山东省青岛市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁02行终645号 上诉人（原审原告）张顺林，男，1979年3月3日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 被上诉人（原审被告）青岛西海岸新区住房和城乡建设局，住所地青岛市黄岛区长江路519号建国大厦1502室。 法定代表人丰彦，局长。 出庭负责人侯**，副局长。 委托代理人张沙沙，山东雅圣律师事务所律师。 委托代理人宋成宝，山东雅圣律师事务所律师。 上诉人张顺林因诉被上诉人青岛西海岸新区住房和城乡建设局（以下简称西海岸住建局）不履行法定职责一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211行初83号行政判决，在法定期限内提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年10月24日在第十五法庭公开开庭审理了本案。上诉人张顺林，被上诉人西海岸环境分局负责人侯**及委托代理人张沙沙，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审经审理查明，原告系青岛市黄岛区胶州湾东路999号278栋1单元106室的房地产权利人。原告上述房屋属“万科青岛小镇”三期工程范围。2019年4月4日，原告以向被告工作人员发微信的方式，要求被告对万科青岛小镇3.1、3.2、3.3、3.4期房屋交付时存在的质量问题进行查处，具体要求查处的问题包括：1、房屋四周未按设计图纸及有关强制性规定设置散水；2、未按图纸要求设置檐沟等给排水设施；3、节能设计图纸中，层间楼板上做20厚挤塑聚苯板保温层，架空楼板上做20厚挤塑聚苯板保温层，楼板下做50厚聚苯板保温层，请核查是否按规定设置；4、小叠拼、mini叠户型各种栏杆、扶手等实际与图纸不符、涉嫌偷工减料。当日，被告对原告的投诉受理登记。调查过程中，被告调取《建设工程质量隐患整改报告》一份，载明：由我公司承建的万科青岛小镇3.1-3.2期，在2018年1月2日的基础验收质量生产检查中存在的质量隐患，已于2018年3月11日按要求整改完毕。隐患整改情况：1、现场散水按要求施工完成；2、现场屋面檐沟按要求安装完成；3、现场特别回填土下沉情况已整改完成；4、未做防水的卫生间已按设计要求完成；5、雨棚施工完成。山东小珠山建设发展有限公司在建设单位栏加盖公章，上海同济工程项目管理咨询有限公司在监理单位加盖公章。经调查，被告认为万科青岛小镇3.3、3.4期涉嫌存在首层楼板的保温材料厚度不足、楼板保温材料不符合要求等质量问题，于2019年4月8日，以涉嫌未按照规定实施旁站监理为由对上海同济工程项目管理咨询有限公司进行立案查处。原告对其举报的第二项问题已整改表示认可，对被告关于其他三项举报问题的处理不服。 原审法院认为：该案系不作为之诉，存在以下几个争议焦点问题：一是该案是否属于行政诉讼受案范围，原告的行政诉讼主体资格是否适格；二是被告应否履行法定职责，被告是否依法履行了法定职责。关于第一个焦点问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第十二条第（五）项规定：“有下列情形之一的，属于行政诉讼法第二十五条第一款规定的‘与行政行为有利害关系’：（五）为维护自身合法权益向行政机关投诉，具有处理投诉职责的行政机关作出或者未作出处理的。”原告系万科青岛小镇3.1期278号楼106户的业主，其投诉的内容为要求被告对万科青岛小镇3.1、3.2、3.3、3.4期房屋交付时存在的质量问题进行查处，原告投诉举报的部分内容涉及其切身利益，被告作出或未作出处理对原告的权利义务可产生实际影响，故属于行政诉讼受案范围，原告诉讼主体资格适格。关于第二个焦点问题，根据《山东省房屋建筑和市政工程质量监督管理办法》第四条、第四十二条的规定，被告作为黄岛区住房城乡建设主管部门负有本行政区域的工程质量投诉受理和处理职责。《山东省房屋建筑和市政工程质量监督管理办法》第四十四条规定，住房城乡建设主管部门受理工程质量投诉后，应当按照有关法律、法规进行调查核实，督促相关单位查明原因和责任，出具工程质量投诉处理意见书，并督促责任单位限期整改。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。本案中，被告于2019年4月4日接到原告投诉后，进行了调查核实，于2019年4月8日对监理单位未按照规定实施旁站监理的问题进行了立案查处。至2019年4月25日原告起诉时，被告对原告投诉的问题仍在调查处理过程中，原告主张被告不履行工程质量投诉处理职责，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告张顺林的诉讼请求；案件受理费50元，由原告负担。 上诉人张顺林不服原审判决，上诉称：上诉人于2019年4月4日，通过电话和信息等方式向被上诉人举报万科青岛小镇项目违法违规问题，并请求依法依规查处。经过多次催问，被上诉人拒不告知对有关举报问题是否受理以及查实认定情况。根据《山东省房屋建筑和市政工程质量监督管理办法》第四十三条，被上诉人应该在7日内作出受理或者不受理决定。《住房和城乡建设领域违法违规行为举报管理办法》第七条、第十四条，以及《山东省住房城乡建设违法违规行为举报管理办法》第六条、第七条等规定，被上诉人应该在7日内予以处理，并采取书面或者口头方式向上诉人回复或者反馈处理结果。本案被上诉人行为已经违反了上述规定，原审法院存在如下问题：一、对本案涉及的事实多处认定不清。上诉人向被上诉人提出的四项质量问题，均为该小区在房屋竣工交付时存在的偷工减料、违规验收的问题，涉及散水、檐沟、保温层、护栏等问题，《中华人民共和国建筑法》第七十四条之规定，对偷工减料、不按设计图纸施工等违法行为处罚原则是责令改正并处以罚款，开发商即使改正了有关违法问题，也不能免除对罚款的处罚责任。原审法院对以下几个事实认定不清，一是对被上诉人是否在法定时限内，对上诉人举报投诉问题处理情况与答复情况没有认定清楚。二是对上诉人举报的四项质量违法问题是否客观存在并得到依法解决没有认定清楚。三是对相应质量问题是否仅仅可以督促整改就符合法律规定，还是应附带罚款才符合法律规定，没有认定清楚。另外，判决书提到被上诉人于2019年4月8日，以涉嫌未按照规定实施旁站监理为由，对监理单位进行了立案查处，经过查询庭审、案卷材料，均未发现证明上述内容的材料。二、原判适用法律错误。原判错误的适用了《山东省房屋建筑和市政工程质量监督管理办法》第四十四条，以及《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款之规定。综上，请求撤销原判，判令被上诉人不履行工程质量投诉处理职责行为违法，责令被上诉人限期履行法定职责，被上诉人承担诉讼费用。 被上诉人西海岸住建局辩称：一、上诉人主张的原审法院认定事实不清错误。1、关于散水问题，将暗埋式散水涉及变更为明散水，设计变更合法。2、关于檐沟问题，上诉人在原审与本诉中都已认可整改。3、关于保温层问题，被上诉人实际上已经对案涉项目的监理单位、施工单位以及建设单位进行了行政处罚。4、关于护栏问题，不存在违法情形。5、关于是否在法定期限内将处理情况答复的问题，相关《山东省房屋建筑和市政工程质量监督管理办法》，还是上诉人认为应当适用的《山东省住房和城乡建设违法违规行为举报管理办法》以及《住房城乡建设违法违规行为举报管理办法》，均没有规定答复期限，7个工作日规定的是否受理和办理的期限。6、上诉人投诉的问题有没有依法得到解决不应是法院审查范围，与本案无关联性。7、关于质量问题是仅仅督促改正还是应该附带罚款，应当根据在行政处罚中所适用法律法规的规定。二、原审法院适用法律正确。1、在一审中，原告和被告均主张对投诉的工程质量问题处理的法律依据是《山东省房屋建筑和市政工程质量监督管理办法》，上诉人从未提到《山东省住房和城乡建设违法违规行为举报管理办法》以及《住房城乡建设违法违规行为举报管理办法》。2、《山东省住房城乡建设违法违规行为举报管理办法》是对《住房城乡建设领域违法违规行为举报管理办法》的进一步细化，是由山东省住建厅制定，《山东省房屋建筑和市政工程质量监督管理办法》是山东省制定，属于上位法，监督管理办法中并没有要求将受理或者处理结果告知举报人，上诉人于2019年4月4日投诉，被上诉人于4月8日立案查处，符合规定。综上，请求维持原判。 各方当事人在原审中提供的证据已经质证，并已随案移送本院。被上诉人提交的证据3包含有行政处罚立案审批表、现场检查笔录，可以证明被上诉人于2019年4月8日，被上诉人以涉嫌未按照规定实施旁站监理为由对上海同济工程项目管理咨询有限公司进行立案查处。经审查，本院同意原审法院对证据的认证意见及据此确认的案件事实。 本院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。 本案中，上诉人于2019年4月4日向被上诉人进行投诉，要求对万科青岛小镇3.1、3.2、3.3、3.4期房屋交付时存在的质量问题进行查处，当日被上诉人对该投诉进行受理登记，后于4月8日对监理单位进行了立案查处。上诉人原审诉请为请求判令被上诉人不履行工程质量投诉处理职责的行为违法，并判令限期履行法定职责，与上诉人庭审中所称的被上诉人未在7日内决定是否受理并告知上诉人不是同一法律关系。至2019年4月25日上诉人起诉时，尚未到两个月的期限，被上诉人对上诉人投诉的问题仍在调查处理过程中，其主张被上诉人不履行法定职责于法无据，本院不予支持。 综上，原判认定事实清楚，适用法律无误，依法予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张顺林负担。 本判决为终审判决。 审判长  李国宁 审判员  林 桦 审判员  刘力铭 二〇一九年十月二十九日 法官助理 管筱笛 书记员王崧 书记员刘佳