广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0111民初27073号原告：李天倩，女，1979年2月1日出生，汉族，身份证住址武汉市江岸区，委托诉讼代理人：曾泽华，广东埔穗律师事务所律师。被告：广州嘉丽**物科技有限公司，住所地广州市白云区鹤龙街黄边北路63号3302房。法定代表人：林泽芬。被告：林泽芬，女，1981年7月27日出生，汉族，住址广东省陆丰市，委托诉讼代理人：李琳娟，广东穗智律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄兆强，广东穗智律师事务所律师。原告李天倩与被告广州嘉丽**物科技有限公司、林泽芬合同纠纷一案，本院于2019年7月19日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李天倩的委托诉讼代理人曾泽华及被告林泽芬的委托诉讼代理人李琳娟到庭参加了诉讼，被告广州嘉丽**物科技有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李天倩向本院提出诉讼请求：1、判决被告广州嘉丽**物科技有限公司立即向原告清还借款本金200000元；2、判决被告广州嘉丽**物科技有限公司立即向原告清还自2018年10月3日起至全部借款本金清还之日的利息（以本金200000元，年利率12%计算），暂计至2019年7月2日为18000元；3、判决被告林泽芬对上述一、二项诉讼请求的款项承担连带清偿责任；4、本案受理费由被告承担。事实与理由：2018年4月30日，原告与被告广州嘉丽**物科技有限公司（下称广州嘉丽**物科技有限公司）签订“投资协议”，约定原告向被告广州嘉丽**物科技有限公司“投资”200000元，获被告广州嘉丽**物科技有限公司按原告“投资”金额12%的预期年化收益“分红”，利润不足或亏损，按上述标准“分红”，超过则按实际分红；协议满1年，原告可将“股份”转让给第三人或原价转让给被告广州嘉丽**物科技有限公司；被告广州嘉丽**物科技有限公司3年内终止经营、办理停业或注销时，全额退还原告“投资款”（原告不需要退还已支付分红），同时原告不承担被告广州嘉丽**物科技有限公司任何债权、债务关系。“投资协议”签订当日，应被告广州嘉丽**物科技有限公司法定代表人即被告林泽芬的要求，原告将50000元转入林泽芬个人银行账户；2018年5月2日，原告又将150000元转入林泽芬个人银行账户。被告广州嘉丽**物科技有限公司未按约定向原告出具“股权证”，原告已收取分红10000元。“投资协议”内容其收益或回报有保底且是相对固定的，获取收益的时间也是固定的，被告广州嘉丽**物科技有限公司利润不足或亏损时，原告固定获得收益款12%的收益，被告广州嘉丽**物科技有限公司利润超过12%，则按实际利润收益，协议约定逢1、4、7、10月25日原告获取收益；原告有极大的退出投资关系的权利。协议约定只要满1年原告即可退股，被告广州嘉丽**物科技有限公司有义务回购股权；原告没有直接或间接参与被告广州嘉丽**物科技有限公司的经营管理的权利，无需承担经营风险，且“投资协议”约定3年内被告广州嘉丽**物科技有限公司终止经营、办理停业或注销时，应全额退还原告投资款，且不承担任何债权债务；被告广州嘉丽**物科技有限公司未向原告出具股权证或出资证明书，也未将原告列入股东名册，不符合《公司法》第三十一、三十二条规定。综上。“投资协议”设定了保底条款，投资者无需承担风险，不符合利益共享、风险共担的股权投资关系特征，但却有关于原告出借款保本并收取固定收益（利息）的约定，所以本案法律关系性质为民间借贷关系，应按民间借贷关系处理，约定的投资款12%预期年化收益分红应视为约定年利率为12%。被告林泽芬作为广州嘉丽**物科技有限公司的单位负责人，没有提供单位账户而仅向原告提供其个人账户收取广州嘉丽**物科技有限公司的“投资款”（借款），违反了《公司法》关于“对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储”的规定，并在过错，极有可能损害家里康公司债权人的合法权益，故林则芬应对其过错行为牵涉的借款承担连带清偿责任。被告广州嘉丽**物科技有限公司仅向原告支付了10000元“分红”利息。经计算该10000元可付至2018年10月2日，自2018年10月3日起未付利息，原告通过电话等催收，被告均拒绝清还其拖欠行为侵害了原告的合法权益，故原告诉至法院，望判如其所请。被告广州嘉丽**物科技有限公司无答辩，也无提交证据。被告林泽芬答辩称，因为公司目前提起解散诉讼，无法对外达成一致意见聘请代理人，我方庭审中发表的答辩意见及质证意见，举证仅代表林泽芬本人，不代表广州嘉丽**物科技有限公司。对于原告诉讼请求一，林泽芬认为原告与广州嘉丽**物科技有限公司签署的投资协议实质是为股权投资协议而非借款合同。合同性质区别就是体现在与该投资协议有约定，原告成为广州嘉丽**物科技有限公司的隐名股东，并且详细约定了这一个股权退出机制；该投资协议还约定当广州嘉丽**物科技有限公司的经营实际利润超过约定的12%分红利润的时候，原告享有股东分红的权利。因此该份投资协议实质上是由原告和广州嘉丽**物科技有限公司共同去承担经营的风险。关于该投资协议中的12%预期年化收益分红约定，我方认为无效。原告作为公司的股东，在公司亏损的情况下，未与公司共同承担风险，还要求享有固定的收益。这对于公司以及其他债权人权益造成了损害。类比最高院对于联营合同审理纠纷中保底条款的认定，我方认为该条款无效，原告应当以广州嘉丽**物科技有限公司实际经营的情况以及税后的利润区进行他的红利分配请求。对于诉讼请求三，我方认为在该协议签订过程中不存在过错，而且广州嘉丽**物科技有限公司并非一人有限责任公司，如果因为我方用个人的账号收取了这一笔款项认定双方存在一个财务混同的情况，法庭应该慎重的考虑，因为有限责任公司的股东是以出资额为限对公司债务承担有限责任的。且我方已承担了基本的举证责任，证明广州嘉丽**物科技有限公司它是有一个独立的财务体制，并且能够将广州嘉丽**物科技有限公司和我方的财务两者在客观上可以实际区分，因为，原告要求我方承兑前述诉讼请求中的款项承担连带责任是没有事实和法律依据的。经审理查明，广州嘉丽**物科技有限公司为成立于2018年4月3日的其他有限责任公司，注册资本为1000万元，法定代表人为林泽芬，股东为一名自然人股东林泽芬与广州美姿品牌运营有限公司等四名法人股东，经营范围为再生医学抗衰老研究；生物医疗技术研究等。2018年4月30日，原告李天倩（乙方）与被告广州嘉丽**物科技有限公司（甲方）签订《广州嘉丽**物科技有限公司投资协议》，约定乙方向一次性甲方投资人民币20万元成为甲方投资人，乙方获得甲方2%的股份（以股权证的方式予以确认），投资前3年甲方按乙方投资金额12%的预期年化收益分红；利润不足或亏损，甲方按上述标准分红，超过则按实际利润分红。每季度分红一次，逄1、4、7、10月25日，发放上季度分红。（转让退出）本协议满1年，乙方可将股权转让给第三方或原价转让甲方。（期满退出）本协议满3年，甲方可溢价50%向乙方进行回购，收回股权。（股权变更）本协议满3年，乙方不退出，可办理股权变更，成为甲方的注册股东（股权比例为1%），并按企业实际经营情况及税后利润进行分红。甲方在3年内终止经营、办理停业或注销时，甲方全额退还乙方投资款(乙方不需退还已支付分红)，同时乙方不承担甲方任何债权、债务关系。乙方退出或双方办理正式股权变更手续，本协议自动解除。原告分别于2018年4月30日、2018年5月2日分别向林泽芬支付5万元、15万元。被告林泽芬如下证据：1、记账明细，用于证实原告20万投资款转入用于广州嘉丽**物科技有限公司经营的工商银行卡后均用于嘉丽康经营；2、银行卡历史明细清单及会计记账凭证，证实被告林泽芬收到原告转账后将涉案20万元投资款转入专用于广州嘉丽**物科技有限公司银行的银行账户，且账户内的支出均用于广州嘉丽**物科技有限公司日常经营；4、广州嘉丽**物科技有限公司开户许可证，拟证实广州嘉丽**物科技有限公司2018年5月2日开户；5、2019年3月23日的《广州嘉丽**物科技有限公司清产核资专项审计报告》；6、《广州嘉丽**物科技有限公司解散纠纷受理案件通知书》经质证，原告对证据1中涉及本案的15万元予以确认，其余不予确认；对证据2、3不予认可；对证据4予以确认，涉案20万元是转入广州嘉丽**物科技有限公司法人代表的个人账户，这个是违背公司法的，不能以个人账户存储公司资产；对证据5真实性予以确认，关联性不予确认；对证据6予以确认。庭审中，原告与林泽芬确认只给了原告1万元，林泽芬表示第一笔分红现金4000元在8月31日发放，第三季度的分红分别是2018年11月7日2000元现金及11月15日转账支付的4000元。以上事实，有企业信用信息公示报告、《广州嘉丽**物科技有限公司投资协议》、交通银行个人客户交易清单、记账明细、银行卡历史明细清单、会计记账凭证、开户许可证、《广州嘉丽**物科技有限公司清产核资专项审计报告》、广州嘉丽**物科技有限公司解散纠纷受理案件通知书及当事人陈述等证据证实。本院认为，《广州嘉丽**物科技有限公司投资协议》约定原告向广州嘉丽**物科技有限公司投资后成为该公司持股2%的股东并享有分红收益，但公司股权的所有者为股东，广州嘉丽**物科技有限公司不持有其自身的股权，亦无证据证实其取得将股东的股权转让给他人的权利，即使是公司股东转让股权，亦应符合《中华人民共和国公司法》的相关规定，不能仅凭与买受人的单方协议达到转让股权的目的，故原告不能依据该协议的约定享有广州嘉丽**物科技有限公司的股权，更无权享有广州嘉丽**物科技有限公司的分红，故《广州嘉丽**物科技有限公司投资协议》名为投资，实为广州嘉丽**物科技有限公司向原告的借款，协议所称的分红款，实为借款的利息，根据协议约定，协议满1年后，原告可向广州嘉丽**物科技有限公司要求返还全部借款本金。原告已按约定向被告广州嘉丽**物科技有限公司支付借款20万元，被告应依约向原告支付利息。但被告广州嘉丽**物科技有限公司至今仅向原告支付1万元，其行为已构成违约，现原告诉请要求广州嘉丽**物科技有限公司返还借款本金20万元并无不当，本院予以支持。对于原告利息的诉请，以20万元为本金以年利率12%计算利符合事实和法律依据，该利息自2018年5月1日起计算至借款本金清偿之日止，但应扣减广州嘉丽**物科技有限公司已支付的1万元。虽然被告林泽芬以《广州嘉丽**物科技有限公司清产核资专项审计报告》等证据抗辩广州嘉丽**物科技有限公司不存在公司财产与股东财产混同情形，但被告林泽芬以其个人账户收取原告借款，且在广州嘉丽**物科技有限公司账户2018年5月2日开户后，被告林泽芬提交的证据亦未可证实由广州嘉丽**物科技有限公司最终收取了涉案借款，故本院认定广州嘉丽**物科技有限公司财务与股东林泽芬财产存在混同，故原告要求林泽芬承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。被告广州嘉丽**物科技有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其对诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州嘉丽**物科技有限公司向原告李天倩偿还借款20万元及利息（以本金20万元计算，按照年利率12%自2018年5月1日计算至借款本金清偿之日止，扣减被告广州嘉丽**物科技有限公司已支付的1万元）；二、被告林泽芬对被告广州嘉丽**物科技有限公司上述第一项判决承担连带责任；三、驳回原告李天倩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2285元，财产保全受理费1520元，由被告广州嘉丽**物科技有限公司、林泽芬负担。上述费用原告已预交，原告同意由被告在履行本判决时将其应承担部分直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 成 彬二〇一九年十月二十一日书记员 胡嘉文