浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0212民初15176号 原告（反诉被告）：雷道书，男，1972年7月10日出生汉族，户籍地湖北省大悟县。 委托代理人：张皓然，江苏拙正律师事务所律师。 委托代理人：王晓菊，江苏拙正律师事务所律师。 被告（反诉原告）：邵胜星，男，1958年9月28日出生汉族，户籍地浙江省宁波市鄞州区。 委托代理人：钟明，浙江合创律师事务所律师。 委托代理人：杨舜玥，浙江合创律师事务所律师。 原告雷道书与被告邵胜星买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月24日立案受理后，依法由审判员郑燕适用简易程序审理。审理过程中，被告邵胜星于2018年11月15日提出反诉，经审查，其反诉符合受理条件，本院决定合并审理。本案于2019年3月27日公开开庭进行了审理,原告即反诉被告雷道书的委托代理人张皓然、王晓菊，被告即反诉原告邵胜星的委托代理人钟明、杨舜玥到庭参加诉讼。审理过程中，原、被告曾申请庭外和解，但和解未果。本案现已审理终结。 原告雷道书起诉称：原告为销售脚手架钢管及扣件，于2017年11月13日与被告签订《钢管销售合同》。合同约定钢管不论长短以2060元/吨为均价，过磅后付款。发货按照合同附表的5个规格比例合理配比。原告承诺自合同签订之日起至2018年农历春节为止向被告采购2000吨以上钢管，剩余部分钢管在2018年5月1日前完成采购。扣件按照3.2元/个计算，具体数量和规格附表中有明确约定。为保证合同完整履行，原告支付被告50万元押金，押金可以折抵货款，如被告违约则退还50万元押金并承担50万元违约金。 合同签订当日，原告雷道书委托儿子雷以胜支付50万元押金至被告指定账户。从合同签订之日至2018年5月1日，被告向原告供货钢管2401.175吨，十字扣件69000个。经原告多次催要货物，被告于2018年5月1日至8月13日期间又向原告供货钢管668.8吨，十字扣件174000个，接头扣件9000个，转向扣件1000个。之后，原告再三要求被告供货，被告明确拒绝。而且，被告已经向原告供的货中，较多的是市场价格低的小规格钢管，市场价格高的大规格钢管被告以自己需要使用为由拒不供货。被告尚未供应的钢管重量约为2055吨。被告的行为严重违约，也给原告造成了重大损失。目前钢管的市场均价在3200元/吨，十字扣件的价格为5.1元/个，接扣和转向扣件的价格为5.9元/个。请求判令：一、被告返还原告押金50万元，并赔偿原告50万元违约金；二、被告赔偿原告损失3514617元（预期可得利益损失为钢管、扣件目前的价格与合同约定的价格之间的差价，未供钢管的差价为2342700元，未供扣件的差价为1171917元）。 被告邵胜星答辩兼反诉称：原、被告2017年11月13日签订的《钢管销售合同》中，雷道书承诺合同签订之日起至2018年农历春节（2018年2月16日）为止会向邵胜星采购2000吨以上钢管，剩余部分钢管在2018年5月1日之前完成，合同还约定如雷道书未能按照上述期限提完，邵胜星有权自行处理货物并不归还押金。因雷道书未在2018年农历春节前提走相应货物构成违约，邵胜星有权按约自行处理2000吨货物。雷道书也未在另一补充协议约定期限内完全提走约定货物，也构成违约，邵胜星有权自行处理剩余未提走的55吨货物。因雷道书违约，邵胜星有权扣除押金50万元。故提出反诉，请求判令：一、被告扣除原告押金50万元；二、被告可自行处理2055吨钢管。经本院审查，被告的第二项反诉请求并不能构成独立的诉讼请求，本院不予准许，故被告的反诉请求为：判令被告扣除原告押金50万元。 针对反诉，原告雷道书答辩称：被告的反诉与事实不符。双方签订合同后，原告一直在积极提货。2018年1月下旬，是被告场地无货可提，才导致2018年春节前未能完成提货2000吨的约定。2018年1月21日，原告与被告打电话沟通，被告说合同写是那么写，有就尽量多拉点，实在拉不掉也没办法。过完春节，被告场地依旧货源不足，经常无货可提。2018年4月22日，原告打电话给被告沟通合同即将到期但场地无货事宜，被告授权梅经理与原告签订补充协议。合同履行过程中，被告多次以工地要使用为由，不给原告安排提货。至2018年9月5日，被告代理人梅经理明确表示不认可补充协议，不再供货给原告。综上，合同未能完全履行系被告未按约供货所致，不存在原告不提货的情形。要求驳回被告的反诉请求。 本院经审理认定本案事实如下： 2017年11月13日，原告雷道书（乙方）与被告邵胜星（甲方）签订《钢管销售合同》一份，载明就乙方向甲方采购脚手架钢管及扣件达成协议，协议第一条约定“商品数量及规格详见附表……”，第二条约定“钢管不论长短以2060每吨为均价，过磅称重后现金支付或银行转账，甲方收到货款后发货。发货按照2米以下、2米-3米、3.2米-4.2米、4.5米-5.8米、6米共计5个规格依据第一条附表比例合理配比，乙方承诺合同签订之日起至2018年农历春节为止向甲方采购2000吨以上钢管（含2000吨），剩余部分钢管在2018年5月1日之前完成购销合同……”，第三条约定“甲方每个扣件按照均价3.2元销售给乙方，扣件必须保养完好，由甲方负责装好袋（每袋30只）”，第四条约定“为保证采购合同完整履行，乙方支付甲方50万人民币作为押金，押金在总数量最后十车按实际价格抵货款结算，分批扣除，如有剩余则退还乙方，押金不计利息。如乙方在合同生效后未能按照第二条所定期限提完，甲方有权自行处理，不归还乙方押金。如甲方产生违约，不能完成本合同，则除退回押金之外由甲方赔偿乙方50万元”。根据《钢管销售合同》的附件《资产盘存清单明细》，不同规格的钢管共计1607999米，扣件共计806830只。合同签订同日即2017年11月13日，原告雷道书儿子雷以胜向被告邵胜星转账50万元，对该50万元的性质，原、被告均认可系押金。 合同签订后至2018年春节（2018年2月16日）前，原告已提走钢管396918.40米，扣件0只，共1262.50吨。2018年1月21日，原告雷道书给被告邵胜星打电话，提到“我们跟你签的协议是春节之前要拉掉2000吨，但现在你那里没货拉。我让他（原告儿子）一直住到这个月底，这个月底十几天就快要过年了”，邵胜星表示合同写是这样写的，能多拉就尽量多拉一点货走，实在拉不掉也没办法，不会跟原告“搞脑子”，最终答复“大家认识都是朋友，好拉多拉一点，好装多装一点，其他没什么要求，明年早点来拉”。 2018年4月22日，雷道书给邵胜星打电话，问“5月1号马上到期了，你那个场地没货拉怎么弄……那个协议往后推一下还是怎么弄”，邵胜星回答“都可以，随便你，我们反正没事的。我们不会怎么样的，跟我打交道你可以放心的”，雷道书问“你看哪天你有时间，我过来一趟”，邵胜星说“过来你叫梅经理写好了代签没事的。我信息发给你，你叫梅经理代签”。2018年4月23日，邵胜星代理人梅方选（即邵胜星电话中提到的“梅经理”）与原告雷道书签订《补充协议》一份，载明“今甲乙双方协商将原钢管扣件买卖合同，向后迟延至2018年11月1日。其他条件不变”。2018年2月17日至2018年8月13日，原告共从被告处提走钢管568179.70米，扣件253000只，共1807.50吨。 2018年8月13日之后，再无提货情况。从合同签订之日开始，原告共提走钢管、扣件合计3070吨，《资产盘存清单明细》所载的钢管与扣件中，尚有642900米左右、约2055吨的钢管未提，55万余只扣件未提。 2018年9月4日，雷道书给梅方选打电话，就后续是否继续供货或者解除合同如何赔偿的问题进行协商，梅方选说“反正终止合同好了，到时候怎么谈一下”“押金退还给你，利息给你算一点，反正你3000吨已经拉走了”。雷道书不认可仅退还押金及利息的方案，提到“货你卖给我了，跟我们签的合同。这个东西涨价了，你卖给别人”，“按照市面价格能多卖200多万的东西，你退十几万给我，那不可能的”。梅方选提到“你提了3000吨，70%已经拉走了，还要赔你这么多啊”，“如果能协商成功，我赔你30万好了。赔50万的话，你去起诉好了”。2018年9月5日，雷道书又给梅方选打电话，询问剩下的几十万只扣件还有钢管什么时候能交货，梅方选回答“我跟你讲过了，合同终止了”，“我们谈谈怎么协商，如果协商不成，你向法院起诉好了”。 以上事实，有原告提交的《钢管销售合同》及附件、银行交易明细、发料单和明细清单、电话录音，被告提交的《补充协议》，以及原、被告的陈述予以证明。另外，原告在开庭结束后向本院申请对本案所涉的钢管和扣件价格进行鉴定评估，本院未予准许，理由将在后文中阐述。 本院认为：原、被告之间的钢管销售合同系双方真实意思表示，未违反法律及行政法规禁止性规定，应认定成立并生效。根据原、被告2018年1月21日的通话内容、原告与被告代理人梅方选签订的《补充协议》，可知钢管销售合同中约定的购货期限及购货数量（2018年农历春节前采购2000吨以上钢管，2018年5月1日前采购剩余部分）已由双方协商一致进行了变更。被告再以原告未在2018年春节之前采购2000吨以上钢管为由主张原告违约，本院不予支持。由于被告代理人梅方选在2018年9月明确表示合同终止，不再向原告提供钢材，而事实上原告在2018年8月13日之后也确实未再从被告处购得钢材，故被告确实构成违约。根据合同第四条的约定，邵胜星违约的，除退回押金之外由邵胜星赔偿雷道书50万元。故对原告要求被告返还押金50万元并赔偿50万元违约金的诉请，本院予以支持。对原告要求被告赔偿钢管及扣件的预期可得利益损失的诉请，由于本案所涉的销售合同履行期间有半年（之后签订的《补充协议》又将履行期限再往后延长了半年），而钢管与扣件在一段时间内可能存在价格波动应属于原、被告均知晓的行业常识。因此，价格上涨或下跌而导致交易双方可能得到的利益或可能承担的风险，原、被告在签订合同时都是有预见的。在此情况下，双方对违约责任的约定（“如乙方在合同生效后未能按照第二条所定期限提完，甲方有权自行处理，不归还乙方押金。如甲方产生违约，不能完成本合同，则除退回押金之外由甲方赔偿乙方50万元”）应视为已考虑了一方因价格涨跌而违约这一可能性的最终处理方案。在已判令被告赔偿50万元的情况下，本院对原告主张的其他损失不予支持，因此，对原告关于鉴定钢管与扣件价格的申请，本院亦未予准许。因原告不存在违约，故对被告的反诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告邵胜星退还原告雷道书押金50万元，赔偿原告损失50万元，合计100万元，限于本判决生效后七日内履行完毕； 二、驳回原告雷道书的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告邵胜星的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费42917元，减半收取21458.50元，诉前保全费5000元，合计26458.50元，由原告雷道书负担14558.50元，被告邵胜星负担11900元。反诉受理费减半收取4400元，由反诉原告邵胜星负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  郑 燕 二〇一九年十月十日 代书记员  杨利波