吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉24民终1455号上诉人（原审被告）：刘某，男，X年X月X日出生，汉族，住吉林省延吉市。被上诉人（原审原告）：生某1，男，X年X月X日出生，汉族，住吉林省敦化市。委托诉讼代理人：生某2（系生某1的弟弟），男，X年X月X日出生，汉族，住吉林省敦化市。委托诉讼代理人：王玮，吉林衡佳律师事务所律师。上诉人刘某因与被上诉人生某1劳务合同纠纷一案，不服吉林省敦化市人民法院（2019）吉2403民初1633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人刘某，被上诉人生某1的委托诉讼代理人生某2、王玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘某上诉请求:一审认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决，驳回生某1的诉讼请求。事实与理由：1.生某1的弟弟生某2承诺给刘某介绍敦化的工程，基于此刘某在生某2出具的《临时结算书》上签字，约定刘某将拖欠生某2的厂房租金及生某1的劳务费84000元用房屋顶账债务两清；2.刘某因把涉案场地内的机械和建筑材料取走，多次通知生某1停止看管涉案场地，故此后不再产生劳务费。综上，请求撤销一审判决，驳回生某1的诉讼请求。生某1辩称：刘某的陈述内容与事实不符，双方之间并非以房抵账，而是以房屋作为抵押。刘某的上诉理由不能成立，请二审法院依法驳回其上诉。生某1向一审法院起诉请求：1.请求法院判令刘某立即支付拖欠的劳务费96000元；2.诉讼费用由刘某承担。事实与理由：刘某租用生某1弟弟生某2的厂房，生某1平时在该厂房院内的住宅内居住。刘某自2014年2月10日开始雇佣生某1为其看管租用的房屋及看管其存放于租住屋的建筑材料，双方约定每月工资1500元。刘某在2018年11月26日为生某1弟弟生某2出具临时结算书，截止2018年10月5日，刘某尚欠生某1劳务费84000元，同时刘某同意劳务费最终以实际劳务日期结算。截止起诉日，刘某已拖欠生某1劳务费96000元。此前刘某已经支付生某1劳务费5000元。生某1知道刘某与生某2签订临时结算书一事，当时不知道以房抵债的事情，生某1对生某2与刘某所签订的临时结算书中第4、5、6、7项的内容认可。生某1没有看到房子，也没有与刘某商谈过以房抵账的事，生某1现在不同意以房抵账。一审法院认定事实：2011年10月5日，刘某租用生某2（生某1的哥哥）的场地，约定每年租金1万元。生某1平时在该厂房院内的住宅内居住。自2014年2月10日，刘某雇用生某1看管场地，约定每月报酬1500元。2018年11月26日，生某2与刘某签订临时结算书，载明“一、租房从2011年10月5日起至2018年10月5日止（暂定结算日，此后再计算），共计7年；二、每年1万元，7年×1万元=7万元;三、7万元－5000元（已付房费）－付房费5000元=6万元，四、生某1看管场地费从2014年2月10日起至2018年10月10日止（暂定结算日，此后再计算剩余时间），共计56个月；五、56个月×1500元=84000元；六、结算日期定为2019年6月，如到期不履行按法律办，乙方用房屋抵账，债物两清；七、龙延小区10号楼1单元701室，68.9平方米。甲方生某2签名，乙方刘某签名”。生某1当庭陈述对该临时结算书的第四、五、六、七项内容认可。另查明，生某1当庭认可已经收到刘某支付给其5000元劳务费。对于雇用期限，双方当事人有争议。再查明，2019年7月8日，敦化市人民法院作出（2019）吉2403民初1634号民事调解书，载明（以下为原文）“2011年10月5日，生某2与刘某签订《租房协议书》,生某2将坐落在安乐村的房屋及大棚、空地租给刘某存放建筑材料，双方约定租金每半年5000元。生某2与刘某在2018年11月26日进行临时结算，截止2018年10月5日，刘某尚欠生某2租金6万元，同时双方约定最终租金以实际使用情况结算。现生某2要求刘某给付房屋租赁费，刘某亦同意给付。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、刘某于2019年10月31日前一次性给付生某2租房款7万元。二、本起纠纷一次性解决。”一审法院认为：本案为劳务合同纠纷，生某1提供的临时结算书结合当事人的陈述，能够证明其与刘某之间存在事实上的劳务合同关系，该合同成立并生效。生某1对于生某2与刘某所签订的临时结算书中涉及生某1权利义务的第四、五、六、七项内容予以认可，该临时结算书第四、五、六、七项内容对生某1及刘某产生约束力。临时结算书中约定以房抵账，而以房抵账作为一种合同，具有实践性，现该以房抵账协议并未实际履行，抵账房屋亦未办理过户手续。同时本院考虑，临时结算书中约定以房抵账的债务范围包括需要支付生某2的租金和生某1的劳务费，即以抵账房屋一并抵偿租金和劳务费，关于生某2的租金7万元，（2019）吉2403民初1634号民事调解书中已经确认以现金方式支付，现剩余生某1的劳务费，与抵账房屋的价值之间存在差距，不宜继续以房抵偿劳务费，以房抵债协议已经事实上不能履行，故生某1可以主张以现金方式支付劳务费。关于劳务费的数额，双方当事人对单价没有争议，仅对雇用时间的长短有争议，临时结算书作为书证，能够体现刘某确认了56个月（2014年2月10日至2018年10月10日）的劳务费84000元，并约定2019年6月履行期限届满，扣除生某1当庭认可收到刘某5000元劳务费，本院对于生某1关于79000（84000元－5000元）劳务费的诉讼请求，予以支持。生某1所主张2018年10月10日之后的劳务费，虽然临时结算协议上载明“暂定结算日，此后再计算剩余时间”，但没有证据证明此后生某1从事劳务的具体时间是多少，本院亦不能推定刘某在2018年10月10日之后继续雇用生某1看管场地，故对于剩余的劳务费，本院不能支持。刘某关于在2014年11月通知生某1停止看管场地的主张，无充分证据予以证明，刘某应当承担举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：一、刘某于本判决生效之日起三日内给付生某1劳务费79000元；二、驳回生某1的其他诉讼请求。案件受理费2200元，减半收取1100元，由刘某负担962元，生某1负担138元。二审中，刘某为证明自己的主张提交如下证据：证据1：法人授权委托书两份。证明委托书是在生某2的要求下办理的，因为生某1承诺在敦化给刘某介绍工程，所以刘某才同意在临时结算书上签字。生某1质证称，该证据与本案无关联。证据2：龙井市人民法院（2016）吉2405民初161号民事判决书一份及（2018）吉2405执恢94、95、96号结案通知书各一份。证明2014年10月份刘某在龙井市老头沟镇搞工程赔了几百万元，因工程款没有全部要回，有很多工人要人工费，刘某没有钱支付看管费，所以于2014年11月份刘某通知了生某2不用看管。生某1质证称，该份证据无法证明刘某已通知生某1停止提供劳务，2016年10月份刘某支付5000元，与该份证据相互矛盾。本院认为，刘某对临时结算书中生某1为其提供劳务的事实并无异议，上述证据均无法证明刘某是否已经履行支付全部劳务费的义务，即与本案待证事实无关，故对前述两份证据的证明目的不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，涉案场地还存有木头方子和工程机械。本院认为：本案依据的临时结算书系各方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。生某1对于临时结算书中涉及其权利义务的内容予以认可，故该临时结算书对生某1及刘某产生约束力。结合临时结算书及当事人的陈述，可以认定生某1与刘某形成事实上的劳务合同关系。对于刘某已支付5000元劳务费的事实生某1予以认可，刘某虽主张2014年11月份已电话通知生某2停止看管涉案场地，但未能提供充分有效证据证明其事实主张，故刘某提出的上诉理由缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上，刘某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2200元，由上诉人刘某负担。本判决为终审判决。审判长  池东波审判员  刘晓娟审判员  秦承兰二〇一九年十月八日书记员  车世兰