广东省深圳市盐田区人民法院行 政 判 决 书（2018）粤0308行初1939号原告许星，男，汉族，1987年1月3日出生，住址江苏省苏州市。委托代理人王宇，江苏久顺律师事务所律师。委托代理人邰梦圆，江苏久顺律师事务所律师。被告深圳市市场监督管理局，住所地广东省深圳市福田区香蜜湖街道深南大道7010号工商物价大厦，统一社会信用代码11440300MB2C927392。法定代表人邝兵，该局局长。委托代理人刘泉，该局工作人员。委托代理人陈利红，广东中深律师事务所律师。第三人凤凰创新基金管理（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市福田区莲花街道福中三路1006号诺德金融中心27楼C室，统一社会信用代码914403003498333392。法定代表人许星。第三人朱金根，男，汉族，1963年2月7日出生，住址江苏省苏州市。原告许星不服被告深圳市市场监督管理局工商行政登记，于2018年9月4日向本院提起行政诉讼，本院于2018年9月4日立案。因凤凰创新基金管理（深圳）有限公司（以下简称凤凰创新基金公司）、朱金根与被诉行政行为或本案处理结果有利害关系，本院依法通知其作为第三人参加本案诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年3月5日公开开庭审理了本案。原告委托代理人邰梦圆，被告委托代理人刘泉、陈利红到庭参加诉讼。第三人凤凰创新基金公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。第三人朱金根向本院表示其放弃参加本案庭审的权利。本案经广东省高级人民法院批准，审理期限依法延长六个月，现已审理终结。2015年8月10日，被告对凤凰创新基金公司作出设立登记，法定代表人登记为原告。原告诉称，因调查凤鸣财富投资管理（苏州）有限公司非法集资一案，江苏省苏州市公安局工业园区分局湖西派出所于2018年8月7日向原告进行询问调查。原告被公安机关告知：工商登记资料显示原告为凤奥资产管理（苏州）有限公司及凤凰创新基金公司控股股东、法定代表人。后原告通过“企查查”查询凤凰创新基金公司已公示的工商信息后，发现其被登记为该公司持股90%的股东、公司的法定代表人，认缴出资人民币9000万元。原告对此并不知情，也未向被告提交任何公司设立登记申请材料、未签署任何文件。综上，有关人员为取得上述公司登记所提交的材料系虚假材料。冒用原告身份登记设立凤凰创新基金公司的行为显属违法且情节严重、侵犯原告合法权益。原告请求法院判决：1.撤销被告作出的凤凰创新基金公司设立登记行为（以下简称被诉登记行为）；2.本案受理费由被告承担。庭审中，原告变更本案第1项诉讼请求为确认被诉登记行为违法。被告辩称，第一，被诉登记行为适用法律正确、程序合法；第二，被诉登记行为依申请作出，申请材料的真实性由申请人负责，被告已履行法定审查义务。综上，被告认为被诉登记行为合法，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人凤凰创新基金公司未向本院提交陈述意见或证据材料。第三人朱金根述称，其对其被登记、备案为凤凰创新基金公司股东、监事不知情，其未冒用他人身份信息注册该公司，所有事情与其无关。第三人朱金根未向本院提交证据材料。经审理查明，被告于2015年8月10日对凤凰创新基金公司予以设立登记，原告被登记为该公司法定代表人，原告、朱金根被登记为该公司股东、出资比例分别为90%与10%。据名称为“凤凰创新基金管理（深圳）有限公司”、受理编号为“1500520277”的《全流程网上商事主体开业登记电子档案材料》所载，2015年8月6日，凤凰创新基金公司被申请设立登记，申请材料包括：《深圳市企业设立登记营业执照、组织机构代码、税务、刻章许可、社保“一照一码”登记申请书》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司章程》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司董事、监事任职书》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司执行董事任职书》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司经理任职书》。据《深圳市企业设立登记营业执照、组织机构代码、税务、刻章许可、社保“一照一码”登记申请书》所载，“拟设立的企业名称”为“凤凰创新基金管理（深圳）有限公司”，“有权签署人签署”处有内容显示为“3xxxxxxxxx.0000.0001签署人许星证件号”的电子签名（以下简称涉案电子签名），“全体股东（发起人、股东代表、投资人、合伙人、设立人）签章”处有内容显示为“J5xxxxxxx签署人朱金根证件号”的电子签名以及涉案电子签名。《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司章程》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司董事、监事任职书》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司执行董事任职书》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司经理任职书》等文件亦均载有涉案电子签名。庭审中，被告称涉案电子签名源自中国农业银行发放的数字证书；同时，涉案电子签名详细信息中显示有“o=ABC”的代码内容。以上事实，有经庭审质证、本院确认可以作为本案定案依据的《深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单》《全流程网上商事主体开业登记电子档案材料》《深圳市企业设立登记营业执照、组织机构代码、税务、刻章许可、社保“一照一码”登记申请书》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司章程》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司董事、监事任职书》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司执行董事任职书》《凤凰创新基金管理（深圳）有限公司经理任职书》等证据，以及开庭笔录为证。本院认为，《深圳经济特区商事登记若干规定》第三条规定：“本规定所称商事登记，是指申请人向商事登记机关提出申请，由商事登记机关将商事主体的设立、变更或者注销事项登记于商事登记簿予以公示的行为。本规定所称商事主体，是指经依法登记，以营利为目的从事经营活动的自然人、法人和其他经济组织。”第九条规定：“设立商事主体，应当向商事登记机关提交下列材料：（一）设立登记申请书；（二）章程或者协议；（三）名称预先核准通知书；（四）住所或者经营场所信息材料；（五）投资主体资格证明；（六）负责人、高级管理人员等相关成员的任职文件及身份证明；（七）商事登记机关规定的其他材料。……。申请人应当对其提交的申请材料内容的真实性负责。”第十一条规定：“商事登记机关对申请人提交的材料进行形式审查。……申请材料齐全，符合法定形式的，商事登记机关应当受理，并自受理之日起三个工作日内予以登记并颁发营业执照。……”本案中，在案证据初步证明，凤凰创新基金公司系以原告以及朱金根名义于2015年8月6日通过互联网途径申请设立，申请设立材料包括经原告以及朱金根电子签名确认的设立登记申请书、章程、相关成员的任职文件等。被告经审查认为上述设立申请材料齐全、符合法定形式，遂于当月10日对凤凰创新基金公司予以登记设立，该被诉登记行为的作出具有相应事实与法律依据，符合法定程序。《中华人民共和国电子签名法》（2015年修正版）第十三条第一款规定：“电子签名同时符合下列条件的，视为可靠的电子签名：（一）电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有；（二）签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制；（三）签署后对电子签名的任何改动能够被发现；（四）签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。”第十四条规定：“可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力。”第三十二条规定：“伪造、冒用、盗用他人的电子签名，构成犯罪的，依法追究刑事责任；给他人造成损失的，依法承担民事责任。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条规定：“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”本案中，在案证据初步证明，凤凰创新基金公司的设立登记申请材料均有显示原告身份信息的涉案电子签名确认；涉案电子签名源自具有较高社会公信力的银行机构，在案证据不能证明该电子签名不符合可靠电子签名的法定条件。因此，原告关于其未向被告申请凤凰创新基金公司设立登记的主张缺乏事实依据，本院不予采信。原告如认为凤凰创新基金公司的设立登记申请材料中使用的涉案电子签名具有被伪造、冒用、盗用等情形，应依法另寻途径解决；如上述情形被依法查实、证明存在提交虚假材料取得凤凰创新基金公司设立登记的情形，原告可以向公司登记机关申请撤销凤凰创新基金公司的设立登记、由公司登记机关依法予以处理。综上，被诉登记行为合法，原告的诉讼请求不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告许星的诉讼请求。本案案件受理费人民币50元，由原告许星负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 吴 文 芬人民陪审员 严   格人民陪审员 丘 淑 梅二〇一九年十月十日书 记 员 邹盼（兼）附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。