青海省贵南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青2525民初177号 原告：张某某，男，1975年12月18日生，公民身份号码xxxxx，汉族，个体户，住青海省贵南县。 委托代理人：猛某某，青海清致律师事务所律师。 被告：马某某，男，1972年5月5日生，公民身份号码xxxxx，回族，个体户，住青海省贵南县。 被告：马某某，男，1979年3月2日生，公民身份号码xxxxx，回族，个体户，住青海省贵南县。 原告张某某与被告马某某、马某某侵权责任纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法组成合议庭分别于2019年7月15日、2019年10月11日公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人猛某某，被告马某某、马某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告张某某向本院提出诉讼请求：1、请求二被告停止占有、使用电力楼一楼5、6、7；2、按协议约定依法确认电力楼一楼门厅4归原告所有，要求二被告予以腾退;3、请求第一被告给付二楼超过约定面积的差价；4、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2018年5月18日，为推进棚户区改造工作，贵南县住房和城乡建设局将电力办公楼进行评估，并出售给原告。2018年5月23日，原告和第一、二被告就电力办公楼安置分配事宜达成《贵南县电力楼安置分配协议》，双方约定:1、原告将政府拍卖安置的电力办公室部分产权安置第一、二被告：一楼商铺100㎡、剩余部分归原告所有；二楼房屋安置被告100㎡；二楼剩余部分和三楼归原告所有；2、第一、二被告支付原告安置房差价12.5万元、安置面积与结构无法区分超出或少于100㎡的部分（双方幅度不予超5㎡），一楼按每平方米1万元计算多退少补；二楼超出部分按每平方米1000元计算多退少补（详见《贵南县电力楼安置分配协议》）。协议签订后，在未测绘确定前，第一、二被告对电力楼一楼5、6、7号门面房租赁给他人，现由他人开办经营OPPO、天翼、中国电信业务，二被告未经原告同意擅自占有房屋的行为违反了协议约定。2019年3月，二被告又将电力楼一楼4号门厅据为己有，现处于装潢状态，二被告擅自将电力楼一楼4号占有的行为，侵犯了原告的财产权。综上，现为维护原告的合法利益，望法院判如所请。 被告马某某辩称:1、被告是按照合同占有的，而且现在实际占有使用的4、5、6、7面积合计也没有超过100㎡，并且是合同、测绘图做出后占有的；2、合同及内容全部属实，合同本意是一楼面积100㎡、二楼100㎡由二被告占有，其中误差不超过±5㎡,±5㎡中的每㎡以10000元的差价实施多退少补。 被告马某某辩称，原、被告双方合同约定以测绘图为准，现4、5、6、7总共只有60-70个平方，还差被告20多个平方。所以被告不存在侵权行为。 为证明自己的主张,原告张某某向本庭提交如下证据: 1、书证县城经济巷房屋回购协议书，拟证明2017年5月18日，原告与贵南县住房和城乡建设局签订电力局回购合同，该合同签订后电力楼属于原告所有。 2、书证贵南县电力楼安置分配协议，拟证明2018年5月23日原、被告三方签订了电力楼安置分配协议的事宜，另证明原告在该协议签订时拥有对电力楼整栋楼的处分权。 本院依原告张某某申请，调取了如下证据： 证人马某某（时任贵南县拆迁办公室主任）证言：拟证明原、被告协议约定的一、二楼100㎡面积为建筑面积；一楼过道及与过道相邻的仓库面积属于一楼的100㎡当中；当时协议约定时，双方同意开门砌墙，马某某上二楼的楼梯由马某某自行解决。 针对原告张某某提交的1、2号证据，被告马某某、马某某对以上证据的真实性不持有异议，并对合同内容予以认可，对于原告拟证明的协议以外的其他事项不予认可。对于依原告申请调取的证人的证言，二被告不予认可，表示证人并不是测绘公司的人，也不是合同的相对人，认为证人的证言不具有证明效力，但对于证人的证明内容中双方约定100㎡为建筑面积予以认可。 二被告为证明其答辩意见成立，向本庭提交了如下证据：书证青海省第二测绘院贵南县房屋测绘技术报告1份，拟证明2018年5月23日签订的安置协议中由归二被告所属4、5、6、7总面积不到70㎡。 原告对二被告提交的测绘报告表示不清楚，认为无法确认是他们私自测绘的还是从建设局取得的。如果是从建设局取得的，原告认可这个测绘报告。 本院依职权调取如下证据： 书证青海省第二测绘院贵南县房屋测绘预估图2张（从贵南县城乡建设局调取），证明县城乡建设局在图纸中对原、被告涉诉面积进行了预估。 书证国有土地使用证：证明整栋楼的1-3层均属于商业用房。 证人马某某（时任贵南县拆迁办公室主任）证言：贵南县住房和城乡建设局为了完成经济巷附近区域的统一规划，于2017年5月18日与张某某达成协议，将电力公司三层办公楼以评估折价的方式出售给了张某某，而由此贵南县城建局对经济巷的相关地块取得了开发权。之后，于2018年5月23日，原告张某某为妥善安置原25户住户中的马某某（马某某），原告张某某与二被告达成了从电力楼中对二被告予以安置的协议，协议中明确对二被告分别补偿安置电力楼一楼、二楼100㎡，±5㎡以1㎡10000元实施多退少补。 原告张某某对于法院依职权调取的以上证据以及证明内容均予以认可。二被告对于本院依职权调取的1号证据不予认可，表示贵南县城建局私自预估的草图，城建局不是测绘单位而且没有加盖测绘公司的印章，不具备证明效；对本院依职权调取的2号证据予以认可；对本院依职权调取的3号证据提出在马某某牵头协商下，原、被告达成协议的事实予以认可。 经审查上述证据材料，并结合当事人的质证意见，本院作如下认证： 对于原告提交的1、2号证据、二被告提交的测绘技术报告并结合我院依职权调取的相关证据，能够证明：（1）先前原告张某某以457.2268万元的价格购得了经济巷25户住宅及其附属面积的经营权及使用权；（2）贵南县城建局为了更好的开发经济巷、完成统一规划，于2017年5月18日与张某某达成协议，将电力公司三层办公楼以评估折价的方式出售给了张某某，而贵南县城建局取得对该地块的开发权；（3）此后，为妥善安置住户马某某（马某某），原、被告双方于2018年5月23日达成安置协议，协议达成且测绘作出后，二被告即对于合同中归属于二被告的4、5、6、7号商铺便进行了占有、使用的事实，本院酌情予以采纳。 经审理，本院对本案事实作如下认定：原告张某某于2016年左右购得了贵南县茫曲镇经济巷25户住宅及其附属面积的使用权、所有权，但原告张某某对经济巷地块未进行开发。其后贵南县住房和城乡建设局为了更好的开发经济巷、为完成统一规划，于2017年5月18日与张某某达成协议，将电力公司三层办公楼以评估折价的方式出售给了张某某，贵南县城建局取得相关地块开发权。2018年5月23日，原告张某某与马某某（马某某）签订安置协议，协议约定：“(1)甲方将政府拍卖安置的电力办公楼部分产权安置乙方：一楼商铺100㎡²，剩余部分归甲方所有；二楼房屋安置乙方马某某100㎡，二楼剩余部分和三楼归甲方所有。（2）乙方支付甲方安置房差价125000元，安置面积与结构无法区分超出或少于100㎡的部分（双方幅度不予超过5㎡），一楼按每㎡1万元计算多退少补；二楼超过部分㎡1000元多退少补。（3）门面房自西向东1、2、3间为一个单元，归甲方所有；4、5、6、7为一个单元，归乙方所有。（4）该楼房面积以测绘公司测量实际建筑面积为准，双方不共用通道，张某某楼梯正对面自行打门单独使用。（5）该楼房分配出售过程中需缴纳土地出让金、契税、印花税、建筑面积测绘费由双方按实际分配面积按比例承担。（6）本协议经双方签字后生效，原双方协议无效以本协议为准，经测绘确定后，甲方交付安置房由乙方经营使用。（7）自协议签订后甲、乙（马某某、马某某）无任何经济纠纷、任何一方不得阻扰扶贫产业园区建设、施工和以后的正常运营，如有类似事件发生需自行承担一切后果。（8）此协议一式四份，甲乙双方各持一份”。协议达成后，二被告即对于合同中归属于其的4、5、6、7号商铺进行了实际占有、使用。 本院认为，合同当事方签订合同应在自愿、公平、合法的原则下签订并予以履行。本案中，原、被告双方之间签订的合同中约定“门面房自西向东1、2、3间为一个单元，归甲方所有；4、5、6、7为一个单元，归乙方所有”，同时又约定该楼房面积以测绘公司测量实际建筑面积为准，双方不共用通道，张某某楼梯正对面自行打门单独使用；本协议经双方签字后生效，原双方协议无效以本协议为准，经测绘确定后，甲方交付安置房由乙方经营使用”。可以看出，在本案所涉的测绘报告没有做出且没有得到原、被告共同认可之前，在被告所应占有的面积存在很大不确定性或很大差距的情况下，原、被告双方却已经根据将涉案的相关房屋按照约定交由被告占有、经营，从而导致本案诉争产生。现在庭审过程中，原告称应当按照测绘图为准，将一楼楼道、仓库归入一楼商铺面积进而认为4号铺面属于原告所有，而二被告却辩称应将一楼楼道作为公摊面积归入二楼住宅面积当中进而4号铺面属于二被告所有，由此可见，原、被告发生纠纷的根源在于原、被告所签订的合同内容相互矛盾，而针对该合同原告张某某并未向本庭提交相应证据加以佐证证实其对该合同矛盾的合理解释。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故对原告张某某的诉讼请求，本院无法支持。另本案中，原、被告所争议的事实系本案所涉合同的主要事实，牵涉到本案合同根本目的的实现，牵涉到原、被告的根本利益，在原、被告无法达成补充协议的情况下，本院不宜就合同约定内容按照情理或交易习惯径行判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下： 驳回原告张某某的全部诉讼请求。 本案案件受理费933元，由原告张某某承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于海南藏族自治州中级人民法院。 审判长 乔莉芹审判员李兴华审判员卓玛本 二〇一九年十月二十二日 书记员 浪      关      加 本判决所适用的主要法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。