江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0582民初5351号原告：张家港特锐机械制造有限公司，住所地张家港市杨舍镇塘市办事处河南村华塘路北侧。法定代表人：文俊，董事长。委托诉讼代理人：朱缨，国浩律师（苏州）事务所律师。被告：傅启军，男，1980年12月2日出生，汉族，住金湖县。委托诉讼代理人：石向生，江苏和嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：张振荣，江苏润众律师事务所律师。原告张家港特锐机械制造有限公司（以下简称特锐公司）与被告傅启军劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告特锐公司的委托诉讼代理人朱缨、被告傅启军的委托诉讼代理人石向生、张振荣均到庭参加了诉讼。之后，本案转为普通程序并依法组成合议庭进行审理，原告特锐公司的委托诉讼代理人朱缨、被告傅启军的委托诉讼代理人张振荣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告特锐公司向本院提出诉讼请求：被告支付违约金10万元、原告无需支付被告基本工资、绩效工资、克扣的工资、经济补偿金120484.12元。事实与理由：2017年8月3日，原、被告签订劳动合同、员工保密协议，原告聘用被告担任原告公司的人事总监。协议约定了保密信息范围，以及被告应承担的保密义务等内容，并约定如果违反约定的保密义务，被告应支付原告违约金10万元。2018年11月，原告发现被告伙同公司其他高管，利用其掌握的原告商业秘密信息，组织建立与原告经营业务相同、相似的企业。被告解除了与原告的劳动关系，并向张家港市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申诉，但仲裁委作出的张劳人仲案字[2019]第136号仲裁裁决书未支持原告的仲裁请求，且支持了被告的仲裁请求。现原告认为，原、被告之间签订的协议合法有效，被告理应遵守协议约定，但被告的行为已违反了协议的约定，故为维护原告的合法权益，来院起诉。被告傅启军辩称：驳回原告的诉讼请求，维持仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：傅启军于2017年8月进入特锐公司工作，担任人事总监一职。2017年8月3日，双方签订了一份期限自2017年8月21日至2020年8月20日的劳动合同，其中试用期为3个月。合同约定试用期工资为税前1.6万元/月，试用合格后工资为税前2万元/月，其中固定工资为税前1.5万元/月、绩效工资（浮动工资）税前5000元/月。同时约定“绩效工资在每月考核后，根据考核情况于年底统一结算并发放，若出现中途个人离职，则公司按照您每月考核后确定的绩效考核工资统一核算，并根据转正后的实际工作月份核算发放”。2017年8月21日，双方签订《员工保密协议》，对保密内容和范围、保密义务、保密期限、违约责任等进行了约定。其中违约责任约定劳动者违反保密义务应向特锐公司支付违约金10万元，同时视为严重违纪违规予以解除劳动合同，因违约造成损失的应当承担赔偿责任。傅启军在特锐公司实际工作至2018年11月17日。2018年11月30日，傅启军通过EMS特快专递向特锐公司邮寄送达了《解除劳动关系通知书》，写明因特锐公司未能按时发放工资和缴纳社会保险，要求解除双方劳动关系。特锐公司于2018年12月1日收悉该通知书。特锐公司为傅启军缴纳了2017年8月至11月的社会保险，并以张家港保税区泰德瑞尔轨道科技有限公司的名义为傅启军缴纳了2017年12月至2018年11月的社会保险。其中2018年11月的社会保险系用人单位于2018年12月8日补缴。嗣后，傅启军至仲裁委申诉，要求特锐公司支付2018年10月至11月的工资34688.72元、2018年1月至9月的留存工资45000元、2018年1月至9月克扣的工资（公积金费用）21600元，合计101288.72元及经济补偿金30000元。仲裁中，特锐公司提出反申请，要求傅启军支付违反员工保密协议的违约金10万元。2019年3月15日，仲裁委作出张劳人仲案字[2019]第136号《仲裁裁决书》，裁决：一、特锐公司支付傅启军2018年10月至11月的工资23884.12元（其中2018年10月工资17344.36元、2018年11月已扣除个人承担的住房公积金费用2400元/月的工资）、2018年1月至9月的绩效工资45000元、2018年1月至9月克扣的工资21600元、经济补偿金3万元，合计120484.12元。二、对于特锐公司要求傅启军支付违约金的仲裁请求，不予支持。嗣后，特锐公司不服该裁决，来院涉诉。审理中，因双方意见不一，调解未成。审理中，傅启军及特锐公司均认可2018年11月29日傅启军以电子邮件的方式向特锐公司法定代表人发送了解除劳动关系通知书（内容与通过邮寄送达的通知书一致），特锐公司于当日收悉该通知书。双方一致认可双方劳动关系于2018年11月29日解除。上述事实，有仲裁裁决书及庭审笔录等证据予以证实。双方无争议的部分本院予以确认。一、违约金特锐公司要求傅启军按双方约定承担违反保密义务的违约金10万元。并陈述：我公司要求傅启军支付违约金10万元的依据是双方签订的保密协议，傅启军在职期间伙同其他人以其掌握的商业秘密设立了相同或者相似的企业，该企业未查到设立的情况，是从傅启军的工作电脑中获得的相关材料足以证明傅启军以其掌握的公司的商业秘密与他人串通合谋，谋取私利。傅启军对此不予认可，并表示：其没有和他人成立或者自己成立与原告相同或者相近的企业，其也没有和原告签订过竞业限制协议，法律规定除竞业禁止及违反服务期的情况可以约定违约金，其他情形不得设定违约金。原告据此要求其支付违约金，无事实与法律依据，如原告认为其违反保密协议给原告带来损失的，原告可另行主张。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条明确规定，除违反服务期约定和违反竞业限制外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。本案中，双方签订的员工保密协议已就违反保密义务造成损失后用人单位可以向劳动者主张损失赔偿，因此员工保密协议中关于违约金的约定无效，特锐公司可就傅启军违反保密协议对特锐公司造成的损失向傅启军主张赔偿。故特锐公司要求傅启军支付违约金10万元的主张，于法无据，本院不予支持。二、2018年1-9月克扣工资21600元仲裁庭审中，傅启军称特锐公司每月扣取工资4800元缴纳住房公积金，其中2400元为个人应承担部分，另外2400元为特锐公司承担部分，要求特锐公司返还克扣的工资2400元/月。为此，傅启军向仲裁委提交了住房公积金明细表证明每月住房公积金缴存额4800元的事实，同时提供了银行账户历史交易明细表证明其2018年每月实发工资9200元左右的事实。特锐公司主张公积金争议非仲裁委处理范围。审理中，特锐公司陈述：傅启军主张的每月2400元的工资差额就是公积金应由单位承担的部分，我公司的员工的住房公积金中应由单位承担部分亦由员工自行支付，傅启军系人事主管，在入职时已知晓公积金全部由个人承担，故在签订合同的时候只明确了缴纳社保，其入职后也一直按照公司与其的约定公积金全部由个人承担的要求去实行的，此种情况不属于克扣工资。其作为人事主管，还在其他员工的申请书上签名审核。特锐公司并提交了如下证据：1、2018年1月-9月部分月份公司发放员工工资的总的明细表以及银行回单，其中傅启军一栏每月工资（扣除绩效工资5000元）为15000元；绩效工资为5000元，浮动5000元；其他扣款为2400元左右，住房公积金为2400元左右；社保扣款每月293.75元；傅启军在每张明细表下方的“审核”栏内签名确认；2018年7月起的工资发放时间均延后两个月。2、特锐公司部分员工的《代缴住房公积金申请书》（主要内容为该部分员工的住房公积金中应由用人单位缴纳部分亦由员工个人承担，傅启军在上述申请书下方签字确认）。傅启军质证后认可上述证据上其的签名的真实性。本院认为，根据傅启军在仲裁时的陈述，其所主张的2018年1月至9月每月公司克扣的2400元工资差额系特锐公司从其工资中扣除的用人单位应为劳动者缴纳的住房公积金，关于住房公积金问题不属本院审理范围，本案不予理涉。三、2018年1月至9月的绩效工资审理中，特锐公司表示傅启军在职期间因其存在失误，导致大批员工未与单位（苏州丰锐精密钣金有限公司系其的关联企业）签订劳动合同，上述员工要求公司支付二倍工资的情形，傅启军对应的考核绩效工资不应予以发放。为此，特锐公司提交了部分员工与苏州丰锐精密钣金有限公司进行仲裁的仲裁裁决书、仲裁调解书的复印件。但未在规定的期限内提交绩效工资发放的具体考核标准和依据。傅启军质证后对仲裁裁决书、调解书的真实性没有异议，但认为苏州丰锐精密钣金有限公司与特锐公司并非同一单位，对关联性不予认可。审理中，特锐公司又表示傅启军在职期间有违反保密义务的情形，故不应支付绩效工资。本院认为，根据双方劳动合同约定，傅启军每月工资标准为20000元，其中5000元为绩效工资，如前所述，特锐公司提交的2018年1-9月期间的工资发放明细表也载明傅启军每月的绩效工资为5000元，浮动5000元，即绩效工资尚未发放，现特锐公司认为傅启军不符合发放绩效工资的条件，但未能提供绩效工资发放的具体考核标准和依据，且傅启军有无违反保密义务竞业限制义务的行为，与用人单位是否应当向其支付工资无关，故对于特锐公司的主张本院难以采信，特锐公司应按约按每月5000元的标准支付傅启军2018年1月-9月的绩效工资合计45000元。四、2018年10月、11月的工资仲裁阶段，傅启军要求按月工资2万元的标准计发2018年10月至11月工资34688.72元。仲裁庭审中，双方一致确认傅启军正常出勤至2018年11月17日，傅启军确认其承担的社会保险费用为255.64元/月、住房公积金费用为2400元/月。审理中，特锐公司认可2018年10月、11月的工资尚未向傅启军发放，并表示公司其他员工2018年10月的工资是2018年12月6日左右发放的，2018年11月的公积金尚未缴纳，当时因双方发生劳动纠纷，故一直未予发放。2018年11月17日之后，傅启军没有请假，也没有来上班。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。傅启军要求按月工资2万元的标准计发2018年10月至11月期间的工资，符合双方约定，本院予以准许，仲裁委根据傅启军的出勤情况、社保及住房公积金的扣缴情况，核算特锐公司应支付傅启军2018年10月的工资2万元、11月的工资9195.4元在合理范围之内，扣除傅启军的其所承担社保费用、住房公积金费用，仲裁裁决的23884.12元在合理范围之内，傅启军对该金额未提异议，本院予以准许，故特锐公司应支付傅启军2018年10月、11月工资合计23884.12元。五、经济补偿金傅启军要求特锐公司支付经济补偿金3万元，特锐公司则表示在傅启军向公司提出离职时即2018年11月29日，还没有到发放2018年10月工资的周期，傅启军作为人力资源的总监也知晓公司支付工资的周期情况，故在此情况下以未及时发放经济补偿金不应得到支持。本院认为，如前所述，傅启军为人事总管，对特锐公司的经营情况、工资发放情况应有明确了解，且2018年7月之后，特锐公司实际发放工资的时间均为当月工资延后两个月发放，傅启军于2018年11月29日以特锐公司未及时发放2018年10月工资为上要求解除劳动合同，并要求公司支付经济补偿金，有违诚信原则，本院不予支持。此外，傅启军提出解除双方劳动合同的时间为2018年11月29日，特锐公司未能及时为其缴纳了11月社保但事后特锐公司就于次月为傅启军补缴了社保，而在2018年11月之前特锐公司均正常为傅启军缴纳了社保，非因用人单位主观恶意而未缴纳社会保险，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条中关于用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，故傅启军据此要求特锐公司支付经济补偿金的请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条、第三十条、第三十八条、第四十七条、第四十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告张家港特锐机械制造有限公司应支付被告傅启军2018年1月至9月的绩效工资45000元、2018年10月及11月的工资23884.12元，合计68884.12元。限于本判决生效后十日内履行。二、驳回原告张家港特锐机械制造有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免交。保全费1020元，由原告张家港特锐机械制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 长  路骊珠人民陪审员  黄 勇人民陪审员  姜卫明二〇一九年十月十七日书 记 员  王 婷