江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0623民初4498号原告：顾菊新，女，1961年6月10日出生，汉族，住江苏省如东县。委托诉讼代理人：杨敏敏，江苏崇海律师事务所律师。被告：张伟，男，1981年6月2日出生，汉族，住江苏省苏州市。被告：中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司，住所地苏州高新区运河路8号，统一社会信用代码913205058377495238。负责人：高峰。委托诉讼代理人：高霏，江苏信阳光律师事务所律师（特别授权）。原告顾菊新与被告张伟、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司(以下简称人民财保苏州分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年9月20日、2019年9月27日公开开庭进行了审理。原告顾菊新及其委托诉讼代理人杨敏敏、被告张伟、被告人民财保苏州分公司的委托诉讼代理人高霏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告顾菊新向本院提出诉讼请求：1.依法判令上述被告支付给原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金等损失合计135001.39元（己划责并扣除交强险10000元、司机垫付3000元）；2.判令被告人民财保苏州分公司，在其为肇事车辆(苏Ｅ×××××)承保的交强险和商业险限额内，对原告先行承担赔偿责任，超过交强险和商业险部分由被告张伟承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费由上述被告承担。事实与理由：2019年2月6日11时25分，被告张伟驾驶苏Ｅ×××××的小型轿车，沿如青线行驶至如青县行驶时，遇有原告顾菊新驾驶的电动自行车由西向东行驶时，发生碰撞，致原告顾菊新受伤、两车局部损坏。根据如东县公安局交通警察大队出具的第320623420190002744号道路交通事故认定书，认定：被告张伟承担事故主要责任，原告顾菊新承担事故次要责任。现查明车辆苏Ｅ×××××己向被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，该起交通事故发生在保险期间内。综上所述，该侵权行为使原告在人身上受到了伤害，财产上造成了损失，精神上带来了痛苦，上述被告理应承担赔偿责任。被告张伟辩称，对事故发生的事实、责任认定及司法鉴定意见书均无异议，涉案车辆在被告人民财保苏州分公司投保了交强险及商业三者险（200万元，含不计免赔），事故发生在保险期间内，要求被告人民财保苏州分公司赔偿。事发后其垫付了医疗费3000元，急诊救护费用1394元，合计4394元，要求原告返还。被告人民财保苏州分公司辩称，对事故发生的事实、责任认定及司法鉴定意见书均无异议，案涉车辆在其处投保交强险及商业三者险（200万元，含不计免赔），事故发生在保险期间内，对原告主张的医疗费22418.49元和被告张伟已垫付的医药费1394元合计为23812.49元，需扣除10%的非医保费用，住院伙食补助费216元；营养费600元；护理费7200元；交通费600元均没有异议，另原告主张的误工费17550元；被扶养人生活费3682.75元持有异议，原告主张的精神损害抚慰金5000元，我司认可3750元，鉴定费2100元没有异议，但不属于我司赔偿范围，物损费950元没有核损，我司不予认可。原告顾菊新围绕诉讼请求依法提交了交通事故认定书；驾驶证、行驶证复印件；交强险、商业险保单；门诊病历、出院记录、病情证明书、住院收费票据、门诊收费票据、用药清单；司法鉴定意见书、鉴定费发票2100元；老板出具的打工证明、单位营业执照；村委会户籍证明、人口底册、被抚养人身份证；物损费发票等证据。对上述证据，本院经质证、审查予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年2月6日11时25分，被告张伟驾驶苏Ｅ×××××的小型轿车，沿如青线行驶至如青县行驶时，遇有原告顾菊新驾驶的电动自行车由西向东行驶时，发生碰撞，致原告顾菊新受伤、两车局部损坏。根据如东县公安局交通警察大队出具的第320623420190002744号道路交通事故认定书，认定：被告张伟承担事故主要责任，原告顾菊新承担事故次要责任。另查明，被告张伟驾驶的苏Ｅ×××××的小型轿车在被告人民财保苏州分公司投保了交强险和商业三责险（200万元，含不计免赔），事故发生在保险期间内。事故发生后，被告张伟垫医疗费3000元，急诊救护费用1394元，合计4394元。又查明，南通三院司法鉴定所于2019年7月2日出具的通三院司鉴所【2019】临鉴字第2226号司法鉴定意见书，鉴定结论为1、顾菊新因交通事故致左侧桡骨远端骨折、左侧第3-11肋骨骨折、左侧胸腔积液；肋骨骨折评定为十级伤残。2、顾菊新误工期限以到鉴定前一日为宜，护理期限以60日为宜（其中2人护理12日，1人护理48日），营养期限以60日为宜。再查明，原告顾菊新的父亲顾锦芳（已死亡）与母亲杨采平（1937年2月16日生）共同生育了长女顾菊新、次女顾瑞菊、三女顾裕菊、儿子顾立新。还查明，原告顾菊新伤前在如东恒发家庭农场打工，2018年3月份工资3120元；4月份工资3380元；5月份工资：8号发了1000元；20号发了1500元；31号发了1140元；6月份工资：15号发了1190元；30号发了1690元；7月份工资：12号发了1300元；30号发了1950元；8月份工资；11号发了1300元；31号发了1560元；9月份工资2600元；10月份工资3500元；11月份工资3380元；12月份工资2730元，19年1月份工资2600元，以上合计33940元，平均日工资为103元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在本起交通事故中所遭受的经济损失，依法有权获得赔偿。公安交通管理部门对本案事故责任的认定准确，本院予以确认。依据《最高人民法院》第十六条的规定，原告因本起交通事故造成的损失，由被告人民财保苏州分公司在交强险限额内赔偿；超出交强险限额的部分，由被告人民财保苏州分公司在商业三者险限额内按责赔偿。对于原告主张的损失，本院认定如下：1、医疗费23812.49元被告人民财保苏州分公司要求扣除10%的非医保用药，本院认为保险合同中关于保险公司不予赔偿非医保用药的条款系免责条款，保险公司未能举证证明其已经尽到了提示和明确说明义务，亦未举证证明原告用药中非医保用药的名目和非医保用药的可替代用药的相关证据，故应承担举证不能的后果，且是否适用非医保用药系医院出于对患者生命健康的考虑，而非由其本人意志决定，故对扣减非医保用药的主张，本院不予采纳；2、营养费600元；住院伙食补助费216元；残疾赔偿金94400元；护理费7200元；交通费600元双方没有争议，本院予以确认。3、误工费原告按照鉴定意见确定的天数135天，每天130元，计算为17550元，被告人民财保苏州分公司以原告顾菊新丧失劳动能力为由不予认可，本院认为原告顾菊新虽已年满58周岁，但其确实在如东恒发家庭农场处因种植药材承包的土地（掘港镇丁字岸村）处打工，农场负责人陆祖法到庭作证，陆祖法的老婆也到庭作证并提供了发放工资的记录，平均日工资为103元，此外还有工友沈凤兰、何建英到庭作证，并经庭审审核，故原告主张的误工费应按照鉴定意见书上确定的天数135天，每天的工资平均为103元进行计算，合计为13905元。4、被扶养人生活费原告主张3682.75元，被告人民财保苏州分公司持有异议，本院认为，原告虽已年满58周岁，但仍应承担其母亲的赡养义务，故原告要求主张被扶养人生活费3682.75元本院予以采信；5、精神损害抚慰金原告主张5000元，被告人民财保苏州分公司认可3750元，本院照准。6、财损原告主张950元，被告人民财保苏州分公司以没有核准为由不予认可。本院认为交通事故认定书已经确认原告顾菊新驾驶的二轮电动自行车与被告张伟驾驶的汽车发生碰撞，两车局部损坏，故原告主张的财损950元本院酌情支持800元。7、鉴定费2100元被告人民财保苏州分公司以不属于其理赔范围内为由提出抗辩，不予赔偿，本院认为鉴定费系受害人针对赔偿义务人抗辩、认定事故损失而支出的必要费用，为保险公司履行赔偿义务提供明确依据，由此给受害人造成的鉴定费损失，应当由赔偿义务人承担，故对被告人民财保苏州分公司不承担鉴定费的抗辩理由，本院不予采纳。综上，原告顾菊新的损失为医疗费23812.49元；营养费600元；住院伙食补助费216元；残疾赔偿金94400元；护理费7200元；误工费13905元；被扶养人生活费3682.75元；精神抚慰金3750元；交通费600元；财损800元；鉴定费2100元，以上合计151066.24元。被告人民财保苏州分公司在交强险责任限额内赔偿原告顾菊新120800元，在商业三者险责任限额内按责赔偿24212.99元。被告张伟垫付的4194元由原告顾菊新返还。据此依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条规定，判决如下:一、被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在本判决生效十日内给付原告顾菊新135012.99元（已扣除垫付的10000元）该款汇入如东县人民法院账户（户名：如东县人民法院，开户行：中国建设银行股份有限公司如东珠江路支行，账号：32×××06）。二、原告顾菊新在本判决生效十日内返还被告张伟垫付款4194元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取538元，由被告张伟承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费1076元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。审判员  卞建国二〇一九年十月十六日书记员  陈 芙