河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终3771号上诉人（一审原告）：竹庆芳，女，汉族，1969年8月6日生，住固始县。委托诉讼代理人：祝健，河南蓼阳律师事务所律师（代理权限为特别授权）。被上诉人（一审被告）：固始县妇幼保健院（下称妇幼保健院），住所地：蓼城大道南段。法定代表人：徐文华，该院院长。委托诉讼代理人：韩铭章，男，汉族，1997年6月15日出生，住河南省固始县，（代理权限为一般授权）。委托诉讼代理人：胡玉云，固始县蓼阳律师事务所律师（代理权限为特别授权）。上诉人竹庆芳因与被上诉人妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2019）豫1525民初422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日受理后，依法组成合议庭，于2019年9月18日公开开庭进行了审理。上诉人竹庆芳的委托诉讼代理人祝健，被上诉人妇幼保健院的委托诉讼代理人韩铭章、胡玉云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。竹庆芳上诉请求：撤销一审判决，请求依法改判；事实和理由：一审判决被上诉人赔偿上诉人25715元明显偏低。一、误工费计算错误。1、时间计算有误。上诉人曾住院三次，这个期间就已达6个月，上诉人对鉴定结论提出了异议；2、上诉人长期居住在北京，生活和误工应按北京市居民人均可支配收入计算（2018年北京市居民人均可支配收入为62361元）；二、护理费过低，上诉人住院期间请的是护工。三、交通费，上诉人往返北京至固始县信阳（鉴定）数趟，每次均不低于1000元；四、精神损害抚慰金也过低，上诉人因被上诉人手术失误后，又做二次手术，身心都遭受巨大痛苦，3000元精神抚慰金不能弥补上诉人的精神损失。综上，一审赔偿标准过低，特提起上诉，请二审法院依法予以改判。妇幼保健院辩称：上诉人诉状中提出的四个上诉理由均不能成立，上诉人没有残疾，实际住院是70天，对三期鉴定120天不予认可。误工费按照120天计算，已经是××患者，各项费用按照城镇计算也是过高了。护理费一审是按照居民服务业认定的，符合相关规定。交通费每天20元，被上诉人是住院不是门诊治疗，已经过高了，也是为了照顾弱势方。精神抚慰金要构成残疾才支付，一审酌定3000元，我们认为是多了，不是少了，但是我们也没有提出上诉。综上，一审认定事实清楚，处理适当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。竹庆芳向一审法院起诉请求：被告赔偿原告各项损失共计155109.01元（庭审变更），并承担本案诉讼费用。一审法院查明事实：竹庆芳于2017年5月31日至2017年10月11日期间，原告以“进行性加重性痛经5年余”、“全子宫切除术后16天，阴道流液2天”、“全子宫切除术后3月余，阴道流液2月”为主诉先后三次入住固始县妇幼保健院治疗，住院时间共计70天。出院后，原告以被告手术操作不当为由，提出医疗事故技术鉴定申请，由固始县卫计委委托信阳市医学会对手术规程进行鉴定，鉴定结论为本例构成四级医疗事故，固始县妇幼保健院负主要责任。诉讼过程中，原告申请仅对“三期”鉴定，一审法院委托信阳天正法医临床司法鉴定所对竹庆芳的伤情进行了“三期”鉴定，鉴定结论为误工期120日、护理期60日、营养期60日。据此认定原告的费用为：1、医疗费2413元；2、误工费：40990元/年÷365天×120天=13476元；3、护理费：39522元/年÷365天×60天＝6497元；4、营养费60天×20元/天=1200元；5、住院伙食补助费：50元/天×70天＝3500元；6、交通费：1600元（20元/天×70天+200元往返车费）；7、鉴定费2600元；8、精神损害抚慰金3000元（酌定）。上述费用合计34286元。一审法院认为，自然人的身体健康权受法律保护，他人由于过错侵害他人身体健康权的，应当承担相应的民事赔偿责任。本案被告医方在给原告进行腹腔镜下全子宫切除手术时，导致原告膀胱损伤，固始县卫计委依原告的申请对该医疗行为进行了鉴定，鉴定结论为：被告医方的过失行为是造成该损伤的主要原因，原告术后出现“膀胱阴道瘘”与被告医方的医疗行为存在因果关系，本病例构成了四级医疗事故，被告医方负事故的主要责任。对该鉴定结论，予以采信。诉讼中，本院委托信阳天正法医临床司法鉴定所对竹庆芳的伤情进行了“三期”鉴定，鉴定为误工期120日、护理期60日、营养期60日。对该鉴定结论，予以采信。原告伤情虽不构成残疾等级，但因被告的医疗行为造成原告的精神痛苦是实际存在的，一审法院酌定原告的精神损害抚慰金为3000元。原告的各项费用为34286元，被告承担主要责任，一审法院酌定被告承担75%的赔偿责任，即25715元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定判决：被告固始县妇幼保健院于本判决书生效后赔偿原告竹庆芳各项费用合计25715元。案件受理费1702元，由被告固始县妇幼保健院负担221元，原告竹庆芳自行负担1481元。本院二审期间，双方均无新证据向法庭提交。二审经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。经双方确认，本案二审争议焦点为：一审对误工期间认定是否有误；对误工费、交通费、护理费、精神损害抚慰金的赔偿标准是否过低。关于误工期间应当如何计算问题。参考上海市人身伤害司法鉴定专家委员会2008年1月7日制定的《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》和北京市2011年3月1日实行的标准（营养期、护理期、休息期），误工期是指人体损伤后，经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈或体征固定所需要的时间，亦即接受医疗及功能康复，不能参与一般工作、学习、活动的时间。以上对“三期”的解释，均为人体损伤后，而非出院后，司法鉴定意见书中“三期”鉴定时间应包括住院期间，此两种时间不应当合并计算。一审按照“三期”鉴定的误工期计算误工时间并无不当。竹庆芳关于一审对误工期间计算错误的上诉理由不成立。关于对误工费、交通费、护理费、精神损害抚慰金等标准认定是否过低问题。误工费：一审诉讼中，上诉人竹庆芳主张按北京市标准计算，向法庭仅提供北京市暂住证及北京市居住登记卡，但并未提供房屋所有权证、购房合同或房屋租赁合同及用人单位出具的收入证明（如签订的劳动合同，雇请单位工商营业执照）等。其提供的证据尚不能证实其经常居住地和主要收入来源于北京市，故一审按照受诉法院城镇标准计算误工费并未不当；交通费：××患者实际必需的交通费用计算，凭据支付。上诉人竹庆芳虽然没有提供交通费票据，但一审根据其就医地点、住院时间、必要的陪护人数、往返费用，酌情认定交通费1600元适当；护理费：上诉人竹庆芳请求按100元/天计算（赔偿清单），一审庭审中虽然增加诉讼请求，但对护理费标准并未增加，一审按护理行业标准计算护理费与其诉讼请求相符。因“三期”鉴定护理期限为60天，而上诉人竹庆芳实际住院70天，住院期间确需护理，其护理期限××实际住院天数计算，护理费为7580元（39522元/年÷365天×70天）；一审按“三期“”鉴定护理期限计算护理费不当，应予纠正；精神损害抚慰金：上诉人竹庆芳的伤情虽然不构成残疾等级，但因被上诉人妇幼保健院的医疗行为，造成上诉人竹庆芳先后三次手术住院治疗，使其身心遭受巨大痛苦、精神上造成巨大创伤，一审酌定精神损害抚慰金3000元明显偏低，根据本案的实际，本院酌定精神损害抚慰金6000元为宜，且精神损害抚慰金酌定后不宜再按责任比例分担。鉴于被上诉人妇幼保健院的医疗行为过错，导致诉讼成本增加，本院酌定鉴定费2600元，应当由其全额负担。综上，竹庆芳的上诉请求部分成立，成立部分予以支持。经计算，被上诉人妇幼保健院应当赔偿上诉人竹庆芳各项损失为30927元[(医疗费2413元+误工费13476元+护理费7580元+营养费1200元+住院伙食补助费3500元+交通费1600元)×75%+精神损害抚慰金6000元+鉴定费2600元]。综上所述，竹庆芳的上诉请求部分成立，成立部分予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决无误部分，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更固始县人民法院（2019）豫1525民初422号民事判决为：被上诉人固始县妇幼保健院于本判决书生效后十日内赔偿上诉人竹庆芳各项费用共计30927元。二、驳回上诉人竹庆芳的其他诉讼请求。如果未按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费1702元，由上诉人竹庆芳负担1200元，被上诉人固始县妇幼保健院负担502元；二审诉讼费2132元，由上诉人竹庆芳负担1500元，被上诉人固始县妇幼保健院负担632元。本判决为终审判决。审判长  余继田审判员  刘友成审判员  马 勇二〇一九年十月八日法官助理柴夏夏书记员熊霄宇