江西省乐平市人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0281民初2445号原告李晓慧，女，1971年10月26日出生，住乐平市。委托代理人江晓辉，江西三人行律师事务所律师（特别授权）。被告乐平市山中水里农产品专卖店，住所地：乐平市，统一社会信用代码XX。经营者吴秀梅，女，1973年8月13日出生，住乐平市。委托代理人程晨，江西弘乐律师事务所律师（特别授权）。原告李晓慧诉被告乐平市山中水里农产品专卖店劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李晓慧及其委托代理人江晓辉，被告乐平市山中水里农产品专卖店的经营者吴秀梅及其委托代理人程晨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李晓慧诉称，2017年4月9日上午6时0分左右原告在为被告工作中伤及右手，后被送往南昌手足外科医院住院治疗58天，医疗机构诊断为，开放性手部损伤：1、右手背、掌侧皮肤撕脱伤并血管神经肌腱损伤；2、右拇指甲床部分缺损伤。乐平市人力资源和社会保障局于2018年1月2日出具乐人社伤认字[2017]第144号《工伤认定决定书》，认定原告李晓慧为工伤，2018年5月7日经景德镇市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤情构成工伤八级。经乐平市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，原告不服裁决，故提起诉讼。一、裁决书按2000元/月工资计算赔偿金额错误，应按统筹地区职工平均工资的60%计算，为3153.45元/月。二、被告一直未与原告签订书面合同，依法应当支付双倍工资。三、原告因工伤治疗住院期间，被告依法应当按约定发放工资，出院后在停工留薪期内还应当继续支付工资。四、原告李晓慧认为其停工留薪期应适用《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》的分类“腕和手水平的尺神经损伤（S64.0）、腕和手水平的正中神经损伤（S64.1）停工留薪期为12个月”的规定，裁决书认定5个月时间过短。五、原、被告之间劳动关系至今无生效法律文书解除，故被告依法应当支付原告工资直至双方劳动关系解除之日。六、依据劳动合同法的相关规定，在原告提出解除劳动关系情况下，因被告一直没有为原告购买社会保险、未签订书面劳动合同，被告依法应当支付经济补偿金。七、根据社会保险，为原告购买社会保险是被告法定责任，被告依法应当补缴。为此，具状诉至法院，请求：一、依法解除原、被告之间的劳动关系；2、依法裁决被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院期间伙食补助费、12个月停工留薪工资、补发拖欠的工资至解除劳动关系之日（暂计算至起诉之日）等共计216392.97元；三、依法裁决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金2000元/月×2.5年﹦5000元；四、依法裁决被告为原告补缴社保从2017年4月至解除劳动关系之日；5、未签订书面劳动合同的双倍工资自2017年4月至解除劳动关系，暂计算至2019年5月为25个月×2000元/月＝50000元。原告李晓慧为支持其辩称，向本院提交了以下证据：1、身份证，证明原告主体身份。2、出院记录，证明原告到南昌曙光手足外科医院住院治疗58天，出院医嘱说明必要时还需要再次或多次手术的可能，我们保留找被告承担医药费的责任。3、乐平市中医院疾病证明书，证明原告因手部受伤，建休期两个月。4、工作认定决定书，珠山区人民法院行政判书（2018）赣0203行初105号、景德镇中级人民法院行政判决书（2019）赣02行终32号，证明原、被告系劳动关系，原告确定为工伤。5、初次鉴定结论书，证明原告伤情鉴定构成伤残8级。6、仲裁裁决书，本案经乐平市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决。被告乐平市山中水里农产品专卖店辩称，2017年4月9日上午6时0分左右，受害人李晓慧在被告处即乐平市山中水里农产品专卖店工作时，不慎被面粉机器压伤，导致李晓慧受伤，李晓慧被送往乐平市人民医院住院治疗后，转到南昌曙光手足外科医院治疗。在本案中，李晓慧与被告之间的关系是因原告短期内工作繁忙，临时叫受害人李晓慧来店里帮忙，其属于临时雇佣人员。而我国《工伤保险条例》规定的职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。李晓慧作为临时雇佣关系是雇佣人与受雇人约定，由受雇人提供劳务，雇佣人支付报酬而发生的社会关系。双方之间不存在劳动关系或者事实劳动关系，李晓慧并非被告公司的正式职工工资。因此李晓慧既不享受公司的福利待遇，也不与其他一样享受社会保险。李晓慧在被临时雇佣的过程中受到的伤害不能认定为工伤。李晓慧应当根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，向人民法院提起民事诉讼，而不是向乐平市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。而乐平市劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月30日作出的乐劳人仲案字[2018]74号仲裁裁决决定书，裁决内容错误。为此，请求驳回原告的所有仲裁请求。被告乐平市山中水里农产品专卖店为支持其主张，向本院提交了以下证据：1、原告营业执照。2、经营者吴秀梅的身份证。经审理查明，2017年4月7日开始，原告到被告店中上班，工种为包包子，双方约定每月工资为2000元，双方未签订劳动合同。2017年4月9日，原告在工作时其手被揉粉的机器压伤，后被送往南昌手足外科医院住院治疗58天。乐平市人力资源和社会保障局于2018年1月2日出具乐人社伤认字[2017]第144号《工伤认定决定书》，认定原告李晓慧为工伤。被告向景德镇市珠山区人民法院提起行政诉讼，要求撤销[2017]第144号《工伤认定决定书》，景德镇市珠山区人民法院于2018年10月29日作出（2018）赣0203行初105号行政判决书，驳回了被告的诉讼请求。景德镇市中级人民法院于2019年1月31日作出（2019）赣02行终32号行政判决书，判决驳回上诉、维持原判。2018年7月23日，景德镇市劳动能力鉴定委员会出具“景劳鉴（2018）字129号”初次（复查）鉴定结论书，鉴定结论为：被鉴定人李晓慧伤残捌级。乐平市劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月20日出具“乐劳人仲案字[2018]74号”仲裁裁决书，裁决：1、解除双方当事人劳动关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金22000元、一次性工伤医疗补助金20000元、一次性伤残就业补助金42000元，三金合计84000元；3、被告支付原告停工留薪期工资10000元、伙食补助费696元、护理费4601元，上述费用合计15297元；4、驳回双方当事人的其他请求事项。原、被告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，引起本案诉讼。上述事实，有当事人的陈述，庭审材料，原、被告提交的证据为证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点在于：一、双方是否形成事实劳动关系？二、李晓慧的工资以何标准计算？三、李晓慧的停工留薪期如何计算？四、用人单位是否应向李晓慧支付经济补偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资、补缴社会保险？五、原告李晓慧因工伤造成的损失认定。一、景德镇市珠山区人民法院一审于2018年10月29日作出的（2018）赣0203行初105号行政判决书及江西省景德镇市中级人民法院终审于2019年元月31日作出的（2019）赣02行终32号行政判决书均对原、被告之间形成事实劳动关系及原告李晓慧受伤系工伤作出法律事实的认定，且上述两份判决书业已发生法律效力。根据相关法律规定，业经人民法院审理查明并经生效的判决书确认的事实，可以作为认定相关事实的依据，当事人无需再行举证证明，故本案中应认定原、被告双方形成事实劳动关系。二、李晓慧的工资以何标准计算？按照江西省统计局发布的2018年住宿和餐饮业在岗职工年平均工资42100元/年的标准，不低于60%计算为2105元/月。原告主张按3153.45元/月计算，没有法律依据，故本案中原告工资标准应以其2105元/月计算其相关损失。三、李晓慧的停工留薪期如何计算？原告李晓慧的出院记录显示，其伤情出院诊断为，开放性手部损伤：1、右手背、掌侧皮肤撕脱伤并血管神经肌腱损伤；2、右拇指甲床部分缺损伤。根据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》的分类，腕和手开放性伤口（S61）停工留薪期为2个月；腕和手水平的其他神经损伤（S64.8）、腕和手水平的血管损伤（S65）、腕和手水平的肌肉和肌腱损伤（S66）停工留薪期均为5个月；腕和手水平的尺神经损伤（S64）、腕和手水平的正中神经损伤（S64.1）停工留薪期均为12个月。被告主张原告李晓慧的停工留薪期应为“腕和手开放性伤口（S61）停工留薪期为2个月”，原告李晓慧主张其停工留薪期应为“腕和手水平的尺神经损伤（S64.0）、腕和手水平的正中神经损伤（S64.1）停工留薪期为12个月”均不符合以上分类的划分，应适用“腕和手水平的其他神经损伤（S64.8）、腕和手水平的血管损伤（S65）、腕和手水平的肌肉和肌腱损伤（S66）停工留薪期为5个月”，故本案中原告李晓慧的停工留薪期应认定为5个月。四、用人单位是否应向李晓慧支付经济补偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资、补缴社会保险？本案中，原、被告之间虽然形成事实劳动关系，但原告李晓慧仅在原告处工作三日即发生工伤事故，且在停工留薪期满后未主动表示继续工作且实际上也未到被告处继续工作，该行为应视为自行离职。民事合同的订立均出于合同双方的合意，原告李晓慧自身没有订立劳动合同的意思表示且以自己的行为让相对方不能确信其有订立劳动合同的意愿，合同具有契约的意思表示自愿，非强制性。故未与原告李晓慧签订劳动合同不属被告的过错，被告不应承担因未与劳动者签订劳动合同的不利法律后果。用人单位不应向李晓慧支付经济补偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资、补缴社会保险。五、原告李晓慧因工伤造成的损失计算方式及认定金额如下：原告李晓慧因工伤被鉴定为伤残八级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，可享受一次性伤残补助金即11个月的本人工资；根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条的规定，可享受一次性工伤医疗补助金（八级的标准为10个月本人工资）和一次性伤残就业补助金（八级伤残标准为21个月本人工资）。根据《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》分类的规定，原告停工留薪期为5个月。原告因工伤治疗期间的护理费和伙食补助费亦应由原告负担。故对于原告李晓慧可依法获得的各项费用计算如下：1、一次性伤残补助金2105元/月×11个月＝23155元；2、一次性工伤医疗补助金2105元/月×10个月＝21050元；3、一次性伤残就业补助金2105元/月×21个月＝44205元；4、停工留薪工资2105元×5个月＝10525元；5、护理费28954.60÷365天×58天（住院天数）＝4601元；6、住院期间伙食补助费12元/天×58天＝696元。以上合计人民币104232元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条，《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告李晓慧与被告乐平市山中水里农产品专卖店的劳动合同关系。二、被告乐平市山中水里农产品专卖店于本判决书生效之日起的十日内一次性支付原告李晓慧一次性伤残补助金23155元、一次性工伤医疗补助金21050元、一次性伤残就业补助金44205元、停工留薪期工资10525元、伙食补助费696元、护理费4601元，以上各项费用合计：104232元。三、驳回原告李晓慧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上列款项到期后，如被告不自觉履行，原告可在本判决履行期第二日起两年内，向本院申请强制执行。案件受理费10元，决定由原告李晓慧负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审 判 长  刘子安人民陪审员  江文淑人民陪审员  邹爱凤二〇一九年十月三十一日书 记 员  陈宝珍