上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初16156号原告：李美英，女，1945年11月24日出生，汉族，住广东省陆丰市。法定代理人：苏秋，系李美英之子，住同李美英。委托诉讼代理人：苏颖。被告：程天，男，1994年3月4日出生，汉族，户籍地安徽省巢湖市。被告：上海在华餐饮管理有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：陈在华，总经理。委托诉讼代理人：夏明桂，上海磊天律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。原告李美英与被告程天、上海在华餐饮管理有限公司(以下简称在华餐饮公司)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月25日公开开庭进行了审理。原告李美英的委托诉讼代理人苏颖，被告在华餐饮公司的法定代表人陈在华及委托诉讼代理人夏明桂，被告保险公司的委托诉讼代理人鲁倩到庭参加诉讼。被告程天经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。李美英向本院提出诉讼请求：医疗费170,193.52元、住院伙食补助690元、营养费4,800元、杂费1,153.57元、护理费7,740元、残疾辅助器具费9,169.98元、交通费500元、残疾赔偿金161,920.92元、精神损害抚慰金17,000元、鉴定费7,400元、衣物损失500元，上述损失由保险公司在机动车第三者责任强制保险(以下简称交强险)赔偿限额范围内优先赔付，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，超出交强险赔偿限额范围的部分由保险公司在第三者责任商业保险范围内承担60%的赔偿责任，不属于交强险及商业险理赔范围的部分由程天、在华餐饮公司按60%的比例承担赔偿责任，法律服务费5,000元由程天、在华餐饮公司赔偿。事实和理由：2018年10月13日3时54分许，李美英与在华餐饮公司的驾驶员程天驾驶车牌号为沪APXXXX的小型专用客车在凯旋路进徐虹中路西约90米处发生交通事故，造成李美英受伤。经交警部门认定，李美英与程天承担事故的同等责任。事故发生后，李美英被送医治疗，现伤残等级及休息、护理、营养经鉴定已确定。要求判如诉请。程天未答辩。在华餐饮公司辩称，对事发经过、责任认定无异议，事发时程天系职务行为，超出保险范围的损失，同意由在华餐饮公司承担赔偿责任。涉案车辆在保险公司投保交强险及限额100万且不计免赔的商业三者险，车辆虽未年检，但事故发生后，经公安机关委托鉴定，车辆安全技术状况符合国家标准，且购买车辆保险时，保险公司并未告知免责事项，本公司也从未收到保险条款，涉案交通事故应由保险公司承担理赔责任。该车辆于2014年购买，6年内应免年检。事发后在华餐饮公司已向李美英预付10,000元，要求在本案中一并处理。对李美英的伤残鉴定，认可XXX伤残十级的鉴定意见，不认可XXX伤残等级，根据李美英的出院小结记载其存在老年脑，且李美英在凌晨3点独自在街上行走，证明其本身精神就不正常。医疗费中应剔除与交通事故无关的治疗费用，认可住院伙食补助，营养费同意按40元每天的标准计算一期，交通费认可200元，杂费中应扣除超市所购食品，不认可日用杂品，护理费同意按30元每天标准计算一期。残疾辅助器具存在重复购买，且无医嘱。残疾赔偿金同意按68,034元*29%*60%计算，精神损害抚慰金同意按50,000元*29%*60%计算。衣物损认可200元，鉴定费应在商业三者险内按责理赔。法律服务费应按责赔偿。保险公司辩称，对事故基本事实及责任认定无异议；涉案车辆在保险公司投保了机动车交强险及限额100万元附不计免赔的商业三者险，事故发生在承保期间。事发时涉案车辆未经年检，根据保险条款约定，保险公司在商业三者险范围内拒赔。事故发生后，保险公司已向原告预付6万元，要求在本案中一并处理。对于李美英各项诉请，医疗费中应扣除伙食费及非医保部分，非因交通事故产生的其他用于泌尿外科的费用也应扣除。认可住院伙食补助费，营养费同意30元每天的标准计算一期，交通费认可200元，杂费中超市购买食品应扣除，日用杂品不认可，认可住院期间护理费，其余按40元每天标准计算一期。残疾辅助器具存在重复购买，且无医嘱，只认可有市六医院医嘱的膝关节支具2,400元。残疾赔偿金同意按68,034元*29%*60%计算，精神损害抚慰金同意按50,000元*29%*60%计算。衣物损认可100元，因商业三者险内拒赔，不同意承担鉴定费。法律服务费不属于保险理赔范围。本院认定事实如下：2018年10月13日03时54分许，在上海市凯旋路进徐虹中路西约900米处，程天驾驶未按规定定期进行安全技术检验号牌为沪APXXXX的小型专用客车与行人李美英推着一辆手推车在机动车道内行走发生交通事故，致李美英受伤。上述事故，经上海市公安局徐汇分局交通警察支队认定，程天、李美英均承担同等责任。沪APXXXX的小型专用客车检验有效期至2018年8月。事发时，涉案沪APXXXX的小型专用客车在保险公司投保了机动车交强险及商业三者险，其中交强险的责任限额为122,000元，包含死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；其中商业三者险的责任限额为1,000,000元，且购买不计免赔。李美英户籍地为广东省陆丰市甲子镇高地区大街XXX号之一，系非农业家庭户口。李美英伤后被送至上海市第六人民医院就诊，被诊断为左颞脑挫伤，左颞顶创伤性硬膜下出血，创伤性蛛网膜下腔出血，头皮裂伤，右侧股骨骨折，右侧5-9、左侧4-10肋骨骨折，2018年11月16日出院。之后，李美英继续至上海市第六人民医院门诊就诊。治疗期间，李美英共支付医疗费170,193.52元(含救护车费133元及伙食费2,516.80元)。李美英支付住院期间8天护工费640元。2019年5月30日，上海枫林司法鉴定有限公司对李美英的伤残等级、伤后休息、营养及护理期及后续治疗评定出具鉴定意见：被鉴定人李美英之右侧第5-9肋骨及左侧第5、7-9肋骨骨折，构成XXX伤残；右股骨远端粉碎性骨折(断端错位明显)，经手术治疗后，遗留右膝关节功能丧失40%，构成XXX伤残；伤后可酌情予休息期定残前一日、营养期90日、护理期120日；遵医嘱需择期行右股骨骨折内固定拆除术，可酌情予休息期60日，营养期30日，护理期30日。2019年5月30日，上海枫林司法鉴定有限公司对李美英的XXX伤残等级、伤后休息、营养及护理期出具鉴定意见：被鉴定人李美英之颅脑多发损伤(左侧颞叶脑挫伤伴颅内水肿，左侧颞顶部硬膜下出血，蛛网膜下腔出血，左侧颞叶脑软化灶等)致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限，构成XXX伤残；伤后可酌情予休息期180日、营养期90日、护理期90日。注：李美英同时评定了XXX伤残和三期，其精神三期和肢体三期不能直接累加计算，建议取其中高的期限来计算赔偿。李美英为此支付鉴定费7,400元。李美英为购买膝关节支具支付2,400元。李美英另购买防滑双拐、充气护理床垫、轮椅、助行器、坐便椅、护理床支付9,169.98元。李美英提供杂费发票等共计1,153.57元。在华餐饮公司向李美英预付10,000元，保险公司向李美英预付60,000元。李美英委托法律工作者代理本案诉讼，支付法律服务费5,000元。因事故调查需要，上海枫林司法鉴定有限公司对车牌号为沪APXXXX小型专用客车的安全技术状况进行鉴定，2018年11月14日出具鉴定意见书：悬挂车牌为沪APXXXX小型专用客车安全技术状况符合GB7258-2017《机动车运行安全技术条件》有关规定。庭审中，李美英与在华餐饮公司、保险公司就伤残赔偿系数及精神损害抚慰金达成一致，确认赔偿金系数按29%计算。上述事实，除当事人陈述外，另有道路交通事故认定书、病史资料、医疗费收据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、护理发票、户籍证明、残疾用具费发票、杂费发票、法律服务费发票等证据证明，本院予以确认。保险公司提供机动车综合商业保险条款(2014版)总则，其中关于责任免除条款约定：第八条在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿：…(三)被告保险机动车有下列情形之一者：1.发生保险事故时被保险机动车行驶证、号牌被注销的，或未按规定检验或检验不合格；…李美英认为事发时涉案车辆符合国家安全技术标准，应由保险公司承担理赔责任。在华餐饮公司认为保险公司从未将保险条款送达本公司，且保险公司从未就责任免除条款进行释明，根据法律规定，保险公司对于保险条款的免责事项未尽到说明、提示和解释义务的，应属无效，且事故原因并非车辆未年检造成。在华餐饮公司申请证人蔡某某出庭作证，证人当某陈述，其系在华餐饮公司工作人员，为涉案车辆办理投保业务，通过微信与平安保险业务员联系，业务员计算金额，其通过微信支付，支付完成后，保险公司寄送保单，购买时保险公司未告知免责事项。李美英对证人证言予以认可。保险公司认为证人与在华餐饮公司存在利害关系，证人证言缺乏证明力。对于医疗费中涉及泌尿科的治疗费用，李美英解释因本起交通事故造成其全身伤情，且长期卧病在床，导致肾功能障碍，故就诊于泌尿科。关于人血白蛋白均为治疗所需，均有相应医嘱。事发时间于凌晨3时许，因原告为生活所迫，推手推车出去捡拾垃圾，事发时原告精神状况正常，老年脑与交通事故造成的伤情无关。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过认定李美英与程天均承担事故同等责任，并无不妥，当事人对此均无异议，本院予以确认。在华餐饮公司认可程天事发时系履行职务行为，并愿意代其承担赔偿责任，于法不悖，本院予以确认。保险公司作为涉案沪APXXXX车辆保险的承保人，依法应当在赔偿限额内对李美英的合理损失予以赔偿。涉案车辆虽延期未年检，但根据鉴定意见，该车辆安全技术状况符合机动车国家安全技术标准，车辆未年检对本起交通事故的发生未造成扩大危险的情形，且保险公司未能举证证明保险条款已送达在华餐饮公司，且对其中免责条款已尽到说明、提示和解释的责任，保险公司辩称商业险拒赔的意见，本院不予采纳。本案的损害赔偿范围如下：医疗费，根据病史资料及医疗费收据，本院凭据确认为167,676.72元(已扣除伙食费2,516.80元)，对于泌尿科的相关治疗费用及人血白蛋白的使用，有相应医嘱，且李美英所作解释尚属合理，为治疗所必需，本院对此予以确认。住院伙食补助费，李美英的主张符合其实际住院天数及每天20元的赔偿标准，本院确认为690元。营养费，根据上海枫林司法鉴定有限公司出具的司法鉴定意见确定的一期营养期90日，结合李美英的伤情及上海市相应赔偿标准，酌定为3,600元。残疾辅助器具，凭据确认为9,169.98元。护理费，根据上海枫林司法鉴定有限公司出具的司法鉴定意见确定的一期护理期120日，李美英提供的住院期间护理费发票，凭据确认为8天640元，剩余天数按上海市护工市场的一般收费标准酌定为每天40元计4,480元，合计5,120元。交通费，结合李美英伤情及就诊次数，酌情认可200元。残疾赔偿金，李美英与在华餐饮公司、保险公司就伤残系数赔偿标准达成一致，本院确认为138,109.02元。精神损害抚慰金，根据李美英的伤残等级及各方一致确认的伤残系数赔偿标准，本院确认14,500元。衣物损失，酌情确认100元。鉴定费，凭据确认为7,400元。后续医疗、营养、护理，因目前尚未发生，本案不作处理，李美英可待实际产生后另行主张。上述损失合计346,565.72元，由保险公司在机动车交强险责任限额内赔偿120,100元，在商业三者险责任限额内赔偿60%即135,879.43元。综上，保险公司赔偿金额合计255,979.43元，扣除保险公司已经预付的60,000元，保险公司尚需支付李美英195,979.43元。日用杂费酌情认可500元。法律服务费5,000元，李美英的主张符合其伤残等级及相关标准，本院予以支持。上述两项合计5,500元，由在华餐饮公司按责赔偿3,300元，扣除在华餐饮公司已经预付的10,000元，李美英需返还在华餐饮公司6,700元。程天经本院合法传唤，未出庭应诉，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿李美英195,979.43元；二、李美英于本判决生效之日起十日内返还上海在华餐饮管理有限公司6,700元；三、驳回李美英其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,725元，由李美英负担25元，上海在华餐饮管理有限公司负担2,700元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  许倩二〇一九年十月十八日书记员  杨艳附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。