江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0924民初374号原告：朱秀红，女，汉族，1968年03月13日生，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：王东，江苏东界律师事务所律师。被告：徐桂新，男，汉族，1951年09月19日生，住江苏省射阳县。被告：李正新，女，汉族，1954年08月23日生，住江苏省射阳县。被告：徐兆媛，女，汉族，1979年06月16日生，住江苏省射阳县。三被告共同委托代理人：吴居仁，射阳县城中法律服务所法律工作者。被告：董立庭，男，汉族，1969年10月30日生，住江苏省射阳县。被告：沈加新，男，汉族，1971年09月22日生，住江苏省射阳县。原告朱秀红和被告徐桂新、李正新、徐兆媛、沈加新、董立庭民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月9日受理后，依法适用简易程序，于2019年3月6日公开开庭进行了审理。后转换为普通程序，依法组成合议庭，于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告朱秀红及其委托诉讼代理人王东、被告徐桂新、李正新、徐兆媛的共同委托诉讼代理人吴居仁在两次开庭时均到庭参加诉讼；被告徐桂新、李正新、徐兆媛在第一次开庭时到庭参加诉讼。被告沈加新、董立庭经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。朱秀红向本院提出诉讼请求：判令被告偿还借款本金40万元，承担从2015年10月22日起至实际偿清之日止，按月利率2%计算利息；判令对被告徐桂新、李正新所有的位于射阳县房屋的变卖款享有优先受偿权；诉讼费及律师代理费由被告承担。事实与理由：徐桂新、李正新因经营需要于2015年10月15日向我立据借款40万元，同时将其所有的位于射阳县的房屋作抵押，并办理了登记，被告沈加新、董立庭、徐兆媛提供连带担保。2015年10月22日，我将40万元汇入李正新的银行卡。后借款人不予还款，担保人亦不履行保证责任。请求法院判如所请。我和李正新之间除案涉40万元借款外，另有5万元的借款往来。我是在2015年10月16日向李正新的账户汇款了该5万元，后在2015年10月22日徐桂新、徐兆媛、李正新向我支付了2万元现金，另在2017年1月27日董立庭向我丈夫的账户汇款3万元。所以该5万元还款与本案无关联。徐桂新、李正新、徐兆媛辩称，1、朱秀红诉请不实、不当，其与徐桂新、李正新之间所谓的债权债务关系的产生是不恰当的，原本朱秀红与徐桂新、李正新互不相识，从没有经济往来，这笔借款的实际使用人是董立庭。朱秀红诉称徐桂新、李正新因经营向其借款不属实，其他几个被告没有任何经营项目，也没有从没有向朱秀红借款用于经营；2、徐桂新、李正新收到40万元是事实，但徐桂新、李正新在收到汇款当时，在射阳县农行取出8.6万元现金，根据朱秀红要求支付了6个月的利息4.8万元，同时为董立庭向朱秀红归还之前的借贷利息及欠款3.8万元，合计8.6万元。这样已经还去了6个月利息，可以说该笔借款被预扣了利息4.8万元。2017年春季，董立庭通过银行卡转给朱秀红丈夫卫建果3万元。据此，朱秀红计息的时间应该是2016年5月20日向后，还要减去3万元的利息；3、朱秀红的丈夫为公务员，根据射阳法院的关联案件，现有借款的凭证以及借款合同等情况综合，朱秀红作为职业放贷人是一种套路贷行为。如果构成职业放贷，应该对其行为作出相应的行政与法律的处理，且应当按照年利率6%计算利息；4、关于朱秀红诉求的律师费等相关费用没有明确的约定，我们不承担该无约要求。请求法庭查明事实，驳回朱秀红不当的诉讼请求。朱秀红另向李正新的账户汇款5万元已经收到，但该款项是董立庭的借款，与本案无关。被告董立庭、沈加新未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年10月15日，徐桂新、李正新与朱秀红签订了一份借款合同，主要内容为：“借款人徐桂新、李正新（甲方）、出借人李秀红（乙方），甲方因女婿董立庭在建设道路工程缺少资金，特向乙方以房产证98××23号的房产以及射国用（1997）第27-70-05号国有土地使用权作抵押借用人民币40万元，资金使用月利率2%。乙方根据需要，可随时收回借款，如果违约，必须由保证人承担连带偿还责任以及乙方实现债权而发生的一切费用（含律师代理费）。我本人自愿为本合同的甲方（借款人）按期偿还本费以及乙方实现债权所垫付的一切费用（含律师代理费）提供连带责任保证，如甲方到期不还，由我本人承担连带偿还责任。”在该合同的借款人处有徐桂新、李正新的签名，担保人处有董立庭、徐兆媛、沈加新的签名。同日，徐桂新、李正新向朱秀红出具借条一张，载明：出借人朱秀红、借款人徐桂新、李正新，借款金额40万元，结算方式转账，借款用途工程，月利率2%。董立庭、徐兆媛、沈加新在该借条的担保人处签名。2015年10月19日，朱秀红与徐桂新、李正新在射阳县公证处办理了《抵押借款合同》公证，该《抵押借款合同》内容为：出借人、抵押权人朱秀红（甲方），借款人、抵押人徐桂新、李正新，甲方出借给乙方人民币40万元，期限半年，自2015年10月19日至2016年4月19日；借款月利息2%，利随本清；乙方为保证在此次借款期满后能按期、足额偿还给甲方上述借款，自愿将位于射阳县的房屋（房屋所有权证号为射房字第××号）抵押给乙方作担保；此抵押物的抵押登记手续由甲、乙双方共同办理，相关费用由乙方承担；上述抵押物担保的债务范围包含乙方向甲方借款的本金、利息。同日，合同双方在相关部门办理了土地使用权证号为射国用（1997）第27-70-05号土地使用权抵押登记，登记的债权数额为40万元。2015年10月22日，朱秀红向李正新的银行卡汇入40万元。同日，徐桂新、李正新、徐兆媛共同向朱秀红还款2万元。2015年10月23日，双方办理了房屋所有权证号为射房字第××号房屋所有权抵押登记，登记的债权数额为40万元。2017年1月27日，董立庭向朱秀红丈夫的银行卡汇入3万元，但对借款本金及剩余利息未予偿还，朱秀红索款无果，诉至本院。朱秀红为本案诉讼与江苏东界律师事务所签订了委托代理合同，并向该律师事务所支付了5万元代理费。审理中，被告方为证明其在朱秀红向李正新账户汇款当日就向朱秀红支付了4.8万元的利息以及归还了此前董立庭与朱秀红的尚余债务3.8万元，向本院提交了2015年10月22日李正新的银行卡交易明细，该明细显示：2015年10月22日，李正新的银行卡汇入40万元后，支取了8.6万元。质证时，朱秀红对该证据未提异议，但认为该证据不能证明被告主张的事实。本院认为，一、朱秀红与徐桂新、李正新之间的自然人借款合同以及朱秀红与董立庭、徐兆媛之间的保证合同，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。案涉借款合同到期后，徐桂新、李正新未能归还借款，依法应当承担相应的民事责任。二、徐桂新、李正新自愿以其所有的座落在射阳县的房屋及该房产所占用的土地使用权作为抵押物为案涉借款提供担保，并依法办理了抵押权登记，朱秀红对该抵押物享有抵押权。在徐桂新、李正新不履行债务时，朱秀红对该抵押的房地产在抵押权登记的债权范围内享有优先受偿权。三、董立庭、徐兆媛、沈加新自愿为徐桂新、李正新的借款提供连带责任保证，在借款到期后，在主债务人没有归还借款本息时，未能履行保证义务，依法应当承担连带责任。案涉借款合同签订时，作为主债务人的徐桂新、李正新以自己的房地产为案涉借款提供抵押担保，董立庭、徐兆媛、沈加新又为徐桂新、李正新的借款提供保证担保，根据物权优于债权的原则，徐桂新、李正新应以自己提供抵押担保的房地产来满足朱秀红的债权，不足部分由董立庭、徐兆媛、沈加新承担连带清偿责任。四、案涉借款合同约定，借款人及担保人如有违约，承担出借人实现债权所垫付的一切费用（含律师代理费）。现徐桂新、李正新、董立庭、徐兆媛、沈加新未能按约归还借款本息，已构成违约，按照合同约定，应当承担朱秀红为本案诉讼而支付的代理费。但朱秀红支付的5万元代理费具有一定的不合理性，本院酌情调整为4.5万元。五、朱秀红主张在2015年10月16日向李正新的账户汇款了该5万元，后徐桂新、徐兆媛、李正新在2015年10月22日向我支付了2万元现金，另董立庭在2017年1月27日向我丈夫的账户汇款3万元，所以该5万元还款与本案无关联。由于朱秀红向徐桂新、李正新出借款项的实际时间是2015年10月22日，当日，徐桂新、徐兆媛、李正新共同向朱秀红归还了2万元，在未确认该5万元借款是徐桂新、李正新、徐兆媛的共同债务时，徐桂新、徐兆媛无义务为该5万元借款承担还款责任，故应认定该2万元还款与案涉借款有关联。朱秀红在借款交付40万元当日，就收取了徐桂新、徐兆媛、李正新的还款2万元，应当认定是预扣利息，本案的实际借款本金应认定是38万元。董立庭是本案借款合同的担保人，与李正新和朱秀红的5万元往来无关联，其在2017年1月27日向朱秀红丈夫的银行账户汇款3万元，应当认定是案涉借款的还款。朱秀红的此节意见与本案事实相悖，本院不予采信。至于朱秀红与李正新之间的另外往来，朱秀红可另行主张。六、徐桂新、李正新、徐兆媛主张在2015年10月22日案涉借款实际交付当日，就向朱秀红支付了利息4.8万元。朱秀红仅认可收到2万元，由于徐桂新、李正新、徐兆媛所举证据尚不能证实其主张，故本院依朱秀红认可的数额确认相关事实。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告徐桂新、李正新于本判决生效后十日内向原告朱秀红返还借款本金38万元，承担从2015年10月22日起至实际给付之日止，以尚余借款本金为基数，按月利率2%计算的利息（扣减已支付的利息3万元），另向朱秀红支付代理费4.5万元。二、原告朱秀红有权以被告徐桂新、李正新所有的座落于射阳县的房屋（房屋所有权证号为射房字第××号）在40万元的范围内，以及上述房产所占用的土地使用权[土地使用权证号为射国用（1997）第27-70-05号]在40万元的范围内享有优先受偿权。三、被告董立庭、徐兆媛、沈加新对被告徐桂新、李正新的上述还款义务中，原告朱秀红按本判决第一项就抵押物优先受偿后未获清偿的部分承担连带清偿责任。四、被告董立庭、徐兆媛、沈加新承担保证责任后，有权向被告徐桂新、李正新追偿。五、驳回原告朱秀红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。案件受理费11300元（已由原告朱秀红预缴），诉讼保全费4770元，合计16070元，由被告徐桂新、李正新、董立庭、徐兆媛、沈加新负担15500元，原告朱秀红负担570元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  徐晓东人民陪审员  朱永生人民陪审员  ***二〇一九年十月二十五日法官 助理  周文艳书 记 员  赵 恒附录法律条文1．《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2．《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受偿清的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。3．《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保人的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议财产折价或者拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的应当参照市场价格。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。