贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5918号上诉人（原审原告）：罗小兵，男，1987年1月15日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。被上诉人（原审被告）：袁叶，女，2000年7月27日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。上诉人罗小兵因与被上诉人袁叶健康权纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2019）黔0330民初985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。罗小兵上诉请求：撤销原审，发回重审或依法改判。事实和理由：原审建议在西南医科大学司法鉴定中心作“因果关系”鉴定，鉴定结论为，被上诉人行人流术与上诉人无关，原审在判决书中明确认定该事实，判决时却要求上诉人给付被上诉人14900元，将赔偿责任强加给上诉人。本案中双方虽有肢体接触，但是无证据证实上诉人对被上诉人造成何种伤害及经济损害责任。被上诉人在习水县医院的伤情诊断为：先兆流产、多次软组织损伤。因鉴定其流产与上诉人无关，上诉人不应该笔费用。原审法院依据被上诉人的鉴定及住院病历，以此计算被上诉人的误工费、营养费、伙食费等经济损失，并要求上诉人承担80%，没有实施法律依据。双方发生争执后，上诉人被行政拘留，被上诉人殴打上诉人母亲也被公安机关处以行政拘留，当时公安机关考虑到被上诉人处于哺乳期才延迟对其的拘留，说明其行为同样系违法行为。行政拘留只能说明当事人违反了《治安管理处罚条例》却不能作为必须承担赔偿义务的依据。上诉人一再强调垫付了检查费用900元，但一审法院在判决认定仅支付了200元，完全忽视上诉人提出的抗辩及所举的证据。上诉人的行为并未导致被上诉人必须住院治疗及手术的伤情，故被上诉人自己扩大的经济损失应由其独自承担。上诉人母亲年事已高，作为子女见母亲被打，出手制止乃是人之常情，上诉人仅是出于劝阻的目的与被上诉人发生拉扯，不可能致伤被上诉人。故上诉人原先垫付的900元答辩人理应如数退还。请求依法撤销原审判决，改判或发回重审。袁叶向一审法院起诉请求：一、判令罗小兵赔偿袁叶各项损失85947.04元（此款包括医疗费13810元、误工费14549.40元、护理费9560.70元、住院伙食补助费1650元、营养费3000元、续医费10000元、交通费2376元、食宿费1000元、精神抚慰金30000元；二、罗小兵承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年8月16日，罗小兵从习水县城送其母亲李桂先回现住黄木坪村其外甥媳妇袁叶家里，因铁门是被铁丝拴上的，李桂先以此为由对外甥媳妇袁叶等人进行辱骂，袁叶被李桂先辱骂后，也对李桂先进行辱骂，罗小兵便出手打了袁叶的右脸一巴掌，并抓住袁叶的头发，将袁叶摔倒在地上，致袁叶多处软组织受伤。2018年8月17日，袁叶到习水县人民医院住院治疗9天后出院，其伤情经诊断为：先兆流产，多处软组织损伤。出院医嘱：1.继续口服头孢呋辛抗感染治疗，疗程达2周后复查胸部CT；2.不适门诊随诊。袁叶该次住院支出医疗费用2744.97元。2018年8月28日，袁叶到西南医科大学附属医院住院治疗12天，行人流术，出院诊断：1.继发型××涂（一）初治，2.人流术后，支出医疗费9234.36元。2018年12月4日，袁叶委托泸州科正司法鉴定中心对其所受之伤的误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定中心于2018年12月10日作出泸科正（2018）临鉴字第1794号鉴定意见书，袁叶先兆流产、人流术后评定为伤后误工期90日、护理期30日、营养期60日，支出鉴定费用1150元。罗小兵已付袁叶200元。本案审理过程中，原审法院委托西南医科大学司法鉴定中心对罗小兵的殴打行为与袁叶作人流术是否存在因果关系及参与度进行鉴定，经鉴定，鉴定中心于2019年6月11日作出西南医大司鉴（2019）临鉴字第455号鉴定意见书，作出鉴定意见：“被鉴定人袁叶所受外伤与罗小兵行为（在习水县人民医院诊断‘先兆流产？’）有关；但与后期（在西南医科大学附属医院）行‘人流术’无关”。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案中，罗小兵殴打袁叶至其受伤，具有过错，应当承担主要责任，袁叶与罗小兵母亲李桂先因琐事相互辱骂，系本案纠纷诱因之一，袁叶亦具有过错，应承担次要责任。故此，结合本案实际，对于袁叶的损失，原审法院确定由罗小兵承担80%的赔偿责任，其余责任由袁叶自担。关于袁叶主张的损失，原审法院确认如下一、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，袁叶分别在习水县人民医院和西南医科大学附属医院住院治疗，经鉴定，袁叶在西南医科大学附属医院住院治疗行人流术与罗小兵的行为无关，袁叶主张该次住院治疗费用，原审法院不予支持；其在习水县人民医院住院治疗产生医疗费用2744.97元，原审法院予以支持；二、误工费，该费用应根据袁叶的误工时间和收入状况确定，误工期依鉴定意见确定为90天，误工费参照贵州省居民服务及其他服务业平均工资38568元/年计算为38568元/年÷365天×90天=9510元；三、住院护理费参照贵州省居民及其他服务业平均工资38568元/年计算为38568元/年÷365天×30天=3170元；四、住院伙食补助费根据住院天数计算，经鉴定，袁叶在西南医科大学附属医院住院治疗行人流术与罗小兵的行为无关，袁叶主张该次住院伙食补助费，原审法院不予支持，故住院伙食补助费计算为100元/天×9天=900元；五、营养费酌定1800元；六、交通住宿费酌定500元。另，袁叶主张其在西南医科大学附属医院行人流术与罗小兵的行为有关，根据谁主张谁举证的原则，袁叶对该主张负有举证责任，原审法院遂对此委托鉴定，经鉴定，袁叶在西南医科大学附属医院住院治疗行人流术与罗小兵的行为无关，该次鉴定费用应由袁叶自担。袁叶还主张续医费、精神抚慰金，因其未鉴定需后续治疗、损伤程度未达到伤残等级，对其该请求原审法院不予支持。以上费用合计18624.97元，罗小兵应承担14900元（18624.97元×80%≈14900元），扣除罗小兵已给付的200元，其还应给付14700元。据此判决：一、限罗小兵于本判决生效之日起十五日内给付袁叶人民币14700.00元；二、驳回袁叶的其他诉讼请求。案件受理费减半收取330.00元，由袁叶承担66.00元，罗小兵承担264.00元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院认定事实与一审认定事实一致。本院认为，本案争议焦点为：1、袁叶的损失应由谁承担；2、袁叶的各项损失具体是多少。针对本案争议焦点，本院认为，袁叶与罗小兵母亲李桂先因琐事互相辱骂，罗小兵出手打了袁叶的右脸一巴掌，并抓住袁叶的头发，将袁叶摔倒在地上，致袁叶多处软组织受伤并导致其先兆流产，罗小兵对损害结果有主要过错，对此给袁叶造成的损失应承担主要责任。因袁叶与罗小兵母亲李桂先相互辱骂系本案诱因之一，对本案损害结果的发生亦有一定过错，应承担相应责任。原审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人权益，应当承担侵权责任”，第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，对袁叶的损失，由罗小兵承担80%的责任，其余责任由袁叶自担，并无不当，本院予以确认。针对本案争议焦点二，本院认为，根据泸州科正司法鉴定中心于2018年12月10日出具的泸科正（2018）临鉴字第1794号鉴定意见书和西南医科大学司法鉴定中心于2019年6月11日作出西南医大司鉴（2019）临鉴字第455号鉴定意见书，以及贵州省习水县人民医院的出院记录，袁叶行人流术与罗小兵的行为无关，故袁叶的各项损失认定如下：1、医疗费。根据鉴定结论，袁叶在西南医科大学附属医院住院治疗行人流术与罗小兵的行为无关，故对此次住院治疗的费用不予支持。原审根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据支持其在习水县人民医院住院治疗产生医疗费用2744.97元并无不当，本院予以确认；2、误工费。因袁叶行人流术与罗小兵无关，但其全身多处软组织损伤以及先兆流产与罗小兵有关，故对袁叶的误工期酌情支持30天。原审认定误工期为90天不当，本院予以纠正。参照贵州省居民服务及其他服务业平均工资38568元/年，对误工费计算为38568元/年÷365天×30天=3169.97元；3、护理费。因袁叶在西南医科大学附属医院行人流术与罗小兵的行为无关，应按照袁叶在习水实际住院天数9天计算。参照贵州省居民及其他服务业平均工资38568元/年计算，护理费为38568元/年÷365天×9天=950.99元；4、营养费，袁叶虽然未提供医嘱证明其需要加强营养，但鉴于其受伤后导致先兆性流产，需要加强营养的实际，酌情支持营养费800元为宜，原审法院支持1800元过高，本院予以纠正；5、住院伙食补助费。因袁叶在西南医科大学附属医院住院治疗行人流术与罗小兵的行为无关，应按照袁叶在习水实际住院天数9天计算。原审法院，参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为100元，确认住院伙食补助费计算为100元/天×9天=900元正确，本院予以支持；6、交通住宿费，因为住院治疗必定会产生交通费等相关费用，原审结合袁叶的就医情况，酌情支持500元并无不当，本院予以确认。以上费用共计9065.93元。由罗小兵承担9065.93×80%＝7252.74元，因袁叶在西南医科大学附属医院行人流术与罗小兵的行为无关，故原审法院认为此次鉴定费用由袁叶承担正确，本院予以确认。对袁叶主张的续医费、精神抚慰金，因其未鉴定需后续治疗、损伤程度未达到伤残等级，对其该请求原审法院不予支持正确，本院予以确认。罗小兵主张其已经支付了900元，应当予以扣除，根据《民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，因其未提供证据予以证明，对其该项上诉主张本院不予支持。因袁叶认可罗小兵已支付200元，故扣除其已支付的200元后，罗小兵还应向袁叶支付7052.74元。综上所述，罗小兵的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省习水县人民法院（2019）黔0330民初985号民事判决；二、由罗小兵于收到本判决之日起十五日内，向袁叶支付各项损失共计7052.74元；三、驳回袁叶其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取330.00元，由袁叶承担66.00元，罗小兵承担264.00元。二审案件受理费660元，由罗小兵承担528元，由袁叶承担132元。本判决为终审判决。审判长  周亚琼审判员  张海波审判员  李成波二〇一九年十月二十三日法官助理马琇峰书记员张剑