文书内容襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0606民初4856号原告：襄阳市中小企业投资担保有限责任公司，住所地襄阳市樊城区春园路世纪大酒店A座12层。统一社会信用代码91420600788179009W。法定代表人：段国军，董事长。委托诉讼代理人：黄鹏，湖北百龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：马经明，湖北百龙律师事务所律师。被告：襄阳中明祥机械设备股份有限公司，住所地襄阳市襄州区邓城大道南生资大市场4栋16-17。统一社会信用代码914206075971648326。法定代表人：李才旺，总经理。被告：雷明威，男，1991年12月13日出生，汉族，无职业，住襄阳市襄城区。被告：李中兵，男，1972年1月17日出生，汉族，襄阳中明祥机械设备股份有限公司股东，住襄阳市襄城区。被告：刘华，女，1977年5月8日出生，汉族，襄阳中明祥机械设备股份有限公司股东，住襄阳市襄城区。以上四被告共同委托诉讼代理人：郝海清，湖北襄江粤律师事务所律师。以上四被告共同委托诉讼代理人：李明健，湖北襄江粤律师事务所律师。被告：老河口市财扶担保有限责任公司，住所地老河口市中山路3号。统一社会信用代码9142068278445339X2。法定代表人：余涛，经理。原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）与被告襄阳中明祥机械设备股份有限公司（以下简称中明祥公司）、雷明威、李中兵、刘华、老河口市财扶担保有限责任公司（以下简称财扶公司）追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人马经明，被告雷明威及其与被告中明祥公司、李中兵、刘华的共同委托诉讼代理人郝海清、李明健到庭参加诉讼，被告财扶公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.被告中明祥公司偿还原告代偿款468000元，并按2%的月利率标准向原告支付资金占用费，其中以50万元为基数自2018年12月13日起至2019年5月8日止，以48万元为基数自2019年5月9日至5月30日止，以468000元为基数自2019年5月31日起至偿清之日止；2.被告中明祥公司赔偿原告律师费1万元；3.以被告中明祥公司抵押的动产，以被告雷明威、李中兵、刘华质押的股权优先清偿以上债务；3.被告财扶公司、雷明威、李中兵、刘华对被告中明祥公司的以上债务承担连带清偿责任。事实和理由：2016年3月，原告与被告中明祥公司签订《担保服务合同》，约定由原告就其在2016年3月1日至2021年3月1日期限内在600万元最高限额内一系列借款合同或银行承兑协议提供连带责任保证担保，原告按担保金额的1.5%收取担保服务费，若发生代偿，中明祥公司自原告代偿之日起，按2%的月利率向原告支付资金占用费直至追偿权实现时止，并赔偿原告为追索债权而支出的全部费用（包括但不限于仲裁费、律师费等）。就原告为中明祥公司提供担保事宜，中明祥公司将其机械设备等动产抵押给原告，被告雷明威、李中兵、刘华将其持有的中明祥公司的股权质押给原告，作为原告为中明祥提供担保时的反担保。此外，被告财扶公司、雷明威、李中兵、刘华分别与原告签订保证反担保合同，约定由其对原告在前述《担保服务合同》项下的债权，为中明祥公司向原告承担连带责任保证反担保。2016年3月和11月，中明祥公司从中国银行股份有限公司襄阳分行（以下简称中行襄阳分行）先后借款两笔，金额分别为300万元、200万元，基于与其签订的前述《担保服务合同》的约定，原告为其该两笔借款向中行襄阳分行提供连带责任保证担保。后因中明祥公司未按约偿还该两笔借款本息，以致原告就其中的200万元一笔借款向中行襄阳分行先行代偿50万元（部分代偿），对原告的代偿，中明祥公司事后仅部分偿还，原告为此多次向被告追偿无果。为向被告追偿债权，原告支付律师费1万元。为维护自身合法权益，原告特诉至法院。被告中明祥公司、雷明威、李中兵、刘华共同辩称，1.原告没有证据证明其实际承担了保证责任，依法不享有追偿的权利。2.原告没有证据证明中明祥公司以其动产提供抵押反担保并办理动产抵押登记，因此不能要求中明祥公司承担抵押担保责任。3.原告没有证据证明李中兵、刘华、雷明威以其股权质押提供反担保并办理股权质押登记，也没有证据证明李中兵、刘华、雷明威三人为本案争议债务提供保证反担保，因此不能要求三人承担质押担保责任和连带保证责任。4.中明祥公司已经按《担保服务合同》约定向原告足额交纳了风险保证金50万元，即使原告存在代偿行为，该风险保证金也足以抵偿债务，原告不能另行向被告追偿。5.举证期限至2019年9月6日届满，如果原告在届满后提供上述证据，希望法院予以驳回。被告财扶公司未作答辩。经审理查明以下事实：一、关于中明祥公司的工商登记及变更情况。工商登记显示，中明祥公司成立于2012年6月6日。2014年4月30日公司注册资本由300万元变更为800万，公司股东为李祥怡、雷明威和李中兵。2014年5月19日，公司名称由襄阳中明祥机械设备有限公司变更为襄阳中明祥机械设备股份有限公司。2016年3月28日，名称变更为襄阳中明祥机械设备有限公司，股东变更为李中兵和刘华。同年4月13日，公司名称变更为襄阳中明祥机械设备股份有限公司。2017年10月17日，公司法定代表人由李中兵变更为李才旺。二、关于中小企业担保公司提供担保服务和中明祥公司等进行反担保的事实。诉讼中，中小企业担保公司提交其与中明祥公司签订的编号为[2016]襄阳中小保字第3007号的《担保服务合同》，该合同无落款日期，约定中小企业担保公司为中明祥公司拟在2016年3月1日至2021年3月1日与贷款人或承兑人签订一系列借款合同或银行承兑协议形成的债务提供600万元的最高额保证担保，保证方式、保证期限及保证范围均以中小企业担保公司与贷款人签订的保证合同为准。《担保服务合同》还约定中小企业担保公司按担保金额的1.5%向中明祥公司收取担保服务费，按担保金额的10%收取风险保证金，风险保证金交由中小企业担保公司或其指定的机构保管，不计息，并享有质权，在担保责任终止后七日内退还中明祥公司，若发生代偿则抵偿中明祥公司相应的债务。关于追偿权，《担保服务合同》约定因中明祥公司未履行借款合同项下的还款义务而导致贷款人依据保证合同向中小企业担保公司主张债权的，中小企业担保公司认定并代偿后取得对中明祥公司的追偿权；自代偿之日起，中小企业担保公司有权按月利率2%的标准收取资金占用费直到追偿权得以实现，中明祥公司还应赔偿中小企业担保公司为追偿债权而支出的全部费用，包括但不限于交通费、诉讼费、律师费等。中小企业担保公司还提交其与雷明威、财扶公司分别签订《保证反担保合同》各一份，提供与李中兵、刘华共同签订的《保证反担保合同》一份，上述合同无落款日期，约定为确保中小企业担保公司与中明祥公司签订的《担保服务合同》项下债权的实现，雷明威、财扶公司和李中兵、刘华自愿向中小企业担保公司提供连带责任保证反担保，保证范围包括《担保服务合同》项下全部债权、担保服务费、资金占用费及为追偿债权而发生的费用，保证期限为两年，自中小企业担保公司履行保证责任（即代偿债务）之次日起计期。2016年3月4日，中小企业担保公司（质权人）与中明祥公司（出质人）签订《最高额质押反担保合同》，约定为确保[2016]襄阳中小保字第3007号《担保服务合同》项下债权的实现，中明祥公司将其享有合法处分权并列入质押物清单的设备、存货为中小企业担保公司的上述债权设立最高额质押反担保，担保范围为保证范围包括《担保服务合同》项下全部债权、担保服务费、资金占用费及为追偿债权而发生的费用，担保债权最高本金余额7426820元；双方于合同签订后十个工作日内办理出质登记；质押期限为5年，自2016年3月4日至2021年3月4日。2016年3月15日，中明祥公司与中小企业担保公司在工商部门办理动产抵押登记，抵押物包括中明祥公司的塔吊17台、电梯14台、标准节、螺栓、电缆线。另外，根据武汉股权托管交易中心出具的《托管股权质押证明单》显示，2019年3月9日，刘华在该中心代为办理其与李中兵、雷明威在中明祥公司的股权质押登记，刘华、李中兵、雷明威三人冻结股权数分别为75万股、650万股和75万股，质权人为中小企业担保公司。三、关于中明祥公司向中行襄阳分行借款的相关事实。2016年3月10日，中明祥公司与中行襄阳分行签订2016年襄阳中小借字014号《流动资金借款合同》，主要约定中明祥公司向中行襄阳分行借款300万元用于购钢材，借款期限12个月，自实际提款日起算；借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期；利息从实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算；借款自2016年3月9日起90日内提清；中明祥公司指定账户作为资金回笼账户，借款期限届满归还全部借款；本合同属于中小企业担保公司与中行襄阳分行签订的2016年襄阳中小保字014号《保证合同》项下的主合同，属于李中兵、刘华、雷明威分别与中行襄阳分行签订的2016年襄阳中小保字032号、033号、034号《最高额保证合同》项下的主合同。同日，中小企业担保公司与中行襄阳分行签订2016年襄阳中小保字031号《保证合同》，约定中小企业担保公司愿意向中行襄阳分行提供保证，主合同为2016年襄阳中小借字014号《流动资金借款合同》，主合同项下发生的债权构成保证合同之主债权，包括本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等，保证方式为连带责任保证；如果中明祥公司在任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人履行保证责任；保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。2016年3月11日，中行襄阳分行向中明祥公司发放300万元借款。2016年10月12日，中明祥公司与中行襄阳分行签订2016年襄阳中小借字091号《流动资金借款合同》，主要约定中明祥公司向中行襄阳分行借款200万元用于支付钢材款，借款期限12个月，自实际提款日起算；借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期；利息从实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算；借款自2016年9月30日起90日内提清借款；中明祥公司指定账户作为资金回笼账户，借款期限届满归还全部借款；本合同属于中小企业担保公司与中行襄阳分行签订的2016年襄阳中小保字196号《保证合同》项下的主合同，属于李中兵、刘华分别与中行襄阳分行签订的2016年襄阳中小保字032号、033号《最高额保证合同》项下的主合同。2016年11月1日，中行襄阳分行向中明祥公司发放200万元借款。2016年10月12日，中小企业担保公司与中行襄阳分行签订《保证金质押确认书》，确认主合同为2016年襄阳中小借字091号《流动资金借款合同》的债务，被担保债务本金200万元，保证金金额20万元，中小企业担保公司于2016年襄阳中小保字196号《保证合同》生效之日起3个银行工作日内将保证金存入中行襄阳分行账号为57×××25的保证金账户内，划入账户即视为保证金移交占有。四、关于中小企业担保公司代偿及中明祥公司支付代偿款的相关事实。2019年5月9日，中明祥公司向中小企业担保公司偿还2万元。2019年5月31日，中明祥公司向中小企业担保公司偿还12000元。2019年7月15日，中行襄阳分行向中小企业担保公司出具《证明》，内容为“2016年11月1日，我行向襄阳中明祥机械设备股份有限公司（以下简称借款人）发放人民币流动资金贷款200万元，于2017年10月31日到期，由于借款人无法按时偿还该笔贷款，形成不良。2018年12月13日，襄阳市中小企业投资担保有限责任公司替借款人偿还我行该笔贷款本金合计50万元”。双方当事人在事实方面的争议有：1.中明祥公司是否交纳担保费和风险保证金；2.中明祥公司支付代偿款的具体金额。关于交纳担保费和风险保证金，诉讼中，中明祥公司提交的银行凭证显示，2015年2月27日李中兵的银行账户向中小企业担保公司转账75000元，向襄阳市谐赢投资管理有限公司转账50万元。对此，中明祥公司认为襄阳市谐赢投资管理有限公司系中小企业担保公司的控股公司，账户系指定账户，故已按约定交纳风险保证金和担保费；中小企业担保公司认可中明祥公司已交纳担保费，但称截至诉讼之时，其公司财务账面上尚无中明祥公司或其委托的第三方交纳保证金的记录。关于支付代偿款的情况，中明祥公司提交了刘国平于2019年6月28日和7月31日向中小企业担保公司各转账12000元的汇款电子回单，拟证明上述2.4万元未计入已还款项。中小企业担保公司对汇款电子回单不予认可。本院认为，本案系追偿权纠纷。中小企业担保公司为中明祥公司向中行襄阳分行提供担保，李中兵、刘华、雷明威、财扶公司向中小企业担保公司提供连带责任保证反担保，中明祥公司以设备、存货提供最高额质押反担保，所签订的《担保服务合同》《保证反担保合同》《最高额质押反担保合同》，均系当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。从中行襄阳分行出具的《证明》看，中小企业担保公司所代偿的50万元，系用于偿还2016年襄阳中小借字091号《流动资金借款合同》中的200万元借款，中小企业担保公司在代偿后，依法取得追偿权。中明祥公司辩称其已经按约定向原告足额交纳风险保证金50万元，即使原告存在代偿行为，风险保证金也足以抵偿债务。本院认为，《担保服务合同》虽然无落款日期，但结合合同的编号看，该合同订立的时间应为2016年，中明祥公司所主张的交纳风险保证金的时间、金额均与《担保服务合同》的内容不符，而且该50万元系转入襄阳市谐赢投资管理有限公司的账户，也不足以说明款项用途系《担保服务合同》约定的风险保证金，故本院对中明祥公司的辩称理由不予采信。关于中明祥公司已支付代偿款的金额，中小企业担保公司认可中明祥公司于2019年5月9日偿还2万元，于5月31日偿还12000元，但关于该两笔款项的还款方式，中小企业担保公司庭审中未作明确答复，亦未在本院指定期限内核实答复。虽然其否认后续的24000元，但根据中明祥公司提供的电子回单所载明的交易金额和时间，结合中明祥公司前述32000元的还款方式的陈述，可以认定中明祥公司通过他人账户分别于2019年6月28日和7月31日各还款12000元，故其余未支付代偿款为444000元。《担保服务合同》还约定自代偿之日起，中小企业担保公司有权按月利率2%的标准收取资金占用费，故资金占用费应根据支付情况分段计算。2018年12月13日至2019年5月8日共计146天，50万元所产生的资金占用费为48666.67元（500000×2%÷30×146）；2019年5月9日至5月30日共21天，48万元所产生的资金占用费为6720元（480000×2%÷30×21）；2019年5月31日至6月28日共28天，468000元所产生的资金占用费为8736元（468000×2%÷30×28）；2019年6月29日至7月31日共32天，456000元所产生的资金占用费为9728元（456000×2%÷30×32），以上合计73850.67元。2019年8月1日后的资金占用费，则以444000元为基数，按月利率2%计算。中明祥公司以其塔吊、电梯等设备对中小企业担保公司的担保提供反担保，并在工商部门办理动产抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十一条的规定，中明祥公司未支付代偿款及资金占用费的，中小企业担保公司有权就抵押的设备等优先受偿。虽然《托管股权质押证明单》显示刘华在武汉股权托管交易中心办理其与李中兵、雷明威在中明祥公司的股权质押登记，但未经工商部门登记，中小企业担保公司不享有质权。雷明威、财扶公司自愿向中小企业担保公司提供连带责任保证反担保，应就中明祥公司所应支付的代偿款承担连带责任。中小企业担保公司所主张的律师费1万元，因其按月利率2%主张的资金占用费已属法律所保护的上限，故本院对该部分诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百八十一条、第一百八十九条、第二百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告襄阳中明祥机械设备股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司支付代偿款444000元及资金占用费（截至2019年7月31日为73850.67元，之后的资金占用费以444000元为基数，按月利率2%，自2019年8月1日起计算至实际付清之日止）；二、被告李中兵、刘华、雷明威、老河口市财扶担保有限责任公司对上述第一项债务承担连带清偿责任，在承担责任后，有权向被告襄阳中明祥机械设备股份有限公司追偿；三、如被告襄阳中明祥机械设备股份有限公司未履行上述第一项债务，原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司有权就被告襄阳中明祥机械设备股份有限公司所抵押的设备、存货（详见附表）折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、驳回原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9182元，减半收取计4591元，由原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司负担174元，被告襄阳中明祥机械设备股份有限公司负担4417元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员 彭 辉二〇一九年十月十二日书记员 吴文进附：襄阳中明祥机械设备股份有限公司所抵押的设备、存货            序号              名称              规格型号              单位              数量                  1              中联5610塔吊              1012TC01300612              台              1                  2              中联5612塔吊              1012TC01300633              台              1                  3              中联5612塔吊              1012TCT1300112              台              1                  4              中联5612塔吊              1012TCT1300113              台              1                  5              中联5612塔吊              1012TC01204333              台              1                  6              中天5612塔吊              13121753              台              1                  7              中联5612塔吊              02018276              台              1                  8              中联5610塔吊              02018796              台              1                  9              中联5610塔吊              1012TC01320592              台              1                  10              中联5610塔吊              1012TC01303589              台              1                  11              中联5612塔吊              02018195              台              1                  12              中联5612塔吊              1012TC01305342              台              1                  13              中联5612塔吊              1012TC01305742              台              1                  14              中联5612塔吊              02018549              台              1                  15              中联7015塔吊              1012TC01406391              台              1                  16              中联6012塔吊              1012TC01504013              台              1                  17              中联6012塔吊              02012987              台              1                  18              江汉电梯              14039355              台              1                  19              江汉电梯              14039578              台              1                  20              中联电梯              13071036              台              1                  21              荆工电梯              1061              台              1                  22              江汉电梯              11113129              台              1                  23              中天电梯              2TSC131336              台              1                  24              荆工电梯              1071              台              1                  25              中联电梯              3014SC01400838-1              台              1                  26              中联电梯              3014SC01400832-1              台              1                  27              广西电梯              SA12-823-3731              台              1                  28              中联电梯              13071095              台              1                  29              京龙电梯SCD200/200              11038393              台              1                  30              京龙电梯SCD200/200              120812394              台              1                  31              特威电梯              13060810              台              1                  32              中联标准节              ZT-01              吨              258                  33              世峰标准节              ZT-02              吨              200                  34              中天标准节              ZT-03              吨              450                  35              地脚螺栓              ZT-04              吨              16                  36              标准节螺栓              ZT-05              吨              7264                  37              电缆线              ZT-06              20根*100米              40