广东省深圳市盐田区人民法院行 政 判 决 书（2019）粤0308行初1772号原告肖红兵，男，土家族，1975年8月20日出生，住址湖南省桑植县。委托代理人欧小脒，广东鹏浩律师事务所律师，系深圳市宝安区法律援助处指派的律师。被告深圳市社会保险基金管理局，住所地广东省深圳市福田区沙头街道深南大道8005号深圳人才园5楼，统一社会信用代码11440300455766715H。法定代表人吴登记，该局局长。委托代理人刘善立，该局工作人员。委托代理人叶文浩，广东中全律师事务所律师。原告肖红兵（以下简称原告）不服被告深圳市社会保险基金管理局（以下简称被告）作出的不予核准工伤保险待遇决定，于2019年5月13日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案后，依法组成合议庭，于2019年9月24日公开开庭审理了本案。原告委托代理人欧小脒，被告委托代理人刘善立、叶文浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告于2019年1月11日作出深社保工待不核决字〔2019〕030000477号《深圳市工伤保险待遇不予核准决定书》（以下简称《不予核准决定书》），认定原告为离开粉尘接触岗位后才发现罹患职业病的人员，而用人单位深圳永恒工程开发有限公司（以下简称永恒公司）未在原告粉尘接触史从业时间内（2011年4月至2014年7月）依法为其缴纳工伤保险费，应按未参保处理，决定不予核准原告工伤保险待遇。原告诉称，深圳市职业病防治院于2018年10月15日鉴定原告患职业性矽肺贰期。深圳市人力资源和社会保障局于2018年10月30日认定原告属于工伤，深圳市劳动能力鉴定委员会于2018年11月6日评定原告为四级伤残，受伤时间为2018年10月15日。永恒公司在2018年7月至12月期间己为原告办理参并保缴纳工伤保险费，原告受伤的时间为2018年10月15日，即原告在被认定受伤时是处于正常参保中，被告依法应支付原告的工伤保险待遇。诉讼请求:1.判令撤销被告作出的《不予核准决定书》并重新作出行政行为；2.判令被告承担诉讼费。被告辩称，2018年11月15日，原告向被告申请工伤待遇，被告审核原告提交的工伤待遇偿付申请表、身份证、银行卡复印件、深劳人仲案[2018]4951号《仲裁裁决书》、职工领取一次性保险待遇终结工伤保险关系协议及永恒公司提交的解除劳动关系证明书等材料，并对原告及案外人黄修民询问和制作《询问笔录》，于2019年1月11日作出《不予核准决定书》，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，决定不予核准原告工伤保险待遇。根据劳动仲裁裁决书及职业病诊断书载明的接触史，确认2011年4月11日至2014年7月15日期间原告与永恒公司之间存在事实劳动关系，从事风钻作业，接触粉尘，且该期间永恒公司未替原告购买工伤保险；另根据原告与永恒公司于2018年6月28日签订的劳动合同及解除劳动关系证明书，确认双方于2018年7月至2019年1月之间存在劳动关系，从事杂工，基本不接触粉尘，且期间原告正常参保。结合尘肺病的形成特点及原告的工作经历可得，原告患职业性尘肺病应是由第一段工作经历造成，并非后面正常参保的短短几个月造成的。根据《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发（2013)34号）第八条规定：“曾经从事接触职业病危害作业、当时没有发现罹患职业病、离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的人员，可以自诊断、鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理”，第九条规定：“按照本意见第八条规定被认定为工伤的职业病人员，职业病诊断证明书（或职业病诊断鉴定书）中明确的用人单位，在该职工从业期间依法为其缴纳工伤保险费的，按《条例》的规定，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇；未依法为该职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照《条例》规定的相关项目和标准支付待遇”。再有，《广东省工伤保险条例》第五十七条规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”。原告在2011年4月11日至2014年7月15日长时间在永恒公司从事风钻工作，接触粉尘，该期间永恒公司从未替原告缴纳社保，应按未参保处理；且根据职业病诊断书可知，原告系在离开粉尘接触岗位后才发现罹患职业病。故根据法律规定，永恒公司应依照工伤保险待遇的项目和标准向原告支付费用。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2018年10月15日原告经深圳市职业病防治院诊断为职业性矽肺贰期，用人单位为永恒公司。2018年10月30日原告被认定为工伤。2018年11月6日原告经深圳市劳动能力鉴定委员会评定为四级伤残。2018年11月15日，原告向被告提交工伤保险待遇偿付申请表、身份证、银行卡、仲裁裁决书、职工领取一次性工伤保险待遇终结工伤保险关系协议等材料，申请办理深圳市工伤保险待遇偿付业务。被告经调查后于2019年1月11日作出《不予核准决定书》，认为原告应按未参保处理，由用人单位根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定向原告支付费用。该决定于2019年1月25日送达原告。原告不服，遂提起本案诉讼。另查明，原告于2011年4月11日至2014年7月15日在永恒公司从事风钻工作，接触粉尘，该期间永恒公司未为原告缴纳工伤保险；原告于2018年7月1日至2019年1月10日在永恒公司从事杂工工作，该期间正常参保。以上事实有工伤待遇偿付申请表、身份证、员工银行卡复印件、深劳人仲案[2018]4951号、[2019]5509号《仲裁裁决书》、终结工伤保险关系协议、《关于调查肖红兵劳动关系及参保情况的函》及回复函、劳动合同、解除劳动关系证明书、调查笔录等证据以及庭审笔录在卷资证。本院认为，本案的争议焦点是被告作出的工伤保险待遇不予核准决定是否正确。《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第八条规定：“曾经从事接触职业病危害作业、当时没有发现罹患职业病、离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的符合下列条件的人员，可以自诊断、鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理，第九条规定：“按照本意见第八条规定被认定为工伤的职业病人员，职业病诊断证明书（或职业病诊断鉴定书）中明确的用人单位，在该职工从业期间依法为其缴纳工伤保险费的，按《条例》的规定，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇；未依法为该职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照《条例》规定的相关项目和标准支付待遇。本案中，原告在永恒公司有两段工作经历，分别是2011年4月11日至2014年7月15日从事风钻工，接触粉尘，和2018年7月1日至2019年1月10日从事杂工，未接触粉尘。2018年7月至2018年10月15日原告被鉴定患矽肺病仅三个月，结合职业病诊断证明书、矽肺病的形成特点和原告的工种，原告患职业性矽肺病应是由于第一段长达三年多的工作经历造成的，而非后一段工作经历造成的。根据《广东省工伤保险条例》第十八条的规定，劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定，故劳动能力鉴定结论并非对原告受伤时间作出认定，鉴定结论记载的受伤时间为职业病诊断证明书的出具时间，即2018年10月15日，因此鉴定结论记载的受伤时间并不代表职业病危害接触史，故原告的主张本院不予采纳。原告属于在离开粉尘接触岗位后才发现罹患职业病，在第一段工作经历中，永恒公司未为原告缴纳工伤保险，应按照《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第九条规定的用人单位未依法为该职工缴纳工伤保险费的情形处理。综上，原告的主张无事实及法律依据，被告作出的《不予核准决定书》认定事实清楚、适用法律法规正确、程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告肖红兵的全部诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告肖红兵负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 曾    姝人民陪审员 何  少  虹人民陪审员 万  春  英二〇一九年十月二十一日书 记 员 邹致远（兼）附法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。