西安市莲湖区人民法院   民事判决书     （2019）陕0104民初4322号   原告：亢兰玲，女，1970年11月18日出生，汉族，住西安市莲湖区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：倪婕，陕西学进律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李青，陕西学进律师事务所律师。   被告：文英杰，男，1970年11月10日出生，汉族，住西安市莲湖区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。   原告亢兰玲诉被告文英杰委托理财合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告亢兰玲及委托诉讼代理人倪婕到庭参加了诉讼。被告文英杰经本院合法传唤未出庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告于2017年12月5日签订的《协议书》无效;2、判令被告返还原告财产损失30万元; 3、被告承担本案的诉讼费用。审理中，原告变更第二项诉讼请求：判令被告返还原告财产损失288356.89元。事实与理由:2017年原、被告协商一致签订了关于理财的协议书，约定原告将其在华龙证券开立的证券投资账户交由被告管理经营，期限为2016年7月20日至2018年5月20日。同时协议约定截止2018年5月20日原告该账户资金不得少于40万元。但被告在后期整个经营管理过程中存在重大过错导致账户资金严重亏损，在此期间原告曾多次提醒被告，但被告仍一意孤行，直至2018年2月份，此时账户资金亏损不足20万元。由于原告此时联系不到被告，原告迫于无奈只能将股票售出，退回资金。后原告一直多方寻找被告，希望被告能够按照协议约定补足亏损金额，但被告一直躲避不愿协商，无奈原告向法院提起诉讼，望判如所请。   被告文英杰未作答辩。   原告围绕诉讼请求依法提交了以下四组证据：证据一、《协议书》，证明原被告双方于2017年12月5日签订补充《协议书》，约定原告将其在华龙证券凯里的证券投资账户（账户名为：亢兰玲，账户代码为175900000710，委托时账户资金为50万元）委托被告操作，协议中的保底条款无效。同时又因为该保底条款系本协议的主要条款，该条款无效，协议书也应当认定为无效。证据二、微信聊天记录、微信转账记录、原告名为深南电路的股票K线图，证明1、被告通过QQ群,微信等方式宣传自己替人炒股稳赚不赔，制造盈利假象；2、证明被告在持有原告证券账户期间未尽到妥善管理义务，导致账户亏损严重，应当对其过错承担相应的赔偿责任。3、证明原被告达成书面协议后被告履行了协议约定，支付原告29800元，弥补亏损。4、证明原告账户的名为深南电路的股票自2018年1月至2018年2月持续大幅亏损的事实。证据三、原告华龙证券手机账户截屏，证明账户名为亢兰玲，被告应当依法返还原告投资款损失288356.89元。证据四、郭洁、杨金莲、康小娥证人证言，证明原、被告最初达成口头协议由被告保底帮原告炒股，盈利由双方三七开。   根据原告的陈述及提交的证据，本院认定事实如下 ：   原告在华龙证券开立账户名为亢兰玲、账户代码为175900000710的账户，并委托被告管理操作该账户，期限为2016年7月20日至2018年5月20日。双方于2017年12月5日补签协议书一份，约定委托账户的资金为50万元。同时记载因至2017年12月5日账户亏损为27万元，双方协商每周该账户的资金不少于27万元，收盘后最晚三点三十分补齐27万元。至2018年5月20日账户不得少于40万，并于每月底让原告看账户，如少于27万元的百分之十，即2018年1月1日账户为29.7万元，以此类推，如不够，被告补齐相应的资金。原告不得干涉被告操作。协议签订后，2017年12月8日，由于账户内资金不足27万元，被告依约向原告微信转款29800元用于弥补账户亏损。2018年2月5日，股票亏损严重，原告自行将账户内股票卖出，卖出价款为211643.11元。之后，原告一直要求被告补足亏损未果。   另，原告申请的证人出庭，证明原、被告口头约定股票盈利双方三七分成。   本院认为，原告将出资的账户委托被告操盘交易，双方对亏损及盈利进行了书面及口头约定，故原、被告之间形成委托理财合同关系。双方在签订《协议书》中约定保本炒股条款，保证到期后，账户资金不少于40万，该条款属保底条款，违反了资本市场中风险与利益共存的客观规律，助长了非理性投资，扰乱了国家金融、经济秩序，不利于维护证券市场的稳定，该条款致使双方民事权利义务严重失衡，因此协议中的保底条款无效。纵观《协议书》，若没有保底条款的存在，即原告在不能确保委托资产本金安全情况下，通常不会与被告签订委托理财合同，因此保底条款属于委托理财合同的核心条款，不能成为相对独立的合同无效部分，故保底条款无效导致《协议书》整体无效。现原告要求确认原、被告双方签订的《协议书》无效,本院予以确认。   根据合同法规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《协议书》系原、被告双方共同协商签署的，双方均知晓炒股存在风险，故原、被告双方对协议无效均存在过错，应各自承担相应的责任，原告既然在《协议书》中享有利益分配的权利，也应当对委托炒股造成的亏损承担。当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。结合本案基本事实，双方对亏损金额的承担比例可酌情确定为5：5，即各自承担50%的责任。截止原告自行卖掉全部股票之日即2018年2月5日，账户余额211643.11元，亏损288356.89元，扣除被告向原告微信支付的29800元，被告应向原告赔偿114378.45元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第七条、第五十二条第（四）款、第五十八条、第三百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、确认原告亢兰玲与被告文英杰于2017年12月5日签订的《协议书》无效；   二、本判决生效后十天内，被告文英杰赔偿原告亢兰玲114378.45元；   三、驳回原告亢兰玲其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。   案件受理费5800元，由原告负担2204元，被告负担3596元（原告已预交，被告在执行本判决时一并给付原告）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于西安市中级人民法院。             审  判  长     闵永军   审  判  员     铁文静   审  判  员     李君     二Ｏ一九年十月二十二日     书  记  员     袁博     201901044322197011186612128197011183481970111023610XXXXXXXXXXXXXXX2019424120171252303288356892017201672020185202018520402018220201712517590000071050123298004201812018228835689175900000710201672020185202017125502017125272727201852040272018112972017128272980020182521164311405020182521164311298002585568920171252585568958005805220      1