山东省高级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁民终1653号上诉人（原审被告）：青岛鑫鹏威国际物流有限公司,住所地山东省青岛市市北区徐州北路170号利群宇恒大厦26层A、C。法定代表人：王晓鹏，总经理。委托诉讼代理人：刘伟娜，山东康桥（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢志敏，山东康桥（青岛）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陕西锦航国际货运代理有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区科技西路2825号绿地国际花都博海大厦702室。法定代表人：程伟，总经理。委托诉讼代理人：蓝斐，山东琴岛律师事务所律师。委托诉讼代理人：林鹏，山东琴岛律师事务所律师。上诉人青岛鑫鹏威国际物流有限公司（以下简称鑫鹏威公司）因与被上诉人陕西锦航国际货运代理有限公司（以下简称锦航公司）海上、通海水域货运代理合同纠纷一案，不服青岛海事法院（2019）鲁72民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。司上诉请求：1.依法撤销（2019）鲁72民初340号民事判决书，改判驳回锦航公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由锦航公司承担。事实和理由：1.鑫鹏威公司在一审中提交的关于交通部无船承运业务经营者名单和中华航运网查到的备案格式提单都可以看出ＷＩＮＧＡＩＮＳＨＩＰＰＩＮＧＣＯ，ＬＴＤ是具有无船承运人资质的。而一审以ＷＩＮＧＡＩＮＳＨＩＰＰＩＮＧＣＯ，ＬＴＤ不具备无船承运人资质认定鑫鹏威公司未尽谨慎义务错误。鑫鹏威公司在一审中提交了鑫鹏威公司员工辛丽丽与案外人青岛众合恒信国际货运代理有限公司的ＱＱ聊天记录，可以证明鑫鹏威公司已将进行电放的事宜告知了订舱代理青岛众合恒信国际货运代理有限公司，即使涉案货物被电放，也是承运人过失造成，应由承运人承担货物电放的责任。2.对于锦航公司提交的证据八真实性及鑫鹏威公司员工辛丽丽的ＱＱ号，一审法院让鑫鹏威公司庭后提交ＱＱ号和书面质证意见，但一审法院在鑫鹏威公司未质证的情况下径行判决，违反法定程序剥夺了鑫鹏威公司的质证权利。3.发货人渭南市秦陇进出口贸易有限公司已于2016年在韩国起诉收货人友帮贸易株式会社（此即提单中记载的收货人：ＷＯＯＢＡＮＧＴＲＡＤＩＮＧＣ0，ＬＴＤ.）及其代表理事南宫海燕。韩国首尔中央地方法院于2017年作出2016第5313679号债务案判决书，判令友帮贸易株式会社及其代表理事南宫海燕共同向渭南市秦陇进出口贸易有限公司支付65904美元及利息，该判决为生效判决。在发货人已向目的港收货人取得胜诉判决的情况下，其损失可以得到弥补，无权再起诉锦航公司，继而锦航公司也无权起诉鑫鹏威公司。锦航公辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，审理符合法定程序，应当予以维持。事实和理由：1.一审判决认定业务发生时ＷＩＮＧＡＩＮＳＨＩＰＰＩＮＧＣＯ，ＬＴＤ在我国不具备无船承运人资质正确。鑫鹏威公司在一审中提交的无船承运业务经营者名单，记载的为2018年9月14日之后可以在我国从事无船承运人业务的公司。而涉案业务发生于2016年1月，承运人彼时未依法取得我国无船承运业务经营者资质。鑫鹏威公司认可其通过青岛众合恒信国际货运代理有限公司订舱，而非向承运人ＷＩＮＧＡＩＮＳＨＩＰＰＩＮＧＣＯ，ＬＴＤ直接订舱。其未提供证据证明青岛众合恒信国际货运代理有限公司向承运人转达了按照托运人指示放货的条件。鑫鹏威公司的行为实际为转委托行为，但该转委托并未取得锦航公司或托运人任何形式的同意，其应当就该违约转委托行为给锦航公司造成的损失承担责任。2.鑫鹏威公司未在合理期限内核实相关问题并提交书面质证意见系其自行放弃进一步发表质证意见的权利，而非一审法院违反法定程序剥夺其权利。一审庭审中法庭要求鑫鹏威公司核实辛丽丽的ＱＱ号并提交书面的质证意见，在开庭结束长达一个多月的时间里鑫鹏威公司没有向法院回复，是其自己主动放弃，而非一审法院剥夺其质证的权利。3.鑫鹏威公司提交的韩国判决于2017年即作出，早于托运人起诉锦航公司的时间，也早于锦航公司起诉鑫鹏威公司的时间，一审中鑫鹏威公司既没有主动提供，也没有申请法院调取该证据，因此，该证据不属于新证据。该证据真实性存疑，即便真实也不能证明托运人渭南市秦陇进出口贸易有限公司依据该判决取回了货款。另外，锦航公司主张损失的依据是已经发生法律效力的（2018）鲁72民初1115号民事判决书及锦航公司已经实际履行该判决的事实，只有当该判决书被依法撤销，并且锦航公司完成执行回转后，鑫鹏威公司才能证明锦航公司没有遭受损失。锦航公锦航公司向一审法院起诉请求：1.判令鑫鹏威公司向锦航公司赔偿损失共计47952美元（按2016年3月25日汇率1美元=6.5223人民币计算，折合人民币312757.33元）及自2016年3月26日起至实际支付之日止按银行同期贷款利率计算的利息（暂计算至2019年1月26日利息为42134.05）；2.鑫鹏威公司赔偿锦航公司损失人民币2829元；3.鑫鹏威公司承担本案的全部诉讼费用。锦航公司当庭变更利息计算至2019年的1月31日，数额为42339.48元。认定事实：2016年1月20日，锦航公司接受托运人渭南市秦陇进出口贸易有限公司出运货物的委托后，通过ＱＱ向鑫鹏威公司发送《出口海运委托书》约定，装运港青岛，目的港平泽，货物为2个20尺集装箱的苏籽。鑫鹏威公司接受委托后订舱通过ＱＱ向锦航公司发送入货通知和提单确认件，该确认件显示提单号分别为ＳＮＫＯ02416013619Ａ和ＳＮＫＯ02416013619Ｂ，承运人“ＷＩＮＧＡＩＮＳＨＩＰＰＩＮＧＣＯ，ＬＴＤ”，签发日期2016年1月27日，签发地青岛，船名ＦＯＲＭＯＳＡＣＯＮＴＡＩＮＥＲＮＯ.5。锦航公锦航公司提交的与鑫鹏威公司之间就涉案货物的出口业务操作过程中的QQ聊天记录，亦清楚记载鑫鹏威公司业务员“青岛鑫鹏威操作”于2016年1月22日16:43:54问“提单两票都是电放吗”，锦航公司业务员“郭洋（客服部）”于2016年1月22日16:48:55和16:49:13回答“电放”、“客户到时候通知了再电放”，鑫鹏威公司业务员“青岛鑫鹏威操作”16:51:09称“好的”。作出的（2018）鲁72民初1115号生效判决查明：结合涉案两集装箱流转信息记载，涉案ＳＮＫＯ02416013619Ａ和ＳＮＫＯ02416013619Ｂ两票货物已分别于2016年3月19日、3月25日，在目的港由收货人ＷＯＯＢＡＮＧＴＲＡＤＩＮＧＣＯ，ＬＴＤ提走。然而，托运人渭南市秦陇进出口贸易有限公司并未向锦航公司出具相关放货保函或发送同意电放货物的通知。锦航公司也未向鑫鹏威公司出具相关放货保函或发送同意电放货物的通知。以ＷＩＮＧＡＩＮＳＨＩＰＰＩＮＧＣＯ，ＬＴＤ为抬头的无船承运人提单，未在中华人民共和国交通部备案。即，ＷＩＮＧＡＩＮＳＨＩＰＰＩＮＧＣＯ，ＬＴＤ为在我国不具有无船承运人资质的航运企业。就涉案就涉案货物的出运，锦航公司已向鑫鹏威公司支付包括电放费的代理运杂费，鑫鹏威公司给锦航公司开具了青岛增值税普通发票。一审法院作出的（2018）鲁72民初1115号判决，判令锦航公司向托运人渭南市秦陇进出口贸易有限公司支付货款损失47952美元及利息（利息以人民币312757.33元为本金，从2016年3月25日起计算至实际支付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算），并负担案件受理费2829元。锦航公司已向托运人渭南市秦陇进出口贸易有限公司履行完毕上述生效判决的付款义务。一审法院认为，本案系海上货运代理合同纠纷。鑫鹏威公司接受锦航公司的委托，为涉案货物办理出口订舱事宜，并向锦航公司收取代理运费，双方之间构成货运代理合同法律关系均应当按照约定履行各自的权利义务。双方业务操作过程中，鑫鹏威公司业务员在与锦航公司业务员QQ聊天记录中明确确认等托运人通知后再电放货物。由此可见，双方之间存在等托运人通知再交付货物的合同约定。鑫鹏威公司提出抗辩称，锦航公司未明确告知其涉案货物“凭托运人电放保函放货”，即使托运人有损失，也是承运人的过错造成的，应由承运人承担责任，与鑫鹏威公司无关。对此，鑫鹏威公司应举证证明其已履行了与锦航公司之间的约定，将需等托运人通知才放货的信息告知承运人，其对涉案货物的交付不存在过错。根据现有证据，鑫鹏威公司在履行货运代理职责过程中未能及时将锦航公司的放货条件告知承运人，导致涉案货物在没有托运人通知放货的情况下被交付给收货人，鑫鹏威公司违约，且有过错。故鑫鹏威公司的上述抗辩理由不予支持。同时，鑫鹏威公司未尽谨慎义务，导致托运人与未在我国交通主管部门办理提单登记的无船承运业务经营者订立海上货物运输合同，存在过错，应承担锦航公司因此造成的相应损失。鑫鹏威公司因未按约定履行义务构成违约，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，应向锦航公司承担赔偿损失的违约责任。第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。锦航公司已履行（2018）鲁72民初1115号生效民事判决的其应负的赔偿义务，向托运人渭南市秦陇进出口贸易有限公司支付赔款312757.33元，利息42339.48元，案件受理费2829元，共计357925.81元。故，鑫鹏威公司应向锦航公司承担赔偿损失的违约责任的数额，为锦航公司履行生效民事判决向托运人赔付的数额，即357925.81元。综上，锦航公司的诉讼请求，事实清楚、证据充分。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：鑫鹏威公司于本判决生效之日起十日内向锦航公司支付货款损失312757.33元，利息42339.48元，案件受理费2829元，共计357925.81元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6665.00元，因适用简易程序减半收取3332.50元，诉讼保全费2520.00元，由鑫鹏威公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。鑫鹏威公司提交了大韩民国首尔中央地方法院判决书一份，以证明货物发货人渭南市秦陇进出口贸易有限公司已取得针对目的港收货人的胜诉判决，即使存在损失也可得到弥补，无权再起诉锦航公司，继而锦航公司也无权向鑫鹏威公司主张权利。对鑫鹏威公司提交的上述证据，锦航公司质证称，该判决作出时间是2017年5月24日，不属于新证据，且该证据未经我国驻韩使领馆认证，不符合证据的形式要求。判决中仅有原告方与被告方的韩文名称及中文翻译名称，但前述名称与涉案业务相关文件所反映的托运人、收货人名称无法对应。该判决是否属于生效判决，鑫鹏威公司并没有举证予以证明，仅凭该判决并不能得出托运人已经实际从收货人处取回货款的结论，更不能证明渭南市秦陇进出口贸易有限公司没有损失。对鑫鹏威公司提交的上述证据，本院认证如下：锦航公司对鑫鹏威公司所提交的上述证据的真实性有异议，且该证据系在中华人民共和国领域外形成，未经中华人民共和国驻该国使领馆认证，因此，对该证据本院不予采信。本院二审查明：一审庭审中，法院明确要求鑫鹏威公司庭后提交对涉案相关事实的书面质证意见，但鑫鹏威公司未按要求提交质证意见，一审法院不存在剥夺鑫鹏威公司质证权利的情况。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案系海上货运代理合同纠纷，当事双方争议的焦点问题为鑫鹏威公司是否应当赔偿锦航公司诉称的货款损失及利息。民共和国民法总则》第一百四十三条规定，“具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。”《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，锦航公司就渭南市秦陇进出口贸易有限公司托运的涉案货物事宜向鑫鹏威公司出具了《出口海运委托书》，鑫鹏威公司接受，并为锦航公司办理了涉案货物的出运手续。鑫鹏威公司与锦航公司关于涉案货物的货运代理协议系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，合法有效。当事双方在沟通涉案货物托运事宜时，锦航公司明确提出涉案货物需要等客户通知后电放，鑫鹏威公司确认收到上述通知。在锦航公司未向鑫鹏威公司发出电放通知的情况下，涉案货物分别于2016年3月19日、3月25日，被收货人ＷＯＯＢＡＮＧＴＲＡＤＩＮＧＣＯ，ＬＴＤ从目的港提走。锦航公司根据生效判决向托运人渭南市秦陇进出口贸易有限公司赔偿了相应损失，因此，一审法院判令鑫鹏威公司赔偿锦航公司诉称的货款损失及利息，合法正当。综上所综上所述，鑫鹏威公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6665元，由青岛鑫鹏威国际物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  付本超审判员  董 兵审判员  冯玉菡二〇一九年十月十五日法官助理王孔昱书记员郭君