湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂09民终1398号上诉人（原审被告）：艾杨，男，1972年11月19日出生，汉族，住湖北省武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：石西毛，湖北山川律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄伦俊，男，1966年6月10日出生，汉族，住湖北省武汉市东西湖区。委托诉讼代理人：朱凡，湖北金煜言律师事务所律师。上诉人艾杨因与被上诉人黄伦俊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省孝感市孝南区人民法院（2019）鄂0902民初1211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。艾杨上诉请求：1、依法改判上诉人少承担37323.59元（【95599.62元-629.73元-1310.92元-350元】×40%=37323.59元）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:1、一审法院按照建筑行业的标准计算黄伦俊的误工费（50199元/年÷365天×150天=20629.73元）错误，黄伦俊的误工费应当是20000元（4000元/月÷30天×150天=20000元）。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算”。黄伦俊在上诉人处的月工资是4000元，误工损失应当按照4000元/月计算。2、黄伦俊在孝南区××××镇卫生院住院治疗7天，花去医疗费用1310.92元，应当黄伦俊自己承担，其相应的住院伙食补助费应当予以扣减350元,为3650元（4000元-50元/天×7天）。黄伦俊既没有向一审人民法院提供其在孝南区××××镇卫生院的住院病历，又没有向一审人民法院提供其在新铺镇卫生院出院记录。不能证明黄伦俊在孝南区××××镇卫生院住院治疗是因为骨盆骨折外固定术后或左桡骨远端骨折内固定术后不适住院。因此，上诉人认为其医疗费用，应由黄伦俊自己承担。3、黄伦俊应当承担40%的责任，上诉人承担60%的责任。上诉人认为黄伦俊未尽到合理的安全注意义务，黄伦俊有一定过错，应对自己的损害后果承担相应的责任，应当承担40%的责任。黄伦俊辩称，1、一审判决计算误工费正确应依法予以维持。2、医疗费用有相应医疗机构出具的正式发票，充分证明被上诉人已实际支付的医疗费用，不存在扣减。3、上诉人没有证据证明被上诉人存在过错，因此不存在责任分担的问题。请求驳回上诉维持原判。黄伦俊向一审法院起诉请求：1、判令艾杨赔偿黄伦俊各项损失合计100000元（已扣减垫付的费用）；2、判令艾杨承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年8月初，黄伦俊经人介绍到艾杨处从事吊装工作。同年8月15日，艾杨开吊车吊管桩时，黄伦俊被摆动的管桩撞击后从货车上掉下摔伤。黄伦俊受伤后，被送到湖北航天医院治疗，诊断为左侧桡骨远端粉碎性骨折、左侧髋部软组织损伤、骨盆多发性骨折，行左侧桡骨远端骨折切开复位钢板螺钉内固定、关节韧带修复术及骨盆外固定支架固定术等治疗，住院62天，支付医疗费用63337.75元。同年11月30日，其到湖北航天医院行骨盆外固定架取出术，住院11天，支付医疗费用5595.74元。其两次出院记录中的出院医嘱均注明有加强营养的内容。2019年1月3日，其到孝南区××××镇卫生院住院治疗7天，花去医疗费用1310.92元，个人实际支付198.88元。2019年1月16日，黄伦俊委托孝感明镜法医司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期、后期治疗费等事项进行鉴定。同年1月22日，该鉴定所出具鄂孝感明镜鉴[2019]临鉴字第39号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、其人体损伤分别构成十级、十级伤残，综合赔偿指数为12%；2、其误工期150天，护理期60天，营养期60天；3、后期治疗费需15000元。其为此支付鉴定费1900元。还查明，黄伦俊先后于2018年11月30日、2019年1月16日到湖北航天医院门诊拍片复查，支付检查费用分别为86.80元、141.60元。其受伤后，艾杨先后为其垫付医疗费用合计70500元。其父母黄启玉、程素珍，分别于1939年2月26日、1940年7月15日出生，两人育有两子。其育有一子黄家豪，于2004年7月5日出生。其属农业户口。事故发生后，艾杨向其支付工资1300元。一审法院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。黄伦俊受艾杨雇请，在从事吊装工作过程中被其吊起的管桩撞击后从货车上掉下摔伤，造成左侧桡骨远端粉碎性骨折、左侧髋部软组织损伤、骨盆多发性骨折，经鉴定构成两个十级伤残的事实清楚。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任；雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。艾杨作为黄伦俊的雇主，依法应当承担相应的赔偿责任。黄伦俊主张营养费3000元过高，一审法院根据其伤残程度酌情确定为1500元。黄伦俊主张精神损害抚慰金6000元偏高，一审法院根据其伤残程度、本地平均生活水平等因素，酌情确定为5000元。黄伦俊主张交通费2000元，没有提供相应的票据予以证实，依法不予支持。经核实，黄伦俊的损失（参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算）有：医疗费69360.77元（63337.75元＋5595.74元＋198.88元＋86.80元＋141.60元）、后期治疗费15000元、住院伙食补助费4000元（50元/天×80天）、营养费1500元、误工费20629.73元（50199元/年÷365天×150天）、护理费5788.60元（35214元/年÷365天×60天）、残疾赔偿金33148.80元（13812元/年×20年×12%）、被扶养人生活费9771.72元（11633元/年×5年×12%×2人÷2人＋11633元/年×4年×12%÷2人）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，合计166099.62元。扣减艾杨已垫付的费用70500元，艾杨还应赔偿95599.62元。判决：一、艾杨于本判决生效后十日内赔偿黄伦俊损失95599.62元；二、驳回黄伦俊其他诉讼请求。案件受理费800元，由艾杨负担765元，黄伦俊负担35元。二审中，当事人没有提交新证据，对当事人二审中争议的事实，本院认定如下：1、关于黄伦俊误工费。经二审查明，黄伦俊受伤前的工资标准为4000元/月，故黄伦俊的误工费应为20000元（4000元/月÷30天×150天=20000元）。2、关于黄伦俊在孝南区××××镇卫生院住院医疗费、住院伙食补助问题。因黄伦俊未在本院指定的时间内提交其于2019年1月3日，其在孝南区××××镇卫生院住院治疗7天，系因骨盆骨折外固定术后或左桡骨远端骨折内固定术后不适住院的证据，对该住院医疗费，一审判决仅认定黄伦俊实际支付的198.88元，故黄伦俊应自行承担该笔实际支付198.88元医疗费。艾杨上诉称应扣减1310.92元医疗费的主张，无事实依据，本院不予采信。因此，黄伦俊的住院伙食补助亦应减少7天为3650元（50元/天×73天）。艾杨上诉提出应扣减黄伦俊损失中的孝南区××××镇卫生院住院伙食补助费7天350元、误工费629.73元的上诉理由成立，本院予以支持。综上，黄伦俊的损失合计164921.01元（166099.62元-629.73元-350元-198.88元），扣减艾杨已垫付的费用70500元，艾杨还应赔偿94421.01元。一审判决认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。艾杨雇请黄伦俊从事劳务，应对其负有保护义务，并提供相应的保障条件，黄伦俊在提供劳务中受伤，艾杨对此应当承担赔偿责任。艾杨未提交证据证明黄伦俊在从事劳务过程中存在过错导致受伤，故艾杨主张黄伦俊应承担40%的责任的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，艾杨的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省孝感市孝南区人民法院(2019)鄂0902民初1211号民事判决；二、艾杨于本判决生效后十日内赔偿黄伦俊损失94421.01元；三、驳回黄伦俊其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费800元，由艾杨负担750元，黄伦俊负担50元。二审案件受理费800元，由艾杨负担750元，黄伦俊负担50元。本判决为终审判决。审判长 毛 峰审判员 戴 捷审判员 鲍 龙二〇一九年十月十一日书记员 胡羽青