宁夏回族自治区固原市原州区人民法院   民事判决书   （2019）宁0402民初4298号   原告：母永财，男,1980年3月4日出生，回族，宁夏固原市人，住固原市。   原告：赵玉科，男，1964年12月16日出生，汉族，宁夏固原市人，住固原市。   二原告委托诉讼代理人：路彩琴，宁夏则德律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被告：固原宁新房地产开发有限公司。   法定代表人：张录，系该公司经理。   委托诉讼代理人：姜修欣，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被告：中城建十五局第三工程建设有限公司。   法定代表人：梁泽太，系该公司总经理。   原告母永财、赵玉科与被告固原宁新房地产开发有限公司（固原宁新房产公司）、中城建十五局第三工程建设有限公司确认合同无效纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告母永财、赵玉科及其委托诉讼代理人路彩琴、被告固原宁新房产公司的委托诉讼代理人姜修欣到庭参加诉讼。被告中城建十五局第三工程建设有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   母永财、赵玉科向本院提出诉讼请求：1.判令确认被告固原宁新房地产开发有限公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司于2019年3月25日签订的《解除施工合同协议书》无效；2.判令由二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年，被告固原宁新房地产公司开发建设“宁新国际城”项目，因其没有能力开发，便通过杜效平借用“湖南省朝辉建设工程有限公司”（2017年8月10日更名为“中城建十五局第三工程建设有限公司”）的建筑资质承包了该工程。被告中城建十五局第三工程建设有限公司没有在工地设立项目部，也没有派驻任何施工人员。杜效平以被告中城建十五局第三工程建设有限公司委托代理人的身份，将工程分包给原告母永财（分包项目为A区14#-17#住宅）和赵玉科（分包项目为C区商网地库工程，酒店楼1#楼、商业楼2#楼、公寓楼3#楼）作为实际施工人垫资施工。原告母永财向被告固原宁新房地产公司缴纳了535万元的保证金，赵玉科交纳了150万元的保证金。保证金直接由被告固原宁新房地产公司收取并出具了“收款收据”。原告母永财先后共垫资7000多万元，目前建设到14号楼封顶、15号楼四层、16号楼两层、17号楼16层。原告赵玉科垫资1000多万元，工程建设到商网地库封顶。2018年底，由于被告固原宁新房地产公司作为发包方没有按约定支付工程款，导致农民工工资拖欠，政府部门出面解决农民工工资问题，在进入冬季后工程全部停工。2019年3月25日，在没有通知实际施工人的情况下，被告固原宁新房地产公司法定代表人张录与被告中城建十五局第三工程建设有限公司委托代理人金登奎签订了《解除施工合同协议书》，双方没有进行工程量确认、工程价款结算、工程质量验收等法定程序，竟然“自愿”解除了“原合同的施工项目”，包括宁新国际城A区14#-17#住宅楼和C区商网及地库工程（酒店楼1#楼、商业楼2#楼、公寓楼3#楼），约定2019年4月14日撤场。后被告固原宁新房地产公司对外宣称，已向被告中城建十五局第三工程建设有限公司超额支付工程款800多万元。2019年5月13日，被告固原宁新房地产公司组织社会人员及其公司保安员工等一百多人，开始强行清场、打砸毁坏设备及脚手架等设施。工地看护人员多次报警，警察在场固原宁新房地产公司更加肆无忌惮。经相关部门协调，原告才复印到二被告之间签订的《解除施工合同协议书》。综上，原告认为，被告固原宁新房地产公司与社会人员杜效平，借用被告中城建十五局第三工程建设有限公司资质承揽工程，并找实际施工人垫资分包工程，明知实际施工人垫资实际施工，却恶意串通，签订《解除施工合同协议书》，严重损害了原告作为实际施工人合法权益。依据《合同法》第五十二条（二）项属“恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益”的行为，被告签订的《解除施工合同协议书》属于无效合同。故二原告提起诉讼，请求依法判决。   固原宁新房产公司辩称，二被告是在对涉案工程进行结算的前提下签订了涉案工程的解除施工合同协议书。解除施工合同协议书是二被告在平等自愿协商的基础上达成的，且没有侵犯原告的任何合法权益，更没有违反我国《合同法》第五十二条的规定，因此原告的诉讼请求不能成立，请求法院依法驳回。   中城建十五局第三工程建设有限公司未做答辩。   原告母永财、赵玉科，被告固原宁新房产公司围绕诉讼请求依法向本院提交了证据。本院对原、被告提交的证据认定如下：   原告提交的证据1宁新●国际城项目工程项目内部协议、工程项目内部协议、委托书、烟道采购合同、建筑工程资料承包合同书、建筑工程施工承包合同书、建筑工程劳务承包合同、钢材供货合同、商品混凝土购销合同、宁夏国际城A区15、17号楼施工日志，上述证据形式来源合法，内容客观真实，能够证明原告母永财受被告中城建十五局第三工程建设有限公司的委托垫资具体施工宁夏固原市××区、15、16、17号住宅楼工程及原告母永财为宁夏固原市××区、15、16、17号住宅楼工程的施工采购钢材、混凝土厨房排烟道、委托工程基础资料管理、对外分包涉案工程水电、地暖工程等事实，本院予以采信。原告提交的证据2中的建设工程施工协议、劳务承包合同（2018年5月25日签订），因上述证据均为复印件，无法核实其真实性，故本院不予采信。原告提交的证据2中的劳务承包合同（2017年1月1日签订），因该证据中涉及的宁新国际C区商网及地库工程系被告中城建十五局第三工程建设有限公司承建，其与发包方宁新房产公司于2018年4月签订该工程的施工合同，原告作为该工程的实际施工人早于上述时间与被告中城建十五局第三工程建设有限公司签订的劳务承包合同是否实际履行无法核实，故对该证据不予采信，不能作为定案依据。   原告提交的证据2中的被告中城建十五局第三工程建设有限公司信息明细、收条、宁新国际城C区劳务2017=2018、各班组工资表、监理工程师通知单，上述证据形式来源合法，内容客观真实，能够证明湖南省朝辉建设工程有限公司于2017年8月10日更名为中城建十五局第三工程建设有限公司及原告赵玉科垫资施工了宁新国际C区商网及地库工程为实际施工人的事实，本院予以采信。原告提交的证据3《解除实际施工合同协议书》，形式来源合法，内容客观真实，能够证明被告宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司签订了《解除实际施工合同协议书》，约定解除宁新国际城A区14-17号住宅楼、C区地库的工程等权利义务的事实，本院予以采信，可以作为定案依据。原告提交的证据4固原市住房和城乡建设局固住建信（2019）19号处理意见书，形式来源合法，内容客观真实，能够证明被告中城建十五局第三工程建设有限公司违法转包涉案工程及原告母永财、赵玉科垫资具体施工了涉案工程、被告宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司在政府相关部门协调下用一个多月的时间完成了工程量的全面清算并签字确认解除了施工合同的事实，本院予以采信，可以作为定案依据。原告提交的证据5工程结算单、工资表清单、工程联系单，形式来源合法，内容客观真实，能够证明原告赵玉科承包了被告中城建十五局第三工程建设有限公司承建的宁新国际C区商网及地库工程的劳务工程，原告赵玉科垫资施工系实际施工人的事实，本院予以采信。   被告提交的证据建设工程施工协议、非国有资金投资工程项目直接发包备案资料，建设工程施工协议（C地块）、非国有资金投资工程项目直接发包备案资料，上述证据形式来源合法，内容客观真实，能够证明被告固原宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司签订《建设工程施工协议》，约定由被告中城建十五局第三工程建设有限公司承建宁新?国际城项目A地块14#-17#、C地块工程，并进行备案的事实，本院予以采信，可以作为定案依据。被告提交的证据《解除施工合同协议书》，形式来源合法，内容客观真实，能够证明被告宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司签订了《解除实际施工合同协议书》，约定解除宁新国际城A区14-17号住宅楼、C区地库的工程等权利义务的事实，本院予以采信，可以作为定案依据。被告提交的证据宁新国际城项目汇总表、工程结算单，法人授权委托书，形式来源合法，内容客观真实，能够证明被告宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司对宁新国际城A区14-17号住宅楼、C区地库的工程进行结算，确定了工程总价款及被告中城建十五局第三工程建设有限公司委托其单位职工金登奎作为宁新国际城A区工程项目负责人的事实，本院予以采信，可以作为定案依据。   本院经审理认定事实如下：2017年7月21日，被告固原宁新房产公司与湖南省朝辉建设工程有限公司签订了一份《建设工程施工协议》，约定由湖南省朝辉建设工程有限公司承建宁新国际城A区14#-17#住宅工程，2017年8月10日，湖南省朝辉建设工程有限公司更名为中城建十五局第三工程建设有限公司。2017年9月7日，湖南省朝辉建设工程有限公司与杜效平及原告母永财签订了一份《工程项目内部协议》，约定由原告母永财和杜效平垫资施工宁新国际城A、C区工程。2018年6月22日，被告中城建十五局第三工程建设有限公司委托母永财全权负责施工宁新国际城A区14#、15#、16#、17#住宅楼工程，并于6月23日与原告母永财签订了一份工程项目内部协议书，约定由原告母永财施工上述工程。期间原告母永财按照协议约定实际施工了宁新国际城A区14#、15#、16#、17#住宅楼工程，截至2019年4月14日，原告母永财施工完成了A区14号楼主体封顶、15号楼四层、16号楼两层、17号楼16层。2018年4月，被告固原宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司签订了一份《建设工程施工协议》，约定由中城建十五局第三工程建设有限公司承建宁新国际城C区工程，后被告中城建十五局第三工程建设有限公司将该工程的劳务交由原告赵玉科垫资施工。原告赵玉科实际施工，截至2019年4月14日，完成了2号楼商业楼及商网地库封顶、1号酒店楼、3号公寓楼完成基础垫层开始施工。2019年3月17日，被告固原宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司对宁新国际城A区14#-17#住宅楼工程和C区工程进行了结算，确认工程价款后双方签订了《解除施工合同协议书》，约定被告中城建十五局第三工程建设有限公司自愿同意解除宁新国际城A区14#-17#住宅楼工程和C区商网及地库工程，并由其自行解决上述工程发生的债权债务，承担由此所引起的一切经济纠纷及法律责任，被告中城建十五局第三工程建设有限公司已与相关劳务公司或班组签订的施工合同由被告中城建十五局第三工程建设有限公司协商解除。同时约定2019年4月14日，被告中城建十五局第三工程建设有限公司施工人员必须撤出施工现场。《解除施工合同协议书》签订后，在撤出施工现场时，实际施工人与被告固原宁新房产公司发生纠纷，现原告依法提起诉讼。   本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。本案中，被告固原宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司就宁新国际城A区14#-17#住宅楼工程和C区商网及地库工程签订的两份《建设工程施工协议》，系双方当事人在平等自愿的基础上达成的一致意见，且该施工合同不违反法律、法规的强制性规定，属合法有效合同。施工协议签订后，被告中城建十五局第三工程建设有限公司违法转包、分包涉案工程，由没有施工资质的本案原告母永财、赵玉科具体施工，并完成了部分施工项目，该行为违反了《建设工程施工协议》中关于不进行转包及违法分包的约定及法律规定。作为《建设工程施工协议》的合同相对方被告固原宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司在结算已完成工程量及工程价款后，双方自愿签订的《解除施工合同协议书》，亦是被告固原宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，亦不属于恶意串通。原告虽是涉案工程的实际施工人，但其没有施工资质，不是合法的承建方，且《解除施工合同协议书》中明确约定，施工合同解除后由被告中城建十五局第三工程建设有限公司协商解决其已与相关劳务公司或班组签订的施工合同及因涉案工程发生的债权债务，承担由此所引起的一切经济纠纷及法律责任，故原告诉称的被告固原宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司恶意串通损害其利益的理由，不能成立，本院不予采信。综上，原告要求确认被告固原宁新房产公司与被告中城建十五局第三工程建设有限公司于2019年3月25日签订的《解除施工合同协议书》无效的诉讼请求，理由不能成立，本院不予支持。   综上所述，原告的诉讼请求不成立，其诉讼主张本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条，第五十二条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款规定，判决如下：   驳回原告母永财、赵玉科的诉讼请求。   案件受理费100.00元，由原告母永财、赵玉科负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。   审 判 长 马艳华   人民陪审员 王兴灵   人民陪审员 马文普     二〇一九年十月二十五日   书 记 员 刘 娜   附：本案适用的相关法律条文如下：   一、《中华人民共和国合同法》   第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。   法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：   （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；   （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；   （三）以合法形式掩盖非法目的；   （四）损害社会公共利益；   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。   第二百七十二条第三款……。   禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院对民事诉讼实行法律监督。