河南省南乐县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0923民初2706号原告：河南青源天仁生物技术有限公司，住所南乐县城东环路北段西侧，统一社会信用代码：91410923397252002U。法定代表人：石岩，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙建运，河南长庚律师事务所律师。被告：河南龙都天仁生物材料有限公司，住所南乐县城东环路北段西侧，统一社会信用代码：914109230768357333。法定代表人：阮刘文，该公司董事长。委托诉讼代理人：常占友，河南董彦军律师事务所律师。原告河南青源天仁生物技术有限公司（以下简称青源公司）与被告河南龙都天仁生物材料有限公司（以下简称龙都公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月4日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告青源公司委托诉讼代理人孙建运、被告龙都公司委托诉讼代理人常占友均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青源公司诉称，被告龙都公司因生产需要于2015年6月29日向原告青源公司借款1700000元，并向原告出具借据，约定2015年7月25日前还清，逾期则按照日息0.04%计算利息。后被告又于2016年4月18日向原告借款1000000元，约定2016年4月28日前归还，按照日息0.033%计算利息。借款到期后，原告多次与被告协商偿还款项事宜，被告先后以不同方式向原告还款，截至2019年6月30日尚欠原告借款本金763569.53元、利息100180.32元。被告的行为给原告造成重大经济损失，为维护自身的合法权益，诉至贵院，请求依法判令被告偿还原告借款本金763569.53元及利息（利息按照日利率0.04%自2015年7月26日计算至付清之日止），本案与诉讼相关费用由被告承担。被告龙都公司辩称，一、双方2016年4月18日的借款1000000元本息已经偿还完毕，被告同意原告的计算方式。二、2015年6月29日借款1700000元，因2017年原被告及第三方河南谷润聚合物有限公司签署《资金和材料往来等事项的重组共同确认协议》（以下简称重组协议），该协议经过三方签署及确认，系合法有效具有约束力的协议，并就资金和材料的相关款项做出了明确的约定，涉案的1700000元原被告做出的约定为：其中700000元用于被告为原告购买设备，原告所称2016年1月31日还款金额700000元就是被告为原告购买设备的资金，下余的1000000元双方签订《关于农用降解地膜技术转让等事项的合作备忘录》（以下简称合作备忘录），作为转让款予以抵消，在重组协议中原告并未提起任何利息问题，并以实际行动表明被告放弃约定利息。2018年7月25日双方签署《关于农用降解地膜技术转让等事项的合作备忘录》说明（以下简称合作备忘录说明），虽然双方确认备忘录无效，但其为合法有效的合同，不符合《合同法》第五十二条规定合同无效的情形，可见双方并没有协商合同无效的权利，只有协商解除的权利，该合作备忘录说明的实际性质为解除合作备忘录，实际上在双方签署合作备忘录后被告已经履行了部分义务，将部分吹膜机交付给原告，双方在未接触合作备忘录期间，原被告根据重组协议双方之间并没有借贷关系。另补充：2015年6月29日借款170万元中的100万元的性质已不属于民间借贷，而是技术转让的转让款，被告偿还的778440.2元为合同解除后返还的转让款，故依据被告给原告的还款记录得出结论为，被告尚欠原告金额为221559.8元。综上所述，被告认为，根据双方签署的重组协议及合作备忘录，双方在合作备忘录之前借贷关系已归于消灭，且原告已依据重组协议用实际行动证明其已经放弃利息。原告青源公司就其诉讼主张提供的证据有：1.2016年4月18日借据（复印件）及中原银行转款凭证各一份，2016年6月2日、7月4日还款凭证两份，证明2016年4月18日被告向原告借款100万元，原告以转账的方式将该借款支付给被告，双方约定于2016年4月28日前归还，日息以0.033%计算，借款逾期后，2016年6月2日、7月4日被告分别偿还70万元、30万元，下余借款本息于2018年4月18日还清。2.2015年6月29日借据（复印件）、中国建设银行单位客户专用回单各一份，2018年4月18日、8月6日中国建设银行单位客户专用回单两份，证明2015年6月29日被告向原告借款170万元，原告当日汇款至被告账户内，借款后于2016年1月31日被告为原告购买设备抵款70万元，2018年4月18日偿还30万元（其中的21559.8元用于偿还2016年4月18日100万元的借款本息），2018年8月6日偿还500000元，下欠借款本金762640.38元及2018年8月7日以后的利息。3.借款170万元及100万元利息计算表一份。证明被告还清2016年4月18日借款1000000元本息及2015年6月29日借款1700000元的还款情况；4.《关于农用降解地膜技术转让等事项的合作备忘录》、《关于农用降解地膜技术转让等事项的合作备忘录》说明各一份，证明虽然原被告对农用降解地膜技术转让进行过协商，也达成了备忘录，但是该备忘录自始未生效，双方均未履行，不存在被告欠原告的借款转化为支付地膜技术转让款的事实，被告仍应自借款之初按约定支付原告借款本息。因该合作备忘录第4、5、6条均附加有生效条件。被告龙都公司就其答辩提供的证据有：《资金和材料往来等事项的重组共同确认协议》复印件一份，证明借款170万元中70万元已在该协议中抵消，100万元依据《关于农用降解地膜技术转让等事项的合作备忘录》转为地膜技术转让款。审理中，原告对被告提供的证据及被告对原告提供的证据1、2、4均无异议，本院依法予以确认，可作为定案依据，被告对原告提供的证据3中对于100万元借款还款数额及计算利息的方式无异议，对170万元还款数额无异议，但主张其中1000000元性质为转让款，被告认为不应支付利息。依据上述有效证据，经庭审本院可确认如下事实：2015年6月29日，被告龙都公司向原告青源公司借款1700000元，约定2015年7月25日前还清，逾期则按照日息0.04%计息，并向原告出具内容为“借据今借河南清源天仁生物技术有限公司人民币壹佰柒拾万元整（1700000元），此款于2015年7月25日前还至清源天仁账户，逾期以日息0.04%计息。借款请汇至如下账户：户名：河南龙都天仁生物材料有限公司开户行：中原银行南乐支行账号：6012400016000000062940河南龙都天仁生物材料有限公司2015年6月29日”字样的借据一支，并加盖龙都公司印章。借款当日原告通过中国建设银行将借款1700000元转账支付被告账号内。2016年4月18日被告龙都公司向原告青源公司借款1000000元，约定2016年4月28日前偿还，利息按日息0.033%计算，并向原告出具内容为“借条河南青源天仁生物技术有限公司：现向贵司借款人民币壹百万元整（￥1000000.00元），于2016年4月28日前归还，日息以0.033%计算。请汇入如下账号：河南龙都天仁生物材料有限公司开户行：中原银行南乐支行账号：6012400016000000062940河南龙都天仁生物材料有限公司2016年4月18日”字样的借据一支，并加盖龙都公司印章。借款到期后，2016年6月2日、7月4日被告分别偿还原告700000元、300000元，双方均认可系偿还1000000元借款本息，下欠借款本息21559.8元在被告于2018年4月18日偿还原告（1700000元借款本息）300000元中扣除。2016年1月31日被告为原告购买设备抵款700000元，2018年4月18日、8月6日被告分别向原告转款300000元、500000元。2019年7月4日原告起诉来院，请求依法判令被告偿还原告借款本金763569.53元及利息（利息按照日利率0.04%自2015年7月26日计算至付清之日止），本案与诉讼相关费用由被告承担。庭审中原告变更诉讼请求为：判令被告偿还原告借款本金762640.38元及利息（利息自2018年8月6日起按照双方约定的日利率0.04%计算至付清之日止），诉讼费用由被告承担。另查明，2015年11月25日，原告（乙方）与被告（甲方）签订合作备忘录一份，载明主要内容为：双方商定本技术转让的总价格为人民币叁佰万元，其中壹百万元用已发生的甲方向乙方借款壹百柒拾万元中的壹佰万元相抵；剩余部分在乙方通过产品销售或第二期发改委项目补贴等方式交付。甲方：河南龙都天仁生物材料有限公司代表人：夏建平及加盖龙都公司印章，乙方：河南青源天仁生物技术有限公司及加盖青源公司印章。2017年月日，原告（青源天仁）、被告（龙都天仁）与河南谷润聚合物有限公司（以下简称谷润聚合物）签订资金和材料往来等事项的重组共同确认协议一份，载明主要内容为：因各相关方存在长期的资金、原料及其它方面的往来关系，且往来情况长期未进行结算，经各方对往来事项的审核和确认，对所发生的往来关系、往来金额重组确认如下：第二条：青源天仁与龙都天仁：（一）2015年6月29日，龙都天仁向青源天仁借款1700000元，其中1000000元根据《合作备忘录》转为地膜技术转让款，剩余700000元龙都天仁已分别为青源天仁购置南京杰亚挤出设备有限公司设备198000元和429000元合计6270000元，青源天仁借款73000元。青源天仁、龙都天仁、谷润公司均在该协议中加盖公司印章。2018年7月25日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《关于农用降解地膜技术转让等事项的合作备忘录》说明一份，载明内容为：甲乙双方于2015年11月25日签订的《关于农用降解地膜技术转让等事项的合作备忘录》，因种种原因，双方并未履行，甲乙双方再次确认该备忘录无效。原被告分别在乙方和甲方处加盖公司印章。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告龙都公司两次分别向原告借款1700000元、1000000元，并约定日息分别为0.04%、0.033%，有原告提供的借据、转账凭证及中国建设银行单位客户专用回单为证，且庭审中被告予以认可，事实清楚，证据充分，双方形成合法的民间借贷关系。庭审中被告对原告提供的借款170万元及100万元利息计算表中载明借款1000000元还款数额、计算利息方式及借款1700000元的还款数额均无异议。本案的争议焦点是原告所诉借款1700000元中1000000元是否转为地膜技术转让款。被告依据双方于2015年11月25日签订的《合作备忘录》及2017年原被告与谷润公司签订的资金和材料往来等事项的重组共同确认协议，主张借款1700000元中的1000000元已转为地膜技术转让款，经庭审查明，2018年7月25日原被告签订《合作备忘录说明》，载明“双方于2015年11月25日签订的《合作备忘录》，因种种原因，双方并未履行，并再次确认该备忘录无效。”系本案青源公司与龙都公司的最终真实意思表示,内容合法有效,对协议签订各方均具有约束力,本案双方签订《合作备忘录》只具有意向性，并未实际履行，该1000000元借款仍属借贷法律关系，故被告的上述主张不能成立，本院不予采信。经本院审查，庭审中原被告均认可2016年1月31日被告为原告购买设备抵款700000元，2018年4月18日被告实际给付原告278440.2元（其中21559.80元偿还借款1000000元，300000元-21559.80元），2018年8月6日给付原告500000元。因双方未约定还款顺序，根据法律关于先还利息后还本的规定及双方约定（此款于2015年7月25日前还至青源天仁账户，逾期以日息0.04%计算），经本庭核算，截止2016年1月31日借款本金1700000元自2015年7月26日起按双方约定日息0.04%计算利息为129200元（1700000元×0.04%×190天），从被告给付的700000元减除后，下余570800应折抵本金，故借款本金为1129200元。截止2018年4月18日借款本金为1129200元自2016年2月1日起按双方约定日息0.04%计算利息为364957.44元（1129200元×0.04%×808天），被告给付的278440.2元折抵利息后，仍下欠利息86517.24元，借款本金仍为1129200元。截止2018年8月6日借款本金为1129200元自2018年4月19日起按双方约定日息0.04%计算利息为49684.8元（1129200元×0.04%×110天）及上段下欠利息86517.24元，从原告给付的500000元中减除后，下欠363797.96元应折抵本金，故借款本金为765402.04元(1129200元-363797.96元)。原告仅向本院请求被告偿还借款本金762640.38元及利息，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条的规定，判决如下：被告河南龙都天仁生物材料有限公司于本判决生效后十日内偿还原告河南青源天仁生物技术有限公司借款本金762640.38元及利息（利息自2018年8月7日起按日息0.04%计算至被告付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付1.迟延履行期间的债务利息。案件受理费12438元，由被告河南龙都天仁生物材料有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审 判 长  袁国栋审 判 员  程尽华人民陪审员  张胜营二〇一九年十月二十五日书 记 员  周一岁