陕西省渭南市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕05民终1102号 上诉人（一审被告）：重庆天字实业集团有限公司陕西分公司。 负责人：彭凯旋，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：习宏伟，陕西凯特律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白锦彪，陕西凯特律师事务所实习律师。 上诉人（一审被告）:重庆天字实业集团有限公司。 法定代表人：蒋德才，该公司负责人。 委托诉讼代理人：习宏伟，陕西凯特律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白锦彪，陕西凯特律师事务所实习律师。 被上诉人（一审原告）:大荔远程混凝土搅拌有限责任公司。 法定代表人：张鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹栋，陕西朱西江律师事务所律师。 一审被告:陕西大陆桥置业有限责任公司。 法定代表人：杨覆洲，该公司负责人。 委托诉讼代理人：郭忠海，陕西古徵律师事务所律师。 一审被告:陕西大陆桥置业有限责任公司大荔分公司。 负责人：李红玉，该分公司负责人。 委托诉讼代理人：郭忠海，陕西古徵律师事务所律师。 上诉人重庆天字实业集团有限公司陕西分公司（简称天字陕西分公司）、重庆天字实业集团有限公司（简称重庆天字公司）因与被上诉人大荔远程混凝土搅拌有限责任公司（简称远程搅拌公司）、一审被告陕西大陆桥置业有限责任公司（简称大陆桥公司）、一审被告陕西大陆桥置业有限责任公司大荔分公司（简称大陆桥大荔分公司）买卖合同纠纷一案，不服大荔县人民院法院(2018)陕0523民初3569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天字陕西分公司、重庆天字公司共同委托诉讼代理人习宏伟，被上诉人远程搅拌公司委托诉讼代理人曹栋，一审被告大陆桥公司、大陆桥大荔分公司共同委托诉讼代理人郭忠海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天字陕西分公司、重庆天字公司上诉请求：1.撤销大荔县人民院(2018)陕0523民初3569号民事判决第一项，在查清事实的基础上依法改判，改判由上诉人按照同期银行借款承担利息。2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.大荔县远程汽车销售服务有限公司混凝土搅拌站（简称远程汽车搅拌站）没有经营混凝土的主体资质，违反《合同法》第五十二条强制性规定，其与天字陕西分公司签订的合同应属无效，其后果应按《合同法》第五十八条关于合同无效来处理。2.远程汽车搅拌站与重庆天字陕西分公司之间签订的合同是无效的，合同中有关违约金的约定也应无效，上诉人下欠的货款应按照银行同期同类贷款利率计息,原审法院认定违约金利息错误。 远程搅拌公司辩称，远程汽车搅拌站属大荔县远程汽车销售服务有限公司（简称远程汽车公司）的下设机构，其与外部签订合同的行为得到公司认可，且该合同已实际履行，应认定远程汽车搅拌站的行为是得到授权的，该合同有效。远程搅拌公司主张的违约金并未超出合同约定的违约金范围，依法应予支持。 大陆桥公司、大陆桥大荔分公司述称，远程汽车搅拌站生产混凝土未经国家许可，缺乏相应资质，双方签订合同违反法律强制性规定，合同无效，远程汽车搅拌公司负主要责任，天字陕西分公司负次要责任。本案所涉房屋如验收合格，可参照合同支付混凝土款项，否则无需支付。 远程搅拌公司向一审法院起诉请求：判令天字陕西分公司、大陆桥大荔分公司向其支付商砼货款2173479.5元并承担违约金（以2173479.5元为基数，按照2%∕月标准计算，从2013年8月27日起算至实际给付之日止），由重庆天字公司、大陆桥公司承担补充给付货款责任和承担违约金责任。 一审法院认定事实：远程汽车搅拌站属远程汽车公司的下设机构，没有登记注册。远程汽车公司登记经营范围为：混凝土搅拌加工及销售等。远程汽车搅拌站与天字陕西分公司签订《预拌商品混凝土供需合同》，约定由远程汽车搅拌站向天字陕西分公司承建的大荔县未来城6号楼供应商混土。2012年6月7日，天字陕西分公司和大陆桥大荔分公司签订开发建设大荔县未来城6号楼的《联建协议》，约定天字陕西分公司享受6号楼的利润收入、自负盈亏，承担6号楼全程中所发生的一切债权、债务。远程搅拌公司注册设立后，远程汽车公司将远程汽车搅拌站的混凝土生产线、办公设施以2000万元转让给远程搅拌公司，将有关商品混凝土的供应业务、未完成合同及权利义务等全部由远程搅拌公司继续履行。2012年7月6日，远程汽车公司向天字陕西分公司发出《债权转让通知书》。至2013年7月28日，远程搅拌公司及远程汽车搅拌站共向天字陕西分公司供应商混土9457.3m，合计3469799.5元。天字陕西分公司先后向远程搅拌公司支付货款130万元，尚欠2169799.5元未付。一审法院认为，远程汽车搅拌站属远程汽车公司的下设机构，远程汽车搅拌站和天字陕西分公司签订《预拌商品混凝土供需合同》的行为得到远程汽车公司的认可，应视为远程汽车公司和天字陕西分公司签订的，该合同属于双方真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。远程汽车公司将该合同的权利义务转让给远程搅拌公司，并向天字陕西分公司书面通知，远程搅拌公司也具有经营混凝土的资质，故该转让行为有效。远程搅拌公司受让该合同后，向天字陕西分公司承建的大荔县未来城6号楼提供了商砼，天字陕西分公司应将下欠商砼款2169799.5元支付给远程搅拌公司。天字陕西分公司属于重庆天字公司设立，依据《公司法》第十四条规定，重庆天字公司对天字陕西分公司尚欠的商砼款应承担补充给付责任。因天字陕西分公司、重庆天字公司没有足额给付远程搅拌公司商砼款，天字陕西分公司应按照合同约定向远程搅拌公司承担违约责任。远程搅拌公司诉请的违约金计算标准为2%∕月，属于合同约定的违约金1‰∕日范围内，可按该标准计算。商混实际停供日期为2013年7月28日，按照合同约定停供后30日内付清商混款，故天字陕西分公司应从2013年8月28日开始承担违约金至实际还款之日止；重庆天字公司应当按照《公司法》规定，对上述违约金承担补充给付责任。按照《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，可以认定大陆桥大荔分公司对6号楼项目仅属于“只收取固定利益而不承担经营风险”的联建参与者，远程搅拌公司诉请大陆桥公司、大陆桥大荔分公司给付上述款项和承担违约金与法无据，应予驳回。因案涉合同是和天字陕西分公司签订的，彭仕林的行为是职务行为，天字陕西分公司应当承担给付货款责任，重庆天字公司及天字陕西分公司主张的供货数量及给付货款应由彭仕林个人负责的辩解理由不能成立。判决：1、由重庆天字实业集团有限公司陕西分公司在本判决生效后十五日内给付大荔远程混凝土搅拌有限责任公司商砼款2169799.5元，并承担违约金（以2169799.5元为基数，按照2%∕月标准计算，从2013年8月28日起算至实际还款之日止）；重庆天字实业集团有限公司对前述义务承担补充给付责任。2、驳回大荔远程混凝土搅拌有限责任公司要求陕西大陆桥置业有限责任公司、陕西大陆桥置业有限责任公司大荔分公司给付商砼货款并承担违约金的诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，渭南市住房和城乡建设局颁发的建筑企业资质证书载明，远程汽车公司资质等级为“预拌商品混凝土专业承包叁级”，远程汽车公司经营商品混凝土的业务是由其下设机构远程汽车搅拌站具体实施，上诉人认为该搅拌站没有经营混凝土主体资质的理由不能成立，依法不予支持。远程汽车搅拌站没有登记注册，其与天字陕西分公司签订《预拌商品混凝土供需合同》，合同权利义务由远程汽车公司承担。该合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，且已实际履行，合法有效。上诉人认为该合同无效的理由不能成立，依法不予支持。远程搅拌公司诉请按2%∕月的标准计算违约金，未超出合同约定的违约金1‰∕日的计算标准，是当事人对自己权利的合法处置，依法应予支持。 综上所述，天字陕西分公司、重庆天字公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17883元，由重庆天字实业集团有限公司陕西分公司、重庆天字实业集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  宁剑锋 审判员  赵继锋 审判员  栾小君 二〇一九年十月三十一日 书记员  贺珊珊