海南省文昌市人民法院   执行裁定书   （2019）琼9005执异59号   异议人（被执行人）：**，男，1977年8月1日出生，汉族，现住海南省海口市。   委托诉讼代理人：卢玉燕，海南业茂律师事务所律师。   委托诉讼代理人：黄星豪，海南业茂律师事务所律师。   申请执行人：邬家东，男，1970年11月6日出生，汉族，现住广东省东莞市。   被执行人：中国第四冶金建设有限责任公司，住所地江西省贵溪市建设路436号。   法定代表人：林铁生，董事长。   在本院执行申请执行人邬家东与被执行人**、中国第四冶金建设有限责任公司建设工程分包合同纠纷一案中，异议人**对本院立案执行（2017）琼9005民初1337号民事判决不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行书面审查，现已审查终结。   异议人**称，文昌市人民法院根据申请执行人邬家东的申请，以（2019）琼9005执1182号立案执行邬家东与**、中国第四冶金建设有限责任公司建设工程分包合同纠纷一案的（2017）琼9005民初1337号民事判决所确定的内容。该判决由文昌市人民法院于2018年5月20日作出，判决确定：1.被告**自本判决生效之日起十日内向原告邬家东支付劳务费2,827,961.5元及其利息；2.被告中国第四冶金建设有限责任公司对**的上述债务承担连带清偿责任。该判决作出后，**和邬家东皆向海南省第一中级人民法院提起上诉。在上诉期间，**作为原告提起诉被告文昌佳达实业有限公司、中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司及第三人邬家东建设工程分包合同纠纷一案，文昌法院以（2017）琼9005民初2325号立案受理，并经法院主持调解后自愿达成调解协议。文昌法院于2018年12月7日作出（2017）琼9005民初2325号民事调解书予以确认，该调解书确定：1.被告文昌佳达实业有限公司同意向第三人邬家东支付（2017）琼9005民初1337号案件的工程款2,827,961元及利息（利息以该案的判决为准）和案件受理费48,218元，此款于2019年1月31日支付300,000元，余款在法院解除超额查封后3个月内付清；2.**和邬家东同意撤回（2017）琼9005民初1337号案件的上诉。根据（2017）琼9005民初2325号民事调解书的内容可知，（2017）琼9005民初1337号民事判决书所确定的“被告**自本判决生效之日起十日内向原告邬家东支付劳务费2,827,961.5元及其利息”的内容已经被（2017）琼9005民初2325号民事调解书中“被告文昌佳达实业有限公司同意向第三人邬家东支付（2017）琼9005民初1337号案件的工程款2,827,961元及利息（利息以该案的判决为准）和案件受理费48,218元”的内容继受，即（2017）琼9005民初1337号民事判决书所确定的债务已经由（2017）琼9005民初2325号民事调解书进行转让，且经邬家东签字认可，**无须再向邬家东支付该笔劳务费及利息，否则可能造成邬家东重复执行的后果。因此，（2017）琼9005民初1337号民事判决书不能作为执行依据，不再具有执行效力。为维护异议人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，特提出本案异议，请求法院终止执行（2017）琼9005民初1337号民事判决，执行终结（2019）琼9005执1182号案件。   异议人**向本院提供了以下证据材料：1.（2017）琼9005民初2325号民事调解书；2.（2017）琼9005民初2325号证明书。   本院查明，申请执行人邬家东与被执行人**、中国第四冶金建设有限责任公司建设工程分包合同纠纷一案，该案的执行依据为本院于2018年5月20日作出的（2017）琼9005民初1337号民事判决书。该判决内容的第一项为被告**自本判决生效之日起十日内向原告邬家东支付劳务费2,827,961.5元及利息（其中以3,350,000元为基数自2015年5月23日至2017年7月20日止、以1,550,000元为基数自2017年7月21日至付清该款日止、以1,277,961.5元为基数自2017年5月23日起至付清该款日止，按中国人民银行同期一年期贷款基准利率计算）；第二项为被告中国第四冶金建设有限责任公司对**上述债务承担连带清偿责任；第三项为驳回原告邬家东的其他诉讼请求。并判令案件受理费69,217.92元，由原告邬家东负担21,000元，由被告中国第四冶金建设有限责任公司、**负担48,217.92元。**不服该判决向海南省第一中级人民法院提起上诉，在该上诉案件审理过程中，**以“当事人各方就包括本案在内的纠纷已达成调解协议、并已由一审法院在另案出具调解书”为由于2018年12月18日向海南省第一中级人民法院申请撤回上诉。海南省第一中级人民法院于2018年12月19日作出（2018）琼96民终1986号民事裁定书准许**撤回上诉。邬家东以**、中国第四冶金建设有限责任公司在规定期限内拒不履行生效判决书确定的义务，于2019年8月26日向本院申请强制执行，本院以（2019）琼9005执1182号立案受理，并向**、中国第四冶金建设有限责任公司发出执行通知书和报告财产令。   另查明，异议人**与文昌佳达实业有限公司因建设工程分包合同法律关系引发纠纷，**于2017年8月2日向本院提起诉讼，本院以（2017）琼9005民初2325号立案受理，并在审理过程中依法追加共同被告中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司、中国第四冶金建设有限责任公司及第三人邬家东参加诉讼。该案经本院主持调解当事人自愿达成调解协议：一、被告文昌佳达实业有限公司同意向原告**支付工程款、利息、经济补偿款等各项费用合计1,505,891元，此款于2019年1月31日前支付300,000元，余款1,205,891元在法院解除超额查封后3个月内付清；二、如果被告文昌佳达实业有限公司未按照以上约定的时间支付上述款项，还需向原告**加付自2018年12月1日起至工程款全部付清之日止的利息（利息以未付工程款为基数，按中国人民银行发布的一年期一般流动资金贷款基准利率标准计算）；三、原告**同意将持有的全部同步施工资料在调解协议达成后十日内移交给被告文昌佳达实业有限公司，如有缺失或需要补齐的资料，**同意配合补齐；四、被告文昌佳达实业有限公司同意向被告中国第四冶金建设有限责任公司支付代缴的罚款120,750元，此款于2019年5月31日前付清；五、被告文昌佳达实业有限公司同意向第三人邬家东支付（2017）琼9005民初1337号案件的工程款2,827,961元及利息（利息以该案的判决为准）和案件受理费48,218元，此款于2019年1月31日前支付300,000元，余款在法院解除超额查封后3个月内付清；六、原告**和第三人邬家东同意撤回（2017）琼9005民初1337号案件的上诉，上诉费用由上诉人各自承担；七、原告**与被告文昌佳达实业有限公司和被告中国第四冶金建设有限责任公司及海南分公司的建设工程施工合同纠纷在本案中一次性解决;本调解协议达成后，在原告**承包施工期间，如有材料款、人工工资以及其他分包的工程款等款项未付，由原告**自行承担，被告文昌佳达实业有限公司和被告中国第四冶金建设有限责任公司及海南分公司不再另行承担任何支付责任；八、案件受理费184,261.90元减半收取92,130.95元，由原告**和被告文昌佳达实业有限公司各承担46,065元，文昌佳达实业有限公司承担的46,065元在上述支付给原告**的最后一笔工程款时一并支付给原告**。本院于2018年12月7日作出（2017）琼9005民初2325号民事调解书对上述调解协议予以确认，该调解书于2018年12月17日发生法律效力。异议人**以（2017）琼9005民初1337号民事判决书所确定的债务已经由（2017）琼9005民初2325号民事调解书进行转让，（2017）琼9005民初1337号民事判决书不再具有执行效力为由，提出本案异议。   本院认为，本案系被执行人**基于对执行依据的效力问题而提出排除执行的异议。异议人异议指向的执行依据为本院作出的（2017）琼9005民初1337号民事判决书。因异议人不服该判决的内容，向海南省第一中级人民法院提起上诉，后于2018年12月18日提出撤回上诉申请。海南省第一中级人民法院于2018年12月19日作出（2018）琼96民终1986号民事裁定书准许**撤回上诉。作为执行依据的（2017）琼9005民初1337号民事判决书在（2018）琼96民终1986号民事裁定书送达给当事人后即发生法律效力。而异议人所述继受执行依据所确定内容的（2017）琼9005民初2325号民事调解书于2018年12月17日发生法律效力，早于执行依据生效时间。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。”及第十九条“当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同。”的规定，异议人所提本案异议不属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条所规定的情形，该异议应依法申请再审或者通过其他程序予以解决。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条、第七条、第十九条的规定，裁定如下：   驳回异议人**的异议申请。   如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向海南省第一中级人民法院申请复议。   审判长 刘玉龙   审判员 林鹤玲   审判员 李 博     二〇一九年十月十六日   书记员 陈 雪   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。   《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议   案件若干问题的规定》   第二条执行异议符合民事诉讼法(http://148.0.4.85/claw/javascript:SLC(183386,0))第二百二十五条(http://148.0.4.85/claw/javascript:SLC(183386,225))或者第二百二十七条(http://148.0.4.85/claw/javascript:SLC(183386,227))规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。   执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。   异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。   第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：   （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；   （二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；   （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。   被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。   除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。   第十九条当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：   （一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；   （二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同。