江西省安远县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0726刑初175号公诉机关安远县人民检察院。被告人丁朝昇，绰号“孙悟空”，男，1981年8月21日出生于江西省安远县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地：江西省安远县，现居住地：江西省安远县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年7月17日被安远县公安局抓获归案，同年7月18日被安远县公安局刑事拘留，同年8月6日被安远县公安局取保候审，2019年6月11日被安远县人民检察院取保候审，经本院决定，于同年9月29日被执行逮捕。现羁押于安远县看守所。辩护人汪雪松，江西微言律师事务所律师。被告人丁燕飞，男，1986年11月12日出生于江西省安远县，汉族，高中文化，务工，户籍所在地：江西省安远县车头镇南屏村桥头140号，因涉嫌犯赌博罪，于2018年7月17日被安远县公安局抓获归案，同年7月18日被安远县公安局刑事拘留，2018年8月6日被安远县公安局取保候审，2019年6月11日被安远县人民检察院取保候审，经本院决定，于2019年9月29日被安远县公安局执行逮捕。现羁押于安远县看守所。辩护人欧阳晓昀，江西法之行律师事务所律师。安远县人民检察院以安检公诉刑诉（2019）171号起诉书指控被告人丁朝昇、丁燕飞犯赌博罪，于2019年9月24日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安远县人民检察院指派检察员唐进华出庭支持公诉，被告人丁朝昇及其辩护人汪雪松、被告人丁燕飞及其辩护人欧阳晓昀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安远县人民检察院指控，为非法牟利，被告人丁朝昇自2017年5、6月份开始通过手机微信、电话等方式收取他人六合彩码单，其中大部分六合彩码单由自己坐庄负责输赢，剩余码单丁朝昇通过“网盘”转报给广东的庄家刘泽群（身份待查），并通过码单中奖赔率差从刘泽群处获取营利。其中自2017年5、6月份至2018年7月17日案发，被告人丁朝昇参与“六合彩”赌博的投注码单金额累计达人民币74万余元，非法获利共计人民币19万余元。被告人丁燕飞自2018年4月底开始通过手机微信等方式帮被告人丁朝昇收码并利用自己的手机微信跟丁朝昇居中结算累计达27期，其中丁燕飞共计报码给丁朝昇金额累计达8万余元，丁朝昇按每期100元至500元不等的工资付给丁燕飞，丁燕飞从中获利达1万元。2018年7月17日晚丁朝昇在自己家中利用手机微信、电话等方式收取刘某1、丁某1、欧某1等人的六合彩码单时被民警当场抓获，民警当场查获写有六合彩码单的记事本和纸张，丁燕飞也在现场被抓获，当晚丁朝昇收取刘某3、丁某1、欧某1等人的六合彩码单金额数额达8万余元。2019年6月6日丁朝昇向安远县公安局退缴赃款19万元，丁燕飞向安远县公安局退缴赃款1万元。公诉机关对上述指控提供了相应的证据。据此，公诉机关认为被告人丁朝昇、丁燕飞以营利为目的，组织3人以上赌博，抽头达5000元以上，赌资数额累计达到5万元以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究二被告人刑事责任。被告人丁朝昇系主犯，具有坦白、退赃、认罪认罚情节，被告人丁燕飞系从犯，具有坦白、退赃、认罪的情节，建议判处被告人丁朝昇有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七万元，判处被告人丁燕飞有期徒刑九个月，并处罚金一万元。被告人丁朝昇对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人汪雪松的辩护意见是，一、对公诉机关指控的罪名不持异议，但是认为公诉机关的量刑建议过重，因为被告人丁朝昇自己坐庄的部分可认定为涉案的金额，对其转报给上家的金额应予剔除，公诉机关在量刑时未予以考虑。二、被告人丁朝昇具有以下量刑情节：1．被告人丁朝昇具有坦白情节；2．被告人具有悔罪表现；3．被告人丁朝昇在赌博过程中，未造成其他严重的后果，也没有将赌资用于其他违法犯罪行为，情节较轻。综上，建议在一年以下有期徒刑的幅度内量刑。被告人丁燕飞对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议。辩护人欧阳晓昀的辩护意见是，一、对公诉机关指控的罪名和事实不持异议，但是公诉机关的量刑建议过重，被告人丁燕飞的涉案金额较小，获利也较小。二、被告人丁燕飞具有以下量刑情节：1．系从犯；2．具有坦白情节；3．当庭自愿认罪；4．其愿意缴纳罚金和已经退赃。建议法庭对其在六个月以下拘役的幅度内判处刑罚。本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。上述事实，有被告人丁朝昇、丁燕飞的供述，证人刘某1、欧某1、欧某2、郑某、丁某1、王某、廖某1、叶某、唐某1、黄某1、陈某1、丁某2、唐某2、欧某3、欧某4、凌某、邱某1、雷某1、唐某3、唐某4、陈某2、唐某5、欧某5、唐某6、唐某7、丁某3、刘某2、唐某8、艾某、唐某9、陈某3的证言，电子证物检查工作记录、调取证据材料通知书及清单、丁燕飞的中国建设银行卡客户交易明细、丁朝昇的邮政储蓄银行卡流水、丁燕飞的安远农商银行卡流水、随案移送清单、六合彩码单记事本、写有六合彩码单的纸张二张、vivo手机、华为手机、检查笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片、封存电子证据清单、江西省政府非税收入票据、涉案人员信息采集核对表、辨认笔录、指认笔录、调取证据材料清单、受案登记表、立案决定书、归案情况说明、强制措施材料、常住人口信息表、无违法犯罪记录证明等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人丁朝昇、丁燕飞以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利达5000元以上，赌资数额累计达到5万元以上，其行为均已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人汪雪松提出被告人丁朝昇的赌博金额应剔除其转报给上家的码单金额，本院认为被告人丁朝昇虽有部分码单转报给上家，但其仍从中获利，故该部分金额不应予以剔除，辩护人汪雪松该辩护意见，不予采纳。被告人丁朝昇积极组织实施犯罪，依法应认定为主犯，被告人丁燕飞在聚众赌博中起次要作用，依法可认定为从犯，予以从轻处罚，对辩护人欧阳晓昀的该辩护意见予以采纳。被告人丁朝昇、丁燕飞被抓获归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可认定为坦白，可予以从轻处罚；两被告人均已退缴违法所得，可酌情予以从轻处罚；被告人丁朝昇愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。对两辩护人的上述辩护意见予以采纳。公诉机关关于两被告人的量刑建议与本案罪责相适应，予以采纳。对两辩护人的量刑意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人丁朝昇犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月29日起至2020年11月7日止。罚金已缴二万元，剩余五万元限于本判决生效后一个月内缴清。）二、被告人丁燕飞犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月29日起至2020年6月7日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴清。）三、被告人丁朝昇退缴赃款十九万元，被告人丁燕飞退缴赃款一万元予以没收，上缴国库。（未移交至本院）四、扣押在案的VIVO手机二部、华为手机一部、GIONEE手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 欧阳玉萍人民陪审员 魏 东 红人民陪审员 郑 余 龙二〇一九年十月三十一日代理书记员 唐 玉 梅