杭州市萧山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0109刑初961号 公诉机关杭州市萧山区人民检察院。 被告人汤国建，男，1969年9月20日出生于浙江省杭州市，汉族，初中文化，无业，户籍地杭州市萧山区；因吸毒分别于2003年3月4日被强制戒毒六个月、2009年6月17日被行政拘留十五日、2009年6月17日被强制隔离戒毒二年、2011年1月11日被责令社区康复三年、2015年3月12日被行政拘留十五日、2015年3月12日被强制隔离戒毒二年、2015年3月16日被责令社区戒毒三年；因犯贩卖毒品罪于2015年12月4日被判处有期徒刑三年二个月，并处罚金4000元，2015年12月15日被决定暂予监外执行；因吸毒、向他人提供毒品于2016年2月3日被行政拘留二十日，2016年3月1日被强制隔离戒毒二年，后被责令社区戒毒；因吸毒、提供毒品于2016年11月12日被行政拘留二十日，2016年11月13日被强制隔离戒毒二年，后被责令社区戒毒三年；因犯贩卖毒品罪于2016年11月24日被判处有期徒刑八年二个月，并处罚金15000元，与前罪尚未执行完毕的刑罚并罚后决定执行有期徒刑十年，并处罚金19000元，2016年12月6日被决定暂予监外执行；因吸毒于2016年12月27日被行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年，同年12月29日被责令社区戒毒三年；因吸毒于2017年1月被行政拘留十五日（未执行），后被强制隔离戒毒二年，后责令社区戒毒三年；因吸毒、提供毒品于2017年2月4日被行政拘留二十日，后被强制隔离戒毒二年，后责令接受社区戒毒三年；因吸毒于2017年2月22日被行政拘留十五日，后被责令接受社区戒毒三年；因吸毒、提供毒品于2017年4月21日被行政拘留二十日，后被强制隔离戒毒二年,后被责令接受社区戒毒三年；因犯容留他人吸毒罪于2017年4月25日被判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，与建德市人民法院以贩卖毒品罪决定执行的有期徒刑十年，并处罚金19000元并罚，决定执行有期徒刑十年二个月，并处罚金21000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金4000元，与前述决定执行的刑罚中尚未执行的有期徒刑十年一个月零八日，并处罚金21000元并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金25000元，于2018年4月24日被浙江省监狱管理局决定暂予监外执行；因犯贩卖毒品罪于2018年8月14日被判处有期徒刑十年，并处罚金30000元，与前罪有期徒刑十二年、并处罚金25000元实行并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金55000元，于2018年8月25日被杭州市西湖区（自2018年8月25日至2019年8月24日）；因本案于2019年1月17日被刑事拘留，同日被取保候审。 辩护人王蓉，浙江王建军律师事务所律师。 杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉刑诉［2019］926号起诉书指控被告人汤国建犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2019年5月31日向本院提起公诉。本院于同年6月3日立案,并依法适用简易程序。因在审理过程中发现本案不宜适用简易程序，于2019年6月21日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院检察员沈玲芳出庭支持公诉，被告人汤国建及本院商请杭州市萧山区法律援助中心指派的辩护人王蓉到庭参加了诉讼。现已审理终结。 杭州市萧山区人民检察院指控： 一、贩卖毒品事实 1.2017年2月的一天，被告人汤国建在其住处杭州市萧山区，先后两次以420元、300元的价格将毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约2克、约0.7克贩卖给何某1。 2.2017年2月11日左右的一天，被告人汤国建在上述同一地点，以200元的价格将毒品甲基苯丙胺约0.7克贩卖给汪某。后公安机关在汪某处查获其吸食剩余的部分毒品，从中检出甲基苯丙胺。 3.2017年2月19日、20日，被告人汤国建在上述同一地点，先后两次以600元、400元的价格将毒品甲基苯丙胺约2克、约1克及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1颗贩卖给韩某、孔某。2月21日，公安机关从被告人汤国建的上述住处查获可疑晶体5.63克，经鉴定，从中检出甲基苯丙胺。 二、非法持有毒品事实 2017年4月18日、19日，被告人汤国建结伙俞某（已判刑），先后在萧山区广泽小区，两次以5500元的价格向刘某2、罗某（均已判刑）购买毒品甲基苯丙胺50克、50克，毒品由被告人汤国建持有、支配。4月20日，公安机关从被告人汤国建的上述住处查获可疑晶体14.55克、可疑颗粒0.58克，经鉴定，从中均检出甲基苯丙胺。 对上述指控，公诉机关当庭提交了被告人及同案人的供述，证人证言，辨认笔录，检查笔录，搜查笔录，称重笔录，取样笔录，证据保全清单，扣押决定书，扣押清单及照片，收缴物品清单，材料单，调取证据清单，保外就医疾病伤残鉴定书，病危病情通知单，医院诊断证明书，门诊病历，现场检测报告书，毒品检验报告书，光盘，刑事判决书，受案登记表，拘留证，取保候审决定书，暂予监外执行决定书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，社区戒毒决定书，案发经过，抓获经过，情况说明，被告人汤国建的户籍证明等证据予以佐证。认为被告人汤国建的行为已构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，应数罪并罚，且部分系共同犯罪；同时认定被告人汤国建系毒品再犯，且有坦白情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定予以惩处。 被告人汤国建对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。另，其称其因为身患癌症需要吸食毒品来缓解疼痛，故其购买的毒品是用来吸食的，而非用于贩卖。 被告人汤国建的辩护人对起诉书指控的事实及罪名亦无异议。提出，起诉书指控的第二节被告人汤国建非法持有毒品事实中，被告人汤国建购买毒品是为了吸食，而不是为了贩卖，故不应认定为贩卖毒品。另，被告人汤国建有坦白情节，其因身患重病，需要吸毒来缓解病痛，且其无生活来源，需要通过偶尔贩毒来维持自身的生活，请求从轻处罚。 经审理查明： 1.2017年2月份的一天，被告人汤国建在其位于杭州市萧山区的住处，以420元的价格将重约2克的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给何某1。 2.2017年2月份的一天，被告人汤国建在上述同一地点，以220元的价格将重约0.7克的毒品甲基苯丙胺贩卖给何某1。 3.2017年2月11日左右的一天，被告人汤国建在上述同一地点，以200元的价格将重约0.7克的毒品甲基苯丙胺贩卖给汪某。后公安机关在汪某处查获其吸食剩余的部分毒品，并从中检出甲基苯丙胺。 4.2017年2月19日左右的一天，被告人汤国建在上述同一地点，以600元的价格将重约2克的毒品甲基苯丙胺贩卖给韩某、孔某。 5.2017年2月20日左右的一天，被告人汤国建在上述同一地点，以400元的价格将重约1克的毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1颗贩卖给韩某、孔某。 6.2017年4月18日、19日，被告人汤国建结伙俞某（已判刑），先后在杭州市萧山区广泽小区，先后两次以每次5500元的价格向刘某2、罗某（均已判刑）购买毒品甲基苯丙胺各50克，毒品由被告人汤国建持有、支配。2017年2月21日，公安机关从被告人汤国建的上述住处查获可疑晶体5.63克，并从中检出甲基苯丙胺。同年4月20日，公安机关从被告人汤国建的上述住处查获可疑晶体14.55克、可疑颗粒0.58克，并从中均检出甲基苯丙胺。 认定上述事实的证据并经庭审质证的有： 1.被告人汤国建的供述、辩解及辨认笔录。证实2017年2月份，其先后五次贩卖毒品甲基苯丙胺给“何某2”、“一峰”、“童某”等人的相关情况。另证实，2017年4月18日、19日，被告人汤国建结伙俞某先后两次以每次5500元的价格向他人购买毒品甲基苯丙胺各50克。其还称，购买毒品的钱是其出的，毒品购买来后是由其实际控制的，有一部分毒品用于吸食，还有部分毒品被其藏在门口的地毯下后被人捡走了，还有部分毒品在派出所来抓其的时候被其扔掉了，其余毒品放在保险箱里被公安机关扣押了。辨认笔录，辨认出何某1就是其所称的“何某2”，汪某就是其所称的“一峰”，孔某就是其所称的“童某”，并辨认出刘某2、罗某就是卖毒品给其和俞某的人。 2.同案人俞某的供述及辨认笔录。证实其和汤国建系男女朋友关系，其平时和汤国建一起住在萧山区。2017年4月18日、19日，其按照汤国建的要求先后两次以每次5500元的价格向他人购买毒品甲基苯丙胺各50克。其还证实，购买毒品的钱是汤国建给其的，其拿到毒品后会直接给汤国建的，其也不知道汤国建是如何处理毒品的。辨认笔录，辨认出刘某2和罗某就是贩毒给其的男子，并辨认出萧山区城厢街道西河公园南门口、萧山区新塘街道育才路广泽小区东门口就是两次毒品交易的地点。 3.同案犯刘某2的供述和辩解。其否认有贩卖毒品给“莎莎”的相关事实。 4.同案犯罗某的供述、辩解及辨认笔录。证实2017年4月20日，其准备贩卖毒品给一个女子，后在现场被公安机关抓获。其还辩称，其之前没有贩卖毒品给该女子过，且刘某2也没有参与该次贩毒。辨认笔录，辨认出俞某就是跟其谈好交易毒品的女子。 5.证人何某1的证言及辨认笔录。证实2017年1月底至2月初，其在“哥”家里分三次以每个220元的价格共向“哥”购买冰毒4.5个（约4.5克）。辨认笔录，辨认出汤国建就是卖给其毒品的“哥”。 6.证人汪某的证言及辨认笔录。证实2017年2月11日、12日左右的一天晚上，其在“老阿哥”位于广泽小区16幢102室的家里，以300元的价格向“老阿哥”购买冰毒一个。2017年2月14日左右一天晚上，其在“老阿哥”位于广泽小区16幢102室的家里，以200元的价格向“老阿哥”购买麻古二个。其还称，其购买的毒品部分已经吸食，剩余部分已经被公安机关查获了。辨认笔录，辨认出汤国建就是卖给其毒品的人。 7.证人刘某1的证言。证实其从2016年6、7月开始住在汤国建位于广泽小区35幢2单元202的家里，其和汤国建在该家中一起吸食过冰毒。 8.证人韩某的证言及辨认笔录。证实2017年2月18日左右的一天晚上，其和孔某一起去汤国建位于广泽小区16幢1单元1楼的家里，以700元的价格向汤国建购买两克冰毒和一颗麻古。2017年2月20日左右的一天晚上，其和孔某一起去汤国建家中，以400元的价格向汤国建购买一克冰毒和一颗麻古。辨认笔录，辨认出汤国建。 9.证人孔某的证言及辨认笔录。证实2017年2月18日左右的一天晚上，其和韩某一起去汤国建位于广泽小区16幢1楼的家里，以600元的价格向汤国建购买两克冰毒。2017年2月20日，其和韩某一起去汤国家家中，以400元的价格向汤国建购买一克冰毒和一颗麻古。辨认笔录，辨认出汤国建。 10.检查笔录、搜查笔录。证实2017年2月17日，公安机关对汪某进行人身安全检查，民警从汪某的外套内侧口袋内发现用餐巾纸包裹的三小包疑似毒品。2017年2月21日，公安机关对汤国建位于萧山区进行搜查，该房间为一室一厅一厨一卫一书房，在房间书房内发现一书桌上方有一保险柜，在该保险柜下层发现一小盒疑似毒品的晶体，在书桌边发现两瓶自制吸壶，在书桌台灯边发现另外有一瓶自制吸壶，民警对上述物品当场进行扣押。2017年4月20日，公安机关对杭州市萧山区进行检查，发现客厅东南角有一桌子，上有一保险箱，据俞某交代，该保险箱内放有毒品。2019年1月17日，公安机关对萧山区进行搜查，未发现可疑情况。 11.证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、照片、收缴物品清单、材料单。证实公安机关对汪某、汤国建、俞某等处查获的物品进行扣押及收缴的相关情况。 12.称重笔录、取样笔录、检定证书。证实公安机关对从汤国建、汪某处查获的可疑晶体、可疑片剂进行称重及取样的相关情况。其中，2017年2月21日从汤国建住处查获的可疑晶体重5.63克；同年4月20日从汤国建住处查获的可疑晶体重14.55克、可疑颗粒重0.58克。 13.毒品检验报告。证实从汤国建、汪某处查获的可疑晶体及可疑颗粒中均检出甲基苯丙胺。 14.现场检测报告书。证实汤国建、俞某的检测样本经现场检测，甲基安非他明均呈阳性。 15.通话记录。证实2017年2月19日、20日、22日，孔某与汤国建之间有多次通话记录。2017年2月份期间，何某1与汤国建之间有多次通话记录。2017年4月18日、19日、20日，俞某与尾号为3449的手机号码有多次通话记录。2017年2月12日、13日、14日，汪某与汤国建之间有多次通话记录。 16.保外就医疾病伤残鉴定书、病危病情通知单、医院诊断证明书、门诊病历。证实2016年12月5日，建德市第一人民医院认定汤国建患有霍某金淋巴瘤（经典型），符合保外就医严重疾病范围规定。2017年2月22日，萧山区第一人民医院认定汤国建患有霍某金淋巴瘤。2018年4月17日，浙江省监狱中心医院认定汤国建病危。 17.不宜收押呈批表、收取保证金通知书。证实2019年1月17日，汤国建经第一人民医院行颈部淋巴穿刺活检，病理检查报告示：霍某金淋巴瘤、咽部狭窄、呼吸困难，目前病危，建议不宜收押。后于同日汤国建被取保候审。 18.调取证据清单、光盘。证实2017年4月21日，公安机关对查获的保险箱进行检查及对疑似毒品进行称重保存的相关情况。 19.受案登记表、刑事判决书、拘留证、取保候审决定书、行政处罚决定书。证实同案人及相关人员被行政处罚、采取强制措施及判刑的相关情况。 20.刑事判决书、暂予监外执行决定书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书。证实被告人汤国建的前科劣迹情况。 21.案发经过、抓获经过、情况说明。证实本案的案发及被告人的归案等情况。 22.户籍证明。证实被告人汤国建的身份情况。 上列证据，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为：被告人汤国建明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量在五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人汤国建购买毒品部分构成非法持有毒品罪，经审理认为，被人汤国建曾因贩卖毒品被多次判刑，本案中被告人汤国建在购买毒品之前即有多次贩卖毒品的行为，且其短时间内购入大量毒品，明显超过正常的吸食数量，足见其购买毒品时具有明显的贩卖意图，故应当将被告人汤国建购买毒品的数量认定为贩卖毒品的数量。公诉机关指控部分罪名不当，应当予以纠正。被告人汤国建在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现本案贩卖毒品之漏罪，应对其数罪并罚。被告人曾因贩卖毒品被判刑，又犯本案之罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人汤国建有多次违法劣迹，应酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款、第五十九条、第六十九条、第七十条、第三百五十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人汤国建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产30000元，与前罪有期徒刑十四年，并处罚金55000元（已缴纳2000元）并罚，决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产30000元、罚金55000元（已缴纳2000元）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 二、尚未追回的被告人汤国建犯罪所得赃款继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 睿 人民陪审员  倪常英 人民陪审员  **水 二〇一九年十月三十一日 法官助理  张志远 书记员  田安琪