四川省苍溪县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0824民初2507号 原告：邓晓挺，男，1973年6月6日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：唐斌，四川达权律师事务所律师。（特别授权） 被告：四川广运集团苍溪有限公司，住所地：四川省苍溪县陵江镇红军路中段401号。 法定代表人：**茂，总经理。 委托诉讼代理人：张光明，男，1970年11月23日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县，系被告下属单位苍溪县公共交通有限公司经理。（特别授权） 委托诉讼代理人：阳军，四川汉能律师事务所律师。（一般代理） 原告邓晓挺与被告四川广运集团苍溪有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年7月24日立案受理，依法适用简易程序，于2019年8月21日、2019年9月20日公开开庭进行了审理。除被告四川广运集团苍溪有限公司法定代表人未到庭外，其余诉讼参加人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告邓晓挺向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告2011年4月至2015年12月的事实劳动合同关系；2.请求确认被告作出的解除劳动合同的通知、解除劳动合同通知的更正通知违法；3.要求被告支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金66984.96元；4.请求被告支付因延长工作时间应支付的加班费105094.08元；5.本案受理费由被告承担。事实和理由：2011年4月原告入职被告公司，被告根据工作安排原告驾驶被告公司所有的川Ｈ×××××号客车至2016年7月，期间双方虽未签订劳动合同，但原告接受了被告管理，并获得劳动报酬，原、被告事实上已经形成劳动关系。2016年8月，被告与原告签订了为期三年的劳动合同，原告从事公交车驾驶工作，工作时间实行特殊工作制，每三天轮休一天，每天工作时间长达12个小时，被告从未支付加班费用。2019年3月27日原告下班后因酒驾被暂扣机动车驾驶证，2019年4月16日被告以无法进行工作岗位调整为由，依据《劳动合同法》第二十五条，《员工奖惩暂行办法》第四章第30条第10项，《道路旅客运输企业安全管理规范》第20条第4项、第25条的规定作出解除劳动合同的通知。同年5月10日被告又将解除劳动合同依据的《劳动合同法》第二十五条更正为第三十九条，向原告发出解除劳动合同的更正通知，但未明确引用条款的具体款项。后原告向苍溪县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，苍溪县劳动人事争议仲裁委员会以苍劳人仲案[2019]053号仲裁裁决书驳回了原告的全部仲裁请求，原告不服该仲裁裁决，故起诉来院。 被告四川广运集团苍溪有限公司辩称：1.原告2011年4月至2013年7月受雇于自然人王纪平，工资由王纪平为其发放，2013年7月至2015年12月原告未与我单位或王纪平有任何聘用关系；2.原告的仲裁申请超过仲裁时效；3.解除劳动关系是基于原告酒驾被查处并不假旷工5天解除的，解除劳动合同合法，不应当支付双倍赔偿金；4.原告工作时间实行的是不定时工作制，工资标准及工作时间均符合相关规定，故其要求支付的加班费不应当支持。 当事人围绕诉讼请求及反驳对方的诉讼请求向本院提交了证据，对双方无异议的证据：原告身份证复印件、被告企业公示信息、原告工资明细清单（2018.4-2019.3）、照片、3路公交班线营运时间表、驾驶员签到表、劳动合同书、聘用驾驶员登记表、2019年1月至3月驾驶员工资表、保险费扣缴情况会签表及签字、苍溪县公安交通管理行政处罚决定书及关于加强隐患整改的函、四川广运集团股份有限公司2017年人力资源管理工作资料、四川广运集团股份有限公司员工奖惩暂行办法（修订）、道路旅客运输企业安全管理规范、营运驾驶员家属联合监管安全责任书、2019年3月21日至2019年4月16日员工签到表，本院予以确认，并在卷佐证；对双方有争议的证据，本院认定如下： 1、原告方提供的营运驾驶员安全责任书、驾驶员资格审查表、超长线路客运派车通知单、机动车行驶证、道路运输证、四川广运集团股份有限公司一卡通、安全培训合格证、驾驶员工作胸牌、营运驾驶员优质文明服务承诺书、跨省际客运全程安全监督卡、安检签单记录卡、派车通知单、换班记录、处罚决定书及收据，该组证据原告用以证明2011年4月至2015年12月期间与被告具有劳动关系。被告认为这段期间原被告之间不具有劳动关系且已超过仲裁时效。被告为此提供的证据有：王纪平的情况说明、驾驶员聘用协议、原告签名的申请书、协议书、收据2张及银行进账单、撤回仲裁申请书、苍劳人仲案字[2016]第62号撤回仲裁申请通知书、客运承包合同，经本院审查认为，被告所提供的证据足以证明其辩称观点，本院予以确认； 2、山付华的调查笔录，虽与证人张某的证言能相互印证，但不能达到原告所主张的证明目的； 3、苍劳人仲案[2019]053号仲裁裁决书，符合证据的三性原则，本院予以确认； 4、四川广运集团苍溪县有限公司关于部分工种实行不定时工作制和综合计算工时工作制的请示及苍溪县人社局的批复、公示结果反馈函、职代会决议、广元市人社局《关于进一步加强对用人单位实行特殊工时制度管理的通知》、《关于集团计时制和计件制（特殊工作制）员工关系管理其他事项的通知》、《特殊工时制人员薪酬方案（试行）》，符合证据三性原则，本院予以确认； 5、四川广元集团苍溪有限公司关于解除邓晓挺劳动合同的通知及更正通知、处理意见、工会回复、2019年4月12日专题学习会议记录，该组证据虽符合证据三性，但却不能达到被告的证明目的； 6、快递单复印件，邮寄内容及送达时间无法确认，本院不予确认； 7、苍溪县社保局出具的证明，证实2016年度邓晓挺五大统筹费用由其本人缴纳，该证明内容与双方庭审中陈述内容能相互印证，本院予以确认； 8、广人社办发[2016]93号文，证实苍溪县社会保障局有权对在本行政区域内登记注册的企业实行特殊工时进行审批、备案、审查、监管，本院予以确认； 9、被告提供的2017年度公交车驾驶员工资表，虽客观真实，但非解除劳动合同前12个月工资明细，与本案没有关联性； 10、公交车驾驶员签到记录，因被告解除与原告劳动合同的事由中没有旷工的内容，该记录与本案没有关联性。 根据原、被告提供的证据及庭审陈述，本院对案件事实认定如下： 原告邓晓挺因与被告对2011年5月至2016年3月的用工关系发生争议后，于2016年4月12日向苍溪县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认：1、申请人与被申请人（四川广运集团苍溪县有限公司）存在事实劳动合同关系；2、裁决被申请人向申请人支付11个月的工资45000.00元；3、解除申请人与被申请人的劳动关系；4、裁决被申请人向申请人给予经济补偿20000.00元；5、裁决被申请人补缴2011年、2012年、2013年上半年、2014年下半年、2015年、2016年1-4月的社会保险费。同年5月31日原告以与被告协商达成初步就业意向，相关承诺和程序正在落实执行中为由申请撤回仲裁申请，仲裁委以苍劳人仲案字[2016]第62号撤回仲裁申请通知书同意本案原告撤回仲裁申请。2016年8月1原、被告签订劳动合同书，约定原告在被告公司从事公交车驾驶员工作，实行不定时工作制，同时该合同还对合同期限、工作内容、工作时间、劳动报酬、社会保险进行了约定。2019年3月27日原告下班后酒驾，于3月28日被处罚款并处暂扣机动车驾驶证6个月的行政处罚，被告即以此为由于2019年4月16日以现有工作岗位不能进行岗位调整并依据《道路旅客运输企业安全管理规范》第二十条第四项、第二十五条，四川广运集团股份有限公司《员工奖惩暂行办法》第四章第三十条第10项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除了与原告的劳动合同。原告不服该决定于2019年5月21日向苍溪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以苍劳人仲案[2019]053号仲裁裁决书驳回了原告的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决故向本院起诉。 同时查明，被告提供的四川广运集团股份有限公司《员工奖惩暂行办法》未提供制订该办法经职工代表大会或者全体职工讨论提出方案和意见的依据。在诉讼中被告称解除与原告的劳动关系除酒驾被处罚外还因原告连续旷工五天以上。在庭审中要求被告提供2018年度向原告发放工资的明细，被告未提供，通过对原告提供被告认可的2018年4月至2019年3月工商银行苍溪解放路支行户名为邓晓挺的工资明细清单计算的原告的平均工资为4186.56元。该清单中不包括扣除的邓晓挺个人应承担的五险一金。原告称每月扣除的个人应承担金额大概为700元，被告称扣除的个人应承担部分每月大概为600元。 还查明，2017年7月19日四川广运集团苍溪有限公司向苍溪县人力资源和社会保障局请示对部分工种实行不定时工作制和综合计算工时工作制，人社局于同年8月25日作出批复，同意对公交车驾驶员实行不定时工作制。 本院认为，原告要求确认2011年4月至2015年12月期间与被告成立事实劳动关系，因该期间的劳动争议原告曾于2016年4月12日向苍溪县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2016年5月31日，原告以自行协商解决而且在落实执行中而撤回仲裁申请，现今又重新提出要求确认，不符合相关法律的规定。对此，被告辩称的理由成立，本院予以采纳。2019年4月16日被告以原告酒驾被处罚而不能进行岗位调整为由，根据《道路旅客运输安全管理规范》第二十条第四项、四川广运集团股份有限公司《员工奖惩暂行办法》第四章第三十条第10项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，作出解除与原告间劳动关系的决定。在诉讼过程中被告提出解除与原告间的劳动关系有两个方面的原因，一是因原告酒驾被处罚，一是因原告旷工，但解除通知中并无旷工事由，且公司在处罚时的讨论中也没有将旷工作为解除的理由纳入讨论，现被告在诉讼中才提出该解除理由，没有事实依据，该辩称观点本院不予采纳。而且解除中被告所引用的四川广运集团股份有限公司的《员工奖惩暂行办法》第四章第三十条第10项的规定“员工擅自离岗或旷工连续达到5天或一年度累计达到10天的”，该办法的制定被告未提供合法制定的依据，不能作为解除劳动关系的依据，且该规定内容是对旷工达到一定天数认定为严重违反公司规章制度的情形而解除，与本案没有关联性。被告适用的《道路旅客运输安全管理规范》第二十条第（四）项、第二十五条，其中第二十条第（四）项是企业聘用驾驶员时不得聘用人员的一种要求，第二十五条是规定驾驶员有第二十条规定情形的，应当严肃处理并及时调离驾驶员岗位；情节严重的，客运企业才依法予以辞退。从被告作出的解除与原告的劳动关系的通知中可以看出被告解除双方间的劳动关系是以无法给原告调整工作岗位为由而非因原告的违法事实情节严重，被告因此解除与原告间的劳动关系不符合该规定，没有法律依据。而被告适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，因该条法律规定了用人单位有六种情形可以依法解除与劳动者之间的劳动关系，但被告却没有选择其中任何一种，被告适用该条而解除与原告的劳动关系视为没有法律依据。基于以上原因，被告解除原告间的劳动关系没有合法依据，其所作出的解除与原告间的劳动关系的通知系违法解除。原告要求被告支付因其违法解除劳动关系的双倍赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。其支付标准因要求被告提供原告解除劳动关系前12月工资标准而被告无故未全面提供，应承担对其不利的法律后果，平均工资应按原告主张的4186.56元加上700元计算，即为4886.56元。关于原告主张的加班费，因原、被告在合同中明确约定了双方之间实行不定时工作制，且公交车驾驶员本身也是一种特殊职业，上、下班作息时间有其自身特点，故原告要求被告支付加班费的诉讼请求，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决如下： 一、被告四川广运集团苍溪有限公司应向原告邓晓挺支付违法解除劳动合同的赔偿金29319.36元，该款限在判决生效后十日内支付； 二、驳回原告邓晓挺的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由被告四川广运集团苍溪有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员  邓君国 二〇一九年十月十六日 书记员  刘桂芳