四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川05民终1318号 上诉人（原审原告）：陈茂勤，女，1965年6月7日出生，汉族，住四川省叙永县。 委托诉讼代理人：龚登福，男，1955年9月4日出生，汉族，住四川省叙永县，系叙永镇鱼凫社区居民委员会推荐的诉讼代理人。 被上诉人（原审被告）：陈祖杨，男，1964年11月20日出生，汉族，住四川省叙永县。 委托诉讼代理人：陈忠玖，男，1992年11月13日出生，汉族，住四川省叙永县，系陈祖杨之子。 上诉人陈茂勤因与被上诉人陈祖杨健康权纠纷一案，不服四川省泸州市叙永县人民法院(2019)川0524民初1632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈茂勤及其委托诉讼代理人龚登福，被上诉人陈祖杨及其委托诉讼代理人陈忠玖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈茂勤上诉请求：变更一审判决中的误工费为2026.66元，护理费为787.5元，一审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决误工费计算不当，应当赔偿2026.66元。上诉人住院期间没有节假日和星期六、星期日，根据有关规定应当减去节假日和星期六、星期日，每月实际上班时间仅20多天不到21天，应按21天计算（46429元/年÷12个月=3869.08元÷21天=184.24元/天×11天=2026.66元），即住院11天的误工费应当是2026.66元。二、护理费计算不当，应当补偿787.50元。一审判决认定被上诉人雇请护工护理上诉人4天，开支护理费450元，该事实证明被上诉人支付了4天护理费450元，即112.50元/天。而实际护理为7天，所以护理费为112.50元/天×7天=787.50元。三、根据上述两项赔偿的重新计算后，上诉人不应当承担一审案件受理费5元。综上，一审判决认定事实和护工费、护理费计算错误，请求二审法院查明事实，依法予以改判。 陈祖杨辩称：一、上诉人没有工作，也没有工资收入，一审法院参照2018年度农、林、牧业的平均工资情况计算误工收入不合理，应当按照有工作的养老保险计算。二、护理费不予认可，应当以一审判决为准。三、案件受理费是必要的，双方都有过错，应当共同分担案件受理费。 陈茂勤向一审法院起诉请求：1、判令陈祖杨支付陈茂勤医药费1588.75元，误工费2700元，护理费1200元，生活费275元，以上合计5713.75元；2、案件诉讼费由陈祖杨承担。 一审法院认定，2019年4月4日，陈祖杨以陈茂勤修建猪圈喂猪占用了其租用的部分坝子而要求陈茂勤把堆放在坝子里的东西搬开，为此双方发生语言冲突，后陈祖杨用竹竿打陈茂勤饲养的看圈狗，陈茂勤看见上前制止并吊住陈祖杨的手，为此双方发生打架致陈茂勤受伤。陈茂勤受伤当天前往叙永县人民医院住院治疗至2019年4月15日出院，住院11天，开支医疗费3788.75元，陈祖杨垫支了医疗费2200元。出院诊断：1.轻型闭合性颅脑损伤：1）左颞枕顶部皮肤软组织挫伤、2.左肩部、左下肢软组织挫伤。出院医嘱：1.健康指导。院外休息一周，避免再次受伤，若有不适，尽快就医。2.出院带药。复方伤痛胶囊0.9g口服tid*7天、胞磷胆碱钠片0.2g口服tid*7天、甲钴胺片0.5mg口服tid*7天。3.随访要求。门诊随访。 2019年5月30日，叙永县公安局对陈祖杨作出行政处罚（叙公（西）行罚决字［2019］658号），该处罚决定书载明：“现查明2019年4月4日14时许，在叙永县渠道，陈祖杨与陈祖勤因土地纠纷发生口角，遂陈祖杨用一根竹竿和拳头打陈茂勤，导致陈茂勤软组织挫伤。” 陈茂勤住院期间，陈祖杨雇请护工护理了陈茂勤4天，陈祖杨支付了护理费450元，另支付了陈茂勤住院期间生活费100元。 证明上述事实的证据材料有行政处罚决定书，出院证明，住院费用结算票据及费用明细汇总表，病情证明与照片等证据与当事人的当庭陈述在案佐证，足以认定。 一审法院认为，公民的身体健康权依法受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，陈祖杨认为陈茂勤修建猪圈占用了其租用的坝子，原本其应当寻求合法途径解决争议，但却选择直接与陈茂勤发生纠纷并动手打陈茂勤饲养的狗，陈茂勤上前制止，双方发生肢体接触，陈祖杨在纠纷过程中致伤了陈茂勤，对此，因陈祖杨的故意侵权导致陈茂勤受到伤害，陈祖杨依法应当承担赔偿责任。陈茂勤作为本次纠纷中的受害人，与陈祖杨发生言语冲突后见陈祖杨动手打其喂养的狗时上前制止，不存在重大过失和过错，不减轻侵权人的赔偿责任。 陈茂勤主张陈祖杨赔偿其医疗费1588.75元，误工费2700元，护理费1200元，生活费275元，陈祖杨对陈茂勤主张的住院期间生活补助费以每天25元计算无异议，对此，本院予以确认；原告陈茂勤主张的医疗费，陈祖杨认为陈茂勤的伤情没有那么严重，不应产生那么多医疗费，对此，一审法院认为，陈茂勤出具了出院证明以及用药清单，可以相互佐证陈茂勤住院期间实际产生了3788.75元医疗费（包含陈祖杨垫付的2200元），陈祖杨对其异议意见因未提供证据予以证明，故对陈祖杨的辩称主张，依法不予采信，即一审法院对陈茂勤主张的该项损失，依法予以确认；陈茂勤主张的误工费，陈祖杨认为陈茂勤应当出示其收入证明，陈茂勤对每天的误工费标准同意由法院审查确认，对此争议，一审法院认为，陈茂勤虽然未举证证明其收入状况，但是，陈茂勤在本次事故中受伤后住院，其住院期间必然无法从事相应的生产劳动，相应减少收入合乎常理且符合法律规定，但因陈茂勤未能提供确凿的证据证明其收入状况，故其主张住院期间和出院后的休息期间每日均以150元计算明显过高，故一审法院参照四川省2018年度农、林、牧业平均工资情况，结合陈茂勤的受伤情况，支持陈茂勤的该项损失为1666.35元（46429元/年/365天*11天+46429元/年/365天*7天*30%）；陈茂勤主张护理费1200元（150元/天*8天），陈祖杨认为，每天150元过高，对此，一审法院认为，陈祖杨雇请护工护理了陈茂勤4天，开支了护理费450元，对于陈茂勤的其余7天护理费计算标准问题，陈茂勤未举证证明护理人员有收入，故一审法院参照四川省2018年度居民服务、修理和其他服务业平均工资情况，确认陈茂勤7天的护理费损失为752.72元（39249元/年/365天*7天）。 综上，结合一审法院确认的陈祖杨已经垫付了陈茂勤住院期间的医疗费2200元，住院生活补助费100元和4天的护理费这一事实，一审法院确认陈茂勤因本次纠纷尚应获得的赔偿为4182.82元，对此，陈祖杨应当依法承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条规定，判决：一、陈祖杨于判决生效后十五日内赔付陈茂勤医疗费、误工费、护理费等损失4182.82元；二、驳回陈茂勤的其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取计25元，由陈祖杨负担20元，陈茂勤负担5元。 二审中，双方均未提交新的证据。本院对对原审判决采信的证据和查明的事实，依法予以确认。 本院认为，本案争议焦点为上诉人陈茂勤的误工费、护理费应当如何确认？ 关于误工费计算问题，陈茂勤认为每月上班时间为21天，应当按照184.24元/天（46429元/年÷12个月元÷21天=184.24元/天）计算其误工费损失。本院认为，关于误工费的计算问题，如果误工期间仅仅计算工作日，则应以工作日的工资收入为标准计算，如果误工期间包括休息日，则应以包括休息日在内的平均工资计算。本案中，陈茂勤的误工期是连续计算，包含了休息日在内，一审法院参照2018年度农、林、牧业的平均工资标准计算陈茂勤的误工损失，该行业也无休息日的具体规定，因此一审法院按照127.2元/天（46429元/年÷365天=127.2）的标准计算陈茂勤的误工费损失并无不当，陈茂勤上诉关于扣减误工费计算中每月节假日的上诉理由于法无据，本院不予支持。 关于护理费计算问题，陈茂勤认为，护理费应当按照112.50元/天计算，7天的护理费应当为112.50元/天×7天=787.50元。本院认为，陈茂勤在一、二审中均未举证证明护理人员有收入，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算”之规定，一审法院参照四川省2018年度居民服务、修理和其他服务业平均工资标准，确认陈茂勤其余7天的护理费损失为752.72元（39249元/年/365天*7天）并无不当，陈茂勤关于护理费应当按照112.5元/天计算的主张无相关法律依据，本院不予支持。 关于诉讼费问题，因陈茂勤关于误工费、护理费的上诉请求未得到支持，一审法院按照其请求的金额和得到支持的金额分担一审诉讼费并无不当，本院予以维持。 综上所述，陈茂勤的上诉请求不能成立，不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人陈茂勤负担。 本判决为终审判决。 审判长  余 琦 审判员  赵 娜 审判员  刘 颖 二〇一九年十月二十九日 法官助理  胡云双 书记员  王博浪