广西壮族自治区南宁市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂01行终8号 上诉人(一审原告)郭建锋，男，1974年12月30日出生，汉族，住广东省海丰县。 委托代理人黎仕达，广东愿力律师事务所律师。 委托代理人郭佳宇，广东愿力律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）南宁市青秀区市场监督管理局，住所地南宁市青秀区金洲路34号。 法定代表人农耀国。该局局长。 委托代理人李晓君，该局工作人员。 委托代理人杨萍，广西思贝律师事务所律师。 一审第三人广西南宁松许建材有限公司，住所地南宁市青秀区民族大道82号嘉和南湖之都12层1223号。 法定代表人郭建锋。 上诉郭建锋因与被上诉人南宁市青秀区市场监督管理局履行法定职责一案，不服南宁市西乡塘区人民法院于2018年7月12日作出的（2018）桂0107行初52号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日立案，依法组成合议庭进行了审理，并于2019年5月21日组织各方当事人进行询问。被上诉人南宁市青秀区市场监督管理局的委托代理人李晓君、杨萍到庭参加询问。上诉人郭建锋、一审第三人广西南宁松许建材有限公司经本院依法传唤未到庭参加询问。本案现已审理终结。 一审判决查明，2010年9月13日，第三人松许建材公司经被告青秀区工商质监局核准设立，郭建锋为公司法定代表人。2017年10月9日，原告郭建锋向被告邮寄《情况说明》，告知被告其被盗用身份登记成为松许建材公司法定代表人，要求被告予以纠正，撤销其与松许建材公司的关系。 另查明，2016年7月14日，被告向松许建材公司作出青工商质监处字〔2016〕90223号《行政处罚决定书》，以松许建材公司已不在登记注册住所地经营或办公超过6个月，也无法通过企业登记档案留存的联系方式联系，并且2012年至今亦未依法进行企业信息网上公示为由，对松许建材公司作出吊销营业执照的处罚。 一审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百九十八条：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款;对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款;情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条：“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照”的规定，对于提交虚假材料取得公司登记，情节严重的，公司登记机关可以对公司选择作出撤销登记或者吊销营业执照的处理方式。虽然《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第二款规定：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”但相对于《中华人民共和国行政许可法》来说，《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国公司登记管理条例》是公司登记的特别法，应当优先适用。本案中，原告以第三人提交虚假材料取得公司登记为由，要求被告撤销该公司登记，但第三人已因其他事由被被告吊销营业执照，因此该公司即使再存在提交虚假材料取得公司登记的行为，被告亦不能够再根据原告申请作出撤销该公司登记的处理行为。因此对原告要求被告履行撤销该公司登记法定职责的诉请，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告郭建锋的诉讼请求。本案案件受理费50元，由原告郭建锋负担。 上诉人郭建锋上诉称，一、一审法院以被上诉人因第三人不在登记注册住所地经营或办公超过6个月，己吊销第三人的营业执照，认定被上诉人已无法撤销第三人注册登记，并驳回上诉人的诉讼请求，缺乏依据。被上诉人吊销第三人的营业执照的行为已明显存在错误，更不应当以该错误行政行为对抗其应当履行撤销第三人工商登记的法定职责，且该吊销营业执照的行为与本案无关。二、上诉人要求被上诉人履行撤销第三人工商登记的法定职责，具有充分的事实和法律依据。一审法院已查明“第三人的工商登记系他人冒用上诉人的身份证、伪造上诉人的签名，以上诉人作为法定代表人向被上诉人申请的”。可见，被上诉人在受理第三人工商登记的过程中，没有履行法定职责对申请材料进行严格审核，错误的给予办理公司登记，在上诉人向其反映相关情况后，又拒不履行拒不撤销第三人工商登记的法定职责，已构成行政不作为。三、被上诉人并没有针对第三人以不正当手段骗取工商登记的行为采取任何措施，属行政不作为。结合上诉人在一开始己是受害者等情况，被上诉人依法应当撤销第三人工商登记，而不能以吊销第三人营业执照的方式，让上诉人再次成为受害者。上诉人认为，被上诉人因第三人不在登记注册住所地经营或办公超过6个月，吊销第三人的营业执照的行为与本案上诉人要求其依法履行撤销第三人工商登记的法定职责无关；一审判决属事实认定错误及法律适用错误。另外，针对本案中他人以冒用身份证、伪造签名等手段骗取第三人工商登记的情况，不应当由被上诉人肆意吊销营业执照而拒不撤销工商登记，被上诉人应当根据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条的规定，依法履行撤销第三人工商登记的法定职责。综上，请求二审法院：一、撤销一审判决，依法改判被上诉人履行撤销广西南宁松许建材有限公司注册登记的法定职责；二、判决被上诉人承担本案诉讼费用。 被上诉人南宁市青秀区市场监督管理局二审时的答辩意见和其在一审审理阶段的答辩意见一致。 一审第三人广西南宁松许建材有限公司未向法庭提交书面陈述意见。 二审审理期间，各方当事人均未向法庭提交新证据。 上诉人郭建锋提起上诉后，一审法院已将各方当事人提交的全部证据材料随案移送本院。本院从证据的关联性、合法性、真实性等进行了全面审查。本院认定的案件事实与一审法院认定事实一致。 本院另查明，2019年2月3日经职责整合，组建南宁市青秀区市场监督管理局，南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局的职责划归南宁市青秀区市场监督管理局，不再保留南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局。 本院认为，根据各方的诉辩意见，本案的争议焦点是：被上诉人南宁市青秀区市场监督管理局对上诉人郭建锋反映其被盗用身份登记成为广西南宁松许建材有限公司法定代表人，要求予以纠正的事项是否依法履行了调查处理的法定职责。 根据《中华人民共和国公司登记管理条例》的相关规定，公司的登记事项包括法定代表人姓名。本案中，上诉人以第三人广西南宁松许建材有限公司提交虚假材料，将其登记为该公司法定代表人为由，要求被上诉人撤销该公司登记。对此，国家市场监督管理总局在（国市监信）〔2019〕128号《市场监管总局关于撤销冒用他人身份信息取得公司登记的指导意见》中明确指出，冒用他人身份信息取得公司登记违背诚实信用原则，干扰了正常的公司登记注册秩序。对于被冒用人的反映，各级市场监管部门应积极应对负责，包括做好公示和调查工作。登记机关在调查终结或公示期满后作出调查结论，并据此作出撤销或不予撤销登记的决定。公司在调查前已被吊销营业执照的，不影响登记机关作出撤销登记的决定，但因提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记、被吊销营业执照的除外。据此，对于上诉人反映的问题，被上诉人应进行调查后再依法作出相应处理。但被上诉人并未举证证实其进行了相关调查。南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局虽于2016年7月14日对松许建材有限公司下达《行政处罚决定书》，吊销该公司营业执照，但吊销营业执照与法定代表人变更是不同事项，且吊销营业执照的原因并非提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记，吊销营业执照后该公司主体资格仍然存在，因此不能成为对上诉人提出的撤销该公司登记不予调查处理的合理抗辩。因此，对于上诉人反映的问题，应认定被上诉人没有依法履行法定职责。 综上，一审判决适用法律错误，应予撤销。上诉人郭建锋的上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项的规定，判决如下： 撤销南宁市西乡塘区人民法院作出的（2018）桂0107行初52号行政判决； 二、由被上诉人南宁市青秀区市场监督管理局在本判决生效之日起60日内对上诉人郭建锋反映其被盗用身份登记成为广西南宁松许建材有限公司法定代表人，要求予以纠正的事项依法重新作出处理。 一、二审案件受理费各50元，由被上诉人南宁市青秀区市场监督管理局负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 傅朝霞 审 判 员 宁 静 审 判 员 彭晓霞 二〇一九年十月二十三日 法官助理 李 慧 书 记 员 岑冬梅 附相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条第一款（二）项人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；