云南省祥云县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2923民初1867号原告：刘继凯，男，1963年6月17日生，汉族，住云南省大理白族自治州祥云县。委托诉讼代理人：张浙生，云南正圣律师事务所律师，特别授权代理。被告：洪卫亮，男，1977年2月12日生，汉族，住云南省大理白族自治州大理市。被告：祥云洪亮矿业有限公司，住所：云南省大理白族自治州祥云县米甸镇三家村委会老喜村，统一社会信用代码：91532923325263976E。法定代表人：洪卫亮，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李孙明，云南唯真律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：吴瑞超，云南唯真律师事务所实习律师，特别授权代理。原告刘继凯与被告洪卫亮、祥云洪亮矿业有限公司（以下简称洪亮公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月30日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘继凯及其委托诉讼代理人张浙生、被告洪卫亮及二被告的委托诉讼代理人李孙明、吴瑞超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘继凯向本院提出诉讼请求：1、判令被告洪卫亮偿还原告借款本金128.4万元，并支付以128.4万元为基数，自2018年7月16日起至清偿之日止按月利率2%计算的利息；2、判令被告洪亮公司对上述借款本息承担连带清偿责任；3、判令二被告承担律师费64713.60元；4、判令二被告承担财产保全申请费5000元；案件受理费由二被告承担。事实与理由：原告与被告洪卫亮系熟人关系。2018年7月16日，洪卫亮因其个人独资的洪亮公司煤炭经营周转需要，向原告借款128.4万元。双方签订《借款合同》约定，借款期限2018年7月16日起至2019年2月16日止，借款月利率2%，利息按季度结付；如乙方不按合同履行，应承担因此给甲方造成的包括诉讼费、保全费、律师费等一切损失。但借款后，被告未按约支付利息。2019年7月30日，原告委托律师向洪卫亮送达《律师函》，催要借款本息，但被告拒不归还。综上，原告与洪卫亮的民间借贷合同依法有效，借款用于洪卫亮个人独资的洪亮公司的煤炭经营活动，洪亮公司应对债务承担连带清偿责任，请求法院支持原告的诉讼请求。庭审中，原告主张涉案借款初次出借的时间为2017年1月4日。被告洪卫亮、洪亮公司共同辩称，洪卫亮2017年1月4日向原告借款100万元属实，但洪卫亮已于2019年5月左右清偿了该笔借款本息。案涉借款系约2015年原告出借给洪卫亮的另一笔借款100万元，双方约定月息2分。借款后，洪卫亮一直向原告支付该笔借款的利息。至2018年7月16日，洪卫亮尚欠原告该笔借款本金100万元及利息28.4万元。当日，经原告与洪卫亮协商，约定尚欠利息28.4万元计入本金，双方为此签订了《借款合同》，约定借款本金为128.4万元，并由洪卫亮出具给原告《收条》，但洪卫亮当日实际并未收到128.4万元款项。之后，洪卫亮至今未清偿该笔借款。对此，原告可另案起诉处理。综上，《借款合同》所载本金128.4万元原告未实际交付，故合同未生效。被告洪亮公司不是《借款合同》的借款人、担保人，案涉借款系洪卫亮借给表哥使用，未用于洪亮公司，洪亮公司不应承担责任。请求法院驳回原告的诉讼请求。为证明其诉讼主张，原告刘继凯向本院提交下列证据：1、身份证复印件、内资企业登记基本情况表，以证明二被告主体资格；2、借款合同、收条，以证明2018年7月16日双方签订借款合同，约定借款本金为128.4万元等情况；3、照片，以证明洪卫亮堆放煤炭现场；4、律师函、送达回证，以证明2019年7月30日原告委托律师送达洪卫亮律师函，催收借款本息情况；5、发票，以证明原告委托云南正圣律师事务所代理诉讼，支付律师费64713.60元；6、短信截屏，以证明洪卫亮2017年1月4日向原告发送短信，确认收到原告出借的案涉借款100万元。经质证，被告洪卫亮、洪亮公司认为，第1组证据与本案无关联；第2组借款合同、收条签字真实，但原告未实际交付被告128.4万元款项，借款合同未生效；第3组照片与本案无关联；第4组送达回证洪卫亮签字真实，但律师函所载本金128.4万元不属实；对第5组律师费不予认可；第6组短信与本案无关联。被告洪卫亮、洪亮公司未向本院提交证据。本院审查认为，原告刘继凯提交的上述第1、2、4、5、6组证据真实、合法，与本案有关联，本院予以确认；原告刘继凯提交的第3组证据与本案无关联，本院不予确认。本院经审理查明的案件事实：2017年1月4日，洪卫亮向刘继凯借款，刘继凯遂向洪卫亮的帐户转款100万元，双方约定借款月利率2%。借款后，洪卫亮按约向刘继凯支付了部分利息。2018年7月16日，刘继凯、洪卫亮对上述借款进行结算，双方确认洪卫亮尚欠本金100万元、利息28.4万元，并约定尚欠利息28.4万元计入本金。为此，双方当日签订一份《借款合同》约定：出借方（甲方）刘继凯，借款方（乙方）洪卫亮；乙方向甲方借款128.4万元；借款用途为煤炭经营周转；借款期限为2018年7月16日至2019年2月16日；借款利息按月利率2%计收，每季度结付一次；违约责任：乙方应按合同约定按季付息，并在借款期限届满后偿还本金，如乙方不按合同履行，应承担因此给甲方造成的包括诉讼费、保全费、律师费等一切损失；管辖法院为云南省祥云县人民法院等内容。当日，洪卫亮还出具给刘继凯一份《收条》，记载洪卫亮收到128.4万元，但当日洪卫亮实际并未收款。之后，因洪卫亮未偿还上述借款本息，刘继凯委托云南正圣律师事务所于2019年8月15日向洪卫亮送达《律师函》，催告洪卫亮在接到律师函之日起十日内清偿刘继凯借款本金128.4万元及按月利率2%计算的利息。因催款未果，刘继凯诉至本院。另查明，洪亮公司系洪卫亮2014年12月12日注册成立的一人有限责任公司，经营范围：矿产品购销，煤炭制品加工、销售，洪卫亮系洪亮公司股东、法定代表人、执行董事兼总经理。再查明，刘继凯委托云南正圣律师事务所代理本案诉讼，支付律师费64713.60元。刘继凯本案中申请财产保全，交纳财产保全申请费5000元。本院认为，本案的争议焦点为：1、民间借贷合同是否生效；2、借款本金如何认定；3、借款利息如何支付；4、洪卫亮应否承担刘继凯支出的律师费、财产保全申请费；5、洪亮公司对本案债务应否承担责任。关于民间借贷合同是否生效。本案中，洪卫亮对其2017年1月4日向刘继凯借款100万元，以及截止2018年7月16日，其尚欠刘继凯借款本金100万元及利息28.4万元至今未偿还的事实予以认可，故本院认定双方的民间借贷合同依法生效。对洪卫亮关于民间借贷合同未生效的答辩意见，本院不予采纳。洪卫亮主张其尚欠刘继凯的借款系约2015年的借款，并非刘继凯所诉案涉2017年1月4日的借款。对该主张，洪卫亮未举证证明，本院不予确认。关于借款本金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”本案中，双方2018年7月16日结算借款时确认，洪卫亮尚欠刘继凯借款本金100万元及按月利率2%计算的利息28.4万元，并签订《借款合同》，将前期利息28.4万元计入本金。根据上述司法解释的规定，本案计入后期借款本金的前期利息28.4万元的利率未超过年利率24%，故前期利息28.4万元可认定为后期借款本金。据此，本院认定本案借款本金为128.4万元。关于借款利息。《借款合同》约定借款月利率为2%，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第二项的规定，本院对刘继凯请求借款利息、逾期利息按月利率2%计算的诉讼请求，予以支持。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定，将前期利息计入后期借款本金的，借款人应当支付的借款本息之和不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。本案中，双方于2018年7月16日将按月利率2%计算的前期利息28.4万元计入后期借款本金，并约定后期借款本金128.4万元仍按月利率2%计算利息。按该约定计算，洪卫亮应当支付的本息之和，显然超过了最初借款本金100万元与以最初借款本金100万元为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，超过部分的金额为以前期利息28.4万元为本金按月利率2%计算的后期利息。综上，后期借款本金28.4万元不得再次按月利率2%计算利息，本案借款利息应以100万元为基数，按月利率2%自2018年7月16日起计算。关于律师费、财产保全申请费。《借款合同》约定，如洪卫亮不按合同履行，应承担因此给刘继凯造成的包括诉讼费、保全费、律师费等一切损失。刘继凯为主张债权提起本案诉讼，支付律师费64713.60元、财产保全申请费5000元,根据合同约定应由洪卫亮承担。对刘继凯请求洪卫亮赔偿律师费64713.60元、财产保全申请费5000元的诉讼请求，本院予以支持。关于洪亮公司应否承担责任。根据《借款合同》约定，案涉借款的借款人为洪卫亮，洪亮公司并非借款人。《借款合同》约定借款用途为煤炭经营周转，并未明确系用于洪亮公司，刘继凯也未举证证明借款确已用于洪亮公司的生产经营。因此，洪亮公司不应承担本案责任。对刘继凯请求洪亮公司对借款本息承担连带清偿责任，与洪卫亮共同承担律师费、财产保全申请费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条、第二十八条、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告洪卫亮于判决生效后十日内偿还原告刘继凯借款本金128.4万元并支付利息（利息计算：以100万元为基数，按月利率2%，自2018年7月16日起计算至清偿之日止）；二、被告洪卫亮于判决生效后十日内赔偿原告刘继凯律师费64713.60元；三、被告洪卫亮于判决生效后十日内赔偿原告刘继凯财产保全申请费5000元；四、驳回原告刘继凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19361元，由原告刘继凯负担850元，被告洪卫亮负担18511元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  杨志坚人民陪审员  朱继柏人民陪审员  许建平二〇一九年十月三十一日书 记 员  杨仕毅