湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初8356号原告：胡正华，男，1969年10月12日出生，汉族，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：高利斌，湖南正强律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘学知，湖南正强律师事务所律师。被告：湘潭市胜达轻质墙板有限公司，住所地湖南省湘潭县中路铺镇柱塘村集中组。法定代表人：张霞军。委托诉讼代理人：戴海，湖南通程律师事务所律师。原告胡正华(以下简称原告)与被告湘潭市胜达轻质墙板有限公司(以下简称被告)劳动争议一案，本院受理后依法适用简易程序，于2019年10月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人高利斌及被告的委托诉讼代理人戴海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求为：1、判令确认原告与被告劳动关系解除；2、判令被告支付原告停工留薪期间工资100800元；3、判令被告支付原告一次性伤残补助金75600元；4、判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金67200元；5、判令被告支付原告一次性伤残就业补助金67200元；6、判令被告支付原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费合计22022元；7、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告将其承接的长沙东澜湾项目轻质隔墙工程中的装拆模业务分包给了案外人刘爱国，刘爱国雇请原告到该项目从事装拆模工作。2017年6月18日9时左右，原告在该项目工地1栋一楼进行装拆模工作时，因脚手架倒塌而受伤。原告随即被送往湖南旺旺医院治疗，当天转入湖南省双峰县人民医院治疗，经诊断为双侧跟骨骨折。后经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。经多次与被告协商，均未支付相关费用。原告特提起诉讼，望依法支持。被告辩称，1、原告的陈述和事实不符，原告是刘爱国招用来的，受伤前仅在项目上工作几天时间，与被告之间不存在雇佣关系，故对其受伤事实被告不予认可。2、原告的诉讼请求过高，请求法庭依法予以调整，原告提供的计算依据即工资和实际不符，被告没有给原告发放工资，应该按照最低工资标准或者建筑行业人员的工资标准来计算，而不是原告陈述的每月工资为8400元；医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费没有相应证据，请求驳回原告不合理的诉讼请求。经审理查明：2016年10月14日，中建五局第三建设有限公司（以下简称中建五局三公司）与被告签订《中南分公司东澜湾工程轻质隔墙安装分包合同》，中建五局三公司将东澜湾项目轻质隔墙工程分包给被告，分包工程范围为：完成商业区1#2#3#4#5#栋首层90MM、120MM厚轻质隔墙板施工及二次结构施工，工程地点为长沙市雨花区黎托乡花桥村。2017年6月17日，被告将其承接的东澜湾项目轻质隔墙工程中的装拆模业务分包给刘爱国，刘爱国雇请原告到该项目从事装拆模工作。2017年6月18日9时左右，原告在该项目工地1栋1楼进行承担梁拆模工作时，因脚手架倒塌而摔伤，随后被送往湖南旺旺医院治疗，当天转入湖南省双峰县人民医院治疗，经诊断为：双侧跟骨骨折，住院治疗时间为10天，期间共计花费医疗费6322.08元。2017年9月25日，原告以中建五局三公司为用人单位向长沙市人社局申请工伤认定，后中建五局三公司告知人社局该项目已分包给被告，原告遂于2017年12月6日向长沙市人社局申请变更用人单位为被告。经调查核实，长沙市人社局于2017年12月27日作出长人社工伤认字（2017）651号《认定工伤决定书》，认定：原告的此次受伤属于工伤。被告不服，于2018年3月1日向湖南省人社厅申请行政复议。2018年4月24日，湖南省人社厅作出湘人社复决字（2018）第16号《行政复议决定书》，维持长沙市人社局作出的认定工伤决定。之后，被告就上述工伤认定起诉至长沙市芙蓉区人民法院，该院于2018年7月24日作出（2018）湘0102行初90号《行政判决书》，驳回了被告在该案中的诉讼请求。2019年1月15日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201901025号《劳动能力鉴定结论书》，确定原告的伤残等级为九级。之后，原告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年7月22日以“不属于劳动人事争议仲裁受案范围”为由作出长劳人仲不字（2019）第184号《不予受理通知书》。2019年8月1日，原告向本院起诉。另查明，1、原告主张的工伤保险待遇损失均系按每月8400元的标准作为计算基数。2、原告花费鉴定费800元。以上事实，有劳动仲裁申请书、不予受理通知书、认定工伤决定书、行政复议决定书、行政判决书、劳动能力鉴定结论书、病历记录及医疗费票据、鉴定费票据及当事人的陈述、庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为：原告系东澜湾项目轻质隔墙工程装拆模业务的包工头刘爱国雇请，并接受刘爱国个人的工作安排及管理，其工资亦无证据证明系由被告发放，故原、被告之间不存在劳动关系。原告现要求确认双方劳动关系解除，本院不予支持。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，被告系东澜湾项目轻质隔墙工程的承包人，其与刘爱国之间属于违法分包关系，故被告应对原告的受伤承担用工主体责任。原告所受伤害已由长沙市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》认定为工伤，故应由被告承担相应工伤保险责任。因双方现均未提供证据证明原告受伤时的工资标准，针对建筑业工资收入分配的特点，相关工伤保险待遇亦难以按本人工资作为计发基数，故本院参照2016年度湖南省在岗职工平均工资5013元作为计发基数。关于原告工伤保险待遇损失。根据《工伤保险条例》及《湖南省实施办法》的相关规定，本院对原告工伤保险待遇损失确认如下：1、一次性伤残补助金，被告伤残等级为九级，按每月工资5013元的标准计算9个月应为45117元；2、一次性工伤医疗补助金，被告伤残等级为九级，按每月工资5013元的标准计算8个月应为40104元；3、一次性伤残就业补助金，被告伤残等级为九级，按每月工资5013元的标准计算8个月应为40104元；4、停工留薪期工资，原告主张的停工留薪期为12个月，但未提交证据予以证明，本院结合原告的实际伤情并参照湖南省工伤职工停工留薪期分类目录，酌情认定原告的停工留薪期间为4个月，故原告的停工留薪期工资应计算为20052元；5、医疗费，原告提供了病历资料及医疗费票据予以佐证，可以证明产生了6322.08元医疗费的事实，原告现主张医疗费6322元，本院予以支持；6、护理费，原告的住院治疗天数虽为10天，但考虑其伤情为双侧跟骨骨折，伤残等级为九级，本院酌情确认原告的护理天数为40天，并按照以100元/天的标准将该项费用计算为4000元；7、住院伙食补助费，考虑被告的伤情及住院天数，本院按照30元/天的标准计算为300元；8、交通费，原告对此虽未提交证据予以佐证，但考虑到该费用发生的必然性，本院酌情认定为500元；9、鉴定费，原告提供了相应票据予以佐证，被告对其真实性亦不持异议，故本院予以确认。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖南省实施办法》第九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湘潭市胜达轻质墙板有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告胡正华停工留薪期工资20052元；二、被告湘潭市胜达轻质墙板有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告胡正华一次性伤残补助金45117元、一次性工伤医疗补助金40104元、一次性伤残就业补助金40104元、医疗费6322元、交通费500元、护理费4000元、住院伙食补助费300元、鉴定费800元；三、驳回原告胡正华的其他诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告湘潭市胜达轻质墙板有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 郭 靖二〇一九年十月二十五日书记员 石海莉附：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第九条工伤保险基金在设区的市和自治州实行全市、州统筹。养老保险由省直接管理的，其工伤保险暂由省劳动保障行政部门直接管理。第二十六条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具的，其购置、安装、维修、更换辅助器具的费用按照国家和本省有关规定从工伤保险基金支付。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。