广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终1247号原公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。上诉人（原审被告人）温运双，绰号“何包”、“包叔”，男，1967年5月29日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度小学，户籍所在地广东省广州市黄埔区之一，因本案于2018年1月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现被羁押于广州市黄埔区看守所。辩护人范俊平，广东厚载律师事务所律师。广州市黄埔区人民法院审理广州市黄埔区人民检察院指控原审被告人温运双犯贩卖毒品罪一案，于2019年5月24日作出（2018）粤0112刑初768号刑事判决。宣判后，原审被告人温运双不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查全案卷宗材料和上诉材料，讯问上诉人和听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年1月18日16时许，被告人温运双在其租住的广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房以人民币500元的价格向范某贩卖毒品1小包（编号为1，称重2.17克，检出甲基苯丙胺成分），后被公安机关人赃并获。警察还从被告人温运双的上述租住处查获毒品8包（瓶）（编号为2—9，经检测，4号、7号共重24.8克，均检出甲基苯丙胺成分；8号、9号共重1.47克，均检出海洛因成分；3号、5号、6号共重13.84克，均检出甲基苯丙胺和苄基异丙胺成分；2号净重47.75克，检出苄基异丙胺成分），以及从被告人温运双控制的车牌为川Ｒ×××××的黑色比亚迪牌小汽车内查获毒品7包（编号为10—16号，经检测，16号净重0.43克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；10号、11号、12号、13号、14号共重226.32克，均检出苄基异丙胺成分；15号净重2.67克，未检出毒品成分）。被告人温运双的尿液检测样本经现场检测，冰毒呈阳性。被告人温运双因吸食毒品于2000年12月27日被原广东省增城市公安局决定强制隔离戒毒6个月。被告人温运双因吸食毒品于2001年1月22日被广州市劳动教养管理委员会决定劳动教养2年。被告人温运双因吸食毒品于2004年8月19日被广州市劳动教养管理委员会决定劳动教养2年6个月。被告人温运双因吸食毒品于2010年6月13日被广东省广州市公安局萝岗区分局处以行政拘留十五日，罚款人民币500元，并强制隔离戒毒二年。被告人温运双因吸食毒品于2012年6月11日被广东省广州市公安局萝岗区分局处以行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。被告人温运双因吸食毒品于2015年6月10日被广东省广州市公安局萝岗区分局处以行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。原审判决认定上述事实，有下列证据证实：1.广州市公安局黄埔区分局镇龙派出所出具的抓获经过，证实：2018年1月18日16时许在广州市黄埔区萝岗新意街五巷16号303房抓获贩卖毒品的被告人温运双。2.广州市公安局镇龙派出所出具的户籍材料，证实被告人温运双的身份情况。3.增城市公安局强制戒毒通知书、［2001］穗劳字727号、穗劳字［2004］第3003号劳动教养决定书、穗公萝强戒决字［2010］第00067号、穗公萝强戒决字［2012］第00111号、穗公萝强戒决字［2015］第00086号、穗公埔强戒决字［2018］00016号强制隔离戒毒决定书、穗公萝决字［2010］第00745号、穗公萝决字［2012］第00968号公安行政处罚决定书、穗公萝行罚决字［2015］第00622号行政处罚决定书，证实：被告人温运双因吸食毒品多次受行政处罚的情况。4.经被告人温运双辨认的其贩卖给范某的1包毒品照片、从其租住处搜出的8包（瓶）疑似毒品照片、从车牌为川Ｒ×××××的比亚迪牌小汽车搜出的7包疑似毒品照片、作案工具照片、毒资照片、吸毒工具照片、汽车钥匙照片、车牌为川Ｒ×××××的比亚迪牌小汽车行驶证照片。5.经被告人温运双、证人胡某、杨某、陈某辨认的车牌为川Ｒ×××××的比亚迪牌小汽车照片。6.经证人范某辨认的其购买的1包毒品照片、从被告人温运双的租住处搜出的8包（瓶）疑似毒品照片、作案工具照片、毒资照片、吸毒工具照片、汽车钥匙照片、车牌为川Ｒ×××××的行驶证照片经及被告人温运双与其联系的微信个人信息（“六祖”）、微信聊天记录。7.经证人朱某1辨认的从被告人温运双的租住处搜出的8包（瓶）疑似毒品照片及电子秤照片、小米牌手机照片、吸毒工具照片。8.经证人文某辨认的被告人温运双与其联系的微信个人信息（“六祖”）及微信聊天记录、钟湛长、胡某身份证照片、租房收费收据照片。9.全国机动车信息查询资料，证实：车牌为川Ｒ×××××的比亚迪牌小汽车的所有人为杨某。10.车辆转押协议，证实：陈某于2017年11月10日将车牌为川Ｒ×××××牌比亚迪牌小汽车由转押给钟某。11.广东省治安卡口缉查布控系统拍摄的图片，证实：该系统在2018年1月9日、1月13日、1月15日、1月16日、1月17日多次拍摄到被告人温运双驾驶车牌为川Ｒ×××××牌的比亚迪牌小汽车出现在水西路、广汕公路、开萝大道等地。12.穗公埔（刑）勘〔2018〕0469号现场勘查笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片，证实：公安机关对案发现场广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房以及停放在开萝大道西侧人行道上车牌为川Ｒ×××××的比亚迪牌小汽车内进行勘验，绘制了现场图片，拍摄了现场照片，制作了勘验笔录，提取了物证（在303房提取烟蒂1枚、“劲酒”酒瓶1个、“和其正”水瓶1瓶、“五叶神”烟盒1个、烟盒上的手印1枚、白色盒子1个、白色盒子上手印3枚，在小汽车提取“康师傅”番石榴汁水瓶1瓶、在方向盘上用擦拭子提取生物检材1份、白色吸管1支）。13.搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实：（1）公安机关从证人范某身上扣押了编号为1的疑似毒品冰毒1包（白色晶体状，透明密封包装）。（2）公安机关依法对被告人温运双位于广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房的租住处进行了搜查，在卧室抽屉搜出并扣押了编号为2至5的疑似毒品冰毒4包（白色晶体状，透明密封包装）和毒资现金人民币500元，在卧室桌面搜到并扣押编号为6的疑似毒品冰毒1小瓶（白色晶体状、玻璃瓶装、银色瓶盖），在卧室的黑色皮包内搜出并扣押编号为7的疑似毒品冰毒1小瓶（白色晶体状、玻璃瓶装、绿色瓶盖），在卧室的黑色皮包内眼镜盒中搜出并扣押编号为8至9的疑似毒品海洛因2小包（白色块状、透明袋装），在卧室还搜出并扣押红色电子秤1个、小米牌手机1部（背面黑色）、VIVO牌手机1部（背面蓝色）、吸毒工具插吸管矿泉水瓶2个、酒精灯1个、锡纸1卷。（3）公安机关依法对停放在开萝大道西侧人行道上1辆车牌为川Ｒ×××××牌的比亚迪牌小汽车进行了搜查，并扣押了编号为10至14的疑似毒品冰毒5包（白色晶体状，透明袋装）、编号为15的疑似毒品1小包（黄色粒状，透明袋装）、编号为16的疑似毒品1小包（红色粒状，透明袋装）及上述比亚迪牌小汽车。14.扣押清单，证实：公安机关发还证人范某人民币500元。15.提取笔录、检定证书，称量取样笔录，称量照片，证实：公安机关对从证人范某身上及从被告人温运双位于广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房的租住处、从车牌为川Ｒ×××××牌的比亚迪牌小汽车上提取的疑似毒品进行称量，编号为1的疑似毒品净重2.17克，编号为2的疑似毒品净重47.75克，编号为3的疑似毒品净重12.25克，编号为4的疑似毒品净重8.7克，编号为5的疑似毒品净重0.77克，编号为6的疑似毒品净重0.82克，编号为7的疑似毒品净重16.1克，编号为8的疑似毒品净重1.32克，编号为9的疑似毒品净重0.15克，编号为10的疑似毒品净重36.48克，编号为11的疑似毒品净重39.79克，编号为12的疑似毒品净重50.06克，编号为13的疑似毒品净重49.92克，编号为14的疑似毒品净重50.07克，编号为15的疑似毒品净重2.67克，编号为16的疑似毒品净重0.43克。16.广州市公安局黄埔区分局镇龙派出所出具的情况说明，证实：车牌为川Ｒ×××××牌的比亚迪牌小汽车所有人杨某将该车抵押给广州市财纳得投资咨询有限公司，后该公司又将该车以转押的形式卖给了钟某。警察多次通过打电话（电话为空号）以及到钟某的住处寻找，还将询问通知书留在其家门等方式找其核实相关情况，但均未能找到其。17.穗公（司）鉴（理化）字[2018]00109号检验报告，证实：编号为1、4、7的检材均验出甲基苯丙胺成分，编号为3、5、6的检材均验出甲基苯丙胺、苄基异丙胺成分，编号为8、9的检材均验出海洛因成分，编号为16的检材验出甲基苯丙胺、咖啡因成分，编号为2、10、11、12、13、14的检材均验出苄基异丙胺成分，编号为15的检材未验出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺、MDMA、MDA、可卡因、四氢大麻酚成分。18.穗公（司）鉴（理化）字[2018]00573号检验报告，证实：编号为3的检材中甲基苯丙胺的含量为0.83%。19.穗公埔（镇）现检〔2018〕011802号现场检测报告书，证实：被告人温运双的尿液检测样本经现场检测，冰毒呈阳性，吗啡、K粉、摇头丸、大麻呈阴性。20.证人范某的证言：我在2018年1月18日向公安机关举报后，就开始打“六祖”的电话139××××9779、137××××1417，刚开始两个电话都没打通，我就在他的微信里留言称我要去拿“东西”（意思就是拿冰毒）顺便把人民币2000元给他，并让他睡醒之后复我的电话。直到当天16时许，“六祖”回了微信，称“好”，我就说我会直接去他家。接着我和公安机关抓捕人员就赶往广州市黄埔区萝岗街道中演国际酒店附近一处出租屋（广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房）。我到了之后就发了一条微信给“六祖”说我到他家楼下了，接着“六祖”就从楼上扔下一条大门钥匙，我开了楼下门禁后并没有关门，警察跟在我后面进楼。后来我独自上了三楼，见到了“六祖”，跟他进了303房，接着“六祖”就把303房间的门给关了。我进入房间卧室后，发现卧室里还有另一名女子，躺在“六祖”的床上玩手机，而“六祖”则穿着一件睡衣，我就跟“六祖”说能不能先给我人民币500元的“猪肉”（也就是冰毒），那人民币2000元我晚点再还他，当时他答应了，并且从他的衣柜里拿出了一包用大透明塑料袋包装的冰毒，从里面取了大约人民币500元的冰毒给我（大概2.5克左右，他卖给我的价格是每克人民币200元），并用一个小的透明塑料袋包好，但是他没有过称，所以我也不知道具体有没有这么重，我就把人民币500元给了他，他就把那人民币500元连同剩下的冰毒都放进他床头柜的第一个抽屉里面。后来他叫我一起吸一下冰毒，他床头柜的桌面上刚好放有一个装着冰毒的小瓶子，另外还有“冰壶”、锡纸等吸毒工具，我怕他怀疑，所以就装着吸了几口，后来他就说让我尽快把人民币2000元还给他，说他昨天刚拿了人民币10万元去拿“货”（冰毒），现在手头上没有钱了。就这样闲聊了大概有十多二十分钟左右，我就说我要走了，“六祖”就给我开门，埋伏在门外的警察就冲了进来，把我和“六祖”以及在“六祖”卧室里的那名女子抓了。后来公安机关在“六祖”的卧室里搜查，在“六祖”床头柜里找到了其他毒品和一些百元面额的人民币（其中就有我给“六祖”的500元），后来公安机关还在“六祖”的黑色背包里找到一些毒品，我把“六祖”卖给我的那包冰毒提供给了公安机关。我是用159××××2271这个电话号码和“六祖”联系，“六祖”的电话号码是139××××9779、137××××1417，电话打通了但没有人接，后来我是微信留言给他的。他的微信帐号是×××，微信昵称是“六祖”。我是2017年11月份左右才认识“六祖”，反正我认识他的时候他就已经在贩卖毒品了。我跟“六祖”说的人民币2000元是我之前向他购买毒品时欠的钱，每次我都是买人民币500元，一共欠了他四次。我进入“六祖”的出租屋看到他房间是一个一室一厅的，一进门是一个客厅，放着一张木板床，往右走到尽头就是一间卧室，卧室里有一张床头柜，床头柜桌面上放着冰壶和一小瓶冰毒，还有一个电子秤，“六祖”就是在该间卧室里卖毒品给我的。我在卧室还发现床上躺着一名女子，我不知道她是谁。我之前有五六次左右在“六祖”屋子里吸毒，基本上如果我去他屋里买毒品，买完之后都会吸几口才走，吸毒工具和毒品都是由“六祖”提供的，但不再另外收费。另外，那名女子看见了“六祖”卖毒品给我，我和“六祖”的谈话她都听见了。当时“六祖”取完冰毒给我之后就把那包毒品放在床头柜抽屉里了，但公安机关从该抽屉里找出了很多包毒品，我也分辨不出究竟他卖给我的那包毒品是出自哪包的。该出租屋是“六祖”租的，我记得他之前开过1辆黑色的越野车，但我不记得牌子和车牌号码了。“六祖”与我联系用的是1部黑色的手机，我不清楚牌子，警察冲进去抓人的时“六祖”手上正拿着该部手机。21.证人朱某1的证言：（1）证人朱某1在侦查阶段的证言：2018年1月17日21时许，我自己过去广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房找“包某”商谈我朋友还钱给他的事宜，303房间的格局是外面一个厅，里面是一个房间，房间里面有一张床，我看见“包某”在房间里面以“溜冰”的形式吸食冰毒，“包某”问我要不要吸食冰毒，于是我就拿起“溜冰壶”吸食了几口，吸完后“包某”就睡觉了，我自己一个人坐在凳子上打游戏。我打游戏一直打到了1月18日的晚上（具体时间没有留意），我听到“包某”跟一个女子语音通话，该女子说要还钱给“包某”，大约过了没多久，就有一名女子来到303房里面的房间，当时我正在低头玩游戏，所以没有看到该女子的样子，我只听到该女子叫“包某”给点冰毒给他，但身上没有银行卡，需要回家把再欠的2000元还给“包某”。当时我正在低头打游戏，没有看见该女子有无给“包某”钱用于购买冰毒，我也不清楚“包某”有无收该女子的钱。该女子拿完冰毒后就打开303的房门离开，这时候伏击在门口的便衣警察就冲进来把我们三人一起带回接受调查。（2）证人朱某1出庭所作的证言：我在公安机关所作的证言属实。那个女子说她要还钱给包某。该女子上楼后有吸毒。我没有看到包某有贩卖毒品行为。“包某”没有跟我提过与该女子的关系，他只说她来还钱。我和“包某”是朋友关系，我案发当天没有离开现场，我就知道这个女子和“包某”聊她赌博输钱的事情，该女子一会儿说她来还钱，但是又说回去后再还钱给“包某”。我当时在玩游戏，听到该女子问“包某”要东西玩，就是吸毒。该女子在房间有20多分钟，他们一起吸毒。案发的时候我和“包某”玩了冰毒，已经玩了2天了。吸毒后我处于亢奋状态，我没有幻觉，我玩的量不多。我没有看到和听到该女子拿钱出来和“包某”交易，我不确定我所有都听到了。22.证人文某的证言：租住在广州市黄埔区萝岗新意街五巷16号303房的是一个叫胡某的男子。2017年8月份，一个叫钟湛长的萝岗本地男子说要租房子，于是我就将广州市黄埔区萝岗平安街一巷4号202房租给了他，之后一个微信名叫“六祖”的人加了我的微信，以此来联系和用微信转账功能交房租。期间我看到过有另一名男子在该房出入，此人就是胡某，但当时我不知道他的名字和“六祖”就是他的微信。钟湛长一直租到2017年11月份，就说不租了，给他朋友胡某租。然后胡某就将该房子租下，这时我才知道该男子就是胡某，但胡某说要再租一间房子住，于是在2017年11月份我就又将萝岗新意街五巷16号303房租给了胡某，但是平安街一巷4号202房并没有退掉，而是把行李等东西都搬到萝岗新意街五巷16号303房，把平安街一巷4号202房租到2018年1月7日才退掉。所以，胡某从2017年11月份开始就一直住在萝岗新意街五巷16号303房的。胡某用“六祖”的微信发了身份证给我，该身份证姓名是胡某，身份证号码是。他的微信号是×××，微信名是“六祖”，他的电话号码是137××××6829。钟湛长说退掉平安街一巷4号202房后，他才出面跟我租房的，我此时才知道他叫胡某和“六祖”是他的微信。我当时看身份证上的照片很像他，就将房子租给他了，但我不知道他的真名是不是胡某，但我能辨认他出来。23.证人胡某的证言：温运双是我同村人还有一点亲戚关系，平时关系还可以。广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房不是我租的。大概两三个月前，温运双叫我将身份证照片用微信发给他，他说他在萝岗没有地方住，现在已跟房东说好了，他自己没有身份证，叫我发我的身份证给他，借他给房东登记信息就可以租下来的。于是我就将我的身份证拍照后用微信发给他。我只知道他用我的身份证租住过新意街，但我知道他自己以前还在这附近租过房子，但后来他退了就租住到新意街。我没去新意街五巷16号303房住过，大多时候都是温运双住的，但是我去那里坐过几次，因为我是开车的，在萝岗没地方休息，于是中午的时候就去他那里休息。但最近两个月我老板安排我到其他地方上班就没有去了。我知道他是吸毒的，我去该出租屋也看到有一些吸毒工具，估计他在那里也吸毒，但我不知道他有没有卖毒品。他向我借身份证租房子后没几天，有一次我去他那里坐，我看到他有1辆车牌为川Ｒ×××××牌的黑色比亚迪牌小汽车，听他说是抵押车，是车主欠了钱抵押的，然后他买的，他还问我该车值不值人民币3万多元，但我不知道他有没有给对方钱。该车好像还没有过户，温运双还说该车的保险快过期了，整天跟我说买保险的事，我不知道他有没有买保险。该车基本上都是他自己开的。24.证人杨某的证言：我原来是在工地里做包工头的，2017年4月份，因为我承包工地的资金周转不过来，于是我就将1辆车牌为川Ｒ×××××的黑色比亚迪牌小汽车以人民币15000元抵押给位于广州市黄埔区东区骏成商务酒店一楼的财纳得投资公司，当时在抵押公司签了抵押协议，但对方什么手续都没有给我，就押了我车和证件等。后来我资金一直周转不过来就没有去赎回。本来是等到2017年12月份我会有一笔资金进账的，但是我于2017年10月份就被抓了，所以一直将车抵押在那家抵押公司。自抵押该车后我一直都没有使用过，也不知道我的车已经在抵押公司被人买走了。25.证人陈某的证言：我是广州市财纳得投资咨询有限公司的员工。一个叫杨某的车主于2017年9月3日来我公司抵押了1辆车牌为川Ｒ×××××的比亚迪牌小汽车，当时是我办理的手续。该车抵押在我公司期间一直停在停车场。大概过了半年，我公司一直联系原车主杨某让他来赎回，但一直联系不上。考虑到公司的经营成本问题，于是我们就以转押的形式以该车出售给一个叫“华头”（真名钟某）的萝岗本地人，他于2017年11月10日签协议并将车开走，当时就将车辆的登记证、行驶证、发票和原车中的抵押协议等一并交给了“华头”。“华头”是和他亲弟弟一起来给钱的，还说买车给他弟弟上班使用。26.证人蒋某的证言：我丈夫温运双经常不在家住的，一个月大概回来两三次，听他说他是住在萝岗，我不知道具体地址。他没有固定工作。有时听说偶尔会去他姐姐温运冬那里打散工，好像是做汽车喷漆之类的工作，我不清楚具体有多少收入。我知道他是吸食毒品的。27.证人范某经辨认照片后，确认被告人温运双就是2018年1月18日贩卖毒品给其的“六祖”。证人朱某1经辨认照片后，确认被告人温运双就是2018年1月18日晚上在广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房贩卖毒品给一名女子的“包某”。证人文某经辨认照片后，确认被告人温运双就是“胡某”。28.视听资料：讯问录像、执法录像、辨认同步录像等视频证明公安机关的办案过程系合法进行。29.被告人温运双于2018年1月18日23时32分至1月19日1时32分的供述：2018年1月18日14时许，一名微信好友叫“小勉”的女子用微信联系我，得知我在家后，她说过来拿货（即毒品冰毒）。16时多，她就来到我家，我开门给她进来后带她进到卧室里。她就问我要毒品吸，因为之前她欠了我的钱，我要她先还钱给我，她就说她的钱在卡上，没有绑定微信，说迟点再还钱，只有现金人民币500元，要先拿500元的货（即毒品），然后她就放了人民币500元在桌子上，并自己拿起我放在桌子上的毒品开始吸，我就将500元钱放进抽屉里。然后我和她一起在那里吸毒。大概半个小时后，“小勉”就说要走，我就叫她拿桌面的1小包毒品走，她拿了毒品后打开房门，就有警察过来将我们控制住。之后警察在我出租屋里搜查，从卧室桌子的抽屉里发现了我卖毒品以“小勉”所得的人民币500元和4包白色晶体状的疑似毒品，在桌面上发现用1个小玻璃瓶装着的白色晶体状的疑似毒品，在1个黑色皮包内发现用1个玻璃瓶装着的晶体状疑似毒品和用1个眼镜盒装着的2小包白色固体块状疑似毒品物。后来警察又在我1条裤子口袋处发现1串车钥匙，当时警察问我是谁的车钥匙以及车停在哪里，我否认是我的。警察在我出租屋对面马路上找到了1辆车牌为川Ｒ×××××的比亚迪牌小汽车，然后带我到小汽车处，从汽车尾箱处又搜出5包白色晶体状的疑似毒品、1包灰色药丸状的疑似毒品和1包红色药丸状的疑似毒品。广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房的出租屋是我租的，当时房间里有我、“小勉”和朱某1三人。朱某1是2018年1月17日过来我这里玩的，我和“小勉”在房间里吸毒和交易毒品时，她就一直坐在床上玩手机。我这次卖了大概2克左右冰毒给“小勉”，我收了她人民币500元，除去油费等，大概获利人民币100多元。“小勉”每次都是她过来自己吸毒的，除了这一次，前几天她还来吸过一次，一共两次。“小勉”在我这里吸毒我没有收钱。我的毒品是从番禺大石一个叫“阿希”的外地男子处购得的，我从“阿希”处一共购买了10多克毒品都吸食完了。公安机关在我出租屋和汽车里起获的疑似毒品物是“冰糖”，这些“冰糖”是一个叫“阿某”的萝岗男子从番禺大石一个叫“阿希”的外地男子处拿的。然后“阿某”就拿了一些来我出租屋问我是不是假的冰毒，我就说是假的，他就放我出租屋里了。然后还有一些就放在车里了。这些“冰糖”是晶体状的，用透明密封袋包装。我以“煲猪肉”的方式吸食冰毒，大概半天吸一次，吸毒工具放在出租屋里已被公安机关收缴。我的微信昵称是“六祖”，微信号是×××。车牌为川Ｒ×××××的比亚迪小汽车是“阿某”开过来给我停在那里的，是1辆抵押车，行驶证是一个叫杨某的四川籍人。车上疑似毒品物不是我的，是“阿某”的，“阿某”有跟我说过车上还有一些假的冰毒。我出租屋发现的电子秤是用来称量毒品的，我和“阿某”等人合伙去买回毒品，然后用电子秤分好个人的份量。我没有和“阿某”一起贩卖毒品。我不知道从我住处搜出的1部红米手机是谁的。原审判决认为，被告人温运双明知是毒品而故意实施贩卖行为，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人温运双有多次劣迹，酌情对其从重处罚；被告人温运双是吸毒人员，本案查获的全部毒品均已计入贩卖的数量，不排除缴获的部分毒品用于其本人吸食，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十七条、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条的规定，判决如下：一、被告人温运双犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。二、没收公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺41.24克、海洛因1.47克以及作案工具红色电子秤1个、VIVO牌手机（背面蓝色）1部、吸毒工具插吸管矿泉水瓶2个、酒精灯1个、锡纸1卷（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。上诉人温运双及辩护人提出上诉和辩护意见如下：1.本案侦查过程中存在引诱，一审法院已查实并予认定，依法对上诉人温运双应从轻从宽处罚；2.一审法院既已查明2.17克甲基苯丙胺存在引诱，本案查获的除2.17克甲基苯丙胺以外的毒品，结合其具有多年吸毒史，经戒毒未能成功，对毒品的生理和心理依赖较大，本案在出租屋及比亚迪牌小汽车查获的毒品，无任何买家，系上诉人温运双为了自行吸食而持有，应定性为非法持有毒品罪；3.上诉人温运双系初犯、主观恶性小，涉案毒品未流入社会造成实际危害，可酌情从轻处罚。综上，请二审法院根据本案事实、性质、对社会的危害程度，对上诉人温运双依法从轻、从宽处理。经审理查明：2018年1月18日16时许，上诉人温运双在其租住的广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房以人民币500元的价格向范某贩卖毒品1小包（编号为1，经称量和检验，净重2.17克，检出甲基苯丙胺成分），后被公安机关人赃并获。公安机关在上诉人温运双的租住处还查获毒品8包（瓶）（编号为2-9，经称量和检验，4号、7号共净重24.8克，均检出甲基苯丙胺成分；8号、9号共净重1.47克，均检出海洛因成分；3号、5号、6号共净重13.84克，均检出甲基苯丙胺和苄基异丙胺成分；2号净重47.75克，检出苄基异丙胺成分）；在上诉人温运双控制的车辆号牌为川Ｒ×××××的黑色比亚迪牌小汽车内查获毒品7包（编号为10-16号，经称量和检验，16号净重0.43克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；10号、11号、12号、13号、14号共净重226.32克，均检出苄基异丙胺成分；15号净重2.67克，未检出毒品成分）。上诉人温运双的尿液检测样本经现场检测，冰毒呈阳性。上诉人温运双因吸食毒品于2000年12月27日被原广东省增城市公安局决定强制隔离戒毒6个月。因吸食毒品于2001年1月22日被广州市劳动教养管理委员会决定劳动教养2年；因吸食毒品于2004年8月19日被广州市劳动教养管理委员会决定劳动教养2年6个月。上诉人温运双因吸食毒品于2010年6月13日被广州市公安局萝岗区分局处以行政拘留十五日，罚款人民币500元，并强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2012年6月11日被广州市公安局萝岗区分局处以行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2015年6月10日被广东省广州市公安局萝岗区分局处以行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。上述事实，有原公诉机关当庭出示并经控辩双方质证的相关证据证实，本院予以确认。二审期间，上诉人温运双及辩护人均未提出新的证据。对于上诉人温运双及辩护人提出的上诉和辩护意见，本院认为：1.关于上诉人温运双贩卖毒品给范某的事实，经审查，上诉人温运双在第一次讯问时供述范某（“小勉”）说她的钱在卡上，没有绑定微信，迟点还钱，只有现金人民币500元，先拿500元的毒品，然后她将人民币500元放在桌子上，其明确承认该500元为范某购买毒品的钱，其从中获利人民币100多元；证人范某的证言证实其告诉温运双欠款人民币2000元迟点还，先拿人民币500元的冰毒，当时温运双答应了，并且给了她约人民币500元的冰毒（大概2.5克左右，每克人民币200元），他就把那人民币500元连同剩下的冰毒都放进他床头柜的第一个抽屉里面；证人朱某1的证言也证实其听到范某叫温运双给点冰毒给她，但身上没有银行卡，需要回家再把欠的人民币2000元还给“包某”，上述证据能相互印证，足以证实上诉人温运双贩卖人民币500元的冰毒给范某这一事实。2.关于上诉人和辩护人提出本案查获的除2.17克甲基苯丙胺以外的毒品应以非法持有毒品罪认定的上诉意见，经审查，在司法实践中，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。本案中，上诉人温运双使用胡某的身份证件租赁了广州市黄埔区萝岗街道新意街五巷16号303房用于居住，其在上述住处贩卖甲基苯丙胺2.17克给范某，其行为构成贩卖毒品罪，被抓获后公安机关在该房及其使用的比亚迪牌小汽车中搜出大量的毒品，其中还包含其不吸食的其他毒品，因此其藏匿的毒品数量应计入其贩卖毒品的数量中。上述上诉和辩护意见据理不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人温运双贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于本案系在控制下交易，也不排除缴获的部分毒品系上诉人用于其本人吸食，一审法院已酌情对上诉人予以了从轻处罚，所作出的量刑适当，上诉人和辩护人二审以同样理由再要求从轻、从宽处罚没有依据，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长 黄 理审判员 但振亚审判员 亢爱清二〇一九年十月八日书记员 翟 露