北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初23822号原告：谢金山，男，1982年8月21日出生，汉族，住河北省廊坊市香河县。委托诉讼代理人：王学刚，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：庞依博，北京大成律师事务所实习律师。被告：袁野，男，1975年8月13日出生，汉族，住广东省东源县。委托诉讼代理人：梁玉茹，北京市中银律师事务所律师。被告：张国东，男，1968年2月24日出生，汉族，住北京市西城区。委托诉讼代理人：李琳丽，北京市盈科律师事务所律师。原告谢金山诉被告袁野、张国东合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢金山之委托诉讼代理人王学刚、庞依博，被告袁野之委托诉讼代理人梁玉茹，被告张国东之委托诉讼代理人李琳丽均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢金山向本院提出以下诉讼请求：1、判令袁野、张国东共同归还170万元；2、判令袁野、张国东承担本案诉讼费用。事实与理由：谢金山与袁野、张国东是朋友关系，2015年10月，袁野找到谢金山，提出张国东有关系，能与谢金山合作光彩国际公寓的项目。三方于同年10月31日达成合作协议，因张国东在税务局工作的身份问题，不方便持股，故由袁野代持其部分股权。协议签订之后，谢金山陆续支付合作款500万元整。谢金山在给付完上述款项后催促袁野、张国东依约成立项目公司，但袁野、张国东一直拖延办理，项目没有任何进展。经谢金山多方查证，发现该项目并不属实，袁野、张国东亦未成立项目公司。在谢金山多次催促下，袁野、张国东承诺将上述款项转为借款，并承诺将陆续还款。期间，张国东委托其哥哥张某某给付谢金山200万元，委托其妻子给付130万元，但目前仍拖欠170万元未付。袁野曾于2017年11月16日作出尽快还款的承诺书，但其迟迟未有积极还款的行动。谢金山多次催要，袁野、张国东至今未付。故谢金山诉至法院。被告袁野答辩称：谢金山与袁野为真实合作关系。袁野为促成合作，进行了一系列运作工作。但谢金山自己称不能登记为公司股东或法定代表人，导致公司未能如期成立。最后项目没有运营成功。承诺函是由谢金山起草，发给袁野，当时并非说项目不做了，也是因为前期有合作关系，就签字了，并非自己的真实意思表示。不同意谢金山的诉讼请求。被告张国东答辩称：张国东与谢金山没有合作关系，没有债权债务关系。张国东对谢金山、袁野之间的合作关系仅是知情人，谢金山诉请张国东返还170万元无事实和法律依据，要求驳回谢金山对张国东的诉讼请求。经审理查明：2015年10月31日，袁野与谢金山签订《合作协议》，约定：经过谢金山先生和袁野先生双方友好协商，就有关“光彩国际公寓项目的共同经营和开发”达成以下合作意向。双方合伙成立项目公司。项目公司成立后，谢金山占公司51%的股份，袁野先生占公司49%的股份。项目操作完成后，净利润的分成也按股份比例分成。项目净利润是指拍卖房价低于34500元/平米，按34500元/平米以上的价格计算，拍卖房价高于34500元/平米，按拍卖价格计算并刨除在项目结束前发生的一切公司运营成本。项目公司成立后，谢金山需支付给袁野500万元项目保证金。项目公司在运作项目中需准备9000万元参加拍卖，其中3000万元在竞标成功后直接转化为房款；其余6000万元退回（以实际发生拍卖金为准）。项目公司成立后，未拿到光彩国际公寓项目，袁野退回500万元项目保证金，袁野分担公司运营费用，按所持股份比例及项目结束前发生的一切公司运营成本的所持股份，项目公司在运作项目中需准备9000万元参加拍卖，袁野必须提前一个月告知。在竞标成功后负责协调在一月内其余6000万退回。谢金山、袁野共同负责整个项目的运作，协调及管理。本公司为双方合作此项目的唯一项目运作公司，双方在此之前成立的所有名下公司，所发生的债权债务均与本公司无关。庭审中，谢金山、袁野、张国东均确认谢金山向袁野支付200万元，向张国东支付300万元。张国东称其并未参与涉案合作事宜，谢金山因对袁野不放心，故将300万元保证金放在张国东处监管。庭审中，张国东陈述称2016年7月，谢金山称急需用钱，需要动用200万元保证金，张国东经与袁野确认同意后，通过张国东之兄张某某1的银行账户将200万元保证金移交谢金山；2017年6月，谢金山告知张国东合作项目进行不下去，希望张国东将剩余保证金100万元返还给谢金山，另外，谢金山还差30万元用于解决与案外人回某之间的债务问题，希望张国东帮忙，张国东经与袁野沟通，通过其妻子给付谢金山130万元。2017年11月16日，袁野出具《承诺函》，载明：关于本人袁野和谢金山合作光彩国际项目公司未果，后该款项转为借款。谢金山前期投入款项500万元整，我方已经于前期由张国东的哥哥张某某1退还200万元整。张国东的妻子退还130万元整，张国东已经承诺于近期退还28万元整，现本人承诺剩余的尾款142万元整于2017年12月31日前退还。庭审中，袁野提交微信记录一份，以证明承诺函系谢金山起草，通过微信发送给袁野，并非袁野真实意思表示。庭审中，张国东称其并未承诺偿还谢金山28万元，在协商时，张国东认为其已经支付给谢金山330万元，比收到之300万元款项多了30万元，如果袁野和谢金山能够协商成功，张国东同意多支付之30万元就不要了。庭审中，谢金山提交录音一份，以证明2017年11月7日之协商过程，其中，张国东称：欠人家170万怎么这个条不能写呀？我就知道你手里还有142万，那就是刚才这都在呢，这你不能否认吧？袁野称：对。张国东称：那你就写142吧！剩下的，剩下我了，行吗？我觉得我也有一态度吧？是不是？总得有一个态度，连个态度都没有，那就没法聊了，你要觉得这不行，那，那我也什么都不说了。袁野称：那剩下的账我跟谁算去？跟您算？张国东称：什么剩下的账？袁野称：就说142万，就是那不全在我这呀！张国东称：人家是不是给你100多万？袁野称：是。张国东称：你在这中间没给人家吧？袁野称：没有。张国东称：没有！你现在打一个142万还不行吗？袁野称：我现在跟您说一下这账。张国东称：我是说现在跟人家的事，跟人家把账算清了，那个，你比如说要跟我算，你就跟我算，是不是这么个理？今天就是说啊，回某，小谢，就是说，在这就是说，我这就是你们俩就是得肯定，至少有142万元。我一直就这么认为，刚才这变，哪天再变出来我就更不知道了，就是说，你说这事别管因谁而起，是怎么着，咱不能抱怨。现在出问题就怎么解决，别强调客观原因，是跟谁算账。你比如和他们，承认没做这事，从人家那拿多少钱给人家圆回去，差多少，打个欠条我觉得很正常。谢金山未能提交该录音之原始载体，张国东对该录音之真实性不予确认。以上事实，有双方当事人提交的证据和当事人陈述等在案佐证。本院认为：本案争议焦点在于：第一，谢金山是否有权要求袁野返还剩余项目保证金，剩余项目保证金的金额如何确定；第二，袁野应承担之还款责任的金额如何确定。第三，谢金山是否有权要求张国东就涉案款项承担还款责任。关于争议焦点一，本院认为，根据《合作协议》约定，项目公司成立后，谢金山需支付给袁野500万元项目保证金；如未拿到光彩国际公寓项目，袁野需退回500万元项目保证金。现项目公司并未成立，涉案项目亦未成功，谢金山有权要求袁野返还项目保证金。关于剩余保证金的金额，张国东已通过其兄、其妻向谢金山支付330万元，张国东称其中300万元为项目保证金，其余30万元为帮助谢金山解决其与案外人回某的债权债务关系。但张国东并未就其此项陈述举证加以证明。且如张国东返还之330万元中有30万元并非项目保证金，则剩余保证金应为200万元。而谢金山提交之录音中，张国东称剩余保证金金额应为170万元，张国东同意对170万元中之28万元承担责任，其余142万元由袁野承担责任。谢金山虽未能提交该录音之原始载体，但结合本案证据及各方当事人陈述，本院对该录音之真实性予以确认。故张国东之当庭陈述与其在录音中之陈述相互矛盾，本院不予采信。对张国东向谢金山支付之330万元，本院均确认为项目保证金。剩余项目保证金金额应为170万元。关于争议焦点二，根据《合作协议》之约定，袁野应对剩余项目保证金承担还款责任。袁野出具《承诺函》，承诺退还142万元，袁野应依其承诺履行还款责任。袁野称该《承诺函》并非其真实意思表示，但其提交之证据不足以证明其此项主张，本院对此不予采信。对于其余28万元，《承诺函》载明由张国东承担还款责任。谢金山虽未在《承诺函》上签字予以确认，但根据袁野提交之微信记录，可以确认该《承诺函》系谢金山起草后发送给袁野。故谢金山对《承诺函》之内容亦属认可。对谢金山要求袁野就其余28万元亦承担还款责任之诉讼请求，本院不予支持。关于争议焦点三，张国东在录音中明确表示对28万元款项承担责任，其应依其承诺承担责任。谢金山主张张国东亦为《合作协议》一方当事人，仅因身份原因，由袁野代持股份。但谢金山提交之证据不足以证明其此项主张，本院对此不予采信。对谢金山要求张国东就其余142万元项目保证金承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告袁野于本判决生效之日起七日内向原告谢金山返还项目保证金142万元；二、被告张国东于本判决生效之日起七日内向原告谢金山返还项目保证金28万元；三、驳回原告谢金山其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20100元，由被告袁野负担17580元（于本判决生效之日起七日内交纳）；由被告张国东负担2520元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  王 凛人民陪审员  许济舟人民陪审员  赵翠霞二〇一九年十月二十八日书 记 员  白 静