山东省昌邑市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0786民初1003号 原告：山东泰宏建筑工程有限公司。住所地：昌邑市总工会一楼（工人文化宫）。 法定代表人：马银杰，经理。 委托诉讼代理人：张泽公，山东恒昶律师事务所律师。 被告：齐昆诚，男，1995年10月20日出生，汉族，现住昌邑市。 委托诉讼代理人：齐忠义，昌邑昌大法律服务所法律工作者。 原告山东泰宏建筑工程有限公司与被告齐昆诚劳动争议一案，本院于2019年4月1日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东泰宏建筑工程有限公司委托诉讼代理人张泽公、被告齐昆诚委托诉讼代理人齐忠义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判决原告不予支付被告工伤保险待遇。事实和理由：被告系案外人孙磊的雇工，2018年1月2日被告在昌邑市木材市场沿街综合楼工地受伤。由于案外人孙磊在施工过程中投保了建设工程施工责任险，为便于被告追索相关保险待遇，在案外人孙磊的要求下原告出具了与被告的劳动关系证明，但事实上原、被告之间并不存在劳动合同关系，因此不应当支付工伤保险待遇的责任，昌邑市劳动人事仲裁委员会的裁决结果错误，为此提起诉讼，请求依法判决。 被告齐坤诚辩称，被告是原告公司职工，发生工伤后，原告向昌邑市劳动部门申请了工伤认定，并作出了劳动功能障碍程度认定，昌邑市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书符合法律规定，原告应予赔偿被告的全部工伤待遇。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月2日，被告齐坤诚在昌邑市木材公司沿街综合楼工地进行电线穿管过程中受伤。事故发生后，被告齐坤诚入住昌邑市人民医院治疗（计7天），花费医疗费6999.72元。后分3次入住潍坊眼科医院治疗（共计18天），分别花费医疗费14210.59元、1277.95元、6735.46元，门诊费3783.9元，医疗费共计花费33007.62元。 2018年1月24日原告山东泰宏建筑工程有限公司向昌邑市人力资源和社会保障局对被告齐坤诚提出工伤认定申请，该局于2018年2月28日作出昌人工伤认字[2018]09035号认定工伤决定书，认定被告齐坤诚伤害事故为工伤。并于2018年3月12日向原告山东泰宏建筑工程有限公司送达了决定书。 2018年8月27日，潍坊市劳动能力鉴定委员会对被告齐坤诚伤情作出潍劳鉴〔2018〕第110208号初次鉴定结论书，被告齐坤诚劳动功能障碍程度为八级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。该委员会于2018年9月19日向原告山东泰宏建筑工程有限公司送达了鉴定结论书。 另查，被告齐坤诚向昌邑市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求裁决被告齐坤诚与原告山东泰宏建筑工程有限公司解除劳动关系，并向其支付工伤保险待遇259681元。该委于2019年3月5日作出昌劳人仲案字〔2018〕第264号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人齐坤诚与被申请人山东泰宏建筑工程有限公司于2018年9月17日解除劳动关系；二、由被申请人支付给申请人医疗费32996.82元、一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金57760元、一次性伤残就业补助金92416元、停工留薪期工资13500元、住院伙食补助费300元，各项工伤保险待遇共计246472.82元，自本裁决生效之日起七日内一次性付清；三、驳回申请人的其他申请请求。 再查，涉案昌邑市木材公司沿街综合楼工程投保建筑施工项目工伤保险，保险时间为2017年7月20日至2017年9月1日，涉案事故未发生在保险期间内。原告山东泰宏建筑工程有限公司未为被告齐坤诚参加工伤保险统筹。 又查，2018年度潍坊地区社会保险平均缴费基数为5776元/月。 本案双方当事人争议的焦点：一、原、被告之间是否存在劳动关系，如存在劳动关系，劳动关系解除的时间问题；二、被告主张工伤保险待遇能否支持及具体数额。 关于焦点一。原告山东泰宏建筑工程有限公司主张实际情况系案外人孙磊原挂靠其公司施工，为给被告齐坤诚向社保单位申请建工责任险，但因需要具备建工资质的单位为被告齐坤诚申请工伤认定，所以要求原告作为用人单位申请了工伤认定，但原告并未与被告签过劳动合同，也没有向被告发放劳动报酬。本院认为，原告山东泰宏建筑工程有限公司具备完全民事行为能力，对自己作出的民事行为知晓法律后果并应承担相应的法律责任和义务。原告山东泰宏建筑工程有限公司对其作为用人单位向昌邑市人力资源和社会保障局对被告齐坤诚申请工伤认定的行为应当预见到带来的法律后果及承担的法律责任。原告山东泰宏建筑工程有限公司对工伤决定书真实性无异议，并在仲裁程序中同意与被告解除劳动关系，且无证据推翻工伤认定决定书。因此，本院认定原告山东泰宏建筑工程有限公司与被告齐坤诚存在劳动关系，对原告山东泰宏建筑工程有限公司的上述主张本院不予支持。关于劳动关系解除的时间，被告齐坤诚主张于2018年9月17日解除劳动关系。本院认为，仲裁程序中被告齐坤诚申请于上述时间解除劳动关系，原告山东泰宏建筑工程有限公司表示同意，因此本院确认原、被告于2018年9月17日解除劳动关系。 关于焦点二。被告齐坤诚要求原告山东泰宏建筑工程有限公司支付其医疗费33007.62元、解除合同一次性工伤医疗补助金（基数5776元）5776元*10个月计57760元、一次性伤残就业补助金（基数5776元）5776元*16个月计92416元、一次性伤残补助金4500元*11个月计49500元、停工留薪期工资（自受伤之日起）4500元*6个月计27000元、护理费按护工标准85.27元*25天计2131.75元、住院伙食补助费30元*25天计750元、交通费（无票据）2000元，以上共计264565.37元。 本院认为，被告齐坤诚作为原告山东泰宏建筑工程有限公司的职工，原告并未为其缴纳社会保险。根据《工伤保险条例》第62条之规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因此，原告山东泰宏建筑工程有限公司应依法支付被告齐坤诚工伤保险待遇。 对被告齐坤诚的工伤保险待遇本院认定如下： 1.医疗费。被告齐坤诚提交住院病历、用药明细、发票、门诊病历及票据，主张花费医疗费共计33007.62元。原告山东泰宏建筑工程有限公司对证据真实性无异议，但认为应当剔除非医保用药。本院认为，上述费用确系被告齐坤诚为治疗工伤花费的医疗费用，本院予以确认。对于原告的上述主张，无事实法律依据，本院不予采信； 2.住院伙食补助费。被告齐坤诚住院25天（7天+18天），被告主张住院伙食补助费30元*25天计750元符合法律规定，本院予以确认； 3.交通费。被告齐坤诚主张交通费2000元，未提交票据，原告有异议。本院认为，事故发生后被告至昌邑市人民医院及潍坊眼科医院治疗，并未到统筹地区以外就医，因此对被告主张的交通费本院不予支持； 4.护理费。被告齐坤诚主张按护工标准85.27元*25天计2131.75元，原告山东泰宏建筑工程有限公司不予认可。本院认为，该护理费虽未在仲裁程序中主张，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分割性，应当合并审理。该护理费系被告齐坤诚因涉案工伤事故造成的损失，具有不可分割性，因此本院予以合并审理。被告齐坤诚因工伤住院25天，其主张的护理费符合法律规定，本院予以确认； 5.一次性伤残补助金。本院认为，被告齐坤诚主张月均工资4500元，原告山东泰宏建筑工程有限公司未提异议，本院予以确认。根据初次鉴定结论书，被告齐坤诚劳动功能障碍程度为八级，根据《工伤保险条例》第37条之规定，八级伤残的一次性伤残补助金为11个月的本人工资，故本院确认被告齐坤诚的一次性伤残补助金为4500元*11个月计49500元。原告山东泰宏建筑有限公司主张未收到初次鉴定结论书且鉴定伤残过高要求重新鉴定。本院认为，根据被告提交的昌邑市人力资源和社会保障局出具的送达回证，其于2018年9月19日已收到初次鉴定结论书，申请重新鉴定已超过法定期限，因此对其主张本院不予支持； 6.一次性工伤医疗补助金57760元、一次性伤残就业补助金92416元。本院认为，被告齐坤诚提出解除劳动关系，并于2018年9月17日解除劳动关系。根据《工伤保险条例》第37条、《山东省贯彻实施办法》第25条之规定，构成八级伤残的一次性工伤医疗补助金为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资、一次性伤残就业补助金为16个月的统筹地区上年度职工月平均工资，因此被告齐坤诚的主张符合法律规定，本院予以确认； 7.停工留薪。本院认为，根据《工伤保险条例》第33条之规定，被告齐坤诚享有停工留薪期工资。关于停工留薪期限，被告齐坤诚工伤伤情为眼球穿通伤，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，眼球穿透性伤口，不伴有异物S05.6停工留薪期限为3个月，因此本院确认被告齐坤诚停工留薪期工资为4500元*3个月计13500元。 本院核实被告齐坤诚因工伤产生的工伤待遇为：医疗费33007.62元、住院伙食补助费750元、护理费2131.75元、一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金57760元、一次性伤残就业补助金92416元、停工留薪期工资13500元，以上共计249065.37元。 综上，被告齐坤诚主张于2018年9月17日与原告山东泰宏建筑有限公司解除劳动关系符合法律法规的规定，本院予以支持。被告齐坤诚主张的部分工伤保险待遇符合法律规定，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下： 一、确认原告山东泰宏建筑工程有限公司与被告齐坤诚于2018年9月17日解除劳动关系； 二、原告山东泰宏建筑工程有限公司支付被告齐坤诚工伤保险待遇249065.37元，于本判决生效后十日内付清。 案件受理费10元，由原告山东泰宏建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费10元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  宫兰芝 人民陪审员  郭海英 人民陪审员  宫仙华 二〇一九年十月二十一日 书 记 员  郭萌萌