重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0116民初4833号原告(反诉被告)：王彩，男，1966年8月28日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：曹明祥、李霞，重庆宇广律师事务所律师。被告(反诉原告)：黄斌，男，1968年6月28日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：黄波，重庆市江津区双福法律服务所法律工作者。原告(反诉被告)王彩（以下简称原告王彩）与被告（反诉原告）黄斌（以下简称被告黄斌）合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王彩的委托诉讼代理人曹明祥、李霞，被告黄斌的委托诉讼代理人黄波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王彩向本院提出诉讼请求：1．判决对原、被告之间的合伙事务进行结算，对合伙财产进行分割；2．被告赔偿原告合伙投资损失60万元；3．被告支付原告违约金20万元；4．本案案件受理费、保全费由被告承担。事实和理由：原告得知绵阳品逸酒店管理有限责任公司拟对其位于绵阳市游仙区游仙路的长城国际酒店进行装修，并与绵阳品逸酒店管理有限责任公司进行了多次谈判接洽并取得该公司的招标文件。而后原告与被告协商，拟共同承包四川省绵阳市长城国际酒店室內装修工程项目，并约定由原告负责项目前期谈判、接洽，由被告负责寻找符合业主要求的施工单位并负责对外所有与工程有关的合同文件的签署。被告即提供其自己的全资公司重庆市艺冠装饰设计有限公司参与竞标，并于2018年10月11日与建设业主方签订了《装饰装修工程意向协议书》。为明确原被告各自的权利义务，双方于2018年10月13日签订了《工程施工项目合作协议书》，约定由双方共同承包由甲方(原告)投资49.9%，乙方（被告）投资50.1%，按投资比例承担风险和分配利润。第三条约定，由甲方负责项目前期谈判、接洽，由乙方负责对外所有与工程有关的合同文件的签署。第六条违约责任第三款还约定，甲乙双方任何一方违反本协议，或者因重大过失或者违反法律法规，应承担赔偿责任；第六条合同争议与免责第一款又约定，如有违约，违约方应支付守约方违约金20万元。在竞标过程中原、被告双方按约定分工负责各自事务，并按投资比例承担竞标期间的支出。经原告协调运筹，被告提供的重庆市艺冠装饰设计有限公司成功中标，绵阳品逸酒店管理有限责任公司于2019年1月3日书面通知中标。原、被告为投标支出了投标保证金、标书费、清标费、居间费、差旅费等近120万元，原告承担了其中60万元。2019年1月8日建设业主方即绵阳品逸酒店管理有限责任公司通知重庆市艺冠装饰设计有限公司，要求按照《投标承诺书》的要求履行相应的义务，提供必备的资料和履约保函等，但被告以及被告的重庆市艺冠装饰设计有限公司无法提供。经原告协调，建设业主方又给予延期，再次于2019年1月18日发出通知，但被告仍不能满足招标承诺的要求。为此绵阳品逸酒店管理有限责任公司于2019年3月1日与重庆市艺冠装饰设计有限公司签订了《终止协议》，因重庆市艺冠装饰设计有限公司无法按照招标文件要求提供履约保函，双方同意终止合同关系，并由重庆市艺冠装饰设计有限公司支付建设业主方违约金20万元。现合伙事务因与绵阳品逸酒店管理有限责任公司终止合同关系而结束，原告要求被告对合伙事务进行结算并由被告承担赔偿责任，但被告予以拒绝。原告认为，原、被告签订合作协议明确了各自的权利义务，原告协调竞标事宜并最终成功中标。由被告提供符合业主方要求的竞标公司和全部资质等签订、履行合同的必备手续并负责合同的签署，但被告提供的公司因不符合业主的要求，又无法及时填补完善，造成虽中标但无法签订正式的装饰装修合同，构成违约并支付了违约金20万元。原、被告为竞标所支出的120万元成为泡影。原本这些损失完全可以避免，但因被告的重大过错而产生。因此被告的行为已构成违约，应当赔偿由此给原告造成的损失，并支付原告违约金。被告黄斌辩称：原、被告合伙事务没有进行结算，没有合伙财产，造成无法履行施工合同的责任不在被告，应驳回原告要求赔偿损失及支付违约金的诉讼请求。被告黄斌向本院提出反诉请求：1．原告王彩赔偿被告黄斌合伙投资损失117812.5元；2．原告王彩支付被告黄斌违约金200000元；3．原告王彩承担反诉诉讼费用。事实与理由：被告黄斌与原告王彩得知绵阳品逸洒店管理有限公司拟装修其位于绵阳市游仙区游仙路的长城国际酒店，拟共同出资承包。二人商议以黄斌个人独资注册的重庆市艺冠装饰设计有限公司参加竞标，并于2018年10月11日，以重庆市艺冠装饰设计有限公司的名义与绵阳品逸酒店管理有限公司签订了《装饰装修工程意向协议书》；2018年10月13日，原告王彩与被告黄斌签订了《装饰装修工程合作协议书》，约定了各自投资比例等事项，但没有约定王彩所称的“被告负责寻找符合业主要求的施工单位”，造成绵阳品逸酒店管理有限公司解除《意见协议书》的根本原因是原告王彩无法按照《投标承诺书》、《合作协议书》的约定，按照项目工程总造价9800万元的25%筹集履约保函所需资金。原告王彩辩称：协议明确约定由被告负责所有合同文件的签署，导致无法签署正式合同的原因在于重庆市艺冠装饰设计有限公司无法申请银行出具保函，故责任在被告，应驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了工程项目合作协议书、装饰装修工程意向协议书、终止协议等证据，经本院审查，对相关案件事实认定如下：2018年10月13日，原告王彩与被告黄斌签订《工程项目合作协议书》，约定双方合作承建四川省绵阳市长城国际酒店室内装饰装修工程，投资估算80万元，投资比例为王彩39.92万元，占49.9%，黄斌40.08万元，占50.1%；盈余分配以出资为依据，按比例分配；工程项目前期的谈判、接洽由王彩负责，黄斌负责对外所有和工程有关的合同文件签署；合作因下列情形解散：1、合伙期限届满；2、甲乙双方协商后书面同意终止合伙关系；3、合作事务完成；4、被依法撤销；5、出现法律、行政法规规定的合作解散的其他原因；该项目在合作中必须共同遵守上述条款，如有违约，则违约方支付守约方违约金20万元。协议签订后，原、被告以被告王斌独资成立的重庆市艺冠装饰设计有限公司中标绵阳品逸酒店管理有限责任公司投资的长城国际酒店装修工程，并于2018年10月11日签订《装饰装修工程意向协议书》。同日，重庆市艺冠装饰设计有限公司按协议约定支付绵阳品逸酒店管理有限责任公司保证金800000元。2019年3月1日，重庆市艺冠装饰设计有限公司因未能按照《招标文件》要求开具《履约保函》，与绵阳品逸酒店管理有限责任公司签订《终止协议》，双方约定终止2018年10月11日签订的《装饰装修工程意向协议书》和2019年1月3日发出的《中标通知书》，重庆市艺冠装饰设计有限公司自愿赔偿绵阳品逸酒店管理有限责任公司200000元违约金(在保证金中扣除)。审理过程中，原、被告认可双方实际已按50%计算出资，并同意按50%比例享有相应收益。本院认为，原、被告合伙协议中虽然约定被告黄斌负责对外所有和工程有关的合同文件签署，但并非明确约定由被告黄斌确定投标公司以及确定投标公司后的相应责任，本案由重庆市艺冠装饰设计有限公司投标，原告应当知晓且未提出异议，表明其对被告该行为的认可。造成中标后无法签订正式合同的原因在于重庆市艺冠装饰设计有限公司无法开具《履约保函》，在此情况下原、被告可筹集资金代替履行开具《履约保函》义务，故该责任在于原、被告双方。原告认为被告的重庆市艺冠装饰设计有限公司资质不够，应由其他更高资质的公司投标，但挂靠其他公司本已属违法行为，且可能面临其他法律风险。综上，造成无法继续履行合伙协议的责任在原、被告双方，根据现有证据无法区分过错大小，故视为原、被告均没有违约行为，不赔偿对方损失并不支付对方违约金。因合伙投资款双方已确认各已支付50%，保证金600000元在庭审辩论终结前绵阳品逸酒店管理有限责任公司尚未退还，故原、被告现无占有的投资款或收益需要返还对方。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告(反诉被告)王彩的诉讼请求；二、驳回被告(反诉原告)黄斌的反诉请求。本案案件受理费11800元，减半收取5900元，诉讼保全费4250元，由原告(反诉被告)王彩负担；反诉案件受理费6066元，减半收取3033元，由被告（反诉原告）黄斌负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  张继荣二〇一九年十月三十日书记员  彭 诗