连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民初1644号原告:连云港市建工建设集团有限公司，住所地连云港市海州区海昌南路68号。法定代表人：倪坚，该公司总经理。委托诉讼代理人：尹继良，江苏明智达律师事务所律师。被告：江苏海林装饰工程有限公司，住所地连云港市海州区海昌南路68号311室。法定代表人：谭啸，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨荣，江苏云台山律师事务所律师。被告：林海，男，1974年1月11日生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：章炳骏、熊冕，江苏冠誉律师事务所律师。原告连云港市建工建设集团有限公司（以下简称建工集团公司）诉被告江苏海林装饰工程有限公司（以下简称海林公司）、林海损害股东利益责任纠纷一案，本院于2018年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建工集团公司委托诉讼代理人尹继良，被告海林公司委托诉讼代理人杨荣，被告林海及其委托诉讼代理人章炳骏、熊冕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建工集团公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告损失16742237元；2、诉讼费由二被告承担。事实和理由：海林公司原为被告林海的个人独资公司。2014年6月16日，原告与林海签订了海林公司《股权转让协议》，现海林公司有二个股东即原告和林海，原告持有60%的股权，林海持有40%的股权。《股权转让协议》8.6条约定：关于海林公司2014年4月30日审计报告中的应收账款科目余额3582627.16元，林海负责催收，如果两年内无法收回，林海以其在海林公司的股权及股权分红承担偿付责任等；8.7条约定：关于海林公司2014年4月30日审计报告中的存货科目余额37323053.87元，为已经完工但没有审计决算的工程的入账价值，林海协调工程建设单位尽快完成工程的决算审计，并负责催收该部分存货所对应的应收账款，该部分存货所对应的应收账款属于海林公司享有，相应产生的税费由海林公司承担；如果海林公司两年内无法收回该部分存货产生的应收账款，林海以其在海林公司的股权及股权分红承担偿付责任等；9.1条约定：任何一方在本协议下所作的陈述、保证与承诺是不真实的等，该方应被视为违约；9.2（5）条约定：若转让方违约，受让方有权要求转让方赔偿因违约造成的一切经济损失。截止到起诉之日，林海有1943688.91元应收账款及26895341.35元存货没有收回。现得知是公司的许多工程并不是自己施工，而是第三人挂靠施工，不属于公司资产。原告认为：第一，原告占公司的60%股权，二被告没有收回的应收账款及存货共计28839030.26元，乘以60%=17303418.15元，属于原告的损失；第二，二被告恶意串通，虚构公司资产，应该对原告的损失承担连带责任。为此诉至法院。被告海林公司辩称，根据签订的股权转让协议，转让方为林海，虚构的事实也是林海个人所为，不管是按照协议还是实际控制人来说，应由林海个人承担全部赔偿责任。被告林海辩称，对原告明确的诉求和事实，在本案立案时原告没有提供被告林海和海林公司恶意串通的证据，也没有提供林海实施财产侵权的证据，只发现了合同履行方面的证据，原告认为二被告和原告在签订股权转让协议时损害了原告利益，二被告恶意串通虚构资产从而给原告造成了损失，如果按照原告的诉求和理由显然股权转让协议就是无效的，原告所提出的损失应当是合同无效而造成的损失，如果是这样林海愿意按照原告要求确认股权转让协议无效，并根据协议确定损失大小和构成的责任，来进一步明确股权转让协议确认无效后谁的过错及造成对方损失的大小承担赔偿责任；根据原告诉称的事实理由，原告认为林海签订股权转让协议时和被告海林公司恶意串通虚构资产给原告造成损失，签订股权转让协议及股权转让协议相关的纠纷按照股权转让协议争议的解决方式应当是仲裁而不是诉讼；根据原告的诉状，阐述的都是被告林海违反了股权转让协议第8.6、8.7、9.1、9.2（5）的约定给原告造成了损失，即被告林海存在违约行为仍然属于股权转让纠纷，何来损害股东利益责任之说；林海签订股权转让协议时并没有虚构资产，所有存货和应收账款均是真实的，在股权转让中进行资产评估时被告林海要求将第三人挂靠施工由海林公司所负实际施工人的债务纳入评估，但评估机构认为挂靠施工违反法律规定，所形成的债务不是海林公司合法债务，其该债务具有不确定性，无法纳入评估，所以在签订股权转让协议时才有第3.4.3条约定将挂靠施工产生的债务作为股权转让时的未披露债务，约定由林海承担，而股权转让后被告林海实际承担了800多万元的挂靠债务，这些挂靠施工的资产能够入账的部分均已入账，被告海林公司没有向实际施工人支付过工程款，并且被告林海承诺只要是被告海林公司支付了实际施工人工程款的，林海将等额返还海林公司，以履行股权转让协议第3.4.3条的承诺；原告诉称的损失16742237元并不成立，因为1、所有存货和应收账款均是被告海林公司资产，这些存货和应收账款有些尚未具备收回的条件，比如有些工程未经审计；有些因为被告海林公司不配合林海催收应收账款，如不及时开具发票等，经过林海起诉被告海林公司股东知情权纠纷查账的结果，截至2017年底股权转让前的应收账款余额还有1942688.03元，存货还有6650330.16元，合计8593018.19元，而不是原告诉称的28893030.26元；2、这些资产海林公司并未丧失债权，如果符合付款条件，发包方会支付工程款，如果发包方拒绝付款，海林公司应作为债权人提起民事诉讼去追溯，而不是在没有追溯的情况下就认定尚未收回的应收账款及存货就构成损失，如果这样认定是不符合企业财务规定的，因为要认定企业资产损失必须符合财政部有关坏账认定的标准，然后由海林公司转入待处理流动资产损失进行核算，并用坏账准备金进行核销，才能认定该资产发生损失；3、即使这些资产被认定为损失也是海林公司的损失而不是原告的直接损失只有这些损失在进行利润分配或者亏损分担时由原告分担的部分才可以作为原告的损失，现在原告把海林公司的流动资产乘以股权比例就认定为是其损失，无异于要求股东分割企业资产，是对海林公司企业法人财产权的侵害，没有任何法律依据，4、由于海林公司在原告的实际控制下，如果因为原告委派的法定代表人怠于履行职责不行使诉讼权利而丧失诉讼时效导致损失的，被告林海还要追究相关当事人的法律责任。本院经审理认定事实如下：2014年6月16日，原告与被告林海签订股权转让协议，林海将其个人持有100%股权的海林公司的60%股权以601.57万元转让给原告。协议签订时，海林公司有应收账款余额3582627.16元，存货科目余额37323053.87元，应付款15391053.85元，协议约定应收账款科目余额及存货科目余额由林海负责催收，两年内无法收回应收账款及部分存货产生的应收账款，林海以其在海林公司的股权及股权分红承担偿付责任等。协议中还约定，凡因引起或与协议有关的任何争议，双方协商不成的，提交连云港市仲裁委员会仲裁。协议签订后，原告支付了股权转让款，取得海林公司股东资格。2017年、2018年间，盐城市大丰区人民法院、建湖县人民法院、盐城经济开发区人民法院分别受理案外人严某诉海林公司就农业银行大丰白驹分理处装饰工程、建湖县体育中心体育馆运动区域装璜工程、建湖县建中路农贸市场装修改造工程、新嘉源人才公寓二期14#楼室内装饰、盐城经济开发区汽车文化博览园室内装饰工程欠款，经上述法院判决，海林公司需向严某支付工程款3789958.66元，而这些工程款在股权转让协议附件海林公司2014年4月30日的资产负债表专项审计报告及存货科目明细中是海林公司的应收账款或存货科目余额。另查，严某诉海林公司工程欠款是基于其与海林公司及林海在2012年8月５日签订的协议书，该协议约定为拓展负责盐城地区装饰市场业务，由严某负责盐城地区（七县二区）业务等。严某所诉海林公司的工程欠款均发生在协议期间。对此，林海在提交本院的情况说明中承诺，如果严某已经通过执行程序从发包方取得工程款或由海林公司支付给严某，其将补支给海林公司；如果发包方和海林公司均未支付给严某，可以由其按照股权转让协议中的存货金额扣除税金后支付给严某，再由海林公司向发包方主张工程款。2018年３月３0日，天衡会计师事务所连云港分所受原告委托，对海林公司截至2018年2月28日的合并前工程项目的存货及应收账款情况进行了审计，应收账款余额为1945652.49元、存货科目余额为24670499.66元。在本院审理过程中，原告又提供了2019年6月24日天衡会计师事务所连云港分所受其委托出具的审计报告，应收账款余额为1638938.25元、存货科目余额为11028793.55元。原告认为海林公司及林海在股权转让时未向原告披露，而是作为应收账款或存货科目余额列在股权转让协议附件中，海林公司向严某支付的工程欠款及林海未能按股权转让协议收回应收账款及部分存货产生的应收账款，损害了其作为股东的权益，为此诉至本院。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告举证的股权转让协议及附件、天衡连专字（2018）0018号审计报告，林海的情况说明，盐城市大丰区人民法院、建湖县人民法院、盐城经济开发区人民法院的判决书等在卷予以证实。本院认为，原告主张二被告连带赔偿原告损失的依据，是基于通过股权转让协议取得海林公司股东资格并享有公司的60%股权，协议中约定海林公司的应收账款科目余额及存货科目余额由林海负责催收，但应收账款及存货林海没有按约定收回。经本院审判委员会讨论决定，该应收账款及存货的权益属于海林公司，原告要求二被告连带向其赔偿应收账款及存货的60%，依据不足，本院不予支持。原告以侵权为由向二被告主张权利（含盐城市大丰区人民法院等法院判决海林公司向严某支付工程欠款等），因应收账款及存货的权益属于海林公司，林海也承诺由其本人向海林公司负责，故本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十四条之规定，判决如下：驳回原告连云港市建工建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费122253元及保全费5000元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被告执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  董德培人民陪审员  潘小兰人民陪审员  朱国跃二〇一九年十月二十九日书 记 员  薛 晨法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：连云港市中级人民法院账号：10×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行