贵州省毕节市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔05刑终191号抗诉机关（原公诉机关）贵州省毕节市七星关区人民检察院。上诉人（原审被告人）范钰杰（曾用名冯祥），男，1987年8月17日出生，汉族，贵州省毕节市七星关区人，文盲，无业，住毕节市七星关区。曾因犯故意伤害罪于2009年2月20日被判处有期徒刑四年，2011年8月29日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2014年11月27日被判处有期徒刑十个月，2015年6月22日刑满释放；因犯妨害公务罪于2016年10月13日被判处有期徒刑一年六个月，2017年12月21日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月11日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现押于威宁县看守所。上诉人（原审被告人）秦志，男，1991年10月11日出生，汉族，贵州省毕节市七星关区人，小学文化，无业，住毕节市七星关区。曾因犯故意伤害罪于2009年10月20日被判处有期徒刑六个月，2009年12月7日刑满释放；因犯故意伤害罪于2012年4月15日被判处有期徒刑三年，缓刑五年；因贩卖毒品罪于2013年12月26日被判处有期徒刑一年，因缓刑考验期内再犯罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，2016年8月21日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月29日被刑事拘留，2018年6月8日被逮捕。现押于毕节市七星关区看守所。原审被告人王晓娇，男，1986年9月19日出生，汉族，贵州省毕节市七星关区人，小学文化，无业，住毕节市七星关区。曾因犯故意伤害罪于2008年12月16日被判处有期徒刑五年，2012年7月7日刑满释放；因犯敲诈勒索罪于2017年3月28日被判处有期徒刑十个月，2017年9月6日刑满释放。现因本案于2018年5月4日被刑事拘留，2018年6月8日被逮捕。现押于毕节市七星关区看守所。指定辩护人李轩飞，贵州圣谋律师事务所律师。贵州省毕节市七星关区人民法院审理贵州省毕节市七星关区人民检察院指控原审被告人范钰杰、秦志犯贩卖毒品罪，原审被告人王晓娇犯运输毒品罪一案，于2018年12月24日作出（2018）黔0502刑初505号刑事判决。贵州省毕节市七星关区人民检察院对原审被告人王晓娇的定罪量刑提出抗诉，原审被告人范钰杰、秦志不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派检察员王庭霞出庭履行职务，原审被告人范钰杰、秦志、王晓娇及辩护人李轩飞到庭参加诉讼。现已审理终结。一审判决认定，2018年5月3日17时许，黄平受被告人王晓娇请托，驾驶贵Ｆ×××××号面包车搭载王晓娇到毕节市七星关区，由王晓娇联系叶杰（另案处理）请其帮忙购买毒品，之后叶杰、王晓娇通过电话联系被告人范钰杰并约定毒品交易地点为毕节市七星关区城区环城北路消防二中队附近，随即黄平驾车搭载王晓娇、叶杰到毕节市七星关区附近停车等待，范钰杰与被告人秦志赶到黄平停车地点，由秦志携带毒品冰毒可疑物上车与王晓娇交易，交易完成后，秦志下车与范钰杰离开，王晓娇将毒品冰毒可疑物放置于面包车副驾驶室的储物箱内，黄平驾车搭载王晓娇、叶杰到达毕节四中附近时，叶杰下车后，黄平继续驾车搭载王晓娇由毕节四中沿环城北路往外运站方向行驶，途经外运站时被毕节市星关分局民警查获，之后民警驾驶该面包车将黄平、王晓娇带至毕节市公安局七星关分局停车场，并当着黄平、王晓娇的面对面包车进行搜查，在面包车副驾驶室储物箱内搜出用黑色塑料袋包裹的毒品冰毒可疑物一包，经称量，净重35.46克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，该毒品冰毒可疑物内检出甲基苯丙胺成分。原审法院认为，被告人范钰杰、秦志违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王晓娇犯运输毒品罪的事实成立，但指控罪名不当，应为非法持有毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十五条、第二十五条、第六十四条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人范钰杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。二、被告人秦志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币四千元。三、被告人王晓娇犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。四、涉案毒品35.46克，予以没收。宣判后，毕节市七星关区人民检察院对原审被告人王晓娇的定罪量刑提出抗诉。原审被告人范钰杰、秦志不服，提起上诉。毕节市七星关区人民检察院抗诉认为：原审被告人王晓娇属于吸毒人员，向毒品卖家原审被告人范钰杰、秦志支付毒资9600元，购得35.46克毒品冰毒后，王晓娇在运输途中，被公安机关民警查获，其行为构成运输毒品罪，而不是非法持有毒品罪，一审判决对王晓娇的定罪量刑错误。毕节市人民检察院支持毕节市七星关区人民检察院的抗诉意见，请本院依法纠正。原审被告人王晓娇辩称：其购买毒品是带回家吸食，不构成运输毒品罪。其辩护人所提辩护意见主要是：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。根据2015年5月18日最高人民法院印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。检察机关抗诉理由不能成立。上诉人范钰杰所提上诉理由是：一审量刑过重，其没有参与贩卖毒品，为逃避公安机关打击，才在公安机关乱说。上诉人秦志所提上诉理由是：一审量刑过重。检察员发表出庭意见认为，一审事实清楚、证据充分，对上诉人范钰杰、秦志定罪准确，量刑适当，建议对二人维持原判。对原审被告人王晓娇定罪量刑不当，建议依法改判。经审理查明，原判认定上诉人范钰杰、秦志于2018年5月3日17时许贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）35.46克给原审被告人王晓娇，之后王晓娇在运输毒品甲基苯丙胺35.46克过程中被公安机关民警查获的事实清楚。据以认定的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，毕节市人民检察院，上诉人范钰杰、秦志，原审被告人王晓娇及辩护人未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。关于原审被告人王晓娇及辩护人所提“其购买毒品是带回家吸食，不构成运输毒品罪”“以非法持有毒品罪定罪处罚”的辩解和辩护意见，经查，王晓娇系吸毒人员，在购买毒品后在运输途中被公安机关抓获，并在其所乘的面包车内查获甲基苯丙胺35.46克，毒品数量大，根据最高人民法院相关会议纪要的规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。故应以原审被告人王晓娇实际实施的运输毒品的行为认定其构成运输毒品罪，而非一审认定的非法持有毒品罪。该辩解和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人范钰杰所提“其没有参与贩卖毒品，为逃避公安机关打击，才在公安机关乱说”的上诉理由，经查，认定范钰杰参与贩卖毒品甲基苯丙胺35.46克的事实，有王晓娇、秦志在公安机关的供述、与公安机关侦破经过、通话记录、微信转账记录等相关证据相印证，足以认定。且范钰杰系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚，故该上诉理由不能成立，不予采纳。本院审判委员会讨论认为，上诉人范钰杰、秦志违反国家对毒品的管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺35.46克，二人的行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人王晓娇违反国家对毒品的管理法规，购买毒品甲基苯丙胺35.46克后，在运输毒品过程中被查获，其行为构成运输毒品罪。对抗诉机关所提抗诉意见予以采纳。范钰杰、秦志曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。王晓娇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。一审判决认定事实清楚、证据充分，审判程序合法。对上诉人范钰杰、秦志定罪准确，但量刑偏轻，鉴于上诉不加刑原则，予以维持，故对范钰杰、秦志所提“一审量刑过重”的上诉理由不予采纳。一审对原审被告人王晓娇定罪错误致量刑不当，本院依法改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502刑初505号刑事判决主文第一、二、四项；二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502刑初505号刑事判决主文第三项；三、原审被告人王晓娇犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从本判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月4日起至2025年11月3日止；所处罚金在判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  杨贵川审判员  张义刚审判员  谢 建二〇一九年十月十六日书记员  何 涛