广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0103刑初351号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人黄汝平，男，1964年6月12日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广州市越秀区。因犯贩卖毒品罪于2015年5月4日被本院判处管制一年，2016年3月16日执行完毕。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年10月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。指定辩护人李兆芝，广东锐锋律师事务所律师。公诉机关以穗荔检诉刑诉[2019]292号起诉书指控被告人黄汝平犯非法持有毒品罪，于2019年4月2向本院提起公诉，同年4月29日以穗荔检诉刑追诉[2019]14号追加起诉决定书追加起诉被告人黄汝平犯贩卖毒品罪。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。公诉机关指派检察员何志英出庭支持公诉，被告人黄汝平及其辩护人李兆芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、2018年10月26日17时许，被告人黄汝平在本市荔湾区龙溪裕海路5号对出路边被民警抓获。民警当场从黄汝平的身上查获用透明塑料袋包装的白色块状物1包（净重49.97克，经检验，检出海洛因成分）等物品。同日18时许，民警在被告人黄汝平居住的位于本市荔湾区卧室床头柜的抽屉内，查获用透明塑料袋包装的白色块状物5包（共净重2.92克，经检验，均检出海洛因成分）、电子秤1部。在上址的北卧室床边查获压片机1台。二、2018年10月30日16时许，物业管理人员到被告人黄汝平居住的上址清理房间期间，在该房的南卧室床头挂画后面发现放在烟盒内用透明塑料袋包装的白色块状物1包（净重20.68克，经检验，检出海洛因成分）；在该房北卧室床头挂画后面发现放在红色利是封内用透明塑料袋包装的白色块状物1包（净重99.5克，经检验，检出海洛因成分）。物业管理人员怀疑上述物品是毒品，遂报警处理。公诉机关追加指控：2016年3月24日凌晨3时许，被告人黄汝平到钟某（另案处理）租住的佛山市南海区大沥镇黄歧歧东大街6巷15号202房内，以人民币4000元的价格向钟某贩卖毒品海洛因1包。当天18时许，民警在上址抓获钟某，当场从钟某身上查获其向被告人黄汝平购买的白色粉粒1包（净重15.09克，经检验，含海洛因成分）。2016年3月25日，民警在佛山市南海区大沥黄歧龙珠龙城花园海霞阁F1座201房将被告人黄汝平抓获，并在其居住的上址查获红色药丸5包（总净重325.18克，经检验，均含甲基苯丙胺成分）；白色晶体粉粒3包（总净重3.14克，经检验，均含甲基苯丙胺成分）；白色粉末2包和白色粉块3包（总净重22.27克，经检验，均含海洛因成分）等物品。公诉机关提供了相关证据证实上述指控的事实，认为被告人黄汝平无视国家法律，非法持有毒品，又贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺五十克以上，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第二款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当分别以非法持有毒品罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任并数罪并罚。被告人黄汝平是毒品再犯，依法予以从重处罚。建议法院在有期徒刑十五年确定被告人黄汝平犯贩卖毒品罪的宣告刑，在有期徒刑七年至九年确定被告人黄汝平犯非法持有毒品罪的宣告刑。提请本院依法判处。被告人黄汝平对公诉机关指控其非法持有毒品罪的罪名、定性没有异议，但对持有的毒品数量有异议，其辩称公安机关于2018年10月30日其之前居住的出租屋内搜查出的毒品不是其，也不清楚这些毒品是是谁的。对公诉机关指控其贩卖毒品罪的罪名、定性没有异议，但对贩卖的毒品数量有异议，其辩称公安机关在其出租屋红色柜子里面搜出的毒品不是其的，是其前女朋友卢某2放在柜子里面的。请求法院查清上述事实并对其从轻处罚。被告人黄汝平的辩护人另提出公诉机关现有证据不足以证实2018年10月30日公安机关从被告人的Z507房搜出的20.68克和99.5克海洛因是被告人持有的，上述海洛因是出租屋两位管理人员在被告人被抓获五天后发现的，被告人亦不现场。公安机关在抓获被告人当天并没有搜出上述毒品。同时，装有上述两份海洛因的利是封和烟盒经过DNA鉴定后无法与被告人的DNA进行比对。且被告人在案发时购买毒品是因为手上毒品已经不多了，所以其持有这么大量的毒品不符合常理。关于贩卖毒品数量的认定问题，公安机关查获的5包红色药丸是被告人前女朋友放在衣柜里面的，被告人没有进行处理。其他毒品被告人用于平时吸食，并没有贩卖给其他人，故在被告人出租屋内搜出的毒品应认定为被告人持有。综上，请求法院依法作出判决。经审理查明：（一）贩卖毒品罪2016年3月24日凌晨3时许，被告人黄汝平到钟某（另案处理）租住的佛山市南海区大沥镇黄歧歧东大街6巷15号202房内，以人民币4000元的价格向钟某贩卖毒品海洛因1包。当天18时许，民警在上址抓获钟某，当场从钟某身上查获其向被告人黄汝平购买的白色粉粒1包（净重15.09克，经检验，含海洛因成分）。2016年3月25日，民警在佛山市南海区大沥黄歧龙珠龙城花园海霞阁F1座201房将被告人黄汝平抓获，并在其居住的上址查获红色药丸5包（总净重325.18克，经检验，均含甲基苯丙胺成分）；白色晶体粉粒3包（总净重3.14克，经检验，均含甲基苯丙胺成分）；白色粉末2包和白色粉块3包（总净重22.27克，经检验，均含海洛因成分）等物品。被告人黄汝平于2016年3月26日被取保候审。上述事实有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实的证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、取保候审材料，证实本单犯罪事实受案立案的情况以及被告人黄汝平于2016年3月25日被公安机关抓获归案并于次日取保候审。2、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、搜查证、搜查笔录，证实公安机关依法对证人钟某以及被告人黄汝平人身以及被告人黄汝平的住处进行搜查以及扣押相关涉案物品的情况。3、大厅衣柜的照片，证实被告人黄汝平居住的佛山市南海区大沥黄歧龙珠龙城花园海霞阁F1座201房大厅衣柜的情况，该衣柜的柜门是透明玻璃的。4、机主资料以及通话记录，证实被告人黄汝平使用的手机号码与证人钟某使用的手机号码的于案发时间段的通话记录。5、手机照片、手机短信记录，证实被告人黄汝平与证人钟某联系毒品交易的相关内容。6、毒品照片、称量照片，证实公安机关对涉案毒品称重情况。7、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实证人钟某因本单事实被行政处罚以及强制隔离戒毒情况。8、现场检测报告书，证实被告人黄汝平的尿液检测结果吗啡、冰毒呈阳性。9、情况说明，证实（1）被告人黄汝平交代在黄某龙珠龙城花园海霞阁F1座201房大厅衣柜搜出的4包药丸是其前女朋友卢某2留下的，在广东省女子监狱服刑。公安机关于2016年6月24日到女子监狱核查，监狱称并没有上述女子。（2）公安机关在被告人租住的房间大厅衣柜内搜出4包红色药丸没有发霉现象。10、证人钟某的证言及辨认笔录：2016年3月24日，我用电话联系黄汝平，叫他送15克毒品海洛因到我的出租屋并讲好4000元的价钱。到了凌晨3时许，黄汝平一个人来到我的出租屋将毒品交给我，我将4000元交给他后他就离开了。到了3月25日18时许，公安机关将我抓获归案，当场查获毒品和我本人使用的手机。11、证人李某的证言：黄汝平在2016年1月24日以1000元的价格租了我位于黄某龙珠龙城花园海霞阁F1座201房，当时有签房屋租赁合同的。我不清楚黄汝平平时跟何人一起住，我在3月1日的时候去到黄汝平那里收房租的时候看到他背着一个老人家上楼，我估计他是跟他妈妈一起居住的。在房间大厅内的红色衣柜是黄汝平搬过来的，在他搬走的时候也把这个柜子搬走了。12、现场勘验笔录，证实公安机关对佛山市南海区大沥镇黄歧歧东大街6巷15号202房进行现场勘验的情况。13、毒品检验鉴定报告，证实在钟某身上查获的白色粉粒1包含海洛因成分。在佛山市南海区大沥黄歧龙珠龙城花园海霞阁F1座201房查获红色药丸5包均含甲基苯丙胺成分；白色晶体粉粒3包均含甲基苯丙胺成分；白色粉末2包和白色粉块3包均含海洛因成分。14、被告人黄汝平对其贩卖毒品海洛因15.09克给钟某的事实供认不讳。（二）非法持有毒品罪2018年10月26日17时许，被告人黄汝平在本市荔湾区龙溪裕海路5号对出路边被民警抓获。民警当场从黄汝平的身上查获用透明塑料袋包装的白色块状物1包（净重49.97克，经检验，检出海洛因成分）等物品。同日18时许，民警在被告人黄汝平居住的位于本市荔湾区卧室床头柜的抽屉内，查获用透明塑料袋包装的白色块状物5包（共净重2.92克，经检验，均检出海洛因成分）、电子秤1部。在上址的北卧室床边查获压片机1台。上述事实有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实的证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过，证实本案受案立案以及被告人的到案情况。2、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实公安机关于2018年10月26日在被告人黄汝平的身上搜查出白色块状物1包等物品并扣押。对被告人黄汝平居住的位于本市荔湾区龙溪凤池村696号Z507房进行搜查，在南卧室床头柜的抽屉内搜查出白色块状物5包、电子秤1部并扣押，在北卧室床边查获压片机1台并扣押。3、提取笔录、称量取样笔录、称量照片、毒品照片，证实公安机关于2018年10月26日从被告人黄汝平的身上查获用透明塑料袋包装的白色块状物1包净重49.97克。同日在被告人黄汝平居住的位于本市荔湾区卧室床头柜的抽屉内查获用透明塑料袋包装的白色块状物5包共净重2.92克。4、人民币照片、手机照片，证实从被告人黄汝平身上缴获现金人民币和手机情况。5、现场照片，证实案发现场的情况。6、手机通话记录，证实被告人黄汝平向“泉哥”购买毒品的通话记录。7、房屋租赁合同，证实广州市荔湾区凤池村696号Z栋Z507房由一名“张某”的男子承租。8、刑事判决书、社区矫正行为规范告知书、执行通知书，证实被告人黄汝平因犯贩卖毒品罪于2015年5月4日被本院判处管制一年，2016年3月16日执行完毕。9、现场检测报告书，证实被告人黄汝平现场尿液检测结果为吗啡呈阳性，甲基苯丙胺呈阳性。10、被告人的身份材料，证实被告人黄汝平的身份情况。11、证人卢某1的证言及辨认笔录：2018年10月26日17时许，我跟随便衣民警到广州市荔湾区龙溪裕海路5号附近进行布控，当时一名中年男子乘坐出租车来到马路附近，该男子下车后，民警遂上前将那名男子进行控制并标明身份，我在一旁协助便衣民警控制现场，民警当场在该男子身上搜出一包白色块状物、一叠人民币和两部手机，该名男子自称黄汝平。其称身上搜出的的白色块状物是海洛因，以25000元买回来的重50克。12、证人孙某的证言及辨认笔录：2018年10月26日下午17时许，我在海珠区海印桥载了一名乘客去到荔湾区龙溪大道裕海路，到了目的地后那名乘客一下车就被便衣抓获了。民警从其身上搜出一包塑料袋包装的白色固体物品和钱包等物。经辨认，被告人黄汝平就是该名乘客。13、证人谢某的证言：我是代表广州市蜂巢公寓有限公司与租客张某和梁某签订广州市荔湾区凤池村696号Z栋Z507房房屋租赁合同的。我去过那个房子两三次都是张某一个人在家里面。14、证人梁某的证言：2018年5月10日下午，我朋友黄汝平致电给我说需要我的身份证和我一起租用广州市荔湾区凤池村696号Z栋Z507房并要我在合同上签名。我随后去到Z栋楼下的物管，当时在物管茶几上有一份合同，在承租人出写有张某及其身份证号码信息。物管问我是否跟黄汝平一起租住，我说是的，随后我就在合同上签了我的名字，黄汝平也在合同签了张某的姓名。15、证人张某的证言：我不认识黄汝平，我没有在荔湾区龙溪凤池村696号Z栋Z507房居住过。我于2011年10月份左右遗失过身份证。16、现场勘验检查工作记录，证实公安机关对荔湾区龙溪裕海路5号对出路边以及荔湾区龙溪凤池村696号Z507房的现场勘验情况。17、检验报告，证实2018年10月26日从黄汝平身上查获的白色块状物1包检出海洛因成分。在被告人黄汝平居住的位于本市荔湾区卧室床头柜的抽屉内查获的白色块状物5包某出海洛因成分。18、被告人黄汝平的供述对公安机关于2018年10月26日在其身上及出租屋搜出的毒品以及数量供认不讳。上述事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于控辩双方争议的焦点问题，本院综合评定如下：一、关于被告人黄汝平贩卖毒品的数量问题，被告人黄汝平辩称在其出租屋搜查出的红色药丸5包是其前朋友卢某2放在衣柜里面的，该女子因犯罪现于广东女子监狱服刑。经查，公安机关核查后并没有被告人提到的上述女子。再者，被告人黄汝平辩称其不知道5包红色药丸在柜子里面，且柜子放在其母亲房间里面，但有证人证言、被告人的供述、现场照片证实该柜子是被告人搬家时从其他地方搬进案发出租屋一年有余，并放置在出租屋显眼的客厅，且该柜子的柜门是玻璃透明的，可见被告人对柜子里面的物品应有清楚的了解，被告人对柜子里面物品不知情的辩解不符合常理，其辩解不真实也不能成立。再者，这5包相同红色药丸中有1包是从被告人的卧室里面查获的，并不是被告人所称全部放在柜子里面。综上，被告人黄汝平及其辩护人的辩解、辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。二、关于被告人黄汝平非法持有毒品的数量问题，经查，2018年10月30日公安机关在荔湾区龙溪凤池村696号Z栋Z507房搜出的120.18克毒品认定为被告人持有证据不足。首先，公安机关在抓获被告人当天即2018年10月26日已经对上址房间进行搜查以及勘验，并未发现有上述毒品。其次，该房间属于出租屋，并不只是被告人一个人居住，不排除有其他人把毒品放在挂画后面的可能性。再者，从装有上述毒品的利是封和烟盒检出的混合基因型无法与被告人基因型进行比对。综上，公安机关查获的上述毒品不排除有其他人持有的可能，公诉机关指控被告人黄汝平持上述120.18克毒品的事实不清，证据不足，本院不予认定。被告人及其辩护人相应的辩解、辩护意见有理，本院予以采纳。本院认为，被告人黄汝平无视国家法律，贩卖其他毒品数量大，又非法持有毒品海洛因五十克以上，其行为已触犯刑律，分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人黄汝平犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪的基本事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人黄汝平基本如实供述自己的罪行，认罪认罚，酌情予以从轻处罚。被告人黄汝平因贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人黄汝平判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第五十六条、第五十八条、第五十九条、第六十四条、第六十九条、第六十七条第三款以及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人黄汝平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产一万元。犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元。数罪并罚，合并执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产一万元、罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵二日，即从2018年10月26日起至2036年10月23日止。没收财产、罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、从佛山市黄岐龙珠龙城花园海霞阁F1座201房依法扣押的毒品以及从被告人黄汝平身上扣押的作案工具苹果6S手机一部（详见扣押清单）予以没收（由佛山市公安局南海区分局执行）。三、从广州市荔湾区依法扣押的毒品（详见扣押清单）予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的。应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡正尧人民陪审员  梁锦锋人民陪审员  邓少敏二〇一九年十月二十三日书 记 员  钟健涛陈佩怡