山东省日照经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1191民初832号原告：高丽华，1985年9月13日出生，汉族，住日照市。被告：山东雅禾农业有限公司，住所地日照市东港区兴业财富广场A座15楼，统一社会信用代码91371102688290164C。诉讼代表人：国浩律师（济南）事务所，山东雅禾农业有限公司管理人。负责人：王友亭。委托诉讼代理人：崔景阳，国浩律师（济南）事务所律师。委托诉讼代理人：张向前，国浩律师（济南）事务所实习律师。原告高丽华与被告山东雅禾农业有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高丽华、被告山东雅禾农业有限公司的委托诉讼代理人崔景阳、张向前到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告高丽华向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告存在劳动关系；2.被告支付二胎生育津贴6000元；3.被告支付孕期、哺乳期工资45000元；4.支付待岗工资100000元；5.支付个人垫付的社保17157.8元；6.支付断交的社保100000元；7.支付经济补偿金45000元；8.支付漏交的社保金20800元；9.被告承担诉讼费用。事实与理由：原告自2008年4月15日至今在被告处工作，自入职之日起，原告与被告签订劳动合同，由于被告经营不善等原因，没有给原告交纳社会保险，原告保险交至2017年7月，被告在原告怀孕期间停止给原告交纳社会保险，原告自2017年8月开始个人垫付社会保险至2018年9月。原告多次找被告协商，但被告拒不认可双方存在劳动关系。被告山东雅禾农业有限公司辩称，一、原告与被告之间不存在任何管理与被管理关系，不存在经济和人格上的从属关系，双方之间不存在事实劳动关系。管理人接管企业后，对被告的劳动合同进行了梳理，未发现原告与被告的劳动合同。在关联企业中，查询到原告有关的劳动合同两份：一是与山东万宝集团有限公司（以下简称万宝集团）所签2009年1月1日至2018年12月31日的劳动合同，二是与山东万宝贸易有限公司（以下简称万宝贸易）所签2012年7月24日至2025年7月23日的劳动合同，但原告明确在被告处工作过，可勉强确认原告与被告存在事实劳动关系。依据考勤表，被告自2017年2月10日不再向原告安排工作任务，不向其发放工资，原告不再接受被告的管理。自2017年2月10日起，原、被告之间不存在事实劳动关系。原告在2017年2月10日至2017年6月期间在明日之家集成房有限公司（以下简称明日之家）工作，与明日之家建立了劳动关系；原告与被告至多在2013年6月至2017年2月10日期间存在事实劳动关系，双方劳动关系自2017年2月10日起已解除。二、在劳动关系不存在的基础上，原告向被告主张二胎生育津贴、孕期哺乳期工资、待岗工资、社保及经济补偿金等均无依据；三、原告请求支付待岗工资的诉求已经超过仲裁时效，应依法裁定驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2008年8月，原告入职万宝集团工作，万宝集团自2008年8月为其交纳企业养老保险、自2009年12月交纳失业保险和职工医疗保险；2009年1月1日，原告与万宝集团签订2009年1月1日至2018年12月31日期间的固定期限劳动合同；2012年7月24日，原告与万宝贸易签订2012年7月24日至2025年7月23日期间的固定期限劳动合同，2013年3月，原告调入被告处工作，双方没有签订劳动合同，2016年10月至2017年1月期间，原告的工资为2322.45元/月，2017年2月1日-9日的工资为372.45元。2017年2月10日，被告派原告到明日之家公司从事翻译工作。同年6月，原告在家待岗未上班工作。期间明日之家向原告发放3000元劳动报酬。2017年9月20日，原告在日照市人民医院剖腹产生育女儿（二孩），2017年12月21日，日照市东港区社会劳动保险事业处为原告发放产假天数113天的生育津贴10669.61元。2017年10月31日至2018年10月23日期间，被告收取原告2017年8月至2018年9月期间社保费17157.8元代为向有关社保部门交纳。明日之家公司于2015年6月3日经日照市工商行政管理局注册登记，企业类型为有限责任公司，股东发起人为董晓君、徐向红、张照升，后变更为青岛明日之家集成房工程有限公司；企业类型变更为有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资）。万宝集团、万宝贸易及被告在组织机构、人员、财务、资产、业务等方面高度混同，实际控制人均为辛为华，辛为华通过万宝集团控制各公司企业管理、人事任免、经营决策、财务决策；万宝集团财务管理处下设会计部、金融办、结算表，统一分工执行各关联公司间财务工作，各关联公司无独立的财务决策权；关联公司主要业务均由辛为华统一管理，无独立的业务决策权。2018年9月26日，本院裁定被告破产清算，2018年12月17日裁定万宝集团、万宝贸易破产清算，2019年6月27日，本院裁定对万宝集团、万宝贸易、被告等28家关联企业合并重整。2019年4月24日，原告向日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于5月20日做出日开劳人仲案字[2019]第395号不予受理通知决书，以申请人的仲裁请求不属于劳动争议受案范围为由，决定不予受理。本院认为，原告在2008年入职万宝集团，先后被安排在集团本部及关联公司工作，先后与万宝集团、万宝贸易签订固定期限劳动合同，由万宝集团统一发放工资，原告与万宝集团已构成劳动关系。2013年6月，原告被安排到被告处工作，由被告进行管理，考勤，工资仍由万宝集团统一支付，万宝集团与被告系关联公司，万宝集团、万宝贸易、被告已构成混合用工，且三公司均被本院裁定合并破产重整。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定:“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被告作为用人单位处于管理者的优势地位，应当建立职工名册、职工档案，并保管好劳动者入职、工资等相关证据，其未向本院提供原告入职时间的相应证据，应承担举证不能的法律责任，双方劳动关系时间应认定自万宝集团为原告交纳企业养老保险之日（2008年8月）起计算。被告未举证证明原告的工资发放具体情况，其工资标准可参照原告提交的银行卡交易流水中记载的2016年10月至2017年1月期间的2322.45元/月予以认定。原告主张明日之家实际控制人为辛为华，该公司与万宝集团、万宝贸易、被告均系关联公司，未提供证据证明。本院虽从日照市公安局日照经济技术开发区分局调取了公安机关在办理辛为华刑事案件中关于明日之家的相关材料，但仍缺乏其他证据相互佐证，现有证据无法认定明日之家与被告等公司系关联公司。原告提供的被告2017年2月10日出具的证明书证明被告派原告到明日之家协助进行临时性翻译工作，被告虽提出异议，但既未申请司法鉴定也未提交相关证据证明该证明书虚假，对该证明书本院予以认定。被告指派原告到明日之家工作是对原告具体工作岗位、工作地点的内部安排，原告在明日之家工作期间仍系履行双方之间的劳动合同，双方之间的劳动关系未因工作岗位的变动而解除。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”。被告没有及时足额支付原告2017年2月之后的工资，原告请求解除劳动关系，本院予以准许，双方劳动关系自原告诉讼之日起解除。原告于2017年9月20日生育二孩，应享受生育津贴。《中华人民共和国社会保险法》第五十六条规定：“职工有下列情形之一的，可以按照国家规定享受生育津贴：（一）女职工生育享受产假；（二）享受计划生育手术休假；（三）法律、法规规定的其他情形。生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发”；《山东省企业职工生育保险规定》第十二条规定：“女职工生育津贴为本人上年度月平均缴费工资除以30天乘以产假天数。产假天数按照下列标准确定：（一）女职工正常生育的产假为90天，其中产前休假15天；难产的增加15天；多胞胎生育的每多生育一个婴儿增加15天；晚育的增加60天”；《山东省人口与计划生育条例》第二十五条规定：“符合法律和本条例规定生育子女的夫妻，除国家规定的产假外，增加产假六十日，并给予男方护理假七日。增加的产假、护理假，视为出勤，工资照发，福利待遇不变”。原告已从生育保险待遇中获得113天的生育津贴10669.61元，剩余2个月的生育津贴5665.2元应由被告支付。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的”，《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条规定：“任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形，降低女职工的工资，辞退女职工，单方解除劳动（聘用）合同或者服务协议。但是，女职工要求终止劳动（聘用）合同或者服务协议的除外”。被告安排明日之家发放自2017年2月10日起的工资，但明日之家仅支付原告3000元劳动报酬，剩余工资被告应继续支付至双方劳动关系解除之日。原告2017年2月的工资，被告已发放372.45元，被告应补发1950元。自2017年3月至哺乳期结束之日被告应按照2322.45元/月支付。原告在哺乳期结束后未上班，因被告实际控制人涉嫌刑事犯罪自2017年4月已被羁押，被告已实际处于歇业状态，原告哺乳期结束后至劳动关系解除之日的工资可按照《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定按照不低于当地最低工资标准的70%支付基本生活费（1640元/月×70%×8个月=9184元）。被告没有按照法律规定及时足额向原告支付工资，原告请求被告支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，本院予以准许。原告自2008年8月至2019年5月期间与被告存在劳动关系，工作期限为10年10个月，工作期间最后12个月的平均工资为2322.45元，其经济补偿金为25546.95元。为职工交纳社保费是用人企业的法定义务，被告没有为原告交纳2017年8月至2018年9月期间的社保费，原告自行垫付该期间的社保费，被告对其中应由企业承担的12350.29元应返还原告。原告请求被告补交断交及漏交的社保费，不属于人民法院受理的范围，本案不予处理。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，原告2017年9月20日生育二孩，哺乳期至2018年9月19日结束，原告在2019年4月24日申请仲裁，未超过仲裁时效。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，判决如下：一、原告高丽华与被告山东雅禾农业有限公司之间的劳动关系自2019年5月22日起解除。二、原告高丽华与被告山东雅禾农业有限公司在2008年8月至2019年5月22日期间双方存在劳动关系。三、被告山东雅禾农业有限公司支付高丽华2017年2月至2018年9月期间的工资46076.55元，退除明日之家集成房有限公司已支付的3000元，其余43076.55元，于本判决生效之日起五日内付清。四、被告山东雅禾农业有限公司支付高丽华2018年10月至2019年5月期间的基本生活费9184元，于本判决生效之日起五日内付清。五、被告山东雅禾农业有限公司支付高丽华经济补偿金25546.95元，于本判决生效之日起五日内付清。六、被告山东雅禾农业有限公司支付高丽华生育津贴5665.2元，于本判决生效之日起五日内付清。七、被告山东雅禾农业有限公司返还高丽华垫付的社会保险费12350.29元，于本判决生效之日起五日内付清。八、驳回原告高丽华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东雅禾农业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  **二〇一九年十月二十四日法官助理王大鹏书记员安从丽