江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0102民初2300号原告：中国民生银行股份有限公司南京分行，住所地在南京市玄武区洪武北路20号。负责人：林静然，该分行行长。委托诉讼代理人：付志，江苏冠文律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴凤仪，江苏冠文律师事务所律师。被告：张可，女，1974年3月6日生，汉族，户籍地在南京市鼓楼区。被告：郑南平，男，1963年2月7日生，汉族，户籍地在江苏省宜兴市。被告：曹治平，男，1977年5月29日生，汉族，住南京市鼓楼区。被告：南京佰亿达化纤实业有限公司，住所地在南京化学工业园区方水路90号-43。法定代表人：曹治平，该公司执行董事。被告：南京张可贸易有限公司，住所地在南京市鼓楼区中山北路28号五层。法定代表人：张可。被告：江苏顺康医药科技有限公司，住所地在南京市花园路12号。法定代表人：张树文，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐柏春，江苏融鼎律师事务所律师。原告中国民生银行股份有限公司南京分行（以下简称民生银行南京分行）与被告张可、郑南平、曹治平、南京佰亿达化纤实业有限公司（以下简称佰亿达公司）、南京张可贸易有限公司（以下简称张可公司）、江苏顺康医药科技有限公司（以下简称顺康公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，于2019年7月10日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告民生银行南京分行的委托诉讼代理人付志、戴凤仪、被告佰亿达公司的法定代表人即被告曹治平、被告顺康公司的委托诉讼代理人徐柏春到庭参加诉讼，被告张可、郑南平、张可公司经本院公告传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告民生银行南京分行向本院提出诉讼请求：1、被告张可偿还原告借款本金495万元及利息23595.91元（利息计算至2019年1月10日，此后的利息按年利率6.600255%、罚息按年利率9.9003825%计算至款项实际清偿之日止），并支付律师费20万元；2、原告就被告张可名下位于南京市鼓楼区房产折价所得价款享有优先受偿权；3、被告郑南平、曹治平、佰亿达公司、张可公司、顺康公司对上述款项偿还承担连带保证责任；4、被告承担本案的诉讼费、保全费。事实和理由：2016年3月29日，原告与被告张可签订《综合授信合同》,约定张可在2016年3月29日至2019年3月29日期间，可向原告申请借款550万元。被告张可以其名下1702的房产为该笔借款提供抵押担保，被告郑南平、曹治平、佰亿达公司、张可公司、顺康公司为上述借款提供连带保证责任担保。合同同时对借款的逾期罚息、律师费的承担、借款的提前收回等进行了约定。2018年3月28日，原告依约发放了495万元借款，被告未依约还款。被告曹治平、佰亿达公司辩称：张可、郑南平是我的姐姐和姐夫，当初是郑南平借用我的身份证开办的公司，我只是持名而已，对公司的经营状况、借款都不了解，出于对他俩的信任，借款时叫我签字我就签字了。被告顺康公司辩称，一、我司对借款事实不知情，公司原法定代表人曹治平使用公章以公司名义为张可向原告的借款提供担保公司不知情。公司及股东会从未作出过相关决议，也从未授权曹治平可以不经股东会决议就可以代表公司、使用公司公章以公司名义为任何人提供任何事由和形式的担保。二、如《最高额担保合同》上签名和印章是曹治平所签所盖，公司认为曹治平擅自使用公章、以公司名义与原告签署的《最高额担保合同》违反相关法律法规的规定合同无效。张可至少从2013年起系佰亿达公司的控股大股东、从2017年11月26日以前，佰亿达公司系我公司的控股股东，我公司的法定代表人兼执行董事也是佰亿达公司的法定代表人兼执行董事，同时曹治平与张可系姐弟关系，郑南平还担任我公司的总经理，因此，上述公示和公开的信息清楚地表明，张可系我公司的实际控制人。原告作为专业的金融机构，有专门的审查审核部门，原告知道或应当知道张可系我公司的实际控制人，原告对于该情况是明知的；原告对于曹治平未提供股东会议情况下，便在担保合同上签字、盖章是违反公司法强制性规定和超越职权的行为明知，且违反公司法规定，显然是故意在损害我公司及股东的合法权益；曹治平未经股东会决议的情况下，擅自使用公章以公司名义为张可借款提供担保，是故意损害我公司及股东的合法权益和利益；2017年10月31日、2018年5月18日，我公司两次通过报刊公告通知：之前以本公司名义提供的担保，是未通过股东会决议，违反公司章程和公司法的无效行为，并通知相关方向本公司申报，但原告未作出意思表示。综上，请求法院依法判决。被告张可、郑南平、张可公司未到庭应诉。原告围绕诉讼请求提交证据：被告身份及企业工商信息、《综合授信合同》、《最高额担保合同》、他项权证、借款凭证、欠款明细、委托代理合同及律师费发票等，本院予以确认并在卷佐证。现经审查认定事实如下：2016年3月20日，顺康公司召开股东会议，内容显示：两股东张树文、佰亿达公司同意为张可向民生银行南京分行借款550万元提供无条件不可撤销全额连带责任担保，顺康公司提供了张树文的签名和佰亿达公司的公章样本。2016年3月29日，张可（甲方）与民生银行南京分行（乙方）签订《综合授信合同》，约定：授信模式为单一受信模式；最高授信额度为550万元，用于经营周转，授信额度使用期限36个月，自2016年3月29日至2019年3月29日；本合同项下每笔借款的利率及利率调整方式由双方另行协商确定，并约定在使用的具体业务合同或具体业务申请书中，但该利率标准不得低于4.35%；本合同项下的单笔贷款逾期利率按照约定利率上浮50%收取，违约罚息按照约定利率上浮100%收取；授信提用人违反承诺、陈述或保证或者违反本合同约定义务，或在本合同履行过程中发生逾期还款等违约行为的，乙方有权要求授信提用人赔偿乙方为行使权利而支付的诉讼费、保全费、公告费、律师费等费用。同日，原告民生银行南京分行与被告郑南平、曹治平、佰亿达公司、张可公司、顺康公司签订《最高额担保合同》，约定：郑南平、曹治平、佰亿达公司、张可公司、顺康公司为主合同项下的债务提供最高额连带保证责任，被告张可以其名下1702室房产为主合同下的债务提供最高额抵押担保；合同项下的保证期间，为本合同生效至主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日后两年；任一担保人的担保范围为本合同约定的被担保之主债权本金和利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等）和所有其他应付合理费用。“借款凭证”显示：本借款凭证为借款合同/授信合同项下的履约凭证，如本借款凭证与借款合同/授信合同项下业务申请书约定不一致，视为借款人同意民生银行以实际履约行为变更借款合同/授信合同项下业务申请书的内容，并以履约凭证确定双方的权利、义务；借款金额495万元，起始日为2018年3月28日，到期日为2019年3月28日；执行年利率6.600255%。张可以其名下1702室房产为主合同下的债务提供最高额抵押担保，原告于2016年4月1日取得他项权证。2018年3月28日，原告向被告张可发放贷款495万元。借款发放后，被告张可未按约归还本息，截止2019年1月10日，被告张可拖欠借款本金495万元、利息23595.91元。原告委托江苏冠文律师事务所律师代为处理诉讼事宜，双方约定代理费最高不超过20万元，律师事务所于2019年6月26日、2019年7月9日出具增值税普通发票，代理费均为100000元。另查明，2017年10月31日顺康公司在扬子晚报上刊登公告称：顺康公司公章原由郑南平保管，自2017年10月27日起由持股45%的股东兼监事张树文保管，顺康公司于今日之前的对外借款和以公司及公司资产对外提供抵押、担保及一切处置行为均未经过股东会同意，违反了公司章程及法律规定，属于无效。自公告之日起公司对外借款或以公司及公司资产为公司或他人提供抵押或担保等一切处置行为，均应有股东会决议并要全体股东到场签字确认，否则均为无效。2017年11月13日，顺康公司召开股东会议，佰亿达公司及张树文一致同意选举张树文出任顺康公司法定代表人，免去曹治平原法定代表人职务，免去张树文原监事职务，选举曹治平担任公司监事，任命郑南平为公司总经理等。2018年5月4日，佰亿达公司（甲方）、张树文（乙方）、顺康公司（丙方）签订股权转让协议，约定：1、至2018年5月4日以前，甲方原持有丙方30%的股权，乙方原持有丙方70%的股权；2、甲方2018年1月5日、4月13日分别向乙方借款50万元人民币及200万元人民币至今未归，甲乙同意将该50万元、200万元作为乙方向甲方支付的股权转让款，乙方不再向甲方主张；乙方于2018年5月4日以本票的方式向甲方支付股权转让款余额410万元；……;6、股权转让交割完毕后，甲方不再持有丙方的股权，乙方持有丙方100%股权等。佰亿达公司在甲方处盖章，曹治平在授权代表处签名。曹治平表示不清楚股权转让一事，授权代表处的签名非其本人所签，并提供佰亿达公司的员工证词证明其只是挂名法人，从不参与公司经营，公司都是郑南平负责。顺康公司对证言没有异议，但表示公司在有重大活动时会通知曹治平参与，对股权转让协议中曹治平是否本人签名需要核实。本院认为：顺康公司在为张可上述借款提供担保时，向原告提供了股东签名和印章样本，并提供了有股东签名和盖章的股东会决议，且股东会决议上股东签名和印章与样本一致，原告已尽了相应的审查义务，故顺康公司对该担保行为应承担担保责任。原、被告签订的《综合授信合同》、《最高额担保合同》合法有效，应受法律保护。被告张可自愿作为主债务人向原告借款，根据合同相对性原则，张可即应承担相应的还款责任。原告按约定向被告张可指定账户发放了贷款，张可未按约还款，故应承担相应的违约责任。被告郑南平、曹治平、佰亿达公司、张可公司、顺康公司作为担保人自愿为被告张可上述借款提供连带责任保证,故应在保证期间承担担保责任。被告张可以其名下1702室房产为借款进行抵押担保，若被告张可不履行还款义务，则原告有权就抵押的房屋实现抵押权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张可于本判决生效之日起十五日内偿还原告中国民生银行股份有限公司南京分行借款本金495万元、利息23595.91元（利息暂计算至2019年1月10日，此后的利息按年利率6.600255%的标准计算支付至2019年3月28日止；罚息按年利率9.9003825%标准计算，自2019年3月29日起支付至款项实际清偿之日止），并支付律师费20万元。二、被告郑南平、曹治平、南京佰亿达化纤实业有限公司、南京张可贸易有限公司、江苏顺康医药科技有限公司依据本判决第一项所负的还款义务承担连带清偿责任。三、如果被告张可未按本判决第一项履行还款义务，则原告中国民生银行股份有限公司南京分行有权依法处置被告张可用于抵押的坐落于南京市鼓楼区房产，以折价或拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48015元，保全费5000元，公告费以实结算，由六被告负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  薛亚萍人民陪审员  单凌波人民陪审员  祁 娟二〇一九年十月十六日书 记 员  顾梦寅