江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏12民终2265号上诉人（原审被告）：泰兴市九天装饰设计工程有限公司，住所地江苏省泰兴市济川街道国庆新村七区12-14幢18号。法定代表人：刘道国，该公司执行董事。上诉人（原审被告）：刘道国，男，1967年2月12日生，汉族，住江苏省泰兴市。被上诉人（原审原告）：浙江宝骏装饰工程有限公司，住所地浙江省杭州市萧山区新塘街道五联村。法定代表人：徐敏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：符宏庆，江苏星月城律师事务所律师。上诉人泰兴市九天装饰设计工程有限公司（以下简称九天公司）、刘道国因与被上诉人浙江宝骏装饰工程有限公司（以下简称宝骏公司）承揽合同纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2018）苏1283民初6468号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。九天公司、刘道国上诉请求：一、依法撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；二、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审中上诉人之所以没有缴纳鉴定费，是因为被上诉人认可其所用的材料是3003板，而3003板根本不是铝镁锰板，其中不含镁元素。被上诉人提交给上诉人的产品合格证和质量保证书载明案涉产品为天花带材，而非铝镁锰板。上诉人提交的检验报告也载明所检测材料中不含镁元素，而双方是按合同约定的铝镁锰板的价格进行计算的。3003板和铝镁锰板的抗拉强度、价格相差很大，且屋面存在漏水、开裂和积水现象，证明被上诉人采用的不是铝镁锰板，从而表明结算的依据存在很大问题，不能作为双方结账的依据。宝骏公司二审答辩称：被上诉人提供的板材是3003板，根据相关网络宣传及行业标准，是属于铝镁锰板的一种。上诉人在本案起诉前从未提出任何质量异议，我们认为在诉讼期间提出质量问题，已超过时效。对于质量问题，一审法院在上诉人放弃鉴定的前提下，对其进行释明，其表示另案处理，现在本案再提出质量问题，是浪费资源，请求二审法院驳回上诉，维持原判。宝骏公司一审诉讼请求：1.判令九天公司立即给付价款25万元及自2016年3月1日起至实际付款之日止按年利率的24%支付违约金；2.判令刘道国对上述第一项诉讼请求负连带清偿责任。3.本案诉讼费用由九天公司、刘道国承担。一审法院认定事实：2014年8月6日，九天公司（发包人）与宝骏公司（承包人）签订《金属屋面系统工程购销材料及安装合同》一份，约定九天公司将中国医药城教育教学区邻里中心金属屋面工程发包给宝骏公司施工，承包内容为：铝镁锰屋面系统材料及安装按金属施工图承包范围内施工（包含天沟及辅材安装、穿孔底板压型钢板的安装、T型支座及隔热垫的安装、保温材料安装、屋面板的安装及屋脊、檐口泛水收边材料的安装）；承包方式为：包工包料；金属屋面安装完工日起十日内九天公司组织单项金属屋面验收，如十日内未验收，则视为验收合格，同期十日内应付至合同总额97%，质保金为合同总额3%，保修期六个月满后三日内支付；逾期付款的，每逾期一天，承担合同总价千分之二的违约金。2014年8月29日，因图纸变更，宝骏公司与九天公司协商变动了合同单价，合同其他事项未变。2014年10月8日，宝骏公司完成案涉工程施工，向九天公司提供工作联系函一份，载明工程量合计705239元，已支付200000元。2014年10月9日，九天公司、刘道国在上述工作联系函下方盖章确认：“工程量属实，工程验收合格后按实计算”。同日，宝骏公司退场。2015年9月24日，刘道国出具还款计划一份，载明：“泰州医药城邻里中心金属屋面工程款总计柒拾万元，已付叁拾伍万元，下余叁拾伍万元，总包单位在2015年十二月审计通过后，我们在2016年二月五日-六日付清余款。”后九天公司于2015年年底支付宝骏公司10万元，余25万元未付。宝骏公司诉至一审法院。一审法院另查明，九天公司系一人有限责任公司，刘道国为该公司自然人股东，目前九天公司为吊销状态。一审审理过程中，各方对案涉工程宝骏公司使用的屋面板和收边板是否是合同及报价单所约定的铝镁锰材材质持有争议，宝骏公司自认该公司使用的是3003板材，并主张3003板材属于铝镁锰板材。九天公司、刘道国则主张3003板材不属于铝镁锰板材，宝骏公司使用的板材中不含镁。一审审理中，九天公司、刘道国提出司法鉴定申请，要求对案涉工程中屋面板和收边板是否是铝镁锰材质面板进行鉴定。一审法院启动鉴定程序后，因九天公司、刘道国逾期未交纳鉴定费，致鉴定程序终止。经一审法院释明，九天公司、刘道国表示，其保留另行起诉要求宝骏公司赔偿因材质不符约定问题给九天公司、刘道国导致的损失的权利。一审法院认为，定作人应当按照约定的数额和期限向定作人支付报酬。本案宝骏公司承接九天公司发包的金属屋面工程，双方间依法形成承揽合同法律关系。九天公司拖欠宝骏公司工程价款25万元，有其法定代表人出具的还款计划证明，欠款事实予以确认。现还款计划约定的还款期限早已届满，九天公司应依约向宝骏公司支付余款25万元。关于九天公司抗辩的宝骏公司使用的工程材料不符合约定要求赔偿的问题，该主张系与宝骏公司主张报酬请求不同的独立请求，经一审法院释明，九天公司表示将保留另行起诉要求宝骏公司赔偿损失的权利，故本案中对此不予理涉。关于逾期付款违约金。九天公司未按约结清工程价款，依约应承担相应违约责任。虽然刘道国2015年9月24日出具的还款计划对合同约定的付款期限作出了变更，但在双方未重新明确变更违约责任的情况下，付款期限的变更并不能影响双方合同关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。关于逾期付款违约金标准，合同约定为：“每逾期一天，承担合同总价千分之二的违约金”，该标准显然过高，现宝骏公司诉讼请求主动调整为年利率24%，予以照准。综上，九天公司应自2016年2月7日起按照年利率24%标准支付未付工程价款的逾期付款违约金。关于刘道国是否应承担还款责任的问题。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，九天公司为一人有限责任公司，刘道国为该公司自然人股东。九天公司、刘道国未能举证证明九天公司的财产独立于股东刘道国自己的财产，故刘道国依法应当对九天公司的案涉债务承担连带责任。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条、《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决：一、九天公司于判决生效后十日内支付宝骏公司25万元，并按照年利率24%标准支付上述款项自2016年2月7日起至实际支付之日止的逾期付款违约金；二、刘道国对第一项之给付义务承担连带责任；三、驳回宝骏公司的其他诉讼请求。案件受理费5050元，由九天公司、刘道国连带负担。二审中九天公司、刘道国提交以下证据：一、微信截图一张，证明宝骏公司认可案涉板材就是3003板，不需要鉴定；二、照片四张，证明因板材和施工质量问题，导致板材出现断裂，同时证明一审中提交鉴定的板材就是来自现场的屋面板；三、网络截图打印件一份，证明铝镁锰板不包括3003板。宝骏公司质证认为，对证据一的真实性无异议，但该证据中并未提及3003板不是铝镁锰板；对证据二，不能确认该照片是否来源于被上诉人所承揽的屋面，从该图片看也不能证明板材和施工存在质量问题；对证据三的证明目的不予确认，我们从网络搜到3003板是铝镁锰板。宝骏公司二审中未提交新证据。对九天公司、刘道国二审提交的证据，本院认定如下：对证据一的真实性予以确认，但该份证据仅表明双方认可系3003板材，但不能证明案涉板材非铝镁锰板材；对证据二，因无法判断该份证据是否来源于案涉工程，故对其证明目的不予认可；对证据三，该证据来源于网络资料，且与被上诉人一审中提交的网络资料矛盾，故对其证明目的不予认可。本院经审理，对原审法院认定的事实予以确认。本案争议焦点为：一、案涉板材质量是否符合双方合同约定；二、双方之间的还款计划能否作为本案认定剩余价款的依据。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中被上诉人向上诉人主张剩余款项，并提交还款计划等予以证明，上诉人对出具该计划的事实无异议，故其应当按照计划内容给付被上诉人相应款项。上诉人上诉认为案涉板材质量不符合约定，但所举证据均不能达到其证明目的，且在一审中放弃申请鉴定的权利。同时案涉合同约定，“金属屋面安装完工日起十日内甲方组织单项金属屋面验收，如十日内未验收，则视为验收合格”，现上诉人未能提交证据证明其在屋面工程完工后十日内组织验收，故根据合同约定，亦应认定验收合格，加之案涉工程完工后近一年时上诉人仍向被上诉人出具还款计划且未就工程质量提出异议，应当认定案涉板材质量符合约定。综上，九天公司、刘道国的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费5050元，由泰兴市九天装饰设计工程有限公司、刘道国负担。本判决为终审判决。审判长  冯金严审判员  钱 晖审判员  朱希懋二〇一九年十月二十四日书记员  蒋思恬