湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘03知民初59号原告：烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司，住所地山东省烟台市大马路56号。法定代表人：周洪江，该公司董事长。委托诉讼代理人：王哲禺，江苏玖润律师事务所律师。被告：湘潭市高新区群兴便利店，住所地湖南省湘潭市高新区吉安路130号长塘新村茶园安置小区B1栋车库。经营者：段伟，男，汉族，1979年11月14日出生，住湖南省湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：余剑、马正海，湖南红都律师事务所律师。原告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司（以下简称张裕公司）与被告湘潭市高新区群兴便利店（以下简称群兴便利店）侵害商标权纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月29日公开开庭进行了审理。原告张裕公司的委托诉讼代理人王哲禺、被告群兴便利店的经营者段伟及其委托诉讼代理人余剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张裕公司向本院提出诉讼请求判令：1.被告立即停止销售侵犯原告注册商标专用权的商品；2.被告赔偿原告经济损失及为制止被告侵权行为而支出的合理费用合计20000元；3.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：1、张裕公司是“解百纳”商标的专用权人。张裕公司创立于1892年，是我国最早生产葡萄酒的企业，也是国内最大的葡萄酒酿造企业，2010年跻身全球葡萄酒行业前五强。张裕公司的“解百纳”“张裕”商标在国内及世界葡萄酒业享有极高的声誉，张裕解百纳干红葡萄酒深受消费者青睐，销售遍布国内外。经烟台张裕集团有限公司授权许可，原告张裕公司取得了上述商标的使用权，并有权以自己的名义提起诉讼。2、被告群兴便利店销售了侵犯原告张裕公司注册商标专用权的葡萄酒，应承担停止侵权及赔偿损失的法律责任。被告不正当利用“解百纳”等商标的市场声誉和影响力，销售了使用“解百纳”商标的葡萄酒，属于在相同商品上使用与注册商标相同的商标。被告所售葡萄酒低劣的酒质贬损了“解百纳”商标的市场声誉，给原告造成了巨大的经济损失和商誉损失，应承担停止侵权及赔偿损失的法律责任。被告群兴便利店辩称，1、涉案的证据保全公证书存在着公证员隐蔽公证、公证处超越地域管辖范围公证、未以案件当事人名义申请公证、证据保全公证过程不合法、公证员可能被公证申请个人收买等问题，严重违反《公证法》第二十五条之规定，不应采信。群兴便利店已经按照《公证法》的规定，向江苏省南京市石城公证处提出了复查和撤销申请，该处已经开始审查其公证书。2、群兴便利店是善意的零售商，拥有合法来源的抗辩权。本案属于批量维权案件，原告应起诉侵权源头的生产者，而不是直接起诉处于侵权链条末端的销售者。被告作为一名小商贩，见到涉案产品的标贴信息全面、规范，有厂家、地址、电话、产品名称、产品条形码、质量认证标志，便认为这是一个正规商家的产品，不知道销售的产品是侵权产品，应由权利人来证明侵权者知道或者应当知道其所销售的是侵权产品，从而否定合法来源的抗辩。同时被告经营者自身文化程度不高，没有什么证据意识，未规范保留进货单据或所保留的进货单据不够规范不足以证明进货来源。但涉案产品上标注有明确的生产厂家，厂家的标注本身就是产品来源的一种说明。公证书附件的照片已清晰的载明侵权产品的制造者，原告应当集中火力对涉案产品的制造厂家发起总攻，而不应当对被告这种无辜小贩开火。3、即使合法来源抗辩不成立，也不宜判令被告承担赔偿责任。首先，原告仅提供公证保全的被控侵权产品，未提供证明被告销售侵权产品具体数量的证据，事实上是未尽到充分合理的举证义务；其次，被告的经营地点位于五线城市，系经营规模极小的个体工商户，根据湘潭地区公众的消费习惯，红酒在当地商店销售数量极为有限，且原告也未提供证据证明被告存在大规模销售涉案商品的行为。因此，被告销售涉案产品的行为对原告同类商品的市场利益冲击不大，对原告基于商标而享有的权益造成的实质性影响有限。再次，维邦公司在没有合法调查权的前提下所获取的证据是非法的。公证书中明确为诉讼取证，且原告凭借此公证书发动了诉讼，而维邦公司营业执照核发范围只有市场调查，原告公司申请公证的行为属于诉讼证据的收集。最后，关于维权费用方面，原告公司拥有法务部，无须再聘请外部知识产权公司及律师来维权，其所提出的该类费用属于不必要、不合理的费用，原告未提供相应费用的发票原件、付款合同及银行流水等相关证据，对该维权费用有异议。原告作为权利人，不找生产厂商，专找小贩，其发动的诉讼同职业打假人极为类似，被告有理由怀疑其发动诉讼的目的不是为净化市场而是追逐利益。如法院判令被告承担高额的赔偿，则日后类似案件必定会纷至沓来，湘潭本就脆弱的经济将会受到打击。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并在卷佐证。原告向本院提交的证据如下：证据1，（2015）烟鲁东证经字第683号公证书，证据2，（2013）烟鲁东证经字第1013号公证书，证据3，（2013）烟鲁东证经字第1014号公证书，证据1、2、3拟证明原告经授权为案涉第1748888号注册商标即“解百纳”商标的合法权利人，该商标在注册有效期内，原告有权以自己的名义对侵权行为提起诉讼。证据4，（2013）烟鲁东证经字第1372号公证书，拟证明第1748888号注册商标为中国驰名商标。证据5，（2018）宁石证经内字第6596号公证书及封存实物，拟证明被告销售了侵犯原告注册商标专用权的商品。证据6，调查费发票、公证费发票，拟证明原告为维权支出的合理费用。被告向本院提交了如下证据：证据1，复查公证书申请及邮政单，拟证明被告在收到法院应诉手续按照公证法的规定申请复查，已向江苏省南京市石城公证处邮政快递寄出复查公证书申请。证据2，江苏省南京市石城公证处回信，拟证明该处已经开始复查公证书。证据3，南京维邦公司公示信息，拟证明南京维邦公司经营状况仅为一名工作人员。证据4，湖南省高级人民法院（2019）湘知终258号判决书，拟证明类似案件的判赔事实。本院认证意见如下：原告提交的证据1-4系涉案权利商标的权属证据，被告不持异议，故对其予以采信；证据5系公证机关出具的公证文书，被告对其真实性没有异议，虽对其合法性、关联性提出异议，但没有提交足以推翻公证文书所述事实之相反证据，且与被控侵权商品实物能够对应，故依法确认公证书记载事实的客观性；证据6调查费发票、公证费发票均无法确定与本案具有对应关系，故不予采信，另原告当庭陈述其主张的律师费尚未结算，故不予认定，但考虑到本案进行了公证保全及原告委托了律师出庭代理本案诉讼，如本案侵权事实成立需要承担民事责任，该部分维权费用可酌情认定。被告提交的证据1、证据2无法推翻证据保全公证书的效力，证据3不能实现其证明目的，证据4中的另案与本案具体侵权情况不同，本院均不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院依法认定本案事实如下：2002年4月14日，烟台张裕集团有限公司经国家商标局核准注册，成为第1748888号“解百纳”商标的商标注册人。该商标核准使用商品为第33类：酒（饮料）、果酒（含酒精），烧酒、蒸馏酒精饮料、鸡尾酒、葡萄酒、白兰地、威士忌。2011年12月20日，经国家商标局核准，该商标有效期续展至2022年4月13日。2012年4月27日，国家商标局认定烟台张裕集团有限公司使用在第33类葡萄酒商品上的“解百纳”注册商标为驰名商标。2015年12月17日，原告张裕公司与烟台张裕集团有限公司签订《授权书》，取得第5595235号“张裕”商标、第1748888号“解百纳”商标等商标的使用授权，并可以自己的名义对侵犯授权方商标专用权的行为进行调查取证（含保全证据）、进行产品鉴定、提起诉讼及处理其他与商标维权相关的诉讼事宜，授权期限为商标注册有效期及续展期间。2018年8月16日，江苏省南京市石城公证处出具（2018）宁石证经内字第6596号公证书。该公证书载明，2018年8月3日,该处公证员孙某、公证工作人员李晓杰及申请人南京维邦知识产权代理有限公司的委托代理人**来到位于湖南省湘潭市岳塘区芙蓉大道鸿达金域世家附近，门头名称为“快乐惠群兴店”的店铺内（一侧：芙蓉兴盛便利超市），该店内放有“湘潭高新区群兴便利店段伟”等字样的食品流通许可证照。在公证人员的全程监督下，**以普通消费者的身份支付40元购买了标有“解百纳干红葡萄酒”等字样的葡萄酒二瓶（瓶身标注：中粮集团长城葡萄酿酒有限公司），并现场取得了支付宝付款手机截图一张。离开该店后，**使用公证处提供的手机对店铺外观进行拍照，共拍得照片一张。所购物品交由公证人员保管。本院当庭拆封了上述公证实物并进行了商标比对。被控侵权商品系二瓶长城解百纳干红葡萄酒，瓶身正面及背面标有“解百纳”字样，瓶身标贴上显示有“中粮集团长城葡萄酿酒有限公司”字样。另查明，被告群兴便利店系个体工商户，于2017年6月23日核准注册登记，登记经营者为段伟，经营范围为食品、日用品销售、棋牌休闲服务、餐饮服务（以上经营范围涉及许可项目的，应在取得有关部门的许可后方可经营）。原告张裕公司为本案维权支出购买被控侵权商品费用40元，并进行了证据保全公证、委托了诉讼代理人参与诉讼。本院认为，本案争议焦点为：一、被告关于本案证据保全公证书的答辩意见能否成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条规定，经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。本案中，被告群兴便利店主张涉案证据保全公证书存在着公证员隐蔽公证、公证处超越地域管辖范围公证、未以案件当事人名义申请公证、证据保全公证过程不合法、公证员可能被公证申请个人收买等问题，严重违反《公证法》第二十五条之规定，不应认定，且其已经向江苏省南京市石城公证处提出了复查和撤销申请，该处已经开始审查其公证书。本院认为，被告的上述主张不能成立，不应得到支持，具体分析如下：1、原告以普通消费者的身份通过隐蔽公证的方式购物取证并不违反法律规定，公证机关在此情况下进行证据保全没有违反公证的法定程序，亦不属于采取违反法律强制性禁止规定的取证方式。当事人可以通过委托代理协议开展民事活动，法律并没有规定必须以案件当事人的名义申请公证，被告关于本案证据保全未以案件当事人名义申请公证违法的主张缺乏法律依据；2、公证处超越地域管辖范围异地取证违反了公证法管理规定，作出的公证书属于有瑕疵的公证证据。存在瑕疵的证据保全公证书能否采信，取决于该瑕疵是否影响公证文书记载内容的真实性、准确性和客观性，异地取证并不必然有损公证内容的真实性、准确性和客观性，在被告没有提交足以推翻公证证明的相反证据的情况下，异地取证不影响该公证证据的证明效力；3、被告提出本案证据保全公证人员可能被公证申请个人收买等主张，但没有提供相应证据予以证实，不予支持。4、被告提出其已经就案涉证据保全公证存在的上述问题向江苏省南京市石城公证处提出了复查撤销申请且该处已经开始审查的问题，因申请及启动公证书的复查程序并不影响证据保全公证书的效力，故对被告的该项辩解意见亦不予支持。二、本案被控侵权事实是否成立。原告张裕公司经第1748888号“解百纳”商标的注册人烟台张裕集团有限公司授权使用该商标，有权就涉案商标以自己的名义对侵权行为提起诉讼，其享有的商标权亦受法律保护。第1748888号“解百纳”商标为驰名商标，经过连续多年的使用，在相关消费者中具有较高的知名度。《中华人民共和国商标法》第五十七条规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标行为以及销售侵犯注册商标专用权的商品的行为，均属于侵犯他人注册商标专用权的行为。本案中，原告张裕公司涉案商标核定使用商品包括葡萄酒，被控侵权商品为葡萄酒，两者构成相同商品。关于商标是否相同或近似的问题，根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，商标相同是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。被控侵权产品上标注的“解百纳”文字标识与原告涉案商标相比，两者均为“解百纳”汉字，虽在字体上存在细微差异，但两者在视觉上基本无差别，两者构成相同。因此，被告销售被控侵权商品系属于《中华人民共和国商标法》第五十七条规定的侵犯原告张裕公司第1748888号“解百纳”注册商标专用权的行为，本案被控侵权事实成立。三、被告群兴便利店应如何承担民事责任。被告群兴便利店销售被控侵权商品侵害了原告张裕公司涉案注册商标专用权，应依法承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。《中华人民共和国商标法》第六十三条规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。本案中，因原告未提供因侵权所受到的实际损失或侵权人因侵权所获得的利益的证据，亦未提供注册商标许可使用费的证据，故本院综合考虑涉案注册商标的知名度，被告的经营规模、侵权情节，被诉侵权商品性质及价格、原告为制止侵权支出的合理费用等因素，酌情判定被告群兴便利店赔偿原告张裕公司经济损失10000元（含合理维权费用）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（一）（六）项、第二款，《中华人民共和国商标法》第五十七条第（一）（三）项、第六十三条第一款、第三款,《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款、第十七条规定，判决如下：一、被告湘潭市高新区群兴便利店立即停止销售侵犯原告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司第1748888号注册商标专用权商品的行为；二、被告湘潭市高新区群兴便利店于本判决生效之日起十日内赔偿原告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司经济损失10000元（含合理维权费用）；三、驳回原告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司负担150元、被告湘潭市高新区群兴便利店负担150元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长  陈立兵审 判 员  戴 伟人民陪审员  赵冰穗二〇一九年十月十二日法官助理李淇耀书记员汤健艺附本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；……（六）赔偿损失；以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国商标法》第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；……（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；……第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。……权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。第十七条商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。