江西省抚州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣10刑终304号原公诉机关金溪县人民检察院。上诉人（原审被告人）曾志平，男，1980年1月24日出生于江西省金溪县，汉族，小学文化，无业，非中共党员，住金溪县。2019年1月17日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年2月23日被逮捕。现羁押在金溪县看守所。上诉人（原审被告人）李桂兰，女，1979年6月28日出生于江西省金溪县，汉族，高中文化，无业，非中共党员，住金溪县。2014年10月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年。2019年1月17日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同日被决定取保候审。现在家。原审被告人曾进龙，男，1978年10月13日出生于江西省金溪县，汉族，小学文化，无业，非中共党员，住金溪县。2019年2月1日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押在金溪县看守所。原审被告人李月赦，男，1952年8月5日出生于江西省金溪县，汉族，文盲，无业，非中共党员，住金溪县。2019年3月14日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于金溪县看守所。原审被告人詹发荣，男，1961年3月13日出生于江西省金溪县，汉族，小学文化，无业，非中共党员，住金溪县。2019年1月17日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同日被决定取保候审。现在家。原审被告人陈志华，男，1962年8月29日出生于江西省金溪县，汉族，文盲，无业，非中共党员，住金溪县。2016年12月6日因犯盗掘古墓葬罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。2019年3月16日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押在金溪县看守所。金溪县人民法院审理金溪县人民检察院指控原审被告人曾志平、李桂兰、李月赦、陈志华、曾进龙、詹发荣犯开设赌场罪一案，于2019年8月15日作出（2019）赣1027刑初95号刑事判决。宣判后，原审被告人曾志平、李桂兰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月18日公开开庭审理了本案，抚州市人民检察院指派检察员周某1出庭履行职务，原审被告人曾志平、李桂兰到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年国庆节前两天，被告人曾志平、李桂兰、李月赦一起开设赌场。先后在曾进龙家门口树下、曾进龙父亲家后面的樟树下、西门窑上鱼塘边樟树下、西门窑上竹子林、西门窑上老樟树下等地合伙开设赌场。时间共计十天左右。曾进龙每天以100元至150元租金提供场地给曾志平等人开设赌场，共获利1000元多元。赌场开赌的时间一般是上午9点钟左右，三个开设赌场的人都会在场收取抽水的钱，赌场收场之后，李月放与曾志平、李桂兰三人算账，赌场一天能抽1000至4000元左右，李月赦与曾志平、李桂兰一起开赌场开了十天左右之后拆伙，赌场股东剩下曾志平与李桂兰。2018年11月份，被告人曾志平、李桂兰将赌场搬至西门窑上附近的桔子山鸡场里，在该位置赌场开庄赌资变大，头庄400元。随着参赌人员增多，开庄赌资变成1000元、2000元、3000元。在桔子山开了一段时间，又将赌场搬至苗圃新村鸡场老屋里，开了一段时间又搬回去在桔子山鸡场和苗圃新村养鸡场两地搬来搬去，赌场开了三个月左右，大部分的时间是在该两地。在2019年1月初，被告人曾志平和李桂兰将赌场搬至火葬场附近的茶叶山厂房里，在此开了十多天。赌场几平没有停过，每天从上午9点钟左右开始，到了11点钟左右，参赌人员增多，赌资变大，赌场中午会安排午饭吃，吃完饭继续赌博，一般持续到下午三四点钟，人没有散的话就一直赌到晚上，有钱的可以一直开下去。大部分是李桂兰在现场收取抽头渔利的钱，偶尔曾志平也会收。被告人詹发荣、汪建平应李桂兰之邀，到赌场来放响，詹发荣和汪建平自赌场在西门窑上开设，就开始在赌场放哨，一直到赌场搬至火葬场附近的茶叶山。赌场从在苗圃鸡场转移出来之后，被告人詹发荣邀陈志华来放哨，后一直跟着詹发荣、汪建平一起放哨。在西门、桔子山、苗圃这一带。放哨工资是50元到150元。在火葬场这边，工资是100元到200元。詹发荣获利1000元左右，陈志华获利400元。每天抽头渔利，除去开销，李桂兰拿四股、曾志平拿六股。另查明，案发后，被告人李月赦退赃1000元，被告人曾进龙退赃2000元。被告人李桂兰因故意伤害罪，于2014年3月26日被金溪县人民法院判处有期徒刑三年，后因李桂兰系艾滋病反应阳性患者，需定期治疗为由，金溪县人民法院于2014年4月29日作出暂予监外执行决定,在暂予监外执行期间，李桂兰严重违反了有关暂予监外执行的监督管理规定，金溪县人民法院于2015年9月29日作出收监执行决定。被告人陈志华因犯盗掘古墓葬罪于2016年12月6日，被金溪县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。被告人詹发荣无父母，2012年生育一子叫詹宝龙，詹宝龙母亲离家出走，儿子由被告人詹发荣抚养。原审法院认定上述事实的证据有：1、书证（1）沈某、赖某、曾某、王某、蔡某、张某、许某、吴某、周某3、陈某、丁某、胡某、乐某、邓会贤的辨认笔录证实，曾志平、李桂兰、李月赦开设赌场，曾进龙参与赌博并提供赌博场地收取费用，陈志华、詹发荣在赌场上负责放哨。（2）曾志平与李桂兰2018年10月21日至2019年1月9日微信转账记录证实，曾志平与李桂兰合伙开设赌场，相互参与了抽头渔利分赃，曾志平微信转账给李桂兰金额达1.938万元。2、证人证言（1）证人沈某的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，陈志华、詹发荣在赌场上负责放哨。（2）证人赖某的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，相互参与了抽头渔利分赃；曾进龙提供赌博场地；詹发荣在赌场上负责放哨。（3）证人曾某的证言证实，李桂兰开设赌场，曾进龙提供赌博场地。（4）证人王某的证言证实，曾志平与李桂兰合伙开设赌场，参与了抽头渔利分赃；陈志华、詹发荣在赌场上负责放哨。（5）证人蔡某的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，参与了抽头渔利分赃。（6）证人张某的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场。（7）证人许某的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，参与了抽头渔利分赃。（8）证人乐某的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，参与了抽头渔利分赃。（9）证人周某2的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，参与了抽头渔利分赃；詹发荣在赌场上放哨。（10）证人周某3的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，参与了抽头渔利分赃。（11）证人吴某的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，李桂兰收取抽头渔利。（12）证人陈某的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，李桂兰收取抽头渔利。（13）证人丁某的证言证实，曾志平开设赌场，并收取抽头渔利。（14）证人胡某的证言证实，曾志平和李桂兰合伙开设赌场，参与了抽头渔利分赃。3、被告人的供述与辩解（1）被告人曾志平、李桂兰、曾进龙的供述证实，曾志平与李桂兰合伙开设赌场，抽头渔利按六四分成。曾进龙参与赌博并提供赌博场地收取费用，詹发荣在赌场上负责放哨。（2）被告人詹发荣的供述证实，曾志平、李桂兰、李月赦合伙开设赌场；詹发荣在赌场放哨。（3）被告人李月赦的供述证实，曾志平、李桂兰、李月赦合伙开设赌场，曾志平、李桂兰相互参与了抽头渔利分赃；曾进龙提供赌博场地收取费用；詹发荣在赌场上负责放哨。（4）被告人陈志华的供述证实，曾志平、李桂兰合伙开设赌场；詹发荣、陈志华在赌场上负责放哨。原审法院认为，被告人曾志平、李桂兰、李月赦以营利为目的，开设赌场供他人进行赌博，从中抽头渔利；被告人曾进龙、詹发荣、陈志华协助他人开设赌场并获得高额报酬，六名被告人的行为已构成开设赌场罪，且是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人曾进龙、詹发荣、陈志华起次要作用是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人李月赦相对被告人曾志平、李桂兰开设赌场时间较短，作用较小。被告人曾志平、李桂兰当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人李桂兰具有累犯情节，依法应从重处罚。被告人李月赦、曾进龙、詹发荣、陈志华具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人李月赦、曾进龙具有退赃情节，可酌情从轻处罚。被告人陈志华具有累犯情节，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十五条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人曾志平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人李桂兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。三、被告人李月赦犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元。四、被告人陈志华犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。五、被告人曾进龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。六、被告人詹发荣犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币5000元。上诉人曾志平上诉称，原判量刑过重，且其有立功情节，建议从轻判处。上诉人李桂兰上诉称，原判量刑过重，且其身患疾病，建议从轻判处。经二审审理查明，原判所采信的证据经一审庭审举证、质证，且能相互印证，对原判所采信和一审据采信的证据所认定的事实予以确认。二审期间，上诉人提交了新的证据：上诉人曾志平的供述，公安机关出具的立功表现证明、情况说明证实，上诉人曾志平在2019年8月27日向公安机关举报方满良、吴荣飚、胡兴安敲诈勒索，经公安机关侦查，上述三人已被移送检察机关审查起诉或以敲诈勒索罪被判刑。上述证据经二审庭审举证质证，可以认定上诉人曾志平构成一般立功。本院认为，上诉人曾志平、李桂兰及原审被告人李月赦以营利为目的，开设赌场供他人进行赌博，从中抽头渔利；原审被告人曾进龙、詹发荣、陈志华协助他人开设赌场并获得高额报酬，六名原审被告人的行为均已构成开设赌场罪，且是共同犯罪。在共同犯罪中，曾进龙、詹发荣、陈志华起次要作用是从犯。李月赦相对曾志平、李桂兰开设赌场时间较短，作用较小。李桂兰当庭认罪但具有累犯情节。李月赦、曾进龙、詹发荣、陈志华具有坦白情节。李月赦、曾进龙具有退赃情节。陈志华具有累犯情节。曾志平具有立功情节且当庭认罪，可在原判基础上再从轻处罚。关于上诉人曾志平提出其有立功情节应从轻处罚的意见，经查属实，予以采纳。关于两上诉人提出的量刑辨称，经查，上诉人曾志平有立功情节，可在原判基础上从轻判处，原判对上诉人李桂兰在法定幅度内量刑，并无不当，对上诉人李桂兰的辨称，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十五条、第六十七条第三款的规定，判决如下：（一）维持金溪县人民法院（2019）赣1027刑初95号刑事判决第二、三、四、五、六项，即被告人李桂兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元；被告人李月赦犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元；被告人陈志华犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元；被告人曾进龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元；被告人詹发荣犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币5000元。（二）撤销金溪县人民法院（2019）赣1027刑初95号刑事判决第一项，即被告人曾志平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元。（三）上诉人曾志平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月17日起至2020年3月16日止，罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。本判决为终审判决。审判长  吴志凌审判员  汤文盛审判员  武 凌二〇一九年十月二十五日法官助理张俊耀书记员陈佳