广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0105刑初154号 公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。 被告人柳磊，男，1992年3月16日出生于江苏省丹阳市，汉族，大学本科文化，无业，住南宁市江南区（户籍地址：江苏省丹阳市）。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年5月31日到案，次日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人韦懿真，广西桂海天律师事务所律师。 广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院以南市江检刑检刑诉〔2019〕39号起诉书指控被告人柳磊犯盗窃罪，于2019年3月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因本案涉及被害人隐私，并经被害人申请，不公开开庭审理了此案。南宁市江南区人民检察院指派检察员王小宁出庭支持公诉，被害人覃某及黄某，被告人柳磊及其辩护人韦懿真、实习律师韦某均到庭参加诉讼。现已审理终结。 南宁市江南区人民检察院指控： 1.2017年4月至2018年3月期间，被告人柳磊在其女朋友即被害人覃某不知情的情况下，在江苏省丹阳市、南宁市通过使用覃某的招商银行信用卡（卡号62×××79）预借现金、扫码套取款项等方式，盗窃覃某钱款98019.03元（人民币，下同）。 2017年6月至2017年11月期间，柳磊在覃某不知情的情况下，使用覃某的身份信息向平安普惠、我来贷等网络贷款平台申请贷款共计83296.29元，上述款项进入柳磊掌控的覃某中国建设银行账户（账号62×××99）、中国工商银行账户（卡号62×××71）后，柳磊将款项全部据为己用。 2.2018年1月至5月期间，被告人柳磊在南宁市江南区平西一支路东二巷3号与其女朋友即被害人黄某同居期间，在黄某不知情的情况下，多次利用其掌握的黄某手机解锁密码及银行卡密码，在黄某手机中添加自己的指纹后，通过指纹解锁软件，使用黄某手机内的招商银行APP、中信银行APP操作行内贷款，及使用黄某的招商银行卡（卡号62×××18、35×××60）、中信银行信用卡（卡号62×××09）、光大银行信用卡（卡号62×××70）、交通银行信用卡（卡号45×××61）并通过手机支付宝扫他人付款码套取钱款、消费等方式，盗窃黄某钱款共计412569.04元。柳磊将盗窃的款项用于个人偿还贷款、放贷及生活开支。 2018年5月31日，被告人柳磊到南宁市公安局福建园派出所投案。 对指控的事实，公诉机关向法庭宣读和出示了相应的证据。公诉机关认为，被告人柳磊以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人柳磊对起诉书指控其犯罪的事实及罪名有异议，其辩称：1.其使用覃某的信用卡后有还钱，没有非法占有目的，且覃某系知情的。2.其使用黄某的钱款大约是35万左右，且也陆陆续续还了，起诉书认定的41万多元系包括了利息。总之，其确实存在欺瞒被害人钱款去向的行为，但是其没有以非法占有为目的，请求法院从轻处罚。 柳磊的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人柳磊与覃某长期同居共同生活，期间靠柳磊经营公司、透支信用卡及网贷维持生活开支，公诉机关指控柳磊在覃某不知情盗刷覃信用卡钱款的证据不足，且柳磊一直在按时还款，没有非法占有的目的，最终覃某信用卡上的欠款也由柳磊亲属代为还清，因此该项指控不应成立；2.对于指控的第二起事实，涉案数额应只计算本金，不应计算利息，且总数有重复累加计算的情况；3.本案涉网络平台贷款，而可能当事人本身亦深陷“套路贷”等高利贷陷阱，对此不应笼统将网络平台贷款计算为犯罪数额；4.被告人柳磊有自首情节，又全部退赃，获得被害人谅解，且属初犯，综上，请求法院对被告人减轻处罚。 被告人柳磊没有证据向法庭提交，其辩护人提交一份辩护人和覃某以及黄某的协商过程微信聊天截图及刑事谅解书、刑事和解协议书、转账凭据，证实被告人柳磊的亲属已代为偿还被害人损失，及被害人对柳磊表示谅解。 经审理查明： 一、2017年4月至2018年3月期间，被告人柳磊在其女朋友即被害人覃某不知情的情况下，在江苏省丹阳市、南宁市通过使用覃某的招商银行信用卡（卡号62×××79）预借现金、扫码套取款项等方式，盗窃覃某钱款98019.03元（人民币，下同）。 2017年6月至2017年11月期间，柳磊在覃某不知情的情况下，使用覃某的身份信息向平安普惠、我来贷等网络贷款平台申请贷款共计83296.29元，上述款项进入柳磊掌控的覃某中国建设银行账户（账号62×××99）、中国工商银行账户（卡号62×××71）后，柳磊将款项全部据为己用。 二、2018年1月至5月期间，被告人柳磊在南宁市江南区与其女朋友即被害人黄某同居期间，在黄某不知情的情况下，多次利用其掌握的黄某手机解锁密码及银行卡密码，在黄某手机中添加自己的指纹后，通过指纹解锁软件，使用黄某手机内的招商银行APP、中信银行APP操作行内贷款，及使用黄某的招商银行卡（卡号62×××18、35×××60）、中信银行信用卡（卡号62×××09）、光大银行信用卡（卡号62×××70）、交通银行信用卡（卡号45×××61）并通过手机支付宝扫他人付款码套取钱款、消费等方式，盗窃黄某钱款共计412569.04元。柳磊将盗窃的款项用于个人偿还贷款、放贷及生活开支。 2018年5月31日，被告人柳磊到南宁市公安局福建园派出所投案。 另查明，被告人柳磊的亲属代为退赔被害人覃某7万元及退赔被害人黄某35万元。 上述事实有公诉机关提供并经控辩双方庭审举证、质证的受案登记表，抓获经过，现场检测报告书，情况说明，接收证据清单，接受证据材料清单，招商银行信用卡对账单、招商银行账户历史交易明细表、中国建设银行个人活期账户交易明细、中国工商银行借记卡账户历史明细清单、中信银行信用卡账单、中国光大银行信用卡电子账单、交通银行信用卡账单、农业银行交易明细清单、广西北部湾银行账户明细表、账单详情、支付宝转账电子回单，平安普惠、携程拿去花、我来贷、你我金融、及贷（闪银）、快钱、给你花、马上消费、快贷、贷上钱等贷款平台向贷款人覃某放款明细表，法律通知书、律师函件，中国光大银行对私活期账户对账单、招商银行户口交易明细表，谅解书签订情况说明，户籍信息等书证；被害人覃某、黄某的陈述；被告人柳磊的供述和辩解；辨认笔录等证据予以证实。 本院认为，被告人柳磊以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人柳磊犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。案发后，被告人柳磊退赔了绝大部分被盗款项，可视为其有较好悔罪表现，可以在量刑时酌情考虑。被告人柳磊主动到公安机关投案，并如实供认自己主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚，鉴于柳磊在本案中的行为系发生在情侣之间关于信用卡使用、网络贷款申请等特定领域内，同时在使用信用卡及网络贷款的过程中亦伴随有还款情况，反映其非法占有的主观恶性不深，且归案后也偿还绝大部分信用卡欠款及网络贷款，其行为性质与入室盗窃、扒窃等其他偷盗行为有所区别，因此可以给予柳磊减轻处罚并可根据其所在社区出具的评估意见予以适用缓刑。对于被告人柳磊及其辩护人提出“柳磊有还款行为，及有自首、退赔情节，据此要求从宽处理的辩解及辩护意见”，本院予以采纳。对于辩护人提出第一起盗窃覃某的事实不应认定为盗窃及第二起事实中犯罪数额不应计算利息等辩护意见，理由不充分，本院不予采纳。 综上，根据被告人柳磊的犯罪事实、具体情节及对社会的危害程度，并结合其归案后表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 被告人柳磊犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、责令被告人柳磊继续退赔被害人覃某、黄某被盗款项。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李升云 人民陪审员  陈伟生 人民陪审员  滕美琼 二〇一九年十月八日 书 记 员  赖晓冬 适用法律： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 ——