江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0623民初3019号原告：徐晓春，男，1969年4月15日出生，汉族，住如东县。委托诉讼代理人：刘春晖，江苏正东律师事务所律师。被告：南通超尔昕奇激光器件有限公司，住所地如东县掘港镇高新区通洋路6号。统一社会信用代码：913206023464234064法定代表人：董永利，董事长。被告：宋亚军，男，1968年12月4日出生，汉族，住如东县。原告徐晓春与被告南通超尔昕奇激光器件有限公司（以下简称超尔公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年7月31日公开开庭进行了审理。第一次庭审后，本院追加宋亚军为共同被告，并于2019年9月12日公开开庭进行了审理。原告徐晓春委托诉讼代理人刘春晖，被告超尔公司、宋亚军（仅参加第二次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐晓春向本院提出诉讼请求：请求贵院判令两被告归还借款本金23万，利息4.7万元(2018年7月底前）。自2018年8月1日起至实际归还之日止以23万元为本金，按年利率24%计算利息。律师代理费16000元、诉讼费、保全费等由两被告负担。事实与理由：原与被告超尔公司签订《借款合同》约定：原告于2016年12月共出借人民币30万给被告超尔公司。资金占用费为年息10%,即2018年7月底前利息为:30万*19个月/12*0.1=4.75万。逾期还款的,则还需支付逾期付款违约金（借款总额每天千分之十五）及为实现债权而支出的一切费用(包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、评估拍卖费用、差旅费等)均由乙方承担。原告按照约定汇款30万元，被告于2018年7月归还了7万元。原告无奈特具此状，请求贵院支持原告诉讼请求。被告超尔公司辩称：其不清楚这个事情，这个事情与我们公司无关，宋亚军是我公司聘用的总经理，盖这个章是他自己私自盖的，其公司不应当承担责任。被告宋亚军辩称：这个钱是其在2016年的时候问原告私人借的，其当时是用于赛尔奇公司的经营，因为当时不好打入个人账户，就用被告超尔公司的账户走了一下，其与现在的被告超尔公司是聘用关系，案涉借款是其私人借款，与被告超尔公司没有关系，相关手续上面加盖公章是其利用职务之便加盖的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明以下事实：1、被告超尔公司系自然人独资的有限责任公司，本院依职权调取了被告超尔公司的工商注册资料，该工商资料反映以下事实：被告超尔公司设立于2015年7月31日，原名叫南通恺亿顺驰投资有限公司，登记在南通市崇川区。后在2016年5月，将公司名称变更为南通超尔昕奇激光器件有限公司，股东为田婷婷。2018年8月21日，公司将经营地点变更为如东县掘港镇高新区通洋路6号。2018年12月17日，公司原法定代表人、股东田婷婷退出，变更为新股东董永利，注册资本为原来的200万元变更为1000万元。田婷婷的200万元股权无偿转让给董永利。田婷婷与宋亚军系夫妻关系。2018年12月20日，被告超尔公司与被告宋亚军签订职业经理人聘用合同一份，被告超尔公司聘请被告宋亚军为超尔公司总经理，聘用期限自2018年9月1日起至2021年9月1日止。聘用方式为授权管理，部分授权经营。业绩考核、薪酬考核。2、2019年2月4日，原告徐晓春作为甲方与被告宋亚军作为乙方签订借款合同一份，合同载明：第一部分：借款一、甲方于2016年12月14号、16号两天，共出借人民币叁拾万元整（￥300000.00）给乙方（汇款公司：南通超尔昕奇激光器件有限公司，汇款银行：中国工商银行，账号11×××78）。原甲乙双方约定，上述借款期限为半年，但借款方仅于2018年7月底归还人民币柒万元整（￥70000.00）。还欠贰拾叁万元整（￥230000.00）未及时归还。二、现乙方承诺：1.该笔借款乙方最迟于2019年4月底前本金及资金占用费一起归还甲方。2、以银行转账记录为准，乙方收到上述款项后，应向甲方出具借款已全部收讫的借据。三、资金占用费及还款方式1.甲乙双方约定，乙方按以上约定时间段内资金占用费为年息10%，即2018年7月底前利息为：30万*19个月/12*0.1=4.75万。2019年4月底前利息为：23万*9个月/12*0.1=1.725万。以上共计资金占用费为4.75万+1.725万=6.475万。2.乙方同意，按照上述约定及时、足额的向甲方偿还借款及支付资金占用费，甲方在收到乙方全部借款本金及资金占用费（如有逾期还款的，则还需要还清逾期付款违约金）后，将借据退还乙方。四、甲方为实现债权而支出的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、评估拍卖费用、差旅费等）均由乙方承担……六、违约责任：1、乙方在还款期限届满时未能足额偿还借款的，视为严重违约，应另行向甲方支付约定的逾期归还借款总额每天千分之十五的违约金，并承担甲方为实现债权支付的全部费用……该合同乙方处有被告宋亚军的签名，并盖有被告超尔公司印章。同日，被告宋亚军出具借据一份，载明：今借到甲方（徐晓春）于浦发银行账号转账的出借款人民币叁拾万元整（￥300000.00），该款项已全额转入我方指定账号（账户名：南通超尔昕奇激光器件有限公司，开户行：中国工商银行，账号11×××78）。上述借款已于2016年12月16日借款全部收讫无误。立据方由被告宋亚军签字，并盖有被告超尔公司印章。同时原告提供银行交易流水一份，证明原告在2016年12月14日向被告超尔公司账户转账20万元，2016年12月16日向被告超尔公司账户转账10万元。2018年6月29日，田婷婷（原超尔公司法定代表人）向原告徐晓春分三次转账汇款共7万元，原被告双方均自认该7万元系用于被告宋亚军偿还原告徐晓春案涉借款30万元。原告徐晓春为此案诉讼与江苏正东律师事务所于2019年6月10日签订委托代理合同一份，约定由江苏正东律师事务所律师代理原告进行诉讼，约定案件代理费为16000元。3、本案审理过程中，原告向本院申请了诉讼财产保全，要求冻结被告超尔公司银行存款300000元或相应价值的财产。本院于2019年6月14日作出（2019）苏0623民初3019号民事裁定书，裁定冻结被告超尔公司银行存款300000元或查封、扣押相应价值的其他财产。后本院依法采取了保全措施。本院认为，本案中双方的争议焦点为：案涉借款是发生在原告与宋亚军之间还是原告与两被告之间？承担还款责任的是宋亚军个人还是两被告？对双方争议的问题，本院分述如下：1.关于案涉借款是发生在原告与宋亚军之间还是原告与两被告之间的问题，本院认为，案涉借款应认定为在原告与被告宋亚军之间。理由如下：第一，案涉借款实际发生在2016年12月，2019年2月4日的借款合同与借据是对其2016年12月出借30万元的再次确认。从借款合同的内容表述与庭审中原告方的陈述来看，借款人是宋亚军，仅是出借款项汇入被告超尔公司账户，而款项汇入何处仅是借款的履行方式问题，不影响借款人的认定。第二，对于公章加盖的问题，原告庭审中提供的借款合同及借据中均盖有被告超尔公司印章，对于借款合同和借据，双方陈述一致，均说明该借款合同及借据是在借款事实发生后，原告徐晓春让被告宋亚军补签的，但对于被告超尔公司印章何时盖在借款合同及借据上的问题，原告陈述该公章系在2019年2月4日签订借款合同之后本案诉讼之前让被告宋亚军补盖的，而被告宋亚军前后陈述不一致，开始陈述该公章系合同签订当日所盖，后又陈述不是当天所盖，其还陈述被告超尔公司对盖公章的事情不清楚，其现在仅是被告超尔公司的聘用经理，其不能代表公司加盖公章。被告超尔公司在庭审中也陈述其对于借款事实不知情，并提供超尔公司印章管理规定，证明被告宋亚军在借款合同及借据上加盖超尔公司印章不符合公司规定，故被告超尔公司并非借款合同当事人。第三，超尔公司原股东是田婷婷，在2016年12月借出30万元时，超尔公司实际控制人是宋亚军、田婷婷夫妇，而在2019年2月4日补办借款合同、借据时，超尔公司的股东是董永利。双方在庭审中对公章什么时候加盖以及为何加盖陈述不一致，但对公章是由宋亚军加盖的，双方无异议。而宋亚军在加盖公章时既非公司股东，也非公司实际控制人，此时的公章加盖既无法认定为债务加入，也不能表明是实际借款人之一。2.关于承担还款责任的是宋亚军个人还是两被告的问题，合法的借贷关系受法律保护。被告宋亚军向原告借款30万元有双方签订的借款合同及借据、原告提供的交易流水可以证实，本院予以认定。原告已向被告宋亚军交付了出借款项，双方所建立的借贷关系合法有效。被告宋亚军应当按约定及时履行还款义务。原告提供的证据不足以证明原告出借给宋亚军的款项系被告超尔公司所借，借款合同及借据上被告超尔公司的印章不能证明系超尔公司自愿加盖，故也无法表明超尔公司对原告与被告宋亚军之间的债务自愿加入，本案承担还款责任的主体应当是宋亚军。借款合同中约定的资金占用费符合法律规定，故原告要求被告归还利息4.7万，有事实和法律依据，本院予以支持，但合同中约定的逾期付款违约金明显过高，原告调整为要求被告自2018年8月1日起至实际归还之日止以23万元为本金，按年利率24%计算利息，符合规定，本院予以支持。案涉借款合同中还约定甲方为实现债权而支出的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、评估拍卖费用、差旅费等）均由乙方承担，故原告要求被告宋亚军承担律师代理费的诉讼请求，本院予以支持。综上，据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用的司法解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告宋亚军于本判决生效后十日内给付还原告徐晓春借款本金230000元、利息47000元（2018年7月底前）、律师代理费16000元，合计293000元。二、被告宋亚军于本判决生效后十日内支付原告徐晓春借款利息（以借款本金230000元为基数，按年利率24%，自2018年8月1日起计算至实际给付之日止）。三、驳回原告徐晓春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2848元、保全费2020元，合计4868元，由被告宋亚军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费5696元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 员 王新兵二〇一九年十月十日法官助理 孟良燕书 记 员 陈欣妍