安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0104民初7086号 原告：安徽省信用担保集团有限公司，住所地安徽省合肥市怀宁路288号安徽担保大厦，统一社会信用代码91340000783060623N。 法定代表人：严琛，董事长。 委托诉讼代理人：李海洋，男，汉族，系该公司员工。 委托诉讼代理人：杨京，女，汉族，系该公司员工。 被告：安徽江南醇酒业有限公司，住所地安徽省合肥市庐江县泥河镇工业集中区，统一社会信用代码91340124796405213H。 法定代表人：李斌，董事长。 委托诉讼代理人：乔卫东，安徽耀真律师事务所律师。 被告：李斌，男，1962年4月16日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被告：项鑫，男，1967年12月30日出生，汉族，住安徽省庐江县。 被告：王庆和，男，1960年1月10日出生，汉族，住安徽省庐江县。 被告：刘桧，女，1970年1月24日出生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县。 被告：姚嗣爱，男，1962年8月5日出生，汉族，住天津市河北区。 被告：秦士杰，男，1968年9月30日出生，汉族，住江苏省扬州市邗江区。 原告安徽省信用担保集团有限公司（以下简称省信用担保公司）与被告安徽江南醇酒业有限公司（以下简称江南醇公司）、李斌、项鑫、王庆和、刘桧、姚嗣爱、秦士杰追偿权纠纷一案，本院于2019年7月17日立案受理后，依法组成合议庭于2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告省信用担保公司的委托诉讼代理人杨京、被告江南醇公司的委托诉讼代理人乔卫东、被告项鑫、王庆和、姚嗣爱、秦士杰到庭参加了诉讼。被告李斌、刘桧经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告省信用担保公司向本院提出诉讼请求：1、被告江南醇公司立即向原告支付代偿款9117923.96元、违约金1823584.79元、代偿资金占用费63825.47元（暂计算至2019年6月18日，自2019年6月19日起以9117923.96为基数按日万分之五计至实际给付之日止），计11005334.22元；2、原告对被告江南醇公司提供抵押的坐落于庐江县角土地使用权【庐国用（2015）第14014号】享有抵押权并在上述债权范围内享有优先受偿权；3、原告对被告江南醇公司提供质押的原浆酒仓单【江南醇2017-001号】享有质押权并在上述第1项债权范围内享有优先受偿权；4、被告李斌、项鑫、王庆和、刘桧、姚嗣爱、秦士杰对上述第1项债务承担连带清偿责任；5、各被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告江南醇公司因向中国建设银行股份有限公司庐江支行（以下简称“贷款人”）贷款920万元需要，于2017年12月28日与原告签订编号为委保字二部［2017］043号《委托保证合同》，于2017年12月28日与贷款人签订编号为庐Ｃ（2017）073号《人民币流动资金借款合同》。2017年12月28日，原告与贷款人签订编号为庐保Ｃ（2017）073号《保证合同》。为保证原告的权益，各被告为该笔贷款担保向原告提供了以下反担保措施：（1）2017年12月28日，被告江南醇公司与原告签订编号为抵保字二部［2017］043号《抵押反担保合同》，以其所有的位于庐江县角土地使用权【庐国用（2015）第14014号】向原告提供抵押反担保，并办理抵押登记【皖（2017）庐江县不动产证明第Ｄ007832号】；（2）2017年12月28日，被告江南醇公司与原告签订编号为权质字二部［2017］043号《权利质权反担保合同》，以其名下的原浆酒仓单【江南醇2017-001号】向原告提供权利质权反担保，并与原告及仓储人新润源资产管理有限公司共同签订了仓单质权监管合作协议；（3）2017年月28日，被告李斌、项鑫、王庆和与原告签订编号为个信字二部［2017］043-1号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》向原告提供个人连带责任保证反担保；（4）2017年12月28日，被告刘桧、姚嗣爱与原告签订编号为个信字二部［2017］043-2号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》向原告提供个人连带责任保证反担保；（5）2017年12月28日，被告秦士杰与原告签订编号为个信字二部［2017］043-3号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》向原告提供个人连带责任保证反担保。2017年12月29日，贷款人向被告江南醇公司发放了920万元贷款，被告江南醇公司于2018年12月27日归还贷款30万元，本金余额890万元未能按约归还。2019年1月3日至2019年5月24日，贷款人陆续向被告江南醇公司送达逾期贷款（垫款）催收通知书（编号分别为：ＹＱＴＺ34077730020190001、ＹＱＴＺ34077730020190002、ＹＱＴＺ34077730020190003），要求被告江南醇公司还本付息。2019年6月4曰，贷款人向原告送达《代偿告知函》、《借款人安徽江南醇酒业有限公司逾期贷款及欠息情况的说明》及《安徽江南醇酒业有限公司920万元贷款逾期和欠息金额明细》，要求原告履行保证责任。2019年6月4日，原告为被告江南醇公司代偿全部本息合计9117923.96元，其中本金890万元，利息217923.96元。2019年6月5日，贷款人向原告出具《关于完全解除保证责任的函》。原告作为保证人为被告江南醇公司向贷款人代偿本息合计9117923.96元。被告江南醇公司至今未向原告偿还代偿款、违约金、资金占用费，其余被告至今也未向原告履行反担保义务，给原告造成极大的经济损失。综上，为了维护原告的合法权益，现特向贵院具状起诉，请求法院支持原告之诉讼请求。 被告江南醇公司辩称：1、2017年12月27日，被告江南醇公司的法定代表人系刘桧，当时企业周转困难，本案其余被告均是江南醇公司债权人，因刘桧无法偿还到期债务，在政府协调下债转股。转股前刘桧已经借款，转股后找到本案原告担保向贷款人继续借款。2、本案借款合同没有实际履行，出借人没有发放借款。李斌继续借款用途是作为流动资金使用，但是贷款人没有向现法人李斌告知借款是用来偿还老的贷款。李斌系在不知情情况下签订的担保，以为能拿到流动资金。3、原告作为专业担保公司在贷款人没有实际发放贷款情况下，而履行了代偿义务，责任自负。因为主合同没有履行，担保合同也可以不履行。4、我们与原告间的反担保合同，因为主合同没有履行，原告代偿应责任自负。5、原告诉请既有违约金和资金占用费，两项只能主张一项，不能同时主张。综上，原告代偿应责任自负，其可以向银行追偿，起诉我方无事实和法律依据，请求依法驳回原告诉请。 被告项鑫辩称：反担保合同是我签字的，但是公司没有收到贷款。我不应承担责任。 被告王庆和辩称：当时没有告知我转贷事实，只是告知我公司需要资金，我们贷款系作为流动资金使用，但贷款没有实际发放。当时让我签字的合同都是格式合同。我不应承担保证责任。 被告姚嗣爱辩称：我方债转股是被欺诈的。我签字时不知道是担保公司的担保合同，所以我的担保没有意义，不应承担责任。 被告秦士杰辩称：12月28日，被告江南醇公司会计说省担保公司到扬州找我签字，李斌也说我不签字事情办不成，不是我自愿签字的，是他们到扬州找我签字的，作为股东我就签字了。但是钱没有到账，我的担保也无意义，我不应承担责任。 被告江南醇公司、项鑫、王庆和、姚嗣爱、秦士杰对其辩称未提交证据材料。 被告李斌、刘桧未作答辩亦未提供证据。 经审理查明：2017年12月28日，被告江南醇公司（甲方）与中国建设银行股份有限公司庐江支行（下称建行庐江支行、乙方）签订人民币资金借款合同[编号：庐C（2017）073号]一份，由甲方向乙方借款，借款额度为9200000元，本次为临时性还款再融资，借款期限为12个月，自2017年12月27日至2018年12月27日，借款期限起始日与贷款转存凭证不一致时，以第一次放款时的贷款转存凭证所载实际放款日期为准；借款利率为固定利率，即LPR利率加1.355%，本合同项下LPR利率是指起息日前一个工作日中国建设银行一年期人民币贷款基础利率。本合同项下贷款逾期的，乙方有权自逾期之日按借款利率上浮50%计收罚息。 2017年12月28日，原告（乙方）与被告江南醇公司（甲方）签订委托保证合同（编号：委保字二部[2017]043号）一份，内容为：乙方保证范围为依据甲方与贷款人签订的庐C（2017）073号《人民币资金借款合同》（下称融资合同），乙方与贷款人签订的庐保C（2017）073号《保证合同》所约定的保证范围。委托保证期间为保证合同约定的保证期间。乙方保证的方式为连带责任保证。甲方同意乙方按照本合同的约定代甲方清偿融资合同项下未清偿的债务时，视同已征得甲方同意，无需另行取得甲方同意的书面文件；乙方自代偿之日起有权向甲方追偿乙方为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于：1、为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；2、乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；3、甲方违反本合同约定而产生的应支付给乙方的违约金、代偿资金占用费及未付担保费和乙方全部经济损失等。双方约定的违约责任为：甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费；造成乙方经济损失的，甲方还应赔偿乙方全部经济损失。 2017年12月28日，原告与建行庐江支行（债权人）签订庐保C（2017）073号保证合同一份，内容为：为确保江南醇公司与建行庐江支行签订的编号为庐C（2017）073号的《人民币资金借款合同》的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意向债权人提供保证。本合同的保证范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）。保证方式为连带责任保证。保证期间为本合同生效之日起至主合同项下履行期限届满之日后两年止。 2017年12月28日，原告（甲方）与被告江南醇公司（乙方）签订抵押反担保合同（编号：抵保字二部［2017］043号）一份，内容为：甲方作为保证人，为借款人与贷款人签署的庐Ｃ（2017）073号《人民币流动资金借款合同》项下债务提供信用担保。乙方以庐江县角的土地使用权［庐国用（2015）字第14014号］向甲方提供抵押反担保，并办理了房地产他项权利人为原告的抵押权登记［他项权证号：皖（2017）庐江县不动产证明第Ｄ007832号］。抵押反担保范围为：一、委托合同中约定的甲方为借款人代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；四、甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失。抵押反担保的期限为自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。 2017年12月28日，原告（甲方）与被告江南醇公司（乙方）签订权利质权反担保合同（编号：权质字二部[2017]043号）一份，约定：甲方作为保证人，为借款人与贷款人签署的庐C（2017）073号《人民币流动资金借款合同》项下债务提供信用担保，乙方以原浆酒仓单（编号：江南醇2017-001号）向甲方提供权利质权反担保。权利质权反担保范围为：一、委托合同中约定的甲方为借款人代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；四、甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失。抵押反担保的期限为自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。2017年12月28日，原告（乙方、质权人）与江南醇公司（甲方、出质人）、新润源资产管理有限公司（丙方、仓储人）就原浆酒仓单（编号：江南醇2017-001号）签订一份《仓单质权监管合作协议》。 2017年12月28日，原告（甲方）与被告李斌、项鑫、王庆和（乙方）签订不可撤销个人连带责任信用反担保合同（编号：个信字二部[2017]043-1号）一份、原告（甲方）与被告刘桧、姚嗣爱（乙方）签订不可撤销个人连带责任信用反担保合同（编号：个信字二部[2017]043-2号）、原告（甲方）与被告秦士杰（乙方）签订不可撤销个人连带责任信用反担保合同（编号：个信字二部[2017]043-3号），内容均为：甲方作为保证人，为借款人与贷款人签署的庐C（2017）073号《人民币流动资金借款合同》项下债务提供信用担保。信用反担保范围为：一、委托合同中约定的甲方为借款人代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；四、甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失。个人信用反担保的期限为自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。本信用反担保合同的保证方式为连带责任保证。乙方同意借款人未按融资合同约定履行合同义务致使甲方代偿时，甲方无需另行通知乙方,甲方自代偿之日起有权直接向乙方追偿。乙方保证自接到甲方书面索款通知之日起30日内清偿本合同项下的全部款项。乙方同意：乙方信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权，甲方放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，乙方仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。 上述合同签订后，建行庐江支行于2017年12月29日向被告江南醇公司发放贷款9200000元。2018年12月27日，被告江南醇公司还款30万元，之后未还款。 2019年1月3日、2019年3月22日、2019年5月24日，建行庐江支行分别向江南醇公司发逾期贷款催收通知书一份，江南醇公司出具收悉回执。2019年6月4日，建行庐江支行向原告发代偿告知函、江南醇公司逾期贷款及欠息情况说明各一份。 2019年6月4日，原告向建行庐江支行付款9117923.96元。2019年6月5日，建行庐江支行向原告出具关于完全解除保证责任的函，确认原告的连带责任保证义务完全解除。 被告江南醇公司对原告代偿的上述款项一直未予清偿。 上述事实有双方当事人陈述，原告提供的《人民币资金借款合同》及贷款转存凭证、《委托保证合同》、《保证合同》、《抵押反担保合同》、不动产登记证明、《权利质权反担保合同》、《仓单质权监管合作协议》、仓单、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、逾期贷款催收通知书、《代偿告知函》、《借款人安徽江南醇酒业有限公司逾期贷款及欠息情况的说明》、《安徽江南醇酒业有限公司920万元贷款逾期和欠息金额明细》、中国建设银行进账单、关于完全解除保证责任的函在卷证实。 本院认为：原告与被告江南醇公司签订的委托保证合同、原告与建行庐江支行签订的保证合同、原告与被告李斌、项鑫、王庆和、刘桧、姚嗣爱、秦士杰签订的不可撤销个人连带责任信用反担保合同、原告与被告江南醇公司签订的抵押反担保合同均系各方真实意思表示，内容不违反相关法律及行政法规的强制性规定，合法、有效，对各方均具有法律约束力。因被告江南醇公司未依照其与建行庐江支行签订的人民币资金借款合同的约定偿还借款本息，导致原告（保证人）承担了代为还款的保证责任，原告在承担保证责任后依法有权向被告江南醇公司予以追偿。原告要求被告江南醇公司偿还其代为垫付的借款本息9117923.96元，有事实和法律依据，本院予以支持。原告垫付上述款项后，被告江南醇公司未按约定予以偿还，应承担相应的违约责任。鉴于合同约定违约金为代偿款的20％，又约定按日万分之五计算资金占用费，因该约定过分高于造成的损失，故对原告诉请的自代偿之日按日万分之五计算至2019年6月18日的资金占用费63825.47元及自2019年6月19日起以代偿款9117923.96元为基数按日万分之五计算至实际给付之日的资金占用费，符合合同约定且不违反法律规定，本院予以支持；在原告无证据证明资金占用费不足以弥补损失的情况下，其又要求被告江南醇公司支付违约金1823584.79元，明显过高，不符合法律规定，对原告该项诉请，本院不予支持。原告要求对被告江南醇公司提供抵押担保的土地使用权及被告江南醇公司提供质押担保的原浆酒仓单享有优先受偿权的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。原告要求被告李斌、项鑫、王庆和、刘桧、姚嗣爱、秦士杰对被告江南醇公司所欠款项承担连带清偿责任的诉讼请求，符合原告与被告江南醇公司签订的企业信用反担保合同以及原告与被告李斌、项鑫、王庆和、刘桧、姚嗣爱、秦士杰签订的不可撤销个人连带责任信用反担保合同的约定及法律规定，本院予以支持。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第六十三条、第六十四条、第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽江南醇酒业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告安徽省信用担保集团有限公司代为垫付的借款本息9117923.96元； 二、被告安徽江南醇酒业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽省信用担保集团有限公司截至2019年6月18日的资金占用费63825.47元，此后的资金占用费以9117923.96元为基数按日万分之五计算至款清时止； 三、原告安徽省信用担保集团有限公司对被告安徽江南醇酒业有限公司提供抵押担保的位于庐江县角的土地使用权［庐国用（2015）字第14014号］折价或者拍卖、变卖后的价款在上述一、二项债权范围内优先受偿； 三、原告安徽省信用担保集团有限公司对被告安徽江南醇酒业有限公司提供质押担保的原浆酒仓单（编号：江南醇2017-001号）折价或者拍卖、变卖后的价款在上述一、二项债权范围内优先受偿； 四、被告李斌、项鑫、王庆和、刘桧、姚嗣爱、秦士杰对被告安徽江南醇酒业有限公司应支付的上述一、二项借款本息及资金占用费承担连带清偿责任；被告李斌、项鑫、王庆和、刘桧、姚嗣爱、秦士杰承担保证责任后，有权向被告安徽江南醇酒业有限公司追偿； 四、驳回原告安徽省信用担保集团有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费92832元，由原告安徽省信用担保集团有限公司负担14554元，由被告安徽江南醇酒业有限公司、李斌、项鑫、王庆和、刘桧、姚嗣爱、秦士杰负担78278元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  孙睿杰 人民陪审员  刘腊梅 人民陪审员  魏 琼 二〇一九年十月二十九日 书 记 员  张利娟 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。 第六十四条出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。 质押合同自质物移交于质权人占有时生效。 第六十七条质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。