福建省浦城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0722民初1700号 原告：温素英，女，1968年8月30日出生，汉族，住浦城县。 委托诉讼代理人：金雪芹，浦城县莲塘法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：毛勇，浦城县莲塘法律服务所法律工作者。 被告：福建省圣新能源股份有限公司，住所地浦城县万安乡万新路12-4号，统一社会信用代码91350700050311050N。 法定代表人：付芬芳，董事长。 委托诉讼代理人：王伟，浦城县南浦法律服务所法律工作者。 原告温素英与被告福建省圣新能源股份有限公司（下称圣新能源公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告温素英及其委托诉讼代理人金雪芹，被告圣新能源公司的委托诉讼代理人王伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告温素英向本院提出诉讼请求：1要求解除原、被告之间的劳动关系；2.判决被告向原告支付因工伤所产生的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工期间工资、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、鉴定费等共计128807.9元；3.原告保留工伤保险基金不予赔偿款项向被告主张赔偿的权利；4.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年6月份，被告雇请原告为其食堂做炒菜工作，每月工资2580元。2018年12月27日11时25分左右，原告在炒菜时，不慎摔倒，送至浦城县中医院治疗，住院75天。2019年3月18日，经浦城县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年7月11日，南平市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。2019年8月1日，原告申请劳动仲裁，浦城县劳动人事争议仲裁委员会以原告超过法定退休年龄为由，裁定不予受理。现原告诉至法院，请求依法判如所请。 被告圣新能源公司辩称，1、同意原告提出解除劳动关系的诉讼请求，因原告受伤，已不能继续厨工工作；2、根据人力资源社会保障局《关于执行若干问题的意见（二）》的规定，被告从原告参加工作开始就有给原告缴纳工伤保险费，虽然原告到了退休年龄，但未办理退休手续，所以由被告需要赔付的是停工留薪的工资，而停工期间的工资被告已经每月支付给原告了，其余费用应由工伤保险基金给付；2、一次性伤残就业补助金，这个是否需要赔付请法院依法判决。 经审理查明，原告温素英，1968年8月30日出生。2018年6月3日，原、被告签订《劳动合同书》，约定原告根据被告的安排从事厨工工作，合同期限自2018年6月3日至2019年6月2日止。2018年12月27日，原告在圣新能源公司炒菜过程中摔倒，导致左桡骨远端骨折。2019年3月18日，经浦城县人力资源和社会保障局作出浦人社认（2019）57号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害为工伤。2019年7月11日，福建省南平市劳动能力鉴定委员会作出南劳鉴（2019）第671号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告所受伤害为伤残玖级。2019年8月1日，原告向浦城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，浦城县劳动人事争议仲裁委员会以原告超过法定退休年龄为由，不予受理。2019年8月15日，原告向本院提起诉讼。 上述事实有原、被告提供的《劳动合同书》《认定工伤决定书》《劳动能力鉴定结论书》《不予受理通知书》等证据予以证明。 本院认为，虽原告发生工伤事故时已超过法定退休年龄，但原告并未享受退休养老待遇也未办理退休手续，故依法应当适用《工伤保险条例》的规定，认定为工伤。对于原告的工伤事故已经浦城县人力资源与社会保障局依法作出认定，且被告对该工伤认定亦无异议，本院予以采信。对于原告主张解除劳动关系的诉讼请求，被告庭审中表示同意，原、被告双方达成解除劳动关系合意的意思表示真实，不违反法律规定，本院予以确认。对于原告主张被告支付因工伤所产生的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤赔偿的诉请，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”及《中华人民共和国社会保险法》第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”的规定，原告主张的工伤赔偿的费用，部分应由工伤保险基金中支付，而经庭审查明，被告依法为原告缴交工伤保险费用至2019年7月份止，虽原告发生工伤事故时已超法定退休年龄，但依据《最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用问题的答复》“......根据《工伤保险条例》第二条、第六十一条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理。”及《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第二条“用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄......,如用人单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》”的规定，原告所受的工伤，因被告已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费，故应适用《工伤保险条例》的规定，对于应由工伤保险基金中支付的费用，原告应当向工伤保险基金管理部门申请，而不得向被告主张，故对于原告主张被告支付医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等应由工伤保险基金支付的费用的诉请，本院予以驳回。对于应由用人单位支付的停工留薪工资，原、被告均认可被告已按月2580元支付至2019年7月份即原告《劳动能力鉴定结论书》出具的月份，被告已按法律规定向原告支付停工留薪工资，现原告又主张被告支付，缺乏事实基础，本院不予支持。对于原告要求被告按缴交工伤保险的缴费基数标准计付停工留薪工资的主张，该主张与原告在诉状及庭审中自认双方一直是以每月2580元计付工资的陈述不符，本院不予支持。对于原告要求被告支付的一次性伤残就业补助金的诉请，本院认为，关于《工伤保险条例》第三十六条、第三十七条的规定，劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。该规定中用人单位向劳动者支付的一次性伤残就业补助金系对劳动就业年龄范围内工伤劳动者部分丧失劳动能力影响就业的一种补偿，而超过法定退休年龄后再就业则不属于劳动法律关系保护范围。故对超过法定退休年龄的人员，即便被认定为工伤及享受工伤保险待遇，也不应再享受一次性伤残就业补助金。故对于原告主张的一次性伤残就业补助金，本院不予支持。对于原告主张的护理费14182.8元，被告庭审中表示同意支付，但认为原告按189.1元每天的标准计算过高，本院酌定按《福建省南平市道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中规定的护理费标准每天136元计算，即被告应支付原告的护理费为10200元。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十六条、第三十七条之规定，判决如下： 一、解除原告温素英与被告福建省圣新能源股份有限公司的劳动关系。 二、被告福建省圣新能源股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告温素英护理费10200元。 三、驳回原告温素英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告福建省圣新能源股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。 审判员  张树仁 二〇一九年十月三十一日 书记员  林 洁 本案依据的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。 三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《工伤保险条例》第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。