广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂刑终255号 原公诉机关广西壮族自治区桂林市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李小敏，绰号“敏叔”，男，1965年3月2日出生于广西壮族自治区永福县，汉族，小学文化，无业，住永福县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年2月28日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。 指定辩护人韦永记，广西桂盟律师事务所律师。 广西壮族自治区桂林市中级人民法院审理广西壮族自治区桂林市人民检察院指控被告人李小敏犯参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪、妨害公务罪、敲诈勒索罪一案，于二○一九年六月二十四日作出（2018）桂03刑初80号之一刑事判决。原审被告人李小敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。合议庭经过审阅卷宗和上诉材料，核实全案证据，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、参加黑社会性质组织事实 自2002年至2018年期间，同案被告人李某4长期纠集社会闲散人员、刑满释放人员，在永福县罗某镇等地多次进行开设赌场、打架斗殴、寻衅滋事、对抗政府工作人员执法等违法犯罪活动，逐渐形成了以李某4为组织者、领导者的带有黑社会性质较为稳定的犯罪组织。同案被告人周某1等人自2009年以来通过在永福县百寿镇实施开设赌场、打架斗殴等违法犯罪活动，逐渐形成以周某1为首要分子的恶势力犯罪集团。李某4和周某1两个犯罪集团在发展过程中交织来往，并在2011年7月30日晚实施了一起故意伤害案件，以周某1为首的恶势力犯罪集团逐渐合并到李某4黑社会性质组织，最终形成了以李某4为组织者、领导者，以被告人李小敏和周某1、同案被告人唐某1、李某5、韦某1尤、唐某2等人为基本固定骨干成员，有同案被告人漆令飞、刘某1、廖某1、张某2、秦健康、周某2、陈某1飞、张某3、张某4、唐某3、吕某1、王某1、李某6、毛某1、王某2、吕某2、毛某2、蒋某1、黄某2、陈某2、张某5、陈某3、刘某2、李某7、莫某1、黄某3、李某8等多人参加组成带有黑社会性质较为稳定的犯罪组织。该组织在发展过程中，逐渐形成了服从命令、暴力解决纠纷、互相包庇、随叫随到、禁止吸食冰毒等成瘾性强的毒品等不成文的帮规戒律。 以李某4为组织者、领导者的黑社会性质组织通过有组织地实施开设赌场、强迫交易、敲诈勒索、非法拘禁等违法犯罪聚敛大量钱财，还以投资、控股、参股、合伙等方式生产、经营采石场、建材公司、饮用水公司、塑料制品公司等经济实体，并运作了永福县罗锦镇城乡风貌立面改造、村级公益事业建设“一事一议”和镇政府的彩调广场建设等工程，从而获取大量经济利益。该组织通过上述方式获得经济利益从而具备雄厚经济实力并用于支持该组织的活动，如为作案购置刀具，向部分组织成员分配、发放开设“开票处”和开设赌场以及经营有关经济实体的股份红利和工资，让李某5和唐某1等人控制管理、经营采石场的车队运输石料获利，在组织庇护下使李某4亲戚通过非法经营加油点获利，为组织成员聚会餐饮、娱乐、吸毒而支付开支，为组织成员作案后提供逃跑、与被害人和某等支付开支，为组织逃避打击、获得庇护和谋取不正当利益而对有关国家工作人员和非国家工作人员实施贿赂。该组织在被依法侦办的过程中，吕某1先后将组织财产转移给吕某2，吕某2又转移到他人账户，吕某2还安排出售组织的车队货车和将组织车辆以假过户方式转移给他人，将组织与他人合伙成立的金润建材有限公司变更为巨鑫建材有限公司并伪造部分组织成员的退股手续。 该组织长期盘踞在永福县罗某、百寿等乡镇，有组织地实施了故意杀人、故意伤害、聚众斗殴、寻衅滋事、强迫交易、妨害公务、敲诈勒索、非法拘禁等具有暴力、威胁性的违法犯罪行为和非法持有枪支、开设赌场、容留他人吸毒、行贿、非法占用农用地等其他违法犯罪行为，其中：李某4参与实施殴打唐关秀等人，周某1、莫某1等人殴打姚华某，莫某1等人打砸他人宾馆，李某4组织为挑起村庄间的矛盾实施聚众斗殴（未遂）1起，为与永福县黑恶势力争夺赌博游戏机市场实施了打砸他人游戏机室寻衅滋事1起，后该组织因李小敏被砍伤而实施报复打砸他人门口寻衅滋事1起、聚众斗殴2起，另在烧烤摊处实施随意殴打他人寻衅滋事3起，为攫取非法经济利益实施强迫交易3起，此外，在为非作恶和欺压、残害群众中，该组织还实施了故意杀人1起、故意伤害2起、妨害公务1起、敲诈勒索1起、非法拘禁1起、容留他人吸毒多人多次，该组织还在永福县罗某镇、百寿镇和临桂县等地开设赌场多处，为逃避打击、寻求保护伞和谋取不正当利益，该组织向有关国家工作人员和非国家工作人员行贿多人多次，为组织实施违法犯罪而非法持有枪支2支，为组织利益李某4非法占用农用地数量较大、李某5窝藏实施犯罪的组织成员1起。全案造成1人死亡、3人重伤、4人轻伤、多人受伤的严重后果。 李某4黑社会性质组织通过实施违法犯罪活动和利用国家工作人员的包庇、纵容，在永福县称霸一方，致使从事采石场生产、经营的多名群众，在合法利益遭受犯罪活动侵害后，不敢通过正当途径举报、控告，李某4黑社会性质组织干扰、破坏他人正常生产、经营，对罗某镇采石行业生产经营活动形成重要影响，该组织还以拉拢、收买、威胁等手段多次得到国家机关工作人员、非国家工作人员的包庇、纵容，干扰、破坏国家机关、行业管理部门以及基层群众自治组织的工作秩序，致使有关单位、组织对黑恶势力的查处职能不能正常行使，李某4及组织成员李某5、唐某2利用该组织的势力、影响，当选永福县政协委员，韦某1尤当选永福县政协常委，从而严重破坏永福县及其周边地区的经济、社会生活秩序。 被告人李小敏明知李某4组织具有一定规模，且是以实施违法犯罪为主要活动，仍接受该组织的领导和管理，多次指挥或积极参与黑社会性质组织的违法犯罪活动，长时间在组织中起重要作用，其在参加黑社会性质组织违法犯罪活动中，参与实施了罗某镇聚众斗殴、福龙湾酒店聚众斗殴、腾龙寨聚众斗殴犯罪3起（其中1起转化故意伤害），打砸七欣游戏机室寻衅滋事犯罪1起，开设罗某镇赌博游戏机室的赌场犯罪1起，妨害公务犯罪1起，敲诈勒索曾某1犯罪1起，另参与实施殴打陈七九寻衅滋事违法行为1起、实施要挟他人谅解组织成员故意伤害犯罪的违法行为1起。 二、聚众斗殴事实 （一）2010年10月9日，韦某2（在逃）因倒车撞倒罗某镇下村廖某3其的父亲廖某2的摩托车产生纠纷，韦某2纠集人员殴打廖某2并挑衅事后前来理论的廖某3其，引发双方约斗。李某4借机联合该镇林村曾与廖某3其发生矛盾的人员准备与廖某3其方斗殴，事前李某4等人出资在罗某市场设数十桌宴席，指使罗锦社区干部通知各队村民赴宴壮声势，并讨论斗殴事宜。同月11日中午，被告人李小敏和李某4、韦某1尤、韦某2等人组织唐某1、刘某1、毛某3及韦某3、李某9、苏某（均在逃）等逾百人持刀或钢管，由李某7等人分发红布捆绑做标识，李某4、韦某2等人指挥，与林村人员在罗锦镇供电所附近集合欲与下村聚集的逾百人准备斗殴。后双方在前往斗殴时被政府工作人员及公安干警驱散并收缴部分械具。当晚，李某4再次摆宴请参与人员吃饭。 （二）2015年9月22日被告人李小敏被人砍伤后欲寻找对方报复，李某4组织亦认为李小敏是因其组织与永福县城的赌博游戏机室非法势力发生矛盾而被对方砍伤的，遂决定为李小敏报复。同月30日晚，李某4等人获知他们所怀疑的砍伤李小敏的“小牛”等人在县城活动，即安排唐某1、廖某1及韦某2（在逃）分别带领陈某1飞、刘某1与韦某3、李某9、苏某（均在逃）等组织成员前往报复。由韦某2带领刘某1和王某1、张某4、陈某2及韦某3、李某9等人，廖某1带领苏某等人，唐某1带领陈某1飞等人并由唐某1统一准备砍刀分发，该三队人员分别驾乘汽车从罗某镇赶往永福县城。当先到的韦某2等人发现“小牛”等人的车辆后遂跟踪至福龙湾大酒店，后在酒店电梯间，韦某2、刘某1、韦某3、张某4、李某9、王某1、陈某2和贺某（在逃）持砍刀砍击被害人李某130余刀，致李某1受重伤（二级）。事后，组织成员将此事向李小敏报告。 （三）为继续给被告人李小敏报复，2016年6月4日凌晨，李小敏和周某1、唐某1、廖某1、刘某1等人得知“小牛”在永福镇湾里村的滕某KTV活动遂决定组织人员报仇。唐某1遂指使唐某4（另案处理）准备刀枪，与廖某1、刘某1和韦某2、李某9、苏某（均在逃）以及周某1安排的唐某3等人到罗某镇汇合。后由廖某1带队，与唐某3、韦某2、苏某、林某1、陈某4、阳某2、刘某3等人拿刀，刘某1、李某9拿自制枪支，驾乘汽车来到腾龙寨KTV，后冲进包厢砍伤被害人秦某1、阳某1、张某1、李某2等人，其中秦某1、阳某1的损伤程度为轻伤。事后，唐某1给苏某等人6000元作为逃跑费用。 三、寻衅滋事事实 李某4组织从开设赌场中获取巨额非法利益后，为了争夺市场获取更大利益，2015年6月，被告人李小敏和李某4、周某1等人商量决定挤占永福县城的赌博游戏机市场。李某4指派李小敏、廖某1、张某3、唐某1等人分别与永福县城经营赌博游戏机室的势力谈判，要求入股合伙经营未能如愿。李某4组织决定对该势力经营的位于永福县福龙湾大酒店往百寿镇方向约200米处的电玩城进行打砸，以逼迫该势力妥协或退出赌博游戏机市场，并借此彰显组织势力，震慑其他人员。同月26日，李小敏、唐某1、廖某1、张某3、秦健康、陈某1飞等人商量决定由廖某1、陈某1飞带领罗某的刘某1及韦某3、苏某、李某9、韦某2、刘某4、阳某2等二十多人负责打砸，唐某1、秦健康与张某3带领百寿的黄某2、卫某二十多人负责望风及阻拦对方人员。当日14时许，上述人员分别驾车到达该电玩城，按分工将该电玩城内的20余台游戏机砸坏。经鉴定，被砸坏的游戏机价值3.1万元。 四、开设赌场事实 2015年，为豢养组织成员，被告人李小敏和李某4、唐某1、秦健康、廖某1及苏某等人决定在罗某镇开设赌博游戏机室。为避免被查禁，唐某1和李某5分别联系罗某派出所所长李靓、永福县拘留所副所长廖双双疏通关系，对二人行贿。赌博游戏机室所得利润除给付行贿款和其他开支外，由李某4按占股比例分配给李小敏、唐某1、秦健康、廖某1、苏某、李某5、刘某1、王某2以及刘某5等人。组织在永福县。该赌场由唐某1垫资开设，由苏某负责全面管理，李小敏、刘某1等人维护秩序，李某6负责管理财务收支和服务员，廖某1、秦健康联系并确定由王某2负责游戏机的采购、安装及维护。因公安机关查禁，该赌博游戏机室先后更换了几个经营场地。2017年3月15日，该赌博游戏机室被桂林市公安局治安支队查处，当场抓获涉赌人员8名，工作人员2名，查获赌资3.42万元。开设赌场期间，李某6管理的银行账户累计收入计算为785.65万元。 五、妨害公务事实 2013年9月5日12时许，罗锦派出所所长林国洪带领所内民警驾车前往罗锦镇高崇村委高等屯查处屯边一树林里的赌场。途中林某2等人驾驶的警车被赌场负责放哨的刘某6驾车撞停。在制服刘某6后继续前行时又遇到李小敏驾车堵路。待排除李小敏的干扰后，民警赶到赌场时，赌徒已全部逃走。随后，在拆除赌场、收缴赌具时，公安民警被李小敏、李某5、刘某1、李某9、韦某2等二三十人阻拦，所长林某2被辱骂、殴打，脖子被掐伤，警服被扯烂。民警黄荣兵使用的执法记录仪被抢走。随后，其他干警将被围人员解救后驾车离开现场。 六、敲诈勒索事实 2011年10月5日19时许，被告人李小敏在被害人曾某1的佳家超市以香烟售价过高为由拿香烟砸售货员莫某2的头，把货物扫倒。被害人曾某2看见后与李小敏发生争执，互相推搡中打伤李小敏的鼻子。李小敏遂电话纠集李某5等人赶到超市，李某5持铁棍殴打曾某2。事后，李小敏、陈某1飞、毛某3等人多次威胁曾某1索要20万元赔偿款，致使其不敢营业。过了十多天，李某4、苏某经过佳家超市时，苏某将曾某2左耳鼓膜打穿孔。曾某1为了不受干扰、威胁，通过银行卡赔偿李小敏2万元。 七、违法事实 （一）2014年9月6日22时许，李某4、唐某1、廖某1和韦某2（在逃）、李小敏等人在永福县“光头”烧烤店门口吃烧烤时，因李小敏叫被害人陈七九喝酒被拒绝，韦某2、廖某1及唐某4等人徒手、拿塑料椅、啤酒瓶殴打陈七九致伤，李小敏等人在场未予制止。 （二）2016年4月26日20时许，张某4以被害人李某3在当天赌博中“出千”为由要求退钱遭李拒绝，遂打电话纠集徐某和贺某（在逃）等人驾车过来后在罗某镇神湾屯进村的路上拦截李某3。因要求退钱再次被拒，张某4、徐某遂持砍刀砍伤李某3致其受重伤（二级）。同年6月张某4被抓获后，李小敏等人到李某3家要李接受赔偿并作出谅解未果。数日后，刘某1等人又为此事打电话威胁李某3。后张某4家属赔偿15万元给李某3。 原判认定的上述事实有受案登记表、到案经过、出警情况说明、有关证明和说明及文件、户籍证明、冻结回执、查封和扣押清单、强制戒毒决定书、有关工商材料、收据、银行流水、交易凭证、一事一议项目材料和明细表、中标材料、付款凭证、招标材料、纸条、推荐和增补政协委员材料、行政处罚决定书、电器保修单、收缴物品清单、缴款书、会计报告，吕某3等证人的证言，汤某1等被害人的陈述，现场勘验笔录及图照、辨认笔录、检查笔录，司法鉴定意见书、伤情鉴定意见、价格结论书，监控视频，同案被告人李某4、周某1、唐某1、秦健康、廖某1、李某5、刘某1、陈某1飞、王某1、张某3、李某8、唐某3、黄某2、毛某1、毛某3、徐某、韦某1尤、吕某1、章某、周某3、王某2、李某6、蒋某1、毛某2、陈某2、林某3、周某2、张某2、莫某1、黄某3、漆令飞、刘某2、吕某2、李某7、唐某2和被告人李小敏的供述等证据证实。 原判认为，被告人李小敏积极参加黑社会性质组织，并策划、实施、分工为组织利益而实施的违法犯罪活动，为骨干成员、积极参加者；1次纠集人员在罗某镇持械聚众斗殴，系首要分子，斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣；1次组织人员持械在福龙湾酒店聚众斗殴，系首要分子，致李某1重伤二级；1次组织、指挥人员持械在腾龙寨聚众斗殴，系首要分子；1次组织人员任意损毁打砸七欣电玩城，情节严重，破坏社会秩序；伙同他人以营利为目的，开设罗某镇赌博游戏机室，情节严重；伙同他人以暴力方法阻碍国家机关工作人员林某2等人依法执行职务；伙同他人以非法占有为目的，使用威胁、要挟手段，强行索要曾某1公私财物，数额较大，其行为构成参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪、妨害公务罪、敲诈勒索罪。 被告人李小敏等人策划、组织、实施的罗某镇聚众斗殴犯罪，因公安机关的及时介入而停止，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。李小敏在寻衅滋事犯罪中，起组织、策划作用，系主犯。在妨害公务犯罪中，组织、指挥并参与妨害公务行为，起主要作用，系主犯。在敲诈勒索罪中，是事件的引发者，参与者，违法所得受益者，起主要作用，系主犯。李小敏一人犯数罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十九条数罪并罚。李小敏归案后，如实供述了主要犯罪事实，依法可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一款、第二百九十二条第一款第（一）项、第（二）项、第（四）项及第二款、第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第三百零三条第二款、第二百七十七条第一款、第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条,《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条、第三条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决：一、被告人李小敏犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑五年，剥夺政治权利一年，并处没收个人全部财产；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二百万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯妨害公务罪，判处有期徒刑二年六个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；总和刑期二十九年六个月，决定执行有期徒刑十九年，剥夺政治权利一年，并处没收个人全部财产；二、被公安机关查封、冻结、扣押在案的被告人李小敏的人民币900元；在中国农业银行罗某支行账户（62×××74、62×××10）的资金及收益；查封、扣押保时某凯宴牌汽车一辆（车牌桂Ｃ×××××，车辆识别代码：WP1AA2A2XDLA12169，发动机号：M5502D13510）依法予以没收，上缴国库；三、对被告人李小敏共同追缴“广西壮族自治区高级人民法院（2019）桂刑终17号刑事附带民事判决的第四项中‘在开设赌场事实中李某6管理的供赌场使用的银行账户累计存入的785.65万元’”；责令被告人李小敏对“所认定的敲诈勒索事实中李某4组织违法所得2万元”共同退赔被害人曾某1。 上诉人（原审被告人）李小敏上诉称，开设赌场罪中，认定其起主要作用，系主犯是错误的；其没有参与两村约架的聚众斗殴，福龙湾、腾龙寨聚众斗殴案与其无关；其没有参与打砸电玩城的组织、策划；妨害公务案与其无关，其仅得参赌；原判认定的敲诈勒索案，其是对损害赔偿的数额进行商议调解，不是敲诈勒索；其不是本案黑社会性质组织的成员。其辩护人提出的辩护意见与李小敏上诉意见相同。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且原判证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院经审核无误，予以确认。 对于李小敏上诉及其辩护人辩护提出，李小敏除开设赌场外的其他犯罪事实与其无关或不是犯罪的意见，本院评判如下： 一、关于李小敏否认参与罗某镇聚众斗殴的意见，经查，同案人刘某1供述，当时李小敏和大家说：“如果等下打起来的时候，其他人散了，你们平时玩得好的这帮人都不要散，要和对方打。”当晚聚餐时其看见李某4、李小敏等人坐在一桌；李小敏等人是出面叫了人的。同案人毛某3供述，李某4和李小敏组织大家和下村的约架，李小敏说下村的要来打街上的，要团结起来不要被他们欺负，还说晚上一起去市场聚餐；饭后第二天李小敏给钱给他们买烟发烟给大家，警察撵散了之后他还组织人去吃饭说要防止下村的人再组织起来；李某4叫饭后再去街上站一下，防止下村的人再出来，李小敏说看了一下应该不会再出来了。同案人徐某证实聚众斗殴时李小敏等这些跟着李某4的人都在。证人陶某证实，当时李某4在市场摆桌，李小敏等人都在，他们说要大家凑钱，打架出事要拿来赔偿医药费之类。以上证据相互印证，足以认定李小敏参与罗某镇聚众斗殴案的犯罪事实，李小敏上诉及其辩护人称其未参与该案无证据证实，本院不予采纳。 二、关于李小敏否认参与福龙湾聚众斗殴的意见，经查，同案人廖某1供述，李小敏在医院时对其说，他的手是被“小牛”等人砍的，这个仇他一定要报，一定要搞回来，有机会遇到汤某2这边的人就要砍他们残废。同案人刘某1供述，李小敏吃了这个亏，要报仇，李某4也支持，加上李小敏资历老，下面的人肯定要帮他报仇。同案人唐某1、秦健康亦供述，李某4讲李小敏被打这个事要报复并安排人手，王某1亦供述，李小敏被砍伤后，跟着李某4、李小敏等人混的就经常十几个人在一起开着车在永福街上寻找汤某1、“小牛”等人，时刻准备帮李小敏报仇出气。李小敏亦供述，其被砍伤后没多久，韦某2告诉其，他们去帮报仇时看到汤某2的人，在福龙湾酒店的电梯口把那某砍伤了；因为他们是帮其去报仇的，虽然没有砍到“小牛”，但是也是砍了汤某2的人，其次他们砍伤了人想出去外面躲需要钱。故认定李小敏在该案中提出报复犯意，后同案人为其聚众殴打他人的事实清楚，李小敏诉称该案与其无关和其辩护人认为该起认定李小敏犯罪的事实不清的意见，本院均不予采纳。 三、关于李小敏否认参与腾龙寨聚众斗殴犯罪的意见，经查，同案人唐某1供述，当时李小敏跟大家讲，他听说“小牛”在滕某，让周某1、廖某1等人去腾龙寨打人报仇，李小敏拿了几千元钱出来做费用；与同案人廖某1的供述相印证，廖某1还供述打人后其打电话跟李小敏讲砍伤了“小牛”的同伴。同案人周某1亦供认当晚其让人听从李小敏安排跟去腾龙寨帮李小敏报仇，李小敏亦供述其听苏某说他得到“小牛”在滕某的消息，说要去帮其报仇，其就说“你们去吧”。另有监控视频证实李某4组织成员在腾龙寨聚众斗殴的犯罪事实。故认定李小敏在本案聚众斗殴中起组织作用的事实清楚，对李小敏的否认及其辩护人辩称本起事实不清的意见，本院不予采纳。 四、关于李小敏否认参与打砸电玩城寻衅滋事的意见，经查，同案人廖某1供述，案发前李某4和其、李小敏等人商量去永福县城的游戏机室占股，如果永福县城的游戏机室老板不同意，就一起带人去闹事；之后汤某1不同意入股，李某4、李小敏和其等人商量去砸汤某1的游戏机室，并由李小敏和唐某1具体去办，李小敏让其和陈某1飞来指挥砸汤某1游戏机室；打砸完游戏机室后，其打电话报告了李小敏。同案人秦健康、周某1、唐某1的供述亦予以印证，唐某1还供述，李小敏提出汤珏兵在永福县城开游戏机生意更强，在中午赌客最多的时候去把他最大的那家游戏机室砸了，其他人就会妥协。李小敏亦供述过其和廖某1、周某1、唐某1商量要去砸汤某1的游戏机室出气。故认定李小敏在该起寻衅滋事案中起组织、指挥作用的事实清楚，证据确实、充分，本院对李小敏及其辩护人称认定李小敏参与本案的事实不清的意见不予采纳。 五、关于李小敏否认其参与妨害公务的意见，经查，参与执行公务的公安人员林某2证实当时阻止执法的人中有李小敏，其他执行公务的人员蒋某2、林某4、吕某4等人证实，李某10当时与人开车阻拦、拖延时间，不让他们进去抓赌。同案人周某1供述，当时有警车冲进来抓赌，后李小敏等人与七八个警察对峙。刘某1亦供述，李小敏得知罗某派出所要来抓赌，安排其等人去拦。上述证据相互印证，足以认定李小敏伙同他人妨害公务的事实。故本院对李小敏及其辩护人就原判认定该起事实提出的异议不予采纳。 六、关于李小敏对原判认定的敲诈勒索案认为是其对损害赔偿数额的协商，不是敲诈勒索的意见，经查，被害人曾某1陈述证实，其惹到李某4、李小敏这帮人后，李小敏带人来叫嚣，后陈某1飞等人来威胁其，其超市被迫关门，造成很大损失，过几天，李某4让其带其侄子曾某2到饭店并要求赔偿20万元，未果，李小敏又经常打电话威胁其，李某4的手下打曾某2致他右耳膜被打穿，之后李某4、李小敏可能受到公安的压力，就让其赔偿他们2万元，其同意了。被害人曾某2的陈述也证实了李某4和李小敏的人不断来索要20万元，不然让超市开不下去，过后其被李某4组织成员殴打。证人黄某1证实，李小敏买烟因价格问题与人发生争执后鼻子受伤，就找对方赔钱，因价格太高谈不拢，李小敏就威胁对方。同案人陈某1飞供述，其等人曾到曾某1开的超市威胁他不准开门营业，毛某3亦供述李小敏叫大家去超市吵，逼对方赔钱，大家就分批去曾某1的超市。故认定李小敏等人对被害人使用恐吓、威胁或要挟的方法敲诈勒索20万元后获取2万元的事实清楚，证据确实、充分，李小敏及其辩护人称是向被害人协商赔偿数额与事实不符，本院不予采纳。 本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。上诉人李小敏积极参加黑社会性质组织并进行违法犯罪活动，其行为已构成参加黑社会性质组织罪。李小敏为称霸一方、报复他人，纠集众人成帮结伙地进行殴斗，破坏公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪，且多次聚众斗殴，聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣，还持械聚众斗殴，应依法予以惩处。李小敏开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且设置赌博机组织赌博活动违法所得数额巨大，人员组织严密、分工明确，有固定的赌博场所，持续时间长，涉赌资金巨大，在周边社会环境中产生恶劣影响，情节严重，应依法予以惩处。李小敏任意损毁他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。李小敏在福龙湾酒店聚众斗殴一案中，致1人重伤，其作为该起聚众斗殴犯罪的首要分子应依照刑法第二百三十四条的规定以故意伤害罪定罪处罚，其行为已构成故意伤害罪。李小敏以暴力、威胁方法阻碍国家工作人员依法执行公务，其行为已构成妨害公务罪。李小敏以非法占有为目的，使用恐吓、威胁和要挟的方法，非法占有他人数额较大的财物，其行为已构成敲诈勒索罪。李小敏一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。 李小敏在聚众斗殴中，起组织、策划、指挥作用，为首要分子；李小敏在与他人开设赌场、寻衅滋事、妨害公务、敲诈勒索的共同犯罪中，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。李小敏伙同他人实施罗某镇聚众斗殴一案，已经着手实行犯罪，由于政府人员和公安机关驱散而未得逞，是犯罪未遂，对李小敏实施的该起犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。李小敏如实供述自己的主要罪行，可以从轻处罚。 关于李小敏及其辩护人提出李小敏开设赌场是从犯的意见，经查，李某4、唐某1、秦健康、廖某1、李某5、刘某1、陈某1飞等同案人的供述和证人秦某2的证言与李小敏的供述相互印证证实，李小敏参与商量一起开设赌场，且李小敏在其中占有股份，李小敏还供述其具体负责游戏机室防止赌客出老千，故李小敏在开设赌场中起主要作用，是主犯，本院对其和辩护人辩解是其从犯的意见不予采纳。 关于李小敏及其辩护人提出李小敏不是黑社会性质组织成员的意见，经查，李小敏明知李某4组织是以实施违法犯罪为基本活动内容的组织，仍加入并接受其领导和管理，多次指挥或积极参与黑社会性质组织的违法犯罪活动，长时间在组织中起重要作用，认定其是黑社会性质组织的积极参加者有事实和法律依据，故本院对李小敏及其辩护人上述意见不予采纳。 综上，李小敏的上诉意见及其辩护人的辩护意见均不成立，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，除适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项不当以外，其他法律适用正确，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  雷 胜 审 判 员  张柚生 审 判 员  纪 娜 二〇一九年十月十二日 法官助理  梁 娴 书 记 员  韦杨桢