云南省盈江县人民法院民 事 判 决 书（2019）云3123民初1169号原告:排永平，男，景颇族，1981年1月21日生，经商，现住云南省盈江县。委托诉讼代理人：邵曰福，云南象城法律服务所法律工作者，执业证号325920011202688，特别授权代理。被告:早富银，男，傈僳族，1975年7月3日生，文盲，务农，现住云南省盈江县。委托诉讼代理人：何忠田，德宏新元法律服务所法律工作者，执业证号325921111202595，特别授权代理。被告：早银旺，男，傈僳族，1990年2月15日生，小学文化，务农，现住云南省盈江县。被告：早申磊，男，傈僳族，1996年8月2日生，初中文化，务农，现住云南省盈江县。原告排永平与被告早富银、早银旺、早申磊民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用普通程序，分别于2019年9月16日、10月11日两次公开开庭进行了审理。原告排永平及其委托诉讼代理人邵曰福、被告早富银及其委托诉讼代理人何忠田、被告早银旺、早申磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告排永平向本院提出诉讼请求：1.判令被告早富银及担保人返还收取原告的投资款100,000元及分红款100,000元，两项合计200,000元；2.本案诉讼费及保全费由被告承担。事实及理由：2015年12月15日，原告与被告早富银共同协商签订了一份投资垫款协议合同，甲方排永平，乙方早富银，担保人早银旺、早申磊。合同明确了双方各自的权利和义务，被告及担保人同是一个家庭人员。合同签订之后，原告从银行取出100,000元转交给被告早富银，被告当天打了一张收条为据。但被告早富银将款拿到手之后，不按双方约定投资修国防公路，而是去投资开采硅石出售。因被告不履行合同义务，原告于2016年6月7日向人民法院起诉，后与被告协商后撤诉。2016年8月21日，被告与原告共同协商签订了一份补充协议，可被告仍然不履行合同义务。为此特向法院提起诉讼。在第一次庭审过程中，原告将诉讼请求变更为：1.判令被告早富银偿还向原告借款100,000元，及承担利息64,000元。由两被告早银旺及早申磊对以上款项负连带偿还责任；2.判令被告支付自2019年9月23日起以本金100,000元为基数按月息2%计算至款项付清为止的利息，由两被告早银旺及早申磊对以上款项负连带偿还责任。被告早富银、早银旺、早申磊辩称，一、原、被告所签协议实为合伙协议，并非单纯借款。2015年12月15日，原、被告在协商一致的情况下，达成由原告投资合伙承建中缅国界6号至8号界桩边缘界线筑路工程。合伙协议虽对合伙总投资款及双方的权利义务约定不是太完善，甚至有显失公平的地方，但合同已实际履行。作为合伙行为，原告只享受利益，不承担风险的约定违背了民事公平原则，因此原、被告之间的约定无效。二、原告分伙应承担合伙损失。原、被告之间的合伙投资修路行为，还没有进行结算，存在损失是肯定的。被告应当对合伙期间的经营损失承担相应的赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告排永平提交如下证据：1.原告及三被告身份证复印件各1份。欲证明原、被告方的身份信息。2.投资协议合同1份。欲证明原告支垫投资款100,000元给被告早富银经营，被告早银旺、早申磊提供担保；及在协议中约定原告不承担投资风险。3.收条1份。欲证明被告早富银于2015年12月15日收到原告所支付的100,000元。4.补充协议1份。欲证明原告投资给被告的100,000元继续给被告使用。5.（2016）云3123民初411号民事裁定书。欲证明因被告不履行合同，原告曾向法院起诉。6.收条1份。欲证明被告早富银曾向原告支付过两次利息，合计30,000元。被告早富银提交如下证据：1.被告早富银身份证复印件1份。欲证明被告早富银的身份信息。2.投资协议合同、补充协议各1份。欲证明该两份协议均为双方真实意思表示，双方属合伙关系。3.收条1份。欲证明被告收到原告的垫支款100,000元，用于修建公路。4.收条2份。欲证明原告于2016年8月21日向被告收取了三个季度的分红款30,000元；法院诉讼费4,700元；于2017年1月23日，向原告支付了10,000元还款；于2016年8月21日支付原告代理费2,000元，共计46,700元。被告早银旺、早申磊未向本院提交证据。本院对原告排永平提交的证据评判如下：根据三被告的质证意见，本院对原告提交的证据1、2、3、4、5予以采信；对证据6的真实性予以采信，对其证明观点本院结合案情予以综合评判。本院对被告早富银提交的证据评判如下：根据原告的质证意见，本院对被告早富银提交的证据1、4予以采信；对证据2、3的真实性予以采信，对其证明观点本院结合案情予以综合评判。根据审理和调查，本院确认如下法律事实：2015年12月15日，原告排永平与被告早富银共同签订了一份投资垫款协议合同。合同约定，由原告向被告早富银投资100,000元，用于修筑六号至八号桩边缘界线国防路；筑路期间，被告每三个月一次向原告支付利润分红10,000元，投资垫款时间6月至12个月为止，连本分红利润一次性还清；筑路期间所产生的一切损失，由被告承担。被告早银旺、早申磊作为担保人在合同书中签名、捺印。2016年8月21日，原告向被告早富银收取了30,000元，原告与被告早富银并于当日签订了补充协议，约定该100,000元继续由被告早富银周转使用，并按月利率2%支付相应利息。2017年1月23日，被告早富银向原告支付了10,000元。后因被告早富银未能按约定向原告支付“利润分红”，原告为此向本院提起诉讼。本院认为，一、关于原告排永平与被告早富银之间的法律关系。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”的规定，合伙与借贷的区别在于，合伙是合伙人按出资比例共负盈亏、共担风险，而借贷是约定收取固定利息。原告排永平与被告早富银之间签订的《投资垫款协议合同》，只约定了原告的投资义务和利润分成的权利，但不参与经营管理和分担风险，双方之间不符合个人合伙的特征，双方名为合伙实为民间借贷关系。故被告早富银应向原告排永平偿还相应的借款本金及支付相应利息。根据双方签订的《投资垫款协议合同》“100,000元，筑路期间三个月一次分红，利润10,000元给甲方（原告）”的约定，本院确认双方约定的利息为：100,000元本金，每三个月支付利息10,000元。因该约定超过了法律所允许的年利率36%的规定，故对2016年8月21日前所产生的利息，本院在年利率36%的范围内予以支持。即，100,000元本金至2016年8月21日所产的利息为：100,000元×8.2个月×3%＝24,600元，扣减被告早富银于当日支付的30,000元后，剩余的5,400元应予抵扣本金，本金尚余94,600元。原告主张自2016年8月21日后所产生的利息按月利率2%计算，其主张在法律所允许范围内，本院予以支持。即，94,600元本金至2017年1月23日所产生的利息为：94,600元×5个月×2%＝9,460元，扣减被告早富银于当日支付的10,000元后，剩余的540元应予抵扣本金，本金尚余94,060元。本金94,060元至2019年9月22日所产生的利息为：94,060元×32个月×2%＝60,198元。故对原告主张被告早富银偿还借款本金100,000元及支付至2019年9月22日止的利息64,000元的诉讼请求，本院以本金94,060元，利息60,198元予以支持。二、关于被告早银旺、早申磊的保证责任。原告与被告早富银于2016年8月21日就投资款使用问题达成了补充协议，视为对主合同《投资垫款协议合同》的变更，补充协议中并无被告早银旺、早申磊的签字，原告与被告早富银也未取得其二人的书面同意，其二人的保证责任应予免除。故对原告主张被告早银旺、早申磊承担保证责任的请求，本院不予支持。综上所述，本院依据《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十之规定，判决如下：一、被告早富银于判决生效后十五内偿还原告排永平借款本金94,060元，支付自2017年1月23日至2019年9月22日的利息60,198元，两项合计154,258元；并承担以未付本金为基数，按年利率24%计算，自2019年9月23日起至款项付清为止的利息。二、驳回原告排永平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,300元，由原告排永平负担1,000元（已付），由被告早富银负担3,300元（未付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  许焱焜人民陪审员  余占军人民陪审员  线加杏二〇一九年十月二十三日书 记 员  欧上敏