宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院民事判决书（2019）宁0202民初2361号原告：宁夏博拉德新材料科技有限公司，住所地位于银川市金凤区尚都花园16-2-301室。法定代表人：刘孝宁，系宁夏博拉德新材料科技有限公司董事长。委托诉讼代理人：周永进，宁夏三略律师事务所律师。被告：宁夏东方钽业股份有限公司，住所地位于大武口区冶金路。法定代表人：赵文通，系宁夏东方钽业股份有限公司董事长。委托诉讼代理人：刘宁，宁夏兴业律师事务所律师。第三人：宁夏中色金逸光伏材料有限公司，住所地位于石嘴山市大武口区工业园区贺工路西、自强路南。法定代表人：吕晋文，系宁夏中色金逸光伏材料有限公司总经理。委托诉讼代理人：唐微，女，1982年5月8日出生，汉族，系宁夏中色金逸光伏材料有限公司职工。原告宁夏博拉德新材料科技有限公司（以下称宁夏博拉德公司）与被告宁夏东方钽业股份有限公司（以下称宁夏东方钽业公司）、第三人宁夏中色金逸光伏材料有限公司（以下称宁夏中色金逸公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年6月27日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行审理。审理中，被告宁夏东方钽业公司主张自身非适格当事人，称案涉合同是由宁夏中色金逸光伏材料有限公司实际履行，为查明案件事实，本院依法追加宁夏中色金逸光伏材料有限公司作为第三人参加诉讼。因双方当事人争议较大，本院作出（2019）宁0202民初2361号民事裁定书，裁定转为普通程序。依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告宁夏博拉德公司的法定代表人刘孝宁及其委托诉讼代理人周永进、被告宁夏东方钽业公司的委托诉讼代理人刘宁、第三人宁夏中色金逸公司的法定代表人吕晋文及其委托诉讼代理人唐微到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宁夏博拉德新公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告交付成品电镀黄丝61.336吨（65.6吨×93.5%）或赔偿等值原料购置款2296000元（35000元/吨×半成品65.5吨）；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年11月16日，原、被告经过协商自愿签订一份《来料加工合同》，双方约定原告向被告提供加工所需要盘条并负责运送至被告指定地点，被告按照原告提供的技术条件按合同要求生产电镀黄丝，加工完成后交付原告。合同签订后被告仅履行了部分义务，经对账尚有半成品盘条65.6吨待电镀，经催告后被告仍未履行加工义务，原告为此起诉至法院。被告宁夏东方钽业公司辩称，1.被告不是本案适格被告，请求依法驳回原告起诉。原告提供的来料加工合同履行主体宁夏东方钽业股份有限公司光伏材料分公司已经注销，其权利义务由第三人宁夏中色金逸公司承继，该情况已经发函告知原告，且原告已就合同相关履行事宜与宁夏中色金逸公司进行沟通。2.原告所述事实与实际不符，不能作为认定案件认定依据，据被告计算应当向原告提供加工后电镀黄丝数量为335.88吨，原告已提货176.778吨与14.871吨，减去已加工完毕但尚未提货的97.7吨，应当向原告交付的货物数量为46.531吨，不是原告主张的61.336吨，第三人宁夏中色金逸公司终止履行合同系行使同时履行抗辩权。第三人宁夏中色金逸公司陈述，答辩意见的主要部分同被告宁夏东方钽业公司一致。宁夏中色金逸公司未能交付产品的原因在于原告违约在先，迟延交付加工费（原告对于被告证据四的质证意见可证明原告迟延付款），前三份2017年签订的合同加工费尾款至2019年3月18日才支付，同时原告未按照约定返还工字轮且经过催告后拒绝提货，到目前仍有97吨成品未提货。由于投入生产原料需要经过连续拉拔过程才能生产合格产品，目前投入生产的原料为半成品，且在设备生产线停留时间过长，物理性能已经发生改变，不具备进一步加工条件。因此无法继续履行合同，原告主张继续履行和赔偿损失的请求缺乏事实依据，请予以驳回。原告宁夏博拉德公司围绕其诉讼请求依法提交的证据，本院认证意见如下：证据一、来料加工合同一份、证据二、宁夏博拉德材料公司加工统计表一份客观、真实，对尚有已投入生产的65.6吨盘条待电镀的事实，本院予以确认；证据三、销售合同四份与证据四、2017年11月22日开具的602700元购货发票一张（对应于2017年10月17日签订的合同）、2017年11月22日开具的340万元发票三张（面额分别为1169600元、1158584元、1156000元，对应2017年11月18日签订的合同）、2017年11月30日开具的价款211万元发票二张（面额分别为1039186元、1039186元，对应2017年11月27日签订的合同）相互印证，能够证实原告采购原材料盘条的价款，本院予以确认。被告宁夏东方钽业公司为证明其诉讼主张或反驳诉讼请求依法提交的证据，本院认证意见如下：证据一、来料加工合同四份客观、真实，其中2017年11月16日签订的合同与原告提交的证据一致，本院予以确认；证据二、公告、公司函、EMS记录单、企业查询单各一份与证据三、关于是否继续履行合同的函、律师函、EMS邮寄单、快递查询单各一份相互印证，对被告就注销下属分公司、设立全资子公司、权利义务承继等事宜发出函告以及实际履行主体事实，本院予以确认；证据四、加工统计单一页、物资出门证一份四页、证明两份、中国银行国内支付业务汇款单一页客观、真实，其中加工统计单与原告提交的证据一致，本院予以确认。经审理，本院认定事实如下：原、被告自2017年3月起建立承揽合同关系，双方于2017年11月16日签订最后一份《来料加工合同》，其中约定：原告提供加工所需盘条，被告按要求加工成电镀黄丝并提供检验数据，电镀后黄丝成品率按照93.5%计；被告完成加工后通知原告，由原告负责运输；加工费按成品6400元/吨（含税）计算，原告提货时付清加工费，被告开具17%的增值税发票。经对账形成《宁夏博拉德新材料科技有限公司来料加工统计》，确认2017年3月至2019年2月22日期间，原告来料加工中有投入生产盘条65.6吨待电镀。现原告就该65.6吨盘条要求被告按照约定的93.5%成品率交付成品电镀黄丝61.336吨，如被告无法交付成品需按原料购置款等值赔偿损失2296000元，为此起诉至法院。另查明，2018年7月1日被告方作出的《公司函》中，称经董事会决议决定：将注销宁夏东方钽业股份有限公司光伏材料分公司，依法设立全资子公司宁夏中色金逸光伏材料有限公司（即第三人），由宁夏中色金逸光伏材料有限公司承继宁夏东方钽业股份有限公司光伏材料分公司债权债务，要求进行债权债务确认，基准日为2018年6月30日，对基准日之前已生效且未挂账的合同（包括未履行、部分履行、全部履行的合同）进行合同主体的变更。宁夏东方钽业股份有限公司光伏材料分公司于2019年7月24日注销，第三人宁夏中色金逸公司于2018年7月5日登记成立。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于案涉合同相对人，原告宁夏博拉德公司与被告宁夏东方钽业公司2017年11月16日签订的《来料加工合同》，可以确认双方之间的承揽合同关系。被告宁夏东方钽业公司辩称，合同履行主体实为第三人宁夏中色金逸公司，故自身不是合同相对方，但前期被告宁夏东方钽业公司将承揽事务交由下属的宁夏东方钽业股份有限公司光伏材料分公司履行，后于2018年7月1日出具《公司函》声明由第三人宁夏中色金逸公司承继宁夏东方钽业股份有限公司光伏材料分公司债权债务，即案涉合同并非均由第三人宁夏中色金逸公司履行，且声明的被承继主体亦不是被告宁夏东方钽业公司。第三人宁夏中色金逸公司主张合同义务发生转移，但所提交证据不足以证实已经原告宁夏博拉德公司同意。综上，被告宁夏东方钽业公司及第三人宁夏中色金逸公司提出的合同主体变更理由均不成立，本院不予采信。承揽人将承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。被告宁夏东方钽业公司作为合同承揽人，将加工事宜先后交由下属分公司、全资子公司履行，应当就该两家主体完成的工作成果向原告宁夏博拉德公司负责。双方已对账确认来料加工中尚有投入生产盘条65.6吨待电镀，原告宁夏博拉德公司要求被告宁夏东方钽业公司继续履行合同、于判决生效后10日内按照合同约定的93.5%成品率交付成品电镀黄丝61.336吨（65.6吨盘条×93.5%）的诉求，双方均认可合理生产周期为30天，但被告宁夏东方钽业公司当庭确认已事实上不具备加工条件。鉴于被告宁夏东方钽业公司无法在合理期限内继续履行合同义务，原告宁夏博拉德公司有权要求其承担赔偿损失的违约责任。关于原材料单价，原告宁夏博拉德公司提交的采购合同及发票能够证实原材料采购价款，其按平均数3.5万元/吨的标准计算的损失相对合理。故原告宁夏博拉德公司要求被告宁夏东方钽业公司按等值原料购置款赔偿损失2296000元的诉求，本院予以支持。被告宁夏东方钽业公司辩称，因原告宁夏博拉德公司未及时提货并如期付款，基于同时履行抗辩权停止履行加工义务，但未提交证据证实已按合同约定通知原告宁夏博拉德公司提货，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第八十四条、第一百零七条、第一百一十条、第一百一十三条、第二百五十一条、第二百五十三条之规定，判决如下：被告宁夏东方钽业股份有限公司于本判决生效后十五日内向原告宁夏博拉德新材料科技有限公司赔偿损失2296000元；驳回原告宁夏博拉德新材料科技有限公司的其他的诉讼请求。如果义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25168元，由被告宁夏东方钽业股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。审 判 长 宋翠平人民陪审员 王艳玲人民陪审员 孙永珍 二〇一九年十月十七日书 记 员 杨炳蔚附本案相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百四十条执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本院特别提醒：当事人上诉的，应当于递交上诉状之日起至上诉期届满后七日内，向石嘴山市中级人民法院交纳上诉费，逾期则视为放弃上诉。