河南省西平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1721民初3635号原告：康凯，男，汉族，1983年9月18日出生，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：冯新平，河南新义律师事务所律师。被告：刘力鹏，男，汉族，1979年4月16日出生，住西平县。被告：王俊香，女，汉族，1970年3月22日出生，住西平县。委托诉讼代理人：赵留柱，河南胜蓝律师事务所律师。被告：西平新天利房地产开发有限公司。住所地：西平县柏城大道中段路南喜盈门对面。法定代表人：焦莲英，该公司总经理。原告康凯与被告刘力鹏、王俊香、西平新天利房地产开发有限公司（以下简称新天利公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告康凯及委托诉讼代理人冯新平到庭参加了诉讼。被告王俊香、刘力鹏、新天利公司经本院传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康凯向本院提出诉讼请求：1、依法要求三被告承担连带责任支付2017年7月1日至2019年8月1日间的分成款（租赁费）174684元，支付违约金39304元；2、被告承担诉讼费用。事实与理由：西平新天利房地产开发有限公司属私营有限公司，原法定代表人刘力鹏占股60%。新天利开发建设了“新天利商业金融中心-帝王广场”房地产项目，将第5、6、7号楼分割成商铺对外销售；为促销房子，刘力鹏与王俊香在2014年3月25日在北京市工商行政管理局密云分局注册北京鹏飞扬管理有限公司，法定代表人王俊香，注册资本50万元人民币，刘力鹏持股比例51%，王俊香持股比例49%，两个公司持股比例刘力鹏最多，实际两个公司均由刘力鹏管理经营。2017年1月23日，刘力鹏、王俊香在北京注册的北京鹏飞扬商业管理有限公司未经依法清算即注销。2014年5月于12日，原告与被告新天利公司签订了商品房买卖合同，原告购买西平新天利房地产开发有限公司的“帝王广场”第2层30号商铺，建筑面积56.12平方米，房款总额931649元。交款后，被告西平新天利房地产开发有限公司要求原告与北京鹏飞扬商业管理有限公司签订委托经营管理合同，期限为15年，自2014年7月1日至2029年6月30日，合同约定分成方式；1、2014年7月1日至2017年6月30日的分成为固定分成，共计款195646元，甲方在购得本商铺时，乙方已向甲方支付。2、从2017年7月1日至2029年6月30日的分成为盈利分成，该期间内分成款基点仍为商铺总价款的7%，即65215元。盈利分成按以下年度分割上涨，2017年7月1日至2020年6月30日，2020年7月1日至2023年6月30日，2023年7月1日至2026年6月30日，2026年7月1日至2029年6月30日，每三年为一个递增点，每次递增点的上涨以分成款的基点为基础，上涨幅度为分成款基点的1%-3%，第二个递增点的上涨幅度在第一个递增点上涨后的基础上再次上涨1%-3%，以此类推逐年递增。如果被告未能按本合同规定时间向甲方支付分成，逾期在60日内，乙方按日向甲方支付逾期应付分成万分之一的违约金。逾期超过60日后，乙方按日向甲方支付逾期应付分成万分之三的违约金。按照根据委托经营管理合同约定，被告已拖欠原告2017年7月1日至2019年8月1日分成款174684元，原告认为，根据委托经营管理合同第二条3款中约定“如在交铺时，甲方购铺款未交清（包括按揭款未到乙方账号），乙方不向甲方支付分成款，……”说明西平新天利房地产开发有限公司与北京鹏飞扬商业管理有限公司表面形式是两个公司，实际上是被告西平新天利房地产开发有限公司为销售商品房而自己又注册的另一个公司，实际控制人均是刘力鹏。鹏飞扬公司未经清算即注销，是逃避债务行为，故三被告应承担连带责任。为维护原告合法权益，特诉请人民法院依法判决。被告王俊香、被告刘力鹏、被告新天利公司未到庭，亦未提供书面答辩意见。经审理查明，新天利公司将其开发建设的工程名称为“新天利商业金融中心-帝王广场”第5、6、7号楼分割成商铺对外销售；2014年3月25日，鹏飞扬公司在北京市工商局密云分局登记成立，注册资本为50万元，法定代表人王俊香，公司股东为刘力鹏、王俊香；2014年5月12日，原告与新天利公司签订“商品房买卖合同”一份，合同约定原告购买新天利公司位于西平县柏城大道与护城河路交汇处的“新天利帝王广场项目5、6、7号楼商业部分”第2层30号商铺；2014年5月12日，原告（甲方）与鹏飞扬公司（乙方）签订“委托经营管理合同”一份，内容为：第一条：委托物业及期限。1、客户将其购买的新天利帝王广场项目5.6.7号楼商业部分第2层30号商铺（建筑面积56.12平方米，房款总额为931649元），委托给乙方经营管理，乙方自愿接受甲方的委托。2、委托经营管理期限为15年，自2014年7月1日至2029年6月30日止。第二条：分成及支付方式。1、2014年7月1日至2017年6月30日的分成为固定分成，共计款195649元，甲方在购得本商铺时，乙方已向甲方支付。2、从2017年7月1日至2029年6月30日的分成为盈利分成，该期间内分成款基点仍为商铺总价款的7%，即65215元。盈利分成按以下年度分割上涨，2017年7月1日至2020年6月30日，2020年7月1日至2023年6月30日，2023年7月1日至2026年6月30日，2026年7月1日至2029年6月30日，每三年为一个递增点，每次递增点的上涨以分成款的基点为基础，上涨幅度为分成款基点的1%-3%，第二个递增点的上涨幅度在第一个递增点上涨后的基础上再次上涨1%-3%，以此类推逐年递增。3、如在交铺时，甲方购铺款未交清，乙方不向甲方支付分成款，分成款支付时间为甲方交清购铺时款之日起计分成款。4、乙方每季度的第一周向甲方按年度支付本季度的分成。…第七条：违约责任2、乙方未能按本合同规定时间向甲方支付分成，逾期在60日内，乙方按日向甲方支付逾期应付分成万分之一的违约金。逾期超过60日后，乙方按日向甲方支付逾期应付分成万分之三的违约金。……合同同时约定乙方对所涉商铺享有使用权、经营权、装修权，有权以自己名义对外招商、转租，开发商将商铺交付给甲方的同时，甲方须按合同约定时间将商铺交付给乙方使用等内容。另查明：鹏飞扬公司就包括案涉商铺在内的托管项目对外进行了招商、经营，后因其他原因停止经营，目前处于停业状态；该公司于2017年1月23日注销，注销清算组成员为刘力鹏、王俊香。庭审中，二被告未提供清算报告。上述事实，有原告陈述及原告提供的委托经营管理合同、商品房买卖合同等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告康凯与被告鹏飞扬公司签订的合同系双方当事人的真实意思表示，未损害社会公共利益及违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。鹏飞扬公司未按照合同约定支付原告分成款，构成违约，应承担违约责任。按照合同约定，被告鹏飞扬公司应支付原告相关费用。根据公司法解释（二）第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限公司的股东对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，本案中，鹏飞扬公司已办理注销登记，刘力鹏、王俊香作为公司股东和注销清算组成员，未向法庭提供公司已经清算的相关证据，应视为公司未经清算及办理注销登记，故原告要求被告刘力鹏、王俊香承担鹏飞扬公司应支付的2017年7月1日至2019年8月1日的分成款及违约金，本院予以支持。鹏飞扬公司与新天利公司分别为独立的法人，各自独立享有民事权利和承担民事义务。新天利公司并非案涉合同当事人，原告以刘力鹏分别为二个公司的股东为由，让新天利公司承担案涉合同民事责任的诉求，违反了合同相对性原则。因此，对其要求被告新天利公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，原告在依约履行合同约定的义务后，鹏飞扬公司清算组成员刘力鹏、王俊香应按照合同约定支付原告相关费用（分成），分成的计算方式为2017年7月1日至2020年6月30日期间，在年分成款65215元的基点上，上涨比例酌定支持为2%，则原告于2017年7月1日至2019年8月1日期间应得分成为：（65215元＋65215元×2%）÷12个月×25个月=138581.88元。根据双方签订的《委托经营管理合同》第二条，被告刘力鹏、王俊香应支付原告违约金，按原告要求的两年违约金39304元，予以支持。以上共计177885.88元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告刘力鹏、王俊香互负连带责任，于本判决生效后10日内支付原告康凯2017年7月1日至2019年8月1日期间的分成款及违约金共计177885.88元。二、驳回原告对被告西平新天利房地产开发有限公司的诉讼请求。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2255元，由被告刘力鹏、王俊香负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员 苏 伟二〇一九年十月二十一日书记员 邵琦惠