贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0524民初1806号原告：杨林，男，1963年2月9日出生，汉族，农民，住织金县。委托诉讼代理人：欧阳全，贵州施仁律师事务所律师,代理权限为特别授权。被告：贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿，住所地：织金县马场镇中心村，统一社会信用代码：91520000766069204M。负责人：吴逢勤。委托诉讼代理人：王腾，贵州听君律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告杨林与被告贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿（以下简称：营脚煤矿）财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，2019年7月8日，本案转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨林及委托诉讼代理人欧阳全，被告营脚煤矿的负责人吴逢勤的委托诉讼代理人王腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨林向本院提出诉讼请求：1、判令被告营脚煤矿向原告支付房屋损害赔偿款共计389771元，其中赔偿款139300元、违约金132271元、分散安置费102000元、搬迁费9000元，过渡费7200元，并支付违约金（以139000元为基数，按月利率2%从2018年12月5日起支付至款项付清之日止）；2、案件受理费由被告负担。事实及理由：因被告营脚煤矿采煤导致我居住的房屋受损。2014年3月27日，经织金县马场镇人民政府组织协调，双方委托织金县价格认证中心对我受损房屋进行价格鉴定。经鉴定需赔偿我704461元。鉴定后，我认为该次鉴定有遗漏项，遂在收到鉴定书15日内提出重新鉴定申请。因该房已系危房，需尽快搬出，织金县马场镇人民政府组织双方协调，双方于2014年4月30日签订《协议书》。并在协议书中约定：遗漏项如在2014年5月30日前得出结论，赔偿款在2014年5月30日前一并付清。织金县价格认证中心于2014年5月8日作出新的织估字[2014]73号《价格鉴定书》，经鉴定需赔偿833883元。鉴定结论作出后被告并不按该结论及协议书向我支付款项，我于2016年10月26日向人民法院提起诉讼，诉讼中法院委托鉴定，因鉴定机构反馈称涉案房屋部分灭失无法鉴定，我申请撤回起诉。后经织金县马场镇人民政府组织协调，织金县马场镇人民政府于2018年5月29日委托贵州祥仕价格评估咨询有限责任公司对我房屋价值进行鉴定，该机构于2018年12月5日作出黔祥价评字[2018]第11-织1105号《评估报告书》，结论为我的房屋价值共计82.33万元。被告仍拒绝付款，故诉至法院。综上，在双方所签定的《协议书》第二条约定：“由甲方在本协议签订后于2014年5月5日前支付价格鉴定总价的50%”，第三条：“由甲方在2014年5月30日前支付余款即价格鉴定总价的50%，甲方逾期支付的违约金，每日为此次应支付价款的1‰。被告共计支付赔偿款684000元，对于尚欠的赔偿款、过渡费及违约金139300元拒不支付。故诉至法院，请求支持诉请。为支持其诉讼请求，在举证期限内，原告杨林提供了下列证据材料供法庭组织质证：1、书证：身份证，用以证明原告诉讼主体资格适格。经质证，被告无异议。2、书证：协议书一份。用以证明被告应在2014年5月30日前将赔偿款支付完毕，至今未付，被告已构成违约，违约金计算标准应按协议约定为月利率3%计算，起算时间为2014年6月1日。经质证，被告对该份证据材料的真实性无异议，但认为达不到原告主张的证明目的，因该协议中所认定的价格是织金县价格认证中心所作出的鉴定，但该鉴定书最终经织金县价格认证中心出具说明，该评估报告不真实，所鉴定的价格不能作为受损房屋的价格认定。且双方约定的违约金计算的方式不明确，同时该协议书第四条约定原告领取第二笔款项后应当将案涉房屋移交给被告，但原告领取被告支付的款项后，一直未按协议约定履行相应的义务，违反协议约定，属于违约方。3、书证：黔祥价评字[2018]第11-织1105号《评估报告书》，用以证明被告应支付原告赔偿款项经评估为82.33万元。经质证，被告营脚煤矿有异议，认为该份评估报告系织金县马场镇人民政府单方委托贵州祥仕价格评估咨询有限责任公司鉴定，该行为属行政行为，该报告作出后未告知被告，未向被告送达，未超过行政诉讼期限，未发生法律效力，不能作为本案的定案依据使用。4、书证：违约金计算清单，用以证明本案中原告自2018年12月5日前违约金132271元的计算方式。经质证，被告有异议，认为该份证据材料系原告单方自行制作，不符合证据规则规定的证据形式，不具有相应的证明力，达不到原告主张的证明目的。被告营脚煤矿辩称，原告所述的我矿对其居住的房屋造成损害的事实属实。关于评估报告书系织金县马场镇人民政府单方委托贵州祥仕价格评估咨询有限责任公司鉴定，按照行政法规定，该行为属于行政行为，且该评估报告作出后并未告知我矿，也未向我方送达，且评估报告出具时间为2018年12月5日，至本案开庭时并未超过行政诉讼期限，因此该评估报告并未发生法律效力，不能作为本案的定案依据；关于本案违约金以及赔偿款金额，在双方协议签定以后，被告支付了80%的赔偿款，而原告方并未按照协议约定履行交房义务，且本案一直在协商，经鉴定并未最终明确赔偿款项，也不能明确付款时间，因此关于违约金部分，不应当由被告承担，应待评估报告生效后作出裁判。被告营脚煤矿在举证期限内向本院提供了下列证据材料：书证：营业执照，负责人身份证明书及身份证，用以证明被告主体资格适格。经质证，原告无异议。本案审理过程中，为查明案件事实，本院依职权调取了（2016）黔0524民初3085号之一民事裁定书，织金县价格认证中心情况说明二份，织金县马场人民政府情况说明、评估委托合同书。经质证，原告对上列证据材料无异议；被告对上列证据材料无异议。诉讼中，原告申请鉴定人员出庭，贵州祥仕价格评估咨询有限责任公司委派员工程媛、彭宁珍出庭。经质证，原告对二出庭人员陈述无异议，被告对二出庭人员的陈述有异议，认为出庭人员程媛并没有实际参与鉴定评估，对于此次评估报告的基础数据来源不知晓，不能陈述清楚整个评估过程，其出庭不符合相关法律规定，达不到出庭作证的证明目的。彭宁珍仅是评估报告中负责现场勘验其中一员，其身份不符合法律规定的鉴定人员，并不清楚整个评估鉴定过程，不能说明评估过程客观公正，且其陈述内容与事实不符，评估过程中加盖的公章系公司重组后的公章。本院认为，对原、被告互无异议的证据均予以采纳作为本案的定案依据使用。对于原告提交的证据材料2、该协议来源合法，内容真实，与本案的待证事实具有关联性，本院予以确认作为本案的定案依据使用。对于证据材料3，系双方对于原告受损房屋的重新评估鉴定，来源合法，内容真实，与本案的待证事实具有关联性，本院予以确认作为本案的定案依据使用。对于证据材料4，仅系原告自行制作的计算清单，不符合证据规则规定的证据形式，达不到原告的证明目的，本院不予采信。对于鉴定人员出庭所作的证言，被告虽有异议，但未提出反驳证据，本院予以采纳作为本院定案依据使用。综合原告杨林与被告营脚煤矿的诉辩主张及举证质证意见，本案当事人争议的焦点是：1、原告杨林受损房屋的赔偿金额的认定；2、被告是否存在违约；3、原告主张的违约金的计算标准?本案经审理认定事实如下：因被告营脚煤矿地下开采煤矿，导致原告杨林等六户位于织金县马场镇中心村跑马土组修建的农村自建住房受损。经受灾农户反映，由织金县马场镇人民政府协调，由被告营脚煤矿出资，织金县马场镇人民政府委托，于2013年12月20日对原告杨林等六户农户受损房屋进行价格评估，2013年12月27日，织金县价格认证中心对杨林等六户农户的房屋进行了第一次现场勘察，并于2014年2月15日作出织估字[2014]19号鉴定结论，其中对杨林所属的房屋鉴定结论为704461元。该报告送达6户农户后，经核对，发现房屋的尺寸及室内装修等有误。原告杨林等人于2014年3月27日向织金县马场镇人民政府提出复核申请，2014年4月23日，织金县价格认证中心对六户农户的房屋重新进行测量。2014年4月30日，经织金县马场镇人民政府组织被告与六户受损农户协调处理，被告分别与六农户签定了协议书一份，其中以被告为甲方，以原告杨林为乙方，协议主要内容为：鉴于甲方地下采矿活动导致乙方房屋受损，根据地灾部门的责任认定和织金县价格认证中心作出的《价格鉴定结论书》（织估字[2014]19号）,经马场乡人民政府地灾调处工作组的调处，甲、乙双方本着“平等、自愿、公平、公正、公开”的原则，就乙方受损房屋及附属赔偿达成如下协议：一、甲、乙双方同意按照织金县价格认证中心作出的《价格鉴定结论书》（织估字[2014]19号）进行赔偿，乙方房屋及附属物赔偿金额合计（人民币）大写：柒拾万肆仟肆百陆拾壹元整。二、由甲方在本协议签订后于2014年5月5日前支付价格鉴定总价的50%即人民币__元；甲方逾期支付的违约金每日为此次应支付价款的1‰；三、由甲方在2014年5月30日前支付余款即价格鉴定总价的50%即人民币元，甲方逾期支付的违约金：每日为此应支付价款的1‰；（2014年4月23日现场复核遗漏的，如在2014年5月30日前得出结论，在5月30日一并支付，如在5月30日之后得出结论，则在领取该结论后10日内支付价款，若甲方未按时支付，违约金按第三条规定执行）。若甲方超过约定时间30日未支付款项，则违约金按2‰执行。四、乙方在2014年5月5日领取第一笔款后10日内，全户人员必须撤离该危房，自行选择临时居住地点，并不得返回居住。五、乙方在2014年5月30日领取第二笔款后20日内，全户财产必须搬出该危房，并不得将任何财物留存在该危房内；否则，造成的财产损失和人员安全责任由乙方自行负责。……七、特别约定：1、乙方在领取完毕全部款项后，不得在该房屋内居住，不得留存任何物品在该房屋内，否则造成一切经济财产损失和人员安全事故由乙方全权负责。……3、乙方违约则退还所领取的款项，并支付违约金（违约金为本合同总价款的30%）（注：涉及该地灾问题乙方合理诉求未获处理，乙方保留物品在屋内不算违约，若甲方违约，造成的一切经济损失和安全事故由甲方全权负责……。2014年5月8日，织金县价格认证中心重新作出了织估字[2014]73号价格鉴定结论书，原告杨林受损房屋鉴定评估金额为833883元。被告营脚煤矿赔偿原告款项通过马场镇人民政府进行了部分的支付。原告共计收到赔偿款68.4万元。对于未支付的款项，双方因支付款项金额产生争议，协商无果。2016年10月26日原告向本院起诉，要求营脚煤矿按织估字[2014]73号价格鉴定结论书认定的金额支付15988元赔偿款。本院（2016）黔0524民初3085号民事案件进行了审理。诉讼中，被告营脚煤矿提起反诉，要求原告返还已领取的款项。该案审理过程中，织金县价格认证中心出具情况说明：鉴于织估字[2014]73号价格鉴定结论书中的现场勘察记录无勘测人员、当事人及委托方代表签字，不符合价格认定程序规定，导致该结论书可能存在不客观性，建议重新委托第三方进行评估。后原告杨林向本院申请重新鉴定。2017年10月9日，原告杨林及被告营脚煤矿申请撤回本诉及反诉。2018年1月28日，织金县马场镇人民政府、织金县价格认证中心与贵州祥仕价格评估咨询有限责任公司签定评估委托合同书，对原告杨林等六户村民所属房屋及附属物进行评估，其中因部分房屋设施已损毁，该合同中约定：对于已垮塌或灭失的，以现场痕迹结合织金县价格认证中心在2013年和2014年现场勘察的数据来综合认定。2018年5月28日，织金县马场镇人民政府向贵州祥仕价格评估咨询有限责任公司出具评估委托书。鉴定评估过程中，因双方对于本次委托标的的评估范围内的项目和数据有争议，2018年8月18日经双方协商，原告杨林与被告营脚煤矿向贵州祥仕价格评估咨询有限责任公司出具承诺书，承诺对于本次评估所产生的经济责任及法律后果由双方承担。2018年12月5日，贵州祥仕价格评估咨询有限责任公司作出了黔祥价评字[2018]第11-织1105号估价报告，估价原告杨林位于织金县马场镇中心村跑马土组房屋及附属物价值82.33万元。后双方协商未果，原告诉至本院。另查明，织金县营脚煤矿于2014年11月5日变更为贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿。诉讼中，被告营脚煤矿申请重新鉴定，本院驳回不予准许。本案审理过程中，原告变更诉讼请求：请求判决被告向原告支付房屋损害赔偿款271571元，其中赔偿款为139300元，至2018年12月5日止的违约金为132271元，之后违约金以139300元为基数，按月利率2%从2018年12月5日起支付至款项付清之日止。本院认为，原告杨林所属的房屋因被告煤矿开采导致受损，应获得相应的赔偿。对于本案中杨林受损房屋价值的认定应以评估鉴定为依据。杨林的房屋虽经织金县价格认证中心鉴定评估，但因织金县价格认证中心所作的鉴定报告不符合价格认定程序规定，不能作为认定杨林房屋受损价值的认定依据。2018年1月28日，经织金县马场镇人民政府协调，营脚煤矿、织金县马场镇人民政府、织金县价格认证中心委托贵州祥仕价格评估咨询有限责任公司作出了黔祥价评字[2018]第11-织1105号估价报告，对杨林受损房屋重新鉴定评估，在此次评估中对于评估的房屋存在垮塌或灭失的情形，双方对于此次鉴定的方式均予以认可，以织金县价格认证中心在2013年和2014年现场勘察的项目及数据来综合认定，本次鉴定过程中，双方对评估的部份均予以确认。故对于杨林的房屋所受损失应以黔祥价评字[2018]第11-织1105号估价报告中鉴定的金额82.33万元予以认定。扣减杨林已领取的68.4万元，营脚煤矿还需支付杨林赔偿款13.93万元。对于被告是否存在违约及违约金的计算标准的认定问题。杨林与营脚煤矿于2014年4月30日签定协议书，双方签定协议书所依据的是织估字[2014]19号《价格鉴定结论书》鉴定的价值来支付款项，在实际履行过程中，营脚煤矿在支付了68.4万元赔偿款后，双方对于织金县价格认证中心重新所作的织估字[2014]73号《价格鉴定结论书》所增加的赔偿金额产生争议而引发纠纷。本案中，营脚煤矿实际还应支付杨林房屋赔偿款为13.93万元。对于双方2014年4月30日所签订的协议书，系双方真实意思的表示。结合本案实际，营脚煤矿应支付款项的时间应以2015年9月30日起进行计算。关于营脚煤矿是否应支付违约金，双方协议中约定每日按应支付价款的2‰计算，杨林主张按月利率2%进行调整并以营脚煤矿支付款项的时间分别进行计算，本案中杨林因营脚煤矿未支付款项受到的损失实际为资金占用的利息损失，对于营脚煤矿未支付的赔偿款13.93万元按中国人民银行同期同类贷款利率标准进行计算。营脚煤矿以黔祥价评字[2018]第11-织1105号估价报告系织金县马场镇人民政府行政行为及杨林未按约交付房屋已实际违约的抗辩理由不成立，本院不予采纳。综上所述，对原告杨林诉讼主张部分成立，对成立部分本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》四十四条、第六十条、一百零七条、第一百一十四条之规定判决如下：一、由被告贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿在本判决生效后十五日内支付原告杨林赔偿款13.93万元及违约金（以13.93万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准从2015年9月30日起计算至赔偿款支付完毕之日止）。二、驳回原告杨林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5372元，减半收取计2686元，由原告杨林负担1143元，由被告贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿负担1543元。鉴定人员出庭费用933元，由被告贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。审 判 长  刘 江人民陪审员  李芝发人民陪审员  卢凤庄二〇一九年十月八日书 记 员  张 洋