广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0111民初19936、21657号 原告【（2019）粤0111民初21657号案被告】：李海兵，男，汉族，1985年10月21日出生，身份证住址湖南省衡南县， 委托代理人：黄怡泉，广东江盈律师事务所律师。 委托代理人：李桂生，男，汉族，1962年5月4日出生，身份证住址湖南省衡南县。 被告【（2019）粤0111民初21657号案原告】：广州城市之星运输有限公司，住所地广州市白云区黄金围路1号西城同德（黄金围）货运市场自编15号，统一社会信用代码9144011171425685X0。 法定代表人：金健生，总经理。 委托代理人：王小雨，广东易恒律师事务所律师。 委托代理人：赵峻博，广东易恒律师事务所律师。 李海兵与广州城市之星运输有限公司（以下简称城市之星公司）劳动争议纠纷两案，本院于2019年4月24日、2019年5月24日分别立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。李海兵的委托代理人黄怡泉、李桂生，城市之星公司的委托代理人王小雨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 李海兵诉称：我方于2016年春节后入职城市之星公司处，与其建立劳动关系。我方工资由基本工资1895元+加班工资+绩效+津贴构成。2016年3月我方实发工资4113元，4月实发工资4324元，月平均工资4218.5元，其中城市之星公司每月扣费1000元。2016年4月29日，我方因工受伤住院治疗，被认定工伤后，经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤五级，停工留薪期自2016年4月29日起至2018年4月28日止。我方工伤医疗期间，城市之星公司没有依法向我方支付工伤期的待遇，仅按照我方受伤前最低基本工资标准1895元支付停工留薪期待遇。根据《*保险条例》第二十六条的规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”因此，城市之星公司应向我方支付2016年4月29日至2018年4月28日期间的停工留薪期工资差额55764元【计算公式：（4218.5元-1895元）×24个月】。另根据《*保险条例》第二十六条第二款的规定：“工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”，故城市之星公司应向我方支付2018年4月29日至2018年7月11日期间的医疗期工资差额10764元【计算公式：（4218.5元×2个月）+（4218.5元÷21.75天）×12天】。根据《*保险条例》第五十七条第一款、第三十二条第一款、第三十五条之规定，城市之星公司应支付我方一次性伤残补助金89334元（计算公式：4963.002元×18个月）。我方入职后，因向城市之星公司缴纳了3000元保证金，其应及时退还该保证金3000元给我方。我方工伤住院期间，城市之星公司仅支付部分护理费，现其应支付我方住院护理费183200元、住院期间的伙食补助费60690元（计算公式：150元×70%×578天）、交通费18000元。根据广州市华侨医院的医嘱，我方后续治疗需要实施膝关节置换手术，预计手术费15万元，住院费、康复费、护理费等费用约20万元，且至少需要实施三次置换手续。因此，城市之星公司应支付我方后续治疗医院费600000元。为维护自身合法权利，特向法院提出起诉，请求判令：1、城市之星公司支付李海兵停工留薪工资差额55764元、2018年4月29日至2018年7月11日的医疗期工资10764元、一次性伤残补助金89334元、护理费183200元、住院伙食补助费60690元、交通费18000元、后期治疗费600000元、本案诉讼期间实际发生的医疗费818.1元及返还保证金3000元；2、本案诉讼费由城市之星公司负担。 城市之星公司辩称：不同意李海兵的诉讼请求。李海兵诉请所涉的停工留薪期工资、医疗期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费我方已经实际支付。关于保证金我方并未收取，不存在返还问题。李海兵主张的后续治疗费并未实际发生，应予以驳回。李海兵劳动能力障碍程度为五级等级过高。综上，请求判令：1、我方无需支付李海兵一次性伤残补助金66819.6元；2、我方无需支付李海兵伙食补助费40460元；3、本案诉讼费由李海兵承担。 经审理查明，李海兵于2016年2月入职城市之星公司工作，双方于2016年2月26日签订劳动合同，劳动合同期限自2016年2月26日至2019年2月28日，约定：李海兵工作岗位为货运驾驶员，实行不定时工作制，李海兵劳动报酬包括基本工资1895元/月，以及根据经营效益及工作绩效发放奖金、津贴、提成，城市之星公司在每个自然月月底发放上月工资。在职期间，李海兵每月工资由基本工资1895元+加班工资（不固定）＋绩效（不固定）+津贴（不固定）构成，城市之星公司每月以现金或银行转账方式支付李海兵工资，发放工资有工资条，需要签收。 2016年4月29日11:28时左右，李海兵按单位安排驾车送货到大沥分公司途中发生交通事故致伤，当天被送往佛山南海第七人民医院进行治疗。同日转至*医院住院治疗至2016年7月22日出院，期间住院84天，2016年7月22日至8月8日转至佛山市第五人民医院住院治疗17天，2016年9月5日至9月19日在*康复医院住院14天，2016年9月19日至10月13日在南方医科大学南方医院住院24天，2016年10月13日至2017年5月9日在*康复医院住院208天，2017年5月9日至6月8日在南方医科大学第三附属医院住院29天，2017年6月8日至6月16日在*医院住院9天，2017年6月16日至9月15日在*康复医院住院91天，2017年9月17日至10月8日在*附属第一医院*医院住院21天，2017年10月10日至10月19日在*医院住院9天，2017年10月19日至10月30日在广州白云山医院住院11天，2017年11月10日至2018年1月10日在*康复医院住院61天，2018年5月9日至6月25日在*附属第一医院住院47天，2018年8月6日至11月7日在*附属第一医院*医院住院93天，2018年11月7日至12月10日在*康复医院住院33天，2018年12月10日至12月13日在民航广州医院住院3天，2018年12月14日至2019年1月11日继续在民航广州医院住院28天。李海兵发生工伤时城市之星公司尚未为李海兵参加社会保险。 另查明，李海兵于2016年9月2日经*资源和社会保障局认定为工伤。2018年6月14日，经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定，李海兵劳动功能障碍程度为六级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2016年4月29日至2018年4月28日。2018年7月11日，经广州市劳动能力鉴定委员会复查鉴定，变更申请人劳动功能障碍程度为五级。2018年4月28日停工留薪期满后，李海兵没有再回城市之星公司工作。 2018年11月5日，李海兵向*仲裁委员会申请仲裁，请求裁决城市之星公司向其支付停工留薪工资差额74520元、2018年4月29日至2018年11月1日的医疗期工资18719元、一次性伤残补助金90000元、后期治疗费600000元、护理费183200元、住院伙食补助费109920元、交通费18000元，并返还保证金3000元。2019年4月4日，*仲裁委员会作出穗云劳人仲案【2018】3113号仲裁裁决：一、城市之星公司支付李海兵一次性伤残补助金66819.6元；二、城市之星公司支付李海兵住院伙食补助费40460元；三、驳回李海兵的其他仲裁请求。李海兵及城市之星公司均不服上述裁决，并向本院提起诉讼，本院依法予以受理，案号分别为（2019）粤0111民初19936号、（2019）粤0111民初21657号。 庭审中，城市之星公司确认曾于2016年2月26日收取原告交纳的技术风险金1000元，确认曾在原告2016年3月、4月份的实发工资中各扣除了1000元作为保证金，同意向李海兵返还上述保证金共计3000元，亦同意向李海兵支付本案诉讼期间实际新产生的医疗费818.1元。双方另一致确认城市之星公司已向李海兵支付了住院期间的护理费107781元、住院伙食补助费26072.8元；双方同意按李海兵的实际住院天数乘以每天固定的护理费、住院伙食补助费标准，减去城市之星公司已经垫付的住院期间的护理费、住院伙食补助费后，如有差额则由城市之星公司支付，但对于实际住院天数及护理费、住院伙食补助费的计算标准双方存在较大争议。李海兵主张住院天数为810天（自2016年4月29日至2019年1月11日期间），护理费按照每天150元的标准计算，住院伙食补助费按照每天105元的标准计算；城市之星公司则主张住院天数为541天（自2016年4月29日至2019年1月11日期间），护理费及住院伙食补助费均按照每天80元计算。 诉讼中，城市之星公司提交了李海兵2016年3月、4月的工资发放表，该表载明李海兵2016年3月份的应发工资为3113元，包括基本工资1900元、加班工资为543元，绩效工资670元，该工资未包含城市之星公司在该月工资中扣除的保证金1000元；2016年4月份的应发工资为3324元，包括基本工资1900元、加班工资为530元，绩效工资895元，该工资未包含城市之星公司在该月工资中扣除的保证金1000元。李海兵对上述工资表的真实性、合法性、关联性均无异议，本院对该工资表予以采信，对该工资表上所载的相关工资事实予以认可。该工资表中另列明绩效工资，城市之星公司在诉讼中确认绩效考核按照计件工资乘以60%并加上时效奖励、时效扣款以及节油奖励计算。另，诉讼中，本院依李海兵的先予执行申请，于2019年6月25日依法裁定城市之星公司向李海兵支付伤残补偿金66819.6元。庭审中，李海兵及城市之星公司一致确认城市之星公司已向李海兵实际支付该部分伤残补偿金66819.6元。 以上事实，有仲裁裁决书、劳动合同、病历资料、出院记录、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论、费用支付凭证、发票、收据、工资发放表及当事人陈述等证据证实。 本院认为，李海兵与城市之星公司之间的劳动关系成立，双方应依法履行各自的义务。城市之星公司同意向李海兵返还上述保证金3000元，亦同意向李海兵支付本案诉讼期间实际新产生的医疗费818.1元，本院对此予以认可。结合双方诉辩意见，本案主要存在以下争议焦点： 一、关于停工留薪期工资差额问题。依照《*保险条例》第二十五条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。据此，城市之星公司依法应向李海兵支付停工留薪期内的正常工资。如前所述，李海兵在工伤事故发生前的2016年3月、4月的应发工资分别为4113元、4324元，扣除同期的加班工资543元、530元后，李海兵在上述月份正常工作时间内的工资应分别为3570元、3794元，月平均工资为3682元。因李海兵于2016年2月方入职城市之星公司处，本院酌定以其2016年3、4月份的月平均工资作为其在事发前的正常工资待遇。城市之星公司在诉讼中确认李海兵的绩效工资是按照计件工资乘以60%并加上时效奖励、时效扣款以及节油奖励计算，则该部分工资实际上主要以计件为基础，并非是以激励为目的的真正意义上的绩效工资，故城市之星公司主张该部分工资不应计入正常工资待遇范围的抗辩意见本院不予支持。据此，城市之星公司仅按1895元/月的标准向李海兵支付了停工留薪期的部分工资，其尚应向李海兵支付停工留薪期工资差额42888元【（3682元-1895元）×24个月】。 二、关于医疗期工资问题。依照《*保险条例》第二十五条第二款的规定，工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。本案中，李海兵未能提供其经劳动能力鉴定委员会批准继续享受工伤医疗和停工留薪期待遇的相关证据，故其要求城市之星公司支付2018年4月29日至2018年11月1日的医疗期工资的诉请本院不予支持。 三、关于一次性伤残补助金问题。《*保险条例》第五十五条规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。本案中，城市之星公司在李海兵发生工伤前没有为其参加工伤保险，则其应按照工伤保险待遇项目和标准向李海兵支付相关费用。根据《*保险条例》第三十条的规定，职工因工伤致残被鉴定为五级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为十八个月的本人工资。鉴于李海兵的工资低于广州市2014年城镇非私营单位在岗职工月平均工资6187元的百分之六十，根据《*保险条例》三十三条之规定，应以上述在岗职工月平均工资的百分之六十即3712.2元为基数计发一次性伤残补助金，则城市之星公司应向李海兵支付一次性伤残补助金66819.6元（3712.2元×18个月）。 四、关于后期治疗费问题。根据《*保险条例》第二十一条、第二十五条的规定，支付康复费用的前提是向劳动能力鉴定委员会申请，并经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，且在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的费用。李海兵未能提供证据证明其符合上述条件，且该费用并未实际发生，只是李海兵的预估，故其要求城市之星公司支付后期治疗费600000元的诉请缺乏事实与法律依据，本院对此不予支持。 五、关于护理费问题。李海兵主张的护理费包括自2016年4月29日至2019年1月11日期间住院及非住院期间的护理费。关于上述期间李海兵住院期间的护理费，如前所述，李海兵及城市之星公司一致同意按李海兵的实际住院天数乘以每天固定的护理费标准，减去城市之星公司已经垫付的住院期间的护理费后，如有差额则由城市之星公司支付，本院对此予以认可。经核算，自2016年4月29日至2019年1月11日期间，李海兵共计住院782天。关于护理费的计算标准，本院酌定为150元/天，则上述住院期间城市之星应向李海兵支付护理费117300元（782天×150元/天），扣减城市之星公司已向李海兵垫付的护理费107781元后，城市之星公司尚须向李海兵支付该期间的护理费差额9519元。李海兵要求城市之星公司支付非住院期间的护理费无事实与法律依据，本院对此不予支持。 六、关于住院伙食补助费问题。李海兵主张其住院伙食补助费为自2016年4月29日至2019年1月11日期间共计住院810天的伙食补助费。李海兵及城市之星公司一致同意按李海兵的实际住院天数乘以每天固定的伙食补助费标准，减去城市之星公司已经垫付的住院期间的伙食补助费后，如有差额则由城市之星公司支付，本院对此予以认可。如前所述，自2016年4月29日至2019年1月11日期间，李海兵共计住院782天。关于住院伙食补助费的计算标准，城市之星公司主张按照80元/天计算，本院对此予以认可，则城市之星公司应向李海兵支付住院伙食补助费62560元（782天×80元/天）扣减城市之星公司已向李海兵垫付的伙食补助费26072.8元后，城市之星公司尚须向李海兵支付住院伙食补助费差额36487.2元。 七、关于交通费问题。《*保险条例》第二十五条规定，经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。本案中，李海兵主张的交通费为其亲属往返陪护所估算的交通费，其要求城市之星公司赔偿该费用于法无据，本院对此不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《*保险条例》第二十一条、第二十二条、第二十五条、第三十条、第三十三条、第五十五条的规定，判决如下： 一、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司向李海兵支付一次性伤残补助金66819.6元（该部分款项已先予执行，并已支付完毕）； 二、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司向李海兵支付停工留薪期工资差额42888元； 三、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司向李海兵支付护理费差额9519元； 四、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司向李海兵支付住院伙食补助费差额36487.2元； 五、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司向李海兵支付医疗费818.1元； 六、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司向李海兵返还保证金3000元； 七、驳回李海兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案受理费各10元，均由广州城市之星运输有限公司负担。广州城市之星运输有限公司负担的（2019）粤0111民初19936号案的受理费10元应在本判决生效之日起三日内向本院交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。 审 判 长  张旭增 人民陪审员  张 鹤 人民陪审员  何 斌 二〇一九年十月二十二日 书 记 员  蔡淑怡