广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初9682号原告：彭伟，男，1986年8月7日出生，汉族，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区，委托代理人：金慧、余学影，广东唯杰律师事务所律师。被告：广州市班固建筑材料有限公司，住所地广州市海珠区新港东路1022号1911房，统一社会信用代码914401017519933309。法定代表人：陈建平，职务董事长。委托代理人：张庆松，广东盈隆律师事务所律师。原告彭伟诉被告广州市班固建筑材料有限公司劳动争议纠纷一案，原告于2019年4月24日向本院提出诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告彭伟及其委托代理人金慧、余学影，被告的委托诉讼代理人张庆松到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告诉称：原告于2015年年初经人介绍入职被告处，工作岗位是安装工，月平均工资为3622.8元。2017年11月16日，原告受被告指派，进行门窗安装工作时，从高处跌落致左某受伤。后被送到广州市番禺区第六人民医院治疗，经诊断为：1.左距骨骨折；2.左骰骨骨折；3.高氯血症。原告住院治疗期间，被告财务陈秋彤为原告共支付了医疗费12882.63元。2017年12月2日原告伤情基本稳定后出院，医嘱：1.10天后返院复查X光，拆除石膏及拔出克氏针；2.住院期间陪护一名，加强营养；3.建议出院后全休10周。原告住院期间被告没有依约向原告支付工资。原告出院后，被告没有支付后续治疗费和提供原告应享有的其他工伤待遇，也没有安排申请人再上班事宜，也未支付工资。2018年9月3日原告向广州市海珠区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年11月30日作出《工伤认定决定书》，认定原告为工伤。广州市劳动能力鉴定委员会2019年1月4日确定原告为劳动能力障碍程度为九级，生活自理障碍程度为未达级，停工留薪期为2017年11月16日至2018年4月15日。原告认为被告拒绝支付原告工资，在医疗期后被告未再安排原告上班事宜，也未支付工资，未提供工伤待遇，被告以实际行动解除了双方的劳动合同，属于违法解除劳动合同。故原告提起请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金25359.6元；2.判令被告承担本案诉讼费。被告辩称：1.被告从未向原告出具过任何解除劳动关系的书面文件，也没有实际事实上对被告发生了解除劳动关系的行为，是因为原告受伤后自己没有到被告处上班，是原告自身行为解除了原告与被告的关系。同时，事实上原告因为受伤已另案主张其工伤待遇，案件处于中止审理状态。2.从法理和证据上，原告至今没有提出原告违法解除劳动合同的任何证据，因此，仲裁程序依法依规认定并驳回原告的关于违法解除赔偿金的事实和理由。3.仲裁程序的事实认定和法律适用没有错误，作出的仲裁合法有效，故请求依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：原告于2015年1月1日入职被告处，任职安装工，双方订立了一份期限从2015年1月1日起至2018年12月31日的劳动合同，合同约定原告的工资为2500元/月。2017年11月16日原告在接受被告安排安装工作时受伤，并被送往广州市番禺区第六人民医院住院治疗，住院期间为2017年11月16日至2017年12月2日共16天。被告支付了原告除2017年11月16日产生的120.9元以外的住院期间的治疗费共12882.63元。原告出院医嘱显示出院后全休10周。原、被告双方确认原告受伤前月平均工资为3622.8元。被告于2017年12月30日向原告银行账户转账支付了2080元，附言为“11月份彭伟工资”，及于2018年2月13日向原告银行账户转账支付了2000元，附言“彭伟17年12月工钱”。原告提供其与被告员工陈秋彤的微信记录显示：原告于2018年3月3日问“今天发工资不”，陈秋彤回复“问问。你脚好了吗”，原告回复“还没那么快”。2018年11月30日，广州市海珠区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，决定彭伟于2017年11月16日工作时受伤，其被诊断为“1.左距骨骨折；2.左骰骨骨折”认定为工伤，“高氯血症”不予认定为工伤。广州市劳动能力鉴定委员会于2019年1月4日作出《广州市劳动能力鉴定结论》，结论为彭伟的劳动功能障碍程度九级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2017年11月16日至2018年4月15日。在庭审过程中，原、被告确认双方已结清原告受伤前的工资，双方同意已解除劳动合同，仅对解除劳动合同的原因存在争议。原告主张被告没有支付原告受伤后的工资，被告于2017年12月30日支付的2080元是原告2017年11月1日-16日的工资，于2018年2月13日支付的2000元是医疗费并非工资。被告主张上述2080元是支付原告2017年11月工资，2000元是支付原告2017年12月的工资，被告转账备注已明确。原告主张其出院后已口头告知被告其全休10周时间并将出院小结复印给被告，原告在医嘱建议全休时间届满后曾打电话给被告沟通工作安排，但被告认为原告不合适从事原来的工作，被告也没有发工资，故原告没有提供劳动。被告否认收到原告的出院小结，也没有收到原告全休10周的通知，且原告没有办理请假手续，没有提供劳动服务，被告在原告出院后也没有通知原告限期到岗，因原告的劳动能力鉴定结论显示其停工留薪期从2017年11月16日至2018年4月15日，故双方劳动关系因原告没有提供劳动原因而解除。彭伟于2018年11月6日向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.广州市班固建筑材料有限公司支付彭伟2017年11月16日至2018年2月10日的医疗期工资10284.07元；2.违法解除劳动关系的赔偿金25359.6元。在审理过程中，彭伟申请撤回了第1项医疗期工资的请求。广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月10日作出穗海劳人仲案字【2018】1736号仲裁裁决书，裁决驳回彭伟的仲裁请求。彭伟不服，向本院提起诉讼。本院认为：原告与被告之间存在劳动关系，双方的合法权益均应受到法律保护。本案的争议焦点是原、被告双方解除劳动关系的原因。原告主张被告没有支付工资在先，也不再安排原告从事其他岗位，是被告以实际行动违法解除了双方的劳动合同。被告认为被告从未向原告出具过任何解除劳动关系的书面文件，原告受伤后没有回到被告处工作，是原告以其自身行动解除了双方的劳动关系。因原、被告双方均同意已解除劳动合同，且原告的停工留薪期从2017年11月16日至2018年4月15日，故本院认定双方于2018年4月15日协商一致解除劳动合同，理由如下：首先，原告虽主张已告知被告其全休10周的医嘱建议并复印了出院小结给原告，但未能提供相应的证据予以证明，被告对此予以否认。原告及原告的哥哥与被告工作人员陈秋彤的微信聊天记录显示，双方多次就工资、医疗费、伤情等进行沟通，且原告方将医疗费清单、医疗费发票等发送给陈秋彤，但原告提供微信聊天记录无法证实原告曾告知被告其医嘱情况或提供过出院小结。故对原告主张已告知被告医嘱情况及提供过出院小结的意见，本院不予采信。其次，原告主张被告没有足额支付医疗期间的工资，但被告提供的支付凭证显示被告于2017年12月30日支付了2017年11月的工资2080元、于2018年2月13日支付了2017年12月工资2000元。原告认为被告2018年2月13日支付的2000元属于医疗费，但根据双方的微信聊天记录，原告于2018年2月2日、2月11日两次询问何时发工资，被告于2018年2月13日转账支付了2000元并备注为“彭伟17年12月工钱”，亦将转账截图发送给原告，故上述证据相互印证，足以证明2018年2月13日支付的2000元是被告支付给原告的2017年12月工资。原告认为该款项属于医疗费理由不成立，本院不予支持。被告已支付原告2017年11月、12月工资，且双方确认已结清原告受伤前的工资。原告收到被告发放的2017年11月、12月工资后并未对工资金额提出异议。被告明确未支付原告2018年1月及之后的工资，但原告并未提供出院医嘱及小结给被告，且在被告工作人员陈秋彤于2018年3月3日在回复原告何时发工资时的问题时曾询问原告“脚好了吗”，原告仅回复“还没那么快”并未告知具体治疗情况。在原告出院后并未提供劳动服务，亦未提供医嘱、出院小结等情况下，被告没有发放2018年1月及之后的工资不能认定为故意拖欠原告工资。再次，现有证据无法证明原告在医嘱全休结束后或在停工留薪期届满回到被告处工作或要求被告提供劳动条件。原告以被告拖欠工资，没有安排原告工作为由主张被告以实际行动违法解除劳动合同与事实不符，本院不予采纳。在原告申请劳动仲裁前，被告作为用人单位未通知原告限期返岗。被告主张原告以自身行为实际解除了与被告的劳动关系理由不成立，本院不予支持。最后，原、被告在庭审中均同意双方劳动关系已解除，而原告的停工留薪期至2018年4月15日届满，原告未回到被告工作，被告亦未通知原告返岗，故可视为原、被告双方协商一致于2018年4月16日解除劳动合同。原告与被告协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应当支付经济补偿金。双方确认原告自2015年1月1日入职，离职前十二个月月平均工资为3622.8元，故被告应向原告支付经济补偿金12679.8元（3622.8元×3.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十日内，被告广州市班固建筑材料有限公司向原告彭伟支付经济补偿金12679.8元；二、驳回原告彭伟的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  林湛河人民陪审员  凌 川人民陪审员  黄美红二〇一九年十月二十一日书 记 员  徐文慧谭颖诗