西安市未央区人民法院执 行 裁 定 书（2019）陕0112执异210号 申请执行人：西安嘉策商业运营管理有限公司，住所地：西安市碑林区，统一社会信用代码91610103578420917W。法定代表人：张永强，总经理。委托诉讼代理人：李青霞，陕西维谨律师事务所律师。委托诉讼代理人：迟波，陕西维谨律师事务所律师。被执行人：陕西隆顺和股份有限公司，住所地：西安市高新区，统一社会信用代码91610000555686739H。法定代表人：陈邦和。第三人：陈邦和，男，1971年9月16日出生，汉族，住陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。第三人：韩文凯，男，1969年3月29日出生，汉族，住陕西省咸阳市礼泉县XX镇柴市，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。第三人：张光辉，男，1966年12月21日出生，汉族，住陕西省咸阳市礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。第三人：田亚军，男，1975年11月6日出生，汉族，住陕西省咸阳市秦都区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。第三人：秋红卫，男，1967年12月30日出生，汉族，住陕西省咸阳市礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。第三人：张显明，男，1967年7月11日出生，汉族，住陕西省咸阳市礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。第三人：赵宏祥，男，1968年10月25日出生，汉族，住陕西省咸阳市秦都区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。第三人梁卫江，韩文凯，张光辉，田亚军，秋红卫，张显明，赵宏祥共同委托诉讼代理人：，男，1983年10月1日出生，汉族，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系咸阳凯发房地产开发有限责任公司员工。第三人邢鹏程，韩文凯，张光辉，田亚军，秋红卫，张显明，赵宏祥共同委托诉讼代理人：，男，1975年3月28日出生，汉族，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系咸阳凯发房地产开发有限责任公司员工。第三人：陕西供销企业集团有限公司。住所地：陕西省西安市莲湖区。统一社会信用代码91610000081712180W。法定代表人：杨效宏，董事长。委托诉讼代理人：魏世杰，男，1994年1月15日出生，汉族，现住西安市，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。   本院在执行申请执行人西安嘉策商业运营管理有限公司（以下简称嘉策公司）与被执行人陕西隆顺和股份有限公司（以下简称隆顺和公司）房屋租赁合同纠纷一案中，申请执行人嘉策公司请求追加第三人陈邦和、韩文凯、张光辉、田亚军、秋红卫、张显明、赵宏祥、陕西供销企业集团有限公司（以下简称供销公司）为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并举行了听证。申请执行人嘉策公司委托诉讼代理人迟波，第三人韩文凯、张光辉、田亚军、秋红卫、张显明、赵宏祥共同委托诉讼代理人梁卫江，供销公司委托诉讼代理人魏世杰到庭参加听证会，被执行人隆顺和公司、第三人陈邦和经本院合法传唤未到庭参加听证会。本案现已审查终结。申请执行人嘉策公司称，其与隆顺和公司房屋租赁合同纠纷一案，其已向本院申请强制执行。经查，被执行人隆顺和公司注册资本3000万元，均为认缴出资，但实缴资本1000万元，剩余2000万元并未实际出资。隆顺和公司于2015年10月28日申请将注册资本从1000万元增资至3000万元，认缴出资时间为2015年11月30日。隆顺和公司章程修正案登记认缴出资股东为供销公司、陈邦和、韩文凯，但实际登记发起人为张光辉、田亚军、秋红卫、张显明、赵宏祥、陈邦和、韩文凯，其对原始股东1000万元的出资没有异议，但发起人应举证证明公司增资部分履行到位，否则应在增资范围内承担债务清偿责任，隆顺和公司是股份公司，发起人应按份额承担经济责任。韩文凯330万元认缴出资额未实际认缴，陈邦和401.49万元认缴出资额未实际认缴，隆顺和公司通过做账的方式虚增了注册资本。2016年7月11日，陈邦和将持有的隆顺和公司31%的股权质押登记给供销公司，质押担保的债务金额为1000万元，供销公司没有提交转账凭证及借款协议，供销公司债转股的490万元应属于该1000万元中的部分，该490万元债转股不是供销公司实际出资，供销公司应在债转股490万元范围内承担相应责任，供销公司应按工商登记履行出资义务。根据《中华人民共和国民事诉讼法》，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，请求追加第三人陈邦和、韩文凯、张光辉、田亚军、秋红卫、张显明、赵宏祥、供销公司为本案被执行人。被执行人隆顺和公司、第三人陈邦和未提出答辩意见。第三人韩文凯称，其已履行了出资义务，隆顺和公司对外债务与其无关，2015年，供销公司注资隆顺和公司，隆顺和公司增资至3000万元，西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104执异6号执行裁定书查明，原始股东张显明、赵宏祥、田亚军、张光辉、秋红卫于2015年11月退出隆顺和公司，不再是隆顺和公司股东身份，供销公司已经履行了出资义务。根据法律规定，韩文凯、陈邦和已履行增资后的出资义务。2015年10月28日，张显明、张光辉、田亚军、赵宏祥、秋红卫将原持有的股权转让给其，增资额的2000万元中其与陈邦和的出资额及出资方式通过股东会决议的方式进行了确认，将评估后的股东权益1371.49万元中的330万元确认为其的增资款，401.49万元确认为陈邦和的增资款，731.49万元分配给股东未违反法律规定，隆顺和公司3000万元出资款全部到位，根据现行注册资本改革方案，国家对出资形式未强制性规定，隆顺和公司通过股东权益分配，债转股、现金缴纳出资款符合法律规定，符合注册资本管理制度，不应追加为本案被执行人，请求驳回申请执行人的追加请求。第三人张光辉、田亚军、秋红卫、张显明、赵宏祥称，其五人退出隆顺和公司，未参加隆顺和公司的经营，不再为后续增资承担出资义务，故不能将其五人追加为被执行人。其余意见同第三人韩文凯。第三人供销公司称，追加其为被执行人不符合法律规定，现隆顺和公司的股东为陈邦和、韩文凯、供销公司，其认缴1050万元，根据西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104执异6号执行裁定书，其已足额缴纳，490万元债转股与1000万元股权质押是两笔债务，应驳回申请执行人的追加请求。本院查明，嘉策公司与隆顺和公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2017年11月28日作出（2017）陕0112民初10747号民事判决书：“一、被告隆顺和公司自本判决生效之日起十日内给付原告嘉策公司租金及空调费2602761.31元，并以此款为基数，按中国人民银行同期贷款利率的双倍计算，承担自2017年2月16日计算至判决给付之日的违约金。二、驳回原告嘉策公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29529元（原告已预交），由被告承担，与上述退款时间一并给付原告。”因隆顺和公司未履行生效法律文书确定的义务，2018年1月18日，嘉策公司向本院申请强制执行。执行中，本院对被执行人隆顺和公司的银行、房产、车辆等进行查询，无可供执行的财产。另查，隆顺和公司成立于2010年6月24日，是股份有限公司（非上市，自然人投资或控股），注册资金1000万元，其中韩文凯认缴400万元、陈邦和认缴310万元、张光辉认缴140万元，田亚军、秋红卫、张显明各认缴40万元、赵宏祥认缴30万元，均为货币出资，出资方式均为认缴，出资时间均为2010年6月17日。2010年6月17日，陕西新欣汉都会计师事务所有限责任公司出具陕新汉会验字[2010]142号验资报告及附件显示，截至2010年6月17日，隆顺和公司已收到韩文凯、陈邦和、张光辉、田亚军、秋红卫、张显明、赵宏祥缴纳的注册资本（实收资本），合计人民币1000万元，实收资本占注册资本的100%，其中韩文凯缴纳出资额400万元、陈邦和缴纳出资额310万元、张光辉缴纳出资额140万元，田亚军、秋红卫、张显明各分别缴纳出资额40万元，赵宏祥缴纳出资额30万元，均为货币出资，于2010年6月17日缴存至隆顺和公司（筹）在“中国银行西安高科广场支行”开立的临时账户账号内”。隆顺和公司2010年6月17日章程显示上述股东出资额实缴到位。2015年10月25日，隆顺和公司股东会决议，张光辉、田亚军、秋红卫、赵宏祥、张显明将持有的隆顺和公司29%的股权转让给韩文凯，陈邦和放弃优先受让权，股权转让后，隆顺和公司股权变更为韩文凯持股69%，陈邦和持股31%；拟隆顺和公司增资到3000万元，以中和资产评估有限公司陕西同盛分公司2015年10月12日出具的中和评报字资产评估报告，评估后股东权益（1731.49万元）与原注册资本（1000万元）多余的部分731.49万元作为韩文凯和陈邦和的增资款，其中确定到韩文凯名下增资款为330万元，确定到陈邦和名下的增资款为401.49万元。2015年10月28日，隆顺和公司申请变更注册资本，由1000万元增资为3000万元，同日召开股东大会。隆顺和公司2015年10月28日章程修正案显示，原公司章程第六章第二十二条公司的发起人认购的股份数现修正为供销公司认缴出资额1050万元，参股比例35%；韩文凯认缴出资额1020万元，参股比例34%；陈邦和认缴出资930万元，参股比例31%，出资方式均为货币，出资时间均为2015年11月30日。2015年10月27日，隆顺和公司财务向韩文凯出具330万元收款收据、向陈邦和出具401.49万元收款收据。供销公司分别于2015年10月29日、2015年11月26日、2016年4月26日向隆顺和公司中国银行西安锦业路支行账号付款490万元、500万元、60万元。陈邦和分别于2015年10月30日、2015年11月12日向隆顺和公司中国银行西安锦业路账号转入投资款200万元、18.51万元。2015年11月25日，供销公司与隆顺和公司签订债权转股权协议书，约定隆顺和公司将490万元债权转为供销公司的出资，股权自汇出借款之日（2015年10月29日）起生效。本院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或以公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，隆顺和公司原始股东韩文凯、陈邦和、张光辉、田亚军、秋红卫、张显明、赵宏祥在公司成立时足额缴纳出资额。后张光辉、田亚军、秋红卫、张显明、赵宏祥分别将各自股权转让给韩文凯，隆顺和公司增资至3000万元，股权变更后，股东韩文凯认缴1020万元、陈邦和认缴930万元、供销公司认缴1050万元，均已足额缴纳出资额。嘉策公司称韩文凯、陈邦和分别将评估后股东权益330万元、401.49万元作为二人增资款是通过做账虚增出资，供销公司490万元债转股不是实际出资的意见，无事实和法律依据，不予采纳。故对嘉策公司追加韩文凯、陈邦和、张光辉、田亚军、秋红卫、张显明、赵宏祥、供销公司为本案被执行人的申请，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请执行人西安嘉策商业运营管理有限公司的追加请求。   如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审  判  长   呼延莉                                   人民陪审员   郭金山                                   人民陪审员   满选利                                      二〇一九年十月十四日                                    书  记  员   郝宝侠