四川省仪陇县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1324民初3408号 原告：邓丕，男，汉族，生于1968年9月3日，住仪陇县。 被告：周永隆（曾用名:周永龙），男，汉族，生于1969年11月25日，住仪陇县。 被告：胡兵兰，男，汉族，生于1971年5月29日，住仪陇县。 原告邓丕与被告周永隆、胡兵兰合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭于2019年10月18日进行了审理。原告邓丕到庭参加了诉讼，被告周永隆、胡兵兰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓丕向本院提出诉讼请求：诉讼请求：1、依法确认原告与被告周永隆所签订的《建筑工程承包合同》无效；2、依法判令被告返还超额收取原告工程款271916元和赔偿工期延误费32万元（自2015年4月10日至2018年2月10日共四年，每月4万元），共计591916元及利息；3、依法判令被告限期撤出相关施工设备设施及留守人员清退出工地；4、依法判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2011年8月27日，原告因建设房屋需要，与周永隆签订了《建筑工程承包合同》，约定由周永隆实行包工包料，为原告修建六楼一底楼房一幢，按实际施工面积和固定单价746/㎡计算工程价款，双方还对工期、质量、付款方式等进行了约定。合同签订后，周永隆在施工过程中却不按图纸施工，偷工减料，因工程质量、款项计算与支付等问题一直拖延至今也未能全部竣工，其未完工程因工程质量修复加固费用约需994220.00元。周永隆自2015年至今下落不明，对所承包的工程不闻不问，停工待建。原告为了防止损失扩大，代周永隆支付工程款431500元。工程建设期间，周永隆通过白条收取原告工程款1876196元。2015年2月16日，原告、周永隆在第三人许刘的调解下，形成了《调解协议》，原告和周永隆对之前己完工程的价款做了结算，其金额为308万元，周永隆必须在2015年正月底前完成所有未完工程，否则原告有权在总价款中扣除20万元。被告并未在2015年正月底前按照约定完成未完工程，因此，周永隆己完工程的价款应为2880000元。因此，周永隆应当返还原告超额支付的工程款271916元（994220.00元+431500元+1876196元-2880000元-150000元（2012年邓丕赔周永隆停工损失）。另，经双方同意，周永隆至迟应该在2015年5月19日前竣工交付，但至2015年6月10日，周永隆仍未能竣工，按约定，周永隆应向原告支付每年4万元租金，共计三年计12万元整。另外，周永隆应当赔偿违约停工损失20万元，共计32万元整。以上合计591916元整。鉴于周永隆自2015年后至今下落不明，涉案工程至今未能竣工，诸多质量问题需要修复加固处理，既不能交付购房户，由严重影响向原告售卖房屋，严重损害原告利益，周永隆承包涉案工程期间，与胡兵兰是夫妻关系，一起找我要过工程款。综上所述，周永隆没有施工资质，没有按照合同和国家有关建设施工标准施工，偷工减料，因此合同无效。停工后，周永隆的相关设备设施未搬走，周永隆请的看守工地的刘文礼和一个女的一直住了一套房。为避免造成更大的经济损失，特依据《民事诉讼法》、《合同法》《建筑法》《婚姻法》的相关规定，请求人民法院判准原告全部诉讼请求。 被告周永隆、胡兵兰未作答辩。 本案经审理查明：2017年8月27日，原告与周永隆签订了《建筑工程承包合同》，约定如下：“建房方：邓丕（以下简称甲方）承包方：周永隆（以下简称乙方）马鞍镇人民南路甲方现需建设房屋，经与乙方协商，甲方愿意承包给乙方修建。经甲、乙双方协商达成以下共识，甲方自愿将自家的房屋修建项目交给乙方修建，为确保工程质量、安全生产、文明施工和工期要求，按照《中华人民共和国经济合同法》和《建筑安装合同条例》，依本合同条款为准。进一步明确各自的责任、义务、权利和利益，签定合同条款如下：一、承包方式：本工程施工，甲方实行包工、包材料（甲方认定品牌）、包消耗给乙方承建。按国家全部规范和标准质量施工和验收，包安全、包文明施工、国有土地资料交付给甲方。二、工程结构：该工程为七层楼，首一层框架结构，二至七层为砖混结构，构造柱上顶，独立柱和条型基础，水泥、沙浆、钢筋混凝土及安装工程按国家现行文件的标准配料实施及验收。三、工程项目：各分项工程做法。1、基础工程：孔桩挖至硬坚石层，其余基础按图纸设计要求。2、主体工程：屋顶防水工程、屋内抹灰、室外临街及后排房前面外墙贴瓷砖。3、排水工程：屋顶的排水管，室内厨房、厕所的排水、散水、地下管网必须安全施工合理，安装规范，材料正宗，畅通无阻无渗漏。4、水、电、按图施工，水、电安装至每户门口。四、质量及材料要求：基础工程必须至硬坚石层，柱梁必须横平竖直，设计合理，强度达标，墙体平整垂直（含阴阳角线条），误差不超过4毫米标准执行，抹灰按中级标准执行，墙体无裂缝空鼓现象，主体结构按国家现行建筑行业规定施工和验收，如出现质量问题，按相关法律执行。1、卷闸门材料和颜色由甲方指定选择，价格不低于160元／㎡。2、窗子用塑钢8mmx5mm×1mm（最薄处1毫米）型号的塑钢（正规厂家国家免检，甲方认定品牌）制作安装，每根材料6米的平均比重达到7.2公斤，玻璃用建材复化玻璃安装好。3、每户防盗门价格不低于400元整（质量及品牌由甲方认可）。4、梯步扶手用63mmx1.0mm的不锈钢钢管制作及安装，不锈钢扶手不低于1.1米高。5、外墙瓷砖材料价格不低于28元／㎡，品牌及颜色由甲方选定。6、窗口造型、厕所、厨房打现浇，做好五套房防水层，乙方保证在三年内房顶不漏水。7、落水管按图纸设计要求。8、化粪池的容量体积不低于50立方米，乙方必须做好防水和上口安全封闭。五、工程造价：双方按已设计好并签字认可的图纸，按实际建筑面积结算（水箱、梯帽全算；其他的通道和未封闭阳台计算50%的面积；化粪池不计算面积）。以746元/㎡计算总工程款：含各种安全保险金、全部主体和安装工程材料费和人工费，水沟、化粪池、给排水、（基础超深3米以外另外计算）材料和人工费及各种措施费已含在以上总造价费用之内，现场二次转运费、机械费、报建费、（7天内不计算费用、超过7天各种停误工、其他费用每天600元，损失控制在二月之内，超过二月甲、乙方另外协商）。以上单价、总价除甲方增减面积或增减总价外，为不可调价，除以上已说明的双方无签证结算。六、安全责任：乙方在施工中自行做好安全措施及防范工作，从开工之日起完善安全设计，排除不安全隐患，如出现任何大小安全事故及严重后果，均由乙方承担全部经济责任和法律责任，甲方不承担任何费用。七、工期：开工时间为2011年8月28日，竣工时间为2012年4月30日，竣工资料不超过2012年6月30曰交付，乙方在施工中不得延长甲方的收房时间，因特大灾害和甲方原因不能正常施工的工期顺延。无其他原因必须按规定时间交工，如若超过乙方承担甲方每天1000元损失费，直至甲方合格验收房屋之日为止，竣工资料同样。八、付款方式：乙方从开工之日起垫资（材料费和人工费）整体施工工程形象进度第三层主体浇砼，甲方开始拨付下一层进度款25万元整；以此类推每层支付25万元整进度款（含甲方用钢材以市场价格抵付进度款）；乙方施工至整体竣工验收时，甲方支付到总造价80%；竣工资料交验合格三个月内甲方支付到总造价95%；剩余5%作为工程质保金，主体工程5%的质保金满一年时甲方在十日内付清，防水工程5%的质保金满二年时甲方在十日内付清。九、其它约定：1、本项目乙方严格按图纸及建筑施工规范及国家分项标准质量要求和甲方合同注明的材料要求施工，甲方最后按图纸及施工规范及国家分项标准质量验收，达到合格，双方交付使用。如出现不合格的由乙方返工甲方不承担任何费用；因人为造成的损失或缺陷由甲方负责。2、因甲方本项目手续未完全办理，按约定处理。十、此合同一式四份，甲乙双方各执二份，双方签字盖章之日起生效，不公证具有法律效力。”2015年2月16日，原告与周永隆、第三人许刘签订了《调解协议》，约定如下：“邓丕、周永隆双方由修建房屋而造成的经济纠纷。经调解人许刘三方达成以下协议：一、未完工部分l、房屋防水，下水，地面房屋防水，室内外修补、粉水等（含未列出的）。2、一层地面保护层，砼面等。二、工程款1、总工程款+赔偿金=308万元。已付工程款约200万元。2、邓丕已按工程进度款已付清（包括赔偿金）。3、邓丕愿意支付工程款内的张德友8.9万元。下水管道1万元，外架0.8万元，内墙抹灰2.1万元，工地看守老刘1.6万元，化粪池0.63万元。在最终结算款中扣出。三、双方意见1、邓丕方与周永隆方达成此工程继续由周永隆完成。邓丕方对此调解协议无异议。2、周永隆在2015年正月初十进场，正月底将未完工部分全部完工，经有关部门检验合格交与邓丕认可后。如周永隆在正月底未完成所有工程。在以最终结算款中扣除20万元。3、邓丕方愿意在2015年2月18日支付周永隆方14万元整，此款由调解方许刘支付周永隆。四、双方达成共识。以上调解由三方共同达成。由三方共同签字生效。一式三份，各方各执一份。”原告与周永隆签订上述调解协议后，至今仍未完成施工，现场留下有留守人员和钢管、扣件、木板、提升设施、钢筋等设备。本案诉讼中，邓丕申请撤回了第2项诉讼请求。 本院认为：原告与周永隆签订的《建筑工程承包合同》涉及的房屋楼层7层，周永隆没有承建该类工程的资质证书，在工程没有完工的情况下退场，退场时工程未经竣工验收合格，该合同违反建筑法的有关规定，属于无效合同。在合同无效的情况下，周永隆负有撤离在施工现场的施工设备设施和留守人员的义务。留守人员刘文礼认为周永隆拖欠劳务报酬，属于不同的法律关系，应另案处理。本案诉讼中，邓丕申请撤回了第2项诉讼请求，不违反法律规定，本院依法予以准许。胡兵兰没有在施工合同上签字，原告也没有提供证据证明胡兵兰参与了实际施工，要求胡兵兰共同承担责任理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项：“有下列情形之一的，合同无效：违反法律、行政法规的强制性规定。”第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”《中华人民共和国建筑法》第三条：“建筑活动应当确保建筑工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准。”第二十六条第一款：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，判决如下 一、原告邓丕与被告周永隆签订的《建筑工程承包合同》无效； 二、被告周永隆在本判决生效后三十日内从房屋工地撤离施工设备设施和施工工地留守的人员； 三、驳回原告邓丕的其他诉讼请求。 案件受理费4885元，由被告周永隆负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  陈 斌 审 判 员  李国峰 人民陪审员  杨雪梅 二〇一九年十月二十二日 书 记 员  严雪梅