广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0107民初11544号 原告：莫洁群，女，1957年4月2日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：彭昭辉，广西邕达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：凌德强，广西邕达律师事务所律师。 被告：广西华建房地产开发有限公司，住所地:南宁市高新七路2号正鑫科技园实验楼九楼。 法定代表人：韦烯。 被告：张渺，男，1967年1月11日出生，汉族，户籍地址:南宁市,现住址不详。 被告：韦烯（曾用名韦川霞），女，1972年4月17日出生，壮族，住南宁市。 委托诉讼代理人:蒙仕清，广西双贺律师事务所律师。 原告莫洁群与被告广西华建房地产开发有限公司（以下简称华建公司）、张渺、韦烯房屋买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月30日受理后，依法组成合议庭，于2019年8月14日公开开庭审理。原告莫洁群及其委托诉讼代理人凌德强，被告韦烯的委托诉讼代理人蒙仕清到庭参加诉讼，被告华建公司经本院传票传唤、被告张渺经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告莫洁群向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告华建公司于2012年1月13日签订的三份《华建罗文大厦自愿认购责任书》（房号分别为：华建罗文大厦6-8-1号、6-8-2号、6-8-3号）为无效合同；2、被告华建公司向原告返还购房款359982.48元，并赔偿原告经济损失（以359982.48元为本金，按同期银行贷款利率5.6%，自2012年1月14日起计算至被告返还全部购房款之日止）；3、被告韦烯、张渺对被告华建公司的上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：原告于2010年9月经人介绍认识华建公司的张渺，张渺称华建公司将在南宁市相思湖区罗文大道开发建设一个广西华建罗文实业大厦综合楼项目（A、B座职工住宅），其中还有部分房屋出卖。原告认为该房价和地段较为理想，之后与华建公司的会计及经办人蓝敏签订了一份《自愿认购责任书》，认购华建罗文实业大厦一套房，交付首期定金83600元。2012年1月13日，华建公司称规划改变，综合楼职工住宅改变为具有办公展示功能的华建罗文大厦，并与原告重新签订《自愿认购责任书》，认购六层的6-8-1、6-8-2、6-8-3号房。责任书约定了认购物、房价、付款方式、交房时间等，依责任书约定，原告在签订责任书时一次性交付房款。同日，原告向张渺一次性交付房款276382.48元，至此原告共支付了359982.48元。但此后被告却没有交房，原告多次与华建公司领导、经办人及被告张渺交涉，对方均以种种理由回避。原告认为，第一，从合同第三条第4项看，涉案房屋为小产权房，而小产权房不能进入市场买卖，因此，双方的合同无效；此外，从合同第六条看，所谓的房产并没有开工，也没有办理任何手续，根据相关司法解释的规定，出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效。第二，合同无效后，华建公司因该合同取得的财产，应当予以返还，且华建公司对合同无效存在过错，还应赔偿原告因此所受到的损失。第三，被告张渺、韦烯是被告华建公司的股东，韦烯是华建公司法定代表人，张渺与韦烯是夫妻关系，两人又是华建公司的实际控制人。原告虽然是与华建公司签订合同，但却由张渺收取原告的款项，而不是由华建公司收取，原告与华建公司签订合同当日，被告张渺、韦烯指定原告将购房款打入张渺个人账户，张渺、韦烯实际收取并侵害了原告的购房款。张渺以个人身份收取华建公司的合同款项，属于公司与股东的资金混同，公司与股东利益不加区分，属于家庭与公司财产不分，根据公司法第二十条的规定，张渺与韦烯的行为是属于滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害作为公司债权人的原告的利益，因此，张渺、韦烯应对华建公司的债务承担连带责任。为维护自身合法权益，原告向法院提出上述诉讼请求。 被告韦烯辩称，一、认可原告与华建公司签订的《自愿认购责任书》是无效的，华建公司应当返还原告购房款359982.48元，因合同无效，华建公司只需要返还财产，对经济损失不需要赔偿。二、华建公司由被告张渺、韦烯和案外人一起设立。华建公司借用张渺账户进行走账，原告的款项转到张渺名下之后是华建公司出具了收据，确认是华建公司收到该款项，属于华建公司的债务，因而被告张渺和韦烯不应当对华建公司的债务承担连带责任。三、原告的款项并没有转到韦烯的名下,不存在与韦烯的财产混同的客观情况。原告的款项转到张渺的名下之后华建公司出具了收据,确认是公司的财产,也没有与韦烯的财产混同。本案诉争的债务是公司的,假设法院认定由张渺承担责任,因为没有共同签字及该款项没有用到家庭共同生活,也不是韦烯夫妻的共同债务，原告起诉的债务不应当由韦烯承担,请求法院驳回原告对韦烯的诉讼请求。 被告广西华建房地产开发有限公司未作答辩，亦未提交任何证据。 被告张渺未作答辩，亦未提交任何证据。 经审理查明，2012年1月13日，原告莫洁群（认购责任方）与被告华建公司（建设方）签订三份《华建罗文大厦自愿认购责任书》（档案号分别为02、03、04），分别约定原告莫洁群认购被告华建公司的华建罗文大厦六层6-8-1号、6-8-2号、6-8-3号房。除房号外，三份认购责任书的条款基本一致，即第二条均约定：认购责任方认购上述物业建筑面积为48.62平方米，每平方米定价为2468.00元，总价为119994.16元。第三条均约定：在签订责任书时，认购责任方一次性交付房款。”第四条均约定：“……4、由于小产权特定预算的限制，如因建筑成本过高，超出承受能力造成项目无法实施的现实状况，双方均不视为违约，建设方要在40天内，全额返还认购方的房款。5、认购方凭银行凭证或现金收据与建设方签订本认购责任书。”第六条均约定：“交房时间：从华建罗文大厦楼盘正式开工之日起9个月内交付。”此外，双方还在合同中对其他事项进行了约定。三份认购责任书落款处均附有张渺账号为52×××88的中国建设银行账户。2012年1月14日，原告通过其银行账户向被告张渺62×××97银行账户转账276382.48元。原告收到以华建公司名义出具的收据，该收据载明：“收到莫洁群交来华建罗文大厦6-8-1/2/3号房总房款人民币叁拾伍万玖仟玖佰捌拾贰圆肆角捌分，￥359982.48元”。原告主张该收据的数额包括了其之前支付的首期款83600元。 另查明，被告华建公司系有限责任公司，具备房地产开发资质。华建公司的法定代表人是韦烯，股东为张渺、谢柏珠、韦烯。张渺与韦烯原系夫妻关系，二人在华建公司占股合计95%，二人2008年8月29日登记结婚，2014年12月30日离婚。截至法庭辩论终结，被告未提交涉案项目已取得商品房预售许可的证明。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告华建公司、张渺经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视其放弃答辩和质证的权利。 关于合同的效力问题。原告莫洁群与被告华建公司签订的三份合同名称虽为“认购责任书”，但认购责任书具备房屋买卖合同的主要内容，并且被告已经按照约定收受购房款，因此，该认购责任书应当认定为房屋买卖合同。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，出卖人在起诉前仍未取得商品房预售许可证明的，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效。本案中，被告华建公司未取得商品房预售许可证明，因此，原告与被告华建公司于2012年1月13日签订的三份《华建罗文大厦自愿认购责任书》均无效。 关于原告主张被告华建公司返还其已付购房款及赔偿损失的问题。合同被认定无效后，双方基于该合同取得的利益应予返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原告要求被告返还已付购房款359982.48元，有事实及法律依据，依法应予以支持。本案合同无效，主要是被告未取得商品房预售许可证明所致，且被告系具有房地产开发资质的公司，从合同的内容看，其对于存在导致本案合同无效的事实是明知的，因此，被告对导致合同无效负有主要责任，但原告签约时未尽审慎义务审查标的物的合法性，对导致合同无效应承担次要责任。原告因本案合同无效所受到的损失为已付款项359982.48元的利息，根据双方的过错程度，本院确定被告承担原告利息损失的70%，原告自行承担30%，即利息计算为：以359982.48元为基数，自2012年1月14日起，按照中国人民银行同期贷款基准利率计息至付清之日止。 关于原告主张被告张渺、韦烯对被告华建公司在本案中的债务承担连带责任的问题。首先，被告张渺系被告华建公司的股东，其使用个人银行账户收取原告支付的购房款，导致公司财产与股东个人财产混同。其次，张渺与韦烯虽已于2014年12月30日离婚，但在收取原告购房款时仍是夫妻关系，二人均为华建公司的股东，且在华建公司占股合计达95%，即华建公司处在张渺、韦烯夫妇绝对控制之下，因此，不能仅凭华建公司以其名义向原告出具了收据，而认定张渺个人银行账户中的资金及支配已与华建公司作出了区分。再次，涉案合同载明华建公司使用其股东个人银行账户收取购房款，事实上，股东个人账户也实际用于收取购房款，即原告所举证据已能证明华建公司的财产与其股东个人的财产存在混同的事实，对于公司财产与股东个人财产已作出区分的证明责任，应由被告承担，现被告未能举证证明，应承担举证不能的不利后果。综上，张渺、韦烯夫妇为华建公司绝对控股股东，韦烯为公司法定代表人，由张渺以其个人银行账户收取相对人支付的购房款，导致公司财产与个人财产无法区分，使华建公司丧失了独立人格，构成人格混同，亦即，张渺、韦烯的行为违背了法人制度设立的宗旨，违背了诚实信用原则，根据《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，张渺、韦烯应当对华建公司在本案中的债务承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、确认原告莫洁群与被告广西华建房地产开发有限公司于2012年1月13日签订的三份《华建罗文大厦自愿认购责任书》（档案号分别为02、03、04，房号分别为：6-8-1、6-8-2、6-8-3）无效； 二、被告广西华建房地产开发有限公司向原告莫洁群返还359982.48元； 三、被告广西华建房地产开发有限公司向原告莫洁群支付利息（利息计算：以359982.48元为基数，自2012年1月14日起，按照中国人民银行同期贷款基准利率计息至付清之日止，被告广西华建房地产开发有限公司负担其中的70%）； 四、对于本判决第二项、第三项所确定的款项，被告张渺、韦烯承担连带清偿责任。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费6970元、公告费610元，共计7580元（原告莫洁群已预交），由原告莫洁群负担484元，被告广西华建房地产开发有限公司、张渺、韦烯负担7096元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长  何卫萍 人民陪审员  马振声 人民陪审员  何开科 二〇一九年十月二十一日 书 记 员  刘海荣