山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁民终1726号上诉人(原审被告)：山东穗锦餐饮管理有限公司，住所地山东省济南市历城区西周南路东方广场B座428室。法定代表人：王鑫，总经理。被上诉人（原审原告）：马红，女，1975年9月8日出生，汉族，住黑龙江省望奎县。委托诉讼代理人：赵宝，男，1974年2月8日出生，汉族，系马红之夫，住黑龙江省望奎县。上诉人山东穗锦餐饮管理有限公司（以下简称穗锦公司）因与被上诉人马红特许经营合同纠纷一案，不服山东省济南市中级人民法院（2019）鲁01民初591号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人穗锦公司上诉请求：撤销一审判决，驳回马红的一审诉讼请求；本案诉讼费用由马红负担。事实和理由：一、根据合作协议第八条约定，核心物料由穗锦公司或穗锦公司指定供应商供应，所以穗锦公司将供货渠道由穗锦公司更换为穗锦公司指定供应商的行为并未违约。穗锦公司更换供货渠道的行为不违反双方签订的合作协议，并未因此给马红造成经济损失。二、马红诉求的开店损失为个人投资损失，这些损失与穗锦公司无任何利益关系，均不应由穗锦公司承担责任。三、马红要求退还合作费用不合理。合作费用包括咨询服务费、品牌使用费、保证金。咨询服务费的服务内容包括技术培训、上门选址、开业带店等，穗锦公司已完成以上服务内容，所以无法退还咨询服务费。品牌使用费为穗锦公司的商标及视觉识别系统的使用授权，穗锦公司已授权，马红已使用，由于马红无法继续经营而提出退还品牌使用费的诉求不成立。保证金一项在合作协议中有明确条款说明，3年合作期限到期后且马红无违约的情况下予以全额无息返还。目前合作未到期，且马红因无法继续合作选择终止协议的情况下不能予以退还。被上诉人马红辩称，2018年3月，马红通过网络搜索到穗锦公司。同年4月12日，马红与穗锦公司签订《合作协议》；同年5月1日马红的店开业。2018年6月26日至同年7月10日，穗锦公司停止向马红供货。本案合同签订时，穗锦公司尚未取得商标注册证书。穗锦公司的供货开始很好，后来质量开始下降，再后来停止供货，给马红造成了很大经济损失，店铺被迫关门停业。马红向一审法院起诉请求：1.解除2018年4月12日的《馋千丝过桥米线》项目合作协议；2.穗锦公司返还咨询服务费、品牌使用费、市场保证金、违约金等各项损失共计10万元；3.诉讼费由穗锦公司承担。一审法院认定事实：1.2018年4月12日，穗锦公司（甲方）与马红（乙方）签订《馋千丝过桥米线》项目合作协议。协议主要约定：甲方授权乙方作为甲方《馋千丝过桥米线》合作成员之一，在辽宁省营口市，统一使用甲方的授权品牌注册商标，开展餐饮服务等经营活动。乙方接受甲方授权活动后，按甲方确立的统一规范和模式进行管理，享受甲方提供的专业服务，接受甲方指导、监督和管理。乙方应向甲方交纳咨询服务费21440元、品牌使用费5360元、市场保证金3000元，合计29800元。合同期限3年，自2018年4月12日至2021年4月11日。甲方为乙方提供初始培训，并不定期进行后续培训、店面运营培训；甲方在合同期内提供经营所必需的设备、原料及工具。合同还约定了原料的供应与销售、商标的使用及违约责任等事宜。2.合同签订后，马红按约支付合同款项29800元，穗锦公司对此予以认可。马红于2018年5月1日开店经营，2018年9月穗锦公司不再给马红调料包，穗锦公司对上述事实予以认可。马红称此后不再经营涉案米线项目，从事其他餐饮经营。3.穗锦公司成立于2018年1月23日，注册资本500万元，经营范围包括餐饮管理咨询、企业管理咨询等。马红主张的损失包括房屋租赁费65000元、店面装修费用58000元、装修设备、工资、物业费、宣传费152024元，销售订单28975元，差旅费用568元，其只在10万元以内主张。马红提供了租房协议、装饰家装施工协议书及其他费用的单据予以佐证。经质证，穗锦公司认为房屋租赁、店面装修均没有付款的凭证证明，其他费用系马红创业投资产生的费用，且多数产生在2018年9月之后，与穗锦公司无关。穗锦公司提供了其联系调料包其他供货商并告知马红的微信聊天记录。马红认为穗锦公司并不因此免除其供货义务，对此不予认可。一审法院认为，马红与穗锦公司签订的涉案特许经营合同，系双方的真实意思表示，应受法律保护。马红按照合同约定向穗锦公司支付了合同款项获得特许经营使用权，穗锦公司应当依约全面履行合同义务。至2018年9月，穗锦公司停止给马红供应调料包，导致马红无法正常经营。穗锦公司虽联系调料包其他供货商并告知马红，但其供货的合同义务并不因此免除，其抗辩不能成立。穗锦公司的行为构成违约，致使马红不能实现合同目的，马红主张解除涉案合同的请求应当予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，合同解除系因穗锦公司的违约行为导致，穗锦公司应当返还马红支付的相关合同款项。因马红已经实际利用了穗锦公司的特许经营资源开店经营至2018年9月，对此期间产生的特许经营使用费用应在合同款项29800元中予以扣减3800元。马红开店从事特许经营，会产生房屋租赁、店面装修、工人工资、餐饮设备等相关费用。马红仅提供了房屋租赁及装修合同，并无相关付款凭证佐证，其费用的真实数额难以确定。鉴于马红仍然从事餐饮经营，房屋、装修、餐饮设备尚有继续利用价值，一审法院根据马红开店经营时间及产生费用的合理必要性，确定损失金额为24000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第四条规定，一审法院判决：一、马红与穗锦公司于2018年4月12日签订的《馋千丝过桥米线》项目合作协议于判决生效之日起解除；二、穗锦公司于判决生效之日起十日内返还马红合同款项26000元并赔偿经济损失24000元，共计5万元；三、驳回马红的其他诉讼请求。如果穗锦公司未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由马红负担1150元，由穗锦公司负担1150元。二审中当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据我国特许经营管理条例的规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力，应当拥有至少两个经营时间超过1年的直营店。特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人披露其从事特许经营活动、注册商标或企业标志的基本情况，提供产品的价格和条件等方面的信息；特许人提供的信息应当真实、准确、完整，隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。本案中，穗锦公司自认其没有直营店，在签订特许经营合同时尚未取得“馋千丝”注册商标权，而现有证据不能证实穗锦公司在合同签订前依法履行了上述信息的披露义务。且合同履行过程中，穗锦公司数次未按约供货，导致马红不能正常经营。穗锦公司停止供货后虽向马红提供了供货商的联系方式，但双方未就变更供货方达成一致意思表示，穗锦公司的供货义务不能因此免除。综上，一审法院根据穗锦公司的违约事实，认定涉案合同解除并依据过错由双方分担损失，并无不当。综上所述，穗锦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1150元，由上诉人山东穗锦餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张秀梅审判员  王 磊审判员  陈 浩二〇一九年十月二十二日法官助理吕静书记员刘冉