广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1973民初21417号原告：深圳三羊塑胶五金有限公司,住所地为深圳市宝安区沙井街道蚝四西部工业区第一栋厂房。法定代表人：魏荣轩。委托诉讼代理人：陈铿，广东金美律师事务所律师。被告：东莞市创昇化工有限公司，住所地为东莞市黄江镇田心村蝴蝶一路10号。法定代表人：刘鹏威。委托诉讼代理人：冯银丰，广东蓝沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯东洋，广东蓝沃律师事务所律师。原告深圳三羊塑胶五金有限公司（以下简称三羊公司）诉被告东莞市创昇化工有限公司（以下简称创昇公司）合同纠纷一案，本院于2018年12月7日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年7月9日公开开庭进行了审理。原告三羊公司的委托诉讼代理人陈铿，被告创昇公司委托诉讼代理人冯东洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三羊公司向本院提出如下诉讼请求：1.确认三羊公司不存在违约行为,双方于2018年5月29日达成的口头协议有效并应当继续履行；2.创昇公司向其返还人民币359862.67元；3.诉讼费由被告创昇公司负担。事实和理由：三羊公司与创昇公司因买卖合同纠纷发生争议，双方在东莞市第三人民法院主持下签订了《和解协议》，约定三羊公司向创昇公司支付867080元了结争议案件，该款项分三期支付，其中2018年4月3日前支付300000元，2018年5月30日前支付200000元，2018年6月30日前支付367080元。如有一期未按时足额支付，则创昇公司有权以ll60000元为总额扣除已支付款项后一次性向法院申请强制执行。东莞市第三人民法院制作了(2017)粤1973民初6159号民事调解书。2018年5月29日，三羊公司因公司管理需要请求创昇公司在付款前先向其开具发票，遂联系创昇公司的财务人员提供发票后付款，但创昇公司的财务人员表示要晚一点再开，三羊公司遂提出因5月30日后暂不在深圳，如不能提供发票，能否待6月份回来后再付款，创昇公司的财务表示同意。2018年6月6日，三羊公司向创昇公司支付了第二期200000元款项，2018年6月25日原告三羊公司收到东莞市第三人民法院(2018)粤1973执5775号执行通知书和执行裁定书，方知被告创昇公司申请了强制执行，而三羊公司的账户也已被冻结。三羊公司认为其在第二期200000元款项支付前已经与创昇公司的财务人员进行了沟通，征得了被告的同意，并在6月6日主动支付了款项，不存在违约行为。创昇公司明知其财务人员同意三羊公司延期支付，未作任何反对表示，也没有及时通知三羊公司应按调解协议履行，却以三羊公司违约为由申请强制执行，有悖于诚信原则，损害了三羊公司的合法权，导致三羊公司损失。为此，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判决，支持原告三羊公司的诉讼请求。被告创昇公司辩称：1.原告在履行(2017)粤1973民初6159号民事调解书时明显存在违约行为；2.原告主张要求被告返还其人民币359862.67元无事实、证据及法律依据。本院经审理认定事实如下：2018年3月28日，本院作出(2017)粤1973民初6159号民事调解书，该调解书的内容为：一、三羊公司向创昇公司支付867080元了结本案，创昇公司放弃其他诉讼请求；二、三羊公司分三期向创昇公司支付867080元，其中于2018年4月3日前支付300000元，于2018年5月30日前支付200000元；于2018年6月30日前支付367080元，以上款项支付至创昇公司的银行账户；三、三羊公司如有任何一期没有按时足额向创昇公司支付，创昇公司有权以1160000元为总金额扣除三羊公司已经支付的款项后一次性向法院申请强制执行，且三羊公司需另向创昇公司支付逾期利息（以申请的未付款金额为本金，从2017年5月5日开始按照中国人民银行同期贷款利率计算）；四、三羊公司如期支付前述第一、二期款项后，创昇公司于2018年5月30日前向三羊公司开具金额为626197.14元的增值税专用发票；五、受理费15246元，减半收取7623元，保金费4855元，其计12478元，由创昇公司、三羊公司分别负担6239元。后创昇公司以三羊公司拒不履行前述调解为由向本院申请强制执行。2018年6月13日，本院向三羊公司发出（2018）粤1973执5775号执行通知书，要求三羊公司在收到此通知书即日内履行(2017)粤1973民初6159号民事调解书中的义务，逾期未履行的，本院将依法对其财产强制执行。具体金额为：货款860000元，延迟履行利息55326.67元，受理费及保全费6239元，执行费11616元。三羊公司针对前述执行内容提出书面执行异议，称其并未拒不履行，创昇公司无权申请强制执行。本院于2018年7月11日作出（2018）粤1973执异170号执行裁定书，载明三羊公司未按已生效的民事调解书确定的还款期限履行还款义务，创昇公司可以依据(2017)粤1973民初6159号已生效的民事调解书向法院申请强制执行，三羊公司应当按照该调解书确定的义务全面履行。对于当事人私自达成的变更调解书的还款协议，一方当事人坚持按生效的调解书申请强制执行，人民法院应予准许。三羊公司陈述已与创昇公司的财务人员对民事调解书确定的还款期限已作过变更的沟通合意，不足以阻却生效的民事调解书的强制执行。故三羊公司的异议不属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定的情形，对其异议的申请，法院不予支持，故裁定驳回三羊公司的异议。之后本院依据（2018）粤1973执5775号执行裁定执行了三羊公司733181.67元的财产，三羊公司遂向本院提起诉讼。三羊公司主张2018年5月29日其与创昇公司的财务人员沟通后，创昇公司的财务人员同意其于2018年6月份支付本应于5月支付的20万元款项，其也于6月6日支付了该20万元，但却收到法院发出的执行通知书和执行裁定书，才得知创昇公司申请了强制执行。三羊公司认为其与创昇公司之间存在口头协议，故其不存在违约，创昇公司不能向法院申请强制执行。创昇公司称其与三羊公司不存在口头协议，并未同意三羊公司变更付款方式和付款时间。三羊公司提交电话录音，称系其员工与创昇公司的员工叶雪媚的通话，其内容有三羊公司的员工称：“5月29日我催你要发票的时候，你是5月30号开的嘛，我5月29号要付款的时候付不了，发票不是没过来嘛。…然后我们就跟你商量了6月份付的嘛。”对方回应：“嗯”。三羊公司的员工又说：“另外，这一次不又要付款嘛，你对一下你们的发票给齐了没有。因为上一次29号我要付款的时候你没有发票给我就没付，跟你商量说，拿了发票之后6月份付嘛，对不对？”对方回答：“嗯，现在不是给了6张发票给你了吗？”三羊公司的员工说：“然后我5月29日要付款的时候，你没有发票过来就没有付，然后我5月30号去了香港，我说跟你商量到6月份上班的时候再给你付，然后我就6月6号给你付款了，对不对？”对方答：“嗯嗯。”创昇公司称该通话确实系其公司员工叶雪媚，但相关内容不是对支付时间的变更，只是回应“嗯”，没有做任何意思表示，并不达成合意，其也没有授权该人员与三羊公司达成付款时间变更的协议。以上事实，有《民事调解书》、电话录音、《执行通知书》、《执行裁定书》及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案的争议焦点是，三羊公司与创昇公司是否针对调解书确定的付款时间达成付款时间变更的合意。三羊公司主张双方存在口头协议，变更了调解书中的第二期的付款时间，但创昇公司对此予以否认，称双方并不存在口头协议。三羊公司提交的电话录音不能准确反映出创昇公司的财务人员批准或同意了调解书中第二期付款时间的变更，且无证据证实该财务可以代表创昇公司与三羊公司协议变更付款时间，故对三羊公司主张其与创昇公司达成了口头协议，证据不足，本院不予采纳。对三羊公司的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百三十六条、第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告深圳三羊塑胶五金有限公司的全部诉讼请求。本案受理费6698元，由原告深圳三羊塑胶五金有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长 刘 冠审判员 谭艳婷审判员 吉海燕二〇一九年十月二十三日书记员 何丽萍附相关法律法规条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百三十六条:发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。