上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初20380号原告：黄佩君，女，1959年4月8日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：许嘉晟，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈佳渊，住上海市徐汇区。被告：天津沃趣人力资源有限公司，住所地天津市。法定代表人：高东兵，经理。委托诉讼代理人：王学宇，男。委托诉讼代理人：刘原，女。第三人：刘凯，男，1992年7月1日出生，汉族，户籍地河南省沈丘县，暂住上海市黄浦区。原告黄佩君诉被告天津沃趣人力资源有限公司、第三人刘凯身体权纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月18日公开开庭进行了审理。原告黄佩君的委托诉讼代理人许嘉晟、陈佳渊，被告天津沃趣人力资源有限公司的委托诉讼代理人王学宇、刘原，第三人刘凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄佩君向本院提出诉讼请求：请求判令天津沃趣人力资源有限公司赔偿医疗费2,555.40元、护理费1,800元、营养费1,800元、交通费423元、残疾赔偿金136,068元、精神损害抚慰金5,000元、律师费11,000元、鉴定费1,950元。事实与理由：2018年12月29日17时30分许，刘凯骑行电动自行车与黄佩君骑行电动自行车于零陵路出大木桥路西5米处发生交通事故，致黄佩君受伤，经鉴定构成XXX伤残。事故经徐汇交警支队出具道路交通事故认定书认定：刘凯承担全部责任，黄佩君无责任。刘凯为外卖骑手，在履行送餐过程中发生交通事故，系履行职务行为，根据刘凯使用的美团众包APP显示，其与天津沃趣人力资源有限公司签署劳务协议，构成劳务关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。黄佩君诉至法院，请求判如诉请。被告天津沃趣人力资源有限公司辩称，刘凯虽与本公司签订劳务协议，但其注册的是兼职众包骑手，工作时间、工作地点、完成单数均由其自行决定，除送单之外，还可从事其他工作，故双方之间更接近于承揽关系。根据劳务协议的约定，对第三人造成损害产生的后果应由刘凯自行承担。黄佩君应举证刘凯系送餐过程中发生的交通事故，否则应承担举证不能的后果。司法鉴定确定黄佩君的伤情因其自身膝关节退化、骨质酥松等自身疾病导致，参与度为30%-40%，故其主张的费用应扣除40%。第三人在保险公司投保意外险，应追加保险公司参与诉讼。对责任认定无异议，对黄佩君主张的医疗费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费均无异议，但考虑到30%-40%的参与度，应扣除40%的费用。交通费由法院酌定，律师费过高，请求法院依法调整。刘凯述称，对事故发生经过及责任认定均无异议，事发时，本人在履行送餐行为，当时已接到5笔订单，送餐中发生交通事故，遂通知同事帮忙进行派送，订单均已送达。本人系履行职务行为，赔偿责任应由公司承担。经审理查明，2018年12月29日17时30分，刘凯骑行电动自行车与黄佩君骑行电动自行车于上海市零陵路出大木桥路西约5米处发生碰撞。上海市公安局徐汇分局交通警察支队出具《道路交通事故认定书》，认定刘凯承担全部责任，黄佩君无责任。2018年12月29日、2019年1月2日、1月8日，黄佩君分别至复旦大学附属中山医院、上海市第六人民医院就诊，诊断为左胫骨平台骨折，处理石膏固定，后给予保守治疗就医期间黄佩君支付医疗费2,555.40元。2019年5月6日，上海市东方医院司法鉴定中心(所)出具《司法鉴定意见书》：被鉴定人黄佩君因车祸致左侧胫骨外侧平台骨折，股骨下段及胫腓骨上段骨损伤，交叉韧带撕裂，半月板损伤。经外固定治疗休息4月余，现仍疼痛，活动受限，日常生活有关的活动能力轻度受限。经测左膝关节功能丧失25%以上，已构成人体损伤致残XXX伤残。因伤者原有左膝关节退变，骨质疏松，髌骨软化：故给予30%-40%参与度。酌情给予治疗休息期90日、营养期45日、护理期45日。黄佩君支付鉴定费1,950元。黄佩君提供出租车发票423元。为本案诉讼，黄佩君聘请律师，支付律师费11,000元。另查明，刘凯与天津沃趣人力资源有限公司签订劳务协议，并使用美团众包平台服务。2018年12月29日，刘凯完成21单，取消5单，配送里程49公里，当日有3单订单显示于17：37送达。刘凯解释为事故发生后，在征得客户同意后先在手机上点送达，然后通知同事帮忙送达，故送达时间均一致，刘凯申请证人马某出庭作证。马某当庭陈述：“刘凯在事故发生后给我打电话，说撞人了，手里的订单让我帮忙送，后来我帮刘凯送了3单。”马某当庭演示其在美团APP上的注册信息，显示其为骑手。上述事实，除当事人陈述外，另有道路交通事故证明、病史及医疗费票据、出院小结、司法鉴定意见书、交通费发票、鉴定费发票，劳务协议、骑手配送订单截图、证人证言等证据证明，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门出具道路交通事故证明，认为刘凯承担全部责任，黄佩君无责任。双方对此均无异议，本院予以确认。刘凯与天津沃趣人力资源有限公司签有劳务协议，事发时，刘凯提供订单页面截图显示配送时间，提供证人证言证明由同事代其完成订单配送，在案证据可以证明刘凯在事故发生时系履行职务行为，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，天津沃趣人力资源有限公司作为刘凯劳务行为的实际接受和获利者，应对刘凯的侵权行为承担责任。本案系侵权纠纷案件，保险公司与刘凯系保险合同关系，与本案并非同一法律关系，天津沃趣人力资源有限公司要求追加保险公司承担赔偿责任，于法无据，本院不予采纳。综上，本案因交通事故造成的损失由天津沃趣人力资源有限公司承担民事赔偿责任。本案的损害赔偿范围如下：医疗费，根据黄佩君提供的病史资料及医疗费收据，本院凭据确认为2,555.40元。护理费，根据司法鉴定意见确定的护理期45天及上海市护工市场的一般收费标准，酌定为1,800元。营养费，根据司法鉴定意见确定的营养期45天、黄佩君的伤情及上海市相应赔偿标准，酌定为1,800元。交通费，酌定为200元。残疾赔偿金，鉴定意见书明确因伤者原有左膝关节退变，骨质疏松，髌骨软化，故给予30%-40%参与度，对此，本院认为，虽黄培君个人体质状况对损害后果产生一定影响，但这种影响并不构成侵权责任法等法律规定的过错，不属于依法可以减轻侵权人责任的法定情形，天津沃趣人力资源有限公司辩称黄佩君诉请费用应扣除40%的辩称意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。黄佩君的主张符合其伤残等级、定残日的实足年龄及法庭辩论终结前上海市城镇居民人均可支配收入标准，本院确认为136,068元。精神损害抚慰金，根据黄佩君的伤残等级，本院确认为5,000元。律师费，系黄佩君为本次诉讼所产生的经济损失，有利于其充分实现司法救济，可予以支持，但具体金额由本院综合案件标的、过错程度等情况酌定为5,000元。鉴定费凭据确认为1,950元。综上，黄佩君各项损失合计154,373.40元，由天津沃趣人力资源有限公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，判决如下：天津沃趣人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿黄佩君154,373.40元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,762元，由黄佩君负担25元，天津沃趣人力资源有限公司负担1,737元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  许倩二〇一九年十月二十一日书记员  杨艳附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。