浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终3990号上诉人：苍南县醉心潮麻辣烫钱库加盟店，住所地：苍南县钱库镇兴中北路7-9号，统一社会信用代码：92330327MA2CNXTNX3。法定代表人：何金成。委托诉讼代理人：赵嘉炳，浙江泽瓯律师事务所律师。被上诉人：胡万定，男，1958年8月21日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：黄昌明，苍南县求是法律服务所法律工作者。上诉人苍南县醉心潮麻辣烫钱库加盟店（以下简称醉心潮钱库加盟店）因与被上诉人胡万定提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省苍南县人民法院（2019）浙0327民初3015号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月13日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因没有应该开庭审理的新的事实、证据和理由，故不开庭审理了本案，现已审理终结。醉心潮钱库加盟店上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。醉心潮钱库加盟店与胡万定不存在雇佣劳动关系。双方原本不认识，醉心潮钱库加盟店的装修工程承包给案外人陈敬仗，胡万定是陈敬仗为了完成工程叫来帮忙的，工资也是陈敬仗支付。所以胡万定是为陈敬仗承包醉心潮钱库加盟店的工程实施的劳务行为，陈敬仗才是胡万定雇佣关系中的雇佣人。一审法院在没有查明相关法律关系的情况下径直作出一审判决，显然违背事实与法律依据，判决错误。二、胡万定在劳务的过程中有重大过失，应该承担事故的主要责任，一审判决只确定他承担30%的责任不合常理，有失公平，且没有事实依据。胡万定在醉心潮钱库加盟店中从事粗工事务前，本身已经从事水泥工或者粗工多年，应该经验丰富，能预见各种可能发生的安全隐患。在胡万定拉固定水平线用的铁钉时，应该预见到尼龙材质的水平线可能会回弹。但是胡万定一时偷懒图方便，直接用手用力强行拽扯，完全没有注意到尼龙材质的水平线可能会回弹的特殊情况，导致水平线另一头铁钉回弹直射眼睛，造成胡万定受伤的事故。所以胡万定应当预见而没有预见伤害结果的发生，对自己的受伤应当承担绝大部分的责任。而醉心潮钱库加盟店业主本身并非泥水工、粗工，对泥水工、粗工的事务不了解，不如胡万定有经验。要求毫无经验的醉心潮钱库加盟店业主去要求或者教育经验丰富的胡万定，显然不符逻辑。三、一审判决认定的赔偿金额依据不合理。1、一审判决认定胡万定误工期180天、误工费24196.43元错误。胡万定出生于1958年8月21日，2018年3月25日受伤，差5个月就年满60周岁。虽然胡万定的误工期鉴定为180天，但180天全部认定显然已经超过法定退休年龄，超出部分计算误工费存在错误。2、一审判决认定胡万定残疾赔偿金103922元错误。胡万定受伤前居住在苍南县，根据2016年苍南县龙港镇城市总体规划修改的公示，龙港镇希贤村是龙港镇辖下的农业自然村。该村村民均还有土地承包经营，均能够享受农村的各种福利政策，并非一审法院认定的镇乡结合部。因此胡万定的残疾赔偿金应以农村居民可支配收入作为计算标准。胡万定辩称：一审判决认定事实清楚、证据充分。胡万定是替醉心潮钱库加盟店工作，工资都由醉心潮钱库加盟店业主支付。醉心潮钱库加盟店认为胡万定有重大过失不正确，本案是意外事故。醉心潮钱库加盟店主张一审认定的赔偿存在诸多不合理没有道理，胡万定认为一审认定的赔偿比较合理。胡万定不属于年满60周岁的退休人员。胡万定居住地属于新型社区，残疾赔偿金适用城镇标准正确。一审判决认定事实清楚，程序正确，请求维持。胡万定向一审法院起诉请求：醉心潮钱库加盟店赔偿胡万定医药费30392元（已付15000元）、误工费27000元、护理费9000元、差旅费3000元、住院伙食补助费900元、营养费2250元、残疾赔偿金103922元、精神抚慰金2000元、鉴定费2600元，共计166064元。一审法院认定事实：醉心潮钱库加盟店因装修事项雇佣陈敬仗，并与陈敬仗约定由其叫人施工，粗工工资每天200元。陈敬仗遂邀请胡万定作为粗工一同施工。2018年3月25日，胡万定在工作过程中因拉水平线另一头固定水平线铁钉用的铁钉时受伤，被送往温州医科大学附属眼视光医院住院治疗14天。后又于2018年11月5日至11月8日在温州医科大学附属眼视光医院住院治疗4天。2019年1月7日，温州天正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为：被鉴定人胡万定系外伤致左眼角巩膜穿通伤（伴色素嵌顿）、左眼前房积血、左眼玻璃体积血、左眼睫状体脱离、左眼孔源性视网膜脱离、左眼脉络脱离。评定为十级伤残。其损伤后的误工期限评定为180日，护理期限评定为45日，营养期限评定为45日（以上期限自受伤之日起计算，包括二次住院的误工、护理、营养）。为此，胡万定支付了鉴定费2600元。另查明，胡万定户籍登记在苍南县，系家庭户。醉心潮钱库加盟店系个体工商户，经营者为何金成。事故发生后，醉心潮钱库加盟店支付胡万定15000元。2017年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资61099元，私营单位建筑业就业人员年平均工资49065元，居民服务、修理和其他服务业私营单位在岗职工年平均工资为40210元。2018年浙江省城镇居民人均可支配收入55574元。关于胡万定的赔偿金额，一审法院经审理确定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的发票，结合病历、用药清单、出院记录、医疗证明书，胡万定主张医药费30392元在合理范围内，予以支持。2、误工费，胡万定在涉案事故发生时未满六十周岁，且已提供证据证明在事故发生前一直从事有偿劳动，故对胡万定要求赔偿误工费的诉请，依法予以支持。结合鉴定机构出具的意见，确定误工期限为180天。因胡万定不能证明其收入情况，故相关赔偿标准参照2017浙江省私营单位建筑业就业人员年平均工资49065元，确定为49065元÷365天×180天=24196.43元。3、护理费，参照鉴定机构出具的意见，确定护理期限为45日。由于胡万定没有提供证据证明护理人员的收入状况，对胡万定住院期间18天的护理费用，可按我省全社会单位在岗职工上一年度平均工资61099元计算，非住院期间的27天可按居民服务业年平均工资40210元计算，以上费用确定为61099元÷365天×18天+40210元÷365天×（45天-18天）=5987.53元；4、营养费，根据鉴定结论，胡万定的营养期限为45天，结合审判实践以30元/日的标准，胡万定的营养费确定为1350元；5、住院伙食补助费，胡万定住院18日并参照受诉法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助30元/天的标准，确认住院伙食补助费为540元；6、交通费，结合胡万定的就医地点、时间、次数等情况，酌定交通费为2500元。7、残疾赔偿金，胡万定一直居住在苍南县属镇乡结合部，应属城镇范畴，故可以按法庭辩论终结上一年即2018年城镇居民可支配收入即55574元/年标准计算其残疾赔偿金，胡万定的伤残等级为十级，赔偿系数确定为10%，赔偿年限为20年，胡万定主张残疾赔偿金为103922元尚属合理，予以支持。8、鉴定费，根据鉴定机构出具的收据，确定为2600元。9、精神抚慰金：结合胡万定的伤残等级及事故发生等因素，胡万定主张精神抚慰金2000元予以支持。综上，胡万定各项合理损失共计173487.96元。对于胡万定不合理项目和金额过高部分等其他诉讼请求，法院不予支持。一审法院认为，关于胡万定与醉心潮钱库加盟店之间是否存在提供劳务关系。本案中，虽胡万定并非由醉心潮钱库加盟店直接联系为其干活，事前双方也未就劳务支付方式进行约定，但在之后胡万定实际为醉心潮钱库加盟店提供了劳务，醉心潮钱库加盟店庭审中亦予以了认可，符合劳务关系的构成要件。故胡万定与醉心潮钱库加盟店之间存在劳务关系。胡万定在为醉心潮钱库加盟店提供劳务过程中受伤，其合法权益应予以保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。胡万定为成年人，自述职业为泥水工，在事故发生前已经从事过一定时间的泥水工作，应当具有一定的经验。但本案中，胡万定未尽到安全注意义务，在拉固定水平线铁钉用的铁钉时受伤，应承担一定责任。醉心潮钱库加盟店作为接受劳务一方，未对胡万定进行必要安全教育，也未告知相关安全注意事项，对本案事故的发生应当承担主要责任。结合本案事实，酌定由胡万定自身承担30%的责任，由醉心潮钱库加盟店承担70%的责任。结合双方责任，醉心潮钱库加盟店应承担70%责任，即应赔偿胡万定121441.57元。由于醉心潮钱库加盟店已支付给胡万定15000元，醉心潮钱库加盟店还需赔偿胡万定106441.57元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：一、醉心潮钱库加盟店于判决生效后十日内赔偿胡万定各项损失106441.57元；二、驳回胡万定的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3621元，减半收取1810.5元，由胡万定负担596.5元，由醉心潮钱库加盟店负担1214元。二审期间，胡万定没有提供新证据。醉心潮钱库加盟店提供证据如下：关于苍南龙港镇城市总体规划修改的公示，证明胡万定居住地属于农村，赔偿应该按照农村标准计算。胡万定质证认为，胡万定居住地是龙港镇规划的一块新型的社区，现在已经变成市。本院认为，该证据真实性、合法性双方均无异议，但确定残疾赔偿金的标准适用不仅考察居住地点，更多考察工作收入情况，故该证据不足以证明胡万定应当适用农村标准，与本案关联性不足，不予确认。本院审核当事人在一审程序中提出的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，本案室内装修的报酬计算方式，是按实际出工人数和出工天数，工作过程中由醉心潮钱库加盟店负责计工和现场管理，完工后进行结算。醉心潮钱库加盟店主张胡万定与陈敬仗之间可能存在抽成，但未能举证证明。故一审认定胡万定与醉心潮钱库加盟店之间系雇佣关系认定正确，本院予以维持。醉心潮钱库加盟店认为胡万定的雇主是陈敬仗证据不足，本院不予采信。关于责任比例。胡万定受伤自身确实存在过错，一审法院据此判决由胡万定自负30%的责任并无不当，本院予以维持。醉心潮钱库加盟店上诉主张由胡万定自负主要赔偿责任，不符合法律关于雇佣关系中损害责任赔偿的规定，本院不予支持。关于胡万定的残疾赔偿金。胡万定长期居住在苍南并从事装修装饰工作，其收入不来源于农业生产，一审法院认定其残疾赔偿金适用城镇标准并无不当，本院予以维持。胡万定系在工作中受伤，且没有证据表明其年满六十岁将停止工作。故一审法院以鉴定评定的误工期计算误工费并无不当，本院予以维持。醉心潮钱库加盟店关于残疾赔偿金和误工费的上诉请求于法无据，本院不予采信。综上，醉心潮钱库加盟店的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1535元，由苍南县醉心潮麻辣烫钱库加盟店负担。本判决为终审判决。审判长  邓习军审判员  吴跃玲审判员  张元华二〇一九年十月十五日法官助理丁虹书记员江佳颖