上海市静安区人民法院行 政 判 决 书（2019）沪0106行初744号原告上海谷领实业有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人马超。委托代理人张燕。委托代理人孙太宁。被告上海市浦东新区市场监督管理局，住所地上海市浦东新区。法定代表人吴伟平。负责人孙文。委托代理人万芸。委托代理人丁鸣。被告上海市市场监督管理局，住所地上海市徐汇区。法定代表人陈学军。委托代理人刘燕。委托代理人钱敏华,上海市市场监督管理局工作人员。原告上海谷领实业有限公司(以下简称谷领实业)诉被告上海市浦东新区市场监督管理局(以下简称浦东市场局)工商行政处罚决定及上海市市场监督管理局(以下简称市市场局)行政复议决定一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年9月11日立案受理后，在法定期限内向被告浦东市场局和市市场局送达起诉状副本及应诉通知书，被告在法定举证期限内向本院提交了作出被诉行政行为的证据和依据。本院依法组成合议庭，于2019年10月23日公开开庭审理了本案。原告谷领实业的委托代理人张燕、孙太宁，被告浦东市场局副局长孙文及被告委托代理人万芸、丁鸣，被告市市场局的委托代理人刘燕、钱敏华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年4月24日，被告浦东市场局认定原告自2018年6月22日起，在淘宝店铺“活法儿优选商城”上销售“藕粉”(食品)，同时在该商品详情页面中对“藕”的介绍中包含“消食止泻”“养血止血”等用语，违反《中华人民共和国广告法》(以下简称《广告法》)第十七条规定，依据《广告法》第六条第二款，《关于上海市浦东新区市场监督管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》[职权依据]；《上海市市场监督行政处罚程序办法》第十三条、第十四条、第十五条、第三十五条、第四十四条、第六十五条，《中华人民共和国行政处罚法》(以下简称《行政处罚法》)第四十二条第一款[程序依据]；《广告法》第十七条、第五十八条第一款第二项，《行政处罚法》第二十七条第一款第一项[实体依据]，对原告作出减轻处罚，罚款50,000元。原告不服，向被告市市场局申请行政复议，复议机关于2019年5月20日受理后，于同年6月18日作出行政复议维持决定。原告谷领实业诉称：淘宝页面上关于藕粉功效的介绍并非原告自行杜撰，在《本草经疏》《中国医学大辞典》中，对藕粉功效都有相同描述。《广告法》第十七条禁止广告涉及疾病治疗诊断等内容。但原告产品宣传中的“止血”“止泻”没有涉及疾病治疗功能，在民间有木梨子用来煮水喝可以止泻，出血后用手按压可以止血，但不能由此就认定其构成医疗用语，且“止泻”“止血”没有涉及具体疾病，不构成违反《广告法》第十七条的情形。故诉请法院判决：撤销浦东市场局作出的沪市监浦字[2019]第XXXXXXXXXXXX号行政处罚决定书和市市场局作出的沪市监复议[2019]139号行政复议决定书。被告浦东市场局及市市场局辩称：被告浦东市场局所作行政处罚决定认定事实清楚，原告的相关产品广告中，使用了《广告法》中规定的禁止性用语，被告据此作出处罚决定适用法律正确，行政程序合法；被告市市场局行政复议决定程序合法。故请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2018年8月14日，被告浦东市场局接到投诉举报，反映原告公司在淘宝店铺“活法儿优选商城”销售藕粉时使用的广告用语，涉嫌违反《广告法》第十七条的规定。同年8月17日，被告浦东市场局作出不予立案决定。后被复议机关撤销。同年11月26日，被告浦东市场局对原告涉嫌违反《广告法》的行为予以立案。经被告浦东市场局调查认定，原告在淘宝上开设店铺“活法儿优选商城”，在销售商品藕粉的网页上有“美味营养，老少皆宜……调中开胃，补髓养血，通气分，清表热，常食宁神生智慧，解暑生津，消食止泻。”“国医认为藕能补五脏，和脾胃，和气血，……既易于消化，又有生津去热、益胃养阴、健脾和气、养血止血的效用。”同年12月4日，被告浦东市场局对原告工作人员进行了调查询问，其述称该产品于2018年6月22日上架销售至11月27日下架，期间共销售109件，销售金额4，251元。2019年3月18日，被告浦东市场局向原告发出听证告知书，告知书上载明了认定的事实、依据和拟处10万元的处罚决定。同年3月21日，原告申请听证。同日，被告作出听证通知，决定于同年4月1日召开听证。听证当日，被告执法人员出示了证据、依据和拟处决定，并说明了理由。原告进行了质辩。同月24日，被告浦东市场局作出被诉行政处罚决定，并于同月26日向原告进行了送达。原告不服，于同年5月8日，向被告市市场局申请行政复议。经补正后，被告市市场局于同月20日受理了原告的复议申请，并于同日向被告浦东市场局制发复议答复通知。被告浦东市场局于同月22日作出复议答复。复议机关于同年6月18日作出被诉行政复议维持决定。原告再不服，于法定期限内向本院提起行政诉讼。以上事实，由原被告共同提供的沪市监浦字[2019]第XXXXXXXXXXXX号《行政处罚决定书》、沪市监复议[2019]139号《行政复议决定书》。被告提供的2018年8月14日《消费者投诉信息登记表》、沪工商复字[2018]第256号《行政复议决定书》，2018年11月26日立案审批表，2018年11月21日现场笔录及原告网店截屏，2018年12月4日询问笔录，2019年1月21日协助调查函及同年2月12日协助调查回函，原告法定代表人身份证明、营业执照、食品经营许可证，2019年2月11日审批表，2019年3月18日行政处罚听证告知书及送达回证，原告听证申请书，沪监管浦听告字(2019)第XXXXXXXXXXXX号《听证通知书》，听证笔录，行政处罚决定书送及达回证；原告复议申请及证据，补正通知书及邮寄凭证，行政复议答复通知书及答复书，复议决定邮寄凭证及当事人的庭审陈述予以证实。本院认为，根据《广告法》第六条第二款的规定，被告浦东市场局对本辖区内广告违法行为有进行查处并作出处罚的行政职权。被告市市场局作为复议机关，有受理以其下属机关为被申请人的复议申请，并作出行政复议决定的行政职责。被告浦东市场局对原告违反《广告法》的行为进行立案查处及听证，并作出行政处罚决定，行政程序合法；被告市市场局复议程序合法。根据《广告法》第十七条的规定，“除医疗、药品、医疗器械广告外，禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能，并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语。”该条规定的本意在于对不具备医疗、药用功能的商品，不应在广告宣传中添加相关功能的描述，如果具备医疗、药用功能，则意味着相关产品需经过相应批准或审核，既避免产品广告宣传误导消费者，也是为了防止部分产品逃避许可审批。本案中，原告在网上销售藕粉产品的同时，对该产品的广告宣传中使用“养血止血”“消食止泻”等用语，上述用语与医疗用语存在一定的相似性，且藕粉作为普通食品，无论“止泻”“止血”等功能引述是否有客观来源，本就不应当进行宣传，以免引起消费者不必要的误解。被告浦东市场局结合原告违法情形，考量相关因素后对其进行了减轻处罚，量罚并无不当。对量罚的选择属于行政机关裁量范围，在正当幅度内的选择，法院一般予以尊重。原告认为被诉行政处罚决定违法，行政复议决定亦违法的主张缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决如下：驳回原告上海谷领实业有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告上海谷领实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  葛 翔审 判 员  潘怡易人民陪审员  **旦二〇一九年十月三十一日书 记 员  顾喻灵附：相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第七十九条复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。