广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初19633号原告：何观超，男，1991年8月20日出生，汉族，身份证住址：广州市白云区。被告：广州人瑞人力资源服务有限公司，住所地：广州市越秀区德政北路538号2801-2812房。法定代表人：张建国，该公司CEO。委托诉讼代理人：彭家乐，男，1994年3月13日出生，汉族，该公司项目经理，联系地址。委托诉讼代理人：曾小倩，女，1994年10月9日出生，汉族，该公司项目经理，联系地址。被告：深圳人瑞人力资源服务有限公司，住所地：深圳市南山区粤海街道深圳湾科技生态园9栋B座07层07室。法定代表人：张建国，该公司CEO。委托诉讼代理人：彭家乐，男，1994年3月13日出生，汉族，该公司项目经理，联系地址。原告何观超诉被告广州人瑞人力资源服务有限公司、深圳人瑞人力资源服务有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了缺席审理。原告何观超、被告广州人瑞人力资源服务有限公司的委托代理人彭家乐到庭参加诉讼，被告深圳人瑞人力资源服务有限公司经本院传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何观超诉称：原告于2017年10月8日入职被告，任职劳务派遣，约定固定工资3000元、提成1000元、补助100元，工作时间为每周5天，工作时间不定，工作为户外工作，以每天出勤上传信息为准，2018年3月、5月由于业绩不达标作旷工处理克扣工资（工作为户外，受天气影响和地区影响），7月、8月工作期间受伤，与被告协商更换工作岗位未能达成一致，而克扣病假工资，并且以未到岗为由辞退（在工伤期间）。故请求法院判令：1、要求被告广州人瑞人力资源服务有限公司支付2017年10月至2018年8月未签劳动合同赔偿金35000元，2、要求被告广州人瑞人力资源服务有限公司支付2018年3月、5月、7月、8月克扣的工资4526.91元，3、要求被告广州人瑞人力资源服务有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金7142.33元，4、要求深圳人瑞人力资源服务有限公司对上述诉讼请求承担连带责任。被告广州人瑞人力资源服务有限公司辩称：原告表示2017年10月至2018年8月未签署劳动合同，实际在2017年10月原告本人已正常办理入职手续，并签署劳动合同。原告表示克扣2018年3月、5月、7月8月工资，原告3、5、7、8月均有缺勤情况，工资按照原告实际出勤天数及任务达成发放工资费用。原告表示我方违法解除劳动关系，我方无违法解除劳动合同关系行为。原告于2018年7月12日后，一直请假未出勤上班，于2018年7月19日提供诊断证明书，但无提供医院开具病假单。我方于2018年8月7日约谈原告，并告知2018年8月8日返岗正常上班，但原告一直未返岗工作，原告无视公司规定，我方发送返岗通知书让原告2018年8月13日前返岗上班，但一直无回应，我方则按照公司规定，旷工处理。原告表示7-8月份工作期间受伤，与我方协商更换工作岗位未能达成一致，而克扣病假工资，并且以未到岗为由辞退。我方并未要求员工更换工作岗位，而是返岗上班。原告于2018年7月19日脚轻微挫伤，在广州中医药大学第一附属医院开具了诊断证明书，医生只建议休息7天（即7月19日-7月25日），后续提供的病假单则是白云区同和街社区卫生服务中心的证明（诊断书与假单不符)。原告也未按照公司规定流程申请病假，一直未返岗并不理会我方。我方为体恤员工，也给员工计算了正常的病假工资并发放。原告提出的所有请求，在广州市劳动人事争议仲裁委员会己解决，且在仲裁判决书下来后我方己打款给申请人。因此，恳请人民法院依据法律规则，依法判决。原告一开始工资为3000元/月，到2018年1月开始工资为3500元/月。关于原告3、5、7月被扣工资的计算方式，以3月为例，3月应出勤22天，原告实际出勤18天，基本工资3500元/应出勤天数22天*（应出勤天数-实际出勤天数）=636.36元。关于8月被扣工资问题，病假是需要提供假单，原告8月并未出勤，仅提供了7天的病假单，但其中有两天是周末，所以我方发放5天的工资477.27元，基本工资/应出勤天数22天*0.6*实际出勤天数，我方约定病假工资是应发工资60%。我方已在2019年4月26日按仲裁裁决结果支付原告工资6108.52元。关于原告称我方违法解除劳动合同问题，原告从2018年7月15日开始请假，在7月19日提供了诊断证明书，并未及时提供病假单，我们8月7日有约谈原告，并要求其8月8日返岗上班，但是原告并未返岗工作。我方按照员工手册，原告没有按照正常流程请休假，我们也在8月10日通过邮寄方式寄送返岗通知书给原告，要求其8月13日返岗，原告也未返岗。解除劳动合同的通知，该通知于8月17日通过邮件、微信送达原告，邮箱是原告自己填写的。员工手册第六页有对病假处理、旷工处理有规定，手册第7页有请假流程的规定。被告深圳人瑞人力资源服务有限公司于庭审结束后向本院邮寄书面答辩状，答辩意见同广州人瑞人力资源服务有限公司。经审理查明：2017年10月9日，原告与被告深圳人瑞人力资源服务有限公司签订《劳动聘用合同》，约定工作地点为广州。原告主张其2017年10月8日入职，离职时间为2018年8月15日，岗位是平安好房词典员，关于考勤其不需要拍照，只需要报备任务量，任务量够数就算考勤，不够数就不算考勤，其工作时间机动，没有规定上班时间，只需要完成任务量。被告广州人瑞人力资源服务有限公司主张原告入职日期是2017年10月9日，任职平安好房辞典专员，离职时间及双方解除劳动关系时间应是2018年7月31日，离职前平均工资应是3577.16元（即2017年10月至2018年8月全部应发工资/10个月），原告属于外勤，在工作群中报备完成的任务数，原告上、下班需拍照进行考勤，原告上班时间为09:00，下班时间为18:00，周末不需要上班，休息。原告、被告广州人瑞人力资源服务有限公司均确认原告的工作是负责去楼盘实地核实每层楼有多少间房子，并用手机拍照，用手机、电脑上传图片给公司。根据被告广州人瑞人力资源服务有限公司提交的考勤记录(2018年3月、5月、7月、8月)，显示原告2018年3月26日-29日请事假4天，2018年5月28日-31日请事假4天，2018年7月13日、16日、17日、18日请事假4天，19日、20日、23日、24日、25日病假5天（待审核假单），26日、27日、30日、31日无故未上班4天。2018年8月1日、2日、3日、6日、7日、8日无故未上班6天，9日、10日、13日旷工3天。原告对此不予确认，称此考勤记录为被告广州人瑞人力资源服务有限公司伪造。庭审中，原告表示其在2019年4月22日收到裁决书，5月6日前往法院起诉，起诉状诉讼请求第一项可能写漏了，写了前半句没有写后面的。原告主张其第一项诉请依据是按照劳动合同法未签劳动合同要双倍工资，被告已经发放一倍工资，其现在要求被告支付剩余工资35000元，即3500元/月×10个月；第二项诉请的依据是其每个月都是全勤，如果完成不了业绩，被告就会当其缺勤，其每个月应发工资是3500元，但是3月扣了636.36元，5月扣了608.7元，7月扣了1909.09元，8月扣了1372.76元，合计扣了4526.91元；第三项诉请依据是，前十二个月平均工资3720.19元【2017年10月至2018年8月全部应发工资相加/9.5个月，即（2527.77元+3148.48元+3765.08元+4199.24元+3753.92元+3795.46元+4209.17元+3474.70元+4492.50元+1928.03元+477.27元）/9.5个月】，如果违法解除劳动合同，公司需支付两倍工资，所以我方仅要求被告支付7142.33元，9.5个月是因为其是2017年10月8日入职的，并非10月1日入职，所以是0.5个月。被告广州人瑞人力资源服务有限公司称其已经在2019年4月26日按仲裁裁决书支付6108.52元给原告，原告确认收到上述款项，并表示之前不知道需要在诉求中抵扣，现在同意抵扣。2018年7月19日，广州中医药大学第一附属医院开具《诊断证明书》，诊断意见为原告足挫伤，建议休息7天。原告提交以下证据：1、仲裁裁决书，2、社保补缴费历史明细表，3、医院诊断证明，4、病历，5、微信聊天记录，6、会议记录及录音光盘（会议地点在被告办公室，8月1日的会议是被告叫我过去开会，证明被告的证据出勤记录、工资组成是伪造的）。被告广州人瑞人力资源服务有限公司的质证意见为：对证据1、2的真实性、合法性、关联性无异议，对证据3的真实性、合法性、关联性不予认可,病人年龄信息与原告不一致，对证据4的真实性、合法性、关联性不予认可，病历上的病人年龄29岁，对证据5的真实性无异议。被告广州人瑞人力资源服务有限公司提交以下证据：1、员工登记表，2、劳动聘用合同，3、外包员工手册，4、工资发放明细，5、考勤明细，6、诊断证明、病假单，7、返岗通知、邮件通知，8、解除劳动关系通知、邮件通知，9、仲裁裁决书，10、仲裁付款证明，11、微信聊天记录。原告的质证意见为：对证据1的真实性、合法性、关联性无异议，对证据2的真实性、合法性、关联性不予认可，是其填写签名，但被告是以合法形式掩盖非法目的，被告没有按照合同第5条履行，且被告主体是深圳公司，我与被告签订劳动合同，合同地点是广州，且工作地点非被告公司，对证据3的真实性、合法性、关联性不予认可，是原告签名，但对该手册条款有意见，被告并未按照条款处理，对证据4的真实性、合法性、关联性无异议，对证据5的真实性、合法性、关联性不予认可，该证据是被告伪造，我每一天都有去上班，7月19-26日休了7天病假，其余时间我都有上班，上到7月31日，所以3、5、7、8月应该是全勤，对证据6的真实性、合法性、关联性无异议，对证据7的真实性无异议，合法性、关联性不予认可，我确认在8月9日收到微信的返岗通知，对证据8的真实性无异议，合法性、关联性不予认可，我确认在8月17日收到微信发给我的解除劳动关系通知，被告是收到我的病历、病假条才发给我的，被告8号叫我返岗，我已经告知被告希望被告将我调往其他岗位，但被告没有理会我要求，要求我上班，我就把医生证明发给被告，告诉被告我不合适该工作，希望被告能调我岗，我也在微信及电话和被告沟通此事，对证据9的真实性、合法性、关联性无异议，对证据10的真实性、合法性、关联性无异议，我收到该款项，对证据11的真实性无异议，该聊天记录是我与被告的聊天记录，但是该记录并不完整，我有回应被告，但是被告没有提交，以我方提交完整的聊天记录为准。原告表示两被告同在一个集团下，但是是独立法人，我方要求两被告连带赔偿，因为被告广州人瑞人力资源服务有限公司以被告深圳人瑞人力资源服务有限公司名义与原告签订无效劳动合同，导致劳动者权益受到侵犯，但是被告深圳人瑞人力资源服务有限公司没有对被告广州人瑞人力资源服务有限公司的错误进行纠正。另查，2019年2月1日何观超以广州人瑞人力资源服务有限公司为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金7142.33元，支付克扣工资4526.91元（3月份636.36元、5月份608.7元、7月份1909.09元、8月份1372.76元），被申请人支付解除劳动合同无效赔偿10个月工资35000元；该委于2019年4月17日作出《仲裁裁决书》，裁决被申请人一次性支付申请人2018年10月1日至23日期间工资差额2575.23元，第一被申请人一次性支付申请人工资2973.92元、经济补偿金3134.6元，驳回申请人的其他仲裁请求。本院认为：关于未签劳动合同赔偿金的问题。因原告已经与深圳人瑞人力资源服务有限公司签订了《劳动聘用合同》，现原告主张该劳动合同不真实，地址和合同方不是其入职的广州人瑞人力资源服务有限公司，要求支付2017年10月至2018年8月未签劳动合同赔偿金35000元，于法无据，本院不予支持。关于欠发工资问题。原告主张其每个月都是全勤，若其完成不了业绩，被告就会当原告缺勤，但未能提交证据证明，被告广州人瑞人力资源服务有限公司提交考勤记录，原告虽不予确认，但未能提交证据加以反驳，故对于被告广州人瑞人力资源服务有限公司提交的考勤记录本院予以采信。根据考勤记录，显示原告2018年3月26日至29日请事假4天，2018年5月28日至31日请事假4天，上述几天被告广州人瑞人力资源服务有限公司有权不予支付工资,被告广州人瑞人力资源服务有限公司有权扣减原告2018年3月工资643.68元(计算方式：3500/21.75*4)、2018年5月工资643.68元(计算方式：3500/21.75*4)，现被告广州人瑞人力资源服务有限公司扣减原告2018年3月份工资636.36元、5月份工资608.7元，有理有据，本院予以支持；关于被告广州人瑞人力资源服务有限公司扣减的2018年7月工资1909.09元，根据考勤记录显示原告2018年7月13日、16日、17日、18日请事假4天，19日、20日、23日、24日、25日病假5天（待审核假单），26日、27日、30日、31日无故未上班4天,由于原告2018年7月19日至26日属于病休，根据《广东省工资支付条例》第二十条：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行洽疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。”按病假工资计算2100/21.75*0.8*6=463.45元；根据《广东省工资支付条例》第二十五条:“劳动者因事假未提供劳动期间，用人单位可以不支付工资。”原告2018年7月27日至7月31日并未上班也未有病假依据，故上述几天被告广州人瑞人力资源服务有限公司有权不予支付工资482.76元(计算方式：3500/21.75*3)，原告2018年7月13日、16日、17日、18日请事假4天，故上述几天被告广州人瑞人力资源服务有限公司有权不予支付工资643.68元(计算方式：3500/21.75*4)，因此，被告广州人瑞人力资源服务有限公司应支付工资为280.58元(计算方式：1909.09-643.68-(3500/21.75*6)+463.45-482.76);虽然考勤记录显示原告2018年8月1日、2日、3日、6日、7日、8日无故未上班6天，9日、10日、13日旷工3天，但根据被告广州人瑞人力资源服务有限公司向原告发出的《员工返岗通知》，原告于2018年8月1日-2018年8月6日休息，2018年8月7日到公司现场约谈，故8月1日至8月7日应按正常上班来计算，应支付的工资为8月1日至8月7日的工资为804.6元（计算方式为:3500/21.75*5),但是被告广州人瑞人力资源服务有限公司仅支付8月工资477.27元，尚欠327.33元。综上，被告广州人瑞人力资源服务有限公司应向原告支付2018年3月、5月、7月、8月的工资差额607.91元（计算方式：280.58+327.33）。关于违法解除劳动关系的问题。原告受伤后存在未提供病历也未回去上班的情况，对此，其有一定的过错；而被告广州人瑞人力资源服务有限公司未对原告反映的合理诉求积极回应协商解决，且未提供解除劳动关系的依据，亦存在一定的过错，在此情形下，双方对于无法继续履行劳动合同均有过错，在客观上亦无继续履行劳动合同的意愿，可以视为用人单位提出解除劳动合同并劳动者协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”及第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告2017年11月至2018年7月平均工资为3671.91元，【计算方式：（3148.48元+3765.08元+4199.24元+3753.92元+3795.46元+4209.17元+3474.70元+4492.50元+1928.03元+280.58元）/9个月】，原告入职被告处不足一年，被告广州人瑞人力资源服务有限公司应当向原告支付经济补偿3671.91元。鉴于原告、被告广州人瑞人力资源服务有限公司均确认被告广州人瑞人力资源服务有限公司已于2019年4月26日支付6108.52元给原告，且原告亦同意抵扣，本院予以照准，故被告无需再向原告支付涉案款项。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《广东省工资支付条例》第二十条、第二十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十七条、第四十八条的规定，判决如下：驳回原告何观超的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告何观超负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  周 密人民陪审员  乔小伟人民陪审员  陈海平二〇一九年十月二十五日书 记 员  倪凯娜法庭记录孔萍