浙江省海宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0481刑初297号 公诉机关浙江省海宁市人民检察院。 被告人张涛，男，1986年7月1日出生于浙江省海宁市，汉族，高中文化，无业，住浙江省海宁市。因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人张勤华，浙江峻德律师事务所律师。 被告人徐啸天，男，1989年7月5日出生于浙江省海宁市，汉族，初中文化，无业，住浙江省海宁市。因吸毒、容留他人吸毒，2016年5月1日被海宁市公安局决定合并执行行政拘留十五日。因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人张爱国，浙江紫薇律师事务所律师。 被告人顾梦佳，男，1997年11月23日出生于浙江省海宁市，汉族，初中文化，无业，住浙江省海宁市。因本案，2018年8月10日被刑事拘留，同年8月24日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人朱宇辉，浙江国翱律师事务所律师。 被告人蒋炳兴，男，1964年12月31日出生于浙江省海宁市，汉族，初中文化，无业，住浙江省海宁市。因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人金虎良，浙江虎良律师事务所律师。 辩护人张奕涛，浙江虎良律师事务所实习律师。 被告人周峰，男，1976年3月12日出生于浙江省海盐县，汉族，初中文化，无业，住浙江省海盐县。因本案，2018年5月17日被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。 被告人孙超杰，男，1988年12月7日出生于浙江省海盐县，汉族，小学文化，无业，住浙江省嘉兴市秀洲区（户籍地浙江省海盐县）。因本案，2018年5月19日被取保候审。 浙江省海宁市人民检察院以海检刑诉［2019］271号起诉书指控被告人张涛、徐啸天、顾梦佳、蒋炳兴、周峰、孙超杰犯开设赌场罪，于2019年4月2日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2019年6月12日召开了庭前会议，于2019年8月2日公开开庭审理了本案。海宁市人民检察院指派检察员杨红平及吴欢颜出庭支持公诉，上列被告人及辩护人张勤华、张爱国、朱宇辉、金虎良到庭参加诉讼。本案因需要补充侦查，经海宁市人民检察院建议，本院决定延期审理二次。现已审理终结。 浙江省海宁市人民检察院指控，被告人张涛、徐啸天、顾梦佳、蒋炳兴、周峰、孙超杰结伙他人利用互联网游戏平台、微信等软件，组织多人进行聚众赌博、资金结算等活动，并从中渔利，其中被告人张涛涉案金额170000余元，被告人徐啸天、顾梦佳涉案金额68000余元，被告人蒋炳兴涉案金额63000余元，均情节严重；被告人周峰涉案金额20000余元，被告人孙超杰涉案金额12000余元，其行为均应当以开设赌场罪追究刑事责任。各被告人归案后均能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。为证实上述指控，公诉人当庭宣读并出示了证人证言，同案人供述，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，远程勘查笔录，电子数据，微信聊天记录截图，行政处罚决定书，到案经过，户籍证明等证据。据此，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定分别予以判处。 各被告人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均未提出异议，并表示自愿认罪。 被告人张涛辩护人的主要辩护意见有：1.被告人张涛与被告人周峰等代理均能直接连接周某飞的网络游戏平台，佣金也是各自直接与周某飞进行结算，不应认定被告人张涛发展了下级代理。2.本案中被告人张涛涉案金额是参赌人员为进入游戏平台中的虚拟房间而充值的金额，上述金额并非赌博过程中抽取的资金，其性质与抽头渔利有本质的区别，不应认定为抽头渔利。本案涉及的游戏平台应认定为赌博网站，根据被告人张涛的供述其实际拿到的资金为28000元左右，不应认定其构成情节严重。3.被告人张涛在与周某飞的共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯。4.被告人张涛所垫付的部分赌客“逃包”资金应在涉案金额中予以扣除，且本案现有证据无法排除有人为单纯进入平台娱乐而充值，该部分金额也不应认定与赌博活动有关。5.被告人张涛归案后能如实供述自己的犯罪事实，系初犯。综上，请求对被告人张涛减轻处罚。 被告人徐啸天辩护人的主要辩护意见有：1.被告人徐啸天在其所参与的共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯。2.被告人徐啸天归案后能如实供述自己的罪行，且系初犯，愿意退出违法所得。综上，请求对被告人徐啸天减轻处罚并适用缓刑。 被告人顾梦佳辩护人的主要辩护意见有：1.被告人顾梦佳实际获利较少，只有6000余元，按照实际获利不应认定被告人顾梦佳构成情节严重。2.被告人顾梦佳在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯。3.被告人顾梦佳归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，愿意退出违法所得。综上，请求对被告人顾梦佳减轻处罚。 被告人蒋炳兴辩护人的主要辩护意见有：1.被告人蒋炳兴在与周某飞的共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯。2.被告人蒋炳兴归案后能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，系初犯。综上，请求对被告人蒋炳兴减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2017年11月，海宁市欣悦文化传媒有限公司（以下简称欣悦公司）法定代表人周建飞（另案处理）与杭州悦豆科技有限公司（以下简称悦豆公司）、杭州雪马科技有限公司（以下简称雪马公司）签订软件销售合同，委托悦豆公司、雪马公司开发了“九九娱乐城”网络游戏平台，内有“海宁硬自摸”（麻将）、“斗牌”（牛牛）、“罗某”（十三张）、“三张”（炸金花）、“三七”（二十一点）五款游戏，采取“房卡”模式。周某飞雇佣瞿某（另案处理）为平台管理人员，发展被告人张涛、徐啸天、顾梦佳、蒋炳兴、周峰、孙超杰等人为代理，并约定分成比例。由代理通过组建微信群的方式，组织微信群内赌客在“九九娱乐城”平台上进行赌博活动，在微信群中进行赌资结算，通过参赌人员购买充值金额获利。其中： 1.2018年1月至5月，被告人张涛采用上述方式组织多人赌博，并发展下级代理从中获利，通过其及下级代理的充值链接充值的金额共计156000余元，其从中可获得佣金21000余元；在2018年3月至5月间，被告人张涛、徐啸天、顾梦佳经商议后，由被告人徐啸天申请成为被告人张涛下级代理，采用上述方式组织多人赌博，并发展下级代理从中获利，通过其及下级代理的充值链接充值的金额共计68000余元，三被告人从中可获得佣金34000余元。 2.2018年2月至5月，被告人蒋炳兴采用上述方式组织多人赌博，并发展下级代理从中获利，通过其及下级代理的充值链接充值的金额共计63000余元，其从中可获得佣金29000余元。 3.2018年3月至5月，被告人周峰采用上述方式组织多人赌博，通过其充值链接充值的金额共计20000余元，其从中可获得佣金10000余元。 4.2018年4月至5月，被告人孙超杰采用上述方式组织多人赌博，通过其充值链接充值的金额共计12000余元，其从中可获得佣金6000余元。 案发前，各被告人已提取大部分佣金。本案审理期间，被告人张涛、徐啸天、顾梦佳、蒋炳兴、周峰、孙超杰共计退出违法所得96352元。 上述事实，被告人张涛、徐啸天、顾梦佳、蒋炳兴、周峰、孙超杰在开庭审理过程中亦无异议，并有证人姚某、张某、万某、黄某、宋某、董某、李某等人的证言，同案人周某飞的供述，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，电子数据提取笔录，电子数据，微信记录截图，行政处罚决定书，执法暂扣款票据，到案经过，户籍证明等证据证实。 关于各被告人及辩护人所持异议。本院经审查认为：1.根据在案证据，被告人明知其可从下级代理处获利故主动发展下级代理或他人申请在其名下成为下级代理后获得下级代理充值金额的10%，下级代理可直接链接游戏平台及周某飞直接发给下级代理佣金不影响认定被告人有发展下级代理的行为，且被告人应对通过其下级代理充值的金额承担责任。2.周某飞购买该游戏平台并发展代理组织微信群的目的就是吸引他人来该游戏平台内进行赌博活动进而获取充值金额而非单纯提供游戏娱乐，根据办理网络赌博犯罪案件的相关意见，上述充值金额不属于抽头渔利但属于周某飞及其代理的共同违法所得，故充值金额超过3万元的应认定为情节严重。3.被告人为微信群内部分“逃包”赌客垫付的资金系为安抚其余赌客使得赌客继续通过在该游戏平台充值进行赌博的支出，该部分金额不应从其违法所得中扣除。故被告人及辩护人就此所提上述异议，不予采纳。 综上，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人张涛、徐啸天、顾梦佳、蒋炳兴、周峰、孙超杰以营利为目的，分别结伙他人利用互联网游戏平台、移动通信终端等软件，组织多人聚众赌博、资金结算等活动，其中被告人张涛、徐啸天、顾梦佳、蒋炳兴系情节严重，各被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人所犯罪名成立。本案系周某飞购买游戏平台后积极联系并发展代理，代理按照周某飞的要求组建微信群并开展相关工作，后所获佣金也由周某飞进行统一分配，故各被告人在与周某飞的共同犯罪中，均起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，在被告人张涛、徐啸天、顾梦佳的共同犯罪中，各被告人地位、作用基本相当，不区分主从犯，在具体量刑时结合各被告人的地位、作用、实际参与时间、程度、非法获利数额等犯罪情节酌情有所区别。被告人张涛、徐啸天、顾梦佳、蒋炳兴、周峰、孙超杰归案后均能如实供述自己的主要罪行，依法可分别予以从轻处罚。被告人徐啸天有违法劣迹，酌情从重处罚。各被告人案发后均积极退出违法所得，可分别酌情从轻处罚。各辩护人所提相关辩护意见合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2021年5月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人徐啸天犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2020年8月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人顾梦佳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月10日起至2020年8月9日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 四、被告人蒋炳兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2020年5月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 五、被告人周峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 六、被告人孙超杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 七、被告人张涛、徐啸天、顾梦佳、蒋炳兴、周峰、孙超杰退出的违法所得计96352元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  帅 剑 人民陪审员  金德香 人民陪审员  褚雪英 二〇一九年十月二十五日 书 记 员  张鸣杰