江苏省盐城市亭湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0902刑初501号公诉机关江苏省盐城市亭湖区人民检察院。被告人王军，男，1987年9月13日出生，住盐城市亭湖区。被告人王军曾因犯盗窃罪，于2013年7月26日被本院判处有期徒刑三年、缓刑四年，并处罚金人民币七万五千元（先行羁押190日）。被告人王军因涉嫌诈骗罪，于2019年7月18日被江苏省盐城市公安局亭湖分局刑事拘留，同月30日经江苏省盐城市亭湖区人民检察院批准逮捕，当日由该分局执行逮捕。现羁押于江苏省盐城市看守所。辩护人顾爱金，江苏国磊律师事务所律师。江苏省盐城市亭湖区人民检察院以亭检刑一刑诉[2019]432号起诉书指控被告人王军犯诈骗罪，于2019年9月3日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省盐城市亭湖区人民检察院指派检察员黄爱军出庭支持公诉，被告人王军及其辩护人顾爱金均到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省盐城市亭湖区人民检察院指控，2016年5月至6月期间，被告人王军虚构购买出租车的事实，采取伪造车辆买卖合同、收条的方式，骗取被害人张某人民币282000元。后被告人王军归还被害人张某人民币2000元。被告人王军经民警电话通知到案后，如实供述了上述事实。为证明上述事实，公诉机关向法庭宣读和出示了被告人供述和辩解、证人证言、被害人陈述、发破案经过等证据。公诉机关认为，被告人王军以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取公民财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人王军在缓刑考验期内再犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条的规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人王军犯罪后主动投案，如实供述了自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人王军在庭审中对起诉指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人提出以下辩护意见：1、被告人王军的犯罪行为构成合同诈骗罪的构成要件。从主观方面来看，被告人王军具有直接非法占有的故意。从客观方面来看，被害人张某委托被告人王军购买出租车，其二人之间是一种代理行为，即委托合同。为了履行合同，被告人王军以伪造车辆买卖合同收条的方式，骗取被告人张某的部分购车款。从表现形式上来看，被告人王军的行为符合合同诈骗罪的第五种情形。2、被害人张某第一笔打款85000元的时候，被告人王军还没有非法占有的目的，后被告人王军偿还被害人张某2000元，所以被告人王军合同诈骗的金额应为195000元。3、被告人王军合同诈骗行为对社会危害性较小，且被害人张某轻易相信了被告人王军，客观上滋生了被告人王军犯罪行为的发生，故被害人具有重大过错。4、被告人王军认罪态度好，主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。经审理查明,2016年5月至6月期间，被告人王军虚构购买出租车的事实，采取伪造车辆买卖合同、收条的方式，骗取被害人张某人民币282000元。案发前，被告人王军已归还被害人张某人民币2000元，实际诈骗所得人民币280000元。被告人王军经民警电话通知到案后，如实供述了上述事实。案件审理期间，被告人王军的近亲属代为偿还了被害人张某人民币五千元，被害人张某对被告人王军表示谅解。上述事实，被告人王军当庭无异议，并有江苏省盐城市公安局亭湖分局出具的发破案经过及抓获经过、本院刑事判决书、谅解书等书证；证人姜某某、赵某等人的证言；被害人张某的陈述；江苏省盐城市公安局亭湖分局制作的辨认笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人王军以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人王军犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，指控罪名成立，予以支持。关于辩护人提出的被告人王军构成合同诈骗罪的辩护意见。本院认为，合同诈骗罪侵犯的客体，既包括公私财产的所有权，又包括社会主义市场经济秩序。而合同诈骗罪中的“合同”，必须存在于合同诈骗罪所保护的客体范围内，能够体现一定的市场秩序，才能满足合同诈骗罪中的“合同”要求，与该法益无关的协议均不是合同诈骗罪中所指的“合同”。本案被害人与被告人王军签订的授权书，说明两者之间存在委托关系，但该关系不受市场经济秩序调整，签订委托书只是被告人王军让被害人张某增加信任的诈骗手段。被告人王军实施的行为，直接侵害了被害人张某的财产，并未侵犯社会主义市场经济秩序，不符合合同诈骗罪的构成要件。被告人王军明知自己无偿还能力，以非法占有为目的，虚构购买出租车的事实，伪造车辆买卖合同、收条等方式，骗取了被害人的财物，符合诈骗罪的构成要件，依法应当认定为诈骗罪。故对此辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的被告人王军的犯罪数额为人民币195000元的辩护意见。经查，被告人王军伪造购买出租车的事实，以缴纳定金、车子保险费等手段，共骗取被害人张某人民币28万余元，所得赃款非法占为已有。以上事实有被告人王军在公安机关多次供述以及庭审供述、被害人陈述、银行卡转账记录等证据相互印证，足以证实。本案所谓的“定金”85000元是被告人王军虚构事实的一部分，其非法占有目的在先，不应从犯罪数额中扣除，故对该辩护意见不予采纳。另，被告人王军在2016年5月至6月期间共骗取被害人张某人民币282000元。经被害人张某催要，被告人王军于2017年偿还了被害人张某人民币2000元，公安机关于2019年5月29日立案。本院认为，在认定诈骗犯罪数额时，应把案发前已被追回的被骗款额扣除，按实际诈骗所得数额计算。本案中，扣除案发前已被追回的人民币2000元，认定被告人王军骗取被害人人民币280000元，但在处罚时，已偿还的人民币2000元作为情节予以考虑。关于辩护人提出的被害人具有重大过错的辩护意见。经查，被告人王军虚构购买出租车的事实，采取伪造车辆买卖合同等手段，使被害人张某产生错误意识处分财物，该被害人的行为不具有刑法意义上的过错。该辩护意见于法无据，不予采纳。被告人王军犯罪后主动投案，如实供述了自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。案发后，被告人王军的近亲属代为退出部分赃款，对被告人王军酌情予以从轻处罚。被告人王军在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。为保护公民财物所有权不受侵犯，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销本院（2013）亭刑二初字第0069号刑事判决中对被告人王军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万五千元的缓刑执行部分。二、被告人王军犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元；与前犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币七万五千元实行并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币十七万五千元（已缴纳罚金人民币七万五千元）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月18日至2027年1月8日止。先行羁押的190日已折抵刑期190日。罚金限在本判决生效后十日内向本院缴纳。）三、责令被告人王军退出未退赃款人民币二十七万五千元，依法返还被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱岩琴人民陪审员  黄国标人民陪审员  蒋晓强二〇一九年十月十八日法官 助理  张 璐书 记 员  储茂林附录法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。