福建省三明市三元区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0403刑初148号 公诉机关三明市三元区人民检察院。 被告人吴敬鑫，男，1990年9月22日出生于。因涉嫌非法储存枪支、弹药罪于2019年4月1日被三明市公安局三元分局刑事拘留，2019年4月12日因涉嫌非法制造枪支、弹药罪经三明市三元区人民检察院批准逮捕，同日由三明市公安局三元分局执行逮捕。现羁押于三明市看守所。 辩护人陈斌,福建枫桦律师事务所律师。 三明市三元区人民检察院以元检公诉刑诉[2019]145号起诉书指控被告人吴敬鑫犯非法制造枪支罪，于2019年7月26日向本院提起公诉，本院于当日立案受理。依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员吴福明出庭支持公诉，被告人吴敬鑫及其辩护人陈斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 被告人吴敬鑫于2009年至2011年期间，分别购买了三支射钉枪，在其家经营的三明鑫盛机械制造有限公司内对三支射钉枪进行改装，加装了枪管、握把、红外线瞄准器，使用的是以火药为动力的射钉枪子弹，并购买了射钉枪子弹，使用铅制保险丝制作铅弹头。后把三支改装射钉枪、16发射钉枪子弹、16发自制铅弹头储存于三明市三元区育才路12号下洋新村（被告人住所）、三明市梅列区（三明鑫盛机械制造有限公司）办公楼一楼。案发后公安机关依法扣押了三支改装射钉枪、16发射钉枪子弹、16发自制铅弹头。经鉴定，三支改装射钉枪均为以火药为发射动力的枪支。公诉机关认为，被告人吴敬鑫违反国家有关枪支管理法律法规，非法改装以火药为发射动力的枪支3支，其行为已触犯《中华人民共和国刑事》第一百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。为证明指控事实，公诉机关向本院提交了相关书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据。 被告人吴敬鑫对公诉机关指控其犯非法制造枪支罪辩称，公安机关查获的三支枪支并非其自行改装制造，该枪支是在其家经营的三明鑫盛机械制造有限公司的工人宿舍内捡到而收藏的。另提出公安机关查获的三支枪支，其中两支枪支是其主动交待并带领公安人员到枪支存放地提取的，请求从轻处罚。 被告人吴敬鑫的辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控被告人吴敬鑫犯非法制造枪支罪的证据不足。公诉机关指控被告人吴敬鑫犯非法制造枪支罪的证据，只有被告人吴敬鑫归案后前四份供述，未提供被告人吴敬鑫购买射钉枪、配件的相关记录，也未提供被告人吴敬鑫对射钉枪进行改装或者组装的证据。被告人吴敬鑫在2019年4月24日之后的供述称，改装的射钉枪是在2009年其家经营的厂搬迁时，在三明鑫盛机械制造有限公司的工人宿舍内发现找到的。被告人吴敬鑫这一供述与相关证人所述搬迁厂房时间相符，可以证实被告人吴敬鑫没有对射钉枪进行改装或者组装的供述具有真实性和客观性。2.被告人吴敬鑫到案后，如实供述公安机关尚未掌握其他两支枪支线索，且带领公安人员查找到另外两支改装的射钉枪，有深刻的知罪悔罪表现，依法可以从轻或减轻处罚。3.被告人吴敬鑫法律意识淡薄，主观恶性不深，没有造成后果，系初犯、偶犯，建议从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 2019年初，被告人吴敬鑫将其在三明市三元区育才路12号下洋新村住所使用改装射钉枪的视频发送到名称为“ｌｕｃｋｙｂａｒ”的微信群。2019年3月28日，三明市公安局城关派出所接上级部门移交线索，于2019年4月1日14时许，在三明市三元区育才路12号下洋新村将被告人吴敬鑫抓获，当场查获改装射钉枪一支、射钉枪子弹16发、自制铅弹头16颗。被告人吴敬鑫被抓获后，向公安民警主动交待另有二支改装的射钉枪存放在三明鑫盛机械制造有限公司办公楼一楼自己休息室内。当日，在被告人吴敬鑫带路下公安民警在三明市梅列区三明鑫盛机械制造有限公司办公楼一楼休息室，查获改装射钉枪二支。2019年4月4日，经三明市公安局物证鉴定所鉴定，查获扣押的三支改装射钉枪均为以火药为动力的枪支。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实： （一）书证 1.人员基本信息表、违法犯罪经历查询情况表，证实被告人吴敬鑫案发时已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力，未查询到违法犯罪经历。 2.到案经过，证实被告人吴敬鑫于2019年4月1日14时许，在三明市三元区育才路12号下洋新村被公安民警抓获。 3.搜查证、搜查笔录、照片、扣押决定书、扣押清单，证实2019年4月1日公安机关在三明市三元区育才路12号下洋新村被告人吴敬鑫的住所，查获存放的改装射钉枪一支、射钉枪子弹16发、自制铅弹头16颗；在三明市梅列区三明鑫盛机械制造有限公司办公楼一楼被告人吴敬鑫的休息室，查获存放的改装射钉枪二支。 4.提取笔录、视频截图，证实被告人吴敬鑫在三明市三元区育才路12号下洋新村、三明鑫盛机械制造有限公司办公楼一楼分别把玩改装射钉枪，并拍摄成视频存储于本人使用的手机中。 （二）证人证言 1.证人吴某的证言，系被告人吴敬鑫父亲。证实2009年初，其原经营的三明市富鑫机械制造有限公司厂址在三明市三元区白沙群工一路6号。2009年下半年，将公司搬到三明市梅列区，并重新注册为三明市鑫盛机械制造有限公司。被告人吴敬鑫在三明鑫盛机械制造有限公司做搬运、送货、提货等工作，只会简单的锯床，不会使用车床、电焊等机械加工工具进行精加工。 2.证人陈某1的证言。证实其于2005年开始在吴某经营的公司上班，2009年之前三明市富鑫机械制造有限公司厂址在三明市三元区白沙群工一路6号，后搬至三明市梅列区并改为三明市鑫盛机械制造有限公司。其没有见过被告人吴敬鑫使用机械加工工具。 3.证人肖某的证言。证实其于2008年4月份到三明市富鑫机械制造有限公司上班，厂址在三明市三元区白沙群工一路6号，后搬至三明市梅列区并改为三明市鑫盛机械制造有限公司。被告人吴敬鑫在该公司主要负责送货，只会简单的钻床、锯管等机械加工技术。其没有看到或者听说有人持有枪支、打猎。 4.证人黄某的证言。证实其于1990年到三明打工，2007年前后在吴某经营的机械加工厂工作，到2012年左右离开。其没有看到他人持有或藏匿、改装射钉枪，也没有看到他人去打猎。 5.证人邹某的证言。证实黄某1990年来三明打工，到2012年离开，黄某没有改装过射钉枪，也没有去打猎。 6.证人陈某2的证言。证实其在吴某经营的公司上班期间没有听说也没看到工厂有人改装射钉枪、去打猎。 （三）被告人吴敬鑫的供述和辩解 被告人吴敬鑫归案后在2019年4月1日、4月2日、4月8日、4月12日供述：其于2009年至2011年期间，先后在三元区祟荣路五金工具店购买了三支射钉枪，并通过淘宝网购买组装枪支配件，在其家经营的三明鑫盛机械制造有限公司内对三支射钉枪进行改装，加装了枪管、握把、枪托、红外线瞄准器，使用的是射钉枪子弹，还使用铅制保险丝制作铅弹头。后把三支改装射钉枪、16发射钉枪子弹、16发自制铅弹头分别储存于三明市三元区育才路12号下洋新村、三明鑫盛机械制造有限公司办公楼一楼休息室。其会趁没人的时候将射钉枪拿出来玩，会用手机拍摄照片或者视频。其在自家经营的三明鑫盛机械制造有限公司工作，有学习焊接的相关技术。2019年初，其在三明市三元区育才路12号下洋新村因喝醉酒，将使用射钉枪的视频发送到名称为“luckybar”的微信群。 被告人吴敬鑫在2019年4月24日之后向公安机关、公诉机关辩解：原向公安机关供述三支枪支是其用射钉枪改装的不实，是编造的。称2009年前其父亲吴某经营的三明市富鑫机械制造有限公司地址在三明市三元区白沙群工一路6号，当时公司有名员工是四川人，外号“胖子”，其看到“胖子”在厂里制作枪托，跟“胖子”一起到三元区中村、明溪打猎，看到“胖子”拿枪，“胖子”将打来的猎物做好以后分给工人们吃。后来公司搬到三明市梅列区，重新注册为三明市鑫盛机械制造有限公司。2011年年底，“胖子”离开公司。2012年间，其到“胖子”住过的宿舍打扫卫生，在床底下发现装着三支射钉枪的麻袋，便将该麻袋收到了自己的房间，没有再对三支射钉枪进行改装。后将三支射钉枪、16发射钉枪子弹、16发自制铅弹头分别储存于三明市三元区育才路12号下洋新村、三明鑫盛机械制造有限公司办公楼一楼休息室，至案发。 （四）鉴定意见 三明市公安局物证鉴定所出具的明公鉴[2019]283号鉴定书，证实本案查获的三支改装射钉枪均属以火药为动力的枪支。 针对被告人吴敬鑫的辩解及其辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院作如下分析评判： 公诉机关指控被告人吴敬鑫犯非法制造枪支罪所提供的证据主要是被告人吴敬鑫在公安机关2019年4月12日以前的供认，被告人吴敬鑫指认存放枪支地点，公安机关提取扣押的三支改装射钉枪，以及枪支鉴定结论。现被告人吴敬鑫否认三支枪支系其改装制造，而辩解三支改装枪支是在其家经营公司的工人宿舍内找到而持有的。被告人吴敬鑫原供述购买的三支射钉枪是在三元区崇荣路五金工具店、配件是通过淘宝网购买等事实，均没有其他关联证据证实，仅有被告人吴敬鑫的自供，且公诉机关提供的多名证人的证言，也无法证明被告人吴敬鑫改装制造射钉枪的事实。根据疑罪从无的原则，本院采纳被告人吴敬鑫的辩称及其辩护人的辩护意见，认定被告人吴敬鑫的行为构成非法持有枪支罪。 本院认为，被告人吴敬鑫违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支三支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人吴敬鑫犯非法制造枪支罪的证据不足，本院以被告人吴敬鑫犯非法持有枪支罪，予以变更。被告人吴敬鑫归案后，如实供述公安机关尚未掌握的另外二支枪支藏放地，属坦白，可依法从轻处罚。辩护人提出对被告人吴敬鑫从轻处罚意见，予以采纳。根据被告人吴敬鑫犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人吴敬鑫犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年二个月。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年4月1日起至2022年5月31日止）。 二、公安机关扣押的改装射钉枪三支、射钉枪子弹16发、自制铅弹头16颗，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林康乐 审 判 员  吴永宁 人民陪审员  朱金华 二〇一九年十月二十五日 法官助理郭鹭虹 书记员阙梓蔚 本案引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。…… 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支1支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上的；…… 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支2支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支5支以上的；……