贵州省平塘县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2727民初1468号原告（反诉被告）:平塘县双龙建筑工程有限责任公司。地址：贵州省黔南布依族苗族自治州平塘县金盆街道办事处（原平湖镇）红桥路。统一社会信用代码：91522727683960800Q。法定代表人：习玉良，系公司总经理。委托诉讼代理人：程和平，男，1961年11月2日生，汉族，贵州省丹寨县人，系平塘县双龙建筑工程有限责任公司项目经理，代理权限：特别代理。委托诉讼代理人：杜朝辉，系贵州迈邦律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告（反诉原告）:贵州长隆房地产开发有限公司。住所：贵州省黔南布依族苗族自治州平塘县金盆街道办事处（原平舟镇）。统一社会信用代码：91522727565047324K。法定代表人：曹作典，系公司总经理。委托诉讼代理人：王彬，系贵州行者律师事务所律师，代理权限：特别代理。原告（反诉被告，以下同）平塘县双龙建筑工程有限责任公司（以下简称平塘双龙公司）诉与被告（反诉原告，以下同）贵州长隆房地产开发有限公司（以下简称贵州长隆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，诉讼中，原告于2019年8月20日申请对被告银行账号内存款5131720.00元进行诉讼保全，2019年8月27日被告对本案提出管辖权异议，本院于2019年8月28日对管辖权异议予以驳回，2019年9月6日被告以原告在施工中存在违约行为应承担违约责任提出反诉，本院依法适用简易程序，于2019年9月10日对本诉和反诉公开开庭进行了审理。原告平塘双龙公司委托诉讼代理人程和平、杜朝辉，被告贵州长隆公司委托诉讼代理人王彬到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告平塘双龙公司提出诉讼请求：1、依法判决被告一次性付清原告工程款5131720.00元；2、依法判决被告以5131720.00元为基数，从2019年1月1日起按照当地农村信用社贷款月息8.5计算利息给原告到还款之日；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月2日原告作为承包方与被告签署了枫景茗城土石方基础开挖工程合同。工程名称为枫景茗城银盘坡土石方基础开挖工程，工程地点为平塘县金盆街道办事处新舟村拉高银盘坡，工程承包内容为土石方开挖、装车、破碎、收边坡、装车外运、场地平整等相关工序，合同约定工程总量以实际测量完成的实方量为准，综合包干价为34.00元/立方米。虽然合同期限约定为50个工作日竣工，但工程因拆迁问题耽误约百分之二左右的工程未完成（非原告方责任），直到2019年4月9日才完工。经双方现场共同收方结算，平塘县枫景茗城建设项目土石方开挖工程量为168580立方米，工程总价5731720.00元。在此期间，原告一直向被告追要工程款，但是被告以各种理由拒绝结算工程款。2019年1月29日原、被告双方经平塘县信访局调解后，被告方在春节前后共支付了60万元工程款给原告，剩下的5131720.00元工程款被告承诺在2019年7月9日前给付清楚。但到约定时间，被告却以各种理由拒绝履行承诺，损害原告合法权益，违反诚实信用原则，原告只有向法院起诉，望法院准许原告的诉请。被告贵州长隆公司辩称，对原告的施工量、单价及被告已经支付工程款60万元没有异议。被告在2018年年底付清工程款的前提是原告必须在2018年年底前完成工程任务，但是原告在2018年年底前没有完成工程，因此被告没有在2018年年底付清工程款的义务。原告在2019年5月6日才完工，因此依据双方所签订的协议，应当等到被告所开发的项目开盘销售之后，才支付原告工程款。原告请求从2019年1月1日起按8.5利率计算工程款利息没有依据，请驳回原告请求。被告贵州长隆公司同时提出反诉请求：1、判令反诉被告平塘双龙公司支付反诉原告贵州长隆公司逾期完工违约金573172.00元；2、诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：2018年4月20日，反诉原告与反诉被告就平塘县枫景茗城土石方基础开挖工程签署《施工合同》，约定工期为50天，2019年2月2日时至春节反诉被告仍然没有完工，为解决民工工资，在平塘县信访局主持下，反诉原告与反诉被告达成协议，反诉原告愿意先行支付60万元工程款，反诉被告应当在2019年3月20日前完工，但是，反诉被告的工程直到2019年5月6日才验收，反诉被告逾期完工严重违约，根据《施工合同》第七条约定，反诉被告应当承担10%的违约金。针对被告贵州长隆公司的反诉，原告平塘双龙公司辩称，《施工合同》虽然是2018年4月2日签订的，但是由于反诉原告的原因，项目工程内有部分群众不愿意搬迁，导致反诉被告无法进行施工，部分群众直到2019年3月6日才开始搬迁，2019年3月27日反诉原告才开始放线叫反诉被告施工，反诉被告进场施工后加班加点于2019年4月9日全部完工。完工后即要求反诉原告验收，但是反诉原告直到2019年5月6日才验收。因此，反诉被告并不存在违约情况，是反诉原告的原因造成工程不能按期完工，反诉被告没有责任，请求驳回反诉原告的反诉请求。因为搬迁问题停工还造成了停工期间反诉被告租赁机械费用损失。原告平塘双龙公司在审理中向法庭提交以下证据：证据1、原告平塘双龙公司营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、法定代表人身份证明，拟用证明原告诉讼资格；证据2、《枫景茗城土石方基础开挖工程施工合同》复印件1份5页，拟用证明原、被告于2018年4月2日签订施工合同，合同对双方权利义务进行了约定；证据3、图片复印件1份10张，拟用证明由于被告补偿不到位，部分群众不愿意搬迁，2019年3月6日还有部分房屋在搬迁，2019年3月27日搬迁后原告才按被告放的施工线进行施工；证据4、《工程量现场收方单》复印件1份1页，拟用证明2019年4月9日工程完工，2019年5月6日经原、被告验收，原告施工量为168580立方，总计工程价款5731720.00元；证据5、《枫景茗城项目土石方工程调解协议》复印件1页，拟用证明经平塘县信访局调解，被告应于2019年2月22前付款60万元，原告于2019年2月20日前正常开工，于2019年3月22日前完成施工，竣工结算后3个月付75%，其余尾款于2019年10月付清，但是竣工后被告没有按协议付款；证据6、《处理意见》1份1页，拟用证明因原、被告发生纠纷，平塘县矛盾纠纷多元化调处中心调解，被告承诺于2019年7月9日给付原告工程款，到期被告没有给付；证据7、原告申请证人罗某、陈某出庭作证，拟证明被告工程项目内的房屋是2019年3月10日左右才搬迁完的。对原告的举证，被告对证据1、2、4、5没有异议，但是对2、4、5不认可原告证明目的。对证据3、6、7有异议，不认可。证据3的图片不能证明就是施工现场，没有完整的同步录像资料和现场拍照的证明，证据6被告公司并没有签章同意2019年7月9日给付原告工程款，证据7的证人与原告有利害关系，证言不应当作为证据采用。针对本诉，被告没有提交证据。审理中被告提交以下反诉证据：证据1、《枫景茗城土石方基础开挖工程施工合同》复印件1份5页，拟用证明反诉原告和反诉被告于2018年4月2日签订施工合同，依合同反诉被告应当在2018年6月4日前完工，反诉被告没有在2018年6月4日前完工构成违约；证据2、《枫景茗城项目土石方工程调解协议》复印件1页，拟用证明因反诉被告没有完工，经调解，反诉被告最迟应当在2019年3月22日前完工，但是，反诉被告仍然没有完工；证据3、《工程量现场收方单》复印件1份1页，拟用证明2019年5月6日反诉被告所做工程才经反诉原告验收完工。对于反诉原告的举证，反诉被告质证意见是，对证据1、2、3的三性没有异议，但是不认可反诉原告的证明目的。认为因为反诉原告的原因，项目工程内的部分房屋在合同约定的施工期限内没有搬迁，导致反诉被告无法施工、无法在合同约定的期限内完工，反诉被告不存在违约情况，2019年3月27日项目工程内的房屋才搬迁完毕，反诉被告才能继续施工，工程是2019年4月9日完工的，只是反诉原告拒绝验收，直到2019年5月6日才验收。针对反诉，本诉原告没有提交新的证据，以本诉证据作为反诉证据，拟用证明工程2019年4月9日完工，责任在于反诉原告没有及时搬迁完项目工程内的房屋，导致反诉被告无法施工，反诉被告没有违约行为，不承担违约责任。针对反诉被告的举证及证明目的，反诉原告的质证意见与本诉时的质证意见一致，不认可反诉被告的证明目的。结合原、被告本诉及反诉的陈述、举证、质证及辩论意见，本院确认案件法律事实如下：2018年4月2日原告作为乙方与被告贵州长隆公司（甲方）签订《枫景茗城土石方基础开挖工程施工合同》，合同约定原告为被告开发的房产项目枫景茗城银盘坡土石方基础开挖、装车、破碎、收边坡、装车外运、场地平整等相关工程进行施工。合同对施工单价、施工期限、款项支付、违约责任等进行了约定。因项目工程内有部分房屋在合同约定的施工期限内没有搬迁，因此原告所做工程直到2019年5月6日完工并经过被告验收。经双方收方结算，平塘县枫景茗城建设项目土石方开挖工程量为168580立方米，工程总价5731720.00元。期间被告支付工程款600000.00元，尚欠5131720.00元没有支付，为此原告诉讼来院并提出前述诉讼请求。审理中被告以原告没有按合同约定的期限于2018年6月4日完工，构成违约提起反诉，要求原告承担逾期完工违约金573172.00元。本院认为，原告平塘双龙公司诉请被告贵州长隆公司给付原告工程款5131720.00元；原告提供了原、被告2019年5月6日签字确认的《工程量现场收方单》为据，该收方单显示双方确认原告施工量为168580立方米，依照合同约定的单价工程价款为5731720.00元。扣除原、被告双方均认可的被告已经给付的工程款600000.00元，被告尚欠原告工程款5131720.00元。因此在被告没有证据证明已经给付原告或者自己享有不予给付法定事由的情况下，应当承担给付原告工程款5131720.00元的责任。原告该项请求有事实和法律依据，依法应予以支持。关于被告提出的合同约定待被告开发的楼房开盘之后再给付工程款，因为被告开发的商品房还没有开盘出售，因此原告不能要求被告支付工程款的抗辩，因与该合同以下约定：“…；如未开盘，将在2018年12月31日前必须一次性付清所有工程款。如未付，甲方将按银行贷款最高利息支付给乙方作为违约罚金。”和双方2019年2月2日签署的《枫景茗城项目土石方工程调解协议》的约定“竣工结算后3个月付75%，其余尾款2019年10月全部付清。”不符合，被告既然已经于2019年5月6日确认了原告的工程量，且已经符合付款条件，依法应当承担支付工程款的责任，被告的抗辩理由不成立，不能支持。关于原告要求被告以5131720.00元为基数按农村信用社贷款月息8.5从2019年1月1日起承担逾期付款利息的请求，因被告不同意给付，虽然原、被告在《枫景茗城土石方基础开挖工程施工合同》中对逾期付款有约定，但在实际履行过程中，案涉工程在合同约定的期限内没有完工，约定的付款条件不成就。案涉工程直至2019年5月6日才经过原、被告双方验收结算，双方在2019年2月2日签署《枫景茗城项目土石方工程调解协议》，在该协议中约定“竣工结算后3个月付75%，其余尾款2019年10月全部付清。”该协议对逾期付款违约金没有约定，按该协议约定，原告提起诉讼时正处于约定的付款期间，在付款履行期间原告已经提起诉讼主张权利，因此原告关于逾期付款违约金的请求暂不予支持。被告关于该项请求的抗辩理由成立。关于被告反诉要求原告承担逾期完工违约金573172.00元的请求，因原告认为造成案涉工程不能按期完工的原因是被告没有及时搬迁完工程内的房屋，导致原告不能正常施工造成的，不能按合同约定期限完工的责任不在原告，不愿意承担逾期完工违约金。在原告不愿意承担逾期完工违约金的情况下，被告应当承担举证责任，证明原告在施工过程中违反合同约定，是因为原告的行为导致逾期完工，否则被告的反诉请求不能支持。本案被告没有提供原告在施工过程中故意停工或者存在其他违反合同约定的施工行为造成案涉工程不能按期完工的证据，不能证明原告对案涉工程逾期完工负有合同责任，因此被告反诉请求依法不能支持。本案是因被告欠款引起诉讼，诉讼费依法应由被告承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告贵州长隆房地产开发有限公司于本判决生效后二十日内承担给付所欠原告平塘县双龙建筑工程有限责任公司工程款伍佰壹拾叁万壹仟柒佰贰拾元（￥5131720.00元）；二、驳回原告平塘县双龙建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回被告贵州长隆房地产开发有限公司要求原告平塘县双龙建筑工程有限责任公司承担逾期违约金的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉诉讼费49556.00元，因适用简易程序减半收取24778.00元，保全费5000.00元，共计29778.00元。由被告贵州长隆房地产开发有限公司负担；案件反诉诉讼费9532.00元，因适用简易程序减半收取4766.00元，由被告贵州长隆房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提起上诉的，本判决即发生法律效力。义务人在期限内未自动履行义务的，权利人可在期限届满之日起2年内有权向本院申请强制执行。审判员  张万忠二〇一九年十月九日书记员  石加曲