广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤01刑终1404号原公诉机关广州市荔湾区人民检察院。上诉人（原审被告人）李新华，男，1965年2月12日出生，汉族，文化程度小学，户籍地湖南省武冈市邓元泰镇（以上身份情况均），暂住广州市荔湾区。因本案于2019年2月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现被羁押于广州市荔湾区看守所。指定辩护人刘淑娟，广东国智律师事务所律师。广州市荔湾区人民法院审理广州市荔湾区人民检察院指控原审被告人李新华犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月26日作出（2019）粤0103刑初487号刑事判决。原审被告人李新华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月21日公开开庭审理了本案，广州市人民检察院指派检察员严世红出庭履行职务，上诉人李新华及其辩护人刘淑娟到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2019年2月20日19时许，被告人李新华与陈某1通过电话及手机微信商量交易毒品，于19时34分许双方商定以人民币400元贩卖冰毒0.5克后被告人李新华在手机微信收取陈某1毒资人民币400元并约定到广州市荔湾区双桥南路061号路灯旁边交易。20时12分许，被告人李新华驾驶摩托车到上述约定交易地点并将装着毒品1小包的香烟盒放在061号路灯灯柱下交付给陈某1，交易完毕后被告人李新华驾驶摩托车搭载着陈某1在逃离现场过程中被民警抓获，民警当场从陈某1身上缴获毒品1小包（经鉴定，净重0.4克，检出甲基苯丙胺成分），缴获被告人李新华用于毒品交易的vivoX5M手机1部。原判以经过庭审举证、质证的公安机关出具的受案登记表、立案决定书，抓获经过、破案经过，交易现场和抓获现场照片、烟盒照片，毒品称重照片和毒品照片，接受证据材料清单、扣押笔录、扣押清单、发还清单、搜查笔录、扣押决定书，手机微信个人信息资料、微信聊天截图和转账截图，中国移动通信客户详单及手机通话记录，提取笔录、称量取样笔录，证人陈某1的证言及辨认笔录，证人陈某2的证言及辨认笔录，被告人李新华的供述和辩解等证据作为认定上述事实的依据，并据此认定被告人李新华的行为已构成贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李新华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。二、缴获的毒品甲基苯丙胺0.4克、作案工具手机1台，均予以没收。上诉人李新华上诉称：1.证人陈某2指证其的证言不属实，所描述的其当晚着装情况与事实不符，且案发现场都有监控录像，跟踪人也应该有拍视频，为什么没有提交视频给法庭质证。2.毒品外包装上也没有提取到其DNA。其只是摩托车搭客的，没有贩卖毒品，是被冤枉的。请二审认真核实。辩护人提出的辩护意见是：1.李新华本人一直否认有贩卖毒品的行为，毒品外包装上也没有检出李新华的DNA成分。建议法庭调取监控视频，如果确认李新华并没有将涉案毒品交给陈某3某的行为，则应该改判无罪。2.证人陈某2证言证实并没有看清有交接毒品的行为，建议法庭调取录像和传唤陈某2查实情况。3.李新华辩解其手机里收到陈某3某的400元是介绍嫖客的提成，并非贩卖毒品的毒资。4.李新华家中有年幼女儿需要抚养，即使认定贩卖毒品罪，也希望法庭能酌情考虑从轻处罚。5.原判未酌情考虑李新华是初犯对其从轻或减轻处罚。6.本案有特情人员介入，即使认定李新华构成贩卖毒品罪，也应该从轻或减轻处罚。以上意见，请二审法庭予以考虑并采纳。经审理查明，2019年2月20日19时许，上诉人李新华与陈某1通过电话及手机微信商量交易毒品。当日19时34分许，双方商定以人民币400元交易冰毒0.5克后，李新华通过手机微信收取陈某1购毒款人民币400元并约定到广州市荔湾区双桥南路061号路灯旁边交易。当日20时12分许，上诉人李新华驾驶摩托车到上述地点并将装着毒品1小包的香烟盒放在061号路灯灯柱下交付给陈某1，交易完毕后李新华驾驶摩托车搭载陈某1逃离现场过程中被民警抓获，民警当场从陈某1身上缴获毒品1小包（经鉴定，净重0.4克，检出甲基苯丙胺成分），在上诉人李新华处缴获其用于毒品交易的vivoX5M手机1部。认定上述事实的证据有：1.公安机关出具的受案登记表、立案决定书，抓获经过、破案经过，证实本案的受理、立案及李新华的归案情况。2.交易现场和抓获现场照片、烟盒照片，证实毒品交易时装毒品的香烟盒及交易地点、抓获地点的情况。3.毒品称重照片和毒品照片，证实缴获毒品的情况及称重时的情况。4.接受证据材料清单、扣押笔录、扣押清单、发还清单、搜查笔录、扣押决定书，证实公安机关接受陈某1提交的手机通话记录及微信记录截图；现场扣押涉案的毒品、作案工具手机、摩托车的情况及已将摩托车发还给李新华的情况。5.手机微信个人信息资料、微信聊天截图和转账截图，证实昵称“帝皇”、微信号：×××、电话号码159××××4627是上诉人李新华的微信资料；微信号昵称“海阔天空”、电话号188××××4635的微信资料是证人陈某1手机显示的微信信息；显示19时34分陈某1通过微信转账400元及发送“半个先再一下帮我拿多半个”字样给李新华等情况。6.中国移动通信客户详单及手机通话记录，证实侦查机关依法调取手机号码159××××4627（客户为李新华）于2019年1月至2月20日期间的通话记录情况，该号码在2019年2月20日18时56分至20时08分与陈某1的手机号码188××××4635有11次通话记录。7.提取笔录、称量取样笔录，证实公安机关对涉案毒品进行提取、称量的情况。8.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单及接受证据材料清单、扣押笔录、扣押清单、发还清单，证实：2019年2月20日民警在上诉人李新华身上搜出并扣押vivo手机和建设国威牌摩托车1辆，已发还摩托车给李新华；2019年2月20日扣押陈某1提交的在李新华处购买的毒品白色晶体一包及用于包装的烟盒；接受陈某1提交的华为手机已发还给陈某1。9.广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2019]00195号检验报告，证实本案缴获的毒品疑似物一包，经依法送检，检出甲基苯丙胺成分。10.证人陈某1的证言及辨认笔录：我协助警察侦查贩毒案，于2019年2月20日16时09分我用电话（188××××4635）打给贩卖毒品男子（手机号码为159××××4627）“老板，有没有货”，贩卖毒品的男子说“有，不过要晚一点才行”。到了18时57分贩卖毒品的男子用手机159××××4627打给我，告诉我现在有了，问我要多少，我回答说要半个（个指毒品冰毒，一个就是约1克的冰毒），他回答我说可以。随后，我用微信（微信号：×××转账给他（微信号：×××）400元，并在微信上说“买半个先再一下帮我拿多半个”。他收了我的转账后约我去广州市荔湾区双桥南路061号路灯旁边交易。约20时21分许，我来到交易地点，一名穿着绿色长袖外套、黑色长裤的男子开着摩托车过来，他将一个烟盒放在灯柱下并对我说“东西放在烟盒里”，我拿起该烟盒打开看到，烟盒里有一张白色纸巾包裹着的薄膜袋包装的冰毒，之后我将该烟盒放在身上，接着他开着摩托车载着我到荔湾区都得利广场门口，这时守候在周边的警察抓住了他。随后，我把向他购买到的那包冰毒作为证据交给了警察。我确定向他购买的是冰毒，当时向他约定购买时说是要400元“半个”，指的就是毒品冰毒，色白，晶体，经我目测约0.4克左右。我的微信号：×××，贩卖毒品男子微信号：×××。经辨认一组照片，证人陈某1指认上诉人李新华就是在2019年2月20日20时许在荔湾区双桥南路061号路灯柱下贩卖毒品给其的男子，当时穿着绿色长袖外套。12.证人陈某2的证言及辨认笔录：2019年2月20日20时许，根据群众举报线索，东漖派出所办案民警带领我们到广州市荔湾区桥中缉毒，我根据分工，在广州市荔湾区双桥南路061号路灯附近守候可疑人员，大约20时12分左右，我看到一名穿黑色上衣、白色裤的男子走到061号路灯下，随后有一名穿绿色外套、黑色裤的男子骑摩托车过来。我看到骑摩托车的男子将一个类似烟盒的东西放在灯柱下，那个穿黑色外套的男子拿起烟盒，打开看过里面后就放在身上，随后他坐上对方的摩托车离开。我怀疑他们就是被举报交易毒品的人，于是开着电动单车在后面紧跟，我看到穿绿色外套的男子搭着穿黑色上衣的男子到了不远处的桥中北路都得利广场门口的时候被在那边伏击守候的民警抓获了。这两名男子接触的时候他们身边没有其他人，他们讲了一两句话，但我听不清。我一直在那里观察和跟踪，没有其他人和他们接触，穿黑色衣服的男子拿了穿绿色衣服的男子放下的烟盒后就坐上对方的摩托车离开，中途没有下车，直到都得利广场门口被民警抓获。经辨认一组照片，证人陈某2指认上诉人李新华就是2019年2月20日20时许，在广州市荔湾区双桥南路061号路灯下贩卖毒品的男子，该男子当时穿绿色外套、黑色长裤。13.上诉人李新华在侦查阶段的供述和辩解：“我没有贩卖毒品的行为。2019年2月20日20时左右我在坦尾地铁口搭一个男子去河沙村村口，我刚停车时，有几个自称是警察的男子将我控制住，说我涉嫌贩卖毒品，后带我到东漖派出所处理。我不认识搭客的男子，当时是晚上，我没有看清楚坐车男子的特征。他当时用普通话跟我沟通，说搭客到荔湾区河沙红绿灯口。我手机号码是159××××4627，微信是×××，微信名称是帝皇，都是一直由我本人使用。我不认识手机上叫：海阔天空的。经查我手机上的海阔天空电话188××××4635，微信号×××，我不清楚什么时候加了电话和微信，我有与对方联系过。我不清楚2019年2月20日微信接受了海阔天空转来的400元人民币是什么钱来的。我当时上身穿一件绿色外套，下着一条黑色裤子。微信昵称“海阔天空”微信聊天提到“买半个先再一下帮我拿多半个”，我理解是“海阔天空”叫我有客人来就带过来，没客人来就不要发信息。“海阔天空”在微信上转账400元是“海阔天空”给我的回扣。”上述证据均经庭审公开举证、质证，查证来源合法，对其中内容真实且能相互印证的部分，本院均予以确认。经查，证人陈某1的证言证实其配合公安机关抓获贩卖毒品的上诉人李新华的经过，其陈述的毒品交易过程的诸多细节，有缴获的毒品等物证照片、毒品称量和鉴定结果、手机通话记录、手机微信个人信息资料、微信聊天截图和转账截图以及证人陈某2的证言等证据佐证，足以认定。上诉人李新华归案初期声称证人陈某1系其开摩托车搭客搭载的陌生男子，其并不认识，但对于为何其与陈某1的手机在案发前短短一个小时之内有11次通话记录、为何某信与陈某1的微信之间有聊天和转账记录，李新华无法做出合理解释，声称“不清楚”或“不记得了”；在后期供述中，李新华对于微信转账记录及微信聊天过程中提及的“买半个”等问题，又声称“买半个是指介绍嫖客、400元是回扣”，此辩解前后矛盾，不能自圆其说，且与常情常理不符，显属狡辩。故上诉人李新华及辩护人所作的无罪辩解、辩护意见均与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人李新华提出的证人陈某2证言所描述的其当晚着装情况与事实不符的问题，经查系原判在摘录证据过程中笔误所致，本院予以纠正。本院认为，上诉人李新华无视国家法律，明知是毒品予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律及定罪正确，审判程序合法，结合上诉人李新华的犯罪情节、悔罪表现等作出的量刑适当，本院予以支持。上诉人李新华及辩护人要求改判理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  相迎春审判员  易建明审判员  吴庆锋二〇一九年十月二十二日书记员  唐 庚肖雪辉