福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初9700号 原告：厦门名相房产行销策划有限公司，住所地福建省厦门市思明区谊爱路16号海西文创大厦第3层308单元之一，统一社会信用代码91350203671267371C。 法定代表人：李玉鑫，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：卢玉琼，福建天衡联合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈颖，福建天衡联合律师事务所实习律师。 被告：漳州中靖房地产开发有限公司，住所地福建省漳州市南靖县船场镇政府大院内，统一社会信用代码91350627553219985X。 法定代表人：周康寿，执行董事兼总经理。 原告厦门名相房产行销策划有限公司（以下简称名相公司）与被告漳州中靖房地产开发有限公司（以下简称中靖公司）合同纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，公开开庭了审理。原告名相公司的委托诉讼代理人卢玉琼、陈颖到庭参加诉讼，被告中靖公司的法定代表人周康寿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 名相公司向本院提出诉讼请求：中靖公司立即赔偿名相公司广告推广费用损失450000元及相应的利息损失（以450000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年5月9日起计至实际付款之日止）。事实与理由：2012年11月11日,中靖公司作为甲方,名相公司作为乙方,双方签订了一份《上汤温泉营销策划及销售代理合同》,约定：甲方委托乙方对其开发的坐落于福建省漳州市南靖土楼上汤村“上汤温泉”项目进行营销策划及代理销售事宜……若甲方出现延期施工、中途停工等，乙方有权要求甲方实际履行本合同、赔偿因上述原因阻碍销售给乙方造成的损失……因本合同履行产生的争议协商不成的，由原告住所地的人民法院裁决。合同签订后，名相公司为宣传销售中靖公司的“上汤温泉”项目，名相公司与多家广告公司签订广告合同进行宣传推广，并就下列合同已支付相应广告费。具体情况如下：1.2012年12月18日，名相公司与观印数字影像（厦门）有限公司（以下简称观印公司）签订一份《房产、广告置换协议书》，约定观印公司为名相公司制作《上汤温泉》5分钟高清三维动画片一条，虚拟售楼系统一套，并赠送一台42寸触控一体机、一台26寸触控一体机，以上制作总费用为29.8万元整。观印公司完成推广工作后，名相公司于2018年5月9日、2018年9月21日分别向其支付20万元、6万元，合计26万元；2.2013年3月31日，名相公司与福建佰诚传媒有限公司（以下简称佰诚公司）签订一份《委托发布T视讯广告合同书》，约定名相公司委托佰诚公司在T视讯城市联播网播放金上汤项目广告，广告费金额为20万元整。佰诚公司完成推广工作后，原告于2018年7月27日向其支付4万元；3.2013年3月28日,名相公司与福州大千传媒有限公司漳州分公司（以下简称大千公司）签订一份《房产、广告置换协议书》，约定名相公司委托大千公司在《海峡都市报》等媒介上刊登广告进行金上汤项目推广，广告总金额为50万元。大千公司完成推广工作后，名相公司与大千公司达成《补充协议》，广告费折合为人民币3万元，该费用已于2018年1月25日支付完毕；4.2013年4月18日，名相公司与十方亚祺文化传播（厦门）有限公司（以下简称十方亚祺公司）签订一份《广告认刊书》，约定名相公司委托十方亚祺公司在《厦门日报》上刊登金上汤温泉广告，广告费金额为5万元整。十方亚祺公司完成推广工作后，因中靖公司违约造成名相公司无法及时支付十方亚祺公司广告推广费用，十方亚祺公司遂提起诉讼。后经调解，名相公司与十方亚祺公司达成调解协议，名相公司于2017年6月1日支付十方亚祺公司4万元；5.2013年4月26日，名相公司与漳州天成景观工程有限公司（以下简称天成公司）签订一份《合同书》，约定天成公司为名相公司代为进行金上汤项目的南靖户外广告投放工作，广告发布费金额为40万元整。天成公司完成推广工作后，因中靖公司违约造成名相公司无法及时支付天成公司广告推广费用，天成公司遂提起诉讼。法院判令名相公司支付天成公司广告发布费40万及违约金。在实际履行过程中，双方达成协议，名相公司应于2017年2月25日前支付天成公司广告发布费及违约金共计40.5万元，截至2016年12月26日前，名相公司已向天成公司支付32.5万元，余下8万元，名相公司也已于2017年2月21日前支付完毕。 2015年，名相公司因与中靖公司的《上汤温泉营销策划及销售代理合同》纠纷提起诉讼（2015）思民初字第19181号案件，主张中靖公司赔偿包括上述广告费用在内的损失，经两审判决，二审法院认为名相公司未能举证已实际支出前述全部的广告费用，故在判决中仅支持中靖公司赔偿名相公司已经向天成公司支付的32.5万元广告费用和其他补偿费，法院要求其他广告费用在相关费用实际产生后由名相公司另行主张。综上，因中靖公司违约导致上汤温泉项目不能顺利进行，名相公司有权要求中靖公司赔偿相应的广告推广费用损失。 中靖公司辩称，1.双方之间是商品房委托代理销售合同纠纷，厦门中级法院曾作出（2017）闽02民终2012号民事判决，名相公司获得了290万元违约金，根据《中华人民共和国合同法》规定，违约金的性质是弥补损失，而且违约金与损失只能择一主张。另外，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》，违约金要以实际损失为基础。就本案而言，名相公司主张的损失，远小于生效判决确定的290万元违约金。之前生效判决确定的违约金，足以弥补名相公司诉讼请求所主张的损失；2.名相公司主张的损失，系名相公司与案外人之间的合同纠纷，与中靖公司无关，而且未实际发生，即使有发生，对这些费用的关联性，必要性也都有异议；3.既然名相公司以判决书作为依据向中靖公司索赔，那么案外人与本案就存在法律上利害关系，本案就应将当案外人列为第三人。综上，名相公司的诉讼请求与事实及法律规定不符，请求驳回名相公司的全部诉求。 本院经审理认定事实如下：2012年11月11日，中靖公司（甲方）与名相公司（乙方）签订《上汤温泉营销策划及销售代理合同》，合同约定：甲方委托乙方对其开发的“上汤温泉”项目进行营销策划及代理销售事宜，乙方承担该项目所有的概念策划、推广、平面设计工作及制作费、发布费，具体内容包括但不限于以下各项：本项目的VI设计，项目包装设计等；若甲方出现延期施工、中途停工……及其他违约行为的阻碍乙方销售的，乙方有权要求甲方实际履行本合同、赔偿因上述原因阻碍销售给乙方造成的损失。后，上汤温泉未能顺利进行。2012年12月18日，名相公司（甲方）与观印公司（乙方）签订《房产、广告置换协议书》，约定乙方为甲方制作《上汤温泉》5分钟高清三维动画片一条，虚拟售楼系统一套，并赠送一台42寸触控一体机、一台26寸触控一体机，以上制作总费用为29.8万元整。甲方在签订合同三日内，甲方需支付合同总金额50%即149000元作为首付款；提交成品最终确认后支付合同款50%即149000元。观印公司制作了一份影像，名相公司于2018年5月9日、2018年9月21日分别向观印公司支付20万元、6万元，合计共26万元整。2013年3月31日，名相公司与佰诚公司签订《委托发布T视讯广告合同书》，约定名相公司委托佰诚公司在T视讯城市联播网播放金上汤项目广告，广告费金额为20万元整。佰诚公司制作了一份影像，2018年7月27日，名相公司向佰诚公司支付4万元。2013年3月28日，名相公司与大千公司签订《房产、广告置换协议书》，约定名相公司委托大千公司在《海峡都市报》等媒介上刊登广告进行金上汤项目推广，广告总金额为50万元。大千公司完成推广工作后，名相公司与大千公司于2018年1月25日达成《补充协议》，广告费折合为3万元。2018年1月25日，名相公司向大千公司支付3万元。2013年4月18日，名相公司与十方亚祺公司签订《广告认刊书》，约定名相公司委托十方亚祺公司在《厦门日报》上刊登金上汤温泉广告，广告费金额为5万元整。2013年4月26日，金上汤在《厦门日报》上发布了广告。2017年6月1日，名相公司经法院调解向十方亚祺公司支付了4万元。2013年4月26日，名相公司与天成公司签订《合同书》，约定天成公司为名相公司代为进行金上汤项目的南靖户外广告投放工作，广告发布费金额为40万元整。根据（2015）思民初字第9461号判决，名相公司应当向天成公司支付40万元以及违约金。后经名相公司与天成公司协商，名相公司仅需向天成公司支付40.5万元，该款项名相公司已支付完毕。其中的32.5万元广告推广费用损失，名相公司已向法院申请强制执行中靖公司。 以上事实，有名相公司提供的《上汤温泉营销策划及销售代理合同》、《房产、广告置换协议书》、制作资料、《委托发布T视讯广告合同书》、广告视频、《房产、广告置换协议书》、《海峡都市报》、《补充协议》、《广告认刊书》 《厦门日报》、《催款通知书》、（2017）闽0203民初6208号民事调解书、（2015）思民初字第9461号民事判决书》、（2016）闽02民终1222号民事判决书、收款委托书、《合同书》、《协议书》中国农业银行客户收付款入账通知、交易流水明细、（2015）思民初字第19520号民事判决书、（2015）思民初字第19181号民事裁定书、（2017）闽02民终2012号民事判决书、受理执行案件通知书为证。对名相公司提供的上述证据及其证明效力，在没有相反证据的情形下，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，名相公司与中靖公司签订的《上汤温泉营销策划及销售代理合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规强制性规定，应认定为合法有效。名相公司有权要求中靖公司赔偿其因履行合同而产生的费用损失，其于本案中主张的广告推广费用系生效判决作出后支付，不构成重复起诉，故本院予以支持。有关上述广告推广费用的利息损失，于法不悖，本院亦予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，本院判决如下： 被告漳州中靖房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门名相房产行销策划有限公司支付广告推广费用450000元及相应利息（以450000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年5月9日起计至实际付款之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9700元，减半收取计4850元，由被告漳州中靖房地产开发有限公司负担，款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 吴燕航 二〇一九年十月八日 代书记员 魏群灵 附件：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。