广东省阳江市江城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1702民初615号原告：杨奕芹，男，1958年9月16日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区。委托诉讼代理人：黄理福，广东众达成律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨计柯，广东众达成律师事务所实习律师。被告：黄鉴，男，1965年8月6日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区。被告：关朝边，男，1964年11月19日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区。原告杨奕芹诉被告黄鉴、关朝边提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨奕芹委托诉讼代理人黄理福，被告关朝边到庭参加了诉讼。被告黄鉴经本院公告传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨奕芹向本院提出诉讼请求：1、判令被告黄鉴赔偿原告的损失95875.82元给原告；2、判令被告关朝边对上述第一项承担连带责任；3、本案所有诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告从事建设建筑工作。被告关朝边在阳江市××沙埠头××路邮储银行背有一私宅需要建设装修，其聘请被告黄鉴作为包工头，黄鉴雇用原告作为建筑工人之一为关朝边的房屋建设装修。2017年8月26日，原告正在1.5米高的地方刷墙（阳江俗称“打腻子”)，由于所站立的支架不稳，原告从该处跌落，之后不省人事。原告恢复识时已在人民医院ICU治疗多天，在原告昏迷期间巳完成了开颅手术取出头盖。原告住院期间从2017年8月26日至2017年10月17日止，医疗费用去169347.2元。由于住院期间原告无经济能力支付医疗费用，故在2017年10月9日就尚欠的医疗费先行主张，向阳江市江城区人民法院提起诉讼请求医疗费用98334.28元（该费用系2017年8月26日至2017年9月22日期间产生）以及请求该期间28天的住院伙食补助2800元。本次起诉对上述已主张部分予以扣减后，本次事故的损失如下：1、医疗费71012.92元（169347.2-98334.28）;2、住院伙食补助2500元（2017年9月23日至2017年10月17日共25天，100元/天×25天）；3、护理费15600元（52天×150元/天/人×2人）；4、误工费46812.53元（40975元/年÷365天×417天）；5、营养费1040元（20元/天×52天），合计136965.45元。由于原告是黄鉴雇请的建筑施工人员，原告在施工过程中受伤，黄鉴应承担赔偿责任。关朝边作为施工标的物的屋主，其聘请没有资质的包工头黄鉴建设房屋，应对原告的受伤承担连带赔偿责任。鉴于原告与两被告各有过错，两被告应共同承担70%的责任，即136965.45元×70%=95875.82元。另由于原告受特重度颅脑损伤、颅骨缺失等可能构成伤残的伤害，原告的伤残赔偿金、后续的治疗费（颅骨填充手术费用）等待经过相关司法鉴定确定后，再对诉讼请求进行变更。诉讼过程中，对原告的伤情作出鉴定后，原告向本院申请变更第一、二项诉讼请求：1、判令被告黄鉴赔偿原告的损失90965.73元;2、判令被告关朝边赔偿原告的损失36386.29元。事实与理由部分变更:经法院委托司法鉴定机构对原告在本次事故中受伤的伤残等级（赔偿指数）进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人杨奕芹颅脑损伤是钝器外力作用所致；2、开颅术后，评定为人体损伤十级伤残。故原告需对应变更诉讼请求，本次交通事故造成原告损失变更后如下：1、医疗费71012.92元（169347.2-98334.28）;2、住院伙食补助2500元（2017年9月23日至2017年10月17日共25天，100元/天×25天）；3、护理费15600元（52天×150元/天/人×2人）；4、误工费46812.53元（40975元/年÷365天×417天）；5、营养费500元（5000×10%）；6、伤残赔偿金34336元（17168元/年×20年×10%）；7、精神抚慰金8000元（80000元×10%）；8、鉴定费3170元，合计181931.45元。对此，被告黄鉴应承担181931.45×50%=90965.73元，被告关朝边应承担181931.45×20%=36386.29元。被告关朝边辩称：关朝边在本次起诉没有作出赔偿。被告黄鉴没有到庭参加诉讼，在举证期限内亦没有向本院提供证据。经审理查明：被告关朝边因建设位于阳江市江城区白沙街道站港路中国邮政局后面的楼房以包工不包料的方式承包给黄鉴建修，按每平方米340元计价。黄鉴承包工程后雇请了杨奕芹从事打腻子工作。2017年8月26日，杨奕芹在工作过程中从打腻子的支架上摔下受伤。杨奕芹伤后即被送至阳江市人民医院住院治疗至2017年10月17日，共住院52天，用去住院医疗费169347.2元，经该医院诊断为：一、特重度颅脑损伤：（1）右侧额颞顶部颅骨医源性缺损，（2）右侧额颞顶部硬膜下血肿，（3）右侧颞部硬膜外血肿，（4）右侧脑疝形成，（5）左侧额叶、右侧颞叶脑挫裂伤，（6）外伤性蛛网膜下腔出血，（7）左侧顶骨线样骨折，（8）左侧颧弓骨折，（9）左侧颞顶部头皮血肿；二、双肺挫伤；三、左侧第2、3后肋骨折；四、双侧胸腔积液；五、全身多处软组织挫擦伤；六、左肺下叶支气管扩张；七、下叶后基底肺气囊；八、左肺上叶下舌段肺大泡；九、颈3/4、4/5、5/6、6/7椎间盘突出；十、左肾小结石；十一、胸椎骨质增生；十二、电解质紊乱；十三、低蛋白质血症。医嘱载明：1、继续在门诊康复治疗，需要及时复诊，定期进行相关影像学检查；2、建议出院后定期心胸外科就诊；3、建议出院后定期骨科就诊；4、建议出院后定期泌尿外科就诊。5、住院期间留陪人贰名。6、出院后全休壹年，加强营养。诉讼期间，原告向本院申请伤残等级进行鉴定。本院于2019年6月14日经摇珠选定广东创世纪法医临床司法鉴定所伤情等级进行鉴定，该所于2019年7月5日作出粤创司鉴所［2019］临鉴字第161号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人杨奕芹颅脑损伤是钝器外力作用所致；2、开颅术后，评定为人体损伤十级伤残。为此，原告用去鉴定费3170元。另查明，原告于2017年10月9日向本院提起诉讼，主张住院治疗至2017年9月22日共28天期间发生的住院医疗费98334.28元和住院伙食费2800元，合计101134.28元。本院作出（2017）粤1702民初3622号民事判决书和阳江市中级人民法院作出（2018）粤17民终714号民事判决书，确认原告至2017年9月22日的医疗费98334.28元和住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）合共101134.28元。另外，上述两判决书对各方对原告在本次事故中的损失应承担的责任作出了认定，由被告关朝边承担20%的赔偿责任，被告黄鉴定承担50%的赔偿责任，余下30%责任由原告自行承担。本次诉讼中，原告主张后期住院从2017年9月23日至同年10月17日期间发生的费用，应由两被告承担，遂向本院提起诉讼，请求如诉称。再查明，原告杨奕芹，于1958年9月16日出生，事故发生时未满59周岁。根据国家统计局城乡分类代码截图载明白沙村委会2018年城乡分类代码为“112”，原告的户籍地广东省阳江市××坑××村××号属于城镇辖区。以上事实，有原告提供的身份证复印件、医疗保险意外事故伤害调查表、调解笔录、病人费用明细、欠费通知、阳江市人民医院住院病案、诊断证明书、出院记录、本院（2017）粤1702民初3622号民事判决书和阳江市中级人民法院（2018）粤17民终714号民事判决书；被告提供的身份证复印件及本院调取的国家统计局城乡分类代码网上截图等证据予以证实，并结合本案的庭审笔录，经综合分析予以认定。本院认为，公民健康权依法受法律保护。本案中，原告杨奕芹受雇在工地上务工时从支架摔下受伤，根据已生效（2017）粤1702民初3622号民事判决书和阳江市中级人民法院（2018）粤17民终714号民事判决书均认定被告关朝边承担20%的赔偿责任，被告黄鉴定承担50%的赔偿责任，其余30%责任由原告杨奕芹自行承担，本院予以采纳。关于原告的误工费应如何计算问题。经核实原告户籍地2018年城乡分类代码为“112”，属城镇辖区范围，但由于原告未能提供证据证明其有固定收入或最近三年的平均收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告误工费参照城镇居民人均可支配收入40975元/年计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》及结合原告的请求，本院核定原告本次诉讼的损失如下：1、医疗费71012.92元（169347.2-98334.28）;2住院伙食补助费2400元（100元/天×24天）；3、营养费500元（5000元×伤残系数10%）；4、护理费，原告经诊断为重度颅脑损伤，出院诊断证明载明原告住院期间护理人员为2人合情合理，按2人计算原告住院期间护理费为15600元（150元/天×24天×2人）；5、误工费，从事故发生之日即2017年8月26至定残前一天即2019年7月4日共误工677天，依原告请求按417天计算误工费为46812.53元［40975元/365天×417天（住院52天+出院建议休息一年365天）］；6、残疾赔偿金，依原告诉请核定残疾赔偿金为34336元（17168元/年×20年×10%）；7、鉴定费3170元；8、精神损害抚慰金，综合双方过错程度本院酌情确定为5600元；以上1-8项损失合共计179431.45元。按被告黄鉴承担50%赔偿责任和被告关朝边承担20%赔偿责任，则应由被告黄鉴赔偿89715.73元（179431.45元×50%）给原告，被告关朝边赔偿35886.29元（179431.45元×20%）。对原告请求超出本院核算部分不予支持。被告黄鉴经本院公告传唤无正当理由拒不到庭，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十三条之规定，判决如下：一、被告黄鉴赔偿原告杨奕芹89715.73元，限在本判决发生法律效力之日起十日内付清。二、被告关朝边赔偿原告杨奕芹35886.29元，限在本判决发生法律效力之日起十日内付清。三、驳回原告杨奕芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2847元，由原告杨奕芹承担202元，被告黄鉴承担1975元，被告关朝边承担670元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审 判 长  柯明智人民陪审员  关 同人民陪审员  黄少丰二〇一九年十月十七日法官助理敖圣欣书记员韩彤彤附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。