广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂0902行初58号 原告玉林市云供优品医药科技有限公司，住所地：玉林市经济开发区横四路2号。 法定代表人倪杰，董事长。 被告玉林市市场监督管理局，住所地：玉林市双拥路41号。 法定代表人谢明，局长。 委托代理人李成灿，广西振祺律师事务所律师。 委托代理人陈锋，玉林市市场监督管理局工作人员。 被告广西壮族自治区市场监督管理局，住所地：广西南宁市怡宾路1号。 负责人巫家世。 委托代理人覃俭荣，广西壮族自治区市场监督管理局政策法律处主任科员。 原告玉林市云供优品医药科技有限公司不服原玉林市食品药品监督管理局作出的（玉）食药监食罚[2019]Z-2号行政处罚决定及广西壮族自治区市场监督管理局作出的桂市监复字[2019]10号行政复议决定，于2019年5月29日向本院提起行政诉讼。本院于2019年5月29日立案后，于2019年6月3日、4日分别向两被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月16日公开开庭审理了本案。原告玉林市云供优品医药科技有限公司的法定代表人倪杰、被告玉林市市场监督管理局副局长邓云宣及委托代理人李成灿和陈锋、广西壮族自治区市场监督管理局的委托代理人覃俭荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原玉林市食品药品监督管理局作出的（玉）食药监食罚[2019]Z-2号行政处罚决定载明：根据对你公司超范围无证生产代用茶“红枣桂圆姜片茶”的举报,我局执法人员分别于2018年7月11曰、2018年9月5日依法对你公司生产、经营场所进行了现场检查，对相关人员进行了询问调查。发现你公司生产“红枣桂圆姜片茶”的行为超出《食品生产许可证》许可的生产范围。经查明，你公司生产的红枣桂圆姜片茶属于原国家食药总局公布的《食品生产许:可分类目录》中的代用茶类，需经许可才能生产。调查情況如下：你公司提供有红枣桂圆姜片茶《生产工作单》及《生产过程原（辅）料投料记录表》；你公司生产的红枣桂圆姜片茶为预包装食品，标签上标注名为红枣桂圆姜片茶，另标注有生产许可证号、食用方法、注意事项等内容；你公司淘宝网红枣桂圆姜片茶订单快照显示为养生茶系列，而食用农产品生产销售无需取得许可，标签也无需标注生产许可证号等信息，加工过程不包含将各种原（辅）料按照一定的配比进行投料生产也不能作为养生茶系列来销售，因此红枣桂圆姜片茶不属于食用农产品，属于《食品生产许可分类目录》类别中的代用茶，应经许可才能生产，你公司的食品生产许可范围未包含代用茶类，食品经营许可范围未包括制售类食品，故你公司超许可范围生产红枣桂圆姜片茶的行为违反了《网络食品安全违法行为查处办法》第十六条第一款的规定。你公司于2017年8月17曰至2018年1月20曰期间向“sunxianlan001(买家会员名）”等买家共销售21份.“红枣桂圆姜片茶”，其中1份销售给投诉举报人（买家会员名：sunxianlan001,订单编号：54289230984478953),买家申请退货款，你公司已退还货款。上述21份“红枣桂圆姜片茶”实际销售20份，平均销售单价为40.00元/份，成本为35.00元/份，实际销售金额为800.00元，货值金额为840.00元，违法所得为100.00元。相关证据：《现场检查笔录》；《询问调查笔录》；《生产工作单》及《生产过程原（辅）料投料记录表》；《情况说明义《销售记录》打印件；订单截图（订单号分别为：116588132072281926、55982419116478953);退款详情；红枣桂圆姜片茶订单快照；玉林市深远中医药科技有限公司《营业执照》、《食品生产许可证》、《食品生产许可品种明细表》复印件；玉林市云供优品医药科技有限公司《营业执照》、《企业信用信息公示报告》复印件；原法定代表人高雯、变更后法定代表人倪杰身份证复印件；现场检查照片等证据材料。处罚依据和种类：玉林市云供优品医药科技有限公司（原玉林市深远中医药科技有限公司）超许可范围生产红枣桂圆姜片茶的行为，违反了《网络食品安全违法行为查处办法》第十六条第一款“入网食品生产经营者应当依法取得许可，入网食品生产者应当按照许可的类别范围销售食品，入网食品经营者应当按照许可的经营项目范围从事食品经菅。法律、法规不需要取得食品生产经营许可的除外”的规定。依据《网络食品安全违法行为查处办法》第三十八条:“违反本办法第十六条规定，入网食品生产经营者未依法取得食品生产经营许可的，或者入网食品生产者超过许可的类别范围销售食品、入网食品经营者超过许可的经营项目范围从事食品经营的，依照食品安全法第一百二十二条的规定处罚”，按照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条“违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。”的规定，应当对你公司给予行政处罚。鉴于：你公司积极配合执法人员对违法行为的查处，货值金额较小，违法所得少；已向消费者发布食品召回公告；截至调查结束，尚未收到消费者关于食用该产品后的不良反馈意见。根据《中华人民共和国行政处罚法》第四条第一款、第二款“行政处罚遵循公正、公开的原则。设定的和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。”第五条“实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法”、第二十七条第一款第（四）项“当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻处罚：（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的”的规定，结合违法事实、性质、情节、社会危害程度方面综合考量，依法给予从轻行政处罚。2018年12月24曰，我局向你公司送达了《行政处罚事先告知书》[(玉）食药监食罚告〔2018〕Z-19号]和《听证告知书》[(玉）食药监食听告〔2018〕Z-5号],你公司在法定期限内未提出听证申请，于2018年12月26日提出陈述申辩意见，称本处罚没有事实基础，混淆农产品定义标准，适用法律错误，申请撤回处罚，撤销立案。我局经过复核认为，该案事实清楚，证据充分，适用法律正确，对你公司的陈述申辩意见不予釆纳，维持原行政处罚决定。据此，我局决定对你公司给予以下行政处罚：1、没收违法所得100.00元；2、处罚款50000.00元；以上罚没款共计人民币伍万零壹佰元整（¥50100.00元）。请在接到本处罚决定书之日起15曰内到玉林市食品药品监督管理局规划财务科办理缴纳罚没款手续，到指定银行缴纳罚没款。逾期不缴纳罚没款的，根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第一项的规定，将依法每日按罚款数额的3%加处罚款。 广西壮族自治区市场监督管理局作出的桂市监复字[2019]10号行政复议决定载明：经审理，本机关查明：被申请人于2018年7月3曰接到原广西壮族自治区食品药品监督管理局转原国家食品药品监督管理总局行政事项受理服务和投诉举报中心(暂)受理的投诉举报，内容为“孙新满投诉举报玉林市深远中医药科技有限公司淘宝网销售不符合食品安全标准或要求的食品”。被申请人于2018年7月11曰、2018年9月5曰、2018年10月11日对玉林市深远中医药科技有限公司进行现场核查和询问调查，并于2018年10月15曰立案查处。2018年12月24日，被申请人对申请人下达《行政处罚事先告知书》和《听证告知书》，告知其陈述申辩和要求听证的权利。申请人于2018年12月26日提出陈述申辩，在法定期限内未提出听证申请。被申请人复核后没有采纳申请人陈述申辩的意见，于2019年1月11曰对申请人作出（玉）食药监食罚〔2019〕Z-2号行政处罚决定。申请人持有《食品生产许可证》（许可证编号：SC10645090201135)和《食品经营许可证》（许可证编号：JY14509000002781)。申请人生产销售的“红枣桂圆姜片茶”标签上标示：品名、配料、净含量、食用方法、保质期、储存方法、注意事项、生产商、生产许可证（SC10645090201135)。玉林市深远中医药科技有限公司于2018年10月30日对企业名称、法定代表人进行变更，变更后的营业执照名称为玉林市云供优品医药科技有限公司（即申请人），法定代表人由高雯变更为倪杰，统一社会信用代码和变更前一致（91450900310195632D)。申请人通过互联网在淘宝网开设“养和居传统食疗养生店”进行网络销售。2017年8月17日至2018年1月20日期间，申请人生产“红枣桂圆姜片茶”并通过该网店向“sunxianlan001”等买家共销售“红枣桂圆姜片茶”21份，其中一份退款退货，实际销售“红枣桂圆姜片茶”20份，成本35元/份，平均销售单价40元/份，货值金额840元，获利100元。以上事实有下列证据为证：申请人提交的行政复议申请书、《营业执照》复印件、身份证复印件、《行政处罚决定书》（玉食药监食罚〔2019〕Z-2号）；被申请人提交的《现场检查笔录》复印件1份、《询问调查笔录》复印件5份、《原材料进货查验记录表》《生产工作单》《生产过程原(辅)料投料记录表》复印件各1份、红枣桂圆姜片茶”淘宝网订单快照复印件1份、“红枣桂圆姜片茶”标签复印件1份、变更前后《营业执照》复印件各1份、企业信息变更材料打印件1份、倪杰身份证复印件1份、《食品生产许可证》《食品生产许可品种明细表》《食品经营许可证》复印件各1份、《关于我公司生产销售红枣姜片茶的情况说明》复印件1份。本机关认为：根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外”的规定，消费者“sunxianlan001”购买申请人销售的“红枣桂圆姜片茶”的时间为2017年9月2日(订单创建曰期)，且该公司提供了一份“红枣桂圆姜片茶”的《生产过程原(辅）料投料记录表》显示生产日期为2017年10月1曰，其违法行为未超过二年行政处罚追诉期，被申请人受理该投诉举报符合法律的规定。申请人生产销售的“红枣桂圆姜片茶”，其原料枸杞、姜片、桂圆、红枣均属于国家卫健委公布的既是食品又是药品的物品名单，可用作食品原料，食用方法为用开水冲泡后饮用，符合《代用茶国家标准》（GH/T1091-2014)关于代用茶的定义：“采用除茶以外、由国家行政主管部门公布的可用于食品的植物芽叶、花及花蕾、果（实)、根茎等为原料，经加工制作、采用类似茶叶冲泡(浸泡或煮)的方式，供人们饮用的产品”，应属于代用茶；同时，申请人提供的《生产工作单》《生产过程原（辅）料投料记录表》及申请人淘宝网产品订单快照等信息，均表明涉案产品“红枣桂圆姜片茶”属于代用茶。申请人通过网络销售的“红枣桂圆姜片茶”，系购买食品原料后按照一定的比例进行投料生产，均以相同的体积和重量进行包装，产品制作不属于农业活动，不符合《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》（总局令第20号）第五十七条关于食用农产品的定义，申请人提出应适用《食用农产市场销售质量安全监督管理办法》的观点，本机关不予采纳。根据《中华人民共和国食品安全法》第三十五条规定，国家对食品生产经营实行许可制度，从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。为规范食品生产许可、保障食品安全,原国家食品药品监督管理总局制定《食品生产许可管理办法》并发布食品生产许可分类目录的公告（2016年第23号），代用茶被列入《食品生产许可分类目录》第1405类生产许可目录，属于食品分类里面的代用茶类，生产经营代用茶应当依法取得许可。本案中，申请人持有的《食品生产许可证》（许可证编号：SCI0645090201135),许可品种明细为其他固体饮料(谷物固体饮料、植物固体饮料)，并未包括代用茶，申请人生产并通过网络销售“红枣桂圆姜片茶”的行为，违反了《网络食品安全违法行为查处办法》第十六条第一款“入网食品生产经营者应当依法取得许可，入网食品生产者应当按照许可的类别范围销售食品”的规定。根据《网络食品安全违法行为查处办法》第三十八条的规定，应适用《食品安全法》第一百二十二条的规定进行行政处罚，被申请人根据《中华人民共和国行政处罚法》第四条第一、二款以及第五条、第二十七条第一款第四项的规定，结合申请人的违法事实、性质等，给予申请人从轻处罚，适用依据正确，内容适当。被申请人在作出行政处罚之前，履行了立案、现场检查、询问调查、处罚事先告知、听证告知、制作处罚决定书并送达给申请人等，程序合法。综上，被申请人作出的行政处罚决定，认定事实清楚，适用依据正确，程序合法，内容适当。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条的规定，本机关决定如下：维持被申请人于2019年1月11日作出的《行政处罚决定书》(玉食药监食罚〔2019〕Z-2号）的具体行政行为。 原告玉林市云供优品医药科技有限公司诉称，一、诉讼请求：依法判决撤销第一被告作出的《行政处罚决定书》(玉）食药监食罚〔2019〕Z-2号及第二被告作出的《行政复议决定书》桂市监复字【2019】10号。二、事实和理由：原告玉林市云供优品医药科技有限公司对第一被告作出的《行政处罚决定书》（玉)食药监食罚【2019】Z-2号及第二被告作出的《行政复议决定通知书》桂市监复字【2019】10号不服，理由如下:1.被告对民事诉讼时效与行政追诉处罚的期限两者概念有混淆。根据我国《民法通则》第一百三十六条规定：“下列的诉讼时效期为一年:(一）身体受到伤害要求赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三)延付或拒付租金的；（四）寄存财物被丢失或被损坏的。”而化名“sunxianlan001”的职业打假者购买该产品的日期为2017年9月7日，根据《合同法》相关规定，该交易应当视为己经交易完毕，并没有提出任何涉及该产品不合格的声明，也没有任何证据证明其食用后对身体的损害，据今己超过一年的诉讼时效期。被告应当依法不予受理；然而被告以未过二年行政处罚追诉期为由进行申辩。原告认为作为消费者投诉的受理期限与行政单位作出的处罚追诉期限是两个完全不同的概念，投诉受理期一年是本案消费者的权限，而二年的行政处罚期是行政单位的权限，所以被告适用法律明显不当，对于本案所涉的超期职业打假投诉应当不予以受理，由此而产生的其它主张应当同时不能成立。2.本案所涉产品是农产品，被告援引《食品生产许可分类目录》适用法规错误。被告在复议中的相应申辩不能成立。此目录前言明确规定公告目录的目的为“《食品生产许可证》中“食品生产许可品种明细表”按照《食品生产许可分类目录》（见附件）内容填写”，用于申报填表的规范，并不是进行行政处罚的依据。以此定性本案产品为预包装食品，是随意扩大了法规适用范畴，于法有争议。根据《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》（总局令第20号）第六章附则第五十七条“本办法下列用语的含义:食用农产品，指在农业活动中获得的供人食用的植物、动物、微生物及其产品。农业活动，指传统的种植、养殖、采摘、捕捞等农业活动，以及设施农业、生物工程等现代农业活动。植物、动物、微生物及其产品，指在农业活动中直接获得的，以及经过分拣、去皮、剥壳、干燥、粉碎、清洗、切割、冷冻、打蜡、分级、包装等加工，但未改变其基本自然性状和化学性质的产品。”本案所涉产品，完全附合此条规定。按照法律规定，《目录公告》的行政司法性低于《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》，判断是否农产品应当以《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》为准则，而被告忽略了本管理办法，没有从法理上清晰农产品的定性标准。根据《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》（总局令第20号）第三十二条“销售按照规定应当包装或者附加标签的食用农产品，在包装或者附加标签后方可销售。包装或者标签上应当按照规定标注食用农产品名称、产地、生产者、生产日期等内容；对保质期有要求的，应当标注保质期；保质期与贮藏条件有关的，应当予以标明；有分级标准或者使用食品添加剂的，应当标明产品质量等级或者食品添加剂名称。”本告知书中依据“标注品名、食用方法、注意事项”等法律规定可以标注的内容定性为预包装食品，显然与第三十二条规定相违背。被告在复议中认为“不符合《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》”，并作为“不予采纳”的决定，缺乏必要而充分的法理证明；被告刻意回避了原告所述的理由，在两项有冲突的规定中，采纳了有利于产生处罚决定的内部规定，为了处罚而处罚，有失《行政处罚法》的立法精神；被告所援引参考的《北京市食品药品监督管理局食品类相关案件处理指导意见》，认为己纳入国家食品药品监督管理局发布食品生产许可分类目录的产品不属于食用农产品，此意见原告认为不适用。因为如果这个意见成立，就是认为“《北京市食品药监督管理局食品类相关案件处理指导意见》是判别是否农产叩叩的标准”这个显然错误的立论。非常明确的是，我国有《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》（总局令第20号），完全清楚地表不了农产品的定义，没有任何含糊之处，被告却对此含糊其词，把农产品的包装认为代用茶的包装生产，把对农产品标准的严格执行当成是加工代用茶的生产活动，这是明显的错误；如同“热狗”不是狗、“老婆饼”不送老婆、“旺旺”不能让你马上旺一样，食品名称不能完全真实地代表产品的真实属性,网络农产品“红枣桂圆姜片茶”是淘宝的长尾词名称是用于搜索，更不能说明此产品就是代用茶，这属于现代人的网购常识。同时，从被告的专业知识，也非常清楚地知道此类产品是即可以归为农产品，也可以作为预包装食品的。国家相关规定与地方规定是有不少含糊的地方的，因为“一管就死、不管就乱”的情况在管理中比较常见。地方性法规的制定无非是为了规范市场的同时，鼓励地方经济的发展。具体是更需要管还是更需要发展的重点，因时因地不尽相同。而本案是食品职业打假者所提出，被告两年来对此并无积极有效疏导，而是对企业进行了严打严管，连正常的产品在淘宝上的上下架，每用一个词都被严格监控，令原告企业陷入了双重游戏规则中，一方面淘宝平台灵活多变时时更新玩法，方面要满足被告认为的法规标准，被告的行政行为违背了法律从来是落后于现实的司法常识，并且因此引发了企业关闭，对广西市场规范毫无积极意义，对广西本就落后的地方经济更是严重伤害。历史无数次证明“不求有功但求无过”的惰政想法会令我们失去时代的机遇，改革开放的现实就是“摸着石头过河”，只要是对大众有利的，就尽可能去保护发展，反之伤害了大众利益。让我们看看事实，本案处罚到底对谁有利？对谁有害？唯一得利的就是这一群无业青年为主的职业敲诈者！受害的不仅仅是勇闯市场的企业，更是积案成山的办案工作人员，更是本已极为羸弱的广西经济！这，难道是管理机构的主观愿望与真实目的吗？这也就是为什么原告认为被告违背了《广西电子商务民展三年行动计划（2018-2020年）》及《广西壮族自治区人民政府关于加快电子商务发展的若干意见》的事实依据！而被告无视广西电子商务的落后现实，行政上可管可不管的争议部份被动地习惯性地管死，最后为证明处罚有理有据，理直气壮地讲促进了广西电商市场的健康发展，大概只能认为是被告对广西的良好祝愿吧。三、被告所作出的处罚决定与性质判定相矛盾，应当减免。本案所涉货值为840元，获利100元，《行政处罚决定书》第三页中也明确引用了《行政处罚法》认为“结合违法事实、性质、情节、社会危害程度方面的综合考量，依法给予从轻行政处罚”，但仍然作出为“1、没收违法所得100元；2、处罚款50000元”的处罚。从结果看，虽然引用了相应法规，但金额明显过高。被告自己所引述的《行政处罚法》第四条第一款、第二款“行政处罚遵循公正、公开的原则，设定的和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。”第五条实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法”，并且被告也认定本案适用“其他依法从轻或者减轻行政处罚”的规定，所以应当依法理行使行政自由裁量权进行明显的减免，不应当生硬套用相关规定数额，违背了《行政处罚法》的立法精神。法律无外乎情与理，本案于情不合、于理有争议、于法有弹性。在此，原告非常感动两被告在案件处理过程中具体工作人员的辛苦，看到职业打假带来的案卷积累如山，工作人员超负荷的工作量与心理压力，令人心中十分难过。正因如此，原告一直非常体谅本案行政工作人员的情理两难处境。所以，原告两年多来对所涉的大部分纠纷案件，无论是否认同，全部积极认罚，及时地交纳了全额“罚金”。然而，妥协可以带来一时的和谐但不能带来长远的进步，出于对社会公义的维护，令职业打假者迷途知返，令管理单位更通达于政令的清明，希望成为司法进步的示例一一原告不服被告的行政决定，决定起诉。无论是原告还是被告，我相信大家真实目的都是一样的：救救食品、救救人心、让玩弄法律者无利可图吧!综上所述，请求人民法院本着有利于社会大众长远利益的原则，对本诉讼依法给予立案受理并审判。 原告玉林市云供优品医药科技有限公司向本院递交了如下证据：1.玉林市食品药品监督管理局行政处罚决定书复印件一份；2.广西壮族自治区市场监督管理局行政复议决定书复印件一份。 被告玉林市市场监督管理局辩称，一、根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条规定，答辩人作出本案玉食药监食罚(2019)Z-2号行政处罚决定在法定职权范围内。二、答辩人作出本案玉食药监食罚(2019)Z-2号行政处罚决定认定事实清楚，证据充分。答辩人于2018年7月3日接到原广西壮族自治区食品药品监督管理局转来由原国家食品药品监督管理总局行政事项受理服务和投诉举报中心（暂）受理的“孙新满关于玉林市深远中医药科技有限公司淘宝销售不符合食品安全标准或要求的食品的投诉举报”，投诉内容为：“投诉举报人于2017年9月3日购买到被投诉举报人生产的“红枣桂圆姜片茶”（生产许可编号：SC10645090201135;订单编号:54289230984478953),认为所购买产品属于混合代用茶，而该公司并无生产代用茶的资质，该公司超范围无证生产代用茶“红枣桂圆姜片茶”不符合《食品安全法》第一百二十二条规定。”根据投诉举报线索，答辩人依法开展调查并查明下列事实：1、原告公司自2017年8月份开始生产“红枣桂圆姜片茶”，该产品主要配料组成为枸杞、姜片、桂圆、红枣，产品标签显示主要信息有【品名】红枣桂圆姜片茶；【配料】枸杞、姜片、桂圆、红枣；【净含量】28gxl5小包；【食用方法】一天一包，开水冲泡5分钟后饮用，（可连续加开水冲泡吃）；【保质期】4个月；【储存方法】冷藏保存；【注意事项】孕妇、哺乳期妇女不宜食用；【生产商】玉林市深远中医药科技有限公司；【生产许可证】SC10645090201135;【生产日期】见包装打码等。因公司2018年9月场所搬迁，无法提供上述产品的完整生产记录。2017年8月17日至2018年1月20日原告公司淘宝店铺以网络形式销售上述产品20份（实际销售21份，其中一份退货款，向昵称为“sunxianlan001”的买家销售的一份红枣桂圆姜片茶生产曰期为2017年8月23曰），原告公司淘宝店订单快照中宝贝详情显示有上述生产许可证编号、配料表、厂名、厂址信息，且显示系列为养生茶。上述销售产品扣除运费平均单位40元/份，成本35元/份，货值金额840元，实际销售金额800元，销售所得利润为100元，违法所得100元。2、原告公司原名称为玉林市深远中医药科技有限公司，法定代表人为高雯，于2018年9月27日变更法定代表人为倪杰，于2018年10月30曰变更公司名称为玉林市云供优品医药科技有限公司。原告公司公司持有《营业执照》《食品生产许可证》和《食品经营许可证》，其中《食品生产许可证》编号为SC10645090201135食品类别：饮料，有效期至2022年04月27日，许可品种明细:其他固体饮料(谷物固体饮料，植物固体饮料)，其许可范围未包括代用茶。《食品经营许可证》编号：JY14509000002781,主体业态:食品销售经营者（网络经营)，经营项目：预包装食品（不含冷藏冷冻食品)销售，散装食品（不含冷藏冷冻食品)销售，保健食品，其他婴幼儿配方食品，有效期至2023年01月29曰。以上事实有投诉举报单和投诉举报转办单、《现场检查笔录》、《询问调查笔录》、《生产工作单》、《生产过程原（辅）料投料记录表》、《情况说明》、《销售记录》、照片、订单截图、红枣桂圆姜片茶订单快照、《营业执照》、《食品生产许可证》《食品生产许可品种明细表》、《食品经营许可证》法定代表人高雯身份证复印件、现场检查照片等证据材料证明，足以认定。三、答辩人作出本案玉食药监食罚(2019)Z-2号行政处罚决定适用法律正确。1、本案原告公司生产的红枣桂圆姜片茶属于代用茶。原告公司生产的红枣桂圆姜片茶主要配料枸杞、姜片、桂圆、红枣，列入国家公布既是食品又是药品的物品名单，可用作食品原料，产品食用方法为用开水冲泡后饮用，符合《代用茶国家标准》(GHT1091-2014)关于代用茶的定义即采用除茶以外、由国家行政主管部门公布的可用于食品的植物芽叶、花及花蕾、果（实）、根茎等为原料，经加工制作、采用类似茶叶冲泡（浸泡或煮）的方式，供人们饮用的产品。因此原告公司生产的红枣桂圆姜片茶是代用茶。2.本案原告生产红枣桂圆姜片茶已超出食品生产许可范围。《中华人民共和国食品安全法》规定，国家对食品生产经营实行许可制度，从事食品生产应当依法取得许可。《食品生产许可管理办法》第十一条规定“申请食品生产许可，应当按照以下食品类别提出：……饮料，……茶叶及相关制品……国家食品药品监督管理总局可以根据监督管理工作需要对食品类别进行调整”。国家食品药品监督管理总局关于公布食品生产许可分类目录的公告（2016年第23号）中，代用茶归属于《食品生产许可分类目录》茶叶及相关制品类别中明细类别（分类编号为1405）。本案原告公司持有的《食品生产许可证》许可生产食品类别为饮料，具体许可明细类别为：其他固体饮料（谷物固体饮料，植物固体饮料），其生产许可范围未包括代用茶，因此，本案原告生产红枣桂圆姜片茶已超出食品生产许可范围。3.玉林市深远中医药科技有限公司涉嫌超许可范围生产红枣桂圆姜片茶的行为，违反了《网络食品安全违法行为查处办法》第十六条第一款“入网食品生产经营者应当依法取得许可，入网食品生产者应当按照许可的类别范围销售食品，入网食品经营者应当按照许可的经营项目范围从事食品经营。法律、法规规定不需要取得食品生产经营许可的除外”的规定。依据《网络食品安全违法行为查处办法》第三十八条：“违反本办法第十六条规定，入网食品生产经营者未依法取得食品生产经营许可的，或者入网食品生产者超过许可的类别范围销售食品，入网食品经营者超过许可的经营项目范围从事食品经营的，依照食品安全法《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条的规定处罚”。依照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条“违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。”的规定，答辩人对原告作出没收违法所得100元，处罚款50000元的玉食药监食罚（2019)Z-2号行政处罚决定适用法律正确。四、答辩人作出本案玉食药监食罚(2019)Z-2号行政处罚决定裁量适度，公平公正。因本案原告公司未能提供完整的生产记录，本案业已查明原告公司的违法行为货值金额为840元，依照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条规定，答辩人可没收其违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；并处五万元以上十万元以下罚款。但考虑到原告在本案能够积极配合执法人员对违法行为的查处，查明的货值金额较少和违法所得少，案发后原告已向消费者发布食品召回公告，且截至调查结束，尚未收到消费者关于食用该产品后的不良反馈意见，答辩人综合原告的违法事实、性质、情节以及社会危害程度相当等因素，对其作出没收违法所得100元，处罚款50000元的从轻处罚，答辩人的处罚公平公正，裁量得当。五、答辩人作出本案玉食药监食罚(2019)Z-2号行政处罚决定，程序合法。答辩人于2018年7月3曰接到原广西壮族自治区食品药品监督管理局转来由原国家食品药品监督管理总局行政事项受理服务和投诉举报中心（暂）受理的“孙新满关于玉林市深远中医药科技有限公司淘宝销售不符合食品安全标准或要求的食品的投诉举报”，根据投诉举报线索，答辩人根据《食品药品投诉举报管理办法》依法开展调查核实，发现原告公司存在超食品生产许可范围生产的违法事实后依法立案，在时一步查明案件事实的基础上作出行政处罚决定，作出决定前依法告知了原告享有的陈述申辩和听证权利，并充分听取了原告的陈述申辩意见，在此基础上出作行政处罚决定，程序合法。六、关于原告起诉书有关其它问题的答辩。1、本案答辩人对原告公司的行政处罚未超过法定的追诉期限。《行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。本案查明原告违法生产自2017年8月份开始，本案答辩人受理投诉举报和作出行政处罚立案，均未超过两年的行政处罚追诉期限。原告主张投诉举报购买产品为2017年9月7日，已超过一年的诉讼时效依法不应受理，这恰恰说明是原告自己将民事诉讼时效与行政处罚追诉期限混淆了，特别要说明的是，原告并没有注意到《民法总则》有关民事诉讼时效三年的新规定，因此，如果是按照侵权责任规定的诉讼时效,本案追诉期限会更长，更没有过期。2、原告公司生产的红枣桂圆姜片茶不是固体饮料，更不是食用农产品。首先，国家标准固体饮料（GB/T29602-2013)中关于固体饮料的定义为“用食品原料、食品添加剂等加工制成的粉末状、颗粒状或块状等，供冲调或冲泡饮用的固态制品”，本案涉案产品红枣桂圆姜片茶形态并非粉末状、颗粒状，也未经加工制成块状的固态制品，只是把几种原料混合在一起，所以其不属于固体饮料。其次，红枣桂圆姜片茶产品根据原告公司提供的《生产工作单》《生产过程（辅）料投料记录表》，显示原告公司在购买食品原料后按照一定的比例进行投料生产，以相同的重量进行定量包装，标签上标注品名为红枣桂圆姜片茶，且还标注有食用方法、注意事项，更有生产许可证号等，其淘宝网红枣桂圆姜片茶订单快照也宣称为养生茶系列，属预包装食品。而食用农产品生产销售是不需要许可的，标签也无需标注生产许可证号、食用方法等信息，更不能作为养生茶系列来销售，因此该产品属于预包装食品而应不认定为食用农产品。综上所述，答辩人作出的玉食药监食罚（2019)Z-2号行政处罚决定职权法定，认定事实清楚，适用法律正确，裁量公正，程序合法，请法院依法驳回原告的诉讼请求。 玉林市市场监督管理局向本院提交了以下证据、依据：一、证据：1.投诉举报单和投诉举报转办单复印件各一份；2.案件来源登记表复印件一份；3.立案审批表复印件一份；4.现场检查笔录复印件一份；5.调查询问笔录复印件一份；6.涉案产品红枣桂圆姜片茶图片复印件一份；7.现场检查照片复印件一份；8.涉案产品红枣桂圆姜片茶淘宝网销售截图复印件一份；9.涉案产品红枣桂圆姜片茶原料进货查验记录表复印件一份；10.涉案产品红枣桂圆姜片茶生产过程原（辅）料投料记录表复印件一份；11.涉案产品红枣桂圆姜片茶生产工作单复印件一份；12.关于我公司生产销售红枣桂圆姜片茶的情况说明复印件一份；13.原告公司工商营业执照、工商登记信息单、倪杰身份证复印件各一份；14.原告公司食品生产许可证、食品经营许可证、食品生产许可决定书复印件各一份；15.行政处罚事先告知书、听证告知书复印件各一份；16.陈述、申辩笔录、陈述申辩复核意见书复印件各一份；17.案件调查终结报告、处罚审批表复印件各一份；18.行政处罚决定书及送达回证复印件各一份。 二、依据：1.《食品药品投诉举报管理办法》；2.《中华人民共和国食品安全法》；3.《食品生产许可管理办法》；4.《国家食品药品监督管理总局关于公布食品生产许可分类目录的公告》（2016年第23号）及其附件；5.《网络食品安全违法行为查处办法》；6.《行政处罚法》；7.《GHT1091-2014代用茶》；8.《国家标准固体饮料GB/T29602-2013》；9.《预包装食品标签通则GB7718-2011》。 广西壮族自治区市场监督管理局辩称，一、答辩人依法进行复议，程序合法。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款的规定，答辩人具有对原玉林市食药监局作出的行政处罚决定进行复议的法定职权。被答辩人不服原玉林市食药监局作出的《行政处罚决定书》（玉食药监罚〔2019〕Z-2号），于2019年1月26日向答辩人提出行政复议申请，答辩人于2019年1月28日予以受理，并向被答辩人送达了《行政复议受理通知书》(桂市监复字〔2019〕A10号），同时向原玉林市食药监局发出《行政复议提出答复通知书》（桂市监复字〔2019〕B10号），符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条、第二十三条的规定。因情况复杂，不能在法定期限内作出行政复议决定，经答辩人负责人批准，延期30日作出复议决定。2019年4月26日答辩人作出《行政复议决定书》(桂市监复字〔2019〕10号)，并向被答辩人送达了该决定书，符合《中华人民共和国行政复议法》第三十一条的规定。二、被告一作出（玉食药监食罚(2019)Z-2号）行政处罚决定认定事实清楚、适用依据正确、程序合法、内容适当。被答辩人生产销售的“红枣桂圆姜片茶”，符合《代用茶国家标准》（GH/T1091-2014)关于代用茶的定义：“采用除茶以外、由国家行政主管部门公布的可用于食品的植物芽叶、花及花蕾、果(实)、根茎等为原料，经加工制作、采用类似茶叶冲泡(浸泡或煮）的方式，供人们饮用的产品”，应属于代用茶；同时，申请人提供的《生产工作单》《生产过程原（辅）料投料记录表》及申请人淘宝网产品订单快照等信息，均表明涉案产品“红枣桂圆姜片茶”属于代用茶。根据《中华人民共和国食品安全法》第三十五条规定，国家对食品生产经营实行许可制度，从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。为规范食品生产许可、保障食品安全，原国家食品药品监督管理总局制定了《食品生产许可管理办法》，并发布食品生产许可分类目录的公告（2016年第23号），代用茶被列入《食品生产许可分类目录》第1405类生产许可目录，属于食品分类里面的代用茶类，生产经营代用茶应当依法取得许可。被答辩人持有的《食品生产许可证》（许可证编号：SCI0645090201135)，许可品种明细为其他固体饮料(谷物固体饮料、植物固体饮料)，并未包括代用茶。被答辩人生产并通过网络销售“红枣桂圆姜片茶”的行为，违反了《网络食品安全违法行为查处办法》第十六条第一款“入网食品生产经营者应当依法取得许可，入网食品生产者应当按照许可的类别范围销售食品”的规定。根据《网络食品安全违法行为查处办法》第三十八条的规定，应适用《食品安全法》第一百二十二条的规定进行行政处罚，被告一根据《中华人民共和国行政处罚法》第四条第一、二款以及第五条、第二十七条第一款第四项的规定，结合被答辩人的违法事实、性质等，给予从轻处罚，认定事实清楚，适用依据正确，内容适当。被告一在作出行政处罚之前，履行了立案、现场检查、询问调查、处罚事先告知、听证告知、制作处罚决定书并送达给申请人等，程序合法。 广西壮族自治区市场监督管理局向本院提供了以下证据、依据： 1、证据：第1组（1）行政复议申请书，（2）营业执照，（3）倪杰身份证，（4）行政复议受理通知书，（5）行政复议提出答复通知书，（6）原玉林市食品药品监督管理局行政复议答复书，（7）行政复议决定延期通知书，（8）行政复议决定书等复印件各一份；第二组（1）投诉举报单和投诉举报转办单，（2）案件来源登记表，(3)立案审批表，（4）现场检查笔录，（5）调查询问笔录，（6）涉案产品红枣桂圆姜片茶图片，（7）现场检查照片，（8）涉案产品红枣桂圆姜片茶淘宝网销售截图，（9）涉案产品红枣桂圆姜片茶原料进货查验记录表，（10）涉案产品红枣桂圆姜片茶生产过程原（辅）料投料记录表，（11）涉案产品红枣桂圆姜片茶生产工作单，（12）关于我公司生产销售红枣桂圆姜片茶的情况说明，（13）原告公司工商营业执照、工商登记信息单、倪杰身份证，（14）原告公司食品生产许可证、食品经营许可证、食品生产许可决定书，（15）行政处罚事先告知书、听证告知书，（16）陈述、申辩笔录、陈述申辩复核意见书，（17）案件调查终结报告、处罚审批表，（18）行政处罚决定书及送达回证。 2、依据：1.《中华人民共和国行政复议法》；2.《中华人民共和国行政复议法实施条例》。 经庭审质证，本院对上述证据认证如下：对当事人无异议的证据予以确认，可作为本案定案的依据；对当事人有异议的证据，因这部分证据与诉辩双方存在一定的关联性，可作为本案定案的参考依据。 经审理查明的事实与玉食药监食罚（2019)Z-2号行政处罚决定（以下简称：Z-2号决定）及桂市监复字（2019）10号行政复议决定（以下简称：10号复议决定）认定的事实一致，本院予以确认。 另查明，玉林市云供优品医药科技有限公司（以下简称：云优公司）对玉林市市场监督管理局（以下简称：市场管理局）作出的Z-2号决定不服，于2019年1月26日向广西壮族自治区市场监督管理局（以下简称：自治区市场管理局）提出行政复议申请，复议机关依法复议后，于2019年4月26日作出10号复议决定。 本院认为，《网络食品安全违法行为查处办法》第十六条规定，入网食品生产经营者应当依法取得许可，入网食品生产者应当按照许可的类别范围销售食品，入网食品经营者应当按照许可的经营项目范围从事食品经营。法律、法规规定不需要取得食品生产经营许可的除外。……。红枣桂圆姜片茶属于《食品生产许可分类目录》类别中的代用茶，应经许可才能生产。云优公司（原深远公司）生产红枣桂圆姜片茶，属于未取得食品生产许可从事食品生产活动，违反了上述规定，市场管理局根据《网络食品安全违法行为查处办法》第三十八条，《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条的规定，作出Z-2号决定的行政行为，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，应予维持。自治区市场管理局作出的10号复议决定，符合法定程序，亦应予维持。原告的诉讼主张没有事实和法律依据，依法不予支持。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告玉林市云供优品医药科技有限公司的诉讼请求。 本案诉讼费50元，由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院或者玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  陈小毛 人民陪审员  蒋华君 人民陪审员  李翠云 二〇一九年十月二十四日 书 记 员  陈 璐