重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初17413号原告：黄天二，男，1988年2月16日出生，汉族，住四川省营山县。委托代理人：文小敏，重庆捷恒律师事务所律师。被告：重庆佳宙科技发展有限公司，住所重庆市九龙坡九龙园区火炬大道8号绿云石都A区16幢一楼堆场，统一社会信用代码91500107092411834L。法定代表人：唐运超。原告黄天二诉被告重庆佳宙科技发展有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员董少辉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄天二及其委托代理人文小敏，被告重庆佳宙科技发展有限公司的法定代表人唐运超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄天二诉称：原告于2016年10月8日入职被告公司，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告购买社会保险。原告工资原为4500元/月，自2017年11月起变更为3500元底薪加计件提成。2017年4月26日上午10时许，原告在被告公司搬动钢板时，被滑落的钢板砸伤左脚，伤情经医院诊断为：1.左足踇趾末节撕脱性骨折；2.左足踇趾末节裂伤。后原告所受伤害被认定为工伤，鉴定为十级伤残。2018年1月4日，被告无故辞退原告。现诉至法院，请求：1.确认原、被告劳动关系于2018年1月4日解除；2.判决被告支付原告鉴定检查费480元、一次性伤残补助金26040元（3720元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金40884元（6814元/月×6个月）、一次性工伤医疗补助金13628元（6814元/月×2个月）、交通费1000元，共计82032元。被告重庆佳宙科技发展有限公司辩称：原告于2016年10月8日经唐运超招聘进入重庆钢腾物资有限公司工作，相应工资均已发放完毕。2018年1月4日，原告无故旷工离开后未再上班，也未再产生工资。唐运超在原告入职之初就为其购买了商业保险，为让原告报商业保险还给了原告一份加盖被告公司公章的事故证明。原告系与他人打架斗殴造成的踢伤，不是钢板滑落造成的砸伤，不认可《认定工伤决定书》内容。被告要求对原告受伤原因是砸伤还是踢伤进行司法鉴定。经审理查明：原告曾于2018年1月24日向本院提起诉讼，请求判决被告支付2016年11月10日至2017年10月10日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额49500元。本院于2018年7月25日作出（2018）渝0107民初3265号民事判决，认定原、被告自2016年10月10日起建立劳动关系，并判决被告支付原告未签劳动合同二倍工资差额41223.18元，该判决已生效并履行完毕。被告未为原告参加工伤保险。原告计薪方式为自然月计薪，每月1日发放上月工资。2017年4月26日，原告在被告公司搬动钢板时，钢板滑落将其左脚砸伤。同日，经重庆市九龙坡区第二人民法院诊断，原告伤情为左足踇趾末节撕脱性骨折，左足踇趾末节裂伤。2016年10月10日至2017年4月，原告各月工资数额分别为3500元、4400元、2150元、3050元、4500元、4500元、3000元。2018年9月4日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（九人社伤险认字[2018]3299号），认定原告所受伤害为工伤。2018年10月22日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》，鉴定原告为伤残拾级，无生活自理障碍。原告为此花去鉴定检查费480元。2019年6月24日，原告作为申请人，以被告为被申请人，就解除劳动关系、工伤保险待遇争议向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年7月1日作出《超时未决定受理案件证明书》，原告遂诉至本院。另查明，被告不服九人社伤险认字[2018]3299号《认定工伤决定书》，于2018年11月27日向本院提起行政诉讼，请求撤销该《认定工伤决定书》，本院于2019年1月7日立案后报请重庆市第五中级人民法院指定管辖，该院指定由重庆市大渡口区人民法院管辖，重庆市大渡口区人民法院以（2019）渝0104行初37号受理该案，并于2019年3月20日判决驳回被告的诉讼请求。审理中，原、被告一致确认2018年1月4日之后原告未再在被告公司上班，被告亦未再向原告发放工资。上述事实，有原告提供的《超时未决定受理案件证明书》、仲裁申请书、（2018）渝0107民初3265号民事判决书、（2018）渝05民终5151号民事判决书、（2019）渝0104行初37号行政判决书、《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、鉴定检查费发票、银行流水等在卷为据，并经庭审质证，足以认定。本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于原、被告劳动关系的解除时间。原告于2018年1月4日离开被告公司，其虽称系因被告无故开除，但未举示相应证据，故对此主张本院不予采纳。自2018年1月4日之后，原告未再到被告公司上班，被告亦未向原告发放工资，双方互不履行劳动者和用人单位的权利义务，至2019年6月24日原告提起仲裁时已超过一年，故双方劳动关系应于2018年1月4日解除。原告因工受伤事实及伤残等级有《认定工伤决定书》及《初次鉴定结论书》证明，本院予以确认。被告申请对原告受伤原因是砸伤还是踢伤进行司法鉴定，实质是不认可原告所受伤害为工伤，但工伤认定是劳动行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害（或者患职业病）是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政确认行为，被告对《认定工伤决定书》的异议应通过行政诉讼或者行政复议途径解决，况且被告事实上也曾提起对案涉《认定工伤决定书》的行政诉讼，故对被告在本案中提出的对原告受伤原因是砸伤还是踢伤进行司法鉴定的申请，本院不予准许。被告作为用人单位，未为原告参加工伤保险，应参照《工伤保险条例》有关规定对原告进行一次性赔偿。原告在被告公司工作不足12个月即受伤，其受伤前的平均工资为3735.98元/月（3500元+4400元+2150元+3050元+4500元+4500元+3000元÷21.75天/月×18天）÷6.58个月，现原告自愿按3720元/月主张，不违反法律规定，本院予以尊重并采纳。关于原告的各项工伤保险待遇，本院确认如下：1.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。原告的工伤伤残等级为拾级，根据《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》相关规定，原告的一次性伤残补助金按照其本人工资计为26040元（3720元/月×7个月），一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别按照原、被告劳动关系解除之日的重庆市上年度职工月平均工资标准计为12212元（6106元/月×2个月）、36636元（6106元/月×6个月）。2.鉴定检查费。原告主张的鉴定检查费480元有相关票据予以证明，本院予以确认。3.交通费。根据原告受伤就医等情况，本院酌情支持100元。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：一、原告黄天二与被告重庆佳宙科技发展有限公司劳动关系于2018年1月4日解除。二、被告重庆佳宙科技发展有限公司在本判决生效后十日内支付原告黄天二一次性伤残补助金26040元、一次性工伤医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金36636元、鉴定费及检查费480元、交通费100元，共计75468元。三、驳回原告黄天二的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 董少辉二〇一九年十月十五日法官助理 杨雪莉书 记 员 魏薪霓