广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤01刑终1588号原公诉机关广州市越秀区人民检察院。上诉人（原审被告人）程继鸿，男，1956年3月14日出生，汉族，出生地香港特别行政区，文化程度初中，司机，户籍地香港特别行政区。因本案于2018年3月9日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人王冬梅，广东大篆律师事务所律师。被告人杨小妞，女，1964年2月26日出生，汉族，出生地广东省英德市，文化程度高中，保安，户籍地香港特别行政区。因本案于2018年3月9日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人孙建宁，广东东方衡泰律师事务所律师。广州市越秀区人民法院审理广州市越秀区人民检察院指控原审被告人程继鸿、杨小妞犯运输毒品罪，于2019年6月25日作出(2018)粤0104刑初727号刑事判决。原审被告人程继鸿、杨小妞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年3月9日凌晨，被告人程继鸿、杨小妞在广州市越秀区永福路45号大院98栋201房内向贩毒人员吕建军（另案处理）购得毒品后，即携带毒品乘坐一辆别克商务车（车牌号：粤Ａ×××××）准备返回香港特别行政区，在途经广州市越秀区恒福路淘金加油站对出路面时，被公安人员人赃并获归案。公安人员在被告人程继鸿处缴获净重为493.95克的白色晶体十包（经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）及手机一台，在被告人杨小妞处缴获净重为2.04克的白色晶体一瓶（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分）及手机二台。原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案报告，证实本案立、破案情况及公安机关将被告人程继鸿、杨小妞抓获归案的情况。2.检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关对被告人程继鸿、杨小妞进行检查，在程继鸿处扣押白色晶体十包、手机一台，在杨小妞处扣押白色晶体一瓶、手机二台。3.缴获的毒品、手机的照片及运输工具车辆的照片，证实上述物品的外观情况。4.提取笔录、称量取样笔录及称量照片，证实公安机关在被告人程继鸿处缴获的十包白色晶体经称量净重共为493.95克，在被告人杨小妞处缴获的一瓶白色晶体经称量净重为2.04克。5.广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2018]358号检验报告及穗公（司）鉴（理化）字[2018]359号检验报告，证实涉案毒品均检出甲基苯丙胺成分。6.现场勘验笔录，证实公安机关对案发现场进行勘验的情况。7.机主资料及通话记录，证实被告人杨小妞与证人何某、号码137××××9429于案发前数日及案发当日多次通过电话联系。8.电子数据检查工作记录，证实公安机关对扣押的被告人程继鸿、杨小妞的手机进行电子数据检查，其中杨小妞的手机通讯录显示号码137××××9429为吕某。9.广州市公安局越秀区分局现场检测报告书，证实被告人程继鸿的尿液检测结果呈冰毒、摇头丸、大麻阳性，被告人杨小妞的尿液检测结果呈冰毒阳性。10.证人何某的证言及辨认笔录：其是滴滴顺风车司机，2018年年三十的时候其由深圳搭载一名男客人到广州，后他称会介绍一名经常需要深圳和广州之间往返的香港女客人给其，过了几天这名女客人就加了其的微信。2018年3月8日21时许，其接到这名女子的电话称要由深圳罗湖来广州，于是其就安排车辆将她载到了广州。至3月9日凌晨1时30分许，这名女子又打电话给其称要返回深圳，约2时20分其就按照她的要求到恒福路加油站路旁等她。约2时30分，这名女子和一名男子一起上了其的车，其的车开行了约十米就被警察截停检查。其当时驾驶的车辆是一辆深蓝色别克牌七座商务车，车牌为粤Ａ×××××。证人何某辨认出被告人程继鸿、杨小妞就是案发当日搭乘其车辆的人。11.被告人程继鸿的供述及辨认笔录：2018年3月8日22时许，其和女朋友杨小妞从香港经深圳罗湖口岸租车到广州，期间杨小妞电话联系一名自称“阿某”的男子，双方约好毒品交易地点（广州市越秀区恒福路45号大院）。9日凌晨0时许，其二人在约定地点见到了“阿某”，其事先将购买毒品的钱交由杨小妞，“阿某”收钱后将两大包用白色透明塑料袋装着的白色晶状体冰毒交给其，其将毒品捆绑在其的腹部位置。2时50分许，其和杨小妞乘坐一辆粤Ａ×××××蓝色通用GL8商务车在恒福路淘金加油站对出路段被便衣民警抓获。其和杨小妞实施运输毒品的方式主要是自己携带，买到毒品后其将毒品藏到腹部位置，之后再租车离开。其想购买冰毒，杨小妞负责帮其联系上家交易及安排出行，毒资由其来支付，其和杨小妞购买毒品是自己吸食。被告人程继鸿辨认出被告人杨小妞是其女朋友。12.被告人杨小妞的供述及辨认笔录：2018年3月8日晚20时许，其朋友程继鸿叫其陪他一起到广州购买冰毒，其在香港就打电话给何先生叫他帮忙叫一辆车从深圳罗湖关口载其回广州。约3月9日凌晨0时30分许，其和程继鸿回到广州，去到其朋友吕某（“阿某”）在广州市越秀区恒福路的家中。吕某拿出一点冰毒给其，其就在吕某家中的洗手间内用冰壶吸食，之后将剩余的冰毒用一个透明的玻璃瓶装着并放进其随身携带的包里。程继鸿与吕某在吕某家中谈交易冰毒的事，其在厕所出来时他们已经谈好并交易完毕。后其三人在吕某家中聊天到大约凌晨2时许，其和程继鸿就离开吕某的住处，在广州市越秀区恒福路淘金加油站对出马路坐上之前联系好的商务车并准备回香港，车辆行驶出约几十米就有警察将车拦下并进行检查。民警在其包内查获了用一个透明的玻璃瓶装着的冰毒，程继鸿身上的冰毒是其和程继鸿去吕某家中向吕某购买来的。其负责联系吕某，并约好在吕某家中交易和安排好出行的交通工具，程继鸿出钱购买毒品，具体购买多少由程继鸿与吕某谈。被告人杨小妞辨认出被告人程继鸿。13.被告人程继鸿、杨小妞的身份材料，证实被告人程继鸿、杨小妞的主体身份情况。原判认为,被告人程继鸿、杨小妞违反国家对毒品的管理制度，结伙运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为均已构成运输毒品罪。在共同犯罪中，程继鸿起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；杨小妞起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。程继鸿、杨小妞归案后能如实供述主要的罪行，依法可以从轻处罚。综合考虑程继鸿、杨小妞的具体犯罪行为、危害后果及认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：（一）被告人程继鸿犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元；（二）被告人杨小妞犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元；（三）缴获的毒品甲基苯丙胺共495.99克予以没收、销毁，作案工具手机三台予以没收。上诉人程继鸿及其辩护人提出：1.程继鸿购买毒品是用于自己吸食，并非用于走私、贩卖等其他用途，其行为的社会危害性明显低于走私、贩卖、制造毒品的社会危害性，因此，不宜将其动态持有毒品的行为认定为运输毒品罪，而应认定为非法持有毒品罪；2.程继鸿运输毒品的行为属未遂;3.本案不排除存在特情介入的可能性，且毒品被当场查获，社会危害性相对较小，程继鸿归案后又能坦白认罪，有悔罪表现，系初犯、偶犯，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人杨小妞及其辩护人提出：1.杨小妞从广州购买毒品返回香港,毒品是用于自己吸食的,没有用于其他用途,原判将其行为定性为运输毒品错误,应改判其非法持有毒品罪；2.其应只对自己随身携带的2.04克毒品承担责任,不应对从同案人程继鸿身上查获的493.95克毒品负责,进而依照本案查获的全部毒品数量对其进行量刑；3.本案毒品未作含量鉴定，证据上存在瑕疵，且毒品被当场查获，社会危害性相对较小，杨小妞又是初犯、从犯，归案后能坦白认罪，原判量刑过重，请求二审法院从轻改判。经审理查明，原判认定上诉人程继鸿、杨小妞运输毒品甲基苯丙胺的事实清楚，所依据的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于上诉人杨小妞及其辩护人提出本案毒品未作含量鉴定，证据上存在瑕疵的上诉意见，经查，本案缴获的495.99克毒品甲基苯丙胺，从外观形态、颜色来看，与毒品甲基苯丙胺的常规形态、颜色相同，均为白色晶体，不似有可能大量掺杂、掺假的情形，并不属于应当对查获的毒品作出含量鉴定的情形，且上诉人杨小妞的供述证实从其身上缴获的一小瓶冰毒是本案的贩毒人员提供给其吸食后剩下的，亦能印证，该上诉意见据理不足，本院不予采纳。关于上诉人程继鸿、杨小妞及其辩护人就本案定性、犯罪形态所提的上诉意见，经查，抓获经过、证人何某的证言以及上诉人程继鸿、杨小妞的供述等证据证实，上诉人程继鸿、杨小妞购得毒品后，从本市携带毒品租乘他人车辆返回，后在返回途中被公安人员抓获，共缴获毒品甲基苯丙胺495.99克，因此，上诉人程继鸿、杨小妞系正在实施运输毒品的犯罪过程中被抓获的，其行为并非单纯的非法持有，应以运输毒品罪论处，且属犯罪既遂，该上诉意见均理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人杨小妞及其辩护人提出杨小妞应仅对从其身上查获的2.04克毒品承担责任的上诉意见，经查，上诉人程继鸿、杨小妞的供述等证据证实，杨小妞与程继鸿对一起到达本市购买毒品后租乘他人车辆返回有共同的故意，且实施了相应的行为，属共同犯罪，应对查获的毒品承担共同责任，该上诉意见理由不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人程继鸿、杨小妞运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为均已构成运输毒品罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人程继鸿起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人杨小妞起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。上诉人程继鸿、杨小妞归案后能如实供述本案的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于上诉人程继鸿及其辩护人提出本案不排除存在特情介入可能的上诉意见，经查，无事实依据，本院不予采纳。关于上诉人程继鸿、杨小妞及其辩护人所提原判量刑过重的上诉意见，经查，原判综合考虑上诉人程继鸿、杨小妞在本案中的具体犯罪事实、犯罪的性质、情节及其社会危害程度，已在法定刑的限度以内判处程继鸿法定最低刑，并在法定刑以下对杨小妞减轻处罚，均属量刑适当，该上诉意见据理不足，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长  刘卫鸿审判员  黄敏洽审判员  陈骏涛二〇一九年十月二十二日书记员  王诗婷