广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初6244号原告：于伟琴，女，1978年6月19日出生，汉族，住广西苍梧县,委托诉讼代理人：杨锦锋，系广东宝昶律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑锦盛，系广东宝昶律师事务所实习人员。被告：广州市福钻珠宝有限公司第一百三十八分公司，住所地广州市番禺区沙湾镇福龙路999号8座（厂房）第三层，统一社会信用代码91440101MA5AK4136R。法定代表人：周水华，职务：总经理。被告：广州市福钻珠宝有限公司，住所地广州市番禺区沙湾镇福龙路999号2座（二层）B9区，统一社会信用代码914401130827467101。法定代表人：叶炬殷，职务：总经理。上列两被告的共同委托诉讼代理人：黄惠嘉，系广东容林律师事务所律师。原告于伟琴与被告广州市福钻珠宝有限公司第一百三十八分公司（以下简称“福钻第一百三十八分公司”）、广州市福钻珠宝有限公司（以下简称“福钻公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于伟琴及其委托诉讼代理人杨锦锋、郑锦盛，被告福钻第一百三十八分公司、福钻公司的共同委托诉讼代理人黄惠嘉到庭参加诉讼。本案因双方同意庭外协商扣除审限两个月，现已审理终结。原告于伟琴向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告自2007年5月28日至2018年11月30日存在劳动关系。2.被告支付解除劳动合同关系代通知金3400元。3.被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金81600元。（以上合计：85000元）。4.被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告自2007年5月28日起，先后进入被告（以“创辉珠宝有限公司”的名义实际挂牌经营）处工作，并一直工作至2018年11月30日。原告在被告处工作期间，被告先后注册成立了广州市福钻珠宝有限公司第一百三十八分公司、广州市福钻珠宝有限公司、广州市番华金银珠宝工艺厂、广州市番华金银珠宝有限公司、广州市番华金银珠宝有限公司第一百三十八分公司五家公司。原告入职被告处工作已超过十年，已符合签订无固定期限劳动合同的法定条件，被告无视法律规定，在未经原告同意的情况下，单方面将原告先后安排到上述五家公司工作，且从未向原告支付经济补偿，以此来达到将原告工龄清零和逃避签订无固定期限劳动合同的目的。2018年11月初，被告因经营不善，接不到订单，因此安排全体员工停工放假，并最终决定结束公司经营，要求与原告解除劳动合同。在与原告就终止劳动关系的经济补偿无法协商一致的情况下，向原告发出终止劳动合同通知书，已构成违法解除劳动合同。2018年12月4日，原告向广州番禺区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁庭无视原告提出的追加被告申请，导致认定事实错误，作出了错误裁决。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，只好向贵院提起诉讼，恳请贵院支持原告的全部诉讼请求。被告广州市福钻珠宝有限公司第一百三十八分公司辩称，一、答辩人与被答辩人自2017年12月4日起至2018年12月3日止存在劳动关系。被答辩人要求确认与答辩人于2007年5月28日至2018年11月30日期间存在劳动关系，与事实不符。1.答辩人于2017年10月10日成立，被答辩人于2017年12月1日填写入职登记表，于2017年12月4日正式上班提供劳动，并于当天与答辩人签订劳动合同，劳动合同期限为2017年12月4日至2018年12月3日。答辩人与被答辩人应自2017年12月4日开始存在劳动关系。2.2018年11月9日，答辩人告知被答辩人在内的多名员工，劳动合同到期后公司不续签劳动合同，双方的劳动合同终止。因此被答辩人与答辩人的劳动关系于2018年12月3日终止。二、答辩人无需向被答辩人支付代通知金。答辩人与被答辩人签订的劳动合同于2018年12月3日到期终止，不符合《劳动合同法》规定的应向被答辩人额外支付一个月工资的补偿金（代通知金）的情形。三、答辩人无需支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。1.答辩人与被答辩人签订的劳动合同于2018年12月3日期满，且双方是第一次签订固定期限的劳动合同。答辩人因经营困难，因此决定不与答辩人在内的多名员工续签劳动合同，故于2018年11月9日公布这个决定，并要求劳动合同将于2018年12月3日到期的员工前来签收《终止劳动合同通知书》，办理相关手续。至2018年11月20日，被答辩人仍未前来办理手续。因此，答辩人于2018年11月20日将《关于“终止劳动合同通知书”的公告》张贴在公司公告栏，并制作好被答辩人的《终止劳动合同通知书》当面送达给被答辩人，但被答辩人不肯签收。2018年12月5日，答辩人与被答辩人就终止劳动合同支付经济补偿金事宜进行协商，期间番禺区沙湾镇人力资源和社会保障中心工作人员及沙湾派出所民警均有到场。当天双方协商未果，被答辩人始终不肯签收《终止劳动合同通知书》和结算经济补偿金。随后，答辩人又于2018年12月6日将《终止劳动合同通知书》拍照以彩信的形式发送给被答辩人，再次通知被答辩人公司不续签劳动合同，双方的劳动合同已终止，请前来公司办理相关手续，结算工资及经济补偿金。由此可见，答辩人不续签劳动合同符合法律规定，并已依法将该决定送达给了被答辩人，双方的劳动关系已于2018年12月3日终止。答辩人同意支付终止劳动合同的经济补偿金，并一直积极地与被答辩人结算和处理。因此，答辩人与被答辩人是合法终止劳动合同，无需支付违法解除劳动关系赔偿金。综上，被答辩人的诉讼请求无事实及法律依据，请求依法予以驳回。被告福钻公司辩称，一、答辩人不是本案争议适格的主体，不应列为本案的被告，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。答辩人提交的起诉状和证据均反映其就职于被告福钻第一百三十八分公司，由福钻第一百三十八分公司为其缴纳社会保险费用和支付工资，接受福钻第一百三十八分公司的劳动管理。福钻第一百三十八分公司可独立行使员工聘用、管理、解聘等劳动用工方面的劳动合同权利。答辩人与被答辩人之间既无建立劳动关系的意思表示，也无管理与被管理的人身依附关系，故答辩人并非本案的用人单位。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条的规定，“依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同”。福钻第一百三十八分公司作为独立的用人单位与答辩人在人事方面是完全独立的，被答辩人与答辩人之间不存在劳动关系。因此，被答辩人请求确认与答辩人存在劳动关系没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。二、关于被答辩人其他的诉讼请求，具体的答辩意见与福钻第一百三十八分公司的答辩意见一致。综上，被答辩人的诉讼请求无事实及法律依据，请求依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：原告等8人因本案劳动争议向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2019年4月15日作出穗番劳人仲案字[2018]第5391-5401号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认原告与被告福钻第一百三十八分公司自2017年12月1日至2018年11月30日存在劳动关系。二、被告福钻第一百三十八分公司应在本裁决生效之日起五日内向原告支付终止劳动合同经济补偿5100元，被告福钻公司承担连带支付责任。三、驳回原告的其它仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，遂在法定期限内向本院起诉。并向本院申请追加广州市番禺区番华金银珠宝工艺厂、广州市番华金银珠宝有限公司、广州市番华金银珠宝有限公司第一百三十八分公司作为本案被告。经查，被告福钻第一百三十八分公司于2017年10月10日成立，经营范围为珠宝首饰及有关物品制造；被告福钻公司于2013年11月28日成立，经营范围为珠宝首饰及有关物品制造；其他金属加工机械制造；技术进出口；货物进出口（专营专控商品除外），股东为彭国柱、杨建舟、王玉波，法定代表人为叶炬殷。广州市番禺区番华金银珠宝工艺厂于1986年9月11日成立，于2014年8月1日注销，住所为广州市番禺区沙湾镇福龙路999号2座（二层）B9区，股东为彭国柱等，经营范围为由分支机构经营“制造、加工：首饰、电器机械；货物进出口、技术进出口。广州市番华金银珠宝有限公司于2005年3月24日成立，住所为广州市番禺区沙湾镇福涌村福龙公路内沙湾珠宝产业园办公楼第二层B8区，原股东为彭国柱、王玉波、杨建舟、法定代表人为叶炬殷，于2018年4月23日变更股东及法定代表人为彭往来，经营范围为珠宝首饰及有关物品制造；技术进出口，货物进出口（专营专控商品除外）；其他金属加工机械制造。广州市番华金银珠宝有限公司第一百三十八分公司于2013年6月20日成立，于2018年9月3日注销，住所为广州市番禺区沙湾镇福龙路999号8座（厂房）第三层，经营范围为珠宝首饰及有关物品制造。原告自2009年12月至2013年8月在广州市番禺区番华金银珠宝工艺厂参加社会保险，自2013年9月至2017年11月在广州市番华金银珠宝有限公司第一百三十八分公司参加社会保险，自2017年12月至2018年11月在福钻第一百三十八分公司参加社会保险。原告于2017年12月1日填写福钻第一百三十八分公司员工入职资料登记表，于2017年12月4日与福钻第一百三十八分公司签订《劳动合同》，约定劳动合同期限从2017年12月4日起至2018年12月3日止，工作岗位为唧蜡，基本工资为1895元。福钻第一百三十八分公司于2018年11月20日制作了《终止劳动合同通知书》，内容为：“于伟琴：我们双方签订的劳动合同于2018年12月3日期限届满。公司决定不再与你续签，请你于2018年12月5日，到人事部办理相关手续，结清所有工资及经济补偿金。”后在其公告栏公告了通知书内容，于2018年12月6日向原告发送了通知书的图片。原告主张双方解除劳动关系的时间为福钻第一百三十八分公司提出结束经营的时间即2018年11月30日，被告福钻第一百三十八分公司则认为是双方的劳动关系是因劳动合同到期终止的。原告提供了工作服、门牌照片、旅游通知、名单、视频、聊天记录等，主张其起诉的两被告及申请追加的三被告均是以创辉珠宝有限公司的名义对外经营，属于关联企业，其在各公司工作的工作年限应连续计算。两被告对此不予确认。原告主张其终止劳动合同前的月平均工资为3400元，被告未能提供证据证实原告的工资情况。本院认为，一、关于确认劳动关系问题。被告福钻第一百三十八分公司与原告签订了《劳动合同》，员工入职资料登记表中记载了原告的入职日期为2017年12月1日，且被告福钻第一百三十八分公司从2017年12月起为原告参保，故本院确认原告于2017年12月1日与被告福钻第一百三十八分公司建立劳动关系。被告福钻第一百三十八分公司于2017年10月10日才依法登记成立，在成立之前不具有用工主体资格，故原告主张在被告福钻第一百三十八分公司成立之前与其存在劳动关系，本院不予支持。原告主张福钻第一百三十八分公司于2018年11月30日提出解除劳动关系，第一百三十八分公司主张与原告是于2018年12月3日终止劳动合同。故本院对于原告要求确认与被告福钻第一百三十八分公司至2018年11月30日存在劳动关系予以支持。原告未能提供证据证实其与被告福钻公司存在劳动关系，本院对原告要求确认与被告福钻公司存在劳动关系的请求不予支持。综上，本院确认原告与被告福钻第一百三十八分公司自2017年12月1日至2018年11月30日存在劳动关系。二、关于经济补偿的问题。被告福钻第一百三十八分公司与原告签订的《劳动合同》于2018年12月3日到期，被告福钻第一百三十八分公司已将《终止劳动合同通知书》以图片的方式发送给原告，通知原告到人事部办理相关手续，故本院认为被告福钻第一百三十八分公司是因劳动合同期限届满决定不再续签而提出终止劳动合同，应向原告支付终止劳动合同的经济补偿。福钻第一百三十八分公司为福钻公司的分公司，福钻公司应就该经济补偿承担连带支付责任。原告主张广州市番禺区番华金银珠宝工艺厂、广州市番华金银珠宝有限公司、广州市番华金银珠宝有限公司第一百三十八分公司和两被告是关联企业，应从其最早入职广州市番禺区番华金银珠宝工艺厂时开始连续计算其工作年限。本院认为，广州市番禺区番华金银珠宝工艺厂、广州市番华金银珠宝有限公司、广州市番华金银珠宝有限公司第一百三十八分公司和两被告分别是依法成立的独立的用人主体，原告提供的工作服、门牌照片、旅游通知、名单、视频、聊天记录等未能证实“创辉珠宝有限公司”与广州市番禺区番华金银珠宝工艺厂、广州市番华金银珠宝有限公司、广州市番华金银珠宝有限公司第一百三十八分公司及两被告是何关系，更不能证实上述公司均是以“创辉珠宝有限公司”的名义对外经营。原告亦未能举证证实上述各公司之间存在直接或间接控制关系或重大影响关系，或存在混合用工或共同用工的情况。相反，从原告参加社会保险的情况来看，原告是分别在不同时段在上述不同公司工作，分别与上述各公司建立劳动关系。故本院对原告主张上述公司属关联企业，应从其入职广州市番禺区番华金银珠宝工艺厂时开始计算工作年限不予支持，并对其追加广州市番禺区番华金银珠宝工艺厂、广州市番华金银珠宝有限公司、广州市番华金银珠宝有限公司第一百三十八分公司作为本案被告的申请不予准许。原告的工作年限应从其入职被告福钻第一百三十八分公司时开始计算。被告福钻第一百三十八分公司未能举证证实原告的工资支付情况，应承担举证不能的不利后果，本院对于原告主张的终止劳动合同前的平均工资数额为3400元予以采信。原告应得的经济补偿的数额为：5100元（3400元×1.5个月）。福钻公司对此应承担连带支付责任。三、关于解除劳动合同代通知金、违法解除劳动合同赔偿金的问题。原告与被告福钻第一百三十八分公司属于终止劳动合同，不符合领取代通知金和违法解除劳动合同赔偿金的法定情形，对原告请求被告支付解除劳动合同代通知金3400元及违法解除劳动合同赔偿金81600元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告于伟琴与被告广州市福钻珠宝有限公司第一百三十八分公司自2017年12月1日至2018年11月30日期间存在劳动关系。二、被告广州市福钻珠宝有限公司第一百三十八分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告于伟琴支付终止劳动合同经济补偿5100元；被告广州市福钻珠宝有限公司承担连带支付责任。三、驳回原告于伟琴的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州市福钻珠宝有限公司第一百三十八分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  吴雪霞二〇一九年十月十一日书记员  关嘉萍