江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0111民初5508号 原告（反诉被告）：南京东方国际旅行社有限公司，住所地在南京市江北新区浦滨路150号2号楼4楼。 法定代表人：朱宽友，经理。 委托诉讼代理人：黄剑，男，汉族，1979年2月19日出生，住南京市鼓楼区，系公司员工。 委托诉讼代理人：龚文良，江苏当代国安律师事务所律师。 被告（反诉原告）：郑骏，男，汉族，1978年11月24日出生，住镇江市江山。 委托诉讼代理人：王云，江苏南昆仑律师事务所律师。 原告（反诉被告）南京东方国际旅行社有限公司（以下简称东方公司）与被告（反诉原告）郑骏合同纠纷一案,本院于2018年7月20日立案受理后,依法组成合议庭于2019年3月20日公开开庭进行了审理。原告东方公司的法定代表人朱宽友及其委托诉讼代理人龚文良、黄剑，被告郑骏及其委托诉讼代理人王云均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告东方公司诉称，2017年11月30日，原、被告签订合作经营协议书，该协议约定，双方共同成立南京东方国际旅行社俄罗斯专线部，确认业务流动资金未80万元，各方按50%出资即每方出资40万元，双方确认全部资金在2017年12月20日全部到位。现原告已按约全部出资到位，但被告至今仍有20万元未到位。同时，根据协议约定，专线部以原告名义进行销售，并遵守原告的管理制度，但被告在合作期内未能依约以原告名义对外开展业务，而是私自以自由公司上海质行国际旅行社有限公司名义对外经营俄罗斯专线部业务，收取款项，严重违背双方协议约定。同时，因被告违约，导致原告已向上海港中国际旅行社有限公司（以下简称港中公司）支付切位定金损失16万元。现请求法院判令：一、解除原、被告签订的合作经营协议；二、被告立即补足出资款200000元；三、被告赔偿原告损失429848元；四、被告承担俄罗斯切位定金16万元；五、被告承担本案的诉讼费用。 被告郑骏辩称，一、原、被告双方合作协议已经在2018年5月30日解除，只是对于合作项目没有进行结算，但是原告曾经于2018年5月30日公开发出通告，单方面解除了包括被告在内的五名员工的劳动关系，并且明确表示重新任命新的俄罗斯专线部负责人，原、被告之间的合作协议关系实际上已经于2018年5月30日解除，只是截止到目前双方尚未能就本案所涉及的合作项目进行结算；二、对于原告主张要求被告补齐20万元出资款没有任何事实以及法律依据，根据双方签订的合作协议，双方出资以实际到账资金为准，且双方根据各自的出资比例享有分红，并且按照出资比例承担亏损，双方对各自的投资金额没有强行约定具体的数字，原告要求补齐20万元没有事实依据，另外根据法律规定，合作协议解除后，尚未履行的应当终止履行，原告也无权要求被告方补齐出资款；三、原告要求被告赔偿429848元没有事实依据，在双方合作经营期限内，也就是2018年1月份至2018年5月份，被告处收到的业务收入只有342247元，由于原告方单方面解除了合作协议，被告要求与原告方进行对账，原告方不予配合，故该款项暂时扣留在被告处，为确保被告利益不受到侵犯，那么该342247元，是属于双方合作期间的业务收入，是应当纳入双方在合同解除后结算的金额中的，而并非为原告的直接损失，因此原告要求被告赔偿42万多元没有任何事实依据的；四、原告主张的全年的切位定金16万元损失，没有事实以及法律依据。首先原告并没有举证证明该损失实际发生，其次即便该损失存在与被告之间没有任何关联性，是原告方提出要求解除合作协议，在解除合作关系后被告方无法开展俄罗斯专线业务的，原告方自行开展业务所遭受的损失不应该转嫁由被告方承担，该损失与本案没有关联性，应当原告方自行承担；五、涉案合同解除后，根据合同法97条规定，原、被告之间应当就涉案项目进行结算，返还被告实际出资款并且按照出资比例进行分红，另外原告方还应当补发被告五月份工资，以及2018年1月份至5月份期间的五险一金，并赔偿被告实际造成的损失，为此被告也向法庭提起反诉了。综上，我们恳请法庭驳回原告诉讼请求。 被告郑骏反诉称，2017年11月30日，原、被告签订合作经营协议书，约定双方共同成立南京东方国际旅行社俄罗斯专线部，双方共同注资，但双方出资以实际到账资金为准，如今后发展需要增加流动资金的，双方共同议定按照各自可以承担的比例增加资金，协议还约定双方根据各自出资比例享有分红，并按出资比例承担相应的可能亏损及法律责任等内容。协议签订后，被告出资20万元，并积极开展业务，但原告却于2018年5月30日发出通告，单方面解除了合同关系，合同解除后，被告无法正常开展俄罗斯专线业务，给被告造成经济损失。原告单方解除合同后，未能与被告进行结算，未能归还被告投资款，亦未按约支付被告2018年1月至5月期间的分红，故请求法院判令：一、原告返还被告投资款20万元；二、原告给付被告应得的分红款135185.86元；三、原告赔偿被告损失221881元；四、诉讼费用由原告承担。 反诉被告东方公司对反诉原告郑骏的反诉答辩称，反诉原告诉请没有事实和法律依据，应该予以驳回，反诉原告要求返还投资款20万元，如果返还投资款的话，就不存在分红，更不存在损失，分红基于投资合作成立的前提，反诉原告违约在先，致使反诉被告损失严重，导致诉讼的发生。 经审理查明以下事实：2017年11月30日，原、被告签订合作经营协议书一份，约定双方共同成立“南京东方国际旅行社有限公司俄罗斯专线部”，专线部系东方公司直属的公司部门，接受公司的业务领导和财务安排，并享有公司框架下独立经营俄罗斯批发和零售业务的权利，并且承担相应的成本和享有应得的盈利。双方共同注资，其比例各为50%，目前估算的每年业务流动资金需求约为80万元，故双方此次合作第一期出资数额为东方公司40万元，郑骏40万元，双方确认第一期出资在2017年12月6日前出资10万元，剩余资金在12月20日前全部到位。双方出资以实际到账资金为准，如今后发展需要增加流动资金的，双方共同议定按照各自可以承担的比例增加资金。专线部在东方公司开设专用账号，业务费用专款专用，因合作双方原因导致账户资金被查封、冻结、扣划等，造成双方投入资金损失，责任应负责在10日内解封或补足，否则赔偿对方全部损失。专线部自负盈亏，用人成本和各项杂费等均由专线部承担。合作期限一年。 2017年11月30日，东方公司与港中公司签订团队切位协议，约定港中公司向东方公司出售定期航班团队，航班执行日期自2018年1月15日至2018年12月31日，包位航线为南京禄口国际机场至圣彼得堡普尔科沃国际机场往返，东方公司为此支付保证金160000元，如因东方公司单方面违约造成协议在生效后不能履行或不能完全履行，由东方公司承担全部责任，并押金不退。后因东方公司自2018年9月开始未按照合同履行义务，港中公司于2018年10月将东方公司缴纳的押金16万元作为违约金没收。 2018年5月30日，原告东方公司发布通告称，俄罗斯专线不门员工郑骏、季江燕、王明松、孟子超、冷如由于个人原因于2018年6月1日从公司离职。为保障俄罗斯业务的正常延续和开展，原告东方公司任命了新的俄罗斯部门负责人，感谢五位离职员工在职期间对公司做出的工作贡献，更加感谢各位同行对东方公司的认可和支持，东方公司将继续为各位同行提供更好的俄罗斯产品和服务，也期待各位同行的继续支持。 合作期间，专线部未开设专用账号，其中部分团款345632.26元由郑骏收取，未给付东方公司。经双方对账，双方合作经营期间，案涉项目扣除各项成本后，被告郑骏尚应支付原告东方公司105882.26元。 上述事实，有原、被告在法定上的陈述，原告提供的合作协议书、切位全年定金汇款单、港中公司提供的说明，被告提供的通告等证据予以证实。 本案的主要争议焦点为：原告东方公司因未履行团队切位协议而向案外人港中公司支付的保证金16万元应当由谁承担。 关于该保证金，原告认为因被告是上海质行国际旅行社有限公司负责人，其以自己的名义对外经营擅自扣留34万元团款，导致协议解除，因解除造成的损失应由被告承担。被告认为原告方于2018年5月30日单方提出解除合作协议，通告中未提起被告方有违约行为，在此期间也未向被告提出因被告的违约行为导致合同解除的通知原告方始终明知被告方的身份，从开具收据可以看出原告对此是认可的。即便原、被告解除合作关系，原告也已经安排好了其他工作人员来负责俄罗斯产品和服务，在之后的由原告方自行安排的经营活动中，所产生的任何损失，或者其主动放弃开拓俄罗斯项目与被告之间没有关联性，该16万元定金损失应当由原告自行承担，与被告无关。 本院认为：原、被告之间签订的合作经营协议书系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规禁止性规定，应为合法有效，双方当事人均应按照协议书的约定履行。在合同约定履行届满期之前，被告离职，原告于2018年5月30日发出通知任命了新的专线部负责人，故双方的合作经营协议书已实际解除，因原告于2018年7月25日向本院起诉，被告收到原告起诉状时间为2018年10月23日，故本院确认合同解除时间为2018年10月23日。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。该16万元应属于履行合作协议的损失，原告发出的通告中载明解除合同的原因系被告等俄罗斯专线部员工的离职，并非原告单方解除合同。双方在合同解除时并未对是否继续运行俄罗斯专线部或者如果不履行，保证金如何承担达成一致意见，但被告的提前退出行为导致合作经营协议书不能按约按期履行，原告任命新的专线部负责人是为了避免损失进一步扩大，故被告的离职与原告的保证金损失具有因果关系。因原告在履行合作经营协议书过程中也存在违约行为，原告未设立专项账户，未向专项账户实际出资等，本院综合考虑合作经营协议履行的时间，原告自行经营俄罗斯专线部的时间，以及双方的过错情况，酌情确认被告承担16万元定金损失中的4万元。综上所述，被告共计应向原告支付款项的金额为145882.26元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条之规定，判决如下： 一、原告南京东方国际旅行社有限公司与被告郑骏于2017年11月30日签订的合作经营协议书已于2018年10月23日解除； 二、被告郑骏于本判决生效后五日内支付原告南京东方国际旅行社有限公司145882.26元； 三、驳回原告南京东方国际旅行社有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告郑骏的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费5288元，财产保全费3520元，合计8808元，由原告南京东方国际旅行社有限公司负担2070元，被告郑骏负担6738元。反诉案件受理费4685元，由原告南京东方国际旅行社有限公司负担2150元，被告郑骏负担2535元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提供副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费9973元，南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，帐号：43×××18。 审 判 长  张海霞 人民陪审员  荣保贵 人民陪审员  王必怡 二〇一九年十月十一日 法官 助理  倪永男 书 记 员  周 颖