甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2019）甘08民终775号上诉人（原审被告）：甘肃楷原建设工程有限公司。法定代表人：陈某。委托诉讼代理人：李某1，住甘肃省平凉市。代理权限为特别代理。上诉人（原审被告）：冯某，住甘肃省平凉市，现住平凉市。被上诉人（原审被告）：平凉市崆峒区昌航达防腐保温材料厂。经营者：袁国豪，该厂厂长。委托诉讼代理人：李某2，甘肃律杰律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：张某，甘肃律杰律师事务所律师。代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）：何某，住甘肃省泾川县。上诉人甘肃楷原建设工程有限公司（以下简称楷原工程公司）、冯某因与被上诉人何某、平凉市崆峒区昌航达防腐保温材料厂（以下简称昌航达材料厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省平凉市崆峒区人民法院（2018）甘0802民初6038号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。楷原工程公司上诉请求：撤销原判，改判楷原工程公司不承担赔偿责任，全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：何某受雇于冯某从事相应的雇佣活动，双方之间形成劳务关系，何某在从事雇佣活动时受伤应由雇主冯某承担赔偿责任，与楷原工程公司无关；昌航达材料厂是导致何某受伤的直接责任人，昌航达材料厂也应当承担赔偿责任。冯某上诉请求：撤销原判，改判冯某不承担赔偿责任，全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：何某受伤是由于昌航达材料厂送货车钢丝绳断裂导致，并非因从事雇佣工作而造成的，其损失应当由直接责任人昌航达材料厂承担。昌航达材料厂辩称，连接货车门的钢丝绳断裂纯属意外，卸货是冯某的义务，与我厂无关；冯某与何某之间系劳务关系，何某在提供劳务过程中受到的损害应由冯某承担赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。何某辩称，冯某叫我去卸货，钢丝绳断裂我从车上掉了下来，我认为大部分责任应由昌航达材料厂承担。何某向一审法院起诉请求：判令冯某、楷原工程公司、昌航达材料厂连带赔偿残疾赔偿金55526.5元、后续医疗费15138元、鉴定费4900元、误工费36622.8元、护理费12207.6元、伙食补助费3600元、营养费1800元、车费1000元，共计130794.90元并承担本案诉讼费用。一审法院认定如下事实：2018年7月5日，楷原工程公司与冯某签订《工程施工合同》，楷原工程公司将自己承包的平凉市××路老旧住宅楼棚户区改造项目第一标段的所有外墙保温工程分包给冯某。何某受雇于冯某在工地干活。工地的保温材料由昌航达材料厂提供，并由买卖双方共同卸货。昌航达材料厂为了便于拉货，将送货车的车厢后门用铁丝绳拉平固定在两侧车门上。7月17日，昌航达材料厂送来保温材料板，冯某与尚在工地的何某、李某及送货的二人一同卸货，何某与李某站在吊起的车后门卸货时，铁丝绳突然断裂，致两人同时掉下，何某被摔成重伤。经送平凉骨伤医院拍片显示为右弘骨上端严重骨折，经行外固定保守治疗6天，冯某支付治疗费1700元。后因疼痛未减，经平凉骨伤医院建议于2018年7月23日入住平凉市人民医院手术治疗，住院17天出院，花费医疗费用21057.39元，已由楷原工程公司全额支付。同时楷原工程公司还向何某支付生活费7300元。出院医嘱：1.全休3月；2.患肢肩肘带外固定5周，患肢免持重3月；3.1年后行内固定取出术等。后经甘肃科诚司法鉴定所2018年11月7日鉴定，何某伤残等级鉴定为Ⅹ（十）级伤残；后续医疗费评定为15138元；误工期270天、营养期90天、护理期90天。另查明，何某在甘肃省泾川县公安局城关派出所辖区居住生活已满三年期限。一审法院认为，何某受雇于冯某从事雇佣活动，双方之间形成劳务关系。何某在从事冯某授权范围内的劳务过程中，遭受人身损害，冯某作为雇主，应依法承担赔偿责任。但何某在从事雇佣活动中，因未注意安全，粗心大意，操作不当，导致事故发生，对损害结果负有一定过错，应自行承担相应比例的责任。楷原工程公司作为工程的承包者，明知冯某没有建筑资质，而将部分工程进行分包，依法应与冯某承担连带赔偿责任。昌航达材料厂在送货时，将送货车车厢后门用铁丝绳拉平悬吊在两侧车门上，本身就存在安全隐患，对损害结果亦负有一定过错，应承担相应比例的赔偿责任。对楷原工程公司已经支付的医疗费用、生活费用，何某虽未主张，但应计入损失总额，由冯某、楷原工程公司、昌航达材料厂按相应比例予以分担。何某的赔偿项目及数额核定如下：（1）残疾赔偿金按甘肃省城镇居民人均可支配收入计算，即55526.50元；（2）后续治疗费依鉴定意见，即15138元；（3）鉴定费依有效票据，即4900元；（4）误工费按鉴定意见计算270天，即36622.80元；（5）护理费按鉴定意见计算90天，即12207.60元；（6）伙食补助费按实际住院23天计算，即920元；（7）营养费依其请求，即1800元；（8）交通费酌情支持500元。另外，楷原工程公司已支付医疗费、生活费28357.39元，冯某支付治疗费1700元，以上共计157672.29元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第二十八条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十二条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：被告甘肃楷原建设工程有限公司、冯某于判决生效之日起十日内连带赔偿原告何某各项费用损失共计157672.29元的60%，即94603.37元，减掉该二被告已支付的医疗费、生活费30057.39元，实际再赔付64545.98元；由被告平凉市崆峒区昌航达防腐保温材料厂赔偿20%，即31534.46元；其余20%由原告何某自行负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿司法解释》）第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。对于雇主责任的归责原则，《侵权责任法》规定的是过错责任原则，《人身损害赔偿司法解释》规定的是无过错责任原则。根据新法优于旧法的原则，应适用《侵权责任法》第三十五条的规定确定雇主与雇员之间的责任。本案中,冯某雇佣何某为其分包的外墙保温工程做工，双方之间形成雇佣关系。冯某作为雇主明知其无相应资质仍从事外墙保温工程，且在从业过程中对雇员未尽到相应的安全保障义务,致使何某在卸货时跌落受伤，对此冯某应承担主要责任。昌航达材料厂违规加长货车箱体使货车存在安全隐患，何某在从事劳务过程中又未尽到合理注意义务，双方对损害的发生均存在一定过错，应承担相应责任。故一审法院确定的责任分担比例并无不当。冯某上诉提出其不承担赔偿责任的理由不能成立，本院不予采纳。《人身损害赔偿司法解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。楷原工程公司将其承包项目的外墙保温工程分包给没有相应资质的自然人冯某，一审判决楷原工程公司与冯某承担连带赔偿责任，符合上述司法解释规定，楷原工程公司上诉提出其不承担连带赔偿责任的理由亦不能成立，本院不予采纳。一审判决适用《人身损害赔偿司法解释》第十二条第二款关于用人单位的劳动者因第三人侵权造成损害应当如何承担责任的规定，与本案诉争事实不符，属适用法律瑕疵，本院予以指正。综上，楷原工程公司、冯某的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3579元，由甘肃楷原建设工程有限公司负担2165元，冯某负担1414元。本判决为终审判决。审 判 长 穆 雯审 判 员 王晓良审 判 员 岳学敏 二○一九年十月二十五日法官助理 闫丽红书 记 员 刘鸿珍