贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0181民初4680号原告：中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区宝山南路199号油3栋2单元2楼42号，统一社会信用代码：91520100057086917B。法定代表人：王全林，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨孝荣，贵州听盈律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：杨涛，贵州听盈律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：贵州博德鑫房地产开发有限公司，住所地：贵州省清镇市前进路杨家巷5号5楼，统一社会信用代码：91520181569232340R。法定代表人：詹慧军。被告：贵州博德鑫贸易有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区解放东路51号虹云大厦2单元5层2号，统一社会信用代码：91520102675441234C。法定代表人：詹慧军。原告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司（以下简称“中航长城贵州公司”）诉被告贵州博德鑫房地产开发有限公司（以下简称“博德鑫房开公司”）、贵州博德鑫贸易有限公司（以下简称“博德鑫贸易公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告中航长城贵州公司委托诉讼代理人杨孝荣、杨涛到庭参加诉讼，被告博德鑫房开公司、博德鑫贸易公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告中航长城贵州公司向本院提出诉讼请求：一、判令二被告连带返还原告保证金150万元；二、判令二被告连带支付原告资金占用费337.5万元（按照每月3%自2013年2月27日暂计算至2019年5月22日，终计算至保证金及资金占用费全部清偿之日）；三、诉讼费用及相关其他费用由被告承担。事实及理由：2012年中旬，被告称其拥有贵州省清镇市城北新区3-5a学府城土地使用权，土地为清镇市政府划拨，并将于近期开始施工。2012年8月20日，原告与被告博德鑫房开公司签订《承包协议书》，约定将城北新区第一组团（层高32层、框架结构，本建筑工程面积发包人确保不能低于20万平方米）承包给原告施工，2013年2月27日，原告按照协议书约定根据被告博德鑫房开公司的要求将100万元保证金汇入被告博德鑫贸易公司账户（博德鑫房开公司与博德鑫贸易公司法定代表人都是詹慧军，实际上二被告均由詹慧军控股），协议中明确约定若本项目过程在承包人交付工程定金后并由发包人开具进场通知书按照规定时间已经确定工程无法动工（限四个月），根据本附件条款约定，由发包人赔偿按承承包人交款之日起工程定金壹佰万元整每月3%的违约金并赔偿现场前期筹备费用给承包人。原告已经按照合同约定履行了责任，可是时至今日，被告一直未按合同约定履行义务，致使原告未能进场施工，原告与被告多次协商未果，给原告造成巨大的经济损失。综上所述，被告未按照合同约定履行合同，也未让原告得到实际施工，应当返还原告保证金，并赔偿原告损失。审理中，经本院释明，原告变更诉讼请求为：一、确认原告与二被告签署的案涉合同无效；二、要求二被告返还原告的保证金150万元及支付资金占用费（资金占用费按照中国人民银行同期贷款基准利率从2013年2月27日暂计算至保证金全部清偿之日止）；三、案件受理费由被告承担。被告博德鑫房开公司未到庭答辩，也未向本院提交证据。被告博德鑫贸易公司未到庭答辩，也未向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：2012年8月20日，原告中航长城贵州公司（承包人）与被告博德鑫房开公司（发包人）签订《承包协议书》，约定被告将工程地点位于贵州省“城北新区”第一组团（层高32层、框架结构、工程面积不低于20万平方米）建筑工程项目发包给原告，工程承包范围为整个设计施工图纸内容所示全部工程内容及工程需增加的项目内容，包含地下室部分土石方开挖、土建、设备采购安装、水电、精装修、防水、小区道路等项目。合同还约定承包人需先交工程保证金100万元给发包人，承包人进场施工后，在承包人交齐保证金之日起三个月内，由发包人一次性将保证金退还给承包人。案外人尹光全作为原告的委托代理人在合同中签字确认。合同签订后，尹光全向博德鑫房开公司转账150万元，博德鑫房开公司于2013年2月27日出具收款收据，载明收到中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司合同订金150万元。原告至今未能按照合同约定进场施工。另查明，案涉《承包协议书》系案外人尹光全借用原告中航长城贵州公司的资质，与博德鑫房开公司签订。上述事实，有当事人的陈述，以及原告提供的《承包协议书》、收款收据，本院调取的贵州省贵阳市中级人民法院（2016）黔01刑初106号刑事判决书等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告与被告博德鑫房开公司签订的《建设工程施工合同》系案外人借用其资质签订，该合同为无效合同。该合同无效，则自始无效，被告博德鑫房开公司应向原告返还已收取的保证金150万元。关于原告要求被告博德鑫房开公司支付资金占用费的诉请，被告长期占用原告交纳的保证金，确给原告造成了一定损失，故本院酌情支持资金占用费按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，以150万元为基数，自2013年2月27日起计算至全部款项付清之日止。关于原告诉请被告博德鑫贸易公司连带返还保证金及资金占用费的诉请，博德鑫贸易公司并不是合同相对人，因此对原告不负有返还义务，故对原告该诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”、第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、确认原告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司与被告贵州博德鑫房地产开发有限公司于2012年8月20日签订的《承包协议书》无效；二、限被告贵州博德鑫房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内退还原告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司保证金150万元及资金占用费（资金占用费按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，以150万元为基数，自2013年2月27日起计算至全部款项付清之日止）；三、驳回原告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45800元，减半收取22900元，由被告贵州博德鑫房地产开发有限公司负担11600元，退还原告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司11300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  柳红强二〇一九年十月三十日书记员  聂 璇