福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0902民初448号 原告:董英，女，汉族，1959年3月10日出生，住福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：林旭东，福建之秀律师事务所律师。 被告：郑仲桂，男，汉族，1978年6月24日出生，住福建省宁德市蕉城区。 被告:中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司，住所地福建省宁德市蕉城区蕉城南路11号闽东财贸广场三层301室，统一社会信用代码：91350900857423387R。 负责人：郑平，经理。 委托诉讼代理人：刘滢滢、魏美连，该公司员工。 原告董英与被告郑仲桂、中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司（以下简称“人保蕉城公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董英的委托诉讼代理人林旭东，被告郑仲桂，被告人保蕉城公司的委托诉讼代理人刘滢滢、魏美连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董英向本院提出诉讼请求：判令人保蕉城公司在交强险及商业第三者责任保险限额范围赔偿原告180963元，不足部分由郑仲桂承担。 事实与理由：2018年12月25日21时24分，被告郑仲桂驾驶车牌号为闽Ｊ×××××的小型轿车，沿宁德市区蕉城南北路行驶至宁德市区站路段时，刮撞原告董英，导致原告受伤的交通事故，交警事故认定郑仲桂负事故全部责任，原告无责任。 事故发生后，原告被送往宁德人民医院住院治疗59天，诊断为“左肱骨外科颈粉碎性骨折、左第3肋、右4.5.6肋骨骨折、全身多处软组织挫伤”等，并经福建正扬司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期270天、护理期90天、营养期90天且后续治疗费鉴定为10000元，总计造成原告经济损失为180963元（详见附件：损失清单）。原告认为，被告郑仲桂负事故全部责任，原告损失应当由其承担，同时被告驾驶的闽Ｊ×××××在被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司投保了交强险和商业第三者险，因此原告损失应当由保险公司在保险范围内进行赔偿现原告为维护自身的合法权益，起诉至法院，请求依法判决支持原告的诉讼请求。 人保蕉城公司对事故责任认定、原告的伤残等级、事故车辆的投保情况无异议，但认为：1.医疗费：原告实际花费医疗费用为35883.97元，其中不在医保统筹范围内的费用有3902.95元。依据其与被保险人郑仲桂签订的《机动车第三者责任保险》合同中责任免除内容第二十六条第六项约定，约定的非医保费用属于商业三者险责任免除内容，保险人不承担赔偿责任。其次，根据《机动车第三者责任强制保险》第七条规定，该条款亦规定其承担的医疗费用参照国家基本医疗保险报销，超过国家基本医疗保险部分的非医保费用保险人不承担责任。最后，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六的规定，本案中原告的医疗费用已超过交强险医疗费用赔偿限额（10000元），超交强险医疗费用赔偿限额部分按照其与被保险人郑仲桂签订的商业三者险合同的约定予以赔偿，仍有赔偿不足的部分即非医保费用应由本案侵权人郑仲桂承担。 2、住院伙食补助费：原告主张偏高，该项损失参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补50元/天予以补偿。 3、营养费：营养费的认定应由医疗机构或相关的鉴定机构出具需要加强营养的证明，本案中原告的医疗机构未出具需要加强营养给付的医嘱，如果支持了具有营养支持性质的较高的住院伙食补助费的话，本案不应再支持营养费，并且原告主张的营养费过高。 4、精神损害赔偿金：根据《福建省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》，精神损害抚慰金的数额根据侵权人的主观过错程度、侵害手段、侵权行为所造成的后果确定，原告鉴定为十级伤残，属于轻微伤残，结合伤残情况精神抚慰金以3000元为宜。 5、误工费：原告应证明其职业及收入状况以及因本案导致收入减少的数额，否则主张误工费没有依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中原告接受治疗的医疗机构没有对原告的误工时间进行医嘱证明，计算至定残日前一天为97天，而不是270天。 6、护理费：原告并未举证证明护理人员的收入水平，原告应证明护理的实际支出损失或实际护理人员因护理导致收入的减少数额。且原告住院期间从2019年2月1日至2月10日，以及2月16日、2月18日、2月19日，这13天无医嘱也无诊疗记录，属挂床的情形。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第四款的规定：受害人定残后的护理应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。综合原告的伤情，康复护理达不到护理依赖程度。 7、鉴定费：根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第8条规定，该条款已明确列明保险责任的范围，鉴定费用不属于强制险列明的保险责任。根据答辩人与被保险人郑仲桂签订的《机动车第三者责任保险》条款第二十六条第一项约定，鉴定费用属于间接损失，该条款约定所发生的间接损失保险人不负责赔偿。对于该部分责任免除内容，答辩人在投保人郑仲桂投保时已进行了告知，投保人郑仲桂也已经进行签字盖章表示认可。 8、交通费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。本案中，原告方未提供交通费用的正式票据作为凭证且主张过高。 郑仲桂辩称：原告的损失应由保险公司予以赔偿，其已垫付医疗费3万多元，应当由保险公司予以返还。 本院经审理查明： 1.2018年12月25日21时24分，被告郑仲桂驾驶车牌号为闽Ｊ×××××的小型轿车，沿宁德市区蕉城南北路行驶至宁德市区站路段时，刮撞原告董英，导致原告受伤的交通事故，交警事故认定郑仲桂负事故全部责任，原告无责任。 2.事故发生后，原告被送往宁德人民医院住院治疗59天，诊断为“左肱骨外科颈粉碎性骨折、左第3肋、右4.5.6肋骨骨折、全身多处软组织挫伤”等。 3.被告郑仲桂驾驶的闽Ｊ×××××小车在人保蕉城公司投保了交强险和商业第三者责任保险，且事故发生在保险合同期限内。 4.事故后，被告郑仲桂已先行支付原告医疗费35083.97元。 上述事实有原告提供的交通事故认定书、入院记录、出院记录、保险单等证据为证，本院予以确认。 本案争议焦点为：董英主张的各项损失是否合理合法。本院对此予以分析、认定如下： 1.原告主张医疗费35883.97元（包含郑仲桂已垫付的35083.97元）。原告提交了医疗费发票、病历及诊断证明等证据。人保蕉城公司认为应扣除非医保3902.95元，本院认为因交强险属于强制保险，投保人对该保险条款没有缔约自由的权利，故非医保费用属交强险赔偿范围，故本案即使存在非医保的费用，该费用也足以在交强险医疗费10000元限额内予以赔付，故人保蕉城公司要求扣除非医保于法无据，本院不予支持，本院依法确认原告的医疗费损失为35883.97元。 2.原告主张误工费44761元（2018福建农林牧渔业标准60510元/年÷365天×270天）。首先，误工时间的确定，原告提供福建正扬司法鉴定所出具的鉴定意见，拟证明其误工期为270日，人保蕉城公司认为，该鉴定意见不合理，不应采信。本院认为，原告出院医嘱注意休息、加强营养，据此原告虽然出院，但仍持续误工状态，其误工期可计算至定残日的前一日，福建正扬司法鉴定所出具的意见未对原告伤残后仍持续误工的必要性进行说明，本院对此不予采信，故原告的误工期本院认定为112天；其次，收入状况的确定。在董英并未举证证明最近三年的平均收入状况的情况下，其自称在酒店做帮工，参照我省居民服务业上一年度的平均工资49694元/年计算。人保公司认为，原告已超过法定退休年龄、且无证据证明误工损失，故不予支持误工费，本院认为，原告根据宁德市中级人民法院在闽东民事审判参考第12期中的指导意见：“受害人超过法定退休年龄的，如侵权人不能证明受害人已丧失劳动能力的，其误工费仍应判赔”，本案被告未能举证证明原告已丧失劳动能力，故误工费应予支持，人保蕉城公司的辩解主张没有事实与法律依据，本院不予支持。据此，本案误工费确定为49694元/年÷365天×112天=15248.57元。 3.原告主张住院伙食补助费3540元（60元×59天），未超过法律规定的范围，本院予以确认，被告人保蕉城公司主张原告存在挂床的情形，但仅凭主张臆断，况且原告之伤情住院59日显属合理，故其主张本院不予支持。 4.原告主张营养费4500元（50元/天×营养期90天）。本院认为，原告的出院医嘱确有加强营养的意见，且原告客观上因伤骨折，结合其年龄，确有加强营养的必要，本院酌定该项损失按住院期间每天60元标准计算，即59天×60元/天=3540元。 5.原告主张鉴定费2600元，提供了福建正扬司法鉴定中心出具的鉴定票发票予以证明，由于本院未采纳误工期的鉴定意见，此项鉴定费800元由原告自负，其余鉴定费1800元本院予以支持。 6.原告主张精神损害抚慰金8000元，本院认为，董英因事故中造成骨折并构成十级伤残，精神上确实遭受一定痛苦，本院根据当事人双方在事故中的过错程度，并结合造成的损害后果等因素，酌定为7000元。 7.原告主张护理费20750元（60174元/年÷12个月÷21.75日×90天鉴定意见），本院认为，依照人损赔偿解释第二十一条第三款及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定，并考虑无特殊情况下出院之日即是其恢复生活自理能力之时，确定本案的护理期为59日。据此，原告该项损失为11233元（49694元/年÷12个月÷21.75日×59天）。 8.原告主张残疾赔偿金84242元（42121元/年×20年×10%）。本院认为，原告经鉴定为一处十级伤残，被告对此亦无异议，本院予以确认。原告户籍系城镇，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，故原告的残疾赔偿金认定正确，本院予以确认。 9.原告主张交通费1770元，本院认为，交通费根据有关交通费票据并结合住院时间、地点等因素确定，原告未能提供有关票据，本院酌定600元。 10.原告主张后续治疗费10000元，其依据为福建正扬司法鉴定所出具的鉴定意见，本院认为，雷春莲在住院期间已进行了内固定术，后续治疗确属必要，属于必然发生之费用，且数额合理，为减少不必要的诉累，可一并予以判赔。 综上原告的具体损失为：医疗费35883.97元、住院伙食补助费3540元、营养费3540元、后续治疗费10000元、误工费15248.57元、护理费11233元、残疾赔偿金84242元、精神损害抚慰金7000元、交通费600元、鉴定费1800元。合计173087.54元。 本院认为：公民健康权受法律保护。董英在本起交通事故中身体受到伤害，依法有权获得赔偿。机动车发生道路交通事故致人伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超过交强险部分由保险公司在商业三者险限额内按责赔偿。原告因本事故造成的损失共计173087.54元，扣除郑仲桂垫付的35083.97元后，为138003.57元，由于郑仲桂负事故全部责任，故直接由人保蕉城公司在交强险及商业三者险限额内赔偿董英138003.57元。郑仲桂垫付的35083.97元，由人保蕉城公司直接返还即可。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿董英各项经济损失共计138003.57元，款项直接汇入董英的银行账户。 二、驳回董英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3920元，减半收取1960元，由董英负担466元，由中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司负担1494元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。 （上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审判员  孙长斌 二〇一九年十月十二日 书记员  尹佳文 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。