苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0591民初10415号原告：苏州禾苗欢歌投资咨询有限公司，住所地苏州工业园区中天湖畔生活广场1幢101室。法定代表人：张国庆，执行董事。委托诉讼代理人：陈翔，江苏正华正律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋太旺，江苏正华正律师事务所实习律师。被告：苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙），住所地苏州市新区山林路5号。执行事务合伙人：武文平。被告：武文平，男，1972年8月13日出生，汉族，住苏州市。被告：顾俊，男，1973年2月16日出生，汉族，住苏州市。被告：路伯润滑油（苏州）有限公司，住所地苏州高新区山林路5号。破产管理人：江苏百年东吴律师事务所。委托诉讼代理人：于巧杭，江苏百年东吴律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄烁菡，江苏百年东吴律师事务所实习律师。原告苏州禾苗欢歌投资咨询有限公司（以下简称禾苗欢歌公司）与被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称百纳胜企业）、武文平、顾俊、路伯润滑油（苏州）有限公司（以下简称路伯公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月5日立案受理后，依法由审判员柳蓓菁独任审理。后因被告下落不明，本院依法公告送达了诉状副本、证据、传票等诉讼材料，并依法转为普通程序，组成合议庭，于2019年4月22日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈翔、宋太旺到庭参加了诉讼，被告百纳胜企业、武文平、顾俊、路伯公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。后本案于2019年10月12日再次公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人陈翔、宋太旺，被告路伯公司的委托诉讼代理人于巧杭、黄乐涵到庭参加诉讼，被告百纳胜企业、武文平、顾俊经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告禾苗欢歌公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业(有限合伙)偿还借款本金2811963.08元，利息75920.70元(以260万元为基数，利率15%/年，自2017年8月31日起计算至2017年11月5日；以21.196308万元为基数，利率15%/年，自2017年9月4日计算至2017年11月5日)，违约金677901.05元(以2887883.78为基数，按24%/年，自2017年11月6日暂计至2018年10日应计算至所有款项付清之日)，共计3565784.83元；二、判令被告武文平偿还借款本金3188036.92元，利息81229.43元(利率15%/年，自2017年9月5日起计算至2017年11月5日)，违约金767426.69元(以3269266.35元为基数，按24%/年，自2017年11月6日暂计至2018年10月29日应计算至所有款项付清之日)，共计4036693.04元；三、判令被告承担律师费5万元，财产保全担保费用24000元；四、各被告对上述债务承担连带清偿责任；五、判令被告承担所有诉讼费用。事实和理由：原告与四名被告于2017年8月30日签署了《协议书》，约定：原告向被告百纳胜企业提供借款2811963.08元，向被告武文平提供借款1248162.19元，向被告顾俊提供借款1939874.73元，三笔借款共计600万元，借款期限自支付借款之日起至2017年11月5日止，借款年化利息为15%，且各被告对其他被告履行《协议书》项下所有义务承担连带保证责任。协议签署后，原告依照《协议书》约定向被告百纳胜企业、被告武文平、被告顾俊支付相应借款。后，原告与四名被告于2018年2月1日签署了《补充协议书》，确定：被告百纳胜企业、被告武文平、被告顾俊收到原告支付的借款本金；被告武文平代替被告顾俊归还借款本金1939874.73元；其他事项按照原协议执行。四被告至今未按照《协议书》、《补充协议书》约定向原告归还借款本金、利息及相应违约金，故原告诉至法院。审理中，原告变更第四项诉讼请求为：被告路伯公司对第一、二项债务承担共同还款责任，对第三项债务承担连带清偿责任。被告武文平、顾俊对第一项、第三项诉请承担连带清偿责任，被告百纳胜企业、顾俊对第二项、第三项诉请承担连带清偿责任。被告路伯公司辩称，苏州市虎丘区人民法院于2019年4月17日作出民事裁定，裁定受理路伯公司破产重整一案，并作出决定书指定江苏百年东吴律师事务所担任管理人。对原告提供的证据真实性均予以认可，对于原告主张归还借款金额没有异议，对于违约金的计算方式没有异议，但认为应当计算至路伯公司被裁定进入破产重整程序之日止，即2019年4月17日，对于原告其他诉讼请求均无异议。被告百纳胜企业、武文平、顾俊未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月30日，原告禾苗欢歌公司（甲方）与被告路伯公司（乙方）、被告百纳胜企业（丙方）、被告武文平（丁方）、被告顾俊（戊方）签订《协议书》一份，写明，甲方、乙方、丙方、丁方、戊方合称为“各方”，分称为“一方”，一方的对方称为“另一方”，乙方又称为“目标公司”，丙方、丁方、戊方合称为“借款人”。第1.1条约定，甲方同意按照本协议约定向借款人提供合计金额人民币6000000元的借款(以下简称“本次借款”)，其中：甲方向丙方提供借款金额为人民币2811963.08元、甲方向丁方提供借款金额为人民币1248162.19元、甲方向戊方提供借款金额为人民币1939874.73元。第1.2条约定，本次借款的期限自甲方按照本协议约定实际向借款方支付本次借款之日起至2017年11月5日或者甲方依据本条第1.9款约定宣布本次借款提前到期之日两者中的较早之日止。本次借款的年化利息为15%。第1.3条约定，乙方以及借款人同意按照以下方式为借款人按照本协议约定履行归还本次借款本金和支付对应利息的义务以及应承担的违约责任(如有)提供担保：(1)丙方将其持有的目标公司出资额人民币1772942.72元(占比约14.06%)质押给甲方，为借款人按照本协议约定履行归还本次借款本金和支付对应利息的义务以及应承担的违约责任(如有)提供担保；(2)丁方将其持有的目标公司出资额人民币786966.26元(占比约6.24%)质押给甲方，为借款人按照本协议约定履行归还本次借款本金和支付对应利息的义务以及应承担的违约责任(如有)提供担保；(3)戊方将其持有的目标公司出资额人民币1223091.02元(占比约9.70%)质押给甲方，为借款人按照本协议约定履行归还本次借款本金和支付对应利息的义务以及应承担的违约责任(如有)提供担保；(4)目标公司、借款人中的任意一方分别为借款人中任意一方按照本协议约定履行归还本次借款本金和支付对应利息的义务以及应承担的违约责任(如有)提供不可撤销的连带责任保证。第1.4约定，目标公司和借款人在本协议签署后的二个工作日内，应办理完成本条第1.3款之第(1)、(2)、(3)项所约定的股权质押手续，甲方应给予必要的配合。第2.1条约定，借款人在本次借款到期之日或之前，应各自足额向甲方归还已经取得的本次借款本金和支付对应的利息，若逾付款则逾期付款方每日应按照应付未付金额的千分之一向甲方支付违约金。第10.2条约定，借款人承诺，借款人分别和共同向甲方就目标公司履行本协议的所有义务承担连带责任保证；并且借款人进一步承诺，借款人分别就借款人之任一方履行本协议的所有义务承担连带责任保证。第13.2条约定，凡因执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，各方应通过友好协商解决。若协商未能解决争议的，则任何一方均有权向本协议签署地有管辖权的人民法院提起诉讼，败诉方应承担胜诉方包括律师费、差旅费、财产保全之担保费等在内的必要费用。签字页中，甲方处有原告禾苗欢歌公司印章，法定代表人或授权代表人处显示张国庆签字；乙方处有被告路伯公司印章，法定代表人或授权代表处显示武文平签字；丙方处有被告百纳胜企业印章，执行事务合伙人或委派代表处显示武文平签字；丁方处显示武文平签字；戊方处显示顾俊签字。原告、被告百纳胜企业、路伯公司在协议书骑缝处分别加盖印章。协议书签订后，原告按约向被告百纳胜企业、武文平、顾俊发放借款，支付明细如下：于2017年8月31日支付百纳胜企业60000元、200000元、600000元、540000元、600000元、600000元，于2017年9月4日支付百纳胜企业211963.08元，共计2811963.08元；于2017年9月4日支付武文平48162.19元、600000元、600000元，共计1248162.19元；于2019年9月4日支付顾俊600000元、600000元、600000元、139874.73元，共计1939874.73元。2018年2月1日，原告禾苗欢歌公司（甲方）与被告路伯公司（乙方）、被告百纳胜企业（丙方）、被告武文平（丁方）、被告顾俊（戊方）签订《补充协议书》(简称“本补充协议”)一份，写明，其中：甲方、乙方、丙方、丁方、戊方合称为“各方”，分称为“一方”，一方的对方称为“另一方”，乙方又称为“目标公司”，丙方、丁方、戊方合称为“借款人”。各方已于2017年8月30日共同签署《协议书》(以下简称“原协议”)，约定了甲方向丙方、丁方、戊方提供借款等相关事宜。现经过各方友好协商，一致同意对原协议约定的相关事项进行部分调整，并为此达成本补充协议。一、丙方确认已经收到甲方依据原协议约定提供的借款本金人民币2811963.08元；丁方确认已经收到甲方依据原协议约定提供的借款本金人民币1248162.19元；戊方确认已经收到甲方依据原协议约定提供的借款本金人民币1939874.73元。二、丁方和戊方共同确认，戊方取得的本次借款本金人民币1939874.73元实际已经全部转借给丁方并用于丁方指定的用途。为此，各方一致同意，由丁方代替戊方履行原协议中所约定的戊方的以下义务：(1)丁方代替戊方向甲方归还本次借款本金人民币1939874.73元和支付对应利息……(4)若丁方代替戊方履行前述(1)(2)(3)项义务过程中导致戊方应承担违约责任的，则该等违约责任一并由丁方承担。三、为避免歧义，各方共同确认，丁方基于原协议约定应履行的义务以及基于本补充协议和原协议的约定应代替戊方履行的义务合并后包括但不限于：(1)丁方应向甲方偿还借款本金人民币3188036.92元及其对应的利息……七、本补充协议是原协议不可分割的一部分，与原协议具有同等的法律效力。除非本补充协议作出明确约定，否则各方应按照原协议约定执行；但原协议与本补充协议约定不一致的应以本补充协议为准。该补充协议签字页由各方加盖印章或签字，原告禾苗欢歌公司、被告百纳胜企业、路伯公司在补充协议骑缝处加盖印章。庭审中，原告表示，所涉股权质押已经撤销，且不行使购股选择权，主张被告归还借款本金等，但因被告至今未按约归还，故原告诉至法院。2019年1月18日，被告路伯公司出具承诺函一份，载明：承诺人路伯公司（以下简称公司）。公司股东武文平、顾俊和百纳胜企业三方于2017年8月30日向禾苗欢歌公司借款共计600万元整。为此，各方签署了《协议书》和《补充协议书》，公司作为保证人也签署上述协议。由于武文平、顾俊、百纳胜企业借款之目的是为了缓解公司生产资金紧张的情况，故，公司现承诺作为上述借款的共同借款人（实际使用人），与武文平、顾俊和百纳胜企业按照《协议书》和《补充协议书》之约定共同承担归还借款的责任。落款处加盖路伯公司的印章。被告路伯公司对该承诺书真实性无异议。针对律师费50000元，原告另提交了其（甲方）与江苏正华正律师事务所（乙方）签订的聘请律师合同一份，合同约定甲方向乙方支付代理费伍万元，并提供江苏增值税普通发票一份，购买方名称为原告，货物或应税劳务、服务名称为法律咨询、律师费，金额50000元。关于保全担保费24000元，原告提交了其（甲方）与华保诉讼保全担保江苏有限公司（乙方）签订的诉讼财产保全委托担保合同一份及发票、银行流水各一份，合同第二条约定甲方向乙方交纳的担保服务费为人民币贰万肆仟元整。甲方需于本合同签订后，一次性交纳。原告于2018年11月19日向华保诉讼保全担保江苏有限公司支付担保费24000元。另查明，苏州市虎丘区人民法院于2019年4月17日作出（2019）苏0505破申3号民事裁定书，裁定受理申请人路伯公司的重整申请，并作出（2019）苏0505破申3号决定书，指定江苏百年东吴律师事务所律师担任管理人。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原被告签订的《协议书》、《补充协议书》系各方真实意思表示，《协议书》约定由原告向被告百纳胜企业、武文平、顾俊出借款项，并约定了利息及违约金，各被告互相承担连带责任保证。现原告提交证据证明其已履行了款项出借义务，但被告到期未按时足额归还借款本金，故原告主张被告归还本金并支付利息的意见，于法有据，本院予以支持，但利息应从款项出借的次日起算。《补充协议书》中各方确认由被告武文平代替被告顾俊归还借款本金和支付利息，其他按照原协议约定执行，故原告主张被告武文平应归还的本金总计为3188036.92元，于法有据，本院予以支持。关于原告主张的违约金，涉案协议书中对违约金进行了约定，故原告该主张于法有据，本院予以支持，但原告主张违约金系对其损失的弥补，故违约金应以借款本金为基数，按年利率24%，自2018年11月6日起算。对于原告主张被告路伯公司对百纳胜企业、武文平的上述债务承担共同还款责任的意见，被告路伯公司已出具承诺书确认上述款项实际用于其生产，其自愿承担共同还款的责任，故对原告该意见，本院予以采纳。但，被告路伯公司已于2019年4月17日被苏州市虎丘区人民法院裁定受理重整，故其对上述截止至2019年4月17日的相关款项承担共同还款责任。原告关于律师费、保全担保费的主张，于法有据，应予支持，该款应由被告百纳胜企业、武文平、路伯公司共同承担。被告武文平、顾俊对被告百纳胜企业、路伯公司的上述债务承担连带清偿责任，被告武文平、顾俊承担担保责任后，可向被告百纳胜企业、路伯公司追偿。被告百纳胜企业、顾俊对被告武文平、路伯公司的上述债务承担连带清偿责任，被告百纳胜企业、顾俊承担担保责任后，可向被告武文平、路伯公司追偿。被告百纳胜企业、武文平、顾俊经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内归还原告苏州禾苗欢歌投资咨询有限公司借款本金人民币2811963.08元及利息75920.7元，并支付违约金（以2811963.08元为基数，按年利率24%，自2017年11月6日起算至2019年4月17日，违约金为976251.95元；以2811963.08元为基数，按年利率24%，自2019年4月18日起算至实际付清之日止）；二、被告武文平于本判决生效之日起十日内归还原告苏州禾苗欢歌投资咨询有限公司借款本金人民币3188036.92元及利息81229.43元，并支付违约金（以3188036.92元为基数，按年利率24%，自2017年11月6日起算至2019年4月17日，违约金为1106816.54元；以3188036.92元为基数，按年利率24%，自2019年4月18日起算至实际付清之日止）；三、被告路伯润滑油（苏州）有限公司对被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）上述第一项中本金2811963.08元、利息75920.7元、违约金976251.95元，共计3864135.73元的支付承担共同清偿责任；四、被告路伯润滑油（苏州）有限公司对被告武文平上述第二项中本金3188036.92元、利息81229.43元、违约金1106816.54元，共计4376082.89元的支付承担共同清偿责任；五、被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）、武文平、路伯润滑油（苏州）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告苏州禾苗欢歌投资咨询有限公司律师费50000元、保全担保费24000元，合计74000元；六、被告武文平对被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）、路伯润滑油（苏州）有限公司上述第一、三项款项支付承担连带清偿责任，被告武文平承担担保责任后，可向被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）、路伯润滑油（苏州）有限公司追偿；七、被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）对被告武文平、路伯润滑油（苏州）有限公司上述第二、三项款项支付承担连带清偿责任，被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）承担担保责任后，可向被告武文平、路伯润滑油（苏州）有限公司追偿；八、被告顾俊对被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）、武文平、路伯润滑油（苏州）有限公司上述第一、二、三、四、五项款项支付承担连带清偿责任，被告顾俊承担担保责任后，可向被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）、武文平、路伯润滑油（苏州）有限公司追偿；九、驳回原告苏州禾苗欢歌投资咨询有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费65535元，财产保全费5000元，合计70535元，由被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）、武文平、顾俊、路伯润滑油（苏州）有限公司负担。该款原告已预付，由法院退还，被告苏州百纳胜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）、武文平、顾俊、路伯润滑油（苏州）有限公司于本判决生效之日起十日内向本院支付。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。（本案诉讼费账户名称为：苏州工业园区人民法院诉讼费专户，开户银行：中国银行股份有限公司苏州园区行政中心支行，账号：62×××60。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  陈学珠人民陪审员  华为英二〇一九年十月二十九日法官 助理  杨 陈书 记 员  帖思聪附本判决适用的法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。3、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。