河南省安阳市北关区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0503民初2253号原告：**，男，1977年7月17日出生，汉族，住河南省安阳市北关区。委托诉讼代理人：王静楠，河南大然律师事务所律师。被告：好丽友食品有限公司，住所地河北省廊坊经济技术开发区全兴路11号。法定代表人：李揆洪，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵小宇，北京馨光律师事务所律师。委托诉讼代理人：江媛媛，北京市凯亚律师事务所律师。原告**与被告好丽友食品有限公司（以下简称好丽友公司）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告**及其委托诉讼代理人王静楠，被告好丽友公司的委托诉讼代理人赵小宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告**向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告好丽友公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金138466.39元（从2008年3月27日起至2018年12月17日止）；2、依法判决被告支付原告工资差额38139.50元（从2017年1月1日起至2018年11月30日止）；3、依法判决被告支付原告未休年休假工资21950.72元（2016年、2017年和2018年的年休假共计25天）；4、依法判决被告支付原告年终奖共计30275元（从2016年起至2018年12月17日止）。事实和理由：2008年3月27日起，原告**与被告好丽友公司签订劳动合同。2014年4月1日，原、被告签订无固定期限劳动合同。截止现在，原告在被告处已连续工作长达10年，原告目前的职位是高级业务代表。从2016年起，被告无故降低原告工资，扣发年终奖。2018年年初，被告又无故给原告调岗。在原告不同意调岗的情况下，被告单方解除与原告的劳动关系，被告的该解除行为违法。截止原告申请劳动仲裁之日，原告未休年休假的时间为25天。原告于2019年1月7日向安阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后者超过法律规定的45天未作出仲裁裁决。被告好丽友公司辩称，被告和原告**于2008年3月27日建立劳动关系，离职时原告的岗位是业务代表。因原告严重违反被告的规章制度，被告向原告送达了解除劳动合同通知书，于2018年12月11日解除了与原告的劳动合同。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金138466.39元没有任何事实和法律依据，依法应予驳回。原告存在严重违反公司规章制度的行为，被告解除与原告的劳动关系符合法律规定。被告公司的《员工守则》第7章第34条（工作能力考核）规定：“员工的工作能力应当达到公司或公司相应岗位工作内容、工作职责的能力要求。不胜任工作是指员工达不到上述能力要求，或按公司制定的考核办法被确认为达不到岗位要求。员工不胜任工作的，公司有权调整该员工工作岗位，或对员工进行培训。不胜任工作包括但不限于第23条中罗列内容和下面罗列情形：1、销售人员6个月销售考核连续2个月或累计3个月低于目标达成率90%的”。原告于2018年1月至6月期间，业绩达成率分别为27.4%、38%、49.4%、65%、21.2%、24.5%，远远低于胜任岗位的要求，因此被告根据上述规定和劳动合同法第四十条第二项规定，安排原告调整工作岗位，并通知其工作岗位自2018年9月17日起调整为业务代表，要求原告在接到通知后到业务代表岗位报到工作。2018年9月14日，被告公司总部人事及河南区域人事到原告办公地点当面送达调岗通知书，但原告不但拒绝被告公司当面送达调岗通知书，甚至以捂耳朵、自说自话的方式拒绝与人事沟通。被告在通过多种方式送达调岗通知书无果的情况下，无奈选择登报公告送达的方式，向原告送达调岗通知书。然而，被告的善意却并未换来员工工作的配合。截止被告与原告解除劳动合同之日，原告一直未到调整后的工作岗位工作。原告的上述行为严重违反被告《员工守则》第10章第41条2-2规定：“员工在公司工作期间犯有以下错误或存在以下情形的，公司有权解除与员工的劳动合同并不支付任何经济补偿金，（6）拒绝公司正常的工作安排、不服从主管合理的工作指令、拒绝主管正常的工作指导或监督、非因客观原因拖延完成工作任务等”；劳动合同书第七条劳动纪律：“（四）乙方违纪的处理：乙方在甲方工作期间犯有以下错误或存在以下情形的，构成严重违纪，甲方可立即与乙方解除劳动合同并不支付任何补偿。（6）拒绝甲方的正常工作安排的”之规定，被告可以与原告解除劳动合同。因此，被告于2018年12月11日与原告解除了劳动关系，并向其依法送达了解除劳动合同通知书。被告已及时足额向原告支付所有工资，不存在工资差额事宜，原告要求被告向其支付工资差额38139.50元没有事实和法律依据，应予驳回。原告2016年已休完年休假，2017年、2018年原告年休假共计19天，但原告计算金额有误，被告不予认可。原告要求被告向其支付未休年休假工资21950.72元没有事实和法律依据，应予驳回。被告有权根据公司经营情况决定是否向员工支付年终奖，年终奖是非义务性的、非承诺性的支付项目，原告要求被告向其支付年终奖共计30275元没有事实和法律依据，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院经审理对本案事实认定如下：2008年3月27日和2011年4月1日，原告**与被告好丽友公司分别订立固定期限劳动合同。2014年4月1日，原、被告订立无固定期限劳动合同，约定月基本工资为3800元。原告的工作场所位于河南省，职位是高级业务代表。2018年9月11日，被告以原告不胜任工作为由作出调岗通知书，将原告的工作岗位调整为业务代表。2018年12月11日，被告向原告邮寄解除劳动关系通知书，认为原告未按调岗通知书的要求前往新岗位报到上班，违反了《员工守则》第10章第41条2-2规定，决定自2018年12月11日起解除与原告的劳动合同，同时解除与原告的劳动关系。原告称其于2018年12月17日收到上述解除劳动关系通知书。2019年1月7日，原告向安阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于同日受理该仲裁申请，但逾期未作出仲裁裁决。另查明，2017年1月至2018年11月，原告的月基本工资为4250元。2017年12月至2018年11月，原告的月平均工资为5276.15元。上述事实，有原告**和被告好丽友公司提供的劳动仲裁受理通知书、劳动合同、调岗通知书、解除劳动关系通知书、工资单等以及当事人当庭陈述等证据，予以证实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。被告好丽友公司未提供证据证明绩效达成确认表中的目标金额和IM金额如何而来，也未提供充分证据证明原告**拒绝在上述确认表和调岗通知书上签字的事实，故被告不能证明原告不胜任工作的事实以及调整原告工作岗位的合理性。被告仅提供了证人证言，且证人无正当理由未出庭作证，故不能作为认定案件事实的依据。即使被告以原告不能胜任工作而解除劳动合同，也应根据劳动合同法的有关规定，提前三十日以书面形式通知原告本人或者额外支付原告一个月工资后，才可以解除劳动合同。被告未按前述法律规定解除劳动合同，系违法解除劳动合同，应当向原告支付相应的赔偿金。原告工作的年限为2008年3月至2018年12月，经济补偿按十一个月计算，赔偿金为经济补偿标准的二倍；解除劳动合同前十二个月原告的月平均工资为5276.15元，故被告向原告支付的赔偿金为上述月平均工资计算二十二个月，即116075.30元。原告计算月平均工资的方法有误，本院不予采纳。2017年和2018年，原告的月基本工资为4250元，高于劳动合同月基本工资为3800元，现原告认为应以2016年应发工资为标准计算2017年和2018年的工资差额，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告主张2016年、2017年未休年休假工资，但因原告于2019年1月7日申请仲裁时已经超过仲裁时效，故被告辩称不应予以支持的理由成立，本院予以采纳。解除劳动合同前，原告在被告处累计工作已满10年不满20年，故2018年的年休假时间为10天。被告应向原告支付2018年未休年休假的工资为月平均工资5276.15元除以月计薪天数21.75天后乘以10天，然后再乘以300%，即7277.45元。原告未提供充分证据证明原、被告双方对每年度的年终奖存在约定，故可以认定被告对是否发放年终奖具有自主决定权。原告主张按照2015年的年终奖确定2016年至2018年12月17日的年终奖，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，被告应当向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金116075.30元，未休年休假的工资7277.45元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告好丽友食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告**支付违法解除劳动合同的赔偿金116075.30元；二、被告好丽友食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告**支付未休年休假的工资7277.45元；三、驳回原告**的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告好丽友食品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员 钱 伟二〇一九年十月二十四日书记员 王舒泰