中华人民共和国上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初5099号原告：刘飞。委托诉讼代理人：李冠之，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：卜德洪，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。被告：ENZHON(林周恩)。委托诉讼代理人：常青，上海市群成律师事务所律师。被告：科鹏咖啡(上海)有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：ENZHON，总经理。委托诉讼代理人：常青，上海市群成律师事务所律师。原告刘飞诉被告ENZHON(以下简称第一被告)、科鹏咖啡(上海)有限公司(以下简称第二被告)民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月22日受理后，依法组成合议庭，于2019年6月3日、2019年7月4日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人李冠之、两被告及委托诉讼代理人常青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令两被告：1、连带支付承诺还款1,250,000元；2、连带承担资金占用期间的利息(以年利率6%为标准，自2018年1月1日计算至2019年2月28日，庭审中原告变更期限为自2018年1月1日至本息清偿为止)。事实和理由：原告与第一被告系朋友关系，2016年7月，第一被告以个人资金周转为由向原告提出借款200万的请求，基于朋友关系和老乡关系，原告答应其请求，并先后于2016年8月2日、2016年8月18日通过招商银行转账的方式借款给第一被告20万元、180万元，第一被告先后出具了借条。2016年8月18日，第二被告与原告签署协议，以上海市金山区亭林镇亭卫公路XXX弄XXX号、XXX号的房产作为借款的担保。2017年1月，第一被告称其组建的上海奥尼卡国际贸易公司要做中国最大的咖啡交易中心和海外咖啡并购，希望原告能参与。原告与第一被告签订股东入股协议，约定：原告出资70万元占14%的股份，第一被告出资105万占21%的股份，第一被告的105万出资由原告全额代为出资，同事约定第一被告保证乙方(即原告)的200万本金安全，原告不参与公司的经营，也不承担公司的亏损及任何法律责任。双方另于2017年4月21日签署授权委托协议书，在协议书中约定：第一被告向原告承诺保证原告200万股本金的安全，不得亏损。2017年9月，第一被告通知原告，因政策变化，公司股本金全部亏损，鉴于公司已无法正常运营，公司股东会作出关于清算的股东会决议。2017年10月20日，原告与第一被告达成协议，第一被告承诺还款175万，另外25万作为开办费送给第一被告。2017年10与23日，第一被告通过转账还款50万元，此后拒绝付款，多次交涉无果，故原告诉至本院。第一被告辩称，第一被告系因公司需要资金，本案不属于民间借贷纠纷，是商业投资纠纷。第一，原告与第一被告于2016年7月26日开始筹组公司，并签订投资协定书，其中明确原告出资300万，但原告违约；第二，2017年4月20日原告签订入股协议，同意将之前借款的200万中的25万作为公司开办补偿费，并代第一被告出资105万作为入股投资款，并明确该135万不用第一被告偿还，也不计算利息；第三，剩余的70万系原告的投资，并非借款；第四，原告通过不法手段胁迫第一被告还款，致使第一被告产生重大误解，作出同意还款的意思表示，第一被告曾于2019年1月向公安机关报警，原告经公安机关教育后，于2019年3月起诉。第一被告于2017年10月20日的微信承诺还款175万元为重大误解，其中的70万元为原告投资款，第一被告无权承诺返还，现第一被告同意归还55万元(105-50)，利息同意自起诉之日起，以银行活期存款利率计算。第二被告辩称，不同意承担连带还款责任，第二被告系为借款承担担保责任，后借款转变为投资款，借款的事实已经结束。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、原告身份证复印件、第一被告护照复印件、第二被告营业执照一组，证明双方诉讼主体资格；2、招商银行股份有限公司转账凭证一组、借据复印件一组，证明原告与第一被告成立借贷关系；3、企业信用信息公示报告、房屋租赁协议一组，证明第一被告系第二被告的法定代表人，第二被告同意提供担保，原告与第二被告成立担保关系，并明确担保形式是房屋出资20年，形式合法有效，2016年原告与被告曾签署过投资300万元和借款200万元的协议，但是投资300万元没有履行过；4、微信聊天记录一组，证明第一被告虚构项目诱骗原告参与上海奥尼卡国际贸易公司；5、股东入股补充协议、授权委托书一组，证明第一被告向原告承诺保证原告200万本金安全不亏损，入股协议书第二至四条中确定105万系原告代第一被告出资，4月20日没有签订过协议；6、2017年9月6日微信记录、费用催款通知书、照片、企业信用报告、2017年10月13日董事会签到表及决议复印件一组，证明上海奥尼卡国际贸易有限公司已发生亏损，物业费、水电费无力承担，公司停止营业，故股东会作出清算的决议；7、(2019)沪徐证字第863号公证书一份，证明第24页载明第一被告与原告达成协议，第一被告承诺向原告还款175万元，已支付50万元；8、还款凭证一份，证明第一被告向原告已还款50万元，附言载明为还款，剩余125万元未还。经质证，第一被告对证据1、8予以认可；证据2真实性予以认可，但双方借款关系已经结束，两份借条原件已经归还第一被告；证据3意见同第二被告；证据4真实性予以认可，对证明内容不予认可，称微信是对投资意向的前景展望，不存在欺骗，第二次签约是原告认为投资变好才签的；证据5真实性均予以认可，入股协议后于2017年4月20日签的了新的补充协议，授权委托书是针对4月20日的协议书签订的；证据6微信记录、董事会签到表及决议真实性予以认可，费用催款通知单及照片与本案无关；证据7真实性予以认可，称第一被告系受到胁迫，不是真实意思表示。第二被告对证据1予以认可；证据2质证意见同第一被告；证据3真实性予以认可，双方各持一份原件，借款事实已经结束，抵押担保并没有办理相应手续，鉴于借款关系已经转为投资关系，担保不发生效力；证据4-8情况不清楚。第一被告为证明其主张，向本院提交了以下证据：9、企业名称预先核准通知书、股东入股协议书一组，证明原告与第一被告组建上海奥尼卡国际贸易有限公司是真实意思表示，不存在欺骗；10、股东入股补充协议一份，证明其中右下角有第一被告手写“此前签订补充协议以此件为准”，原告提供的补充协议中国手写字样是原告所写，当时第一被告对原告的手写字样之前，双方4月20日重新签订了补充协议，但落款时间仍写为3月1日，故第一被告手持的协议右下角有相应字样，原先的补充协议已经作废，授权委托书可以与4月20日签订的协议相佐证；11、2017年4月20日收据复印件两份，证明约定了105万元不用第一被告归还，另有25万元作为费用，内容与4月20日签订的协议向印证；12、2017年3月18日股金收据一份，证明上海奥尼卡国际贸易有限公司收到第一被告代原告认缴出资70万元，该70万元是原告的股金；13、上海奥尼卡国际贸易有限公司章程、资产负债表、利润表复印件一组，证明原告在该公司投资70万元，拥有14%的股权；14、照片一组，证明2017年10月20日之后原告参与公司经营；15、奥尼卡股东代表群微信聊天记录、第一被告与原告的微信聊天记录，证明第一被告迫于原告的威胁，同意归还原告的投资款175万元，原告参与公司经营。经质证，原告对证据9中企业名称预先核准通知书真实性予以认可，但与原告无关，股东只有一个人；股东入股协议书中的手写字样原告不予认可也不知情；证据10不予认可，仅认可原告提交的版本；证据11不是原件，不予认可；证据12不予认可，没有出资凭证；证据13真实性予以认可，称该章程已经作废，原告已提交2017年5月18日新章程，另资产负债表应有相应的审计报告；证据14真实性予以认可，与本案无关，无法证明原告参与公司经营；证据15真实性无法确认，微信发生在2018年之前，是在作出承诺并归还50万元之后发生的，不存在胁迫的情形，只是第一被告拒绝履行承诺，原告言辞有过激的情况。第二被告对证据9-15不清楚情况。第二被告未向本院提交证据。经审查，证据1、8本院予以采信；证据2-5、7、9、10、12、13、15真实性予以确认，至于证明内容，本院将结合其他证据予以认定；证据6中微信聊天记录、董事会签到表及决议真实性予以确认，至于证明内容，本院将结合其他证据予以认定；费用催款单及照片与本案无关，本院不予采信；证据11系复印件，原告不予认可，本院不予采信；证据14无法证明参与经营，本院不予采信。根据以上采信的证据，以及当事人的当庭陈述，本院认定事实如下：2016年8月第一被告曾向原告借款200万元，并出具借据两份，原告分两次通过转账将款项予以交付。第二被告于2016年8月18日与原告签订房屋租赁协议，作为对原告的投资款300万元和借款200万元的信用和责任，第二被告同意将公司房产出租20年的形式作为担保，以上海市金山区亭林镇亭卫公路XXX弄XXX号和46号的房屋出租给原告。2017年3月1日，原告与第一被告签订股东入股补充协议，载明双方同意就原告于2016年8月借款给第一被告的200万元转为上海奥尼卡国际贸易有限公司的股本金，因第一被告在半年时间内做了大量工作，经过协商，双方只保留在上海奥尼卡国际贸易有限公司35%的股份，在原告入股协议(2016年7月26日签定)的基础上进行补充。原告全额出资双方在上海奥尼卡国际贸易有限公司35%的股本金及175万元(在原200万借款中抵扣)。第一被告享受在上海奥尼卡国际贸易有限公司35%股份的60%及上海奥尼卡国际贸易有限公司21%的股份，不出股本金，参与经营并承担公司股份比例的职责及利益。原告享受在上海奥尼卡国际贸易有限公司35%股份的40%及上海奥尼卡国际贸易有限公司14%的股份，可参与经营，并承担公司股份比例的职责和盈利。原告另外出资25万元作为第一被告前期在上海奥尼卡国际贸易有限公司组建过程中做出的费用补偿(在原200万借款中抵扣。)原告与2016年8月2日及2016年8月18日两笔借给第一被告的借款共计200万元的财务费用及利息本着长期合作、资源共享的原则予以免收。第一被告给原告借款担保的上海市金山区亭卫公路XXX弄XXX号、XXX号租房协约自本合同生效之日起自动终止。本协议签字生效。原告与第一被告在落款处签字。第一被告于庭审中称，原告提供的股东入股补充协议中第三至第五条后的手写字样并非其书写，并向本院提出书面鉴定申请。本院依法向相关机构移送鉴定材料，在鉴定过程中，原告向本院确认，原告提供的股东入股补充协议中第三至第五条后的手写字样非第一被告书写，并申请撤回鉴定申请并愿意承担相应的法律后果。2019年9月27日，华东政法大学司法鉴定中心出具退案说明，对本案终止鉴定。2017年4月21日，原告签署授权协议委托书，载明“按双方于2017年4月20日在上海正式签订的《股东入股补充协议》精神，现特正式授权委托如下：……现授权委托林周恩(ZHONEN)先生全权负责上海奥尼卡国际贸易有限公司本人刘飞持有股份的具体工作……受委托方在公司的经营活动中，承诺保证授权方在上海奥尼卡国际贸易有限公司的股本金安全和职责，不得亏损”。2017年12月13日，原告与第一被告在上海奥尼卡国际贸易有限公司董事会(代表)签到表和董事会议题一中签字，董事会议题一中载明“各方股东一致同意上海奥尼卡国际贸易有限公司清算”。2017年10月，原告与第一被告微信沟通中存在下列内容：原告：“你们能做到什么地步呢？能拿多少退还给我呢？利息和利润是肯定不要想了！既然你们愿意承担责任和损失，那么本金二百万你们怎么退？能够退多少？”第一被告：“好吧！退175万怎么样？25万开办费就当送给大哥好吗？真的除了这200万全投到公司去了，公司账上我还多投了69万，还有最近公司要清盘和收尾损失，做这生意，我亏惨了！”原告：“虽然达不到我的要求，但是你这种说法我能接受！25万当送给你们了！大家保留了一份情谊！”2017年10月23日，第一被告向原告转账50万元。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告主张第一被告向原告借款175万元，并提供借据复印件、招商银行转账凭证作为证据，第一被告抗辩称确实曾经存在借款关系，但双方后来达成了股东入股补充协议，协议中载明原借款转为投资款，并占据相应的股份，双方的借贷关系已经结束，原告对此予以认可，故本院对原告以此主张双方存在借贷关系不予采信。第二被告抗辩称其系对原200万元的借贷承担担保责任，现原200万元的借贷关系因转为投资而消灭，其担保责任也已灭失，不应再承担担保责任，本院对第二被告的抗辩予以采纳，对原告要求第二被告承担担保责任的请求，不予支持。原告另主张第一被告在微信中承诺归还原告175万元，后已归还50万元，剩余125万元应予以归还。从双方签订的协议以及上海奥尼卡国际贸易公司的章程、股东会决议等可见，原告及第一被告分别投入了70万元、105万元作为上海奥尼卡国际贸易公司的股东，占有一定比例的份额并在章程中予以体现，该款项的性质并非为借款，第一被告在2017年10月与原告沟通，答应返还175万元的行为并非基于借款关系的还款承诺，原告基于第一被告的承诺要求其返还剩余125万元借款的缺乏依据，并主张两被告支付以125万为基数计算的资金占用期间的利息，缺乏依据，本院不予支持。现第一被告自愿同意支付55万元，不违背法律规定，本院予以确认。第一被告自愿支付以55万元为基数，自起诉之日即2019年4月22日至实际支付之日，以银行活期存款利率为标准的利息，不违背法律规定，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告ENZHON于本判决生效之日起十日内支付原告刘飞款项550,000元；二、被告ENZHON于本判决生效之日起十日内支付原告刘飞上述款项的利息(以550,000元为基数，自2019年4月22日至实际支付之日，以银行活期存款利率为标准计算)三、驳回原告刘飞的其他诉讼请求。如果被告ENZHON未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费收取8419元，财产保全费5000元，合计13,419元，由原告承担8052元(已缴纳)，被告ENZHON承担5367元，被告ENZHON所负款项于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判长 吴 青审判员 焦其红审判员 周欢林二〇一九年十月二十四日书记员 沈旻洁附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。