大连高新技术产业园区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0293民初2438号原告：大连鼎龙健身俱乐部有限公司，住所地辽宁省大连市沙河口区数码路南段13号-2层W区1号位，统一社会信用代码：912102316914374118。法定代表人：孟庆旭，执行董事。委托诉讼代理人：刘挪，辽宁法大律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘佳，辽宁法大律师事务所律师。被告：王子凡，男，1996年9月22日出生，，住辽宁省大连市沙河口区。委托诉讼代理人：惠兆鑫，辽宁正然律师事务所律师。原告大连鼎龙健身俱乐部有限公司（以下简称鼎龙公司）诉被告王子凡劳动争议一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鼎龙公司的委托诉讼代理人刘挪和刘佳、被告王子凡的委托诉讼代理人惠兆鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鼎龙公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无需支付2018年1月4日至2019年4月20日的加班工资60351.38元（延时加班工资15103.59元、休息日加班工资45247.79元）；2.判令原告无需支付解除劳动合同经济补偿金9649.5元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会作出的大高劳仲案字〔2019〕第81号仲裁裁决书缺乏事实和法律依据，原告无需向被告支付加班费及经济补偿金。一、仲裁裁决书认定事实错误，被告不存在加班事实。根据原告在仲裁庭审中提交的经被告每月亲笔签名确认的考勤统计表证明，被告自2018年1月入职至今，没有任何加班记录。原告虽然提交了“钉钉管理系统”中被告的打卡记录，但钉钉上的打卡时间仅是其到达或离开健身中心的时间，并不能证明被告存在加班，更不能以此作为判断工作时间的依据。而原告每个月都要跟员工确认当月的出勤情况并由员工签字确认，并以此计算工资和加班费。同时，员工的考勤情况在员工每个月领工资的工资条上也有记录，每个月由员工签字确认。仲裁庭不采信经被告签字确认的考勤统计表和工资表，却采信没有原被告签字确认的钉钉打卡记录，完全没有法律依据。现经原被告双方确认的考勤记录显示，被告不存在加班事实，请求支付加班工资没有法律及事实依据。二、被告自愿放弃社保，非单位过错，且被告自己主动辞职，不符合《劳动合同法》第46条规定的应支付经济补偿金的情形。在原告已向被告充分释明不缴纳社保的后果的情形下，被告因其本人原因“无法提供办理社保所需证明、资料或移转手续”自愿放弃社保，即便原告强制为其缴纳社保，也会因上述原因其个人不提供相关手续而无法进行缴费程序。因此，放弃社保系被告真实意思表示，原告根据被告的真实意思表示未为其办理社保并非用人单位过错，不能以此归责于用人单位。在被告主动放弃缴纳社保的情况下，又以原告未缴纳社保提出解除劳动合同并主张经济补偿金，有违《民法总则》中的诚信原则。且被告通过邮寄方式书面通知原告解除劳动合同，属于自行离职，不符合《劳动合同法》第46条规定的应支付经济补偿金的情形，故仲裁裁决书认定事实及适用法律错误，原告无需向其支付经济补偿金。综上，被告无加班事实，且不符合《劳动合同法》规定的应支付经济补偿金的情形，请求支付加班工资及经济补偿金没有法律及事实依据。为维护原告的合法权益，诉至法院。被告王子凡辩称，不同意原告的全部诉讼请求。理由如下：一、被告的钉钉打卡记录是真实的，原告在仲裁程序中承认与其后台的统计结果一致。钉钉打卡记录反映出被告从入职以来一年多时间几乎每天都在加班，若说偶尔发生，那有可能是劳动者个人原因滞留单位，但每天如此，唯一的合理解释就是单位要求加班。况且用人单位若认为劳动者有提前打卡和拖延打卡的情况，在长达一年多的时间里为何从未提出过异议，通过人事管理手段作出过调整？无论从哪一点上说，被告的钉钉打卡记录都应认定是真实有效的。另外原告的考勤统计表存在大量的代签字行为和手写涂改痕迹，其证明力远远低于钉钉打卡APP这个第三方的专业的考勤记录软件所生成的结果。就加班事实一节应当采信被告的钉钉打卡记录作为定案证据。根据被告的工资条显示，每月所发工资中没有加班费一项，原告也否认加班事实存在，因此从未向被告发放过加班费。二、用人单位为劳动者缴纳社会保险是法律强制性规定，双方不能协商放弃缴纳，《职工放弃缴纳社会保险协议》因违反法律的效力性强制性规定应认定为无效合同。且协议中写明用人单位因缴纳社会保险而应当由单位缴纳的参保费用直接支付给劳动者，按月与工资一并发放。但是被告的工资条中显示却没有这一项，可见，原告让被告签署的该份协议只是为达到给用人单位省钱的目的，侵犯了劳动者的权益。原告未及时足额向被告支付加班工资、未依法给被告缴纳社会保险，应当支付经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。原告提交的《劳动合同书》、《辞职申请书》、工资明细、钉钉打卡记录（2018.1-2019.4）、工资汇总平均表（2018.5-2019.4）、《职工放弃缴纳社会保险协议》、仲裁裁决书，被告提交的钉钉打卡记录、工资条，原、被告对上述证据的真实性无异议，本院予以确认。对双方有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的考勤统计表，欲证明被告不存在加班的情况。被告不予认可。经查，该考勤统计表系原告根据钉钉考勤系统对员工迟到、早退、病假、事假等出勤情况的统计，被告在统计表上签字确认，对该考勤统计表的真实性，本院予以确认。2.原告提交的钉钉怎样假定位签到-网页截屏，该证据与本案不具有关联性，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2018年1月4日入职原告处，双方签订《劳动合同书》，约定被告在教练岗位从事私人教练工作，合同期限自2018年1月4日至2019年12月31日，其中2018年1月4日至2018年3月3日为试用期；实行标准工作时间制度，每日工作不超过8小时，平均每周工作不超过40小时，每周休息日为按排班休息日；原告按照其依法制定的工资分配制度确定支付被告的工资，被告在试用期期间的月工资标准为1620元。该《劳动合同书》第四十三条双方约定的其他事项中约定：“遵守公司各项规章制度，周休一日，工资内已包含加班费。”同日，原告与被告签署《职工放弃缴纳社会保险协议》。2019年5月3日，被告以原告强迫加班、工作时间超时且未支付加班工资、未缴纳社会保险和公积金为由，向原告递交《辞职申请书》，通知原告其将于2019年5月5日离职。原告于2019年5月4日收到该申请。被告解除劳动合同前12个月的平均工资为6433元/月，原告支付被告工资至2019年3月。原告对员工的考勤方式为使用手机APP钉钉考勤系统。被告所在的私教岗位排班分为A、B、C三个班次，规定的工作时间分别为：A班9:00-18:00，B班11:00-20:00，C班12:00-21:00。根据被告的钉钉打卡记录显示，该考勤系统按排班班次确定被告每天应遵守的上下班时间，如2018年1月11日至1月31日期间，钉钉显示被告应上班时间为11：00、下班时间为20:00，而被告在钉钉打卡的上班时间基本在9:30至11:00间、下班时间基本在20:17至21：00间。根据原告提交的工资发放明细，被告的工资构成包括基本工资、餐补车补、满勤、加班（奖金）、个人提成、团课、其它私教课。2019年6月5日，被告作为申请人，以原告为被申请人，向大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人支付：1.未签订书面劳动合同二倍工资75526元；2.2018年1月4日至2019年4月20日加班工资83200元；3.解除劳动合同经济补偿10299元；4.2019年4月工资3413元。该仲裁委员会于2019年7月26日作出大高劳仲案字（2019）第81号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2018年1月4日至2019年4月20日的加班工资60351.38元（延时加班工资15103.59元，休息日加班工资45247.79元）；二、被申请人向申请人支付解除劳动合同的经济补偿9649.5元；三、被申请人向申请人支付2019年4月的工资3413元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告对员工的考勤方式为使用手机APP钉钉考勤系统，并根据不同排班班次确定上下班时间。被告提交其钉钉打卡记录，并以此认为其存在加班的事实，本院认为，该钉钉打卡记录并不能证明被告存在加班的事实。首先，钉钉打卡考勤记录反映的是劳动者到达和离开单位的时间，劳动者提前到达或延迟离开单位并不能必然得出存在加班事实的结论。其次，根据被告提交的钉钉打卡记录显示，被告的上下班打卡时间基本在合理范围内，如被告主张其提前到达或延迟离开单位以及个别休息日到单位系加班工作，其对此应承担举证证明责任，现被告并无证据证明上述时间系加班工作。再次，根据被告从事私教工作的特点及工资组成，被告的每月收入大部分来源于团课和私教课工资，该部分工资每月均不同，不排除被告为多上课而根据客户的需要早到或延迟离开单位及休息日到单位的情况。综上，被告提交的证据不足以证明其存在加班的事实，原告关于无需支付2018年1月4日至2019年4月20日的加班工资60351.38元的主张，本院予以支持。关于解除劳动合同经济补偿问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告以原告强迫加班、工作时间超时且未支付加班工资、未缴纳社会保险和公积金为由，向原告提出辞职。鉴于被告未提交证据证明原告存在强迫其加班的事实，且用人单位未为劳动者缴纳公积金并非劳动者单方面解除劳动合同并主张解除劳动合同经济补偿的法定情形。故被告以其《辞职申请书》中的上述两项辞职事由，向原告主张解除劳动合同经济补偿无事实和法律依据。被告于2018年1月4日入职当日签署《职工放弃缴纳社会保险协议》，本院认为，依法参加社会保险、为劳动者办理社保登记手续系用人单位的法定义务，社会保险具有强制性，用人单位和劳动者对社会保险的参加和社会保险费的缴纳无权选择或协商，劳动者与用人单位之间签署的放弃缴纳社会保险协议，违反了法律强制性规定，当属无效。被告以原告未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同并主张解除劳动合同的经济补偿，有事实和法律依据。被告在原告处的工作年限为一年以上不满一年六个月，原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金9649.5元（6433元/月×1.5个月）。关于2019年4月工资，鉴于原、被告均认可仲裁委对于此项的裁决，对此本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告大连鼎龙健身俱乐部有限公司无需向被告王子凡支付2018年1月4日至2019年4月20日的加班工资60351.38元（延时加班工资15103.59元、休息日加班工资45247.79元）；二、原告大连鼎龙健身俱乐部有限公司于本判决生效之日起十日内向被告王子凡支付解除劳动合同经济补偿金9649.5元；三、原告大连鼎龙健身俱乐部有限公司于本判决生效之日起十日内向被告王子凡支付2019年4月的工资3413元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告大连鼎龙健身俱乐部有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  崔洪梅二〇一九年十月三十一日书记员  宋晓娜附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。