青海省西宁市城西区人民法院民 事 判 决 书（2018）青0104民初1721号原告（反诉被告）：丰云，公民身份号码：×××，住西宁市。委托诉讼代理人：李燕华，青海佳一律师事务所律师。委托诉讼代理人：李海岗，青海佳一律师事务所律师。被告（反诉原告）：文秦博，公民身份号码：×××，住西宁市。委托诉讼代理人：乔伟华，江苏锡海律师事务所律师。被告（反诉原告）：岳峰，公民身份号码：×××，住西宁市。委托诉讼代理人：乔伟华，江苏锡海律师事务所律师。原告丰云与被告文秦博、岳峰合同纠纷一案，本院于2018年7月18日立案，依法适用简易程序。文秦博、岳峰于2018年11月12日提出反诉，本院立案并合并审理。审理过程中认为不宜适用简易程序，转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告丰云及其委托诉讼代理人李燕华，被告岳峰，被告文秦博和岳峰的委托代理人乔伟华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丰云向本院提出诉讼请求：一、判令二被告连带向原告偿还借款本金300万元；二、判令被告向原告支付利息199万元（当庭增加为276.2万元）；三、判令被告向原告支付保全费5000元；四、本案诉讼费被告承担。事实与理由：原告丰云和被告文秦博于2017年5月31日签订《债权债务相互抵销及抵销余额偿还协议》（以下简称抵销协议），担保人为被告岳峰。原告丰云和被告文秦博约定双方相互抵销部分债权债务，抵销后被告文秦博尚欠原告丰云款项。另被告文秦博分别于2015年6月29日向原告借款150万元（月息为5%），2015年8月4日向原告借款70万元（月息为3.5%），2015年8月24日向原告借款80万元（月息为1.5%），并约定管辖法院为原告住所地法院，后原告丰云和被告文秦博、岳峰于2017年11月3日签订《补充协议》，约定被告文秦博于2017年12月31日前向原告丰云支付人民币300万元，但至今被告文秦博、岳峰未向原告丰云支付任何款项。综上，为维护原告的合法权益，根据法律的相关规定特向贵院提起诉讼。文秦博和岳峰答辩并反诉称，抵销协议内容不真实，不具有客观性且违反国家法律法规，一些债权债务并未实际发生，抵销协议内容违背被告真实意思表示，因此抵销协议不具有法律效力。原告系被告姑姑，双方之间资金往来频繁。抵销协议系原告提供，被告顾忌原告是长辈，不想破坏亲情，在对抵销协议内容未做充分了解的情况下签署了该协议，因此抵销协议内容违背被告真实意思表示。关于1600万元借款，被告是在2014年3月18日收到原告转款1500万元，非1600万元，该款是原告通过青海全丰祥矿产品销售有限公司（被告系该公司财务总监）和青海恒宏矿业有限公司套取中信银行贷款又高利转贷给被告的，而且这1500万元的银行贷款利息一直是由被告向中信银行青海省西宁分行营业部偿还。高利转贷是违法行为，抵销协议中约定的关于1600万元本金产生的218万元利息不具有合法性，因此关于利息约定不具有法律效力。关于装修款333394元，被告也从未向原告借过该款项。水电费房租是西宁正融通公司科技小额贷款有限公司（原告是该公司法定代表人和大股东）所负债务，不应由被告承担。按照抵销协议双方债权债务相互抵销应是2609961.23元，而非500万元。可见该协议计算错误，虚增债权。关于抵销协议中乙方的确认，更是与事实不符，其中150万元借款实为130万元借款，原告出借日期为2015年6月29日，2015年7月2日被告已偿还原告；2015年8月4日的70万元是原告向被告偿还2015年7月24日的借款，至于80万元和100万元的两笔借款根本没有发生。关于《补充协议》中约定宝鸡市中元万通置业有限公司盘龙国际项目转让回款优先偿付郑志宇与丰云，此协议为附条件的协议，偿还的条件是发生项目转让回款，因条件未成就，所以不具有履行性，因此原告无权主张还款。因抵销协议虚构债务、违背当事人真实意思表示，且高利转贷违反法律法规，因此担保人对该协议不承担担保责任，并提出反诉请求：一、确认抵销协议无效；二、本诉费用和反诉费用由丰云承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月31日，丰云（相互债权债务人，甲方）、文秦博（相互债权债务人，乙方）和岳峰（担保人，丙方）签订抵销协议，就相互债权债务抵销及抵销后甲方的债权余额偿还等事宜达成协议。第一条，甲乙双方确认对以下债权债务进行抵销：1、截止2014年12月30日为止，乙方分3笔共计向甲方借款人民币1600万元，利息218万元，合计1818万元用于其对外投资（见附件1）；另外乙方于2013年7月17日向甲方借款45万元买车、2013年4月30日向甲方借款333394元装修、截止2017年6月30日乙方欠甲方房租水电各项费用342177元，合计1125571元（见附件2）；2、截止2014年12月31日为止，甲方分10笔共计向乙方借款人民币13444411元，利息3251198.77元（见附件3）；3、经双方协商同意对上述1、2条的本息相互抵销后，截止2014年12月31日为止，乙方尚欠甲方本金500万元整，乙方自2017年7月1日起按月息1.5%支付利息。第二条，乙方确认：1、乙方分别于2015年6月29日、8月4日、8月21日、8月28日向甲方另行借款150万元（约定月息5%），70万元（约定月息3.5%），80万元（约定月息1.5%），100万元（约定月息1.5%），合计400万元，用于资金周转，截止2017年6月30日产生本息合计7010216.67元（见附件4）；2、其中2015年6月29日、8月4日两笔款项约定月息为5%和3.5%的原因是该两笔款项是由甲方向第三方融资而来，甲方分别向第三方承担5%和3.5%的月息，甲方没有向乙方收取任何利润性质的费用；3、乙方声明放弃在任何时间、任何地点、任何执法和司法机构向甲方提出对该两笔款项利息的任何理由的抗辩权利，认可在偿还本金前按约定承担利息；4、乙方在上述确认是其真实意思表示，没有受到来自甲方的任何胁迫、利诱和乘人之危的行为实施和意思表示；5、2017年7月1日后仍按约定利息计算，直到乙方偿还完毕为止。第三条，乙方承诺以上欠款本息于2017年12月31日前结清部分，2018年12月31日前全部结清（具体还款日期到期如有变化甲方双方另行商确）。第五条，对于乙方的上述债务，丙方愿以其持有的宝鸡市中元万通置业有限公司35%的股权提供质押担保并提供个人无限连带责任保证担保，如乙方不按期偿还甲方的第一笔债权本息，丙方愿意受协议第四条的约束并按其内容承担全部责任。2017年11月3日，丰云、文秦博、岳峰达成《补充协议》，内容：就宝鸡市中元万通置业有限公司盘龙国际项目转让回款一事，经丰云、文秦博、岳峰友好协商作出如下补充：1、宝鸡市中元万通置业有限公司盘龙国际项目在转让过程中回款优先支付郑志宇与丰云，如有违约丰云有权追诉宝鸡市中元万通置业有限公司；2、文秦博岳峰承诺，于2017年11月10日前支付丰云壹佰伍拾万元（此款项优先归还文秦博欠郑志宇的借款七十万）；3、2017年12月31日前文秦博支付丰云叁佰万元。丰云于2015年6月29日分28次向沈磊转账142.5万元，备注：文秦博；于2015年8月7日向文秦博转账70万元，摘要：借款；于2015年8月21日向吴江美转账100万元；于2015年6月16日向文秦博分两次共转账140万元，摘要：借款；于2015年7月16日向文秦博转账791600元，摘要：借款。文秦博于2015年7月2日向丰云转账130万元；于2015年7月24日向丰云转账70万元。另查，2014年3月11日，青海全丰祥矿产品销售有限责任公司和中信银行股份有限公司西宁分行签订《人民币流动资金贷款合同》，约定青海全丰祥矿产品销售有限责任公司向中信银行股份有限公司西宁分行贷款1500万元，青海四维信用担保有限公司提供保证担保。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条：“具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗”的规定，丰云、文秦博和岳峰达成抵销协议，三人均为完全民事行为能力人，在抵销协议上签字视为各方的真实意思表示。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第一项：“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的”的规定，该条规定的对象为出借人利用自己的信贷额度和信贷条件，从金融机构套取信贷资金后，再高利转贷他人，严重扰乱信贷资金市场秩序的行为，案涉借款1500万元资金来源为青海全丰祥矿产品销售有限公司的贷款，但青海全丰祥矿产品销售有限公司非本案的出借人，且1500万元是由案外人青海四维信用担保有限公司提供保证担保而取的，抵销协议内容不属该条规定的情形，故该协议为合法有效的。文秦博以150万元和70万元已经偿还、80万元未实际发生为由进行抗辩，抵销协议的附件中对于借款发生时间、金额、利率等有明确记载，2015年7月24日偿还2015年8月4日的70万元借款不符合常理；丰云对于文秦博2015年7月2日转账支付130万元，举证证明该笔款项为其之前2015年6月19日对其借款的偿还金额，且双方在2017年5月31日在签订抵销协议时并未确认已经偿还；对于2015年8月21日丰云转给吴江美的款项，抵销协议的附件中已经确认该笔借款，文秦博不认可该附件，但其提供的证据《向丰云出借明细》注明为自制，该表中的内容和抵销协议中附件3的内容基本一致，故文秦博的抗辩不能成立。文秦博以丰云使用其妻丰茂迪的信用卡抗辩已偿还部分借款，虽然丰云认可其使用丰茂迪的信用卡，但债权人不是文秦博，且没有证据证明丰茂迪是否将其债权转移给文秦博，故该抗辩不能成立。抵销协议生效后对合同各方都具有约束力，双方未变更协议内容，且文秦博未在撤销期间内提起撤销之诉，故文秦博应当按照合同的约定履行义务，丰云起诉的借款为抵销协议中第二部分，双方已经确认借款事实，且双方约定2018年12月31日前全部结清的期限已经届满，文秦博以宝鸡市中元万通置业有限公司盘龙国际项目未转让为由抗辩支付条件未成就，案涉补充协议为支付款项时间及来源的约定，并非支付条件的约定，故该抗辩不能成立，文秦博应按约偿还。丰云主张三笔借款的利息均不同，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条和第二十八条的规定，利息超过年利率24%部分的无效，丰云于2015年6月29日实际出借本金142.5万元，双方约定月利率为5%，按照年利率24%计算2015年6月29日至2019年8月28日期间的利息为142.5万元×2%×50个月=142.5万元；第二笔70万元的实际出借时间为2015年8月7日，双方约定月利率为3.5%，按照年利率24%计算丰云主张2015年8月8日至2019年9月7日期间的利息为70万元×2%×49个月=68.6万元；2015年8月21日实际出借本金80万元，双方约定月利率为1.5%，计算2015年8月21日至2019年8月22日期间的利息为80万元×1.5%×48个月=57.6万元，故利息合计为268.7万元。岳峰在抵销协议中自愿为文秦博的债务承担连带保证责任，并以其在宝鸡市中元万通置业有限公司的股权质押，故其应当按照抵销协议约定为文秦博的债务承担连带保证责任，依据《中华人民共和国担保法》第七十八条第三款：“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效”，丰云和岳峰未就其宝鸡市中元万通置业有限公司35%的股权进行出质登记，故该权利质押未生效，不能发生法律效力。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第七十八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条第一款之规定，判决如下：一、文秦博于本判决生效之日起三十日内给付丰云2925000元，利息2687000元，合计5612000元；二、岳峰对文秦博的第一项的债务承担个人连带保证责任；三、驳回文秦博和岳峰的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58280元、保全费5000元、保险费3000元、反诉费25元，共计66305元，由文秦博和岳峰共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于西宁市中级人民法院。审 判 长  韩占华审 判 员  高雪魁人民陪审员  张玉山二〇一九年十月二十四日法官 助理  漆 琪书 记 员  鸟 慧附录：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；