安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0504民再3号监督机关：马鞍山市雨山区人民检察院。申诉人（原审被告）：李宁，男，汉族，1964年8月6日出生，住安徽省芜湖市。委托诉讼代理人：应建设，上海中原律师事务所律师。被申诉人（原审原告）：邱旭东，男，汉族，1971年11月2日出生，住安徽省马鞍山市。原审被告：齐峰，男，汉族，1963年9月22日出生，住安徽省芜湖市新芜区。申诉人李宁因与被申诉人邱旭东、原审被告齐峰民间借贷纠纷一案，不服马鞍山市雨山区人民法院于2017年6月23日作出的（2017）皖0504民初1131号民事判决书，向马鞍山市雨山区人民检察院申诉，马鞍山市雨山区人民检察院以雨检民（行）监【2018】34050400002号民事再审检察建议书向本院提出再审检察建议。经本院院长提交审判委员会讨论决定，于2018年12月17日作出（2018）皖0504民监4号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。马鞍山市雨山区人民检察院未派员出庭，申诉人李宁及其委托诉讼代理人应建设、被申诉人邱旭东到庭参加诉讼，原审被告齐峰经本院公告送达传票传唤未能到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。马鞍山市雨山区人民检察院提出再审检察建议，认为马鞍山市雨山区人民法院（2017）皖0504民初1131号案件存在“违反法律关于文书送达的相关规定，对缺席审理的公告存在瑕疵；判决认定的基本事实缺乏证据证明”，理由如下：1、公告送达文书的公告不规范，裁定转入普通程序的民事裁定书的落款日期为2017年4月11日，而该裁定书公告的落款日期为2017年3月29日。2、2012年8月30日当事人签订的《借款合同》约定“出借人邱旭东负责将出借款以银行转账一次性汇给李宁”。合同签订后，邱旭东并未按照合同约定将借款汇入李宁账户。在庭审过程中，邱旭东提交了汇款凭证，用以证明签订借款合同当日按约定将借款交付给了李宁，但汇款凭证显示收款人账户户名是齐峰，邱旭东诉称是按李宁要求将借款汇至齐峰名下，但邱旭东并未能提交相关证据予以证明；马鞍山市雨山区人民法院在李宁、齐峰未到庭质证的情况下，就认定邱旭东按合同约定交付了借款，属事实不清，证据缺乏。综上，马鞍山市雨山区人民法院（2017）皖0504民初1131号民事判决书存在违反法律关于送达的相关规定、原判决认定的事实缺乏证据的情形，特提出再审检察建议。申诉人李宁称，请求撤销马鞍山市雨山区人民法院（2017）皖0504民初1131号民事判决书，李宁不承担还款责任。事实和理由如下：一、马鞍山市雨山区人民法院的文书送达违反法律规定，对申诉人缺席审理的公告存在瑕疵，公告送达文书的公告不规范，裁定转入普通程序的民事裁定书的落款日期为2017年4月11日，而该裁定书公告的落款日期为2017年3月29日。二、2012年8月30日双方签订的《借款合同》约定“出借人邱旭东负责将出借款以银行转账一次性汇给李宁”。合同签订后，邱旭东并未按照合同约定将借款汇入李宁账户。在庭审过程中，邱旭东提交了汇款凭证，用以证明签订借款合同当日按约定将借款交付给了李宁，但汇款凭证显示收款人账户户名是齐峰，邱旭东诉称是按李宁要求将借款汇至齐峰名下，但邱旭东并未能提交相关证据予以证明，李宁也未收到邱旭东任何借款；马鞍山市雨山区人民法院在李宁、齐峰未到庭质证的情况下，就认定邱旭东按合同约定交付了借款，该认定既无事实依据，也无法律依据。被申请人邱旭东辩称，一、原审庭审程序合法，原审被告缺席答辩，其丧失抗辩权，提出的再审理由和请求，法院不应采纳。二、本案借款事实清楚，李宁向我出具借条，借款虽然汇款至保证人齐峰账户，但也是按李宁要求办理的，李宁对汇款行为从未提出异议。三、李宁认为我没有付款不符合事实，我汇款到保证人齐峰账户，当天齐峰就将借款的一半汇给李宁，从借款行为和分配可证明借款汇至齐峰账户是经李宁同意的，是李宁和齐峰事先商量好的，李宁和齐峰是共享我的借款，对我的借款应共同承担还款责任。请求法院支付原审原告诉请。原审被告齐峰未发表陈述意见。邱旭东向本院起诉请求：1.判令被告李宁、齐峰立即归还借款300000元及利息和违约金（利息具体数额：按月利率2%计算，期限自2012年8月30日至实际给付之日止）；2.被告承担本案诉讼费用。本院原审认定的事实及理由为：合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。李宁与邱旭东签订的借款合同，是当事人的真实意思表示，邱旭东按照合同约定交付了借款，事实清楚，借贷关系明确，合法有效，李宁没有按照借款期限归还借款本息，应承担归还借款本息及逾期利息的民事责任，因约定利息已达到法定的限度，故关于违约金的主张不予支持。齐峰作为保证人依法对借款本息承担连带责任。遂判决：一、李宁应于本判决生效之日起十日内一次性归还邱旭东借款300000元及利息（按月利率2%计算，期限自2012年8月30日至本判决生效确定给付日）；二、齐峰对上述借款本息承担连带责任；三、驳回邱旭东其他诉讼请求。案件受理费5800元、公告费520元，合计6320元，由李宁、齐峰负担。围绕当事人再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：一、申诉人李宁提交的证据：1、（2017）皖0504民初1131号民事判决书复印件，证明原审认定300000元是按照李宁的指示汇到齐峰账户，李宁按合同约定交付了借款，没有事实依据。邱旭东质证认为真实性无异议，判决书认定事实合理合法。2、原审法庭笔录复印件一份，证明原审邱旭东陈述300000元是按照李宁指示汇款，不是事实。邱旭东质证认为真实性无异议，如300000元没有支付，李宁应撤销借款合同，李宁没有撤销借款合同，证明李宁对汇款的认可。3、2017年3月29日公告、2017年4月11日转普裁定书复印件各一份，证明程序违法。邱旭东质证认为公告后李宁就应到庭应诉，未到庭应诉证明其放弃抗辩权。4、2017年6月26日判决书公告，证明公告未载明判决主文，程序违法。邱旭东质证认为现判决均已公开化，有案号均能查到判决内容。二、被申诉人邱旭东提交证据：1、2012年8月30日《借款合同》、汇款凭证复印件各一份，证明邱旭东与李宁、齐峰担保借款关系成立并已实际履行的事实。李宁质证认为《借款合同》真实性不持异议，但邱旭东未按合同约定汇款，汇款凭证邱旭东汇给齐峰300000元是事实，但李宁并不知情，也没有指示邱旭东汇给齐峰。2、汇款凭证打印件，证明2012年8月30日齐峰汇款给李宁139000元，李宁知道该借款并已收到的事实。李宁质证认为李宁收到齐峰139000元汇款是事实，但李宁与齐峰一直有很多借款及汇款往来，该证据与本案没有关联性，不能证明邱旭东的主张。对上述证据齐峰未发表质证意见。本院确认李宁及邱旭东提交证据的真实性，均可作为定案依据；但邱旭东提交的证据1、2并不能证明邱旭东已按合同约定向李宁汇款300000元的事实。根据当事人陈述及证据审查，本院认定事实如下：2012年8月30日邱旭东与李宁、齐峰签订一份《借款合同》，约定：李宁向邱旭东借款300000元，邱旭东负责将此款以银行转账一次性汇给李宁，借款月利率2%（利息以汇款日起计算），借款期限自2012年8月30日至2012年9月29日止（以汇款日起算），若到期限未还款，除应按2%月利率支付利息，还应承担日千分之三的违约金等；齐峰为借款提供连带责任保证，担保期限为借款到期日后二年。当日，邱旭东向齐峰账户汇款300000元，齐峰向李宁账户汇款139000元。本院再审认为：一、邱旭东与李宁、齐峰于2012年8月30日签订的《借款合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，合同签订后，双方均应按合同约定全面履行义务，未能履行应承担相应的违约责任。二、邱旭东向齐峰汇款300000元能否证明其已履行出借义务？借款合同约定邱旭东负责将借款以银行转账一次性汇给李宁；合同签订当日，邱旭东向齐峰汇款300000元和齐峰向李宁汇款139000元，均不能证明邱旭东已按合同约定履行了出借义务；事后，也未得到李宁的追认，邱旭东诉称向齐峰汇款300000元是按李宁要求进行汇款的，其并未提供相关证据予以佐证，故对邱旭东要求李宁归还借款及利息的请求，本院不予支持。三、本案实际出借人、借款人的认定及责任承担。2012年8月30日，邱旭东与李宁、齐峰签订《借款合同》后，当日邱旭东向齐峰汇款300000元，并未按合同约定向李宁汇款，事后李宁否认邱旭东已履行出借义务；因自然人之间民间借贷是实践性合同，故邱旭东与李宁之间民间借贷关系依法并未生效。邱旭东向齐峰汇款300000元，齐峰收到款项，本案中实际出借人和借款人应为邱旭东和齐峰，且齐峰在涉案借款合同签订后，对借款的数额、借款期限、利率及违约责任等均已知晓，故在收到借款后理应按合同约定偿还借款本息，未能偿还应按合同约定承担相应违约责任。邱旭东主张的利息自2012年8月30日至付清款项时止按月利率2%计算，并不违反法律规定，本院予以支持；另一并主张的违约金，根据法律规定，利息和违约金等一并主张的，总计不得超过年利率24%，故对邱旭东主张违约金部分，本院不予支持。诉讼中，齐峰经本院公告传票传唤未能到庭参加诉讼，视其放弃抗辩权。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、二百一十一条、《最高人民法院》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条第一款之规定，判决如下：一、撤销马鞍山市雨山区人民法院（2017）皖0504民初1131号民事判决书第一项“李宁于本判决生效之日起十日内一次性归还邱旭东借款300000元及利息（自2012年8月30日起至本判决生效确定给付日止，以300000元为基数，按月利率2%计算）”、第二项“齐峰对上述借款本息承担连带保证责任”；二、齐峰于本判决生效之日起十日内一次性归还邱旭东借款300000元及利息（自2012年8月30日起至实际给付之日止，以未还本金为基数，按月利率2%计算）;三、维持马鞍山市雨山区人民法院（2017）皖0504民初1131号民事判决书第三项“驳回原告邱旭东的其他诉讼请求。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案原审受理费5800元、原审公告费520元、再审公告费600元，由齐峰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审 判 长  张彩先人民陪审员  刘洪贵人民陪审员  黄大蒙二〇一九年十月十二日书 记 员  余金婷附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百零七条第一款人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。《中华人民共和国合同法》第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。