湖南省汨罗市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0681民初1163号原告（反诉被告）：湖南瑞山实业有限公司,住所地湖南省汨罗循环经济产业园龙舟南路湖南五祥新材料科技有限公司内。法定代表人:刘志鹏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张炎，湖北律之心律师事务所律师，特别授权。被告（反诉原告）：郑怀林，男，1966年12月31日出生，汉族，河北省唐山市人，住河北省唐山市古冶区。委托诉讼代理人：赵永红，河北省安唐律师事务所律师，特别授权。原告（反诉被告）湖南瑞山实业有限公司（以下简称“瑞山公司”）诉被告（反诉原告）郑怀林合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案受理后，被告（反诉原告）郑怀林于2019年6月5日向本院提起反诉，经审查，本院对反诉予以受理。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年7月23日公开开庭对两案进行合并审理。原告（反诉被告）瑞山公司的委托诉讼代理人张炎、被告（反诉原告）郑怀林及其委托诉讼代理人赵永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）瑞山公司就本诉部分向本院提出诉讼请求：1、判决郑怀林继续履行合同，立即支付合作费用80，000元；2、判决郑怀林支付违约金35，200元；3、由郑怀林负担本案的案件受理费。事实与理由：2019年3月15日，瑞山公司与郑怀林签订了一份《合同书》，约定：郑怀林自愿加入瑞山公司的销售网络，郑怀林的经营区域为河北省唐山市古冶区（２－１条）；郑怀林在签订合同时，一次性向瑞山公司支付合作费用88，000元（3－1条）；在合同履行期内任何一方违反本合同任何条款，均视为违规，守约方对违约方已产生和正在产生的任何款项不退，并应向守约方支付本合同金额40%的违约损失（9－1条）；合同期限为一年，即从2019年3月15日起至2020年3月14日止（9-6条）。合同签订之后，瑞山公司已经履行了合同义务，但郑怀林除支付8，000元的订金外，余下合作费80，000元至今没有支付。郑怀林的上述行为已经构成违约，依据合同法的规定，郑怀林应当继续履行合同，支付余下的合作费80，000元，并承担违约金35，200元。故诉至法院，请求判如所请。被告（反诉原告）郑怀林辩称，其通过电视广告了解到“五祥饰界产品”，想购买该产品用于自用，就电话联系了瑞山公司工作人员，到了瑞山公司。瑞山公司向其介绍了“五祥饰界产品”的性能、质量，还说提前交定金8，000元可以享受优惠，他陷入错误认识，就与瑞山公司签订了一个合同，当时瑞山公司说合同下次交钱就生效，不交钱就不生效，合同留在瑞山公司，没有给他。其回家后要求瑞山公司提供公司的工商信息和授权，后其发现瑞山公司提供的资料与其签订合同时的公司信息不相符，感觉上当受骗，找瑞山公司退款，被瑞山公司拒绝。被告（反诉原告）郑怀林的委托诉讼代理人赵永红辩称，1、瑞山公司在签订合同时存在欺诈，合同是瑞山公司提供的格式合同，合同中对具体的“五祥饰界”商品种类、具体价格没有约定，之后也没有补充约定，瑞山公司提供的合同不符合《合同法》约定的内容，通过瑞山公司的企业信息显示，瑞山公司并不具有五祥饰界的所有权和经营权，合同中约定的违约金过高，且双方签有订金协议，依照法律规定，违约金和订金条款不能同时主张，合同约定的违约条款属于无效条款。2、郑怀林签订合同的目的是购买装修材料自用，而非经销或成为加盟商，之后瑞山公司提供的补充协议也能证明所交的8，000元不属于加盟费。3、郑怀林虽在瑞山公司的欺诈下订立合同，但瑞山公司当时承诺的提供设计并未履行，货物也没有发货，现郑怀林自己的装修已完毕，双方的合同已无法再继续履行。被告（反诉原告）郑怀林就反诉部分向本院提出诉讼请求：1、依法宣告双方签订的《经销合同书》无效；2、依法判令瑞山公司双倍返还定金16，000元，赔偿4，000元；3、反诉费用由瑞山公司承担。事实和理由：郑怀林因自身装修需要与瑞山公司取得联系，瑞山公司以各种优惠条件骗取郑怀林的信任，诱使郑怀林与其签订《经销合同书》，并要求郑怀林先行交付定金8，000元，但合同约定的产品的生产、销售、以及商标的所有权均不属于瑞山公司，瑞山公司提供的商标授权书并非授权人所有、检验报告也是2017年的报告。瑞山公司在签订合同时存在欺诈行为，双方签订的合同无效，为维护郑怀林的合法权益，特向法院提起反诉。原告（反诉被告）瑞山公司就反诉部分辩称，1、瑞山公司不存在欺诈，瑞山公司已经获得合同约定产品的商标授权，商标授权晚于合同订立时间不构成欺诈，不影响合同效力。2、瑞山公司住所、检验报告等不构成欺诈，不影响合同效力，瑞山公司在合同、协议中并未保证其销售、合作的产品是瑞山公司亲自生产。检验报告针对的是瑞山公司送检的产品，与生产者并无关联。3、双方之间订立的《五祥饰界经销商履约定金申请协议》和《经销合同书》合法有效，不存在欺诈行为，不存在被撤销的情形。4、郑怀林违约，应当承担违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：郑怀林在河北省经营一家照明商店，因店面装修需要购买材料，其通过电视广告了解到了五祥饰界的产品，通过电视上留的电话号码联系到了瑞山公司，在瑞山公司工作人员的带领下参观了五祥新材料科技有限公司样板间。2019年3月15日瑞山公司（甲方）与郑怀林（乙方）签订了一份《经销合同书》，合同第二条约定：甲方拥有“五祥饰界”的所有权和经营权。乙方自愿加入甲方的销售网络，乙方的经营区域为河北省唐山市。合同第三条约定：乙方在本合同签订时，应向甲方支付合作费用为人民币88，000元。此款作为乙方取得甲方特约经销商的必要条件。乙方支付合作费用后，甲方向乙方按品牌供货价赠送30，000元的产品，经营补贴（广告费、装修费、物流费）30，000元额度的产品，同时甲方免费向乙方赠送相应配套开业用品。合同第九条约定：乙方交纳全部合作费用后本合同生效，如乙方违约之前交纳的合同定金不予退还。双方确认，本合同签字生效后，甲乙双方应严格履行合同，在本合同履行期内任何一方违反本合同任何条款，均视为违规，守约方对违约方已产生和正在产生的任何款项不退，并应向守约方支付本合同金额40%的违约损失。违约金不足以弥补守约方的损失时还要向守约方赔偿损失，同时合同自行终止。合同第十三条13－6约定，本合同一式两份，自双方签署盖章之日起生效，甲乙双方各执一份，复印无效。但当日该两份正式合同均留在瑞山公司，并没有交付给郑怀林。同日郑怀林还向瑞山公司签订了一份《五祥饰界经销商履约定金申请协议》，该协议注明：投资项目为五祥饰界，定金金额捌仟元，申请人郑怀林，投资级别经销商，投资区域河北省唐山市，投资金额捌万捌仟元整，保留期限保留至2019年3月25日前补齐。申请人自愿缴纳定金后，公司给予申请人保留区域经营预留权利，申请人自愿缴纳的定金可以冲抵投资费用，申请人自愿缴纳的定金不予退还。郑怀林在签订《经销合同书》和《五祥饰界经销商履约定金申请协议》后向瑞山公司交纳了8，000元定金，瑞山公司向郑怀林出具了一张服务业专用票据，并加盖了湖南瑞山实业有限公司财务专用章。郑怀林回河北后通过查看瑞山公司提供的检验报告及商标使用授权书、营业执照等，发现瑞山公司提供的检验报告为2017年瑞山公司自己公司生产的产品的检验报告，瑞山公司登记的营业执照的经营范围为木塑系列建材的销售而不包括生产，且瑞山公司提供的商标授权书也存在问题，故其认为瑞山公司在订立合同过程中对其有欺骗行为，要求瑞山公司退回其交纳的定金8，000元。瑞山公司于是向郑怀林出具《补充协议》，载明：“乙方投资88，000元为货款，可一次性使用，没有时间限制。”庭审中瑞山公司陈述，该《补充协议》中的88，000元包括郑怀林已经出的8，000元。本院认为，本案的争议焦点是本、反诉的诉讼请求是否有法律依据，双方之间签订的《经销合同书》的效力问题，以及郑怀林交给瑞山公司的8000元的性质。关于《经销合同书》的效力问题，本院认为湖南瑞山实业有限公司与郑怀林签订的《经销合同书》为格式合同，该合同第九条约定郑怀林交纳全部合作费用后合同生效，第十三条约定合同自双方签署盖章之日起生效，合同中对于合同的生效约定了两种方式。根据《中华人民共和国合同法》第四十一条的规定：对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。双方之间签订的《经销合同书》属于格式合同，该合同的生效方式应采用该合同第九条的约定，属于附生效条件的合同，仅在郑怀林交纳全部合作费88，000元这个条件成就时该合同才生效。现郑怀林并未交纳全部合作费用，故双方间签订的《经销合同书》尚未生效，对湖南瑞山实业有限公司要求郑怀林继续履行合同，立即支付合作费用80，000元并支付违约金35，200元的诉讼请求，本院不予支持。郑怀林交给瑞山公司的8000元的性质，本院认为瑞山公司基于《经销合同书》取得的郑怀林的8000元虽经《补充协议》约定已变更为货款，但双方对于购买货物的种类、数量、价格等都没有约定，瑞山公司至今也未履行交货义务，现双方均无再订立买卖合同的意思表示，故应当予以返还。郑怀林反诉要求瑞山公司双倍返还定金，因《经销合同书》未生效，郑怀林预交的8，000元也已经由《补充协议》变更为货款，故不能适用《中华人民共和国合同法》中对于定金的法律规定，故郑怀林反诉要求双倍返还定金的请求，本院不予支持。郑怀林反诉要求瑞山公司赔偿损失4，000元，但未提供充分的证据予以证明，其应当承担举证不能的后果，故本院对郑怀林要求赔偿损失的反诉请求亦不予支持。综上所述，郑怀林已经支付湖南瑞山实业有限公司的8，000元应当返还。湖南瑞山实业有限公司提出的要求郑怀林继续履行合同，立即支付合作费用80，000元并支付违约金35，200元的诉讼请求以及郑怀林反诉提出的要求湖南瑞山实业有限公司双倍返还定金，并赔偿损失的反诉请求，本院均不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款，第四十一条，第四十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、湖南瑞山实业有限公司支付郑怀林人民币8，000元，限于本判决生效之日起五日内一次性付清；二、驳回湖南瑞山实业有限公司的诉讼请求；三、驳回郑怀林的其他反诉请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付的义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2，604元，反诉案件受理费减半为150元，共计2，754元，由湖南瑞山实业有限公司负担2，604元；由郑怀林负担150元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  李莎莎人民陪审员  马 莉人民陪审员  林 雄二〇一九年十月二十一日书 记 员  伏米娜附相关法条：《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。