贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0181民初4539号原告：陈博，男，1989年12月29日出生，布依族。委托诉讼代理人：颜潘潘，贵阳市百花湖镇法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：刘俊，男，1987年1月2日出生，汉族。委托诉讼代理人：马浩钟，贵州红枫律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告陈博与被告刘俊合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈博及其委托诉讼代理人颜潘潘、被告刘俊及其委托诉讼代理人马浩钟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈博向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告工程款14.2万元；2.本案诉讼费、保全费、保险费由被告承担。事实及理由：被告在清镇市站街镇承包清镇市站街镇新区市政道路（一期）18号（北段）道路工程及清镇市站街镇广铝100米范围内地块棚户区改造工程及配套基础设施建设项目，预计价款65万元，由于其没有资金垫付，便邀约原告投资。2017年7月30日签订《合伙协议》，双方约定：由原告全垫资，完工后，原告占利润的60%，被告占40%。现该工程已经全部完工，等待结算。在施工过程中，被告从发包方分两次领取47万元进度款，（37万元一次，15万元一次），领到进度款后，其中15万元是用于支付民工工资及机械设备费用，被告支付2.8万元后将其中的14.2万元私自截留，未支付给原告，原告已经将剩余所有民工工资垫付完毕及机械设备材料费支付完毕，被告应当将其所截留的14.2万元进度款给付原告，原告多次催要未果，为此原告认为，被告所领取的进度款属于投资成本而不是利润，且双方还没有进行结算，被告应当返还给原告，特诉至法院，望判如所请。被告刘俊辩称，原告的诉请缺乏事实和法律依据，请驳回原告的诉请。原、被告合伙承揽的工程分两部分，一部分是清镇市站街镇新区市政道路（一期）18号路北段工程，一部分是清镇市站街广铝100米范围地块棚户区改造工程，工程是被告通过协调后从中间承包方处转包取得施工的。按照被告与中间承包方签订的协议及合同约定，原、被告需要给予中间方10%的管理费，目前该笔费用也没有结算。对于该两部分工程，因原被告施工过程中存在一些需要整改和修复的问题，截止目前，需要整改和修复的部分也未进行，工程款项也未能全面结算，且原、被告也未能就合伙事宜进行清算和结算。清镇市站街镇新区市政道路（一期）18号路北段工程，目前由被告全部领取的款项是51万元，已支付34万元给原告，剩余部分按约定支付工人工资2.8万元，其余部分用于处理工程承接、沟通、协调事宜。清镇市站街广铝100米范围地块棚户区改造工程虽然合同约定工程款约为13万余元，但该工程因原告施工存在质量问题且发包人已自行雇请他人重作和整改，发包方明确表示扣减工程款项。针对该部分工程所实际取得的11万元款项，已由原告个人领取，也未分配给被告。因此，在工程尚未全面完成并与发包人进行全面结算，且原被告也未能就合伙事务进行清算的情况下，被告的行为并未违反合伙协议的约定以及承诺的约定，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年7月30日，胡杰（甲方）与刘俊（乙方）签订《内部合作协议》，主要约定“一、工程名称：清镇市站街镇新区市政道路（一期）18号路（北段）工程、清镇市站街广铝100米范围地块棚户区改造工程配套基础设施建设项目。三、工程承包性质及内容：本工程由乙方负责提供所有人工、安装、材料及资料、机械（一切税费由甲方负责缴纳），将本工程两条道路的照明工程及18号道路的级配碎石和水稳层全部由乙方按图纸及规范施工，甲方按结算总款提10%（一切税收及管理费），剩余总款的90%归乙方所有。工程量按图纸结算以实际收方为准（乙方必须提供所进材料的相关资料给资料员，并配合竣工验收）。五、付款方式：1、本两条道路的照明工程及18号道路的级配碎石和水稳层全部完工以后由甲方支付乙方总工程款的60%（此款由公司划拨给甲方后再由甲方划拨给乙方）；2、本工程经业主方全部验收合格并审计后，再由甲方支付乙方总工程款的40%（此款由公司划拨给甲方后再由甲方划拨给乙方）；3、在结算总款扣除10%之外，另扣乙方12000元支付施工前挖机所挖基础的费用给甲方。”。同日，刘俊（甲方）与陈博（乙方）签订《合作协议》，主要约定“一、工程名称：1、清镇市站街镇新区市政道路（一期）18号路（北段）工程；2、清镇市站街广铝100米范围地块棚户区改造工程配套基础设施建设项目。三、合作内容：1、经甲、乙双方自愿达成协议，甲方占以上两个项目利润的40%，乙方占两个项目利润的60%，利润待工程款拨付完后进行分成(按比例)；2、甲方负责施工之外的协调工作及工程款的催收；3、乙方负责以上两个项目的现场施工及人员安排以确保工程顺利完工；4、资金出资由乙方100%出资，甲方不出资；5、甲方收到工程款须告知乙方，未经双方同意，任何一方不得挪用，若私自挪用工程款，由挪用方承担相关法律责任。”。2017年9月15日，王忠成（甲方）与刘俊（乙方）签订《十九号路路灯安装合同》，主要约定“一、工程名称：清镇市站街镇新区市政道路19号路段照明设施建设项目。三、本工程由乙方负责提供人工、安装、材料及资料、机械（一切税费由甲方负责缴纳），将本工程道路的照明以双包方式全部由乙方施工，乙方需提供所进材料的相关资料给资料员。四、付款方式和工程总价：本道路照明工程总价为135285元，合同签订后三日内付总工程款的25%即33821元，工程完工后付总工程款的30%即40586元，剩余总工程款的45%即60878元在三个月内付清。”。上述工程项目均属于陈博、刘俊合伙期间的合伙项目，合伙期间的支出均由陈博负责。因陈博认为其已垫付工程款74.585511万元，刘俊未将剩余的工程款14.2万元交付给其，遂提起诉讼。原告陈博向本院申请诉前财产保全，支付保全费1230元，保全保险费255元。庭审中，原、被告认可下列事实：1、刘俊共计领取工程款51万元，其中34万元已转交陈博，2.8万元用于支付工人工资，剩余14.2万元在刘俊处；2、陈博共计领取工程款94406元；3、合伙的上述工程项目一直未与发包人进行结算；4、原、被告一直未进行合伙清算。上述事实，有原、被告的陈述，身份证复印件，合作协议，内部合作协议，十九号路路灯安装合同，承诺书，收条，收据，转账明细等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告陈博与被告刘俊签订的《合作协议》，系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，合伙人均应按合同约定履行义务。双方签订《合作协议》时约定，利润分配必须待合作项目工程款拨付完毕后才进行，但原、被告均认可合伙事务并未完成，既未与发包人进行结算，亦未进行合伙期间的清算，故不能确定原、被告合伙期间的盈亏情况。原告陈博诉请要求被告刘俊将剩余工程款14.2万元支付给其，既不符合合同的约定，亦不符合法律规定，不予支持。原告陈博可在合伙项目与发包人结算完毕后，另行主张权利。同时指出，双方在合伙期间，均存在各自领取工程款的情况，应对合伙期间的账目及经费管理达成详细的约定，促使合伙人严格按照约定行使的权利和履行义务。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”和《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”及最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：驳回原告陈博的诉讼请求。案件受理费3140元，减半收取1570元，保全费1230元，共计2800元，由原告陈博负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审判员  周宇二〇一九年十月二十一日书记员  兰茜