云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初6555号原告：团圆网络科技（北京）有限公司，住所北京市海淀区羊坊店路21号9层926。法定代表人：闻伟，CEO。委托诉讼代理人：王丁丁、李政，该公司职员，特别授权代理。被告：昆明种树乐文化传播有限公司，住所云南省昆明市高新区海源北路658号鼎易天城5栋202室。法定代表人：杨昆彪。原告团圆网络科技（北京）有限公司诉被告昆明种树乐文化传播有限公司合同纠纷一案，本院于2019年5月30日受理后，依法组成合议庭，于2019年10月28日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人王丁丁、李政到庭参加诉讼，被告经公告传票传唤未到庭参加诉讼，本院予以缺席审理。本案现已审理终结。原告团圆网络科技（北京）有限公司诉称：2018年10月18日原告与被告签订了《国贸四号展馆绿色能源合作合同》，约定被告向原告提供合作项目位置场地举办绿色能源展示、展洽营销活动，并约定了2018年澜湄合作博览会展会时间及2019年的活动排期共计8场次。协议签署后，原告正常履约于2018年10月23日分别分两次向被告支付了预定金及2个场次的场地费用共计950,000元，但被告除了提供了2018年11月23日-26日的澜湄合作博览会的合作项目位置场地外，自2019年3月2日起至今己逾期三场活动未能向原告正常提供场地使用。后原告多次通过包括但不限于电话、微信、当面洽谈、发函等方式要求被告按合同约定正常提供场地使用或退还原告己支付未使用的费用及赔偿原告因此遭受的损失，但被告表示无法提供场地使用且无法退还费用及赔偿损失。为维护原告合法权益，特提起诉讼请求：一、判令被告退还原告己支付的剩余预订金及履约保证金共计950,000元及逾期退还滞纳金2,907元（截止原告提起诉讼之日，以中国人民银行基准利率计算）；二、判令被告赔偿原告的成本、经营损失等共计700,000元；三、判令被告承担包括但不限于本案诉讼费、差旅交通等所有支出费用。本案庭审过程中，原告变更其第一项诉请金额为650,000元。被告昆明种树乐文化传播有限公司缺席未答辩。原告针对其主张向本院提交证据如下：1.《国贸四号展馆绿色能源合作合同》，欲证明原告与被告已订立场地合同，被告应按照合同约定按时向原告提供相应档期的场地；2.中国工商银行业务回单，欲证明原告已依约向被告支付场地费及场地保证金共计950,000元；3.（唐境）书面证言、退款告知函、法务函、微信聊天记录截图，欲证明由于被告未按照合同约定向原告提供相应档期场地，原告多次与被告沟通，要求被告履行合同，并向被告发函要求退还已缴纳未使用的费用；4.《惠民团车节年单合作协议》六份，欲证明因被告无法按照合同约定向原告按期提供场地，原告遭受经营、预期可得利益损失1,092,000元；5.案件受理费、保全申请费收据、保险费发票，欲证明原告的诉讼费用支出；6.差旅费票据若干，欲证明原告因诉讼支出差旅费5,259.9元。被告对上述证据未到庭质证亦未向本院提交证据。本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1签字、签章明晰且系原件，本院对其真实性予以确认并采证；证据2为有效银行交易凭证，本院对其真实性予以确认并采证；证据3为书面证言，根据相应内容，出具书面证言人员为原告职员且为案涉业务经办人，其出具证言对本案争议不具有证明效力，按原告主张处理；证据3中微信聊天记录截图，原告未提供终端设备记录核对且未提供特定微信联系人身份依据，本院不予采证；证据3中退款告知函及法务函无向相对方实际送达依据，不足确定原告主张的通知效力，本院不予采证；证据4形式上为原告分别与六个案外人签订的书面合同，基于涉及案外人利益，本院在本案中不予直接认证。对于原告预期利益损失主张，本院另行评判；证据5与本案实际发生诉讼事项吻合，本院对其真实性予以确认；证据6为有效差旅费用支出凭证，本院对其真实性予以确认，其与案件关联问题另行评判。经审理，本院确认本案法律事实如下：2018年10月18日，原告团圆网络科技（北京）有限公司与被告昆明种树乐文化传播有限公司签订《国贸四号展馆绿色能源合作合同》，主要内容包括“第一条合作项目区域位置、面积及用途：1.1合作项目位置及面积：合作项目区域位于昆明市官渡区春城路289号昆明国际会展中心4号馆（展厅面积：10658.6m2）；1.2合作内容：甲乙双方共同确认，乙方（即原告）每年可用合作项目位置场地举办不少于8场绿色能源展示、展洽营销活动；1.3乙方应于合同签订后5个工作日内向甲方（即被告）提供合作期限内9场绿色能源展示活动档期时间范围，如乙方活动档期与政府安排场次（以政府相关文件为准）及国贸中心大型会展用馆（提前30天书面通知乙方）有冲突的，乙方应自行调整，9场活动档期由双方协商后以书面签章文件确定做为本合同有效附件。另外乙方可视情况增加场次，但是不能超过2场。乙方需要临时增加场次的，需在确定增加的展会日期前60日与甲方协商，会展档期前20天内（会展报件时间）以文件形式完成档期确认及付款手续。甲方应在其它用馆已定档期（以甲方提供签约或收保证金手续为准），优先保证乙方增加场次的正常举办；1.4活动档期展厅使用时间：每个会展档期为5-7天。其中：布展期2-3天，开展期2-4天，撤展1天。开展期时间为8：30—19：00；布展、撤展期间为全天24小时。如在活动期间中布展、撤展须增加或减少时间（12小时内甲方承担增加的相关成本，12小时以上费用另计），乙方需提前3天通知甲方，甲方在不影响其它展会活动的前提下，甲方可同意乙方要求，但由此产生安保、保洁、发生水电等费用由乙方承担。第二条合作期限：1、本合同合作期为2018年9月30日起至2019年12月29日为止，会展档期以甲、乙双方共同确认文件为准；2、2018澜湄合作博览会展会时间：布展时间：2018年11月21日—11月22日，每日9:00-18:00；开展时间：2018年11月23日—11月26日，每日9:00-17:30；2018年11月27日，9:00-16:00；撤展时间：2018年11月27日（16：00以后）；‘2018澜湄合作博览会’定于4号馆场地费用为人民币叁拾万元整（￥300,000.00元）；3、‘2019澜湄合作博览会’时间为2019年11月份，定于4号馆场地费用为人民币贰拾伍万元整（￥250,000.00元）；4、2019年暂定排期：2019年3月2日至2018年3月3日、2019年4月29日至2018年5月5日、2019年5月23日至2018年5月29日、2019年9月5日至2018年9月13日、2019年9月29日至2018年10月5日、2019年12月30日至2019年1月5日。准确排期根据暂定排期要求可有适当调整，具体以场馆确认函为准；5、在暂定排期中甲方选择两个档期跟乙方进行合作办展，具体合作办展方式经双方书面确认为准。第三条合作项目费用及其它费用：合作期间内，乙方应确保开展展会八场，每场费用人民币叁拾万元整（￥300,000.00元），其中2019年11月份澜湄国家博览会费用为人民币贰拾伍万元整（￥250,000.00元）合同总计费用人民币贰佰叁拾伍万元整（￥2,350,000.00元）。第四条付款方式：4.1乙方应于合同签订后五日内向甲方交纳预订金，人民币肆拾万元整（￥400,000.00元）；4.2合作项目费的支付：乙方应在收到甲方会展档期确认函后5个工作日内完成付款，每场展会合作款预交费用作价5万进入档期预订金，即乙方支付每场的合作款的剩余款为（每场租赁费30万-5万元=25万元，2019年澜湄展为25万-5万=20万），如会展档期前15日还未付合作款的，甲方有权单方解除合同，扣除乙方所交履约保证金后，追收当期合作款项，合作项目终止。乙方在支付每场活动费用后的7日内，甲方向乙方出具等额的增值税专用发票；4.3乙方会展档期所使用的水、电由甲方代收代缴。水费按6.2元/M2收取，电费按1元/度实际发生额收取（上述二项费用均包含了合理的公共部分必须分摊的费用）。特装所用负荷，以国贸会展中心收费为准。合作期内，如遇相关政府部门对上述费用进行调整，甲方凭政府相关文件为依据和乙方协商调整事宜。会展档期的水、电费用于会展档期结束后三个工作日内甲方以书面形式通知与乙方结算，乙方需在接到通知后三日内结清，三日内未能结清的，甲方有权在乙方所交履约保证金中扣除；4.4甲方应于收到乙方的每笔款项（租金及水电费等）一周内按照乙方要求向乙方开具同等金额的增值税专用发票。甲方收取乙方履约保证金开具税局认可的收据，在8场展会完成后，收据交还甲方。第五条履约保证金：5.1乙方应于合同签订后五日内向甲方交纳履约保证金人民币叁拾万元整（￥300,000.00元），用于保证乙方在合作期间按时向甲方交纳水电费和设施设备损坏赔偿费。在合作期间，乙方如拖欠上述费用或损坏了甲方的活动场地需要维修时，甲方应当在书面告知乙方应当支付费用明细后，使用上述履约保证金进行抵扣或维修。当乙方的保证金不足以支付上述费用时，在接到甲方的书面通知后，乙方必须在5日内补足保证金及所欠费用，否则需补足金额每日按5%收取滞纳金。合作期满，在乙方结清所有水、电费，并且在甲方的设施设备没有损坏（不含合理损耗及非乙方原因）的情况下，甲方将上述保证金在10个工作日内全额免息退还乙方……第十条违约责任：10.1甲方有下列情况的，构成违约：A.甲方保证拥有对绿色能源项目展会展洽合作合法权，甲方承诺有权向乙方进行合作，因甲方原因无法继续向乙方提供活动合作，甲方须退还未使用场次乙方已交合作费及履约保证金，且乙方有权单方解除本合同；B.未按双方约定的展会档期确认时间提供活动及周边甲方能提供的相关区域；C.在双方约定的展会档期，未事先通报乙方而在活动区域内从事施工或维修作业，影响乙方正常使用或造成乙方财产损失；D.甲方违约的，赔偿乙方损失，直至全部退还当年所合作费用、履约保证金；10.2乙方有下列情形之一的，构为违约，甲方有权对乙方采取包括但不限于断水、断电、封门、限制乙方车辆、人员进入甲方活动区域、扣收履约保证金、单方面解除合作合同等措施，由此产生的后果和责任由乙方承担。造成甲方损失的，由乙方负责赔偿：A.未按合同约定按期足额交付合作费及活动期间产生其他费用的；B.在所合作的活动区域内从事违法活动而受到国家有关政府职能部门查处的；C.事先未经甲方书面同意或未按甲方要求，擅自拆改活动区域设施，以及故意损坏活动区域设施、设备的；D.合同终止或解除后未按合同约定将活动区域交还甲方的；E.未经甲方事先书面同意，改变活动区域用途的；F.未经甲方书面同意，擅自将本合同约定的合作项目区域用于整体转让、转租、借予他人经营使用或者将使用权质押第三方；G.乙方展会期间拒不接受甲方合理监督、检查及建议，造成甲方严重损失的；H.由于乙方与第三方纠纷或乙方发生安全责任事故，导致甲方无法对活动区域进行有效管理，或影响到甲方经营、管理活动的正常开展的；10.3合作期内，由于乙方原因自行解除合同，甲方不退还乙方已支付租金；如因甲方原因解除合同，甲方向乙方退还已支付但未使用场次合作费及履约保证金（无息）……”2018年10月23日原告转账交付被告款项两笔，金额分别为300,000元和650,000元，均附注团车节。本案庭审中原告确认“2018年澜湄合作博览会”举办期间（2018年11月23日至26日），被告实际向其提供上述合同项下展馆用于开展汽车展销活动。现原告以被告未提供其他合同项下约定档期展馆使用构成违约为由提起本案诉讼并主张前述诉请。本案诉讼过程中，原告于2019年9月9日向本院提出诉讼财产保全申请并向中国平安财产保险股份有限公司云南分公司投保诉讼财产保全责任保险作为担保。本院于2019年9月10日裁定“保全被申请人昆明种树乐文化传播有限公司名下价值1,652,907元的财产”。因保全申请事项，原告预交申请费5,000元并支出保险费4,959元。本院认为，本案原、被告签订《国贸四号展馆绿色能源合作合同》，以项目合作名义约定由被告向原告提供位于昆明市官渡区春城路289号国际会展中心4号馆举办展示、展销活动，并明确在约定期限即2018年9月30日至2019年12月29日期间可举办活动不少于8场。根据具体约定，双方所谓合作实际系原告从被告处获得参与政府商务会议机会并利用会议展馆组织（或举办）某类商品的展销、展示活动，或者利用展馆举办展销、展示活动。例如，双方所约定“2018澜湄合作博览会”系中国国际商会主办，昆明市人民政府、云南省贸促会、云南省城市建设投资集团有限公司联合承办，原告亦确认在该次会议期间其通过被告提供条件而使用昆明国际会展中心四号展馆举办汽车展销活动，即属前一约定情形。故双方间交易实质系特定条件下的展销场地使用及机会利益提供。根据日常生活经验可知，被告非合同项下的展馆经营管理者，但逻辑上其通过何种方式取得展馆使用权利供原告举办商业展示活动，为其应满足的合同履行条件。该类条件既有场地占有权利性质亦有商业服务性质，非禁止交易事项。故案涉《国贸四号展馆绿色能源合作合同》为双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制规定，为有效合同。基于上述合同效力判定，本院对原告主张及诉请评判如下：（一）原告关于被告违约的主张是否成立。原告主张被告在提供合同约定的“2018澜湄合作博览会”期间展馆使用以后未再提供其他暂定排期的展馆使用故构成违约。对此，依案涉《国贸四号展馆绿色能源合作合同》约定交易模式，原、被告已预先明确八个场地展会档期并约定根据展馆经营管理方的具体会议安排可适当调整，但在调整时应如何履行通知义务或程序未做明确约定。原告（以其职员唐境书面证言方式）主张2019年3月2日首场暂定排期届至时，被告已明确表示无法提供场馆给其使用，同时主张其于2019年4月及之前向被告发出过《退款告知函》和《法务函》要求退还预定金和履约保证金。如上证据认证，原告就其该催告或通知主张所提交依据不具有相应证明效力，不足采证。然从合同履行逻辑而言，基于合同项下展馆实际可使用时间为被告主导确定且其应在合理期间内满足原告使用展馆条件，故其应当承担向对方主动履行是否具备场馆使用条件、告知原告具体使用期间甚或合理变更确定期间的通知义务。进一步而言，除非被告有依据表明已作有效通知但原告未按约利用合同项下展馆进行展销活动，应视为原告未履行合同义务。被告在本案诉讼期间失联亦未到庭陈述合同履行情形，可认定其未依约履行满足原告使用合同项下展馆组织展销活动的合同义务，依法构成违约。原告关于被告存在违约行为的主张成立，本院予以采纳。（二）关于原告要求被告退还预定金及履约保证金的诉请。其一，案涉《国贸四号展馆绿色能源合作合同》约定原告应于合同签订后五日内交付被告预定金400,000元、履约保证金300,000元，除2019年澜湄博览会为250,000元以外，其他每场展会的场地费为300,000元，并约定“乙方应在收到甲方会展档期确认函后5个工作日内完成付款，每场展会合作款预交费用作价5万进入档期预定金，即乙方支付每场的合作款的剩余款为（每场租赁费30万-5万元=25万元，2019年澜湄展为25万-5万=20万）”。原告起诉主张要求被告退还“剩余预定金及履约保证金950,000元”，庭审时其变更诉请要求被告退还剩余预定金及履约保证金650,000元，并解释主张其于2018年10月23日转账交付被告的款项950,000元中，包含了履约保证金300,000元、预定金400,000元和“2018年澜湄合作博览会”展馆场地费用250,000元。原告相应款项交付及具体用途主张与合同约定款项组成及支付方式相符，本院予以采纳并认定原告实际交付被告合同项下履约保证金300,000元、预定金400,000元，在根据合同约定从预定金中扣除实际使用场馆的“2018澜湄合作博览会”场地费50,000元后，预定金余额为350,000元、履约保证金余额为300,000元。其二，案涉《国贸四号展馆绿色能源合作合同》10.1条A款约定“甲方保证拥有对绿色能源项目展会展洽合作合法权，甲方承诺有权向乙方进行合作，因甲方原因无法继续向乙方提供活动合作，甲方须退还未使用场次乙方已交合作费及履约保证金，且乙方有权单方解除本合同。”如前所述，被告未到庭证明其已依约提供使用展馆条件予原告构成违约且相应状态持续至今，原告有权行使合同解除权。案涉合同项下预定金和履约保证金均具有担保合同履行的作用，原告虽未做明确主张，但诉请要求被告退还款项本身蕴含行使合同解除权表意，且相应表意产生合同解除效果。基上，本院对原告要求被告返还剩余预定金和履约保证金（请求实质为要求被告履行合同解除后返还义务）650,000元的诉请予以支持。对于原告要求就相应应返还款项计付利息的请求，基于无相应约定依据，本院不予支持。（三）关于原告的违约损失赔偿主张。原告以案涉《国贸四号展馆绿色能源合作合同》第10.1条D款“甲方违约的，赔偿乙方损失，直至全部退还当年所合作费用、履约保证金”为约定依据，诉请要求被告赔偿其成本、经营损失700,000元。庭审中，原告提交形式上与案外人签订的《惠民团车节年单合作协议》六份为据，主张其诉请损失为可得利益损失，并解释其主张的可得利益损失为六份《惠民团车节单合作协议》约定金额相加。对此，结合案涉交易内容来说，原告通过与被告间交易获得使用会议展馆机会并组织（举办）展销活动，其可从实际参展商处获得费用差额利润符合商业逻辑。但举办展销活动过程中具体商品经营者实际参展数属极度不确定事项，原告以之作盈利手段属高风险经营行为。以此审查其就可得利益损失主张所提交合同，即便客观真实，从合同约定单场次费用合计金额到合同总额均不足以覆盖涉案合同约定的合作费用或场地费用金额，逻辑上即不足以表明原告有确定的预期收益。而对于其起诉时表述的成本、经营损失，原告亦未提交依据。故原告相应损失主张缺乏相应有效证据支持，对其要求被告赔偿损失700,000元的诉请，本院不予支持。（四）关于原告的实现债权费用承担请求。案涉《国贸四号展馆绿色能源合作合同》对实现债权费用的负担无明确约定。对于要求被告负担的案件受理费及保全申请费，属法院裁判负担主体及份额事项，另行列明处理。对于原告要求被告承担其投保诉讼财产保全责任保险所支出保险费的请求，基于相应费用非必要诉讼开支，其诉请对方承担无据，本院不予支持。对于原告主张因异地诉讼过程中其委托代理人办理诉讼事务支出的差旅费，因无相关负担约定依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十七条第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告昆明种树乐文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告团圆网络科技（北京）有限公司《国贸四号展馆绿色能源合作合同》项下剩余预定金350,000元、履约保证金300,000元，合计650,000元；二、原告团圆网络科技（北京）有限公司的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,676元，由被告昆明种树乐文化传播有限公司负担10,300元，由原告团圆网络科技（北京）有限公司负担9,376元；保全申请费5,000元，由被告昆明种树乐文化传播有限公司负担3,770元，由原告团圆网络科技（北京）有限公司负担1,230元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长 李 涛人民陪审员 杨 凡人民陪审员 韩梦妮二〇一九年十月二十九日书 记 员 周春兰