广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂0603行初13号 原告：防城港市鑫新机械制造有限公司，住所地：防城港市防城区，统一社会信用代码：91450xxxxxx。 法定代表人：阮继东，董事长。 委托代理人：阮廷亮，广西幸程律师事务所律师。 被告：防城港市防城区市场监督管理局，住所地：防城港市防城区，统一社会信用代码：11xxxxxxxx1J。 法定代表人：黄海山，该局局长。 行政机关负责人：邝玲玲，该局副局长。 委托代理人：蔡始军，广西北仑律师事务所律师。 原告防城港市鑫新机械制造有限责任公司（以下简称鑫新公司）诉被告防城港市防城区市场监督管理局（以下简称区市场监督管理局）工商变更登记纠纷一案，于2019年7月10日向本院提起行政诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告鑫新公司的法定代表人阮继东、委托代理人阮廷亮，被告区市场监督管理局的行政机关负责人邝玲玲、委托代理人蔡始军，出庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2011年4月28日，被告区市场监督管理局向原告发出撤销原告2007年5月9日向被告申请办理的股东变更登记的通知。 原告诉称，1.请求判决被告立即恢复原告于2007年5月9日变更登记后的工商登记内容（包括股东及出资信息、主要人员信息等）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告公司由防城机电设备厂根据防城区人民政府文件改制成立，2004年3月15日，鑫新公司经全体股东通过了公司章程，并附股东出资名册，共有股东32名。后因公司经营不理想，廖世武等8人自愿全额转让股份，另外13名股东转让部分股份，共计转让退股20万元。2007年4月12日，阮继东、陈秀红、包昭东增资接收转出的20万元，完成受让转出的全部股份。且股东会决议同意阮继东转让10万元股份给杨洁，并修改公司章程。2007年5月9日，原告到原防城港市工商局办理了股东变更登记，变更后的股东为23人。但被告未经原告申请变更，将原告的工商登记变更回2007年5月9日前的32名股东。被告的具体行政行为违法，应予以撤销，恢复原告2007年5月9日后的股东登记。 原告在举证期限内向本院提供了如下证据： 1.营业执照，证明原告的主体资格； 2.电脑咨询单，证明被告违法将原告的工商变更登记信息变更至2007年5月9日前的信息； 3.收款凭证； 4.现金缴纳单； 5.第一届股东大会第二次会议决议； 6.股东大会决议； 7.公司章程修正案； 8.退股明细表； 9.（2018）桂0603民初279号判决书； 以上证据3-9均证明原告经股东会议决议完成股份转让，并全额转让，退出的人员已不再是原告的股东，原告于2007年5月9日变更工商登记。被告在2011年4月28日将原告的工商变更登记变更至2007年5月9日前的信息不合法；原告的变更申请工商登记是经过股东大会决定，向工商变更登记的，符合公司章程及公司法的规定。 被告辩称，被告于2018年10月25日作出的变更登记程序合法，实体正确，请求人民法院驳回原告的起诉。同时建议中止本案审理，理由如下：市场监督管理部门对于企业的申请变更登记仅限形式上的审查，由于原告内部股东之间的股权转让是民事纠纷，应该通过解决民事诉讼确认股权转让解决的合法性和客观性，来申请变更登记。 被告在举证期限内向本院提供了如下证据： 1.电脑咨询单，证明原告股东情况； 2.文件，证明原告系防城港市港口区改制企业； 3.信访报告、答复意见书，证明廖世武向防城港市信访局反映合法权益被侵害的信访报告； 4.通知，证明2011年4月28日防城港市工商局向原告发出通知，以原告于2007年5月9日办理股东变更登记违反改制方案和公司章程，等有关规定为由，被依法撤销； 5.2004年6月10日原告申请登记的相关资料，证明原告2007年4月19日的变更登记违反改制方案公司章程； 6.2007年4月19日原告申请登记的相关材料，证明原告2007年4月19日的变更登记违反改制方案和公司章程； 7.原告改制方案（摘要），证明股东持有股份不能退股。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经质证后，被告对原告提供的证据1-9均无异议，原告对被告提供的证据1、2、5、6、7均无异议，对上述证据本院予以确认并在卷佐证。 原告对被告提供的证据3、4，认为其三性不予认可。本院认为该两份证据均为行政机关作出答复意见及通知，并加盖了单位公章，对其三性予以确认。 经审查明，2001年11月19日原防城机电设备厂（简称防城机电厂）作出了改制实施方案。2004年8月31日，防城机电厂（移交单位）与原告鑫新公司（接收单位）根据防区政函[2002]42号文件、防区财[2004]39号文件和《防城机电厂改制实施方案》，签订了《企业改制移交书》，对改制涉及的资产事项、企业改制人员的移交事项及其他相关事项作出详细约定。根据改制实施方案，改制后的新企业（鑫新公司）的总股本由职工身份置换实物资产量（元）、经营层岗位股、岗位配股的个人出资构成。根据《改制实施方案》第三部分第四点第1条的规定，经营层岗位股系政府为鼓励经营层负起岗位责任而暂时设置给经营者的股份，持股人可在十年内回购全部股权，未回购的，持股人仅享有收益权和表决权，所有权归政府，经营者离岗时，由政府收回转配给接任者。2004年3月15日，鑫新公司经全体股东通过公司章程，并附各股东出资名册。该公司章程第六章第十一条规定了股东转让出资的条件：股东在公司登记后，不得抽回出资，股东之间可以相互转让其全部或者部分出资。股东向股东以外的人转让出资时，必须经全体股东过半数同意……。第八章第十四条规定了股东会行使下列职权：……9.对公司增加或者减少注册资本作出决议；10.对股东向股东以外的人转让出资作出决议。……2004年9月23日，鑫新公司第一届股东大会第二次会议，经91.76%的股东讨论通过决议，其中，“股东自愿退股的，可以办理退股手续，公司按照其所持有股份金额支付给股东，解除股东资格……”。2005年12月24日，有21人自愿全额或者部分退股。其中全额退股8人，部分退股13人，共计退股20万元。2006年11月10日，股东阮继东出资173333元、陈秀红出资13333元、包昭东出资13334元，共计20万元，投资原告岗位配股。2007年4月12日，鑫新公司召开第二届股东大会，经全体股东一致同意，通过了公司章程修改和选举新一届董事、监事，同意廖世武等人退股20万元由股东阮继东、陈秀红、包昭东投资的岗位配股20万元补充，同意阮继东转让10万元股份额给杨洁等内容。该次股东会决议修改了原公司章程的第一章第一条、第三章第五条和第五章第十条。2007年5月9日，原告到被告处办理了公司变更登记，变更后，股东（发起人）由原来32人变更为23人。2011年4月28日，被告向原告发出防工商函（2011）28号通知，通知认为原告于2007年5月9日办理的公司股东变更违反改制方案和公司章程等有关规定，撤销原告向被告申请的变更登记。原告认为侵犯了其合法权益，遂诉至本院。 另查明，被告于2011年4月28日向原告发出关于撤销公司变更登记的通知后，截止本院（2018）桂0603民初279号民事案件起诉时（即2018年1月19日），未撤销该变更登记。且该判决书已认定原退股人廖世武已退股丧失股东资格。 本院认为，原防城机电设备厂依据防区政函[2002]42号文件、防区财[2004]39号文件和《防城机电政制方案》相关文件精神，成立此防城港市鑫新机械制造有限公司。股东为：阮继东、陈秀红、廖世武、包昭东、温建玲、曾群秀、陈其波、胡艺耀、江朝明、黄景星、彭秀、甘炳兆、冯树富、郭庆东、李铭钦、冯树强、符标、黄斌、叶茂艳、李世勤、潘恒芳、戚艳、陈国丽、叶研、包慕海、许正义、刘德烈、冯春霞、陈雄玲、王爱雯、卢作杰、卢作高。上述股东根据改制实施方案，改制后的新企业（鑫新公司）的总股东本由职工身份置换实物资产量（元）经营层岗位股、岗位配股的个人出资构成。2004年3月15日，鑫新公司经全体股东会议通过公司章程，章程第六章第十一条规定“股东转让出资的条件：股东在公司登记后，不抽回出资，股东之间可以互相转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意，不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有有限购买权。”第八章第十四条规定“股东会行使下列职权：。9、对公司增加或者减少注册资本作出决议。10、对股东向股东以外的人转让出资作出决议。”2004年9月23日，鑫新公司的第一届股东大会第二次会议决议，经91.76%股东讨论后，“股东自愿退股的，可以办理退股手续，公司按照其所持股份金额支付给股东，解除其股东资格。”根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第七十一条规定“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。”原告鑫新公司的股东21人全部或者部分退股，其中廖世武、曾群秀、黄景星、彭秀、李铭钦、黄斌、李世勤、冯春霞、江朝明、冯树富全部退股，郭庆东、叶茂艳、叶研、许正义、刘德烈、陈雄玲、王爱雯、卢作杰、卢作高、陈国丽、阮继东部分退股。鑫新公司于2007年4月12日经股东大会决议，同意廖世武等股东退股二十万元，由阮继东、陈秀红、包昭东投资的岗位股二十万补充，并同意阮继东转让十万元股份额给杨洁购买。根据《公司法》的相关规定，廖世武等8人完全退股后，已丧失股东资格。再根据《公司法》第二十七条之规定，原告依法提供相关文件向被告申请变更公司登记，经被告变更登记后，原告的股东由32人变更为23人（即阮继东、陈秀红、包昭东、温建玲、陈其波、胡艺耀、甘炳兆、冯树富、郭庆东、冯树强、符标、叶茂艳、潘恒芳、戚艳、陈国丽、叶研、包慕海、许正义、刘德烈、陈雄玲、王爱雯、卢作杰、卢作高）。原告的登记行为，没有违反《公司法》第七十一条和其公司章程，应为合法的变更登记。根据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条、《企业登记程序规定》第十七条，对具有违反上述规定的，可以撤销登记。但本案中，既没有当事人请求撤销，也没有可撤销的情形。故，被告于2011年4月28日作出防工商函[2011]28号《关于撤销公司变更登记的通知》，撤销原告鑫新公司于2007年5月9日办理的变更登记的具体行政行为具有认定的主要证据不足，适用法律法规错误，违反法定程序，滥用职权等情形。因此，按照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，被告的行政行为应予以撤销，并应重新作出行政行为，恢复原告于2007年5月9日办理的变更工商登记（包括股东及处置信息、主要人员信息等），鉴于原告鑫新公司原股东廖世武等8人完全退股，根据《公司法》的相关规定，已丧失了股东资格。 综上，根据《中华人民共和国行政许可法》第七十条、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条，判决如下： 撤销被告防城港市防城区市场监督管理局于2011年4月28日作出防工商函[2011]28号《关于撤销公司变更登记的通知》；被告防城港市防城区市场监督管理局在本判决生效之日起十五个工作日内，为原告防城港市鑫新机械制造有限公司恢复其于2007年5月9日办理的变更工商登记（包括股东及处置信息、主要人员信息等）。 案件受理费50元，由被告防城港市防城区市场监督管理局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院。 审 判 长  许德宝 审 判 员  曾德伟 人民陪审员  黄 森 二〇一九年十月三十一日 法官 助理  黄丽霞 书 记 员  韦秋艳 温馨提示 如提起上诉，请在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费。汇款账户名称：广西壮族自治区防城港市中级人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行防城港分行营业室，账号：20×××13。逾期不交也不提出缓交申请的，防城港市中级人民法院则按自动撤回上诉处理。 附相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （1）主要证据不足的； （2）适用法律、法规错误的； （3）违反法定程序的； （4）超越职权的； （5）滥用职权的； （6）明显不当的。 《中华人民共和国公司法》 第二十七条出资方式股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 。。 第七十一条股权转让有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 《中华人民共和国行政许可法》 第六十九条有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者有其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可： （1）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的； （2）超越法定职权作出准予行政许可决定的； （3）违反法定程序作出准予行政许可决定的； （4）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可决定的； （5）依法可以撤销行政许可的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可，应当予以撤销。 依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。依照本条第一款的规定撤销行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法予以赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。 第七十条有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续： （1）行政许可有效期届满未延续的； （2）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的； （3）法人或者其他组织依法终止的； （4）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可法件依法被吊销的； （5）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的； （6）法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。 《企业登记程序规定》 第%1条有下列情形之一的，企业登记机关或者其上级机关根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销登记： （1）滥用职权、玩忽职守作出准予登记决定的； （2）超越法定职权作出准予登记决定的； （3）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人作出准予登记决定的； （4）依法可以撤销作出准予登记决定的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得登记的，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销，应当责令改正或者予以纠正。