江西省于都县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0731刑初291号公诉机关江西省于都县人民检察院。被告人李伟强，男，1987年2月28日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，务工，家住于都县，因涉嫌犯赌博罪于2019年3月6日被于都县公安局刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于于都县看守所。辩护人陈铭，江西雩山律师事务所律师。被告人郑伟艳，女，1977年6月28日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，经商，家住于都县，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月7日被于都县公安局刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于瑞金市看守所。辩护人丁庆龙，江西律嘉律师事务所律师。被告人刘纪辉，男，1977年12月15日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，经商，家住于都县，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月7日被于都县公安局刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于于都县看守所。辩护人段广东，江西律嘉律师事务所律师。被告人吴观喜，男，1991年9月9日出生于江西省于都县，汉族，高中文化，无业，家住于都县，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月7日被于都县公安局刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于于都县看守所。被告人舒云松，男，1983年11月22日出生于江西省于都县，汉族，中专文化，务工，家住于都县，因涉嫌犯赌博罪于2019年3月25日被于都县公安局刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于于都县看守所。辩护人郭健健，江西雩山律师事务所律师。江西省于都县人民检察院以于检公诉刑诉〔2019〕287号起诉书指控被告人李伟强犯赌博罪、寻衅滋事罪，被告人郑伟艳、刘纪辉、吴观喜犯开设赌场罪，被告人舒云松犯赌博罪，于2019年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。于都县人民检察院指派检察员王满香出庭支持公诉。以上被告人及辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：1.被告人郑伟艳、刘纪辉自2014年10月至2015年4月，在于都县龙江花园一楼其二人经营的金橡哈布拉酒庄内提供麻将机给被告人舒云松和郑某、朱某、李某3、赖某、钟某1、梁某（均另案处理）、钟某2（在逃）等人，以打“冲关”麻将的形式进行赌博。以100元、200元为一个筹码，上桌前每人发放200个筹码，本金2万元或4万元。被告人郑伟艳和刘纪辉在酒庄内主要提供麻将桌、为赌客端茶递水、提供和兑换筹码，在缺人的情况下也会参与打麻将。被告人郑伟艳、刘纪辉按照每桌400元至800元的标准收取台费，累计收取数万元；被告人吴观喜于2014年年底开始由郑伟艳招聘到酒庄内做事，主要负责看店、卖茶叶和酒、接待赌客、开好包厢、发放和兑换筹码、收取台费、端茶递水和安排吃饭等。2014年12月25日至2015年1月20日在金橡哈布拉酒庄赌博期间，由被告人郑伟强为郑某提供赌博资金并收取利息，郑某先后与郑伟艳、刘纪辉、李某3、赖某、朱某、钟某2、舒云松、梁某等人赌博了七八天，共输了1000多个筹码。之后，被告人李伟强还多次替郑某打麻将，先后共输了2000多个筹码，输赢由郑某自己承担。郑某参赌期间共输了3000余个筹码，共计70余万元（包括本金和利息）。被告人舒云松经郑伟艳介绍，从2014年年底至2015年4月在酒庄内打200元一个筹码的“冲关”麻将，先后与郑伟艳、刘纪辉、李伟强、李某3、赖某、朱某、钟某2、郑某、张某2、梁某等人打了三四次，共输了约10万元钱。2.2013年8月21日15时30分许，被告人李伟强的父亲李某4在贡江镇马子口尼彩手机店内购买了一部手机，后认为该手机没有手写功能，要求退货。因此事被告人李伟强、李某4与手机店负责人汤某发生争执及打架。后李某4打电话叫来李某1等人，李某1来到现场后，双方又发生争执打架，被告人李伟强用该店内的不锈钢椅子对汤某进行殴打，李某4、李某1上前也参与殴打汤某，导致汤某头部等多处受伤，经鉴定为轻伤甲级。另外，被告人李伟强还损坏店内部分财物价值数万元。2013年9月2日，双方达成调解协议，李某1、李某4、李伟强等人赔偿汤某各项损失261000元。公诉机关认为，被告人李伟强的行为构成赌博罪、寻衅滋事罪；被告人郑伟艳、刘纪辉、吴观喜的行为构成开设赌场罪；被告人舒云松的行为构成赌博罪。五被告人到案后均能如实供述自己的罪行，其中被告人李伟强寻衅滋事案已与被害人达成谅解协议，可以从轻处罚。被告人刘纪辉、吴观喜、舒云松自愿认罪认罚，公诉机关建议对被告人刘纪辉、吴观喜、舒云松在有期徒刑六至八个月内判处刑罚，并处罚金；对被告人李伟强、郑伟艳判处相应刑罚，并处罚金。公诉机关提供了相关证据。被告人李伟强对公诉机关指控其犯赌博罪不持异议；对指控其犯寻衅滋事罪持有异议，认为应定性为故意伤害罪。其他四名被告人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。五被告人当庭自愿认罪，请求从轻处罚。被告人李伟强的辩护人认为：1.对指控李伟强犯寻衅滋事罪持有异议，应定性为故意伤害罪；2.在赌博案中，李伟强经公安机关电话通知到案，如实供述，系自首；3.在寻衅滋事案中，李伟强赔偿了被害人，取得谅解。综上，请对其从轻处罚。被告人郑伟艳的辩护人认为被告人郑伟艳具有如下法定、酌定从轻处罚情节：1.经公安机关电话通知到案，如实供述，系自首；2.系初犯、偶犯；3.犯罪情节较轻，主观恶性较小；4.愿意积极缴纳罚金；5.家庭困难。建议对被告人郑伟艳在有期徒刑十个月左右量刑。被告人刘纪辉的辩护人认为被告人刘纪辉具有如下法定、酌定从轻处罚情节：1.经公安机关电话通知到案，如实供述，系自首；2.愿意积极缴纳罚金。建议对其判处有期徒刑六至八个月。被告人舒云松的辩护人认为被告人舒云松具有如下法定、酌定从轻处罚情节：1.经公安机关电话通知到案，如实供述，系自首；2.犯罪情节较轻，没有获利；3.认罪认罚；4.愿意缴纳罚金。本院经审理查明五被告人的犯罪事实与公诉机关的指控基本一致。有于都县公安局制作和调取的现场勘查记录，刑事摄影照片、辨认笔录，五被告人的供述与辩解，同案人郑某、李某3、梁某、赖某、朱某、钟某2、张某2、丁某的讯问笔录，证人李某1、张某1、李某2、肖某的证言，被害人汤某的陈述，于都中立司法鉴定中心法医学鉴定书，调解协议、收条、关于免予追究李某4等人刑事行政责任的申请，以及到案情况说明等经庭审质证属实的证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人郑伟艳、刘纪辉、吴观喜以营利为目的，为他人赌博提供条件，其行为均构成开设赌场罪。被告人李伟强、舒云松以营利为目的，参与聚众赌博，数额较大，其行为均构成赌博罪。被告人李伟强殴打汤某至轻伤甲级，主观上带有明显的逞强耍横成分，情节恶劣，且任意损毁他人财物，其行为构成寻衅滋事罪，被告人李伟强及其辩护人认为构成故意伤害罪，与查明的事实不符，不予采纳。公诉机关指控五被告人的罪名成立。关于五被告人在开设赌场或赌博一案中是否构成自首的问题。经查，五被告人系经公安机关传唤（具体为电话通知）后主动到案配合调查。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。因此，五被告人经电话通知后主动到案，符合自动投案情形，且如实供述所犯罪行，可以认定为自首。对五被告人依法可以从轻或减轻处罚。另，被告人刘纪辉、吴观喜、舒云松认罪认罚，依法可以从宽处理，公诉机关对被告人刘纪辉、吴观喜、舒云松的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人李伟强在寻衅滋事一案中，赔偿了被害人经济损失，取得谅解，可以酌情从轻处罚。被告人郑伟艳、李伟强、舒云松积极缴纳罚金，悔罪表现良好，可酌情从轻处罚。综上，结合五被告人犯罪的性质、情节和社会危害程度以及认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第三百零三条第二款、第二百九十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人李伟强犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（已缴）；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。总合刑期一年四个月，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元（已缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月6日起至2020年5月5日止。）被告人郑伟艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元（已缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月7日起至2020年1月6日止。）被告人刘纪辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月7日起至2019年11月6日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）被告人吴观喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月7日起至2019年11月6日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）五、被告人舒云松犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（已缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月25日起至2019年10月24日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  易军军人民陪审员  杨赛红人民陪审员  钟素荣二〇一九年十月十四日代理书记员  张星辉