湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0506民初2379号原告：武汉和众投资有限公司，统一社会信用代码914201127781583439，住所地武汉市东西湖区慈惠街办事处朝阳路113号。法定代表人：王宾，武汉和众投资有限公司执行董事。委托诉讼代理人：郭利华，湖北龙禧律师事务所律师，一般授权。委托诉讼代理人：李琼俐，湖北龙禧律师事务所律师，一般授权。被告：宜昌众道房地产开发有限公司，统一社会信用代码91420506MA48XET128，住所地宜昌市夷陵区夷兴大道夷兴三巷。法定代表人：刘荣恒，宜昌众道房地产开发有限公司执行董事。委托诉讼代理人：王丹华，女，1988年9月27日出生，汉族，宜昌众道房地产开发有限公司法务，住武汉市江岸区，一般授权。被告：金科地产集团湖北有限公司，统一社会代码91420107MA4KXAMW1X，住所地武汉市洪山区和平街青城华府G6-5号商铺。法定代表人：钱建明，金科地产集团湖北有限公司执行董事。委托诉讼代理人：张千，男，1984年2月18日出生，汉族，金科地产集团湖北有限公司法务，住武汉市洪山区，一般授权。原告武汉和众投资有限公司（以下简称和众投资公司）与被告宜昌众道房地产开发有限公司（以下简称众道房地产公司）、被告金科地产集团湖北有限公司（以下简称金科地产湖北公司）合同纠纷一案，2019年7月23日本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告和众投资公司的委托诉讼代理人郭利华和李琼俐、被告众道房地产公司的委托诉讼代理人王丹华、被告金科地产湖北公司的委托诉讼代理人张千到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告和众投资公司向本院提出诉讼请求：被告众道房地产公司返还原告代为垫付的城市建设基础设施配套费6019818元，并由被告金科地产湖北公司承担连带责任。事实和理由：2018年5月28日，原告与被告金科地产湖北公司签订《众道房地产公司股权转让协议书》。协议约定原告将持有众道房地产公司100%的股权转让给被告金科地产湖北公司，股权转让价款为3684万元。在履行协议过程中，双方按照协议完成了首期80%的股权变更后，项目所在地政府要求目标公司即被告众道房地产公司补缴配套设施费6019818元才许可办理施工许可证。由于被告众道房地产公司开发的项目进度紧迫，三方决定暂将是否需要补缴的争议搁置，先缴费办证，后期再向政府主张权利。2018年11月28日，三方共同签订《众道房地产公司股权转让协议书之补充协议》，约定被告金科地产湖北公司暂从支付给原告的剩余股权转让款中扣减需要补缴的配套设施费，用于被告众道房地产公司缴费办证。同时约定，二被告在办证后需全力向项目所在地行政部门追索退还该补缴的配套设施费，如因二被告的原因导致该补缴费用无法追回，则由二被告承担。其后，原告多次向催告，二被告怠于向项目所在地行政部门主张退还该费用，导致该费用无法追索退还，故原告诉至本院，要求判如所请。被告众道房地产公司辩称：1.案涉城市建设配套费系其缴纳，原告述“垫付城市建设配套费”无事实依据。2.案涉城市建设配套费不属于免征范围，原告认为项目所在地政府应当退还无事实和法律依据。被告金科地产湖北公司辩称：1.原告诉请无事实和法律依据。根据宜昌市人民政府《宜昌市城区基础设施配套费用征收管理办法》的规定，被告众道房地产公司应就建设项目缴纳城市建设基础设备配套费，并根据夷陵区规划局2018年11月12日下发的《夷陵区政务服务中心夷陵区规划局（01050200）收费凭条》要求，于同年12月6日向夷陵区财政局预算外资金财政专户缴纳城市建设基础设施配套费6019818元。该费用系被告众道房产公司缴纳，而不是原告垫付。2.其与原告签订的《众道房地产公司股权转让协议》及《补充协议书》并未约定其为被告众道房地产公司的债务承担连带责任，原告要求其承担连带清偿责任无法律和合同依据。3.根据宜昌市人民政府下发的《宜昌市城区城市基础建设设施配套费征收使用管理办法》(宜府发[2003]42号)明确规定被告众道房地产公司开发的项目不属于免征城市基础设施配套费范围，该项费用未被退还不是被告金科地产湖北公司的原因。本院经审理认定事实如下：原告（甲方）为将其持有被告众道房地产公司100%的股权转让给被告金科地产湖北公司（乙方）于2018年5月28日签订了一份《众道房地产公司股权转让协议书》（以下简称《转让协议书》）。协议主要内容：第一条目标公司概况：目标公司众道房地产公司由原告全额出资1000万元于2017年3月22日注册成立，主要从事房地产经营；2017年4月13日目标公司通过司法拍卖方式取得约40亩国有土地使用权。国有土地使用权证号为宜昌市夷陵国用（2011）第0200050266003和（2011）第0200050266005；甲方保证目标公司取得的上述国有土地使用权不存在任何争议，并已按拍卖合同约定支付土地款6716.61万元，尚有税费约1300万元未付（以实际发生额为准），由甲方在签订该协议后15日支付。第三条乙方受让股权的条件：1.在满足本协议约定条件后，乙方同意受让甲方持有的目标公司100%的股权，股权转让价3684元，同时乙方承担目标公司债务人民币1亿元；2.在满足以下条件后,乙方才能受让甲方持有目标公司股权:(2)目标对外债务总额不超过1亿元(含借款利息,利息只计算至该协议签订时止),除前述债务外,目标公司已结清其他所有债务,与任何第三方不存在债权债务争议；（3）目标公司及目标项目不存在或不可能存在被查封、扣押、冻结的情况；对外不存在任何形式的担保、抵押、租赁、与第三方合作、转让等任何权利受限制的情况。第四条目标公司债权债务的承担：1.第一次股权转让前发生的债务由第一次股权转让后的目标公司继续承担（债务明细见合同附件2）；甲方保证以上债务总额不超过1亿元，否则超过部分由甲方承担和支付。如第一次股权转让后的目标公司承担责任的，乙方或第一次股权转让后的目标公司有权要求甲方全额赔偿；2.目标公司在第一次股权转让前所产生的超过上述数额的其他债务,包括但不限于甲方未向乙方披露的债务均由甲方负责清偿,如由第一次股权转让后的目标公司承担责任的,乙方或第一次股权转让后的目标公司有权要求甲方全额赔偿，在第一次股权转让后再发生的债权债务由目标公司享有和承担。第五条价款的支付、工商变更登记手续的办理及公司移交：1.该协议签订后5个工作日,且满足该协议第三条约定的前提下,甲方将目标公司80%股权转让给乙方,并将目标公司法定代表人、董事长、执行董事、财务负责人及监事变更为乙方指定人员，修改目标公司章程，完成工商变更登记手续、核发目标公司新的营业执照；3.乙方向共管账户支付共管资金8210万元后30日内，甲方负责将目标项目国有土地使用权证办理至目标公司名下，并按约定向乙方出具1亿元合格票据后5个工作日内，乙方与目标公司解除对共管账户的共管，同时乙方以股东借款形式向目标公司支付1790万元，该两笔款项均用于目标公司负债，即目标公司负债1亿元一次性全部清偿完毕。双方当事人还对其他有关事项进行了约定。金科地产集团股份有限公司作为乙方履约担保人在协议书签字。该协议签订之后，双方于同年11月28日签订了一份《众道房地产公司股权转让协议书之补充协议》（以下简称《补充协议》），《补充协议》签订的背景，一是甲乙方已完成了目标公司80%股权变更及乙方对目标公司1亿元的股东借款，截止当日甲持有20%目标公司股权，乙方持有80%目标公司股权；二是目标地块已于2018年11月12日取得《建设工程设计方案会审意见通知书》；三是目标地块根据政府部门要求，需补缴配套设施费6019818元，双方互不承担违约责任；四是目标公司开发进度紧迫，亟待解决配套设施费的问题后办理工程规划许可证。鉴于此，双方达成如下协议内容：1.乙方向甲方支付股权转让款3684万元减去目标地块实际补缴的配套设施费金额；2.甲方保留以目标公司名义追索被要求补缴配套设施费的权利,包括不限于申请行政复议、诉讼等相关合法手段，乙方及目标公司需全力配合甲方，包括不限于提供相关证件及文件依据、提供相关报告及申请的盖章配合等支持。甲方追回目标地块重复缴纳的配套设施费并予以退还的，则在配套设施费退还至目标公司后7日，乙方按实际退还金额将剩余股权转让款支付给甲方，但最高不超过按照该协议第一条所扣减的实际补缴配套设施费金额，如非以重复缴纳配套设施费退还的其他形式返还该项费用而导致目标公司税赋增加的，包括不限于企业所得税等均由甲方承担，相应金额在乙方支付甲方的剩余股权转让款中进行扣除。若非乙方原因目标地块无法争取配套设施费退还的，乙方不担该项费用，即原协议约定的股权转让价款金额调整为3684万元减去目标地块实际补缴的配套设施费。乙方按该协议约定完成付款后，原协议约定的乙方支付股权转让款义务履行完毕。被告众道房产公司作为目标公司在《转让协议书》及《补充协议》上签名、盖章。2018年12月6日，被告金科地产湖北公司向被告众道房地产公司提供资金6019818元，由被告众道房地产公司缴纳城市建设基础设施配套费。被告金科地产湖北公司从股权转让款3684万元中扣除了该笔费用。2019年5月23日，原告委托湖北龙禧律师事务所给被告金科地产湖北公司发出律师函，根据案涉相关协议，原告拟将以目标公司名义提起行政诉讼，追索已缴纳的城市建设基础设施配套费，但是目标公司由被告金科地产湖北公司控制而不按协议履行配合义务，故被告金科地产湖北公司的行为构成违约，侵犯了原告的合法权益，要求被告金科地产湖北公司配合原告提起行政诉讼。当月29日，被告金科地产湖北公司针对该函予以回复，要求原告提交案涉城市建设基础设施配套费属于重复收复的依据，对2018年12月6日支付的该笔费用为何2019年5月才提出行政诉讼印配合要求及是否超过行政诉讼起诉期间给予解释。当月31日，原告回复如下：已提交要求退还该笔费用的依据，至于何时提起行政诉讼由其自主决定，且目前未过起诉期限。2019年9月9日，被告众道房地产公司向夷陵区住房与城乡建设局发出《关于请求金科集美阳光项目地块城市建设基础设施配套费返还事宜的函》，并提交了弗洛伊德公司缴款凭证、夷陵区建设局退款凭证、众道房地产公司缴款凭证。次日，夷陵区住房与城乡建设局复函称，2011年9月16日夷陵区政府对弗洛伊德公司出具《关于支持弗洛伊德商务中心项目建设的优惠承诺书》，承诺凡是区级收取的行政事业性收费能够减免的一律免收，不能减免的按下限收取。后由于国家政策的调整，该公司需缴纳的城市基础设施配套费不能按照承诺免收。2012年12月19日，夷陵区政府对该公司城市基础设施配套费的优惠政策变更为全额征收，等额扶持。2013年4月7日，该公司缴纳城市基础设施配套费5633200元，同年6月5日该中按照区政府和区财政局审核意见返还了该笔费用。被告众道房地产公司2017年4月13日通过司法拍卖，取得原弗洛伊德公司上述项目两宗土地使用权，2018年12月6日按照要求缴纳城市基础设施配套费6019818元，已经上缴夷陵区财政局。该局征缴的城市基础设施配套费严格按照夷陵区物价局、夷陵区财政局、湖北省财政厅有关文件执行。案涉项目属城市基础设施配套费应缴纳范围，该局没有减免权限。另查明，项目地块原系宜昌弗洛伊德商务有限公司开发，被告众道房地产公司于2017年5月24日通过司法拍卖竞买成功，取得项目地块的国有土地使用权。拍卖时项目地块具备国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证。原建筑工程施工许可证因自发证之日起三个月内一直未开工，也未申请延期，夷陵区住房和城乡建设局根据有关规定于2014年8月22日予以废止。上述事实，有原告提交的《转让协议书》、《补充协议》、湖北省非税收入通用票据、竞拍申请书、竞拍须知、土地拍卖公告、竞买协议、网络拍卖成交确认书、执行裁定书、协助执行通知书、规划许可证、律师函；有被告众道房地产公司和金科地产湖北公司提交的夷陵区服务中心夷陵区规划局收费凭证、企业网上银行电子回单、湖北省非税收入通用票据、不动产权证、建设工程规划许可证、《宜昌市城区城市基础设施配套费征收使用管理办法》、公司2018年度财务报表、《关于请求金科集美阳光项目地块城市建设基础设施配套费返还事宜的函》、夷陵区住房和城乡建设局《关于请求确认金科集美阳光项目地块城市建设基础设施配套费返还事宜的复函》及双方当事人庭审陈述，经庭审质证，在卷佐证，足以认定。本院认为，双方当事人的权利义务虽然应当以《转让协议书》及《补充协议》为依据，但是案涉争议并不涉及股权转让争议，故双方当事人的争议不应适用《中华人民共和国公司法》及相关司法解释而应适用《中华人民共和国合同法》进行调整，庭审中双方当事人对此已无异议，所以本案件性质应确定为合同纠纷。项目地块的行政机关是否应当退还案涉城市基础设施配套费6019818元，属于被告众道房产公司与该行政机关之间的行政争议，不属于本案民事纠纷审理的范畴。案涉城市基础设施配套费6019818元系被告众道房地产公司行政规费负担，根据《转让协议书》及《补充协议》约定，不属于应当由被告金科地产湖北公司收购目标公司时应当支付的对价范围（目标公司债务1亿元加股权转让款3684万元），对此双方当事人也无争议，本院予以确认。双方争议的是被告金科地产湖北公司及被收购后的目标公司（即被告众道房地产公司）是否按《补充协议》履行了协助原告以被告众道房地产公司名义向夷陵区住房和城乡建设局主张退还缴纳的城市基础设施配套费6019818元的合同义务。庭审查明，被告金科地产湖北公司已经以口头形式和正式书面函件以被告众道房地产公司名义要求夷陵区住房和城乡建设局退还已缴纳的城市基础设施配套费6019818元，并提交了相关证据材料，已部分履行了合同义务。夷陵区住房和城乡建设局明确答复案涉城市基础设施配套费不属于免征范围。故该项费用未能得到退还，属于《补充协议》约定的“若非乙方原因目标地块无法争取配套设施费退还的，乙方不承担该项费用”的情形。故原告要求被告金科地产湖北公司承担该项费用，无事实和法律依据。原告以《补充协议》“甲方保留以目标公司名义追索被要求补缴的配套设施费的权利，包括但不限于申请行政复议、诉讼等相关合法手段，乙方及目标公司需全力配合甲方，但不限于提供相关证件及文件依据、提供相关报告及申请的盖章配合等支持”的约定而要求二被告直接承担退还案涉配套设施费，在原告没有穷尽合同约定的救济途径和权利，即要求被告及目标公司配合原告提起行政复议、行政诉讼的前提下，该诉讼请求缺乏合同依据、法律依据。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告武汉和众投资有限公司的诉讼请求。案件受理费53939元，减半收取26870元，由原告武汉和众投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  张红星二〇一九年十月十八日书记员  邹 磊