河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初1360号原告：河南省中小企业担保集团股份有限公司，住所地郑州市。法定代表人：陈金玉，董事长。委托诉讼代理人：李占国，男，公司员工。委托诉讼代理人：钟宁，男，公司员工。被告：河南永泽城市建设有限公司，住所地信阳市浉河区。法定代表人：李建华，总经理。被告：信阳中凯建筑安装工程有限责任公司，住所地信阳市浉河区。法定代表人：熊邦利，总经理。被告：信阳市鸿凯房地产开发有限公司，住所地信阳市浉河区。法定代表人：从光升，总经理。被告：河南政源房地产开发集团有限公司，住所地信阳市浉河区。法定代表人：易奇林，总经理。被告：李建华，男，1964年5月16日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区。被告：信阳市中小企业信用担保中心，住所地河南省信阳市、。法定代表人：刘建国，主任。委托诉讼代理人：熊庭富，河南上品律师事务所律师。被告：鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司，住所地鄂州市。法定代表人：季宏斌。被告：从光钧，男，汉族，1978年7月6日出生，住河南省信阳市浉河区。原告河南省中小企业担保集团股份有限公司与被告河南永泽城市建设有限公司、李建华、从光钧、信阳市中小企业信用担保中心、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司、信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、河南政源房地产开发集团有限公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司保证合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南省中小企业担保集团股份有限公司的委托诉讼代理人李占国、钟宁，信阳市中小企业信用担保中心的委托诉讼代理人熊庭富到庭参加诉讼。被告河南永泽城市建设有限公司、信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司、河南政源房地产开发集团有限公司、李建华、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司、从光钧经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省中小企业担保集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.河南永泽城市建设有限公司偿还原告代偿人民币108131041.76元，并向原告支付资金占用费、罚金、违约金（资金占用费、罚金、违约金以原告代偿之日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止）。2.信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司、河南政源房地产开发集团有限公司、李建华、信阳市中小企业信用担保中心、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司、从光钧对上述款项承担连带清偿责任。3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年2月28日，河南永泽城市建设有限公司与国家开发银行股份有限公司河南省分行签订《人民币资金借款合同》，约定河南永泽城市建设有限公司向银行借款贰亿元整。原告为该笔借款提供了担保，并与国家开发银行股份有限公司河南省分行签订了《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款保证合同》。河南永泽城市建设有限公司向原告提供信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司、河南政源房地产开发集团有限公司、李建华、信阳市中小企业信用担保中心、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司、从光钧等信用反担保。同时，鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司以自有房产和土地为上述借款提供了抵押反担保，并办理抵押登记手续。后河南永泽城市建设有限公司拒不偿还借款本息，导致国家开发银行股份有限公司河南省分行多次向原告下达《要求履行担保责任通知书》。原告履行了代偿义务，取得了追偿权，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告河南永泽城市建设有限公司、信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司、河南政源房地产开发集团有限公司向本院提交书面答辩意见称：四被告系关联民营企业，因经营不善，资金链断裂，公司被债权人围堵围攻，实际控制人从光钧下落不明。信阳市公安部门以涉嫌犯罪为由将公司财务账册全部查扣，对原告起诉的实际金额无法逐一核实并认可，请求法院根据原告提供的证据据实认定，并公正裁决。原告强加的罚金条款违法无效，其罚金请求不成立，其年利率24%的要求超出了法律规定，不应得到支持。被告信阳市中小企业信用担保中心辩称：1.信阳市中小企业信用担保中心单笔担保金额不超过注册资本的10%，如果超过就违反了《融资性担保公司管理暂行办法》和《河南省融资性担保公司管理暂行办法》，超出部分无效。信阳市中小企业信用担保中心的注册资本金是5000万元，不具备两亿的担保能力，反担保应当是无效的。2.原告应当先就抵押物实现债权，在抵押物价值范围内我方免责。3.原告诉求的违约金、资金占用费及罚金明显过高，请求法院给予适当的酌情调整。4.河南永泽城市建设有限公司向原告缴纳的2000万元保证金，应当从原告诉请的数额中予以扣除。被告鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司、从光钧未到庭答辩亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认；对有争议的证据和事实，本院予以分析认证，综上，本院确认事实如下：2014年2月28日，河南永泽城市建设有限公司与国家开发银行股份有限公司河南省分行签订《国家开发银行股份有限公司人民币资金借款合同》（合同编号4110201401100000341）一份，约定河南永泽城市建设有限公司向银行借款贰亿元整。合同还对借款利息、违约责任、担保费等事项进行了约定。同日，原告与国家开发银行股份有限公司河南省分行签订《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款保证合同》（合同编号B1441100033）一份，并标明系4110201401100000341号借款合同的保证合同，约定保证人就借款人偿付主合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用向贷款人提供担保。保证方式为连带保证责任。保证期间为主合同项下每笔债务履行期届满之日起两年。合同还对其他事项进行了约定。2014年3月4日，原告（××）与河南永泽城市建设有限公司（债务人）、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司（抵押人）签订《抵押反担保合同》（合同编号：豫担保融（2013037）1-1-1-3-1），约定原告为河南永泽城市建设有限公司与国家开发银行股份有限公司河南省分行签订签署借款合同提供了担保，鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司自愿以自己所有的60套房产向原告提供抵押反担保，抵押反担保金额为原告提供担保的主债权本金及利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任）、财产有偿使用费、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）等。抵押反担保期间为原告履行保证责任实际支付代偿费用之日起两年（如连续多笔支付代偿费用，以支付最后一笔费用之日计算）。合同第三条约定，鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司同意承担连带责任保证。第四条约定，放弃其他反担保措施的优先偿债抗辩权。参照信阳盛鹏房地产估价师测量师有限公司出具的评估报告，三方商定抵押物的总抵押价值为人民币20098.27万元。合同附件部分为抵押物清单。原告与鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司就上述抵押物办理了他项权证。抵押房产的房屋所有权证号为：120××××35、120××××36、120××××37、120××××65、1208××××7、1208××××9、1208××××0、1208××××8、1208××××9、1208××××4、1208××××3、1208××××4、1208××××5、1208××××6、1208××××1、1208××××7、1208××××2、1208××××1、GF3×××2、1208××××3、1208××××5、1208××××4、1208××××3、1208××××2、1208××××0、1208××××9、1208××××3、1208××××9、1208××××3、1208××××1、1208××××3、1208××××2、1208××××1、1208××××6、1208××××7、1208××××7、1208××××4、1208××××7、1208××××5、1208××××9、1208××××0、1208××××6、1208××××8、1208××××9、1108××××9、GF3×××3、1208××××7、1208××××8、1208××××9、1208××××0、1208××××1、1208××××3、1208××××9、1208××××9、1208××××0、1208××××1、1208××××1、1208××××3、1208××××5、1208××××7。2014年3月5日，原告（××）与河南永泽城市建设有限公司（债务人）、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司（抵押人）签订《抵押反担保合同》（合同编号：豫担保融（2013037）1-1-1-3-2），约定原告为河南永泽城市建设有限公司与国家开发银行股份有限公司河南省分行签订借款合同提供了担保，鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司自愿以自己所有的三宗土地向原告提供抵押反担保，抵押反担保金额为原告提供担保的主债权本金及利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任）、财产有偿使用费、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）等。抵押反担保期间为原告履行保证责任实际支付代偿费用之日起两年（如连续多笔支付代偿费用，以支付最后一笔费用之日计算）。合同第三条约定鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司同意承担连带责任保证。第四条约定，放弃其他反担保措施的优先偿债抗辩权。参照鄂州国源评估咨询有限公司出具的评估报告，三方商定抵押物的总抵押价值为人民币5111.9万元。该合同第十七条约定，三方协商以抵押财产清偿债权的，依据该合同第五条第（二）款第2项确认的价值，并不作为抵偿债权的依据，届时抵押财产价值应由三方协商一致或依法公平评估确定。合同附件部分为抵押物清单。原告与鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司就上述抵押物办理了他项权证。他项权证及抵押物的情况如下：鄂州他项（2014）第215号【地号4-（3）-80】、鄂州他项（2014）第216号【地号4-（3）-80】、鄂州他项（2014）第217号土地【地号4-（3）-79】。2014年3月10日，河南永泽城市建设有限公司与原告签订《委托担保协议》，约定河南永泽城市建设有限公司向国家开发银行股份有限公司河南省分行借款贰亿元整，原告为上述借款提供担保，保证合同编号为B1441100033。河南永泽城市建设有限公司应向原告交纳担保费，保费标准为其中3000万元按年2.2%收取，其余1.7亿元按年2.7%收取。担保费按年收取，在每年的3月10日前交纳完当年应付的担保费。担保费按实际在保余额乘以年担保费率所得收取。协议还对其他事项进行了约定。2014年3月10日，信阳市中小企业信用担保中心、信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、河南政源房地产开发集团有限公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司分别向原告出具《法人信用反担保保证函》，均载明原告为河南永泽城市建设有限公司与国家开发银行股份有限公司河南省分行签订的借款合同提供了担保，其自愿作为反担保人向原告提供反担保。保证金额为原告提供担保的主债权本金及利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任）、财产有偿使用费、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）等。保证期间为原告履行保证责任实际支付代偿费用之日起两年（如连续多笔支付代偿费用，以支付最后一笔费用之日计算）。保证方式为连带责任保证。并承诺放弃其他反担保措施的优先偿债抗辩权等。2014年3月10日，李建华、从光钧分别向原告出具《自然人信用反担保保证函》，均载明原告为河南永泽城市建设有限公司与国家开发银行股份有限公司河南省分行签订的借款合同提供了担保，其自愿作为反担保人向原告提供反担保。保证金额为原告提供担保的主债权本金及利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任）、财产有偿使用费、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）等。保证期间为原告履行保证责任实际支付代偿费用之日起两年（如连续多笔支付代偿费用，以支付最后一笔费用之日计算）。保证方式为连带责任保证。并承诺放弃其他反担保措施的优先偿债抗辩权等。后国家开发银行股份有限公司河南省分行先后向原告发出《要求履行担保责任通知书》，要求原告承担担保责任。本案所涉贷款发放情况如下：2014年3月10日发放1亿元，2014年4月3日发放7000万元，2014年5月22日发放3000万元。河南永泽城市建设有限公司向与原告支付保证金的情况如下：2014年3月7日支付500万元，2014年3月10日支付500万元、2014年4月2日支付700万元、2014年5月22日支付300万元。原告曾就之前垫付的款项向本院提起诉讼，本院作出（2017）豫01民初3887号民事判决，该判决已经生效。原告此次主张的系上次诉讼主张之外的垫付款项。原告此次主张的垫付款项情况如下：2017年3月20日代偿2493750元(该笔代垫款项在上次诉讼中未予处理)，2017年9月21日代偿2002916.67元，2017年11月20日代偿30000000元，2017年12月20日代偿1797083.33元，2018年3月20日代偿1425000元，2018年5月17日代偿4000万元，2018年6月19日代偿1187500元，2018年9月20日代偿728333.33元，2018年11月19日代偿2000万元，2018年12月20日代偿597708.33元，2018年12月27日代偿20023750元,以上共计11笔，代垫总额120256041.66元。本院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同履行自己的义务。本案中，各方当事人所签订的借款合同、担保合同、反担保合同、反担保保证函、委托担保协议是合同各方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效，应予认定。原告已经代借款人河南永泽城市建设有限公司向国家开发银行股份有限公司河南省分行偿还借款本金。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原告已经取得了追偿权，故对原告要求河南永泽城市建设有限公司偿还其代偿款的诉请，应予支持。原告此次诉讼主张的垫付款项共计120256041.66元，扣除河南永泽城市建设有限公司支付的2000万元保证金，剩余垫付款项100256041.66元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，违约金的确定应当以实际损失为参照，本案债权为金钱之债，因合同约定的资金占用费、罚金、违约金过高，本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于借贷利率标准的规定，按照年利率24%予以确定，对于原告主张的被告尚未交纳的担保费，不再予以支持。原告主张的资金占用费、罚金、违约金具体计算如下：1.对原告2017年3月20日代偿2493750元，以2493750元为基数，自2017年3月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；2.对原告2017年9月21日代偿的2002916.67元，以2002916.67元为基数，自2017年9月21日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；3.对原告2017年11月20日代偿的3000万元，以3000万元为基数，自2017年11月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；4.对原告2017年12月20日代偿的1797083.33元，以1797083.33元为基数，自2017年12月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；5.对原告2018年3月20日代偿的1425000元，以1425000元为基数，自2018年3月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；6.对原告2018年5月17日代偿的4000万元，以4000万元为基数，自2018年5月17日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；7.对原告2018年6月19日代偿的1187500元，以1187500万元为基数，自2018年6月19日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；8.对原告2018年9月20日代偿的728333.33元，以728333.33元为基数，自2018年9月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；9.对原告2018年11月19日代偿的2000万元，以2000万元为基数，自2018年11月19日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；10.对原告2018年12月20日代偿的597708.33元，以597708.33元为基数，自2018年12月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；11.对原告2018年12月27日代偿的20023750元，以20023750元为基数，自2018年12月27日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，因各反担保人均放弃了对其他反担保措施的优先偿债抗辩权，且本案也并非是债务人自己提供的物的担保，故对信阳市中小企业信用担保中心关于应先行实现抵押权、其在抵押物价值范围内免责的答辩意见，不予采纳。根据反担保合同、反担保保证函的约定，李建华、从光钧、信阳市中小企业信用担保中心、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司、信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、河南政源房地产开发集团有限公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司应当对上述债务承担连带保证责任。同时，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条的规定，原告对鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司提供的抵押物享有优先受偿权。综上所述，原告的诉请部分成立，对其诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告河南永泽城市建设有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告代偿款100256041.66元并向原告支付资金占用费、罚金、违约金（资金占用费、罚金、违约金具体计算如下：1.以2493750元为基数，自2017年3月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；2.以2002916.67元为基数，自2017年9月21日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；3.以3000万元为基数，自2017年11月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；4.以1797083.33元为基数，自2017年12月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；5.以1425000元为基数，自2018年3月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；6.以4000万元为基数，自2018年5月17日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；7.以1187500万元为基数，自2018年6月19日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；8.以728333.33元为基数，自2018年9月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；9.以2000万元为基数，自2018年11月19日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；10.以597708.33元为基数，自2018年12月20日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止；11.以20023750元为基数，自2018年12月27日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止）；二、被告信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司、河南政源房地产开发集团有限公司、李建华、信阳市中小企业信用担保中心、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司、从光钧对上述债务承担连带保证责任；三、原告河南省中小企业担保集团股份有限公司对鄂州他项（2014）第215号【地号4-（3）-80】、鄂州他项（2014）第216号【地号4-（3）-80】、鄂州他项（2014）第217号土地【地号4-（3）-79】的三宗土地以及房屋所有权证号为1208××××5、1208××××6、1208××××7、1208××××5、1208××××7、1208××××9、1208××××0、1208××××8、1208××××9、1208××××4、1208××××3、1208××××4、1208××××5、1208××××6、1208××××1、1208××××7、1208××××2、1208××××1、GF3×××2、1208××××3、1208××××5、1208××××4、1208××××3、1208××××2、1208××××0、1208××××9、1208××××3、1208××××9、1208××××3、1208××××1、1208××××3、1208××××2、1208××××1、1208××××6、1208××××7、1208××××7、1208××××4、1208××××7、1208××××5、1208××××9、1208××××0、1208××××6、1208××××8、1208××××9、1108××××9、GF3×××3、1208××××7、1208××××8、1208××××9、1208××××0、1208××××1、1208××××3、1208××××9、1208××××9、1208××××0、1208××××1、1208××××1、1208××××3、1208××××5、1208××××7的抵押房产享有优先受偿权；四、被告信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司、河南政源房地产开发集团有限公司、李建华、信阳市中小企业信用担保中心、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司、从光钧承担保证责任后有权向被告河南永泽城市建设有限公司追偿；五、驳回原告河南省中小企业担保集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费582455元，保全费5000元，共计587455元，由原告河南省中小企业担保集团股份有限公司负担42420元，由被告河南永泽城市建设有限公司负担545035元。被告信阳中凯建筑安装工程有限责任公司、信阳市鸿凯房地产开发有限公司、河南政源房地产开发集团有限公司、李建华、信阳市中小企业信用担保中心、鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司、从光钧对河南永泽城市建设有限公司应负担的诉讼费用承担连带保证责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本20份，上诉于河南省高级人民法院。并在收到交纳上诉费用通知书的次日起7日内向河南省高级人民法院交纳上诉费用，并将交费凭证交与本院查验。审判长  邢彦堂审判员  邓先理审判员  刘贺锋二〇一九年十月十五日书记员  马芸聪