上海市普陀区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0107刑初251号公诉机关上海市普陀区人民检察院。被告人张水林，男，1991年11月10日出生，汉族，户籍地福建省，住本市。辩护人何广,上海申企律师事务所律师。被告人张军演，男，1989年3月3日出生，汉族，户籍地福建省，住本市浦东新区。辩护人张财进,内蒙古德方律师事务所律师。按照上级法院指定管辖的决定，上海市普陀区人民检察院以沪普检金融刑诉〔2019〕26号起诉书指控被告人张水林、张军演犯销售伪劣产品罪，向本院提起公诉，本院于2019年3月28日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市普陀区人民检察院指派检察员李某某出庭支持公诉，被告人张水林及其辩护人上海申企律师事务所律师何广、被告人张军演及其辩护人内蒙古德方律师事务所律师张财进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海市普陀区人民检察院起诉书指控，2018年9月19日，被告人张水林、张军演受张清贤(另案处理)雇佣，在没有烟草专卖许可证的情况下，从他处采购假冒伪劣卷烟予以销售。当日被告人张水林、张军演驾驶牌号为闽E8XXXX的汽车至本市浦东新区秦桥路金辽路接受运送至沪的卷烟，在卸货时被民警人赃俱获。民警在现场及上川路XXX号仓库等处，均查获大量待销售“中华”、“利群”等品牌卷烟。经鉴别检验，共计6116条卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，货值金额为人民币XXXXXXX.39元。为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了证人张某某、黄某某的证言，辨认笔录、辨认照片、上海市普陀区烟草专卖局检查(勘验)笔录、先行登记保存通知书、询问通知书、鉴别检验报告、涉案卷烟价值估算明细表、上海市公安局普陀分局扣押决定书、扣押清单及现场照片、营业执照、《商标注册证》、《核准续展注册证明》、公安机关出具的抓获经过、常住人口信息表、被告人张水林、张军演的供述等证据。公诉机关认为，被告人张水林、张军演受他人雇佣，销售假冒注册商标且伪劣的卷烟，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以销售伪劣产品罪追究刑事责任。被告人张水林、张军演虽已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人张水林、张军演在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人张水林、张军演到案后如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人张水林的辩护人对起诉书指控被告人张水林的罪名及犯罪事实无异议，但对货值金额提出异议，认为货值金额不同于销售金额，本案中查获的未销售的伪劣卷烟，能够查清销售价格，应当按照实际销售价格计算。经审理查明：张清贤(另案处理)在未取得商标权利人的授权以及烟草专卖许可证的情况下，从他处购买假冒伪劣的卷烟予以销售。被告人张水林、张军演在明知张清贤销售假烟的情况下，受其雇佣在假烟外壳上刷码及运输假烟。2018年9月19日，被告人张水林、张军演受张清贤指派，驾驶牌号为闽E8XXXX的汽车至本市浦东新区秦桥路金辽路接受运送至沪的卷烟，在卸货时被民警人赃俱获。民警在现场及上川路XXX号仓库等处，查获大量待销售的“黄鹤楼”、“利群”等品牌卷烟，共计6116条。经鉴别检验，其中5795条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，货值金额人民币172万余元。上述事实，被告人张水林、张军演在开庭审理过程中均无异议，且有公诉机关当庭举证，并经法庭质证属实的下列证据予以证实：1、《商标注册证》、《核准续展注册证明》、营业执照、上海市普陀区烟草专卖局检查(勘验)笔录、上海市普陀区烟草专卖局证明等书证，证实本案中涉案商标均系合法注册的商标，且在有效期内，各权利人均未授权本案涉案人员销售使用上述注册商标的商品。且经鉴定，本案扣押的相关卷烟均为假冒注册商标且伪劣的卷烟。2、证人张某某、黄某某的证言、辨认笔录、辨认照片，证实被告人张清贤实施了销售假冒注册商标且伪劣卷烟的行为。3、鉴别检验报告、涉案卷烟价值估算明细表及书证，证明涉案商品总价值为172万余元。4、上海市公安局普陀分局扣押决定书、扣押清单及现场照片，证明本案扣押的涉案假烟及被告人为实施犯罪行为使用的犯罪工具。5、公安机关出具的抓获经过，证明本案案发以及两名被告人到案经过等情况。6、公安机关提供的《常住人口基本信息》，证明被告人张水林、张军演的身份情况，两人均无前科。7、被告人张水林、张军演的供述，证明二人受雇于张清贤从事销售假烟的生意、平日根据张清贤指派到指定地点接受假烟，运送到张清贤租赁的上川路XXX号的仓库内，该仓库内有各种品牌的假烟。张清贤将二人手机号码印刷在名片上，从而增加假烟的销售渠道。本院认为，被告人张水林、张军演受他人雇佣，销售明知是假冒且伪劣的卷烟，待销售货值金额为人民币172万余元，其行为已构成销售伪劣产品罪，依法应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立。被告人张水林、张军演在着手实施犯罪的过程中，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。被告人张水林、张军演在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚，被告人张水林、张军演到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。对被告人张水林的辩护人提出的公安机关查获的伪劣卷烟货值金额不同于销售金额的辩护意见，本院认为根据相关法律规定，无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，故认定被告人张水林的犯罪金额以查获卷烟的零售价格计算符合法律的相关规定。为严肃国法，维护社会主义市场经济秩序，根据各被告人犯罪情节、社会危害性，认罪悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款之规定，判决如下：一、被告人张水林犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月19日起至2021年9月18日止；罚金自本判决发生法律效力之日起一个月内向本院缴纳。)二、被告人张军演犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月19日起至2021年9月18日止；罚金自本判决发生法律效力之日起一个月内向本院缴纳。)三、扣押在案的伪劣卷烟依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  鲁 君人民陪审员  周婵娟人民陪审员  张 青二〇一九年十月二十九日书 记 员  经文佳附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。