广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初1319号原告:文明，男，1967年9月22日出生，汉族，住四川省宜宾县。委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：周小夏，广东烽庭律师事务所实习人员。被告:金刚化工（广州）有限公司，住所地广州经济技术开发区永和经济区斗塘路9号。法定代表人：YANGSUNGIL（梁成逸），该公司总经理。委托诉讼代理人：许俭希，广东卓信律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈丽娜，广东卓信律师事务所实习人员。原告文明与被告金刚化工（广州）有限公司（以下简称“金刚公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年1月31日立案受理后，依法适用普通程序于2019年4月9日公开开庭进行了审理。原告文明及其委托诉讼代理人黄伟强、被告金刚公司的委托诉讼代理人许俭希到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告文明向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付残疾赔偿金583965.24元【（2017年广州市城镇居民人均可支配收入55400元/年×20年×60%）-一次性伤残补助金48258.6元-一次性伤残补助金差额32576.16元）】；2.被告向原告支付被扶养人生活费55266.32元【父亲文代友：2017年广州市城镇居民人均消费性支出40637元/年×5年×60%÷5人=24382.2元；母亲张学珍：2017年广州市城镇居民人均消费性支出40637元/年×（6年+4个月）×60%÷5人=30884.12元】；3.被告向原告支付住院伙食补助费差额19380元【（人身损害赔偿标准100元/天-工伤待遇标准70元/天）×646天】；4.被告向原告支付营养费12920元（20元/天×646天）；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年9月13日原告入职被告处，先后在被告的生产部、成产部从事操作工、合成溶剂工作。因原告长期在工作期间接触苯、甲苯、二甲苯等有毒有害物质。2015年8月13日原告经广州医科大学附属第五医院职业健康检查，检查结论为疑似职业性慢性苯中毒。原告于2015年10月14日至2015年12月8日因“发现中性粒细胞减少6月余”到广州市职业病防治院住院观察55天。因病情需要，原告先后多次到广州市职业病防治院住院治疗，截至2018年10月19日原告因治疗职业病共住院646天。2016年2月1日原告被广州市职业病防治院诊断为“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”,2016年12月8日广东省职业病诊断鉴定委员最终鉴定鉴定原告为“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”。2016年4月5日广州开发区劳动和社会保障局认定原告于2016年2月1日被诊断为职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）属于工伤。2016年11月3日广州市劳动能力鉴定委员会对原告伤势鉴定为劳动功能障碍程度七级，因病情加重，原告申请劳动能力复查鉴定，2018年2月5日广州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的劳动功能障碍程度为五级。因原告病情需要，2017年5月5日广州市劳动能力鉴定委员会确认原告的门诊医疗期从2016年8月31日至2017年3月14日，住院医疗期（含门诊）从2017年3月20日开始陆续至2018年10月19日，合计646天。被告没有建立健全职业病危害防护制度和落实职业病危害防护措施，从源头上控制和消除职业病危害，致使原告在工作中长期接触有毒有害物质而罹患职业病。原告罹患“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）为血液疾病，至今难以根治。现罹患职业病不仅使原告大部分丧失劳动能力，并且使原告及家人遭受到巨大的经济损失和精神损害。根据《工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》、《职业病防治法》第五十八条、《安全生产法》第五十三条、《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第四十五条、《民法总则》第一百二十条、《侵权责任法》第十六条等法律法规规定，现原告为维护自己合法权益，特提起诉讼，望判如所诉请。被告金刚公司辩称，不同意原告全部诉求。理由如下：1、原告诉请残疾赔偿金、被扶养人生活费均是由于丧失相应劳动能力导致收入损失，但原告已经领取一次性工伤伤残补助金及享有相关工伤伤残待遇，甚至向被告已经主张工伤伤残补助金的差额及精神损害抚慰金，这些均是对原告丧失劳动能力导致收入损失的补偿。原告的主张与已经拿到的待遇，两者性质相同，原告再次主张违反民事法律填平原则，且职业病防治法第五十五条也没有具体规定相应的赔偿项目，因此不应当支持原告关于残疾赔偿金及被扶养人生活费的诉求。被告提交的证据已经证明支付的伙食补助费足以抵扣原告主张的伙食费差额。2、原告至今还与被告保持劳动关系，被告正常支付原告工资，原告在被确认工伤之后，一直享有其原工资福利待遇，原告的收入并没有减少，换言之原告没有因为伤残而失去扶养亲属的能力，据此请求被扶养人生活费缺乏事实依据。3、本案中原告主张的伤残补助金是按照伤残等级计算，但原告主张的案由为生命权、健康权、身体权纠纷，被告在原告住院期间，或出院后均向其支付相应伙食费，甚至超过其主张的差额，因此原告主张的伙食费差额缺乏事实依据。4、营养费，根据广东省高院2018年关于交通事故纪要的规定精神，涉及残疾的营养费应当是5000元×伤残系数，即按照伤残系数0.6计算仅为3000元，并非原告主张的计算标准，因此原告该项诉求缺乏法律依据。5、原告本次主张被扶养人的父母亲均为农业户口，原告按照城镇居民计算与事实不符，2017年广州市城镇居民人均消费性支出、2017年广州市城镇居民人均可支配收入并非原告所主张的金额，2017年广州市城镇居民人均可支配收入40975元，而农村消费支出为13200元，因此原告主张的计算标准和方式有误。且基于人身损害赔偿，原告所提供的伤残等级均是工伤作出的，被告认为人身损害伤残等级与工伤等级不一致，原告以工伤伤残等级主张人身损害赔偿金缺乏法律依据。综上，原告的诉求缺乏事实法律依据，请求予以驳回。本院经审理认定事实如下：文明于2010年9月13日入职金刚公司，在2015年9月前担任生产部操作工，自2015年9月起，任职总务部杂工。双方最后一份劳动合同为自2016年9月13日起的无固定期限劳动合同。金刚公司已经为文明购买了包括工伤保险在内的社会保险。截止至庭审之日，双方的劳动关系尚未解除。文明于2015年8月13日经广州医科大学附属第五医院职业健康检查为疑似职业性慢性苯中毒。2016年2月1日，文明被广州市职业病防治院诊断为“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”。金刚公司对该诊断结论有异议，申请首次鉴定。广州市职业病诊断鉴定委员会于2016年4月12日出具《职业病鉴定书》，鉴定结论为“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”。文明对首次职业病鉴定结论有异议，申请最终鉴定。2016年12月8日，广东省职业病诊断鉴定委员会作出最终鉴定，鉴定结论为“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”。2016年4月5日，广州开发区劳动和社会保障局认定文明于2016年2月1日被诊断为“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”属于工伤。2016年11月3日，文明被广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度七级。文明申请劳动能力一年后复查鉴定，广州市劳动能力鉴定委员会于2018年2月5日鉴定其劳动功能障碍程度为五级。文明被检查为疑似职业性慢性轻度苯中毒后于2015年10月14日至2015年12月8日到广州市职业病防治院住院观察55天。随后因治疗“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”，先后多次到广州市职业病防治院住院治疗，分别为2016年3月1日至2016年8月12日（164天）、2017年3月20日至2017年6月19日（91天）、2017年6月20日至2017年8月19日（60天）、2017年8月21日至2017年10月19日（59天）、2017年10月20日至2017年12月19日（60天）、2018年4月24日至2018年6月19日（56天）、2018年6月20日至2018年8月19日（60天）、2018年8月20日至2018年9月7日（18天）；2018年9月26日至2018年10月19日（23天），合计住院646天。出院医嘱载明需加强营养。2016年11月28日，广州开发区社会保险基金管理中心核发一次性伤残补助金48258.6元。文明与金刚公司对文明是否能获取本案诉请的残疾赔偿金等存在争议。文明主张本案各项损失计算如下：1.残疾赔偿金应当依照2017年广州市居民城镇可支配收入并参考劳动能力伤残等级计算，其在工伤待遇获得的伤残补助仅为80834.76元，不符合损害填平原则；2.被扶养人生活费应以劳动能力丧失程度计算；3.鉴于本案职业病的特殊性，营养费参照20元/天计算；4.被扶养人生活费应当按照城镇标准计算，文明已经在城镇工作满一年以上。金刚公司认为其司已经为文明依法购买了工伤保险，文明所受工伤应当由社保基金进行赔付，且文明确实已经享有工伤保险待遇。宜宾县双谊镇左庙村民委员会出具的《亲属关系证明》载明，文代友，男，1939年6月28日出生，配偶为张学珍，女，1942年5月14日出生；两人共育有五位子女，分别为长女文平、次女文容、长子文明、次子文其、三子文杰。另查明，文明于2018年4月27日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决金刚公司支付：1.2013年8月29日交通事故工伤的一次性伤残补助金差额4648.77元；2.2015年7月20日交通事故工伤的一次性伤残补助金差额7007.58元；3.2016年2月1日职业病工伤的一次性伤残补助金差额32576.16元；4.社保不予报销的医疗费用22770.17元；5.2010年9月至2018年4月期间的职业病危害岗位津贴46000元；6.残疾赔偿金616541.4元；7.被抚养人生活费55266.32元；8.精神损害抚慰金60000元；9.人身损害中住院伙食补助费差额14670元；10.营养费30000元。2018年6月26日，广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案[2018]2463号《裁决书》，驳回文明的全部仲裁请求。文明不服仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。本院于2018年10月12日作出（2018）粤0112民初3856号《民事判决书》，判决：一、被告金刚化工（广州）有限公司于本判决生效之日起七日内向原告文明支付精神损害抚慰金60000元；二、驳回原告文明的其他诉讼请求。文明不服判决提出上诉，广州市中级人民法院依法作出（2018）粤01民终22566号民事判决书，判决：一、维持广东省广州市黄埔区人民法院（2018）粤0112民初3856号民事判决；二、金刚化工（广州）有限公司应于本判决生效之日起五日内向文明支付2016年2月1日职业病工伤的一次性伤残补助金差额32576.16元。文明与金刚公司确认金刚公司已履行（2018）粤0112民初3856号、（2018）粤01民终22566号民事判决书确定的义务，即金刚公司已支付文明精神损害抚慰金60000元、一次性伤残补助金差额32576.16元。上述事实有疑似职业病告知书、职业病诊断证明书、职业病鉴定书、工伤认定决定书、广州市劳动能力鉴定结论（评残）、广州市劳动能力鉴定结论（复查）、广州市劳动能力家拟定结论（延长医疗期）、工伤待遇审核表、住院情况统计表、出院小结、出院记录、亲属关系证明、户口本、（2018）粤0112民初3856号民事判决书、（2018）粤01民终22566号民事判决书、2015年作业场所职业危害因素农夫检测报告（摘录）、劳保用品配置控制程序、劳保用品与岗位配置一览表、劳保用品培训记录、文明住院期间伙食费用支付清单汇总、入出金决议书及签收单据、文明工伤伙食、护理差额补助明细及当事人陈述等证据证实。以上证据经过庭审质证，符合证据规则的要求，本院予以采信。本院认为：文明与金刚公司依法签订劳动合同并建立劳动关系，文明在履行劳动合同过程中患职业病，其权利理应得到救济。现没有任何证据显示文明对于患有职业病存在过错，且人身损害赔偿项目中的残疾赔偿金、被扶养人生活费、住院伙食补助费与工伤保险待遇项目中的一次性伤残补助金、伤残津贴以及供养亲属抚恤金、住院治疗的伙食补助费在本质上相同，金刚公司的证据不足以充分证明其已建立健全职业病防护制度和落实相应措施，故本院认定金刚公司需对文明诉请因患职业病所造成的对应人身损害承担赔偿责任。根据《最高人民法院》的相关规定，本院对文明的损失核定如下：1.残疾赔偿金。文明与金刚公司劳动关系依然存续，双方确认金刚公司至庭审之日仍按月发放工资，依照广东省工伤保险条例相关规定，残疾赔偿金应当扣减已发放的工资。鉴于双方劳动关系尚未解除，须扣减的工资数额存在不断变化的可能，在双方解除劳动关系时方能确定具体数额，本院仅能在现有条件下确定文明的残疾赔偿金金额，该残疾赔偿金包含文明被鉴定劳动功能障碍程度五级之日起金刚公司发放的工资。广州市劳动能力鉴定委员会于2018年2月5日鉴定文明的劳动功能障碍程度为五级，伤残系数为60%，残疾赔偿金按照2017广东省城镇居民人均可支配收入40975元/年计算，扣减文明已取得的一次性伤残补助金48258.6元及一次性伤残补助金差额32576.16元，故残疾赔偿金计为410865.24元（40975元/年×20年×60%-48258.6元-32576.16元）。文明主张按照2017年广州市城镇居民人均可支配收入55400元/年计算残疾赔偿金不符合法律相关规定，本院不予支持。2.被扶养人生活费。广州市劳动能力鉴定委员会于2018年2月5日鉴定文明的劳动功能障碍程度为五级，伤残系数定为60%，被扶养人生活费按照2017广东省城镇居民人均消费性支出30198元/年计算。截止至文明被鉴定劳动功能障碍程度五级之日即2018年2月5日，文明的父亲文代友及母亲张佩珍均已年满75岁，扶养年限为5年，按照前述的伤残系数核算，上述被扶养人生活费为36237.6元（30198元/年×5年×60%×2人÷5人）。文明主张按照2017年广州市城镇居民人均消费性支出40637元/年计算残疾赔偿金，并从被诊断为职业病之日起计算，不符合法律相关规定，本院不予支持。3.住院伙食补助费。《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款规定，疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。文明被检查为疑似职业性慢性轻度苯中毒后于2015年10月14日至2015年12月8日到广州市职业病防治院住院观察55天的住院伙食补助费应由金刚公司承担。金刚公司主张实际支付文明的住院伙食补助费高于工伤待遇的70元/天，但其提供的证据不足以充分证明，本院不予支持。由此，文明住院治疗合计646天，住院伙食补助费按照100元/天计为64600元，减去文明获得的工伤待遇住院伙食补助费45220元（70元/天×646天），故金刚公司应当支付文明的住院伙食补助费差额为19380元。4.营养费。文明的出院医嘱要求加强营养，但其诉请按20元/天计算住院期间合计646天的营养费，没有相应法律依据，本院不予支持。结合文明的病情，本院酌情支持营养费3000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告金刚（广州）有限公司自本判决生效之日起十日内向原告文明支付残疾赔偿金410865.24元（含被告金刚（广州）有限公司自2018年2月5日起发放予文明的工资）；二、被告金刚（广州）有限公司自本判决生效之日起十日内向原告文明支付被扶养人生活费36237.6元；三、被告金刚（广州）有限公司自本判决生效之日起十日内向原告文明支付住院伙食补助费差额19380元；四、被告金刚（广州）有限公司自本判决生效之日起十日内向原告文明支付营养费3000元；五、驳回原告文明的其他诉讼请求。被告如未在按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10515元，由原告文明负担3164元，被告金刚（广州）有限公司负担7351元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判长  彭雪峰审判员  梁宝姗审判员  毛丽娟二〇一九年十月三十日书记员  刘婉仪