广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0402民初202号原告：刘胜永，男，1945年9月7日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。委托诉讼代理人：林耀荣，广东敬业律师事务所律师。被告：朱兴，男，1971年12月26日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。原告刘胜永诉被告朱兴民间借贷纠纷一案，本院2019年1月7日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘胜永到庭参加诉讼，被告朱兴经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘胜永诉请：1.请求判令被告偿还原告借款本金人民币212000元，并从2018年12月1日起至清还之日止，按每月2%的利率向原告计付借款利息（利息暂计至2018年12月31日为人民币4240元）；2.请求判令被告偿还原告因本案诉讼发生的诉讼代理费人民币9000元；3.请求判令确认：原告就以上债权，对被告拥有的珠海市香洲区翠仙街19号1栋2单元402房的处分价值享有优先受偿权；4.请求判令本案诉讼费、财产保全费由被告负担。事实和理由：2013年7月12日，被告因其公司经营周转需要向原告提出借款，经双方口头协商，约定借款金额人民币200000元，利率为每月2%。随后，原告通过银行转账，付给被告人民币196000元，余款通过现金给付。被告收款后向原告出具了《借据》。后被告一直向原告支付利息，但本金分文未还。2018年9月份开始，被告再也没向原告支付利息。2018年11月28日，原告与被告经协商，补签了书面的《借款合同》，在合同中，双方同意将2018年9月、10月、11月三个月被告所欠的利息共12000元计入本金。并约定借款期限至2018年11月30日止。上签的《借款合同》还约定：“如有一方不遵守借款所达成的内容，另外一方可诉讼法律，违约方无条件赔偿所造成对方的一切损失。”，“乙方自愿以自己名下所拥有的……（朱兴）0100049691(郑佩君)0100049692房产……作为本合同的借款抵押。……乙方如不按期付息还本，甲方亦可向有管辖权的人民法院申请拍卖抵押物，用于抵偿借款本息，……。被告并将粤房地权证珠字第××号、粵房地权证珠字第××号《房地产所有权证》原件交给原告，以表示将其位于香洲区××单元××房抵押给原告。但在上列《借款合同》约定的还款期限内，被告并未能够清偿原告借款。因此，综上所述，原告提出的全部诉讼请求均有法律依据和合同依据。根据《中华人民共合作民法通则》第九十条规定：“合法的借贷关系受法律保护。”，特提出上列诉讼，请依法裁决。原告刘胜永提交了以下证据：1.原告及被告身份证复印件；2.企业公示系统打印页、朱兴名片；3.《借据》、《中国工商银行个人业务凭证》；4.《借款合同》；5.××号、粤房地产权证珠字第××号《房地产所有权证》；6.《委托代理合同》、《发票》、《广东省物价局司法厅律师服务收费管理实施办法》（节选）。被告朱兴没有提交答辩状和证据材料。经审理查明：原告刘胜永提交《借据》一份，载明：“今向刘胜永先生借款人民币20万元整，还款日期为2014年1月12日，共6个月，特立此据。借款人：朱兴，2013年7月12日。”在上述《借据》的下方手写有“从今天起再延期一年至2016年8月23日。从今天起再延期至2018年12月20日。2015年8月23日。2017年12月20日。”2013年7月12日，原告刘胜永通过其尾号0393的中国工商银行账号向被告朱兴尾号为8081的银行账号转账19.6万元。2013年7月12日，原告刘胜永（甲方）与被告朱兴（乙方）签订《借款合同》一份，约定：甲方在2013年7月12日借给甲方人民币21.2万元，借款期限为2013年7月12日至2018年11月30日止。月利息按本金乘以2%计算，乙方如果不按期支付利息则每逾期一日按逾期部分总金额的每日百分之五向甲方支付违约金。乙方自愿以自己名下所拥有的0100049691、0100049692房产做抵押作为本合同的借款抵押。乙方未经甲方同意不得将抵押物出租、出售、转让、再抵押或以其他方式处分。乙方如不按期付息还本，甲方亦可向有管辖权的人民法院申请拍卖抵押物，用于抵偿借款本息，若不足抵偿部分，甲方仍有权向乙方追偿，直至乙方还清甲方全部借款本息为止。原告刘胜永持有房产证原件两份，显示：被告朱兴名下坐落于珠海市香洲区翠仙街19号1栋2单元402房（粤房地权证珠字第××号）、被告郑佩君名下坐落于珠海市香洲区翠仙街19号1栋2单元402房（粤房地权证珠字第××号），两人均占有该房产1/2份额。被告朱兴与郑佩君于2007年12月18日登记结婚。2018年12月18日，原告刘胜永与广东敬业律师事务所签订《委托代理合同》，约定代理费1万元。同日，广东敬业律师事务所向原告刘胜永开具1万元的律师代理费发票。庭审中原告刘胜永签署了保证书并陈述如下：我目前已退休，以前是湾仔华声磁带厂的工人。2013年通过被告的姑妈认识被告，来往比较多。被告借款用于生意周转，出于人情，被告也承诺向我支付月息2%的利息，所以我愿意借款给被告。2013年7月12日通过银行转账19.6万元，还有4000元给的现金。借款是足额支付，没有预扣利息。本案的借款合同是后补的，实际签署日期是2018年11月28日。在合同中，双方同意将2018年9月、10月、11月三个月的利息共12000元计入本金。借条约定月息2%，由于被告一直没有偿还，所以一直延期，最后一次延期是至2018年12月20日。被告借款后没有偿还过本金，利息偿还至2018年8月。本案房产没有登记抵押登记，是我在向被告追债的过程中，被告把房产证原件交给我的。我有向被告催要过，但是被告不接电话，回避我们。以上事实，由以上证据及当事人的陈述在案佐证。本院认为，被告朱兴经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案事实根据原告刘胜永的证据及陈述审查认定。原告刘胜永提供的《借据》《借款合同》和银行转账记录等内容表述清楚，形式完整，可以作为认定事实的证据，原告与被告之间的民间借贷关系成立。被告未能按约定偿还借款，构成违约，应承担向原告还款的民事责任。关于借款本金的问题。本案《借据》虽然约定借款20万元，但原告实际转账金额为19.6万元。原告称另外4000元为现金支付，但没有提交证据予以佐证，相反，根据原告在庭审中的陈述，双方约定的月利率为2%，未转账的4000元恰好与双方约定的一个月利息相一致。因此，未转账的4000元为预扣利息的可能性更大，本院认定借款本金应以实际转账的19.6万元为准。原告在庭审中承认《借款合同》日期倒签，且其中1.2万元系2018年9月、10月11月三个月的利息，根据相关法律规定，该1.2万元不能计入借款本金。关于借款利息的问题。双方在《借款合同》中约定月利率2%，符合法律规定，本院予以支持。原告在庭审中确认被告已支付利息至2018年8月30日，因此，剩余利息应以借款本金19.6万元为基数，按照月利率2%，从2018年9月1日起计算至实际清偿之日止。关于律师费的问题。由于原告未向法庭提交相关的律师费支付凭证，不能证明该笔费用已经实际产生，因此，原告要求被告支付1万元律师费的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。关于原告刘胜永对被告朱兴名下的抵押房产是否享有优先受偿权的问题。虽《借款合同》中被告朱兴明确将珠海市香洲区翠仙街19号1栋2单元402房作为本案债务的抵押物，应视为双方达成了以上述房产作为借款抵押担保的合意，抵押合同已经成立并生效。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。原被告双方并未就抵押房产办理抵押登记，抵押权未设立，因此，原告刘胜永不能对珠海市香洲区翠仙街19号1栋2单元402房主张优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告朱兴于本判决生效之日起十日内向原告刘胜永偿还借款本金19.6万元并支付利息（以借款本金19.6万元为基数，按照月利率2%，从2018年9月1日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告刘胜永的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币4678元，由被告朱兴负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  邓 玉人民陪审员  许成钢人民陪审员  王广东二〇一九年十月二十五日书 记 员  施金姣劳慧花