广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0104民初38742号原告：广州市达生市场推广有限公司，住所地广东省广州市越秀区寺右新马路北二街26号之一二楼201室，统一社会信用代码91440101671823809E。法定代表人：邓小雄，董事长。委托诉讼代理人：温惠琼，女，1994年11月27日出生，汉族，系该公司员工，地址。被告：章娜，女，1981年4月18日出生，汉族，住福建省霞浦县。委托诉讼代理人：何小兵，广东淳锋律师事务所律师。原告广州市达生市场推广有限公司诉被告章娜劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州市达生市场推广有限公司的委托诉讼代理人温惠琼，被告章娜的委托诉讼代理人何小兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第一项、第五项，其他事项无争议。一、入职时间：原告主张被告的入职时间是2016年3月1日，即第一份劳动合同的合同期限起始时间，为此原告提交了以下证据：1.合同期限分别自2016年3月1日起至2017年2月28日、2017年3月1日起至2018年2月28日、自2018年3月1日至2019年2月28日的三份《劳动合同》，合同中约定“每月最后一天发放上月工资”；2.《职位申请表》，该表显示入司时间为“2016.3.1”，被告在该表上有签名；3.《新入职人员工资卡信息表》，该表显示入职时间为“2016.03.01”，被告在该表上有签名；4.宁德市利振经贸发展有限公司出具的《离职证明》，内容为“我单位员工章娜已办理离职手续，从2016年2月29日起非我宁德市利振经贸发展有限公司在职员工。特此证明”。被告对上述证据的质证意见为：对证据1的真实性、合法性没有异议，但原告提供的劳动合同不完整，之前的劳动合同未提供；对证据2至4的真实性不予确认，在职申请表工作经历这一栏仅填写了被告2012年8月至2014年3月的工作经历，而离职证明的时间是在2016年2月29日，这段工作经历在职位申请表中并未体现；新入职人员工资卡信息表中显示的银行卡信息与被告实际的领取工资的卡号是不一致的，劳动争议案件都应经过仲裁前置程序，上述证据原告在仲裁时并未提交，且之前起诉时也未提交，原告在庭审后几个月才提供该组证据，该组证据并非新证据，因此被告对该组证据的合法性不予确认；对关联性，被告也不认可。被告确认《职位申请表》上的签名系被告的亲笔签名。被告主张其在2015年8月17日入职原告处，2015年9月30日原告通过余爱英向被告账号为62×××21发放了第一次劳动报酬，2016年4月1日，原告开始向被告发放工资，但仍通过余爱英向被告上述账户发放补贴至2018年3月。被告为此提交以下证据：1.被告建设银行（账号：62×××21）2015年7月1日至2018年5月9日交易明细；2.2018年3月份雀巢公司宁德办事处负责人林立翼在宁德雀巢小伙伴群发表的有关要严格控制交通补贴的言论；3.被告工商银行（账号：14×××77）2016年1月16日至2018年10月1日交易明细；上述证据证明2015年8月17日被告入职原告处上班，9月30日原告通过余爱英向被告建设银行（账号：62×××21）发放了第一次劳动报酬（工资、交通补贴）；直至2016年4月原告开始向被告工商银行（账号：14×××77）发放工资，但仍通过余爱英向被告建设银行（账号：62×××21）发放交通补贴至2018年3月份。及克扣被告工资的情况。原告的质证意见为：对证据1真实性确认，但对关联性不予确认；对证据2不确认；对证据3真实性确认，对关联性有异议；对证据1至3，原告不清楚余爱英是谁，也与原告无关，余爱英私底下一直与被告有相关转账记录也不能证明是由原告授意余爱英向被告支付的，因此这些费用不能强加在原告身上。被告表示不清楚余爱英是否是原告的员工。本院认为，被告提交银行流水拟证明其入职原告的时间为2015年8月17日，但在2016年3月1日前，被告陈述原告通过余爱英向其发放工资，对此原告予以否认，被告并无证据证明上述陈述，故本院对被告的陈述不予采信。被告虽否认《职位申请表》的真实性，但确认该表上的签名，故本院对《职位申请表》的真实性予以确认。劳动合同的起始时间为2016年3月1日，与《职位申请表》的入司时间一致；被告提交的银行流水显示原告从2016年4月29日开始向被告发放工资，与劳动合同中“每月最后一天发放上月工资”的约定相符。劳动合同、职位申请表以及银行流水均可印证被告的入职时间为2016年3月1日，故本院认定被告于2016年3月1日入职原告处。二、签订劳动合同情况：已签订三期劳动合同，合同期限分别自2016年3月1日起至2017年2月28日、自2017年3月1日起至2018年2月28日、自2018年3月1日至2019年2月28日。三、劳动者工作岗位：销售代表。四、解除劳动合同前十二个月的劳动者月平均工资数额：3032.54元/月。五、解除劳动合同关系时间和原因：原告主张因被告在2018年7月5日工作期间在沃尔玛太康分店被原告发现其丈夫代替被告工作，原告分别于2018年7月11日向被告发出《关于客户投诉事宜的限期说明通知》，于7月17日向被告发出《关于客户投诉事宜的第二次限期说明通知》，要求被告对找人代岗的行为作出说明，由于被告未作出说明，原告于2018年7月26日发出《严重违纪解除通知书》，内容为“章娜(身份证号码：)：针对客户投诉您事项:2018年7月5日早上10:52左右在沃尔玛门店(地址：宁德市霞浦县太康路东方伟业商业广场2-3楼沃尔玛超市)，一名中年男子对雀巢产品进行拍照，疑似正在进行执行工作并将所拍照片上传POP手机拜访系统，客户发现此情况后，马上安排相关人员登录系统查看照片，导出的照片与该名男子拍照事物一致，但同一时间并未发现您在该门店执行工作。客户怀疑该名男子为您的亲属，您在工作期间找他人代岗。针对上述投诉情况客户还提供了相关证据证实。公司针对此事己于2018年7月11日和2018年7月17日分别EMS发出关于限期内回复客户投诉的通知并短信同步通知，要求您限期提供说明。根据快递投送结果查询，该通知您均己查收。但遗憾的是截止至今，公司仍未收到您个人对于违纪行为的说明或相关的意见。基于您在己收到并知悉《关于限期内回复客户投诉的通知》内容的情况下，逾期未提交的相关说明，公司将直接视为上述投诉情况属实，且视为您找他人代岗的违纪行为已构成严重违纪。另外您在工作期间还存在：1、2018年5月24日以及2018年5月25日门店拜访数据作假：门店超距离定位且没有任何的门头照和店内照，一天下来访店12家，在店时间仅30多分钟，并不符合便利店在店时间需每店5分钟以上的要求。2、2018年6月期间存在：每天在店时间不足5小时；路途时间远远大于在店时间，例如，2018年6月11日路途时间9小时，在店时间2小时；2018年6月13日存在超500米定位的门店；多次病假不能提供完整的病假资料。针对上述的违纪公司分别于2018年5月30日和2018年7月17日发出《违纪处理通知书》，通知书您均已查收，且通知书已经明确作为一般违纪处理，书面记过，希望您引以为戒，未来严于律己，工作中严格按照公司执行要求执行。否则，一经再次发现同样行为,将会视为严重违纪处理。很遗憾，您经过两次违纪事件后依然没有悔改，此次出现更为严重的找他人代岗事件，公司视为您己构成严重违纪，现正式通知您，公司于2018年7月27日因您的严重违纪行为解除与您的劳动关系并不予支付任何经济补偿金。特此通知！”。原告认为依据双方签订的员工手册严重违纪类的第三条及劳动合同法第三十九条的规定，以严重违纪为由依法解除双方的劳动关系，原告无需向被告支付经济补偿金。为此原告提交了以下证据：1.被告与原告签订的《保密承诺书》，证明被告承诺不会向第三人泄露公司及服务客户的商业秘密，如有违反，愿受公司的处罚并承担法律责任；2.原告与客户签订的合同书及其保密协议书，证明因原告雇员造成客户商业信息的泄密，会导致原告需要承担违约责任的风险；3.《员工手册》及其签收回执及公示流程文件，证明被告多次违反工作职责的行为构成《员工手册》规定的严重违纪行为，而原告制定的员工手册己通过工会公示程序且被告己签收，其中《员工手册》第七章第二条规定“违反下列条款者，公司将立即辞退，并不支付任何经济补偿金或赔偿金：3.在工作时间内未经主管许可，擅离工作岗位者；……15.因个人原因被客户投诉并经查实者”；4.关于向工会告知解除被告劳动合同关系的通知函及工会送达回执，证明原告解除被告劳动合同关系己依法履行了工会程序，解除程序无瑕疵；5.原告于2018年7月11日向被告发出的第一次关于客户投诉事宜的限期说明通知、于2018年7月17日向被告发出的第二次关于客户投诉事宜的限期说明通知及严重违纪解除通知书；6.由被告城市经理上传的并于2018年7月5日当天发现非被告本人而是其亲属代替其执行工作的系统上传照片以及在当天关于被告系统上显示的门店拜访记录；证据5、6证明被告于2018年7月5日存在未经允许在工作期间找他人代岗的事实，原告分别于2018年7月11日及17日向被告发出两次限期回复说明，充分给被告提出异议的权利，但被告针对上述行为逾期未提出任何的书面回复和异议，为此原告将按严重违纪处理。2018年7月5日当日原告仅安排两间门店让被告进行拜访，这样的工作量明显己经体现原告有考虑被告怀孕的生理特点来安排其工作任务，为此仲裁委认为原告有故意给被告制造工作障碍的嫌疑无任何事实依据，找人代岗的事发门店是位于霞浦县××××店而非乡镇门店，事发门店的工作任务量明明被告就能够胜任其却让亲属代岗恰能印证其严重失职的工作态度。由于被告严重违反劳动合同的约定及原告的规章制度，所以原告决定于2018年7月27日与之解除劳动合同；7.被告2018年7月整月的巡店拜访记录，证明2018年7月的工作量原告已经有考虑被告的身体情况与以往相比有明显的减轻，其次被告大部分的工作日当天总会有数个小时不知所踪；8.原告在2018年6月1、4至8日的请假单及相应的考勤凭证，证明被告只要向原告提出请假申请，原告都同意批准让其休假。被告对上述证据的质证意见为：对证据1真实性无异议，对合法性、关联性有异议，保密应有相应范畴，且原告应采取相应保密措施；对证据2真实性确认，对合法性、关联性不予确认；对证据3、4的真实性确认，对合法性、关联性不予确认；对证据5、6、7不予确认；对证据8的真实性确认，对合法性、关联性不予确认。被告在仲裁阶段对于证据5、6的真实性并无异议且确认由于被告生病没办法，才叫其丈夫替其工作半天。被告同时在仲裁申请书中提及“因身体不适叫家人帮忙一次”。被告辩称不确认2018年7月5日其丈夫代替其上班，当时是其丈夫不放心其临近分娩还在上班，去到其工作岗位探视，其当天自己是有去上班的。本院认为，对于原告在《严重违纪解除通知书》中提及的2018年7月5日早上被告找人在沃尔玛门店代岗的行为，被告庭审期间虽然予以否认，但其在仲裁阶段已承认了其身体不适让其丈夫替其工作的事实，且原告在事发后两次通过EMS向被告发送《关于客户投诉事宜的限期说明通知》，充分给了被告对该事件进行解释及提出异议的权利，被告在仲裁阶段承认已收到该两份邮件，但被告并未作出任何说明，可认定被告对其在2018年7月5日找人代岗行为没有异议，故本院对该事实予以确认。被告虽处于孕期，但仍应遵守用人单位的规章制度，在确实存在身体不适或有特殊情况时，被告可向公司负责人反映或按程序请假，被告之前多次以“孕期人不舒服”为由向原告提出请假，原告也同意其请假申请，被告在2018年7月5日并无提出请假申请，其未经原告同意找人代岗，被告已与原告签订了《保密承诺书》，而原告与客户亦签订了保密协议，被告的工作内容是需要保密的，被告理应知道其找人代岗的行为有可能导致客户的相关信息被泄密，事后在原告接到客户投诉后两次向被告发出《关于客户投诉事宜的限期说明通知》的情况下对此不予解释，未尽劳动者的忠实勤勉义务。根据《员工手册》第七章第二条“违反下列条款者，公司将立即辞退，并不支付任何经济补偿金或赔偿金：3.在工作时间内未经主管许可，擅离工作岗位者；……15.因个人原因被客户投诉并经查实者”的规定，被告的行为属严重违反用人单位的规章制度，原告据此解除与被告的劳动关系符合《劳动合同法》第三十九条的规定，属合法解除，本院认定原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。至于《严重违纪解除通知书》中提及的前两次一般违纪行为，由于并非解除劳动关系的原因，本院对此不予赘述。六、仲裁请求：被申请人向申请人支付经济赔偿金21547.62元。七、仲裁结果：1.被申请人在本裁决书生效之日起三日内向申请人支付经济赔偿金18195.24元；2.驳回申请人的其他仲裁请求。八、诉讼请求：1.原告无须支付被告经济赔偿金18195.24元；2.本案诉讼费、公告费等由被告承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定，判决如下：原告广州市达生市场推广有限公司无需向被告章娜支付经济赔偿金18195.24元。本案受理费10元（原告已预交），由被告章娜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郑晓婷人民陪审员  陈小毅人民陪审员  罗惠敏二〇一九年十月二十八日书 记 员  朱 琼王冠