广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0404民初2689号原告：陈定贤，男，汉族，1984年11月28日出生委托诉讼代理人：杜锦秀，广东泰诺律师事务所律师。被告：珠海市金湾区xx资产经营管理中心。法定代表人：谭健波。委托诉讼代理人：刘佩香，广东美安律师事务律师。被告：珠海市金湾区xxx人民政府。法定代表人：周波。委托诉讼代理人：彭海燕，系珠海市金湾区司法所的工作人员。委托诉讼代理人：王硕石，系珠海市金湾区xx镇司法所的工作人员。原告陈定贤诉被告珠海市金湾区xxx资产经营管理中心（以下简称xx资产中心）、珠海市金湾区xx镇人民政府（以下简称xx镇政府）劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月2日受理后，依法适用简易程序于2019年8月28日公开开庭进行了审理。原告陈定贤及其委托诉讼代理人杜锦秀、被告xxx资产中心的委托诉讼代理人刘佩香、被告xx镇政府的委托诉讼代理人彭海燕、王硕石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈定贤诉称，原告于2003年12月8日入职xx镇政府综治员，从事治安巡逻工作。2017年5月1日因制度改革，被告xx镇政府安排原告与被告xx镇资产中心签订无固定期限劳动合同，每月平均工资4761.34元。2003年12月8日入职至2005年12月，被告xx镇政府未为原告购买社会保险，而且至今也未依法补缴该两年社会保险。2018年6月13日，原告因协助珠海市公安局金湾分局调查是否涉嫌开设赌场罪被刑事拘留。2018年6月25日，两被告发出关于辞退原告的公告。2018年6月25日，二被告再次发出解除与原告的劳动合同的通知。2018年7月19日，经珠海市公安局金湾分局查明，原告无犯罪事实而被释放。原告认为，珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书是错误的。在原告协助调查期间，二被告以“旷工”、“严重失职，营私舞弊，给单位造成重大损害”等不合理理由，没有事实依椐。首先，公安机关作出释放的决定已经足以证明原告不存在严重失职、营私舞弊的情形，至今，司法机关亦没有就原告存在被告单方臆想的违法犯罪行为追究原告的相关责任，进一步可证实原告不存在失职行为。其次，原告是由于意志以外的原因无法正常上班，不能认定为旷工。因此，被告辞退原告的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》的规定，依法应支付双倍的经济补偿金。原告据此诉至法院请求判令：被告珠海市金湾区xx镇资产经营管理中心向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金138,078.86元。原告向本院提交了如下证据：1、录用审批表及健康检查表；2、《劳动合同书》；3、社会保险缴费记录；4、银行流水；5、释放证明书；6、解除劳动合同通知；7、无犯罪记录证明；8、劳动仲裁裁决书及送达回证；9、2019年8月14日农业银行进账单、支票；10、网页截图；11、（2xx）粤x3民再xx7号民事判决书；12、（2xx）赣0x民初905号民事判决书。被告xx镇资产中心辩称，1、被告认为原告的诉求没有事实和法律依据，应当予以驳回。原告违反了被告与原告签订的劳动合同第八条第四项第三款的约定及合同的附件（综治队员的暂行规定第六章第四条第二款的规定），被告解除合同是有合同依据；2、原告所从事的岗位是治安巡逻综治队员，原告涉嫌开设赌场罪，被刑事拘留，关于是否重新聘用原告，被告在配合公安侦查案件过程中，也了解了相关事实，原告虽然没有定罪处罚，但是原告承认有向开设赌场的人通风报信，并收取了3500多元的好处费，作为治安巡逻综治队员这种特殊的岗位，原告的行为属于综治队员管理规定所禁止的行为（第三章第三条第四款的规定），所以原告不适合治安巡逻综治队员的岗位。按照劳动合同规定的管理规定，被告解除合同不需要承担经济补偿金。被告xx镇资产中心向本院提交了如下证据：1、珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录；2、劳动合同书；3、xx镇综治巡防队员管理规定（暂行）。被告xx镇政府辩称，被告认为原告被用人单位开除，是因其严重违反用人单位的规章制度，这是原告被开除的主要原因，虽然原告最终因其行为未达成追究其刑事责任的程度，但是其过错与其工作相关，是不适合再承担治安巡逻综治队员的特殊工作岗位。被告认为原告今天当庭提交的证据材料与本案无关，而且原告今天提交的证据已过了举证期限，我国并不是判例法的国家，每一个案件都是个案，原告提交的两个案例与本案无关，不具有借鉴作用。被告xx镇政府未向本院提交任何证据。经审理查明，陈定贤被珠海市金湾区xx镇党政办公室招聘为xx镇社会治安综合治理大队综治员负责治安巡逻工作。对于入职被告x镇政府的时间，原告称2004年1月1日，被告称其是2006年之后才开始为原告购买社保。后因制度改革，由xx镇资产中心与陈定贤签订劳动合同，工作地点及工作内容不变。2017年5月1日，陈定贤与xx镇资产中心签订无固定期限劳动合同，岗位为综治队员，工作任务为治安巡逻，工作地点为xx镇辖区。合同第十条第（二）约定下列文件为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力：1、《金湾区xx镇综治队员管理制度》；2、三年内违反xx镇综治管理制度两次以上（含两次），重大违纪一次，终止劳动合同。该劳动合同有陈定贤的签字及xx镇资产中心的盖章确认。2018年6月13日，陈定贤被珠海市公安局金湾分局刑事拘留。2018年7月19日，珠海市第二看守所出具《释放证明书》，载明陈定贤因开设赌场罪于2018年6月13日被拘留/逮捕，现因检察院不批捕，予以释放。2018年6月25日，xx镇资产中心出具《解除劳动合同通知》，以“一个月内旷工两天以上”及“严重失职，营私舞弊，给单位造成重大损害”为由，与陈定贤解除劳动合同。另查明，根据被告xx镇资产中心《综治队员的暂行规定》第六章第四条的规定，劳动者存在：一个月内旷工两天以上或者上年内累计旷工超过七天或者休假期间无正当理由逾期不归连续超过三天的；违反社会公德，造成社会不良影响的；由于其他原因不适合本职岗位的，被告可解除劳动合同，不给予任何补偿。庭审中，在本案庭审中，原告称是借款给阿养，相关款项是阿养不定期的还款。阿养是无业人员，与原告是邻居。本院调取（2xxx）粤0404刑初4xx号案卷中陈定贤于2018年6月13日在珠海市公安局红旗派出所Cxxx0讯xx-1所做的《询问笔录》。该询问笔录载明，“问：你是否有赌博的违法行为？答：我有”、“问：你说说你是何种方式进行赌博？答：我主要是通过下注购买香港六合彩特码的方式进行赌博”“问：你是否有收受‘阿祥’的金钱？答：有，他从2017年12月28日开始通过微信转账的方式给我钱”、“问：他为何要给你这些钱？答：……2017年12月28日凌晨0时许他通过微信转账给我转了300元，然后他马上打电话给我，告诉我赌档开始开了，让我知道派出所有行动的就提前通知他”、“问：你是否向‘阿祥’提供派出所查赌行动相关信息？共有几次？答：电话一次和微信一次共两次”、“问：你收受‘阿祥’的‘好处费’是否要分给其他人？答：不用，都是我一个人收的”。陈定贤于2019年9月24日向本院提交《关于（2019）粤0404民初xxx9号案的质证意见》，称前述《询问笔录》是不属实的，其当时精神状态不佳，而且公安对其有诱导行为，对《询问笔录》的内容不予认可。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。根据被告xx镇资产中心的《综治队员的暂行规定》第六章第四条规定，劳动者存在：一个月内旷工两天以上或者上年内累计旷工超过七天或者休假期间无正当理由逾期不归连续超过三天的；违反社会公德，造成社会不良影响的；由于其他原因不适合本职岗位的，被告可解除劳动合同，不给予任何补偿。同时，原告、被告xx镇资产中心约定《金湾区xx镇综治队员管理制度》作为合同附件，并约定三年内违反xx镇综治管理制度两次以上（含两次），重大违纪一次，终止劳动合同。首先，原告从2019年6月13日至2019年6月26日没有上班，长达12天没有上班，也没有相关的请假手续，原告未上班的行为给被告造成影响，符合《综治队员的暂行规定》规定旷工两天以上可以解除的情形。虽然原告称其是协助调查被拘留的客观原因无法上班，但是该拘留是因当时原告涉嫌犯罪，是其自身行为所导致的，不能以此为由免除其旷工的责任；其次，对于被拘留的原因，原告在接受公安询问时承认有赌博行为，承认有提供信息给开设赌场的人员而获得相关利益。在本案庭审中，原告称是借款给阿养，相关款项是阿养不定期的还款。阿养是无业人员，与原告是邻居。本院认为，原告称相关款项来源是对方偿还的借款，但是没有提交证据证明其跟相关人员有借款的关系，其在庭审中的陈述与在《询问笔录》有矛盾之处，对原告在庭审对款项情况所作的陈述，本院不予采信。虽然原告称在制作《询问笔录》时公安机关对其有诱导行为，但其没有提交证据证明，本院对不予采信。原告陈定贤在询问笔录上签名捺印，本院对笔录的内容予以确认。原告没有被逮捕及被追究刑事责任，只能说明原告的行为没有达成犯罪的程度，但不能以此证明原告不存在赌博及涉嫌通风报信违反社会治安方面的违法行为。被告的《金湾区xx镇综治队员管理制度》第二章第四条第（二）、（四）载明综治巡防队员必须履行以下职责：预防和制止违法犯罪行为、协助公安机关执行勤务，维护公共秩序。原告陈定贤作为综治队员，工作职责为治安巡逻等执法工作，其属于执法人员，该岗位存在特殊性，更加应该遵纪守法、严于律己。原告因涉嫌给开设赌场的人员通风报信而被拘留，以及其赌博行为，有悖于综治队员职业道德及职业要求，也影响到用人单位xx镇政府作为国家机关的形象，属于重大违纪行为，原告不再适合就职于综治队员一职。因此，被告xx镇资产中心解除劳动合同，符合双方当事人约定的解除条件以及被告规章制度规定的解除条件，没有违反法律规定。故原告陈定贤请求被告xx镇资产中心向其支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告陈定贤的诉讼请求。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由原告陈定贤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  邓在闲二〇一九年十月十一日法官助理罗湘书记员梁锦春