贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终3746号上诉人（原审被告）：安顺市平坝区亿丰置业有限公司，住所地贵州省安顺市平坝区安平办事处平安广场樱花路12号。法定代表人：胡叙勇。委托诉讼代理人：王军喜，贵州宣典律师事务所律师，执业证号：15203201310484816。委托诉讼代理人：郑登江，贵州省贵阳市云岩区北京路法律服务所法律工作者，执业证号：32401181100002。上诉人（原审原告）：贵州恒创佳艺文化传播有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区延安中路8号景天城29层1号。法定代表人：黄微。委托诉讼代理人：杨祎凌，贵州天云律师事务所律师，执业证号：15204201611609558。委托诉讼代理人：谢宇威，贵州天云律师事务所律师，执业证号：15204201610656102。上诉人安顺市平坝区亿丰置业有限公司（以下简称亿丰公司）因与贵州恒创佳艺文化传播有限公司（以下简称恒创佳艺公司）合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2018)黔0102民初12730号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人安顺市平坝区亿丰置业有限公司上诉请求：1.撤销原判第二项，改判驳回被上诉人请求上诉人付款的诉请；2.一、二审诉讼费由恒创佳艺公司负担。事实和理由：一、合同约定的赛事仅经历第一阶段启动仪式，双方并未就各个阶段相应价款特别约定，即使平均分配，每个阶段相应借款应为总价的25%，启动仪式的影响力远不及之后阶段。二、一审忽略了上诉人已经支付合同总价款40%的事实。上诉人贵州恒创佳艺文化传播有限公司辩称：1、请求驳回对方上诉，根据双方合同约定，其承担付款责任是按照启动仪式签订合同后支付40%，首场后支付30%以及后面相应赛事时间支付相应的款项。亿丰公司没有按照双方合同约定支付款项，构成违约。支付方式是合同约定而不是以亿丰公司理解的每个阶段25%来分摊该费用。履行合同当中我方所支出的所有成本，均在首场启动仪式中，首场启动仪式我方聘请多位明星现场演出花费了相应费用，对于后面的初赛、复赛和决赛，我方不存在成本支付，因此，双方合同约定了款项在签订协议的时候支付40%以及首场结束后支付30%的付款方式，达到我方成本开支的目的。首场启动仪式后，亿丰公司违反合同约定没有支付款项，导致我方举办的回声嘹亮选拔活动至今停止未进行，给我方造成损失，亿丰公司的上诉理由不成立，请求驳回。上诉人贵州恒创佳艺文化传播有限公司上诉请求：1.撤销原判第二项、第三项，改判支持上诉人一审第二项诉请，由亿丰公司支付上诉人56400元及违约金；2.一、二审诉讼费由亿丰公司负担。事实和理由：一、只要上诉人与被上诉人均按《合作协议》包活变更后合同内容的约定履行义务，均应得到支持。二、双方约定的活动主题在活动过程中进行了变更，是经双方当事人协商一致的，虽然无合同，但有微信记录证明，故上诉人不存在违约的情形。上诉人安顺市平坝区亿丰置业有限公司辩称，本案在一审中所提供的中证据不能证实变更主题得到我公司的认可，其中的微信截屏不能证明真实性，现场照片不能证明达成主题变更，一审法院认定事实是正确的，一审查明事实能证实对方均没有按照合同约定履行，我方认为其行为损害了举办活动的利益和初衷，因此我方不支付款项是合理合法。贵州恒创佳艺文化传播有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告签订的《合作协议》；2、判令被告支付原告56400元及相应违约金（自2018年8月23日起每日按合同总金额的2%计算至全部款项付清之日止，暂计至2018年9月3日为45120元）；3、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，认定以下事实2018年7月12日，贵州广播电视台数字频道授权原告恒创佳艺公司作为贵州省行政区域内2018CCTV《回声嘹亮》选手选拔活动的唯一招商运营执行单位。同年7月26日，恒创佳艺公司（乙方）与被告亿丰公司（甲方）签订《合作协议》，协议主要内容为“甲、乙双方就2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动平坝亿丰国际商贸城房地产专场达成如下协议一、甲方获得2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动平坝房地产专场活动资格，享有1场启动仪式+1场初赛+1场复赛+1场决赛暨公益晚会的活动传播权益，提高知名度美誉度，引流潜在客户，进而促进楼盘销售；二、甲方向乙方支付转场费188000元，在协议签订后即刻支付费用的40%汇入乙方指定账户。首场活动（专场初赛暨启动仪式）结束后三个工作日内，将30%款项汇入乙方指定账户。在初赛前三个工作日内，将10%款项汇入乙方指定账户。在复赛前三个工作日，将10%款项汇入乙方指定账户。决赛及公益晚会举办前三个工作日内，将剩余10%款项汇入乙方指定账户；三、乙方作为2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动唯一招商运营单位，承诺给与甲方以下回报1、给予甲方“2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动平坝房地产专场活动”唯一资格，承诺不给予第三方房地产专场资格，保障甲方对赛事专场活动……2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔组委会官方微信号对选拔活动进行宣传报道，地方电视台媒体，全国及省内主流网络媒体、新媒体和自媒体对赛事进行报道和转载，首场启动仪式全媒体阵容上百万级受众群体。阵容拟邀请及转载媒体包括CCTV中央电视台、贵州电视台、贵阳电视台、多彩贵州网、搜狐网、今日贵州网等……活动现场根据“CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动启动仪式”暨“回声嘹亮·大爱黔行—唱响平坝亿丰”为主题进行布局和广宣……四、乙方应履行本协议对于甲方的所有承诺，甲方享有本协议乙方所承诺的所有回报……五、1、甲方未能按照协议约定时间内履行付款承诺，乙方有权单方面终止合作并不承担任何责任，同时保留对甲方追究相关法律责任的权利，作为违约方，甲方按照合同总金额的2%支付每日违约金，直至履行付款承诺为止，若甲方拒绝履行付款承诺，则按照合同总金额的20%支付违约金；2、甲方履行协议各项约定后，若乙方未履行各项承诺，则甲方有权追回项目款项，乙方应支付合同总金额20%的违约金，并索赔因此对甲方造成的全部损失，同时保留对乙方追求相关法律责任的权利……”。合同签订后，亿丰公司向恒创佳艺公司指定银行账户支付了75200元。同年8月18日，恒创佳艺公司在平坝亿丰国际商贸城组织运营了“2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动暨回声嘹亮·大爱黔行助推贫困攻坚启动仪式”。同年8月20日，多彩贵州网、今日贵州网、搜狐新闻分别发布新闻，对上述“平坝亿丰国际商贸城2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动暨回声嘹亮·大爱黔行助推贫困攻坚启动仪式”进行了宣传。后恒创佳艺公司认为亿丰公司未按合同约定支付款项，向亿丰公司发送了《律师函》追索欠款，因索要无果，遂诉至法院。审理中，恒创佳艺公司称其经过亿丰公司同意将合同约定的主题变更为“CCTV回声嘹亮贵州选手选拔活动暨回声嘹亮大爱黔行助推贫困攻坚启动仪式”。亿丰公司否认同意变更了活动主题，并称其在活动现场曾对此提出过异议。以上事实，有《授权书》、《合作协议》、“平坝亿丰国际商贸城2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动暨回声嘹亮·大爱黔行助推贫困攻坚启动仪式”活动现场照片、《律师函》及其快递单、银行电子回单，2018年8月20日多彩贵州网、今日贵州网、搜狐新闻发布的新闻以及双方庭审陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证核实。一审法院认为：原告恒创佳艺公司与被告亿丰公司就2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动平坝亿丰国际商贸城房地产专场宣传事宜签订的《合作协议》系双方真实意思表示，内容不违反有关法律规定，为有效合同，双方应当按照合同约定履行各自义务。本案中，亿丰公司同意解除双方签订的《合作协议》，故一审法院对恒创佳艺公司要求解除《合作协议》的诉请予以支持。至于恒创佳艺公司主张的合同款及违约金，双方在《合作协议》中约定：“亿丰公司获得2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动平坝房地产专场活动资格，享有1场启动仪式+1场初赛+1场复赛+1场决赛暨公益晚会的活动传播权益；亿丰公司向恒创佳艺公司支付转场费188000元，在协议签订后即刻支付费用的40%，首场活动（专场初赛暨启动仪式）结束后三个工作日内，支付30%；恒创佳艺公司承诺2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔组委会官方微信号对选拔活动进行宣传报道，拟邀请包括多彩贵州网、搜狐网、今日贵州网在内的媒体对赛事进行报道和转载；活动现场根据“CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动启动仪式”暨“回声嘹亮·大爱黔行—唱响平坝亿丰”为主题进行布局和广宣”，现恒创佳艺公司在平坝亿丰国际商贸城为亿丰公司组织运营了“2018CCTV《回声嘹亮》贵州选手选拔活动暨回声嘹亮·大爱黔行助推贫困攻坚启动仪式”，客观上对平坝亿丰国际商贸城进行了宣传，亿丰公司应当向恒创佳艺公司支付相应费用，但因恒创佳艺公司实际组织运营的活动主题与双方在《合作协议》中约定的活动主题不符且恒创佳艺公司承诺的多彩贵州网、搜狐网等转载媒体未在发布的活动宣传新闻中提及约定主题，恒创佳艺公司称亿丰公司同意变更活动主题但其提交的证据亦不足以证实，故恒创佳艺公司提供的宣传服务存在一定瑕疵，一审法院综合双方履行合同的实际情况、过错程度等因素，兼顾合同公平原则，对恒创佳艺公司主张的合同款予以调整，确定亿丰公司向恒创佳艺公司支付的款项数额为恒创佳艺公司主张的合同款的50%，即28200元。对恒创佳艺公司主张的违约金，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：一、解除贵州恒创佳艺文化传播有限公司与安顺市平坝区亿丰置业有限公司签订的《合作协议》；二、安顺市平坝区亿丰置业有限公司于本案判决生效之日起十日内支付28200元给贵州恒创佳艺文化传播有限公司；三、驳回贵州恒创佳艺文化传播有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2330元减半收取1165元，由安顺市平坝区亿丰置业有限公司负担253元、贵州恒创佳艺文化传播有限公司负担912元。经二审审理查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为，恒创佳艺公司提供的服务是否有瑕疵。恒创佳艺公司主张双方当事人已经对活动主题进行了变更，故履行服务符合合同约定，提交的证据是微信聊天记录。微信聊天记录显示对方的名称为“天到酬勤-平坝胡总”，该主体是否为亿丰公司工作人员，是否有变更活动主题的授权，均无相关有力证据佐证，应承担举证不能的责任。况且，亿丰公司作为盈利性法人，最大程度的宣传自己是理所当然的，故一审法院基于恒创佳艺公司的证据不足，认定恒创佳艺公司提供的服务有瑕疵并无不当。同样，瑕疵履行亦为履行，亿丰公司可以减少支付部分价款，但其拒绝支付该阶段全部价款亦不应支持，一审判决较为适当。综上所述，上诉人安顺市平坝区亿丰置业有限公司、贵州恒创佳艺文化传播有限公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2835元，由安顺市平坝区亿丰置业有限公司负担505元，由贵州恒创佳艺文化传播有限公司负担2330元。本判决为终审判决。审判长  王可审判员  庞敏审判员  刘佳二〇一九年十月二十三日书记员  李萌