湖北省丹江口市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0381民初2527号原告：祝军，男，1991年11月24日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：刘瑞波，十堰市茅箭区诚信达法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起上诉、代领法律文书。被告：丹江口市远和建材店，住所地：湖北省丹江口市六里坪镇财神庙村3组。统一社会信用代码：91420381MA4BQNAG31。负责人：江和涛，系该店经营者。委托诉讼代理人：朱松松，湖北延兴律师事务所律师，代理权限：一般代理。原告祝军诉被告丹江口市远和建材店（以下简称：远和建材店）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年8月20日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员赵满满适用简易程序独任审判，原告祝军于2019年8月26日申请对其伤残等级、护理时间、后续医疗费进行鉴定，该鉴定于2019年9月28日结束，本院于2019年10月24日公开开庭进行了审理，原告祝军及其委托诉讼代理人刘瑞波、被告远和建材店的经营者江和涛及其委托诉讼代理人朱松松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告祝军向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费13163.05元、住院伙食补助费650元、营养费2700元、护理费6394.02元、误工费19182.08元、交通费500元，合计42589.15元。事实及理由：2019年5月3日，原告受被告雇请到丹江口市孙家湾移民安置房为其销售的灯具进行安装作业。由于屋顶较高，原告在装灯时不慎从人字梯上摔下受伤，经检查后在十堰市太和医院住院治疗13天，支出医疗费36163.05元，其中被告支付23000元。特提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告远和建材店答辩称：原、被告间是承揽关系，不是雇佣关系，被告无需对原告的损失承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年5月3日，被告远和建材店雇请原告祝军到丹江口市孙家湾移民安置房为其销售的灯具进行安装作业，约定按安装的灯具数量支付报酬。原告在安装时，因屋顶较高，其站在被告远和建材店提供的人字梯上进行施工，期间不慎从人字梯上摔下受伤，经十堰市铁路医院检查，支付医疗费469元，送十堰市太和医院住院治疗13天，支付医疗费36304.02元，其中被告远和建材店支付23000元。原告祝军的伤情诊断为腰椎骨折L1、胸椎骨折T11、左肩胛骨骨折。出院医嘱：院外休息半个月，注意补充营养。因双方未能就赔偿问题协商解决，原告祝军遂诉至本院。原告祝军于2019年8月26日申请对其伤残等级、护理时间、后续医疗费进行鉴定，丹江口思源法医司法鉴定所于2019年9月28日出具鉴定意见书，认为原告祝军脊柱损伤属于十级伤残；必然发生的后续医疗费约需15000元，自受伤之日起护理期为90日。原告祝军支付鉴定费2000元。原告祝军随后变更了其诉讼请求为：要求被告赔偿医疗费36713.02元、营养费2700元、住院伙食补助费650元、后续治疗费15000元、残疾赔偿金68910元、精神损害抚慰金4000元、误工费21645.64元、护理费9591.04元、交通费500元、鉴定费2000元，合计161708.7元×90%-23000元=122537.83元。另查明，原告祝军的户籍地在郧西县店子镇××村，长期居住在十堰市以从事非农业为生。本院认为：本案原告祝军与被告远和建材店间系雇佣关系还是加工承揽关系，双方存在争议，因原告祝军是按被告安排的时间从事劳务，且其间使用的人字梯等工具系被告远和建材店提供，故双方的关系不符合加工承揽关系的特征，而是符合雇佣关系的特征，本院确认原、被告间系雇佣关系。被告远和建材店作为雇主，应当对雇员在劳动过程中可能遭受的损害采取必要的防护措施。因被告远和建材店未能采取必要的防护措施，以致造成原告从人字梯上摔下受伤，被告远和建材店对于原告祝军的损害有过错，应当承担赔偿责任，原告祝军在施工过程中自已应当注意防范摔下的风险，因其未充分注意防范，以致从人字梯上摔下受伤，对于其受伤亦有一定过错，依法应对其自身的损害承担一定责任。结合本案的事实，被告远和建材店作为雇主，未能采取必要防护措施防止事故的发生，本院酌情确定由被告远和建材店承担70%的责任，其他30%由原告祝军承担。关于原告的医疗费：原告提供的医疗费发票金额为36773.02元，原告请求的医疗费金额未超出扣除被告已支付的23000元医疗费后的金额，本院予以支持。关于原告的营养费：原告受伤后需要加强营养，医师建议其出院后休息半个月，补充营养。对于原告住院及休息期间共28天的营养费，本院予以支持。原告要求按30元/天的标准计算，符合法律规定，本院予以支持。关于原告的住院伙食补助费：原告住院期间依法有权要求给予伙食补助，原告请求的计算天数和标准符合法律规定，本院予以支持。关于原告的后续医疗费：原告以后需要进行内固定取出术，必然会发生医疗费，该费用的数额原告提供了鉴定意见为证，本院予以支持。关于原告的残疾赔偿金：原告本次受伤造成其十级伤残提供了鉴定意见予以证实，依法有权主张残疾赔偿金。原告的户籍虽系农业人口，但生活居住在城镇，从事非农业工作，依法应按城镇标准计算残疾赔偿金，原告残疾赔偿金的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告的精神损害抚慰金：原告因伤造成残疾，对其精神造成了较大损害，应当对其精神损害进行适当赔偿，但原告主张数额过高，本院酌情按2000元予以支持。关于原告的护理费：原告受伤后需要护理，提供了鉴定意见为证，原告请求按2019年公布的湖北省居民服务、修理和其他服务业的行业年平均工资计算护理费，符合法律规定，本院予以支持。关于原告的误工费：原告提供的出院小结中医师建议其出院后休息半月，与住院天数相加，原告的误工时间应为28天，其主张计算至定残前一日，但并未提供证据证明其因伤残持续误工，但结合其受伤后90日仍需护理的事实，本院对其误工费亦按90日计算予以部分支持。原告主张按建筑业计算误工费，但并未提供证据证明其实际在从事建筑业。结合本案审理中查明的事实，本院参照居民服务业的标准予以部分支持。关于原告的交通费：原告受伤后进行治疗时，有支付交通费的客观需要，但其请求的交通费数额过高，本院酌情按100元予以部分支持。关于原告的鉴定费：原告进行鉴定是其主张权利的必要准备，其支付的鉴定费提供了鉴定费发票，本院予以支持。经核查，原告的各项损失有：医疗费36713.02元（被告支付23000元）、营养费840元（30元/天×28天）、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、后续治疗费15000元、残疾赔偿金68910元（34455元×20年×10%）、精神损害抚慰金2000元、误工费9591.04元（38897元/年÷365×90天）、护理费9591.04元（38897元/年÷365×90天）、交通费100元、鉴定费2000元，合计145395.1元。综上，被告远和建材店应向原告祝军赔付79376.57元[（145395.1元-精神损害抚慰金2000元）×70%+精神损害抚慰金2000元-已付23000元]。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决如下：一、被告丹江口市远和建材店在本判决生效后三日内赔偿原告祝军79376.57元。二、驳回原告祝军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费865元，减半收取432.5元，原告祝军负担130元，被告丹江口市远和建材店负担302.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  赵满满二〇一九年十月三十一日书记员  鲁 洋本判决所适用的相关法律依据：1.《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失；……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第九十九条调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决。3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。