广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初27935号原告：符德云，女，1957年5月1日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。委托诉讼代理人：彭燕燕（原告女儿），女，1983年11月5日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。被告：广州市金马国际旅行社有限公司，住所地广州市越秀区起义路173号701D房。法定代表人：曾卓民。委托诉讼代理人：蹇小芳，广州伟然（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：招梦婷，广州伟然（广州）律师事务所实习律师。原告符德云诉被告广州市金马国际旅行社有限公司（以下简称金马旅行社）健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告符德云及其委托诉讼代理人彭燕燕，被告金马旅行社的委托诉讼代理人蹇小芳、招梦婷均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告符德云诉称：原、被告达成旅游合同后支付旅游费、保险等费用。在旅游过程中出现交通事故导致原告受到伤害。原告要求组团社即被告承担赔偿责任。现请求法院依法判令：1、被告向原告支付医疗费1021.31元、医疗用具费用3000元、交通费330元、住院伙食补助800元、在家休养期护理费23310元、营养费500元、残疾赔偿金77852.5元、定残鉴定费1956元、退还全额团费3199元等费用共计人民币111968.81元；2、被告向原告支付精神损害赔偿金人民币10000元；3、被告支付本案全部诉讼费用。被告金马旅行社辩称：1.原告在案涉交通事故中受伤是旅游大巴车司机违规操作造成，被告不是侵权人不应承担任何侵权责任。根据最高人民法院司法解释第7条，原告应先向实际侵权人即昆明亚大汽车有限公司追究侵权责任在昆明亚大汽车有限公司无法承担责任的情况下再由被告承担补充责任；2.被告已经履行了谨慎选择辅助人员的义务，所选择的旅游供应商皆是具有相应资质的。被告在原告受伤事故中不存在任何过错；3.假设被告应直接向原告承担责任，也只应在事实和法律范围内承担相应的责任。被告对原告主张的赔偿项目及数额不予认同；4.原告是2018年11月30日在丽江住院，12月2日转至广州市第一人民医院胸外科住院，于12月7日出院。12月7日前原告所产生的全部费用4664.65元皆是由被告先行垫付的，第一次复诊费用300元也是由被告垫付的；5.被告已为原告购买了交通意外险和个人意外险，原告可向保险公司申请理赔，根据民事侵权损失填平原则，原告可获得赔偿款应从被告可能承担的责任范围内予以抵扣。经审理查明：2018年11月21日原告符德云同其家人同被告金马旅行社签订金马国旅国内旅游组团合同。该合同约定的主要内容为：出团日期2018年11月28日、返回日期2018年12月3日、广州市金马国际旅行社有限公司（下简称组团社，即本案被告）委托旅游目的地具有相应资质的地接社承接本旅行团在当地的接待业务，地接社的相关信息如下：云南华悦国际旅行社有限公司（以下简称地接社）等，详细地接社信息以及组团社委派的领队姓名和电话，在出团前派发的行程表中告知，客人对此表示同意等等内容。原告支付其个人旅游团费3199元。该旅游合同的地接社云南华悦国际旅行社有限公司同履行辅助人昆明亚大旅游汽车有限公司是合作方。在旅游过程中，2018年11月30日司机蔡松驾驶地接社履行辅助人昆明亚大旅游汽车有限公司名下的云Ａ×××××号中型普通客车沿大丽高速公路松园桥连接线由丽江往香格里拉方向行驶。当日10时30分许，当车行驶至大丽高速公路松园桥连接线K17+150M处时所驾驶车辆发生侧翻，造成乘车人符德云等人不同程度受伤及车辆受损的交通事故。交警大队对此作出道路交通事故认定书，认定蔡松承担此事故的全部责任；乘车人符德云等人不承担事故的责任。事故成因分析为：蔡松驾驶机动车上道路行驶未遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶且未保持安全车速，其过错行为是造成此事故的根本原因。事故后原告符德云于当天13时53分到丽江市人民医院住院治疗，被诊断为右侧多发肋骨骨折、背部软组织挫伤、肩部软组织挫伤，于2018年12月1日出院。之后原告又于同年12月2日到广州市第一人民医院住院治疗，于12月7日出院；初步诊断及最后诊断均为多发肋骨骨折、颈椎病。出院医嘱有：带药出院；适量运动，避免剧烈运动；胸带继续维持1月；1月后返院复查；如有不适，及时复诊。原告就其伤情委托中山大学法医鉴定中心进行鉴定。2018年12月25日该鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人符德云右侧第1-6肋骨骨折（共六根）符合十级伤残。之后原告于2019年1月10日、2月23日到广州市第一人民医院进行CT复查。在此期间被告向原告垫付费用共计4664.65元。以上事实由原告提供的交通事故认定书、旅游合同、原告在丽江市人民医院及广州市第一人民医院住院治疗病例材料、鉴定意见书、被告提供的医疗费用垫付确认书及双方的当庭陈述予以证实。双方对上述证据的真实、合法性均无异议，本院对此予以确认。庭审中原告主张依据《中华人民共和国旅游法》第七十一条之规定，要求被告金马旅行社承担赔偿责任。具体赔偿项目及依据为：医疗费自费部分合计人民币1021.31元；中山大学法医鉴定中心司法鉴定意见书鉴定费人民币1956元；出院、复诊及医疗鉴定交通费共人民币330元；根据医嘱称当事人需要长期予以胸部加压固定，即需要长期佩戴肋骨固定带。合理估算后续医疗用具费为人民币3000元；住院伙食补助费为每天人民币100元，住院8天共为800元；原告是离退休人员，但确是家务劳动主要承担者，且住院期间及出院后18天主要由独生女儿护理照顾且护理人员有收入，误工费按护理人员收入每日人民币695元计算，共计人民币12510元，故在家休养期护理费23310元（12510+10800）；营养费500元原告后续增加营养，但购买很多营养品没有票据，例如在街市购买的补身食品等，只有少量营养品有票据；出院愈合期聘请家庭护工护理费为120元/天，90天，合计人民币10800元；残疾赔偿金77852.5元（40975×19×0.1）；退回团费3199元；精神损害抚慰金10000元。经质证被告方的意见为：关于护理费只认可原告住院6天，原告出院前的护理费，被告已为其垫付600元，原告在住院期间并未支出过任何护理费，住院期间的护理费不认可，关于出院10天及之后的护理费也不予认可，因没有相关医嘱，另外所提供的票据只是收据，真实性无法确认；原告女儿向她单位请的是带薪年假以及陪护假，原告在其单位工作满12年，根据职工带薪年休假条例第3条原告带薪年休假一共可休15天并且原告女儿为独生子女，原告已满60周岁以上，故原告女儿可享受15天的护理假，原告女儿并没有产生误工情况，其工资和福利待遇等并未减少；营养费不认可，没有相关医嘱，没有任何证据证明该费用的实际支出；交通费不予确认；关于伙食补助费，我方垫付了95.2元住院伙食补助费，原告已认可，我方认为原告住院的伙食补助费已经全额交清了；我方已支付了一条绷带128元，已包含在垫付的3628.45元的医疗费中，原告已认可确实为其绷带，不认可医疗用具费，因为该费用没有实际产生；医疗费认可；认可伤残赔偿金计算标准是17168×18×0.1；对团费，在行程的第三天发生事故应按照比例退款，我方同意退还1599元；对精神损害金不予确认，我方不是该案件的实际侵权人。本院认为：原、被告之间达成了旅游组团合同。原告按约定支付了旅游团费，被告也已开始提供旅游服务。在旅游服务合同履行过程中，被告金马旅行社是组团社，云南华悦国际旅行社有限公司是地接社，昆明亚大旅游汽车有限公司是履行辅助人。原告在昆明亚大旅游汽车有限公司所提供的乘车服务中发生交通事故受到损害。依据《中华人民共和国旅游法》第七十一条第二款“由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔”之规定，原告要求被告金马旅行社承担赔偿责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。本案争议焦点为原告所诉的各项费用的合理合法性。首先原告受伤当天即开始在丽江市人民医院住院至2018年12月1日，之后又于12月2日至12月7日在广州市第一人民医院住院治疗。故原告实际住院时间为8天。原告主张的住院伙食补助费800元合理合法，本院予以支持。被告所垫付的费用仅为部分实际用餐费用，不足以抗辩。其次原告方也认可收到了被告所垫付的部分医疗费，且在起诉时对该费用未再起诉，原告之后另行产生的医疗费1021.31元、鉴定费1956元均由票据证明且被告认可，本院对此予以认定。另外，交通费因原告确实存在转院、门诊治疗及鉴定等事宜，故对交通费本院酌情认定为300元。残疾赔偿金、营养费和精神损害抚慰金，结合原告的伤残和户籍情况，原告所主张的77852.5元残疾赔偿金和精神损害抚慰金10000元及营养费500元合理合法，本院予以认定；团费方面，因原告已开始接受部分旅游服务，故本院酌情退还团费2800元。最后关于护理费及医疗器具费方面，结合原告病例所记载的具体伤情六根肋骨骨折且构成伤残，故其主张的护理费具有一定的合理性。原告对此提供了2019年3月7日的护理收据一份，本院对此予以认定。至于原告所主张的以其女儿彭燕燕的收入标准计算护理费损失，结合被告抗辩意见可知原告女儿确实能享受上述法定假期而没有明显收入减少。原告也无充分证据证明其女儿进行上述期间护理且其女儿收入的护理费标准明显高于正常护理人员的护理费标准不具有明显合理性，故本院对原告住院期间和出院后的护理费仍以原告主张的120元每天标准酌情计算8天为960元。因此原告主张的护理费，本院认定为11760元。医疗器具方面鉴于出院医嘱明确规定“胸带继续维持1月，1月后返院复查”且原告认可被告曾向原告购买一个胸带128元，鉴于该部分花费确实会实际发生但涉及费用较少而无鉴定的必要，故本院酌情认定为640元。综上所述本院可以认定医疗费1021.31元、医疗器具费640元、交通费300元、住院伙食补助费800元、护理费11760元、营养费500元、残疾赔偿金77852.5元、定残鉴定费1956元、团费2800元、精神损害抚慰金10000元，共计107629.81元。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国旅游法》第七十一条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告广州市金马国际旅行社有限公司在本判决生效之日起三日内赔偿原告符德云医疗费、医疗器具费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、团费、精神损害抚慰金，共计107629.81元。二、驳回原告符德云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1109.84元(原告已预付)，由原告符德云负担130.48元，由被告广州市金马国际旅行社有限公司负担979.36元。上述应由被告负担的费用由被告径付给原告。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费；逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  毛 磊人民陪审员  麦建略人民陪审员  陈小毅二〇一九年十月十八日书 记 员  高瑜曼法庭记录黄天福