天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2018)津0104民初14522号原告：孙志华，男，1963年12月14日出生，汉族，无职业，住天津市北辰区。被告：天津市保总保安服务有限公司，住所地天津市南开区宾水西道12号新城市花园B座2层。法定代表人：王跃华，总经理。委托诉讼代理人：高爽，天津峰尚律师事务所律师。被告：天津市保安服务总公司铁路分公司，住所地天津市和平区睦南道151号401-5号。负责人：王轩。第三人：北京铁路公安局天津公安处，住所地天津市河北区律纬路10号。法定代表人：郭建民，处长。委托诉讼代理人：**，男，民警。委托诉讼代理人：耿磊，男，民警。原告孙志华与被告天津市保总保安服务有限公司（以下简称保安公司）、被告天津市保安服务总公司铁路分公司（以下简称铁路分公司）、第三人北京铁路公安局天津公安处劳动争议一案，本院作出（2017）津0104民初13344号民事判决书。原告不服提出上诉，天津市第一中级人民法院作出（2018）津01民终7318号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院另行组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙志华、被告保安公司的委托诉讼代理人高爽、第三人的委托诉讼代理人**、耿磊到庭参加诉讼。被告保安铁路分公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.二被告及第三人支付原告2011年4月24日至2017年6月30日公休日加班费50000元和该期间的延时加班费40327元；2.二被告及第三人支付原告2011年4月24日至2017年6月30日拖欠的工资差额6180元；3.二被告及第三人支付原告2011年4月24日至2017年6月30日法定节假日加班费16033元；4.二被告及第三人支付原告2011年4月24日至2017年6月30日夜班费15023元；5.被告铁路分公司支付原告2015-2016年度、2016-2017年度、2017-2018年度计三个年度的煤火费1060元；6.被告铁路分公司支付原告2016、2017计两个年度的防暑降温费1124.8元；7.二被告及第三人支付原告2011年至2017年解除劳动关系的经济补偿金11160元。诉讼过程中，原告自愿撤回第7项诉讼请求。事实和理由：原告自述于2011年4月24日入职被告铁路分公司，任保安，入职介绍人为被告铁路分公司保安王家忠，入职后原告与被告铁路分公司签订了两、三份劳动合同，但合同不在原告处。原告工作地点为天津市北辰区引河桥，属于汉沟站派出所，具体工作由汉沟站派出所保安队长张继辉安排。原告工资以现金形式由张继辉发放，后给原告办了银行卡，该银行卡打过两次工资（具体时间不清楚），原告找过银行要求打流水，但银行表示该卡没用打不出流水。原告工资构成不清楚，每月18日左右发放上个月的工资，口头约定按本市最低工资标准发放。原告作息为三班倒，入职至2015年1月24日上12小时休24小时再上12小时以此类推，其后至离职变更为上24小时休48小时再上24小时以此类推，手动记录考勤，因考勤本在办公室，谁的班谁记录考勤，故原告持有考勤记录本。2018年8月30日原告向保安队长张继辉口头辞职，并未告知单位理由，只说原告不干了，当天劳动关系解除，2018年8月29日为原告最后到岗日。后原告认为二被告及第三人侵犯其合法权益，就本案诉请事宜申请仲裁并诉至法院，认为：关于第一项诉请，关于公休日加班费：原告认为其每个月应休8天，但实际每个月公休日加班6天，具体不记得，诉请期间估算总计公休日加班504天，以月工资1160元为基数计算，诉请数额50000元系估算。关于延时加班费：诉请期间原告每月工作240小时，每个月延时加班64小时，诉请期间总计延时加班折算为600天，以月工资1160元为基数计算，诉请数额40327元系估算。关于第二项诉请，2011年4月1日至同年10月底，被告铁路分公司每月实发原告920元，未足额按本市最低工资标准1160元发放；2012年4月1日至同年10月底，被告铁路分公司每月实发原告1160元，未足额按本市最低工资标准1310元发放；2013年4月1日至同年10月底，被告铁路分公司每月实发原告1310元，未足额按本市最低工资标准1500元发放；2014年4月1日至同年10月底，被告铁路分公司每月实发原告1500元，未足额按本市最低工资标准1680元发放；2015年4月1日至同年10月底，被告铁路分公司每月实发原告1680元，未足额按本市最低工资标准1850元发放；2016年4月1日至同年10月底，被告铁路分公司每月实发原告1850元，未足额按本市最低工资标准1950元发放。关于第三项诉请，原告每年法定节假日大约上班8天或9天，具体哪天不清楚，总计估算法定节假日加班60天，以每月工资1160元为基数主张。关于第四项诉请，原告每个月上10个夜班，2011年全年上85个夜班，2012年全年上122个夜班，2013年至2016年全年每年上122个夜班，2017年上了61个夜班，根据当年度夜班费标准计算。关于第五、六项诉请均未发放。综上，故成讼。被告保安公司辩称，原告与被告铁路分公司签订劳动合同情况不清楚，认可原告由张继辉安排工作，但张继辉系派出所民警而非被告保安公司和被告铁路分公司员工。不清楚原告工资情况。不清楚原告作息及考勤情况。不清楚原告劳动关系解除情况。其他认可原告所述事实。被告保安公司不同意原告全部诉讼请求，理由如下：1.原告与被告保安公司及被告铁路分公司均没有劳动关系；2.被告保安公司与被告铁路分公司虽为总公司与分公司的关系，但事实上被告铁路分公司一直由公安部门和铁路部门进行主管。被告铁路分公司独立核算，人员招聘、使用、管理及业务内容均由其自行处理，被告保安公司无权干涉，实际也未干涉；3.关于本案原告，第三人将工资打给被告铁路分公司，由被告铁路分公司给当地派出所，再由当地派出所以民警个人名义发放给原告工资。被告铁路分公司不是实际用人单位，只是工资发放的一个环节，故被告铁路分公司与原告不存在劳动或劳务关系；4.本案原审中案外人王家忠提供了王家忠和被告铁路分公司的劳务合同，该合同约定劳务报酬是综合包干，并未约定加班费及其他内容，原告是由王家忠介绍来顶替王家忠的，即使原告与被告铁路分公司有关系也只是延续王家忠的劳务合同而存在劳务关系，按照协议内容不应支付加班费、夜班费、煤火费、防暑费等福利待遇；5.关于原告主张的工资差额，因双方是劳务关系，根据王家忠的劳务合同约定每月劳务费是400元，不应按照本市最低工资标准支付工资差额。综上，被告保安公司不同意原告诉讼请求。第三人述称，张继辉系第三人汉沟站派出所民警，由张继辉对原告进行监督管理。认可保安工资由民警代发，该代发行为并无相应协议，而是民警个人行为，现负责该处的员工已经离职无法找到，故不清楚原告工资情况。不清楚原告作息及考勤情况。不清楚原告劳动关系解除情况。其他认可原告所述事实。关于原告诉请，第三人不同意被作为第三人，主张原告与被告铁路分公司存在劳动关系，与第三人无任何关联。理由为：第三人系依据《中华人民共和国人民警察法》设立的公安机关，属国家公务员序列，对外承担行政执法及刑事侦查职能。被告铁路分公司系为铁路运输企业提供保安服务的公司，与第三人无任何劳动关系。原告系与被告保安铁路分公司建立的劳动关系，按照《国务院保安服务管理条例》、《公安部公安机关实施保安服务管理条例办法》，第三人处汉沟站派出所对保安人员仅行使日常监督检查权，并无劳动合同关系，不应被列为第三人参加诉讼。综上，请求法院依法驳回原告对第三人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各方均表示，对于原审时各自提交的证据及对对方证据的质证意见均同原审一致。在重审阶段，各方各自提交了补充证据，对当事人无异议的补充证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的与案件有关的补充证据和事实，本院认定如下：1、原告为证明其上班情况，向本院提交天津铁路公安处护路巡线记录本。原告表示该记录本有各位保安的签字也有原告签字，是原告自行从派出所拿走的。被告保安公司对该证据真实性不认可，表示系原告自行制作的，并非考勤记录。第三人对该证据真实性认可，表示是第三人制作并发放的本本，但证明目的不认可，表示该本本系民警巡查的记录，不清楚能否按巡视时间来佐证原告在岗时间。本院认为，因该证据并未加盖被告或第三人公章，且无法核实个别记录后的干部、民警巡查签名，现被告保安公司及第三人对该证据证明目的不认可，故本院对该证据不予采信；2、被告保安公司为证明被告铁路分公司对原告顶替案外人王家忠事宜不知情，且原告工作内容是第三人派出所安排和管理，向本院提交谈话笔录复印件。被告保安公司表示该证据系本案原审时该被告的代理律师与汉沟站派出所民警张继辉的谈话笔录。原告对该证据不认可。第三人表示该谈话第三人并不知情，张继辉未向第三人报告。法庭询问该谈话人张继辉能否出庭时，被告保安公司表示不能出庭。本院认为，因谈话人张继辉并未出庭接受法庭询问，现原告不予认可，故该证据本院不予采信；3、被告保安公司为证明其与被告铁路分公司关系，向本院提交自工商局调取的被告铁路分公司的档案材料。原告及第三人对该证据真实性无异议。本院认为，因原告及第三人对该证据真实性无异议，故本院对真实性予以采信。庭审中，被告保安公司表示，该公司原名天津市保安服务总公司，2019年1月14日经有权机构核准更名为天津市保总保安服务有限公司。原告和第三人对上述情况予以认可。经查，本案原审判决查明内容如下：原告自述于2011年4月24日始经被告铁路分公司保安队长张继辉同意到被告处从事保安工作，并相继签订了两、三次劳动合同；被告保安公司自述其分公司即被告铁路分公司在员工招聘、工资发放、保险缴纳、日常运营等方面均由其自行进行，被告保安公司未参与也不对其进行管理，被告保安公司无法提供考勤记录和工资台账。本案原审时，案外人王家忠、案外人张继辉均到庭接受法庭询问。其中，案外人张继辉表示：本案原告入职具体时间记不清，可能是2011年，每月发放原告1850元（一直按最低生活标准给付），直到现在，现在是每月1950元，以现金形式发放，钱的来源是被告铁路分公司来人带着钱和单子，张继辉把人召集过来，由被告铁路分公司发钱，张继辉监管，至于原告顶替王家忠一共领取多少钱无法协助法院查实，因当时来发钱的人张继辉也联系不上了。另查，1988年经北京铁路公安局天津公安分局研究决定组建天津铁路保安服务公司。1999年1月21日，根据天津市公安局清理整顿保安行业领导小组的清整决定，全市保安行业统归天津市保安服务总公司管辖领导，公安处决定撤销天津铁路保安服务公司。1999年2月3日，天津铁路保安服务公司提交《注销申请书》，其上书：“……天津铁路保安服务公司划归天津市保安服务总公司的分支机构，名为天津市保安服务总公司铁路分公司（注：为区别本案被告保安铁路分公司，以下称原天津市保安服务总公司铁路分公司），故天津铁路保安服务公司申请注销登记……”。1999年2月，原天津市保安服务总公司铁路分公司成立。2012年12月26日，该公司注销，注销申请人为被告保安公司，被告保安公司在注销申请材料中注明“债权债务清楚，已完结”、“该单位（注：原天津市保安服务总公司铁路分公司）注销后，债权债务由天津市保安服务总公司负责”。2012年11月26日，被告保安公司设立天津市保安服务总公司铁路一分公司。2014年10月14日，经天津市和平区工商行政管理局核准，名称变更为本案被告铁路分公司，该公司存续至今。再查，2017年8月9日原告向和平区仲裁委申请仲裁，该委出具不予受理通知书，原告不服，诉至天津市和平区人民法院，该院出具（2017）津0101民初5435号民事裁定书，将本案移送至本院审理。本院经审理作出（2017）津0104民初13344号民事判决书。原告不服，上诉至天津市第一中级人民法院，该院作出（2018）津01民终7318号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审，遂成本案。另，2018年9月4日原告向和平区仲裁委申请仲裁，该委出具不予受理通知书，原告不服，诉至和平区人民法院，该院出具（2018）津0101民初7085号民事裁定书，将本案移送至本院审理，现另案审理中。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案争议焦点为原告与被告铁路分公司系劳动关系抑或劳务关系问题。结合各方庭审陈述及原告提交的证据可见，虽然原告代替案外人王家忠工作，王家忠曾与被告铁路分公司签订了劳务合同书，然结合原告陈述的工作内容和性质可见，其作为保安岗位，实际受被告铁路分公司的管理并由被告铁路分公司未原告发放工资，符合法律规定的事实劳动关系的界定，故本院认定，原告与被告铁路分公司系劳动关系而非劳务关系。关于原告入职时间：鉴于被告铁路分公司并未提交入职登记表、劳动合同等相应证据佐证原告的入职时间，原告自述其入职时间为2011年4月24日，而汉沟镇站派出所警官张继辉出庭接受法庭询问时亦认可原告入职时间记不清了可能是2011年，故对于原告主张的入职时间本院予以采信。关于原告第一项诉请公休日加班费问题：因原告系保安的工作岗位，其自述的实际工时制度并非标准工时制，故原告索要公休日加班费无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告第一项诉请的延时加班费问题：依据相关法律规定，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据的，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果；用人单位实行工资支付登记制度，应建立劳动者工资台账，其主要内容应包括：支付单位名称、支付时间、支付对象姓名、支付项目和金额、加班时间和加班工资金额、工时数、应发金额、扣除项目和金额、实发金额、领取人等书面记录，保存两年以上备查。鉴于原告于2017年8月9日申请仲裁，故原告应就其2015年8月9日前存在延时加班的事实承担举证责任，因原告未提交充分证据证明其2015年8月9日前存在延时加班的事实，故对其主张的2011年4月24日至2015年8月9日期间的延时加班费，本院不予支持。关于2015年8月10日至2017年6月30日延时加班费问题:因被告铁路分公司并未提交充分证据证明已足额支付原告该期间延时加班费，应承担举证不能的不利后果。根据原告主张的作息时间及其自述每个月延时64小时，结合原告主张的月工资1160元计算基数，被告铁路分公司应支付原告该期间延时加班费14516.05元。综上，被告铁路分公司应支付原告2015年8月10日至2017年6月30日延时加班费14516.05元。关于原告第二项诉请工资差额问题：关于2011年4月24日至2015年8月9日的工资差额一节：因原告申请仲裁时间为2017年8月9日，故该期间的工资差额因原告无证据佐证确实存在未足额支付情况，故本院不予支持；关于2015年8月10日至2017年6月30日工资差额问题:因被告铁路分公司并未提交两年内工资台账以证明原告工资发放情况，应承担举证不能的不利后果，根据原告主张的被告铁路分公司于2015年8、9、10月每月发放1680元，2016年4至10月每月发1850元的事实，确实存在部分月份低于本市最低工资标准情况，差额部分计853.9元，被告铁路分公司应予以补发。关于原告第三项诉请法定节假日加班费问题：关于2011年4月24日至2015年8月9日的法定加班费一节：因原告申请仲裁时间为2017年8月9日，故该期间的法定加班费因原告无证据佐证，故本院不予支持；关于2015年8月10日至2017年6月30日法定加班费问题:因原告当庭表示其每年法定节假日大约上班8天或9天，且无法明确具体法定节假日加班的日期，故该项请求无事实依据，本院不予支持。关于第四项诉请夜班费问题：因原告自述其作息为三班倒，入职至2015年1月24日上12小时休24小时再上12小时以此类推，其后至离职变更为上24小时休48小时再上24小时以此类推。关于2015年1月24日前的作息情况，因原告并无证据证明存在夜班情况，故该期间请求本院不予支持。关于2015年1月25日至2017年6月30日作息情况，因被告铁路分公司未举证证明夜班费已足额支付完毕，应承担举证不能的不利后果，故被告铁路分公司应支付原告夜班费6584元。关于第五、六项诉请煤火费及防暑降温费问题：因被告铁路分公司未举证证明该两项已足额支付完毕，应承担举证不能的不利后果，鉴于原告主张的数额未超过法律规定数额，本院予以照准，故被告铁路分公司应支付原告2015-2016年度、2016-2017年度、2017-2018年度总计三个年度的煤火费1060元，以及2016、2017两个年度防暑降温费1124.8元。再，因被告铁路分公司系被告保安公司的非法人分支机构，其民事责任应由被告保安公司承担，故被告保安公司应对上述赔偿承担连带责任。至于煤火费及防暑降温费，因原告诉请中只要求被告铁路分公司赔付，系其权利的自行处分，故本院予以照准。另，被告铁路分公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，本院依法缺席判决。综上所述，原告部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、本判决生效之日起十五日内，被告天津市保安服务总公司铁路分公司给付原告孙志华2015年8月10日至2017年6月30日延时加班费14516.05元；二、本判决生效之日起十五日内，被告天津市保安服务总公司铁路分公司给付原告孙志华2015年8、9、10月及2016年4至10月低于本市最低工资标准的工资差额853.9元；三、本判决生效之日起十五日内，被告天津市保安服务总公司铁路分公司给付原告孙志华2015年1月25日至2017年6月30日夜班费6584元；四、本判决生效之日起十五日内，被告天津市保安服务总公司铁路分公司给付原告孙志华2015-2016年度、2016-2017年度、2017-2018年度总计三个年度的煤火费1060元，以及2016、2017两个年度防暑降温费1124.8元；五、被告天津市保总保安服务有限公司对本判决第一至第三项承担连带给付责任；六、驳回原告孙志华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，公告费560元，由被告天津市保安服务总公司铁路分公司负担，于本判决生效后三十日内直接交付原告，被告天津市保总保安服务有限公司承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  程 明人民审判员  李世青人民陪审员  白 梅二〇一九年十月二十七日书 记 员  周晗阳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。