四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1502民初4992号 原告：何坤祥，男，1972年4月16日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：翁家毅，四川法光律师事务所律师，执业证号：15115200510595384。 被告：宜宾安蓝汽瓶安装有限公司，住所地：宜宾市翠屏区象鼻街道大麦坝街106号2幢1层，统一社会信用代码：91511502782277281D。 法定代表人：郭奇云，经理兼执行董事。 委托诉讼代理人：彭波，四川宏成律师事务所律师，执业证号：15115200310656178。 委托诉讼代理人：兰杭，四川宏成律师事务所律师，执业证号：15115201711542660。 原告何坤祥与被告宜宾安蓝汽瓶安装有限公司（以下简称：安蓝气瓶公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何坤祥的委托诉讼代理人翁家毅，被告安蓝气瓶公司的委托诉讼代理人兰杭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告何坤祥向本院提出诉讼请求（变更后）:1.判令被告赔偿原告各项损失941708.62元【残疾赔偿金438451.2元（33216元/年×20年×0.66）、被抚养人生活费85246.92元（23484元/年×11年×0.66÷2）、误工费58324元、医疗费42548元、护理费26751元（222天×120.5元/天）、营养费6660元（222天×30元/天）、住院伙食补助费6660元（222天×30元/天）、续医费14400元（600元×24个月）、部分护理依赖219912.5元（120.5元/天×50%×365天×10年）、鉴定费4755元、交通住宿费5000元、精神抚慰金33000元（50000元×0.66）】；2.本案诉讼费、鉴定费等费用全部由被告承担。 事实及理由:2018年6月5日上午，原告在被告安蓝气瓶公司上班检查公交车气瓶时，从公交车上摔下，致脑部左侧多处挫裂伤、右侧脑部膜下血肿及脑部多处骨折。事故发生后，被告组织人员将原告送往宜宾市第二中医院，经该院检查后无力救治，又再次转往宜宾市第二人民医院，因被告拒绝向原告支付医药费，但原告的伤势并未见明显好转，并出现了继发性癫痫等危及生命的情况，每天都面临高额的医疗费用，被迫出院。原告受被告雇佣，在从事雇佣活动中受伤，依据相关法律规定，被告应当承担相应的赔偿责任。现被告拒绝支付医疗费用及赔偿费用的行为，给原告及家庭造成了巨大的人身伤害。现原告依据相关法律规定，为维护原告自身合法权益，特诉至贵院，请求法院依法判决。 被告安蓝气瓶公司辩称，一、原告与被告既不是劳动关系，也不是雇佣关系;原告的受伤也不是被告所致，被告不应为原告的受伤承担赔偿责任。1.原告在2018年初到被告处，称其有长期在汽车公司从业的经历，想在空闲时间到被告处兼职临时工，被告考虑到原告的相关从业经验丰富遂向原告提议让其与公司签订正式合同，但原告称其是四川省宜宾岷江专用汽车有限责任公司的员工，不愿跟公司解除劳动关系只愿意兼职;此后，被告也只得同意原告方的提议；故原告与被告是双方协商一致达成的临时用工，不存在隶属关系，故原告仅是自愿断续到被告处兼职。2.从被告举证证明的情况来看，被告对所有入职人员均是进行了安全培训、并提供了完备的安全保障措施，并且在醒目位置张贴了安全守则。而从原告的受伤当时情况来看，原告根本未遵守相关安全操作规程，不仅在公交车顶部无任何安全保障措施，其作为长期在汽车公司从业的技术人员也未能做到对自身安全的合理注意义务，应对其受伤承担全部责任。3.被告是基于人道主义为原告的受伤垫付费用，不能据此认定被告存在过错，且被告也要求在本案中一并处理被告垫付的全部费用。二、本案原告诉请的赔偿明显过高，依法不应支持。首先，被告已向法院提出原告第一次鉴定的伤残等级明显过高，且鉴定意见中存在与客观事实不符的情况；原告方被扶养人生活费存在抚养人数问题由人民法院依法核准，误工费应以原告方实际工资计算至鉴定前一日；原告主张的医疗费应该以人民法院核实的与伤情所需医疗费的有效票据为准；住院伙食补助费应按实际住院天数每天20元的标准计算；住院期间护理费只能按实际住院天数按每天80元的标准计算，但被告已承担的142天的住院护理费，原告不能重复主张；出院后的护理应以每天80元乘以伤残系数的标准计算，护理时限明显过长不应支持；续医费计算标准明显过高，时限明显过长，应予以调整；营养费无医嘱不予支持，鉴定费属于原告为证明其伤情的举证责任应由原告方承担。综上所述，恳请人民法院依法查清全案事实，驳回原告对被告的全部诉讼请求。我方垫付原告费用共计是253452.71元，其中医疗费226302.71元、护理费27150元，请求在本案中一并解决。 本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织了质证。对当事人真实性无异议的原告户口薄复印件、刘洪英身份证及户口薄复印件，原告2018年6月5日宜宾市第二中医院住院病历、2018年6月5日至2018年9月14日宜宾市第二人民医院住院病历及出院病情证明书、2018年9月14日至2019年1月11日宜宾市第二人民医院住院病历及出院病情证明书、2019年6月10日至2019年6月12日宜宾市第二人民医院住院病历及出院病情证明书、二医院门诊票据2张、建行pos机刷卡票据5张、明德药房增值税发票4张、仁明医药保健费票据13张、鉴定费发票，护工彭安华领款条4张及护工彭忠强、彭安华收条3张、中国银行流水、工资表、养老保险查询情况表、抚养关系证明等证据，本院依法予以确认并存卷佐证。 对当事人持有异议的证据，本案依法认定如下： 1.对原告提交的对张某某、王某、成某《调查笔录》三份，以及张某某、成某出庭的证人的当庭证言，被告提出异议。本院审查认为，证人的调查笔录和证人证言，能与其他证据相互印证，证明原告受伤过程，故本院依法予以采信。 2.对本院委托四川西南司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，被告为伤残等级明显过高。本院审查认为，该份鉴定意见书系经原、被告协商后由本院依法委托，鉴定机构及鉴定人均符合法律规定的资质要求，且鉴定材料经双方质证，被告虽提出异议，但未举证证明该鉴定意见存在不应采信的具体情形，故本院依法予以采信。 3.对原告提交的视听资料光盘，被告提出异议，认为不能反映客观真实情况。本院审查认为，该视听资料拍摄于被告生产场所，一定程度反映被告的管理情况，故本院依法予以采信。 4.对被告提交的员工安全培训记录表及安全守则，原告对真实性提出异议。本院审查认为，该证据系被告单方面制作，无原告和其他员工签到记录以及具体学习内容记录，不足以证明被告组织原告参与过安全培训，结合证人成某的当庭证言，该组证据缺乏客观真实性，故本院依法不予采信。 根据当事人陈述和经庭审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告安蓝气瓶公司于2005年12月7日登记成立，主要从事二类机动车维修（小型汽车维修）、气瓶检测（车载GNG气瓶）、车用气瓶安装及维修等业务。 2017年底，原告开始到被告公司从事汽车的气瓶检修工作，属临时性用工，双方未签订劳动合同。 2018年6月5日，原告在车顶检修气瓶时，不慎坠落到地面导致受伤。原告随即被送到宜宾市第二中医院治疗，产生治疗费781.34元。当日原告转院到宜宾市第二人民医院（以下简称二医院）住院治疗，入院诊断：1.脑疝；2.重型颅脑损伤；左侧额颞顶急性硬膜外血肿，左侧颞顶粉碎性骨折，蛛网膜下腔出血，头皮血肿。3.左侧颧弓骨折；4.吸入性××；5.寰椎骨折；6.C4、C6椎体骨折；7.C4下关节突骨折；8.C5棘突骨折。住院治疗101天后于2018年9月14日出院，其间6月5日、7月19日的临时医嘱载明“24小时留陪伴”，出院诊断：1.脑疝；2.重型颅脑损伤；左侧额颞顶急性硬膜外血肿，左侧颞顶粉碎性骨折，蛛网膜下腔出血，头皮血肿；3.左侧肢体功能障碍；4.认知障碍；5.吞咽障碍；6.言语障碍；7.继发性癫痫；8.左侧颧弓骨折；9.寰椎骨折；10.C4、C6椎体骨折；11.C4下关节突骨折；12.C5棘突骨折；13.双肺××；14.肺挫裂伤；15.肺小结节。出院医嘱：建议于神经外科行手术治疗，门诊专科随访。该期间，原告产生住院治疗费166699.77元。 原告于2018年9月14日11时出院后，在当日下午14时45分，再次到二医院住院治疗，入院诊断：1.左侧额颞顶区颅骨缺损；2.左侧额颞顶硬膜外血肿清除手术后；3.多发面颅脑骨折；4.多出颈椎骨折；5.脑外伤后遗症期。其间2018年9月14日临时医嘱“留陪伴一人”，9月20日、10月8日的临时医嘱“24小时留陪伴”。住院119天后于2019年1月11日好转出院，出院诊断：1左侧额颞顶区颅骨缺损修补术后；2.左侧额颞顶硬膜外血肿清除术后；3.认知障碍；4.吞咽困难；5.继发性癫痫；6.多发面颅脑骨折；7.多出颈椎骨折；8.脑外伤后遗症期。出院医嘱：1.建议院外于神经内科就诊或上级医院就诊，注意预防跌倒、丢失、拐骗等；2.我院神经外科、神经内科、及我科等相关专科门诊随访，定期复查相关检查；若有不适，立即就医；3.出院一月后携带出院证于我科专科门诊随访，后定期随访。此期间，原告产生住院治疗费79838.5元。 2019年6月10日，原告再次到二医院住院治疗，入院诊断为症状性癫痫，临时医嘱为“留陪伴一人”，住院2天后于6月12日好转出院，出院医嘱：1低盐低脂饮食，监测血压；2.院外遵医嘱用药……3.我科及相关专科门诊随访，如有不适，立即就医。此期间共产生住院治疗费3716.18元。 因双方对赔偿事宜未协商一致，原告诉至本院，要求判如所请。 本院受理后，经原告申请，本院依法于2019年6月25日委托四川西南司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理依赖程度、续医费等进行鉴定，该中心于2019年7月23日作出川西南鉴[2019精鉴字第0535号《司法鉴定意见书》，意见为：何坤祥颅脑外伤后精神智力障碍伤残等级评定为五级，失语伤残等级评定为五级，评定为部分护理依赖。其外伤性癫痫建议规范治疗两年，每月治疗费约需四百至六百元。原告为此支付鉴定费用4755元。 另查明，1.原告系四川省宜宾岷江专用汽车有限责任公司员工，2015年初该公司未再为原告缴纳社会保险。 2.原告在被告处工资收入包括基本工资、浮动工资及提成，其中2018年3月工资为3170元，4月工资为2650元，5月工资为2558元。 3.原告系非农村人口，其被赡养人为母亲刘洪英（1950年2月9日出生），刘洪英育有三个子女：何坤祥、何坤远、何坤连。 4.原告住院治疗期间，被告共为其垫付了医疗费用226302.71元，并雇请护工护理了142天（其中部分时段为双人护理），每人每天150元，共支付护理费用27150元。为辅助治疗，原告花费门诊费用和自购药品费用等共41719.5元。 本院认为，原告何坤祥受被告安蓝气瓶公司雇请从事气瓶安装检修工作，期间何坤祥在工作中受伤的事实清楚。作为雇主的安蓝气瓶公司，应当对何坤祥进行必要的安全培训，并为其提供适于工作的劳动条件，采取必要的安全防护措施，督促何坤祥注意安全，避免损害事件的发生。但安蓝气瓶公司未充分证明其尽到上述义务，应对何坤祥的损害后果承担相应责任。何坤祥作为完全民事行为能力人，应对自身的安全负有必要的注意义务，但其在从事高处车顶检修作业期间未采取必要的安全防护措施，置自身安危于不顾，其对摔伤后果的发生也具有一定过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，应自行承担相应责任。综合双方各自的过错程度等因素，本院酌情认定何坤祥、安蓝气瓶公司责任承担比例为2:8。对被告辩称不应承担损害赔偿责任的理由本院不予采纳。 关于被告要求在本案中一并解决其垫付的医疗费、护理费的意见，本院为鼓励当事人积极垫付费用救治伤者及减少诉累，对该项意见予以采纳。 关于何坤祥的各项损失，本院综合查明的事实及相关证据，评判如下： 1.对原告诉请的残疾赔偿金438451.2元（33216元/年×20年×66%）、住院伙食补助费6660元（30元/天×222天）、鉴定费用4755元、精神抚慰金33000元，因有到案证据证明或在规定标准计算的额度内，本院依法予以支持。 2.对原告诉请的续医费14400元（600元/月×24月），根据鉴定意见：原告外伤性癫痫建议规范治疗两年，每月治疗费约需四百至六百元。本院核定支持续医费为12000元（500元/月×24月）。 3.对原告诉请的医疗费42548元、以及被告请求一并解决其垫付医疗费用226302.71元，根据双方提交的有效票据，本院核定原告自付的医疗费用为41719.5元，被告垫付的医疗费用为226302.71元，即原告医疗费损失共计为268022.21元。 4.对原告诉请的被扶养人生活费85246.92（23484元/年×11年×66%÷2），因本案被扶养人的抚养人为3人，故本院核定支持被扶养人生活费为56831.28元（23484元/年×11年×66%÷3）。 5.对原告诉请误工费58324元（以2018年度四川省商务服务业年度平均工资51671元为标准，计算至评残前一日），因原告未提供其受伤前收入情况证明，被告也仅提供原告了受伤前部分工资记录，不能完整反映原告的收入情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”故对原告参照2018年度四川省商务服务业年度平均工资并计算至评残前一日，符合相关法律规定，本院对其诉请的误工费58324元依法予以支持。 6.对原告主张的护理费26751元（120.5元/天×222天），以及被告请求一并解决的护理费27150元。根据查明事实，被原告住院期间告雇请护工护理了142天，其中部分时间段为双人护理。结合原告重型颅脑损伤的伤情，以及病历中的临时医嘱（原告住院期间有多个阶段存在需要“24小时留陪伴”），且被告已按150元/天/人的标准向护工支付了护理费，故对被告垫付的护理费依法予以确认。因被告已雇请护工护理了142天，故对原告诉请的护理期限依法确定为80天（222天-142天），其主张的120.5元/天的护理费标准，符合本案实际情况，亦予以确认。即对原告住院期间护理费损失核定为36790元（27150元+120.5元/天×80天）。 7.对原告主张的护理依赖费219912.5元[120.5元×50%×365天×10年（暂计算）]，结合鉴定意见中“部分护理依赖”的意见，本院参照2018年四川居民服务、修理和其他服务业平均工资39249元/年，核定支持护理依赖费为196245元[39249元/年×50%×10年（暂计算）]。 8.对原告主张的交通费5000元，虽未提供相应的交通费票据,本院考虑原告的伤情及自费到四川西南大学鉴定的实际情况，酌情支持为交通费3500元。 9.对原告诉请的营养费6660元（30元/天×222天），因其未提供相关证据予以证明，故本院不予支持。 综上，原告因伤造成的总损失为1114578.69元[残疾赔偿金438451.2元、住院伙食补助费6660元、续医费12000元、鉴定费4755元、精神抚慰金33000元、被扶养人生活费56831.28元、误工费58324元、医疗费用268022.21元、住院护理费36790元、护理依赖费196245元（十年）、交通费3500元]。上述费用应由被告承担80%，即891662.95元（1114578.69元×80%），抵扣被告垫付的医疗费和护理费253452.71元（226302.71元＋27150元），被告还应赔付原告638210.24元（891662.95元-253452.71元）。其余损失由原告自行承担。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告宜宾安蓝汽瓶安装有限公司于本判决生效之日起十日内向原告何坤祥赔偿因提供劳务受害造成的各项损失共计638210.24元； 二、驳回原告何坤祥的其他诉讼请求。 如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费15556元，减半收取计7778元，由被告宜宾安蓝气瓶安装有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于宜宾市中级人民法院。 审 判 员  程 勇 二〇一九年十月二十八日 法官助理  蒋晓艳 书 记 员  郑媛元