福建省霞浦县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0921民初2117号 原告：福建福宁湾混凝土有限公司，住所福建省霞浦县松港街道大沙项目点3号。 诉讼代表人：巫世同，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈言峰，福建爱尚律师事务所律师。 被告：林李春，男，1969年6月13日出生，汉族，住福建省霞浦县。 委托诉讼代理人：蔡作斌，福建黎民友律师事务所律师。 原告福建福宁湾混凝土有限公司（以下简称福宁湾公司）与被告林李春请求变更公司登记、公司证照返还纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告福宁湾公司的诉讼代表人巫世通及委托诉讼代理人陈言峰、被告林李春的委托诉讼代理人蔡作斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福宁湾公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令林李春协助办理福宁湾公司法定代表人工商变更登记手续；2。依法判令林李春返还福宁湾公司的行政公章、财务章、营业执照副本。事实与理由：林李春系福宁湾公司法定代表人，任执行董事职务，2018年10月因涉嫌犯罪被羁押在宁德市看守所。期间林李春无法履行职务，将相关事务全部委托其配偶林美容，林美容将公司公章、财务章、营业执照副本等拿走。2019年4月12日福宁湾公司召开股东会议，会议决定巫世同任公司总经理并为法定代表人。此后巫世同代表福宁湾公司多次要求林李春及林美容协助办理福宁湾公司的法定代表人工商变更登记手续并及返还公司的公章、财务章、营业执照副本，但其拒不履行义务。 林李春辩称，1.2019年4月12日的股东会“决议”不成立。福宁湾公司章程规定，公司的法定代表人由执行董事担任并依法登记，而案涉股东会决议不仅将公司法定代表人由执行董事担任变更为由总经理担任，同时将公司章程中由执行董事作为法定代表人履行职责的条款进行了重大变更，该内容涉及公司章程的修改，根据公司法和福宁湾公司章程相关规定，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。但福宁湾公司提供的股东会会议纪要，只有占股65%的股东同意，不符合公司法和公司章程规定中关于多数表决权通过的要求。2.案涉股东会临时会议未于会议召开15日前通知股东林李春，而出席股东会并参与表决的股东并非经过工商登记的股东。3.公司法和公司章程的规定，在执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的情况下，临时股东会议由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。但是在本案所涉的股东会上，并没有确认上述前提，径行开会，且在股东会会议纪要也体现不出召集人和主持人，作为会议通知人的吴本耀本人未到会，不符合公司章程的规定。4.至目前为止，福建省福宁湾混凝土有限公司依法登记的法定代表人仍然是林李春，而不是巫世同，巫世同并非福建省福宁湾混凝土有限公司法定代表人，无权以公司名义起诉，其诉请依据为2019年4月12日的股东会会议纪要，但该会议纪要不成立，故应驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议证据，本院予以确认并附卷佐证。本案争议的问题是，2019年4月12日召开临时股东会是否通知林李春。 针对本案的争议问题，本院分析认定如下：福宁湾公司提供的通话录音系林美容拨出给巫世同，本院向林美容询问该通话内容，林美容陈述其拨打电话给巫世同是谈公司其他经营事务，与2019年4月12日的股东会开会无关，其此前未接到开会通知，巫世同在电话中也没有通知其参会，其是从他人处得知要开会的消息。从通话录音的内容看，巫世同并没有通知林美容参加股东会会议及告知会议的议程。据此，可以认定福宁湾公司未通知林李春参加2019年4月12日的股东会会议。 根据经审查确认的证据，结合当事人的庭审陈述，可以认定事实如下：林李春系福宁湾公司股东，任执行董事职务。2018年10月林李春因涉嫌犯罪被羁押，期间因无法履行职务，将福宁湾公司经营管理相关事项委托其配偶林美容行使。巫世同任福宁湾公司总经理职务。2019年4月12日，福宁湾公司股东福建福誉达新型建材有限公司、吴本耀等人召开临时股东会议，会议议题为讨论公司组织结构调整问题，并形成股东会会议纪要，结论为同意选举巫世同为新的法定代表人。该次股东会会议未通知股东林李春或其委托代理人参加，表决事项未经三分之二以上有表决权股东通过。 本院认为，福宁湾公司章程第27条规定公司的法定代表人由执行董事担任，并依法登记。福宁湾公司提供的2019年4月12日股东会会议纪要在没有免除林李春的执行董事职务的情况下，直接选举总经理巫世同为福宁湾公司新的法定代表人，该决议内容实质上修改公司章程规定，而在福宁湾公司提供的会议议程中未有修改公司章程的议题，且会议的表决结果未达到章程规定的经三分之二以上有表决权股东的通过。故2019年4月12日的股东会决议不成立。退一步而言，即便该决议成立，因该次会议未通知股东林李春或其代理人林美容参会，剥夺了林李春的股东权利，违反法律规定，亦为无效决议。 综上，本院认为，股东会是股东在公司内部行使股东权的法定组织，对公司经营管理和各种涉及公司及股东利益的事项拥有最高决策权的机构，股东会应当依照《公司法》和公司章程的规定行使职权。福宁湾公司关于协助办理公司法定代表人工商变更登记手续及返还公章、财务章、营业执照副本等的诉请依据为2019年4月12日的股东会决议，因该股东会决议不成立，并非有效决议，故福宁湾公司的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)（四）》第五条之规定，判决如下： 驳回福建福宁湾混凝土有限公司关于请求林李春协助办理福宁湾公司法定代表人工商变更登记手续及返还福宁湾公司的行政公章、财务章、营业执照副本的诉讼请求。 本案受理费100元，由福建福宁湾混凝土有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉费缴纳办法到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到福建省宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审判员  黄家华 二〇一九年十月二十五日 书记员  王 瑾 附注： 一、主要法律条文 《中华人民共和国公司法》 第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。 公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)（四）》 第五条股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持： （一）公司未召开会议的，但依据公司法(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)第三十七条(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外； （二）会议未对决议事项进行表决的； （三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)或者公司章程规定的； （四）会议的表决结果未达到公司法(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)或者公司章程规定的通过比例的； （五）导致决议不成立的其他情形。 二、执行申请提示 本判决申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效关于中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日计算；法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。