湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0621民初2094号原告：粟军保，男，1967年6月28日出生，汉族，岳阳县人，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：易旭峰，湖南湘杰律师事务所律师。被告：湖南天欣科技股份有限公司，住所地：湖南省岳阳县长湖乡长湖村。法定代表人：童垸林，总经理。委托诉讼代理人：邓勇军，湖南微水律师事务所律师。委托诉讼代理人：李伏波，男，系该公司职工。原告粟军保与被告湖南天欣科技股份有限公司（以下简称天欣公司）劳动争议一案，本院于2019年9月20日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告粟军保的委托诉讼代理人易旭峰、被告天欣公司的委托诉讼代理人邓勇军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。粟军保向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告因工受伤的损失共计156228元；2.判令被告支付原告经济补偿金48976元。事实与理由：2010年，粟军保进入天欣公司工作。2016年11月1日，粟军保在天欣公司成品仓库第一仓库搬砖码托，转身搬砖的过程中托上倒下2片瓷砖，将粟军保左脚砸伤，后被送往岳阳县字急救医院治疗。经诊断：左脚第四跖骨骨折。2017年1月19日，岳阳县人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定粟军保为工伤。2017年6月26日，粟军保所受工伤的受损伤程度经岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残。粟军保事故前一年的月平均工资为6122元。现因粟军保与天欣公司就工伤待遇补助无法达成一致意见。2019年7月18日，粟军保向岳阳县劳动争议仲裁委员会提出申请，岳阳县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决。粟军保对裁决不服，特向人民法院提起诉讼，请求判如所请。天欣公司辩称，1.对粟军保所受工伤且经鉴定为拾级伤残无异议；2.天欣公司为粟军保已购买了工伤保险，由工伤保险基金支付的部分应当由工伤保险基金支付；3.粟军保受伤前月平均工资为5619元，停工留薪期为14天。4.粟军保为自行离职，不应支付解除劳动合同关系经济补偿金。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于粟军保月工资认定的问题。根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。粟军保提供了其受伤前的12个月月工资流水，经计算其2015年11月至2016年10月平均发放工资为6140.5元。参照国家统计局《关于工资总额的规定》第十一条第（二）项之规定：“下列各项不列入工资总额的范围：有关劳动保险和职工福利方面的各项费用”以及劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知中关于工资部分的规定：“劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（1）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用”，粟军保的本人工资应当在每月平均实际发放工资的基础上减区每月所发放的社保费用541元，故其本人工资应为5599.5元（6140.5元-541元）。天欣公司认为，粟军保的月工资组成中包含了高温费，高温费不属于工资组成部分，应当予以核减。本院对此认为，参照国家统计局《关于工资总额的规定》和《若干具体范围的解释》中分别对于工资规定及津贴部分的详细规定:“津贴包括：补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴。具体有：高空津贴、井下津贴、流动施工津贴、野外工作津贴、林区津贴、高温作业临时补贴……”，6、7、8、9月份正值本地区的炎热时节，天欣公司于上述四个月发放的高温费应属于高温作业补贴，属于工资的组成部分，故对天欣公司要求在月工资中剔除高温费的辩称不予支持。2.关于粟军保停工留薪期的认定问题。停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗，原工资、薪水、福利、保险等待遇不变的期限。粟军保在2016年11月1日受伤后至2019年11月15日开始打卡上班，中间休息的天数为14天，故停工留薪期应认定为14天。粟军保要求计算3个月停工留薪期工资没有法律依据，对超过14天停工留薪期的天数本院不予支持。本院认为，粟军保因在工作过程中因工作原因遭受事故伤害，且经工伤认定和劳动能力鉴定为拾级伤残，依法应享受工伤保险待遇和伤残待遇。本案中，天欣公司已为粟军保购买了工伤保险，应由工伤保险基金支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，天欣公司支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及护理费。天欣公司虽为粟军保缴纳了工伤保险，但未依法足额缴纳，所以天欣公司除应当支付粟军保一次性伤残就业补助金33,597元（5599.5元／月×6个月）、停工留薪期工资2613元（5599.5元／月÷30天×14天）、护理费1848元（168元/天×11天）外，还应对未按规定足额缴纳工伤保险费，造成吴常伍工伤保险待遇损失的一次性伤残补助金差额21,764元[（5599.5元／月-2490.3元／月）×7个月]，一次性工伤医疗补助金差额18,655元[（5599.5元／月-2490.3元／月）×6个月]部分予以补足，故天欣公司共计应向粟军保支付78,477元（33,597元+2613元+1848元+21,764元+18,655元）。关于天欣公司是否应当承担经济补偿金的问题，本院对此认为，粟军保在2019年8月19日所填写的离职申请表中载明了“本人自愿提出辞职申请，离职手续办理完毕后与湖南天欣科技股份有限公司解除劳动合同关系”，离职原因为另谋他职。粟军保与天欣公司之间所争执的焦点为：根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十六条关于用人单位向劳动者支付经济补偿的规定，粟军保的离职情形是否属于《劳动合同法》第三十六条所规定的的用人单位提出协商解除劳动合同关系以及是否属于《劳动合同法》第三十八条所规定的劳动者单方解除合同关系。第一，根据《劳动合同法》第四十六条第（二）项之规定:“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;”，适用该项规定获得经济补偿金需由用人单位向劳动者提出解除劳动关系并与劳动者协商一致，而本案中系由作为劳动者一方的粟军保向用人单位一方的天欣公司主动提出解除劳动合同关系，不符合《劳动合同法》第四十六条第（二）项可获得经济补偿金的规定。第二，粟军保主张其离职原因系天欣公司未依法为其缴纳社会保险费，所以根据《劳动合同法》第三十八条第（三）项之规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”，要求与天欣公司解除合同关系。本院对此认为，根据粟军保填写的员工离职审批表中来看，实际上粟军保的离职原因为另谋他职，而并非天欣公司未为其依法缴纳社会保险费。综上，本院对于粟军保要求天欣公司支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。关于天欣公司是否应当向粟军保支付住院伙食补助费和交通费的问题，本院对此认为，根据《湖南省实施办法》第九条第（二）项之规定：“下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(二)住院伙食补助费;”，粟军保因工伤就医所产生的住院伙食补助费应当由工伤保险基金予以支付；粟军保未向本院提交任何就医期间的交通费票据予以证明其因就医所产生的交通费实际损失，应当承担举证不能的责任。故对粟军保要求天欣公司支付其住院伙食补助费和交通费的诉讼请求本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十六条、第三十七条第二款之规定，判决如下：一、由被告湖南天欣科技股份有限公司支付原告粟军保一次性伤残就业补助金33,597元、一次性伤残补助金差额21,764元、一次性工伤医疗补助金差额18,655元、停工留薪期工资2613元、护理费1848元，共计78,477元;二、驳回原告粟军保的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半征收5元，由被告岳阳县三和水玻璃有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  程平二〇一九年十月二十九日书记员  张薇附相关法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。