山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁民终1865号上诉人（原审被告）：茌平县大桥安心食品店，住所地山东省聊城市茌平县。经营者：邹庆祥，男，1961年7月6日出生，汉族，茌平县大桥安心食品店经营者，住山东省茌平县。委托诉讼代理人：王峰，山东同心达律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄庆虎，山东同心达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：茌平县帅兴食品有限公司，住所地山东省茌平县。法定代表人：马学荣，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：程相慧，山东浩尚律师事务所律师。上诉人茌平县大桥安心食品店（以下简称安心食品店）因与被上诉人茌平县帅兴食品有限公司（以下简称帅兴食品公司）不正当竞争纠纷一案，不服山东省聊城市中级人民法院（2018）鲁15民初444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。安心食品店上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，依法改判或发回重审；2.二审案件受理费由帅兴食品公司承担。事实与理由：一审判决认定事实不清、证据不足，应依法予以纠正。一、一审判决认定“被控侵权产品非帅兴食品公司生产”错误，被控侵权产品中至少有一款产品是帅兴食品公司生产。被控侵权产品“低盐版龙须面长寿面225g超细线面少钠手工空心挂面食盐少易消化”确实是帅兴食品公司生产的，产品名称中也标注了帅兴食品公司所生产产品的种类：手工空心挂面。只是为了满足来网店下单的客户的需求，安心食品店将原包装500g一包的空心挂面分拆成225g和450g的小包装进行售卖。安心食品店可以提供帅兴食品公司于2018年6月3日现场出具的购买收据原件、购买的帅兴食品公司的产品原件；当时去购买的人提供证词并出庭作证；当时的网店包件员提供证词、出庭作证并现场演示如何将帅兴食品公司产品装箱销售。二、一审判决安心食品店“立即停止销售擅自使用帅兴食品公司具有一定影响的企业名称的商品”没有事实依据，一审判决认定侵权时间错误。安心食品店的网店代销杂粮、全麦粉和面条等90余款初级农产品。安心食品店因不懂网络操作且代销产品众多，长年委托第三方电商服务公司负责产品页面信息制作上传和页面不定期更新，自己负责打包发货。安心食品店和第三方约定，每年至少上传15个新产品，每15个服务费1000元；每年至少上传15个老产品的页面更新，每15个600元。安心食品店于2018年6月3日采购帅兴食品公司产品后，决定代销。2018年6月初，第三方来网店上架和更新产品页面时，错误的将另外几款产品的生产信息也输入为被投诉人的。2018年9月初第三方来网店服务时，发现上次几款产品的生产信息录入错误，当天进行了改正。在帅兴食品公司提起诉讼之前（2018年12月），安心食品店早已全部下架了（2018年9月）标注有帅兴食品公司企业名称的商品，故安心食品店在一审诉讼过程中并不存在侵权行为。三、一审判决安心食品店“赔偿帅兴食品公司经济损失及为本案支出的合理开支共计50000元”数额过高。1.涉案侵权时间较短，影响不大。安心食品店的网店在2018年6月-7月上架或更新产品信息时开始涉案侵权，2018年9月15日之前就已主动停止侵权行为，侵权时间很短，并未造成较大影响。2.侵权产品价值较小，且营业额不大。安心食品店提供的公证书明确体现了安心食品店经营侵权产品的单价，十款产品的平均单价为15.85元，价值较小，且从帅兴食品公司提供的公证书来看，自产品上架至截止公证的时间，侵权产品的总营业额为2741.78元，营业额较小。而且不应该从产品上架就开始计算侵权额，涉案侵权的产品中，全麦粉面条和青稞苦荞麦面条是老产品，在6月初更新页面信息时错误录入了生产者的信息。3.安心食品店的盈利微乎其微。如前所述，侵权产品价值较小，且总营业额仅为2700余元，扣除经营成本，安心食品店的盈利微乎其微。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十七条第三款规定，安心食品店侵权产品的总营业额仅仅为2741.78元，因此而获得的利益更是微乎其微，结合侵权时间较短且早已主动停止侵权行为等客观事实，一审判决安心食品店承担5万元的损失有失公允。帅兴食品公司辩称，一审法院事实认定清楚，适用法律正确，请求维持原判。一、一审法院认定“被控侵权产品非帅兴食品公司生产”正确。被控侵权产品为安心食品店向数家不同供货商采购，然后在企业名称中擅自使用帅兴食品公司的企业名称、地址、生产许可证号等信息进行登记，构成不正当竞争行为。收据也无法证明安心食品店从帅兴食品公司处购买过被控侵权产品。安心食品店有专业分包员，说明安心食品店从事网店经营非常专业。因此，被控侵权产品非帅兴食品公司生产正确。安心食品店通过网络调研评比后找到低盐这个新卖点，说明安心食品店非常精通电脑和网络销售，与安心食品店陈述没有经商经验不符。安心食品店自称，仍有帅兴食品公司产品留样，产品应该早就过期，安心食品店无论是拆分另外包装还是将他人产品登记为帅兴食品公司的名称，都是侵权行为，都构成不正当竞争，应当承担民事责任。证人证言没有证人出庭，不予认可。安心食品店在上诉状中称“2018年6月至7月上架”侵权产品，在安心食品店的上诉几点意见中称“2018年4月……对其上架销售”，前后矛盾，对于其上架时间不应认可。关于安心食品店的公证书：1.安心食品店公证销售记录为2018年10月之后的，安心食品店网店开设时间为2017年3月10日，因此，公证的内容不完整。2.安心食品店按照月销售记录公证，不能体现具体侵权产品及销售情况，相反，有故意隐瞒具体侵权产品链接及数量的嫌疑。3.淘宝网店的销售记录和金额均可以通过后台修改，而且，安心食品店自己也认可淘宝后台的库存销量可以修改。因此，安心食品店自己登陆自己的网店、公证网店后台内容不具有客观真实性，存在可以串改的可能。二、一审法院对侵权时间认定正确，判决安心食品店停止侵权正确。安心食品店一直没有证明被控侵权产品的具体上架、下架时间，相反，还一直强调不侵权。另外，安心食品店有自己的仓库，登记显示为曙光家园4号楼车库，安心食品店还有自己的门头位于马沙村，其除了网店销售之外还有实体店销售，因此，判决安心食品店停止侵权是正确的。最后，安心食品店网店所列产品多达九十多种，帅兴食品公司也无法浏览查看全部所列产品，所以，判决安心食品店停止侵权是正确的。安心食品店自称，2018年6月3日采购帅兴食品公司产品后决定代销，而第三方服务商在更新页面时错误录入了帅兴食品公司的信息。安心食品店所述自相矛盾，首先，如果安心食品店确实从帅兴食品公司处购买代销，就应当填写帅兴食品公司的信息；反之，如果没有从帅兴食品公司处购买并代销，就不应当录入帅兴食品公司的信息。安心食品店既称从帅兴食品公司处购买并代销，又说录入帅兴食品公司信息系失误造成，属于自相矛盾，不应采信。安心食品店自上架被控侵权产品之后长期销售，并且自称直到现在仍然保留有帅兴食品公司的产品，因此，一审判决停止侵权正确。三、一审判决赔偿5万元，金额适当。“手工空心挂面制作技艺”被认定为非物质文化遗产，帅兴食品公司法定代表人被认定为“非物质文化遗产项目手工制作技艺的代表性传承人”，帅兴食品公司生产的“空心面”、“空心鸡蛋面”、“空心番茄面”，因质量较高，被认定为“绿色食品”，帅兴食品公司多次参加全国展会，其所生产的空心面在茌平、聊城、甚至全国均具有较高知名度，安心食品店作为同行业、同地域的竞争者，擅自使用帅兴食品公司的企业名称、地址、生产许可证编号等行为构成不正当竞争行为。安心食品店公证书所显示的每月的销售额均在1至2万之间，每月统计表显示90多种产品中销量最多的就是面条/挂面，占全部销售比例的50%左右，且安心食品店自称有2000多位粉丝，足以认定安心食品店销售规模大，侵权比重高，客户群体广，这种贴标产生的不合格产品给客户和帅兴食品公司造成的危害也更大。安心食品店在公证书中仅仅检索3个侵权产品就主张侵权时间短，侵权金额低，而且安心食品店还自认可以修改后台数据，因此，不能以侵权获利标准来作为判决的依据。本案无法计算帅兴食品公司的损失，安心食品店也没有证据证明具体的获利，因此只能使用法定酌情判决标准在500万以下判决，因此，一审判决5万元并不高。1.安心食品店涉嫌侵权时间长，影响大。安心食品店成立于2016年10月11日，网店注册于2017年3月10日，经营时间长，客户影响范围广，安心食品店自称2018年9月15日之前就主动停止了侵权，但是安心食品店提交的证据“涉嫌侵权的订单列表（2）”中显示2018年9月16日仍然有销售侵权产品，安心食品店的陈述自相矛盾。2.安心食品店所称营业总额为2741.78元，营业性较小不应当多赔偿。帅兴食品公司认为，首先，安心食品店库存数量巨大，产品种类非常多，造成的潜在危害非常大。安心食品店所销售产品种类多达90多种，帅兴食品公司不可能全部浏览查看取证，实际取证数量并不是全部侵权产品的数量；其次，安心食品店的行为所可能对帅兴食品公司造成的潜在危害远远不是销售额所能弥补的，如今整个社会都对不合格食品进行严加管控，发现不合格食品，轻则停产整顿，重则承担刑事责任，因此，安心食品店用并不完整的销售金额来衡量赔偿金额，不可取。3.安心食品店称，老产品在6月初更新页面信息时出现失误与事实不符。安心食品店聘请了专业的第三方来维护网店，不存在将生产厂家名称写错的可能，更不可能生产编号也完全吻合，而且至少有十个单品全部用帅兴食品公司的名称、地址、生产编号，出现这种情况只能是安心食品店故意为之。4.根据《反不正当竞争法》规定，本案属于损失难以计算、获利难以确定，应当适用法定酌情认定赔偿标准的情形，因此，一审法院认定赔偿标准正确。帅兴食品公司向一审法院起诉请求：1．判令安心食品店支付帅兴食品公司侵权赔偿金及制止侵权的合理开支，共计20万元；2.诉讼费由安心食品店承担。一审法院认定事实：帅兴食品公司成立于2013年1月14日，经营范围为挂面生产、销售，生产的“帅兴牌”手工空心面种类包括：菠菜空心面、鸡肉空心面、猪肉空心面、牛肉空心面、芹菜空心面、胡萝卜空心面/黑小麦空心面/空心番茄面/空心鸡蛋面/空心面（200g）/空心坠面/手工坠面/空心面原味/空心面（500g）。2016年1月11日，聊城市食品药品监督管理局向帅兴食品公司颁发食品生产许可证，许可证编号为SC10137152300014，有效期至2021年1月10日。2016年6月，帅兴食品公司法定代表人马学荣获得茌平县文化体育旅游局颁发的“命名马学荣为茌平县县级非物质文化遗产项目手工空心面制作技艺的代表性传承人”证书。2017年3月27日，聊城市文化广电新闻出版局发布《关于公布第四批市级非物质文化遗产项目代表性传人名单的通知》，聊文广新字【2017】2号第33项为“手工空心面制作技艺茌平马学荣男58”。经中国绿色食品发展中心审核，帅兴食品公司产品（包括空心面）符合绿色食品A级标准，许可使用绿色食品标志，向帅兴食品公司颁发绿色食品证书。许可期限为2017年1月4日到2020年1月3日。帅兴食品公司先后参加了北京第九届中国国际现代农业博览会、2018中国国际农业航空技术装备展览会，积极宣传手工空心面，并接受多家电视台采访。中国物品编码中心出具中国商品条码系统成员证书，证明帅兴食品公司生产的产品包装均有条形码，厂商识别代码为69594088，有效期为2017年2月4日到2019年2月4日。2018年9月11日，帅兴食品公司的法定代表人马学荣来到山东省聊城市鲁西公证处业务大厅业务受理五号窗口，在帅兴食品公司法定代表人马学荣指定的参加人马洪帅的陈述及说明下，公证人员刘某用办公电脑将安心食品店淘宝店铺相关商品截图后保存在WPS中并进行打印。其中公证书第14页显示产品为“一吃就饱饱腹感强莲藕奇亚籽杂粮面条225g藕粉39包邮有利体重低GI”，第15页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量225g。第18页显示产品为“健康之选南瓜赤小豆杂粮面条225g低GL低GI值糖友主食放心吃39包邮”，第19页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量225g。第22页显示产品为“好吃的山药杂粮面条225g全谷物低GL低GI值39包邮杂粮配方优化版”，第23页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量225g。第26页显示产品为“健康之选苦尽甘来面条225g苦瓜苦荞39包邮ReducingPlasmaLipids”，第27页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量225g。第39页显示产品为“低盐版龙须面长寿面225g超细线面少钠手工空心挂面食盐少易消化”，第40页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量225g。第55页显示产品为“全麦粉手工面条225g高纤低热量无盐糖零添加剂农家自产满39元包邮”，第56页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量225g。第60页显示产品为“零添加的青稞苦荞麦面条450g低gi低GL糖友主食吃饱有劲计划拍3发4”，第61页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量450g。第70页显示产品为“有利血脂的荷叶绿豆旋藻面条225g低GI杂粮39包邮，控体重期间主食”，第71页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量225g。第75页显示产品为“低卡饱腹感强的六款杂粮面条400g*6包提高健康水平协调体重和营养”，第76页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量2400g。第79页显示产品为“松花粉杂粮面条225g消化负担小产气少39元包邮让您的肠道轻松顺畅”，第80页宝贝详情标注信息为：生产许可证编号SC10137152300014，厂名茌平县帅兴食品有限公司，厂址茌平县博平镇贾马村，厂家联系方式137××××5232，净含量2400g。山东省聊城市鲁西公证处对上述过程出具了（2018）鲁聊城鲁西证字第459号公证书，帅兴食品公司支付公证费3000元。经庭审比对，帅兴食品公司只生产手工空心面，不生产机械加工的面条；帅兴食品公司的产品没有被控侵权产品上标注的225g的型号；被控侵权产品上显示的厂家联系方式137××××5232不是帅兴食品公司的联系电话。另查明，茌平县大桥安心食品店系个体工商户，经营者为邹庆祥，注册日期为2016年10月11日。一审法院认为，本案的焦点问题是：一、安心食品店是否擅自使用了帅兴食品公司具有一定影响的企业名称；二、安心食品店应否承担帅兴食品公司主张的赔偿责任。针对第一个焦点问题，对有一定影响的企业名称的认定，应当考虑该企业的成立时间、销售产品的知名度，进行任何宣传的持续时间、程度、地域范围等因素。根据本案查明的事实，帅兴食品公司成立于2013年1月14日，经营范围为挂面生产、销售，生产的“帅兴牌”手工空心面种类包括：菠菜空心面、鸡肉空心面、猪肉空心面、牛肉空心面、芹菜空心面、胡萝卜空心面/黑小麦空心面/空心番茄面/空心鸡蛋面/空心面（200g）/空心坠面/手工坠面/空心面原味/空心面（500g）。帅兴食品公司生产的手工空心挂面属于地方名吃，其制作工艺先后被列入茌平县第三批县级非物质文化遗产名录和聊城市第四批非物质文化遗产名录。经中国绿色食品发展中心审核，帅兴食品公司的产品（包括空心面）符合绿色食品A级标准，许可使用绿色食品标志。帅兴食品公司先后参加过北京第九届中国国际现代农业博览会、2018中国国际农业航空技术装备展览会等多种展会，并接受多家电视台采访。帅兴食品公司生产的手工空心挂面作为聊城市和茌平县的非物质文化遗产，在当地具有较高知名度，这应视为帅兴食品公司企业名称的知名度，再结合帅兴食品公司获得的奖项和宣传，可以认定帅兴食品公司的企业名称茌平县帅兴食品有限公司在聊城尤其茌平市场具有一定的影响力，为相关公众所知悉。帅兴食品公司提交了（2018）鲁聊城鲁西证字第459号公证书，对安心食品店在其经营淘宝网店“食安心安生态农场”上销售标注为帅兴食品公司生产的产品进行了公证。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条之规定：经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的依据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。安心食品店未提交相反证据否定公证内容，故一审法院对该公证书予以采信，该公证书证明安心食品店销售了被控侵权产品。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。安心食品店销售的被控侵权产品使用了帅兴食品公司的企业名称“茌平县帅兴食品有限公司”及生产许可证编号、厂址等信息。尽管安心食品店主张其品名为“低盐版龙须面长寿面225g超细线面少钠手工空心挂面食盐少易消化”的被控侵权产品系从帅兴食品公司处采购，但经当庭比对被控侵权产品与生产的产品，帅兴食品公司只生产手工空心面，不生产机械加工的面条；帅兴食品公司的产品没有被控侵权产品上标注的225g的型号；被控侵权产品上显示的厂家联系方式137××××5232不是帅兴食品公司的联系电话。故帅兴食品公司的举证责任已经完成，在安心食品店不能提交证据证明被控侵权产品为帅兴食品公司生产的情况下，可以认定被控侵权产品非帅兴食品公司生产。安心食品店经营地跟帅兴食品公司经营地完全相同，同为聊城市茌平县，两者同为食品行业从业者，且考虑帅兴食品公司企业和产品的知名度，可以推断出安心食品店知晓帅兴食品公司企业名称的影响力。安心食品店未经帅兴食品公司许可，擅自在其销售产品上使用帅兴食品公司企业名称，足以让一般消费者在施以一般注意力的情况下难以识别，从而产生混淆误认。依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第（二）项的规定，安心食品店擅自使用与帅兴食品公司有一定影响的企业名称，引人误认为是帅兴食品公司商品或者与帅兴食品公司存在特定联系，构成不正当竞争。因此安心食品店应对侵权行为承担赔偿责任。针对第二个焦点问题，帅兴食品公司要求安心食品店支付赔偿金及合理开支的主张，一审法院予以支持。至于赔偿数额，帅兴食品公司未提供证据证明其实际损失或安心食品店因侵权获利的证据，依据最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条之规定，据此，一审法院主要依据帅兴食品公司在消费者中的知名度，安心食品店的经营规模、主观恶意程度、侵权行为的情节、持续时间和地域范围及为制止侵权的合理支出等因素，将赔偿数额酌定为50000元。综上所述，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第（二）项，《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第四条、第十七条第一款规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十九条之规定判决：一、茌平县大桥安心食品店立即停止销售擅自使用茌平县帅兴食品有限公司具有一定影响的企业名称的商品；二、茌平县大桥安心食品店于本判决生效之日起十日内赔偿茌平县帅兴食品有限公司经济损失及为本案支出的合理开支共计50000元；三、驳回茌平县帅兴食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由茌平县大桥安心食品店负担3000元，由茌平县帅兴食品有限公司负担1300元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。安心食品店提交证据如下：证据一，主要证据图，以及自帅兴食品公司处采购的空心面的照片以及实物一宗。证明安心食品店所销售的250克的空心面，实质上也是帅兴食品公司的产品经拆装后销售的；安心食品店在淘宝网店2018年10月、11月以及12月份的销售数据显示，自2018年10月份以后，安心食品店所销售的产品就已经不包含帅兴食品公司的产品；帅兴食品公司以及其产品在淘宝网站并不具有知名度；在互联网查询类似的侵权案件，各省市对类似案件都列入了轻微违法的免处罚清单，一审判决安心食品店承担5万元损失有失公允；安心食品店并未利用帅兴食品公司法定代表人为非物质文化遗产传承人的身份，对产品进行宣传。证据二，聊城市鲁西公证处（2019）第4626号公证书。证明安心食品店在2018年10月1日之后，就不存在销售标注有帅兴食品公司名称产品的情况，且与涉案产品类似的产品的总销售额非常低，数量不大；通过电脑后台可以直接进行库存修改，帅兴食品公司在一审所提交公证书中所列明的库存数额并不是真正的实际库存数额，而只是安心食品店的一个销售总量。帅兴食品公司质证称，对于证据一采购实物及照片，无法确定采购时间，不能证明是安心食品店所采购并用于分开销售。安心食品店所提供的证据并不是全部的侵权产品，不能以现有侵权产品的数量来确定赔偿金额；从公证书可以看出，仍然有3种侵权产品在销售，并且不在帅兴食品公司公证取证的范围之内，所以，安心食品店的侵权行为比较严重；关于非物质文化遗产搜索结果，安心食品店不能把淘宝的知名度等同于帅兴食品公司实际的影响力和知名度。帅兴食品公司主张的是侵犯企业名称权，而不是侵害字号和姓名权，所以是否搜索到“帅兴”非物质文化遗产与本案无关；类似案件轻微处罚，与本案事实无关，安心食品店自成立以后，就在线上和线下主营方便面、挂面食品，因此，其侵权时间较长、侵权方式较多，不仅仅局限于网络，一审判决5万元不存在有失公允的情况；帅兴食品公司主张的是侵害企业名称权，构成不正当竞争，与商标没有直接关系。对于证据二公证书的真实性认可，但其所公证的内容均是帅兴食品公司取证之后的内容，与本案没有直接的关联性；从公证书的内容看，公证的淘宝网店后台数据可以更改，安心食品店单方查阅，不具有真实性。公证书只是按月查询了销量记录，并且只是部分月份，而非自网店成立至今的全部销量记录，因此，销量记录不完全；该公证书又另外展示了3个侵权单品，并且没有展示帅兴食品公司一审起诉时所涉及的10个侵权单品，可以看出该公证书取证的内容不完整，不能反映实际的销量及侵权情况。同时，也证明安心食品店存在其他的帅兴食品公司在一审期间未能取证的侵权行为。帅兴食品公司提交360网页检索“食品厂被处罚”打印件、“中国质量新闻网”等网站报道的不合格食品被处罚的信息打印件6组共42页，证明食品安全事关重大，已有多人因此被刑事处罚，安心食品店擅自将他人的产品标注帅兴食品公司的企业名称，很可能给帅兴食品公司造成轻则停产、重则被刑事处罚的后果，其危害性绝对不仅仅能够用其获利所弥补。安心食品店质证称，对上述证据的真实性没有异议，但上述材料与本案不具有关联性，所涉及的产品均经过检测为不合格产品，相关执法部门据此对生产企业做出了处罚。而本案显然不存在上述情况。另外，上述案件所涉及的经营额度高达上百万元，受重群体广泛，与本案不具有可比性，也不能作为认定帅兴食品公司主张的依据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、安心食品店提交的证据不能推翻一审判决认定的事实，本院不予采信。二、帅兴食品公司提交的证据与本案不具有关联性，本院不予采信。本院对于一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题：一审判决安心食品店停止销售帅兴食品公司的商品，并赔偿帅兴食品公司经济损失及为本案支出的合理开支共计50000元是否正确。首先，根据双方当事人一、二审提交的证据和现已查明的事实，安心食品店主张，被控侵权产品“低盐版龙须面长寿面225g超细线面少钠手工空心挂面食盐少易消化”就是帅兴食品公司生产的，安心食品店只是将原包装500g一包的空心挂面分拆成225g和450g的小包装进行售卖的，但帅兴食品公司的产品没有被控侵权产品上标注的225g的型号，被控侵权产品上显示的厂家联系方式137××××5232也不是帅兴食品公司的联系电话。因安心食品店不能提交确实、有效的证据证明被控侵权产品为帅兴食品公司生产的，一审判决认定被控侵权产品非帅兴食品公司生产，是正确的。其次，帅兴食品公司主张安心食品店自成立以后，就在线上和线下主营方便面、挂面食品，对此安心食品店并未否认，但安心食品店主张自2018年9月已在其网店全部下架标注帅兴食品公司企业名称的商品、不存在侵权行为的主张，帅兴食品公司不予认可，安心食品店也未提交其他证据予以佐证，本院不予采信。安心食品店未经帅兴食品公司许可，擅自在其销售产品上使用帅兴食品公司具有一定影响力和知名度的企业名称，足以让一般消费者产生混淆误认，其行为构成不正当竞争。最后，依据帅兴食品公司在消费者中的知名度，安心食品店的经营规模、主观恶意程度、侵权行为的情节、持续时间和地域范围及为制止侵权的合理支出等因素，一审判决安心食品店停止销售帅兴食品公司的商品，并酌定其赔偿帅兴食品公司经济损失及为本案支出的合理开支共计50000元，并无不当。综上所述，安心食品店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由茌平县大桥安心食品店负担。本判决为终审判决。审判长  丁国红审判员  李永生审判员  邱建坡二〇一九年十月二十八日书记员  李 倩