河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0102民初6501号原告：刘金华，男，汉族，户籍地河南省睢县，现住睢县。委托诉讼代理人：朱安新，河南德高律师事务所律师。被告：河南省双扶建筑安装有限公司，住所地新密市开阳路。法定代表人：王树乾，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜清波，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：张才战，河南德施普律师事务所律师。被告：郑州众品建筑劳务有限公司，住所地郑州市金水区经六路。法定代表人：杨克良，该公司负责人。委托诉讼代理人：杨建明，该公司员工。原告刘金华诉被告河南省双扶建筑安装有限公司（以下简称双扶公司）、郑州众品建筑劳务有限公司（以下简称众品公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘金华的委托诉讼代理人朱安新，被告双扶公司的委托诉讼代理人杜清波、张才战到庭参加诉讼，被告众品公司经本院合法传唤，拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告刘金华向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告向原告支付二次手术住院的误工费护理费4,746元；2、本案的诉讼费、鉴定费由被告承担。事实及理由：2017年2月24日原告在被告双扶公司位郑州市××路××向××西西的棚户区改造项目工地打工时高空坠落受伤，受伤后原告进行多次住院治疗，但并未完全康复，再者因原告受伤较重，造成身体多处骨折，体内植入钢板以固定骨折部位，现根据医嘱，需要二次手术取出钢板并委托鉴定机构进行伤残评定，再根据评定结果主张权利。因原告在被告工地工作时受伤，故诉至法院，请求法院判如所请。诉讼中，原告变更（增加）诉讼请求，请求二被告赔偿误工费80,010.76元、护理费64,751.11元、交通费1,000元、住院伙食补助费34,400元、营养费6,880元、残疾赔偿金376,115.44元、被扶养人生活费92,876.99元、精神抚慰金50,000元、伤残鉴定费及检查费3,941元、评残后护理费98,805元，共计808,780.3元。被告双扶公司辩称，该案应驳回对双扶公司的诉讼请求。理由是：1、双扶公司与原告之间不存在劳动关系或雇佣关系；2、双扶公司和众品公司之间存在合法的劳务分包关系，双扶公司将涉案工程依法分包给众品公司，不存在违法现象；3、众品公司将工程转包给耿某某，其是原告的雇主，应当承担主要责任；4．原告没有经过专业的培训和学习就直接作业，是导致事故发生的主要原因，应承担30%-40%的责任。被告众品公司未到庭，亦未提交书面答辩状。原告为支持其诉讼请求，向法庭提交的证据有：1、本院（2018）豫0102民初5893号判决书一份，证明原告在二被告工地受伤及应承担赔偿责任的事实；2、病例四份，证明原告受伤住院的时间、受伤部位及损伤程度；3、司法鉴定书一份，证明原告因伤致残的事实及误工费、护理费计算时间的事实；4、居委会证明、租房合同、房东身份证复印件、房屋产权证复印件各一份，证明原告及家人在原告受伤前至今在城镇生活的事实；5、原告户籍所在地村委会证明一份及原告子女身份证户口本，证明原告在城镇生活的事实及原告赡养、抚养的人数及年龄；6、鉴定费、检查费票据，证明原告因伤致残的鉴定支出金额。被告双扶公司对原告提交的证据质证意见如下：证据1的判决存在明显错误，该工程双扶公司发包给众品公司是合法的分包，该判决未查明原告的实际雇主情况，更没有认定双扶公司是原告的雇主，且原告本身也存在过错，也应承担部分责任。对证据2的病历未提出异议。对证据3鉴定书的真实性无异议，但对赔偿依据有异议，原告系农村户口，应按照农村户口的标准计算赔偿项目。对证据4、5均不予认可，不能证明原告的证明目的。睢县城关镇康乐路居委会出具的证明不真实，与本案不具有关联性，从证明上的原告居住地在“唯县”而非睢县，恰恰证明出具证明者的不负责任。房产证晚于房屋租赁合同下来，原告提前七个月租住，不符合常理，也没有提交2015年至今的租赁费、水、电、气费、有线电视物业费等的票据，也无两个孩子在附近上学的暂住证明，且证明没有出具人的签字不符合单位书证的形式要求，而原告2017年2月在涉案工地受伤也能证明原告并非自2015年以来一直在睢县县城居住的事实。对证据6的票据未提出异议。被告众品公司未到庭，视为放弃质证的权利。关于原告提供的证据，本院认证如下：证据1的判决书是本院已经生效的法律文书，被告双扶公司虽认为该判决存在错误，但未提出上诉和申诉，在该判决未被有权机关撤销前，该判决仍然有效；证据2的病历和证据6的鉴定费检查费票据，系有关职能部门出具，被告双扶公司未提出异议，本院认定有效；证据3的司法鉴定意见，被告对其真实性无异议，该鉴定系经本院委托，针对本案原告伤残情况作出司法评判，并经双方当事人同意进行，具有合法性，同时与本案具有关联性，故此该鉴定具有证据效力；证据4、5被告双扶公司均提出异议，对此本院认为睢县城关镇康乐路居委会的证明、睢县平岗镇郝口村委会的证明，均没有出证人签名，不符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第115条“单位向人民法院提出的证明材料应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章”的规定，本院不予认定。对于原告及其家人在原告受伤之时是否在睢县县城居住，本院进行了实地走访。本院先后来到睢县城关镇中心大街原告租房处、睢县回族中学、睢县平岗镇前组刘村调查，现查明：原告及其配偶李海艳、子女刘帅昆、刘李娜自2015年以来一直在睢县县城居住；原告之母李玉芝在原告受伤前一直在睢县平岗镇前组刘村居住。被告双扶公司、众品公司未向法庭提交证据。本院根据原、被告诉辩称意见及有效证据，认定下列事实：1、2015年9月30日，被告双扶公司与被告众品公司签订《建筑工程施工劳务合同》，将郑州六厂前街棚户区改造3#楼包给众品公司，该合同上双扶公司没有盖章，只有王新水作为委托代理人的签字，合同上有众品公司的公章，并有委托代理人杨建明的签字，杨建明称其系借用众品公司资质承包涉案工程。2、2017年2月24日，原告在被告双扶公司位于郑州市××路××向××西××郑州市××前街棚户区改造项目工地打工时高空坠落受伤，受伤后即被送往郑州市中心医院救治至2017年7月22日出院，实际住院148天，遂后原告去睢县人民医院住院治疗149天。3、2017年7月21日，耿某某与刘文华签订《协议书》一份，约定：“甲、乙双方友好协商，就刘金华受伤一事双方同意一次性支付5万元，双方本着节省资金使用的原则，××人老家睢县医院治疗，××人治疗外的无关开支，所有支出凭医院开出的证明为准”。4、另，原告刘金华于2017年5月21日出具证明一份，内容为“从2017年2月24日到2017年4月18日甲方（六厂前街3#楼工地负责人王新水）共计垫付壹拾捌万玖仟元整（189000），用于事故人刘金华治疗费用（7月5号4千未算进去）共计193,000元＋老耿送去1千=194,000元”。5、2018年12月3日-12月17日，原告又在睢县中医院住院治疗，出院诊断为：（1）右股干骨折愈后；（2）左肱骨骨折愈后。6、2019年5月，原告再次来院起诉，要求赔偿。诉讼中，本院根据原告的申请，对原告的伤残情况进行了司法鉴定。2019年8月8日，鉴定结论为：原告的伤残构成一项六级，一项八级，一项九级，三项十级，其误工期、护理期为定残前一日，伤后至定残前一日需一人护理。为此，原告支付鉴定费1,600元和检查费2,341元。本院认为，公民享有生命健康权。本案原告刘金华在涉诉工程项目工地上高空作业时坠落摔伤，二被告作为涉诉工程发包人、分包人，对原告应负连带赔偿之责，有本院生效判决为据{责任承担理由和依据业经本院生效的（2018）豫0102民初5893号民事判决书阐明，这里不再赘述}，故原告来院起诉，请求二被告赔偿，理由正当，本院应予支持。关于原告的诉讼请求，根据司法鉴定意见，其误工期间、护理期间截止日为定残前一日即2019年8月7日，自2017年2月24日受伤之日起，扣除业经本院生效判决支持的297天的误工费期间和护理期间，按照河南省2018年建筑业每年48,836元、其他服务业39,522元的标准计算，原告主张的误工费80,010.76元，护理费64,751.11元，符合法律规定，本院应予支持。原告本次住院是2018年12月3日-12月17日计15天，加上业经本院生效判决认定的住院期间297天，共计312天，根据住院期间伙食补助费每天50元、营养费每天20元的标准，原告主张的伙食补助费应为15,600元，营养费应为6,240元。原告过高部分的住院伙食补助费、营养费请求，没有法律依据，本院不予支持。根据原告自2015年2月起在睢县县城租住、受伤后多处伤残最高等级为六级伤残的实际情况，参照河南省2018年城镇居民人均可支配收入为31,874.19元的标准，原告诉请的残疾赔偿金376,115.44元，符合法律规定，本院应予支持。根据原告之母李玉芝系1951年10月25日出生、生育有三个子女、在原告受伤前一直在睢县平岗镇前祖刘村生活的实际情况，参照2018年河南省农村居民人均消费性支出13,830.74元的标准，被扶养人李玉芝的生活费应为32,640.55元。其过高部分的被扶养人生活费请求，证据不足，本院不予支持。根据原告配偶李海艳、子刘帅昆、女刘李娜一直跟随原告在睢县县城生活、刘帅昆系2005年1月25日出生、刘李娜系2000年10月6日出生的实际情况，参照2018年河南省城镇居民人均生活消费性支出20,989.15元的标准，原告诉请的被扶养人刘帅昆生活费37,150.8元、刘李娜生活费6,191.8元，符合法律规定，本院应予支持。原告主张的伤残鉴定费和检查费3,941元，有事实根据和法律依据，本院应予支持。原告诉请的精神抚慰金50,000元，根据原告多处伤残最高等级为六级伤残、其母年逾68岁、其子女尚在读书未能独立生活的实际状况，符合法律规定，本院应予支持。原告主张的交通费1,000元、伤残后护理费98,805元，没有证据，本院不予认定。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南省双扶建筑安装有限公司、郑州众品建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告刘金华误工费80,010.76元、护理费64,751.11元、住院伙食补助费15,600元、营养费6,240元、残疾赔偿金376,115.44元、被扶养人生活费75,983.15元（李玉芝32,640.55元＋刘帅昆37,150.8元＋刘李娜6,191.8元）、鉴定检查费3,941元、精神抚慰金50,000元，共计672,641.46元；二、驳回原告刘金华其它及过高部分的诉讼请求。如果未按本判决限定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,993元，原告刘金华负担400元，被告河南省双扶建筑安装有限公司、郑州众品建筑劳务有限公司负担5,593元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  陈宏图二〇一九年十月二十一日书记员  吕青青