文书内容广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初11635号原告：广东盈信建材有限公司，住所地：广东省广州市越秀区恒福路288号第二座1704（D）房。法定代表人：郑锐洪，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：钟汝玲，湖南旷真（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐斌，湖南旷真（广州）律师事务所实习律师。被告：广东长兴管桩有限公司，住所地：广东省云浮市郁南县建城镇罗旁村委会风柜坳。法定代表人：莫智然，执行董事。被告：莫智然，男，汉族，1976年1月16日出生，身份证住址：广东省肇庆市端州区。被告：莫灿，男，汉族，1977年12月23日出生，身份证住址：广东省肇庆市端州区。原告广东盈信建材有限公司诉被告广东长兴管桩有限公司（以下简称长兴公司）、莫智然、莫灿买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人钟汝玲、唐斌到庭参加诉讼。被告长兴公司、莫智然、莫灿经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告长兴公司向原告支付所欠水泥货款共计5134804.50元；2.判令被告长兴公司向原告支付违约金（截至2019年3月7日止的逾期付款违约金共计1919500.29元，并支付自2019年3月8日起至货款全部付清之日止的逾期付款违约金，具体计算方式详见原告提交的计算表）；3.判令被告长兴公司向原告支付原告为本案诉讼保全所支出的担保费7054.3元；4.判令被告莫智然、莫灿就被告长兴公司的上述债务承担连带清偿责任；5.判令三被告承担本案受理费、保全费。事实和理由：被告长兴公司因生产经营需要，与原告签订《水泥供销合同》。合同约定被告长兴公司向原告购买水泥，并对水泥价格、货款结算及支付方式等进行了约定。合同签订后，原告严格按约定供应水泥，认真履行合同，但三被告却未按约定支付货款。截至2019年3月7日止，三被告尚应支付水泥货款5134804.5元。另，三被告拖欠水泥货款的行为已构成违约，应依约向原告支付逾期付款违约金。对于上述款项，原告多次催要，被告都不予支付。鉴此，为维护原告的合法权益，原告请求法院判如所请。被告长兴公司无到庭答辩，但提交了书面答辩状，称：原告诉请判令三被告向原告支付截至2019年3月7日的逾期付款违约金过高，没有依据。原告提供的《水泥购销合同》第六条第一点约定，“乙方有权按本次应付款额每拖延一天万分之三点五计违约金”。《还款承诺》载明，“上述货款如逾期，广东盈信建材有限公司有权按原购销合同有关违约金约定的四倍计算并要求支付”。上述约定明确双方就逾期支付货款需要支付违约金这个事实。根据原告提供的违约金计算表可以看到，原告对被告于2018年2月开始的第一笔逾期货款已经开始计算四倍的逾期违约金（即违约金约定的万分之三点五的四倍计算）。但是从原告提交的《还款承诺》第一段“至2018年11月12日止，广东长兴管桩有限公司拖欠广东盈信有限公司货款本金6618404.5元”，结合该《还款承诺》最后一点“上述货款如逾期，广东盈信建材有限公司有权按原购销合同有关违约金约定的四倍来计算并要求支付”，可以明确表明按违约金四倍计算的基数应该是2018年11月12日后的欠款6618404.5元，而2018年11月前的欠款不应该按违约金的四倍计算。以上计算方式是基于双方当事人合同约定得出，以上事实望法院予以查实，原告诉请判令三被告向原告支付截至2019年3月7日的逾期付款违约金计算不合理，没有依据，应依法予以驳回，修正减少。被告长兴公司无提交证据材料。被告莫智然、莫灿无答辩，无提交证据材料。经审理查明，2017年12月15日，原告（乙方）与被告长兴公司（甲方）、被告莫灿（丙方）签订《水泥购销合同》。合同约定：一、甲方向乙方购买由华润水泥投资有限公司生产的润丰牌品种为PII42.5R的水泥，封开厂出厂自提价为395元/吨，数量按实际数量。二、水泥质量符合“GB175-2007”标准。三、供货时间自2017年12月19日至2018年12月31日。四、价格及结算方式：1.款到发货；如采取当月货款于次月20日方式结算货款，在上表价格基础上增加15元/吨；可以现金、支票、电汇、银行承兑汇票（限于国有商业银行及全国性股份制商业银行等华润水泥投资有限公司可接受的银行承兑汇票）等方式支付货款；双方约定每月5日前核对确认上月供货数量，双方核对无误后，以《对账单》《结算单》等签字盖章确认。2.双方协定此合同基准单价从本合同签订之日起开始执行；如因市场情况发生变化，甲、乙双方可根据华润水泥投资有限公司肇庆区域水泥价格调整通知而作相应调整，最后以《价格确认函》确认的价格及计算时段为准；乙方发出《价格确认函》后，甲方须在《价格确认函》要求的时间内通过加盖公章并向乙方送达正本的方式，对《价格确认函》予以确认；如乙方发出《价格确认函》后，甲方因特殊情况不能在乙方要求的时间内加盖公章予以确认的，可由授权代表对《价格确认函》通过数据电文（如传真、电子邮件、手机短信、微信等）的形式先予确认，并应在发出该确认信息之日起两个工作日内将加盖甲方公章的《价格确认函》原件或传真件送达给乙方；如甲方在《价格确认函》所要求的时间内不予确认的，则乙方有权立即中止供货而无须承担任何责任；上述《对账单》《结算单》或《价格确认函》传真件、复印件与原件具同等法律效力。五、验收及异议的处理：1.数量：以发货单位由计量局核准的计量工具的计量结果为准。2.质量：乙方提供的水泥必须符合“GB175-2007”标准；甲方同意委托生产厂家在同编号水泥中抽取样品，签封后保存三个月，并以水泥生产厂家同编号的水泥的检验结果作为验收的依据，出现质量异议时，厂家与用户双方将该编号封存样送（寄）省水泥质监站或国家水泥质检中心进行复检，以复检结果为准。3.甲方委托的车辆在委托有效期内所提运的水泥全部视为在本合同项下甲方向乙方购买的水泥。六、各方责任：1.甲方必须按规定的结算方式付款，否则乙方有权停止供货，由此而造成的损失，由甲方负责；如甲方不按时付款，属甲方违约，甲方应立即补足欠款，且乙方有权按本次应付款额每拖延一天万分之三点五计违约金；如甲方未能全部偿付上述款项时，则由丙方履行担保责任代为偿还；2.乙方必须按合同规定保证货源；当因生产厂家及运输等原因造成本合同所约定的品牌水泥脱（欠）供时，乙方应提供相近品质的其他品牌水泥给甲方，单价由双方另行商定；七、本合同自三方签字盖章后生效，至甲方于本合同项下的所有债务清偿完毕或丙方履行担保责任代为偿还完毕之日终止。2018年4月24日，原告（乙方）与被告长兴公司（甲方）、被告莫灿（丙方）签订《补充协议》。协议约定：根据三方于2017年12月15日签订的《水泥购销合同》，三方经友好协商，达成补充协议如下：甲方不能按原《水泥购销合同》第四条约定“款到发货或当月货款于次月20日前结清”的方式及时支付货款的，乙方有权立即停止供货并单方面终止合同；如甲方超出上述结算条件，而乙方同意继续供货的，按乙方账户实际收到货款的日期计，与原《水泥购销合同》约定时间每超出10日，水泥实际结算单价增加5元/吨；如甲方月提货量不足8000吨，结算单价在上述基础上再增加10元/吨；原《水泥购销合同》的相关条款与本补充协议有歧义的，按本协议执行；本补充协议一式五份，自2018年5月1日起生效，与原《水泥购销合同》同具法律效力。2018年5月16日，原告（乙方）、被告长兴公司（甲方）以及被告莫智然（丁方）签订《担保协议》。协议约定：根据甲、乙方及被告莫灿于2017年12月15日签订的《水泥购销合同》及2018年4月24日签订的《补充协议》，经友好协商，达成担保协议如下：丁方作为甲方的法定代表人，对上述合同及补充协议条款无疑义，并以自然人身份同为《水泥购销合同》及《补充协议》的担保责任人，同负有连带担保责任至合同债务偿还完毕之日终止；本担保协议一式五份，与《水泥购销合同》及《补充协议》同具法律效力。2018年5月25日，三被告向原告出具《还款及担保协议》，内容为：被告长兴公司向原告购买水泥的货款，至2018年5月25日止，仍欠12251928.50元未支付给原告。为双方之间更好的合作，被告长兴公司将承诺从2018年5月28日起分九个星期,按照如下还款进度将前述拖欠的货款支付原告：第一期：2018年5月28日起至6月2日前支付150万元整；第二期至第九期按上述方式类推，直至2018年7月29日前全部还清上述货款12251928.50元为止。被告莫灿为上述所欠货款的偿还向原告提供连带责任担保，包括但不限于其名下以及其妻子苏少丽名下的所有财产。若未按照上述约定的金额按期还款，从每笔违约之日起，原告有权立即采取法律行动。2018年11月12日，三被告向原告出具《还款承诺》，内容为：至2018年11月12日止，被告长兴公司拖欠原告货款本金6618404.5元；对此，被告长兴公司及其担保人莫灿、莫智然无异议，并承诺按如下时间归还上述货款本金：一、2018年11月14日归还货款1500000元；二、2018年11月25日、2018年12月5日及2018年12月15日前按期各归还货款1279600元；三、2018年12月25日前还清货款本金余款1279604.5元。上述货款如有任一逾期，原告有权按原购销合同有关违约金约定的四倍计算并要求支付，及立即采取法律行动。根据被告长兴公司与原告签订结算单，截至2019年1月31日，被告长兴公司尚欠原告货款5134804.5元。原告的供货情况及被告的付款情况如下表：            序号              原告供货时间              货值金额（元）              序号              被告付款时间              付款金额（元）                  1              2017年12月              39269.9              1              2018年3月26日              1000000                  2              2018年1月              5549959.9              2              2018年4月10日              1000000                  3              2018年2月              1485678.3              3              2018年4月24日              500000                  4              2018年3月              5559734.4              4              2018年5月21日              500000                  5              2018年4月              2617286              5              2018年6月4日              200000                  6              2018年5月              13818              6              2018年6月5日              800000                                                               7              2018年6月6日              260000                                                               8              2018年6月7日              240000                                                               9              2018年6月20日              1000000                                                               10              2018年6月28日              639392                                                               11              2018年8月20日              629640                                                               12              2018年9月29日              159120                                                               13              2018年10月30日              726820                                                               14              2018年11月9日              992370                                                               15              2018年11月16日              1000000                                                               16              2019年1月29日              483600                  合计                             15265746.5              合计                             10130942      另查明，本院根据原告的申请于2019年3月25日作出（2019）粤0104民初11635号民事裁定书，裁定冻结被告长兴公司、莫智然、莫灿名下合计价值7054304.79元的财产。华安财产保险股份有限公司广东分公司广州市番禺支公司为原告的财产保全申请提供了保险担保。2019年3月13日，该保险公司向原告出具广东增值税普通发票，载明诉讼财产保全责任保险价税合计金额为7054.3元。诉讼中，原告提交了违约金计算表及计算方式，载明从2018年2月21日起按每日万分之3.5的四倍分段计算违约金。原告明确并未与三被告约定担保费的承担。以上事实，有原告提交的《水泥购销合同》《补充协议》《担保协议》《还款及担保协议》《还款承诺》、结算单、广东增值税普通发票等证据材料，以及庭审笔录等予以证实。本院认为，原告与各被告签订的《水泥购销合同》《补充协议》《担保协议》以及三被告向原告出具《还款及担保协议》及《还款承诺》均是当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，各方应恪守履行。根据被告长兴公司与原告签订的结算单，截至2019年1月31日，被告长兴公司尚欠原告货款5134804.5元，原告主张被告长兴公司此后未再付款，被告长兴公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交证据及反驳意见，应承担不利后果，对于原告的主张，本院予以采信。对于原告主张被告长兴公司支付货款5134804.5元的诉讼请求，本院予以支持。根据原告提交的证据可知，原告与被告长兴公司的交易模式并非款到发货。《水泥购销合同》约定，结算方式为款到发货，如采取当月货款于次月20日方式结算货款，在上表价格基础上增加15元/吨。根据上述约定，结合原告的主张，2017年12月的39269.9元货款及2018年1月的5549959.9元货款应在2018年2月20日前支付，2018年2月的1485678.3元货款应在2018年3月20日前支付，2018年3月的5559734.4元货款应在2018年4月20日前支付，2018年4月的2617286元货款应在2018年5月20日前支付，2018年5月的13818元货款应在2018年6月20日前支付。被告长兴公司未在约定期限内支付货款，已构成违约，应承担违约责任。关于违约金的计算标准。《水泥购销合同》约定，如被告长兴公司不按时付款，原告有权按当次应付款额每拖延一天万分之三点五计违约金。而三被告于2018年11月12日向原告出具的《还款承诺》中承诺如未按该承诺的时间偿还截至2018年11月12日止拖欠的货款本金6618404.5元，则原告有权按原购销合同有关违约金约定的四倍计算违约金。据此，2018年1月20日至2018年11月11日期间的逾期付款违约金应按每日万分之三点五计算。原告主张按每日万分之三点五的四倍计付违约金缺乏依据，本院予以调整。自2018年11月12日起的逾期付款违约金，原告主张按三被告所承诺的每日万分之三点五的四倍计付违约金，但该计算标准远高于被告违约造成原告迟延收回款项的利息损失，且被告长兴公司明确对违约金的计算标准提出抗辩，鉴于违约方承担违约责任是以补偿性为主，目的是弥补守约方的损失，应当以违约造成的相应的损失作为计算补偿的依据，本院从公平原则衡量，对2018年11月12日起的逾期付款违约金依法调整为以未付货款金额为基数，按年利率24%计算。至于担保费，原告与三被告并未对此进行约定，该笔费用亦非原告为实现本案债权的必要支出，故本院不予支持。被告莫灿签订《水泥购销合同》《补充协议》《还款及担保协议》及《还款承诺》，被告莫智然签订《担保协议》及《还款承诺》，均自愿作为被告长兴公司的保证人，应按照约定对被告长兴公司的本案债务承担连带清偿责任，并在承担保证责任后享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的追偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告广东长兴管桩有限公司向原告广东盈信建材有限公司支付货款5134804.5元。二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告广东长兴管桩有限公司向原告广东盈信建材有限公司支付逾期付款违约金（从2018年2月21日起至2018年11月11日，按每日万分之三点五的标准计算；从2018年11月12日起至款项付清之日止，按年利率24%的标准计算；具体计算明细详见附表）。三、被告莫智然、莫灿对被告广东长兴管桩有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告莫智然、莫灿承担保证责任后，有权按照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向被告广东长兴管桩有限公司追偿。四、驳回原告广东盈信建材有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61230元，由原告广东盈信建材有限公司负担6169.6元，被告广东长兴管桩有限公司、莫智然、莫灿负担55060.4元；保全费5000元，由原告广东盈信建材有限公司负担503.8元，被告广东长兴管桩有限公司、莫智然、莫灿负担4496.2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  龙健美人民陪审员  冼宪征人民陪审员  李伟祥二〇一九年十月三十日书 记 员  文蓓婕法庭记录张英丹附表：            序号              违约金计算基数              计算时间段              计算标准                  1              5589229.8               2018年2月21日至2018年3月20日              每日万分之三点五                  2              7074908.1               2018年3月21日至2018年3月26日              每日万分之三点五                  3              6074908.1               2018年3月27日至2018年4月10日              每日万分之三点五                  4              5074908.1               2018年4月11日至2018年4月20日              每日万分之三点五                  5              10634642.5               2018年4月21日至2018年4月24日              每日万分之三点五                  6              10134642.5              2018年4月25日至2018年5月20日              每日万分之三点五                  7              12751928.5              2018年5月21日至2018年5月21日              每日万分之三点五                  8              12251928.5               2018年5月22日至2018年6月4日              每日万分之三点五                  9              12051928.5               2018年6月5日至2018年6月5日              每日万分之三点五                  10              11251928.5              2018年6月6日至2018年6月6日              每日万分之三点五                  11              10991928.5               2018年6月7日至2018年6月7日              每日万分之三点五                  12              10751928.5               2018年6月8日至2018年6月20日              每日万分之三点五                  13              9765746.5               2018年6月21日至2018年6月28日              每日万分之三点五                  14              9126354.5               2018年6月29日至2018年8月20日              每日万分之三点五                  15              8496714.5               2018年8月21日至2018年9月29日              每日万分之三点五                  16              8337594.5               2018年9月30日至2018年10月30日              每日万分之三点五                  17              7610774.5               2018年10月31日至2018年11月9日              每日万分之三点五                  18              6618404.5               2018年11月10日至2018年11月11日              每日万分之三点五                  19              6618404.5               2018年11月12日至2018年11月16日              年利率24%                  20              5618404.5               2018年11月17日至2019年1月29日              年利率24%                  21              5134804.5               2019年1月30日至款项付清之日              年利率24%