福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0182民初3268号 原告：福建华意建材有限公司，住所地福州滨海工业区(古槐片段)，统一社会信用代码913501827617796611。 法定代表人:郑振华,董事长。 委托诉讼代理人:黄素琼，福建立恩律师事务所律师。 委托诉讼代理人:陈永山，福建立恩律师事务所实习人员。 被告：杜显祥，男，1978年11月8日出生，汉族，住云南省文山壮族苗族自治州西畴县。 委托诉讼代理人：陈能武、叶雅琪，福建大中律师事务所律师。 原告福建华意建材有限公司（以下简称华意建材公司）与被告杜显祥工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告华意建材公司委托诉讼代理人黄素琼，被告杜显祥委托诉讼代理人陈能武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华意建材公司向本院提出诉讼请求：要求判令双方不存在劳动关系，华意建材公司不应支付各项工伤保险待遇款。事实和理由：华意建材公司与杜显祥工伤保险待遇纠纷一案，经福州市长乐区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称长乐仲裁委）裁决，华意建材公司认为该裁决与客观事实不相符。1.原、被告双方未签订书面劳动合同，双方亦不存在事实劳动关系，杜显祥的损伤不属于华意建材公司的工伤；2.长乐仲裁委认定的事实中存在多处错误。长乐仲裁委认定华意建材公司没有证据证明杜显祥月平均工资，故采纳杜显祥主张的月平均工资5000元。但根据长乐仲裁委作出的闽航劳人仲决字（2016）第572号裁决书及（2018）闽0111行初218号工伤行政确认一案中福州市长乐区人力资源和社会保障局提交的材料，均可以证明杜显祥虽主张其月平均为5000元，但始终无法提交证据予以支持，并且根据杜显祥在另案中申请的证人的庭审陈述均可以证明其月工资为3200元，而非5000元，故长乐仲裁委认定杜显祥月工资为5000元，存在明显错误；3.根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，用以计算一次性伤残补助金等项目的工资系“本人工资”而非福州市城镇在岗职工平均工资，即使是福州市城镇在岗职工平均工资，也应当是事故发生当时的2016年，而非2018年，故长乐仲裁委的上述认定也是错误的。为此，华意建材公司诉至本院。 杜显祥辩称，1.既有的生效判决已确认原、被告存在劳动关系；2.用人单位掌握职工花名册与工资发放表，在用人单位不能提交的情况下，用人单位应承担举证不能的后果，所以长乐仲裁委认定杜显祥月平均工资为5000元，符合法律规定；3.根据福建省实施工伤保险条例办法第27条规定，本案应当按照2018年年度福州职工平均工资即6931.25元为基数，计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 本院经审理认定事实如下：杜显祥于2017年2月16日进入华意建材公司从事摆渡工工作，双方未签订书面劳动合同，华意建材公司没有为杜显祥缴纳社会保险费。2017年3月20日凌晨0：00时许，杜显祥在华意建材公司车间内工作时，身体被两个模具框夹伤，后即被送往福州市长乐区中医院住院治疗20天。2018年9月21日，杜显祥再次到福州市长乐区中医院住院治疗9天，并支出医疗费6284.90元。受伤后，杜显祥就没有继续在华意建材公司上班。经杜显祥申请，长乐仲裁委于2017年7月27日作出闽航劳人仲决字（2016）第572号裁决，确认杜显祥与华意建材公司存在劳动关系。华意建材公司不服向本院提起民事诉讼，本院于2017年10月13日作出（2017）闽0182民初3306号民事判决，确认杜显祥与华意建材公司存在劳动关系。华意建材公司不服，提起上诉，福州市中级人民法院于2018年3月21日作出（2018）01民终1639号民事判决，驳回上诉，维持原判。2018年6月1日，福州市长乐区人力资源和社会保障局于2018年7月6作出航人社伤险（决）字【2018】250号《认定工伤决定书》，认定杜显祥受到的事故伤害属于工伤。华意建材公司不服，遂向福州市晋安区人民法院提起行政诉讼，要求撤销上述认定工伤决定书，福州市晋安区人民法院于2019年3月25日作出判决，驳回华意建材公司的诉讼请求。华意建材公司不服上述判决，遂向福州市中级人民法院提出上诉，福州市中级人民法院作出二审判决，驳回上诉，维持原判。2018年10月11日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2018年2078号福州市劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为杜显祥的伤残为十级，停工留薪期共5个月，自2017年3月20日起至2017年8月20日止。之后，杜显祥向长乐仲裁委申请仲裁，要求1.解除双方的劳动关系；2.华意建材公司向其支付医疗费6284.90元、护理费150元/天×29天＝4350元、住院伙食补助费50元/天×29天＝1450元、停工留薪期工资5000元/月×5月＝25000元、一次性伤残补助金5000元/月×7月＝35000元、一次性工伤医疗补助金（71.8岁-39岁）×0.1×6931.25元＝22734.50元、一次性伤残就业补助金（71.8岁-39岁）×0.1×6931.25元＝22734.50元、二倍工资差额5000元/月×2月＝10000元及经济补偿金2500元。2019年8月20日，长乐仲裁委作出榕航劳人仲案字【2018】第1224号裁决书。华意建材公司不服该裁决，遂诉至本院。庭审中，杜显祥将二倍工资差额调整为1149.40元（2017年3月16日－20日）。 另查明，2017年福州市在岗职工平均工资为75133元，月平均工资为6261元；杜显祥主张其第二个月由财务人员现金发放工资2200多元工资；2018年10月17日，杜显祥通过EMS向华意建材公司发函，要求解除双方间的劳动关系。 上述事实，有双方提交并经庭审质证的裁决书、EMS快递面单、庭审笔录、认定工伤决定书、福州市劳动能力鉴定结论书、出院记录、医疗费发票、解除劳动关系通知书及双方当事人在庭审中的陈述等证据材料予以证明。 本院认为，杜显祥在华意建材公司工作过程中受伤，经依法认定构成工伤并被评定为十级伤残，应当享受工伤保险待遇，华意建材公司关于双方不存在劳动关系，杜显祥受伤不属于其公司的工伤的辩解，本院不予采纳。现因华意建材公司未给杜显祥缴纳工伤保险费，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，华意建材公司应向杜显祥支付本案的工伤保险待遇费用。现本院就杜显祥享有的工伤保险待遇分析如下： 1.双方间的劳动关系。华意建材公司未为杜显祥缴纳工伤保险费，现杜显祥要求解除双方间的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持； 2.医疗费6284.90元，杜显祥因工作遭受事故伤害，已支付医疗费用6284.90元，有医疗费发票为据，用人单位华意建材公司应予以支付； 3.护理费，杜显祥住院29天，故其主张的护理费4350元＝150元/天×29天，本院予以支持； 4.住院伙食补助费，杜显祥住院29天，故其主张的住院伙食补助费1450元=50元/天×29天，本院予以支持； 5.停工留薪期工资,杜显祥于2017年3月20日凌晨0：00时许受伤，该月已收工资为2200多元，故本院认定其月平均工资为3300元，该工资低于统筹地区职工平均工资60%的，即杜显祥的工资按照统筹地区职工平均工资的60%计算，故本院认定其月平均为3756.60元（6261元/月×0.6）。结合其停工留薪期为五个月，本院认为停工留薪期工资为18783元（3756.60元/月×5月）； 6.一次性伤残补助金。杜显祥因工致残被鉴定为十级伤残，根据法律规定，享有7个月的本人工资的一次性伤残补助金。因此，本院认定其一次性伤残补助金为26296.20元（3756.60元/月×7月）； 7.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。杜显祥的停工留薪期截止至2017年8月20日，而之后杜显祥亦不再前往华意建材公司工作，故双方于2017年8月20日解除劳动关系。根据《福建省实施》办法第二十七条之规定，双方应按福州地区2017年度职工月平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，即一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均应为20536元≈（71.8岁-39岁）×0.1×6261元； 8.2017年3月16日至2017年3月20日期间的二倍工资差额，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。杜显祥于2017年3月16日入职，双方应当于2017年4月46日签订书面劳动合同。现双方于2017年8月20日解除劳动关系，因此，杜显祥有权要求华意建材公司支付2017年3月16日至2017年3月20日期间的二倍工资差额，即864元≈3756.60元/月×5天÷21.75天/月； 9.经济补偿金，华意建材公司未依法为杜显祥缴纳社会保险费，现杜显祥主张解除合同，结合其月平均工资为3756.60元之事实，杜显祥有权要求华意建材公司支付经济补偿金1878.30元 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十二条第二款、第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告福建华意建材有限公司与被告杜显祥间的劳动关系； 二、原告福建华意建材有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性向被告杜显祥支付医疗费6284.90元、护理费4350元、住院伙食补助费1450元、停工留薪期工资18783元、一次性伤残补助金26296.20元、一次性工伤医疗补助金20536元、一次性伤残就业补助金20536元、二倍工资差额864元和经济补偿金1878.30元； 三、驳回原告福建华意建材有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告福建华意建材有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  蔡宏佺 二〇一九年十月十六日 书记员  薛友虹 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。