浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0104民初6602号 原告杭州杭钢对外经济贸易有限公司，住所地杭州市江干区泛海国际1幢21-22层。 法定代表人叶会华，该公司董事长。 委托代理人范里行、尉赟，浙江浙经律师事务所律师。 被告上海杨迪贸易有限公司，住所地上海市奉贤区庄行镇南亭公路1176号7幢640室。 法定代表人史兴瑛，该公司执行董事。 委托代理人孙菽蔓、孙嫣然，江苏天哲律师事务所律师。 第三人镇江韦岗铁矿有限公司，住所地江苏省镇江市蒋乔镇韦岗村。 诉讼代表人镇江韦岗铁矿有限公司管理人。 委托代理人孙鸿晓，江苏江成律师事务所律师。 原告杭州杭钢对外经济贸易有限公司（以下简称杭钢公司）与被告上海杨迪贸易有限公司（以下简称杨迪公司）、第三人镇江韦岗铁矿有限公司（以下简称韦岗公司）委托合同纠纷一案，本院于2018年7月3日受理，依法组成合议庭审理，于2018年9月13日第一次开庭审理，原告杭钢公司的委托代理人范里行、尉赟，被告杨迪公司的委托代理人孙菽蔓到庭参加诉讼，于2019年5月8日第二次开庭审理，原告杭钢公司的委托代理人尉赟、被告杨迪公司的委托代理人孙菽蔓、第三人韦岗公司的委托代理人孙鸿晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭钢公司诉称，2013年6月21日，原被告签订了编号为HG-YD-20130621《代理进口协议》，约定被告委托原告进口土耳其铁矿53000湿吨（＋/－10%），单价暂定为USD95/DMT，暂定总金额USD5035000。代理费按3元/吨计付，不含税。最终开票金额为：实际对外支付的外汇金额×汇率＋保险费+海关增值税+（报关报检费+银行费用+港口费+代理费）×1.17，并约定：押汇利息为月息0.46%，按日历月计算，不足月按天算，押汇期最长不超过3个月。该合同还约定：被告应在原告对外或对银行付款前三天将全部货款付给原告。若被告未能付清货款的，逾期利息从原告对外付款日起算，计算方式为：第一个月按月息1%收取利息；第二个月按月息1.5%收取利息；第三个月按月息2%收取利息；以上利息的增值税另算。合同约定管辖法院为案涉合同签订时原告所在地法院。合同签订后，原告即开始履行合同，2013年8月7日将货物卸货完毕至港口，并出具CIQ报告，本次贸易中实际产生的海运保险费为27070.43元，海关增值税为8682987.84元，报关报检费（包括镇江港建费、北仑港建费、镇江商检费、北仑商检费、监磅费、检验费等）为344189.89元，银行费用为40464.38元，港口费为437321.7元，代理费为162016.19元，押汇利息为556175.10元。故本合同下土耳其铁矿的价格为【6592384.6×6.1135+1560446.25×6.1579+38903.75×6.6000】+27070.43元（保险费）+8682987.84元（海关增值税）+【344189.89元（海关报检费）+40464.38元（银行费用）+437321.70元（港口费）+162016.19元（代理费）+556175.10元（押汇利息）】×1.17=60680463.83元。2013年8月至2014年1月，原告分批向被告交付货物。遂后，虽经原告多次催告，但被告迟迟未能按约足额支付款项。另，镇江韦岗铁矿有限公司于2013年6月25日向原告出具《保函》一份，承诺为被告的前述合同之履行承担保证责任，并于2014年6月6日向原告出具《承诺函》一份，将其享有的位于镇江市的征地合同权益6990180元全部转让给原告。因担保人目前已被镇江市中级人民法院裁定破产，该征地合同权益被破产管理人列入破产财产内，原告已另案起诉，要求确认该权利不属于破产财产范围，故该笔转让债权金额暂不计入本次诉讼请求内，原告将根据镇江市中级人民法院的裁判结果予以主张权利。截止起诉日，扣减担保人转让债权6990180元后，被告尚拖欠原告货款本金2763315.62元、逾期利息3849160.11元，暂合计6612475.73元，现为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令：一、被告支付原告货款本金2763315.62元、按约承担逾期利息直至实际清偿日止，暂计至2017年8月31日为3849160.11元，暂合计为6612475.73元；二、本案诉讼费用由被告承担。 被告杨迪公司辩称，第一，原告已经就本案款项向镇江市中级人民法院提起诉讼，起诉第三人要求第三人承担清偿责任。在该案中原告提交了第三人的承诺书、保函，证明本案中已经将相关的债务转移给第三人，本案的所有债务都应当由第三人承担。第二，原被告与第三人镇江韦岗铁矿有限公司已经于2014年9月15日就履行本案的涉案合同达成了新的三方协议，权利义务均应按照新的三方协议履行。在新的三方协议中，三方明确，通过镇江韦岗铁矿有限公司向甲方也就是原告出售5000干吨铁精粉用以偿还债务，这5000干吨的债务应当在本案起诉的数额中予以扣减。第三，由于本案的内容与镇江中院（2017）苏11民初422号案件的内容和事实相关，被告认为，原告已经构成了重复起诉，请求法院将本案移送镇江中院审理，或裁定驳回本案诉讼。 第三人韦岗公司辩称，首先，其公司向杨迪公司签订了一份购销协议，希望从杨迪公司购买铁矿石，然后由杨迪公司向杭钢公司签订委托代理进口协议，由杭钢公司进口铁矿石给杨迪公司，在履行过程中进口协议载明的非常明确，交货方式为杭钢公司把货物交至镇江港口，直接向韦岗公司交付相关货物，但是在本案中，交付地点发生转换，又没有相关转换的补充协议，在镇江港以外，杭钢公司在北仑港等其他港口交付了货物，对这部分货物的交付行为及是否与本案有关，其公司不认可，相关的海关增值税、装卸费、港口费等票据应予以扣减。第二，2014年9月15日的三方协议中，对三方之间的权利义务进行了重新约定，根据三方协议，相关的履行数额进行了对账，对三方协议上载明的欠款数额其公司是认可的，三方协议所涉及的铁精粉如果已经履行，相关数额应该予以扣减。第三，韦岗公司是处于保证人的身份对双方之间的债权债务进行担保，承担担保履约的责任。 原告杭钢公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据： 1、《代理进口协议》，拟证明双方签订合同约定被告委托原告进口土耳其铁矿，并约定了合同金额包涵范围和逾期利息计算方式，以及管辖法院的事实。 2、提单。 3、中华人民共和国出入境检验检疫证书（CIQ报告）。 证据2、3拟共同证明原告已按约完成向被告交货的责任的事实。 4、DRAFT、PROVISIONALINVOICE。 5、对外付款/承兑通知书。 证据4、5拟共同证明原告对合同所涉货物支付的货款费用的事实。 6、INVOICE。 7、中国工商银行外汇会计凭证。 证据6、7拟共同证明合同所涉货物的运费金额的事实。 8、货物运输保险单。 9、浙江省地方税务局通用机打发票。 10、海关进口增值税专用缴款书。 11、海关滞纳金专用缴款书。 12、港口建设费专用收据。 13、出入境检验检疫收费收据。 14、宁波增值税普通发票。 15、宁波增值税专用发票。 16、信用证开立确认书。 17、江苏增值税专用发票。 证据8-17拟共同证明原告对合同所涉货物实际支付的保险费、海关增值税、报关报检费（包括镇江港建费、北仑港建费、镇江商检费、北仑商检费、监磅费、检验费等）、银行费用、港口费等费用金额的事实。 18、付款通知，拟证明原被告双方对于合同所涉交易的付款计息时间予以明确的事实。 被告杨迪公司发表质证意见如下：证据1仅有原告公章没有被告公章，真实性不予认可；证据2，对于境外形成的证据不仅应当提供翻译件，还应当提供使领馆出具的认证手续，因此不予认可；证据3，真实性不予认可，原告未提供原件及使领馆认证手续；证据4、5，真实性不予认可，未经使领馆认证程序，承兑通知书无法证明与本案具有关联性；证据6真实性有异议，无使领馆认证程序，且真实性质不是发票而是单方陈述；证据7无法证明与本案有关；证据8-17中，证据16无原件核对，其他的复印机均与原件一致，但是该组证据与本案无关联性，协议中的卸货港为镇江港，而原告提供的大量单据所产生的费用均发生在宁波港；证据18，真实性予以认可，但是该份付款通知产生于13年，而在14年9月15日三方已经重新对账，相关权利义务均按新的三方协议确定。 第三人韦岗公司发表质证意见如下：证据1、2、3真实性无异议；证据4是外方出具的，没有驻外使领馆的认证，不予认可；证据5无法证明与本案有关；证据6无使领馆认证手续；证据7真实性无意义，但与本案没有关联；证据8-17，真实性无异议，但镇江港以外的费用和票据与本案无关；证据18质证意见同被告的质证意见。 对原告杭钢公司提供的证据，本院认证如下：证据1、3、5具有真实性，本院予以认可；证据2、4、6为在境外形成的证据，应当经所在国公证机关予以证明，并经我国驻该国使领馆予以认证，或者履行我国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续，因此对该证据本院不予认可；证据7无法证明与本案具有关联性，本院不予认可；证据8-18具有真实性，本院予以认可。 被告杨迪公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据： 1、《三方协议》一份，拟证明三方于2014年9月15日对《代理进口协议》的履行情况作出了确认，并约定了其中部分的债务由第三人向原告出售五千干吨的铁矿粉的方式进行抵偿的事实。 2、原被告之间的《购销合同》一份，拟证明为了履行《三方协议》有1000干吨的铁矿粉已经交付给原告。 原告杭钢公司发表质证意见如下：证据1三性无异议；证据2真实性无异议，但原告没有收到该合同项下的货物。 第三人韦岗公司发表质证意见如下：证据1、2真实性无异议。 对被告杨迪公司提供的证据1经原告、第三人质证无异议，本院予以认可。证据2，真实性本院予以认可，对被告欲证明的事实，将在下文具体阐述。 第三人韦岗公司未提交证据。 根据证据的认定以及当事人在庭审中的陈述，本院确认下列事实： 2013年6月21日，原被告签订了编号为HG-YD-20130621《代理进口协议》，约定被告委托原告进口土耳其铁矿53000WMT（＋/－10%），单价暂定为USD95/DMT，暂定总金额USD5035000。代理费按3元/吨计付，不含税。最终开票金额为：实际对外支付的外汇金额×汇率＋保险费+海关增值税+（报关报检费+银行费用+港口费+代理费）×1.17，并约定：押汇利息为月息0.46%，按日历月计算，不足月按天算，押汇期最长不超过3个月。该合同还约定：被告应在原告对外或对银行付款前三天将全部货款付给原告。若被告未能付清货款的，逾期利息从原告对外付款日起算，计算方式为：第一个月按月息1%收取利息；第二个月按月息1.5%收取利息；第三个月按月息2%收取利息；以上利息的增值税另算。合同签订后，原告即开始履行合同，2013年8月7日将货物卸货完毕至港口，并出具CIQ报告。2013年8月至2014年1月，原告分批向被告支付货物。2013年10月22日，原告向被告出具《付款通知》，说明本案所涉货物将于2013年10月26日信用证押汇到期，如逾期不付，将按照代理协议收取相应利息，被告回复“通知知惠”。 另查明，2013年6月25日，第三人韦岗公司向原告出具《保函》一份，承诺为被告的前述合同之履行承担保证期间为两年的连带保证责任，并于2014年6月6日向原告出具《承诺函》一份，将对镇江首润再生资源有限公司与润州工业园区龙门村村委会签订的协议及承诺人与润州工业园区管委会签订的江小圩土地征用拆迁协议的全部债权转让给原告，若有不足的，由承诺人继续承担。 2014年9月15日，原告杭钢公司（甲方）与被告杨迪公司（乙方）、第三人韦岗公司（丙方）签订《三方协议》一份，协议载明：三方共同确认，甲方已按约履行上述《代理进口协议》；三方共同确认，因乙方未能按约履行上述《代理进口协议》，截止至2014年9月1日止，乙方尚欠甲方货款本金人民币9667704.50元，利息3567171.96元（上述金额均为含税金额），2014年9月1日至实际清偿日期间的利息按上述《代理进口协议》约定按月息2%执行；甲方同意，乙丙方通过向甲方出售铁品位65%的铁精粉或直接支付等值现汇的方式，先偿还部分债务，该部分债务需在2014年12月15日前交割或支付完毕；丙方仍对乙方本协议中的对甲方的义务及与甲方后续签订的购销合同项下乙方的义务承担保证期间为两年的连带保证责任；本协议系协议号为HG-YD-20130621《代理进口协议》之补充。 2014年11月13日，原被告签订《铁矿粉购销合同》一份，约定被告于2014年11月20日前交付铁精粉1000吨＋/－10%给原告，交货地点为镇江惠龙港场地。 本院认为，本案的争议焦点为以下几点： 一、《代理进口协议》的履行情况。《代理进口协议》为原被告双方的真实意思表示，合法有效，就履行《代理进口协议》的情况，原告、被告、第三人已经于《三方协议》中进行了确认。即原告已经按约履行协议，截止至2014年9月1日止，被告尚欠原告货款本金人民币9667704.50元，利息3567171.96元（上述金额均为含税金额），2014年9月1日至实际清偿日期间的利息按月息2%执行。被告抗辩称《三方协议》中约定的5000干吨铁精粉的数额应从原告诉讼请求的数额中扣减，本院认为，主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任，在本案中，虽然原被告之间签订了《铁矿粉购销合同》，但并不能证明被告已经履行了铁精粉的交付义务，被告应对此负举证责任。因此，本案中原告请求被告应支付的货款本金为9667704.50扣除保证合同债务6990180元，计为2677524.5元。2014年9月1日前被告所欠利息为3567171.96元，自2014年9月1日起至2017年8月31日，被告所欠利息为2677524.5*2%*36个月=1927817.64元，被告所欠利息共计为5494989.6元。本案中，原告仅起诉主张3849160.11元逾期利息，本院认为，当事人对其实体权利和诉讼权利具有处分权，对原告的利息主张，本院予以支持。 二、本案是否构成重复起诉。本案原告与本案第三人之间的债权转让合同纠纷，江苏省镇江市中级人民法院于2018年12月28日作出（2017）苏11民初422号判决。该案中杭钢公司的诉讼请求为确认位于镇江市的征地合同权益6990180元归原告所有。而本案中，原告杭钢公司的诉讼请求为被告支付原告扣除担保人的转让债权6990180元后的货款本金2763315.62元。本院认为，两案中的当事人、诉讼标的、诉讼请求不同，不构成重复起诉。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、被告上海杨迪贸易有限公司于判决生效后十日内向原告杭州杭钢对外经济贸易有限公司支付货款本金人民币2677524.5元，逾期利息人民币3849160.11元（暂计至2017年8月31日），此后利息以2677524.5元为基数，按月利率2%计算至实际清偿日止； 二、驳回原告杭州杭钢对外经济贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币58087元，由原告杭州杭钢对外经济贸易有限公司承担人民币754元，由被告上海杨迪贸易有限公司承担人民币57333元。 原告杭州杭钢对外经济贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告上海杨迪贸易有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  张 宏 人民陪审员  王玲燕 人民陪审员  黄丽莉 二〇一九年十月十二日 法官助理郭卓君 代书 记员  董菲菲