湖北省汉川市人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0984民初182号原告：何祥，男，1975年2月19日出生，汉族，住湖北省汉川市。委托诉讼代理人：涂建平，湖北谛益律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告:汉川市杉岭纺织有限公司，住所地：汉川市马鞍乡杉岭村，统一社会信用代码：914209845737228795法定代表人：余国涛，总经理。委托诉讼代理人：余江，汉川市马口法律服务所法律服务工作者，代理权限为特别授权。被告：何家念，男，1958年7月1日出生，汉族，汉川市人，住湖北省汉川市。原告何祥与被告汉川市杉岭纺织有限公司、被告何家念民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月5日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年8月7日公开开庭进行了审理。原告何祥及委托诉讼代理人涂建平、被告汉川市杉岭纺织有限公司法定代表人余国涛及委托诉讼代理人余江到庭参加诉讼、被告何家念经本院合法传唤后未到庭。本案现已审理终结。原告何祥向本院提出诉讼请求，1、判令两被告共同偿还借款30万元及利息（从2012年8月20日至还款之日，按照本金30万元，年息12%计算）；2.二被告承担案件诉讼费用。事实及理由:被告何家念在2015年前是被告汉川市杉岭纺织有限公司法定代表人。2012年8月20日，被告何家念以被告汉川市杉岭纺织有限公司经营需要资金为由，向原告借款30万元，约定利息为年12%。原告按照被告何家念的要求将30万元汇到被告何家念账户，被告汉川市杉岭纺织有限公司向原告出具了收据。2016年，原告向两被告主张要求还本付息，被告何家念于2016年3月还款10万元，2018年3月还款1万元。原告后多次找两被告要求还款，但是，两被告至今不予偿还借款。综上所述，原告认为，两被告差欠原告借款不予偿还，应承担民事责任，为此，原告诉请法院依法判令二被告立即还款。被告汉川市杉岭纺织有限公司辩称，一、被答辩人所诉称的30万元借款及利息应由何家念个人承担，答辩人不应承担此责任。何家念在答辩人处任法定代表人期间，因个人有目的，想在外筹资借款，但又怕出借人不肯借，便以其职务上的便利，私刻一枚“汉川市杉岭纺织有限公司财务专用章”（证据附后），在被答辩人处于2012年8月20日借款30万元，且用的不是答辩人处的收款收据向被答辩人出具借款条一张，并签上何家念名字。而被答辩人明知不是答辩人公司借款，而是何家念个人所借，便将借款30万元汇入何家念个人帐户。之后，被答辩人一直都与何家念个人联系索款，至2015年4月17日何家念从被答辩人处退股（实际退股时间为2014年12月份）。答辩人在清理何家念在公司的相关财务手续时，也未有被答辩人的借款，被答辩人也从开始到今日从未去答辩人处找公司股东、法定代表人索要过借款。并且，何家念退出答辩人处后，被答辩人于2016年3月向何家念索款10万元，2018年3月索款1万元，从上列时间及索款对象可看出，被答辩人的借款对象是何家念个人，而不是公司，且两次索款都是在何家念退出公司后找其个人索款的，而且何家念也是个人还款，从未向答辩人提及有被答辩人借款这一回事。故充分说明何家念也好，被答辩人也罢，该借款事实是在何家念与被答辩人之间产生的，与答辩人无关。故答辩人依法请求法庭查明事实真象，驳回被答辩人对答辩人的无理诉求。二、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，借贷是在当事人之间产生的特定权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人，借贷关系产生后，当事人一方出具借条，而另一方当事人持有借条，但未出借资金的，该借贷关系不成立，故出具的借条无效。而本案中，被答辩人将出借的资金借给何家念个人去了，而答辩人从未使用过该出借资金，所以，何家念与被答辩人的借贷关系成立，而被答辩人与答辩人借贷关系不成立，况且该收款条上的答辩人印章是私刻作废的，不是答辩人真正的印章，所以答辩人从未拥有该出借资金，该收款条对答辩人来说是无效的。收据上的字迹也不是杉岭公司财务人员或其他股东的笔迹，所以此借款不是公司的债务。三、本案中的何家念涉嫌合同诈骗及职务侵占，恳请贵院中止审理，将此案移交市公安局经侦大队处理。综上所述，被答辩人与答辩人之间无借贷关系，该收款条对答辩人是无效的，所以答辩人要求根据事实及法律规定，不承担借贷责任。被告何家念在法定期限内未提出答辩，亦未向本院提交证据。庭审后，何家念到庭反映，我曾系汉川市杉岭纺织有限公司法定代表人，何祥是乡亲，他提出想放款在汉川市杉岭纺织有限公司赚取利息，我就同意了。2012年8月，当时他转30万元到我自己卡上，同时我就出具了30万元的收据，并加盖了公司的公章（真公章，并非被告公司所称私刻假公章）。30万元在汉川市杉岭纺织有限公司存放了一年多，但我没有上公司账，作为流动资金在使用，我还按时付了利息。后来，因为我还是金天利纺织公司的股东，为此，我于2014年9月1日将何祥的30万元从汉川市杉岭纺织有限公司抽出来，投入到金天利纺织公司，金天利公司还出具了收据。我当时向何祥提出将以前的汉川市杉岭纺织有限公司收据收回，换成金天利的收据，但何祥不同意。所以这金天利的收据就在我手中，汉川市杉岭纺织有限公司的收据在何祥手中。后来何祥通过讨债公司找我催款，我答复钱在金天利公司，但他不去催，也不同意换收据。于是我说那你去找汉川市杉岭纺织有限公司催款，你手中有公司收据。但他还是逼我，于是我自己分两次还款11万元本金。一次是10万元，一次是1万元。另外，汉川市杉岭纺织有限公司还欠我股金一百多万元，收据我手中。我另外经手还了3.6万元利息（1年利息），大概是2013年8月左右一次性付的。现原告可以向被告汉川市杉岭纺织有限公司或者金天利纺织公司要款。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院亦根据原告的申请调取了被告何家念银行记录。对双方无异议的证据，本院予以采信，对有异议的证据本院认为，庭审时被告公司法定代表人余国涛提出原告持有的收据财务公章系何家念私刻，但又陈述彼时公司账务公章已于2013年被自己销毁并更换了新的财务公章，故被告公司提交的司法鉴定意见书（2017年鉴定）并不能证明本案收据公章的真假，且庭审后被告何家念到庭陈述公章由自己保管系真实的，故被告公司的证据本院不予采信。经审理查明，被告何家念原系被告汉川市杉岭纺织有限公司法定代表人。2011年8月20日，原告向被告汉川市杉岭纺织有限公司借款30万元，约定利息为年12%，同时原告按照被告何家念的要求将30万元汇到被告何家念个人银行账户，被告何家念作为法定代表人出具了收据，个人签名并加盖公司财务章。2012年8月20日，被告何家念经手支付了一年的利息36000元，重新出具了一张收据，照旧签名并加盖财务章。2016年，经原告催要，被告何家念经手于2016年3月还款10万元，2018年3月还款1万元。后原告再次催款，但是，两被告再未还款。本院认为，根据庭审查明的事实，何家念作为法定代表人的签名并加盖公司财务章，对外代表公司。涉案借款30万元在实际支付时打入了何家念个人账户而非公司账户，该情形实为以公司名义借款，而款项实际进入法定代表人个人账户，根据民法总则和公司法的相关规定，可以认定为债务的混同，何家念个人应与公司对该项债务承担连带责任。被告公司提出财务章系私刻及款未入账为由要求免责与事实不符，且于法无据，本院不予采信。至于被告何家念所述将30万元转存至金天利纺织公司，并未得到原告许可，现原告持两被告签名盖章的收据主张权利合法有据，本院予以支持。至于还款11万元是本金还是利息问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定，“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。”该解释明确了借款合同中未约定本息偿还顺序的，应先还息后还本。本案中11万元未明确约定是还本金还是利息，且还款时应付利息已超过11万元，故应按上述规定确定为利息。至于被告公司提出的先刑后民并不适用本案，本案应按民事诉讼程序依法处理。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告汉川市杉岭纺织有限公司偿还所欠原告借款本金30万元及利息（从2012年8月20日至判决生效之日，按照本金30万元为基数，年利率12%计算，最终计算的利息相应扣减11万元）;二、被告何家念对上述给付义务承担连带清偿责任。上述给付义务于本判决生效之日起5日履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费5800元，由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，应根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇至：湖北省孝感市中级人民法院，账号：17×××36，开户行：中国农业银行孝感市交通西路支行，行号：103535049360。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  朱 涛人民陪审员  王光华人民陪审员  梁继平二〇一九年十月十二日书 记 员  刘金雨法律依据：《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。