安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0406民初3423号 原告：顾云涛,男,1966年10月2日出生，汉族,农民,住安徽省淮南市潘集区。 被告:安徽金格四海房地产开发有限公司。住所地淮南市潘集区黄山北路东侧金格四海商住楼，统一社会信用代码913404000557669005。 法定代表人：葛少卢，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张淮光，该公司法律顾问。 原告顾云涛诉被告安徽金格四海房地产开发有限公司（金格四海房地产公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顾云涛，被告金格四海房地产公司的委托诉讼代理人张淮光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告顾云涛向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告工程款219980元、违约金16058.54元(219980×0.0001×365×2=16058.54元),合计236038.54元；2、由被告承担本案的诉讼费用。 事实和理由：被告将金格四海项目楼顶点阵字制作安装工程于2017年7月26日承包给原告,双方约定工程名称、工程内容、工期、承包方式、工程包干总价、付款方式、违约责任等。原告按照被告的要求按时按量完工,并且该工程已交付使用,后经双方结算,被告尚欠原告工程款219980元,违约金16058.54元,一直未予给付,故诉至法院,请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告金格四海房地产公司辩称：一、原告未能履行合同义务。原被告双方2017年7月26日订立的“金格四海楼顶点阵字制作安装合同”事实存在，合同采用总价包干的方式计算，即包括材料费、设计费、制作费、钢结构、安装费、质保、审批、税金、电源接通等。合同约定2017年8月30日前完成制作、安装并书面通知甲方验收。而原告至今没有向被告方作出验收的书面通知，没有履行合同第五条第一款“通过广告报批、备案及向甲方提供全套审批备案文件”的合同义务，应当视为没有交付定作物。二、合同付款的条件没有成就。本案合同约定的付款条件是货物全部安装完毕经甲方验收合格后商场开业一个月内支付总价款90%，剩余5%作为质保金，质保期为三年。可见，合同约定的付款条件原告至今没有完成，导致合同付款条件未能成就。原告的劳动成果没有履行交付手续，视为合同的制作安装未在期限内完成。按照合同违约责任的约定，原告应当承担合同总价款20%的违约责任。为此，建议法庭驳回原告的诉讼请求。 原告顾云涛针对其诉讼请求提交如下证据：1、原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格。被告质证，无异议。2、制作安装合同一份，证明涉案工程是原告所做，并按时保质完工。被告质证，对合同的真实性没有异议，合同约定在2017年8月30日前完工并书面通知被告验收。但是原告至今没有书面通知被告验收，也没有履行合同约定的报批手续。被告给付工程款的条件是验收合格并收取一定的质保金，原告没有履行由被告验收合格的前提条件。合同中关于质保期，原打印件是3年，后由原告手改为一年。3、刘明亮出具的情况说明，证明涉案工程是原告所做。被告质证，该证人证言不符合有关规定，证人应当到庭接受质询。从这份证明中可以看出，涉案工程的承揽人并不是原告本人。涉案工程有无验收，不能以此说明为据，原告应当提交相关的验收手续。4、销货单四张，证明原告为建设涉案工程购买的相关材料。被告质证，被告不否认工程是原告所做。5、照片二张，证明被告已经使用原告制作的点阵字亮化工程。被告质证，照片没有显示拍摄的时间，照片只能证明原告在被告的建筑物楼顶安装了点阵字，不能证明被告已经使用。因为原告没有履行验收手续，也没有进行相关的备案，被告是不能使用的。6、起诉状及传票各一份，证明被告拖欠原告的工程款，原告没有及时给付刘明亮，刘明亮起诉原告的事实。被告质证，与本案没有直接关系。 被告金格四海房地产公司就其抗辩提交如下证据：1、被告的营业执照、法定代表人身份证明各一份，证明被告的基本情况。原告质证，无异议。2、制作安装合同一份（原件），证明合同约定的承包方式、工期以及项目验收报批的规定，原告至今没有向被告提交相关的验收手续和报批材料，原告应当承担相关的违约责任。原告自行将3年的质保期改成1年，被告也应收取原告一定的质保金。原告质证，合同是真实的。合同签订后原告认为质保期3年不合理，原告就找到葛新年，葛新年亲自将质保期改成了1年。3、照片五张，证明原告安装的点阵字的状况。原告质证，照片上有“休闲”二字的照片应该是电脑打印的，照片上不应该显示红色的字体。其他的照片显示的是现在的状况。4、潘集区行政执法局通知书一份，证明楼顶点阵字的安装没有履行报批手续，并存在安全隐患，被告被相关部门责令整改。原告质证，通知书处罚的是被告，和原告没有关系。广告的报批是以被告为主，原告只是负责制作安装。 经庭审举证、质证，本院对原、被告所举证据认证如下：（一）原告所举证据1、2、4，被告对其真实性无异议，本院予以确认。证据3、6，能够证明刘明亮系给原告施工涉案工程的工人，被告对涉案工程是原告承揽无异议，对上述证据本院予以确认。证明5，能够证明被告已经使用原告承揽的涉案工程，本院予以确认。（二）被告所举证据1、2，原告对其真实性无异议，本院予以确认。证据3，该处罚决定书与本案没有关联性，本院不作评述。 本院经审理认定事实如下：2017年7月26日被告金格四海房地产公司与原告顾云涛签订一份《金格四海楼顶点阵字制作安装合同》，合同主要约定：“甲方：金格四海房地产公司；乙方：顾云涛。一、工程名称：《金格四海项目楼点阵字制作安装》；二、工程内容：签订本合同时，乙方对甲方现场进行勘察，并按照甲方要求进行设计并提供施工方案。经甲方工程部审核，工程中所有货物的名称、规格、尺寸、字体、颜色、材质、品牌、工艺、单位、数量及其他要求以甲方要求提供附表（字体、颜色以甲方确认为准，其他以甲方审核的乙方报价清单材质为准）；三、承包方式：合同采用总价包干的方式计算。合同价格包括所有材料费、设计费、制作费、钢结构、安装费、质保、审批、税金、电源的接通等其他与本工程相关的一切费用；四、工期：签订合同之日起，乙方应及时按照甲方具体节点计划完成报审及备案，并在2017年8月30日前完成制作、安装并书面通知甲方验收；五、项目验收：……；六、合同包干总价为人民币贰拾肆万玖仟玖佰捌拾元整；七、付款方式：货物全部安装完毕经甲方验收合格后，商场开业一个月内支付总价款的95%，剩余5%作为质保金。如质量保证期内无质量问题或乙方违约情形，质保期满后无息支付；八、质保责任：1、乙方提供的发光字及其附属设备质保期为3年，钢结构质保期为10年，质保期自安装完毕并通过甲方验收合格之日起计算。质保期内乙方免费进行维护保养，确保全部字体正常亮灯、整洁、美观，每三个月一次维护保养……；九、双方责任：甲方责任：a、甲方向乙方提供审批广告是必需的有关文件；……；十、违约责任：1、乙方未按合同约定的时间安装完工，每逾期一天按总金额的1%承担违约金，乙方逾期时间超过30天的，乙方应承担合同总价的20%的违约金及赔偿甲方因此所受的损失，甲方有权单方解除合同。……。4、若甲方因自身原因未按合同约定付款，超过10个工作日后，每天按照应付未付金额的万分之一向乙方支付违约金，并支付相应应付款项。十一、……；十二，……。”合同签订后，原告顾云涛购买了相关施工材料，并找人对承揽的金格四海楼顶点阵字进行了制作安装。原告顾云涛按期完成项目的制作安装后，原、被告双方至今未对施工的点阵字施工项目进行验收。但被告金格四海房地产公司已经使用了原告承揽施工的金格四海项目楼点阵字，并在原告顾云涛向被告金格四海房地产公司催要欠款时，被告金格四海房地产公司用购物卡向原告顾云涛抵付工程款3万元，尚欠原告顾云涛工程款219980元。 本院认为，原、被告之间签订的《金格四海楼顶点阵字制作安装合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应当认定为有效，双方当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。现原告顾云涛已按合同约定交付工作成果，被告金格四海房地产公司也已向原告顾云涛支付工程款3万元，且被告金格四海房地产公司已实际使用原告顾云涛承揽制作的点阵字。因此，被告金格四海房地产公司应当向原告顾云涛支付剩余工程款。因原告顾云涛提供的合同上质保期有涂改，原告顾云涛没有证据证明该涂改是被告金格四海房地产公司的原法定代表人涂改，故应以被告金格四海房地产公司提供的合同上的质保期为准。因质保期尚未到期，对剩余的工程款本院核减质保金后予以支持。依照合同约定质保金为总价款的5%，质保金为12499元（249980元×5%）。被告金格四海房地产公司已支付原告顾云涛工程款3万元，被告金格四海房地产公司尚欠原告顾云涛工程款207481元。依照合同约定被告金格四海房地产公司逾期给付工程款应当按照未付工程款每日万分之一向原告顾云涛支付违约金，原告顾云涛要求被告金格四海房地产公司按合同约定支付违约金，有事实和法律依据，本院予以支持。自2017年9月1日至2019年9月1日，计730天，以207481元为基数，按每日万分之一计算，违约金为15146.11元。对被告金格四海房地产公司提出工程至今没有验收、没有履行交付手续、付款条件没有成就的抗辩，本院认为因原告顾云涛承揽的点阵字工程被告金格四海房地产公司已经实际使用，且被告金格四海房地产公司自合同约定的交付期限至原告顾云涛起诉前两年的时间内，均没有向原告顾云涛提出其承揽的点阵字工程存在没有交付、没有验收以及存在质量问题，且被告金格四海房地产公司已用购物卡抵给付工程款3万元。故对被告金格四海房地产公司的抗辩，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条规定，判决如下： 一、安徽金格四海房地产开发有限公司于判决生效后十日内，支付顾云涛工程款207481元； 二、安徽金格四海房地产开发有限公司于判决生效后十日内，支付顾云涛违约金15146.11元； 三、驳回顾云涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4841元，减半收取2420.50元，由安徽金格四海房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 本判决书生效后，一方拒绝履行的，另一方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。 审判员  胡彬 二〇一九年十月十五日 书记员  袁媛 附：相关法律条款 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。