贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终5191号上诉人（原审被告）：贵州省建材物资有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区阳关大道211号。法定代表人：欧文。委托诉讼代理人：石兴敏，贵州新瑞林阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：田为先，贵州新瑞林阳律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：吴雁洲，男，汉族，1970年3月24日生，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：何晓航，贵州汇能律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖小艳，贵州汇能律师事务所律师。上诉人贵州省建材物资有限公司因与被上诉人吴雁洲劳动争议一案，不服贵阳市观山湖区人民法院(2018)黔0115民初5522号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人贵州省建材物资有限公司上诉请求：1.撤销贵阳市观山湖区人民法院(2018)黔0115民初5522号民事判决，驳回被上诉人的起诉或全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原判决认定事实错误，适用法律及理解法律错误，应予撤销。一、被上诉人请求与上诉人签订无固定期限劳动合同属于重复起诉，一审法院应驳回起诉。2018年5月24日，贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终2441号民事判决已经认定双方之间属于无固定期限劳动合同关系，该判决已经产生法律效力，且上诉人已于2018年6月25日向被上诉人下发了《关于吴雁洲、吴峰工作安排的通知》，并且实际为被上诉人安排了工作，上诉人已经实际履行了贵阳市中级人民法院生效判决确定的义务。被上诉人于2018年10月19日向一审法院起诉要求上诉人与其签订劳动合同的诉讼请求与贵阳市中级人民法院生效判决确定的事实及判决结果一致，故被上诉人的行为属于重复起诉；二、2018年7月22日，上诉人已解除与无故旷工达12日，严重违反公司制度的被上诉人的劳动关系。因此，被上诉人不具备继续与上诉人签订劳动合同的法律基础，应判决予以驳回被上诉人的诉讼请求。本案争议的“解除劳动关系行为”与2016年贵阳市中级人民法院认定违法的“解除劳动关系行为”并非同一事实，然而，一审法院将两个事实混为一体，未对两个性质截然不同的事实进行区分，仅简单的依据（2018）黔01民终2441号民事判决书判决要求上诉人与被上诉人签订劳动合同，对事实的认定严重错误。被上诉人在上诉人向其下达工作安排通知后，于2018年7月2日报到后，仅上班8天，于2018年7月10擅离职守旷工达12天。根据公司管理制度规定，被上诉人无故离职满12日，上诉人可解除与其劳动关系，2018年12月10日上诉人根据《管理制度》第十一条、第十四条第一项、第三项、第三十三条第八款的规定以及《劳动法》相关规定，经历开会、决议、表决等程序后作出解除与被上诉人的劳动关系的确认以后，向其下发了《关于解除与吴雁洲同志劳动关系的通知》，上诉人的行为合法、程序合规。另，公司《管理制度》与2017年11月3日印发，并对所有员工进行告知，该制度置于公共场所，随时可以查阅了解，不存在被上诉人所说的不知情。三、上诉人困于经营现状，缺乏空缺岗位，被上诉人要求上诉人为其提供劳动岗位缺乏现实基础，应判决驳回被上诉人的诉讼请求。上诉人经历兼并、改制后，现在无空缺岗位，不具备为被上诉人安排工作的现实能力，被上诉人要求与上诉人签订劳动合同，既不具备法律依据，也不具备现实条件。恳请法院对被上诉人不具备与上诉人签订劳动合同的条件予以审查，判决予以驳回被上诉人的诉讼请求。四、2016年9月至2019年9月期间，被上诉人仅为上诉人工作8天，仅有权请求上诉人对其支付8天工资。上诉人已经实际履行了贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终2441号民事判决确定的义务，此时被上诉人的待岗状态消失，因此一审法院不能适用（1995）305号《关于印发（关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见）的通知》的规定及（2018）黔01民终2441号民事判决，应考虑被上诉人2016年9月至今仅为上诉人工作8天的事实，判决上诉人向被上诉人支付8天工资。故请法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人吴雁洲答辩称，一审判决适用法律正确，应予以维持。首先，我方的起诉不构成重复起诉的情况，2441号民事判决未判决签订无固定期限劳动合同，故本案不属于重复起诉；其次，上诉人于2018年7月再次解除劳动关系，是经过观山湖区仲裁委员会和法院判决，认定决出劳动关系违法，因此双方劳动关系未解除；再次，2016年至今，上诉人未实际为被上诉人安排工作岗位，经于2018年7月通知被上诉人到沙站上班，我方提出与公司签订劳动合同，但是公司没有明确劳动报酬、保险等问题，所以双方没有签订劳动合同，公司称劳动者人事档案遗失，公司说待双方协商一致后再到公司上班，之后公司又立刻违法解除双方劳动关系，所以，至今被上诉人未被安排工作岗位；最后，公司未将人事管理制度告知被上诉人，是公司不愿意履行生效判决作出的抗辩。综上，请求法院维持原判，驳回上诉人送达上诉人请求。吴雁洲向本院提出诉讼请求：一、请求判决物资公司与吴雁洲签订无固定期限劳动合同；二、请求裁决物资公司支付吴雁洲基本生活费25008元（暂计算2016年9月至2018年9月），此后生活费计算至物资公司与吴雁洲签订无固定期限劳动合同时止。（生活费计算标准为贵阳市当年最低工资标准的60%计算）。一审法院认定的事实，吴雁洲于1991年7月进入物资公司工作，1997年7月1日双方签订了《劳动合同书》，劳动合同期限为1997年7月1日至2002年6月30日，《劳动合同》到期以后双方未再续签。2006年2月28日吴雁洲、物资公司签订了《职工待岗协议》，协议对待岗期间的社保、工资等进行了约定。该待岗协议到期后，吴雁洲、物资公司又于2007年3月2日签订一份《职工待岗协议》。2016年8月23日，物资公司文件黔建材物总办字［2016］2号《关于吴峰等五位同志终止劳动合同的通知》，以吴雁洲劳动合同期限届满，劳动合同自然终止为由与吴雁洲终止劳动合同关系。物资公司为吴雁洲纳社会保险至2016年8月。2017年9月27日，物资公司名称由贵州省建材物资总公司变更为贵州省建材物资有限公司。1997年至2016年8月基本生活费等劳动争议纠纷经本院（2017）黔0115民初1654号民事判决书和贵州省贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终2441号民事判决书，认定吴雁洲与物资公司从1991年7月1日起劳动关系一直存续，双方已成立无固定期限劳动合同关系；物资公司于2016年8月23日终止与吴雁洲的劳动关系违法；物资公司向吴雁洲支付2008年3月1日至2016年8月期间基本生活费64,860元。2018年6月25日，物资公司做出文件黔建材物总办字-5-［2018］2号《关于吴峰、吴雁洲工作安排的通知》，载明：……经公司研究决定，安排吴峰、吴雁洲同志到贵州省建材物资有限公司工作，担任业务员，承担业务任务。请吴峰、吴雁洲同志于下文起3日内到公司报到，否则，后果自负。请相关部分做好有关工作安排。吴雁洲到物资公司处报到后于2018年7月2日上岗上班，之后双方一直就劳动合同的签订、社会保险费等问题进行协商，均未达成一致意见。吴雁洲于2018年向物资公司发出《履行函》，要求物资公司履行贵阳市中级人民法院生效判决，与其签订无固定期限劳动合同、安排工作岗位、支付基本生活费64860元。2018年8月18日，物资公司向吴雁洲回复贵州省建材物资有限公司文件黔建材物总办字［2018］7《关于吴雁洲有关费用履行函的复函》，物资公司2008年3月1日至2016年8月期间为吴雁洲代缴了社保费用69895.75元，其中单位部分51632.34元、个人部分18263.41元，减去支付吴雁洲基本生活费64860元，吴雁洲应补缴5035.75元，物资公司已缴纳的51632.34元，最终由谁承担，双方协商解决，协商不成，走司法程序。2018年9月27日，吴雁洲向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决贵州省建材物资有限公司与吴雁洲签订无固定期限劳动合同，支付基本生活费25008元（暂计2016年9月至2018年9月），此后生活费计算至安排工作之日止。贵阳市劳动人事争议仲裁委员会以吴雁洲的仲裁请求不属于劳动争议处理为由不予受理，后吴雁洲诉至法院提出如前诉请。另查明，2016年贵阳市在岗职工最低工资标准为1600元，2017、2018年贵阳市在岗职工最低工资标准为1680元。又查明，2018年12月10日物资公司作出文件建黔材物总办字{2018}9号《关于解除与吴雁洲同志劳动关系的通知》，以吴雁洲旷工违反单位规定制度为由，决定于2018年7月22日与吴雁洲解除劳动关系。吴雁洲对此于2019年1月向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。再查明，物资公司的《贵州省建材物资有限公司人事管理制度》于2017年11月3日印发执行。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护，用人单位和劳动者应根据《中华人民共和国劳动法》的相关规定，各自享有相应的权利和承担相应的义务。关于吴雁洲要求物资公司与其签订无固定期限劳动合同的诉讼请求。物资公司辩解贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终2441号民事判决书已认定双方之间属无固定期限劳动合同关系，吴雁洲属于重复起诉。经查，2017年物资公司不服贵阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决向法院提起了诉讼，法院作出（2017）黔0115民初1654号民事判决书，双方不服均提起上诉，后贵阳市中级人民法院作出（2018）黔01民终2441号民事判决书，（2017）黔0115民初1654号物资公司与吴雁洲劳动争议案件的诉讼请求与本案吴雁洲要求物资公司与其签订无固定期限合同的诉讼请求不一致，故物资公司认为吴雁洲构成重复起诉的辩解，法院不予采纳。此外在观山湖区贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终2441号民事判决书中认定吴雁洲吴雁洲与物资公司成立无固定期限劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”、《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同……。”之规定，双方之间存在无固定期限合同关系，物资公司应与吴雁洲签订无固定期限劳动合同，故吴雁洲的该项诉讼请求法院予以支持。关于物资公司是否应向吴雁洲支付2016年9月至双方签订无固定期限合同的基本生活费的诉讼请求。经查，在2008年3月以后，物资公司与吴雁洲签订的《职工待岗协议》到期后双方未再签订待岗协议；在观山湖法院作出（2017）黔0115民初1654号民事判决书、贵州省贵阳市中级人民法院作出（2018）黔01民终2441号民事判决书后，物资公司曾于2018年6月25日安排吴雁洲担任业务员，吴雁洲也于2018年7月2日上岗上班，但双方之间一直就劳动合同的签订、社会保险的承担等问题进行多次协商未果后致吴雁洲向法院提起本案诉讼。因物资公司与吴雁洲双方系无固定期限劳动合同关系，虽然在2016年9月至今，吴雁洲仅在2018年7月2日至2018年8月14日期间向物资公司提供了劳动，且在因合同签订等问题发生争议后未向物资公司提供劳动，参照1995年8月4日原国家劳动部发（1995）305号《关于印发［关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见］的通知》第五十八条“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。女职工因生育、哺乳请长假而下岗的，在其享受法定产假期间，依法领取生育津贴；没有参加生-育保险的企业，由企业照发原工资”和参照《贵阳市企业工资支付办法》第二十九条“……企业没有安排劳动者工作的，应当按约定的待岗工资支付计算标准支付生活费，支付的待岗工资标准不得低于当地最低工资标准的60%”之标准，物资公司应向吴雁洲支付生活费，物资公司与吴雁洲在该期间没有签订劳动合同，双方就工资问题亦没有进行约定，法院确定按贵阳市当时最低工资标准的60%的标准计算为宜，故吴雁洲要求物资公司按贵阳市当年最低工资标准的60%的标准支付2016年9月至双方签订无固定期限合同止生活费的诉讼请求本院予以支持。其中，2016年贵阳市在岗职工最低工资标准为1600元，2017年贵阳市在岗职工最低工资标准为1680元，2018年贵阳市在岗职工最低工资标准为1680元，则2016年9月至2018年9月期间的生活费为（1600元×4个月＋1680元×12个月＋1680元×9个月）×60%＝25008元，故物资公司应向吴雁洲支付2016年9月至2018年9月期间基本生活费25008元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《关于印发［关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见］的通知》第五十八条，《贵阳市企业工资支付办法》第二十九之规定，判决：一、被告贵州省建材物资有限公司于本判决生效后十五日内与原告吴雁洲签订无固定期限劳动合同；二、被告贵州省建材物资有限公司于本判决生效之日起十五日内向吴雁洲支付2016年9月至2018年9月期间基本生活费25008元；2018年10月至双方签订无固定期限合同止的基本生活费按照贵阳市当年最低工资标准的60%的标准支付。若未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由贵州省建材物资有限公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与原判决认定的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人的第一项上诉理由，被上诉人请求与上诉人签订无固定期限劳动合同属于重复起诉。贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终2441号民事判决已经认定双方之间属于无固定期限劳动合同关系，该判决已经产生法律效力，并且实际为被上诉人安排了工作，后因签订劳动合同、社保等问题没有达成一致，被上诉人就没有到公司上班。在（2018）黔01民终2441号民事判决中已经认定双方系无固定期限劳动合同关系，是否签订劳动合同并不影响双方之间已经形成的无固定期限的劳动合同关系，原审法院判决上诉人与被上诉人签订无固定期限劳动合同错误，应予撤销。故对上诉人的该上诉理由，本院予以采信。关于上诉人的第二项上诉理由，被上诉人不具备继续与上诉人签订劳动合同的法律基础。被上诉人在上诉人处工作已经有一定的时间，双方已经形成无固定期限的劳动合同关系。根据原劳动部《关于印发[关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见]的通知》第58条“企业下岗待工人员,由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费,生活费可以低于最低工资标准,下岗待工人员中重新就业的,企业应停发其生活费。女职工因生育、哺乳请长假而下岗的,在其享受法定产假期间,依法领取生育津贴;没有参加生育保险的企业,由企业照发原工资”和参照《贵阳市企业工资支付办法》第二十九条中“企业没有安排劳动者工作的,应当按约定的待岗工资支付计算标准支付生活费,支付的待岗工资标准不得低于当地最低工资标准的60%”的标准,建材物资公司应向吴雁洲支付基本生活费。建材物资公司与吴雁洲在该期间没有签订劳动合同,双方就工资问题亦没有进行约定,本院予以确认按贵阳市当时最低工资标准的确60%计算为宜。原审法院判决上诉人支付被上诉人该期间的基本生活费25008元并无不当。故对上诉人的第二项诉讼理由本院不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定基本事实清楚，但适用法律略有不当。参照《关于印发[关于贯彻执行若干问题的意见]的通知》第58条、《贵阳市企业工资支付办法》第二十九条、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵阳市观山湖区人民法院(2018)黔0115民初5522号民事判决第二项；二、撤销贵阳市观山湖区人民法院(2018)黔0115民初5522号民事判决第一项。一审案件受理费用5元，由贵州省建材物资有限公司负担。二审案件受理费用10元，由上诉人贵州省建材物资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 伟审判员 邓 艳审判员 谌致华二〇一九年十月十六日书记员 魏 云