河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0506民初973号原告：安阳市信用担保投资有限责任公司，住所地安阳高新区黄河大道中段路北市政设计研究院四层。法定代表人：杨军，公司董事长。委托诉讼代理人:李国峰，男，公司追偿部经理。委托诉讼代理人:张秀萍，女，公司员工。被告：汤阴国臣钢材改制有限责任公司，住所地汤阴县城南107国道旁路东。法定代表人：翟国臣，公司总经理。被告：翟国臣，男，1965年6月10日出生，汉族，住安阳市文峰区。上述二被告共同委托诉讼代理人：巩瑞洁，河南兴亚律师事务所律师。被告：安阳市众力工程准备有限责任公司，住所地安阳市文峰区文峰大道与朝阳路交叉口东北角国贸大厦A座18层1808室。法定代表人：赵颖，公司总经理。被告：安阳市宜隆食品有限公司（系原安阳市卡通卡乐食品有限公司），住所地安阳市龙安区安彩大道与烟厂路交叉口向西100米路南。法定代表人：李意盎，公司执行董事兼总经理。上述二被告共同委托诉讼代理人：刘雪峰，河南兴亚律师事务所律师。被告：石文华，女，1966年4月18日出生，汉族，住安阳市文峰区。被告：许小来，男，1966年11月27日出生，汉族，住安阳市文峰区。上述二被告共同委托诉讼代理人：许霄（石文华、许小来之子），男，1992年2月18日出生，汉族，住安阳市文峰区。原告安阳市信用担保投资有限责任公司（以下简称信用担保公司）与被告汤阴国臣钢材改制有限责任公司（以下简称国臣钢材公司）、安阳市众力工程准备有限责任公司（以下简称众力工程公司）、安阳市宜隆食品有限公司（以下简称宜隆食品公司）、翟国臣、石文华、许小来追偿权纠纷一案，本院于2019年4月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。信用担保公司委托诉讼代理人李国峰、张秀萍，被告国臣钢材公司、翟国臣的委托诉讼代理人巩瑞洁，被告众力工程公司、宜隆食品公司的委托诉讼代理人刘雪峰，被告石文华、许小来的委托诉讼代理人许霄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。信用担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告国臣钢材公司向原告支付贷款本金及利息828669.99元及按合同约定向原告支付违约金；2.判令被告宜隆食品公司、众力工程公司、翟国臣、石文华、许小来就第一项诉讼请求所述债务承担连带清偿责任；3.判令各被告承担一切诉讼费用。庭审过程中，信用担保公司将诉讼请求明确为：1.判令被告国臣钢材公司向原告支付代偿款828699.99元及按合同约定向原告支付违约金（以828699.99元为基数，从2015年7月21日起按日万分之四计算至履行完毕之日止）；2.判令被告宜隆食品公司、众力工程公司、翟国臣、石文华、许小来就第一项请求所述债务承担连带清偿责任；3.判令各被告承担一切诉讼费用。事实和理由：2013年12月18日，国臣钢材公司向中原银行股份有限公司汤阴支行（以下简称中原银行汤阴支行）借款1000000元，期限一年，原告为该笔贷款提供了担保保证；被告宜隆食品公司、众力工程公司提供了反担保保证；被告翟国臣、石文华、许小来向原告提供了个人反担保保证。2014年9月25日，中原银行汤阴支行从原告公司账户上划扣利息28699.99元，2015年7月21日，中原银行汤阴支行从原告账户上划扣1000000元，两次划扣共计1028669.99元。宜隆食品公司用200000元保证金冲抵了原告部分代偿款，现被告国臣钢材公司应偿还原告代偿款数额为828669.99元。为保护原告的合法权益，诉至法院请求依法判决。国臣钢材公司辩称，其对借款事实没有异议，同意偿还借款，但不应当支付违约金部分。宜隆食品公司、众力工程公司辩称，第一，其公司不应当承担担保责任。两公司与原告签订的这份反担保保证合同是原告提供的格式文本，应认定为格式合同。原告对该格式合同没有作出必要的解释说明，应认定为无效。两公司提供的反担保合同没有经过公司董事会、股东会的授权，该反担保保证合同中公司法定代表人的签名、公司的盖章是公司的法定代表人超越公司权限订立的担保合同。原告在明知道被告没有经过公司股东会同意的情况下，仍然签订这份担保合同，按照法律规定，该行为应当认定为无效，公司不应当承担担保责任。即使该担保行为成立，但两被告的担保期限已经超过，故不应当承担保证责任。第二，两被告不应当就被告国臣钢材公司的违约金部分承担连带清偿责任。虽然委托担保合同中约定违约应当按照代付金额的万分之四承担支付违约金，但合同中并没有约定国臣钢材公司应当从何时开始向原告支付该款项，且原告从未向国臣钢材公司主张偿还借款。综合委托担保合同书全部内容不能认定国臣钢材公司违反该担保合同，不应当认定为违约，所以不应当支付违约金。第三，宜隆食品公司在原告处有200000元保证金，原告代偿过国臣钢材公司的欠款后，以该保证金进行冲抵，但宜隆食品公司不应当承担担保责任，所以该保证金应当予以返还。翟国臣辩称，案涉的借款合同是2013年12月18日签订，但个人信用反担保保证函是2013年11月26日签订的，个人信用反担保保证函签订时，借款合同不存在，无从担保。个人信用反担保保证函系格式合同，没有任何提示及风险解释说明，应认定无效。同时个人信用反担保保证函中没有约定违约金，因此不应当支付违约金。石文华、许小来辩称，个人信用反担保保证函是原告提供的格式文本，应认定为格式合同。原告对该格式合同没有作出必要的解释说明，应认定为无效。个人信用反担保保证函签订时，借款合同尚未签订，系无事实根据的空头保函，故应认定为无效。即使该担保行为成立，但两被告的担保期限已经超过，故不应当承担保证责任。经审理查明：2013年12月18日，国臣钢材公司作为借款方与中原银行汤阴支行签订《流动资金借款合同》[合同编号：（2013）安银汤支流借字第012号]，借款合同约定借款金额1000000元，借款期限自2013年12月18日起至2014年12月17日止，借款期间利息为月利率7‰。同日，信用担保公司（甲方）与中原银行汤阴支行（乙方）签订《保证合同》[合同编号：（2013）安银汤支保字012号]，合同约定信用担保公司为国臣钢材公司与中原银行汤阴支行签订《流动资金借款合同》提供担保，保证范围为主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等和其他所有应付费用。保证期间为自主合同债务人债务履行期限届满之日起两年；如果债权人依法或根据主合同约定要求主合同债务人提前履行债务的，保证期间自书面通知主合同债务人提前履行债务之日起两年；如主债权为分期清偿，则保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期限届满之日后两年。同日，翟国臣、石文华（甲方）与中原银行汤阴支行（乙方）签订《保证合同》[合同编号：（2013）安银汤支保字012-1号]，合同约定翟国臣、石文华为国臣钢材公司与中原银行汤阴支行签订《流动资金借款合同》提供担保，保证范围为主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付费用。保证期间为自主合同债务人债务履行期限届满之日起两年；如果债权人依法或根据主合同约定要求主合同债务人提前履行债务的，保证期间自书面通知主合同债务人提前履行债务之日起两年；如主债权为分期清偿，则保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期限届满之日后两年。2013年12月18日，信用担保公司与国臣钢材公司签订《委托担保合同书》（合同编号：2013年第288号），合同约定信用担保公司为国臣钢材公司向中原银行汤阴支行的借款提供担保。信用担保公司保证金额为（2013）安银汤支流借字第012号《借款合同》中向贷款方借贷的人民币本金壹佰万元整以及字第（2013）安银汤支保字012-1号《保证合同》中甲方承担的所有保证责任。保证期间与《借款合同》、《保证合同》中约定的保证期间一致，信用担保公司在保证范围内承担连带责任。如国臣钢材公司未履行主合同，造成信用担保公司全部或部分代为清偿的，从代为清偿之日起，应按代付金额的日万分之四支付违约金。2013年12月18日，宜隆食品公司、众力工程公司作为反担保人(丙方)与担保人(甲方)信用担保公司、借款人(乙方)国臣钢材公司签订《反担保保证合同》（合同编号：2013年保字第272-01号、2013年保字第272-02号），合同约定如乙方未履行或未完全履行上述合同约定，丙方在接到甲方履约通知后当日向甲方清偿乙方应付的全部款项和自付款之日起的利息以及甲方的其他费用和损失等。丙方的反担保保证范围与甲方在《委托保证合同》以及甲方与中原银行汤阴支行签订的《保证合同》中的担保范围相同；丙方的保证期间为甲方履行代偿责任之日起两年。同时合同第五条丙方声明与承诺第二项记载：丙方完全了解本合同及其相关合同的内容，签署和履行本合同系基于丙方的真实意思表示；丙方已经按照其章程或者其他内部管理文件的要求取得合法、有效的授权。丙方提供该保证，已经按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议通过；其公司章程对担保的总额及单项的总额及单项担保的数额有限额规定的，本合同项下担保为超过规定的限额。同日，宜隆食品公司、众力工程公司召开董事会，同意为国臣钢材公司的借款提供担保。宜隆食品公司向信用担保公司交纳200000元保证金。2013年11月26日，翟国臣、石文华、许小来与信用担保公司签订《个人信用反担保保证函》，保函记载：保证人同意承担的保证范围为信用担保公司担保的主债务本息、罚息、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任），实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、保全费、差旅费、调查费等）及信用担保公司履行保证责任而实际发生的费用、应收的担保手续费及损失；保证人提供的担保方式为连带保证责任；保证人承担的保证期间为从信用担保公司履行保证责任、实际支付代偿费之日起两年；主债权经债权人、债务人及信用担保公司同意展期，反担保信用保证人仍承担上述责任，且保证期间从展期到期日起两年。该三份《个人信用反担保保证函》均经过河南省安阳市中天公证处公证，赋予《个人信用反担保保证函》强制执行效力。借款到期后，国臣钢材公司未按照合同约定履行还款义务。2014年9月25日，信用担保公司向中原银行汤阴支行代国臣钢材公司支付利息28699.99元；2015年7月21日，信用担保公司向中原银行汤阴支行代其偿还借款本金1000000元，两项合计1028699.99元。2017年4月25日，信用担保公司向本院提起诉讼，要求国臣钢材公司偿还代偿款1028699.99元及违约金，并要求宜隆食品公司、众力工程公司、翟国臣、石文华、许小来承担连带清偿责任。本院于2017年5月26日依法作出（2017）豫0506民初878号民事裁定，以信用担保公司的起诉材料不符合法律要求需要进行补充，经法院通知原告逾期不予提交为由，裁定驳回信用担保公司的起诉。该案起诉状、应诉通知书等法律文书未向宜隆食品公司、众力工程公司等被告送达。另查明：2018年12月10日，安阳市卡通卡乐食品有限公司企业名称变更为安阳市宜隆食品有限公司。上述事实，有信用担保公司提交的流动资金借款合同、保证合同、委托担保合同书、反担保保证合同、个人信用反担保保证函、股东会决议、代偿证明、银行流水、民事裁定书、公证书以及当事人的陈述予以证实。所有证据经举证、认证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，信用担保公司与国臣钢材公司签订的《委托担保合同书》、信用担保公司与宜隆食品公司、众力工程公司签订的《反担保保证合同》，翟国臣、石文华、许小来出具的个人信用担保保证函均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有约束力。当事人均应按照合同约定履行各自的义务。国臣钢材公司未按照借款合同约定履行还款义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。关于信用担保公司要求国臣钢材公司支付代偿款828699.99元的诉讼请求。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，信用担保公司代国臣钢材公司偿还中原银行汤阴支行借款本金及利息1028699.99元后，有权向国臣钢材公司进行追偿。宜隆食品公司向信用担保公司交纳了200000元保证金，现在扣除保证金后要求国臣钢材公司支付代偿款828699.99元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于信用担保公司要求国臣钢材公司支付违约金的主张。本院认为，国臣钢材公司未按照借款合同约定履行还款义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。信用担保公司与国臣钢材公司在委托担保合同中约定如国臣钢材公司未履行主合同，造成信用担保公司全部或部分代为清偿的，从代为清偿之日起，应按代付金额的日万分之四支付违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，原告要求的违约金不违反法律规定，本院予以支持。关于信用担保公司要求宜隆食品公司、众力工程公司就代偿款及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，宜隆食品公司、众力工程公司的保证期间为履行代偿责任之日起两年止即2015年7月22日起至2017年7月21日止。信用担保公司虽在保证期间内向本院提起诉讼要求保证人承担连带保证责任，但未向本院提交相关证据证明起诉时已向宜隆食品公司、众力工程公司送达相关法律文书，要求两公司承担保证责任。故该次起诉不发生向保证人主张权利的法律效果。宜隆食品公司、众力工程公司的保证责任因保证期间届满而消灭。故信用担保公司要求宜隆食品公司、众力工程公司承担连带清偿责任，于法无据，本院不予支持关于信用担保公司要求翟国臣、石文华、许小来就代偿款及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，本院已依法作出（2019）豫0506民初973号民事裁定予以处理。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、汤阴国臣钢材改制有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付安阳市信用担保投资有限责任公司代偿款828699.99元及违约金（以828699.99元为基数，自2015年7月21日起至履行完毕之日止，按日万分之四计算）；二、驳回安阳市信用担保投资有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12087元，由汤阴国臣钢材改制有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代理人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  郝兴军人民陪审员  李玉玲人民陪审员  程素敏二〇一九年十月九日书 记 员  赵 静