河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1503民初5120号原告信阳市上天梯怡和矿产资源开发有限公司。法定代表人徐国栋，公司总经理。委托代理人匡玉玲，公司员工。委托代理人朱建华，河南冠南律师事务所律师。被告信阳方浩实业有限公司。法定代表人陈延东。被告信阳科美新型材料有限公司。法定代表人丁术风，公司总经理。委托代理人连永春，公司副总经理。二名被告共同委托代理人何效苇，河南银辉律师事务所律师。原告信阳市上天梯怡和矿产资源开发有限公司（以下简称怡和公司）诉被告信阳方浩实业有限公司（以下简称方浩公司）、被告信阳科美新型材料有限公司（以下简称科美公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告怡和公司委托代理人匡玉玲、朱建华、被告科美公司委托代理人连永春及该公司与被告方浩公司共同委托代理人何效苇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告怡和公司诉称，原、被告双方于2017年10月18日签订了《珍珠岩原矿购销合同》，原告怡和公司积极履行合同义务，于当日向被告方浩公司支付了460万元采购款，合同第五条约定方浩公司于2017年12月15日全部发完矿石，但截止2019年4月10日，方浩公司仍欠怡和公司10581.35吨矿石未发，未发矿石金额2433710.50元，依合同计算的利息682105.53元。经双方协商，原告与被告就《珍珠岩原矿购销合同》的履行于2019年4月12日签订了《补充协议》，科美公司为本协议的保证人，为本协议的履行承担无限连带责任。根据《中华人民共和国合同法》第32条:“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”，第44条:“依法成立的合同，自成立时生效”的规定，签订的《补充协议》已于2019年4月12日生效。协议第2条约定:合同履行期间，若原告获得管理区采购矿石计划指标，被告应在接到原告电话通知后24小时内将采购款转给原告。采购价与合同价的差额部分，由被告完全承担。根据《合同法》第60条规定，原告及被告均应恪守合同，依约全面适当履行自己的合同义务。2019年5月16日经上天梯管理区环境攻坚办验收，原告怡和公司已获得管理区采购矿石计划指标，即协议第二条所约定的条件已经达成，原告于5月16日通知被告方浩公司将欠发的1万吨矿石采购款310万元转至指定账户履行合同义务。时至今日，被告方浩公司只支付了3000吨矿石采购款93万元，没有完全履行协议约定的转款义务，根据《合同法》第107条及《补充协议》的约定，需承担不履行合同义务的违约责任，被告科美公司承担连带责任。综上所诉，原告的诉讼请求既有事实证据又有法律依据，理由充分。为了维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判令：1、被告方浩公司向原告支付欠发原告7581.35吨矿石采购款2350218元及利息（按2019年4月12日三方签订的补充协议约定计算至全部款项结清之日止）；2、被告科美公司对被告方浩公司上述债务承担无限连带责任。3、本案全部诉讼费用、律师代理费由被告承担。被告方浩公司与被告科美公司共同辩称，要求法院驳回原告诉讼请求中的利息部分，判决两被告不承担违约责任，理由如下：1、原告与被告方浩公司于2017年10月18日签订珍珠岩购销合同原矿是事实，但是在合同履行过程中被告方浩公司不存在违约行为，属于不可抗力，履约不能，在签订协议后方浩公司加大生产，为履行该协议作出准备，在交付部分矿石后由于矿石结构的变化，生产出的矿石与原告要求不一致，合同约定的是每吨230元，但是履行过程中原告要求A级矿每吨330元才接受，被告公司赵田多次进行现场采样，在采样过程中原告拒绝接受，至2018年6月左右政府对环保、绿色矿石的检查力度加大，最终导致停产。在这个过程中，被告与上天梯非金属矿区经会议纪要决定，上天梯非金属管理矿终止了与方浩实业的合作，最终无法交货。基于以上事实，方浩公司不存在故意违约的行为，确实是一直想履行协议。2、在双方签订的补充协议中约定的利息应视为违约金性质，因为双方之间不存在借款，对于民间借贷之间存在利息的支付，补充协议约定无法发放矿石的时候按1.5分支付利息，该利息应当定性为违约金，所以方浩公司不承担违约行为，属于不可抗力履约不能，不应当支付利息，我们愿意偿还原告支付的货款。合同约定按矿石价格每吨230元进行结算，事实这个价格远低于当时市场价，是因为双方合作关系很好，以低于市场价的价格销售给原告，但是原告要求履行的必须按照每吨330元A级矿进行交付。经审理查明，2017年10月18日，原告怡和公司（采购方、甲方）与被告方浩公司（供货方、乙方）签订《珍珠岩原矿购销合同》一份，与本案审理及双方当事人争议相关内容如下：乙方为响应管理区号召，原矿不出山，就地深加工的管理经营模式，将矿石供给区模范企业甲方。一、乙方所销珍珠岩矿石为C采区的优等矿石（老县矿二采区）。矿石品质以甲方认可为准。二、甲方计划购进原矿20000吨，单价230元/吨，合计总价款4600000元。四、结算办法：2、甲乙双方合同生效后，甲方在三个工作日内一次性将全部货款付清，合同生效。否则，合同自动失效。五、矿石从2017年11月1日开始发，到2017年12月15日全部发完，若2017年12月15日发不完矿石，则剩余矿石款乙方向甲方支付利息，按月息1.5%计算，直到矿石发完为止。八、乙方保证对本合同约定销售给甲方的珍珠岩矿石拥有所有权，不存在任何债权债务纠纷，不再出售或抵押给任何第三方。否则，由此给甲方造成的损失，乙方以其公司资产全额予以赔偿。九、此协议经甲乙双方签字后生效，一式两份，具有同等法律效力。合同签订后，原告怡和公司于当日向被告方浩公司一次性支付全部货款4600000元，而被告怡和公司在合同约定的发货期满即2017年12月15日前未能向原告供货完毕。2019年4月12日，原告怡和公司（甲方）、被告方浩公司（乙方）与被告科美公司（保证人）就上述事实签订三方《补充协议》一份，内容为，甲乙双方于2017年10月18日签订了《珍珠岩原矿购销合同》，甲方于当日向乙方支付了460万元采购款，合同第五条约定乙方于2017年12月15日全部发完矿石，但截止2019年4月10日，乙方仍欠甲方10581.35吨矿石未发，未发矿石金额2433710.50元，依合同计算的利息682105.53元。现双方经协商，就《珍珠岩原矿购销合同》的履行达成如下补充协议:1、乙方承诺于2019年8月10日之前发完其所欠甲方的珍珠岩矿石10581.35吨，珍珠岩矿石为县矿C采区的优等矿石，矿石品质以甲方认可为准，矿石价格按合同约定230元/吨结算。这期间未发矿石部分的价款仍按月息1.5％计算利息。利息于矿石发完之日一次性支付给甲方。2、合同履行期间，若甲方获得管理区采购矿石计划指标，乙方应在接到甲方电话通知后24小时内将采购款转给甲方。采购价与合同价的差额部分，由乙方完全承担。甲乙双方仍按原合同单价230元/吨结算。3、自2019年8月11日起，若乙方仍未发完所欠甲方珍珠岩矿石，乙方将在十个自然日内退还未发矿石的全部价款。未发矿石退还价款除按合同价计算外，若遇矿石价格上涨，每吨矿石乙方另按结算日县C采区优等矿石市场价与合同价230元/吨的差额补偿甲方。乙方所欠款项自2019年8月11日起，按月息2％计算至还清全部款项为止。4、信阳科美新型材料有限公司为本协议的保证人，愿意为本协议的履行承担无限连带责任。5、甲乙双方的任何一方不得违约，违约方需赔偿对方的一切损失，有关合同的一切争议，双方均应本着公平、公正的原则协商解決，如甲、乙双方协商不成，应提请合同签订地人民法院诉讼解决，任何一方因此而支付的一切费用(包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、律师费、差旅费等)全部由败诉方承担。6、本协议一式三份，三方各执一份，自三方盖章之日生效。由于被告方浩公司与合作企业存在合作遗留问题未解决，其于补充协议签订后仍未能向原告履行约定的供应矿石义务。2019年5月16日，原告怡和公司经信阳市上天梯非金属矿管理区环境污染防治攻坚领导小组办公室验收整改达标，相应获得管理区采购矿石计划指标。原告遂以短信通知方式告知被告方浩公司将未发矿石采购款按市场价每吨310元的价格支付给原告，由其另行向具有销售权的矿产品公司购买同等质量的矿石，对此，被告方浩公司除于2019年5月22日、24日、30日分别向其转账支付310000元，共计采购款93万元外，就剩余未发矿石采购款未再退还。关于上述两份合同未能履行的原因，被告方浩公司于庭审中举证提交信阳市上天梯非金属矿管理区办公室于2018年6月28日作出的会议纪要，该纪要中阐明对方浩矿业公司遗留问题要求其与合作企业终止合同并进行彻底清算后，禁止对外直接销售原矿。还举证提交信阳市国土资源局上天梯分局、上天梯管理区环境攻坚办于2018年5月、9月、11月期间印发的对露天矿山综合整治及轻中度污染天气管控措施文件或通知若干份，以此证明由于政府部门对环保及矿山企业的管控，该公司处于停产状态。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案原、被告签订的《珍珠岩购销合同》《补充协议》，均系双方当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，双方均应按照合同约定履行自己义务。原告怡和公司在合同签订后已将货款全额支付给被告方浩公司，被告方浩公司则应按照购销合同的约定及时向原告供应全部货物。后在其未能完全履约的情况下，经三方当事人达成的补充协议，除确认截止2019年4月10日，被告方浩公司欠原告怡和公司10581.35吨矿石未发，未发矿石金额计2433170.5元，合同利息计682105.53元外，对先前合同内容进行部分变更，并约定2019年8月10日前未发矿石部分价款以合同价为基础，以实际采购价为准，双方仍按原合同单价以月息1.5%计息；2019年8月11日之后则以欠付款项为基数，按月息2%计算至全部还清为止，故被告在未能向原告补发矿石，按照补充协议第二条之约定在收到原告的通知以退还货款的方式分别于2019年5月22日、24日、30日向原告支付310000元后，其对违反该补充约定剩余义务的部分，相应负有按该约定内容承担付款义务及赔偿损失的违约责任。原告所举证据能够证实合同约定的同等矿石现行市场价为310元/吨，被告方浩公司共计退还930000元的采购款在冲抵3000吨矿石后，其应支付的下欠采购款应计算为2350218.5元[（10581.35吨-3000吨）×310元/吨]。关于利息，双方已一致确认截止2019年4月10日的利息结算为682105.53元，此后利息按照双方约定按下列时间段分别计算：自2019年4月11日至2019年5月22日期间，以2433710.5元为基数，按月息1.5分，即为51107.9元（2433710.5元×42天÷30天×1.5%）；自2019年5月23日至5月24日期间，以2203710.5元为基数，按月息1.5分，即为2203.7元（2203710.5元×2天÷30天×1.5%）；自2019年5月25日至5月30日期间，以1973710.5元为基数，按月息1.5分，即为5921.1元（1973710.5元×6天÷30天×1.5%）；自2019年5月31日至8月10日期间，以1743710.5元为基数，按月息1.5分，即为62773.6元（1743710.5元×72天÷30天×1.5%），以上利息累计计算为804111.83元（682105.53元+122006.3元）；自2019年8月11日之后，应以上述确定所欠款项2350218.5元为基数，按月息2分计至本息清偿之日止。被告科美公司作为保证人，自愿为被告方浩公司的付款义务向原告承担连带保证担保，现原告主张要求其对本案欠款承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。关于被告方浩公司举证提交的政府文件或会议纪要，均形成在双方订立购销合同约定的交货期满后，不构成合同期限的顺延，依法不能免除被告的违约责任。况且，原、被告在知晓政府采取的措施后又通过订立补充协议的方式，再次确定新的履行期限及违约责任承担，并不属于民法意义上不可抗力所指的不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，对其辩称履约不能系不可抗力造成且不应承担违约金的意见，于法无据，不予采纳。根据最高人民法院《关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条关于“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”的规定，当事人可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，本案因被告方违约引起诉讼所产生的诉讼保全担保保险费3525元，属守约方的损失，应由被告方承担。同时，依据本案各方当事人之间补充协议约定，违约方需赔偿对方的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、律师费、差旅费等。该约定系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方当事人应诚信履行。原告怡和公司为实现债权提起本案诉讼而与河南冠南律师事务所签订了《委托代理合同》，合同约定怡和公司需支付律师费80000元，后该律师事务所为原告提供了诉讼代理服务，参照《河南省律师服务收费项目和标准》，综合考虑本案的诉讼标的及案件难易程度，酌情支持50000元。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决如下：被告信阳方浩实业有限公司在本判决生效后十日内，支付原告信阳市上天梯怡和矿产资源开发有限公司采购款2350218.5元，并赔偿原告截止2019年8月10日的逾期付款利息损失804111.83元，此后的利息以2350218.5元为基数，按月息2分，计算至本判决确定的金额清偿之日止。被告信阳方浩实业有限公司在本判决生效后十日内，支付原告信阳市上天梯怡和矿产资源开发有限公司财产保全担保费3525元、律师费50000元，合计53250元；被告信阳科美新型材料有限公司对本判决第一、二项确定的付款义务承担连带清偿责任。四、驳回原告信阳市上天梯怡和矿产资源开发有限公司其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费25602元、保全费5000元，由被告信阳方浩实业有限公司及被告信阳科美新型材料有限公司连带承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院，并自递交上诉状之日起7日内交纳上诉费，在交费后5日内将交费凭证交至本院，否则，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：兴业银行信阳市分行，账户：46×××16。判决生效后，当事人主动履行给付金钱判决义务的，请汇入本院下列执行账户，户名：信阳市平桥区人民法院，开户行：中国银行信阳平桥支行，账号：25×××79，并在付款凭证上注明付款人、相应的法律文书案号。审判长  易艳玲审判员  蒋 荟审判员  王晓蕾二〇一九年十月三十日书记员  齐 眉