贵州省安顺市西秀区人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）黔0402行赔初19号原告刘培忠，男。委托诉讼代理人刘璐，女。系原告刘培忠之女。被告安顺市平坝区十字回族苗族乡人民政府住所地：安顺市平坝区十字乡十字村；统一社会信用代码：11522526009722085D。法定代表人李兴国，乡长。委托诉讼代理人付忠奇、雷毅，贵州贵黄叶律师事务所律师。原告刘培忠因与被告平坝区十字回族苗族乡人民政府（以下简称十字乡政府）房屋行政强制拆除附带行政赔偿一案，于2019年6月24日向本院提起行政诉讼。本院于2019年7月4日立案后，于同年7月9日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月4日公开开庭审理了本案。原告刘培忠及其委托诉讼代理人刘璐，被告十字乡政府副乡长白永波及委托诉讼代理人雷毅到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告刘培忠诉称，2018年10月15日,安顺市平坝区十字回族苗族乡村民马某某将十字乡青山村青菜坡组一处土地的土地经营权转让给原告，原告为方便之后的种植管理，在该土地上修建房屋，该房屋于2019年1月封顶，2019年4月装修完成。2019年5月8日原告收到安顺市平坝区十字回族苗族乡人民政府下达的十住告字(2019)第2号《行政处罚告知书》，十字乡人民政府告知原告在十字乡青山村青菜坡违建砖混结构住房的，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，作出拆除违章建筑的行政处罚，同日下达十住罚字(2019)第2号《违法建设行政处罚决定书》，决定给予原告拆除违章建筑的行政处罚，该行政处罚决定的履行方式为强制拆除，期限为2019年5月15日前。同时该决定书写明，如不服本决定，可自收到本行政处罚决定书之日起60日内，向十字乡人民政府或地方人民法院申请行政复议，也可在3个月内直接向人民法院起诉。逾期不申请行政复议，也不向人民法院起诉，又不履行本决定的，本机关将依法强制执行或申请人民法院强制执行。在原告救济期尚未届满的情形下，被告于2019年5月29日通过电话告知原告当天将拆除该位置的房屋，并于当天完成拆除。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、三十七条与第四十四条的规定，被告在强制拆除前应当进行催告再作出行政执行决定，且强制拆除的前提应当是原告在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼又不拆除的,被告才可对该房屋进行强制拆除。而被告未经催告、未下达强制执行决定书且在救济期内直接强制拆除原告房屋，该行为违反相关上述法律规定，造成原告屋内大量财物损失,共计600694元。为了维护自己的合法权益，原告依据《中华人民共和国行政法》、《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国国家赔偿法》等相关法律规定，特向人民法院提起诉讼，请求：被告赔偿损失共计600694元。原告向本院提交了以下证据：建房成本、建材收据，用于证明原告损失共计600694元，其中房屋主体建筑成本260015元，装修成本340679元；《土地转让合同书》、微信转让记录截图、马某签署的收条，用于证明原告从十字乡青山村马某某处受让被拆除房屋所在土地的土地经营权；房屋拆除前照片，用于证明房屋拆除前已建造完成，屋内已完成装修；房屋拆除后照片，用于证明房屋已被十字乡政府拆除。被告十字乡政府辩称，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。案涉违法建筑建设地点位于被告的行政管理区域内，被告履行行政职责于法有据。被告在行政行为的过程中严格按照法律规定的强制执行程序进行。平坝区国土资源局于2017年4月24日向违法行为人下达《责令停止违法行为通知书》(编号:2017—40号)，被告于2019年1月2日向违法行为人下达乡府违停字（2019）1号《违法建设停建通知书》，同日下达乡府拆字（2019）72号《违法建设拆除通知书》，平坝区国土资源局于2019年5月8日向违法行为人下达平自然资责停字（2019）第86号《责令停止土地违法行为通知书》，于同日下达十住告字（2019）第2号《平坝区十字乡人民政府行政处罚告知书》，签发《责令限期自行拆除违法建筑公告》,并于2019年5月5日再次向违法行为人下达十拆催（2019）第1号《拆除违法建筑催告书》,并于当日向违法行为人做了询问笔录，听取了其意见和陈述；被告认为在整个行政行为的执行中，已经履行了催告义务，充分给予了当事人时间去陈述和申辩，从2017年4月开始，当事人并已经知晓其违法行为，在整个过程中，被告充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。依据《中华人民共和国行政强制法》第三十七条，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。文书依法送达，且不存在《中华人民共和国行政强制法》三十九条、四十条终止执行和中止执行的情形，违法行为人所依据的第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。被告已经限期违法行为人在2019年5月15日执行拆除，但是期限届满后，其未履行拆除义务，并于2019年5月15日的陈述中,明确表明：我本人认识到了我的违法行为，但我本人及家人希望政府各级部门根据我户实际情况，通过处罚罚金的方式进行处罚，让我户在拆迁后有一定稳定的居所；违法行为人在期限内执行选择申请缴纳罚金方式，放弃行政复议和行政诉讼权利；但是其所提出的申请没有法律依据，被告进行强制拆除程序合法。刘培忠系平坝县城关镇人，并不是被告行政管理区域内青山村的组织成员，其首先不具备有在该地域修建房屋的资格；其所主张的通过土地经营权的转让获得修建房屋的资格依据，违反法律强制性规定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十五条，案涉违法建筑违法事实清楚,依法应当拆除。刘培忠诉求的行政赔偿，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条，被告赔偿的前提在于行政行为违法和行政行为侵害行政行为相对人的合法权益，就本案而言,刘培忠修建的建筑本身就是违法建筑，该建筑未办理建设工程规划许可证的任何手续，不是其合法的权益。据此，刘培忠诉求的行政赔偿缺乏事实和法律依据。综上，被告认为本案行政强制行为合法，请求驳回刘培忠的全部诉讼请求。被告未向本院提交证据。本院对上述证据认证如下：原告提交的《土地转让合同书》具有真实性、关联性，可以作为认定本案有关事实的证据；建房成本、建材收据不能证明原告损失共计600694元，对证明目的不予采信。经审理查明，原告刘培忠系平坝区城关镇居民，在未取得乡村建设规划许可的情况下，于2018年10月擅自在十字乡青山村青菜坡组修建房屋。由于十字乡青山村已于2018年进行村庄规划，被告十字乡政府认定原告在十字乡青山村青菜坡进行违建砖混结构住房的行为，违反《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，于2019年5月8对原告刘培忠作出《行政处罚告知书》和《责令限期自行拆除违法建筑公告》，告知拟对原告作出拆除违章建筑的行政处罚及享有陈述、申辩的权利，并责令原告刘培忠于2019年5月15日之前自行予以拆除。同日，被告作出十住罚字（2019）第2号《违法建设行政处罚决定书》，决定给予原告拆除违章建筑的行政处罚，处罚决定的履行期限为2019年5月15日之前，并告知原告复议和诉讼的权利。2019年5月15日，被告十字乡政府作出十拆催（2019）第1号《拆除违法建筑催告书》载明：根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，现依法予以催告，请刘培忠自收到催告书之日起3日内自行拆除位于十字乡青山村青菜坡组的违法建筑；逾期仍未自行拆除违法建筑的，本机关将依法强制执行；同时告知原告陈述、申辩的权利。由于原告未自行拆除，被告十字乡政府于2019年5月29日将刘培忠位于十字乡青山村青菜坡组修建的案涉房屋予以强制拆除，原告不服，遂向本院一并提起行政赔偿诉讼，要求被告赔偿原告损失600694元，其中建房主体成本260015元，装修成本340679元。同时查明，案涉房屋主体已建好并装修完工，并未实际居住，房屋内无生活用品。被告在行政强制执行过程中未予以证据保全。本院认为，本案争议焦点为被告十字乡政府是否承担行政赔偿责任。本案系原告刘培忠诉请确认被告十字乡政府实施的强制拆除行为违法时，一并提起的行政赔偿之诉。原告的行政诉讼案件，已经本院（2019）黔0402行初76号行政判决，确认被告十字乡政府强制拆除原告刘培忠位于十字乡青山村青菜坡组房屋的行政行为违法。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”的规定，原告刘培忠有权提起赔偿请求。对于原告诉请房屋损失赔偿问题。赔偿请求人的合法权益受到国家机关和国家机关工作人员违法行使职权行为的侵害是取得国家赔偿的前提条件之一。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条的规定“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。”因原告的案涉房屋已被行政机关认定为违法建筑，被告十字乡政府拆除原告房屋的行政行为并不属于上述国家赔偿的范围。鉴于被告的强拆行为，已确认违法，势必造成原告房屋主体建筑材料可利用价值的减损。行政机关在对违法建筑实施强拆过程中，应尽慎重、妥善之注意义务，若违反法定程序及采取的手段、方式不适当，导致造成不合理、过度毁损的，应承担相应的赔偿责任。本案中，被告在案涉房屋行政强拆过程未进行证据保全，未能证明对建筑材料可利用部分尽到妥善处理之义务，根据《中华人民共和国行政诉讼》第三十八条第二款：“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”的规定，由被告承担举证不能的不利后果并负相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款：“当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。”的规定，本院酌情由被告赔偿原告建筑材料可利用价值减损部分的直接损失人民币50000元。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条二条第一款、第四条第（四）项、第三十六条第（八）项的规定，判决如下：被告平坝区十字乡政府于本判决生效之日起三十日内赔偿原告刘培忠经济损失50000元；二、驳回原告刘培忠的其他赔偿请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审 判 长 谢 川人民陪审员 胡 蓉人民陪审员 莫豫川二〇一九年十月二十四日法官助理朱莹鄂书记员朱希（代）