宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终1458号 上诉人（原审原告）:宁夏建安安全检测有限公司，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区新胜东路5号。 法定代表人：李旭霞，女，汉族，1980年1月9日出生，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：王桐颖，男，汉族，1977年9月24日出生，系该公司总经理。 上诉人（原审被告）：王万鹏，男，汉族，1995年2月9日出生，无业，现住宁夏回族自治区银川市。 上诉人王万鹏与上诉人宁夏建安安全检测有限公司（以下简称建安公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2019）宁0122民初25号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 建安公司上诉请求：1、请求依法撤销原审判决，依法发回重审或改判建安公司不承担向被上诉人支付工资4825元及经济补偿金5713.2元的责任；2、本案一、二审诉讼费用由王万鹏承担。事实和理由：王万鹏在建安公司经营期间，在外以建安公司的名义私自开展检测活动，并将检测费用中饱私囊。2018年8月21日，建安公司停业整顿，在停业整顿期间，王万鹏仍然非法承揽检测测验义务，并将检测费费用占为己有，给建安公司在社会造成了极其恶劣影响。为了妥善解决王万鹏的上述问题，建安公司要求其回公司说明情况，返还其私自收取的检测费用，以及联系被检测单位消除不良影响，但王万鹏一直不予配合，导致建安公司面临被监管机构处罚的风险。建安公司为了实现自我救济，故保留了与王万鹏的劳动关系，停发了王万鹏的工资。上述问题建安公司在一审期间提出后，一审法院并未重视，径行判决建安公司向王万鹏支付工资及解除劳动合同的经济补偿金，有违公平公正，导致建安公司无法实现自我救济，损害了建安公司的合法权益。 王万鹏上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判中第一项，或依法改判；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对关键证据未作审查，导致对王万鹏离职时间认定不清。 建安公司与王万鹏的答辩意见同上诉事实和理由一致。 王万鹏向宁夏回族自治区贺兰县人民法院提出诉讼请求：1．请求依法判令原告不承担向被告支付19256元工资的责任；2．本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年4月4日被告王万鹏到原告建安公司工作，2017年4月20日被告王万鹏与原告建安公司签订《劳动合同》，约定合同期限为2017年4月10日至2018年4月9日，被告王万鹏的工作岗位为检测员，合同约定的工资标准为3000元。原告建安公司未给被告缴纳2017年6月至2018年2月的养老保险。2018年9月原告建安公司因停业整顿需要给员工放假。被告王万鹏上班至2018年9月8日，之后再未到公司上班。原告建安公司未给被告王万鹏发放2018年8月1日至2018年9月8日的工资。 被告王万鹏认为原告建安公司拖欠其工资，并不给被告缴纳2017年6月至2018年2月的养老保险，被告王万鹏于2018年12月29日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、原告建安公司支付被告工资28000元（2018年6月至12月，每月4000元）；二、原告建安公司支付被告解除劳动合同经济补偿金1万元。2019年1月25日，贺兰县劳动人事争议仲裁委员会作出贺劳人仲字（2019）第008号仲裁裁决书，裁决：一、原告支付被告2018年6月至12月份工资19256元；二、驳回被告的其他仲裁请求。因原告建安公司不服该裁决书，特向法院起诉，请求判如所请。 2018年9月30日宁夏回族自治区建设工程质量安全监督总站作出宁建质安（2018）39号文件《关于在全区暂停宁夏建安安全检测有限公司检测业务的通知》，该文件载明:“在近期抽查中发现宁夏建安安全检测有限公司管理不规范，该公司因内部管理等问题，于2018年8月21日之后该公司出具的检测报告为无效报告，特此通知。”。 一审法院认为，被告王万鹏庭审时提交的劳动合同，可以证明原告建安公司与被告王万鹏之间存在劳动关系。被告王万鹏主张原告建安公司未给其发放2018年6月至12月份的工资，但庭审查明2018年6月和7月的工资原告建安公司已经给被告王万鹏发放。庭审时原告建安公司和被告王万鹏对于离职时间争议较大，原告建安公司陈述，2018年8月底公司因停业整顿，员工全部放假，被告王万鹏的离职时间为2018年8月31日，而被告王万鹏主张离职时间为2018年9月30日，被告王万鹏提供了手机考勤记录予以证明，但被告王万鹏提交的手机考勤记录只能证明被告王万鹏的最后一天上班时间为2018年9月8日，原告建安公司庭审时认可没有给被告发放2018年8月以后的工资，因此原告建安公司作为用人单位不得无故拖欠劳动者工资，原告建安公司应给被告王万鹏支付2018年8月1日至2018年9月8日的工资。根据原告建安公司提交的工资表和被告王万鹏提交的银行流水可以得出被告王万鹏的平均工资为3809元（3644．8元＋3644．8元＋3633．76元＋3635．31元＋3913．76元＋4788．86元＋3400元）÷7个月）。故原告建安公司应向被告王万鹏支付2018年8月1日至2018年9月8日的工资4825元（（3809元＋3809元÷30天×8天）。对于被告王万鹏主张的2018年9月9日至2018年12月31日的工资的请求，因被告王万鹏未提交有效的证据证明上述期间在公司正常上班的事实，因此被告王万鹏应承担举证不能的法律后果，故对于被告王万鹏主张的2018年9月9日至2018年12月31日的工资的请求，一审法院不予支持。庭审查明，原告建安公司拖欠被告王万鹏的工资，并且不给被告王万鹏缴纳2017年6月至2018年2月的养老保险，迫使被告王万鹏向一审法院提出解除劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十五条的规定，原告建安公司应向被告支付经济补偿金，因被告王万鹏的月平均工资为3809元，被告王万鹏2017年4月4日到原告公司上班，2018年9月8日离职，故原告建安公司应向被告支付经济补偿金5713．5元（3809元×1．5年）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十五条之规定，判决：一、原告宁夏建安安全检测有限公司于判决书生效之日起十五日内向被告王万鹏支付2018年8月1日至2018年9月8日工资4825元；二、原告宁夏建安安全检测有限公司于判决书生效之日起十五日内向被告王万鹏支付经济补偿金5713．5元；三、驳回原告宁夏建安安全检测有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告宁夏建安安全检测有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，其中王万鹏提交了《宁夏回族自治区建设工程质量安全监测总站文件》一份，宁建质安[2019]4号（复印件）；《宁夏回族自治区市场监督管理厅公告》一份，2019年第7号（复印件）。证明建安公司于2018年10月8号才向监管部门申请停业整顿。经质证，建安公司对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议，对证明目的有异议，认为建安公司在2018年8月21日申请的停业整顿报告，红头文件显示公司停业整顿期间是2018年8月21日至2019年3月1日。 经审查，王万鹏提交的证据不属于二审新证据，本院不予采信。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，建安公司与王万鹏签订劳动合同，王万鹏向建安公司提供劳动，双方形成劳动关系。建安公司称其停发王万鹏工资是因王万鹏严重违反用人单位规章制度、非法承揽检测测验义务，并将检测费费用占为己有，给公司造成不良影响，为行使自救权利，使其能够回公司配合调查，如实说明情况。但王万鹏作为劳动者向建安公司提供劳动，理应获得相应报酬，建安公司拖欠工资的行为不属于法律规定的自力救济情形，故对建安公司该主张本院不予支持。因建安公司拖欠王万鹏的工资且未给王万鹏及时缴纳应缴纳的养老保险，王万鹏提出解除劳动合同，建安公司应当向王万鹏支付相应经济补偿金。故建安公司的上述主张不能成立，本院不予支持。王万鹏认为一审法院对其离职时间认定有误，其未在公司上班的时间为2018年10月8日，离职时间为2019年1月2日，但其一审庭审中明确陈述离职时间为2018年9月30日，一审法院根据王万鹏提交的工资银行流水、考勤记录及当庭陈述综合认定建安公司欠付王万鹏8月及9月8天的工资符合法律规定。 综上所述，建安公司和王万鹏的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人宁夏建安安全检测有限公司负担10元，由王万鹏负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇一九年十月十七日 书记员  李天文 附：相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释