河南省济源中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫96刑终83号原公诉机关济源市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨卫国，男，1976年5月11日出生于河南省沁阳市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地沁阳市，住河南省洛阳市吉利区。因赌博于2019年4月2日被济源市公安局行政拘留十四日，因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月16日被济源市公安局刑事拘留，同年5月24日被济源市公安局取保候审，7月5日被济源市人民检察院取保候审，7月29日被济源市人民法院取保候审，8月14日被济源市人民法院决定逮捕。辩护人王建国，河南明辩律师事务所律师。原审被告人席立，绰号小张、孬蛋，男，1976年7月19日出生于河南省焦作市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地焦作市解放区，住济源市。曾因犯非法拘禁罪于2006年11月25日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年5月4日被济源市公安局刑事拘留，同年5月22日被济源市公安局取保候审，7月5日被济源市人民检察院取保候审，7月29日被济源市人民法院取保候审，8月14日被济源市人民法院决定逮捕。原审被告人李小波，男，1981年12月1日出生于河南省沁阳市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地沁阳市，租住于济源市。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月1日被济源市公安局刑事拘留，同年5月9日被济源市公安局逮捕。原审被告人常亚忠，男，1989年12月25日出生于河南省济源市，汉族，初中文化，无业，住济源市。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月1日被济源市公安局刑事拘留，同年5月9日被济源市公安局取保候审，7月5日被济源市人民检察院取保候审，7月29日被济源市人民法院取保候审，8月14日被济源市人民法院决定逮捕。原审被告人陆向东，男，1971年10月26日出生于山东省兰陵县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地兰陵县，租住于济源市。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月1日被济源市公安局刑事拘留，同年5月9日被济源市公安局取保候审，7月5日被济源市人民检察院取保候审，7月29日被济源市人民法院取保候审。原审被告人张利霞，女，1979年11月28日出生于河南省洛阳市吉利区，汉族，高中文化，无业，住济源市。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月1日被济源市公安局刑事拘留，同年5月9日被济源市公安局取保候审，7月5日被济源市人民检察院取保候审，7月29日被济源市人民法院取保候审。原审被告人李永贵，男，1979年7月5日出生于河南省济源市，汉族，小学文化，无业，住济源市。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年6月26日被济源市公安局取保候审，同年7月5日被济源市人民检察院取保候审，7月29日被济源市人民法院取保候审。济源市人民法院审理济源市人民检察院指控原审被告人杨卫国等人犯开设赌场罪一案，于2019年8月17日做出（2019）豫9001刑初360号刑事判决。宣判后，杨卫国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省人民检察院济源分院指派检察员黄红梅、马统彬出庭履行职务，上诉人杨卫国及其辩护人王建国到庭参加了诉讼。现已审理终结。原审查明：2019年2月底至2019年3月31日，被告人席立、李小波以营利为目的，共谋在济源市轵城镇黄龙村南土坡的一座简易房内、黄龙村南土坡的小木屋内、枣树岭村水渠边一民房内等偏僻地方开设赌场以推“牌九”的方式赌博，从中抽头渔利。该赌场组织赌博约二十余次，每次参赌人员至少十余人，每次抽头渔利约5000元。被告人席立系该赌场股东，被告人李小波负责“顶门”、“抽头”、放哨及其他打杂等服务，被告人常亚忠负责寻找赌博地点、赌场布置、安排人员放哨及接送车辆、给放哨人员发工资等，被告人杨卫国在该赌场入股约七天，被告人张利霞负责“抽头”，被告人陆向东负责运送赌具、接送参赌人员及放哨，被告人李永贵参与放哨约十天。以上服务人员每次工资一百元至二百元不等。另查明，案发后，被告人席立、李永贵自动投案，并如实供述自己的罪行。在审理过程中，被告人席立、杨卫国、常亚忠、陆向东、张利霞、李永贵分别退出违法所得10000元、4000元、3000元、5000元、1000元、1000元。上述事实，被告人席立、李小波、杨卫国、常亚忠、陆向东、张利霞、李永贵在开庭审理过程中亦无异议，且有证人石某、王某1、吴某、李应浙、王某2、赵某、李某、马某、原某的证言，辨认现场照片及笔录，到案证明，发破案经过，户籍信息等证据证实。济源市人民法院认为，被告人席立以营利为目的，伙同被告人李小波、杨卫国、常亚忠、陆向东、张利霞、李永贵开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，席立系主犯，李小波、杨卫国、常亚忠、陆向东、张利霞、李永贵系从犯，应当从轻处罚。席立、李永贵在案发后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。李小波、杨卫国、常亚忠、张利霞、陆向东到案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。席立有犯罪前科，可以酌情从重处罚。席立、李小波、常亚忠、陆向东、张利霞、李永贵自愿认罪认罚，可以酌情从轻处罚。席立、杨卫国、常亚忠、陆向东、张利霞、李永贵积极退赃，可以酌情从轻处罚。陆向东、张利霞、李永贵犯罪情节较轻，确有悔罪表现，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，判决：被告人席立犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元；被告人李小波犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金5000元；被告人杨卫国犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；被告人常亚忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元；被告人陆向东犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金2000元；被告人张利霞犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金3000元；被告人李永贵犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金2000元。杨卫国上诉称自己没有入股，一审量刑重。其辩护人持相同意见，且应当认定杨卫国为坦白。河南省人民检察院济源分院出庭检察人员意见：1、同案被告人的供述能够证实杨卫国入股抽头的事实；2、杨卫国在侦查和审查起诉环节均没有如实供述自己的主要犯罪事实，不能认定为坦白。建议驳回上诉、维持原判。本院二审查明的事实和证据与一审相同，相关证据经一审庭审举证、质证，查证属实，二审审核予以确认。关于能否认定杨卫国入股的问题，经查，同案被告人席立、李小波、常亚忠、张利霞的供述均能证明其入股抽头的事实，与此相关的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于杨卫国能否认定坦白及量刑是否适当的问题，经查，《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚，而卷宗材料显示杨卫国作为犯罪嫌疑人，在侦查阶段没有如实供述其在赌场入股的事实，故一审认定其具有坦白情节不当，应予纠正；一审在量刑时已经充分考虑了其在犯罪中的作用以及犯罪后的表现，并无遗漏情节，二审虽然认为其不构成坦白，但不能因此加重其刑罚，与此相关的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审被告人席立以营利为目的，伙同原审李小波、常亚忠、陆向东、张利霞、李永贵、上诉人杨卫国开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张智忠审判员  郝小丽审判员  王艳玲二〇一九年十月二十二日书记员  李 方