浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0110民初7883号 原告：杭州一骑轻尘信息技术有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区仓前街道良睦路1288号5号楼南1楼。 法定代表人：周瑞吕。 委托代理人：薛彩云，浙江哲鼎律师事务所律师。 被告：江西省平行进口汽车贸易有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道348号海航白金花园5号楼4层07室（第4层）。 法定代表人：柯芸。 被告：唐敏轶，男，1988年12月22日出生，汉族，住江西省南昌市青山湖区。 二被告共同委托代理人：曾毅，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 原告杭州一骑轻尘信息技术有限公司（下称原告）为与被告江西省平行进口汽车贸易有限公司、唐敏轶（下称二被告）合同纠纷一案，于2018年5月15日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年11月15日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人薛彩云，二被告共同委托代理人曾毅到庭参加诉讼。诉讼中，被告江西省平行进口汽车贸易有限公司（以下简称贸易公司）提出反诉，本院先后裁定对其部分反诉不予受理、驳回反诉起诉。对上述二裁定，贸易公司均提起上诉，杭州市中级人民法院最终维持本院驳回反诉起诉的裁定。本案现已审理终结。 原告起诉称：2016年9月9日，原告与二被告签订《汽车代购服务合作协议》，约定原告为被告贸易公司提供寻找车源、代购汽车、仓储物流、第三方监管等服务，贸易公司向原告支付相应的费用，并约定违约情形及违约方应承担的责任。被告唐敏轶向原告提供连带责任保证担保，承诺对贸易公司应付原告的所有债务承担连带清偿责任，同时出具《担保函》。2017年7月12日，贸易公司与原告签订了《车辆代购服务合同》，约定贸易公司委托原告代为向天津吉顺百易国际贸易有限公司（以下简称吉顺公司）采购车架号为SALGA2FK4HA339987，车型为揽胜行政柴油版的黑色路虎汽车一台，车价114万元，原告为贸易公司垫付112万元购车款，并安排物流仓储，物流仓储费2600元。贸易公司应及时向原告归还垫付购车款（即回款）、服务费用、运输仓储费用等，且按时提车，否则应按未付金额千分之一每日的标准向原告支付逾期违约金。贸易公司已经于2017年7月4日向吉顺公司支付定金2万元，原告于2017年7月12日向吉顺公司支付剩余车款112万元，并于当日提车、安排第三方物流运输年辆，2017年7月16日运至交车地点杭州驰尘汽车销售有限公司（以下简称驰尘公司）。贸易公司委派周正成于2017年7月16日将车辆从交车地点提走，并出具《收条》。基于业务的特殊性以及对贸易公司的信任，原告先向贸易公司交付年辆，完成了《车辆代购服务合同》项下全部义务。但是，贸易公司未按约定支付购车款、服务费用、运输仓储费用等。唐敏轶也并未承担保证责任替贸易公司向原告还款。经原告多次催告后，贸易公司于2017年8月31日向原告出具《江西省平行进口车汽车贸易有限公司与杭州一骑轻尘信息技术有限公司协议》（以下简称“协议”），承认收到车辆，并承谐对路虎揽胜行政柴油车辆按照正常利息进行结算。现二被告仍未偿还任何款项，故原告诉至法院诉讼请求：1、请求法院判令被告贸易公司向原告归还112万元的购车垫资款。2、请求法院判令被告贸易公司向原告支付服务费1433.6元以及仓储物流费2600元。3、请求法院判令被告贸易公司支付逾期还款违约金220310.59元（以前述两项未付款总额为基数，按照年利率24%的标准，自2017年7月17日起暂计算到2018年5月7日，共计220310.59元，2018年5月8日至款项付清之日止的违约金按照前述标准另行计算）。4、请求法院判令被告贸易公司承担原告支出的律师费70000元。5、请求法院判令被告唐敏轶对前述给付义务承担连带清偿责任。6、本案的诉讼费用（包括案件受理费、保全费、保全担保费、公告费等费用）由二被告共同承担。庭审中，原告将第4项诉请律师代理费变更为24000元，并增加一项诉请，确认双方2017年9月20日签订的协议书已解除。 原告向法庭提供了下列证据材料： 1、汽车代购服务合作协议及担保函各一份，证明原告为被告贸易公司提供寻找车源、代购汽车、仓储物流、第三方监管等服务，贸易公司应向原告支付相应的费用，被告唐敏轶向原告提供连带责任保证担保的事实。 2、车辆代购服务合同一份，证明原告受被告贸易公司委托代购指定黑色路虎牌车辆的事实。 3、商品车销售协议一份（复印件，黑色路虎车）、客户业务回单一份，证明原告向吉顺公司采购案涉车辆、支付购车款112万元的事实。 4、提车委托函及收条各一份（复印件），证明原告已向被告贸易公司交付代购车辆的事实。 5、江西省平行进口汽车贸易有限公司与杭州一骑轻尘信息技术有限公司协议一份（8月31日签订），证明被告贸易公司承诺向原告回款的事实。 6、委托合同和律师费发票各一份，证明原告为实现债权支出律师费24000元的事实。 7、解除合同通知书（2018年9月20日寄出）及快递单各一份，证明原告解除与被告贸易公司之间签订的关于途乐、揽胜路虎的协议的通知。 8、仲裁调解书一份，证明被告证人胡某和原告集团内一公司存在劳动争议，与本案有利害关系。 二被告共同答辩称：不同意解除2017年9月20日贸易公司与原告签订的“江西省平行进口汽车贸易有限公司与杭州一骑轻尘信息技术有限公司协议”。原告所寄出的解除通知书未收到，且合同解除的一年除斥期间已过。 二被告向法庭提供了下列证据材料： 1、白色路虎车辆代购服务合同、费用结算单（白色路虎）及招商银行户口历史交易明细表各一份，证明2016年5月25日，原、被告签订车辆代购服务合同，由原告代为购买车架号为SALGA3KF7GA256450的白色路虎揽胜牌车辆一台，价格为1005000元，该合同（合同一）已经履行。 2、黑色路虎车辆代购服务合同（复印件）、打款路径（复印件）、招商银行户口历史交易明细表及招商银行转账汇款业务回单各一份，证明2017年7月12日，原、被告签订车辆代购服务合同，由原告代为购买车架号为SALGA2FK4HA339987的黑色路虎揽胜牌车辆一台，价格为1140000元，该合同（合同二）被告已支付定金2万元，保证金22.4万元。 3、白色途乐车辆代购服务合同（复印件）、车辆销售合同、招商银行户口历史交易明细表及招商银行转账汇款业务回单各一份，证明2017年7月20日，原、被告签订车辆代购服务合同，由原告代为购买车架号为JN8BY2NY9H9017385的白色日产途乐牌，单价483500元；车架号为JTEBX9FJ2G5097980的白色丰田霸道牌，单价355000元，车辆各一台，车辆价格合计为838500元，该合同（合同三）丰田霸道牌车辆已履行，被告支付日产途乐牌车辆定金1万元，保证金9.47万元。 4、2017年9月20日签订的协议书一份，证明原告确认合同一项下白色路虎揽胜牌车辆维修费15万元已由被告贸易公司垫付，双方就合同二项下黑色路虎揽胜牌车辆尾款的结算及利息作了约定，双方就合同三项下日产途乐牌车辆尾款的结算及利息作了约定。 5、微信聊天记录、证人证言（书面）及证人身份证明各一份，证明原告违约的事实。 6、庞大双龙（天津）汽车销售有限公司商品车订购合同（复印件）、招商银行转账汇款业务回单各一份，证明被告贸易公司因原告违约，不得已向第三方购买日产途乐牌车辆一辆，单价50.4万元，被告共支付第三方保证金、车款、运费、手续费、改装费，合计53.3万元。 7、途乐车辆改装确认书（复印件）及招商银行转账汇款业务回单（复印件）各一份，证明二台日产途乐牌车辆的改装费2.53万元和2.41万元。 8、商品车代理购买合同一份，证明同一客户委托被告贸易公司购买包括日产途乐牌车辆在内的4台车辆。 9、合作推广中国银行信用卡购车分期业务框架协议（复印件）、中国银行汽车分期金融服务费的说明、银行业务回单（复印件），证明被告贸易公司收取贷款服务费、金融代办费的依据及计算方式。 10、委托合同一份，证明被告贸易公司为实现债权支出律师费7万元的事实。 二被告申请证人胡某出庭作证。 证人胡某（女，1984年6月12日出生，汉族，住江西省南昌市西湖区到庭陈述了如下证人证言：胡某是原告公司的员工，担任江西区域的客户经理，主要负责南昌和九江，上饶几个城市。双方所称的路虎车（黑色及白色）、途乐车等业务是有胡某沟通、衔接，发生争议后改由朱威处理，据其所知，2017年9月30日的协议双方并未履行，原告未交车，也未提供三台低于市价的车，被告方也未回款。胡某与原告间存在劳动争议。 上述证据经庭审质证，本院认证如下： 原告提供的证据，二被告对证据1、2、4、5及证据3中的客户业务回单无异议，其余证据有异议。经审查，本院确认证据1、2、4、5及证据3中的客户业务回单作为认定本案相关事实的依据，其余证据将结合本案实际综合认证。 二被告提供的证据，原告对证据1、3、6-9关联性有异议，证据2、4、5、10形式真实性无异议，证人证言有异议。经审查，本院确认证据2、4作为认定本案相关事实的依据，证据1、3、6-9与本案无关，证据10无发票佐证，本院不予确认，证据5将结合本案实际综合认证。 根据到庭当事人的陈述及本院确认的有效证据，本院认定本案的事实如下： 2016年9月9日，原告（甲方）与二被告（贸易公司为乙方，唐敏轶为丙方）签订汽车代购服务合作协议一份。甲方为汽车电商信息技术平台运营方，乙方为车辆经销商，丙方系乙方的实际控制人或大股东。协议主要约定，甲方为乙方提供寻找车源、代购汽车、仓储物流、第三方监管等服务，乙方向甲方支付相应的费用，甲、乙双方应按约履行，违约方应承担对方损失（该损失包括但不限于：受约方为履行本协议而实际发生的费用及可以预见的其他经济损失，受约方为此进行诉讼或仲裁而产生的诉讼费、律师费等全部费用，违约方因违约而获得的利益），被告唐敏轶作为保证方，保证贸易公司依约付款，就贸易公司未付款项及违约赔偿等承担无限连带责任。同日，唐敏轶作为担保人出具担保函一份。担保函主要内容有，贸易公司在原告运营的“卖好车”平台申请融资及相关服务，并签订了相应的融资服务协议，担保人对贸易公司从出具担保函之日至2017年9月9日间在卖好车平台上申请的所有项目项下融资本金、利息、服务费、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费用等）以及其他到期应付的款项提供不可撤销的连带责任保证担保，担保的债权最高限额为300万，保证方式为连带责任保证，保证期间为债务发生期限内每笔债权到期日起两年。2017年7月12日，被告贸易公司（甲方）与原告（乙方及丙方）签订车辆代购服务合同一份。合同中所指的代购服务系基于甲方在“卖好车”平台中寻找合适车源后，下单订购车辆，并由甲方委托乙方提供车辆代购、验车服务，委托丙方提供的物流运输安排、车辆监管、仓储等一系列服务。合同主要约定，乙方为甲方提供车辆代购服务，甲方指定的供应商为吉顺公司，路虎揽胜行政黑色17款汽车一辆，车辆价格114万，履约保证金224000元，车架号SALGA2FK4HA339987，总服务费包含代购服务费、信息撮合服务费，甲方指定购买车辆在三台以下，则乙方将车辆安排运至交车地15日内，甲方应向乙方接收其指示购买的车辆，运抵交车地前甲方总服务费费率按“采购合同价—履约保证金”的万分之四每日计，运抵交车地15日内，甲方总服务费费率分段计费，1-5日（含5日）内提车，按前述标准计收总服务费，5-10日（含10日）按“采购合同价—履约保证金”的万分之六每日计，11-15日（含15日）按万分之八每日计，超过15日提车的，视为甲方逾期，物流费用为2600元，物流公司为卖好车物流，乙方接受甲方委托，代为采购甲方指定的车辆，有权向甲方收取代购服务费，计费方式按上述约定，实际服务天数自乙方向供应商付款提车之日起至甲方付清购车款后自乙方处提车之日止，甲方应按主协议及本合同的约定支付履约保证金（2017年7月11日已支付，金额为224000元），并于自乙方处提车前一次性支付代购车辆价款、代购服务费及信息撮合服务费，本合同项下由丙方为甲方撮合的由第三方提供物流运输、仓储等服务中产生的运输费、仓储费由甲方自行承担，丙方可代第三方向甲方收取，若丙方代甲方支付上述运输、仓储费用的，有权要求甲方归还。该合同中的违约责任中约定，自车辆运输、仓储至交车地之日起，甲方应于合同约定的服务周期内支付购车款、服务费用、运输仓储费用等且提车，若超过服务周期付款、提车的即视为甲方逾期，则应按未付款金额的千分之一每日向乙方及丙方支付相应逾期违约金，如甲方逾期超过10日的，甲方仍未能足额支付任何到期应支付的购车款、服务费、仓储运输费、逾期违约金的，乙方有权没收甲方支付的履约保证金。2017年7月12日，原告为贸易公司垫付112万元购车款并于当日提车、安排第三方物流运输年辆。2017年7月16日，被告贸易公司委派周正成将车辆从交车地点提走，并出具收条。此后，双方就上述车辆回款及此前合作中涉及车辆相关事宜进行沟通，并于2017年8月31日达成协议一份。2017年9月20日，双方在对上述协议进一步明确，再形成协议书一份（2017年9月20日协议书）。2017年9月20日协议书的主要内容有，贸易公司对此前途乐车进行回款，原告在回款后放行车辆，并按正常利息标准结算尾款及相关费用；贸易公司对本案黑色路虎车按正常利息标准结算尾款及相关费用，贸易公司承诺提供一辆不低于路虎揽胜行政柴油车辆价位的车质押给原告；关于前期另有一辆路虎揽胜行政汽车产生的质量索赔，贸易公司已垫付15万元维修费用，原告同意一个月内提供三台低于港口最低市场行情或贸易公司实际最低成本5万元的经双方认可的畅销车辆，进行冲抵；当原告提供上述第一辆车后，贸易公司应支付未回款的路虎揽胜行政柴油车截至本协议签订日剩余未回款金额的50%车款，提供第二辆车后，贸易公司应支付未回款的路虎揽胜行政柴油车截至本协议签订日剩余未回款金额的30%车款，或者将本协议所约定的质押车辆监管权移交原告，提供第三辆车后，贸易公司应支付未回款的路虎揽胜行政柴油车的全部尾款。 另认定，2018年9月20日，原告向被告贸易公司寄送解除合同通知书，要求解除上述两份协议，邮件被退回。原告于2018年11月15日庭审中将上述解除通知书作为证据提交。 本院认为：2017年9月20日协议书，双方均未履行，就如何履行现仍未达成一致，原告有权解除合同，原告当庭提交了解除合同通知书，应视为已通知解除合同。上述合同解除后，被告贸易公司应按此前汽车代购服务合作协议及相应的车辆代购服务合同支付原告购车垫资款1120000元、服务费1143.6元、仓储物流费2600元、律师代理费24000元及相应的违约金。贸易公司已支付履约保证金224000元，本院予以扣除，贸易公司尚需支付原告购车垫资款900033.6元（含购车款、服务费、物流费）及律师代理费24000元。关于违约金。本院按本金900033.6元，年利率24%，自2017年7月17日暂计至2018年5月7日，为176406.6元。被告唐敏轶应按约对上述债务在300万范围内承担连带清偿责任。综上，原告部分诉讼请求，理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告杭州一骑轻尘信息技术有限公司与被告江西省平行进口汽车贸易有限公司于2017年9月20日签订的协议书已解除。 二、被告江西省平行进口汽车贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告杭州一骑轻尘信息技术有限公司垫资款900033.6元（含购车款、服务费、物流费）。 三、被告江西省平行进口汽车贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告杭州一骑轻尘信息技术有限公司违约金176406.6元（按本金900033.6元，年利率24%，自2017年7月17日暂计至2018年5月7日，实际计至款项付清之日止）。 四、被告江西省平行进口汽车贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告杭州一骑轻尘信息技术有限公司因本次诉讼支出的律师代理费24000元。 五、被告江西省平行进口汽车贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告杭州一骑轻尘信息技术有限公司因本次诉讼支出的财产保全申请费5000元。 六、被告唐敏轶对上述第二、三、四、五项债务在300万范围内承担连带清偿责任。 七、驳回原告杭州一骑轻尘信息技术有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费17115元，由原告杭州一骑轻尘信息技术有限公司负担3350元，被告江西省平行进口汽车贸易有限公司、唐敏轶负担13765元。 原告杭州一骑轻尘信息技术有限公司于本判决生效后十五日内向本院申请退费；被告江西省平行进口汽车贸易有限公司、唐敏轶于本判决书生效后七日内向本院交纳应负的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  陈建科 人民陪审员  方 慧 人民陪审员  徐卫民 二〇一九年十月八日 书 记 员  郑旭昶 -12- -11-