福建省漳州市芗城区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0602刑初99号 公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。 被告人赵金广，男，1971年11月3日出生于河南省上蔡县，汉族，初中文化，无固定职业，家住河南省上蔡县。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2017年11月24日被取保候审，2018年11月23日被监视居住，2019年5月22日被监视居住。 辩护人卢金珠，福建品木律师事务所律师。 漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉[2019]75号起诉书指控被告人赵金广犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2019年2月15日向本院提起公诉，本院于同日立案，但因本案存在不适用简易程序的情形，故转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。漳州市芗城区人民检察院指派检察员韩艳红、代理检察员吴鹏宇出庭支持公诉，被告人赵金广及其辩护人卢金珠到庭参加诉讼。在本案审理过程中，公诉机关建议补充侦查一次。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年8月至11月24日间，被告人赵金广在漳州市芗城区天宝镇××路29号荷花肉圆店内在其生产并销售的贡肉中添加工业化工添加剂硼砂。 公诉机关认定上述事实的证据如下：1、有关物证；2、有关书证；3、被告人赵金广的供述和辩解；4、福建省分析测试中心出具的检测报告等鉴定意见；5、勘验、检查笔录。 公诉机关认为，被告人赵金广在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，证据确实、充分，应以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。 被告人赵金广对起诉书指控的罪名没有意见，但是对起诉书指控其开始往贡肉里面添加硼砂的时间有意见，其确定是从2017年11月16日开始添加。 辩护人卢金珠认为：一、被告人赵金广不构成犯罪，理由是1、本案缺少专业的鉴定意见证实被告人生产、销售的贡肉是有毒、有害食品，不能简单因为硼砂有毒就认定被告人生产、销售的贡肉有毒。2、证实被告人生产、销售有毒、有害食品的证据仅有被告人供述，没有其他证据辅助，根据相关规定，不能认定被告人有罪并处以刑罚。3、即使被告人有往贡肉里添加硼砂，但每次添加只是微量，可能是无毒的或者毒性很小，未造成其他后果，且被告人主观上并不知道硼砂有毒，添加硼砂并非是故意，综上辩护人认为被告人不构成犯罪。二、退一步讲，若认定被告人赵金广构成犯罪，根据被告人在侦查阶段的稳定供述，其开始添加硼砂的时间应为2017年11月16日，而非8月。被告人因形迹可疑被盘问，构成自首，且本案没有相关鉴定意见书认定被告人生产、销售的贡肉有毒有害，结合被告人添加硼砂的量极微小，添加的时间也很短，犯罪情节轻微，符合免予刑事处罚的规定。 经审理查明，2017年11月16日至2017年11月24日间，被告人赵金广在漳州市芗城区天宝镇××路29号荷花肉圆店内在其生产并销售的贡肉中添加工业化工添加剂硼砂。 认定上述事实的主要依据，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1、案件来源与归案经过，证实2017年11月24日，被告人赵金广被民警带到派出所接受调查。 2、扣押清单，证实公安机关在被告人店内扣押到硼砂1斤。 3、中国人民共和国国家卫生和计划生育委员会《食品中可能违法添加的非食用物质和易滥用的食品添加剂名单》，证实硼砂系食品中可能违法添加的非食用物质和易滥用的食品添加剂。 4、情况说明，证实本案未扣押到被告人赵金广加工的贡肉，也未能核实到被告人赵金广的销售对象。 5、被告人身份证明及无违法犯罪记录证明，证实被告人系成年人，具有完全刑事责任能力，无违法犯罪前科。 6、福建省分析测试中心（2018）闽测YJ﹣﹣196检测报告，证实送检样品主要成分为四硼酸钠（硼砂）。 7、现场平面图、现场指认照片、检查笔录，证实案发现场情况，公安机关在天宝镇××路荷花肉圆店内查扣一斤工业化工添加剂硼砂。 8、现场查扣录像视频，证实公安局机关在天宝镇××路荷花肉圆店内查扣到硼砂的现场情况。 9、被告人赵金广的供述与辩解，证实天宝镇××路荷花肉圆店系其经营的肉圆店，其主要是制作贡肉并销售出去给客户包水饺、扁食之类。后来其听说贡肉里加上硼砂会使贡肉更蓬松更好吃，味道更香，所以从2017年11月16日上午开始至2017年11月24日17时，其就在制作贡肉时往贡肉里添加硼砂。 以上证据经法庭质证、认证，能相互印证，应予采信。 本院认为，公诉机关对被告人赵金广指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人赵金广在生产食品过程中掺入有毒、有害的非食品原料硼砂，并予以销售，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪，但属于犯罪预备，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人赵金广归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人关于被告人没有主观故意，不知道硼砂有毒、有害，且未造成严重后果，被告人不构成生产、销售有毒、有害食品罪的辩护意见，经查被告人作为食品生产人员，在食品生产过程中，理应严格按照《中华人民共和国食品安全法》的有关规定严格使用食品生产加工助剂生产、销售食品，而不应采取放任的态度，想当然的认为没毒就加以使用，故辩护人的此节辩护意见不当，不予采纳；辩护人关于本案在案证据无法充分证实被告人犯生产、销售有毒、有害食品罪，若认定被告人构成犯罪，则被告人构成自首，且被告人犯罪情节轻微，符合免予刑罚的规定，建议法庭对其免予刑罚的辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。被告人赵金广及辩护人关于被告人从2017年11月16日开始往贡肉里掺入硼砂的辩解及辩护意见与审理查明的事实相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第二十条第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人赵金广犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金应在本判决生效之日起五日内缴纳。） 二、已扣押的硼砂一袋予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张伟明 人民陪审员  叶慧平 人民陪审员  沈泽英 二〇一九年十月十五日 书 记 员  兰 静 相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。 对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院 《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第九条第一款在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。 第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”： （一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质； （二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质； （三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质； （四）其他危害人体健康的物质。