广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初1619号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人陈某华，男，1998年2月21日出生，广东省广州市增城区人，汉族，文化程度中专，户籍地广州市增城区。因犯盗窃罪于2016年11月29日被本院判处有期徒刑十个月，2017年7月7日刑满释放。因本案于2017年12月29日被羁押，同日被刑事拘留，2018年1月31日被逮捕。现被羁押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人吴东炯，广州市增城区法律援助中心律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2018〕514号起诉书指控被告人陈某华犯诈骗罪、盗窃罪，于2018年4月24日向本院提起公诉。本院于2018年7月12日作出（2018）粤0118刑初457号刑事判决。宣判后，被告人陈某华不服，向广东省广州市中级人民法院提出上诉。广东省广州市中级人民法院以原判决认定事实不清、证据不足为由，于2018年10月29日裁定发回本院重新审判。本院依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员叶永权出庭支持公诉，被告人陈某华及辩护人吴东炯到庭参加诉讼。本案依法延期审理，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：一、被告人陈某华于2017年10月2日5时许，在广州市增城区增江街东湖1号门附近，骗取了被害人陈某1Iphone7P手机一台（经鉴定价值人民币5556元）。二、被告人陈某华于2017年10月5日晚上，在广东省云浮市新兴县以500元租赁被害人黄某1的汽车回广州市增城区，期间陈某华没有支付车费500元，且以其身上不够钱需要到银行取钱为由，骗取被害人黄某1微信转账400元到其微信账户，共计骗取被害人900元人民币。三、被告人陈某华于2017年10月7日15时许，在广州市增城区荔城街以500元（只支付300元）租乘被害人周某驾驶的小汽车为由，过程中，被告人陈某华骗取被害人的车钥匙后，盗窃了被害人周某本田牌小汽车1辆（经鉴定价值人民币65000元）。被告人陈某华于2017年12月29日被抓获归案。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘验材料、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述及其他相关证据材料，据此指控被告人陈某华的行为已构成盗窃罪和诈骗罪。被告人陈某华是累犯，应当从重处罚；其归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判处刑罚。被告人陈某华对指控的第一宗、第二宗事实无异议，辩解称其实施的第三宗行为不应定性为盗窃，其事后已经主动联系被害人进行赔偿，并将涉案车辆归还给被害人。其辩护人辩称：被告人陈某华当庭认罪，归案后能如实供述其罪行，请求法院从轻处罚。经审理查明：一、2017年10月2日5时许，被告人陈某华在广州市增城区增江街东湖1号门附近，骗取了被害人陈某1iphone7Plus手机一台（经鉴定价值人民币5556元）。二、2017年10月5日晚上，被告人陈某华在广东省云浮市新兴县，以500元租赁被害人黄某1的汽车返回广州市增城区，期间陈某华没有支付车费500元，且以其身上不够钱需要到银行取钱为由，骗取被害人黄某1通过微信向其转账400元，共计骗取被害人黄某1人民币900元。三、2017年10月7日15时许，被告人陈某华在广州市增城区荔城街，以借用被害人周某的小汽车取眼镜等物品为由，骗取了被害人周某的本田牌飞度小汽车1辆（经鉴定价值人民币65000元）。2017年10月9日20时许，被告人陈某华告知被害人周某车辆的停放位置，上述车辆已被缴回发还给被害人。被告人陈某华于2017年12月29日被抓获归案。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实各被害人于案发后报警。2.现场勘验笔录、现场照片及现场图。3.抓获经过。4.被告人陈某华的户籍资料。5.广州市增城区价格认证中心穗增价认定〔2018〕20号、62号价格认定结论书，证实经鉴定iphone7Plus手机价值人民币5556元，本田牌飞度小汽车（车牌粤Ａ×××××）价值人民币65000元。6.中国工商银行交易记录，证实胡某玲银行账户（账号62×××87）于2017年10月5日、10月6日各转出200元。7.发还清单，证实本田牌飞度小汽车（车牌粤Ａ×××××）已被发还给被害人周某。8.证人潘某的证言：2017年10月7日16时许，我朋友陈某华租了一台车来派潭高滩村古堡正饭店找我，说一起去烧烤，我便与陈某华、出租车车主去到荔城街的莲塘村烧烤，期间陈某华说要开车去拿眼镜、钥匙之类的东西，后来就一直至今未归，也联系不上。9.被害人陈某1的陈述：我和陈某华于2017年9月份通过朋友介绍确认男女朋友关系，10月1日我们就分手了。2017年10月2日凌晨5时许，陈某华一直打我电话约我出去，我下楼后他就叫我上了他驾驶的电动车。我们一起去到广州市增城区增江东湖1号门，在玩的过程中他看见我用手机跟别人聊天，他就走过去将我的手机抢过去看，双方僵持了一段时间，我让他把手机还给我，但他提出要求让我纹身才将手机给回我。2017年10月3日、10月4日，陈某华依然用各种理由拒绝还我手机，后来我就联系不了他。2017年10月10日，我让陈某华的朋友带我去他的住处找他说清楚，但他一直没有理会我们。我认为案发当晚陈某华就是想拿我手机，因为在2017年9月底，陈某华知道我想分期付款买一部苹果7P手机，他就叫我帮他也买一台，以后再还钱给我，我当时就知道他想骗我钱买手机，于是我就拒绝了，所以10月2日那天凌晨他是以想见我为借口，趁机拿走我手机的。经辨认，其指认出被告人陈某华。10.被害人黄某1的陈述：2017年10月4日，一名叫“华仔”的男子曾坐我的车去云浮市新兴县。10月5日，我接到“华仔”的电话，他称要以500元的价格包我的车回增城，18时许，“华仔”和他的女朋友上了我的车。期间“华仔”问我累不累，于是我就让他开车，当晚23时许，他开车到达增城万达广场，并说要去开间房给女朋友，叫我在原地等他。不久他返回说自己卡用不了，让我先通过微信转了200元给他。随后，“华仔”又开着我的车来到相江路附近，他在附近取了一台电动车，叫我跟着他去银行拿钱，途中我跟丢了，他又在微信里说他女朋友在外面吃宵夜身上没钱，叫我再转了200元给他，他马上去银行取钱，加上车费一共给我1000元。我就按照他说的去万达广场附近路口等他，但他一直都没有过去，还将我的微信拉黑。此外，我发现我放在驾驶位与副驾驶位之间的400元现金不见了，我怀疑是“华仔”拿走的。我的微信账号是13×××95，绑定了我老婆胡某玲的银行卡。经辨认，其指认了微信聊天记录及转账记录。11.被害人周某的陈述：2017年10月7日15时25分许，我在滴滴平台上接到一名从由万达广场去泰富广场的客人。中途这位客人加了我的微信，他下车后在微信中叫我送他去派潭，上车后他给我300元现金作为车费。期间他说要自己开车，我就坐在副驾驶位，后来我们到派潭一个大排档接了他的朋友。当晚约19时许，我们三人到达莲塘村开心乐园烧烤场，大家开始烧烤，当时我把钥匙放在桌子上。19时35分许，他突然拿起我桌面上的车钥匙说“我的眼镜落在车上”，因为他毕竟是我的客人，也给了我比较高的车费，让我在他的朋友面前表现熟络点，所以我当时对他拿走车钥匙也没有反对。当时我的车停放在距离烧烤台二十几米外，因为被树木和屋阻挡，我看不到我的车。然后他就上了我的小车往荔城街方向开走，但一直到晚上22时45分他还没回来，于是我就报警。2017年10月8日，陈某华用微信联系我说当晚会将车开回给我，并说要给回钱我，随后微信显示他已经将我拉黑。直到10月9日12时许，陈某华再次通过微信和我联系，表示只要我撤案，他愿意赔偿我经济损失，并当晚将车开回给我，他随便发了微信定位给我，告知他在深圳市，我设法让他将车开回增城，并让他赔偿我损失，我们双方一直有谈何时将车开回的问题。10月9日18时许，我告诉陈某华说我撤不了案，让他自首，直到20时许，陈某华告知我他将我的车停在槎岗足球场，我随后带着公安人员在上址找到我的车，但他之后也没有赔偿我任何损失。其提供了机动车行驶证。经指认，其指认出双方的微信聊天记录。12.被告人陈某华的供述：（1）2017年10月2日凌晨，我驾驶电动车搭载我前女友陈某1到增江街东湖1号门口，我们在1号门口的凳子坐下来，我们都在玩手机。我看见陈某1手中新购买的一台iphone7P手机，并且一直在聊天，就一把将她手机抢了过来，她想抢回去，但我不让，并且用手推她，好几次差点将她推倒在地。我称让我来代她和那个男的聊天，过两天再还给她，并驾车搭她回去富鹏的住处。我拿了她手机后就想，既然已经分手了，我就打算不给回手机她了。第二天我就到了深圳，委托一个朋友将手机以4000元的价格卖掉。我当时看见她和别人聊天就气，我就抢了她的手机，然后我看见手机是苹果7p，是非常靓的手机，我就想占为己有，所以我根本没有想要将手机还给她，我当时说迟些给回手机她只是骗她。（2）2017年10月4日左右的晚上，我自己一个人从增城打滴滴过去云浮市新兴县找我的女朋友陈某3燕玩，期间我留了滴滴司机的电话。第二天下午，我致电那名滴滴司机，要求以500元包他的车搭我和女朋友回增城。下午18时许，我们上了滴滴司机的传奇小轿车。期间，我帮司机开车，回到增城万达广场已经是晚上23时了。我就说去万达广场开一间房间给女朋友住，让滴滴司机在原地等我。因为不够钱，我就骗滴滴司机，假称我的银行卡用不了，叫滴滴司机转200元给我，滴滴司机就直接通过微信转200元给我。我开好房后，就驾驶滴滴司机的车回去相江路开自己的电动车。我开动电动车后，骗滴滴司机说我去银行取钱，叫滴滴司机跟着我。我故意甩开司机，驾电动车返回万达公寓陈某3燕的住处。期间我又微信骗那名滴滴司机，叫他再转200元给我，谎称我女朋友在外面吃宵夜身上没钱，并称我现在正在银行取钱，加上包车费，到时给他1000元，多出的100元当是酬劳。接着司机又转了200元给我。就这样我一共骗了他900元。我的微信号是×××。（3）2017年10月7日下午15时许，我通过手机叫了一辆滴滴车，师傅叫周某，我们双方谈好以500元租一天他的车。晚上，我们去到间烧烤场烧烤。我骗周某说我的眼镜落在他车上，叫他给车钥匙我去车上拿。我就拿着车钥匙启动轿车离开了，我就将车偷走不打算把车还给周某的。我驾车去到深圳，第二天驾驶偷来的车回到新塘玩，晚上又返回深圳，第三天开车去到从化玩。第三天周某通过微信打电话给我，他叫我最好当日将小车还给他，他说已经报警，我说开回车给他，给他5000元赔偿，让他去销案。当晚我从从化回到增城，把车停在夏街足球场处，把钥匙放在车上，告知了周某，让他自己去拿。随后我返回了深圳市，也没有赔偿周某5000元。如果周某不报警，我就没那么快把车开回给他，因为我自己也想有一台小车，我当时有想过要占为己有。关于公诉机关指控的第三宗行为的定性问题。经查，被告人陈某华在侦查阶段多次供述其本来不打算将涉案小汽车返回给被害人周某，自己没有小汽车，意图将该车辆占为己有，主观上已经具备非法占有的目的，案发后其在得知被害人报警的情况下，将车辆还给被害人，属于犯罪既遂后的事后行为。被告人陈某华在与被害人见面、接触过程中，以非法占有为目的，虚构短暂借用车辆的事实，在被害人自愿交付财物后，借机离开被害人的视线后逃离，其行为符合诈骗罪的构成要件，不符合盗窃罪“秘密窃取他人财物”的本质特征，因此该宗行为应认定为诈骗罪，公诉机关指控的罪名不当，本院予以纠正。本院认为，被告人陈某华无视国家法律，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人陈某华犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；惟指控其犯盗窃罪的定性有误，本院予以纠正（理由如前所述）。被告人陈某华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人陈某华归案后能如实供述其主要犯罪事实，依法应从轻处罚；案发后其主动将赃物小汽车返还给被害人，有一定的悔罪表现，也可酌情从轻处罚。辩护人提出与上述意见一致，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人陈某华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月29日起至2019年10月28日止。罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、责令被告人陈某华向被害人陈某2退赔经济损失人民币5556元，向被害人黄某2退赔经济损失人民币900元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马 欢人民陪审员  林怡惠人民陪审员  阮伊莉二〇一九年十月十七日书 记 员  张月霞附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。