湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2019)湘1103民初4170号原告（反诉被告一）：祁阳县第三建筑工程公司，住所地祁阳县浯溪镇浯溪路194号。法定代表人：肖同山，系该公司经理。委托诉讼代理人：李瑜，男，1968年6月22日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：蒋荣荣，湖南金州（永州）律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告（反诉被告二）：李瑜，男，1968年6月22日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：蒋荣荣，湖南金州（永州）律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告一（反诉原告）：湖南炬辉光电科技有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区九嶷大道与陶源路交汇处东北角（高科技工业园内）。法定代表人：袁军。委托诉讼代理人：李胜春，湖南公言（深圳）律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：阮璐，湖南公言（深圳）律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。被告二：罗胜辉，男，1968年8月15日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人：李胜春，湖南公言（深圳）律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：阮璐，湖南公言（深圳）律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。被告三：袁军，男，1988年9月6日出生，汉族，住广东省兴宁市。委托诉讼代理人：李胜春，湖南公言（深圳）律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：阮璐，湖南公言（深圳）律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。原告（反诉被告一）祁阳县第三建筑工程公司（以下简称祁阳三建）、原告（反诉被告二）李瑜与被告一（反诉原告）湖南炬辉光电科技有限公司（以下简称炬辉公司）、被告二罗胜辉、被告三袁军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告二）李瑜，原告（反诉被告一）祁阳三建、原告（反诉被告二）李瑜共同委托诉讼代理人蒋荣荣，被告袁军，被告一（反诉原告）炬辉公司、被告罗胜辉、被告袁军的共同委托诉讼代理人李胜春、阮璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告一）祁阳三建、原告（反诉被告二）李瑜向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告一向原告立即支付工程款12335881.3元；二、判令被告一支付利息估算为8000000元（其中：2600000元自2012年9月15日起按月息2%支付利息，1800000元自2014年12月24日起按月息2%支付利息，300000元自2016年11月7日按月息2%支付利息，300000元自2016年11月30日按月息2%支付利息，900000元自2016年12月31日前按月息2%支付利息，6435881.3元按银行同期贷款年利率6%自2015年6月1日起计算利息），至工程款付清为止；三、判令被告二、被告三对上述第一、二项诉请承担连带清偿责任；四本案诉讼费用及相关费用由三被告承担。事实及理由：2011年3月16日，被告一湖南炬辉光电科技有限公司（以下简称炬辉公司、甲方）与原告祁阳县第三建筑工程公司（以下简称祁阳三建、乙方）签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定：“工程名称：炬辉公司1＃、2＃厂房，......本工程综合单价700元/㎡,有效工期120天，......工程结算：乙方应在竣工验收合格后10天内报送竣工结算报告和所需的一切资料及完整的结算书给甲方审核。甲方应在接到乙方竣工结算审核完毕。对审查无异的结算，作为支付工程款的依据。......签约后，施工中增加的项目、施工或减少项目或因更图施工变更项目导致工程量增加或减少的，以甲方设计单位和监理方共同签发的文件为准，双方议定按湖南省99定额计取工程费，人工费按政策进行调整。......主体工程每完工一层现浇板后按实际工程量拨付总价的50%，验收合格六个月内付足总造价的90%，剩余工程款一年内一次性付清等等。”2012年11月8日，炬辉公司又与祁阳三建签订一份《公租房建设施工合同》，合同约定：“工程内容：土建、装饰装修、水电安装施工图纸上注明的所有项目及避雷工程、明沟化粪池及散水施工，建筑面积约13279.06㎡，工程期270天，合同价按单位工程建筑面积为860元/㎡（不包括人工挖孔、不含税），五、付款方式：本工程不支付工程预付款，乙方每完成主体工程一层，甲方应付给乙方工程总价的3%；完成两栋公租房主体封顶经验收合格后，甲方支付工程总价的10%；工程竣工验收交付使用甲方付工程总价的10%；余款一年内分为四次付清，保修期满一年付清。十二、竣工验收与结算2、甲方收到乙方递交的竣工结算报告及结算资料后，10天内提出初步审核意见，并送市财政局审计部门进行审核并签署意见交甲方法定代表人审定。应在一个月内出结果，否则以乙方结算报告为准等等。”合同签订后，原告支付了100000元履约保证金，原告依约履行上述合同约定并承建了厂区道路等合同外工程，被告一陆续在2011年12月使用1＃、2＃厂房，2014年5月使用公租房。2015年2月，原告向被告一提交了1＃、2＃厂房及公租房等竣工结算报告，2016年6月15日，被告一工程主管蒋昌明经核对，工程总造价为24414831.34元（其中：公租房工程12606922.11元，厂房工程11147043.5元，厂区市政道路工程473570.01元，土石方工程190371.69元），被告一、被告二自2011年8月16日至2016年11月8日止陆续通过公司账户、个人账户向原告项目负责人支付工程款12178950元，被告尚欠工程款（含履约保证金）12335881.3元。因延期支付工程进度款，2012年6月8日，被告一向原告书写一份收条，金额2600000元，自2012年9月15日起按月息2%支付利息；2014年12月4日，被告一、二向原告书写一份欠条1800000元，自2014年12月24日起按月息2.5%支付利息，六个月付清，2016年11月5日，被告二向原告书写300000元欠条，自2016年11月7日按月息2.5%支付利息；被告二向原告书写300000元欠条，自2016年11月30日按月息2.5%支付利息；被告二向原告书写900000元欠条，逾期自2016年12月31日前按月息2.5%支付利息。根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；......”，故被告应当从上述工程交付之日计算同期贷款利息。本案工程款剔除上述欠条约定利息外，尚有6435881.3元按银行同期贷款利率自工程交付之日计算利息。被告二罗胜辉原为被告一的一人有限责任公司的股东，且被告一的财务支出与被告二支出存在严重财务混同。根据公司法第二十条第三款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”第六十四条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”，本案被告二应对被告一的债务承担清偿责任。被告三系被告二侄儿女婿，原在被告一处临时负责。2019年7月24日，被告二与被告三进行虚假股权转让交易，将12000000元股权转让，变更股份和法人，逃避债务。依据最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十八条：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”之规定，本案被告三应对被告一的债务承担清偿责任。综上，三被告的行为严重损害了原告的合法权益，已构成严重违约。原告承建上述工程，至今尚欠材料款和民工工资达八、九百多万元。原告多次找被告要求追索上述工程款，被告以各种理由拒付，据此，为了维护自己的合法权益不受侵犯，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，诉诸贵院，请判如所请。被告一（反诉原告）炬辉公司、被告二罗胜辉、被告三袁军共同辩称：一、原告诉状中所称对工程款不是事实，被告一已经支付本案的涉案工程款已经达到10000000元，按原告双方于2016年11月5日出具的两张欠条，其中一张为300000元，另外一张为900000元，该两张欠条是根据原告方于2016年6月15日单方提供的一份竣工结算报告，被告对该报告的造价以及所欠金额均与原告李瑜多次沟通协商，最后通过核算，由被告一委托公司法定代表人罗胜辉向原告李瑜出具了欠条，当时双方口头约定，支付完300000元之后由原告方完成涉案的第二份合同的公租房未完工的部分，然后由被告方另行支付900000元，作为整个工程的总结算，于是被告一通过银行转账于2016年11月8日将该300000元支付给原告，但是原告方收到300000元之后并没有将涉案工程全部完工，包括水电安装等项目，至今没有履行，导致被告一无法将涉案的第二份合同中的公租房部分面积达到6478.5平方米的公租房无法对外出租，造成损失，原告方的行为严重违反公租房建设施工合同第十三条约定，因乙方原因不能竣工，乙方承担违约责任，截止到2016年6月15日违约金共计1432500元，因原告方逾期竣工造成被告从2013年8月5日（合同约定的竣工截止日），从这天开始计算到2019年9月26日直接租金损失，其中2016年1月5日前按每平方米每月8元计算,2016年1月5日之后按每平方米每月10元计算，该项损失是4463686.5元，两项损失合计5896186.5元，对此被告一已依法提起反诉，要求两原告承担责任，具体详见反诉状。二、我方认为原告方的诉请没有法律依据，请法院驳回。首先，原告在诉状中所述，被告二被告三做虚假股权转让交易以及没有实缴出资义务等观点没有事实依据，对此我方已提交审计报告等证据证明。因此原告方第三项诉请不成立，第四项诉讼费等费用我方认为主要责任在于原告，因此本案诉讼费用应由原告方承担。反诉原告（被告一）炬辉公司反诉称：一、请求依法解除反诉人与被反诉人一之间2012年11月9日签订的《公租房建设施工合同》；二、请求依法判定被反诉人一在与反诉人2012年11月9日签订的《公租房建设施工合同》履行过程中存在违约情形，并依法判令被反诉人一对于违约行为造成的损失予以赔偿，同时应承担合同约定的违约金责任，暂计至2019年9月26日共计5896186.5元，在此基础上还应承担因逾期付款产生的利息损失，按年利率6%予以计算；三、请求依法判令被反诉人二李瑜对被反诉人一的以上债务承担连带责任；四、请求依法判令由二被反诉人承担全部诉讼（含本诉与反诉）费用。事实与理由：反诉人与被反诉人分别先后于2011年3月16日和2012年11月9日签订了《建设工程施工合同》和《公租房建设施工合同》，合同签订后双方开始履行合同，然而在合同履行过程中发生了争议，被反诉人于2019年8月5日向贵院就该两项合同对反诉人提起了诉讼。现反诉人就同一法律关系引起的争议向同一法院提起反诉，望法院一并予以审理。《公租房建设施工合同》在履行过程中，被反诉人未按照合同约定的时间履行义务，迟迟未提交竣工验收报告，未交付反诉人使用。因其违约行为致使反诉人无法按照预期对合同约定的建筑物进行投入使用并开始盈利，合同目的无法实现，损失与日递增。《公租房建设施工合同》中所约定的建设施工项目至今仍未完工，经多次交涉，被反诉人仍不履行义务，为了及时止损，反诉人请求法院依法解除该份合同。《公租房建设施工合同》于2011年9月签订后即开工，根据《公租房建设施工合同》约定，被反诉人应于约定工期270日内完工并提交竣工验收，直至2015年2月时才第一次提交了竣工验收报告，于2016年6月15日再次提交，因被反诉人擅自加入未经反诉人确认的工程及工程款，双方产生争议。被反诉人应当按照合同约定承担违约金的责任，《公租房建设施工合同》第十三条违约责任“4、因乙方的原因，不能按合同约定的工期竣工，乙方按500元/天支付违约金给甲方，超过21天按1000元/天支付违约金给甲方，并无条件终止合同。”至2016年6月15日，违约金共计500×21+1000×（1043-21）=1432500元。因被反诉人逾期竣工造成反诉人从2013年8月5日起暂计至2019年9月26日的直接租金损失，其中2016年前按8元/平米/月计算，2016年后按10元/平米/月计算，29个月×8元/平米/月×6478.5平米＋45.7个月×10元/平米/月=4463686.5元。李瑜是本合同项目的实际承包方和负责人，依照相关法律规定，其应对本项目被反诉人一的上述债务承担连带责任。综上所述，反诉人根据我国民诉法等法律的相关规定，特依法提出反诉，诉请如前，请法院依法判决支持我方全部反诉请求。原告（反诉被告一）祁阳三建、原告（反诉被告二）李瑜针对反诉辩称：一、双方对公租房的建设施工合同已经结算，该合同的结算已经对未施工的部分进行了扣减工程款。二、本案的公租房已经交付使用，而且办理了产权登记手续，不存在本案的原告反诉被告违约这一事实，因此本案的反诉仍要求本案的反诉被告承担违约金的问题不能得到法院的支持。三、因为本案的反诉原告的诉请一、二依法不能得到支持，所以诉请三也不能得到支持。四、诉请四的答辩意见同诉请三的答辩意见。经审理查明：2011年3月16日原告（反诉被告一）祁阳三建（乙方）与被告一（反诉原告）炬辉公司（甲方）签订了一份《建设工程施工合同》约定:一、工程概况1、工程名称：炬辉公司1＃、2＃厂房2、工程内容：（1）结构施工图中人工挖孔井桩工程不在承包范围内（2）本工程外墙隔热、保温取消（3）电气施工图中所有电气工程不在此承包范围内。二、工程承包方式：本工程采取包工包料方式，综合单价为700元／平方米，此综合单价不含税金及相关检测等其他一切各种费用，承包后综合单价不再调整。三、合同工期：1、此合同有效工期120天，工期计算从开工之日起计算到实际竣工验收通过日期止的总日历天数2、分部工期双方协商或见施工进度附表。工期逾期一天罚款1000元，提前一天奖1000元，依此类推。四、合同押金：在签订合同时，当天内必须交足押金100000元，否则合同失效。五、双方的一般权利与义务：（一）甲方的责任1、提供施工设计图纸五套；2、办理规划报建手续和施工图审查；3、协调处理施工场地周围地下管线和邻近建筑物、构筑物的关系。负责工地内三通一平，施工道路简单硬化；4、委派监理公司及甲方代表监督施工质量和工程进度，其工资由甲方承担；5、对隐蔽工程和设计变更项目施工完后及时签证和验收；6、接到乙方竣工报告和全部工程技术资料后，应协同乙方和质检部门办理竣工验收。乙方的责任1、编制施工组织方案和工程进度计划提交甲方确认；2、遵守市政府有关主管部门对施工场地交通、质量监督以及环境保护和安全生产等的管理规定，一切安全事故由乙方负责；3、做好施工场地地下管线和邻近建筑物、构筑物的保护工作，如有损害应承担一切费用；4已竣工工程未交付甲方之前，乙方负责完工工程的保护工作；5负责编制施工组织设计方案和施工进度计划并报甲方和监理方审批同意方可施工；6、开工时乙方必须装水表，按表计量；7、严格按照施工图和现行施工规范及合同要求施工，必须保证工程质量达到合格，争取工程质量达到省优良工程标准，按合同工期竣工、验收并交付使用；8、工序间交接前或隐蔽时应及时办理各种技术资料签证，隐蔽后补签无效，该部位工程视为不合格不做工程结算依据，不予结算；9、乙方接到甲方进场开工通知单必须在三日内进场施工，否则甲方视为乙方自动终止合同并有权重新确定施工队伍，另行组织发包，乙方所交的押金甲方不予退还由此造成的一起损失由乙方自负。六、工程质量与验收：1、工程质量应达到合同约定的合格质量标准，质量标准的评定以国家现行的质量检验评定标准为依据；2、隐蔽工程和中间验收：1、甲、乙双方应及时办理隐蔽工程和中间验收部位的检查和验收手续；2、甲方收到竣工验收报告后7天内组织有关单位验收，并在验收后3天内给予认可或提出修改意见。七、合同价款与给付：本工程按设计图和双方约定确定的工程量进行每平方米包干价发包，一次性包干综合价为700元／平方米，以实际竣工面积计算。2012年11月9日被告一（反诉原告）炬辉公司（甲方）与原告（反诉被告一）祁阳三建（乙方）《公租房建设施工合同》约定，公租房建筑面积共计13279.06平方米。工程内容：土建、装饰装修、水电安装施工图纸上注明的所有项目及避雷工程、明沟化粪池及散水施工。承包方式：包工包料。承包范围：含土建工程、装饰装修（厨房、卫生间地面及墙面贴瓷砖（产地：佛山）。其他均为普通水泥楼（地）面，取消外墙保温工程。窗改为普通铝合金窗。建筑相关给、排水，强、弱电安装工程、整个避雷系统安装工程，以设计院最后提供的施工图的工程内容为准。两栋的所有消防系统以及第一层的强、弱电均不在承包范围内。1、合同工期：合同有效总工期天数为270天。实际开工日期以监理方发出的开工令注明的时间为准。2、合同价金额按单位工程建筑面积为860元／㎡。付款方式：1、本工程不支付工程预付款，乙方每完成主体工程一层，甲方应付给乙方工程总价的3%；完成两栋公租房主体封顶经验收合格后，甲方支付工程总价的10%；工程竣工验收交付使用甲方付工程总价的10%；余款一年内分为四次（每季度一次）付清，保修期满一年内付清。2、乙方需预交履约保证金20万元给甲方。3、两栋均完成基础至±0时，即无息返还全部履约保证金。甲方工作：1、负责办理甲方应办的有关手续，做好施工现场的三通一平工作；2、组织设计、监理、质安监站、乙方等进行图纸会审后向乙方提供设计图共五套；3、委派代表负责现场施工质量监督管理，负责对工程进度、质量进行监督检查，对隐蔽工程、设计变更进行签证和验收，协调配合监理公司搞好工程质量管理；4、及时支付乙方已完成并经验收的工程量的工程款。乙方工作：1、办理好乙方（施工方应该办理的有关开工手续，检验验收手续，施工场地交通、环保、城管、市政、环卫和施工噪音管理、夜间管理、夜间施工等一切手续并承担其费用），提供规定由乙方提交的文件资料，做好开工前的各项准备工作；2、乙方在接到开工通知后7天内到达施工现场。本工程采用包工包料的形式，一切材料由乙方自行采购。工程变更及现场签证：1、所有工程变更均由甲方归口提出，经设计方同意，并以书面通知发到乙方方可实施，乙方不准擅自变更图纸任何内容；2、现场签证必须由甲方指定的代表签字，较大的变更须事先报告甲方领导签字认可。竣工验收与结算：工程具备竣工验收条件，乙方向甲方提供完整竣工资料四套，甲方收到竣工验收报告后15天内组织有关单位验收。因乙方原因，不能按合同约定的工期竣工，乙方按500元／天支付违约金给甲方，超过21天按1000元／天支付违约金给甲方，并无条件终止合同；乙方在投标书中承诺的项目经理、主要技术负责人、施工员、质量员、安全员、预算员及组织机构人员不得变更，未经甲方同意不得中途换人。合同生效日期：经双方法定代表人签字盖章、签印公章及加盖骑缝章后生效。工程竣工及工程款结清，保修期满后失效。合同签订后，由于没有施工许可证，原告并没有收到监理方发出的开工令，但进行了施工,2011年4月15日炬辉公司监管人员开始对施工基础工程的石方爆破炮眼数量、基础工程超深进行签证，并确认每炮眼单价70元。2011年7月8日炬辉公司向原告李瑜支付1﹟、2﹟厂房进度款400000元。2011年12月12日炬辉公司取得了永州市冷水滩区规划建设局发的厂房（ＬＥＤ光电显示项目）建设工程规划许可证建字第43290220110015号、建设用地规划许可证地字第43290220110042号、建筑工程施工许可证编号43290220111218001，建设规模12000平方米，规划用地38958.5平方米。位置位于永州市冷水滩区。2012年3月23日永州市住房和城乡规划建设局对上述建设用地规划许可进行了审批。2012年3月23日永州市人民政府为炬辉公司颁发了永（冷）国用（2012）第××号国有土地使用证书，用地性质为工业用地，面积38958.5平方米，使用权类型为国有出让。2011年12月19日永州市房产局根据炬辉公司的申请，为炬辉公司进行了初始发证，1﹟、2﹟厂房每栋面积5935.65平方米。2012年6月8日炬辉公司应向原告支付工程款2600000元，由于炬辉公司暂时无钱可付，为解决炬辉公司与他人的结算问题，由原告李瑜向炬辉公司出具收据，炬辉公司盖章确认，并承诺在2012年9月15日前给付，逾期从9月15日开始按月息2分计息。2013年10月17日永州市住房和城乡规划建设局对炬辉公司的座落在永州市冷水滩区的公租房项目，进行了建设工程规划许可证审批，并颁发了建规【建】字第永（2013）0092号《建设工程规划许可证》。2014年1月15日炬辉公司与冷水滩区人民政府就公租房5﹟、6﹟楼的产权分配达成了协议，炬辉公司分得5﹟楼六层及6﹟楼1、2层，共132套的房屋产权。2014年12月24日炬辉公司应支付工程款1800000元，因炬辉公司资金困难由炬辉公司的法定代表人罗胜辉向原告李瑜出具了欠条，承诺六个月付清，月息2.5分。2014年6月20日永州市房产局根据炬辉公司的申请，为炬辉公司进行了公租房产权发证。2016年11月5日炬辉公司应支付工程款300000元，也因资金困难由被告袁军向原告李瑜出具欠条，法定代表人罗胜辉为欠款人和担保人，袁军为出具欠条人和证明人，承诺在2016年11月7日前支付，逾期按月息2.5分付息，同日炬辉公司还应支付工程款300000元，也因资金困难由被告袁军向原告李瑜出具欠条，法定代表人罗胜辉为欠款人和担保人，袁军为出具欠条人和证明人，承诺在2016年12月31日前支付，逾期按月息2.5分付息。11月5日炬辉公司应支付工程款900000元，也因资金困难由被告袁军向原告李瑜出具“今欠到李瑜工程款900000元整（其中还有质保金100000元需财务核实，如未退返于本次一并支付），定于2016年12月31日前支付，逾期按月息2.5分付息。最迟不得超过2016年12月31日”。法定代表人罗胜辉为欠款人和担保人，袁军为出具欠条人和证明人。以上共计欠付资金5900000元。2016年6月15日经双方核对，依据工程范围、工程内容、套价依据、取费依据、材料价格及人工工资等核定工程总造价为24414831.34元（其中：公租房工程12606922.11元，厂房工程11147043.5元，厂区市政道路工程473570.01元，土石方工程190371.69元），炬辉公司工程负责人蒋昌明在核定单签字。根据炬辉公司提供的付款清单炬辉公司已付款16380000元。但其中有2600000元（2012年1月3日付款2000000元、3月4日付款600000元）原告提出该款是炬辉公司出具收据的应付款，炬辉公司也未提交证据证明此款已付。另核实炬辉公司在2011年9月记236号凭证四次付款中少付款200元、2012年6月22日少付款50元、12月22日少付款3100元、2013年1月5日少付款200元、2月7日少付款400元，共计3950元。确认被告炬辉公司付款为13776050元。下欠工程款在厂房工程峻工后从2012年11月开始炬辉公司就想以公租房6﹟楼的临街门面的产权抵公租房的工程款进行合作，但双方最终未达成协议。后双方对工程款的结算进行了多次协商未果，而酿成纠纷。另查明，炬辉公司为自然人独资有限公司，2011年1月17日成立时注册资本10000000元，2011年11月22日新增注册资本2000000元，注册资本为12000000元，注册股东罗胜辉。2019年7月24日变更股东为袁军,但袁军的转让资金12000000元没有实际到位。本院认为，本案是没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义签订的建设工程施工合同，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。因此，双方签订的合同为无效合同。合同为无效后本案纠纷的焦点为：1、建设工程竣工验收及交付使用的问题；2、对工程造价的已付工程款和应付未付工程款的利息认定；3、原告是否存在延期交付和未完成工程即炬辉公司的反诉是否成立；4、质保金100000元是否退还；5、被告罗胜辉与被告袁军是否承担清偿责任。1、建设工程峻工验收及交付使用的问题：本案中的厂房、公租房工程在没有组织验收的情况下，炬辉公司已办理了产权登记，并且1﹟厂房已转让。公租房在2014年1月15日炬辉公司与冷水滩区人民政府就5﹟、6﹟楼的产权分配达成了协议，2014年6月炬辉公司取得5﹟楼六层及6﹟楼1、2层，共132套的房屋产权。建设工程未峻工验收，发包人擅自使用的视为峻工。2、对工程总造价及已付工程款和应付未付工程款的利息认定：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。因此，原告诉请按合同的约定价格结算符合法律规定，被告炬辉公司提出结算表三页中只一页有工程负责人签字，因此不予认可。结算表共三页，但被告炬辉公司工程负责人蒋昌明签字页为确认工程款的汇总页，确认了工程款总额，不影响效力，并且增加的厂区市政道路工程有炬辉公司工程负责人蒋昌明、被告袁军的共同签字，对基础工程超深和炮眼签证的问题，被告炬辉公司提出非炬辉公司工程负责人吴球兵签字，对总工程款签字存在质疑，炬辉公司虽提出异议，但未依法提交证据证实，也未申请签证人出庭作证或申请司法鉴定，炬辉公司又不委派工程负责人，财务人员或工程参与人员出庭陈述清案件的基本事实，按炬辉公司举证不能处理。故对工程总造价为24414831.34元（其中：公租房工程12606922.11元，厂房工程11147043.5元，厂区市政道路工程473570.01元，土石方工程190371.69元），本院予以确认。关于已付工程款的问题，根据炬辉公司提供的付款清单至2014年年底炬辉公司已付款14900000元，2015年2月至2016年11月8日止付款1480000元，共计付款16380000元，但其中2012年1月13日付款2000000元、3月10日付款600000元，计26000000元，由于炬辉公司未提交付款证据或原告方的收款依据加以证明，因而原告提出该款是炬辉公司应付工程款，由炬辉公司加盖公章，财务负责人签字向原告出具收据，表示此款转借的意见，本院予以采信。另核实炬辉公司在2011年9月记236号凭证中四次少付款200元、2012年6月22日少付款50元、12月22日少付款3100元、2013年1月5日少付款200元、2月7日少付款400元，共计3950元。确认被告炬辉公司已付款为13776050元，还欠工程款10638781.34元。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。在炬辉公司出具欠条的应付未付的工程款5900000元，双方对利率的计算按约定利率确认，对约定超过法律规定的按《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“…借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。……。”的规定处理。对未约定利率拖欠的工程款4738781.34元利息计算的问题无论是厂房还是公租房在2014年6月均取得了产权证，但根据双方验收合格六个月付足总造价90%，剩余工程款一年内一次性付清，但双方于2016年6月15日才确定工程总的造价，根据上述约定，确认炬辉公司应从2017年6月15日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息。3、原告是否存在延期交付和未完成工程即炬辉公司的反诉是否成立，建设工程在施工前应取得建设工程规划许可证和建设工程施工许可证，设计图应通过消防审批后，发包方才能组织图纸会审和技术交底，发出开工命令。双方在《建设工程施工合同》也约定甲方负责办理工程的有关手续，做好施工现场的三通一平工作；组织设计、监理、质安监站、乙方等进行图纸会审后向乙方提供设计图共五套；委派代表负责现场施工质量监督管理，负责对工程进度、质量进行监督检查，对隐蔽工程、设计变更进行签证和验收。合同有效总工期天数为270天。实际开工日期以监理方发出的开工令注明的时间为准。被告一（反诉原告）炬辉公司提出《公租房建设施工合同》2012年11月签订后即开工，根据《合同》约定，270日内完工并提交竣工验收，被反诉人直至2015年2月才第一次提交竣工验收报告，2016年6月15日再次提交，因被反诉人擅自加入未经反诉人确认的工程及工程款，双方产生争议。被反诉人应当按照合同约定承担违约金的责任，《公租房建设施工合同》第十三条违约责任“4、因乙方的原因，不能按合同约定的工期竣工，乙方按500元/天支付违约金给甲方，超过21天按1000元/天支付违约金给甲方，并无条件终止合同。”至2016年6月15日，违约金共计500元×21天+1000元×（1043天-21天）=1432500元。因被反诉人逾期竣工造成反诉人从2013年8月5日起暂计至2019年9月26日的直接租金损失，其中2016年前按8元/平米/月计算，2016年后按10元/平米/月计算，29个月×8元/平米/月×6478.5平米＋45.7个月×10元/平米/月×6478.5平米=4463686.5元。合同有效总工期天数为270天。《公租房建设施工合同》1、合同工期：“合同有效总工期天数为270天，实际开工日期以监理方发出的开工令注明的时间为准”。至公租房办理产权登记时炬辉公司还没有取得建设工程施工许可证。炬辉公司不能证明已向祁阳三建发出开工令，也不能就自己已向原告方进行图纸会审技术交底提交证据，不能证明开工时间，因此，也不能确认竣工日期。对炬辉公司提出公租房部分水电工程未完工，但炬辉公司未依法举证，应承担举证不能的后果。炬辉公司2014年6月19日在公租房办理产权证时向永州市房产局的请求称“由我公司与冷水滩区政府合建的炬辉公租房已经竣工并投入使用……。”也就是在2014年6月公租房已竣工并投入使用，说明公租房应在约定期限内已经竣工（约定还应扣除客观原因造成的误工工期），并且办理产权证时公租房还没有办理施工许可证。同时，公租房的租金按10元/平米/月计算，不符合冷水滩城区凤凰园区域内房内无家电、无家俱的房租赁价格。因此，被告一（反诉原告）炬辉公司的反诉请求不能成立，本院不予支持。4、质保证金100000元是否退还，《建设工程施工合同》第四条在签订合同时，当天内必须交足押金100000元，2016年11月5日由被告三袁军向原告李瑜出具“今欠到李瑜工程款900000元整，其中还有质保金100000元需财务核实，如未退返于本次一并支付”。现炬辉公司未提交退返证据，按未退返处理。5、被告二罗胜辉与被告三袁军是否承担清偿责任，被告一（反诉原告）炬辉公司是自然人罗胜辉个人投资设立的一人有限责任公司，《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”。作为股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，在本案中根据被告一（反诉原告）炬辉公司提交的付款清单中从罗胜辉私人账户付款达七次900000元（本案已确认的已付款）之多，公司财务显示在2012年4月30日从公司抽回投资款3900000元。在2019年9月26日炬辉公司与永州经济开发区冷水滩高科技工业园管理委员会签订的《房屋租赁合同》中租赁物为永州市冷水滩区高科技园九嶷大道炬辉公司第一栋宿舍，签订人罗胜辉，收款人罗胜辉，说明罗胜辉还是炬辉公司的实际控制人。《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。上述证据不能证明罗胜辉公司财产独立于自己的财产，依照上述法律规定被告二罗胜辉应负连带责任。2019年7月24日被告三袁军通过受让成为了炬辉公司新的100%股东和法人代表，但被告三袁军的受让金12000000元并没有实际投入，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十八条：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”。故被告三袁军应在12000000元之内对公司承担责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十七条、第二百八十六条；《中华人民共和国公司法》第三条、第二十条、第六十三条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第五条、第八条、第十一条第一款；最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十八条；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告一（反诉原告）湖南炬辉光电科技有限公司于本判决生效之日起三十日内付给原告（反诉被告一）祁阳县第三建筑工程公司，原告（反诉被告二）李瑜建设工程款10638781.34元，并从2012年9月15日起以2600000元为基数;从2014年12月24日起以1800000元为基数；从2016年11月7日起以300000元为基数；从2016年11月30日起以300000元为基数；从2016年12月31日起以900000元为基数，按月利率2%计算利息，息随本清。以4738781.34元为基数从2017年6月15日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款年利率6%计息，息随本清；二、被告一（反诉原告）湖南炬辉光电科技有限公司于本判决生效之日起三十日内退还原告（反诉被告一）祁阳县第三建筑工程公司，原告（反诉被告二）李瑜质保金100000元；三、被告二罗胜辉对上述一、二项负连带清偿责任；四、被告三袁军对上述一、二项在12000000元内负连带清偿责任；五、驳回被告一（反诉原告）湖南炬辉光电科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费143479元，反诉费26537元，保全费5000元，共计175016元，由原告（反诉被告一）祁阳县第三建筑工程公司、原告（反诉被告二）李瑜共同承担20100元，被告一（反诉原告）湖南炬辉光电科技有限公司、被告二罗胜辉共同负担154916元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行，申请执行的期间为二年。逾期不申请执行的，视为放弃权利。审 判 长  邓海云人民陪审员  翟爱云人民陪审员  熊六翠二〇一九年十月二十二日代理书记员  鞠伟华