广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤12民终1712号上诉人（原审被告）：广东开源新材料科技有限公司（原名称广东巨大重型机械有限公司），住所地：广东省肇庆高新技术产业开发区文德三街2号。法定代表人：聂周华，该公司执行董事、经理。委托诉讼代理人：梁孟杰、郭洁，均为广东山丰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广发银行股份有限公司肇庆分行，住所地：广东省肇庆市天宁北路75号之一。负责人：陈里东，该行行长。委托诉讼代理人：叶良梅、何汶婷,均为广东金桥百信（肇庆）律师事务所律师。原审被告：李齐家，男，汉族，1956年6月27日出生，住广东省广州市增城区。原审被告：周丽芳，女，汉族，1971年4月5日出生，住广东省广州市增城区。原审被告：李矩，男，汉族，1981年10月31日出生，住广东省广州市番禺区。原审被告：梁洁，女，汉族，1987年9月13日出生，住广东省广州市番禺区。原审被告：湖南巨大重工机械有限公司，住所地：湖南省娄底市经济开发区工业园洪冠街。法定代表人：李齐家。上诉人广东开源新材料科技有限公司（以下简称开源公司）因与被上诉人广发银行股份有限公司肇庆分行（以下简称广发肇庆分行）、原审被告李齐家、周丽芳、李矩、梁洁、湖南巨大重工机械有限公司金融借款合同纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2018）粤1202民初2828号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项，并对第二判项中的第一笔900万元贷款的罚息、复利予以重新计算并改判；2.本案的上诉费由广发肇庆分行承担。事实与理由：本案中，从广发肇庆分行提交的贷款账号为41×××46的《应还款明细查询》可以看到，该笔贷款本金为900万元，本金逾期天数为447天，利息逾期天数为447天，拖欠本金900万元，拖欠利息为62368.13元，拖欠罚息为1348962.23元，拖欠复利为108542.96元。然而，经核算，开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）在该笔贷款中的实际拖欠罚息为1334138.43元，比广发肇庆分行计算的结果少14823.8元，由此可证明广发肇庆分行计算的罚息金额是错误的。根据案涉《人民币贷款展期合同》第三条第4款“对乙方不能按时支付的利息，以第二条第三款约定的结息方式，从逾期之日起按照本款约定的罚息利率计收复利”的约定可知，复利是以利息（罚息）为计算基数，错误的利息（罚息）将会导致复利也会计算错误，因此开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）对广发肇庆分行计算的复利也不予认可。广发肇庆分行辩称：第一，开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）在本案是滥用诉讼权利，恶意拖延，一审期间开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）并没有参加庭审，也没有提出抗辩，更没有提供书面答辩意见，视为其放弃答辩的权利，并且从起诉文书送达到判决送达，开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）均是不配合签收，导致案件从起诉到判决均是需要公告送达，公告判决书即将生效时候，开源公司以罚息、复利计算有误为由提出异议，而且开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）仅以4笔贷款中的其中一笔的罚息、复利提出质疑，这显然可以看出开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）真正的目的是为了拖欠案件的进程，损害广发肇庆分行及时实现债权的合法权益。第二，本案中广发肇庆分行对开源公司贷款计算的罚息、复利均是按照双方贷款签订的合同、借款借据，人民币展期合同约定计算罚息、复利，不存在计算错误的情形。从开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）仅仅是针对其中一笔贷款的罚息、复利提出质疑，可以看出其是认可其余3笔罚息、复利的计算，而广发肇庆分行针对涉案的贷款均是适用同一标准、程序计算罚息与复利，开源公司（原广东巨大重型机械有限公司）的上诉显然是自相矛盾的，请求驳回开源公司的上诉请求。李齐家、周丽芳、李矩、梁洁、湖南巨大重工机械有限公司未发表答辩意见，亦未提交书面意见书。广发肇庆分行向一审法院起诉请求：1.判令解除广发肇庆分行与广东巨大重型机械有限公司（以下简称广东巨大公司）签订的《授权额度合同》《借款借据》《人民币贷款展期合同》及相关协议；2.判令广东巨大公司立即向广发肇庆分行归还借款本金人民币贰仟捌佰万元整（小写：28000000.00）；并按照《授信额度合同》《借款借据》及《人民币贷款展期合同》等约定如实向广发肇庆分行支付借款利息、罚息及复利至借款本息全部清偿完毕（利息、罚息及复利暂计至2018年7月12日，产生利息、罚息、复利为人民币5042566.97元），以上暂合计人民币33042566.97元；3.判令广东巨大公司承担本案的诉讼费、保全费、公告费、差旅费等；4.判令广发肇庆分行有权对湖南巨大重工机械有限公司位于湖南××××路东侧的工业用地【娄国用（2013）第08758号】在前述第2、3项诉讼请求范围内行使抵押权之优先受偿权；5.判令广发肇庆分行有权对李齐家位于增城市新塘镇××楼××房【粤房地证字第C3786684号】在前述第2、3项诉讼请求范围内行使抵押权之优先受偿权；6.判令广发肇庆分行有权对李矩、梁洁位于四××市××街道广场北路××棕榈××（××楼）【粤房地权证四字第××号】在前述第2、3项诉讼请求范围内行使抵押权之优先受偿权；7.判令广发肇庆分行有权对李齐家名下广东巨大公司的100%股权【（高新）股质登记设字[2015]第1500064392号】在前述第2、3项诉讼请求范围内行使质押权之优先受偿权；8.判令广发肇庆分行有权对湖南巨大重工机械有限公司的位于湖南省××××路东侧一处工业用地以及该地上建筑物厂房出租的租金【登记证明编号：02033578000246844173】在前述第2、3项诉讼请求范围内行使质押权之优先受偿权；9.判令广发肇庆分行有权对广东巨大公司的应收账款【详见应收账款清单，登记证明编号：02671987000323681648】在前述第1、2项诉讼请求范围内行使质押权之优先受偿权；10.判令李齐家、周丽芳、李矩、梁洁、湖南巨大重工机械有限公司对前述第2、3项诉讼请求承担连带共同清偿责任。一审法院认定事实如下：2015年4月23日，广发肇庆分行与广东巨大公司签订了编号（2015）肇贷银授合字第1502105号的《授信额度合同》，合同约定广发肇庆分行向广东巨大公司提供授信额度最高额为人民币五仟万元整，授信额度敞口最高限额为人民币贰仟捌佰万元整。额度有效期自2015年4月23日至2016年4月22日。借款用途为支付上游企业贷款以及企业自身经营周转需求。合同第五条、第十五条约定了借款利率与计结息；第三部分约定了乙方声明与保证、授权条款，其中第八条第12款约定了乙方保证按时偿还贷款本息，按时承担并支付本合同项下订立、履行及争议解决发生的有关费用，包括但不限于律师费以及甲方实现债权的诉讼费、执行费、律师代理费等；第九条约定了违约及处理。授信额度合同签订后，广发肇庆分行依约向广东巨大公司发放了四笔贷款，分别为2015年4月23日发放贷款900万元；2015年4月24日发放贷款900万元；2015年4月27日发放贷款400万元；2015年4月28日发放贷款600万元。其后，于2016年4月经广东巨大公司提交贷款展期申请书，双方于2016年4月21日签订人民币贷款展期合同，确认截至2016年4月21日广东巨大公司尚欠借款本金2800万元。广发肇庆分行同意对该笔借款予以展期，展期期限为364日，四笔贷款展期到期日分别为：2017年4月21日；2017年4月22日；2017年4月25日；2017年4月26日；展期约定还款付息的约定2016年5月至2016年10月期间，按月偿还本金10万元；2016年11月至2017年4月按月偿还本金40万元，剩余贷款余额2500万元在到期日结清。展期的固定利率为年利率8.0475%，结息方式为按月结息，每月20日为结息日，21日为付息日。抵押情况：湖南巨大重工机械有限公司签订了编号（2015）肇贷银最抵字第1502105-01号《最高额抵押合同》，提供了位于湖南××××路东侧的工业用地作抵押担保；李齐家签订了（2015）肇贷银最抵字第1502105-02号《最高额抵押合同》提供了位于增城市新塘镇××楼××房作抵押担保；李矩、梁洁签订了（2015）肇贷银最抵字第1502105-03号《最高额抵押合同》提供了四会市东城街道广场北路锦绣棕榈园13座78号（19楼）作抵押担保。以上抵押均已办理抵押登记。权利质押情况：李齐家签订了（2015）肇贷银最权质字第1502105-04号《最高额权利质押合同》提供了李齐家名下广东巨大公司100%股权作权利质押担保。湖南巨大重工机械有限公司签订了（2015）肇贷银最权质字第1502105-05号《最高额权利质押合同》提供了湖南巨大重工机械有限公司位于湖南××××路东侧的工业用地以及该地上建筑物厂房的租金作权利质押担保。以上质押担保均已登记质押担保登记。保证担保情况：1.湖南巨大重工机械有限公司签订了编号为（2015）肇贷银最保字第1502105-06号《最高额保证合同》；2.李齐家、周丽芳签订了编号为（2015）肇贷银最保字第1502105-07号《最高额保证合同》；3.李矩、梁洁签订了编号为（2015）肇贷银最保字第1502105-08号《最高额保证合同》。广东巨大公司上述贷款展期到期后，未按照约定按时履行还款义务，截至2018年7月12日，广东巨大公司欠广发肇庆分行借款本金28000000元【利息、罚息、复利5042566.97元】，合计33042566.97元。广发肇庆分行经催收无果，向一审法院提起诉讼。一审诉讼中，广发肇庆分行向一审法院提出诉讼财产保全申请，一审法院作出（2018）粤1202民初2828号民事裁定书并对湖南巨大重工机械有限公司、李齐家、李矩、梁洁的相关财产进行了查封。广发肇庆分行支付了财产保全申请费5000元。因一审被告下落不明，需公告送达，广发肇庆分行因此支出公告费260元。一审法院认为，本案为金融借款合同纠纷。广发肇庆分行与广东巨大公司签署的《授信额度合同》、《借款借据》、《最高额应收账款质押合同》、《应收账款质押登记协议》，与湖南巨大重工机械有限公司和李齐家、周丽芳，以及李矩、梁洁分别签订的《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》，与李齐家、湖南巨大重工机械有限公司分别签订的《最高额权利质押合同》，以及与广东巨大公司、湖南巨大重工机械有限公司、李齐家、周丽芳、李矩、梁洁签订的《人民币贷款展期合同》均是各方当事人的真实意思表示，内容合法有效。各方当事人应按照合同的约定享受权利和履行义务。广东巨大公司在借款展期的期限届满后，没有依约向广发肇庆分行还清借款本息，截至2018年7月12日，广东巨大公司欠广发肇庆分行借款本金28000000元（利息、罚息、复利5042566.97元），已构成违约，应承担违约责任。根据《授信额度合同》第九条约定，广发肇庆分行请求解除双方签订的借款合同，并要求其清偿全部借款本息的主张，符合双方的约定和法律规定，该院予以支持。另，合同第八条第12款约定广东巨大公司保证按时偿还贷款本息，按时承担并支付本合同项下订立、履行及争议解决发生的有关费用，包括但不限于律师费以及甲方实现债权的诉讼费、执行费、律师代理费等。故对广发肇庆分行要求广东巨大公司承担本案诉讼费、保全费、公告费等主张，该院予以支持。关于抵押和质押问题。湖南巨大重工机械有限公司提供其坐落于湖南××××路东侧的工业用地【娄国用（2013）第08758号】以及位于湖南省××××路东侧一处工业用地以及该地上建筑物厂房出租的租金【登记证明编号：02033578000246844173】，李齐家提供位于增城市新塘镇××楼××房【粤房地证字第C3786684号】以及名下广东巨大公司的100%股权【（高新）股质登记设字[2015]第1500064392号】，李矩、梁洁提供位于四××市××街道广场北路××棕榈××（××楼）【粤房地权证四字第××号】，上述财产共同作为作为广东巨大公司向广发肇庆分行借款的抵押和质押担保，并办理了抵押物和质押担保登记手续，该抵押、质押行为生效，依照《中华人民共和国民法通则》第八十九条第一款第（二）项、《中华人民共和国物权法》第二百零八条规定、《中华人民共和国担保法》第五十三条的规定和双方的抵押、质押合同约定，广发肇庆分行对上述借款抵押物在最高本金余额2800万元范围内享有优先受偿权，对李齐家提供的权利质押在最高本金余额5000万元范围内享有优先受偿权，对湖南巨大重工机械有限公司提供的权利质押在最高本金余额2800万元享有优先受偿权。关于应收账款的优先受偿权问题。为担保案涉债务的履行，广东巨大公司与广发肇庆分行签订了编号为（2015）肇贷银最应质字第1502105展01-01号《最高额应收账款质押合同》，担保的债权之最高本金余额为人民币2800万元,并提供了广东巨大公司的应收账款作权利质押担保和办理了质押登记【证明编号：02671987000323681648】。根据《中华人民共和国物权法》二百零八条、二百二十八条以及双方在《最高额应收账款质押合同》的约定，广发肇庆分行享有质权，广发肇庆分行在最高本金余额为人民币2800万元范围内享有优先受偿权。关于连带清偿责任问题。湖南巨大重工机械有限公司和李齐家、周丽芳，以及李矩、梁洁分别与广发肇庆分行签订《最高额保证合同》，为广东巨大公司与广发肇庆分行签订的编号为（2015）肇贷银授合字第1502105展01的《人民币贷款展期合同》及其修订或补充（包括但不限于展期合同。如果该合同项下前有单笔协议，单笔协议也属于主合同范围）以及广发肇庆分行与广东巨大公司于2016年4月21日至2017年4月21日期间所签订的一系列合同及其修订或补充（包括但不限于展期）项下的债务作连带责任保证，担保范围为借款本息、以及实现债权所产生的诉讼费、律师费、差旅费、保全费等相关费用。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，“……债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……”,由于湖南巨大重工机械有限公司、李齐家、周丽芳、李矩、梁洁均作为第三人为债务人广东巨大公司债务作保证，且涉案贷款发生在保证期间内，故湖南巨大重工机械有限公司、李齐家、周丽芳、李矩、梁洁应对广东巨大公司欠广发肇庆分行的借款本金、罚息和复利以及实现债权的费用在广东巨大公司应收账款作权利质押担保以外的不足部分承担连带清偿责任。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十九条第一款第二项，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零八条、二百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、解除广发肇庆分行与被告广东巨大公司签订的《授权额度合同》、《借款借据》、《人民币贷款展期合同》及相关协议；二、广东巨大公司应在判决发生法律效力之日起十日内向广发肇庆分行偿还借款本金人民币28000000元，并按照《授信额度合同》、《借款借据》及《人民币贷款展期合同》等约定如实向广发肇庆分行支付借款利息、罚息及复利至借款本息全部清偿完毕（利息、罚息及复利暂计至2018年7月12日，产生利息、罚息、复利为人民币5042566.97元），以上暂合计人民币33042566.97元；三、广东巨大公司不履行上述第二判项确定的债务和本案诉讼费用时，广发肇庆分行有权于2800万元的债权最高本金余额限度内以湖南巨大重工机械有限公司提供抵押的位于湖南××××路东侧的工业用地【娄国用（2013）第08758号】、李齐家提供抵押的位于增城市新塘镇××楼××房【粤房地证字第C3786684号】、李矩、梁洁提供抵押的位于四××市××街道广场北路××棕榈××（××楼）【粤房地权证四字第××号】的折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；四、广东巨大公司不履行上述第二判项确定的债务和本案诉讼费用时，广发肇庆分行有权于5000万元的债权最高本金余额限度内以李齐家提供质押的名下广东巨大公司的100%股权【（高新）股质登记设字[2015]第1500064392号】、湖南巨大重工机械有限公司提供质押的位于湖南省××××路东侧一处工业用地以及该地上建筑物厂房出租的租金【登记证明编号：02033578000246844173】行使质押权的优先受偿权；五、广东巨大公司不履行上述第二判项确定的债务和本案诉讼费用时，广发肇庆分行有权于2800万元的债权最高本金余额限度内对广东巨大公司提供质押的应收账款【登记证明编号：02671987000323681648】行使质押权之优先受偿权；六、湖南巨大重工机械有限公司、李齐家、周丽芳、李矩、梁洁对上述第二判项确定的债务和本案诉讼费用于本金余额5000万元范围内对广东巨大公司应收账款作权利质押担保以外的不足部分承担连带清偿责任，在承担上述保证责任以后，湖南巨大重工机械有限公司、李齐家、周丽芳、李矩、梁洁有权向广东巨大公司追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费207013元、财产保全申请费5000元，公告费260元，合计212273元，由广东巨大公司、湖南巨大重工机械有限公司、李齐家、周丽芳、李矩、梁洁承担。二审中，开源公司（原广东巨大公司）提交一份《罚息计算明细单》，拟证明在900万元贷款中，广发肇庆分行计算的罚息比开源公司（原广东巨大公司）计算出的罚息多14823.8元。广发肇庆分行质证认为年利率换算成日利率应当是除以360天，开源公司（原广东巨大公司）提供的计算明细是除以364天，所以有差异，广发肇庆分行计算结果不存在错误。根据当事人在一、二审中提交的证据及陈述，本院另查明：一、广东巨大重型机械有限公司于2019年1月30日经核准，将企业名称变更为广东开源新材料科技有限公司，将法定代表人由李齐家变更为聂周华。二、案涉《人民币贷款展期合同》第二条约定日利率计算基数为一年360天，换算公式为日利率＝年利率／360。三、广发肇庆分行提供的贷款账号为41×××46的《本息查询结果单》显示，案涉900万元贷款的拖欠利息为62368.13元，欠息逾期天数为447天；拖欠本金900万元，欠本逾期天数为447天。拖欠逾期罚息为1348962.23元，拖欠的利息复利为108542.96元。一审查明的其他事实基本清楚，本院予以确认。本院认为，本案是金融借款合同纠纷，一审法院案由定性准确。根据当事人的上诉请求、答辩意见和陈述以及查明的事实，本案二审争议的焦点是一审法院认定的贷款账号为41×××46的900万元贷款罚息、复利计算结果是否准确。案涉《人民币贷款展期合同》是双方当事人的真实意思表示，约定的内容并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对合同双方当事人均具有法律效力。《人民币贷款展期合同》明确约定日利率计算基数为一年360天，换算公式为日利率＝年利率／360。该约定亦符合《中国人民银行关于人民币存贷款计结息问题的通知》第三条第一款“人民币业务的利率换算公式为：日利率＝年利率(％)÷360”的规定，因此开源公司（原广东巨大公司）主张日利率计算基数为一年364天没有合同和法律依据，本院不予采纳。经核算，一审法院认定案涉900元贷款的逾期罚息数额准确，本院予以维持。至于复利的数额。复利的计算基数是正常贷款期限内产生的逾期利息，并不包括逾期罚息。根据贷款账号为41×××46的《本息查询结果单》显示，该笔900万元贷款拖欠的利息为62368.13元，欠息逾期天数为447天，则该笔贷款的复利应为9348.03元（62368.13元×8.0475%×1.5÷360×447）。一审法院直接根据广发肇庆分行提供的《本息查询结果单》认定复利为108542.96元不当，本院予以纠正，多出部分99194.93元（108542.96－9348.03）应予扣减。由于开源公司（原广东巨大公司）对一审法院认定的本案其他三笔贷款的利息、罚息和复利数额均没有提出异议，故本院对此不予审查并予以确认。综上，截至2018年7月12日，开源公司（原广东巨大公司）尚欠广发肇庆分行借款利息、罚息及复利的数额应为4943372.04元（5042566.97－99194.93）。广东巨大公司在一审判决后变更公司名称为广东开源新材料科技有限公司，广东开源新材料科技有限公司依法应对广东巨大公司的债务承担清偿责任。对于当事人没有提出上诉和请求的其他问题，本院不作审查和处理。综上所述，广东开源新材料科技有限公司（原广东巨大重型机械有限公司）的上诉请求部分成立，对于成立的部分，本院予以支持，对于不能成立的部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持肇庆市端州区人民法院（2018）粤1202民初2828号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项、第六项；二、变更肇庆市端州区人民法院（2018）粤1202民初2828号民事判决第二项为：被告广东巨大重型机械有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广发银行股份有限公司肇庆分行偿还借款本金人民币28000000元及支付利息、罚息、复利4943372.04元（利息、罚息及复利已计至2018年7月12日，之后的罚息、复利按照合同约定计算至本息全部清偿之日止）；三、驳回广发银行股份有限公司肇庆分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费207013元、财产保全申请费5000元，公告费260元，合计212273元，由广东开源新材料科技有限公司（原广东巨大重型机械有限公司）、湖南巨大重工机械有限公司、李齐家、周丽芳、李矩、梁洁负担211636元，广发银行股份有限公司肇庆分行负担637元；二审案件受理费2767元，由广东开源新材料科技有限公司（原广东巨大重型机械有限公司）负担767元，广发银行股份有限公司肇庆分行负担2000元。本判决为终审判决。审判长  邓成明审判员  张秀丽审判员  陈卓杰二〇一九年十月十一日法官助理夏佳明书记员何连平