文书内容山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民终2887号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。负责人：孙朝，总经理。委托诉讼代理人：贺成柱，山东贺成柱律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫振国，山东贺成柱律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李传厚，男，1970年12月30日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：李明安，山东明公律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地山东省济南市历下区经十路13777号中润世纪广场15号楼1-301。负责人：靳刚，总经理。委托诉讼代理人：张学敏，女，太平洋保险公司枣庄中心支公司理赔部员工。原审被告：贾明，男，1983年8月12日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。原审被告：山东华东三一工程机械有限公司，住所地山东省济南市章丘区枣园街道府若街27号三一工程园。法定代表人：陈志超，董事长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人李传厚、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称太平洋保险公司）、原审被告贾明、山东华东三一工程机械有限公司（以下简称三一机械公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2018）鲁0403民初2906号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.请求依法判令上诉人应支付的赔偿数额中扣除交强险应承担的范围，以及不合理费用共计161497元（交强险12万元，精神抚慰金3000元，护理费37697元）；2.上诉费由被上诉人承担。事实理由：一、原审判决认定因涉案车辆不是在行进过程中发生的交通事故，故交强险不予承担赔偿责任没有依据。依据机动车交通事故责任强制保险条例第44条的规定、道路交通安全法第119条的规定，本案事故发生时车辆一直启动工作，其启动工作中造成他人伤亡，应适用交强险，原审判决交强险不予赔偿没有法律依据，在我国通常案例中，也可以看到均认定交强险予以赔偿。二、原审确定被上诉人的损失明显过高。原判认定误工期限为300天明显过高，虽然结论是鉴定机构作出，但是没有依据，仅说明是依据人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的相关规定，来确定被上诉人的误工期是300天，但在该规定中没有规定被上诉人的症状误工期是300天。护理人李敏的误工证明只证明了李敏的工资，并没有说明因护理扣发工资，因未扣发工资，显然护理标准不成立，对于另一护理人并没有提供护理人身份资料，认定是城镇居民无依据，一审法院在没有证据的前提下认定误工费没有依据。医疗费用的支架费用1800元，以及理发费用，没有依据。被上诉人构成十级伤残，依据枣庄市通常惯例来看，法院判决精神抚慰金不超过2000元，原判5000元明显过高。三、原审程序违法。被上诉人在起诉过程中主张数额为174564.1元，虽然原审被告垫付了部分医药费，但原审被告在一审审理过程中并没有要求一并处理。原审判决上诉人承担296651.72元明显超过了被上诉人的主张。退一步讲，即使原审被告要求一并处理，但并没有补交诉讼费，原审判决违反了法定程序。综上，请求支持上诉人的上诉请求。李传厚答辩称,一、李传厚发生事故的地方在厂区内，不是在路上，当时机动车不是在运行中，按照商业险的相关规定，上诉人应在商业险范围内承担责任，是正确的。二、一审法院依据鉴定结论认定误工期限是300天，上诉人在一审中对鉴定结论未提出异议，也未提出重新鉴定，二审上诉认为误工天数过高的理由不能成立。三、支架费用、理发费用等在一审中李传厚已经举证，一审判决支持是正确的，上诉人的该项理由不能成立。四、精神抚慰金判决5000元符合本案的实际情况，上诉人的该项请求不成立。五、关于一审程序问题请二审法院依法认定，不予答辩。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。太平洋保险公司答辩称,一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。贾明陈述：我没有意见。三一机械公司未陈述意见。李传厚向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费3,343.1元、误工费45,000元、护理费37,697元、残疾赔偿金73,578元、住院伙食补助费3,810元、营养费2,700元、精神损害抚慰金5,000元、交通费1,136元、鉴定费2,300元，共计174,564.1元，由被告太平洋保险公司、平安保险公司在交强险及商业三者险范围内承担，不足部分由被告三一机械公司与贾明承担连带赔偿责任；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月6日上午，原告在枣庄市高新区绿园污水处理厂建设工地进行施工，此时，鲁Ｈ×××××三一SY5419THB混凝土泵车也在工地现场进行混凝土作业，施工过程中车子并未通行，但一直未熄火。约8时许，鲁Ｈ×××××三一SY5419THB混凝土泵车因一只固定腿滑脱，导致泵车忽然倾斜，将原告砸倒昏迷。随后，原告被送往枣庄矿业集团中心医院救治。经诊断：颈部外伤，寰椎骨折伴寰枢关节半脱位，脊椎损伤伴不全瘫，T3椎体压缩性骨折，T2-T4椎体挫；头部外伤，右侧枕髁骨折。原告住院127天，其中被告贾明垫付医疗费124,750.62元。原告还因购买双柱头颈胸固定支架支出1,800元。原告因医嘱支出理发等费用150元；原告支出门诊费用1,366.1元；原告因到北医三院就诊，支出交通费852元。2018年11月30日，一审法院委托山东银丰司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，经鉴定：原告寰椎骨折脱位遗有颈部活动受限构成十级伤残；伤后误工期限为300天；伤后护理期限为150天，住院期间2人护理，其余时间1人护理；伤后营养期限为90天。原告因此支出鉴定费2,300元。护理人李敏，系临朐县生刚食品经营部职工，在2017年5月、6月、7月的收人分别为5200元、5000元、5140元，其护理原告期间，所在工作单位停发工资。2017年11月14日，枣庄市公安局高新区公安分局兴城派出所出具接警证明，载明，长白山路蟠龙河东污水处理厂附近泵车施工时将两人碰伤。经询问在场人员，称当天上午9时许，在此处施工的混凝土泵车（车牌号鲁Ｈ×××××）因一只固定腿滑脱，导致泵车倾斜，将两名施工工人砸伤，伤者已被送往医院。另查明，涉案车辆驾驶人员任士好，具有驾驶证及泵车操作证。该涉案车辆在被告平安保险公司投保商业三者险，事故发生在保险期内。一审法院认为:一、关于被告太平洋保险公司在交强险责任限额内是否承担赔偿责任。因涉案车辆不是在行进过程中发生的交通事故，因此被告太平洋保险公司在交强险责任限额内不承担赔偿责任。二、关于被告平安保险公司是否在商业三者险合同限额内承担赔偿责任。因涉案车辆在该保险公司投保商业三者险，因此被告平安保险公司应在商业三者险合同限额内对原告的合理损失进行赔偿。三、关于原告是否有过错。根据原、被告的陈述，结合公安机关的证明及其他证据，能证明原告在施工过程中，没有过错，因此作为具体施工操作人员任士好应对原告造成的损害承担赔偿责任，又因任士好系被告贾明的工作人员，其系在从事雇佣活动中导致原告受伤，因此，被告贾明应承担赔偿责任。四、关于被告三一机械公司是否承担责任，应承担何种责任。因被告三一机械公司系涉案车辆的登记车主，实际车主为被告贾明，原告请求由挂靠人贾明和被挂靠人三一机械公司承担连带责任，应予以支持，因此被告三一机械公司应与被告贾明承担连带赔偿责任。五、本案争议焦点为原告的各项损失有无事实依据及法律依据，一审法院认定如下：            赔偿项目              原告主张              计算及依据                  1.医疗费              3,343.1元              被告贾明垫付医疗费124,750.62元；原告购买双柱头颈胸固定支架支出1,800元、原告因医嘱支出理发等费用150元；原告支出门诊费用1,366.1元；共计128,066.72元                  2.误工费              45,000元              鉴定认定原告伤后误工300天,原告从事建筑业,其要求按照每天150元计算收入支持，原告计算得当，予以支持;                  3.护理费              37,697元              原告要求按照城镇居民标准计算其中一人护理费,予以支持；护理人李敏收入予以支持。原告计算得当，要求合理，予以支持。                  4残疾赔偿金              73,578元              原告居住在城区,按照城镇居民计算残疾赔偿金,计算得当，予以支持;                  5.住院伙食补助费              3,810元              予以支持;                  6.营养费              2,700元              予以支持;                  7.精神损害抚慰金              5,000元              予以支持;                  8.交通费              1,136元              酌情认定800元;                  9.鉴定费              2,300元              予以支持;                  合计：                            298,951.72元      综上,被告贾明作为雇主，在施工过程中由于操作不当，导致原告受伤致残，侵犯了原告的生命健康权，理应对原告产生的各项合理损失承担全部赔偿责任；又因被告三一机械公司系登记车主，应与被告贾明承担连带赔偿责任。涉案车辆在被告平安保险公司投保商业三者险，且事故发生在保险期内，因此原告的损失由被告平安保险公司先行在合同限额内赔付，不足部分由被告贾明及三一机械公司赔偿。原告的损失298,951.72元，由被告平安保险公司赔偿296,651.72元（医疗费128,066.72元、误工费45,000元、护理费37,697元、残疾赔偿金73,578元、住院伙食补助费3,810元、营养费2,700元、精神损害抚慰金5,000元、交通费800元）,剩余损失2,300元,由被告贾明、三一机械公司赔偿,被告贾明已垫付124,750.62元,原告应返还被告贾明垫付款122,450.62元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司赔偿原告李传厚损失296,651.72元，于判决生效之日起七日内赔付；二、原告李传厚返还被告贾明垫付款122,450.62元，于判决生效后七日内支付。三、驳回原告李传厚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,416.32元，由被告贾明、山东华东三一工程机械有限公司负担，于判决生效后七日内交纳。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,一、关于太平洋保险公司应否在交强险责任限额内承担赔偿责任的问题。《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条例》第22条规定：“保险期间内，被保险人或允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当对第三者承担损害赔偿责任，…。”使用机动车既包括驾驶机动车行驶，也包括机动车临时停车检修、检查等状态。车辆系交通事故的必要构成要素及事故成因。在道路上发生的人身损伤脱离车辆参与的，应当界定为生命权、健康权人身损害赔偿纠纷。本案中，鲁Ｈ×××××三一SY5419THB混凝土泵车在工地现场进行混凝土作业，因一只固定腿滑脱，导致泵车忽然倾斜，将李传厚撞伤。该事故泵车虽未通行，但一直处于工作状态，应定性为交通事故。太平洋保险公司首先应在交强险责任限额内承担赔偿责任。二、一审法院对于李传厚误工期限、护理费、支架费用及理发费、精神抚慰金的认定有无依据的问题。李传厚受伤后在枣庄矿业集团中心医院住院治疗146天，出院后仍接受治疗，医嘱注意卧床休息。山东银丰司法鉴定所经对李传厚伤情进行鉴定后，确定误工期限为300天，护理期150天，依据充分，符合法律规定，并无不当。李传厚在一审中提交了护理人员李敏在事故发生前三个月的工资收入及所在单位扣发工资的证明；住院期间另外一名护理人员系李传厚的父亲，虽系农村居民，但其所在的官地村系城中村，承包的土地已被征用，应按照城镇居民人均可支配收入计算李传厚父亲的护理费。一审法院对于李传厚护理费的认定，符合法律规定。对于支架费用及备皮费，因是治疗所需要的支出，一审法院予以支持，并无不当。李传厚因本案事故造成十级伤残，而且无过错，三一机械公司系登记车主，一审法院对于精神抚慰金的认定，符合法律规定。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省枣庄市薛城区人民法院（2018）鲁0403民初2906号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司在交强险限额范围内赔偿李传厚医疗费10000元、误工费45000元、护理费37697元、住院伙食补助费3810元、营养费2700元、精神损害抚慰金5000元、交通费1136元、伤残赔偿金14657元，合计120000元，于本判决生效之日起七日内赔付；三、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司赔偿李传厚医疗费118066.72元、伤残赔偿金58921元，合计176987.72元，于本判决生效之日起七日内赔付；四、李传厚返还贾明垫付款122,450.62元，于本判决生效后七日内支付；五、驳回李传厚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,416.32元，由贾明、山东华东三一工程机械有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。二审案件受理费4416.32元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担2649.80元，中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司负担1766.52元，于本判决生效后七日内交纳。本判决为终审判决。审判长 邹 枫审判员 王 锋审判员 杨丽娜二〇一九年十月二十三日书记员 吴 凡