山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0983民初2308号原告：甘怀洪，男，1980年10月5日出生，汉族，住肥城市。委托诉讼代理人：温奎信，肥城万信法律服务所法律工作者。被告：曲德圣，男，1973年11月28日出生，汉族，住肥城市。委托诉讼代理人：刘吉敢，山东卓知律师事务所律师。原告甘怀洪与被告曲德圣追偿权纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告甘怀洪及其委托诉讼代理人温奎信，被告曲德圣及其委托诉讼代理人刘吉敢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘怀洪向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告支付垫付款（医药费67887.7元、伤残补助金12万元、罚款5万元，共计人民币237887.7元）；2.本案诉讼费、财产保全费由被告承担。案件审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为：请求判令被告支付垫付款（医药费69067.7元、伤残补助金12万元、罚款5万元）。事实和理由：2018年5月7日，被告将正在山东肥城特钢东区外墙保温施工中的刘某所使用的安全绳解开，致使刘某从吊笼摔伤，随即住院治疗，其费用为67887.7元。伤者刘某向法院提起诉讼，经原告和刘某协商，支付伤残补助金的费用为12万元。因此事故建筑方给予罚款5万元。2018年5月8日被告出具证明“我是曲德圣，于2018年5月7日上午10:30分左右，在安居苑小区2号楼外墙保温施工中，挪吊笼拆钢丝卡扣时，无意中解错了刘某使用的吊笼拉绳，导致刘某摔伤住院”。综上所述，被告应当支付原告为伤者垫付的费用共计人民币237887.7元。被告曲德圣辩称，1.被告及伤者刘某均受雇于原告从事劳务活动，根据《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告作为劳务接受方应当对于刘某伤害承担侵权责任，同时伤者刘某应当根据其自身过错承担相应的责任。根据原告诉称其经协商与伤者刘某达成协议对刘某进行赔偿，其行为是在法定义务的前提下自愿赔偿行为，该行为与被告无关。2.被告在向原告提供劳务过程中并不存在过错。被告挪吊笼的行为是受原告的指令安排，在被告挪吊笼的过程中与刘培泉、辛培利、赵学明分工明确，赵学明负责下楼观察吊笼，刘培泉、辛培利负责协助（准备工具、观察指挥），因被告年轻，负责下去解绳。在解绳的过程中，其他三人并未提出反对意见，赵学明在查看后也并未告知吊笼中有人施工，刘培泉、辛培利作为吊笼的安装人也并未指明需解的吊绳，因此被告在从事原告安排的工作中并不存在过错。3.原告对于事故发生应承担全部责任，造成刘某受到伤害的主要原因是原告向刘某提供的安全带不符合质量要求，断裂后致使刘某摔伤。被告解的仅是吊笼一侧的吊绳，并没有解安全绳，即使一侧吊绳解开，有安全绳的存在也不会造成刘某损害后果的必然发生（同笼中另一施工人员为证）。4.事故发生后，被告通过赵学文向伤者替原告支付10000元，该款项原告应予以返还。另，原告对于涉案工程不具备施工资质；原告在受害人刘某以及被告等工人从事雇佣工作前从未进行过安全培训，对于施工过程并未建立工作规程、施工过程中没有做好安全保护，为节省成本购买劣质安全带，对于受害人事故的发生未能起到安全保护作用；对于不同吊笼的拉绳没有标注明显区别的标志；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，原告作为雇主来说仅对于雇佣关系之外的第三人享有追偿权，而被告系原告的雇员，因此原告向被告追偿不具有法律基础。综上所述，原告所诉无事实及法律依据，其对被告的诉讼请求依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的以下证据，本院予以确认并在卷佐证：被告提交的录音及录音笔录六份，被告提交的（2019）鲁0983民初1197号卷宗中图片一张，原告提交的肥城市中医医院发票两份，本院依法对刘某所作的询问笔录，刘某户口本复印件。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交2018年5月8日被告签字的、五证明人在场时出具的证明一份，欲证实被告自认自己的行为有过错，致使刘某受伤。被告质证认为该证明系被告受胁迫下出具，内容不全面也不能反映客观事实，证明人赵学文系代工人员，证明人冀玉付是工地管理人员，另三个证明人与被告一同参与挪吊笼的工作，各证明人均与事故的发生及责任的承担存在利害关系，该证明不能作为证据使用。本院认为，被告未提交证据证明其在受胁迫的情况下出具该证明，该证明中载明内容与双方当事人庭审中陈述内容一致，本院对该证明予以确认。2.被告提交（2019）鲁0983民初1197号卷宗中伤者刘某、刘某儿子刘广利以及原告三人在刘某家中录音笔录一份，欲证实原告向刘某提供的安全带未起到安全保护作用系造成刘某损害结果发生的直接原因，原告对涉案工程系违法分包，不具备安全施工资质，对于刘某伤害具有法定赔偿义务，无权向被告追偿。原告认为应结合录音光盘质证。本院认为，被告提交的录音笔录中案外人的身份信息无法确认，对该证据本案中本院不予采信。3.原告提交其与刘某的赔偿协议一份，欲证实原告向刘某支付12万元。被告质证认为该赔偿数额未经法院判决确认更未明确各方过错及应承担的责任份额，该协议对被告不存在约束力，不能确定12万元中是否包含了医疗费。本院认为，该协议系原告甘怀洪与伤者刘某自愿达成，且不存在恶意串通、显失公平等无效情形，对该协议本院予以确认，作为定案依据。4.原告提交冀建秀因工地人员受伤对原告处罚5万元的证明，欲证实原告交纳罚款5万元。被告质证认为该证据与被告不具备关联性，冀建秀没有行使处罚的权利。本院认为，该证据不符合证据的法定形式，且不能证明原告实际缴纳罚款的事实，对该证据本案中本院不予采信。本院经审理认定事实如下：被告曲德圣、伤者刘某均受雇于原告甘怀洪。2018年5月，该二人及其工友在肥城特钢东区从事外墙保温工作。5月7日上午，被告曲德圣与赵学明在2号楼北侧的吊笼内施工，刘培泉与辛丕利在楼北侧的另一吊笼内施工，刘某及另一工友在楼南侧的一吊笼内施工。每个吊笼中均有承重绳连接固定在楼顶处，吊笼内工作人员有安全绳防护。曲德圣、赵学明、辛丕利、刘培泉所在位置的外墙保温工作已经完成，需解开楼顶的承重绳将吊笼挪动到另一位置，四人均离开所在吊笼，到达楼顶处。在挪动吊笼的过程中，被告曲德圣负责解开承重绳。在无人告知解哪根承重绳的情况下，被告曲德圣将刘某所在吊笼的承重绳解开，致刘某在吊笼中摔出并受伤。事故发生后，原告甘怀洪于2018年5月7日和2018年9月28日为刘某支付医疗费69067.7元（1180元+67887.7元）。刘某于2019年2月21日向本院提起诉讼，要求甘怀洪、甘怀刚、莱芜方圆建设集团有限公司赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、鉴定费、交通费等各项损失共计141184.47元。2019年2月25日，甘怀洪向刘某支付赔偿款120000元。刘某以双方达成和解协议且已履行完毕为由撤回起诉，本院依法准予其撤诉。综上，原告甘怀洪共赔偿原告189067.7元（69067.7元+120000元）。另查明，事发后，被告曲德圣向原告甘怀洪支付10000元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案被告曲德圣在挪动吊笼解钢丝绳时，在未确认其应挪动的吊笼所对应的钢丝绳的情况下，将刘某所在的吊笼的钢丝绳解开，致刘某受伤，对事故的发生存在重大过失，依法应与雇主甘怀洪承担连带赔偿责任，原告甘怀洪承担了连带赔偿责任后，依法可以向被告曲德圣追偿。原告甘怀洪诉请被告支付其垫付的医药费69067.7元、调解支付的赔偿款12万元、罚款5万元，其中罚款5万元不属于追偿权的范围，对该5万元的追偿，本院不予支持。对于原告调解自愿支付给刘某的120000元的赔偿款，系原告与刘某自愿达成的调解协议，且已履行完毕，本案没有证据证明该调解协议存在恶意串通、显失公平等无效情形，该调解协议应为有效，本案对该调解协议确认的数额予以确认。综上，原告甘怀洪共向刘某支付赔偿款189067.7元（69067.7元+120000元）。关于原告向被告追偿的比例，被告曲德圣对事故的发生虽然存在重大过失，但原告甘怀洪对被告曲德圣选人不当并疏于监督、管理，对雇员未进行施工安全培训，对于施工过程中存在的不规范行为未及时发现并予以纠正，对于雇员的不符合安全规范的配套保障措施未及时检查并予以制止，是损害事实得以发生的原因之一；且原告作为雇主与雇员有特定的利益关系，被告曲德圣作为雇员，直接为雇主创造经济利益，按照利益、风险、责任一致的原则，雇主应当承担相应的经营风险。基于上述因素考量及本案实际，本院酌情确定追偿比例为40%，即被告曲德圣应承担75627.08元（189067.7元×40%）。被告曲德圣已经向刘某支付10000元，应予扣除，故被告曲德圣应向原告支付65627.08元（75627.08元-10000元）。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：一、被告曲德圣于本判决生效之日起十日内，支付原告甘怀洪65627.08元；二、驳回原告甘怀洪的其他诉讼请求。如果未能按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2434元，由原告甘怀洪负担1766元，被告曲德圣负担668元。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员 解 霞二〇一九年十月十四日书记员 陈继茗