湖南省衡阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0421民初1105号原告：凌生贞，男，1944年7月25日出生，汉族，住衡阳县。原告：刘仕昌，男，1957年2月24日出生，汉族，住衡阳县。原告：凌东云，男，1970年11月13日出生，汉族，住衡阳县。原告：刘勇，男，1982年5月27日出生，汉族，住衡阳县。原告：凌成云，男，1968年8月23日出生，汉族，住衡阳县。五原告委托诉讼代理人：李鑫，衡阳县滨江法律服务所法律工作者。被告：杨九林，男，1962年9月15日出生，汉族，住衡阳县。被告：杨龙，男，1990年6月7日出生，汉族，住衡阳县。二被告委托诉讼代理人：杜三元，湖南蒸阳律师事务所律师。第三人：李云铸，男，1964年5月5日出生，汉族，住衡阳县。第三人：衡阳县蒸阳建筑工程公司，住所地：衡阳县西渡镇城西大道68号。法定代表人：陈春华，系该公司经理。委托诉讼代理人：曾垂林，男，1958年4月27日出生，汉族，住衡阳市雁峰区，系该公司员工。原告凌生贞、刘仕昌、凌东云、刘勇、凌成云与被告杨九林、杨龙、第三人李云铸合同纠纷一案，于2019年4月15日向本院提起诉讼。2019年5月17日，五原告申请追加衡阳县蒸阳建筑工程公司（以下简称“蒸阳建筑公司”）为第三人。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告凌生贞、刘仕昌、凌东云、刘勇、凌成云等五原告的委托诉讼代理人李鑫、被告杨九林、杨龙的委托诉讼代理人杜三元、第三人蒸阳建筑公司的委托诉讼代理人曾垂林到庭参加了诉讼，第三人李云铸经本院传票传唤,未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凌生贞、刘仕昌、凌东云、刘勇、凌成云向本院提出诉讼请求:1、请求法院依法判决被告共同退还原告凌生贞、凌成云、凌东云三父子项目合股本金255234元，并赔偿因此而造成的利息损失；2、请求法院依法判决被告共同退还原告刘仕昌、刘勇两父子项目合股本金151958元，并赔偿因此而造成的利息损失；3、本案诉讼费用由二被告承担。请求依法判令第三人蒸阳建筑公司履行五原告诉杨九林、杨龙应返还五原告出资或支付投资盈利的支付责任。为支持其请求，五原告向本院提交了以下证据：证据1、原告身份证，拟证明原告的主体资格；证据2、杨龙与凌东云签订的合伙协议，拟证明2014年9月15日，杨龙与凌东云合伙出资经营衡阳县农业发展有限公司农业开发项目；证据3、2015年7月25日刘勇与杨龙合伙经营协议及补充协议，拟证明杨龙又与刘勇签订了合同，把凌东云45%的股份又与刘勇骗取资金；证据4、欣荣星公司在衡阳县台源镇石彻村土地项目的原告与投入明细账，拟证明凌冬云三父子及刘勇父子在这个项目中投入了资金的数额，蒸阳建筑公司应承担为其支付费用连带责任；证据5、衡阳县土地开发整理中心与蒸阳建筑公司签订的合同，拟证明该项目的资金实际是五原告与杨龙出资的，蒸阳建筑公司只是这个项目的汇款账户的提供者，按照合同的约定，原告垫付的资金应由蒸阳建筑公司返还；证据6、衡阳市公安局立案证明，拟证明本案不是刑事案件，而是民事案件；证据7、杨九林亲笔签名股份协议，拟证明刘仕昌占股20%。被告杨九林、杨龙辩称：原告凌生贞、凌东云、凌成云、刘仕昌不是本案的适格主体，2015年7月28日签订的合同，凌生贞、刘仕昌都是不是法定代表人，真正的股东是杨龙和刘勇，所以凌生贞、凌东云、凌成云、刘仕昌四原告不是本案的适格主体；凌东云之前签订了合同，后退股了，还拿走了280000元，有银行转账记录为证，请求法院驳回凌生贞、凌东云、凌成云、刘仕昌的诉讼请求。被告杨九林、杨龙为支持其辩称理由，向本院提交了以下证据：证据8、杨龙与刘勇的合伙协议，拟证明在凌东云在转走280000元后，刘勇是衡阳县欣荣星农业发展有限公司的股东；证据9、银行票据，拟证明凌东云转走280000元的事实；证据10、股东会议决议，拟证明李云铸退出股东；证据11、股东会议决议，拟证明刘勇成为股东；证据12、国土局文件，拟证明是自行垫资自行开发；证据13、土地开发合同，拟证明建筑公司将这个项目承包给王方亮；证据14、土地承包合同，拟证明这个项目实际是王方亮在施工；证据15、公司账目，拟证明投资人杨九林占股51%，应当出资940000元，实际出资1500000元，刘勇占股49%，应当出资900000元，实际出资250000元，这个项目的总投资1800000元；证据16、李云铸出具的证明，拟证明李云铸同意退出30%的股份，随时可以协助刘勇去办理退股手续。第三人蒸阳建筑公司辩称：五原告的诉讼请求与蒸阳建筑公司无关，蒸阳建筑公司的项目是衡阳县土地整理中心与蒸阳建筑公司签订的，与五原告无关，该项目属于全额垫资，是蒸阳建筑公司独立完成的，与五原告无关；且凌生贞、凌东云、凌成云、刘仕昌四原告不是本案的诉讼主体，请求法院驳回原告的诉请。第三人蒸阳建筑公司为支持其辩称理由，向本院提交了以下证据：证据17、台源镇土地项目开发合同书，拟证明该合同是原衡阳县国土局的土地开发整理中心直接和蒸阳建筑公司签订的；证据18、聘用协议，拟证明承包工程后，台源镇的油茶是他们在流转，所以蒸阳建筑公司聘请杨九林去协商，让工程能顺利施工。第三人李云铸未予答辩，亦未向本院提供证据。经庭审质证，被告对原告提供的证据1、6无异议，证据2协议是事实，但和凌东云的股份已经终止了，且凌东云已经拿走了280000元项目投资金；证据3协议及补充协议是事实，刘勇也是合法的股东，因为税收的问题没有到工商办理股东登记；证据4土地账及费用是相辅相成的，原、被告之间都有一本账目，上面都有原、被告双方的签名；证据5中不但和建筑公司签了合同，还签订了另外一个合同，对证据6无异议；证据7实际上就是股份转让协议。第三人蒸阳建筑公司认为原告方提供的证据与该公司无关，不予质证。原告对证据8真实性无异议，证明目的有异议，该证据不能证实凌东云已经退出股份，只能证明杨九林利用49%的股份又让刘勇入股并骗取资金；对证据9、10、12无异议；对证据13、14三性有异议，不能达到被告的证明目的；对证据15有异议，不能达到被告的证明目的，且与蒸阳公司投资相矛盾；对证据16有异议，现在仍然登记在李云铸名下，李云铸应出庭作证。对证据17真实性有异议，不能证明第三人的证明目的，反而能证明原告的证明目的，说明这个项目还是杨九林在做；证据18聘用协议与合同时间相矛盾，合同上面杨九林是委托代理人，聘用协议上又是聘用，实际上就是杨九林借蒸阳建筑公司的名义在做这个项目。第三人李云铸未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证的权利。本院认为，对当事人无异议的证据，本院予以采信，并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：证据7系杨九林与刘仕昌通过股东会议形式确定:同意股东杨龙在公司中的股权（占公司注册资本的70%）转让给股东杨九林；同意股东李云铸在公司中的股权（占公司注册资本的30%)转让给股东杨九林10%，转让给股东刘仕昌20%；杨九林却不办理工商变更登记手续，故本院对该证据证明效力不予采信；证据11中股东会议日期（2014年9月8日）同杨龙与刘勇签订《合伙经营协议》的日期（2015年7月28日）相距较远，且该时段内被告杨龙正与凌东云签订《合股协议书》（2014年9月15日），故本院对该证据的真实性不予采信；原告虽对证据13、14、17、18有异议，但未能提供证据推翻上述证据证明的内容，故本院对上述证据予以采信；证据15系为证明刘勇占股49%，应当出资900000元，实际出资250000元，未足额出资，其证明目的本院不予采信；证据16李云铸的证明中虽然同意退出其拥有的30%公司股份，但未办理股份变更登记手续,本院对该证据的证明目的不予采信。根据本院采信的证据结合当事人陈述，本院对下列事实予以确认：原告凌生贞与凌成云、凌东云系父子关系，刘仕昌与刘勇系父子关系，刘仕昌与凌生贞系甥舅关系，被告杨九林与杨龙系父子关系。2014年6月19日，杨龙与李云铸在衡阳县西渡镇清江路12栋604室召开组建欣荣星公司的股东会议，约定在2017年12月31日前（公司注册资本100万）由杨龙出资70万，李云铸出资30万。公司经营范围：果木、农作物的种植及其产品初加工、销售；林木的种植；油茶种植及销售；生猪、牛、羊、家禽、淡水鱼的饲养及销售；提供观光服务；农业开发（以公司登记机关核准为准）。公司设执行董事、监事、总经理各一名，由杨龙任执行董事兼总经理，李云铸任监事。欣荣星公司于2014年7月8日登记注册成立，法定代表人杨龙。2014年7月17日，杨九林、杨龙、李云铸在欣荣星公司的住所地衡阳县西渡镇清江路公司办公室召开股东会议，形成书面决议：1、李云绪（铸）因另谋发展，退出所持有的30%股份；2、为有利于公司健康发展，杨龙让出其持有的本公司19%股份。2014年9月15日，杨龙与凌东云签订《衡阳县欣荣星农业发展有限公司合股协议书》，约定：甲、乙合股(合伙）开办欣荣星公司（股份制公司），注册地址：衡阳县西渡镇清江南路601室，双方共同投资、共同合作经营。甲方出资51万元人民币、占公司股份51%，乙方出资49万元人民币、占公司股份49%。合伙期限为叁拾年，自2014年9月15日起至2044年9月16止。合作期间甲、乙都不得以公司的名义单独进行任何贷款活动，不得以公司的名义单独进行接洽社会上的业务，或单独一人贷款接洽。如果发生贷款活动，贷款个人对所带资金负全责，公司不承担任何责任，贷款所产生的费用和造成公司的损失由贷款人一律承担。3、并对入伙、退伙，出资的转让以及合伙的终止进行相应约定……。2014年9月16日，双方又签订《补充协议》，内容为：根据衡阳县欣荣业发展有限公司合股协议书，经甲、乙双方研究决定，开发第一个项目，有关事项补充如下条款：1、第一项目地点：衡阳县台源镇石砌村、组等，山地流转承租面积约1062亩以后扩展照样承租；2、该项目山地平整业务，由衡阳市国土局下达指示，本公司全权同意委托杨九林负责运作落实招标。挂靠中标建筑公司，由本公司负责施工；3、运作和前期招标费用经甲、乙双方研究决定同意伍拾万元；4、该项目以栽槐树为主，作为县里的示范林业基地，林粮混种结合具体方案，由公司决定协商再定；5、若出现特殊情况，公司挂靠建筑公司没有中标，乙方如要求退股甲方无条件退还百分之百退还乙方所投股金；6、公司管理人员安排：杨龙负责公司全面工作，掌管行政公章兼任出纳，凌东云负责场地实际工作，兼会计。掌管财务公章。股东投资和政府拨款全部入银行账户。两人加盖私章方可取款……。2014年9月18日，凌东云交投资股份款70000元，19日交220000元，共290000元。2014年10月31日，凌东云因杨龙未实际出资故撤回280000元的投资款。2014年9月8日，杨九林、杨龙在欣荣星公司的住所地衡阳县西渡镇清江路公司办公室召开股东会议，形成书面决议：为有利于公司健康发展，同意接纳刘勇为本公司股东，占有公司49%股份。杨九林、杨龙作为股东在决议上签名，因另谋发展已退出所持有的30%股份的李云铸在该决议上也有签名。2015年7月28日，杨龙因凌东云退股（未办理散伙有关手续）与刘勇签订《合伙经营协议》，约定：1、双方自愿合伙经营衡阳县欣荣星农业发展有限公司。该公司为两合伙人共同所有；2、杨龙占公司51%股份，刘勇占49%股份；……3、公司聘任杨九林为公司总经理，凌生贞为公司顾问，刘仕昌为公司副总经理，曾垂林为公司秘书。公司日常经营管理事务尽量通气协商，分工负责。重要事项必须经双方协商一致；……同日，双方又同样签订《补充协议》，约定：1、第一项目地点：衡阳县台源镇石砌村、组等，山地流转承租面积约1062亩，以后扩展照样承租。……6、公司管理人员安排：杨龙负责公司全面工作，掌管行政公章兼任会计。刘仕昌负责场地实际工作，兼出纳、掌管财务公章。股东投资和政府拨款全部入银行账户。两人加盖私章方可取款。2015年11月22日，杨九林、凌成云、刘仕昌进行结算，从2015年3月21日至11月22日止，杨九林父子投资335855元，凌生贞父子已先后投资192640元、刘仕昌父子投资76774元。2016年3月13日，杨九林在凌生贞书写的台源石砌村农田整改项目结算清单签字认可，内容为：“1、前期杨九林开支335855元+后期38285元=374140元；2、前期凌生贞开支192640元+后期36495元=229135元；3、前期刘仕昌开支76774元。凌、刘合计305909元，共计开支680049元。属实，杨九林.2016年3月13号”。2017年11月5日，杨九林对刘仕昌登记的“刘仕昌2016年石砌山地平整开支数”账目予以审核，并注明“2017年11月5号结，已欠账是实75184元是实.杨九林”。综上，凌生贞父子共投入金额为：1、2014年10月31日，10000元；2、2015年11月22日，192640元；3、2016年3月13日，36495元；合计239135元；刘仕昌父子投入金额为：1、2015年11月22日,76774元；2、2017年11月5日，75184元，合计151958元。2017年3月11日，杨九林与刘仕昌通过股东会议形式决定:1、同意自然人股东杨龙在公司中的股权计注册资本70万元（占公司注册资本的70%）股权转让给自然人股东杨九林；同意自然人股东李云铸在公司中的股权计注册资本10万元（占公司注册资本的10%）股权转让给自然人股东杨九林；同意自然人股东李云铸在公司中的股权计注册资本20万元（占公司注册资本的20%）股权转让给自然人股东刘仕昌：2、公司股权转让后，公司注册资本仍为100万元，为全体股东认缴出资，具体出资情况如下：杨九林认缴出资额80万元，出资时间为2017年12月31日，出资比例为80%，刘仕昌认缴出资额20万元，出资时间为2017年12月31日，出资比例为20%；3、决定免去杨九林公司执行董事、总经理、法定代表人职务；免去李云铸公司监事职务；4、决定重新制定公司章程，并一致通过新的公司章程；5、决定由公司法定代表人杨九林办理本公司工商变更登记事宜。双方于3月18日在股东会决议上签字，但未实际办理公司工商变更登记手续。2017年8月2日，衡阳县国土资源局对县土地开发整理中心下发蒸国土资（2017）250号《关于衡阳县大安乡青龙村等27个民间资本投入土地开发项目可行性研究报告的批复》文件。批复内容为：“衡阳县大安乡青龙村等27个项目，27个项目主要建设内容及建设规模：2017年县级土地开发项目总面积337.76公顷，新增耕地284.62公顷，总投资共计3581.11万元，资金来源为县财政资金。……请你单位根据本批复文件，办理相关城乡规划、土地使用、资源利用、安全生产等相关手续。本批复文件有效期2年，自发布之日起计算，在批复文件有效期末未开工建设项目，应在批复文件有效期届满30日前向县局申请延期。延期最长不超过1年。项目在批复文件有效内未开工建设也未申请延期的，或虽提出延期申请,但未获批准的，本批复文件自动失效。”2017年8月26日，蒸阳建筑工公司聘请杨九林为衡阳县台源镇石砌村土地开发项目管理人员，主要协调与周边村组群众关系，抓好安全生产，督促落实工程进度及甲方交托的其他工作。从工程开工到竣工验收。工程进展顺利，任务圆满完成，甲方付给乙方报酬贰万元整(20000元)。乙方可自由安排工作时间。2017年8月30日，衡阳县土地开发整理中心与蒸阳建筑公司签订《衡阳县民间资金投入补充耕地项目合同》。约定：乙方以自有资金对衡阳县补充耕地项目进行选址、测量、立项、规划设计、施工建设、报请验收、协助耕地指标确认及报备等，甲方依据县财政局评审金额和审计结果对耕地指标进行回购，并按工程施工费的15%支付资金利息。……补充耕地项目位于衡阳县台源乡(镇）石砌一村，共375.45亩，具体范围以甲方审定的红线图为准（开发的土地竣工验收后须种植农业经济作物不少于三年）。……项目建设周期为180天，自2017年8月30日至2018年2月29日。本合同双方签字盖章之日起生效，至工程竣工验收和指标确认后12个月终止。本合同工程质量保修期一年，有关保修条款至保修期满后失效。甲方的刘涛和乙方陈春华及委托代理人杨九林在合同上签字，并分别加盖公章及私章。2017年9月1日，蒸阳建筑公司将衡阳县台源镇石砌村土地开发整理项目分包给**亮土建队，并签订《衡阳县台源镇石砌村土地开发整理项目工程中土地平整工程、灌溉与排水工程、田间道路工程施工承包合同》。约定：由乙方采取包工、料、机械、设备、安全生产及安全设施等全包干方式进行施工；开工日期2017年9月1日，竣工日期2018年2月2日，合同工期总日历天数151天;工程质量应符合国家现行施工验收规范以及业主、监理单位和甲方的要求;安全文明施工;……甲方委托衡阳县欣荣星农业发展有限公司法人代表杨九林作为本项目管理人，代表本公司对本项目进行具体管理，协调各方面关系，督促检查工程进展和各项规章措施落实情况，对甲方负责。乙方应支持配合、服从杨九林的管理。而刘勇等人未参加到该工程项目施工。另查明，本案中原告凌成云只是于2015年11月22日代凌生贞与杨九林、刘仕昌进行投入资金的结算，并未参与到该项目中，不是本案的适格原告。在本案审理过程中，经本院多次组织调解未果。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。履行义务应当遵循诚实信用原则。本案中，被告杨九林、杨龙以承租衡阳县台源镇石砌村、组山地进行开发项目，该项目山地平整业务，挂靠中标建筑公司，由本公司负责施工为由与原告凌东云签订《衡阳县欣荣星农业发展有限公司合股协议书》，凌东云退股后又与刘勇签订《合伙经营协议》、《补充协议》，并书面表示转让股权，还聘用凌生贞、刘仕昌等人在公司任职，让原告等人进行前期投资，却不到工商登记管理部门办理股东变更登记手续，致使原告等人不能得到法律上的认可。被告杨九林在蒸阳建筑公司将衡阳县台源镇石砌村土地开发整理项目通过书面形式分包给**亮土建队后，既未邀请原告参加到该项目施工，也未退还退还原告等人所投股金，给原告凌东云、凌生贞、刘勇、刘仕昌造成了一定的经济损失，故被告杨九林、杨龙应该返还原告凌东云、凌生贞、刘勇、刘仕昌所投入的股金本金，并赔偿由此造成的利息损失。因原告刘勇、刘仕昌与被告杨九林、杨龙未就其合伙期间所有资产、债权债务进行清算，在本案诉讼过程中亦未要求解除双方签订的合同，只要求被告杨九林、杨龙返还刘勇、刘仕昌所投入资金并赔偿损失，有失公允，本院依法不予支持。至于该利息损失如何确定？应考虑到该款是用于项目投资，具有盈利性，本院酌情从双方结算之日按中国人民银行同期同类银行贷款利率的二倍计算损失至该款偿还清之日止。即赔偿凌东云、凌生贞利息损失：1、本金10000元从2014年10月31日按同期同类银行贷款利率的二倍计算损失至该款偿还清之日止；2、本金192640元从2015年11月22日按同期同类银行贷款利率的二倍计算损失至该款偿还清之日止；3、本金36495元从2016年3月13日按同期同类银行贷款利率的二倍计算损失至该款偿还清之日止。本案中原告凌成云只是于2015年11月22日代凌生贞与杨九林、刘仕昌进行投入资金的结算，并未参与到该项目中，不是本案的适格原告，应驳回其对二被告及第三人的诉讼主张。原告未能向本院提供证据证明二被告系挂靠第三人蒸阳建筑公司，故蒸阳建筑公司不承担本案的连带返还和赔偿责任；第三人李云铸在事实上已退出该公司，未与原告等人参与该项目的合作，故不存在承担本案的返还和赔偿责任。第三人李云铸经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，本案依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杨九林、杨龙返还原告凌东云、凌生贞本金239135元，并赔偿利息损失（从双方结算之日分别按中国人民银行同期同类银行贷款利率的二倍计算至该款偿还清之日止）；该款项限在本判决生效后十五日内履行；如未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告刘勇、刘仕昌的诉讼请求；三、驳回凌成云对被告杨九林、杨龙、衡阳县蒸阳建筑工程公司的诉讼请求；四、驳回原告凌东云、凌生贞、刘勇、刘仕昌对衡阳县蒸阳建筑工程公司的诉讼请求；本案受理费7408元，财产保全费2520元，合计9928元，由原告刘勇、刘仕昌负担3340元，由被告杨九林、杨龙负担6588元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  邓 骥审 判 员  王振华人民陪审员  杨春华二〇一九年十月十日法官助理刘蓉蓉书记员汪瑶附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。