内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内29民终390号上诉人（原审原告）:马占彬，男，汉族，1970年12月22日出生,内蒙古自治区人，个体户，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：朱文元，内蒙古睿华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：内蒙古庆华集团阿拉善庆华矿业科技有限责任公司。法定代表人：辛跃飞，该公司总经理。上诉人马占彬因与被上诉人内蒙古庆华集团阿拉善庆华矿业科技有限责任公司（以下简称：庆华科技公司）劳动争议一案，不服内蒙古自治区阿拉善右旗人民法院2019年6月20日作出的(2019)内2922民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，询问上诉人，查阅案件材料，认为本案事实清楚，决定书面审理本案。本案现已审理终结。上诉人马占彬的上诉理由：一审判决认定事实不清，法律适用错误。1、上诉人于2006年10月开始至2017年12月26日在被上诉人处上班，月工资为4500元左右。2016年8月份，上诉人因在工作中发生工伤一直在家休息，被上诉人出示的工资表显示上诉人工资标准每月为2723.82元，该工资系上诉人因工伤后在家休养发放的工资，并非上诉人真实实际发放的工资，一审判决以该标准认定错误。2、根据劳动部《工资支付暂行规定》、劳动和社会保障部《关于妥善处理劳动关系有关问题的通知》均明确规定，用人单位停业停产期间应当向劳动者支付生活费，故被上诉人应在其停业期间向上诉人发放生活费。请求二审法院查明案件事实，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人庆华科技公司提交书面意见答辩称:1、上诉人主张每月按4500元工资计算经济赔偿金的诉求，缺乏事实和法律依据。上诉人提供的其本人工资情况并无被上诉人公司签字确认，根据法律规定，月工资是劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。本案被上诉人与上诉人劳动合同终止时间是2017年12月26日，因此上诉人的工资计算应是2016年12月至2017年12月期间的平均工资。一审法院以被上诉人提供的单位工人工资表中上诉人实际工资数额进行认定正确。2、双方最后签订劳动合同时间为2016年1月1日至2018年1月1日，被上诉人实际停工停产时间为2017年12月26日，被上诉人停产时，双方的劳动合同已到期，且双方之后也未再续签劳动合同，故双方已没有劳动关系，不存在解除劳动合同关系的情形，现上诉人向与其没有劳动关系的被上诉人主张经济补偿金和2018年生活费，没有事实和法律依据。请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原审判决。马占彬向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告的劳动合同关系；2.被告向原告支付经济补偿金42200元；3.被告向原告支付2018年1月1日至2018年12月31日的生活费21120元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2006年10月开始在被告处上班，任破碎工，上班期间，原告遵守公司的规章制度，认真完成本职工作，因被告于2017年12月底停产停业，至今既未开工，亦未按照有关法律法规及政策规定发放停产停业期间的生活费，还拖欠原告2015年2月至今的社会保险费，原告申请阿拉善右旗劳动人事争议仲裁委员会仲裁，阿拉善右旗劳动人事争议仲裁委员会阿右劳人仲字（2018）第21号仲裁裁决书裁决：原告的仲裁请求不予支持。为此，原告特向人民法院提起民事诉讼。一是原告在申请仲裁时，请求裁决被告向社保部门补交2018年1月1日至裁决之日的基本养老保险费，现因原告已于2018年9月3向社保部门缴清，因此原告诉求被告向原告支付。二是被告自2015年2月开始一直拖欠原告的社会保险费，直到原告申请仲裁时，才于2018年10月19日补交了2015年2月-2017年12月31日的社会保险费，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款和第四十六条第一款的规定，被告明显未按法律规定缴纳社会保险，依法应当向原告支付经济补偿。三是劳动部《工资支付暂行规定》、劳动和社会保障部《关于妥善处理劳动关系有关问题的通知》都明确规定，用人单位停产停业期间应当向劳动者支付生活费。因阿拉善右旗劳动人事争议仲裁委员会对法律理解有误，导致裁决错误，请求人民法院以事实为依据，以法律为准绳，支持原告的诉求。原审法院围绕双方当事人的诉讼请求以及提交的证据，组织当事人进行了证据的举证和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，认定如下：1.原告提供的《关于黄超辉同志双重劳动用工的告知函》，与本案无关，不予采信。原告提供的光盘一张，以证明原告的工资情况，该光盘中材料无被告签字盖章确认，被告也不予认可，对该证据不予采信。2.被告提供的工资表，被告盖章予以确认，对工资表中工人工资的数额予以采信。3.原告于2006年10月-2017年12月26日在庆华科技公司工作，原告在劳动合同终止前12个月的平均工资为2723.82元。双方最后签订劳动合同的期限为2017年1月1日至2018年1月1日，实际工作到庆华科技公司于2017年12月26日停工停产，原告再未上班。被告为原告缴纳社会保险的情况为：失业保险2013年1月-2017年12月；工伤保险、生育保险2013年1月-2017年12月；养老保险2006年10月-2017年12月；医疗保险2011年1月-2017年12月。原审法院认为，本案的争议焦点是：一、原告与被告之间劳动合同关系的存续期间是什么时候，是否应予解除？二、被告是否应向原告支付经济补偿金42200元？三、被告是否应向原告支付2018年1月1日至2018年12月31日的生活费21120元？关于原告与被告之间劳动合同关系的存续期间，是否应予解除。原告于2006年10月-2017年12月26日在庆华科技公司工作，双方最后签订劳动合同的期限为2016年1月1日至2018年1月1日，庆华科技公司于2017年12月26日停工停产，所以劳动合同关系的存续期间是2006年8月-2017年12月底。原告要求解除原告与被告的劳动合同关系，被告认为合同已经终止，也没有再续签合同，予以确认。关于被告是否应向原告支付经济补偿金42200元。2006年10月至2012年12月期间（2013年1月以后全额缴纳），庆华科技公司未依法全额为原告缴纳社会保险费。庆华科技公司应向原告支付经济补偿金，经济补偿金计算方法为2723.82元×6.50个月=17704.83元。关于被告是否应向原告支付2018年1月1日至2018年12月31日的生活费21120元。原告于2006年10月-2017年12月26日在庆华科技公司工作，双方最后签订劳动合同的期限为2017年1月1日至2018年1月1日，实际原告工作到庆华科技公司于2017年12月26日停工停产，所以劳动合同关系的存续期间是2006年10月-2017年12月底。原告关于生活费的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，对原告诉讼请求中合理的部分，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、解除原告马占彬与被告内蒙古庆华集团阿拉善庆华矿业科技有限责任公司的劳动合同关系。二、由被告内蒙古庆华集团阿拉善庆华矿业科技有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告马占彬支付经济补偿金17704.83元。三、驳回原告马占彬的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告内蒙古庆华集团阿拉善庆华矿业科技有限责任公司承担。二审审理期间，上诉人马占彬未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实一致。本院认为，上诉人于2006年10月到庆华科技公司工作，双方最后签订劳动合同的期限为2016年1月1日至2018年1月1日。庆华科技公司于2017年12月26日停工停产，双方劳动合同关系的存续期间为2006年8月至2017年12月底。上诉人一审诉求解除双方的劳动合同关系，被上诉人亦认为合同已经终止，双方也未再续签合同，故上诉人与被上诉人之间的劳动合同应予解除。上诉人提出被上诉人应以月工资4500元的标准支付上诉人2006年10月开始至2017年12月26日期间的经济补偿金以及2018年期间的生活费的上诉理由，经查，根据被上诉人提供盖章确认的工资表证明，上诉人在劳动合同终止前12个月的平均工资为2723.82元，被上诉人已将上诉人2013年后的社会保险金缴纳，之前即：2006年10月至2012年12月期间的社会保险金未依法全额缴纳，应向上诉人支付此期间的经济补偿金。原审判决依据上诉人劳动合同终止前12个月的平均工资数额以及被上诉人未向上诉人缴纳社会保险的起止时间计算的经济补偿金17704.83元，符合案件事实和法律规定，本院予以支持。对于上诉人主张被上诉人支付2018年期间生活费，双方最后签订劳动合同时间为2016年1月1日至2018年1月1日，被上诉人实际停工停产时间为2017年12月26日，被上诉人停产时，双方的劳动合同已到期，且双方之后也未再续签劳动合同，双方的劳动关系符合解除条件。上诉人主张被上诉人支付2018年期间生活费，没有事实和法律依据。故上诉人的上述上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人马占彬负担。本判决为终审判决。审判长 恩 克审判员 孙黎静审判员 乔彦峰二〇一九年十月十八日书记员 李 蓉