山东省高级人民法院行 政 裁 定 书（2019）鲁行终1425号上诉人（原审原告）周忠元，男，1962年12月19日出生，汉族，农民，住山东省曹县，委托代理人李艳龙，山东鲁泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）曹县人民政府，住所地山东省曹县府前街18号。法定代表人梁惠民，县长。委托代理人孙玉德，曹县住房和城乡建设局工作人员。委托代理人张思山，山东君诚仁和律师事务所律师。周忠元因诉曹县人民政府房屋征收补偿决定一案，不服菏泽市中级人民法院于2018年11月27日作出的（2018）鲁17行初221号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。原审法院经审理查明：2017年2月16日，被告曹县人民政府作出关于曹县时代广场片区（二期）棚户区改造房屋征收决定，予以通告，并附有征收补偿方案。同日，在征收范围内张贴关于选定房地产价格评估机构的通知。后经磐石街道街道办事处、杜庄社区居委会、东北关社区居委会组织被征收人协商，超过半数被征收人选择山东国建土地房地产评估测绘有限公司作为涉案征收项目的评估机构。在社区人员及征收部门工作人员及评估人员的见证下，对原告被征收房屋实地勘查丈量，评估机构为原告周忠元出具鲁国建评估字第2-85号房屋征收估价报告。该报告载明，土地面积630.63平方米，房屋建筑面积644.88平方米，房地产价值1805037元，搬家费6449元，临时安置费15477元，附属物价值79458元，共计1966711元。该报告作出后向原告送达遭拒收。在征收补偿协议签约期间内，房屋征收部门未能与原告签订征收补偿安置协议，被告于2017年12月29日对原告作出曹政政征补字（2017）第176号《曹县人民政府房屋征收补偿决定书》。决定书主要内容为：被征收人如选择货币补偿，补偿数额为1966711元；被征收人如选择产权调换，按照《征收补偿方案》确定的安置方式选择安置房，并按照《国有土地上房屋征收补偿条例》、《山东省国有土地上房屋征收与补偿条例》、《曹县国有土地上房屋征收与补偿实施办法》结算差价；被征收人应在收到本决定之日起15日内办理房屋补偿等手续，并将房屋腾空，移交征收部门。2017年12月29日经曹县公证处公证，将涉案征收补偿决定张贴于原告家中。2018年8月6日，被告提交曹县时代广场（二期）棚户区改造房屋征收补偿明白纸和曹县住房和城乡建设局关于曹县时代广场（二期）棚户区改造产权调换房屋的说明，记载了产权调换房屋的位置、户型面积、建设标准、奖励政策、房产评估时点等内容。原审法院认为：本案的争议焦点是，被告作出的曹政征补字（2017）第176号《曹县人民政府房屋征收补偿决定书》是否合法。原告与房屋征收部门在签约期限内未能达成补偿协议，被告作为本次征收的主体有作出涉案征收补偿决定的法定职权。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十条规定：“房地产价格评估机构由被征收人协商选定;协商不成的，通过多数决定、随机选定等方式确定，具体办法由省、自治区、直辖市制定。”2017年2月23日，经街道办事处和社区居委会组织与被征收人协商，过半数的被征收人选举山东国建土地房地产评估测绘有限公司征收评估机构，原告虽对该选举程序提出异议，但未能提供充分证据推翻过半数被征收人协商选定评估机构的事实，因此，评估机构的选定方式，不违反法律规定。在社区人员、征收部门的工作人员和评估人员的共同见证下，对被征收房屋进行实地勘查，出具房屋估价报告，并向原告送达。在签约期限内，原告与征收部门未能达成协议，被告遂作出涉案征收补偿决定，程序合法。被告曹县人民政府作出的征收补偿决定中关于产权调换部分的内容未说明用于产权调换房屋的价格，但被告在庭后向本院提交了时代广场片区（二期）棚户区改造房屋征收明白纸和产权调换房屋的说明，载明了产权调换房屋的价格及房源位置和建筑质量标准等，据此可以确定被告作出的征收补偿决定具有可行性。在征收评估过程中，被征收人有协助评估机构调查、丈量、勘验的义务。本案中，原告称估价报告中遗漏房屋及土地面积和附属物，庭后被告就评估内容向原告进行复核，但原告拒不配合，原告就遗漏的内容又未向本院提交证据予以证实，视为原告对其复核权利的放弃，故，原告应对此承担相应的法律后果，认定被告提交的房地产估价报告合法有效。综上，被告曹县人民政府作出的征收补偿决定事实清楚，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告周忠元的诉讼请求。案件受理费50元，由原告周忠元负担。上诉人周忠元不服原审法院判决提起上诉，请求：撤销原审判决，并依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由如下：原审判决认定事实错误，采纳证据错误，适用法律错误，应予撤销。1.涉案房屋土地性质属于集体土地，被上诉人在未办理农用地转用手续的前提下实施的征收行为明确违反法律规定。①涉案房屋的土地性质属于集体土地，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条的规定，建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。被上诉人在未经办理农用地转用手续的前提下迳行适用《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定征收集体土地的行为明显违反法律规定，原审判决以该行为属于房屋征收决定审查的内容，不做审理为由驳回上诉人的诉讼请求，该认定明显违法。②《国有土地上房屋征收与补偿条例》仅授权了市县级人民政府有权对国有土地上房屋进行征收，并未授权其对集体土地上房屋可以实施征收行为，被上诉人违法实施的征收行为属于于法无据，理应撤销。③虽然对于涉案房屋参照国有土地上房屋进行补偿不会影响被征收人直接利益，但是不能因补偿问题就违反《中华人民共和国土地管理法》的法律规定。综上，被上诉人以国有土地上房屋征收与补偿条例征收集体土地上房屋的行为明显属于违法行为，原审判决以属于征收决定审查范围为由不予审查的行为亦属于适用法律错误，应予撤销。2.原审判决采纳错误证据，违法驳回上诉人的诉讼请求，应予撤销。①上诉人在原审时提交的视频证据证实，有61人表示没有在选定评估机构签名表中签字，也没有参与过任何有关协商选定评估机构的会议，证实被上诉人并未协商选定评估机构，涉案评估机构系被上诉人在征收前单方指定。②被上诉人提交的协商选定评估机构签名表中的签名有重复签名、虚假签名，未能达到《山东省国有土地上房屋征收与补偿条例》第三十九条规定的超半数。评估机构选定程序违法，原判采纳该证据错误。③被上诉人于2017年2月16日张贴协商选择评估机构的公告，公告期为10日，同年2月23日公告选定山东国建土地房地产评估测绘有限公司为涉案片区评估机构，而评估机构出具的评估报告为同年2月15日，证明涉案片区在征收实施前由被上诉人指定了山东国建土地房地产评估测绘有限公司作为评估机构，并在协商选择评估机构前就作出了评估报告。④上诉人提交的证据及2名证人出庭作证，证实超半数被征收人并未参与选择评估机构，涉案评估机构并非被征收人协商选定，而是在征收前由被上诉人直接指定涉案评估机构，其作出的评估报告所载明的事项与事实不符，存在漏项等诸多违法且侵害上诉人合法权益的情形。⑤被上诉人制定的涉案征收补偿决定书中关于用于产权调换房屋的地点、单套建筑面积、套数，产权调换房屋的价值认定等均未规定，违反了《山东省国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，在庭审结束后提交了涉案房屋征收明白纸和产权调换房屋的说明，且未经质证，亦超过举证期限不能作为有效证据使用，导致上诉人无法选择产权调换，侵害被征收人合法权益。⑥原审庭审后，被上诉人向法院提交的证据光盘拟证明上诉人拒不配合被上诉人对评估报告进行复核，被原审判决认定有效证据且据此判令上诉人承担相应的法律后果。上诉人认为，涉案征收前提即违法，评估机构也并非被征收人选择，因被上诉人的原因导致评估报告漏项，上诉人拒绝其在庭审后再次丈量符合法律规定。评估报告的复核应在征收程序中完成，而不应在庭审结束后完成。原审判决采纳违法证据作出的涉案行政判决应予撤销。综上，上诉人认为房屋是老百姓赖以生存的根本，国家发展城市建设需要征收房屋的也应当给予老百姓合法合理的补偿，在征收后能够保证被征收人生活质量不降低，可以买到同等质量的房屋。现被上诉人作出的涉案房屋征收补偿决定书扣除其单方制定的容积率后已经远远低于周边类似房地产市场价格。3.原审判决认定事实错误和证据均错误，错误地将周忠星、吴秀华案的事实和证据证据列在其文书中。被上诉人曹县人民政府向本院提交以下书面答辩意见：1.原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，驳回上诉人的诉讼请求合理合法，应予维持。2.被上诉人作出曹政发[2017]18号《关于曹县时代广场片区（二期）棚户区改造房屋征收的决定》已经生效，一审法院不予审查正确。被上诉人作出涉案征收补偿决定前，于2017年2月16日作出的上述房屋征收决定符合法律规定，程序合法，且上诉人对该决定未复议也未提起行政诉讼，该决定已经生效。上诉人要求对被上诉人作出的征收决定的合法性进行审查，明显违背了行政诉讼法的规定，也与涉案房屋征收补偿决定书不属于同一法律关系。3.被上诉人作出的涉案房屋征收补偿决定严格依据法律规定，事实清楚、证据充分、程序合法，原审判决驳回上诉人的诉讼请求正确。①评估机构选择程序合法，评估价格合理合法。被上诉人下发了曹政发[2017]18号房屋征收决定，同日下发了房屋征收决定公告及房屋征收补偿方案。曹县住房和城乡建设局下发了《关于曹县时代广场片区（二期）棚户区改造房屋征收选定房屋征收评估机构的公告》和《菏泽市住房和建设局公布的房地产做人机构名录》。2017年2月22日，曹县人民政府磐石街道办事处及杜庄社区、东关北区出具证明，经办事处与社区组织，与被征收人协商，选择山东国建土地房地产评估测绘有限公司对项目征收范围内的房屋进行评估，并附人员签字名单。2017年2月23日，曹县住房和城乡建设局发布了《曹县时代广场片区（二期）棚户区改造房屋征收选定房屋征收评估机构结果的公告》，上述事实说明被上诉人在评估机构选择程序合法，并不违反法律规定。②征收评估价格合理合法，被上诉人作出的房屋征收补偿决定书符合法律规定。国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条第一款规定“房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。”本案中，在协商确定评估机构后，作为房屋征收主管部门曹县住房和城乡建设局委托评估机构对被征收人的房屋进行估价委托，经过估价人员现场查看、等级评定，通过综合分析、科学测算，确定其产权人的估价对象的建筑面积及占用土地面积，在估价时点的补偿价值，山东国建土地房地产评估测绘有限公司出具了涉案房屋征收估价报告，但上诉人并未对房屋征收估价报告提出异议，也未申请复核。且在规定的期限内，上诉人提出房屋评估总价低，补偿不合理，虽经多次工作，未能达成补偿安置协议。因此，被上诉人向上诉人下发了涉案房屋征收补偿决定书，并送达给上诉人，并在房屋征收范围内予以公告。上述事实说明，征收评估价格合理合法，被上诉人下发的涉案房屋征收补偿决定书符合法律规定。上诉人主张的评估机构选择不合法、补偿低，征收不合法等缺乏事实根据和法律依据，上诉人的上诉理由不成立。各方当事人在原审中提交的证据和依据已随案卷移送本院。经审理，原审判决认定事实有误。本院认为，原审判决认定基本事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销菏泽市中级人民法院作出的（2018）鲁17行初221号行政判决;二、本案发回菏泽市中级人民法院重审。审判长 谢 萍审判员 蒋海年审判员 刘 革二〇一九年十月三十日书记员 韩兆磊