成都市温江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0115刑初373号 公诉机关成都市温江区人民检察院。 被告人杨忠，男，1991年8月10日出生于四川省营山县，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地：四川省营山县。暂住成都市温江区。2018年10月13日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年11月16日成都市温江区人民检察院以其涉嫌非法经营罪批准逮捕，同日由成都市公安局温江区分局执行。现羁押于成都市温江区看守所。 辩护人王金前，四川素文律师事务所律师。 被告人王蕾，男，1976年8月17日出生于吉林省农安县，汉族，专科毕业，个体户，户籍所在地：吉林省农安县。暂住成都市温江区。2018年10月13日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年11月16日成都市温江区人民检察院以其涉嫌非法经营罪批准逮捕，同日由成都市公安局温江区分局执行。现羁押于成都市温江区看守所。 辩护人赵军，四川腾誉律师事务所律师。 被告人曲红杨，男，1992年2月18日出生于河南省兰考县，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地：河南省兰考县，暂住成都市温江区。2018年10月13日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年11月16日成都市温江区人民检察院以其涉嫌非法经营罪批准逮捕，同日由成都市公安局温江区分局执行。现羁押于成都市温江区看守所。 成都市温江区人民检察院以成温检公诉刑诉〔2019〕354号起诉书指控被告人杨忠、王蕾、曲红杨犯非法经营罪，于2019年7月15日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院经审查认为本案不符合简易程序审理条件，依法适用普通程序并组成合议庭于2019年10月22日、29日公开开庭审理了本案。成都市温江区人民检察院指派检察员徐秉超出庭支持公诉，被告人杨忠及其辩护人王金前、被告人王蕾及其辩护人赵军、被告人曲红杨到庭参加了诉讼。现已审理终结。 成都市温江区人民检察院指控称：2017年以来，被告人杨忠、王蕾、曲红杨均未取得烟草专卖行政主管部门许可，而通过微信联系、收付款的方式买卖ＥＳＳＥ、Ｍａｒｌｂｏｒｏ、ＣＡＭＥＬ等品牌的走私卷烟、出口倒流国产卷烟等。被告人曲红杨向他人购买后部分销售给被告人王蕾，被告人王蕾在曲红杨之外还向他人购买部分后销售给被告人杨忠，三人还在成都市温江区柳南一路等处通过摆摊的方式销售。 截止2018年10月12日，被告人王蕾共计向被告人曲红杨购买价值人民币111402元的卷烟，被告人杨忠共计向被告人王蕾购买价值人民币432228.50元的卷烟后销售。其中，被告人杨忠销售给赵某价值人民币14678.50元的卷烟。 2018年10月12日，成都市公安局温江区分局民警和成都市温江区烟草专卖局工作人员在该区“榕树岭”小区抓获被告人王蕾、曲红杨，王蕾配合民警等人在该区柳浪湾街x号院内x单元旁被告人杨忠库房处将其挡获，并在上述地址及该区“海峡新城”小区王蕾住所查获卷烟共计581.9条依法予以扣押。其中，杨忠、王蕾所有的卷烟均系其交易后尚未销售部分；曲红杨被查获的卷烟共计94.1条，经鉴定，价值人民币31053元。经鉴定，王蕾被查获卷烟中价值人民币3500元的“钓鱼台”牌卷烟系假冒伪劣卷烟，杨忠被查获的卷烟中共计价值人民币6538元的“南京”、“钻石”等7个品牌系假冒伪劣卷烟。 为支持上述指控事实，成都市温江区人民检察院当庭出示了物证、书证、检查笔录、视听资料、鉴定意见、证人证言、被告人的供述和辩解等证据予以证实。并认为，被告人杨忠、王蕾、曲红杨未经烟草专卖行政主管部门许可，无许可证而批发、零售卷烟，扰乱市场秩序，其中杨忠、王蕾情节特别严重，曲红杨情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人杨忠、王蕾、曲红杨归案后，如实供述罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条三款之规定处罚。被告人王蕾归案后协助抓捕其他犯罪嫌疑人，是立功，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定处罚。 被告人杨忠对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并认罪。 被告人杨忠辩护人提出以下主要辩护意见：被告人杨忠自愿认罪，如实供述；无犯罪前科，系初犯；家庭比较困难，是家庭的主要经济来源，望酌情考虑；杨忠是在被告人王蕾的教唆下从事销售烟草，其烟草来源也是被告人王蕾提供的，望法庭在量刑的对此情节进行考虑。综上，建议从轻处罚。并当庭提交家庭情况证明和残疾证复印件各一份，证明被告人杨忠家庭困难。 被告人王蕾对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并认罪。 被告人王蕾辩护人提出以下主要辩护意见：被告人王蕾无犯罪前科，归案后如实供述，且当庭认罪；有立功情节；人身危险小，部分卷烟已收缴；综上，建议从轻处罚。并当庭提交情况说明一份，证明被告人王蕾的家庭经济情况。 被告人曲红杨起诉书指控的事实及罪名均无异议，并认罪。 经审理查明，2017年以来，被告人杨忠、王蕾、曲红杨均未取得烟草专卖行政主管部门许可，而通过微信联系、收付款的方式买卖ＥＳＳＥ、Ｍａｒｌｂｏｒｏ、ＣＡＭＥＬ等品牌的走私卷烟、出口倒流国产卷烟等。被告人曲红杨向他人购买后部分销售给被告人王蕾，被告人王蕾在曲红杨之外还向他人购买部分后销售给被告人杨忠，三人还在成都市温江区柳南一路等处通过摆摊的方式销售。 截止2018年10月12日，被告人王蕾共计向被告人曲红杨购买价值人民币111402元的卷烟，被告人杨忠共计向被告人王蕾购买价值人民币432228.50元的卷烟后销售。其中，被告人杨忠销售给赵某价值人民币14678.50元的卷烟。 2018年10月12日，成都市公安局温江区分局民警和成都市温江区烟草专卖局工作人员在该区“榕树岭”小区抓获被告人王蕾、曲红杨，王蕾配合民警等人在该区柳浪湾街x号院内x单元旁被告人杨忠库房处将其挡获，并在上述地址及该区“海峡新城”小区王蕾住所查获卷烟共计581.9条依法予以扣押。其中，杨忠、王蕾所有的卷烟均系其交易后尚未销售部分；曲红杨被查获的卷烟共计94.1条，经鉴定，价值人民币31053元。经鉴定，王蕾被查获卷烟中价值人民币3500元的“钓鱼台”牌卷烟系假冒伪劣卷烟，杨忠被查获的卷烟中共计价值人民币6538元的“南京”、“钻石”等7个品牌系假冒伪劣卷烟。 另查明，被告人杨忠的苹果手机1部、被告人王蕾的苹果手机2部（黑色和金色各1部）、ｋｉｎｇｓｕｎ牌手机1部、被告人曲红杨的苹果手机1部、华为手机1部，已扣押于公安机关；被告人王蕾处查获的川Ａ×××××吉利美日牌越野车1辆，由公安机关委托成都市温江区烟草专卖局保管。上述被查获和扣押的物品中，用于作案的工具有被告人杨忠的苹果手机、被告人王蕾的黑色苹果手机、曲红杨的华为手机。 上述事实，有经庭审质证的受案登记表、立案决定书、到案经过，成都市温江区烟草专卖局举报记录表、立案报告表、检查（勘验）笔录、证据先行登记保存批准书、通知书、物品清单，抽样取证物品清单、证据复制（提取）单、涉案烟草专卖品核价表、案件移送函、涉嫌犯罪案件移送呈报审批表、移送财物清单，烟草专卖零售许可证查询情况说明，涉案物品委托保管函，证人蒋某、张某、范某、赵某的证言，检查笔录、辨认笔录及照片说明，扣押决定书及扣押清单，四川省烟草专卖局价格证明、四川省烟草质量监督检测站检验报告、鉴定意见通知书、被告人杨忠、王蕾、曲红杨的供述及其身份信息证明等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人杨忠、王蕾、曲红杨未经烟草专卖行政主管部门许可，无许可证而批发、零售卷烟，扰乱市场秩序，其中杨忠、王蕾情节特别严重，曲红杨情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法惩罚。被告人杨忠、王蕾、曲红杨归案后，如实供述罪行，依法从轻处罚。被告人王蕾归案后协助抓捕其他犯罪嫌疑人，是立功，依法减轻处罚。成都市温江区人民检察院指控被告人杨忠、王蕾、曲红杨犯非法经营罪的犯罪事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。 对被告人杨忠的辩护人提出“被告人杨忠实施犯罪行为是受被告人王蕾教唆”的辩护意见，本院认为，在案证据充分证实被告人杨忠主观上明知自己没有取得烟草专卖许可，客观上积极主动实施非法经营行为，并非受人教唆，故对此辩护意见不予采纳；对其所持其余辩护意见以及被告人王蕾的辩护人所持辩护意见，与庭审查明的事实一致，予以采纳。对辩护人提交的被告人杨忠、王蕾家庭经济的情况说明，本院认为，被告人的家庭及收入情况与其所实施的犯罪行为之间不具有关联性，但可在量刑时酌情予以考虑。 综上，根据本案的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨忠犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月13日起至2023年10月12日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳，期满未缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人王蕾犯非法经营罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币九万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月13日起至2023年4月12日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳，期满未缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人曲红杨犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月13日起至2020年10月12日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳，期满未缴纳的，强制缴纳。） 四、扣押在案的卷烟581.9条、被告人杨忠的苹果手机1部、被告人王蕾的黑色苹果手机1部、被告人曲红杨的华为手机1部，予以没收，由公安机关依法处置。 扣押在案的被告人王蕾金色苹果手机1部、ｋｉｎｇｓｕｎ牌手机1部、川Ａ×××××吉利美日牌越野车1辆，发还被告人王蕾；被告人曲红杨的苹果手机1部，发还被告人曲红杨，由公安机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  董敏 人民陪审员  廖琼 人民陪审员  陈静 二〇一九年十月二十九日 书 记 员  杨芳 《中华人民共和国刑法》相关条文： 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。