陕西省西安市中级人民法院     民 事 判决 书     (2019)陕01民终10287号     上诉人（原审被告、反诉原告）西安和瑞石化机械设备有限公司，住所地西安市未央区。   法定代表人刘萍，该公司执行董事。   委托代理人胡森，陕西博硕律师事务所律师。   委托代理人韩梅，陕西博硕律师事务所律师。   被上诉人（原审原告、反诉被告）西安长峰仪表自控有限公司，住所地西安市沣东新城。    法定代表人张清海，该公司经理。   委托代理人马家贤，女，1969年12月19日出生，汉族。    法定代表人张清海，该公司经理。   委托代理人马家贤，该公司员工。   委托代理人周志国，陕西博仁律师事务所律师。   上诉人西安和瑞石化机械设备有限公司（以下简称“和瑞石化公司”）因与被上诉人西安长峰仪表自控有限公司（以下简称“长峰仪表公司”）买卖合同纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初9836号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   原审法院经审理认定事实如下：2017年11月和瑞石化公司联系长峰仪表公司，和瑞石化公司表示吉林石化炼油厂需要风道挡板（俗称风门）设备信息，让长峰仪表公司以和瑞石化公司的名义与吉林石化炼油厂联系设计制造具体事宜，由和瑞石化公司购买长峰仪表公司的设备再销售给吉林石化炼油厂，长峰仪表公司负责售后调试安装服务。2017年12月6日长峰仪表公司和和瑞石化公司双方签订了《买卖合同》。该合同约定，长峰仪表公司向和瑞石化公司供应风道设备，交货地点为吉林石化炼油厂，合同标的价款655980元。签订合同和瑞石化公司预付30%预付款，2018年4月10日前支付合同价款的30%，货到验收合格后支付合同价款的30%，预留10%价款作为质量保证金，即655980元。如款未到账交货时间顺延。合同约定交货日为2018年4月20日。和瑞石化公司分别于2017年12月16日向长峰仪表公司付款5万元；2018年1月23日向长峰仪表公司付款5万元；2月26日向长峰仪表公司付款2万元；3月6日向长峰仪表公司付款3.5万元；4月8日向长峰仪表公司付款17万元；5月9日向长峰仪表公司付款3万元；6月9日向长峰仪表公司付款5万元；6月11日向长峰仪表公司付款6万元；6月12日向长峰仪表公司付款1万元，共计475000元。2018年4月24日、5月9日长峰仪表公司分两次将合同约定的37台设备运往吉林石化炼油厂，2018年6月16日长峰仪表公司已派工作人员去吉林石化炼油厂对该设备进行安装调试。2018年6月因长峰仪表公司交付的设备中有一台定位器存在问题，故长峰仪表公司将其带回，但一直未予更换。该定位器价值4200元。   原审法院认为，长峰仪表公司和和瑞石化公司于2017年12月6日签订的《买卖合同》系双方真实性意思表示，合法有效，原审法院予以认定。和瑞石化公司辩称《买卖合同》中手写部分“如款未到账，交货时间顺延”为长峰仪表公司单方增加，其属于无效条款。原审法院认为，长峰仪表公司和和瑞石化公司提交的合同中均有手写部分，且双方在该合同中加盖公章，应视为双方均同意该手写部分条款。和瑞石化公司主张其为无效条款，不符合法律规定的合同无效的情形，故原审法院对和瑞石化公司的辩称意见不予采信。和瑞石化公司辩称，长峰仪表公司未给吉林石化炼油厂交付的设备包括两台定位器及其他设备，长峰仪表公司表示设备已经交付完毕，2018年6月长峰仪表公司从吉林石化炼油厂取回一台价值4200元的存在问题的定位器，一直未予更换，这个属于保修范围。原审庭审中长峰仪表公司提交证据证明已按合同约定交付设备，原审法院予以认定。和瑞石化公司提交的证据并没有明确未交货设备数量及型号，故原审法院对和瑞石化公司辩称不予采信。双方在《买卖合同》中第七条第一款约定，“如需双方验收，买方应在货到后3日内，确定验收日期，并提前3日通知卖方，卖方应委派人员参加验收。如果卖方接到买方通知后未按照通知确定的时间参加验收，视为已同意买方单方进行验收并接收验收结果。如果买方逾期未进行验收，视为已完成验收”。根据合同相对性，长峰仪表公司和和瑞石化公司之间应对该设备进行验收，和瑞石化公司未在规定的时间内进行验收，视为已经完成验收。故按照双方合同第3条规定，验收合格后和瑞石化公司应向长峰仪表公司支付合同总金额90%的货款，即590382元。该款项应扣减和瑞石化公司已经支付的475000元。因长峰仪表公司一直未向和瑞石化公司更换定位器，该定位器的费用应从长峰仪表公司主张的货款中予以扣除。故和瑞石化公司仍需向长峰仪表公司支付货款为111182元。长峰仪表公司主张从2018年7月1日起以111182元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算利息，符合法律规定，原审法院予以支持。   和瑞石化公司主张长峰仪表公司未按照合同约定于2018年4月20日交货，应承担违约责任。原审法院认为，该合同中第三条手写部分为“如款未到账，交付时间顺延”，截止到2018年4月20日之前和瑞石化公司向长峰仪表公司支付货款未达到合同约定的60%，故长峰仪表公司享有顺延交货的权利，长峰仪表公司于2018年4月24日、5月9日两次发货符合双方合同约定，并未违约，故和瑞石化公司要求长峰仪表公司从2018年4月20日起支付违约金无事实及法律依据，原审法院不予支持。综上，现在依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，遂判决：一、本判决生效后十五日内，被告西安和瑞石化机械设备有限公司支付原告西安长峰仪表自控有限公司货款111182元及逾期利息（从2018年7月1日起以111182元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息至判决生效之日止）。二、驳回反诉原告要求反诉被告承担违约金的诉讼请求。如未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按同期银行贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费3631元，保全费1370元，原告已预交，由原告承担1181元，被告承担3820元。反诉受理费1150元，反诉原告已预交，由其自行承担。   宣判后，和瑞石化公司不服原审法院判决，上诉称，一审法院认为被上诉人已经按合同约定支付设备错误，上诉人在收到设备时，发现两台定位器及部分设备零件未实际交付。一审认为上诉人未在规定时间内进行验收，视为已经完成验收是错误的。被上诉人没有完成全部交付义务的情况下，上诉人根本无法验收，亦未达成合同约定的上诉人通知被上诉人参与验收的合同约定条件。一审法院认为被上诉人交付货物符合合同约定，并未违约系认定事实错误，应予改判。综上，一审法院在审理过程中并未查明相关事实且部分事实认定错误，导致法律适用错误，恳请二审法院依法查明事实，予以改判或发回重审。   被上诉人长峰仪表公司答辩称，其已经按合同约定的设备品种、数量全部拉到了上诉人指定交货的地点吉林石化厂家，并安排技术工人到用货单位指导进行了售后服务直到设备运行进行正常才离开，只有一个风门配件定位器有瑕疵带回要更换，配件瑕疵是质保期的售后服务问题不是没有交货问题，没有交货怎么试车、怎么运行。现在质保期已经过去，上诉人连应付货款都没有付清，不讲诚信不讲商业道德。综上，原审判决公正、合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   经审理查明，原审法院查明事实属实，依法予以确认。   本院认为，根据现有证据及庭审情况，上诉人和瑞石化公司所称的未交付货物的事实不属实，上诉人认为未全部供货的意见亦不予采信。仅有一台定位仪因故障被上诉人长峰仪表公司拿回维修，未将维修好的定位仪交付使用人吉林石化公司，该款一审法院已经予以扣减。诉争货物实际使用人已经使用，因上诉人和瑞石化公司未按规定时间进行验收，一审法院认为已经完成验收并无不当。依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，上诉人应当承担举证不能的法律后果。上诉人上诉理由缺乏证据支持，本院不予采信。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2924元（上诉人已预交），由上诉人西安和瑞石化机械设备有限公司负担。   本判决为终审判决。       审判长  马  延  萍   审判员  田  丽  娟    审判员  马  志  超     二○一九年十月十五日     书记员  陈  美  宏              1