广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初1716号原告：王珏，女，1939年12月13日出生，汉族，住广州市花都区，被告：广州市善心养老院有限公司，住所地广州市花都区花山镇三东大道自编98号之二。法定代表人：陆健宏。委托诉讼代理人：胡圣根，广东海际明律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢开玫，广东海际明律师事务所律师。原告王珏与被告广州市善心养老院有限公司（以下简称善心养老院）服务合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王珏，被告善心养老院的委托诉讼代理人谢开玫、胡圣根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王珏向本院提出诉讼请求：1.被告按照合同承担8%的违约金及赔偿金；2.被告使用原告10万元资金近二年时间应按照银行利率2.73%的3倍补偿给原告；3.被告承担本案的案件受理费。事实和理由：我与丈夫都已年近80岁，我们需要有一个养老场所来安度晚年生活。参加善心老年公寓的推介会时听到他们的营销人员和董事长谭雪英介绍说“善心老年公寓手续健全，养老与养生相结合又经济实惠等等”，因此我就选择了善心老年公寓作为我今后的养老场所，于2016年10月8日将10万元作为保证金交给善心老年公寓，并与之签订了《广州市善心养老院合字第一期第（YS88139）号》合同。现合同已终止失效，其公司违法导致合同不能兑现，应按合同承担80%的违约金和补偿金。同时，老同志的保证金不仅促使建成和完善了一个“三星级”的善心老年公寓，而且使公司的总资产有所增加，也理应给老同志一定的经济补偿。经本院释明，王珏表示若法院审查后认定涉案《广州市善心养老院合字第一期第（YS88139）号》及《健康养老养生卡权益协议》为无效合同，自愿变更诉讼请求为：1.被告赔偿精神损失费（按照10万元的8%赔付）；2.被告支付利息（以5万元为基数，从2015年12月28日起按照银行定期存款利率的2倍计至2018年8月10日止；以5万元为基数，从2016年9月30日起按照银行定期存款利率的2倍计至2018年8月10日止）。王珏向本院提交证据如下：1.收据2张；2.《入住养老养生服务申请表》；3.《健康养老养生卡权益协议》；4.《广州市善心养老院合字第一期第（YS88139）号》；5.（2018）粤0114刑初578号刑事判决书。善心养老院辩称：1.本案的事实已经经过刑事判决书进行确认，刑事判决书已经作出了由被告人继续退赔的处理，根据相关规定，被害人就同一事实进行民事诉讼时，法院应当裁定不予受理。2.刑事判决书认定《健康养老养生卡权益协议》是被告及谭雪英等人为了达到非法吸收公众存款的目的而采用的合法形式，该合同违反合同法第52条的规定，为无效合同。合同既然无效，具体的合同约定就没有发生法律效力。3.原告参与非法吸收公众存款的行为本身也存在过错，其主张利息与法律规定不符。原告办理养生卡并非是消费，而是收取高额租金，租金基于出租事实而存在，涉案合同却以高额收益返还，本身就违反交易规则，个别会员还可以获得五百多天甚至七百多天的使用权。原告作为完全民事行为能力人，应当预见风险所在，应当为贪图高息付出相应代价。根据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第十八条的规定，即便原告存在银行存款利息损失，也应当由原告自行承担。综上，请法院驳回原告的全部诉讼请求。善心养老院未向本院提交证据。经审理查明，王珏于2016年9月30日向善心养老院提交《入住养老养生服务申请表》，申请办理养生卡类别颐神卡1张，预付金额10万元，监护人为黄振明。王珏提交的两张收据，其中一张为善心养老院向黄振明出具，金额为5万元，另一张为善心养老院向王珏出具，金额为5万元。2016年9月30日，善心养老院（甲方）与王珏（乙方）签订《广州市善心养老院合字第一期第（YS88139）号》及《健康养老养生卡权益协议》。其中，《广州市善心养老院合字第一期第（YS88139）号》约定的内容包括：“第一条、总则。一、合作内容。乙方自愿预付如下保证金，成为甲方健康养老、养生服务的尊贵客户，即可享受甲方提供给乙方的一系列优质养老养生服务。二、订金和付款方式。乙方签订本合同时需向甲方支付客房居住保证金30000元，医疗救急、售后保证金40000元，养老、养生设备保证金30000元，上述保证金共计人民币100000元。1、付款方式：甲、乙双方签订本合同之日乙方一次付清。2、乙方缴满上述保证金后，即可办理广州市善心养老院颐神健康养生卡一张，成为甲方尊贵的健康养老、养生客户。第五条、合同履行期限、地点。1、本合同期限为叁年，即自2016年9月30日起至2019年2月29日止。2、本合同终止后，根据物价变动情况，双方可自愿协商另行签订新的服务合同。第六条、合同变更及解除。1、合同有效期满后，如乙方明确表示不再续约，且未动用该合同保证金甲方应全额退还该健康养老养生卡保证金，反之乙方在合同期内使用了该保证金甲方应及时退还余额部分，本合同自行终止（合同期满之日起甲方应在一个星期内退还该保证金本金，遇到法定节假日顺延）。2、合同一经签订，即具有法律效力，双方必须认真履行，任何一方违约应承担违约责任。在合同生效之日起的第一年内(365个自然日)，乙方违约终止合同，甲方不予计提任何床位代管理返租金权益和入住消费券返还权益；在合同生效之日起一年内甲方违约终止合同，以及在合同生效之日起一年后(365个自然日）违约的一方应按照合同法和有关法律、法规的规定，承担8%违约金及赔偿金。乙方已经消费的项目，按实际消费时甲方正实施的市场价格标准计费，甲方在退还乙方健康养生卡保证金时将扣除违约金及乙方已经消费的项目的收费。”《健康养老养生卡权益协议》约定的内容包括：“甲、乙双方经友好自愿、平等协商，就乙方向甲方办理颐神健康养老、养生卡事宜，双方于2016年9月30日签订《广州市善心养老院有限公司健康养老养生卡服务合同》（合同号为YS88139号）的基础上，达成如下协议，以资共同遵守。第一条、委托经营协议。1、甲方同意乙方将广州市善心养老院一个豪华一房一厅房每年144天的使用权,有偿交付甲方承接经营(即委托甲方租赁)，甲方每年返还给乙方床位代管代租收益为13000元/每年，直接以现金形式进行兑现。3、乙方委托甲方经营管理期限为叁年：即2016年9月30日至2019年9月29日止。委托经营管理期间，甲、乙双方不得单方面中途解除、变更或终止该协议。”2017年12月1日，广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2017]2189号起诉书指控善心养老院、赵沃焕、许惠灵等犯非法吸收公众存款罪向本院提起公诉，本院于同日立案，案号为（2017）粤0114刑初2204号，后本院于2018年12月10日对该案作出判决，判决内容包括：“一、善心养老院犯非法吸收公众存款罪，判处罚金二十万元（罚金自本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）……十七、责令被告单位广州市善心养老院有限公司及被告人赵沃焕、许惠灵等十五名被告人继续退赔违法所得给集资参与人。”善心养老院等被告对该判决不服向广州市中级人民法院提起上诉，案号为（2019）粤01刑终890号，该案正在审理中。2018年3月26日，广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2018]64号起诉书指控谭雪英犯非法吸收公众存款罪向本院提起公诉，本院于同日立案，案号为（2018）粤0114刑初578号。该案本院经审理后查明：2015年4月开始，谭雪英作为股东和法定代表人，伙同同案人赵沃焕，许惠灵共同经营同案单位善心养老院时，在未经金融部门许可的情况下，与同案人王飞照、陈军等人合谋，在花都区××大厦××楼××以同××人××、××营销团队，先后雇佣同案人章雪玲、易志欢、梁裕明、周厚江、林兰、伍斌，陈富娇、曹慧栋、贺志华等人为销售业务员（部长），雇佣同案人庾慕娟为财务出纳，以向社会不特定公众对象（老人）售卖“养生卡”即养老床位使用权，承诺再收回进行代管代租，每年支付投资人8%至15%的高收益，三年返还本金的方式非法变相吸收公众存款。至2017年2月，经司法会计鉴定，善心养老院单位共计变相吸收330名投资人购买“养生卡”产品，开卡金额31210000元，已返还开卡金额1414000元，未返还开卡金额29796000元。后本院于2018年12月10日作出判决，判决如下：一、谭雪英犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金二十万元（罚金自本判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。二、责令谭雪英继续退赔违法所得给集资参与人。该案已于2018年12月24日发生法律效力。庭审中，王珏确认已于2017年12月、2018年8月收到退赔款共计10万元。本院认为，善心养老院的涉案行为已在（2017）粤0114刑初2204号一案中被认定为非法吸收公众存款罪，该案虽在二审中，但善心养老院在售卖“养生卡”时的法定代表人谭雪英亦在（2018）粤0114刑初578号一案中被认定为非法吸收公众存款罪，且该刑事判决书已经发生法律效力。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”涉案《广州市善心养老院合字第一期第（YS88139）号》及《健康养老养生卡权益协议》为善心养老院以合法形式掩盖非法目的与王珏签订，为无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”王珏于庭审中确认其已收到善心养老院的退赔款共计10万元。根据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》(2011修订)第十八条的规定，因参与非法金融业务活动受到的损失，由参与者自行承担。王珏因参与涉案非法金融业务活动受到的损失，应由其自行承担。综上，本院对王珏的全部诉讼请求予以驳回。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项、第五十八条，以及《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》(2011修订)第十八条之规定，判决如下：驳回原告王珏的全部诉讼请求。案件受理费68元，由原告王珏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  吴 优人民陪审员  姚玉娥人民陪审员  李满友二○一九年十月二十五书记员杜晓嘉