广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初28256号原告：刘泽奎，男，1996年1月28日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。委托诉讼代理人：郭明、邓彩燕，分别系广东九剑律师事务所律师、实习律师。被告：广州方途装饰设计工程有限公司（原名为广州佟麟轩文化艺术有限公司），住所地广东省广州市黄埔区。法定代表人：胡耀麟。委托诉讼代理人：蒋丽，该司职员，本案被告。被告：蒋丽，女，1983年7月8日出生，汉族，住湖南省衡山县。委托诉讼代理人：陈琨，广东诺铭律师事务所律师。原告刘泽奎诉被告广州方途装饰设计工程有限公司（以下简称“方途公司”）、蒋丽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘泽奎及其委托诉讼代理人郭明、被告蒋丽及其委托诉讼代理人陈琨到庭参加了诉讼。被告方途公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘泽奎向本院提起诉讼请求：1.判令两被告向原告返还预付的合作款5万元；2.判令两被告向原告支付利息（利息以5万元为本金，按年利率6%计算，自2018年3月22日起计至款项付清为止）；3.判令本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2018年3月17日，蒋丽代表方途公司邀请原告共同开办分公司，为开办分公司，蒋丽要求原告预先支付5万元合作款并把身份证等证件交给蒋丽，由蒋丽去办理开办分公司等手续，截止至2018年3月22日，原告共向蒋丽支付5万元。2018年4月10日分公司（广州佟麟轩文化艺术有限公司唯筑装饰分公司）注册成功，负责人为原告，但蒋丽并未把分公司的公章、营业执照等证件归还原告，也不与原告签署开办分公司的合作协议，商量分公司的利润分配等问题。原告作为分公司的负责人，多次要求方途公司、蒋丽签署合作协议及归还公章、营业执照等证件，但都被方途公司、蒋丽拒绝了。2018年11月16日，原告向蒋丽发出书面通知，再次要求方途公司、蒋丽与原告签署合作协议，明确双方的权利义务，把公章、营业执照等证件归还原告，但方途公司、蒋丽都置之不理。原告认为，方途公司、蒋丽的上述行为显然违背了诚实信用原则，严重损害了原告的合法权益，双方已无合作的可能，原告迫于无奈，现根据《合同法》第42条的规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：……（三）有其他违背诚实信用原则的行为”，特向法院提起诉讼，望法院支持原告的诉讼请求。被告蒋丽辩称：1.原告与我方之间达成了双方各出资人民币5万元合作成立分公司的协议，目前协议已经履行，该分公司已经依法成立，在该过程中，原告只实际支付了投资款4万元；2.我方在成立分公司的过程中，产生了必要开支合计人民币106917.4元；3.该分公司作为非法人单位，依据法律的规定，分公司在经营过程中产生的相关债务，在该分公司不能清偿的情况下，才由总公司来承担，我方作为总公司的股东之一，为了保护总公司及自身在经营过程中的必要安全，所以没有将分公司的公章等相关证件给原告。被告方途公司庭后提交书面意见表示答辩意见与被告蒋丽一致。经审理查明：广州佟麟轩文化艺术有限公司（以下简称“佟麟轩公司”），法定代表人为胡耀麟。本案诉讼中，佟麟轩公司于2019年6月6日经广州市黄埔区市场监督管理局批准变更为广州方途装饰设计工程有限公司。2018年3月22日，方途公司（甲方、总公司）与唯筑装饰分公司（乙方、分公司）签订《分公司合作经营协议书》约定，乙方拟在广州市以甲方之名成立一家分公司，开展装修装饰市场经营工作，乙方负责分公司注册、税务登记、银行开户等事宜，甲方提供所需的一切材料。甲乙双方共同经营，甲乙双方给予生产、经营、技术、管理、人事等方面监督和指导。由甲乙双方各出资5万元，甲乙双方各占股50%，合作前三个月每个月清算一次账目，每个月产生的纯利润的50%用来发放工资，甲乙双方各一半，剩余的50%作为分公司的储备资金。由甲方管理日常流水，账务开销，乙方按照正常流程向甲方申请预支和报销。本合同期限5年，合作期内，双方不得无故终止合同。上述协议书中，胡耀麟、蒋丽作为甲方负责人签名确认，刘泽奎作为乙方负责人签名确认。刘泽奎分别于2018年3月19日、3月22日共向蒋丽转账支付了4万元。2018年4月10日广州佟麟轩文化艺术有限公司唯筑装饰分公司经广州市黄埔区市场和质量监督管理局核准成立，负责人为刘泽奎。2019年8月9日，广州佟麟轩文化艺术有限公司唯筑装饰分公司经广州市黄埔区市场监督管理局核准变更名称为广州方途装饰设计工程有限公司唯筑装饰分公司（以下简称“方途公司唯筑分公司”）。2018年11月17日，刘泽奎通过快递向蒋丽发出《通知》表示蒋丽代表方途公司邀请其合作投资开办分公司，其已依约支付了合作款5万元并提供了相应的证件，2018年4月10日分公司已注册，但蒋丽一直未与刘泽奎签署合作开办分公司的书面协议，也未把分公司的公章、营业执照等证件交还刘泽奎，导致双方难以继续合作。现通知蒋丽把分公司公章及营业执照等证件交还并通过邮寄或者电子邮件的方式将合作协议文本发给刘泽奎，逾期不办理则视为违反双方口头协议，刘泽奎将终止与蒋丽的合作关系。庭审中，刘泽奎主张其合作的相对方为蒋丽，双方没有签订书面合同，其共支付了5万元的合作款，包括微信转账4万元以及购买电脑设备1万元。另外，刘泽奎表示其于2018年4月至7月期间在方途公司的分公司经营，2018年7月已退出分公司，之后的经营与其无关。庭审中，蒋丽主张双方签订了书面协议，协议的内容是各出资5万元成立分公司，但是设立分公司的工作主要由刘泽奎做，刘泽奎说双方之间没有协议，是蒋丽拿其身份证去注册公司，这是没有道理的。而且刘泽奎也实际支付了4万元的投资款。注册公司之后，刘泽奎十点才上班，有时一两天不来公司，之后组织了会议及如果公司要继续做下去，需要刘泽奎认真经营公司，要么协议把公司注销，蒋丽接受不了原告的工作态度，刘泽奎在会议上说不做了，之后就没有来公司了。刘泽奎之后把一个空白的合同拿过来叫蒋丽盖章，说要借公司的资质来做项目，蒋丽要求刘泽奎把具体的内容告诉蒋丽，但是刘泽奎不能提供。因为分公司和总公司存在连带关系，刘泽奎把公章拿去做工程，如果产生纠纷，可能会找到总公司，所以分公司的营业执照在蒋丽处保管。刘泽奎说不做公司之后，分公司就没有继续经营。本院认为：通过本院上述查明的事实可知，方途公司唯筑分公司成立于2018年4月10日，方途公司与唯筑装饰分公司于2018年3月22日签订《分公司合作经营协议书》时方途公司唯筑分公司并未成立，而蒋丽与刘泽奎分别以方途公司以及唯筑装饰分公司的负责人在上述合作经营协议书中签名确认，结合刘泽奎与蒋丽的庭审意见，本院依法认定合作经营协议书中的合同双方应为刘泽奎以及蒋丽，刘泽奎与蒋丽之间成立合作合同关系。刘泽奎称双方未签订书面协议与事实不符，本院不予采信。合作经营协议书约定各出资5万元投资成立方途公司唯筑分公司开展装修装饰市场经营工作，刘泽奎向蒋丽支付投资款后，方途公司唯筑分公司已于2018年4月10日成立并开始经营，成立时负责人登记为刘泽奎。庭审中，刘泽奎亦确认其于2018年4月至7月期间在方途公司唯筑分公司经营，于2018年7月退出分公司。因此，蒋丽在收取刘泽奎投资款后，双方已实际履行了合作经营协议书的内容。另外，刘泽奎有关蒋丽应将方途公司唯筑分公司的公章、营业执照等证件归还的问题，该主张不属于双方合作经营协议书约定的内容，刘泽奎亦未提交证据证明双方对此进行了约定，故刘泽奎以此为由要求蒋丽返还投资款缺乏事实依据。综上，刘泽奎要求蒋丽返还投资款5万元及支付利息缺乏事实及法律依据，本院不予支持，依法予以驳回。被告方途公司经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告刘泽奎的诉讼请求。案件受理费1100元，由原告刘泽奎负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  林 吉人民陪审员  许红霞人民陪审员  关东英二〇一九年十月八日书 记 员  庞慧明