葫芦岛市龙港区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1403民初2469号原告：阜宁海通船舶工程有限公司，注册地阜宁县东沟镇官庄村1号，现办公地葫芦岛市龙港区渤船重工事业二部。法定代表人：钱本亮，该公司总经理。委托代理人：孙振双，辽宁博顺律师事务所律师。被告：马某，男，汉族，1981年9月24日生，无业，住葫芦岛市连山区。委托代理人：李万福，辽宁一鸣律师事务所律师。原告阜宁海通船舶工程有限公司诉被告马某劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员岳英凯担任审判长，与人民陪审员陈翠、陈宝菂组成合议庭，书记员杨怡培担任法庭记录，并于2019年9月23日公开开庭进行了审理。原告阜宁海通船舶工程有限公司的委托代理人孙振双，被告马某及其委托代理人李万福到庭参加了诉讼，原告阜宁海通船舶工程有限公司的法定代表人钱本亮，经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阜宁海通船舶工程有限公司诉称，一、一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金计算的依据都是工伤职工的工资，在仲裁书中，对被告的本人工资认定明显过高。根据《工伤保险保险条例》第37条、《辽宁省工伤保险实施办法》第39条的规定，被告被评为十级伤残应当享受到的工伤保险待遇。一次性工伤医疗补助金应为葫芦岛地区（统筹地区）上年度(2018年度）7个月职工月平均工资，另外7个月一次性伤残补助金，8个月一次性伤残就业补助金都是以本人月工资计算的。由于被告在原告处工作时间短，还不到一个月就受伤了，《工伤保险条例》、《辽宁省工伤保险实施办法》中对工伤者工资认定比较笼统，对于被告在原告处工作不到一个月的情形没有具体规定。而其他省份的通常作法比较科学合理，比如《厦门工伤保险条例实施细则》第二十二条规定，职工在遭受事故伤害或者患职业病时本人工资：发生工伤前工作未满1个月的，按合同约定的月工资计算其原工资标准;尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于本市职工上年度社会月平均工资的60%计算其原工资标准。综上，工伤者在单位工作不到一个月的月工资，应当以所在城市职工上年度平均工资为标准60%来认定，能让各方都接受；二、不应当支付二次手术费。理由是，双方解除劳动关系后，工伤职工就和原单位不存在任何关系了，工伤二次手术费应由工伤者自己出，法律规定了工伤者可以要求单位赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等，其中一次性工伤医疗补助金里面就包括了后续治疗费，而后续治疗费里面就包括了二次手术费用。申请人要求的二次手术费，于法无据；三、不应当支付工伤后的工资。在被告工伤后至评残前，原告己经支付给了被告工资。在评残后，根据《工伤保险条例》33条第二款“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇，”，也就是2019年3月22日被告被鉴定为十级伤残，这个时间以后被告享受伤残待遇，就不存在享受所谓的停工留薪的问题了。因此原告不应当再支付给被告工资。综上，请求法院支持原告诉求。被告马某辩称，一，关于本案事实部分，首先答辩人发生工伤事故不是个人原因，并且受伤部位在中指，出院后积极协助单位做工伤认定和鉴定事项，都是希望顺利解决问题，但海通公司在伤残鉴定下来之后，又以种种理由拒绝给付工伤赔偿，答辩人是在无奈情况下才依法申请仲裁，可见被答辩人是有错在先。其次，葫芦岛市劳动仲裁委委托作出的裁决内容、程序合法，裁决结果虽然没有完全支持马某依法提出的仲裁请求，但答辩人还在希望尽早解决纠纷，不想增加诉累。对于公司的诉讼行为我们无法理解，对于仲裁裁决结果我们愿意接受，请求依法驳回被告的诉讼请求或按答辩意见予以改判；二、针对海通公司的诉讼请求和理由，认为没有事实和法律依据。首先，答辩人在海通公司工作有合同手续，有明确的工资条件和证据，劳动仲裁以21.75天计算月工资，客观地讲与答辩人在海通公司的工作岗位所期待的工资收入还是有出入的，劳动者的朴素观是一个月不旷工要挣6000元的，坚持认为应以6000元工资标准计算。这也是用工双方的本意；其次，海通公司认为一次性工伤医疗补助金按葫芦岛市2018年职工平均工资标准计算，根据最新数据，葫芦岛市人社局公布的葫芦岛市职工平均工资的月工资为4777元，故请求按月工资为4777元计算一次性工伤医疗补助金；再次，答辩人受伤后，劳动仲裁依法支持停工留薪期工资具有法律依据，同时因为答辩人受伤部位特殊，无法进行劳动，且要进行二次手术，实际不能劳动时间超过12个月，应以12个月计算停留薪期工资；最后，根据马某的伤情，治疗需要进行二次手术取钢板，涉及的二次手术费是必然发生的合理费用，属于工伤待遇中的医疗费，海通公司依法应承担此项费用，我们保留依法主张这项费用的权利。综上，我们认为被告诉讼请求和事实没有法律依据。本院经审理查明，2018年9月18日，被告马某到原告阜宁海通船舶工程有限公司处任管工，具体工作地点为葫芦岛市渤船重工第二事业部。2018年10月15日，被告马某因作业过程中导致左手中指被砸伤，受伤后前往葫芦岛市第二人民医院进行治疗，住院21天。2018年12月3日，原告因此次造成的伤害被认定为工伤。双方当事人劳动关系存续期间，原告未予被告马某缴纳工伤保险。另查明，被告于2019年5月21日向葫芦岛市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年7月18日作出葫劳人仲字[2019]第0141号裁决书，裁决：双方当事人解除劳动关系；阜宁海通船舶工程有限公司支付马某一次性就业补偿金34，800.00元；阜宁海通船舶工程有限公司支付马某一次性工伤补助金26，600.00元；阜宁海通船舶工程有限公司支付马某停工留薪期工资差额11，100.00元。上述事实，有双方当事人陈、劳动仲裁裁决书、住院病历、工伤认定决定书述等在案为凭，经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，原、被告双方虽未签订书面劳动合同，但双方当事人对于事实劳动关系的存在并无异议。且双方当事人口头约定，劳动者马某的工资标准为日薪200.00元，因此其本人工资在无法按照缴费工资标准确定的情况下，应以月计薪天数21.75天结合日新200元的标准，作为马某的个人工资标准。本案中，被告虽在原告处工作不满一个月，原告按照被告马某个人工资标准支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业金补助金、一次性伤残工伤医疗补助金，均符合法律规定，故关于原告要求按照葫芦岛市2018年职工平均工资的60%计算一次性伤残补助金和一次性伤残就业金补助金，按葫芦岛市2018年职工平均工资标准给付一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，本院不予支持。关于停留薪期工资的给付，原告因工受伤且受伤部位特殊，导致无法正常工作，原告应支付停留薪期工资差额11,100.00元。关于原告要求不支付二次手术费的诉讼请求，被告主张该诉请，应负有提供证据证明的举证责任，现被告未提供充足证据，故本院支持原告的诉讼请求。综上，依照《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：原告阜宁海通船舶工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告马某一次性伤残补助金30,450.00元、一次性伤残就业补助金34,800.00元、一次性工伤医疗补助金26,600.00元、停留薪期工资差额11,100.00元，合计102,950.00元。如果未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由原告阜宁海通船舶工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  岳英凯人民陪审员  陈 翠人民陪审员  陈宝菂二〇一九年十月二十九日书 记 员  王 静