辽宁省大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0211民初1989号原告：魏松奇，男，汉族，1980年2月12日生，住所辽宁省建昌县。委托诉讼代理人：陈瑶，系北京市盈科（大连）律师事务所律师。被告：辽宁弘光建设有限公司，统一社会信用代码912102007113426566，住所辽宁省大连市沙河口区成仁街254-4号。法定代表人：白银宝，总经理。委托诉讼代理人：郭文卓，系辽宁君顾律师事务所律师。原告魏松奇（以下简称“原告”）与被告辽宁弘光建设有限公司（以下简称“被告”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月27日受理后，依法适用简易程序，由审判员马雯菁独任审理，于2019年4月15日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈瑶律师，被告的委托诉讼代理人郭文卓律师均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2017年4月5日，原告给被告的大连水泥厂搬迁改造地块Ａ区采暖外网砌井，双方于2017年4月20日签订书面施工合同，任远作为被告方委托代理人在合同上签字，孙守利为被告方工地代表。工程于2017年5月20日整体竣工合格并投入使用。2018年10月13日，原告与被告方项目负责人孙守利核对数量，确认原告共建造带钢筋垫层的采暖井86座、不带钢筋垫层的采暖井59座、水井和电井13个。根据合同约定，上述工程总价款为123850元。被告分别于2017年10月1日支付工程款40000元、2018年2月14日支付工程款10000元、2018年11月30日支付工程款28000元，尚余45850元未付。故请求判令：1、被告给付工程款45850元；2、被告给付逾期付款利息7644元（以111465元为基数，自2017年5月21日至2017年10月1日为2687元；以71465元为基数自2017年10月2日至2018年2月14日为1749元；以61465元为基数自2018年2月15日至2018年11月30日为3208元，均按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算）；3、被告给付逾期付款利息（以39657.5元为基数，自2018年12月1日起按照银行同期贷款利率的1.5倍支付利息至款项付清之日止）。被告辩称，不同意原告诉讼请求。被告不欠原告任何工程款，原告尚欠被告5604元。由于原告给被告施工的垫层井，不带垫层井全部不符合图纸中标注的尺寸，经验收不合格。依据合同约定，被告不应给原告工程款。而且合同第11条第二款约定，如果材料发生丢失或浪费，原告应按市场价格进行赔偿，并且被告可以每次按2000元罚款进行处理，罚款金额从工程款中扣除，由于案涉所有的垫层及不垫层水井不符合尺寸，经过双方确认，被告给予原告合同约定中的10000元罚款，因此被告已支付工程款存在超额支付。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：根据原告提供的《分包施工合同》可证，原告（合同中为乙方）与被告（合同中为甲方）于2017年4月20日签订《分包施工合同》，约定：乙方承包甲方发包的位于大连水泥厂搬迁改造地块Ａ区采暖外网砌井工程（含井底垫层、井身砌筑、井盖及井套），砌筑完毕后通过甲方及业主验收。工期按照业主的工程进度要求同步进行。质量等级约定为合格（按设计图纸及有关施工及验收规范进行施工；按《建筑安装工程质量检验评定标准》、招标文件及图纸的技术要求及当地质检站及相关标准进行评定，一次交验合格率100%）。工程造价按照实际发生量结算。合同中约定甲方工地代表为孙守利，甲方的工作包括组织图纸会审和工程技术交底，负责工程总体施工组织和施工方案，负责办理工程开、竣工报告，组织中间验收及交工验收。结算方式为砌筑一座采暖井（不带钢筋垫层）单价为750元，带钢筋垫层为850元/座，项目上如有签证必须由公司经营部主管签字认可，否则无效。工程结算时，因乙方违约所致的各种罚金、乙方领用甲方的用品，乙方丢失、损害设备的赔偿费用应扣除。付款方式为乙方每月15日向甲方提交已完工工程量及工程付款申请，甲方下月初在收到业主工程款后5日内付给乙方经双方确认的已完工程产值的80%，工程整体竣工并经甲方、业主、监理及政府部门验收合格后付至已完工造价的90%，双方办理工程款的结算，结算完成后，甲方付至乙方结算值的95%，余5%留作保修金，待工程保修期（2年）满后，如工程无质量问题，发包人于保修期满后30个工作日内，将前述保修金无息付清。关于被告已付款项，原告认可于2017年10月1日收到40000元、于2018年2月14日收到10000元、于2018年11月30日收到28000元。关于原告的施工量，原告称其施工带钢筋垫层的采暖井86座、不带钢筋垫层的采暖井59座、水井和电井13个。同时原告提供其与案外人的微信记录用以证明上述施工量系经过孙守利确认。原告称其提供的微信记录中系孙守利向其发送了施工图纸，每份图纸中均标注了两类采暖井的施工位置及数量。被告对该份证据不予认可。因原告所提供的此组图纸系微信中发送的图片，并非完整的图纸而系对图纸部分进行拍摄且不是很清晰，经承办人要求，原告在该组证据中标明其施工两类采暖井的位置及数量，经过原告标注及说明后，两类采暖井与其主张的施工数量可对应。庭审中，本院亦要求被告核实原告施工各类采暖井的具体数量，但被告既未补充相应证据也未对该节事实予以明确。关于案涉工程是否已经实际使用，被告表示工程是2019年年初才使用，因为尺寸不达标，验收不合格。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“《解释》”）第一条之规定，被告作为个人并未取得建筑施工企业资质，故原、被告间所形成的《分包施工合同》应为无效。而根据《解释》第二条之规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。现被告辩称原告施工的采暖井经验收不合格，但并未提供证据予以证明，且因为案涉工程已使用，故根据《解释》第十三条规定，对于被告答辩案涉工程存在质量问题，本院不予采纳。关于原告施工的工程量，首先，原告虽提供了数份微信图片为证，但如果没有原告的标注，仅单凭图片显示内容确实无法明确显示出垫层采暖井与不垫层采暖井的区别及具体数量，所以对原告的诉请，其提供的证据并非充分而明确的。其次，司法实践中，如原告的施工者，因其不注重证据的保存，多存在未能就其施工工程量提供充分而确实证据的现实情况。本案中，因为施工对象为按数量计算的独立采暖井，工程量的计算并不需要繁琐的审计及结算，被告是可以对原告施工采暖井的具体数量予以明确，且其亦提出了采暖井质量不合格的答辩意见。故综合考虑被告对涉及本案工程量事实未提出不认可答辩意见，原告的举证能力及其提供的证据情况，对于原告所述其施工的工程量为带钢筋垫层的采暖井86座、不带钢筋垫层的采暖井59座，本院予以采纳。故采暖井的工程款根据合同约定，数额为117350元（86*850元+59*750元）。关于原告诉请全部剩余工程款（包括保修金）及逾期付款利息一节，原告虽陈述工程于2017年5月20日竣工验收，但并未提供证据证明；被告虽辩称案涉工程经验收不合格也未提供证据证明。故原告主张的逾期付款利息因无明确的事实依据也与合同约定不符，本院仅支持自原告起诉立案之日起至被告实际给付欠款之日止按照同期人民银行贷款利率计算的利息损失。同样因被告未提供案涉工程经验收及验收不合格的具体证据且案涉工程已使用的情况下，被告应承担无法证明质保期起算时间的不利责任，对于保修金应予以返还。故被告应给付欠付工程款39350元（117350元-78000元）及自2019年2月27日起至欠款给付完毕之日的利息损失（以39350元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。关于原告主张的水井和电井13个，首先，原告提供的《分包施工合同》中并无水井、电井的工程款标准；其次，原告提供的图纸照片中也没有体现及标明水井与电井的具体情况。故对该部分诉请，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十五日内，被告辽宁弘光建设有限公司给付原告魏松奇39350元及逾期付款利息损失（以39350元为基数，自2019年2月27日起至欠款给付完毕之日按照中国人民银行同期贷款利率计算）。如果被告辽宁弘光建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告魏松奇的其他诉讼请求。案件受理费1140元（原告按照53494元诉请及普通程序预交），因简易程序审理，减半收取570元。按照诉请支持比例（利息暂计算至裁判日），由被告辽宁弘光建设有限公司负担430元，由原告自行承担140元。减半部分570元，待本判决生效后退回原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本及交纳上诉案件受理费，上诉至大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  马雯菁二〇一九年十月二十七日书记员  胡淞岚本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。