宁夏回族自治区平罗县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0221民初1969号 原告：宁夏华泰物流有限公司。 法定代表人：余某。 委托诉讼代理人：高某，宁夏辅德律师事务所律师。特别授权代理。 被告：宁夏盛睿源贸易有限公司。 法定代表人：王某，系该公司执行董事。 被告：王某，住平罗县。 被告：郭某，现年40岁。 被告：杨某1。 委托诉讼代理人：白某，宁夏宁众律师事务所律师。特别授权代理。 被告：杨某2，住平罗县。 原告宁夏华泰物流有限公司与被告宁夏盛睿源贸易有限公司、郭某、王某、杨某1、杨某2买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宁夏华泰物流有限公司的委托诉讼代理人高某、被告宁夏盛睿源贸易有限公司的法定代表人王某、被告王某、被告杨某1及其委托诉讼代理人白某到庭参加诉讼，被告郭某、杨文忠经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告宁夏华泰物流有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《电石包销合作协议》；2.判令被告宁夏盛睿源贸易有限公司返还原告已预付的电石货款2171143.6元，被告王某、郭某在未全面履行公司出资义务的范围内对上述款项承担还款责任；3.判令被告杨某2、杨某1对以上债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由被告负担。 事实和理由：2018年8月29日，原告与被告宁夏盛睿源贸易有限公司签订《电石包销合作协议》，协议确定截止2018年8月，原告已经向被告宁夏盛睿源贸易有限公司预付了2132753.4元电石货款，但被告宁夏盛睿源贸易有限公司无法如期供货。双方就已付的两百余万元货款如何供货和返还做了详细约定，被告杨某2、杨某1在本协议中签字自愿为原告收回货款提供保证担保。协议签订后，被告宁夏盛睿源贸易有限公司仍然无法正常生产电石向原告供货，导致原告既不能销售电石，也无法顺利收回预付货款。现被告宁夏盛睿源贸易有限公司已经以拒绝履行的行为明确表示无法履行协议内容，故原告要求解除协议，返还预付款。因被告王某、郭某系该公司股东，各自认缴500万元，截止目前未实际履行出资义务，原告要求被告王某、郭某在未出资范围内对宁夏盛睿源贸易有限公司不能履行的返还货款义务承担补充付款责任。现起诉至法院，请支持原告的诉讼请求。 被告宁夏盛睿源贸易有限公司、王某辩称，承认与原告的合作关系，造成现在的局面是因为原告在中途终止投入，致使平川化工停炉，最终被拍卖。原告在自行终止和宁夏盛睿源贸易有限公司合作后将前期交纳的电费全部恶意挂失，给宁夏盛睿源贸易有限公司造成极大损失，宁夏盛睿源贸易有限公司保留追诉权。本案如能调解处理，杨某2本人愿意承担华泰公司的诉求，原告须放弃对杨某1、宁夏盛睿源贸易有限公司、郭某、王某的诉求。 被告杨某1辩称，原告诉状所诉的货款金额为2171143.6元，与合同约定的价款2132753.4元金额不符。杨某1所作出的担保行为符合《担保法》第17条第一款的规定，一般保证保证期限6个月，原告要求杨某1承担连带责任不能成立。杨某1作出的担保行为按照证据及法律担保条件没有成就，因为双方合同约定生产正常后的三个月之内，从原告的诉状及其他证据来看，被告的生产就没有正常过，担保条件没有成就，担保人不承担担保责任。一般保证人的保证在主合同纠纷中未经审判或者仲裁的，对债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人可以拒绝承担保证责任。 被告郭某、杨文忠未到庭参加诉讼，未提交答辩状及书面证据。 原告宁夏华泰物流有限公司为支持其主张提交以下证据： 1.电石包销合作协议原件一份，证明2018年8月29日，原告与被告宁夏盛睿源贸易有限公司签订协议，原告预付给被告购货款为2132753.4元，被告宁夏盛睿源贸易有限公司承诺继续向原告供货，原告以销售提成方式抵销部分预付款；杨某2、杨某1作为宁夏盛睿源贸易有限公司履行上述义务的担保人，没有约定保证方式，应为连带保证责任。 2.宁夏平罗县平川化工有限公司解除与宁夏盛睿源商贸有限公司租赁协议的通知打印件一份、企业信息公示报告打印件一份，证明被告宁夏盛睿源贸易有限公司承包平川化工电石炉的合同，因宁夏盛睿源贸易有限公司没有生产资金无法正常生产，2018年11月，宁夏平罗县平川化工有限公司发出解除通知，解除电石炉承包协议，证实宁夏盛睿源贸易有限公司在与原告签订包销协议后不能如约供货用于抵付原告的预付款，直至承包协议解除，已经无法履行包销协议；被告宁夏盛睿源贸易有限公司已被国家企业信息网列为经营异常，该公司已经基本停业，没有正常经营，原告要求解除双方签订的包销协议符合法律规定；被告宁夏盛睿源贸易有限公司2017年7月19日注册成立，注册资本1000万元，被告王某、郭某作为股东各自认缴出资500万元，实缴出资0元，王某、郭某作为股东应当在各自认缴出资范围内承担公司债务。 被告宁夏盛睿源贸易有限公司、王某质证后无异议。 被告杨某1质证后对证据1的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，原告认为杨某1的行为是连带保证责任杨某1不认可；对证据2无异议，该通知解除的时间为2018年11月25日，到原告立案时已经超出6个月，杨某1的担保行为已经超出期限；对企业信息表的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。 本院认证，原告提交的证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：2018年8月29日，原告宁夏华泰物流有限公司（乙方）与被告宁夏盛睿源贸易有限公司（甲方）签订电石包销合作协议一份。协议约定，2018年8月份，乙方共计预付给甲方电石货款共计2132753.4元，用于购买甲方承包的宁夏平罗县平川化工有限公司电石炉所产电石，因甲方电石炉生产不正常，无法按时给乙方交货，甲、乙双方达成以下关于解决乙方预付电石款的协议：一、乙方电石预付款分两部分解决，第一部分932753.4元，继续从甲方所承包的厂子拉运电石抵扣，生产正常后即开始执行，每日拉运数量双方协商确定；第二部分为120万元，作如下处理：1、生产正常后的三个月之内，甲方交付给乙方120万元电石，在此期间，乙方包销甲方所生产的全部电石（生产正常后），货款由乙方全部签收，销售的电石乙方每吨提取100元（提取时间为四个月）。销售价格以乙方为主导，甲方负责监督。2、每月电石销售款在乙方提取100元/吨后，剩余部分全权由甲方自由支配，但乙方必须监督甲方的电费缴纳等刚性支出的费用开支过程，确保生产正常进行。3、120万电石预付款交付完毕后，乙方继续包销甲方生产的电石，提取额变更为50元/吨，期限到甲方承包期结束。4、每月除正常开支外，其余款项均为月底结算，乙方提取应收款项后，剩余部分全额返还给甲方。二、所销售的电石开票时有两种方式。三、乙方不参与甲方的生产管理，甲方因租赁或在生产过程中产生安全事故、债务纠纷、法律诉讼等均与乙方无关。四、（略）。五、为确保乙方经济利益不受损失，本协议中增加杨某1、杨某2为担保人，一旦乙方因甲方原因导致电石预付款不能收回时，乙方有权向担保人追偿全部损失（直接和间接损失）。原告及被告宁夏盛睿源贸易有限公司在协议落款处签字并加盖公司印章，被告杨某1、杨某2在担保人处签字并按指印。2018年11月25日宁夏平罗县平川化工有限公司向宁夏盛睿源贸易有限公司发出解除租赁协议的通知。因被告未能履行协议，亦未返还预付款，引起原告诉讼。 另查明，被告王某、郭某系被告宁夏盛睿源贸易有限公司的股东，均认缴出资500万元，但未实缴出资。 本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告与被告宁夏盛睿源贸易有限公司签订的《电石包销合作协议》真实、有效，双方均应按照约定履行义务，但被告宁夏盛睿源贸易有限公司在原告支付预付款后未履行供应电石的义务，且因被告宁夏盛睿源贸易有限公司与宁夏平罗县平川化工有限公司之间的租赁协议无法履行，导致被告宁夏盛睿源贸易有限公司无法向原告供应电石，《电石包销合作协议》的合同目的无法实现，因此对原告的第一项诉讼请求本院依法予以支持。对原告要求返还预付款2171143.6元的诉讼请求，本院依法支持被告宁夏盛睿源贸易有限公司返还原告预付款2132753.4元。对原告要求被告王某、郭某在未全面履行公司出资义务的范围内对上述款项承担还款责任的诉讼请求，本院依照法律规定予以判决。《电石包销合作协议》第五条约定杨某1、杨某2在被告宁夏盛睿源贸易有限公司原因导致电石预付款不能收回时，原告有权向担保人追偿损失。依据该约定，被告杨某1、杨某2承担保证责任应为一般保证。关于保证期限，因《电石包销合作协议》就电石的供应时间作出约定，未对返还预付款的时间作出约定，原告可随时主张返还预付款，因此杨某1、杨某2提供的保证尚在保证期内。对原告的第三项诉讼请求本院依法支持被告杨某1、杨某2对上述款项承担一般保证责任。被告郭某、杨某2经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证、辩论、陈述等诉讼权利，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第九十四条、第九十七条、＜最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）＞第十三条第二款、《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告宁夏华泰物流有限公司与被告宁夏盛睿源贸易有限公司于2018年8月29日签订的《电石包销合作协议》； 二、被告宁夏盛睿源贸易有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告宁夏华泰物流有限公司支付的电石预付款2132753.4元；被告王某、郭某在未出资本息范围内对被告宁夏盛睿源贸易有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任； 三、被告杨某2、杨某1对被告宁夏盛睿源贸易有限公司被强制执行后仍不能履行上述债务的部分承担清偿责任；保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿； 四、驳回原告宁夏华泰物流有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24169元，由原告宁夏华泰物流有限公司负担307元，由被告宁夏盛睿源贸易有限公司、王某、郭某、杨某2、杨某1负担23862元，公告费860元，由被告郭某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院。 审 判 长  王连福 人民陪审员  田金铭 人民陪审员  李玉芳 二〇一九年十月二十三日 法官 助理  李旭霞 书 记 员  王 颖 附件一：本案适用的相关法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三） 第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 三、《中华人民共和国担保法》 第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： （一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； （二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 第二十五条第一款一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 附件二：《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。