江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0282民初12459号原告(反诉被告)：江苏远大电缆有限公司，住所地江苏省宜兴市官林镇工业集中区B区，统一社会信用代码91320282733758097W。法定代表人：梁永新,该公司总经理。委托诉讼代理人：储安平，宜兴市大浦法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：中安消技术有限公司，住所地北京市海淀区西直门北大街52、54、56号7层南栋0101-706，统一社会信用代码911101081030134965。法定代表人：葛琳，该公司董事长。委托诉讼代理人：张惠琳，上海市锦天城律师事务所律师。原告（反诉被告）江苏远大电缆有限公司（以下简称远大公司）与被告（反诉原告）中安消技术有限公司（以下简称中安消公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年1月7日公开开庭进行了审理。后依法适用普通程序，于2019年4月25日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）远大公司的委托诉讼代理人储安平，被告（反诉原告）中安消公司的委托诉讼代理人张惠琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告远大公司向本院提出诉讼请求：1.判令中安消公司违约并赔偿违约损失2904000元；2.判令中安消公司赔偿税金损失1548800元；3.诉讼费用由中安消公司承担。事实和理由：2015年9月28日，其公司与中安消公司签订电缆产品购销合同，价款为9680000元。2015年12月27日，其公司收到中安消公司付款1936000元，其公司同时按要求开具了金额为9680000元的增值税专用发票。2018年10月中旬，中安消公司向其公司发出解除合同的书面通知，因电缆已经全部生产完毕，现中安消公司任意解除合同致其公司巨大经济损失，故诉至法院。被告中安消公司辩称，其公司向远大公司发送的函件是根据合同条款约定，因不再需要电缆而要求退款，并非其公司单方解除合同。其公司不存在违约行为，要求驳回远大公司的全部诉请。反诉原告中安消公司向本院提出诉讼请求：1.判令远大公司退还预付款1936000元；2.判令远大公司承担合同总金额5%违约金；3.反诉费用由远大公司承担。事实和理由：其公司与远大公司签订产品采购合同，合同金额为9680000元，其公司支付了预付款1936000元，远大公司尚未履行交货义务。2017年，因业主方项目规划及采购需求变化，原计划的线缆不再需要，根据合同约定远大公司应退还货款。经其公司多次催要，远大公司仍未能退还预付款，故诉至法院。本院经审理认定事实如下：2015年9月28日，中安消公司与远大公司签订《恒合·工业云制造基地项目产品采购合同》1份，约定中安消公司向远大公司采购各规格型号的高、低压电缆及高压架空铝绞线，合同总价款为9680000元。付款方式为：1.合同签订生效后，中安消公司支付预付款30%计2904000元；2.合同内设备远大公司分批次交付，设备款按批次结算，每批次设备达到指定地点经中安消公司或指定人书面签字确认，且在中安消公司收到业主方专项工程款并在中安消公司收到远大公司正式发票后50日，支付本批次设备额的50%；3.合同内全部产品安装调试验收合格，经中安消公司或指定人书面签字确认，且在中安消公司收到业主方专项工程款并在中安消公司收到远大公司正式发票后50日，支付合同额的15%即1452000元；4.尾款5%即484000元作为质保金，在项目安装调试验收合格后2年且在中安消公司收到业主方专项工程款并在中安消公司收到远大公司正式发票后30日支付。合同保修、维护与退换货部分载明：1.产品保修期3年，自合同内全部产品验收合格之日起自动进入保修期；2.保修期内因质量问题造成的产品故障，远大公司应在48小时内按中安消公司要求修复完毕，如不能按时修复完毕，需于当天提供备品、备件，往返运输、差旅费等费用由远大公司承担，保修期内更换的新部件应从更换并验收合格之日起重新计算保修期；3.远大公司不能以生产厂家的维保/更换义务而推卸自己的维保义务；4.保修期内远大公司未按合同要求履行维保/更换义务的，中安消公司有权找第三方履行该义务；5.合同项下产品，无法满足项目验收标准或未使用过的产品或中安消公司采购该批货物所用的项目业主变更需求需要退（换）货的，远大公司应负责全额退（换）货，对于退货的产品远大公司应于5个工作日内退还货款。违约责任为：1.中安消公司应按采购合同规定的日期付款，中安消公司迟延付款，经远大公司合理催告后30个工作日内仍未支付的，每延迟付款一天以中国人民银行规定的同期贷款利率向远大公司支付应付未付款项的违约金，最高赔偿额不得超过合同总价款的1%；2.远大公司需按约定时间送货/安装调试，每延误一天按合同总金额以中国人民银行规定的同期贷款利率向中安消公司支付违约金，延期超过10天构成根本违约，中安消公司有权解除合同，中安消公司要求解除合同的，远大公司除应退还货款外，应承担违约责任并赔偿中安消公司损失；3.远大公司构成根本违约的，除应承担延迟履行违约金外，应承担合同总金额20%的根本违约责任，给中安消公司造成损失的，远大公司应承担赔偿责任包括实际损失和可得利益损失；4.出现本合同约定外的其他违约，违约方须向守约方支付合同总金额5%的违约金。合同签订后，远大公司于2015年12月21日、22日向中安消公司开具了金额为9680000元增值税专用发票，中安消公司同时于2015年12月22日向远大公司付款1936000元，并在收取发票后全部进行了认证抵扣。2018年10月16日，中安消公司向远大公司邮寄函件1份，内容为：双方签订产品购销合同后中安消公司支付了预付款1936000元，由于业主未向中安消公司下发交货通知，故中安消公司也未向远大公司下达交货通知。现因业主项目规划及采购需求发生变化，原计划的线缆已不再需要。根据合同第六条第6.6款约定，请远大公司于2018年10月25日前将中安消公司已支付的预付款1936000元全额退还，中安消公司将配合远大公司办理已开发票的退票事宜。该函件远大公司于次日收悉。审理中，经本院组织协商，远大公司与中安消公司一致同意办理9680000元发票的红冲，现已办理完毕并开具了红字增值税发票。审理中，本院要求中安消公司提供涉案项目系因业主原因不再需要涉案电缆的证据。中安消公司称项目工程因业主原因已经停工，现其公司正与业主诉讼中，业主不一定会配合其公司出具相应证据。审理中，本院于2019年4月25日至远大公司进行现场勘验，经勘验，远大公司厂区堆放有标注“中安消YJV22-8.7/10KV3*400”的电缆10盘，每盘标准米数不一，平均500米，日期为2016年6月。远大公司称合同签订后其公司按照约定生产了合同项下的全部电缆，但中安消公司一直不提货，为减少损失，部分电缆已经处理完毕，剩下10盘约5000米电缆堆放在仓库外的场地上，至今无法处理。中安消公司认为远大公司库存电缆为标准线缆，无法证明与本案有关联性。上述事实，由恒合·工业云制造基地项目产品采购合同、客户回单、函件、EMS查询信息、增值税专用发票及本院庭审笔录等证据在卷佐证。本案争议焦点为：1.合同履行过程中，远大公司与中安消公司谁是违约方？2.本案违约损失如何认定？针对第一个争议焦点，本院认为要确定谁是违约方，首先要解释合同保修、维护与退换货部分“合同项下产品，无法满足项目验收标准或未使用过的产品或中安消公司采购该批货物所用的项目业主变更需求需要退（换）货的，远大公司应负责全额退（换）货”条款的约定。结合合同条款上下文及该条款所属部分，约定的应是电缆供应完毕后如何保修、维护及更换，实际为电缆的质保问题，即远大公司所供产品存在验收不合格、质量等问题或业主因项目需要退换部分电缆时，远大公司应负责无条件退货或换货。在电缆尚未供应的情况下，中安消公司不能适用该条款主张取消订单、退还货款，更何况该条款明确约定了退换货的前提条件为“项目业主变更需求”，但在本案审理中，中安消公司至今未能提供任何证据证明业主需求变更。故中安消公司要求依据该条款要求远大公司退还货款并承担违约责任的诉讼请求，本院不予支持。涉案产品采购合同在签订后即生效，双方均应按约履行自己的合同义务。合同明确约定签订生效后中安消公司应支付预付款2904000元，但中安消公司仅付款1936000元。此后，中安消公司向远大公司邮寄函件，要求远大公司退还预付款1936000元并办理已开发票的退票手续，中安消公司以函件形式明确表示不再履行合同义务，实质即为解除涉案产品采购合同，该解除通知于2018年10月17日到达远大公司，远大公司并无异议，此时合同已经解除。现中安消公司不履行合同义务无合同和法律依据，构成违约，应依法承担违约责任。针对第二个争议焦点，本院认为当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务，本案中，合同明确约定了中安消公司逾期付款的最高赔偿额为合同价款的1%，而远大公司逾期供货的违约赔偿未规定限额，构成根本违约并解除合同的还应承担实际损失，远大公司根本违约应承担合同总价20%违约金，造成损失的还应赔偿包括实际损失和可得利益损失，而中安消公司出现其他违约情形只需赔偿合同总价的5%。上述约定并未遵循公平原则，虽然远大公司并未主张撤销显失公平的条款，但是根据合同法的相关规定，约定的违约金低于造成实际损失的，可予增加，损失赔偿额包括合同履行后可以获得的利益。纵观双方签订的产品采购合同，虽然并未约定供货时间，但是在如此苛刻的合同要求及违约责任下，本院有理由相信远大公司在中安消公司支付部分预付款并收取增值税发票后立即组织生产，现中安消公司的违约行为导致了远大公司预付款利息损失、资金占用损失、仓储保管电缆处理损失、可得利益损失等，故本院综合上述情况，结合双方合同约定，酌情认定损失以合同总价款的8%即774400元计算较为适宜。至于远大公司要求按照合同总价款20%计算违约损失，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，革除中安消公司应承担的损失774400元，远大公司尚需返还中安消公司1161600元。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第四十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百六十条之规定，判决如下：一、江苏远大电缆有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内退还中安消技术有限公司货款1161600元。如江苏远大电缆有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回江苏远大电缆有限公司的其他诉讼请求。三、驳回中安消技术有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费30032元，由远大公司负担18032元，中安消公司负担12000元。远大公司预交诉讼费用12000元可向本院申请退回，中安消公司应负担的12000元向本院交纳。反诉诉讼费18080元，其中反诉案件受理费减半收取13080元、财产保全费5000元，由中安消公司负担9400元，远大公司负担8680元。中安消公司预交诉讼费用8680元可向本院申请退回，远大公司应负担的8680元向本院交纳。上述当事人应退回与应交纳款项革除后，远大公司预交诉讼费用3320元可在判决书生效之日起10日内向本院申请退回，中安消公司应负担的3320元在本判决生效之日起10日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈思远人民陪审员  钱锡龙人民陪审员  张新元二〇一九年十月十二日书 记 员  张 佳