浙江省海宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0481刑初298号 公诉机关浙江省海宁市人民检察院。 被告人叶晓斌（曾用名叶建能），男，1995年12月16日出生于浙江省海宁市，汉族，大专文化，无业，住浙江省海宁市（户籍地浙江省海宁市）。因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月12日被取保候审。 辩护人宋婷婷、卢洪波，浙江虎良律师事务所律师。 被告人何蒋华，男，1981年12月31日出生于浙江省海宁市，汉族，中专文化，个体，住浙江省海宁市。因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人常小红，浙江信远律师事务所律师。 被告人祁吴宁，男，1994年7月24日出生于浙江省海宁市，汉族，高中文化，个体，住浙江省海宁市（户籍地浙江省海宁市）。因本案，2018年6月6日被取保候审。 被告人王迪，男，1989年8月3日出生于浙江省海宁市，汉族，中专文化，无业，住浙江省海宁市。因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人祁裕，浙江潮乡律师事务所律师。 被告人金龙，男，1988年3月27日出生于浙江省海宁市，汉族，中专文化，无业，住浙江省海宁市。因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人余佳丽，浙江天音律师事务所律师。 被告人张超，男，1992年8月8日出生于浙江省海宁市，汉族，高中文化，无业，住浙江省海宁市。因犯聚众斗殴罪，2013年2月7日被本院判处有期徒刑三年，2014年8月12日被裁定假释，2015年6月7日假释期满。因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 被告人杨道刚，男，1980年7月28日出生于云南省盐津县，汉族，初中文化，无业，住浙江省海宁市。因犯寻衅滋事罪，2017年9月29日被浙江省桐乡市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（已羁押38日）因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 浙江省海宁市人民检察院以海检刑诉［2019］272号起诉书指控被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚犯开设赌场罪，于2019年4月2日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2019年6月12日召开了庭前会议，于2019年7月31日公开开庭审理了本案。海宁市人民检察院指派检察员杨红平及吴欢颜出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。本案因需要补充侦查，经海宁市人民检察院建议，本院决定延期审理二次。现已审理终结。 浙江省海宁市人民检察院指控，被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚结伙他人利用互联网游戏平台、微信等软件，组织多人进行聚众赌博、资金结算等活动，并从中渔利，其中被告人叶晓斌涉案金额74000余元，被告人何蒋华涉案金额68000余元，被告人王迪涉案金额67000余元，被告人金龙涉案金额49000余元，均情节严重；被告人祁吴宁涉案金额14000余元，被告人张超涉案金额29000余元，被告人杨道刚涉案金额13000余元，其行为均应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人张超曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人杨道刚在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚归案后均能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。为证实上述指控，公诉人当庭宣读并出示了证人证言，搜查笔录、扣押笔录，电子数据提取笔录，电子数据，微信聊天截图，刑事判决书，到案经过，户籍证明等证据。据此，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第七十七条、第六十九条、第六十七条第三款之规定分别予以判处。 被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚对起诉书指控的犯罪事实和罪名均未提出异议，并表示自愿认罪。被告人张超辩称存在在游戏平台充值后并未赌博的情形。 被告人叶晓斌辩护人的主要辩护意见有：1.被告人叶晓斌只做间接代理，并未创建微信群组织赌博，其在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯。2.被告人叶晓斌归案后能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，系初犯。综上，请求对被告人叶晓斌减轻处罚并适用缓刑。 被告人何蒋华辩护人的主要辩护意见有：1.被告人何蒋华只是其中一个下级代理，其创建微信群组织他人赌博所得到的利润平台要提成，且周某飞掌控整个网络游戏平台，可随意为被告人何蒋华添加下级代理而不需要其同意，其在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯。2.被告人何蒋华违法所得应扣除有赌客“逃包”时自己垫付的金额。3.被告人何蒋华归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，犯罪情节相对轻微，社会危害性较小，系初犯，且愿意退出违法所得。综上，请求对被告人何蒋华减轻处罚。 被告人王迪辩护人的主要辩护意见有：1.被告人王迪作为平台代理并不接受投注，其获利来源于给平台充值的金额，根据《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的有关规定，被告人王迪违法所得金额不到3万元，不应认定其行为属情节严重。2.被告人王迪在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯。3.被告人王迪归案后能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，系初犯。综上，请求对被告人王迪从轻处罚。 被告人金龙辩护人的主要辩护意见有：被告人金龙归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，系初犯，积极退出违法所得。综上，请求对被告人金龙从轻处罚。 经审理查明，2017年11月，海宁市欣悦文化传媒有限公司（以下简称欣悦公司）法定代表人周建飞（另案处理）与杭州悦豆科技有限公司（以下简称悦豆公司）、杭州雪马科技有限公司（以下简称雪马公司）签订软件销售合同，委托悦豆公司、雪马公司开发了“九九娱乐城”网络游戏平台，内有“海宁硬自摸”（麻将）、“斗牌”（牛牛）、“罗某”（十三张）、“三张”（炸金花）、“三七”（二十一点）五款游戏，采取“房卡”模式。周某飞雇佣瞿某（另案处理）为平台管理人员，发展被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚等人为代理，并约定分成比例。由代理通过组建微信群的方式，组织微信群内赌客在“九九娱乐城”平台上进行赌博活动，在微信群中进行赌资结算，通过参赌人员购买充值金额获利。其中： 1.2018年1月至5月，被告人叶晓斌发展被告人何蒋华等人为下级代理，利用上述方式组织多人赌博，通过下级代理的充值链接充值的金额共计74000余元，其从中可获得佣金6000余元。2018年1月至4月，被告人何蒋华采取上述方式组织多人赌博，并发展下级代理从中获利，2018年4月至2018年5月，被告人何蒋华结伙被告人祁吴宁采用上述方式组织多人进行赌博，被告人何蒋华通过其及下级代理的充值链接充值的金额共计68000余元，其从中可获得佣金31000余元，被告人祁吴宁涉及的充值金额计14000余元，其从中可获得佣金2700余元。 2.2017年12月至2018年4月，被告人王迪采用上述方式组织多人赌博，并发展下级代理从中获利，通过其及下级代理的充值链接充值的金额共计67000余元，其从中可获得佣金27000余元。 3.2018年1月至5月，被告人金龙采用上述方式组织多人赌博，通过其充值链接充值的金额共计49000余元，其从中可获得佣金24000余元。 4.2018年4月至5月，被告人张超采用上述方式组织多人赌博，并发展下级代理从中获利，通过其及下级代理的充值链接充值的金额共计29000余元，其从中可获得佣金12000余元。 5.2018年4月至5月，被告人杨道刚采取上述方式组织多人赌博，并发展下级代理从中获利，通过其及下级代理的充值链接充值的金额共计13000余元，其从中可获得佣金6600余元。 案发前，各被告人已提取大部分佣金。本案审理期间，被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚共计退出违法所得90979元。 上述事实，被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚在开庭审理过程中亦无异议，并有证人蒋某1、李某、陆某、蒋某2、赵某、许湛、许某、甘德付等人的证言，同案人周某飞的供述，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，电子数据提取笔录，电子数据，微信记录截图，刑事判决书，执法暂扣款票据，到案经过，户籍证明等证据证实。 关于各被告人及辩护人所持异议。本院经审查认为：1.周某飞购买该游戏平台并发展代理组织微信群的目的就是吸引他人来该游戏平台内进行赌博活动进而获取充值金额而非单纯提供游戏娱乐平台，根据办理网络赌博犯罪案件的相关意见，上述充值金额不属于抽头渔利但属于周某飞及其代理的共同违法所得，故充值金额超过3万元的应认定为情节严重。2.被告人为微信群内部分“逃包”赌客垫付的资金系为安抚其余赌客使得赌客继续通过在该游戏平台充值进行赌博的支出，该部分金额不应从其违法所得中扣除。故被告人及辩护人就此所提上述异议，不予采纳。 综上，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚以营利为目的，分别结伙他人利用互联网游戏平台、移动通信终端等软件，组织多人聚众赌博、资金结算等活动，其中被告人叶晓斌、何蒋华、王迪、金龙系情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人所犯罪名成立。本案系周某飞购买游戏平台后积极联系并发展代理，代理按照周某飞的要求组建微信群并开展相关工作，后所获佣金也由周某飞进行统一分配，故各被告人在与周某飞的共同犯罪中，均起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚，在被告人何蒋华、祁吴宁的共同犯罪中，二被告人地位、作用基本相当，不区分主从犯，在具体量刑时结合各被告人的地位、作用、实际参与时间、程度、非法获利数额等犯罪情节酌情有所区别。被告人张超曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人杨道刚在缓刑考验期内犯新罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚归案后均能如实供述自己的主要罪行，依法可分别予以从轻处罚。被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚案发后均积极退出违法所得，可分别酌情从轻处罚。各辩护人所提相关辩护意见合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三条，第六十四之规定，判决如下： 一、被告人叶晓斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人何蒋华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2020年7月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人祁吴宁犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 四、被告人王迪犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2020年5月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 五、被告人金龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2020年3月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 六、被告人张超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2020年1月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 七、被告人杨道刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元，撤销浙江省桐乡市人民法院2017年9月29日（2017）浙0483刑初824号对被告人杨道刚宣告缓刑的执行部分，与前犯寻衅滋事罪判处的有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2020年1月9日止。已折抵先行羁押的38日。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 八、被告人叶晓斌、何蒋华、祁吴宁、王迪、金龙、张超、杨道刚退出的违法所得计90979元，予以没收，上缴国库；被告人张涛剩余违法所得9593元，予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 帅 剑 人民陪审员 周 平 人民陪审员 冯 华 二〇一九年十月二十五日 书 记 员 张鸣杰