湖北省安陆市人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0982民初1450、1451号原告（被告）：湖北神丹健康食品有限公司，住所地：安陆市解放大道东3号。法定代表人：刘华桥，系该公司董事长。委托诉讼代理人：***，男，系公司员工。委托诉讼代理人：向开权，湖北浩法律师事务所律师。被告（原告）：张玉英，女，1966年3月29日出生，汉族，安陆市人，住安陆市。委托诉讼代理人：卢万均，安陆市府城法律服务所法律工作者。原告湖北神丹健康食品有限公司与被告张玉英劳动争议一案及原告张玉英与被告湖北神丹健康食品有限公司劳动争议一案，本院于2019年7月1日立案受理后，决定并案审理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司委托诉讼代理人***、向开权、被告（原告）张玉英及其委托诉讼代理人卢万均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销安陆市劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲裁【2019】28号裁决书，依法审理判决；2、判令依法将被告多支付的停工留薪期工资11850元在其工伤赔偿总额中抵扣；3、依法判令被告一次性伤残补助金以2200元为基数计算；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告于2017年3月19日在上班期间不慎滑倒致伤，经安陆市人力资源和社会保障局认定为工伤，后经孝感市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。事故发生后，原告积极予以赔付，已经按2200元/月的标准发放了11个月零12天停工留薪工资，共计25050元。被告被安陆市普爱医院诊断为：1、头皮裂伤；2、双侧多发性肋骨骨折伴气胸；3、腰椎压缩性骨折。根据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》、《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》规定被告停工留薪期应为6个月，原告多付的11850元应在工伤待遇总额中予以扣减。被告于2016年3月29日已达到法定退休年龄，且征缴社会保险并不是劳动仲裁和诉讼受案范围；裁决中计算一次性伤残补助金以2376元为基数，而被告实际申请请求以2200元为基数，系其自主处分了相关权利，仲裁不能超出其主张的范围。故劳动仲裁裁决确系事实认定错误和法律适用错误。原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司在诉讼中放弃第一项诉讼请求。被告（原告）张玉英：1、就原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司不服劳动仲裁的提出多支出的11850元，是没有依据的，因为他主要是他以自己的工资基数为标准，原告在应当提供已经多支付的停工留薪期的工资据实结算；判决2200元明显不符合法律规定。2、应当适用统筹地区的工资计算，2200元明显过低没有法律依据。对受伤事实、理由无异议，请求法院查明，驳回原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司诉求。被告（原告）张玉英向本院提出诉讼请求：一、依法判决解除被告与原告间的劳动关系；二、依法裁令原告支付工伤保险待遇，具体包括：一次性伤残补助金2200元/月×13月=28600元、一次性医疗补助费55903元/年÷12月/年×12个月=55903元、一次性就业补助费55903元/年÷12月/年×20月=93171元、住院伙食补助费50元/天×35天×70%=1225元、住院护理费35214元/年÷365天/年×35天=337元、停工留薪期护理费35214元/年÷12月/年×6个月×30%=17607元、2017—2018年未签订劳动合同11个月双倍工资：24200元，合计221043元；三、依法裁令被告补缴其用工期间原告的养老保险、医疗保险单位依法应承担的费用或将该款支付给原告由原告自行补缴。事实和理由：自2014年4月14日起原告到被告处工作，安陆市人力资源和社会保障局于2018年1月25日作出安人社工申受字〔2017〕119号工伤认定决定书，认定原告所受伤为工伤。孝感市劳动能力鉴定委员会于2019年1月11日作出孝劳鉴20190015号工伤职工劳动能力鉴定，确认原告工伤致残程度为七级原告认为，原告在工作时间和工作场合因工作原因而受伤，且己依法认定为工伤，应依法享受工伤相关待遇。因所受工伤己构成七级伤残，原告可依法选择解除劳动关系，并主张相应的工伤待遇。另外，被告作为用人单位应依法为作为劳动者的原告缴纳用工期间的社会养老保险、医疗保险等社会保险，但其没有履行该义务，故被告应依法补缴其用工期间原告的养老保险、医疗保险单位依法应承担的费用或将该款支付给原告由原告自行补缴。原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司辩称，一、孝感地区上一年度〔2018年度）职工年平均工资为45100元，而非55903元，原告计算的基数标准错误。二、因被答辩人在2017年3月19日遭受人身损害之前就巳经超过法定退休年龄，故一次性伤残就业补助金的主张于法无据。三、《工伤保险条例》第三十三、第三十四条规定，停工留薪期护理的前提是“生活不能自理”，“经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理费的”，才享有生活护理费。被答辩人是否生活不能自理，是否需要护理费，并未经劳动能力鉴定委员会确认，故被答辩人主张的停工留薪期护理费没有事实的依据。四、答辩人与被答辩人签订有2017年一2018年的书面劳动合同，故被答辩人主张未签订书面劳动合同不符合事实，更何况，如上所述，被答辩人于2016年3月29日巳达到法定退休年龄，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”此后双方不存在劳动关系，其主张更没有法律依据。五、对于被答辩人诉称的补缴社会保险问题，最高人民法院关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复（法研〔2011〕31号）巳经明确，征缴社会保险费不属于人民法院受理民事案件的范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：张玉英于2014年4月14日通过招聘到湖北神丹健康食品有限公司处从事饲养员工作，双方签订了期限为3年的劳动合同。2017年3月19日下午，张玉英和同事一起推鸟笼时不慎滑倒先后被送往安陆市普爱医院、武汉市同济医院治疗，住院间为2017年3月19日至2017年3月21日、2017年3月21日至2017年4月14日、2018年5月29日至2018年6月7日，共计35天，住院期间医疗费全部由湖北神丹健康食品有限公司垫付。2017年4月13日，张玉英与安陆市鸟王种禽有限责任公司签订了期限为3年的聘用协议。2017年10月13日，湖北神丹健康食品有限公司通过投保的保险公司赔付张玉英意外伤残保险金45000元。2018年1月25日，安陆市人力资源和社会保障局认定张玉英受伤为工伤。2019年1月11日，孝感市劳动能力鉴定委员会认定张玉英致残程度为七级。湖北神丹健康食品有限公司未为张玉英缴纳工作期间社会保险。另查，张玉英受伤前平均工资为2376元。再查，2018年度孝感市统筹地区社会平均工资为45100元。本院认为，2018年1月25日，安陆市人力资源和社会保障局认定张玉英受伤为工伤，依法享有工伤待遇，因所受工伤己构成七级伤残，张玉英可依法选择解除劳动关系。由于湖北神丹健康食品有限公司未为张玉英缴纳工作期间的工伤保险，湖北神丹健康食品有限公司应按照《湖北省工伤保险实施办法》的规定向张玉英支付工伤待遇，即一次性伤残补助金为13月×2376元=30888元、一次性伤残医疗补助金为12月×45100元÷12月=45100元、住院期间伙食补助费为35天×15元=525元；对于一次性伤残就业补助金，由于张玉英已超过法定退休年龄，故此项请求无法律依据，不予支持；对于住院期间护理费，湖北神丹健康食品有限公司通过聘请护工的形式对张玉英住院期间生活进行了护理，故此项请求无事实依据，不予支持；上述工伤待遇合计76513元，扣减湖北神丹健康食品有限公司通过投保的保险公司已支付的赔偿金额45000元，湖北神丹健康食品有限公司仍需支付31513元。对于湖北神丹健康食品有限公司提出张玉英受伤后支付的工资应抵扣工伤待遇的意见，由于湖北神丹健康食品有限公司在劳动部门未对停工留薪期待遇作出决定的情况下给付，视为其自愿给付，故对此诉求不予支持。张玉英与湖北神丹健康食品有限公司签订有2017年一2018年的书面劳动合同，故张玉英主张未签订书面劳动合同不符合事实，且张玉英于2016年3月29日巳达到法定退休年龄，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”此后双方不存在劳动关系，其主张未签劳动合同补偿金没有法律依据。对于缴纳社会保险，湖北神丹健康食品有限公司作为用人单位应依法为作为劳动者的原告缴纳用工期间的社会养老保险、医疗保险等社会保险，但其没有履行该义务，由湖北神丹健康食品有限公司为张玉英缴纳2014年4月14日至2019年4月的社会保险。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条,《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第四十六条,《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司、被告（原告）张玉英于2019年4月12日解除劳动关系。二、由原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司向被告（原告）张玉英支付工伤七级待遇31513元。三、由原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司为被告（原告）张玉英缴纳2014年4月14日至2019年4月的社会保险。四、驳回原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司、被告（原告）张玉英的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效后5日内付清。逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定办理，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）湖北神丹健康食品有限公司与被告（原告）张玉英各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  万红卫审 判 员  陈海国人民陪审员  万志安二〇一九年十月十八日书 记 员  吴冬妮附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的14个月，八级伤残为12个月，九级伤残为10个月，十级伤残为8个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。第三十六条领取伤残津贴的工伤职工未解除劳动合同关系，达到国家法定正常退休年龄的，依照规定办理退休手续，停发伤残津贴，改发基本养老金。按规定计算的养老金高于伤残津贴时，由养老保险基金按规定计算的标准计发，养老金低于伤残津贴时，由工伤保险经办机构从工伤保险基金中补足差额部分。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条劳动争议仲裁委员会仲裁的事项不属于人民法院受理的案件范围，当事人不服，依法向人民法院起诉的，裁定不予受理或者驳回起诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。