安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0111民初13911号 原告：马尚好，男，1969年12月16号出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托代理人：岳甫军，安徽王良其律师事务所律师。 委托代理人：彭根，安徽王良其律师事务所实习律师。 被告：安徽华力劳务有限公司，住所地安徽省合肥市包河区九华山路9号，统一社会信用证代码913400007285194701。 法定代表人：陈国强，总经理。 委托代理人：罗进，男，公司员工。 被告：朱元财，男，1963年8月4日出生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县。 原告马尚好诉被告安徽华力劳务有限公司、朱元财提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马尚好及其委托诉讼代理人岳甫军、彭根，被告安徽华力劳务有限公司的委托诉讼代理人罗进到庭参加了诉讼。被告朱元财经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 原告马尚好向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等共计人民币153785.57元（详见附件）；2、本案全部诉讼费用由被告承担。 事实与理由：原告是被告下属高速，铜都天地项目的务工人员，2018年11月17日原告在上述工地干活时不慎摔倒受伤。事发后，原告的工友将原告送至铜陵博爱医院接受治疗，经初步治疗诊断为：“右肩关节脱位、右肩峰骨折、右肩袖损伤”，该伤情比较严重，需进一步接受手术治疗,因被告不愿承担相关费用，原告只好暂时出院。 2018年11月28日，原告的妻子与被告项目负责人协商治疗事宜，协商无果后报警求助。经铜陵市公安局新庙派出所的民警现场调解，被告的负责人承诺给原告治疗并承担赔偿责任，但事后被告一直未履行2018年12月份及2019年2月份原告自费在安徽省立医院进行住院治疗，并按照医生的要求做了手术，于2019年2月24日出院，出院后又在该院复诊了数次，医生建议后期根据伤口恢复情况再确定是否需要再治疗和治疗方案. 2019年5月9日，原告在安徽龙图司法鉴定中心进行了伤残鉴定，该中心于2019年6月4日做出了《司法鉴定意见书》，鉴定结果为：“1.评定为十级伤残；2,误工期150日，护理期60日，营养期60日”。 综上所述，原告在工作过程中发生了人身损害的事实，数次要求被告赔偿损失，被告长期拖延拒不赔偿，被告的行为严重侵害了原告的合法权益，原告迫于无奈依法提起诉讼，请依法判决。 被告安徽华力劳务有限公司辩称：一、我公司认为原告的诉请不合理，对原告提出的人身损害事实并不认可。二、我公司与原告不存在劳动关系，我公司与朱元财签订的劳务班组承包合同，而原告是由朱元财聘用至工地从事瓦工工作，由朱元财进行日常管理，报酬全部由朱元财支付，由此可见，原告并不接受我公司的管理和指挥，报酬非我公司支付，因此双方不符合劳动关系。三、我公司对原告所称的伤残鉴定并不认可，是原告单方面鉴定的。 被告朱元财未提出答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年8月17日，马尚好在安徽省铜陵市高速铜都项目工地上因拉水管时滑到受伤。马尚好受伤后被送至铜陵博爱医院进行救治，入院诊断为：右肩关节脱位、右肩峰骨折、右肩袖损伤等，入院后行右肩关节脱位手术复位术，于2018年11月30日出院，医嘱建议继续治疗、注意休息、加强营养等。2019年2月17日，马尚好入住安徽省立医院住院治疗，入院诊断为：右肩袖损伤，于2019年2月21日在全麻下行右肩关节镜下肩袖修补+上关节囊重建术，2019年2月24日出院。期间共花费医疗费共计37420.77元。 2019年5月9日，马尚好委托安徽龙图司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、营养期、护理期进行鉴定。2019年6月4日，该鉴定中心出具皖龙图司鉴[2019]法临鉴字第378号司法鉴定意见书，结论为马尚好伤情构成十级伤残；误工期为150日，营养期为60日，护理期为60日。马尚好支出费鉴定费2090元。 庭审中，安徽华力劳务有限公司对马尚好提交的鉴定意见书持有异议，但未申请对马尚好的伤残等级及误工期、护理期、营养期事项进行重新鉴定。 另查明：马尚好受伤的施工铜陵市高速铜都项目工地劳务工程为安徽华力劳务有限公司承建，安徽华力劳务有限公司将瓦工工程分包给朱元财，双方于2017年3月5日签订了《劳务班组承包合同》。马尚好为朱元财招录至工地干活。 再查明：马尚好虽未农村户籍，但自2006年11月起居住在肥东县定光社区自建房。 上述事实，有住院病案、入院记录、出院记录、医疗费发票、证明、自来水管网安装票据、鉴定意见书、鉴定费发票、劳务班组承包合同等书证及原、被告的当庭陈述等内容予以证实。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告马尚好经被告朱元财介绍，在项目工地上从事瓦工，被告朱元财作为接受劳务方，对原告马尚好在提供劳务活动中的安全负有注意义务和劳动保护义务，应当提供安全的工作场所和劳动条件。原告马尚好因需要向已经粉刷号的室内墙面上洒水而使用到水管，在拉扯水管的过程中滑到摔倒沟槽内受伤，被告朱元财忽视了对提供劳务者的安全保障，对原告马尚好受伤的后果产生具有过错，应当承担赔偿责任。被告安徽华力劳务有限公司将涉案工程瓦工工程分包给没有相应资质和安全生产条件的被告朱元财，根据法律规定，应当与被告朱元财徐发林承担连带赔偿责任。同时，通过庭审中原告马尚好陈述的其受伤的过程可以看出，原告马尚好在本案事故中未能尽到谨慎注意安全保证义务，也存在一定过错，故应适当减轻被告朱元财的赔偿责任。根据本案案情，酌定被告朱元财承担80%的民事责任，原告马尚好承担20%的民事责任。 本院确认原告马尚好因此事故损失如下： 一、医疗费：医疗费是指因侵权行为造成被侵害人人身损害，就医治病支出的费用。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告提供的门诊病历、住院病案及医疗费票据计算为37420.77元。 二、营养费：营养费是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用。结合原告病历及伤情，根据鉴定意见书，本院认定营养期按60天计算，营养费标准为50元/天，故原告营养费为3000元（50元×60天）。 三、护理费：护理费是指对受害人进行护理所发生的损失和费用。结合原告病历及伤情，根据鉴定意见书，本院认定护理期按60天计算，原告主张护理费按123.48元/天计算，符合法律规定，故原告护理费为7408.80元（123.48元/天×60天）。 四、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。按原告实际的住院天数22天计算为1100元。 五、交通费：交通费是受害人及其必要陪护人员因交通事故就医或住院治疗等实际发生的必要费用，结合原告住院、复查情况，原告主张交通费1000元，本院酌情支持600元。 六、鉴定费：原告主张鉴定费2090元，由于该鉴定费用是属于原告委托安徽龙图司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、营养期、护理期进行鉴定所产生的费用，系原告因此次事故发生的直接损失，本院予以支持。 七、误工费：本院根据安徽龙图司法鉴定中心出具的鉴定意见书，认定其误工期为150日。对于误工费的标准，依据相关规定，没有固定收入的城镇居民受害人不能证明“最近三年平均收入”，按照其从事工作相同或者相近行业职工平均工资计算，本案中，原告系从事瓦工工作中受伤，故原告误工费标准应按建筑业标准计算，其误工费应为24980元（60785元/年÷365×150天）。 八、残疾赔偿金：原告居住在肥东县定光社区，其长期在工地上工作，结合原告从事行业的客观实际，本院认为，原告的陈述可以证实原告已在城镇连续居住、工作、生活满一年，故根据最高人民法院的批复意见，本院其伤残赔偿金应按照上一年度安徽省城镇居民家庭人均可支配收入标准计算。原告主张按照34393元/年计算，符合法律规定，本院予以支持。根据正源司鉴所出具的鉴定意见，原告构成十级伤残，故其残疾赔偿金为68786元（34393元/年×10%×20年）。 九、精神损害抚慰金：原告受伤，给其及家人带来一定的精神痛苦，对于原告要求被告支付精神损害抚慰金的请求，综合考虑到当事人在事故中的过错程度、侵权行为造成的后果、本地人均生活水平等因素，充分体现精神损害抚慰金兼具补偿、抚慰和惩罚的功能，原告主张精神损害抚慰金8000元，本院酌情支持5000元。 综上，原告各项损失共计为150385.57元，有被告朱元财、安徽华力劳务有限公司连带承担赔偿121308.46元（145385.57元×80%+5000元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告朱元财、安徽华力劳务有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告马尚好各项损失121308.46元； 二、驳回原告马尚好的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3376元减半收取1688元，由原告马尚好负担300元，由被告朱元财、安徽华力劳务有限公司共同负担1388元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  李翔 二〇一九年十月十九日 书记员  张燕 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称"城镇居民人均可支配收入"、"农村居民人均纯收入"、"城镇居民人均消费性支出"、"农村居民人均年生活消费支出"、"职工平均工资"，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 "上一年度"，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。