安徽省九华山风景区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1791民初61号 原告（反诉被告）：陆瑞刚，男，1974年10月30日出生，汉族，住安徽省蜀山区。 委托代理人：张恩林、金平，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽诗杰绿地建设有限公司，住所地安徽省合肥高新科技产业开发区天通路望园小区14幢201室，统一社会信用代码91340100723305019C。 法定代表人：魏兴诗,该公司董事长。 委托代理人:张瑞富、胡雅文，安徽权祯律师事务所律师。 第三人：安徽省皖土房地产开发有限责任公司，住所地安徽省池州市九华山风景区柯村新区九华街4幢17-20室，统一社会信用代码91340111752965622M。 法定代表人：吕庚宝,该公司董事长。 委托代理人:梁卫东，何仙梅，该公司员工。 原告（反诉被告）陆瑞刚与被告（反诉原告）安徽诗杰绿地建设有限公司、第三人安徽省皖土房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案,原告（反诉被告）于2019年5月5日向本院提起本诉,被告（反诉原告）安徽诗杰绿地建设有限公司于2019年5月16日向本院提起反诉。本院受理后，依法由审判员柏冰独任审判,于2019年5月31日公开开庭进行了审理。2019年6月5日原告（反诉被告）陆瑞刚向本院申请鉴定及申请再次开庭。2019年7月16日，该案转为普通程序审理，本院依法组成合议庭,于2019年8月20日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陆瑞刚及其委托代理人金平、被告（反诉原告）安徽诗杰绿地建设有限公司法定代表人魏兴诗及其委托代理人张瑞富、第三人安徽省皖土房地产开发有限责任公司委托代理人梁卫东，何仙梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陆瑞刚向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即支付原告垫付的税费16422元以及差旅费11629.63元；2、判决被告支付原告垫付的材料费120817.1元、项目人员生活费7870.3元以及项目管理人员工资49000元；3、判决被告支付原告九华山九华万象街绿化改造工程项目管理收益114984.99元；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年7月17日，原告与被告签订《九华山九华万象街绿化改造工程项目经营管理责任协议书》，约定由原告全面落实项目管理各项工作，完成从开工至竣工交付及后期养护维护全过程管理工作，所有项目费用由原告自行垫付，再从安徽省皖土房地产开发有限责任公司回款中支出。协议签订后，原告即安排人员进场，进行项目工程开展。原告从2014年7月17日至2017年10月21日，完成了大量前期工程。2014年10月21日，因施工方案、施工图纸、工程量、工期等发生巨大变化，安徽省皖土房地产开发有限责任公司与被告签订《备忘录》，约定主材价格在双方询价的基础上浮20点作为最终主材价格等。2014年11月，因安徽省皖土房地产开发有限责任公司及被告原因致使项目停工，原告被迫停工等待，至2014年12月底，原告被迫进行交接，并撤出工地。2016年4月16日，被告在新安晚报上发出“通知”，因九华万象二期景观改造工程未能进行，解除原告在该工程项目管理负责人的职务。原告认为，因被告及安徽省皖土房地产开发有限责任公司原因致使项目停工，原告被迫撤出工地，双方签订的《九华山九华万象街绿化改造工程项目经营管理责任协议书》无法继续履行，该行为严重侵害了原告的合法权益。为此，原告诉至法院。 原告为支持其诉讼请求，提交了如下证据： 证据一、原告身份证、被告及第三人企业信息查询单，证明原告、被告及第三人主体适格； 证据二、《九华万象街二期景观改造工程施工承包合同》，证明被告承包第三人九华万象街二期景观改造工程； 证据三、《九华山九华万象街绿化改造工程项目经营管理责任协议书》，证明被告将该项目内部承包给原告实际进行施工管理； 证据四、备忘录，证明原告进行了大量前期工作，因被告及第三人原因致使项目内容及价格发生变化； 证据五、报纸，证明因被告原因致使停工，致使原被告双方协议无法继续履行； 证据六、发票及完税证明，证明原告垫付税费16422元； 证据七、交通差旅费发票，证明原告垫付交通差旅费11629.63元； 证据八、材料费发票、项目人员生活费清单及发票、项目人员工资收据，证明原告垫付的材料费120817.1元、项目人员生活费7870.3元及项目管理人员工资49000元； 证据九、工程量签证单及项目实际施工材料、结算汇总表、工程签证（结）算单，证明该项目原告实际完成工作量及结算数额。 安徽诗杰绿地建设有限公司辩称及反诉称：涉案工程出现巨额亏损，根据双方签订的协议约定，原告确保项目核算净利润不低于10%，项目亏损由原告自有财产承担。原告在施工过程中，因进度缓慢、无理要求发包方提高材料价格等原因，致使发包方解除了施工合同。因原告项目管理混乱，签证材料不齐全等原因，原告实际施工的工程造价经鉴定仅为478066.15元。截至具状之日，被告实际已垫付农民工工资769339元，为案涉工程款支付诉讼费及鉴定费等合计3万元。因原告施工管理混乱，造成工程项目亏损，按约定应由原告承担相应的责任。为此，被告提起反诉，请求法院判令：1、反诉被告赔偿反诉原告损失604272.85元及利息；2、本案诉讼费由反诉被告承担。 被告为支持其辩解及反诉请求，提交了如下证据： 证据一、《九华山九华万象街绿化改造工程项目经营管理责任协议书》，证明被告将九华山九华万象街绿化改造工程分包给原告施工，原告对该项目亏损承担责任； 证据二、关于九华新街二期景观改造工程停工延误事宜的函，证明原告管理不善，工程进度缓慢，致使涉案工程无法进一步施工； 证据三、转款凭证、委托付款通知、裁定书、执行裁定书等，证明被告为涉案工程实际垫付的费用为799339元； 证据四、会议纪要，证明涉案工程因原告的原因造成工程进度缓慢，被告更换了涉案项目现场负责人； 证据五、索赔函及邮寄底单，证明因原告的原因造成涉案项目出现巨额亏损，被告向原告索赔的事实； 证据六、鉴定报告，证明涉案工程经鉴定造价为478066.15元。 陆瑞刚针对反诉辩称：反诉原告的反诉请求没有事实依据和法律依据。请求法院驳回反诉原告的反诉请求。 安徽省皖土房地产开发有限责任公司述称：其公司与安徽诗杰绿地建设有限公司就涉案工程款于2018年5月8日在法院主持下已达成调解协议，并履行完毕。 经庭审举证、质证，被告安徽诗杰绿地建设有限公司对原告陆瑞刚提交的证据发表如下质证意见：对证据一三性不持异议；对证据二真实性不持异议，该合同只履行了前期的破除工程，且破除工程不在合同范围内，后期改造工程没有履行；对证据三真实性不持异议，证明目的有异议，涉案工程原告仅参与了前期破除工程，因原告施工进度缓慢，被告曾派出工程队主动帮助加快工程进度，原告施工的只是破除工程的部分并非全部；证据四真实性不持异议，证明目的有异议；对证据五真实性不持异议，证明目的有异议；对证据六真实性不持异议；对证据七三性有异议，该证据与本案无关；对证据八三性有异议;对证据九真实性部分有异议，证明目的有异议，涉案工程款由法院组织工程造价鉴定，鉴定的签证材料是原告提供，鉴定机构已出具鉴定结果。 原告陆瑞刚对被告安徽诗杰绿地建设有限公司提交的证据发表如下质证意见：对证据一真实性不持异议，证明目的有异议；对证据二三性有异议，该证据无原件；对证据三中王杰付款凭证及劳务分包协议三性有异议；对证据四三性有异议，该纪要系被告单方制作；对证据五不认可，原告未收到相关材料；对证据六不认可，鉴定报告原告不知情。 根据双方当事人的庭审质证意见，对双方当事人提供的证据认证如下：原告提供证据一，被告不持异议，该证据本院予以采信；对证据二真实性被告不持异议，该证据本院予以采信；对证据三真实性被告不持异议，该证据本院予以采信；对证据四真实性被告不持异议，该证据本院予以采信；对证据五证明目的被告有异议，该证据不能证明发生停工的原因，本院不予采信；对证据六真实性被告不持异议，该证据本院予以采信；对证据七三性被告有异议，该证据与本案无关联性，本院不予采信；对证据八三性被告有异议，该组证据真实性无法核实，且无其他证据相互印证证明原告因涉案工程支付了相关费用，本院不予采信；对证据九证明目的被告有异议，涉案工程经鉴定机构鉴定并出具鉴定结论，故对该证据证明目的本院不予采信。 被告提供证据一，原告不持异议，该证据本院予以采信；对证据二三性原告有异议，该证据系复印件，无原件核实，本院不予采信；对证据三中王杰付款凭证及劳务分包协议三性原告有异议，被告未提供相关签证材料证明付款给王杰的44万元系涉案工程中的工程款，本院对被告支付王杰工程款44万元的事实不予认定，对该组证据中其他证据予以采信；对证据四原告有异议，该纪要系被告单方制作，真实性无法核实，本院不予采信；对证据五原告有异议，该证据不能证据原告收到了索赔函，本院不予采信；对证据六原告不认可，原告未申请重新鉴定，该鉴定报告本院予以采信。 根据双方当事人的陈述及举证、质证意见，结合本院认证情况，查明如下事实：2014年7月15日，第三人安徽省皖土房地产开发有限责任公司与被告安徽诗杰绿地建设有限公司签订《九华万象街二期景观改造工程施工承包合同》，合同约定承包范围为施工图纸及清单范围内的硬景、电气、给排水及软景工程，承包方式为包工包料、包工期、包质量、包安全文明施工。2014年7月17日，原告陆瑞刚与被告安徽诗杰绿地建设有限公司签订《九华山九华万象街绿化改造工程项目经营管理责任协议书》，约定原告作为项目管理责任人，负责在公司指导下组建项目管理机构，全面落实项目管理各项工作，完成从开工至竣工交付及后期养护维修全过程工程管理工作。原告可以自行招聘项目技术及管理人员、自主组织劳务，应报公司审核确认并备案。项目工程中期付款及最终结算价款的90%作为项目可支出费用，原告可以合理安排支出，此部分包括：工程原材料及苗木、项目人员工资及保险和福利、机械购置及租赁、检测、项目管理成本、工程税金、工程保险、环境保护、垃圾清理、各项规费以及其他为项目运营管理所需要的全部费用。为鼓励节约提供效益，此部分可支配费用结余部分作为原告管理收益，作为原告合法收入。项目中期付款及结算价款的10%为公司基本收益，原告无权支配。项目运营过程中所需日常资金采用原告先行支付后持票报销方式，在项目工程回款中支出，原告凭合法票据报销，其分期报销总额不得大于每期工程回款额的90%，最终报销总额不得大于项目结算价款的90%。原告应努力做好各项管理工作，对项目收益负责，确保项目核算净利润不低于10%，项目亏损损失均由原告以自有财产承担赔付。协议签订后，原告组织人员进行施工，对主合同范围以外的前期破除工程进行了施工。原告实际施工的工程造价经鉴定为478066.15元。期间，原告支付工程税金16422元。被告安徽诗杰绿地建设有限公司委托第三人安徽省皖土房地产开发有限责任公司支付了涉案工程的劳务费104980元（其中鲍世杰6700元，左新学17780元，汪卫国80500元）。被告安徽诗杰绿地建设有限公司支付了涉案工程劳务费218120元（其中苏显成174120元，陆小明44000元）。 另查明：安徽诗杰绿地建设有限公司与安徽省皖土房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案于2018年5月8日达成调解协议并履行完毕。 本院认为:原被告签订《九华山九华万象街绿化改造工程项目经营管理责任协议书》，该协议名为工程项目经营管理责任协议，实为工程分包协议，原告未提供其具备建筑施工企业资质，故该协议为无效协议。因该协议取得的财产应当予以返还，不能返还的应当折价补偿。因建设工程施工合同的特殊性，已经履行的内容不能恢复到履行前的状况，故只能采用折价补偿的方式处理。原告要求被告支付垫付税费16422元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告支付差旅费11629.63元、材料费120817.1元、项目人员生活费7870.3元以及项目管理人员工资49000元、项目管理收益114984.99元的诉讼请求，因原被告双方未对原告施工过程中发生的费用进行核算，原告在本案审理过程中申请对发生费用进行鉴定，该费用不属于鉴定范围，鉴定机构未能出具鉴定结果，且原告也未提供相应证据证明该费用系涉案工程中实际发生的费用，故原告的诉求，证据不足，本院不予支持。反诉原告要求反诉被告赔偿损失604272.85元及利息的诉讼请求，根据本案查明的事实，涉案工程未出现亏损，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、安徽诗杰绿地建设有限公司支付陆瑞刚垫付的税费16422元，于本判决生效后十日内付清； 二、驳回陆瑞刚的其他诉讼请求； 三、驳回安徽诗杰绿地建设有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费6111元，反诉案件受理费9843元，合计15954元，由陆瑞刚负担5899元，安徽诗杰绿地建设有限公司负担10055元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审 判 长  柏 冰 人民陪审员  高钱运 人民陪审员  姜国胜 二〇一九年十月十六日 书 记 员  许 楠