成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0108民初1083号 原告:郭璐,女,汉族,1991年3月27日出生,住成都市高新区。 被告：成都新视界眼科医院有限公司,住所地成都市成华区经华北路8号。 法定代表人：林送英。 委托诉讼代理人：魏运军，泰和泰律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：吴迪，泰和泰律师事务所律师，一般授权。 原告郭璐与被告成都新视界眼科医院有限公司（以下简称：新视界眼科医院）医疗损害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2019年3月27日公开开庭进行审理，原告郭璐当庭变更本案案由为医疗服务合同纠纷，原告郭璐，被告新视界眼科医院的委托诉讼代理人吴迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郭璐向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告全额退还已支付的全飞秒手术费16,380元；2．判令被告承担违约责任，向原告支付逾期履行协议违约金32,760元；3．判令被告赔偿因给原告左眼眼部造成的损害及精神抚慰金共计10万元，相关后续治疗费用待实际发生之后另行主张。 原告郭璐向本院提出的事实与理由：首先，原告在2018年2月10日向被告支付全飞秒手术费用16,380元进行全飞秒视力矫正手术前，被告医院宣传资料及医务人员均表明，原告完全符合手术条件，双眼视力预期可矫正至1.0以上，该手术方式绝对安全无风险、创口小，未提及该等手术存在任何出现后遗症或并发症的可能性，此为原告选择被告医院及全飞秒手术方式进行视力矫正并支付手术费用的根本原因及目的，但是被告的行为导致原告眼睛至今仍未恢复正常，给原告左眼造成的损失仍未消除，且造成原告左眼角膜被两度切开，出现两个创口，致使原告预期至被告处以最小损失及创口进行全飞秒手术以达到最佳视觉效果的根本目的不能实现，同时，原告双眼视觉差异仍然未消除，仍存在视觉障碍。被告态度恶劣，因此被告的行为已造成根本违约，被告应向原告退还全额手术费16,380元。其次，原告多次提出做上皮植入取出手术请求后，被告以各种理由推诿拖延或不予理睬，该行为已严重违反双方签订的《协议》中相关约定，因此被告应根据《协议》第八条约定，承担相应违约责任，即向原告支付违约金共计32,760元。最后，基于被告前述拖延手术治疗时间的恶劣行为和不依约履行协议的违约行为，导致原告错失最佳治疗时间，致使原告左眼上皮细胞留存时间过久且一直恶化，后期上皮植入取出手术留下手术疤痕，仍出现左眼视力模糊状况，严重伤害了原告的身体健康权，此外，原告双眼视觉仍有明显差异，对原告生活及工作仍有极大影响。同时，被告的恶劣行为及推诿手段使原告因左眼视力障碍及一直无法解决的状态，长期处于高度精神压力和焦虑状态下，给原告心理带来了极大创伤。因此被告应赔偿因给原告左眼眼部造成的损害及精神抚慰金共计10万元，相关后续治疗费用待实际发生之后另行主张。 被告新视界眼科医院辩称，被告的医疗行为无过错，原告“左眼角膜上皮植入”是手术并发症，且被告已尽到了合理的后续治疗义务，请求驳回原告的全部诉讼请求。 原告郭璐为证明其主张，出示下列证据：证据1、原告的病历（2017年10月28日），拟证明：原告视力矫正前原告视力健康，符合做手术的条件。 证据2、被告网站宣传与截图（2018年11月7日），拟证明：被告的网站上说明全飞秒手术没有后遗症，原告看到被告的宣传未说明风险事项，原告认为不存在后遗症等。 证据3、原告支付手术费的截图，拟证明：原告已支付手术费。 证据4、原告左眼眼部植入的各种检查照片、门诊病历（2018年3月10日）、术后复查记录，证明：原告左眼眼部在视力矫正后出现上皮植入且逐渐恶化的现象；原告最佳的手术时间应该是2018年6月左右。 证据5、协议（原、被告于2018年4月8日签订），拟证明：被告有为原告清除左眼上皮的义务；被告应按照对上皮手术的医生、时间的要求进行手术安排；被告承担违约责任和支付违约金的义务（依据协议第八条）。 证据6、原告与被告医务人员的QQ邮件沟通记录（2018年3月30日-2018年7月20日）、微信聊天记录（原告与被告医院张立君），拟证明：被告工作人员为原告指定沟通人员；原告按照协议约定向被告提出手术医生和时间；被告一直拖延，未给原告进行手术，存在违约情况。微信聊天记录证明被告工作人员一直未给原告联系方式。 证据7、原告与被告的约谈纪要，拟证明：2018年8月27日原、被告双方签订，原告最终于2018年9月3日在华西医院接受手术，及证明被告未按照原告要求的时间进行手术。虽然原告签订了该份约谈纪要，但是不具有合同与协议的效力，仅是一份会议记录。 证据8、在华西医院的各种检查记录与照片（2018年9月4日、9月6日、9月20日），拟证明：根据各项检查的照片显示，原告的左眼仍未恢复正常，仍有疤痕，仍存在视觉障碍。 被告新视界眼科医院为证明其答辩主张，出示以下证据：证据1、原告在被告处的病历（2017年10月28日），拟证明：原告视力是近视，不是原告称的健康，只是说没有其他疾病，在手术以前被告向原告说明了手术风险，并由原告签署了角膜屈光手术知情同意书，告知了本次并发症的风险，这已经履行了《中华人民共和国侵权责任法》第五十五条的告知义务。并且根据最高人民法院审理医疗损害赔偿若干问题的解释第五条，医疗机构提交书面同意的证据就可以认定医疗机构尽到了告知义务。 证据2、协议（双方于2018年4月8日签订）、约谈纪要（双方于2018年8月27日签订），拟证明：协议里确实载明由原告选择时间，但是前提是需要提前明确告知；最终时间要根据甲方的手术的安排确定；只是叫原则上不超过三日，只是原则性的条件，核心还是要根据前两条，协议第三点明确了在手术前5日以书面形式确定，所以没有一直予以书面形式确定手术的医生、时间等，不存在违约，双方直到2018年8月27日最终做了书面形式的确认，双方一致同意2018年9月3日到华西医院接受邓应平教授的手术，因此该份纪要是对协议第三条的落实与确认，并且更改了原协议的部分内容，也就是由第三方医院的教授进行手术。该份纪要是原协议的延伸，是双方真实意思的表示，并最终得到了彻底履行，手术已经完成。协议与纪要是不可分割的一个整体，纪要是根据双方共同一致的意见对协议的落实与变更。 上述证据经双方质证，本院认定事实如下：2017年10月28日，郭璐在新视界眼科医院的《屈光中心手术病历》载明：主诉，双眼视力下降14年，要求手术矫正；眼部一般检查，左、右眼均为“远：0.08”，右眼戴镜视力0.6、左眼戴镜视力1.0。2018年2月10日，郭璐签字的《角膜屈光手术知情同意书》载明：手术方式为全飞秒ReLEx（Smile）；手术可能出现的情况，11、极少数患者手术后可能发生角膜感染、混浊、角膜上皮内生、角膜瓣融解、层问异物存留，以及出现其它不可预见的意外的可能。当日，郭璐在新视界眼科医院进行上述手术（双眼）。2018年3月10日，郭璐签字的《术后复查》载明：两眼视力均为1.0，左眼“上皮植入，无明显变化”。 双方对郭璐支付了手术费16,380元无异议。 2018年4月8日，新视界眼科医院（甲方）与郭璐（乙方）签订《协议》，载明：乙方于2018年2月10日在甲方进行双眼全飞秒Smile手术，术后因【左眼角膜上皮植入】，进行用药处理，并拟于后期再次进行手术处理。现双方就乙方在甲方治疗事宜达成协议如下，一、双方同意再次进行手术处理，即乙方至甲方进行免费后续【上皮植入取出术】手术（以下简称：“再次手术”），直至乙方左眼恢复到以下程度，视力恢复至1.0度，无上皮植入现象；二、再次手术的拟手术时间由乙方选择，但乙方需提前5日告知甲方手术时间，最终手术时间须根据甲方根据手术的安排确认，原则上不应超过乙方提出时间的3日；三、双方应于手术前5日，以书面形式明确手术中使用的仪器、设备、器械（以下简称“手术用具”）及手术医生，乙方对手术用具和医生选择有最终决定权，根据手术实际情况甲方可对上述仪器、设备进行更换，……五、甲方付给乙方8,400元作为慰问款，甲方自本协议生效之日起15日内以银行转账形式向乙方一次性支付，甲方只承担再次手术合理医药费，如发生与此次手术以外的费用乙方自行承担。六、手术后达到第一条约定的恢复程度之日起三个月后即视为履行甲方的全部义务履行完毕，双方争议即告终结，此后乙方不得直接或间接就乙方在甲方进行眼科手术事宜主张任何权利，甲方不得就再次手术向乙方主张任何费用，以任何形式毁坏甲方的名誉。……八、甲方自本协议生效后违反本协议约定的，应向乙方一次性支付乙方已支付的全额全飞秒Smile手术费双倍的违约金。因不可抗力因素的除外。九、本协议有效期自甲方支付完毕慰问款，且乙方进行再次手术后，经检查左眼恢复达到约定恢复标准三个月后为止，视为甲方履行完毕本协议义务，乙方因该等再次手术造成损伤或再次出现上皮植入现象的除外。 郭璐举出的QQ邮件中，2018年4月25日，郭璐的回复内容载明：“关于手术医生的问题医院内部协商哈，根据协议我对手术医生有决定权的，我不会选择赵医生给我做手术的。如果医院协调不出唐医生的话，需要承担违约责任哦，或者就是我去华西找邓教授预约做手术，医院这边承担合理的手术费和医药费哈。请医院商量好以后和我回复哈，希望在周五之前确定”。郭璐举出的短信记录中，2018年7月16日郭璐回复的短信载明“我已经说了我要去华西做手术，但是需要医院给我承诺，我没说清楚？”。2018年7月20日，对方短信“请你按照星期四电话中约定的周日下午来医院协商手术事宜”，郭璐回复“医院对于我短信上说的内容是否有异议？”。 2018年8月27日，新视界眼科医院（甲方）与郭璐（乙方）签订《约谈纪要》，载明：新视界眼科医院应郭璐之约，于2018年8月27日星期一，在新视界眼科医院三楼办公区，就郭璐在该院做全飞秒手术后，出现“上皮植入”之并发症，拟行手术剥离事宜进行协商，双方达成如下共识：一、经双方协商一致，郭璐同意于2018年9月3日星期一，到四川华西医院接受邓应平教授做此次手术；二、手术时将由一位医院主要负责人或委托代理人陪同前往，以便处理相关事宜。 另查明，新视界眼科医院已支付郭璐8,400元慰问金，并支付了郭璐至华西医院做手术的费用。 庭审中，郭璐陈述：其视力现正常的检查是能达到1.0，但是视力模糊、重影、雾视。其现阶段暂时没有上皮植入情况，但根据华西医院邓教授的诊断，不排除仍会出现上皮植入的可能性。 上述事实，有当事人陈述及下列经庭审质证的证据证实：原、被告身份信息，新视界眼科医院病历、检查照片、术后复查记录、《协议》、QQ邮件记录、短信记录、华西医院检查记录及照片、《约谈纪要》等。 本院认为，2018年2月10日，郭璐在新视界眼科医院进行手术后，因“左眼角膜上皮植入”，双方于2018年4月8日就如何处理达成《协议》，约定“双方同意再次进行手术处理，即乙方至甲方进行免费后续【上皮植入取出术】手术（以下简称：“再次手术”），直至乙方左眼恢复到以下程度，视力恢复至1.0度，无上皮植入现象”，“再次手术的拟手术时间由乙方选择，但乙方需提前5日告知甲方手术时间，最终手术时间须根据甲方根据手术的安排确认，原则上不应超过乙方提出时间的3日”，“甲方付给乙方8,400元作为慰问款”，“手术后达到第一条约定的恢复程度之日起三个月后即视为履行甲方的全部义务履行完毕，双方争议即告终结”等。虽然新视界眼科医院未在原《协议》约定的时间内安排郭璐做手术，但郭璐举出的QQ邮件及短信记录表明，双方在2018年8月27日签订《约谈纪要》前，一直处于协商状态，且最终双方达成的“到四川华西医院接受邓应平教授做此次手术”的约定变更了原《协议》的约定。综上，由于新视界眼科医院已按双方约定支付郭璐8,400元慰问金并按双方的最终约定安排郭璐至华西医院做了再次手术，支付了医疗费用，且郭璐陈述现视力已达到1.0且现没有出现上皮植入的情况，因此，新视界眼科医院不存在违约行为，郭璐以医疗服务合同纠纷主张新视界眼科医院退还手术费16,380元、违约金32,760元及损害赔偿的主张，本院均不予支持。对郭璐提出的精神损害抚慰金的主张，由于不属于合同纠纷的赔偿范围，故本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告郭璐的诉讼请求。 案件受理费减半收取623元，由原告郭璐承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  王演 二〇一九年十月二十四日 书记员  薛素