广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂05民终1139号 上诉人（原审被告）：合浦县广益房地产开发有限公司，住所地广西合浦县廉州镇廉州大道163号，统一社会信用代码：91450521768934281R。 法定代表人：彭继福，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张甫，广西还珠律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：陈明泽，男，1989年2月16日出生，汉族，住合浦县。 委托诉讼代理人：周冲香，广西中龙律师事务所律师。 上诉人合浦县广益房地产开发有限公司（以下简称广益公司）因与陈明泽商品房预售合同纠纷一案，不服广西壮族自治区合浦县人民法院（2019）桂0521民初1235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 广益公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，变更判决驳回被上诉人请求返还购房款及违约金的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定，根据不动产登记局记载上诉人使用房屋取得分割的所谓“不动产产权证书”，记载其面积与合同销售面积存在误差，认定面积误差比超过3%。一审法院不采纳上诉人主张的按合浦县人民政府召开县长办公会议纪要的要求，将改变飘窗结构作房间的面积和生活阳台、休闲阳台实际建筑面积的一半计入业主的不动产产权面积，没有事实和法律依据。二、一审法院没有要求被上诉人提供所需要的办证材料，仅要求上诉人在判决三十天内向不动产登记部门提供所需要的办证材料没有事实和法律依据。上诉人对被上诉人交给的办证材料己移交给不动产登记相关部门，个别资料没有按办证材料没有移交，由此产生的法律责任由被上诉人承担。三、确定不动产登记面积存在误差的条件未成立。（一）被上诉人至今未取得正式的不动产产权证书，无法确定登记面积存在误差，登记面积属于待定的状态。（二）不动产登记局拟准备颁发给上诉人的小区总证及分户给被上诉人的不动产产权证未生效，一审法院将未发生法律效力的被上诉人的不动产产权证面积比对合同销售面积无法律依据。（三）合浦县人民政府2019年2月23日作出县长办公会议纪要，同意将阳台、飘窗一半面积计入业主的不动产产权面积，2019年4月24日合浦县房产公诚测绘队根据上述办公会议的指示对涉案小区的商品房进行测绘，成果是：商品房的面积误差比均没有超过3%,基本与销售面积接近，有的还比销售面积多。四、涉案商品房的不动产登记证已办理至陈明泽名下，该证中记载的房屋面积比合同约定的面积多。 陈明泽辩称：一审法院判决合理合法，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 陈明泽向一审法院起诉请求：一、确认原告陈明冰与被告合浦县广益房地产开发有限公司签订的关于原告购买位于合浦县廉州镇城东新区A-111-6号广益中央公园C6幢1702号房《商品房买卖合同》有效；二、判令被告在10日内提供将合浦县廉州镇城东新区A-111-6号广益中央公园C6幢1702号房的相关手续，把该房房产登记至原告名下；三、判令被告支付违约金85.04元给原告；四、判令被告返还给原告因面积误差3%以内（4.2951平方米）原告多给付被告的购房款12756.45元；被告双倍返还原告因面积误差3%以外7.7249平方米原告多付给被告的购房款45885.91元。 一审法院判决：一、确认原告陈明泽与被告广益公司2012年10月16日签订位于合浦县廉州镇廉州大道西路128号广益中央公园C6幢1702号房的《商品房买卖合同》有效；二、被告广益房公司于本判决发生法律效力之日起三十日内向产权登记机关提交原告陈明泽购买的位于合浦县廉州镇廉州大道西路128号广益中央公园C6幢1702号房屋的权属登记所需要的材料，并协助原告陈明泽办理上述房屋的不动产权证书登记至陈明泽的名下；三、被告广益公司应返还给原告陈明泽购房款58627.80元；四，被告广益公司应向原告陈明泽支付违约金85.04元；五、驳回原告陈明泽的其他诉讼请求。 二审期间，广益公司向本院提供新证据：桂（2019）合浦县不动产权第0038996号不动产权证，拟证明陈明泽名下的合浦县廉州镇廉州大道西路128号广益中央公园C6幢1702号房建筑面积为144.36㎡。陈明泽质证认为原分户证上的建筑面积是经过测绘队测绘得出的，在没有相关部门撤销前是有效的，新不动产登记权证与原证相矛盾，广益公司办证程序不合法，故该证据不具有合法性、真实性。本院认为，上述新证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以采纳。陈明泽没有新证据向本院提供。 对当事人二审无异议的事实，本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。 对当事人二审有异议的事实，本院认定如下：广益公司认为一审判决认定商品房面积是以原登记证为依据不当，应以新取得的不动产登记证记载的面积予以认定，本院认为，广益公司的上述异议有其二审提供的新证据支持，本院予以采信。 本院另查明：2019年8月9日，合浦县不动产登记局办理了合浦县廉州镇廉州大道西路128号广益.中央公园C6幢1702号房的（2019）合浦县不动产权第0038996号不动产权证，载明：权利人陈明泽；坐落合浦县廉州镇廉州大道西路128号广益中央公园C6幢1702号房；建筑面积144.36㎡。 综合双方诉辩意见，本案二审的争议焦点为：上诉人交付给被上诉人的商品房产权登记面积是否少于合同约定的面积，且误差比例是否超过3%。 本院认为，上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》约定，被上诉人购买的合浦县廉州镇廉州大道西路128号广益中央公园C6幢1702号商品房的建筑面积为143.17平方米，上诉人于2018年9月13日取得分割后的桂（2018）合浦县不动产权第0009461号产权证书载明该房屋的建筑面积为131.15平方米，一审判决据此认定案涉房屋产权登记面积少于合同约定面积。上诉人在二审期间提供了合浦县不动产登记局办理给被上诉人的不动产登记证书，并据此主张案涉房屋建筑面积不少于合同约定面积。本院认为，虽然案涉房屋在上诉人取得的桂（2018）合浦县不动产权第0009461号产权证书中载明的建筑面积为131.15平方米，但据本案事实可知，为解决案涉小区的违建问题及业主不动产权证办理问题，合浦县人民政府召开县长办公会议，并形成会议纪要，同意将上诉人改变飘窗结构作房间的面积和生活阳台、休闲阳台实际建设面积的一半计入业主不动产权证产权面积，合浦县公诚房产测绘队对案涉C5、C6、C7幢住宅部分重新进行测绘并出具了新的测绘成果报告书。合浦县不动产登记局依据该报告书办理了案涉房屋的（2019）合浦县不动产权第0038996号不动产权证，所记载房屋建筑面积为144.36㎡。该证在房屋建筑面积上对桂（2018）合浦县不动产权第0009461号不动产权证进行了变更，因此案涉房屋的建筑面积最终经不动产行政主管部门确认登记为144.36㎡，超过了《商品房买卖合同》约定的销售面积143.17平方米，故上诉人主张交付给被上诉人的商品房产权登记面积不少于合同约定的面积有事实依据，本院予以采信。因不动产行政主管部门已将案涉商品房不动产登记证书办理至被上诉人名下，被上诉人一审提出广益公司向不动产登记机关提交商品房权属登记所需材料及协助将不动产权证书登记至被上诉人名下的诉求已实际得到履行，该诉求没有了事实依据，本院予以驳回。但上述不动产证书的办理已逾期，上诉人仍应承担相应违约金。如前所述理由，被上诉人以商品房产权登记面积少于合同约定的面积且误差比例超过3%为由请求上诉人返还购房款45885.91元已不再具有事实和法律依据，本院亦予以驳回。 综上所述，广益公司的上诉请求成立，本院予以支持；因出现新证据，本院对一审判决部分予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区合浦县人民法院（2019）桂0521民初1235号民事判决第一、四项； 二、撤销广西壮族自治区合浦县人民法院（2019）桂0521民初1235号民事判决第二、三、五项； 三、驳回被上诉人陈明泽的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1268元，因适用简易程序减半收取634元，由上诉人合浦县广益房地产开发有限公司负担；二审案件受理费1268元，由被上诉人陈明泽负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  文 全 审 判 员  何能媛 审 判 员  文庆强 二〇一九年十一月七日 法官助理  庞晓湖 书 记 员  曾 荣