中华人民共和国北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0105民初54267号原告北京鑫顺融资担保有限公司，住址北京市顺义区大东路6号111-120平房。法定代表人何磊，董事长。委托代理人侯伟，男，汉族，1986年5月11日生，北京鑫顺融资担保有限公司职员，住址北京市顺义区。委托代理人荣怡，女，汉族，1994年4月8日生，北京鑫顺融资担保有限公司职员。被告HONGQINGSHAN（中文名单洪青），男，1961年6月22日生，美利坚合众国公民。原告北京鑫顺融资担保有限公司（以下简称鑫顺公司）诉被告HONGQINGSHAN（以下以中文名字相称）保证合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员文怡昊担任审判长，审判员杨静、审判员付瑞洁参加的合议庭，于2019年1月31日适用普通程序公开开庭进行了审理，书记员姚澍峥担任法庭记录。鑫顺公司的委托代理人侯伟、荣怡到庭参加了诉讼，单洪青经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。鑫顺公司诉称：2007年3月，单洪青任法定代表人的海微芯仪集成电路设备制造（北京）有限公司（以下简称海微公司）向我公司申请为其向银行的流动资金贷款提供担保，单洪青承诺在抵押海微公司机器设备的基础上，以其个人财产承担个人连带责任并向我公司提供反担保。基于上述反担保措施，我公司于2007年4月与中国建设银行股份有限公司北京顺义支行签署《保证合同》，为海微公司向该行的500万元借款进行担保。后因海微公司经营不善无力还款，2008年4月21日我公司为海微公司代偿451万元。2007年6月，单洪青任法定代表人的海微公司再次向我公司申请为其向银行的流动资金贷款提供担保，单洪青再次承诺在抵押海微公司机器设备的基础上，以其个人财产承担个人连带责任向我公司提供反担保。基于上述反担保措施，我公司于2007年9月向首创担保公司推荐该项目，委托首创担保公司同北京银行股份有限公司天竺支行（以下简称北京银行天竺支行）签署0030594号《保证合同》，为海微公司向该行的400万元借款进行保证担保，我公司以无限连带反担保形式对首创担保公司提供反担保。后因海微公司经营不善无力还款，2008年10月31日我公司为海微公司代偿360万元。2008年4月，海微公司经营出现困难，为加固债权，我公司与单洪青就前述900万元借款再次签署个人连带责任书，约定单洪青以其个人所有的朝阳区驼房营将府家园北里125号卡布奇诺小区5号楼2单元501房屋对我公司为其担保的前述900万元债权进行反担保。2008年4月21日和2008年10月31日，我公司分两次为海微公司偿还借款811万元，后虽多次向海微公司及单洪青催讨，但对方均拒不还款。2012年，我公司先后将与海微公司的两起纠纷诉至顺义区法院。在顺义法院的调解下，单洪青代表海微公司就两笔债权分别与我公司达成(2012)顺民初字第4456号和(2012)顺民初字第4365号民事调解书，确认海微公司承担451和360万元的本金、利息、违约金和案件受理费的还款责任。但上述调解书生效后，海微公司未予以执行。为了维护我公司的合法权益，现诉至法院，请求判令1、单洪青偿还我公司为其担任法人的海微公司代偿的借款811万元；2、单洪青支付我公司违约金105万元，在编号CG1G200字第516号委托保证合同第10条有约定，在该合同中，单洪青应当承担的违约金是25万元，在编号鑫信委（2007）第1-12号委托保证合同第6条也有约定，单洪青应当承担的违约金是80万元；3、单洪青赔偿我公司利息，按照451万元为基数，以中国人民银行同期贷款利率的标准，从2008年4月21日计算至451万元实际清偿完毕之日止；按照360万元为基数，以日万分之三的标准，从2008年10月31日计算至360万元实际清偿完毕之日止。单洪青未参加庭审，亦未提交书面答辩状。经审理查明：2007年4月19日，鑫顺公司作为甲方与乙方海微公司签订合同编号鑫信委（2007）第1-12号委托保证合同，主要内容为甲方同意为乙方向中国建设银行股份有限公司北京顺义支行（以下简称建行顺义支行）以保证方式提供担保。根据乙方与建行顺义支行的借款合同，乙方借本金500万元，利率每年9.2664%，借款期自2007年4月20日至2008年4月19日。甲方愿就上述借款本金及相应的利息为乙方向贷款方提供担保。甲方的保证期间与主合同中约定借款期间相同。甲方在其保证范围内承担连带清偿责任。如乙方在借款合同约定的债务履行期届满不能履行债务的，贷款方可以要求乙方履行债务，也可以要求甲方在本合同约定的保证范围、保证期间内代为清偿。甲方在履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项、自付款之日起的利息（利率按日万分之三计算）以及甲方实现债权的费用等。同日，鑫顺公司作为甲方与乙方海微公司还签订了编号为鑫信抵（2007）第1-12号的反担保（抵押）合同，约定为保证乙方与建行顺义支行签订的借款合同项下债权，甲方作为保证人为乙方的500万元借款提供担保，根据双方签订的鑫信委（2007）第1-12号委托保证合同，为确保委托保证合同中甲方的有关权益，乙方以机械设备向甲方提供反担保，该批设备价值10664780.15元，担保范围是主借款合同项下500万元中的450万元。担保范围是主借款合同项下500万元中的450万元。乙方抵押反担保的范围包括一、委托保证合同中约定的甲方履行了保证义务所代乙方偿还的全部款项和自付款之日起的利息及其他费用、损失等；二、委托保证合同中约定乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金、损失、费用以及担保费本息等；三、实现抵押权的费用。2007年4月20日，鑫顺公司同建行顺义支行签订一份编号12301007009的保证合同，约定为确保海微公司与建行顺义支行签订的人民币资金借款合同的履行，保障债权实现，鑫顺公司愿意为海微公司与建行顺义支行所形成的债务提供连带保证责任。保障范围为债权本金500万元及利息、违约金、赔偿金和建行顺义支行实现债权而发生的费用。保证期间自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。2007年6月21日，鑫顺公司同单洪青向北京市公证处申请办理反担保（抵押）合同公证。同年6月26日，北京市公证处出具（2007）京证经字第15281号公证书，主要内容为：经查，鑫顺公司与海微公司于二〇〇七年四月十九日签订了合同编号鑫信委2007第1-12号的委托保证合同，双方约定甲方为海微公司与建行顺义支行签署的人民币资金借款合同项下的伍佰万元中的伍拾万元人民币的借款提供担保。为确保委托保证合同中甲方的合法权益，单洪青愿意以其拥有的位于北京市朝阳区将台乡驼房营将府家园北里125-2-501号的房屋产权向鑫顺公司提供抵押反担保。双方经协商一致，制订了前面的合同编号鑫信抵[2007]第1-12号反担保（抵押）合同。鑫顺公司、单洪青均依法具有签订该合同的民事权利能力和民事行为能力。至申请公证日，双方协商后同意在前面的反担保（抵押）合同各项条款基础上建立抵押担保法律关系。双方还约定了其他具体条款。兹证明鑫顺公司的法定代表人邢永富、单洪青于二〇〇七年四月十九日签订了前面的合同编号鑫信抵（2007）第1-12号反担保（抵押）合同。双方当事人的签约行为符合《人民共和国民法通则》第五十五条的规定，合同上双方当事人的签名、印鉴均属实，合同内容符合《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》的有关规定。反担保（抵押）合同自双方当事人签字、盖章后成立，抵押自依法登记之日起生效。2007年11月1日，海微公司作为甲方与乙方北京银行天竺支行签订编号0030594的借款合同，约定乙方向甲方提供短期贷款，用于补充流动资金。合同项下借款400万元人民币，借款期限自2007年11月1日至2008年10月31日。借款利率年息8.748%。按期支付利息，一次还本。双方还就违约责任、合同变更等内容进行了约定。后鑫顺公司作为甲方同乙方海微公司签订编号鑫信抵（2007）第1-32的反担保（抵押）合同一份，载明根据甲方与乙方签订的鑫信委（2007）第1-28号委托保证合同，为保证乙方同北京银行天竺支行签订的编号0030594号借款合同项下债权，甲方作为保证人为乙方的400万元借款提供担保，为确保委托保证合同中甲方的权益，现依法以价值970万元的机械设备向甲方提供抵押反担保。乙方抵押反担保的范围包括一、委托保证合同中约定的甲方履行了保证义务所代乙方偿还的全部款项和自付款之日起的利息及其他费用、损失等；二、委托保证合同中约定乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金、损失、费用以及担保费本息等；三、实现抵押权的费用。双方另就违约责任、抵押权的实现等事项进行了约定。2008年4月3日，单洪青、李迎春向首创公司、鑫顺公司出具一份个人连带责任承诺书，主要内容为：为办理海微公司向贵公司申请贷款担保900万元，经我夫妻双方共同协商，一致同意以本人一套房产向贵公司提供个人连带责任保证，若此笔贷款到期公司未能履行借款合同约定而使贵公司发生代偿，本人愿意承担个人连带偿还法律责任。后附财产清单一份及北京市朝阳区将台乡驼房营将府家园北里125幢2-501房屋的所有权证复印件。2012年鑫顺公司将海微公司以保证合同纠纷为由诉至北京市顺义区人民法院，要求海微公司支付代偿贷款本金451万元并支付利息。经法院主持调解，双方达成如下协议：一、被告海微芯仪集成电路设备制造（北京）有限公司给付原告北京市鑫顺投资担保有限公司代偿贷款本金四百五十一万元并支付利息（以四百五十一万元为基数，按日万分之三的标准，自二〇〇八年四月二十一日起计算至实际给付之日止）和违约金（以四百五十一万元本金为基数，按日万分之三的标准，自二〇〇八年四月二十一日起计算至实际给付之日止），于二〇一—年六月十一日前付清；二、案件受理费二万一千四百四十元，由被告海微芯仪集成电路设备制造（北京）有限公司负担，于二〇一二年六月十一日前支付原告北京市鑫顺投资担保有限公司。就此，北京市顺义区人民法院于2012年6月4日出具（2012）顺民初字第4456号民事调解书。另查，鑫顺公司2012年还就360万元代偿贷款向北京市顺义区人民法院起诉海微公司，双方经调解达成协议如下：一、被告海微芯仪集成电路设备制造（北京）有限公司于二〇一二年六月二十八日前支付原告北京市鑫顺投资担保有限公司三百六十万元；二、被告海微芯仪集成电路设备制造（北京）有限公司于二〇一二年六月二十八日前按照中国人民银行同期同类贷款利率支付原告北京市鑫顺投资担保有限公司上述三百六十万元自二〇〇八年十月三十一日起至二〇一二年六月二十一日止的利息。就此，北京市顺义区人民法院于2012年6月21日出具（2012）顺民初字第4365号民事调解书。庭审中，鑫顺公司还提供了进账单、借款合同、连带责任承诺书等证据，但无法提供上述证据原件。上述事实，有（2012）顺民初字第4456号民事调解书、个人连带责任承诺书、公证书、（2012）顺民初字第4365号民事调解书、当事人陈述等在案佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。按照鑫顺公司的主张，单洪青及其作为法定代表人的海微公司与鑫顺公司存在多笔经济往来。本案中海微公司向建行顺义支行借款500万元，鑫顺公司对该笔借款进行了保证，后代偿了其中超过400万元的债务；海微公司还向北京银行天竺支行借款400万元，鑫顺公司又委托其他公司对该笔债务为海微公司进行了保证，后因海微公司无法偿还借款，鑫顺公司为其偿还北京银行天竺支行360万元。但庭审中鑫顺公司表示多份证据无法提供原件，本院无法仅凭其陈述及在案证据认定鑫顺公司主张的事实。保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。其要求保证人以其一般财产向债权人履行债务、承担责任。抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该特定财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。本案中，鑫顺公司以保证合同的案由提起诉讼，其主要依据在于2008年4月3日单洪青、案外人李迎春向首创公司、鑫顺公司出具的个人连带责任承诺书，但从承诺书的内容上看，其并不符合保证的特征，特别是该承诺书还附有财产清单一份，书面载明了用于承担担保责任的财产就是单洪青名下北京市朝阳区将台乡驼房营将府家园北里125幢2-501房屋。单洪青已经明确了以其名下特定的不动产对办理海微公司向贵公司申请贷款担保900万元承担连带偿还责任。应当认为单洪青的意思表示为与鑫顺公司之间建立抵押合同的法律关系，但从在案证据来看，双方没有最终形成书面的抵押合同，也没有进行抵押登记。现鑫顺公司直接要求单洪青履行保证责任，向公司直接支付代偿的借款811万元并承担违约金和利息，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。单洪青经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告北京鑫顺融资担保有限公司的全部诉讼请求。案件受理费七万五千九百二十元，由原告北京鑫顺融资担保有限公司负担（已交纳）。公告费二千八百元，由原告北京鑫顺融资担保有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，原告北京鑫顺融资担保有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告HONGQINGSHAN可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  文怡昊审判员  杨 静审判员  付瑞洁二〇一九年十月十九日书记员  姚澍峥