湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0902民初235号原告：余慧芬，女，1968年7月10日出生，汉族，住孝感市。委托代理人：黄文胜，孝感市孝南区司法局天平法律服务所法律工作者。被告：孝感市城区小龙坎火锅店，经营者：叶文辉。委托诉讼代理人：周雪松、马伟佳，湖北锡爱律师事务所律师。原告余慧芬与被告孝感市城区小龙坎火锅店（以下简称小龙坎火锅店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序于2019年4月29日公开开庭进行了审理。后因案件争议较大，裁定转为普通程序，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告余慧芬及其委托诉讼代理人黄文胜、被告小龙坎火锅店委托诉讼代理人周雪松、马伟佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告余慧芬向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即赔偿原告后期治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被抚养人生活费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害赔偿金等273372元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年3月27日，原告在被告处工作时间摔伤。之后，原告在孝感市中心医院住院治疗17天，出院后被鉴定为九级伤残。被告除支付医疗费外拒绝赔偿，特提起诉讼。被告小龙坎火锅店辩称，1、本案原告与被告是劳动关系还是劳务关系，如是劳动关系，原告应先提起劳动仲裁，不应直接提起民事诉讼。2、原告的诉讼请求过高。3、原告应对其诉称的在被告处摔伤的事实提交证据证明，否则，我方不认可原告的诉请。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的孝感精诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书，应以重新鉴定意见为准；原告提交的房屋买卖合同、购房发票、预存水费收条、户口本、物业费收据、社区居委会和物业公司证明，上述证据相互佐证，且被告无相反证据反驳，本院依法予以采信；原告提交的录音资料，被告对其真实性无异议，本院予以采信；被告提交的照片真实，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告余慧芬在被告小龙坎火锅店从事后厨配菜工作。2018年3月27日上午，原告在吃工作餐时不慎摔倒受伤。当日原告被送到孝感市中心医院检查并入院治疗16天，于2018年3月29日行“右侧股骨颈骨折骨盆髋关节置换术”，出院诊断：右股骨颈骨折。期间，被告支付了住院医疗费57141.19元、护理费3100元。2018年9月29日，原告的伤情经孝感精诚法医司法鉴定所鉴定为九级伤残。为此，原告支出鉴定费2000元。因被告不服，本院依法委托湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室重新鉴定。2019年4月5日，该所出具鉴定意见：余慧芬伤残程度属九级伤残；后期全髋置换费5-7万/次（15年左右时间）；误工时间为伤后180日；护理时间为伤后60日；营养时间为伤后90日。为此，被告支出鉴定费2500元。另查明，原告余慧芬户籍为农业人口，原告与其丈夫程尚义于2015年11月购买了位于孝感市体育西××小区××室房屋，于2016年2月对房屋装修，于2017年2月起交纳物业费。本院认为，原告余慧芬提交的住院资料、法医鉴定分析意见、医疗费的垫付及交涉录音资料等证据，足以认定原告在被告处受伤的事实。因原、被告均无证据证明双方间为劳动合同关系，故应认定为劳务关系。原告在吃工作餐时摔倒受伤，因吃工作餐属于餐饮业工作的组成部分，故应认定原告是在提供劳务过程中受伤，被告依法应承担赔偿责任。鉴于原告存在疏忽大意的过失，依法可减轻被告的责任，故本院酌定被告承担60%的赔偿责任。原告为农业人口，但其受伤时在城市工作、生活已年满一年，其主张按照城镇居民标准计算伤残赔偿金符合相关规定，本院予以支持。原告主张精神抚慰金10000元适当，本院予以支持。关于原告的后期全髋置换费，鉴定意见确定后期全髋置换费5-7万/次（15年左右时间），原告于2018年3月29日行“右侧股骨颈骨折骨盆髋关节置换术”，根据相关规定，残疾辅助器具费的赔偿期限根据受害人的年龄、健康等因素确定，原则上不超过二十年，故原告可以置换一次，本院酌定后期全髋置换费为7万元。关于原告的交通费，本院根据实际需要酌定为1000元。经审核，原告的损失有：医疗费57141.19元、后期全髋置换费70000元、住院伙食补助费800元（50元/天×16天）、残疾赔偿金137820元（34455元/年×20年×20%）、误工费19080元（餐饮业38691元/年÷365天×180天）、护理费6394元（38897元/年÷365天×60天）、营养费2700元（30元/天×90天）、鉴定费4500元、交通费1000元、精神抚慰金10000元，合计309435.19元。因此，被告应赔偿原告损失185661.11元（309435.19元×60%），扣减垫付医疗费57141.19元、护理费3100元、鉴定费2500元，还应支付122919.92元。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告孝感市城区小龙坎火锅店于本判决生效之日起七日内赔偿原告余慧芬122919.92元；二、驳回原告余慧芬的其他诉讼请求。如未按本判决期限履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1667元，由原告余慧芬负担938元，被告孝感市城区小龙坎火锅店负担729元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  肖应友人民陪审员  吴桂清人民陪审员  黄世英二〇一九年十月八日法官助理聂华丽书记员周靖宜附相关法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。