吉林省延吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉2401民初4260号 原告：赵龙，男，1988年3月24日出生，住所吉林省四平市。 委托诉讼代理人：黄佰阳，吉林辩法律师事务所律师。 被告：延吉市华胜生利电器维修中心，住所吉林省延吉市解放路56号。 经营者：牛占，男，1971年5月8日出生，住所吉林省延吉市。 委托诉讼代理人：郑永丰，延吉市华胜生利电器维修中心职员。 委托诉讼代理人：鲁然，吉林吉华律师事务所律师。 原告赵龙诉被告延吉市华胜生利电器维修中心（以下简称华胜电器）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，于2019年8月30日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵龙及其委托诉讼代理人黄佰阳，被告华胜电器的委托诉讼代理人郑永丰、鲁然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵龙向本院提出诉讼请求：一、依法判决华胜电器赔偿赵龙的经济损失506790.70元（医疗费81059元、护理费12610.80元、住院伙食费补助费3000元、误工费25221.60元、伤残补偿金133099.30元、鉴定费1900元、营养费9000元、后续治疗费228900元、交通费及住宿费2000元、精神损害抚慰金10000元）二、诉讼费、律师费由华胜电器承担。事实与理由:赵龙经四平市华生电器员工赵国庆介绍到延吉市华胜生利电器维修中心做家电安装工作。2018年7月29日，赵龙在给顾客安装空调时，从楼上掉下来摔伤。赵龙分别在延边大学附属医院住院治疗12天，在四平市中心人民医院住院治疗18天。赵龙的伤情经吉林天平司法鉴定所鉴定，鉴定意见为:1.被鉴定人赵龙的颌面骨粉碎性骨折（内固定术后)致张口受限Ⅱ度，评定为级伤残。左肘部损伤，评定九级伤残。右膝部损伤，评定十级伤残；2.被鉴定人赵龙本次损伤的误工损失时间评定一百八十日;3.被鉴定人赵龙本次损伤的护理评定需1人护理九十日;4.被鉴定人赵龙本次损伤的营养时间评定九十日;5.被鉴定人赵龙的义齿安装的费用评估为陆任叁佰元(更换年限为5年)。颌骨骨折术之钢板取出术的费用评估为壹万元。已行左桡骨小头置换术，更换年限评估为10年（更换费用评估为叁万伍仟元）。右髌骨骨折术之张力带取出术的费用评估为壹万壹仟元。赵龙在四平市中心医院共花费医疗费用8万余元，华胜电器支付了在延边大学附属医院住院治疗的费用。赵龙与与华胜电器协商赔偿未果。故依法提起诉讼。 华胜电器辩称，华胜电器不是赵龙的雇主,对赵龙的损害事故及结果没有过错,不应承担赔偿责任。理由如下:一、赵龙与华胜电器之间是承揽合同关系，并非雇佣关系，华胜电器不应承担雇主责任。赵龙与华胜电器之间是就空调安装事项,由华胜电器提供空调安装的需求，赵龙凭借自己的设备、技术和劳力完成具体的空调安装内容，双方以安装空调的台数作为结算承揽费用依据的承揽合同关系。华胜电器不参与赵龙安装空调的过程，也不指示和管理赵龙具体的安装作业。赵龙自己配备完成空调安装所必须的生产工具、设备等,并以自己的技术和劳力独立完成工作。赵龙可以自己完成安装工作，也可以将主要工作或者辅助工作交由第三人完成。本案中与赵龙一起安装空调的人是程裴玉,而华胜电器不管赵龙同程裴玉还是其他人共同安装空调或者几个人安装,华胜电器与赵龙都是按照赵龙所安装的空调台数作为结果来结算费用。如果华胜电器与赵龙构成雇佣关系,那么为什么程裴玉没有“工资”?由此可见，赵龙与华胜电器并非雇佣关系，华胜电器不应承担雇主责任；二、赵龙在明知高空实施安装空调作业面临着巨大的人身损害危险的情况下,不听他人的劝告，不带安全带执意违章操作，其对事故的发生及结果具有重大过错，应当承担相应的责任；三、空调安装架的提供方李雨廷及延吉佳源房屋装饰工程有限公司,所提供的空调安装架及作业面的承重不符合安装空调的标准要求，在空调安装过程中松动、倾斜,故导致赵龙失去平衡而坠落，是事故发生的主要原因，具有重大过错，也应当对赵龙的损害结果承担相应的责任。综上所述，本案不属于提供劳务者受害责任纠纷，华胜电器不应当承担雇主责任，且华胜电器对于事故的发生及结果没有过错。因此，华胜电器不应当对赵龙的损失承担赔偿责任。 经审理查明，华胜电器为个体工商户，其经营范围为家用电器、通讯器材安装维修及电器配件零售。2018年开始，赵龙受华胜电器指派，到客户处安装空调，每安装一台空调华胜电器支付给赵龙相应的安装费用，安装空调所需材料须从华胜电器领取，客户不支付安装费，客户支付的其他增加的零件费用由赵龙代为收取后，再交付给华胜电器。2018年7月29日，赵龙在吉林省延吉市怡华家园小区安装空调时，因空调架子松动，造成空调主机倾斜，导致在空调主机上实施安装作业的赵龙坠落摔伤。2018年8月1日，赵龙到延边大学附属医院进行住院治疗，于2018年8月13日出院，共住院12天。赵龙在延边大学附属医院治疗期间，由华胜电器垫付医疗费70995.40元，其他费用4560.40元。2018年8月13日，赵龙到四平市中心人民医院进行住院治疗，于2018年8月31日出院，共住院18天。赵龙在四平市中心人民医院治疗期间，由其本人支出医疗费76532.60元，由华胜电器垫付医疗费5009元。 另查，赵龙自认从2008年就开始从事空调安装工作。事发时，赵龙并未系安全带，且该空调架子系事发前由客户自行找他人安装，并非系由赵龙安装。 2019年4月22日，吉林天平司法鉴定所作出吉天平司鉴所［2019］临鉴字第198号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.被鉴定人赵龙的颌面骨粉碎性骨折（内固定术后)致张口受限Ⅱ度，评定九级伤残。左肘部损伤（左桡骨小头骨折置换术后、左尺骨冠突骨折、左肘关节脱位）致左肘关节活动功能丧失72.4﹪，评定为九级伤残。右膝部损伤（右髌骨粉碎性骨折、右侧副韧带损伤）致右膝关节功能丧失43.8﹪，评定十级伤残；2.被鉴定人赵龙本次损伤的误工损失时间评定一百八十日;3.被鉴定人赵龙本次损伤的护理评定需1人护理九十日;4.被鉴定人赵龙本次损伤的营养时间评定九十日;5.被鉴定人赵龙的义齿（4321〡123）安装的费用评估为陆仟叁佰元(更换年限为5年)。颌骨骨折术之钢板取出术的费用评估为壹万元。已行左桡骨小头置换术，更换年限评估为10年（更换费用评估为叁万伍仟元）。右髌骨骨折术之张力带取出术的费用评估为壹万壹仟元。此次鉴定，华胜电器向吉林天平司法鉴定所支付鉴定费1900元，并由华胜电器支出交通费868元、住宿费100元、其他费用478元。 上述事实，有当事人的陈述、营业执照、延边大学附属医院住院病案、住院医疗费票据、门诊医疗费票据、延吉市急救中心收据、延边州中康急救中心有限公司收据、购买日用品收据、四平市中心人民医院住院病历、押金收据、门诊医疗费票据、用药清单、门诊诊断书、出院诊断书、吉林天平司法鉴定所吉天平司鉴所［2019］临鉴字第198号司法鉴定意见书、吉林省华生交电集团有限公司安装维修服务单、照片、光盘（内附郑永丰与程裴玉的谈话录音）等证据证明，本院予以确认。 对赵龙提供的房屋租赁协议，华胜电器提出异议。本院认为，上述房屋租赁协议无法证明赵龙的经常居住地及其实际租赁并使用该房屋的事实，故本院不予采信；赵龙提供的吉林衡德司法鉴定所吉衡司鉴所[2019］法临鉴字第16号司法鉴定意见书，因赵龙并未依据该鉴定意见书的内容主张权利，故本院不予采信。 华胜电器提供的《家用和类似用途空调器安装规范》，赵龙对其真实性未提出异议，但对证明目的提出异议。本院对上述证据的真实性予以采信，对证明的问题及关联性结合本案事实及其他证据予以评判；华胜电器提供的光盘（内附郑永丰、姜月秋与赵龙的谈话录音），赵龙对其真实性未提出异议，但对证明目的提出异议。本院对上述证据的真实性予以采信，对证明的问题及关联性结合本案事实及其他证据予以评判。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，赵龙的工作系接受华胜电器的指派，亦从华胜电器处获得相应的劳务报酬，虽华胜电器抗辩其与赵龙之间并非雇佣关系，但不论赵龙获取的报酬系按月结算还是按件结算，均不足以否定其从事的安装工作系华胜电器指派的事实。雇佣关系，是指雇员在雇主的授权、指示、指挥监督下，于一定或不定的期限内为雇主从事雇佣活动，由雇主支付报酬。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。综上，赵龙与华胜电器之间形成雇佣关系，因此赵龙在从事雇佣活动中所受到的损害，应由华胜电器承担相应的赔偿责任；赵龙作为专门从事空调安装的人员，应当熟悉安装技能，并对该职业行为的危险性有充分的认识。赵龙在工作中对自身的安全负有审慎的注意义务，且应采取有效的安全防护措施，但赵龙在未采取任何安全防护措施的情况下，在空调主机上实施安装作业，在空调主机倾斜时导致其摔落,赵龙对损害的发生存在过错，亦应承担相应的责任。因此，对赵龙的损失，本院酌情确定由华胜电器承担70%的赔偿责任，赵龙自行承担30%的责任。 本案中，由华胜电器垫付的各项费用为83910.80元，因华胜电器对赵龙的损失承担70﹪的赔偿责任，故垫付的费用中华胜电器应承担的部分为58737.56元（83910.80元×70﹪），由华胜电器垫付的多余费用25173.24元（83910.80元－58737.56元），从华胜电器应承担的赔偿款中应予以扣除。 本院对赵龙主张的各项损失认定如下：一、医疗费：赵龙主张的医疗费81059元中，76532.60元系其就医治疗过程中支出的合理的医疗费用，本院予以支持，其余部分不予支持；二、残疾赔偿金：赵龙的户籍所在地为农村，且其未能举证证明居住及主要生活来源均在城镇的事实，故按照2017年度吉林省农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金。因本次损伤赵龙的颌面骨粉碎性骨折（内固定术后)致张口受限Ⅱ度，评定九级伤残、左肘部损伤（左桡骨小头骨折置换术后、左尺骨冠突骨折、左肘关节脱位）致左肘关节活动功能丧失72.4﹪，评定为九级伤残、右膝部损伤（右髌骨粉碎性骨折、右侧副韧带损伤）致右膝关节功能丧失43.8﹪，评定十级伤残，应以九级伤残等级确定的赔偿比例即20%作为基数，增加10级伤残及九级伤残系数，赵龙主张的伤残系数23.5﹪亦未超出合理的范围，故残疾赔偿金应为60865元（2017年度吉林省农村居民人均纯收入12950元×20年×伤残系数23.5﹪）；三、鉴定费：因赵龙并未依据吉林衡德司法鉴定所吉衡司鉴所[2019］法临鉴字第16号司法鉴定意见书主张权利，故此次鉴定所产生的鉴定费1900元，本院不予支持；四、营养费：赵龙主张的营养费9000元（100元／日×90日），本院结合鉴定意见，予以支持2700元（30元／日×90日）；五、后续治疗费：赵龙主张的颌骨骨折术之钢板取出术费用10000元、右髌骨骨折术之张力带取出术费用11000元，符合法律规定，本院予以支持。赵龙的义齿安装费用为6300元／次，更换年限为5年，本院暂以20年为限计算该义齿安装费用，更换次数为20年÷5年＝4次，故后续治疗费（义齿安装费用）为25200元（6300元/次×4次）。赵龙的左桡骨小头置换术，更换费用为35000元／次，更换年限为10年，本院暂以20年为限计算该左桡骨小头置换术费用，更换次数为20年÷10年＝2次，故后续治疗费（左桡骨小头置换术费用）为35000元[35000元/次×1次（2次－已更换的一次）］。以上共计81200元。后续治疗费超出20年年限部分，赵龙可待实际发生后另行主张；六、赵龙主张的交通费及住宿费2000元，因未能举证证明，本院不予以支持；七、赵龙主张的护理费12610.80元（2017年度吉林省居民服务、维修和其他服务业职工日平均工资140.12元×90日）、住院伙食补助费3000元（100元／日×30日）、误工费25221.60元（2017年度吉林省居民服务、维修和其他服务业职工日平均工资140.12元×180日），符合法律规定，本院予以支持；八、精神损害抚慰金：赵龙主张的精神损害抚慰金10000元，本院结合损害后果及本地区平均生活水平等因素，酌定为3000元；九、赵龙主张的律师代理费，无法律依据，本院不予支持。综上，华胜电器应向赵龙支付赔偿金161317.76元（医疗费76532.60元＋残疾赔偿金60865元＋营养费2700元＋后续治疗费81200元＋护理费12610.80元＋住院伙食补助费3000元＋误工费25221.60元＝262130元，262130元×70﹪＝183491元，183491元＋精神损害抚慰金3000元＝186491元，186491元－由华胜电器垫付的多余费用25173.24元＝161317.76元）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告延吉市华胜生利电器维修中心于本判决发生法律效力后立即向原告赵龙支付赔偿金161317.76元； 二、驳回原告赵龙的其他诉讼请求。 如延吉市华胜生利电器维修中心未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8868元（原告已预交），减半收取4434元，由原告赵龙负担2670.82元，被告延吉市华胜生利电器维修中心负担1763.18元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判员  金龙浩 二〇一九年十月八日 书记员  付红娜