湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初10603号原告：湖南中建建筑劳务有限公司。住所地在湖南省长沙市雨花区韶山南路与井湾路交汇处正东南角金领家族公寓A片A幢2104房。法定代表人：钟东哲。委托代理人：李国强，湖南中楚律师事务所律师。被告：傅胜凤，男，1968年12月10日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托代理人：王卫郴，湖南弘湘律师事务所律师。原告湖南中建建筑劳务有限公司（以下简称原告）与被告傅胜凤（以下简称被告）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员杨华独任审判，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人钟东哲及其委托代理人李国强，被告及其委托代理人王卫郴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原告无需支付被告工资28832元；2、请求依法判令原告无需支付被告经济补偿4800元；3、请求依法判令原告无需返回被告管理费5000元。事实及理由：2018年11月8日，原告与被告签订了马来西亚项目《劳务人员聘用合同书》。该聘用合同第六条对工资待遇及支付方法于第1款明确约定“乙方（即被告）在马来西亚工作期间，工资待遇是以完全胜任本合同所签订的工作岗位，并能按期保质保量地完成所下达的工作标准基础上下发。用工付款方式，按照公司发放的员工本人认可的单价计算，上不封顶，下不保底，从开工之日起计算第三个月发放第一个月工资，以转账方式发放，每个人每个月只可借支500RMB，零星用工320元/天”。另外，该聘用合同第六条第3款同时明确约定“乙方（即被告）的工资每月必须进行工资结算，每月25日之前报所完成验收合格工程量”。另外，该《聘用合同书》第二条第2款明确约定“聘用期间，经甲方认定乙方是虚报技术工种，不能胜任本职工作，根据现场实际情况将其遣返回国或调整为普工或其他适合岗位，工资待遇将根据实际岗位来确定，如果乙方（即被告）不能胜任其他岗位，也不服从甲方的工作安排，甲方可终止劳务合同，将乙方遣返回国，给甲方施工造成的损失和前期发生的相关费用（如签证，机票）由乙方承担”。被告与工友谢文康、黄军干、张汉明四人均于2018年11月8日与原告签订马来西亚项目《劳务人员聘用合同书》，并一同前往马来西亚务工。被告等四人于2018年11月10日至2018年12月31日的工资，根据他们完成的工程量结算总额为22806元，平均每个人的工资为4528元（扣除伙食费用和借支款），被告等四人都予以了签字认可。被告等上述四人虚报技术工种，到马来西亚项目部后不能胜任签约之前承诺的贴地板砖的工作，在深装项目坚持了近2个月的贴地砖工作后因实在无法胜任工作而自己选择主动退出，其损失按合同规定应该由被告承担。上述2018年11月、12月的工资就是根据被告等人当时所做的工程量由深装和被告双方确定其所得的工资。而原告招聘的比被告先去马来西亚一个多月做同样贴砖工作的两人待遇却有15000元/月，由此可以看出被告确实是自身技能的原因，这个事实被告在微信聊天上也承认了。从2019年1月10号开始，被告等四人因技术工种活干不了，工资收入与预期的相差大，加之与深装项目管理人员多次发生争执，不愿再在碧桂园森林城市深装项目继续工作，要求原告帮助换地方做事或者回国。原告考虑工人来一趟的代价不低，就帮被告等人联系了新的工作，即在立福公司干了半个月左右的修补，工作到2019年1月25号。因工作任务完结，被告四人就待在营地等待新的工作安排，期间原告法定代表人钟东哲在现场要求被告去做合同要求的贴砖工作，但被告不愿意去，说要等着做修补之类技术含量不高，但工作不连续的活去做。因被告不服从原告的工作安排，于2019年2月14日未经原告同意，擅自通过中介购买机票回国，造成此次纠纷。对于被告在仲裁委提出的工资请求，2018年11月、12月的工资已经结算清楚并经被告签字认可，原告应该支付被告4528元，扣除了2000元管理费后，其余的2528元都全部支付完毕。至于2019年1月10日至1月25日的工资，原告负责为被告追回。被告1月26日至2月14日的工资，一是因被告不服工作安排，二是因被告自己没有去工作，导致没有工资。因此，原告无法也无依据支付被告这段时间的工资，这个损失只能由被告自行承担。对于被告在仲裁委提出的经济补偿请求，因为被告首先违约虚报技术工种，不能胜任工作，原告帮被告重新安排工作后，被告拒绝，并擅自提前解除合同回国，这不属于给予经济补偿解除合同的情形，因此原告无需补偿被告解除劳动合同的经济补偿4800元。关于被告在仲裁委提出的返回管理费的请求。因为被告向原告缴纳的所谓管理费，实际上是用于原告为被告出国办理签证、购买火车票、飞机票、提供住宿所花费的开支，只不过是由原告预先为被告垫付，然后从被告工资中扣回（被告预交了部分）。按照国外务工惯例，务工人员的往返交通费用都是自己负责，只是由用人单位统一办理。因此，原告无需返回被告所交的管理费5000元。被告辩称，1、原、被告之间成立劳动关系，且劳动关系从2018年11月8日起至2019年2月14日止，原告应当支付被告拖欠的工资28832元。2、原、被告劳动关系止于2019年2月14日，由于原告拖欠被告工作，且不安排被告工作，被告于2019年2月14日乘机回国。被告通过乘机回国单方解除与原告之间的劳动关系，此私力救济行为合法合理，依法应予以认定。3、原告应当向被告支付解除劳动关系的经济补偿金4800元。原、被告之间劳动关系存续98天，不满六个月，依法应支付半个月工资标准经济补偿金，然被告每日工资标准为320元，故半个月工资标准的经济补偿金为4800元。4、原告收取被告管理费5000元应全额退还被告。经审理查明，2018年11月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《马来西亚项目劳务聘用协议》一份，约定，根据甲方施工需要，乙方同意到甲方项目施工现场及签约工程工作，乙方自愿服从甲方项目部的统一领导；乙方到达马来西亚后开始算起，甲方提供点工包吃包住，包工不包吃，工资按（工程量）计算工资第三个月开第一个月工资，后期每个月25日报当月工程量下月30日发放工资，如果因工人质量进度没达上项目部计算工程款时间由工人个人承担，本月没有工资发放；聘用期间，经甲方认定乙方是虚报技术工种，不能胜任本职工作，根据现场实际情况将其遣返回国或调整为普工或其他适合岗位，工资待遇将根据实际岗位来确定，如果乙方不能胜任其他岗位，也不服从甲方的工作安排，甲方可终止劳务合同，将乙方遣返回国，给甲方施工造成的损失和前期发生的相关费用（如签证，机票）由乙方承担；聘用合同期限为一年一签，最终工作期限以实际工期为准；用工付款方式，按照公司发放的员工本人已认可的单价计算，上不封顶，下不保底，从开工之日起计算第三个月发放第一个月工资，以转账方式发放，每个人每月只可借支500RMB，零星用工320元/天；乙方的工资每月必须进行结算，每月25日之前报所完成验收合格工程量，工资发放方式是第三个月发第一个月工资，30日之前发放工资；月工不扣生活费，包工每人每天扣除22马币生活费；乙方到马来西亚工地十日内，甲方必须保证安排工作，否则必须按每人每天150元工资标准补偿误工费等。被告于2018年11月9日抵达马来西亚，11月10日开始按照原告的安排从事贴地板砖的工作。由于原告在马来西亚没有固定的施工项目，2018年11月18日至2019年1月26日期间，原告安排被告在另外两家公司分别从事贴地砖和修补工作。此后，因原告没有继续给被告安排工作，经与原告协商未果，被告于2019年2月14日自订机票回国。被告回国后向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告（被申请人）支付2018年11月10日至2019年2月14日的工资31772元、经济补偿5250元，返还管理费5000元，支付回国交通费9180元。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月5日作出以下仲裁：1、被申请人向申请人支付工资28832元；2、被申请人向申请人支付经济补偿4800元；3、被申请人向申请人返还管理费5000元；4、驳回申请人其他仲裁请求。原告对仲裁不服，于2019年9月12日诉至本院，请求判如所诉。另查明，1、原告在与被告签订《马来西亚项目劳务聘用协议》时，原告要求收取被告管理费5000元，被告通过手机微信向原告支付了2000元，双方约定另3000元从被告工资里面扣除。2、被告向原告借支500元，原告于2019年1月30日支付被告工资2528元。本案在审理过程中，原告提交的微信群聊天记录、2018年11月和12月份工资结算清单、2019年1月9日结算单、工钱结算明细均系复印件，没有提交原件予以核对，被告对上述证据不予质证。2018年11月和12月份工资结算清单、2019年1月9日结算单、工钱结算明细均为手写，并且没有加盖相关出具单位的公司印章。以上事实，有《马来西亚项目劳务聘用协议》、雨劳人仲案字（2019）第158号仲裁裁决书、仲裁庭审笔录及原、被告的陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，原、被告属于劳动关系。一、关于工资的问题。原、被告签订的《马来西亚项目劳务聘用协议》中约定原告在马来西亚有施工项目及签约工程，但原告未提交相应证据证实。根据原告对被告的工作安排，没有连续性和整体性，且原告没有提交有效证据证实原告对被告施行的是计件工资及具体的考核明细、工程量和据此结算的工资金额，原告应对此承担举证不能的法律后果。鉴于原告不能举证证明被告的工资标准，本院认定原告对被告施行的是零星用工。按照《马来西亚项目劳务聘用协议》的约定，零星用工320元/天，包生活费，被告可每月借支500元人民币。被告从2018年11月10日至2019年1月26日期间均按照原告的安排工作，原告应按320元/天的标准支付被告此期间的工资24640元（320元/天×77天）。2019年1月27日至2019年2月14日期间，原告未给被告安排工作，按照《马来西亚项目劳务聘用协议》的约定，原告应按150元/天的工资标准支付误工费2700元（150元/天×18天）。上述工资合计为27340元，扣除原告已支付的工资2528元，扣除被告借支的500元，原告还应支付被告工资24312元。二、关于经济补偿的问题。由于原告不给被告提供劳动条件、未足额及时支付劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，被告可以解除劳动合同。被告于2019年2月14日回国的行为，表明其单方解除了与原告的劳动关系，依照中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，原告应支付被告半个月工资的经济补偿4800元。三、关于返还管理费的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”的规定，原告要求被告支付管理费5000元，实际收取2000元，应予返还。原告提出管理费是为支付签证，机票等用，应由被告承担的主张，但根据合同约定，只有在被告违约的情形下，该费用才由被告承担，本院对原告的该项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告湖南中建建筑劳务有限公司应于本判决生效后7日内支付被告傅胜凤工资24312元；二、原告湖南中建建筑劳务有限公司应于本判决生效后7日内支付被告傅胜凤经济补偿4800元；三、原告湖南中建建筑劳务有限公司应于本判决生效后7日内返还被告傅胜凤管理费2000元；四、驳回原告湖南中建建筑劳务有限公司其他诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由原告湖南中建建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 杨 华二〇一九年十月二十五日书记员 李佳妮附：《中华人民共和国劳动合同法》第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。