四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0792民初696号 原告：中国联合网络通信有限公司绵阳市分公司，住所地绵阳市高新区绵兴东路100号，统一社会信用代码：91510700729805452K。 负责人：许东，副总经理。 委托诉讼代理人：杨萍，四川春雷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张秋梅，四川春雷律师事务所律师。 被告：邱超，男，汉族，生于1989年7月26日，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人：陈芳芳，四川川蓉律师事务所律师。 被告：空间时间文化传播有限公司，住所地成都市锦江区东大街紫东楼段11号东方广场A座606室，统一社会信用代码：91510104MA61UAK31E。 法定代表人：王智峰，董事长。 委托诉讼代理人：周照亮，公司员工。 委托诉讼代理人：何幼奕，公司员工。 原告中国联合网络通信有限公司绵阳市分公司诉被告江油市中坝镇尚智通讯器材经营部合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案受理后，经当事人申请，变更被告江油市中坝镇尚智通讯器材经营部为邱超，同时依法追加了空间时间文化传播有限公司为共同被告参加诉讼。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中国联合网络通信有限公司绵阳市分公司的委托代理人张秋梅、被告邱超及其委托诉讼代理人陈芳芳、空间时间文化传播有限公司的委托诉讼代理人周照亮、何幼奕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中国联合网络通信有限公司绵阳市分公司向本院提出诉讼请求：、请求人民法院依法判令解除原被告签订的《中国联通自有厅自建他营/柜台外包合作协议》；2、请求人民法院依法判令被告向原告支付扣罚金768621.88元,并从2018年12月1日起按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍支付资金占用利息；3、请求人民法院依法支持原告扣除被告缴纳的履约保证金两万元;4、请求人民法院依法判令被告向原告支付违约金2万元，并从2018年12月1日起按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍支付资金占用利息。事实与理由：原被告双方于2018年6月29日签订了《中国联通自有厅自建他营/柜台外包合作协议》，合作期限为3年，自2018年1月1日起至2020年12月31日止，被告于2018年1月开始入驻该营业厅进行自主营业管理。在被告入驻该营业厅11个月后，于2108年11月底退出了该进驻厅店。根据原被告合作协议约定，被告已经连续两个季度不能完成自建他营混营月度任务，原告有权对被告进行清退，并要求被告向原告支付扣罚金额以及违约金。为保护原告的合法权益。现原告根据相关法律规定，起诉至贵院，望贵院判如所请。 被告邱超辩称，我方是被告空间时间文化传播有限公司的员工，原告知道实际经营者不是我方，故应该由空间时间文化传播有限公司承担民事责任，原告起诉我方无事实和法律依据，请求驳回对我方的起诉。 被告空间时间文化传播有限公司辩称，与原告签订合作协议的是江油市中坝镇尚智通讯器材经营部，现在该经营部注销，应该有邱超承担责任。原告对经营部强制清算扣罚金是没有法律和事实依据的。原告的合同系格式合同，合同条款严重违反了被告权利，合同应属无效。原告无权对经营部处罚金，也没有证据证明经营部未完成考核指标，请法院驳回原告诉请。 原告围绕诉讼请求依法提交了：1.原、被告的身份信息证明材料；2.《中国联通自有厅自建他营/柜台外包合作协议》；3.原、被告合作考核期间11个月收入完成情况及业务量明细；4.房屋租赁合同；5.2018年1月至2018年6月佣金发票等证据。被告邱超提交的证据有：1.公证书、邱超的社保记录和公积金记录；2.邱超借记卡账户历时明细及付款申请（钉钉）；3.周玉银行卡交易明细清单、社保和公积金记录、王欢的社保记录等；4.微信聊天记录、门店开业照片、通知等证据；5、《告知书》等证据。被告空间时间文化传播有限公司提交的证据有：1.银行账户明细清单；2.合同审批单；3.增值税发票。本院按照法定程序对各方当事人提交的证据进行了举证、质证，二被告对原告提交的身份信息证据、原、被告双方所签订的协议、佣金收入发票、房屋租赁合同的真实性无异议，对于原告提交的双方合作期间未完成业务量的明细表及表所提交的大部分证据的客观、真实性均无异议，对部分证据的证明目的有异议。本院对于原、被告双方当事人无争议的证据予以采信。根据当事人的陈述和审查确认的证据，认定事实如下：被告空间时间文化传播有限公司成立于2016年4月18日，经营有多家联通营业门店。2017年10月，被告空间时间文化传播有限公司与原告就在江油市开设联通营业厅之事达成协议，进驻原告江油市营业厅。被告邱超系被告空间时间文化传播有限公司的员工。2017年10月25日，以邱超的名义（个体工商户）注册登记在江油市中坝镇成立了“江油市中坝镇尚智通讯器材经营部”，该经营部进驻原告江油市纪念碑自有营业厅，与原告进行合作经营。2017年12月29日，该营业厅正式开业，该营业厅门店上方的招牌名称为“空间时间手机连锁”、厅内墙上装饰等均有“空间时间”及联通公司图标、字样。经营期间该经营部的收入、付款、门店员工工资等均由被告空间时间文化传播有限公司负责收取、审批、支付。2018年6月29日，原告(甲方)与江油市中坝镇尚智通讯器材经营部（乙方）正式签订《中国联通自有厅自建他营/柜台外包合作协议》，该协议中约定的主要内容有：1.乙方与甲方已签订《中国联合网络通信有限公司绵阳市分公司业务代理协议》，由乙方入驻甲方江油纪念碑自有营业厅（以下简称“该厅”）；2.甲、乙双方同意并承诺：甲、乙双方作为独立合同主体，已合法办理开展本协议项下典型业务经营所需的法律手续，将依法妥善履行其在本协议项下的权利和义务，并自行承担相应的法律责任和后果；3.乙方陈国接受甲方未规范与本协议项下代理业务相关的各项事宜而制定的业务制度、服务规章、资费标准、宣传方案和优惠政策等规范性要求，同意甲方拥有自主修正上述规范性要求的权利；4.甲方指定乙方为甲方移动业务代理商；授权乙方代理甲方的业务类型为：号卡销售、终端、业务受理、缴费等；5.本协议所称“自建他营厅”是指甲方自租（自购）的营业场地，甲方负责店面租赁（购置），乙方负责厅店的运营和管理，乙方主要承担宣传、体验、服务、销售四个只能。“柜台外包厅”是指甲方自租（自购）的营业场地，甲方负责店面租赁（购置），甲方与乙方按营业面积占比共同负责厅店的运营和管理；自建他营厅和柜台外包厅产权或租赁权归甲方所有，甲方通过“引商入店”的形式将营业厅经营权转让给乙方经营；6.乙方承诺在协议期间内，完成甲方下达的收入和业务发展等目标并接受考核（目标包括但不限于业务收入、发展量、按甲方要求规范化管理或其它）；7.乙方进场前，甲乙双方约定营业厅房屋租赁费、装修费、转让费、道具费、水电物业费等成本费用的分摊标准。原则上应由乙方负责营业厅经营区域内的装修（如有）、道具、设备和水电能耗等成本费用；8.合作商运营考核办法。江油纪念碑自有营业厅，为联通租赁厅，以自建他营形式外包。总营业面积460平米，外包面积460平米，外包面积占比100％，整厅租金110.09（万元/年）。甲方承担的成本费用：合计116.12（万元/年），其中：含税租赁费总金额110.09（万元/年）、装修分摊费用6.03（万元/年）、其他分摊费用0（万元/年）；9.乙方代理商为第1年进驻营业厅，进驻厅所在商圈为核心商圈厅，适用政策一考核。政策一：甲方与房东签署房屋租赁合同，承担租金成本；乙方负责营业厅装修、道具、设备和水电能耗；营业厅外包协议需一次性签署三年，乙方中途不能单方面退出。三年协议期满后适用“（二）其他外包厅店政策”考核。如乙方单方面中途退出，乙方在厅内的装修归属甲方，由甲方联通营业厅无偿适用或自行处理，同时，需扣除乙方履约保证金，且乙方需缴纳3个月房租作为违约金。10.核心商圈厅新进乙方代理商考核政策。考核指标的定义，对核心商圈厅新进乙方代理商考核收入指核心商圈新进乙方代理商产生的所有处长实收收入。收入指标标准，月度收入指标（下限）＝（外包厅2年支付成本总额/240）×月份数（1、2.3……36）×调增系数A(A＞＝1.0)。成本费用按照甲方实际支出的费用为准，包括甲方支付的租金、转让费、基础装修费、道具费等。转让费、道具费、装修费按照36个月分摊。甲乙双方合作协议期从2018年1月1日-2020年12月31日止，甲方从2018年1月1日对乙方开始执行月度考核目标。调增系数定义，调增系数设置为＞＝1.0，一般情况下，月度累计收入任务指标（下限）＝（外包厅2年房租总额/240）×入驻月份数累加值（1、2、3……36），调增系数为1.0。甲方与乙方可根据实际情况约定调增系数，最终约定调增系数第一年为1.55，第二年、三年为1.0。乙方月度发展指标为333户。11.乙方在协议期内累计完成收入目标可按照月度收入指标计算公式进行累计核算。乙方必须完成所承诺的考核收入目标总计839.28万元。（详见合同中具体考核表）；12.乙方应向甲方缴纳履约保证金2万元。针对核心商圈厅新进乙方代理商，外包协议签署必须为三年一签。13.退出机制。乙方提前退出进驻厅店则按照甲方实际支付成本进行扣罚；代理商被动退出清退要求，乙方若符合以下条件任意一条则可对其进驻门店进行清退乙方连续两个季度不能完成自建他营月度任务；乙方月度清算后代理商佣金为负，且后续无法将差额佣金补足；乙方存在重大文贵行为导致公司形象、经营受到严重影响的情况，如实名制、异地结算、违规SP等。14.被动退出扣罚金金额＝营业厅实际产生成本－乙方进驻期间产生出账实收收入。乙方退场后可对执行提供的可移动设备进行移除，但不可对厅店装修进行破坏。乙方终止代理业务，则乙方渠道编码需作清算处理；15.违约责任与损害赔偿甲乙双方任何一方未履行或违反本协议项下的任何一项条款均被视为违约。违约方应按照本协议及其附件的相关约定，依法承担相应的违约金。违约金金额为2万元。同时双方对于各自的权利、义务、协议的解除和终止等事项作出了约定。合同附表《中国联通渠道代理商至今归集业务客户受理协议书》中被告提交的签约银行卡账户户名为被告空间时间文化传播有限公司法定代表人王智峰。被告的“江油市中坝镇尚智通讯器材经营部”从2018年1月1日开始经营，因双方到2018年6月29日才签订正式合同，故原告未就1-6月的业务量对被告进行考核，按照被告实际完成的业务量向被告发放了佣金。2018年7月原告对被告前期业务量进行了考核，根据原告提供的从双方合作期间的专属发展渠道进入联通数据库提取的被告经营业务自动生成的明细数据显示，被告2018年1月1日至2018年10月30日的出账金额分别为：1月4289.10元、2月11153.86元、3月18338.22元、4月24177.51元、5月30243.65元、6月31058.43元、7月32968.09元、8月35567.37元、9月35599.29元、10月37182.28元、11月35233.65元，而按照双方签订的合同约定第三章第十五条中的第三条“自建他营/柜台外包厅任务”具体考核表显示月收入目标为：第1月14999元、第2月29999元、第3月44998元、第4月59997元、第5月74996元、第6月89996元、第7月104995元、第8月119994元、第9月134993元、第10月149993元、第11月164992元，由此发现被告未完成约定的业务量，故原告未再给被告发放佣金。由于被告经营的门店房屋系原告租用他人的房屋，原告总共支付房屋租金、装修费116.12万元（合同约定原告承担的成本费），租房合同于2018年11月30日到期，期间原、被告双方未对被告未完成业务量的处理方式协商一致，原告即未再续租房屋，被告亦于2018年11月30日退场。被告于2018年12月已将“江油市中坝镇尚智通讯器材经营部”申请注销。 诉讼中，经本院主持原、被告双方反复、多次对争议焦点问题进行核实、对账，双方对于一下事实无争议：双方同意解除合同；由被告空间时间文化传播有限公司承担责任，被告邱超不承担本案责任；若被告应支付原告款项，被告同意抵扣履约保证金20000元；被告认可原告提交的被告2018年1月-2018年11月经营期间的业务量明细表中未出账的1391笔不计入业务量。最终双依然对其中优惠话费金额应否作为被告的考核业务量各持己见，该部分金额根据原告提交的统计数据为105173.83元。 本院认为，对于双方无争议的事实和意见即：双方同意解除合同；由被告空间时间文化传播有限公司承担责任，被告邱超不承担本案责任；若被告应支付原告款项，被告同意抵扣履约保证金20000元；被告认可原告提交的被告2018年1月-2018年11月经营期间的业务量明细表中未出账的1391笔不计入业务量，本院对此予以确认。 关于双方争议的客户参加赠送话费优惠活动后优惠金额应否计入被告业务量的问题。根据被告提交的证据能够证明，原、被告双方签订的《中国联通自有厅自建他营/柜台外包合作协议》系双方经过协商后上报原告公司层层审批最后形成的，该合同系双方的真实意思表示，其内容也不违反相关法律、法规的强制性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，双方应当履行合同约定的义务。按照合同约定，对被告的考核指标是“出账实收收入”，且同时约定，扣发金额＝营业厅实际产生成本－乙方进驻期间产生的处长实收收入，结合从双方合作期间的专属发展渠道进入联通数据库提取的被告经营业务自动生成的数据明细，该明细表中最后一栏即为“出账金额”，诉讼中被告也前往原告公司亲自进行了核查，该表系自动生成不应存在弄虚作假的情形，因此应当认定合同约定的“出账实收收入”系该明细表中显示的出账金额，不应该计算优惠活动金额。被告的辩解意见不符合合同约定，也有违诚实信用原则，故对其辩解意见本院不予支持。 关于原告主张的扣罚金及违约金问题。根据合同约定的被告每月应当完成的业务量结合其实际完成的业务量可见，被告确实存在未完成业务量的事实，即便是将优惠活动金额计入其也未完成，故根据合同约定，原告有权清退被告，被告也于2018年11月30日自行退场。那么根据合同约定，被告符合约定的的清退条件，从而被告应当按照约定的被动退出扣罚条款履行义务即支付原告扣罚金额，所谓的扣罚金，实际是被告未完成业务量给原告造成的损失赔偿，如果其完成了约定的业务量，原告所支出的成本费116.12万元等费用应由原告自行承担。依据合同约定的扣罚金计算方式应计扣罚的具体金额为：116.12万元（原告房租、装修费成本）÷12个月×11个月－出账实收收入295811.45元＝768621.88元。同时，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，被告未完成约定业务量确实构成违约，依约应当向原告支付违约金20000元。被告辩解其已经完成业务量，原告举证不够完善，故其不应支付扣罚金及违约金的理由缺乏证据予以证明。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告的该辩解理由不能成立，本院不予采信。 关于原告主张的按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍支付资金占用利息的问题。因双方在合同中仅约定了违约金，并未约定扣罚金的利息损失，故对于原告的该项请求本院不予支持。 关于原告请求抵扣被告所交纳的履约保证金问题。庭审中，被告表示如果要支付原告款项的话同意抵扣，故本院对原告的该项请求予以支持，抵扣后，被告还应支付原告扣罚金748621.88元。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告中国联合网络通信有限公司绵阳市分公司与江油市中坝镇尚智通讯器材经营部所签订的《中国联通自有厅自建他营/柜台外包合作协议》； 二、被告空间时间文化传播有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告中国联合网络通信有限公司绵阳市分公司扣罚金748621.88元及违约金20000元； 三、驳回原告中国联合网络通信有限公司绵阳市分公司的其他诉讼请求。 本案受理费减半收取为6048元，由被告空间时间文化传播有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  王筱莉 二〇一九年十月二十八日 书记员  孙 秋