福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0781民初2202号 原告：梁国华，男，1966年3月5日出生，汉族，邵武市村民，住。 委托诉讼代理人：胡日友，邵武市创鑫法律服务所法律服务工作者。 被告：邵武市鑫珍物资贸易有限公司，住所地：邵武市金山碧水22栋9号店面。 法定代表人：支平光。 委托诉讼代理人：冯一健，福建欣开元律师事务所律师。 原告梁国华与被告邵武市鑫珍物资贸易有限公司（以下简称贸易公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁国华及其委托诉讼代理人胡日友、被告贸易公司的委托诉讼代理人冯一健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梁国华向本院提出诉讼请求：贸易公司赔偿梁国华的各项损失共计393526.07元（医疗费54167.07元、住院伙食补助费1400元、护理费11604.6元、误工费43324.2元、残疾赔偿金261150.2元、精神损害抚慰金16000元、营养费3000元、交通费1030元、鉴定费1850元），扣除已赔偿的46600元，贸易公司还应赔偿梁国华346926.07元。事实和理由：贸易公司系经营水泥、钢材、建材等商品的有限公司，其经营范围属国家统计部门认定的交通运输、仓储等行业归口统计。因有货物需要装卸，贸易公司经常雇佣梁国华等人进行装卸工作。2018年9月17日下午，梁国华在为贸易公司装卸水泥包时摔伤，之后被送往邵武市立医院治疗，被诊断为：1.左颞叶脑挫伤（伴脑血肿）；2.创伤性蛛网膜下出血；3.左颞骨骨折；4.右侧右中颅底骨骨折；5.血气胸（右侧血气胸伴右侧胸壁皮下气肿）；6.肋骨骨折（右侧第二、三、四、五、六、七、八肋骨多发骨折伴双肺挫伤）；7.慢性鼻窦炎（？）；8.角膜炎（右眼暴露性角节膜炎）。之后，梁国华被鉴定为一处八级伤残和一处十级伤残，误工期为180天，营养期为60天。贸易公司为梁国华支付了医疗费46600元后，梁国华与贸易公司就其他损失协商未果，为维护自己的合法权益，梁国华请求人民法院判如所请。 贸易公司辩称，1.梁国华未举证证明其是在贸易公司处工作受伤。2.如有证据证明梁国华系在贸易公司处工作受伤，梁国华与贸易公司之间属劳动关系，而不是劳务关系。3.梁国华的伤情无论是按照工伤标准鉴定还是按照人身损害的标准鉴定，均达不到八级伤残。交通费700元没有证据证明。 梁国华为支持自己的诉讼主张，向本院提供以下证据： 证1.报警回执单1份1页，拟证明：梁国华在为贸易公司装卸水泥包时摔伤，之后因医疗费双方发生争议，梁国华报警。 证2.邵武市立医院门诊病历1份3页和出院记录1份2页、南平市第一医院报告单1份1页、邵武市立医院住院收费票据和门诊收费票据各1份1页、南平市第一医院门诊收费票据1份1页，拟证明：1.梁国华的伤情和治疗情况；2.梁国华支出医疗费54167.07元的事实。 证3.南方司法鉴定中心[2019]临鉴字第606号《司法鉴定意见书》1份10页、鉴定费发票1份1页，拟证明：梁国华的伤情经福建南方司法鉴定中心鉴定为一处八级和一处十级伤残，误工期为180天，营养期为60天，梁国华支出鉴定费1850元。 证4.交通费票据5份共1页，拟证明：梁国华支出交通费1030元。 证5.邵武市商品房买卖合同备案信息表1份1页，拟证明：梁国华居住在邵武市城区，其赔偿标准按照城镇居民标准计算。 贸易公司质证称，对证1的真实性无异议，对关联性有异议，可证明梁国华的儿子去派出所陈述梁国华与贸易公司之间发生医疗费纠纷而报案，但民警并未到现场查看，也没有对原、被告制作笔录，更没有认定梁国华在贸易公司处摔伤，且根据证2的病历上记载的日期可推定，梁国华不是事发当天报警，故不能认定梁国华是在贸易公司处工作受伤。对证2的真实性、合法性均无异议，对关联性有异议，不能证明梁国华是在贸易公司处工作受伤，且病历上记载的相关疾病与摔伤无关，比如慢性鼻窦炎等，梁国华也没有提供用药清单核对。对证3的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，梁国华单方委托鉴定，鉴定结果与病历的记载有差异，且梁国华应按照工伤标准鉴定。对证4的真实性无异议，但票据上的金额相加不等于梁国华主张的交通费1030元。对证5有异议，信息表上的买受人、出卖人是手工填写，不是电脑打印，真实性无法确认。 本院认为，梁国华所举证1、2、5均与原件核对无异，可确认其真实性，予以采信。证4，4月18日在南平与邵武之间往返的汽车票可与梁国华在南平市第一医院的门诊治疗日期对应，予以采信；4月12日从福州至邵武的汽车票可与梁国华至福建南方司法鉴定中心鉴定的日期对应，予以采信；两份手撕票，梁国华陈述系其从邵武至福州的汽车票，费用合理，予以采信。 贸易公司为支持自己的抗辩主张，向本院提供（2008）邵民初字第532号民事裁定书1份2页，拟证明：梁国华与贸易公司之间应是劳动关系，而不是劳务关系。 梁国华质证称，对贸易公司所举证据的真实性、合法性无异议，可证明贸易公司没有否认梁国华是在为贸易公司提供劳务过程中摔伤；对关联性有异议，梁国华不是贸易公司的劳动者，贸易公司在销售水泥时，需将水泥运送到其他地方，在有水泥包需要装卸时才临时雇佣梁国华，梁国华的报酬是按吨计算，有时候8元/吨，有时候10元/吨，梁国华并非每个月在贸易公司领取工资，说明原、被告之间不是劳动关系，本案原、被告之间与该裁定书中原、被告之间不是相同的法律关系。 本院认为，贸易公司所举证据与认定本案事实之间不具有关联性，不予采信。 贸易公司在法庭辩论终结后向本院提交伤残等级重新鉴定申请书1份，认为：1.鉴定时限不符合规定。根据《伤残评定标准适用指南》的规定，面瘫鉴定时限为轻度3个月、重度面瘫6个月，梁国华八级伤残，属重度面瘫，应满6个月才能鉴定，而其2018年11月26日出院，2019年4月12日即去鉴定，未满6个月。2.根据《伤残评定标准适用指南》的规定，面瘫鉴定时应做“面神经肌电图”才能科学测定面肌的肌力，而福建南方司法鉴定中心的鉴定意见书以梁国华住院期间的病历记载进行鉴定，未考虑6个月后梁国华的恢复情况，只有按规定在治愈6个月后重新做“面神经肌电图”才能测出梁国华的肌力是否达到伤残标准，但福建南方司法鉴定中心未履行法定的检查程序就随意作出鉴定结论。针对上述异议，本院要求福建南方司法鉴定中心作出解释，该中心向本院出具函1份。 梁国华质证称，没有异议。 贸易公司质证称，1.梁国华于2018年11月26日出院，其鉴定时间在治愈后未满6个月；2.鉴定的材料是梁国华单方送检，不确定是否真实；3.从邵武市立医院的门诊收费票据可看出，梁国华在2019年5月19日还有产生床位费，说明梁国华仍在继续治疗，可证明梁国华在鉴定时尚未治疗终结。 本院认为，梁国华所举证3和福建南方司法鉴定中心的函有行业规范依据，予以采信。贸易公司认为鉴定材料是梁国华单方送检，不确定是否真实，但福建南方司法鉴定中心[2019]临鉴字第606号《司法鉴定意见书》中所依据的资料是梁国华的出院记录和2019年4月18日南平市第一医院肌电图/诱发电位检查报告单，梁国华将该两份资料作为证据提供，并在庭审中质证，贸易公司对其真实性并无异议，本院予以采信，故贸易公司的异议理由不能成立，不予采纳。 为查明本案事实，本院向案外人杨代林调查了解相关情况，并形成笔录。 杨代林称，其与梁国华是工友。2018年9月17日，一个叫王老二的人通知杨代林去教练场卸货。早上10时许，梁国华电话联系杨代林，告知因教练场的水泥转到果林场，通知杨代林转到果林场卸货，杨代林就去果林场卸货到11点半回家。下午15时，杨代林又去果林场卸货。杨代林在货车上钩水泥包，梁国华在货车下抱水泥包。之后，梁国华说很热，杨代林就叫梁国华去货车上钩包，杨代林就与梁国华调换了位置。大概钩了一吨水泥后，梁国华就要走上车顶，说去把车顶的水泥包搬下来，杨代林抱了水泥包出去，走了大概9步，开铲车的师傅就叫杨代林，说梁国华摔下车了，杨代林才知道，就过去拿掉梁国华的口罩，叫开铲车的师傅打120，之后梁国华就被送到医院。杨代林与梁国华的工资都是8元/吨，都是找水泥店的老板领工资，老板叫支平光。梁国华、王老二都是经常给支平光卸货，杨代林是流动的，偶尔给支平光卸货。卸货时，杨代林、梁国华自己带工具，工具有钩子，用来钩水泥包，还有围裙、袖套、口罩，有时候戴纱手套，防烫。 梁国华质证称，对杨代林的陈述没有异议，可真实反映梁国华与贸易公司之间是劳务关系，梁国华不是贸易公司的固定员工。 贸易公司质证称，1.杨代林的笔录属于证人证言，杨代林应出庭作证，并接受对方当事人的质询，未经质询，依法不能作为证据使用，因证人有可能受询问人的误导作出与事实不符的陈述。2.杨代林未亲眼看到梁国华怎么摔倒，梁国华是否酒后摔倒或其他原因摔倒不能确认，且杨代林的陈述与梁国华在法庭上的陈述不一致。综上，该笔录不符合法律规定，不能作为定案依据。 本院认为，杨代林的陈述是其亲身经历，具有真实性，予以采信。 根据采信的证据及当事人在法庭上的陈述，可以确认以下事实： 2019年9月17日，梁国华与案外人杨代林为贸易公司在邵武市水库部队果林场卸水泥包，工资8元/吨。下午16时许，梁国华站在货车上用钩子拉水泥包时，因用力过猛从货车上摔下受伤。之后，梁国华即被送至邵武市立医院住院治疗，入院诊断：1.左颞叶脑挫伤；2.创伤性蛛网膜下出血；3.右颞骨骨折；4.右侧右中颅底骨骨折；5.右肋骨骨折（多发）；6.右肺挫伤（伴血气胸）。9月20日，梁国华行“右肋骨骨折切开复位内固定术”。住院70天后，梁国华于11月26日出院，出院诊断：1.左颞叶脑挫伤（伴脑血肿）；2.创伤性蛛网膜下出血；3.右颞骨骨折；4.右侧右中颅底骨骨折；5.血气胸（右侧血气胸伴右侧胸壁皮下气肿）；6.肋骨骨折（右侧第二、三、四、五、六、七、八肋骨多发骨折伴双肺挫伤）；7.慢性鼻窦炎（？）；8.角膜炎（右眼暴露性角结膜炎）。出院医嘱：注意休息，出院后1月复查颅脑及胸部CT等检查，继续康复功能锻炼，如有不适门诊随诊；出院带药。2019年4月18日，梁国华至南平市第一医院门诊作肌电图/诱发电位检查，结论意见：1.瞬目反射：左侧眶上神经刺激：R1、R2潜伏期正常，R2’潜伏期延长；右侧眶上神经刺激：R1、R2潜伏期正常，R2’潜伏期延长；提示：沿面神经传出通路的传导异常（右侧）；2.NCV+Needle-EMG:右侧面神经运动传导诱发电位波幅较左侧下降51%-83%。以上检测结果请结合临床。梁国华因此支付邵武市立医院的门诊及住院医疗费各1608.35元、52188.22元，支付南平市第一医院的门诊医疗费370.5元。 2019年4月12日，梁国华至福建南方司法鉴定中心鉴定，该中心于2019年5月10日出具[2019]临鉴字第606号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：梁国华右侧大部分面瘫，右侧眼睑闭合不全、口角歪斜，达八级伤残；梁国华右侧第二、三、四、五、六、七、八肋骨骨折，达十级伤残；梁国华损伤的误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日。梁国华因此支付鉴定费1850元。 2019年10月22日，福建南方司法鉴定中心针对贸易公司对[2019]临鉴字第606号《司法鉴定意见书》的异议出具函1份，内容为：梁国华于2018年9月17日摔伤，于2019年4月12日委托福建南方司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，福建南方司法鉴定中心受理，并于当日对梁国华行法医临床检验，并要求梁国华进行面部肌电图检查，梁国华于2019年4月18日到南平市第一医院进行了面部肌电图检查。福建南方司法鉴定中心的法医临床检验时间及梁国华的面部肌电图检查时间与梁国华损伤的时间间隔均六个月以上，符合SF/ZJD0103003-2011《法医临床检验规范》3.2检验时机及3.2.2鉴定以损伤后果为依据的应在临床医疗终结后检验，原则上在损伤后3-6个月进行（行业标准）之规定。 另查明，1.梁国华至福建南方司法鉴定中心鉴定支付交通费210元，至南平市第一医院门诊治疗支付交通费110元。2.梁国华与案外人陈爱玉于2012年7月27日共同买受邵武市室房产。3.贸易公司已赔偿梁国华46600元。 本院认为，关于梁国华的损失是多少的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款的规定，针对梁国华的诉讼请求，对其各项损失确认如下：1.医疗费54167.07元（52188.22元+1608.35元+370.5元）。2.住院伙食补助费。梁国华主张按20元/天计算没有超过法定标准，对其主张的住院伙食补助费1400元（20元/天×70天）予以支持。3.护理费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款的规定，梁国华被鉴定为护理期60天，期间可支持护理人员一人的护理费用，护理费标准可参照2018年福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资60174元/年计算，故其护理费损失应为9891.62元（60174元/年÷365天×60天）。4.误工费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，梁国华自述其从事货物装卸工作3-4年，其误工费可参照2018年福建省交通运输、仓储和邮政业87582元/年计算，故其误工损失应为43191.12元（87582元/年÷365天×180天）。5.残疾赔偿金。梁国华的收入来源于城镇劳动，且其居住于城镇，残疾赔偿金应为261150.2元（城镇居民人均可支配收入42121元/年×20年×31%）。6.精神损害抚慰金。梁国华因本案事故受伤构成一处八级伤残和一处十级伤残，对其身心造成严重影响，精神上必将受到损害，根据其伤害后果及本院所在地的平均生活水平等因素，确定精神损害抚慰金为12800元。7.营养费。鉴于梁国华伤情较重，且参照鉴定机构对于营养期60天的鉴定意见，本院酌情支持营养费1800元。8.交通费。鉴于梁国华住院期间，其家属往来照顾确需支出交通费，酌情支持700元，故其交通费共计1020元（700元+210元+110元）。9.鉴定费1850元。以上各项损失共计387270.01元。 关于梁国华的损失由谁承担的问题。梁国华受雇于贸易公司卸水泥包，工资8元/吨，贸易公司与梁国华之间形成雇佣关系。贸易公司作为接受劳务的一方，对提供劳务的梁国华负有安全保障和风险防控的义务，但其在梁国华工作时未能提供足够的安全工作条件，如未在货车上加挡板，防止卸货人员摔落，导致梁国华在工作中受到损害，对本案事故的发生具有重大过错，应对梁国华的损害后果承担主要赔偿责任；庭审中，梁国华自述其是在用钩子钩水泥包的过程中，因用力过猛而摔下车，故梁国华自身存在过错，应对其损害后果承担相应的责任；依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款和第二十六条的规定，结合本案实际情况，本院认定贸易公司对梁国华的损失承担80%的赔偿责任，即赔偿梁国华312376元[(387270.01元－12800元)×80%+12800元]，梁国华自负20%的责任，扣除贸易公司已赔偿梁国华的46600元，贸易公司还应赔偿梁国华265776元。贸易公司辩称其与梁国华之间形成劳动关系，但其与梁国华之间的关系不符合劳动关系的特征，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告邵武市鑫珍物资贸易有限公司应赔偿原告梁国华各项损失共计265776元，该款应于本判决生效后十日内给付。 二、驳回原告梁国华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6504元（原告已预交7203元），减半收取3252元，由原告梁国华负担761元，被告邵武市鑫珍物资贸易有限公司负担2491元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员  张郑萍 二〇一九年十月二十九日 书记员  金 凤 本案依据的主要法律条文 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -10-