浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终5058号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司龙泉支公司，住所地：浙江省丽水市龙泉市龙渊镇中山东路140号。统一社会信用代码：91331181848549578X。负责人：吴根长，该支公司总经理。委托诉讼代理人：戴浩，男，中国人民财产保险股份有限公司温州分公司员工。委托诉讼代理人：陈双双，女，中国人民财产保险股份有限公司温州分公司员工。被上诉人（原审原告）：董秀荣，女，1963年11月17日出生，汉族，住安徽省阜南县。委托诉讼代理人：汪建球，温州市嘉信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郑自良，男，1973年11月30日出生，汉族，住浙江省龙泉市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙泉支公司（以下简称人民保险龙泉公司）因与被上诉人董秀荣、郑自良机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省温州市瓯海区人民法院（2019）浙0304民初2755号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，经阅卷、调查和询问当事人，因没有应该开庭审理的新的事实、证据和理由，故不予开庭审理。本案现已审理终结。人民保险龙泉公司上诉请求：撤销原判，依法改判人民保险龙泉公司对董秀荣的合理损失在商业险范围内承担80%责任。事实和理由：根据侵权责任法司法解释第八十七条的规定，董秀荣驾驶非机动车横过人行横道未下车推行，道路交通事故认定书认定其负次要责任，浙Ｃ×××××号小型轿车车主郑自良负主要责任，郑自良应当在70%责任比例基础上最多再增加10%的责任，故人民保险龙泉公司对承保的浙Ｃ×××××号车辆商业险内最多承担80%责任，一审判决人民保险龙泉公司承担90%责任加重了赔偿责任，缺乏事实与法律依据。董秀荣辩称，其驾驶非机动车横过人行横道未下车推行，而郑自良驾驶机动车未注意观察前方动态确保行车安全，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原判认定董秀荣承担事故10%责任，适用法律正确，应予维持。郑自良未到庭，亦未提供书面意见。董秀荣向一审法院起诉请求：1.郑自良赔偿董秀荣损失109286.20元；2.人民保险龙泉公司在保险责任范围内先行赔付。一审法院认定事实：双方有争议的事项为第七项至第十一项，其他事项双方无争议：一、事故发生概况：2017年12月8日11时45分许，郑自良驾驶浙Ｃ×××××号小型轿车，行经温州市瓯海区六虹桥路前花前路路段，车头部碰撞董秀荣驾驶的防盗备案号OH232983号二轮电动车，造成董秀荣受伤及两车受损。二、交警部门的责任认定结果：温州市公安局交通警察支队四大队于2017年12月14日作出温公交四认字2017第C114340号道路交通事故认定书（简易程序），认定郑自良应承担事故的主要责任，董秀荣应承担事故的次要责任。三、受害人概况：董秀荣受伤后被送往温州市中医院门诊治疗，当日转入住院治疗，被诊断为右小腿开放性外伤、右胫腓骨多发骨折、高血压病，行“清创胫骨、腓骨切复内固定术+下肢血管探查术+右膝关节外侧副韧带重建术”，住院治疗28天后出院。浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2019年3月16日作出温律司鉴所[2019]临鉴字第463号司法鉴定意见书，评定董秀荣右胫腓骨骨折内固定术后，内固定器尚未取出，建议加强功能锻炼，并在医生指导下择期行内固定拆除术，因各大医院治疗方案、术后用药等可变因素较多，其后续治疗费难以具体评估（骨折内固定拆除费用预计10000元，不包括手术风险和并发症的治疗费用），建议按实际合理发生为准，董秀荣的误工期限、护理期限、营养期限分别为450日、150日、150日（已包含二期治疗）。人民保险龙泉公司对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。一审法院准许后委托温州天正司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2019年6月17日作出温天司鉴所[2019]临鉴字第683号司法鉴定意见书，评定董秀荣的误工期限、护理期限、营养期限分别为450日、150日、150日（已包含二期治疗）。四、医疗费：58644.01元（已扣除住院期间伙食费560元）。五、住院伙食补助费：840元。六、营养费：4500元。七、后续治疗费：虽未实际发生，但已为鉴定意见确定发生，一并处理，符合诉讼经济原则，参照鉴定意见，董秀荣主张10000元，属合理范围，予以支持。八、护理费：鉴定意见评定董秀荣的护理期限为150日，住院28天期间的护理费参照2018年浙江省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资为68146元标准计算，为5227.64元，出院后122天的护理费，参照2018年浙江省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资为43759元标准计算，为14626.3元，护理费合计19853.94元。九、误工费：鉴定意见评定董秀荣的误工期限为450日，一审法院酌情确定参照2018年浙江省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资为43759元标准计算，为53949.45元。十、器具费：董秀荣主张的180元系实际、必要支出，予以支持。十一、交通费：根据董秀荣的伤势及治疗情况，酌情确定为500元。十二、财产损失：850元。十三、鉴定费：1400元。十四、受害方已获得赔偿情况：郑自良已支付董秀荣51459.84元。十五、有关保险合同主体、类型和内容：肇事车辆浙Ｃ×××××号小型轿车在被告人民保险龙泉公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和保险限额为100万元的商业第三者责任险，并投保了不计免赔特约险，本案事故发生在上述保险的保险期间内。交强险的医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元、财产损失赔偿限额为2000元。一审法院认为，董秀荣因交通事故遭受人身损害，有权请求相关侵权人即被告郑自良赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，超过交强险责任限额部分，属机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，且非机动车驾驶人有过错的，按照过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。董秀荣在本案交通事故中的过错仅为驾驶非机动车横过人行横道未下车推行，根据董秀荣、郑自良在本案交通事故中的过错程度，酌情确定郑自良对董秀荣超出交强险赔偿限额部分的损失承担90%责任。综上，董秀荣的合理损失为150717.40元。其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计73984.01元，已超出交强险医疗费用赔偿限额10000元。误工费、护理费、交通费、器具费合计74483.39元，未超出交强险死亡伤残项下限额110000元，财产损失850元未超出交强险财产损失赔偿限额2000元。人民保险龙泉公司应在交强险限额范围内赔付85333.39元。超出交强险赔偿限额部分的损失为65384.01元，由郑自良承担90%，计58845.61元。人民保险龙泉公司按照三责险合同约定，应赔付57585.61元[（65384.01元-鉴定费1400元）×90%]。故郑自良应赔偿董秀荣144179元，扣除郑自良已支付的51459.84元，还应支付92719.16元，该款由人民保险龙泉公司直接支付董秀荣。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款的规定，判决：一、人民保险龙泉公司在本判决生效之日起十日内支付董秀荣92719.16元。二、驳回董秀荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。本案受理费2486元，减半收取1243元，由董秀荣负担188元，郑自良负担1055元。重新鉴定费910元，由人民保险龙泉公司负担。二审中，双方当事人没有提供新的证据。本院二审认定的事实与原判认定的一致。本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，道路交通事故认定书认定，郑自良驾驶机动车未注意观察前方动态确保行车安全，应承担事故的主要责任；董秀荣驾驶非机动车横过人行横道未下车推行，应承担事故的次要责任。由此可见，案涉交通事故损害发生的原因力主要在于驾驶机动车的郑自良，而董秀荣仅为横过人行横道时未下车推行，且驾驶非机动车，故原判酌情确定郑自良对董秀荣超出交强险赔偿限额部分的损失承担90%责任，属一审自由裁量权范围，合法合理，并无不当。人民保险龙泉公司主张其仅对董秀荣的损失在商业险范围内承担80%责任，依据不足，本院不予采信。综上，人民保险龙泉公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司龙泉支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张元华审判员  刘伟达审判员  郑文平二〇一九年十月十六日书记员  戚彬滨附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。