内蒙古自治区准格尔旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0622民初4905号 原告：杨某1，租住内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇苏计沟长胜店杜翻身平房。 委托诉讼代理人：杨某2（系杨某1哥哥），干部，住山西省忻州市偏关县。 被告：杨某3，个体工商户，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：王某，内蒙古耀博律师事务所律师。 原告杨某1与被告杨某3提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨某1及其委托诉讼代理人杨某2，被告杨某3及其委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨某1向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判令杨某3赔偿杨某1医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通住宿费、医疗补助金、伤残就业补助金、鉴定费、精神损害抚慰金和复查期间市内交通补助费等共计193911.48元；二、本案的后期治疗费判令另案处理；三、本案诉讼费用全部由杨某3承担。事实和理由：多年来杨某3包揽拆除房屋旧楼板的工作，杨某1每年都为杨某3劳动。2018年12月22日，杨某1在准格尔旗薛家湾镇哈拉敖包丁家圪卜给杨某3拆除旧房过程中，突然被倒塌的墙从二楼打砸到一楼地下，并被废墟掩埋。案发后，经在场工人全力刨挖寻找，从一片废墟中挖出杨某1，随即送往准格尔旗中心医院住院抢救，住院期间经诊断杨某1腰椎骨折、肋骨多根骨折、肺挫伤等病情。因当时病情危重，在医生建议下,杨某1在该院保守治疗，后因杨某3中断医疗费用的提供，杨某1被迫住院34天，于2019年1月25日出院。2019年5月21日，准格尔旗司法鉴定所作出（2019）临鉴字第09号司法鉴定意见书，鉴定意见为“致残程度：杨某1腰2-5椎体右侧横突骨折，影响功能的致残程度为十级。后续治疗项目：杨某1下一步继续对症、康复治疗（后续治疗费以实际发生为准）。杨某1的误工45日-150日，护理45日-60日，营养45日-60日”。综上，杨某3违反《拆迁法》的相关规定，无资质施工用工，也未对杨某1采取任何安全监护保障措施，其过错责任明显。故依照《民法通则》第106条规定，应承担过错赔偿责任。同时，依据《侵权责任法》第16条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第18条及《工伤保险条例》第1项的规定，杨某3应赔偿杨某1住院医疗费9093.2元、复查医疗费7434.72元、复查交通住宿费6297元、住院生活补助费3400元、营养费6000元、鉴定费2750元、陪侍人生活补助费3400元、复查误工25天生活补助费2500元、陪侍人复查误工22天4556.86元、杨某1误工150天31069.50元、陪侍人护理费60天7780.2元、伤残补助费76610元、工伤医疗补助金和伤残就业补助金36000元、精神损害抚慰金5000元、复查期间市内交通补助费3520元，综上共计205411.48元。剔除杨某3已给付的11500元，杨某3还应赔偿193911.48元。为维护杨某1合法权益提起诉讼。 为支持其诉讼请求，杨某1向本院提交了准格尔旗中心医院病历、明细清单、诊断证明书、住院费发票、山西省人民医院复查报告、内蒙古医科大学复查报告、门诊收费票据、交通住宿费票据、收据、准格尔旗司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、证明、租房合同、居住登记凭证等证据材料。 杨某3辩称，认可雇佣杨某1在薛家湾镇哈拉敖包丁家圪卜拆除楼板的事实。当天拆除的是丁二勇两层共18间的房屋，事发时杨某1在一楼楼顶拆除二楼第四间房，其用锤子敲前墙，现场管理人员杨某4多次劝阻杨某1，并告知其这样做的危险性，杨某1不听劝阻继续用锤子敲墙，后墙体开始晃动快要倒塌，杨某1紧急避险从二楼跳到一楼，致其自身受伤。房屋墙体虽已经倒塌，但并未掩埋杨某1，其只是被一些碎石打倒，故杨某1受伤主要是自己从二楼跳到一楼所致。杨某1具有多年从事该行业的经验，对危险应有预见能力，故杨某1存在重大过错。对杨某1主张的各项费用，杨某3对住院医疗费认可，对复查医疗费中超出原发病治疗范围的不认可，复查交通住宿费请法庭酌情认定，住院伙食补助费认可，营养费要求过高应按鉴定意见取中间值，鉴定费认可，陪侍人生活补助费、复查误工25天生活补助费、陪侍人复查22天误工费、陪侍人误工费于法无据不认可，杨某1只可主张护理费。杨某1误工期应为100天，且计算标准应为城镇服务业标准。由于本案双方当事人不是劳动合同关系，工伤医疗补助金和伤残就业补助金并不适用本案，不予认可。精神抚慰金应为3000元。综上，杨某1主张各项费用过高，且其自身存在过错，需承担一定责任。 为支持其答辩意见，杨某3申请证人杨某4出庭作证。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于杨某1提交的准格尔旗中心医院病历、明细清单、诊断证明书、住院收费发票、山西省人民医院复查报告、内蒙古医科大学复查报告、租房合同、居住登记凭证、准格尔旗司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票，杨某3对真实性予以认可，对上述证据的真实性本院予以确认。对于杨某1提交的门诊收费票据、交通住宿费票据、收据，杨某3对其中部分合法性不认可，并未就真实性提出异议，故本院对上述证据真实性予以确认。杨某1提交的两份证明系证人证言，因证人未出庭接受法庭及当事人的质询，本院不予确认。杨某3申请证人杨某4出庭作证，杨某1对其证言真实性不予认可，且杨某3再未提供其他证据予以佐证，本院不予确认。 本院经审理认定事实如下：杨某3雇佣杨某1到薛家湾镇哈拉敖包丁家圪卜拆除丁二勇被征用房屋的旧楼板，双方约定按日结算工资一天200元。后杨某1开始拆除房屋楼板，未佩戴任何安全护具。2018年12月22日下午，杨某1在拆除楼板过程中砖墙倒塌，致杨某1受伤。同日，杨某1被送往准格尔旗中心医院住院治疗34天，支付门诊医疗费1582.46元，支付住院医疗费9093.2元。被诊断为：1.(T07.x00)多处损伤2.(S32.000)腰椎骨折(L1椎体及L2-5右侧横突)3.（S22.300）肋骨骨折（右侧6、7，右侧4、5可疑）4.（S01.001）头皮裂伤5.（S27.301）肺挫伤（右肺）6.(S79.901)大腿损伤（左侧）7.(K21.001)反流性食管炎8.(K29.500)慢性胃炎。准格尔旗中心医院诊断证明书处理意见：出院后多卧床休息，坐立及下地活动时佩戴支具；继续口服药物对症治疗；定期门诊复查，不适随诊；2月后进一步消化内科复查。 2018年12月28日、12月29日，杨某1在山西医科大学第二医院支付医疗费共计105元。 2019年3月12日至3月15日，杨某1在山西省人民医院支付医疗费共计2208.8元，2019年3月15日杨某1在国药集团山西有限公司购买西药支付196.8元，共计支付2405.6元。 2019年4月9日，杨某1在内蒙古医科大学附属医院支付医药费405.32元。 2019年4月23日至4月24日，杨某1在内蒙古医科大学附属医院支付医疗费共计1471.3元。 2019年5月11日，杨某1在准格尔旗中心医院支付检查费520元。 2019年5月21日，准格尔旗司法鉴定所出具【2019】临鉴字第90号司法鉴定意见书，鉴定意见为：致残程度：杨某1腰2-5椎体右侧横突骨折，影响功能的致残程度为十级。后续治疗：杨某1下一步继续对症、康复治疗（后续治疗费以实际发生为准）。三期：杨某1误工45日-150日，护理45日-60日，营养45日-60日，支付鉴定费2750元。 事故发生后，杨某3已赔偿杨某111500元。 本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。杨某1在为杨某3提供劳务过程中受伤事实清楚，双方也均无异议，应予认定。杨某1依法享有请求雇主杨某3赔偿其法律规定的各项损失的权利。杨某1的工作是拆除房屋上的旧楼板，人身危险性较大，杨某3未审核杨某1是否具有从事拆房工作的专业安全生产资质而雇佣其从事拆除楼板工作，且在工作中没有给杨某1提供安全的生产条件及安全护具，存在重大过错，应对杨某1损害后果的赔偿承担主要责任。根据庭审调查，杨某1之前也从事过拆除楼板的工作，其应对该工作的危险性有所认识，具备一定的安全防范意识和经验。但杨某1在工作时并未佩戴任何安全护具，其在工作中未尽到安全注意义务，自身应当承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对于损害的发生也存在过错的，可以减轻侵害人的民事责任。综上所述，本院结合事故发生情况，认定本次事故双方均存在过错，本院认为责任比例的划分应为杨某1自身承担30%、杨某3承担70%为宜。 本院对杨某1人身损害损失认定如下： 1.医疗费为15582.88元，其中包括住院医疗费9093.2元，门诊及复查费用6489.68元，有住院医疗费票据、门诊票据、诊断证明书、病历、用药清单及医院检查报告单予以证实，本院予以确认。杨某1主张的山西阳方口买药费用及网上购买护具费用无相关票据予以证实，本院不予确认； 2.住院伙食补助费为3400元（100元/天×34天）； 3.护理费：无医疗机构或鉴定机构明确需两人护理的意见，本院只支持一人，应为6483.5元（50天×129.67元/天×1人）； 4.营养费为5000元（100元/天×50天）； 5.残疾赔偿金：按照内蒙古自治区××区居民人均可支配收入标准并参照其伤残赔偿指数确定伤残赔偿金为76610元（38305元×20年×10%）； 6.误工费：按照内蒙古自治区上一年度建筑业平均工资标准并结合司法鉴定意见书，确定为21461.1元（52222元÷365天×150天）； 7.精神损害抚慰金确定为3000元； 8.鉴定费：根据鉴定机构出具的票据确定为2750元； 9.住宿费：根据杨某1住院就医及必要的陪护人员情况，酌定为1500元； 10.交通费：根据杨某1住院就医情况，酌定为1000元。 杨某1主张的陪侍人住院生活补助费、陪侍人复查误工25天生活补助费、陪侍人复查误工费、工伤医疗补助金、伤残就业补助金和复查期间市内交通补助费无法律依据，本院不予支持。 综上，杨某1在提供劳务中受伤所造成的损失合计为136787.48元。杨某3按照70%的责任比例承担95751.24元，杨某1按照30%的责任比例承担41036.24元。杨某3已给付的11500元，应从其赔偿总额中予以核减。杨某1主张的后续治疗费因目前未实际发生，可在实际产生后另行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告杨某3于本判决生效之日起三日内给付原告杨某1因人身遭受损害发生的各项损失84251.24元（95751.24元-11500元）； 二、驳回原告杨某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4178元，减半收取计2089元（原告已预交2089元），由原告杨某1负担1182元，被告杨某3负担907元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。 审判员  张悦蓉 二〇一九年十月三十一日 书记员  卢 慧 附：本判决援引法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收人，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收人损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收人计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收人的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收人没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收人”、“农村居民人均纯收人”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 ‘上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。