山西省左权县人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）晋0722行赔初3号原告胡海平，男，汉族，1964年12月24日生，山西省榆社县人，现住本村。被告榆社县人民政府，住所地山西省榆社县东大街19号。法定代表人韩军，榆社县人民政府县长。出庭负责人张跃清，榆社县人民政府副县长。委托代理人郝贵生，榆社县河峪乡人民政府副乡长。委托代理人樊杏华，山西杜聿律师事务所律师。原告胡海平诉被告榆社县人民政府行政赔偿一案，于2019年5月24日向山西省吕梁市中级人民法院提起行政赔偿诉讼，该院经审查后作出了将案件移送本院管辖的（2019）晋11行赔初4号《行政裁定书》。本院于2019年7月30日受理了该案。2019年7月31日，本院向被告榆社县人民政府邮寄了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书和行政机关负责人出庭通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月18日公开开庭审理了本案。原告胡海平，被告榆社县人民政府出庭负责人张跃清和委托代理人郝贵生、樊杏华到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并报请本院审判委员会讨论，现已审理终结。2019年2月5日，原告胡海平向被告榆社县人民政府递交行政赔偿申请书。针对原告胡海平的行政赔偿申请，被告榆社县人民政府没有在法定期限内作出是否赔偿的决定。原告胡海平诉称，其系山西省榆社县××村村民。2000年5月20日，经XX村村委会、XX乡政府和榆社县国土资源局审批，其在本村取得宅基地一处，因该处宅基地位于河滩低凹处，而且还有水渠和树木，不符合建房条件，经和XX村委会多次交涉，直至2014年，XX村村委会才完成河道改建和采伐树木等工作，其还因此缴纳了5400元垫地土方款。2015年，公路拓宽改造后，经XX村村委会统一划线，其开始建设房屋。2016年房屋竣工。2017年6月4日，被告榆社县人民政府向其下发《拆除违建通知书》，要求其自行拆除新建的仿古小二楼。2017年6月8日，被告榆社县人民政府组织人员强行闯入其家中，将其和家人赶出家门，暴力将其价值百万元的二层楼房纵横切除73.5平方米，还将拆除后可以利用的建筑材料强行拉走扔掉。该行为给其一家人造成严重的经济损失和沉重的精神伤害。被告榆社县人民政府下达《拆除违建通知书》和强制拆除房屋的行为均被山西省吕梁市中级人民法院和山西省高级人民法院确认违法。在其向被告榆社县人民政府提出行政赔偿申请后，迟迟没有收到任何回复。为此提起行政赔偿诉讼，要求被告榆社县人民政府将强行拆除的73.5平方米二层楼房恢复原状或者赔偿其因强行拆除房屋给其造成的经济损失735000元、维权损失10000元、精神损失10000元和去往秦皇岛途中被榆社县公安局人员强行接回而未能签订承包合同给其造成的可得利益损失40万元。围绕自己的诉讼请求，原告胡海平向本院提供了以下8组证据：1.2018年2月7日山西省吕梁市中级人民法院（2017）晋11行初127号《行政判决书》一份；2.2018年8月30日山西省吕梁市中级人民法院（2018）晋11行初85号《行政判决书》一份；3.2018年9月27日山西省高级人民法院（2018）晋行终436号《行政判决书》一份；4.二层楼房被拆之前和被拆之后的照片各一张；5.2000年5月28日榆社县城乡建设环境保护局核发的《山西省村镇农（居）民建房许可证》一份；6.申请人姓名为胡海平的《村镇居民建房用地审批表》一份；7.2017年5月22日榆社县人民政府编号为012的《拆除违建通知书》一份；8.《XX乡拆除违建通知书送达回证》一份。被告榆社县人民政府辩称，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三十六条的规定，获得国家赔偿的前提是公民、法人或者其他组织的合法权益受到侵害并造成损失；侵犯公民合法财产造成损失的，按照直接损失予以赔偿。本案诉争的房屋系原告胡海平未经用地审批、违法占用土地，未按照建房许可证的要求擅自建设，且部分建筑位于公路外延10米控制区内。根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条和《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，该部分房屋系违法建筑，依法应当予以拆除。且在该单位拆除该部分违法建筑之前，原告胡海平已将房屋腾空，并拆除了可以利用的建筑材料。考虑到晋中市“拆违治乱提质”城乡环境大整治行动的进度，该单位于2017年6月8日帮助原告胡海平将应拆除的73.5平方米违法建筑物拆除。原告胡海平的赔偿主张没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告胡海平的诉讼请求。被告榆社县人民政府在法定举证期限内向本院邮寄了以下12组证据：1.2017年4月27日中共晋中市委《关于开展“拆违治乱提质”城乡环境大整治攻坚行动的决定》一份；2.2017年4月18日晋中市人民政府《关于在全市范围内开展“拆违治乱提质”城乡环境大整治攻坚行动的通告》一份；3.《晋中市城乡环境整治标准》一份；4.《晋中市违法建筑认定标准和分类处置规定》一份；5.中共榆社县委《关于开展“拆违治乱提质”城乡环境大整治攻坚行动的决定》一份；6.2017年6月23日榆社县人民政府办公室榆政办发[2017]39号《关于印发榆社县农村环境集中整治专项行动实施方案的通知》和《榆社县农村环境集中整治专项行动实施方案》各一份；7.2017年5月4日榆社县人民政府办公室榆政办发[2017]20号《关于印发的通知》和《榆社县公路建筑控制区管理办法》各一份；8.2019年7月31日榆社县河峪乡人民政府出具的《关于胡海平违建拆除过程的情况说明》一份；9.2019年8月14日榆社县XXXX局出具的《证明》一份；10.2019年7月22日榆社县××X村民委员会出具的《证明》一份；11.2019年7月22日榆社县XX乡人民政府出具的《证明》一份；12.照片三张。被告榆社县人民政府用以上证据拟证明：该单位2017年的“拆违治乱”行动是依据晋中市委、市政府的文件及相关规定实施的，原告胡海平所建房屋没有按照其取得的建房许可证进行建设，且有一部分建筑位于公路外延10米控制区内，属于违法建筑，对于该部分建筑，应当拆除。通过工作人员多次做思想工作，原告胡海平同意将违法部分的建筑物予以拆除，并将可利用的建筑材料自行拆掉，室内物品已腾空。考虑到“拆违治乱”工作的进度，2017年6月8日，该单位组织人员帮助原告胡海平拆除了违建，不存在强行拆除的情况。因案件审理的需要，本院调取了以下3组证据：1.2019年10月21日对榆社县XX乡和XXX小区住户、榆社县XX镇XX小区住户、榆社县XX镇XXXX小区住户、榆社县XXX之城营销中心工作人员的《询问笔录》共四份；2.2019年10月21日榆社县XXX中心出具的《情况说明》和《太焦城际铁路榆社段被征收房屋及其附属物分户评估表》各一份；3.在本院的要求下、由被告榆社县人民政府提供的、2016年11月30日榆社县人民政府办公室榆政办函（2016）28号《关于太焦城际铁路榆社段征收补偿标准的通知》和《太焦城际铁路榆社段房屋补偿标准》各一份。经当庭质证，（一）关于被告榆社县人民政府提供的12组证据。原告胡海平对第10、11、12组证据没有异议，对其余9组证据提出异议，称其没有见到过晋中市委、市政府和榆社县委、县政府的相关文件，且自己所建房屋不是违法建筑，其将房屋内的物品腾空是事实，但其并没有同意被告榆社县人民政府强行拆除房屋。（二）关于原告胡海平提供的8组证据。被告榆社县人民政府对第1、2、3组证据的真实性、合法性没有异议，但认为该三份生效判决只是确认该单位的强制拆除行为程序违法，并没有确认原告胡海平的建筑属于合法建筑，即该三份生效行政判决并没有涉及到原告胡海平的实体性权利。对第4组证据中拆除之前的房屋照片予以认可，对拆除之后的照片的真实性不认可，因为该张照片拍摄的不完整，看不出是不是该单位拆除的房屋。关于第5、6组证据即《山西省村镇农（居）民建房许可证》和《村镇居民建房用地审批表》。首先，原告胡海平应当提供证据原件，对该两组证据的真实性存疑；其次，即使该建房许可证和建房用地审批表是真实的，建房许可证要求建筑的是面积为75平方米的平房，而原告胡海平实际建筑的是面积为360平方米的二层楼房，且建房审批的时间是2000年5月份，而原告胡海平建设房屋的时间是2015年，其依法需要到政府相关部门重新办理变更审批，而原告胡海平并没有办理，这两份证据恰好证明原告胡海平的建筑系违法建筑，依法应当拆除。对第7、8组证据的真实性、合法性没有异议，但认为该两组证据和本案没有关联性。（三）关于本院调取的3组证据。原告胡海平对该3组证据的真实性没有异议，但认为自己的房屋建筑有海流檐，价格应当高一些。被告榆社县人民政府对上述3组证据的真实性没有异议，但认为原告胡海平的房屋属于违法建筑，依法不应当予以赔偿。本院对上述证据认证如下：（一）关于被告榆社县人民政府提供的12组证据。原告胡海平对第10、11、12组证据没有异议，对该三组证据，本院予以采信。第9组证据和原告胡海平提供的第5组证据的证明内容一致，对该组证据，本院予以采信。第8组证据中关于不存在强制拆除的证明内容和山西省吕梁市中级人民法院以及山西省高级人民法院的生效行政判决内容相悖，对该项证明内容，本院不予采信；该组证据中关于原告胡海平自行拆除可以利用的建筑材料的证明内容和原告胡海平的陈述一致，对该项证明内容，本院予以采信。对第1—7组证据的真实性，本院予以采信。（二）关于原告胡海平提供的8组证据。被告榆社县人民政府对第1、2、3组证据没有异议，对该三组证据，本院予以采信；被告榆社县人民政府对第4组证据的质证意见成立，对第4组证据中房屋被拆除之前的照片，本院予以采信，对另外一张照片，本院不予采信；第5、6组证据虽系复印件，但该两组证据和被告榆社县人民政府提供的第9组证据中的证明内容能够相互印证，对该两组证据，本院予以采信；被告榆社县人民政府对第7、8组证据的真实性没有异议，对该两组证据的真实性，本院予以采信。（三）关于本院调取的3组证据。综合原告胡海平和被告榆社县人民政府的质证意见，对该3组证据的真实性，本院予以采信。经审理查明，原告胡海平系榆社县××X村村民。2000年5月18日，原告胡海平办理了村镇居民建房用地审批。2000年5月28日，经榆社县城乡建设环境保护局审批，原告胡海平取得了（xxxxx）晋（榆）农居建字第xxxxxx号《山西省村镇农（居）民建房许可证》，该许可证载明内容如下：批准户主胡海平在榆社县××X村沙拐（系地名）新建建筑面积为75平方米的平房一处，占地面积为200平方米。该许可证的“开工日期”和“完工日期”栏均为空白。2015年起，原告胡海平在批准建房的该处土地上建设面积为360平方米的砖混结构二层楼房，该楼房于2016年竣工。2017年4月18日、2017年4月27日，中共晋中市委作出了《关于开展“拆违治乱提质”城乡环境大整治攻坚行动的决定》、晋中市人民政府发布了《关于在全市范围内开展“拆违治乱提质”城乡环境大整治攻坚行动的通告》，决定从2017年4月11日至2017年10月30日集中时间和力量在全市城市、乡村以及国道、省道、县道、乡道、村道、街道、河道、铁道沿线、旅游专线，开展“拆违治乱提质”城乡环境大整治攻坚行动。与此同时，还出台了《晋中市城乡环境整治标准》和《晋中市违法建筑认定标准和分类处置规定》。响应晋中市委、市政府的决定，中共榆社县委作出了《关于开展“拆违治乱提质”城乡环境大整治攻坚行动的决定》，榆社县人民政府办公室制定了《榆社县农村环境集中整治专项行动实施方案》，并印发给县域内各乡（镇）人民政府、城乡管理委员会和县直有关单位。同时，榆社县人民政府还印发了《榆社县公路建筑控制区管理办法》。原告胡海平所在的榆社县河峪乡人民政府根据上述文件的要求，也在本辖区内开展了“拆违治乱提质”环境大整治攻坚行动。在排查期间，政府部门工作人员发现原告胡海平所建楼房中的部分建筑位于县道公路用地外缘起向外10米距离的控制区内，违反了相关规定，应当被认定为违法建筑并且依法应当进行拆除。2017年5月22日，榆社县XX乡人民政府工作人员将被告榆社县人民政府制作的、编号为012号的《拆除违建通知书》向原告胡海平送达，责令原告胡海平在3日内将违法建筑物、构筑物自行拆除，否则，将组织强行拆除，并对当事人予以处罚。之后，榆社县XX乡人民政府、榆社县国土资源局、交通局等单位多次派人向原告胡海平讲解法律法规和政策规定，督促原告胡海平自行拆除。期间，原告胡海平将其所建二层楼房内的物品腾空，并拆除了可以利用的建筑材料。2017年6月8日，在被告榆社县人民政府的组织下，原告胡海平总建筑面积为360平方米的两层楼房中的73.5平方米（即每一层面积为36.75平方米）砖混结构楼房被强行拆除。2017年12月4日、2018年7月4日，原告胡海平先后两次向山西省吕梁市中级人民法院提起行政诉讼，分别提出了要求撤销被告榆社县人民政府作出的《拆除违建通知书》和确认被告榆社县人民政府强制拆除其房屋的行为违法的诉讼请求。山西省吕梁市中级人民法院审理后，先后于2018年2月7日、2018年8月31日作出（2017）晋11行初127号和（2018）晋11行初85号《行政判决书》，分别判决确认被告榆社县人民政府2017年5月22日对原告胡海平作出的《拆除违建通知书》违法、于2017年6月8日对原告胡海平的房屋组织实施的强制拆除行为违法。原告胡海平对山西省吕梁市中级人民法院的（2017）晋11行初127号《行政判决书》不服，认为应当撤销被告榆社县人民政府的《拆除违建通知书》，上诉至山西省高级人民法院，该院审理后于2018年9月27日作出（2018）晋行终436号终审行政判决，驳回上诉人胡海平的上诉，维持了山西省吕梁市中级人民法院的一审判决。2019年2月5日，原告胡海平向被告榆社县人民政府提交了行政赔偿申请书，要求对强行拆除的面积为73.5平方米的两层楼房损失给予行政赔偿。被告榆社县人民政府没有针对原告胡海平的赔偿申请给予回复。原告胡海平提起行政赔偿诉讼，要求被告榆社县人民政府将强行拆除的73.5平方米两层楼房恢复原状或者赔偿其因强行拆除房屋给其造成的经济损失735000元（该数额系根据被强制拆除的房屋面积73.5平方米，按照每平方米10000元计算所得）以及维权损失10000元、精神损失10000元和去往秦皇岛途中被榆社县公安局人员强行接回而未能签订承包合同给其造成的可得利益损失40万元。本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条的规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。该法第三十六条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿。在提起本行政赔偿诉讼之前，山西省吕梁市中级人民法院和山西省高级人民法院的生效行政判决确认被告榆社县人民政府向原告胡海平作出的《拆除违建通知书》违法，确认被告榆社县人民政府对原告胡海平的房屋组织实施的强制拆除行为违法是事实。但公民提起国家赔偿之诉，首先应当提供证据证明自己的合法财产遭受损失。本案中，现有证据可以证实原告胡海平曾经取得过建房用地审批和建房许可证，但其在时隔十五年后进行建设时并没有完全按照建房许可证的要求进行建设，且房屋中有一部分位于县道公路用地外缘起向外10米距离的控制区内，为此，对建房许可证许可的建筑面积即75平方米的平房可以认定为合法建筑。出于对当事人正当权益的合理保护，对被告榆社县人民政府强制拆除的73.5平方米砖混结构楼房中面积为36.75平方米的平房，依法应当予以赔偿。但原告胡海平主张的价格过高且没有正当理由。考虑到被告榆社县人民政府在强制拆除过程中没有对房屋进行证据保全，房屋被拆除时的现状无法还原，被告榆社县人民政府在本案审理期间又不申请对被拆除房屋进行司法鉴定等实际情况，为了公平、合理地解决当事人的纷争，为了正确行使法律赋予人民法院的自由裁量权，本院对案涉房屋被强制拆除时同地段类似房地产市场价格进行了实地调查和走访，并责令被告榆社县人民政府提交与强制拆除该房屋最近时间段内类似房屋的征收补偿标准，在此基础上，本院酌情确定按照每平方米1800元的标准，由被告榆社县人民政府向原告胡海平给予赔偿，即该36.75平方米砖混结构平房被强制拆除的赔偿款为66150元。按照《中华人民共和国国家赔偿法》的相关规定，侵犯人身权益、致人精神损害、造成严重后果的，权利人可以主张精神损害抚慰金。本案系财产权益受损案件，故对原告胡海平主张的精神损失费，本院无法支持。另，原告胡海平主张的维权损失和未能签订承包合同给其造成的可得利益损失均不属于被诉行政行为违法而导致的直接财产损失，对该部分损失，本院不予支持。综上，原告胡海平的赔偿请求中除了取得建房许可、实际强制拆除面积为36.75平方米的平房外，其余主张均没有事实和法律依据，本院无法予以支持。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第九条、第十四条第一款、第十五条第一款、第三十二条第一款、第三十五条、第三十六条第（八）项，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条之规定，判决如下：一、被告榆社县人民政府于本判决生效之日起十日内给付原告胡海平因强制拆除其已取得建房许可证、面积为三十六点七五平方米平房的赔偿款六万六千一百五十元。二、驳回原告胡海平的其他诉讼请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。审 判 长  柳天青人民陪审员  王同峰人民陪审员  赵兰翔二〇一九年十月二十四日书 记 员  董 菲附本案适用的法律条文1.《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。第九条赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。第十四条赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。第十五条人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。赔偿义务机关采取行政拘留或者限制人身自由的强制措施期间，被限制人身自由的人死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关的行为与被限制人身自由的人的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系，赔偿义务机关应当提供证据。第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。第三十五条有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。2.《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。3.《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。