福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽01刑终960号 原公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。 上诉人（原审被告人）滕忠柱，男，1970年4月9日出生，汉族，小学文化程度，无固定职业，住福建省连江县。因犯赌博罪，于2004年1月14日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑六个月。因犯容留他人吸毒罪，于2014年3月27日被福建省连江县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2014年7月9日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪在逃，于2018年12月24日在辽宁省鞍山市被抓获，于2018年12月26日被刑事拘留，于2019年1月30日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人林志炎、李佐霞，福建王认律师事务所律师。 原审被告人魏逢意，男，1965年1月24日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍所在地福建省连江县，住福建省连江县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年9月28日被刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕，现被取保候审。 原审被告人刘昌宇，男，1975年8月13日出生，汉族，初中文化程度，案发前系福州市连江高速服务区保安队长，户籍所在地福建省连江县，住福建省连江县敖江镇上山村朝新路4号。因吸毒，于2013年8月15日被连江县公安局行政拘留15日。因吸毒，于2017年2月28日被连江县公安局行政拘留15日，社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年9月28日被刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人吴东方，男，1972年9月8日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地福建省闽侯县，住福建省闽侯县。因吸毒，于2016年8月17日被福州市公安局处以罚款人民币500元。因吸毒，于2017年5月4日被福州市公安局仓山分局行政拘留15日，社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年12月24日被刑事拘留，于2019年1月30日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人黄依赛，女，1966年6月13日出生，汉族，小学文化程度，无固定职业，户籍所在地福建省连江县，住福建省连江县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年10月8日被刑事拘留，同年11月1日被执行逮捕。现被取保候审。 福州市鼓楼区人民法院审理福州市鼓楼区人民检察院指控原审被告人滕忠柱、魏逢意、刘昌宇、吴东方、黄依赛犯贩卖毒品罪一案，于2019年5月28日作出（2019）闽0102刑初263号刑事判决。原审被告人滕忠柱不服提出上诉。经审阅上诉状、辩护词，讯问上诉人，听取辩护人的意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2018年9月26日上午，买毒人“阿龙”向被告人吴东方购买人民币1500元的甲基苯丙胺（冰毒），后被告人吴东方通过被告人黄依赛的联系，向被告人刘昌宇购买人民币1500元的甲基苯丙胺（冰毒）。同日下午，被告人刘昌宇在福建省连江县北门菜市场门口，以人民币1000元的价格向被告人滕忠柱、魏逢意购买重1.38克的甲基苯丙胺（冰毒），随后被告人刘昌宇在被告人吴东方的授意下，将上述甲基苯丙胺（冰毒）通过出租车司机运送至福州市晋安区肿瘤医院对面的客运站交给“阿龙”。 2018年9月27日上午，被告人吴东方以人民币1500元的价格向被告人刘昌宇购买3个甲基苯丙胺（冰毒）。同日下午，被告人刘昌宇在福建省连江县北门菜市场门口，以人民币3000元的价格向被告人滕忠柱、魏逢意购买重6.63克的甲基苯丙胺（冰毒），后被告人刘昌宇在被告人吴东方的授意下，将上述重1.62克甲基苯丙胺（冰毒）通过出租车司机准备运送至福州贩卖给“阿龙”时被公安民警当场查获，并从被告人刘昌宇身上搜出甲基苯丙胺（冰毒）5.01克及一小袋0.32克的甲基苯丙胺（冰毒）。 被告人魏逢意、刘昌宇于2018年9月27日被公安民警抓获。被告人黄依赛于2018年10月8日被公安民警抓获。被告人滕忠柱、吴东方于2018年12月24日，被公安民警抓获。 原判认定上述事实的证据有：14小袋的甲基苯丙胺及其包装物、照片；福州市公安局鼓楼分局刑事侦查大队出具的毒品提取笔录、扣押物品清单；福建正中司法鉴定所司法鉴定意见书（闽正中司鉴所[2018]毒鉴字第269-1号、闽正中司鉴所[2018]毒鉴字第269-2号、闽正中司鉴所[2018]毒鉴字第269-3号）；福州市公安局鼓楼分局刑事侦查大队出具的现场检测报告书；福州市公安局鼓楼分局禁毒大队出具的福建省毒品实物缴交收据；证人“阿龙”、叶青、邱树立的证言、辨认笔录；被告人魏逢意、刘昌宇、吴东方、黄依赛的供述、辨认笔录；被告人魏逢意、刘昌宇的话单、福州市公安局鼓西派出所出具的抓获经过、情况说明、福建省连江县人民法院刑事判决书、连江县看守所刑满释放证明书、行政处罚决定书、户籍证明等。 原审法院认为，被告人滕忠柱、魏逢意、刘昌宇、吴东方、黄依赛违反国家对毒品的管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其中被告人滕忠柱、魏逢意贩卖甲基苯丙胺共计8.01克，被告人刘昌宇贩卖甲基苯丙胺共计8.33克，被告人吴东方、黄依赛贩卖甲基苯丙胺共计3.00克，其行为均已经构成贩卖毒品罪。被告人滕忠柱曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人滕忠柱、刘昌宇、吴东方、黄依赛如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人刘昌宇协助公安机关抓获同案犯，应认定为有立功表现，可以从轻处罚。被告人滕忠柱的视力有残疾，酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人魏逢意犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二千元。 二、被告人滕忠柱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币三千元。 三、被告人刘昌宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币二千元。 四、被告人吴东方犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。 五、被告人黄依赛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。 六、扣押在案的作案工具手机3部（详见扣押清单）予以没收，上缴国库。 上诉人滕忠柱及其辩护人提出：1、滕忠柱当庭认罪认罚，检察院量刑建议为二年六个月，原判调整为两年七个月于法无据。2、滕忠柱家属愿意缴纳罚金且滕忠柱系残疾人，请二审法院从轻处罚，并适用暂予监外执行。 经审理查明，原判认定上诉人滕忠柱、原审被告人魏逢意、刘昌宇、吴东方、黄依赛犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，且经原审庭审质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人滕忠柱、原审被告人魏逢意、刘昌宇、吴东方、黄依赛违反国家对毒品的管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其中上诉人滕忠柱、原审被告人魏逢意贩卖甲基苯丙胺共计8.01克，原审被告人刘昌宇贩卖甲基苯丙胺共计8.33克，原审被告人吴东方、黄依赛贩卖甲基苯丙胺共计3.00克，其行为均已经构成贩卖毒品罪。上诉人滕忠柱是累犯，依法从重处罚。上诉人滕忠柱、原审被告人刘昌宇、吴东方、黄依赛如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人刘昌宇协助公安机关抓获同案犯，应认定为有立功表现，可以从轻处罚。上诉人滕忠柱的视力有残疾，酌情从轻处罚。关于上诉人滕忠柱提出的上诉理由及辩护意见，经查，原判已考虑到滕忠柱视力有残疾，酌情对其从轻处罚，故上诉人滕忠柱及其辩护人再以此为由要求从轻处罚，理由不能成立；暂予监外执行是在判决生效后，被判处有期徒刑、拘役的罪犯因严重疾病、怀孕、生活不能自理等原因，被变更执行方式，因此，暂予监外执行并非刑罚，而是在限定情况下，刑罚执行方式的变更，故上诉人滕忠柱及其辩护人要求二审法院对滕忠柱适用暂予监外执行，于法无据。上诉人滕忠柱在侦查、审查起诉阶段未认罪认罚，在一审庭审时虽供述了主要犯罪事实，但其如实供述的价值、作用较侦查、审查起诉阶段低，原判根据审理查明的事实以及控辩双方的意见，依法作出裁判，并无不当，故上诉人及其辩护人提出原判更改公诉机关量刑建议，于法无据的上诉理由及辩护意见，不能成立。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 程 颖 审判员 李 颖 审判员 林 伟 二〇一九年十月二十五日 书记员 钟文琦 附：本案适用法律条款的内容 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。