广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初1731号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人温伟亮，男，1984年10月25日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市黄埔区。因本案于2018年7月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。委托辩护人成育祥，广东兆鹏律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2018〕1864号起诉书指控被告人温伟亮犯抢劫罪，于2018年12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员叶永权出庭支持公诉，被告人温伟亮及其辩护人成育祥到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：1、被告人温伟亮，伙同同案人古某、黄某、范某1、范某2、范某3（均另案起诉），于2017年4月22日19时许，将被害人谢某约至广州市增城区荔城街新园路33号4栋602房后，被告人一伙持电棍进入602房强行抢走被害人谢某人民币10万元后逃离现场。2、被告人温伟亮，伙同同案人黄某、范某2、范某1、范某3、“威哥”（另案处理），以赌博网上百家乐为由，通过微信联系被害人后。2017年8月1日17时许，被告人一伙将被害人曾某1、舒某1约至广州市增城区荔城街西城路23号一幢901房，被告人一伙先交付人民币10万元给被害人后。由同案人范某1使用被害方充值10万元的网上账号进行百家乐赌博，当输完网上账号的10万元后，被告人一伙即将被害人的人民币10万元抢走并驱离。后被告人温伟亮于2018年7月23日被抓获。庭审中，公诉机关向法庭出示了被害人陈述、现场勘验笔录、被告人供述等证据证实指控的事实。公诉机关认为被告人温伟亮的行为已构成抢劫罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项的规定判处刑罚。被告人温伟亮对指控的第二宗事实没有异议，认为其行为构成诈骗罪。辩解是黄某叫其上楼拿钱，其进入房内，把黄某面前的钱拿走。钱是用袋子装着的，不清楚有多少钱。辩解指控第一宗事实其没有参与。其辩护人提出：一、同意（2018）粤0118刑初1430号刑事判决书的事实和罪名认定。二、被告人温伟亮在整个诈骗中参与部分和作用都是最小的。经审理查明：被告人温伟亮伙同同案人黄某、范某1、范某2、范某3、“威哥”（均另案处理），以赌博网上百家乐为由通过微信联系被害人。2017年8月1日17时许，被告人一伙将被害人曾某1、舒某1约至广州市增城区荔城街西城路23号泰富广场一幢901房，被告人一伙先向被害人展某人民币10万元后，由同案人范某3使用被害方充值10万元的网上账号进行百家乐赌博。被告人一伙先行赢取被害人142000元后又输完网上账号内10万元，被告人一伙随即将人民币10万元强行拿走并驱离被害人。后被告人温伟亮于2018年7月23日被抓获。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书。2.犯罪嫌疑人归案情况说明，证实被告人温伟亮于2018年7月23日被抓获归案。3.现场勘验笔录、现场图、现场照片及提取痕迹、物证登记表。4.银行账户交易明细，证实2017年8月1日被害人曾某1分三次向陈某健工商银行账户（账号：62×××18）转账共142000元以及陈某健向被害人曾某1工商银行账户（账号：23×××27）转账人民币1000元的事实。5.穗增公（司）鉴（DNA）字[2018]00411号鉴定书，证实：（1）8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头6、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头7、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头8、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头10、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头12、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头14、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头17的20个基因座的STR分型与曾某1的STR分型相同，似然比率为1.85X1023。（2）8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头9、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头11、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头13的20个基因座的STR分型与舒某1的STR分型相同，似然比率为6.52X1023。（3）8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头1、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头2、8月1日901房客厅茶几烟灰缸内的烟头5、8月1日901房客厅茶几茶具托盘上的杯子1的擦拭子的20个基因座的STR分型与黄某的STR分型相同，似然比率为1.8X1024。6.经被告人温伟亮指认的视频截图，反映被告人温伟亮于2017年8月1日晚上与多名男子进入小区，搭载电梯上楼、拿着皮包进入电梯、在电梯检查包内现金情况等事实。7.本院（2018）粤0118刑初1430号刑事判决书，证实同案人的判决情况。8.被害人曾某1的陈述：2017年7月20日左右，我通过电脑浏览百度贴吧时发现有人在贴吧上留言说有赚钱的方式，但是没有具体说是何方式，如果需要的话可以联系。贴吧上还留下了联系用的微信号，号码是：“Mr-jiang8888”，微信名是“往事如风”。我们通过微信聊天说到我负责找一个赌博网站并做资金担保，然后“往事如风”负责联系客户，客户在我提供的赌博网站上成功赌博后赌博网站会将客户有效投注额的千分之八返点给我们，我和“往事如风”商量好返点我们两人平分，通过这样的方式来赚钱。之后“往事如风”又说微信里说不清楚，给了我一个电话号码(131××××9002)，让我给他打电话，于是我们又通电话商量赚钱具体的操作方式，期间我用微信搜索131××××9002这个号码又加了131××××9002这个号码所绑定微信号“gc134××××0120”、微信名为“阿某1”为好友并聊天。我们通过几次电话，期间我也找好了赌博的网站，“往事如风”也说他那里有客戶，我们便商量好2017年8月1日我过去广州增城找“往事如风”，我会带10万元过去做资金担保，由我告诉他们赌博的网站，然后他们去开户注册并注资入账户参与赌博。8月1日当日我和我的表弟舒某1一起从四川成都来到了广州增城区的挂绿广场，有两名男子（其中一名自称为“阿某1”）开著一台黑色皇冠小汽车接我们至泰富广场9楼的一间房内，到了房间内“阿某1”反悔了我俩之前谈的合作方式，改由我在我所提供的赌博网站内开户注册并存入现金进去，让我将账户与密码提供给客户参赌，客户拿现金过来做担保。并且说现在就有客户要参赌，他可以马上去拿10万元现金上来找我，让我接受这方式。之后“阿某1”一个人离开房间，不久便拿回来一个黄色小包，同时“阿某1”也拿了一台笔记本电脑回来，打开了我提供的那个赌博网站的主页，“阿某1”从包里拿出10捆人民币，都是面值100元的，说有10万元。大概清点了下没问题后我就装入了我随身携带的挎包内并放在我身边，随后我便通过“阿某1”提供的笔记本电脑在赌博网站内开户注册并绑定我的工商银行卡（卡号6215582313002534064，内有我带去的10万元)，同时我将工商银行卡内的10万元注资到了我在赌博网站内开设的账户内。操作成功后我便将赌博网站的链接、账户及密码微信发送到了“往事如风”这个微信号内，由“阿某1”发送给他的朋友参赌。因为该赌博网站一个账户同一时间只能一个人登陆，所以他朋友在参赌的时候我没有登陆账户内去查看赌博的情况，但是这个账户绑定的是我的银行卡，资金出入只有我才能操作。期间总共有三次“阿某1”说他朋友赢了钱让我将赢的钱退出来转账给他提供给我的账户内，每次都是他叫他朋友网站内下线后我才登陆账户操作退款的，每次退完钱我看到账户内都是余额10万元。之后有7、8名男子空着手就直接冲进来了，也没有蒙面，很凶的叫着我们别动，其中的两名男子架着“阿某1”出门了，有两名男子则过来抢走我的包，然后把包内的10万元现金拿走。之后便叫我们拿着自己的东西推着我和舒某1走，到了电梯口帮我们摁了一楼然后我和舒某1就乘电梯下楼离开了。我通过手机查询发现赌博账户内的金额已经显示为零元了。我就立即打“阿某1”131××××9002这个号码问他拿回我的10万元，电话中“阿某1”跟我说：“兄弟，你被骗了，你回去吧，这些都是老板安排的，我也没办法。我也分不到多少钱，一会我叫老板打1000元到你卡上，你买票回去吧”。大约10分钟后，我手机收到信息显示我那张工商银行卡收到ATM机存款1000元。之后我就去派出所报案了。和“阿某1”一同前往的男子是清楚我们谈的通过提供赌博网站并寻找客户进入网站参赌由此来赚取赌博网站返点的事情，我们接触后的整个过程他都在听我和“阿某1”的谈话，进入房间后“阿某1”反悔我们之前的合作方式，说我提出的做资金担保，由我告诉他们赌博的网站，然后他们让客户去开户注册并注资入账户参与赌博这种方式不合理时，该名男子还说“是啊，你这方式不合理，人家去玩也会担心钱在网站里面弄不出来”。后来“阿某1”说他有朋友马上就可以参赌，并且出去拿钱，拿钱回来后我清点，后我通过笔记本电脑进赌博网站办理注册开户的时候该名男子全程都是在场并看到这些过程的。而且“阿某1”出去拿钱时我和该名男子聊天时他还说到他是做“六合彩”的，但是我不熟悉“六合彩”的操作所以没跟他深聊。经辨认，辨认出“阿某1”是同案人黄某，与“阿某1”一同来的男子是同案人范某2。并对网站投注记录截图、案发现场、取款记录、转账记录作了指认。9.证人证言。（1）舒某1的证言：我和曾某1是在2017年8月1日下午14时许从四川坐飞机到增城的，之后我们到了增城挂绿广场的时候，有两名男子（黄某和范某2）开一辆黑色皇冠汽车（车牌粤Ａ×××××）过来接我和曾某1，载着我们两个在附近转了很久后进了一个小区，接着我们四个人就上了那个小区的1栋901房。当时我在玩手机，他们三个人就坐在那里聊天，具体聊什么我没听清楚，过了30分钟，戴金项链（黄某）的男子就站起来了，说要去拿钱，然后他就开门离开了。过了1个小时左右，黄某拿着一个土灰色的包包回来了，并把包放在我和曾某1坐的沙发的中间位置，跟我们说“里面都是钱，你们数一数”，当时我不知道什么意思，所以我没有理，就继续在玩手机，我没留意曾某1是否打开包数钱。过了一会，那名穿白衣服的男子（范某2）站起来说他有事要先走。到晚上22时许，我和曾某1、黄某坐在沙发上，突然有7名男子冲进房间，有一名较胖的男子把黄某带出门外走了，并把那个土灰色的包拿走。剩下的6名男子就让我们别动，紧接着我和曾某1就被他们赶出了房间，我走出房间的时候，看到电梯口还有一名男子在按着电梯门，对方的那群男子就把我和曾某1推进电梯，并帮我们按了1楼，还跟我们说让我们以后都别再来了。我和曾某1坐电梯到了一楼，我们就一直跑，跑到一间酒店，然后我们开了间房，在酒店里，曾某1跟我说他被人抢了十万元现金。然后我们就去报警了。那7名男子没有手持工具、没有殴打我们，他们让我和曾某1别动，并且让我们拿好自己的包，就把我们赶进电梯口了，还跟我们说以后别再来增城了。经辨认，辨认出同案人黄某、范某2，并对案发现场、监控视频截图作了指认。（2）陈某玲的供述：范某1是我老公，他有两个手机号，分别为：137××××2864、185××××7087，有两个微信号，分别为Mr-jiang8888（往事如风）、f101711-6903f（Mr.托天哥）。范某3是我老公弟弟，他有一个微信号：×××（一切随缘）。范某1在其姑丈店铺帮忙和做滴滴司机，范某3没有固定工作。经辨认，辨认出同案人范某1、范某3。指认电梯监控视频截图中男子是同案人范某3。（3）邓某芳的证言：2017年5月底，房屋中介带—名男子来看我位于广州市增城区荔城街西城路23号1幢901房，当时看完房屋后，该男子还发了视频给其女朋友看。对方看后很满意，第二天一名叫“余成娇”的女子就过来同我签订了一年的合同，我收取二个月的押金，六月份及七月份租金均是看房的男子微信转账给我的，对方转账给我的微信号是×××，昵称是“六六大顺”，电话号码是136××××2218。辨认出同案人黄某就是租其房子的男子。指认了监控视频截图。10.同案人侦查阶段供述。（1）黄某的供述：我没有参与抢劫，我只是参与赌博。2017年8月1日，范某1打电话给我说有客户要赌博，并跟我商量好赢钱了要分三成半给他，范某1给了我一台手机（该手机微信号叫“往事如风”），手机上有曾某1的微信号，之后我就通过该手机的微信联系曾某1，并于当日13时左右和范某2驾驶黑色皇冠小轿车到广州市增城区十车队车站，接曾某1和他朋友上车并谈赌博的事情。大概14时我和他们来到增城区，我们一直在谈赌博的事情，范某2在现场帮我们冲茶。等到我和曾某1谈好赌博的事情，我就打电话给“威哥”，叫他送10万元现金过来泰富广场，我下楼去拿钱，由范某2暂时招待他们。我拿了10万元现金上来，就叫范某2离开，我并不想他参与“煨赃”。随后我将10万元现金打开给曾某1看，让他知道我拿了现金上来，他看完之后我将现金放在客厅的茶几上面，他就用手机在网上注册了一个10万元赌资的百家乐赌博账号给我，账号及密码通过微信发给我，然后我就转发给范某1，由范某1在网上操作赌博百家乐。大概19时，我打电话给温伟亮，叫他过来泰富广场望风。赌博期间范某1三次打电话给我，说网上赌百家乐赢钱了，要退现金出来，三次一共退了142000元出来，当时我提供了一张陈某健的银行卡给曾某1，让曾某1将从网上退出的142000元转到陈某健的银行卡上。而范某1继续使用网上百家乐账号赌博。大约30分钟左右，范某1打电话给我，说账号内的钱差不多输完了。到了21时许，“威哥”打电话给我叫我喊人上去将钱拿走，随后我打电话给温伟亮，叫他上来将那10万元拿走。过了几分钟，温伟亮带着五、六名男子敲901房间的门，我出去开门后就走到电梯口，等温伟亮将钱拿出来。过了几秒钟温伟亮就拿着钱出来，我和他一起搭乘电梯下到负一层停车场，将10万元现金交给“威哥”，随后我就驾车离开。后曾某1打电话给我，说赌博的钱已经输完了，叫我转钱给他，我跟他说先转1000元，剩下的等有钱的时候再慢慢转给他。然后我打电话给陈某健，叫他转了1000元到曾某1的银行账号。到了2017年8月2日，陈某健将银行卡里面的142000元从银行取出来交给我，我、范某1和“威哥”一起将赚到的142000元按比例分成，范某1分了三成半，剩下的由我和“威哥”平分，即范某1分得49700元，我和“威哥”每人分得46150元。我们都是通过网上寻找赌博客户到广州市增城区参与赌博，赢了就收对方钱（简称煨庄），输了就不给钱对方的，由专人负责在网上寻找客户，而范某1的分工就是负责寻找客户。我以寻找客户介绍给曾某1为由，让曾某1通过网上开通账号并充值十万元进去，骗曾某1我们是赚取投注的千分之六提成。其实账户内的十万元是我们的人在操作赌博百家乐，如果赢钱就叫曾某1退钱出来，我们照样收钱，但是输完了的话，我们就找人上来房间拿走自己带去的十万元现金。总之我们肯定不会输钱的，而赢的钱全部照收。我们由专人负责联系客户来广州市增城区参与赌博，也有专人负责进入房间恐吓客户、带走接待人及拿走我们带去的现金，也有专人负责接待客户，也有负责出资金的人。范某1就是负责联系客户到广州市增城区参与赌博及操作网上赌博百家乐（我们简称“约客”），我是负责接待客户的（我们简称“老板”），范某3等人是负责进入房间恐吓客户、带走我及拿走我们带去的现金（我们简称“打工”），“威哥”负责出现金（我们简称“老板”）。范某3等人负责进入房间恐吓客户、带走我及拿走我们带去的现金，每人可以分得500元。如果没赢钱大家都没有钱分的。皮袋内的钱一直没有经曾某1手上的，当时只是从皮袋拿出钱来，让曾某1过目一下有十万元而已。指认了电梯内监控视频中男子是被告人温伟亮。（2）范某2的供述：我没有抢劫的行为。2017年7月或者8月份，黄某叫我去增城区荔城街的泰富广场，后来到增城后，黄某接了2名男子，就一起去泰富广场1栋901房，我不清楚黄某与2名男子要做什么，黄某也没有告诉过我，一直都是黄某和他们在聊天，我就是在喝茶和看电视，我没留意听他们说的内容。黄某曾出去买烟，我问对方2名男子过来做什么生意，他们说是关于赌百家乐的事情，我听到是赌博的事情，我就给电话黄某说我要先走了。刚和他聊完电话过了一会，黄某就回来了，于是我就先离开了。我于2013年曾因赌博罪被判刑，我不想再参与这类事情。我没看到黄某与那两名男子有拿钱出来赌博。（3）同案人范某1供述：2017年一天你下午，当时我在我姐夫档口处，接到黄某电话说有事叫我到泰富广场一下，然后我驾驶车辆搭载其他人一起出发前往，到泰富广场负一层停车场，将车停好后就搭电梯上楼，在电梯上我见到几名男子也跟我一起去黄某叫我去的地方。上到楼进了一住宅，我们见黄某坐在客厅里，当时还有三、四名我不认识的男子也在客厅。我进入后，黄某说没事了，叫我们可以离开，然后我们就离开了。我们没有携带工具进入现场。指认了监控视频截图中汽车就是其的雅阁汽车。（4）同案人范某3的供述：2017年8月1日晚上，当时我在我姑丈的增城的云山诗意的店内跟我姑丈聊天，我忘了是几点钟，然后我的期友啊华就打电话给我说让我过去泰富广场的他的住处那里喝茶，然后我就打电话给我哥范某1，让我哥过去接我过去喝茶，过了没一会，我哥就开了一辆车过来载我去了泰富广场啊华的住处，我们到了之后我哥把车停在了泰富广场负一层，之后过了20分钟左右，有一名我不认识的男子A坐进我哥范某1的车，然后我们三个人就在车某等，之后啊华给电话给我说让我上去喝茶，然后我和我哥范丈杰、那名不认识的男子三个人就坐电梯上去阿某2的住处那里。当时电梯里还有另一名我不认识的男子B也在电梯里，之后我们坐电梯到了啊华住的那层，我先从电梯里走出来了，我看到啊华住的房门口有两三个人在吵架，我不记得我哥范某1和了另外两名男子A、B有否走出电梯，我看到有人在那里吵架，我不知道他们在干什么，我就坐电梯离开，我和我哥坐电梯下去负一层开车回家了。经辨认，辨认出同案人范某1，指认了电梯监控视频截图中男子是其本人。11.被告人温伟亮的侦查阶段供述：2017年8月1日“阿房”（黄某）打电话给我，说他与人在广州市增城区荔城街泰富广场参与网上赌博，叫我到现场把他的赌资拿走，并说泰富广场处有几名男子等着我。我过去泰富广场后找到那六、七名男子，大约21时40分，我们坐电梯上到九楼，其中一名男子按住电梯，我跟其他男子冲进黄某的房间，黄某拿着一包包从房内出来，把包包交给我后他自己进入电梯，我拿着包与另一名男子跟着进入电梯。在电梯内我打开包包拿出现金看了一下，便把包包交回给黄某。之后我就一个人回家了。当时我们没有持工具进入房内。我不知道黄某跟谁赌博，我没有得到什么好处。指认电梯监控视频截图中男子是其本人。关于控辩双方的意见，本院综合评价如下。一、关于公诉机关指控的第一宗犯罪事实问题。经查，现只有被害人谢某的陈述，被告人温伟亮及其他同案人均否认参与作案，且无其他证据予以佐证，公诉机关指控此宗犯罪事实不清，证据不足，本院不予支持。二、关于指控第二宗犯罪事实定性问题。经查，被告人温伟亮及同案人黄某等人通过设置骗局，假借与被害人进行赌博。采用赢则收钱，输则采取驱赶对方、强行取回保证金的方式获取被害人的财物，表面上看是按照赌博的输赢规则获利，实际上是已经控制了只赢不赔的结果，借赌博的形式骗取被害人钱财，与一般的赌博行为主要依靠有偶然性的输赢结果获取财物有本质区别，且本案中的暴力情形并不明显，只是采用言语驱赶的方式拿走保证金。因此被告人温伟亮等人的主观故意并非赌博，而是通过诈骗的手段骗取被害人的财物，其行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪对本案被告人温伟亮定罪处罚。三、关于犯罪数额问题。经查，同案人黄某的供述以及被害人曾某1的陈述、银行账户交易明细均证实，案发后同案人黄某通过陈某健账户转账1000元退回给被害人曾某1，被害人曾某1报警陈述称被诈骗人民币10万元。本案危害后果直接反映为被害人曾某1个人损失人民币10万元，案发时被告人退还1000元给被害人应予以扣减，故应认定99000元为犯罪数额。虽本案诈骗犯罪中被告人等赢取的人民币142000元是被告人等所追求的犯罪目标，考虑到该142000元是被告人一伙以诈骗被害人曾某1所得赃款与网络赌场对赌所得，故被告人一伙利用赃款所获的非法或者合法收益不应作为犯罪数额来认定，应作为被告人违法所得的财物予以追缴。三、关于被告人温伟亮是否属从犯。经查，被告人温伟亮在本案中的地位为“打工”，即负责进入房间恐吓客户、带走被告人等带去的现金。在整个犯罪过程中，属次要、辅助作用，可以认定为从犯。其辩护人提出被告人温伟亮在犯罪过程中地位及作用小的意见有理，本院予以采纳。本院认为，被告人温伟亮无视国家法律，伙同他人以非法占有为目的，共同诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人温伟亮犯诈骗罪的部分事实清楚，证据确实、充分，惟指控罪名有误，本院予以纠正。被告人温伟亮在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人温伟亮自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人温伟亮犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月23日起至2020年3月22日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、责令被告人温伟亮与同案人黄伟房、范锦强、范文杰、范文科共同向被害人曾某2退赔经济损失人民币99000元。追缴被告人温伟亮与同案人黄伟房、范锦强、范文杰、范文科违法所得人民币142000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  翁榕伟审 判 员  周思军人民陪审员  刁泽锋二０一九年十月二十五日书 记 员  毛小红陈嘉敏附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。