云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初6409号原告：中国民生银行股份有限公司昆明分行，住所地：云南省昆明市官渡区环城南路331号。负责人：李景欣。委托诉讼代理人：赵波、王锋，云南衡炜律师事务所律师。被告：腾铮，男，汉族，1970年12月8日出生，住云南省昆明市盘龙区。被告：白永生，男，彝族，1979年11月28日出生，住云南省红河哈尼彝族自治州建水县，现住云南省德宏州盈江县。委托诉讼代理人：扎西拉姆，女，藏族，1982年6月11日出生，住云南省迪庆藏族自治州香格里拉市。被告：卫伟，男，汉族，1979年5月6日出生，住陕西省西安市新城区。被告：王滕平，男，汉族，1983年8月15日出生，住湖北省石首市。原告中国民生银行股份有限公司昆明分行诉被告腾铮、白永生、卫伟、王滕平金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赵波、被告白永生及其委托代理人扎西拉姆到庭参加诉讼，被告腾铮、卫伟、王滕平经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、判令四被告偿还原告借款本金￥8000000元以及截止2018年6月6日的利息、罚息、复利、违约金￥52472.48元，合计￥8052472.48元；2、判令四被告偿还原告上述借款自2018年6月7日之日起至实际清偿完毕之日止的利息、罚息、复利、违约金；3、判令若四被告不能偿还上述款项，原告有权就编号分别为三份《最高额担保合同》编号为：92201216071865Ｄ-01、922012016071865Ｄ0-02、922012016071865Ｄ0-03项下所有抵押房地产（房产证号分别为：盈房权证平原字第××号、盈房权证平原字第××号、盈房权证平原字第××号、盈房权证平原字第××号、盈房权证平原字第××号、盈房权证平原字第××号、昆房权证（昆明市）字第××）、昆房权证（昆明市）字第××、房权证腾越镇字第××号）折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4、判令四被告支付原告实现债权的诉讼费、保全费、公告费、拍卖费、律师费等费用。原告的事实和理由：2016年11月23日，原告与盈江县同合商贸有限公司签订《综合授信合同》，合同编号922012016071865，合同约定盈江县同合商贸有限公司可向原告申请使用的最高授信额度为人民币950万元整，额度有效使用期限60个月，即自2016年11月23日至2021年11月23日，借款用途为支付货款，首笔支用用于归还借据号为12201201600580601、12201201600579401、12201201600591601的贷款；贷款利率及利率调整方式由双方另行协商确定，但该利率标准不得低于7.0035%。如因盈江县同合商贸有限公司逾期还款，本合同逾期利率及罚息利率均为在本合同贷款利率基础上加收50%确定。合同约定，盈江县同合商贸有限公司不履行或不完全履行本合同所约定的义务，应按照本合同借款金额的10%向原告支付违约金。合同第二部分第四章第33条约定，盈江县同合商贸有限公司违约，原告为实现债权产生的诉讼及律师费用均由盈江县同合商贸有限公司承担。同日被告腾铮与原告签订编号为：92201216071865D-01、922012016071865D0-02、922012016071865D0-03的三份《最高额担保合同》，以其名下相关房地产为该笔授信贷款提供最高债权额为950万的抵押担保并办理抵押登记。原告于2017年12月28日向盈江县同合商贸有限公司发放贷款800万元，该笔贷款于2018年12月28到期，但盈江县同合商贸有限公司在此期间内并未依约还款，2018年7月17日原告向法院起诉被告一和盈江县同合商贸有限公司，诉讼过程中四被告召开股东会，决议注销盈江县同合商贸有限公司并于2018年12月6日办理注销登记，官渡区人民法院2019年3月裁定驳回原告的起诉。四被告作为盈江县同合商贸有限公司的股东，明知盈江县同合商贸有限公司尚欠原告多笔贷款且正在诉讼中，不符合注销的条件，仍向盈江县市场监督管理局申请注销并提交清算报告及全体投资人承诺书，四被告承诺承担公司注销的法律责任和后果。四被告在盈江县同合商贸有限公司尚有大额债务为清偿且正在诉讼的情况下，提交虚假清算报告，慌称没有债务及诉讼，且在未通知原告（债务人）的情况下，将盈江县同合商贸有限公司注销，四被告作为盈江县同合商贸有限公司的股东承继盈江县同合商贸有限公司的债务，应该向原告偿还盈江县同合商贸有限公司所欠借款。被告腾铮作为本案借款的抵押担保人，应该继续承担相应的担保责任。为维护原告合法权益，特诉至贵院请求依法支持原告诉讼请求。被告白永生答辩称我们不是借款人，我们没有用过钱，没有签过字，我是公司股东的，我在公司占了10%的股份，当时注销是因为这个公司常年没有经营了，我就请求法人是把公司注销，然后他也同意，当时我们会计去办理的时候就提出来说有没有债权债务，我也问过他，他说没有什么债权债务。所以我们就按照正常程序，就像工商管理部门就申请了注销。该公司占股比例腾铮是70%，卫伟10%，王腾平10%，白永生10%，我们四个股东没有关系，只是一起做生意，当时腾铮跟我说的是公司没有债权债务，是我办理的清算。我们不承担这三个案子的债权债务。其余被告缺席无答辩。原告针对其诉请向本院提交证据如下：第一组：1、营业执照一份，2、法定代表人身份证明书一份，3、法定代表人身份证复印件一份，4、被告身份证各一份；第二组：1、小微授信申请表、股东会决议各一份，2、综合授信合同一份，3、最高额担保合同三份、不动产登记证明九份，4、补充协议一份；第三组：1、借款支用申请书一份，2、贷款支付申请、风险告知及面签声明一份，3、授信放款通知书一份，4、借款凭证一份，5、贷款综合查询明细一份，6、（2018）云0111民初6946号民事裁定书一份、保全费收据一份，7、内资企业情况登记表一份，8、公司登记申请书一份，9、股东会决议书一份，10、公司注销登记申请书一份，11、全体投资人承诺书一份，12、公司清算报告一份，13、委托代理人协议一份、委托代理案件清单一份、律师费发票三份、保全费收据一份（律师费5000元、保全费5000元）。第一组：1、营业执照一份，2、法定代表人身份证明书一份，3、法定代表人身份证复印件一份，4、被告身份证各一份；第二组：1、小微授信申请表、股东会决议各一份，2、综合授信合同一份，3、最高额担保合同三份、不动产登记证明九份，4、补充协议一份；第三组：1、借款支用申请书一份，2、贷款支付申请、风险告知及面签声明一份，3、授信放款通知书一份，4、借款凭证一份，5、贷款综合查询明细一份，6、（2018）云0111民初6946号民事裁定书一份、保全费收据一份，7、内资企业情况登记表一份，8、公司登记申请书一份，9、股东会决议书一份，10、公司注销登记申请书一份，11、全体投资人承诺书一份，12、公司清算报告一份，13、委托代理人协议一份、委托代理案件清单一份、律师费发票三份、保全费收据一份（律师费5000元、保全费5000元）。被告白永生质证后认为关于公司注销是根据公司法人代表的要求进行注销的，贷款证据我不清楚。因为我没参与过，我没看过任何合同。被告白永生为证明其答辩主张向本院提交如下证据：案件情况承诺书，证明我们不承担所有的债务及费用。原告质证后对该证据不予认可，与合同约定的事实不符。本院认为，原告提交的证据材料内容真实，来源、形式合法，具有证明效力，与案件有关联性的证据材料本院均予以确认。被告白永生提交的证据系其他债务人对债务的主动承担，债权人并未表示同意，因此对其证明目的本院不予认可。综上所述，本院对本案案件事实认定如下：2016年11月23日，原告与借款人被告腾铮、盈江县同合商贸有限公司签订《综合授信合同》，授信额度950万元，使用期限60个月。同日，被告腾铮与原告签订《最高额担保合同》约定被告腾铮自愿为主合同项下的债务提供最高额连带责任担保，并用腾铮名下下述房屋提供抵押：1、坐落于盈江县户送河电站住宅区1幢17号房屋；2、盈江县平原镇商业步行街7幢4-6号房屋；3、盈江县平原镇赏建路欧风俪墅住宅小区32幢32号房屋；4、盈江县平原镇永盛路明成时代广场9-15号房屋；5、盈江县平原镇永盛路明成时代广场3-1号房屋；6、盈江县平原镇永盛路明成时代广场3-2号房屋；7、昆明经开区出口加工区Ａ5-1号地块云南紫云青鸟国际珠宝加工贸易基地（加工基地）10幢1-3层厂房1号；8、昆明经开区出口加工区Ａ5-1号地块云南紫云青鸟国际珠宝加工贸易基地（加工基地）10幢1-3层厂房2号；9、云南省腾冲县腾越镇热海社区世博小区88、89号Ｎ2栋2、3号房屋。上述房屋均已办理抵押登记，抵押权人为原告中国民生银行股份有限公司昆明分行。2017年12月28日被告腾铮、案外人盈江县同合商贸有限公司向原告出具借款支用申请书向原告借款800万元用于归还贷款，借款期限2017年12月28日至2018年12月28日，年利率7.83%，按月付息、到期还本，每月还款日为21号。借款人未按时还本金，本合同逾期利率为在本合同的贷款利率基础上加收50%确定，对不能支付的利息（包括逾期罚息），按逾期利率按月计收复利。2017年12月28日，原告向被告腾铮账户转账800万元。合同到期后被告未按约定归还借款本息，截止2019年1月10日，借款人尚欠原告借款本金8000000元、逾期利息436740元及有逾期罚息未支付。原告为本次诉讼支付律师费5000元。另查明，案外人盈江县同合商贸有限公司于2009年9月4日登记设立，注册资本50万元，股东为腾铮、白永生、王腾平、卫伟。出资比例分别为70%、10%、10%、10%。该公司已于2018年12月6日注销企业登记，经公司清算剩余财产总额为50万元，被告腾铮、卫伟、王腾平、白永生作为股东分配剩余财产金额分别为35万元、5万元、5万元、5万元。本院认为：原告与被告腾铮、案外人盈江县同合商贸有限公司（已注销）所签订综合授信合同、最高额担保合同及发生的借款行为为双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，借款人应按照约定还本付息。关于原告主张的罚息，因罚息利率按合同贷款利率上浮50%计算，已体现了对借款人违约行为的惩罚，若对罚息加收复利，则将对借款人构成双重惩罚，并且对罚息计收复利不符合中国人民银行利率管理规定，因而对于罚息不应再计收复利,违约金亦不再支持。依据我国公司法的相关规定，公司在申请注销前应当进行清算，清算期间债权人进行债权申报，公司剩余财产进行债务清偿后方可对股东进行剩余财产分配。本案原告提交的盈江县同合商贸有限公司清算报告证据中显示公司债权债务已清算完毕，但是并没有提供证据证明对原告本次诉讼债务的清偿。因此四被告应该将公司用于向其分配的剩余财产50万元或各自出资范围内金额优先用于对原告债务的清偿。依照我国物权法的规定，若借款人未履行还款义务，作为最高额抵押合同抵押人的被告，以房产办理抵押登记的，原告作为抵押权人有权在最高债权额限度内，就依法登记的抵押物在每一笔办理了登记的抵押担保债权数额范围内就抵押物拍卖、变卖的价款优先受偿。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十八条、第二百零三条、第二百零三七条、《公司法》第三条、第一百八十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告腾铮于本判决生效后十日内返还原告中国民生银行股份有限公司昆明分行借款本金8000000元、支付利息436740元及其复利，以及自2018年12月29日起至借款还清之日止的罚息、复利（按合同约定利率计算，其中罚息以未还本金为基数计算、复利以未还利息为基数计算，但罚息不再计收复利）；二、被告腾铮于本判决生效后十日内赔偿原告中国民生银行股份有限公司昆明分行律师费5000元；三、被告白永生在50000元限额内承担上述债务的清偿责任（包括本案在内的当事人一致的三个案件白永生应承担总计还款限额5万元）；四、被告卫伟在50000元限额内承担上述债务的清偿责任（包括本案在内的当事人一致的三个案件卫伟应承担总计还款限额5万元）；五、被告王腾平在50000元限额内承担上述债务的清偿责任（包括本案在内的当事人一致的三个案件王腾平应承担总计还款限额5万元）；六、被告腾铮到期未清偿以上债务，原告中国民生银行股份有限公司昆明分行有权实现抵押权，以办理了最高额抵押登记的抵押物、被告腾铮名下的房屋，1、盈江县户宋河电站住宅区1幢17号房屋（抵押权证书号：云（2016）盈江县不动产证明第0000260号）；2、盈江县平原镇商业步行街7幢4-6号房屋（抵押权证书号：云（2016）盈江县不动产证明第0000258号）；3、盈江县平原镇赏建路欧风俪墅住宅小区32幢32号房屋（抵押权证书号：云（2016）盈江县不动产证明第0000263号）；4、盈江县平原镇永盛路明成时代广场9-15号房屋（抵押权证书号：云（2016）盈江县不动产证明第0000262号）；5、盈江县平原镇永盛路明成时代广场3-1号房屋（抵押权证书号：云（2016）盈江县不动产证明第0000259号）；6、盈江县平原镇永盛路明成时代广场3-2号房屋（抵押权证书号：云（2016）盈江县不动产证明第0000261号）；7、昆明经开区出口加工区Ａ5-1号地块云南紫云青鸟国际珠宝加工贸易基地（加工基地）10幢1-3层厂房1号（抵押权证书号：云（2016）官渡区不动产证明第6000067号）；8、昆明经开区出口加工区Ａ5-1号地块云南紫云青鸟国际珠宝加工贸易基地（加工基地）10幢1-4层厂房2号（抵押权证书号：云（2016）官渡区不动产证明第6000075号）；9、云南省腾冲县腾越镇热海社区世博小区88、89号Ｎ2栋2、3号房屋（抵押权证书号：云（2016）腾冲市不动产证明第0000190号）依法拍卖、变卖的价款优先受偿；七、原告的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68167元、保全费5000元，由被告腾铮承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本判决申请执行的期间为二年。审 判 长  孙劲松人民陪审员  杨 萍人民陪审员  付铁艳二〇一九年十月十五日法官助理朱贞爱书记员杨程程