济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初5168号原告：山东某保安服务有限公司历下分公司，住所地：济南市，统一社会信用代码：913701001632457xxx。负责人：房某某，总经理。委托诉讼代理人：程兴国，男，汉族，1977年出生，系山东某保安服务有限公司历下分公司员工，住济南市，现住济南市天桥区委托诉讼代理人：王峰，男，1979年出生，汉族，系山东某保安服务有限公司历下分公司员工，住济南市被告：赵某某，男，1963年出生，汉族，无业，现住济南市历城区委托诉讼代理人：苏延华，男，1948年出生，汉族，住济南市，现住济南市历城区。委托诉讼代理人：赵百成，男，1959年出生，汉族，。现住济南市历城区。原告山东某保安有限公司与被告赵某某劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月15日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人程兴国、王峰，被告赵某某的委托诉讼代理人苏延华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。山东某保安有限公司向本院提起如下诉讼请求：1.请求不支付2016年至2018年度未休年假工资报酬2644元。2.请求不支付被告赵某某解除劳动合同经济补偿金6708.6元。事实与理由：被告人赵某某劳动合同到期，在公司要求被告人赵某某续签合同的情况下，被告人赵某某多次未接电话（负责被告人岗位管理的王峰中队长电话），并且未向公司或其直属管理者王峰中队长告知去向，未及时到公司续签合同，属于个人到期后离岗，根据相关法律不予支付。赵某某辩称，一、对于原告提出的诉讼请求和事实与理由，被告有异议，不认可。2015年9月8日被告入职时，原告工作人员让被告填表，领工装，并在一份空白处没填写内容的合同文本上签上名字。合同只有一份，在原告处保留。2018年11月22日中午，原告处许健民告知领导让我口头通知你，明天不用来上班了。今后怎么办，听领导安排！“等到11月27日，一直没有接到领导电话，于是被告亲自找公司，到门口告知门卫说找队长看合同，门卫不让进。不一会，程大队打来电话，合同不让你看，你回家等着，半小时后，王峰中队长又打来电话，说被告行为是越级，赶快回去，门不让进，人不着面，没法说理，被告无奈，只好回家，苦等了二个多月，原告一直没回信息，2019年3月4日，被告提起了劳动仲裁，2019年3月27日，仲裁开庭时，原告提交了劳动合同被告才知劳动合同期限为2015年9月10日至2018年11月22日，22日恰好是许建民口头告知被告明天不用来上班的这一天。既然原告明知劳动合同到11月22日到期，依据劳动合同法第50条之规定，原告应当在当日向被告出具书面的劳动合同终止的证明，并告知办理工作交接手续，如果原告有意与被告续签劳动合同，应当提前或当日向被告下达书面的《续签劳动合同意向通知书》，并让被告签收，但这工作原告一直未做，原告在诉状中强调与被告多次电话联系不上，只是借口托辞而已，如果原告真有意办理很简单，把《续签劳动合同意向通知书》让让快递送到被告家就行了，可惜这工作也未做。二、对于仲裁裁决，被告认为裁项二正确无异议，裁项一、三有瑕疵。1、裁项一中“被申请人山东某保安服务有限公司历下分公司支付申请人赵某某经济补偿金6708.6元，符合法律规定，在计算方式上有偏差不准确。双方签订的劳动合同终止日为2018年11月22日，依据劳动合同法第47条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，不是其离开单位前十二个月平均工资为1916.75元”。仲裁委错误的按2017年12月至2018年11月期间的12个月的平均工资1916.75元乘以3.5年等于6708.6元。正确方法是终止前十二个月是指2017年11月至2018年10月，其工资分别为1910元、1910元、1960元、2060元，1910元、1960元、1960元、1960元，1910元，1960元，2060元。十二个月平均工资为1955.83元，再乘以3.5年，等于6845.4元。据此经济补偿金应为6845.4元。2、裁项三中被申请人山东某保安服务有限公司历下分公司支付申请人赵某某2016年至2018年度未休年休假工资报酬2644元符合法律规定，但是漏掉了支付2015年未休年休假工资报酬，庭审中赵某某提交了2007年8月28日至2010年10月1日在济南市保安服务总公司历城分公司工作经历的证明，《保安队员辞退通知书》原件，足以证明在保安服务总公司有三年一个月的工作经历。依据《企业职工带薪年休假实施法》的有关规定，赵某某在2015年9月10日至12月31日也应当享受年休假。具体计算方法，2015年工作113天，应休天数113天÷365天×5=1.5天（按1天计算），2015年平均工资1700元，带薪年休假工资报酬为1700元÷21.75×1×200%=156元，据此年休假工资报酬为2644元+156元=2800元。三、本案诉讼费由原告承担。综上，被告认为对于原告的诉讼请求，请法院予以驳回。对于裁决书中的裁项法院应予支持，但裁项一中的计算有偏差，裁项三中遗漏部分应予补正。当事人为支持其诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行质证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据审查认定的证据本院认定事实如下：2015年9月10日，赵某某（乙方）与山东某保安服务有限责任公司历下分公司（甲方）签订《劳动合同》，约定：劳动合同期限为固定期限自2015年9月10日至2018年11月22日止；乙方从事保安服务工作；工资标准为不低于济南市政府公布的当年度最低工资标准；甲方于每月月初以银行代发的形式支付乙方上一月份工资，等。赵某某提供其名下中国招商银行银行卡交易明细清单。山东某保安服务有限责任公司历下分公司提供《劳动合同》，载明：劳动合同期限为固定期限自2015年9月10日至2020年9月9日止，与原仲裁时认可的合同相矛盾，2019年9月5日，山东某保安服务有限责任公司历下分公司向本院提交情况说明，载明：本案涉及原告的劳动合同以第一份合同（仲裁中出示的合同）为准，该劳动合同已被仲裁院备案，无法提供。2015年9月至2018年11月，山东某保安服务有限责任公司历下分公司称赵某某均在山东某保安服务有限责任公司历下分公司工作，山东某保安服务有限责任公司历下分公司称赵某某从事大厅保安岗，约定工资为每月1910元。离岗时间为2018年12月28日，没有书面通知，是口头通知，口头通知内容为客户单位因为被告年纪大了，工作不负责，要求换人，山东某保安服务有限责任公司历下分公司和被告谈话把被告调整到八局施工工地，他不去，嫌远，工作环境不好。后调岗几次，他不去，我短信通知他不回，电话不接。原告为被告发放工资到2018年11月份，发的是2018年10月份工资，之后因为被告是离岗，有服装押金，被告一直不服从安排上岗，所以没有发放工资。赵某某称其于2015年9月8日入职，2015年9月10日上班，从事大厅保安岗，劳动合同是原告提供的，被告只签名，其他内容是原告填写。2015年9月10日口头约定工资为每月1910元，后来的工资以实际发放为准。工作期限不清楚。离岗时间为2018年11月22日，许建民口头通知被告明天不用上班了，11月23日被告没有上班，在家里等通知。原告为被告发放工资到2018年11月份，发的是2018年10月份工资。2018年11月工作22天，工资未发，之后再也没有发放过工资。赵某某称2015年9月10日至2018年11月22日，从来没有休过年休假，应每年休5天。山东某保安服务有限责任公司历下分公司称没有安排被告休年休假。赵某某曾于2019年3月4日向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求如下：1.请求确认2015年9月10日至2019年2月28日，申请人与被申请人之间存在劳动关系；2.请求裁决从2019年3月1日终止申请人与被申请人之间的劳动关系；3.请求裁决被申请人支付经济补偿金6877.5元（2015年9月10日至2019年2月28日）；4。请求裁决申请人补发2018年11月份22天工资1441元；5.请求裁决被申请人支付未休年假工资报酬2899元（2015年9月10日至2019年2月28日）；6.请求裁决被申请人支付待岗期间生活费4371元（2018年11月23日至2019年2月28日）；7.请求裁决被申请人支付未签订书面劳动合同双倍工资21873元（2017年10月11日至2018年9月10日）；8.请求裁决被申请人从2015年9月10日至2019年2月28日为申请人缴纳社保费。济历下劳人仲案[2019]268号裁决书裁决：一、被申请人山东某保安服务有限责任公司历下分公司支付申请人赵某某解除劳动合同经济补偿金6708.6元；二、被申请人山东某保安服务有限责任公司历下分公司支付申请人赵某某2018年11月份工资1441元；三、被申请人山东某保安服务有限责任公司历下分公司支付申请人赵某某2016年至2018年度未休年休假工资报酬2644元；四、驳回申请人赵某某的其他仲裁请求。该裁决书作出后，赵某某未在法定期间起诉，视为其对该裁决内容的认可。本院认为，案涉《劳动合同》系双方真实意思表示，对双方具有法律约束力。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……（五）除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意签订的情形外，依照本法第四十四条第一项终止固定期限劳动合同的；……”本案中，原、被告双方合同于2018年11月22日到期，原告未与被告续签劳动合同，被告也未继续在原告处工作，双方的劳动关系已到期解除，依照《劳动合同法》的上述规定，原告应当向被告支付因劳动合同到期解除所产生的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据赵某某工资流水显示，2017年11月至2018年10月，其工资分别为1910元、1910元、1960元、2060元，1910元、1960元、1960元、1960元，1910元，1910元，1960元，2060元。十二个月平均工资为1955.83元，乘以3.5年，等于6845.4元，因济历下劳人仲案[2019]268号裁决书裁决被申请人山东某保安服务有限责任公司历下分公司支付申请人赵某某解除劳动合同经济补偿金6708.6元，赵某某虽在本案中辩称该补偿金应为6845.4元，但因其未在法定期限内起诉，应视为其对该仲裁裁决结果的认可，本院对此数额不予调整。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。山东某保安服务有限责任公司历下分公司称没有安排被告休年休假。赵某某于2015年9月10日入职，2016年9月9日工作满一年，2016年9月至2017年8月赵某某月平均工资为2089.17元，2017年9月至2018年8月赵某某月平均工资为1955.83元，2018年9月、10月工资分别为1960元、2060元，离岗时间为2018年11月22日。山东某保安服务有限责任公司历下分公司应支付赵某某未休年休假工资=（2089.17元+1955.83元）/21.75*5*2+（1960元+2060元）/2/21.75*（74/365）*5*2=2047.13元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条；《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告山东某保安服务有限责任公司历下分公司于本判决生效之日起十日内支付被告赵某某解除劳动合同经济补偿金6708.6元；二、原告山东某保安服务有限责任公司历下分公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵某某2018年11月份工资1441元；三、原告山东某保安服务有限责任公司历下分公司于本判决生效之日起十日内支付被告赵某某2016年至2018年度未休年休假工资报酬2047.13元。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东某保安服务有限责任公司历下分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  耿 露人民陪审员  张殿英人民陪审员  王桂荣二〇一九年十月二十八日书 记 员  魏凯欣