广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0106民初27191、27120号广州市喜燃能源有限公司（27191号案原告、27120被告），住所地广州市天河区花城大道85号2501房之自编01-03、06B单元。法定代表人：MAARTENGIJSBERTUSHENDRIKUSBIJL。委托诉讼代理人：咸芳，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张夏，广东广信君达律师事务所律师。纪轶华（27191号案被告、27120原告），男，1982年5月19日出生，汉族，身份证住址广州市天河区。广州市喜燃能源有限公司与纪轶华劳动争议两案。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件事实（一）劳动关系基本情况：纪轶华于2016年8月29日入职广州市喜燃能源有限公司，任职区域经理。前期负责花都、增城区域，后期负责东区（包括增城、黄埔、从化区域）。双方曾签订劳动合同，劳动合同期限为2016年8月29日至2019年8月28日。（二）解除劳动合同情况：2018年5月22日，广州市喜燃能源有限公司出具解除劳动合同通知书，称鉴于纪轶华自入职以来一直未达成其所管辖区域的销量及利润指标，且于2018年3月至4月期间默许下属以假合同的形式开发批发客户，绕开公司政策，损害了公司利益，纪轶华的行为严重违反了公司规章制度且无法胜任岗位；公司多次与纪轶华协商解除劳动合同事宜，纪轶华均未同意；因双方协商无法达成一致，广州市喜燃能源有限公司决定于2018年5月22日起解除双方劳动合同并一次性支付纪轶华经济补偿金及代通知金。纪轶华已签名确认收到上述通知。经当庭询问广州市喜燃能源有限公司是否就纪轶华不胜任工作一事对纪轶华进行岗位培训。广州市喜燃能源有限公司主张多次与纪轶华沟通及给其建议的方式就是对高级销售管理人员的培训。纪轶华承认有沟通，但沟通时间非常短，大概10几天，沟通的内容就是协商离职。本院认为：关于广州市喜燃能源有限公司解除劳动合同的两点理由是否成立。第一，广州市喜燃能源有限公司主张纪轶华“2018年3月至4月期间默许下属以假合同的形式开发批发客户，绕开公司政策，损害了公司利益”，但广州市喜燃能源有限公司并未提交证据证明上述事实，该理由不能成立；第二，广州市喜燃能源有限公司主张纪轶华“一直未达成其所管辖区域的销量及利润指标”。经询问是否有对纪轶华工作能力不足进行过培训，广州市喜燃能源有限公司称沟通和谈话即培训的方式，纪轶华则称双方仅沟通解除劳动合同事宜。广州市喜燃能源有限公司未提交证据证明双方沟通的内容，不能证明对纪轶华进行了培训，也无证据证明沟通后仍不能胜任工作的情形。广州市喜燃能源有限公司无法证明其解除劳动合同符合“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”可无过失性辞退的情形，故广州市喜燃能源有限公司解除劳动合同构成违法解除。（三）纪轶华主张2018年5月扣发工资485元：纪轶华主张每月正常绩效工资为1880元，5月份绩效工资1394.84元属于无故扣发485元。经查，该月工资条显示“不在岗扣减小计3760元”。本院认为：因纪轶华当月存在不在岗情况，绩效工资根据员工表现情况做相应调整并无不当，并非无故扣减。纪轶华该项主张本院不予支持。（四）离职前12个月工资情况：纪轶华主张其离职前12个月平均工资数额为21814元。广州市喜燃能源有限公司主张纪轶华离职前12个月平均工资为20981元。双方均提交了2017年6月至2018年5月工资条打印件，工资条内容一致。根据上述工资条所载明的从2017年6月至2018年5月每月应发数额依次为15360、16400、16450、16450、16650、16450、16450、81560（包含年终奖）、16650、14570、18330、12204.84元。经核算离职前12个月平均工资情况为21460.4元。（五）解除劳动合同赔偿金：如上所述，广州市喜燃能源有限公司构成违法解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金。经计算为21460.4元×2个月×2倍=85841.6元。根据工资表显示，广州市喜燃能源有限公司已支付了59632元，纪轶华确认已收到59000多元的经济补偿。已支付的59632元应予以抵扣，经计算为85841.6元-59632元=26209.6元。因本院已经判定广州市喜燃能源有限公司违法解除劳动合同并支付赔偿金，代通知金属于无过失性辞退补偿内容，对纪轶华主张一个月代通知金不予支持。（六）未休年休假情况：纪轶华主张其2017年有8天未休年休假，2018年有3天未休年休假。广州市喜燃能源有限公司主张其公司经批准适用不定时工时制度。纪轶华为高级管理人员，工作时间灵活，自主安排工作与休息，其主张年休假工资差额补偿没有事实依据及法律依据。广州市喜燃能源有限公司同时提交了纪轶华于2018年2月5日发邮件申请休年假5天，分别是2月11号、12号、13号、14号、22号。本院认为：不定时工作制并非免除劳动者年休假权利的依据。广州市喜燃能源有限公司举证证明纪轶华已申请休年休假5天并经回复批准，本院予以采信。2017年已休年休假5天。广州市喜燃能源有限公司未举证证明在其他时间安排了纪轶华休年休假。应支付未休年休假工资差额，具体为2017年5天，2018年1月1日至2018年5月21日期间应享受年休假3天。经计算为21460.4÷21.75天×（5天+3天）×200%=15786.96元。（七）开店奖励：纪轶华主张根据《零售门店和便民服务店开拓激励方案》，公司应支付2017年凤院门店开发奖励5000元。广州市喜燃能源有限公司则主张上述方案正在审批当中，并未实际实施。广州市喜燃能源有限公司提交2016年12月30日的邮件拟证明上述方案未通过。邮件内容载明“门店拓展激励方案已根据财务意见修改并与HR沟通确认公司没有此类激励方案”。本院认为：广州市喜燃能源有限公司提交邮件拟证明方案未通过，但从邮件内容可知。邮件内容讨论的即为针对目前激励方案缺失出台相关方案的讨论。其内容在于强调正在审批相关激励方案，至于审批结果如何，并未有答复。但传阅的《零售门店和便民服务店开拓激励方案》落款时间为2016年12月21日，并注明了有效时间：2016.12.1-2017.12.31。在无针对劳动者特别说明的情况下，劳动者基于对“有效时间”表述的理解，有理由信赖该激励方案已经生效。因此，纪轶华主张依据《零售门店和便民服务店开拓激励方案》开店奖励5000元本院予以支持。（八）其他：纪轶华主张旅游福利及年终奖均未经过劳动仲裁前置程序，本案中不予处理。（九）劳动仲裁情况：纪轶华向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.恢复纪轶华与广州市喜燃能源有限公司的劳动关系；2.广州市喜燃能源有限公司支付2017年8天的未休年休假工资16176元、2018年4天的未休年休假工资8088元；3.广州市喜燃能源有限公司支付凤院门店开店奖励5000元；4.广州市喜燃能源有限公司注销纪轶华名下的6个门店负责人工商登记信息。该委于2018年10月24日做出劳动仲裁裁决：1.广州市喜燃能源有限公司支付纪轶华2017年1月1日至2018年6月12日期间未休年休假工资差额部分21222.16元；2.广州市喜燃能源有限公司支付纪轶华开店奖励5000元；3.驳回纪轶华其他仲裁请求。（十）广州市喜燃能源有限公司诉请：1.广州市喜燃能源有限公司无需支付未休年休假工资差额21222.16元；2.广州市喜燃能源有限公司无需支付开店奖励5000元；3.诉讼费由纪轶华承担。纪轶华诉请：1.广州市喜燃能源有限公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金87257元，1个月代通知金21814元，以及2018年1-5月年终奖金工资27087元；2.广州市喜燃能源有限公司向纪轶华支付2018年个人旅游福利，即年度旅游费6000元以及5个工作日旅游假工资5015元；3.广州市喜燃能源有限公司向纪轶华支付2017年8天未休年休假以及2018年3天未休年休假双倍赔偿金共计22065元；4.广州市喜燃能源有限公司向纪轶华支付2018年5月扣发工资485元；5.广州市喜燃能源有限公司向纪轶华支付2017年凤院门店开发奖励5000元；6.本案诉讼费由广州市喜燃能源有限公司负担。裁判理由与结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起3日内，广州市喜燃能源有限公司支付纪轶华2017年1月1日至2018年5月21日期间未休年休假工资差额15786.96元；二、自本判决生效之日起3日内，广州市喜燃能源有限公司支付纪轶华开店奖励5000元；三、自本判决生效之日起3日内，广州市喜燃能源有限公司支付纪轶华违法解除劳动合同赔偿金差额26209.6元；四、驳回广州市喜燃能源有限公司其他诉讼请求；五、驳回纪轶华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由广州市喜燃能源有限公司负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李吉思人民陪审员  谈凤英人民陪审员  廖小英二〇一九年十月二十二日书 记 员  麦英杰