贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民初554号原告：中国建筑第四工程局有限公司，住所地：广州市天河区科韵路16号自编B栋5楼，统一社会信用代码9144000021401707F。法定代表人:易文权。委托诉讼代理人：苏钢，公司员工。委托诉讼代理人：明振兴，广东柏义兴律师事务所律师。被告：遵义市新雪域置业有限公司，住所地：贵州省遵义市南部新区南关办南山村湘江大道530号，统一社会信用代码：91520302577109190Y。法定代表人:李强。委托诉讼代理人：张东明，公司法务。委托诉讼代理人：杨万祥，贵州山一律师事务所律师。原告中国建筑第四工程局有限公司（以下简称工程公司）与被告遵义市新雪域置业有限公司（以下简称置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月19日立案受理后，依法组成合议庭于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告工程公司的委托诉讼代理人苏钢、明振兴与被告遵义市新雪域置业有限公司的委托诉讼代理人张东明、杨万祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告工程公司向本院提出诉讼请：一、请求判令被告支付欠付工程款人民币117221271.01元；二、请求被告支付迟延支付工程款的违约金人民币15070332元（按中国人民银行发布的同期同类贷款利率2倍计息，自应付工程款之日起算，暂计至起诉之日，后续违约金计算至被告付清全部欠付工程款之日止）；三、逾期竣工增加的费用及合理利润2435000；四、赔偿逾期付款利息7535166.15元；五、请求解除原、被告签订的《总承包合同》、《补充协议》、《补充协议二》、《补充协议三》；六、请求原告对涉案工程具有优先于抵押权其他债权的优先受偿权；七、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年10月30日，原、被告就位于遵义市××特产城及酒店建设项目，签订《遵义市红花岗区特产城及酒店建设项目工程总承包合同》，约定原告的施工范围包括：发包人指定的拟建建筑物和构筑物设计施工图示工程项目的施工与工程质量保修，合同暂定价为人民币二亿五千万整。2017年1月10日，与被告签订案涉项目的《补充协议》，新增加《总承包合同》未包含的安全文明施工措施费，约定本工程安全文明施工措施费暂定按《总承包合同》签约价的2.5%计提使用（即陆佰贰拾伍万元整）；2017年5月19日，原被告签订案涉项目的《补充合同（二）》，新增《总承包合同》未包含的消防工程，约定新增消防工程暂定造价人民币两千万元整；其后，原告双方又签订案涉项目的《补充协议三》，将《总承包合同》中未包含的遵义新雪域农产品（冷链）物流园5号地块4#、6#楼建设纳入原告的总承包范围内，新增工程建筑面积约38000m2,暂定造价为人民币1亿元整。涉案项目包含3#和5#两个地块，其中3#地块商铺和酒店，5#地块为4#和6#两栋商业楼，合同签订后，原告依约定履行了义务，截止至2018年9月，原告已完工进度为：（1）3号地块：商铺的主体结构、砌体结构、内墙抹灰、外墙涂料、屋面工程、卷帘门框安装工程均已完工；酒店部分的主体结构、屋面工程均已完工；（2）5号地块4#楼和6#号的进度为：主体结构、砌体结构、内外墙抹灰、外墙涂料均已完工。其中，3号商铺和酒店基础工程均已验收合格，商铺主体工程于2018年4月20日验收合格；5号地块两栋商住楼的基础工程和主体工程于2018年7月24日。因合同履行过程中，被告拖欠巨额工程进度款，并经原告多次催告后仍未支付欠付工程款，案涉项目于2018年9月1日起全面停工。《总承包合同》专用条款17.3条约定，工程进度款按月支付，发包人在次月10日前完成工程进度款审核审定工作进行进度款支付，每期进度款按经审定的承包人当期实际完成的工程进度额的85%支付，自工程开工以来，原告按月向被告报送已完工工程的产值的确认申请以及工程进度款支付申请，被告已对原告提报的产值及进度款支付申请进行了审核确认。现经被告审核确认的原告已完工工程产值人民币142976373.01元。《总承包合同》专用条款17.3.3条约定，逾期付款违约金的计算标准为：中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮100%；逾期付款违约金的计算方法为：逾期时间×中国人民银行公布的贷款基准利率，依据合同约定，被告应向原告支付迟延支付工程款的违约金人民币15926114.79元。《总承包合同》适用条款第11.3条约定，由于发包人原因造成工期延误的，承包人有权要求延长工期和增加费用，并支付合理利润；根据专用条款第11.5条约定，逾期竣工违约金的计算方法为：实际延误工期天数5000/天，预期竣工违约金最高限额累计不超过合同总价的1%，由被告原因造成的工期延误损失已超过合同总价的，根据合同约定，被告应向原告支付逾期竣工违约金人民币3765000.00元。《总承包合同》签订后，由于市场不具备施工条件，被告提供图纸滞后、图纸不完整、图纸多次设计变更、图纸会审不及时、被告要求综合环保检查等原因造成大量工期延误，同时被告未按时足额履行合同约定的付款义务，因被一系列的违约行为，导致原告停工管理费、停工损失、机械闲置费、赶工措施费等各种经济到人民币14290715.28元。综上所述，原告按照合同履行了自己的义务，但被告不按时提供图纸、不按时履行发包人义务确认事项，未依约足额支付工程款，给原告造成严重的经济损失，为此，请求支持原告的诉讼请求。被告遵义市新雪域置业有限公司辩称，一、原告施工情况：（一）双方于2016年10月签订《遵义市红花岗区特产城及酒店建设项目工程总承包合同》，施工范围主要为三号地、五号地4#、5#楼工程，约定工程工期为500天，其中特产城部分（3号地）应在2016年12月31日前移交，但原告未按期完成。（二）至2018年9月停工原告已严重超工期，其施工的三号地商铺、酒店基础工程，商铺主体工程至今验收。二、原告主张的诉请，工程款部分不实有误，其他部分不成立。（一）我公司至今尚欠应付原告工程进度款90774814.86，并非原告已完成额工程总产值142976373.01元，根据合同约定按85%支付进度款，应付原告款额为121526916.86元。截至2019年9月6日，我公司已向原告支付工程款30755102.00元。我公司至今尚欠应付被答辩人工程进度90774814.86元。（二）原告主张迟延支付工程进度款的违约金过高，应根据法律的规定进行调减，即只支付7187269.40元。（三）原告主张我公司承担逾期竣工的违约金3765000元，无事实和法律依据，不能成立。首先，《总承包合同》通用条款11.3条约定的发包人导致的工期延误，承包人要求增加费用和支付合理利润，需通过施工流程按照索赔方式解决，具体办理即是报送索赔材料，经监理方、发包方审核认可方能成立。而原告依据条款11.5条约定主张逾期竣工违约金实属张冠李戴，该条实质是被告违约时，违约金的计算标准；（四）原告主张我公司赔偿损失14290715.28元，无事实和法律依据。双方签订的《总承包合同》专用条款15条及17条均为工程项目变更及计量计价方法的依据，如涉及施工条件发生变化需要增加费用的均需通过报送增加费用或索赔资料给监理方、发包方进行审核确认。被告主张的不具备现场施工条件、提供图纸滞后、图纸不完整、图纸多次设计变更、图纸会审不及时等，并无任何证据可以作证。同时《总承包合同》所产生的工程变更、签证及相关索赔均已包含在双方确定的工程产值中，不应出现额外的所谓损失计算的方式。（五）原告主张支付安全文明施工费625万元，也无事实和法律依据。双方约定的工程计价中已经包含了安全文明施工费，原告的此项请求系重复计算。三、原告滥用申请保全的权利，编造虚假的备案均价，误导法院，严重超标的查封了我公司的财产，影响了我公司正常的经营活动，给我公司造成了巨大损失。四、我公司不同意解除合同，因涉案项目系招投标项目，现未竣工验收，如果解除合同，将导致工程不能验收，会导致政府主导工程的计划落空。综上所述，请求依法判决。原告为了支持其诉讼请求，提交了如下证据：1、《遵义市红花岗区特产域及酒店建设项目工程总承包合同》及《补充协议》、《补充协议之二》、《补充协议之三》。证明原被告之间存在合同关系。被告的质证意见：1、对真实性、合法性无异议；2、对证明双方存在建设施工合同关系无异议，但如下异议：（1）合同约定，特产城部分（3号地）应在2016年12月31日前移交，但原告未按期完成施工和移交。自2018年10月原告未按双方《总承包合同》约定的程序办理停工手续，导致双方工程还未全部完成，该工程的基础、主体均未办理竣工验收，原告已严重超期。（2）《总承包合同》通用条款11.3条约定的发包人原因导致的工期延误，承包人要求增加费用和支付合理利润，应根据双方签订的总承包合同通用条款第23、23.1索赔的程序，通过施工流程按照索赔方式解决，具体办理即是由施工方报送索赔资料，经监理方、发包方审核认定方可成立。（3）《总承包合同》专用条款11.5条，约定的是“承包人工期延误”违约金的计算标准，是适用承包人（原告）违约延误工期应承担的违约金的计算依据，原告依据专用条款11.5条约定计算、主张发包人逾期竣工违约金明显错误，实属张冠李戴。（4）双方签订的《总承包合同》专用条款第15条及第17条，均为工程项目变更及计量计价方法的依据，如涉及施工条件发生变化需要增加费用的，通过报送增加费用或索赔资料给监理方、发包方进行审核确认。3、原告提交《补充协议》，欲证明安全文明施工措施费问题。首先，该《补充协议》发包人处“李强”的签字不是被告公司法定代表人李强的亲笔签名，《补充协议》上“李强”的签名系伪造。其次，原告未提供原件。第三、补充协议不能作为原告主张安全文明施工措施费的依据，理由如下：（1）《总承包合同》专用条款第15条及第17条，约定了工程项目变更及计量计价方法，工程量计算规则执行2004版《贵州省五部计价定额》计算规则，定额计价文件取费中包含所在工程项目的安全文明施工费。（2）安全文明施工措施费包含中在工程产值中。（3）从《补充协议》内容看，虽然规定了安全文明施工措施费按签约价2.5%计提，同时规定最终以双方就本工程实际结算金额计算的费用为准；2、《工程进度支付申请表》（2017年4月至2018年12月）证明经被告审核确认的原告已完工工程产值为人民币142976373.01元。被告的质证意见为：1、真实性、合法性、关联性无异议，原告已完工产值为142976373.01元，但根据合同约定按85%支付进度款我公司应付工程款为121529916.86元。已支付30755102.00元，现尚欠90774814.86元，并非原告主张的117221271.01元。2、总产值中包含损失赔偿、安全文明施工措施费。3、《工程申请验收报验单》证明被告审核确认工程已完工验收合格。被告质证意见：真实性、合法性不持异议，但不具有关联证明性；《工程申请验收报验单》只是申请验收的条件，不能证明原告已完工工程验收合格。4、《关于本工程施工电梯、塔吊等机械设备拆除的报告》（特产域及酒店函（2018）014号），证明合同履行过程中被告拖欠巨额工程进度款，经原告多次催告仍未支付，因此，案涉项目于2018年9月10其全面停工，造成原告停工损失。被告质证意见：真实性无异议，不具有关联证明性；该证据不能原告遭受了巨额损失。被告抗辩原告的诉请提交了如下证据：一、证据名称：1、对账函；2、工程进度款支付申请表、进度款金额汇总表；3、现场签证单及附件；4、建设工程预算书。证明目的：1、2017年3月至2018年9月，原告完成的工程总产值为142,976,373.01元，根据合同约定按85%支付进度为121,529,916.86元；2、2018年3月进度款汇总表中，3#地块，签证028，建设单位审核金额285万元，即为工期延误损失费；3、涉及工期延误损失计算需通过施工方申请，监理方审核、建设方最后确认等程序以签证单方式审核确认；4、安全防护、文明施工措施费已包含在进度款汇总表中，即包含在双方确认的总产值中。比如，其中3号地块2018年9月工程进度款3266371.68元，包含安全防护费、文明施工措施费。二、证据名称：付款明细及凭证，证明目的，已付原告工程进度款30755102.00元，至今尚欠原告工程进度款90774814.86元。三、证据名称：本息计算表，证明目的：按银行同期贷款基准利率标准计算，原告主张的逾期付款违约金为7187269.40。原告质证意见：对1号证据对账函，对工程产值无异议；工程进度款支付申请表，真实性、关联性无异议；进度款金额汇总表没有异议；对签证单及附件，真实性无异议；预算书真实性无异议，不能达到其证明目的，协议约定按合同总价2.5%包干计提，认定双方对按全文施工费另外约定，对签证单中的损失费，被告予以签证确认我们认可，但我公司请求的金额超过被告签证金额。虽然签证确认的迟延部分损失为285万元，我公司认可，但我公司的损失超过该金额。我公司主张迟延支付工程款的违约金。对2号证据，被告支付金额及支付明细无异议。但我由于被告违约在先，合同约定的进度款按85%支付，不能约束原告，应当按照被告审定进度款的金额向原告支付。且逾期付款违约金的支付标准为同期贷款基准利率上浮100%，即两倍。本院认为，原告提交的《遵义市红花岗区特产城及酒店建设项目工程施工合同》、《补充协议》、《补充协议二》、《补充协议三》；2号证据《工程进度款支付申请表》，3号证据《工程申请验收报验单》，经被告质证无异议，且符合证据的三性，本院予以采信。对4号证据，因被告质证有异议，且其主张的损失不符合合同约定的损失索赔程序，故本院不予采信；对被告1、对账函；2、工程进度款支付申请表、进度款金额汇总表；3、现场签证单及附件；4、建设工程预算书。证明目的：1、2017年3月至2018年9月，原告完成的工程总产值为142,976,373.01元，根据合同约定按85%支付进度为121,529,916.86元；2、2018年3月进度款汇总表中，3#地块，签证028，建设单位审核金额285万元，即为工期延误损失费；3、涉及工期延误损失计算需通过施工方申请，监理方审核、建设方最后确认等程序以签证单方式审核确认；5、安全防护、文明施工措施费已包含在进度款汇总表中，即包含在双方确认的总产值中。比如，其中3号地块2018年9月工程进度款3266371.68元，包含安全防护费、文明施工措施费。二、证据名称：付款明细及凭证，证明目的，已付原告工程进度款30755102.00元，至今尚欠原告工程进度款90774814.86元。三、证据名称：本息计算表，证明目的：按银行同期贷款基准利率标准计算，原告主张的逾期付款违约金为7187269.40。本院认为，被告提交的证据经原告质证无异议，且符合证据的三性，本院予以采信。本案经审理认定事实如下：2016年10月30日，原告工程公司与被告置业公司签订《遵义市红花岗区特产城及酒店建设项目工程总承包合同》约定：被告置业公司将遵义市红花岗区特产城及酒店建设项目发包给原告工程公司承建，工程承包范围：发包人指定的拟建建筑物和构筑物设计施工图示工程项目的施工与质量保修。质量标准：符合国家相关工程施工验收规范。合同价款暂定价：人民币两亿五千万整。《总承包合同》通用条款11.3在履行合同过程中，由于发包人的下列原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加合理费用，并支付合理利润，需要修订合同进度计划的，按照第10.2款的约定办理，（1）增加合同工作内容；（2）改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性；（3）发包人迟延提供材料、工程设备或变更交货地点的；（4）因发包人原因导致的暂停施工；（5）提供图纸延误；（6）未按合同约定支付预付款、进度款；（7）发包人造成工期延误的其他原因。《总承包合同》专条款11.5由于承包人原因造成不能按期竣工的，在按合同约定的竣工日期（包括按合同延长的工期）后7天内，监理人应当按通用合同条款第23.4.1项的约定书面通知承包人，说明发包人有权得到按本款约定的下列标准和方法计算的逾期竣工违约金，但最终违约金的金额不应超过本款约定的违约金最高限额，监理人未在规定的期限内发出本款约定的书面通知的，发包人丧失主张逾期竣工违约金的权利。预期竣工违约金的计算标准：每延误一天，罚5000元，逾期竣工违约金的计算方法：实际延误工期天数x5000元/天。累计不得超过合同总价的1%。承包人不能按发包人工期要求完成额分部分项工程，发包人有权选择其他单位进场施工，承包人无条件配合，由此产生的费用及发包人损失由承包人承担。《总承包合同》专用条款17.3工程进度款：17.3.1付款周期及付款比例：进度款支付周期，应当与合同约定的工程计量周期一致。付款比例，工程进度款按月支付，具体为：承包人提交的进度款申请报表经监理人、发包人委托的根据设计单位审核确认后报发包人审批，发包人在次月10日前完成进度款审核审定工作并进行进度款支付，每期进度款按经审定的承包人当期实际完成工程量进度额的85%支付。工程竣工验收合格后，支付至经审定的工程进度款总额的90%（且进度款累计支付金额不超过合同总价的90%）工程验收合格后，承包人递交完整的结算资料，发包人90天内审核完毕，并支付至最终结算价款的97%,其余款项作为质量保修金。质量保修金的退还执行施工合同专用条款17.4.3条约定。《总承包合同》17.3.3发包人未按专用条款17.2.1（2）目、通用条款17.3.3（2）目、第17.5.2（2）目和17.6.2（2）目约定的期限支付承包人依合同约定应当得到的款项，应当从应付之日向承包人支付违约金，承包人应当按通用条款第23.1（1）目的约定，在最终付款期限到期后28天，向监理人递交索赔意向通知书，说明有权得到按本款约定的下列标准和方法计算的逾期付款违约金，承包人要求发包人支付逾期付款违约金不影响承包人要求发包人承担通用合同条款第22.2款约定的其他违约责任的权利。逾期付款违约金的计算标准为：中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮100%。逾期付款违约金的计算方法为：逾期时间x中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率x2x发包人应付未付承包人的工程款。2017年1月10日，原、被告双方签订了《补充协议》，协议约定：本工程安全文明施工措施费暂按原合同签约价的2.5%计提使用，最终以双方就本工程实际结算金额计算的费用为准。2017年5月19日，原、被告双方签订了《补充协议二》、《补充协议三》约定增加新增建筑面积38000m2。合同签订后，原告工程公司按约履行了相应的施工义务，并经被告审定已完工工程的总产值为142976373.01元，该总产值包含为文明施工措施费和工期延误损失285万元。按合同约定85%支付进度款为121529916.86元，被告已付30755102.00元，尚欠90774814.86。按同期银行基准利率计算被告应付逾期付款违约金7187269.40元。本院认为，本案的焦点是：一、原告请求被告支付欠付工程款人民币117221271.01元，迟延支付工程款违约金15070332.00元，支付逾期竣工增加的费用和合理利润2435000元，赔偿工期延误损失人民币7535166.15元；安全文明施工措施费6250000元是否应当予以支持；二、原告请求解除原、被告签订的《总承包合同》、《补充协议》、《补充协议二》、《补充协议三》是否应当得到支持；三、原告对在建工程是否享有优先权。一、原告请求被告支付欠付工程款人民币117221271.01元，迟延支付工程款违约金15070332.00元，支付逾期竣工增加的费用和合理利润2435000元，赔偿工期延误损失人民币7535166.15元；安全文明施工措施费6250000元是否应当予以支持。关于请求被告支付欠付工程款人民币117221271.01元，根据《总承包合同》专用条款17.3工程进度款：17.3.1付款周期及付款比例：进度款支付周期，应当与合同约定的工程计量周期一致。付款比例，工程进度款按月支付，具体为：承包人提交的进度款申请报表经监理人、发包人委托的根据设计单位审核确认后报发包人审批，发包人在次月10日前完成进度款审核审定工作并进行进度款支付，每期进度款按经审定的承包人当期实际完成工程量进度额的85%支付。工程竣工验收合格后，支付至经审定的工程进度款总额的90%（且进度款累计支付金额不超过合同总价的90%）工程验收合格后，承包人递交完整的结算资料，发包人90天内审核完毕，并支付至最终结算价款的97%,其余款项作为质量保修金。原告施工建设的工程未经验收合格，其完成的经被告审核确认工程总产值为142976373.01元，按85%计算为121529917.06元，扣除被告已支付的30755102.00元，余款为90774815.06元。故被告应支付的欠付工程款为人民币90774815.06元。关于请求支付迟延支付工程款违约金15070332.00元，原、被告在《总承包合同》17.3.3条约定了违约金的计算方法为逾期时间×中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率×2×发包人应付未付承包人的工程款，原、被告双方确认按照同期同类贷款基准利率标准计算违约金为7187269.40元，按合同约定为14374538.80元。故被告应支付的迟延支付工程款违约金为14374538.80元。关于支付逾期竣工增加的费用和合理利润2435000元，《总承包合同》通用条款11.3在履行合同过程中，由于发包人的下列原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加合理费用，并支付合理利润，需要修订合同进度计划的，按照第10.2款的约定办理，（1）增加合同工作内容；（2）改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性；（3）发包人迟延提供材料、工程设备或变更交货地点的；（4）因发包人原因导致的暂停施工；（5）提供图纸延误；（6）未按合同约定支付预付款、进度款；（7）发包人造成工期延误的其他原因。虽然被告违约，但由于该条未规定违约金的计算方法。故原告的请求，本院不予支持。关于赔偿工期延误损失人民币7535166.15元，由于原、被告已签证确认工期延误损失为2850000元，且该款已包含在原告完成工程总产值142976373.01中，故原告的该项请求，本院不予支持。关于安全文明施工措施费6,250,000元。根据原、被告签订的《补充协议》第一条：本工程安全文明施工措施费按原合同签约价的2.5%计提使用，最终以双方就本工程实际结算金额计算的费用为准。现双方审定确认的原告已完工工程产值142,976,373.01中已经包含了完全文明施工措施费，故对该笔费用，本院不予支持。二、原告请求解除原、被告签订的《总承包合同》、《补充协议》、《补充协议二》、《补充协议三》是否应当得到支持。因双方签订的《总承包合同》、《补充协议》、《补充协议二》、《补充协议三》约定的由原告施工的内容，已基本完工，如果解除合同，会扩大双方的损失，且被告虽然未按进度支付工程款，但未构成根本违约，故对原告的请求，本院不予支持。三、原告对在建工程是否享有优先权。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案适用法律问题的解释（二）》第二十二条：“承包人行使建设工程价款优先权的期限为六个月，自发包人应当给付工程价款之日起算。”的规定，本案原告对在建工程享有优先权。综上所诉，原告请求被告支付欠付工程进度款、迟延支付工程款违约金及其对在建工程享有优先权的请求，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十四条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案适用法律问题的解释（二）》第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、限遵义市新雪域置业有限公司在本判决生效后一个月内支付原告中国建筑第四工程局有限公司工程进度款90774815.06元，迟延付款违约金14374538.80元；二、原告中国建筑第四工程局有限公司对涉案建筑工程具有优先受偿权；三、驳回原告中国建筑第四工程局有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费829065.50元，由被告遵义市新雪域置业有限公司负担567516.70元，由中国建筑第四工程局有限公司负担261548.80元。如不服本案判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉贵州省高级人民法院。审判长  梁华勇审判员  胡晓波审判员  袁晶晶二〇一九年十月三十日法官助理张辉云书记员杨涛