江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0582民初11067号原告：王浩芳，女，1975年1月19日出生，汉族，户籍地张家港市，现住张家港市。被告：锦江麦德龙现购自运有限公司张家港商场，住所地张家港市杨舍镇（塘市街道）南二环路9号。负责人：NicolasLouisEugeneGAUTHERON，该商场营运总监。委托诉讼代理人：王烨雨，该商场工作人员。委托诉讼代理人：黄微微，江苏凡创律师事务所律师。王浩芳与锦江麦德龙现购自运有限公司张家港商场（以下简称麦德龙张家港商场）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月21日立案，麦德龙张家港商场与王浩芳劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月22日立案[（2019）苏0582民初11162号]。本院裁定将（2019）苏0582民初11162号案件并入本案，并适用简易程序公开开庭进行了审理。王浩芳及麦德龙张家港商场的委托诉讼代理人王烨雨、黄微微均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王浩芳向本院提出诉讼请求，并对对方起诉答辩如下：判令麦德龙张家港商场支付违法解除劳动关系赔偿金38430.56元及自2013年1月起至2019年1月止六年期间的加班工资26544元。事实与理由：本人于2013年1月入职麦德龙张家港商场，2019年1月该商场违法解除与其的劳动关系，按法律规定应当支付按经济补偿金标准2倍计算的赔偿金。此外劳动法也没有规定只支持2年的加班工资，故要求该商场支付其在职6年期间的加班工资差额。麦德龙张家港商场向本院提出诉讼请求并对对方起诉答辩如下：确认我公司解除与王浩芳的劳动关系合法，无需支付王浩芳赔偿金以及加班工资差额。事实与理由：王浩芳严重违反商场规章制度，我商场作出解除劳动合同决定合法，不应向其支付赔偿金。根据双方签署的劳动合同，王浩芳的工时制度为标准工时制(即王浩芳每天工作时间为8小时)，王浩芳在职期间每天的就餐时间不应计算为工作时间，我商场的《员工手册》对此亦有明确规定，故我商场也无需向王浩芳支付加班工资差额。本院经审理认定事实如下：2013年1月16日，王浩芳进入麦德龙张家港商场工作，岗位为收货部职员。双方于2016年3月11日签订了最近一份劳动合同期限为2016年2月1日起至2019年1月31日止，并主要约定王浩芳每月工资为税前2262元，工资发放为每月的最后一个工作日支付，该工资金额作为劳动者假期工资和加班工资的计算基数。该劳动合同的附件一为《〈员工手册〉和〈适用于麦德龙现购自运有限公司雇员的业务原则〉收到确认书》，主要内容为劳动者已阅读了劳动合同的附件《员工手册》及《适用于麦德龙现购自运有限公司雇员的业务原则》，并承诺遵守用人单位的各项规章制度，同意依据前述两个文件享有权利和履行义务。王浩芳在该收到确认书下方签名栏内签名确认。2017年6月19日，麦德龙张家港商场向王浩芳作出一份《书面警告》，载明因王浩芳“私自向销售部门索要赠品、私拿破包商品从收银台出入、16年配送口50斤面粉拿出、排班私改排班”违反了商品出入SOP规范准则，给予书面警告。王浩芳在该文件“员工本人意见”一栏中注明“基本同意”并签名确认。2019年1月21日，麦德龙张家港商场又向王浩芳作出一份《书面警告》，载明“2019/1/14下午14：05左右，生鲜白条收货。该员工未遵行SOP收货中关于生鲜商品收货需与相关人员一同收货的规定，独自1人收货。此行为明确违反部门SOP工作流程，同时符合公司员工手册第26页6.3.5第4条‘违反公司HCCP和质量安全的有关规定，或商场、部门制定的工作流程、安全生产和环境管理的相关规定、操作规范和各项规章制度，未造成严重后果的’给予书面警告处分”。同日，麦德龙张家港商场向该商场工会委员会发出《关于解除王浩芳劳动合同通知书》，该商场工会委员会于次日即2019年1月22日回复了该解除通知，表示同意麦德龙张家港商场作出的解决决定。2019年1月22日，王浩芳收到麦德龙张家港商场向其发出的《解除劳动合同通知书》，载明：麦德龙张家港商场依据《员工手册》第6.3.6.1及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定于2019年2月24日解除与其的劳动合同。审理中，麦德龙张家港商场解释该通知书的解除劳动合同时间因笔误错写成了“2019年2月24日”，应为2019年1月24日，通知书的落款时间也系笔误错误书写成了“2019年2月22日”，应为2019年1月22日。2019年1月22日，王浩芳收到麦德龙张家港商场向其发出的《解除劳动合同通知书》后离开工作场所，之后王浩芳再未出勤。2019年1月25日，麦德龙张家港商场通过EMS快递的形式再次向王浩芳邮寄了第二份《解除劳动合同通知书》，载明其根据《员工手册》第6.3.6.5及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除与王浩芳的劳动合同。麦德龙张家港商场在起诉状中表示“2019年1月22日，王浩芳在离开工作场所时拒绝配合商场安保人员对员工离场时的随身物品进行例行检查，在与安保人员发生争执后，王浩芳动手打伤安保人员以及在场的工作人员，根据《员工手册》的规定，员工打架斗殴或聚众闹事或向他人挑衅或煽动他人打架斗殴的，公司有权立即予以违纪解聘处理，因此，我商场于2019年1月24日再次向王浩芳出具了《解除劳动合同通知书》，并重申于2019年1月24日解除与其的劳动关系。”因王浩芳拒收该邮件，致邮件被退回。2019年2月1日，王浩芳向张家港市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提交仲裁申请书，要求麦德龙张家港商场继续履行劳动合同。2019年4月2日，仲裁委开庭审理此案，庭审中仲裁委确认双方劳动合同已无法继续履行，并告知王浩芳可变更仲裁请求为要求麦德龙张家港商场支付违法解除劳动合同的赔偿金，但王浩芳坚持要求继续履行劳动合同，故仲裁委于2019年6月15日作出张劳人仲案字[2019]第258号仲裁裁决，认定麦德龙张家港商场于2019年1月22日作出的解除行为系违法解除，但因双方已无继续履行之可能，故仲裁委对王浩芳要求继续劳动合同的仲裁请求，不予支持。该仲裁裁决书现已生效。嗣后，王浩芳又至仲裁委申诉，要求麦德龙张家港商场支付赔偿金67500元及2013年1月至2019年1月期间工作日延时加班工资38016元。2019年7月31日，仲裁委作出张劳人仲案字[2019]第698号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，麦德龙张家港商场应当支付王浩芳赔偿金34006.56元、2017年8月至2019年1月期间加班工资差额6638.34元，共计79258.37元。二、对王浩芳要求麦德龙张家港商场支付2013年1月至2018年7月期间加班工资的仲裁请求不予支持。嗣后，双方均不服，来院涉诉。2019年8月9日，仲裁委作出张劳人仲案字[2019]第698号仲裁决定书，载明张劳人仲案字[2019]第698号仲裁裁决书裁决主文中的“麦德龙张家港商场应当支付王浩芳赔偿金34006.56元、2017年8月至2019年1月期间加班工资差额6638.34元，共计79258.37元”中的“共计79258.37元”应更正为“共计40644.9元”。审理中，因双方意见不一，调解未成。另查明：麦德龙张家港商场向王浩芳发出《书面警告》及解除双方劳动关系所依据的规章制度为商场的《员工手册》。《员工手册》第六章“行为准则及奖励及违纪处罚”第6.3.5条规定，“员工有下列情形之一的，公司可给予书面警告处分：……4）违反公司HACCP和质量安全的有关规定，或商场、部门制定的工作流程、安全生产和环境管理的相关规定、操作规范和各项规章制度，未造成严重后果的；……”。第6.3.6条规定，“员工有下列情形之一的，公司有权立即予以违纪解聘处理：1）曾经受到二次书面警告的：……5）打架斗殴、或聚众闹事、或向他人挑衅、或煽动他人打架斗殴的……”。双方一致确认王浩芳实行“两班倒”，早班为6点至15点，中班为13点至22点，中间包含就餐时间。员工餐厅的就餐时间为午餐11：00至13：00，晚餐17：00至18：30。王浩芳的基本工资为2319元/月。王浩芳离职前月平均工资为2833.88元。上述事实，有仲裁裁决书、仲裁决定书、解除劳动合同通知书、EMS邮件及庭审笔录等证据予以证实，本院予以确认。一、加班工资王浩芳要求以其年收入34000元作为计算加班工资的基数。审理中，王浩芳陈述：我是超市的营业员，节假日是调休的，我一般周三、周四休息，周五至下一周的周二上班，因对加班费的法律理解有误，在起诉的时候还主张了周末的加班工资，计算为每年的加班工资差额7344元。现在不再主张周六、周日的加班费了，只主张每天出勤9小时扣除8小时工作制外的1个小时的加班费。用人单位平时法定节假日的三倍加班费已发放。为此，王浩芳提交了自2015年2月起每月用人单位通过电子邮件向其发放的《工资单》，工资单有以下内容：合同工资、13薪、3倍加班费、中班津贴、年终奖、SpotCash奖等。麦德龙张家港商场对上述工资单的真实性无异议，并表示虽然王浩芳的“两班倒”为9小时，但中间有1小时的就餐和休息时间，应予扣除。在就餐和休息时间员工可以正常就餐和休息，公司是不干涉的。仲裁阶段，麦德龙张家港商场提交了自2017年1月1日起王浩芳的电子打卡记录。王浩芳未就2017年1月1日之前的出勤情况提交证据，并表示在本次解除劳动关系前未向用人单位主张过前述1小时的加班费。本院认为，双方无争议的部分，本院予以确认。自王浩芳入职以来，麦德龙张家港商场一直按同样的方式、标准计算王浩芳的工资及法定节假日的加班费，从未向王浩芳支付过双方有争议的1小时的加班费，且麦德龙张家港商场一直以工资单的方式明确告知王浩芳。王浩芳在解除劳动关系前一直未向麦德龙张家港商场提出异议，应视为王浩芳对该制度的认可并愿遵照执行。现事隔多年，王浩芳在本案中提出异议，违背诚实信用原则，本院不予支持。二、赔偿金王浩芳在审理中表示其所主张的赔偿金38430.56元是按照用人单位解雇其前12个月的年收入34006.56元加上其所主张的该年度的加班工资差额4424元合计38430.56元作为其的收入标准，按其在职时间计算6个月，再乘以2得出的。麦德龙张家港商场则认为其系合法解除与劳动者的劳动关系，无需支付赔偿金。本院认为，仲裁委于2019年6月15日作出的张劳人仲案字[2019]第258号仲裁裁决已生效，该裁决认定麦德龙张家港商场于2019年1月22日作出的解除行为系违法解除，故麦德龙张家港商场应依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。结合王浩芳主张按6个月的工资标准计算赔偿金，未超过其在麦德龙张家港商场的工作年限，本院予以准许，结合王浩芳离职前12个月的平均工资，麦德龙张家港商场应支付王浩芳赔偿金34006.56元（2833.88元/月×6个月×2）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：一、锦江麦德龙现购自运有限公司张家港商场应于判决生效后十日内支付王浩芳违法解除劳动合同赔偿金34006.56元。二、驳回王浩芳、锦江麦德龙现购自运有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员  路骊珠二〇一九年十月十日书记员  王 婷