云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初3352号原告：苏正洪，男，1964年8月22日生，汉族，高中文化，云南省楚雄市人，无业，住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：李芹玉，云南义达律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：黄春旭，男，1975年2月26日生，汉族，高中文化，云南省禄丰县人，无业，住云南省禄丰县，现住楚雄市。委托诉讼代理人：霍毅平，云南熙宁律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人：何仕祥，男，1966年10月28日生，云南省楚雄市人。原告苏正洪诉被告黄春旭、第三人何仕祥股权转让纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原告苏正洪及其委托诉讼代理人李芹玉，被告黄春旭及其委托诉讼代理人霍毅平到庭参加诉讼，第三人何仕祥经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏正洪向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决解除原、被告之间的《关于楚雄市佳慧商贸有限公司股权转让协议》；2.由被告返还原告的股权转让款2350000元；3.由被告支付违约金500000元；4.由被告按年利率6%支付从2019年8月1日起至全部资金返还之日止的资金占用利息。以上几项合计金额为：2850000元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2008年7月11日，被告以自己的名义，并借用第三人何仕祥的身份设立了楚雄佳慧商贸有限公司（因当时设立有限公司人数限制，被告系该公司的法定代表人，第三人何仕祥为挂名股东，实际为被告1人经营的公司）。2014年12月26日，被告邀约原告共同经营该公司，协商后原告与被告订立了《关于楚雄市佳慧商贸有限公司股权转让协议》。双方约定被告持原公司资源及资产2080000元，占公司52%的股份（被告实际未投入货币资金），原告注资1920000元，占公司总股本的48%，从2015年1月1日起，公司所有的债权债务由原告和被告享有和承担，任何一方违约，除应当赔偿给对方造成的损失外，还应当向守约方支付违约金500000元。签订协议后，原告不但按约支付了股权转让款1920000元，且在被告的要求下又陆续在经营过程中追加支付了430000元款项，原告合计支付了2350000元。但被告未按照协议的约定履行义务，具体表现在：一、没有给原告办理工商变更登记，没有让原告成为占股股东；二、最后确认被告持原公司资源及资产不足2080000元，仅有1610000元，不足470000元；三、被告于2018年12月3日至2018年12月5日期间，擅自将公司账户内的600000元资金非法私自转移到被告个人的银行账户内，被其占有和使用，没有让原告享有公司的债权，更没有让原告享有股东权利；四、除了工资，被告从来没有给原告分过股息和红利；五、被告于2019年5月14日在未经过清算的情况下，私自注销了公司，致使原、被告之间的合同目的彻底无法实现。被告的上述行为已经严重违反了双方的约定和法律规定，严重损害原告的合法权益，不仅应当返还原告的股权转让资金，还应当支付资金占用期间的利息。被告黄春旭辩称，本案不属于股权转让合同纠纷，属于合伙纠纷。苏正洪的诉讼请求与事实不符，依法不应得到支持。被答辩人苏正洪在诉状中隐瞒了自2014年12月26日至2018年2月原、被告共同出资、利用佳慧公司作为经营平台，共同经营，由于原告对公司管理不善，最终导致公司被迫清算注销。由于苏正洪的拖沓和顾虑，双方没有到有权机关办理股权转让手续，但已经形成了事实上的合伙关系。2015年7月起，苏正洪成为佳慧公司的实际控制人，对公司的资金流向、经营状况、赢利和亏损了如指掌。一、原告了解到佳慧公司经营前景较好，经过长期考虑后才注资公司；二、苏正洪注入公司的资金全部用于佳慧公司经营活动中，原告对注资的款项全部用于生产经营是清楚的；三、苏正洪管理经营、财务全盘，其妻子妹妹管理库房入库和出货，佳慧公司成了其私有财产；四、原告从未对公司账目进行过公布，导致公司管理陷入严重混乱和经营账面亏损，对此苏正洪负有不可推卸的责任。综上，公司的资金用于公司的经营活动，无论作为合作方还是合伙人，原、被告均是公司的实际经营者。由于管理不善，公司出现亏损，各方都应担责，当公司出现亏损时，不承担亏损而要求退还投资款，不应得到支持。请求法庭驳回苏正洪诉请。第三人何仕祥未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告苏正洪针对其诉讼请求向本院提交了如下证据：1、关于楚雄市佳慧商贸有限公司股权转让协议；2、资产合计；3、固定资产移交清单；4、押金明细。证据1-4欲证明原、被告双方签订股权转让协议并约定权利义务的事实；5、收据4份；6、银行回单11份；7、个人结算业务申请书4份；8、结婚证;9、纳税申报表2份;10、工资发放表3份;11、银行卡交易明细2页;12、楚雄市佳慧商贸有限公司工商登记信息表。被告黄春旭针对其辩解向本院提交了如下证据：1、身份证复印件；2、营业执照；3、纳税人申报信息；4、税务事项通知书；5、准予注销登记通知书；6、2019云2301民初1776号民事裁定书；7、民事起诉状；8、微信聊天记录；9、佳慧公司公账往来款记录；10、楚雄市佳慧商贸有限公司经营调整建议;申请证人王某出庭作证。第三人何仕祥未向本院提交证据。在本案审理期间，经原告苏正洪申请，本院依职权向中国农业银行楚雄开发区支行调取证据如下：1、中国农业银行云南省分行历史数据查询报告38页。本院依职权向中国银行股份有限公司楚雄州西路支行调取证据如下：1、中国银行账户余额打印清单；2、交易明细。本院依职权向中国建设银行股份有限公司楚雄龙江路支行调取证据如下：1、活存明细账17页；2、对公活期存款交易明细3页；3、个人活期账户交易明细32页。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告苏正洪提交的证据1-4证实了原告苏正洪与被告黄春旭签订股权转让协议并约定权利义务的事实，本院予以采信；证据5-7证实了原告的出资情况本院予以采信；证据8证实了原告与杨双兰系夫妻关系，本院予以采信；证据9证实了原告系佳慧公司会计主任的事实，本院予以采信；证据11与本案无关，本院不予采信；证据12证实了佳慧公司已经于2019年5月14日注销，本院予以采信。被告黄春旭提交的证据1证实了被告的身份情况，本院予以采信；证据2-5证实了佳慧公司于2018年3月31日停止经营，于2018年12月13日转为小规模纳税人，2019年5月14日注销，本院予以采信；证据6-7证实了原告曾向本院起诉被告黄春旭损害股东利益，被本院裁定驳回起诉，本院予以采信；证据8无法证实被告待证事实，本院不予采信；证据9证实了佳慧公司的部分资金往来状况，本院予以采信；证据10系被告单方制作，本院不予采信；证人王某的证人证言能够与本院查明事实相互印证的本院予以采信，其余不予采信。本院调取的证据证实了被告黄春旭及佳慧公司的账户情况，本院予以采信。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月26日被告黄春旭（甲方）与原告苏正洪（乙方）签订《关于楚雄市佳慧有限公司股权转让协议》约定：甲方将持有的楚雄市佳慧商贸有限公司（以下简称：佳慧公司）全部股权的48%转让给乙方；乙方注资1920000元后，占公司总股本的48%；甲方黄春旭持原公司资源及资产2080000元，占公司总股本的52%；乙方应于2015年1月3日前缴纳第一笔入股资金1500000元，乙方第二笔资金420000元应于2015年3月31日前缴纳完毕；任何一方违约，除应当赔偿给对方造成的损失外，还应当向守约方支付违约金500000万元。合同签订后，原告苏正洪于2015年7月17日前向佳慧公司出资2350000元。原告苏正洪任佳慧公司会计，双方未到相关部门进行股东变更登记。原告苏正洪分别于2015年9月28日向佳慧公司转账借款160000元、140000元、60000元，2015年12月31日转账借款100000元。2017年12月1日佳慧公司归还原告苏正洪300000元借款。佳慧公司于2017年12月停止经营，于2018年12月13日转为小规模纳税人，2019年5月14日注销。佳慧公司停止营业后，原告苏正洪代收佳慧公司应收账款720247元。第三人何仕祥系佳慧公司挂名股东，并未实际出资及参与公司经营。本院认为，本案中，原、被告双方均认可原告苏正洪在股权转让协议签订后向佳慧公司注资2350000元，但在合同签订后，未到市场监督管理部门办理股东变更登记手续，原告苏正洪未成为佳慧公司股东，虽然被告黄春旭辩称原告苏正洪参与公司经营，但原告苏正洪只领取工资并未参与公司利润分红，不应认定为佳慧公司隐名股东，其注资的行为应为对公司的借款。佳慧公司于2019年5月14日注销，被告黄春旭辩称公司已经进行了清算，但却未提交证据证实，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”佳慧公司未经清算即办理注销登记，原告苏正洪作为债权人有权主张佳慧公司的股东被告黄春旭对公司债务承担清偿责任，对原告苏正洪要求被告黄春旭返还股权转让款及按年利率6%支付2019年8月1日起至款项还清之日止的利息的诉请有法律依据，本院予以支持，但原告苏正洪在公司停止营业后代收公司应收账款720247元，该款项应予以抵扣。对被告黄春旭辩称2017年12月1日佳慧公司向原告苏正洪转账300000元系支付公司的清算款，但未提交证据证实，本院不予采纳。对原告要求被告黄春旭支付违约金500000元的诉请，因双方在合同中未对变更登记进行约定，原告也未提交证据证实其未能实现股东权益系被告黄春旭导致，故不能认定被告黄春旭违约，对该诉请，本院不予支持。第三人何士祥经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自行放弃法律所赋予其行使的诉讼权利，应承担由此产生的法律后果，本院依法缺席判决。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告黄春旭退还原告苏正洪股权转让款1629753元；二、由被告黄春旭支付原告苏正洪自2019年6月1日起的利息，按年利率6%计算至款项还清之日止；三、驳回原告苏正洪的其他诉讼请求。以上应由被告黄春旭负担的执行款项，限本判决生效之日起三日内一次性付清（款交本院）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计14800元，由原告苏正洪负担6337元（已交），由被告黄春旭负担8463元（未交），保全费5000元，由被告黄春旭负担（未交）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  胡玲娜二〇一九年十月二十二日书记员  杨红云