广东省东莞市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤19刑终1007号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）许金水，男，1987年5月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为广东省罗定市************，公民身份号码445************615。2012年6月25日因犯盗窃罪被东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年三个月，2013年1月14日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2019年1月7日被羁押，同月8日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人叶会娟，广东法铸河山律师事务所律师，为东莞市法律援助处指派。原审被告人辛伟才，男，1991年3月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为广东省罗定市************，公民身份号码445************614。2013年5月8日因犯盗窃罪被东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年一个月，2013年5月24日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2019年1月7日被羁押，同月8日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人许金水、辛伟才犯盗窃罪一案，于2019年8月7日作出（2019）粤1973刑初1343号刑事判决。原审被告人许金水不服，提出上诉，后许金水提出撤诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，（一）2018年11月28日3时许，被告人许金水、辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市******创宝达附近工地，盗窃被害人李国兵停放在该处的一辆挖掘机油箱内的100升柴油（价值约为660元）。破案后，被盗的柴油未能起回。（二）2018年12月12日1时许，被告人许金水、辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市*************，盗窃被害人王可瑞停放在该处的一辆挖掘机油箱内的300升柴油(价值约为1746元)，盗窃被害人张伟云停放在该处的一辆挖掘机油箱内的290升柴油(价值约为1687元)，盗窃被害人刘明兴停放在该处的一辆挖掘机油箱内的220升柴油(价值约为1280元)，盗窃被害人刘鹏开停放在该处的一辆挖掘机油箱内的220升柴油(价值约为1280元)，盗窃被害人张胜兵停放在该处的一辆挖掘机油箱内的300升柴油(价值约为1746元)。破案后，被盗的柴油未能起回。（三）2018年12月13日2时许，被告人许金水、辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市*******埔工业区合诚玻璃厂附近路段，盗窃被害人李九生停放在该处的一辆拖吊车油箱内的250升柴油（价值约为1455元）。破案后，被盗的柴油未能起回。（四）2018年12月13日3时许，被告人许金水、辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市**************，盗窃被害人周永思停放在该处的一辆重型洒水车油箱内的80升柴油（价值约为465元）。破案后，被盗的柴油未能起回。（五）2018年12月22日3时许，被告人许金水、辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市***************，盗窃被害人张伟云停放在该处的一辆挖掘机油箱内的250升柴油(价值约为1432元)，盗窃被害人何旭日停放在该处的一辆挖掘机油箱内的150升柴油(价值约为859元)。破案后，被盗的柴油未能起回。上述事实，有经原审法庭举证质证的现场勘验材料，鉴定意见东莞市价格认定结论书，李国兵等被害人的陈述，车辆等作案工具，身份材料等书证，监控录像等视听资料，被告人许金水、辛伟才的供述和辩解等证据。原审法院认为，被告人许金水、辛伟才以非法占有为目的，结伙多次窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人许金水、辛伟才曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人许金水、辛伟才当庭认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人许金水犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币2000元。二、被告人辛伟才犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币3000元。三、责令被告人许金水、辛伟才在本判决生效之日起三十日内共同退赔被害人李国兵人民币660元，被害人王可瑞人民币1746元，退赔被害人张伟云人民币3119元，退赔被害人刘明兴人民币1280元，退赔被害人刘鹏开人民币1280元，退赔被害人张胜兵人民币1746元，退赔被害人李九生1455元，退赔被害人周永思人民币465元，退赔被害人何旭日人民币859元。四、随案移送的手机二部，予以没收，上缴国库。五、暂存在公安机关的汽车一辆，由暂扣机关查明权属后依法处理。上诉人许金水上诉时提出量刑过重，后申请撤诉。辩护人提出：1、原审认定许金水为累犯，属于认定事实错误，适用法律不当。2、上诉人盗窃财物价值较少，社会危害性小。3、许金水虽然有盗窃罪前科，但其认罪态度好。经审理查明，（一）2018年11月28日3时许，上诉人许金水、原审被告人辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市******创宝达附近工地，盗窃被害人李国兵停放在该处的一辆挖掘机油箱内的100升柴油（价值约为660元）。破案后，被盗的柴油未能起回。（二）2018年12月12日1时许，许金水、辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市*************，盗窃被害人王可瑞停放在该处的一辆挖掘机油箱内的300升柴油(价值约为1746元)，盗窃被害人张伟云停放在该处的一辆挖掘机油箱内的290升柴油(价值约为1687元)，盗窃被害人刘明兴停放在该处的一辆挖掘机油箱内的220升柴油(价值约为1280元)，盗窃被害人刘鹏开停放在该处的一辆挖掘机油箱内的220升柴油(价值约为1280元)，盗窃被害人张胜兵停放在该处的一辆挖掘机油箱内的300升柴油(价值约为1746元)。破案后，被盗的柴油未能起回。（三）2018年12月13日2时许，许金水、辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市*******埔工业区合诚玻璃厂附近路段，盗窃被害人李九生停放在该处的一辆拖吊车油箱内的250升柴油（价值约为1455元）。破案后，被盗的柴油未能起回。（四）2018年12月13日3时许，许金水、辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市**************，盗窃被害人周永思停放在该处的一辆重型洒水车油箱内的80升柴油（价值约为465元）。破案后，被盗的柴油未能起回。（五）2018年12月22日3时许，许金水、辛伟才驾驶一辆本田小轿车（悬挂套牌）去到东莞市***************，盗窃被害人张伟云停放在该处的一辆挖掘机油箱内的250升柴油(价值约为1432元)，盗窃被害人何旭日停放在该处的一辆挖掘机油箱内的150升柴油(价值约为859元)。破案后，被盗的柴油未能起回。上述事实，有经原审法庭举证质证的现场勘验材料，鉴定意见东莞市价格认定结论书，李国兵等被害人的陈述，车辆等作案工具，身份材料等书证，监控录像等视听资料，上诉人许金水、原审被告人辛伟才的供述和辩解等证据。上诉人许金水的辩护人提出上诉人许金水不属于累犯的意见。经查属实，本院予以采纳。本院认为，上诉人许金水、原审被告人辛伟才以非法占有为目的，结伙多次窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成盗窃罪，依法应予惩处。许金水、辛伟才当庭认罪，可以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。唯认定上诉人许金水、原审被告人辛伟才是累犯，认定错误，因此二审予以纠正并对其量刑进行相应调整。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、维持东莞市第三人民法院（2019）粤1973刑初1343号刑事判决中的第一项、第二项定罪部分、第三项、第四项、第五项。二、撤销东莞市第三人民法院（2019）粤1973刑初1343号刑事判决中的第一项、第二项量刑部分。三、上诉人许金水犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月7日起至2020年3月6日止；罚金从本判决生效之日起30日内向东莞市第三人民法院缴纳，上缴国库）。四、原审被告人辛伟才犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月7日起至2020年3月6日止；罚金从本判决生效之日起30日内向东莞市第三人民法院缴纳，上缴国库）。本判决为终审判决。审判长 叶 颖审判员 黎梓材审判员 陈婉筠二〇一九年十月二十四日书记员 李笑兴附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。