重庆市第五中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝05民初827号 原告：重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司，住所地重庆市南岸区南坪街道南坪西路2号2单元24-4号，统一社会信用代码9150010868624288XR。 法定代表人：**，董事长。 委托诉讼代理人：陈婉粲，北京大成（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑富文，北京大成（重庆）律师事务所律师。 被告：重庆银星智业（集团）有限公司，住所地重庆市正阳工业园区园区路白家河，统一社会信用代码915001146219796456。 诉讼代表人：陈华茂，重庆银星智业（集团）有限公司管理人负责人。 委托诉讼代理人：王全胜，男，重庆银星智业（集团）有限公司管理人大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所员工。 委托诉讼代理人：刘金山，重庆潜卫律师事务所律师。 被告：重庆天仙湖置业有限公司，住所地重庆市万州区北滨大道二段800号，统一社会信用代码915X765913901E。 诉讼代表人：陈华茂，重庆银星智业（集团）有限公司管理人负责人。 委托诉讼代理人：王全胜，男，重庆银星智业（集团）有限公司管理人大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所员工。 委托诉讼代理人：刘金山，重庆潜卫律师事务所律师。 被告：李大明，男，1958年5月20日出生，汉族，住重庆市江北区。 委托诉讼代理人：刘金山，重庆潜卫律师事务所律师。 被告：李毅，男，1983年9月10日出生，汉族，住重庆市江北区。 委托诉讼代理人：刘金山，重庆潜卫律师事务所律师。 原告重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司（以下简称汇鑫小贷公司）诉被告重庆银星智业（集团）有限公司（以下简称银星公司）、重庆天仙湖置业有限公司（以下简称天仙湖公司）、李大明、李毅借款合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月10日、2019年6月21日公开开庭进行了审理。原告汇鑫小贷公司的委托诉讼代理人陈婉粲、郑富文、被告银星公司、天仙湖公司共同的委托诉讼代理人刘金山、王全胜、被告李大明、李毅共同的委托诉讼代理人刘金山均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 汇鑫小贷公司向本院提出诉讼请求：1.判令银星公司、天仙湖公司立即归还汇鑫小贷公司的剩余借款本金20859908元，并支付截止于2019年4月11日的利息、罚息共计21216341元；2.判令银星公司、天仙湖公司立即向汇鑫小贷公司支付逾期利息，逾期利息计算标准为从2019年4月12日起至款项清偿时止，以剩余借款本金20859908元为基数，按照每月2%的标准支付；3.判令银星公司、天仙湖公司立即向汇鑫小贷公司支付因本案支出的律师服务费5万元；4.判令汇鑫小贷公司对天仙湖公司名下的黄金海岸X在建工程剩余抵押物，抵押面积2132.11平方米，房屋18套；黄金海岸X在建工程剩余抵押物，抵押面积2619.13平方米、房屋26套；黄金海岸X在建工程抵押物，抵押面积12014.04平方米，房屋127套等的拍卖、变卖价款在上述借款本金、利息、罚息、逾期利息、律师费、诉讼费的范围内享有优先受偿权（详见后附抵押物清单）；5.判令李大明、李毅对银星公司、天仙湖公司的上述借款本金、利息、罚息、逾期利息、律师费向汇鑫小贷公司承担连带担保责任；6本案诉讼费等由银星公司、天仙湖公司、李大明、李毅共同承担。审理中，汇鑫小贷公司明确其诉讼请求为：1.请求确认天仙湖公司截止2018年12月18日尚欠汇鑫小贷公司借款本金17753059.24元、利息14335284.26元；2.请求确认银星公司截止2019年4月8日尚欠汇鑫小贷公司借款本金17753059.24元、利息15649010.65元；3.请求确认天仙湖公司、银星公司承担汇鑫小贷公司因本案支出的律师服务费5万元；4.请求确认汇鑫小贷公司对天仙湖公司名下的黄金海岸X在建工程剩余抵押物，抵押面积2132.11平方米，房屋18套；黄金海岸X在建工程剩余抵押物，抵押面积2619.13平方米、房屋26套；黄金海岸X在建工程抵押物，抵押面积12014.04平方米，房屋127套等的拍卖、变卖价款在上述借款本金、利息、罚息、逾期利息、律师费、诉讼费的范围内享有优先受偿权（详见后附抵押物清单）；5.判令李大明、李毅对银星公司、天仙湖公司就上述借款本金17753059.24元，截止2019年4月8日的利息15649010.65元、律师费5万元立即向汇鑫小贷公司承担连带担保责任；6.请求判令李大明、李毅对2019年4月9日起至款项付清时止的逾期利息立即向汇鑫小贷公司承担连带担保责任，逾期利息计算方式为从2019年4月9日起至款项付清时止，以剩余借款本金17753059.24元为基数，按照每月2%的标准计算；7.本案诉讼费等由银星公司、天仙湖公司、李大明、李毅共同承担。主要事实与理由：2013年11月26日，汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司签署了《借款合同》，约定汇鑫小贷公司向其出借本金7000万元，借款期限从2013年11月27日起至2014年1月26日止，借款利率为1.68%/月，逾期利率为贷款利率的基础上加收50%，即2.52%/月。并约定，因实现债权解决争议产生的诉讼费、律师费等由银星公司、天仙湖公司承担。2013年11月26日，李大明、李毅分别向汇鑫小贷公司出具了《担保函》，承诺李大明、李毅为银星公司、天仙湖公司的该笔借款向汇鑫小贷公司承担连带保证责任，担保范围为本借款项下的借款本息、罚息以及实现债权的费用等，包括但不限于诉讼费、律师费等。保证期限为违约之日起两年，即2014年1月27日起至2016年1月26日止。同日，天仙湖公司与汇鑫小贷公司签署了《抵押合同》，约定天仙湖公司以其名下的位于万州区天仙湖X号地块，面积为44016平方米，财产权证为301D房地证2013字第X号的地块向汇鑫小贷公司提供抵押担保，担保范围为案涉借款合同项下的借款本息、罚息、诉讼费、律师费等。同时，办理了抵押登记。其后，双方协商一致将该案涉土地使用权抵押变更为在建工程抵押权，并于2016年9月12日、2016年12月23日进行了在建工程抵押登记，汇鑫小贷公司对天仙湖公司的在建工程享有抵押优先权。2013年11月29日，汇鑫小贷公司分四次共计向银星公司的银行账户转款了7000万元，汇鑫小贷公司按约足额履行了出借义务。2014年1月22日，银星公司、天仙湖公司向汇鑫小贷公司申请展期至2014年3月28日。同时，李大明、李毅亦声明同意该展期，并承诺其保证期限为展期协议重新约定的债务履行期满之日起两年。该日，汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司、李大明、李毅签署了《借款展期协议》，约定该笔借款展期至2014年3月28日。2015年10月13日、2017年4月12日，汇鑫小贷公司向银星公司、天仙湖公司进行了书面催收，并要求担保人李大明、李毅承担保证责任。2016年11月28日，汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司进行了对账，截止2016年11月28日，银星公司、天仙湖公司尚欠借款本金21624325元及其利息。截至2019年4月11日，银星公司、天仙湖公司仍差欠汇鑫小贷公司借款本金20859908元、利息、罚息共计21216341元，以及从2019年4月12日后的逾期利息。汇鑫小贷公司多次催收未果，遂委托律师代理本案，为此产生了律师费5万元。 银星公司、天仙湖公司、李大明、李毅共同辩称，一、对汇鑫小贷公司主张归还本金的诉讼请求没有意见，应该查明借款主体。诉讼请求中截止的时间没有依据，天仙湖公司是在2018年12月19日经重庆市万州区人民法院裁定进入破产程序，银星集团是2019年4月9日经重庆市第五中级人民法院裁定进入破产重整程序，根据《中华人民共和国企业破产法》的规定，利息应该截止到裁定受理破产前一日，故汇鑫小贷公司请求支付利息至2019年4月11日无法律规定。二、在汇鑫小贷公司没有修改的诉状中认同出借人是三个人，分别是重庆市鹏瑞房地产开发公司（以下简称鹏瑞公司）出借4000万元，车怀淑出借1500万元，汇鑫小贷公司出借1500万元，汇鑫小贷公司仅是代表另外二出借人。三个出借人应该是本案必要的诉讼主体，应该追加另外两个出借人为当事人，以查明出借及欠款的事实。三、汇鑫小贷公司的第二项诉讼请求无法律依据不应得到支持。四、律师费是实际支出的，待举证核实证据之后再发表意见。五、关于抵押物明细汇鑫小贷公司当庭陈述与诉状中的记载有变更，待举证核实证据之后再发表意见。六、汇鑫小贷公司在保证期间内没有履行催收义务，李大明和李毅不应该再承担连带保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对汇鑫小贷公司提交的《重庆市小额贷款公司借款合同》、《借款展期申请书》、《借款展期协议》、《担保函》2份、《抵押合同》、《声明书》2份、网银业务回单4份、《抵押合同变更协议》2份、《承诺书》2份、《重庆市房地产抵押合同》、301D房地证（押）2015字第14056号重庆市房地产权证（抵押专用）、渝（2016）万州区不动产证明第X号及渝（2016）万州区不动产证明第X号不动产登记证明、《备忘录》、天仙湖公司“天仙湖·黄金海岸”项目X在建工程剩余抵押物清单、天仙湖公司“天仙湖·黄金海岸”项目X在建工程剩余抵押物清单、天仙湖公司“天仙湖·黄金海岸”项目X在建工程剩余抵押物清单、2017年4月12日签收的《逾期贷款催收通知书》、《法律事务委托合同》、中信银行客户回单、诉讼代理费发票、对银星公司、天仙湖公司、李大明、李毅共同举示的费用报销单、银行电子转账回单、银行交易明细共计36份等当事人对真实性无异议的证据，本院经审核后予以确认并在卷佐证，对其真实性均予以确认，对其合法性、关联性及证明目的将结合案件事实综合予以认定。对汇鑫小贷公司提交的301D房地证（押）2013字第X号重庆市房地产权证（抵押专用）复印件、301D房地证（押）2015字第X号重庆市房地产权证（抵押专用）复印件、渝（2016）万州区不动产证明第X号不动产登记证明复印件，银星公司、天仙湖公司、李大明、李毅共同表示因上述证据为复印件，真实性不予认可，对2015年10月13日签收的《逾期贷款催收通知书》真实性不予认可。本院认为，对重庆市房地产权证（抵押专用）复印件2份及不动产登记证明复印件，因能与其他证据相互印证，本院对真实性予以确认；对2015年10月13日《逾期贷款催收通知书》，因汇鑫小贷公司提交证据系原件，银星公司、天仙湖公司、李大明、李毅对该证据真实性不予认可，但未在本院限定期限内向本院提起鉴定申请，故本院对该证据的真实性予以确认；对汇鑫小贷公司提交的车怀淑与鹏瑞公司出具的《情况说明》，本院对真实性予以确认。对银星公司、天仙湖公司、李大明、李毅共同提交的（2018）渝0101破申18号民事裁定书、（2019）渝05破申29号民事裁定书，经本院核对原件，对其真实性、合法性及关联性均予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年11月26日，贷款人（甲方）汇鑫小贷公司与借款人1（乙方）银星公司、借款人2（乙方）天仙湖公司签订合同编号为汇鑫小贷（2013）年借字第029号的《重庆市小额贷款公司借款合同》（以下简称《借款合同》），约定：借款期限2个月，自2013年11月27日起至2014年1月26日止；借款金额为7000万元；实际借款计息期限以甲方实际划款凭证记载为准，划款凭证为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力；贷款利率为固定利率，执行月利率16.8‰；按月结息，贷款发放日对应的每月相同时间；关于逾期偿还贷款的违约责任，按规定应在本合同约定执行贷款利率的基础上加收30%-50%的利息，甲乙双方协商执行加收50%的利息，自逾期之日起至实际偿还日止，按实际天数计算；因实现债权解决争议产生的调查费、财产保全费、执行费、案件受理费、诉讼费用、评估费、公告费、差旅费、复印费及其他合理费用由乙方承担。 同日，李大明、李毅分别向汇鑫小贷公司出具《担保函》，承诺为银星公司、天仙湖公司本案7000万元借款提供连带责任保证担保；担保期间为自借款人违约之日起两年；担保范围为借款人在借款合同项下应归还的贷款本金、利息、罚息、复息、因违约行为而支付的违约金以及实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）；如借款合同项下存在其他担保，无论其他担保人（包括借款人）是否已承担担保责任，也无论汇鑫小贷公司是否向其他担保人（包括借款人）主张权利，汇鑫小贷公司均可就借款人未偿还全部借款本息优先选择向我（方）主张权利，要求我（方）承担保证担保责任；如汇鑫小贷公司同意债权展期的，我方继续承担保证责任，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期届满之日起两年。 同日，抵押权人（甲方）汇鑫小贷公司与抵押人（乙方）天仙湖公司签订编号为汇鑫抵字（2013）年（008）号《抵押合同》，约定：乙方为银星公司、天仙湖公司本案《借款合同》项下的7000万元借款提供抵押担保；抵押财产为乙方所有的坐落于重庆市万州区天仙湖X号地块、面积为44016平方米；抵押财产权属证书为301D房地证2013字第X号；抵押担保范围为借款人依据主合同应向甲方归还（支付）的贷款本金及利息、罚息、复利、违约金以及损害赔偿金；甲方为实现主合同项下的各项债权及抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）和所有其他应付款项。双方就该抵押办理了抵押登记。 2013年11月29日，汇鑫小贷公司分四次向银星公司转账合计7000万元。 2014年1月22日，银星公司、天仙湖公司共同向汇鑫小贷公司申请将《借款合同》项下的借款期限延长2个月。同日，贷款人（甲方）汇鑫小贷公司与借款人（乙方）银星公司、天仙湖公司签订《借款展期协议》，约定该笔借款展期到2014年3月28日；展期后，乙方按照以下规定支付甲方借款本金、利息，以及展期前的利息、罚息、复利、违约金：（一）2014年3月28日前支付本金7000万元；2014年1月28日前支付利息117.6万元；2014年2月28日前支付利息117.6万元。 同日，李大明、李毅分别出具《声明书》，声明同意汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司就债务履行期限进行展期（展期至2014年3月28日止），保证期间至展期协议重新约定的债务履行期届满之日起两年，该展期无需与其本人签订补充协议，自汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司签订相关展期协议之日起即对其本人发生法律效力。 2015年，甲方抵押权人汇鑫小贷公司与乙方抵押人天仙湖公司签订《抵押合同变更协议》，约定解除部分土地使用面积的抵押，并办理了相应变更登记。 2015年10月13日，借款人银星公司、天仙湖公司、保证人谭压西向汇鑫小贷公司出具《承诺书》，承诺由抵押人天仙湖公司提供3号楼的预售房作为本案欠款本息的抵押担保物，并办理了相应抵押登记。登记抵押物信息为坐落于万州区X号，3幢32套房屋，建筑面积3545.87平方米。 2016年，甲方抵押权人汇鑫小贷公司与乙方抵押人天仙湖公司签订《抵押合同变更协议》，约定解除部分土地使用面积的抵押，并办理了相应抵押登记。 2016年8月30日，借款人银星公司、天仙湖公司向汇鑫小贷公司出具《承诺书》，约定解除4号楼土地使用面积的抵押，由抵押人天仙湖公司提供4号楼的预售房作为本案所欠贷款本息的抵押担保物，并办理了相应在建工程抵押登记。登记事项为：权利人为汇鑫小贷公司，义务人为天仙湖公司，坐落为万州区X号，新增抵押面积4509.33平方米，住宅44套。 2016年，借款人银星公司、天仙湖公司与贷款人汇鑫小贷公司签订《备忘录》，载明：本案借款属于联合放款，由鹏瑞公司出资4000万元、汇鑫小贷公司出资1500万元、车怀淑出资1500万元，并约定解除10号楼土地面积的抵押，由抵押人天仙湖公司提供10号楼的预售房作为本案所欠贷款本息的抵押担保物，并办理了在建工程抵押登记。登记事项为：权利人为汇鑫小贷公司，义务人为天仙湖公司，坐落为万州区X号，黄金海岸第10栋住宅127套，抵押面积12014.04平方米。 截止本案开庭时止，本案登记抵押物为天仙湖公司名下的位于重庆市万州区X号的黄金海岸X在建工程抵押物房屋18套（抵押面积2132.11平方米）、4号楼在建工程抵押物房屋26套（抵押面积2619.13平方米）、10号楼在建工程抵押物房屋127套（抵押面积12014.04平方米），具体房号、坐落等详见抵押物清单。 2015年7月30日，汇鑫小贷公司向银星公司、天仙湖公司以及李大明、李毅、谭压西发出《逾期贷款催收通知书》，借款人银星公司、天仙湖公司、保证人李大明、李毅、谭压西、抵押人天仙湖公司于2015年10月13日在该通知书上加盖公章或者签名捺印。 2016年11月2日，汇鑫小贷公司再次向银星公司、天仙湖公司以及李大明、李毅发出《逾期贷款催收通知书》，借款人银星公司、天仙湖公司、保证人李大明、李毅、抵押人天仙湖公司于2017年4月12日在该通知书上加盖公章或者签名捺印。 汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司一致确认银星公司已还本金为49140093.25元，利息归还情况为2013年11月28日224万元、2013年12月27日224万元、2014年1月28日224万元、2014年2月28日224万元、2014年3月28日224万元、2014年5月12日224万元、2014年6月12日112万元、2014年7月4日112万元、2014年8月7日300万元、2014年9月11日372万元、2014年12月9日3067520元、2015年7月29日440万元、2015年10月15日250万元、2016年11月3日275675元、2017年4月18日260319.75元、2017年5月3日387954.25元、2017年6月5日116144.25元。银星公司、天仙湖公司于2014年12月9日以前出具的费用报销单均载明利率为月息3.2%。银星公司与天仙湖公司主张2013年11月28日支付224万元为砍头息，应从本金金额中扣除；对2014年12月28日以前将已付款按照月息3.2%进行冲抵无异议，但2014年12月29日以后因银星公司未每月按规律还款，支付利息总额并未超过按照每月2%所计算的利息，故仅应按月息2%支付利息，超出部分应抵扣本金，未还利息按月息2%计算，日利率计算方法为用月利率除以当月实际天数。汇鑫小贷公司认为2013年11月28日支付224万元并非砍头息，不应从本金金额中扣除；根据银星公司还款规律可知其一直按月息3.2%支付利息，故所有已支付利息均应按照月息3%计算，超出部分抵扣本金，日利率计算方法为用年利率除以365。汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司均确认，若将2013年11月28日支付的224万元从本金中扣除，2014年12月28日以前按月息3%的标准抵扣已付利息，2014年12月29日以后按月息2.52%的标准抵扣已付利息，未付利息按月息2%计算，日利率以年利率除以365的方法计算，银星公司、天仙湖公司累计归还本金52356342.95元，支付利息30191363.55元，截止2018年12月18日尚欠本金为17643657.05元、尚欠利息为13357049.16元；截止2019年4月8日，尚欠本金为17643657.05元、尚欠利息为14644794.43元。 另查明，委托人（甲方）汇鑫小贷公司、鹏瑞公司、李怀淑共同与受托人北京大成（重庆）律师事务所签订《法律事务委托合同》，约定：乙方接受甲方委托，指派律师为甲方与天仙湖公司、银星公司、李大明、李毅因借款合同纠纷一案在一审中提供法律服务，担任代理人；甲方同意向乙方支付本合同委托事项的法律服务费5万元。 2019年4月11日，汇鑫小贷公司向北京大成（重庆）律师事务所转账5万元，附言律师费。2019年5月15日，北京大成（重庆）律师事务所向汇鑫小贷公司开具5万元诉讼代理费发票。 再查明，2018年12月19日，重庆市万州区人民法院作出（2018）渝0101破申18号民事裁定书，裁定受理申请人中国农业银行股份有限公司重庆万州分行对被申请人天仙湖公司的破产清算申请。该院于2019年5月20日作出（2019）渝0101破2号决定书，决定指定大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所为天仙湖公司破产管理人。 2019年4月9日，本院作出（2019）渝05破申29号民事裁定书，裁定受理银星公司的破产重整申请。本院于2019年4月29日作出（2019）渝05破7号决定书，指定大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所担任银星公司管理人。 审理中，汇鑫小贷公司分别向银星公司、天仙湖公司的破产管理人申报涉案债权，均未得到确认。 又查明，汇鑫小贷公司原诉状中载明：汇鑫小贷公司、鹏瑞公司、车怀淑三人联合向银星公司、天仙湖公司借款，为便于办理抵押登记、简化手续，该笔借款过程中所涉合同的签署、抵押权的办理、借款的催收等均以汇鑫小贷公司的名义进行。 2019年9月10日，车怀淑向本院出具《情况说明》，载明：在本案汇鑫小贷公司的7000万元出借本金中，其中1500万元为车怀淑实际出资，车怀淑同意本案仅以汇鑫小贷公司作为本案原告进行本案诉讼。 2019年9月16日，鹏瑞公司向本院出具《情况说明》，载明：本案出借本金7000万元中，该公司出资4000万元，该公司同意本案仅以汇鑫小贷公司作为原告进行本案诉讼。 本院认为，合法的借贷合同关系应受法律保护，本案中汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司签订的《借款合同》、《借款展期协议》、汇鑫小贷公司与天仙湖公司签订的《抵押合同》、以及李大明、李毅出具的《担保函》、《声明书》均为各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。本案中，各方当事人对于银星公司、天仙湖公司归还款项的时间与金额均无异议，本院对此予以确认。本案的争议焦点为：一、本案是否应当追加鹏瑞公司、车怀淑为第三人；二、本案尚欠本金以及利息金额；三、汇鑫小贷公司所支出的律师费5万元是否应该由天仙湖公司及银星公司承担；四、汇鑫小贷公司是否有权对抵押物行使优先受偿权；五、李大明、李毅是否应对本案银星公司、天仙湖公司债务承担连带清偿责任以及责任范围。现分述如下： 一、关于本案是否应当追加鹏瑞公司、车怀淑为第三人的问题。本院认为，虽然汇鑫小贷公司原诉状中载明本案借款系由汇鑫小贷公司、鹏瑞公司、车怀淑三人联合向银星公司、天仙湖公司借款，《备忘录》中亦载明本案借款系三主体联合放款，《法律事务委托合同》亦由汇鑫小贷公司、鹏瑞公司、车怀淑共同签订，但本案《借款合同》、《借款展期协议》、《抵押合同》等均系由汇鑫小贷公司签订，《借款展期申请书》、《担保函》、《声明书》等均系当事人向汇鑫小贷公司出具，借款7000万元亦由汇鑫小贷公司直接向银星公司指定账户支付，鹏瑞公司、车怀淑亦向本院出具《情况说明》表明其同意由汇鑫小贷公司作为原告提起本案诉讼。因此，鹏瑞公司、车怀淑并非本案必要共同诉讼当事人，对银星公司、天仙湖公司请求追加鹏瑞公司、车怀淑为本案当事人的抗辩主张，本院不予支持。 二、关于本案尚欠本金以及利息金额的问题。首先，本案借款的实际支付时间为2013年11月29日，而银星公司向汇鑫小贷公司支付的第一笔利息224万元的时间为2013年11月28日。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”本案中，银星公司向汇鑫小贷公司支付利息的时间先于汇鑫小贷公司向银星公司支付借款的时间，故该金额应从借款本金中扣除，本案实际借款金额应为6776万元。 其次，本案中各方当事人对银星公司、天仙湖公司已归还借款本金49140093.25元并无异议，但对已付利息应如何冲抵本金存在争议。汇鑫小贷公司认为所有已付利息均应按照月息3%标准计算，超出部分抵扣本金。银星公司、天仙湖公司认为对2014年12月28日以前的已付利息按照月息3%计算，超出部分抵扣本金的计算方法无异议，但自2014年12月29日以后应按照每月2%的标准计算利息，超出部分抵扣本金。因此，对2014年12月28日以前的还款应按照月息3%计算利息，超出部分抵扣本金的计算方法，汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司均无异议，本院对此予以确认。针对2014年12月29日之后还款应如何冲抵的问题，本院认为，本案《借款合同》约定借款合同期内月利率为1.68%，逾期以后加收50%的利息，即逾期利息利率为月息2.52%。2014年12月29日之后银星公司、天仙湖公司并未按照月息3.2%进行规律性的还款，而合同对逾期利息标准有明确约定，故应按照该标准即月息2.52%进行抵扣。汇鑫小贷公司主张按照月息3%抵扣已付款，银星公司、天仙湖公司主张按照月息2%抵扣已付款，均无法律与事实依据，本院均不予支持。另外，汇鑫小贷公司主张日利率应以年利率除以365计算，银星公司、天仙湖公司主张日利率应以月利率除以当月实际天数计算，本院认为汇鑫小贷公司所主张的日利率计算方法更为准确，故对该计算方法予以采用。 再次，天仙湖公司于2018年12月19日、银星公司于2019年4月9日均已被人民法院裁定进入破产程序。虽然汇鑫小贷公司已向银星公司与天仙湖公司的破产管理人申报了涉案债权，但均未得到确认，因此本院应依法作出认定。《中华人民共和国企业破产法》第十六条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。”第四十六条第二款规定：“付利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”汇鑫小贷公司与银星公司、天仙湖公司均确认，若将2013年11月28日支付的224万元从本金中扣除，2014年12月28日以前按月息3%的标准抵扣已付利息，2014年12月29日以后按月息2.52%的标准抵扣已付利息，未付利息按月息2%计算，日利率以年利率除以365的方法计算，银星公司、天仙湖公司累计归还本金52356342.95元，支付利息30191363.55元，截止2018年12月18日尚欠本金为17643657.05元、尚欠利息为13357049.16元；截止2019年4月8日，尚欠本金为17643657.05元、尚欠利息为14644794.43元。因此，本院确认汇鑫小贷公司对银星公司、天仙湖公司共同享有债权本金17643657.05元、截止2018年12月18日的利息13357049.16元，并对银星公司享有自2018年12月19日起至2019年4月8日的利息1287745.27元。 三、关于汇鑫小贷公司所支出的律师费5万元是否应该由天仙湖公司及银星公司承担的问题。本案《借款合同》约定因实现债权解决争议产生的律师费由银星公司、天仙湖公司负担。汇鑫小贷公司、鹏瑞公司、车怀淑共同与北京大成（重庆）律师事务所签订本案《法律事务委托合同》，汇鑫小贷公司为此支付律师费5万元，按照合同约定该费用应由天仙湖公司及银星公司承担，故汇鑫小贷公司对银星公司、天仙湖公司享有该律师费债权5万元。 四、关于汇鑫小贷公司是否有权对抵押物行使优先受偿权的问题。本案中，汇鑫小贷公司与天仙湖公司签订《抵押合同》，约定由天仙湖公司提供其所有的坐落于万州区天仙湖X号地块、面积为44016平方米的土地使用权为本案银星公司、天仙湖公司债务提供抵押担保，并办理了抵押登记。之后双方协商一致将土地使用权抵押变更为在建工程抵押，办理了在建工程抵押登记，并经多次变更抵押物，现本案抵押物为天仙湖公司名下的位于重庆市万州区X号黄金海岸X在建工程抵押物房屋18套（抵押面积2132.11平方米）、4号楼在建工程抵押物房屋26套（抵押面积2619.13平方米）、10号楼在建工程抵押物房屋127套（抵押面积12014.04平方米），具体房号、坐落等详见抵押物清单。因抵押人天仙湖公司已于2018年12月19日被人民法院裁定进入破产程序，根据上述《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款之规定“付利息的债权自破产申请受理时起停止计息”，故本案抵押物的担保范围应以天仙湖公司的债务范围为限。因此，汇鑫小贷公司应在本案天仙湖公司的债权范围内对涉案抵押物享有优先受偿权。 五、关于李大明、李毅是否应对本案银星公司、天仙湖公司债务承担连带清偿责任以及责任范围的问题。 首先，本案中，李大明、李毅自愿向汇鑫小贷公司提供《担保函》，承诺对本案银星公司、天仙湖公司债务提供连带责任保证担保，担保范围为本金、利息、以及为实现债权的所有费用包括律师费等，并承诺如借款合同项下存在其他担保，无论其他担保人是否已承担担保责任，也无论汇鑫小贷公司是否向其他担保人主张权利，李大明与李毅均对本案债务承担保证担保责任。李大明、李毅于2014年1月22日出具《声明书》同意本案债务展期至2014年3月28日止，并约定保证期间至展期协议重新约定的债务履行期届满之日起两年。汇鑫小贷公司于2015年10月13日向李大明、李毅主张了保证责任，并于2017年4月12日再次催收，其2019年4月11日向本院起诉本案，系在诉讼时效期间内。故李大明、李毅应对本案银星公司、天仙湖公司债务承担连带清偿责任。 其次，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款的规定仅适用于进入破产程序的主债务人，对担保人并无约束力，不适用于担保债权，担保人始终负有全面履行偿还债务的义务，担保责任不随破产债权停止计息而减少。汇鑫小贷公司对银星公司、天仙湖公司在该公司破产申请受理之日以后的债权虽不属于申报的破产债权，但仍然是汇鑫小贷公司作为债权人享有的债权。李大明、李毅作为连带责任保证人应对汇鑫小贷公司所享有的债权本息承担连带清偿责任。 再次，根据《最高人民法院〈关于担保期间债权人向保证人主张权利的方式及程序问题的请示〉的答复》规定：“对于债权人申报了债权，同时又起诉保证人的保证纠纷案件，人民法院应当受理。……人民法院如径行判决保证人承担保证责任，应当在判决中明确应扣除债权人在债务人破产程序中可以分得的部分。”因此，如果在银星公司、天仙湖公司破产程序终结前，李大明、李毅履行了连带清偿义务，使得汇鑫小贷公司的债权得到部分或全部清偿，则李大明、李毅可以按照其清偿的部分或全部债务的数额，取代汇鑫小贷公司的地位，参与破产分配，或者由汇鑫小贷公司将申报债权转让给李大明、李毅，避免汇鑫小贷公司重复受偿。如果李大明、李毅履行债务前，汇鑫小贷公司已经通过破产程序实现了部分债权，则该实现的债权额，应从本案生效判决所确定的李大明、李毅债务总额中扣减。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条之规定，判决如下： 一、确认重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司对重庆银星智业（集团）有限公司、重庆天仙湖置业有限公司共同享有债权本金为17643657.05元，截止于2018年12月18日的利息为13357049.16元； 二、确认重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司对重庆银星智业（集团）有限公司享有自2018年12月19日至2019年4月8日之间的利息债权为1287745.27元； 三、确认重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司对重庆银星智业（集团）有限公司、重庆天仙湖置业有限公司共同享有律师代理费债权5万元； 四、李大明、李毅在本金17643657.05元及利息（截止2019年4月8日为14644794.43元，自2019年4月9日起以17643657.05元为基数按照月息2%计算至本金付清之日止）的债务范围内对重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司承担连带清偿责任（李大明、李毅应在本判决生效之日起十日内向重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司承担上述债务的给付义务）； 五、重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司有权在上述第一项债权范围内对天仙湖公司名下的位于重庆市万州区X号黄金海岸X在建工程抵押物房屋18套（抵押面积2132.11平方米）、4号楼在建工程抵押物房屋26套（抵押面积2619.13平方米）、10号楼在建工程抵押物房屋127套（抵押面积12014.04平方米）的在建工程享有优先受偿权（具体房号、坐落等详见抵押物清单）； 六、驳回重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费209060元，由重庆市南岸区汇鑫小额贷款股份有限公司负担7000元，由重庆银星智业（集团）有限公司、重庆天仙湖置业有限公司、李大明、李毅共同负担202060元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。 审 判 长  严永鸿 审 判 员  杨 瑾 人民陪审员  陈正前 二〇一九年十月二十九日 法官 助理  邓筱茜 书 记 员  李 兰 附：《抵押物清单》 抵押物清单                            序号                       楼号                       楼层                       房号                       产权面积（㎡）                               1                       3号楼                       吊1                       商铺1                       230.17                               2                       3号楼                       吊1                       商铺2                       133.98                               3                       3号楼                       吊1                       商铺3                       133.98                               4                       3号楼                       吊1                       商铺4                       108.86                               5                       3号楼                       吊1                       商铺5                       140.46                               6                       3号楼                       吊1                       商铺6（跃1）                       50.6                               7                       3号楼                       吊1                       商铺6（跃2）                       244.15                               8                       3号楼                       2                       1                       105.65                               9                       3号楼                       2                       6                       105.41                               10                       3号楼                       3                       4                       85.52                               11                       3号楼                       3                       6                       105.41                               12                       3号楼                       4                       1                       105.65                               13                       3号楼                       4                       3                       85.52                               14                       3号楼                       4                       4                       85.52                               15                       3号楼                       4                       5                       114.89                               16                       3号楼                       4                       6                       105.41                               17                       3号楼                       5                       6                       105.41                               18                       3号楼                       8                       4                       85.52                               合计                                                                                         2132.11                               序号                       楼号                       楼层                       房号                       产权面积（㎡）                               1                       4号楼                       2                       1                       106.24                               2                       4号楼                       2                       3                       86.19                               3                       4号楼                       2                       4                       86.19                               4                       4号楼                       2                       5                       115.8                               5                       4号楼                       2                       6                       106.48                               6                       4号楼                       3                       2                       115.8                               7                       4号楼                       3                       3                       86.19                               8                       4号楼                       3                       4                       86.19                               9                       4号楼                       3                       5                       115.8                               10                       4号楼                       3                       6                       106.48                               11                       4号楼                       4                       1                       106.24                               12                       4号楼                       4                       2                       115.8                               13                       4号楼                       4                       3                       86.19                               14                       4号楼                       4                       4                       86.19                               15                       4号楼                       4                       5                       115.8                               16                       4号楼                       4                       6                       106.48                               17                       4号楼                       5                       4                       86.19                               18                       4号楼                       5                       6                       106.48                               19                       4号楼                       6                       4                       86.19                               20                       4号楼                       7                       5                       115.8                               21                       4号楼                       8                       2                       115.8                               22                       4号楼                       8                       3                       86.19                               23                       4号楼                       8                       4                       86.19                               24                       4号楼                       8                       5                       115.8                               25                       4号楼                       9                       1                       106.24                               26                       4号楼                       9                       3                       86.19                               合计                                                                                         2619.13                               序号                       楼号                       楼层                       房号                       产权面积（㎡）                               1                       10号楼                       1                       1                       109.69                               2                       10号楼                       1                       2                       84.88                               3                       10号楼                       1                       3                       106.58                               4                       10号楼                       1                       4                       82.61                               5                       10号楼                       1                       5                       104.38                               6                       10号楼                       1                       7                       104.38                               7                       10号楼                       1                       8                       82.61                               8                       10号楼                       2                       5                       104.38                               9                       10号楼                       2                       6                       85                               10                       10号楼                       2                       7                       104.38                               11                       10号楼                       3                       2                       84.88                               12                       10号楼                       3                       4                       82.61                               13                       10号楼                       3                       5                       104.38                               14                       10号楼                       3                       6                       85                               15                       10号楼                       3                       7                       104.38                               16                       10号楼                       3                       8                       82.61                               17                       10号楼                       4                       1                       109.69                               18                       10号楼                       4                       2                       84.88                               19                       10号楼                       4                       3                       106.58                               20                       10号楼                       4                       4                       82.61                               21                       10号楼                       4                       7                       104.38                               22                       10号楼                       6                       1                       109.69                               23                       10号楼                       6                       3                       106.58                               24                       10号楼                       6                       7                       104.38                               25                       10号楼                       6                       8                       82.61                               26                       10号楼                       7                       1                       109.69                               27                       10号楼                       7                       2                       84.88                               28                       10号楼                       7                       3                       106.58                               29                       10号楼                       7                       4                       82.61                               30                       10号楼                       7                       5                       104.38                               31                       10号楼                       7                       6                       85                               32                       10号楼                       7                       7                       104.38                               33                       10号楼                       7                       8                       82.61                               34                       10号楼                       8                       1                       109.69                               35                       10号楼                       8                       2                       84.88                               36                       10号楼                       8                       3                       106.58                               37                       10号楼                       8                       4                       82.61                               38                       10号楼                       8                       5                       104.38                               39                       10号楼                       8                       6                       85                               40                       10号楼                       8                       7                       104.38                               41                       10号楼                       8                       8                       82.61                               42                       10号楼                       9                       1                       109.69                               43                       10号楼                       9                       2                       84.88                               44                       10号楼                       9                       3                       106.58                               45                       10号楼                       9                       4                       82.61                               46                       10号楼                       9                       5                       104.38                               47                       10号楼                       9                       8                       82.61                               48                       10号楼                       10                       1                       109.69                               49                       10号楼                       10                       2                       84.88                               50                       10号楼                       10                       3                       106.58                               51                       10号楼                       10                       4                       82.61                               52                       10号楼                       10                       5                       104.38                               53                       10号楼                       10                       6                       85                               54                       10号楼                       10                       7                       104.38                               55                       10号楼                       10                       8                       82.61                               56                       10号楼                       11                       1                       109.69                               57   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     12                       1                       109.69                               65                       10号楼                       12                       2                       84.88                               66                       10号楼                       12                       4                       82.61                               67                       10号楼                       12                       5                       104.38                               68                       10号楼                       12                       6                       85                               69                       10号楼                       12                       7                       104.38                               70                       10号楼                       12                       8                       82.61                               71                       10号楼                       13                       1           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                 15                       1                       109.69                               87                       10号楼                       15                       2                       84.88                               88                       10号楼                       15                       3                       106.58                               89                       10号楼                       15                       4                       82.61                               90                       10号楼                       15                       6                       85                               91                       10号楼                       15                       7                       104.38                               92                       10号楼                       15                       8                       82.61                               93                       10号楼                       16                       1                       109.69                               94                       10号楼                       16                       2                       84.88                               95                       10号楼                       16                       3                       106.58                               96                       10号楼                       16                       4                       82.61                               97                       10号楼                       16                       6                       85                               98                       10号楼                       16                       7                       104.38                               99                       10号楼                       16                       8                       82.61                               100                       10号楼                       17                       2                       84.88            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