福建省浦城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0722民初2245号 原告：游林生，男，1971年10月16日出生，汉族，住建瓯市。 委托诉讼代理人：游荣珍（系游林生妹妹），女，1975年5月14日出生，汉族，住福建省。 委托诉讼代理人：刘水生，福建元天和律师事务所律师。 被告：鲍学明，男，1973年11月4日出生，汉族，住浦城县。 委托诉讼代理人：包利军，福建省浦城县富岭法律服务所法律工作者。 被告：天安财产保险股份有限公司南平中心支公司。统一社会信用代码：913507007775471529，住所地南平市延平区南福路45号海峡建材城5号二层。 负责人：许旭东，职务：总经理。 委托诉讼代理人：陈旭峰，政和众成法律服务所法律工作者。 原告游林生与被告鲍学明、天安财产保险股份有限公司南平中心支公司（简称天安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告游林生及其委托诉讼代理人游荣珍、刘水生,被告鲍学明及其委托诉讼代理人包利军，被告天安财产保险股份有限公司南平中心支公司的委托诉讼代理人陈旭峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 游林生向本院提出诉讼请求：1、判令鲍学明赔偿原告各项损失共计人民币394308.41元；由天安保险公司在交强险和商业三者险的限额内（优先支付精神抚慰金）直接支付给原告；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月17日22时30分许，鲍学明驾驶闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车与游林生驾驶闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车碰撞，造成游林生受伤及双方车辆受损的交通事故，游林生在浦城县医院治疗，花去医疗费5757.71元，在建瓯市立医院住院治疗95天，共花去医疗费112755.18元，后续治疗费16000元，交警部门对该起交通事故作出《道路交通事故认定书》认定：鲍学明负全部责任，游林生无责任。鲍学明驾驶闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车在天安保险公司投保交强险和商业三者险（不计免赔）。 鲍学明辩称，原告主张医疗费99185.43元，只有票据没有住院费用清单，没有病历，存在重大瑕疵，不能支持；后续治疗费16000元，没有实际发生，待实际发生后再另行主张；专家会诊费5600元，原告方未提供证据证明，不予认可；外购药品的医疗费1160元，虽然有外购药品协议书，但没有医嘱，不予认可；辅助器具费用，三笔辅助器具费完全是原告私自购买的，没有医嘱，不予认可；原告主张误工费，以从事交通运输业标准计算，但其只提供驾驶证、行驶证，故不能适用该标准；营养费50元/天过高，按照30元/天计算。住院伙食补助费50元/天过高，应该按照20元/天计算；伤残赔偿金是以城镇居民标准证据不足，原告于2018年4月18日在城镇有一套房子，才开始到城镇居住生活，离本起事故发生之日未满1年，并不符合有关规定，残疾赔偿金应适用农村居民进行计算；精神抚慰金，认为10000元过高，认可5000元；交通费按照损害赔偿规定，应与时间、地点，就医人员，趟次相符合，应提交相关的交通票据予以证实。综上所述，游林生的损失应由天安保险公司赔偿。 天安保险公司辩称，本案中被保险车辆的驾驶人鲍学明没有道路运输从业人员证，按照保险合同的约定，保险公司不承担商业三者险的保险赔偿责任。医疗费应扣除15%的赔偿责任，外购药品没有医嘱，不予确认；后续治疗费16000元，认可8000元-10000元；辅助的器具费没有医嘱，无法确认该费用的真实性；专家出诊费用没有票据不予认可；误工费按照119元/天，误工的时间过长，原告两次住院合计95天，出院之后，医院建议休息60天，误工天数应是155天；护理费只能确认住院期间的95天。营养费认可住院期间按照30元/天计算；原告后续治疗的误工费是不存在的，因为原告已经定残，就不存在误工费，由残疾赔偿金予以赔偿。对于残疾赔偿金，原告办理房产证的时间是2018年4月份，没有证据证明事故发生之前，原告就住在城镇满一年，原告没有收入来源于城镇的证据，因此不能按照城镇居民标准计算，鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。精神抚慰金过高，认可8000元。本公司向原告支付预付款52209.6元。赔偿款应该扣减保险公司的预付款。 本院经审理认定事实如下：2018年11月17日22时30分许，鲍学明驾驶闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车与游林生驾驶闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车碰撞，造成游林生受伤及双方车辆受损的交通事故。游林生在浦城县医院治疗，花去医疗费5757.71元，在建瓯市立医院住院治疗95天，共花去医疗费112755.18元，门诊费1057.72元，医院证明后续治疗费16000元，有与医院协议外购药1160元，福建晟蓝司法鉴定所司法鉴定伤残等级一处九级、一处十级，误工期240天、护理期120天、营养期120天，交警部门对该起交通事故作出《道路交通事故认定书》认定：鲍学明负全部责任，游林生无责任，鲍学明驾驶闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车在天安保险公司投保交强险和商业三者险（不计免赔）。天安保险公司向原告支付预付款52209.6元，鲍学明预付10000元。 上述事实，有游林生提供《道路交通事故认定书》、出院小结、疾病证明书、住院收费票据、福建晟蓝司法鉴定所司法鉴定意见书、保险单，及当事人在法庭上的陈述等证据相互印证。 本院认为，鲍学明驾驶闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车与游林生驾驶闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车碰撞，造成乘员游林生受伤治疗，根据《道路交通事故认定书》的认定，游林生无责任，鲍学明负事故全部责任，应承担全部赔偿责任。鲍学明驾驶闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车在天安保险公司投保交强险和商业三者险（不计免赔）。应先由该公司依法在交强险限额内和第三者商业险直接赔偿给游林生。游林生的各项损失，依法认定如下：1、医疗费120730.61元（包括外购药），有医疗费发票及医院证明需要外购药，予以佐证，及后续治疗费16000元，有法律规定可以一并赔偿，均予以确认，对天安保险公司提出应扣除15%的赔偿责任的意见，与法律规定相抵触，该意见不予采纳；2、误工费52761.61元，天安保险公司对计算天数和标准均有异议，提出按住院天数95天和休息天数60天，按照119元／天标准，因游林生鉴定误工期与定残前一天相近，应确认120天，适用农业就业人员标准119元／天，天安保险公司提供误工天数，不予采纳，予以确认28560元（119元／天×240天）；3、住院伙食补助费4750元（50元／天×95天），鲍学明有异议，认可每天20元。因原告主张标准太高，不符合有关规定，予以确认2850元（30元／天×95天）；4、护理费52761.61元（219.84元／天×120天），天安保险公司有异议，提出按住院天数计算，因原告是以鉴定护理期计算，但原告未提供出院后需护理依赖的证据，应确认以住院天数和服务业标准计算，予以确认15675元（165元／天×95天）；5、营养费6000元（50元／天×120天），鲍学明和天安保险公司有异议，认为过高，应按每天30元计算。应确认3600元（30元／天×120天）；6、精神抚慰金10000元，天安保险公司有异议，认可8000元，因游林生伤残九级，又是鲍学明负事故全部责任，原告的该项主张，予以支持；7、残疾赔偿金176908.2元，天安保险公司有异议，提出按农村居民标准计算。因原告户籍是农村居民，未提供长期从事运输业证据，采纳鲍学明和天安保险公司的意见，适用农村居民标准计算，应确认74848.20元（17821×20年×21%）；8、鉴定费1800元，有鉴定费发票，是为了查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应当由天安保险公司承担，予以确认；9、交通费600元，符合实际发生交通费用，予以确认；10、辅助器具费1528.8元，因未提供医嘱，该主张不予支持；11、后续治疗的其他费用，法律未规定，后续的其他费用，可以一并主张，该主张不予支持。上述共计258663.81元。天安保险公司以鲍学明没有从业资格证为由拒绝在商业三者险中赔偿，但从业资格证与事故的发生不存在必然因果关系，也不会增大保险公司理赔风险，保险公司提供的该免责条款是加重投保人责任，减轻自身责任的条款，属无效条款，该抗辩理由不成立，本院不予采纳。保险公司仍在商业三者险中承担保险赔偿责任。因投保车辆驾驶员负事故全部责任，该案不分交强险和商业三者险的数额。上述损失应由天安保险公司赔偿。扣除其支付52209.6元，再扣除鲍学明预付10000元，尚需支付196454.21元。 综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、天安财产保险股份有限公司南平中心支公司应于本判决生效之日起一个月内支付在机动车交强险和第三者商业险限额内赔偿给游林生因交通事故受伤的各项损失共计258663.81元，扣除其支付52209.6元，再扣除鲍学明预付10000元，尚需支付196454.21元； 二、天安财产保险股份有限公司南平中心支公司应于本判决生效之日起一个月内返还给鲍学明垫付10000元； 三、驳回游林生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7205.60元，减半收取3602.8元，由游林生负担1402.8元，鲍学明负担2200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。 审判员  彭文平 二〇一九年十月三十日 书记员  陈 强 本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行提示 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。