四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0903民初333号 原告：遂宁市顾恒建材有限责任公司，住所地：遂宁市船山区龙凤镇永石桥二社。 法定代表人：许莉，系该公司经理。 委托诉讼代理人：夏禹，四川贤博律师事务所律师。 被告：宏胜建设有限公司，住所地：浙江省义乌市稠江街道杨一村。 法定代表人：龚红星，系该公司经理。 委托诉讼代理人：邓波，四川鑫中云律师事务所律师。 原告遂宁市顾恒建材有限责任公司（下称顾恒建材）与被告宏胜建设有限公司（下称宏胜建设）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告顾恒建材的委托诉讼代理人夏禹、被告宏胜建设的委托诉讼代理人邓波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告顾恒建材向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付所欠货款2625490元及利息；2.判令被告赔偿原告违约金131274.5元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年10月3日，被告因承包修建遂宁市物流港天星坝一期公寓项目需要，与原告签订了《商品混凝土购销合同》，合同对双方的权利义务进行了详细约定。双方约定的付款方式为：本工程的混凝土分三个节点支付货款，被告每次支付混凝土款的75%，余下25%的混凝土款在下个节点合并支付，以此类推；余下的混凝土款在六个月支付完毕。同时约定，若未按照约定付款节点付款，则应当按照欠款金额按约支付利息，利息按照月息2%计算。违约责任约定：双方不按照合同约定履行自己的各项义务视为违约，由违约方支付此合同总价5%的违约金给对方。合同还约定，双方发生争议时应当及时协商处理，协商不成可向工程所在地有管辖权的人民法院起诉。合同签订后，原告按照约定陆续提供货物到被告施工工地，履行了自己的合同义务。被告在2016年混凝土浇筑完毕，该项目已经投入使用。但被告至今拒绝与原告办理结算，被告累计共欠原告货款2625490元，经原告多次催收，被告拒绝结算和拒绝支付所欠货款。 被告宏胜建设辩称：1、因原、被告约定了仲裁，故本案应移送仲裁裁决；2、被告宏胜建设不是本案适格被告，本案漏列主体，应当追加赵光烈参加本案诉讼；3、与原告签订合同的是赵光烈，加盖的项目印章系赵光烈伪造，且未得到我公司授权，责任应由赵光烈承担；4、本案案涉合同商品混凝土系由遂宁明强商品混凝土公司在实际履行，案涉的货款已经向遂宁明强商品混凝土支付了，综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2013年5月2日，被告天盈公司与被告宏胜建设（原义乌市宏胜市政工程有限公司）签订了《物流港天星坝片区棚户改造天星安置小区（一期）公租房合同协议书》（以下简称公租房合同），将物流港天星坝片区棚户改造天星安置小区（一期）公租房工程发包给了被告宏胜建设。 2013年10月3日，赵光烈以义乌宏胜市政工程有限公司遂宁天星坝公租房项目部（合同甲方）委托代理人的身份，与原告顾恒建材（合同乙方）签订了《商品混凝土购销合同》，合同约定“……一、工程概况：1.工程名称：天星坝一期公租房2.工程地点：物流港……二、砼的强度等级、单位、单价：强度等级C10C15C20……数量：立方米（按实际用量计算）单价（元/立方米）280290300……五、本工程商品砼计量及结算办法：甲方指定方量结算人：杨中生、唐荣……六、砼付款方式：……2、本工程的混凝土分三个节点支付货款（即从基础浇筑至3层顶板时、10层顶板时、主体封顶时），甲方每次支付乙方混凝土款的75%，余下25%的混凝土款在下个支付节点合并支付，以此类推；余下的混凝土款在六个月内支付完毕。3、经双方协商，如因甲方在各节点未能按时支付或未足额支付混凝土款，则所欠款部分（含25%的余款）按月息2%计息；如因甲方在合同约定主体封顶后六个月内未能按时支付货未足额支付混凝土款，则所欠款部分余款按月息3%计息。……九、争议、违约与索赔（一）争议解决方式1、甲、乙双方因合同产生争议时，应及时协商，协商不成时，可向工程所在地仲裁委员会申请仲裁，双方经仲裁机构调解不服的，可以向辖区的人民法院起诉。……（二）违约与索赔1、双方不按合同约定履行自己的各项义务视为违约，应承担违约责任。由违约方支付对方合同总价5%的违约金……”，在该合同尾部加盖了“义乌宏胜市政工程有限公司遂宁天星坝公租房项目部”印章，赵光烈在委托代理人处签名。合同签订后，原告顾恒建材按照被告宏胜建设的要求陆续向遂宁天星坝公租房项目提供商品混凝土。被告宏胜建设指定的混凝土方量结算人唐荣在原告顾恒建材提供的7份《商砼结算单》上签字，确认原告顾恒建材共计向天星坝公租房项目供应了价值共计2625490元的混凝土。2015年1月15日，原告顾恒建材向“天星坝公租房项目部”申请支付天星坝公租房商品混凝土材料款2620000元，赵光烈在原告顾恒建材填写的《费用报销单》上“领导审批”栏签名并备注“同意结算货款”。因被告宏胜建设一直未向原告支付货款，原告遂起诉来院。 本院认为，本案的争议焦点在于：1、本院对本案是否有管辖权；2、被告宏胜建设是否是本案的适格被告；3、案涉货款是否已支付完毕。 关于管辖权，本院认为，《商品混凝土购销合同》第九条之约定“双方经仲裁机构调解不服的，可向辖区的人民法院起诉”，实质是上合同双方当事人同时选择了仲裁和法院两个纠纷解决机构，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议约定”之规定，应认定该仲裁协议约定无效，现原告顾恒建材向本院起诉，依照民事诉讼法关于管辖的相关规定，本院对本案具有管辖权，故对被告宏胜建设关于管辖的辩解意见，本院不予采纳。 关于被告宏胜建设是否是本案适格被告，本院认为，原告主张其系与被告宏胜建设建立的合同关系，赵光烈系代表被告宏胜建设签订合同，亦即其主张其在建立合同之初是意与被告宏胜建设建立合同关系。就《商品混凝土购销合同》而言，该合同首部的合同相对方为“义乌宏胜市政工程有限公司”，合同尾部加盖了印文为“义乌宏胜市政工程有限公司遂宁天星坝公租房项目部”印章，项目部虽无法人主体资格，但其印文表明了所属公司为被告宏胜建设，能够证实原告的意思表示指向被告宏胜建设。且被告宏胜建设在庭审中亦自认其与赵光烈系“挂靠关系”，本院认为，被告宏胜建设在将其资质出借资质给赵光烈用于承揽案涉工程之日起，就应当预见到赵光烈可能会因施工需要与第三方签订与施工相关的合同，且赵光烈在签署合同的过程中将以某种形式使用被告宏胜建设的资质或对外宣称或展示可能使第三方相信其是代表被告宏胜建设进行与案涉工程相关民事活动的信息（甚至包括私刻被告宏胜建设行政公章、合同专用章或项目部印章等行为）。因此，赵光烈使用被告宏胜建设项目部名义与原告签订《商品混凝土购销合同》，履行案涉工程的施工义务，使用“义乌宏胜市政工程有限公司遂宁天星坝公租房项目部”印章，该一系列行为实质并未超出被告宏胜建设对于出借资质所应形成的合理预见，亦未超出被告宏胜建设对赵光烈所作出的授权范围。因此，被告宏胜建设依法应受赵光烈或“项目部”作出的意思表示约束，合同关系系原告与被告宏胜建设之间建立。综上，被告宏胜建设系本案适格被告。 关于案涉货款是否支付完毕，庭审结束后，被告宏胜建设向本院提交了“2015年1月31日天星坝公租房项目部记账凭证、费用报销单、领款单及有唐荣签订的7张商砼结算单复印件”，拟证实案涉商品混凝土货款已支付完毕。原告顾恒建材质证后，认可与遂宁明强商品混凝土有限公司系同一家族开办的不同企业，许丹系两家企业的共同管理人，许丹曾向赵光烈催收案涉货款，但赵光烈及被告宏胜建设均未支付。本院认为，被告宏胜建设虽提交了原告顾恒建材催收货款的证据，但并未出示已付款的相应证据，故应认定案涉货款尚未支付。 综上，原告顾恒建材与被告宏胜建设所签订的《商品混凝土购销合同》，合法有效。原告顾恒建材已按约履行了供货义务，但被告宏胜建设至今未能履行付款义务，故对原告顾恒建材诉请被告宏胜建设立即支付货款的诉讼该请求，本院予以支持；关于货款金额，则应以原告顾恒建材签字认可的《费用报销单》上载明的金额为准，即被告宏胜建设尚欠原告顾恒建材货款2620000元。虽然原、被告在《商品混凝土购销合同》中约定了货款给付条件，但是原告顾恒建材并未举证证明货款给付条件成就的具体时间，而被告宏胜建设出具的《费用报销单》，则可视为原、被告双方关于商品混凝土货款的最终结算。在分次付款时间不明确的情况下，被告宏胜建设理应在货款最终结算后及时履行付款义务，但被告宏胜建设至今未能履行付款义务，其行为已构成违约。依照《商品混凝土购销合同》第六条、第九条之约定，被告宏胜建设除了继续履行付款义务外，还应向原告顾恒建材支付月息2%的利息和合同总价款5%的违约金，故对原告顾恒建材诉请被告宏胜建设支付利息及违约金的诉讼请求，本院予以支持，但利息的起算时间应为2015年1月15日，违约金的数额为131000元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条之规定，判决如下： 一、被告宏胜建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告遂宁市顾恒建材有限责任公司支付货款2620000元及利息，利息的计算方式为：以未付货款为基数，按照月利率2%从2015年1月15日起计算至货款付清之日止； 二、被告宏胜建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告遂宁市顾恒建材有限责任公司支付违约金131000元。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费为人民币28854元，由被告宏胜建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 长  何小宁 人民陪审员  唐世均 人民陪审员  冻玉玲 二〇一九年十月十四日 书 记 员  曹 芮