广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初1295号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人廖鹏初，男，汉族，出生地广东省五华县，文化程度中专，户籍地址广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯赌博罪于2019年3月30日被广州市公安局黄埔区分局羁押，次日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕，现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人刘斌、许伟建，分别系广东威法律师事务所律师、实习律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2019〕1166号起诉书指控被告人廖鹏初犯赌博罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年10月23日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员吴思竹出庭支持公诉。被告人廖鹏初及其辩护人刘斌到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年2月6日起，被告人廖鹏初提供顺豊赌博网站赌博账号“asd831”给同案人黄某进行“六合彩”赌博投注，黄某通过微信账号“坚强女人”、支付宝账号188××××4707向被告人廖鹏初提供的微信号“L某”、“风雨彩虹”、“风雨彩虹二”、“林某1—标远驾校（abc1060506525）”、廖鹏初的支付宝账号136××××5171、林某1的支付宝账号15×××89转帐投注金额进行结算。经统计，2017年2月6日至2018年8月30日期间，同案人黄某向被告人廖鹏初投注的“六合彩”赌资数额累计为人民币344773元。公诉机关认为：被告人廖鹏初以营利为目的,接受他人投注“六合彩”，属于聚众赌博行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人廖鹏初接受他人投注赌博“六合彩”，赌资数额及参赌人数累计远远超过赌博罪的追诉标准。被告人廖鹏初虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，承认指控的事实，愿意接受处罚，依法可以从轻从宽处罚。公诉机关建议对被告人廖鹏初判处九个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人廖鹏初对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪认罚。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，并提出以下辩护意见：1.被告人廖鹏初无犯罪前科，是初犯、偶犯。2.被告人廖鹏初能如实供述自己的罪行，是坦白。3.被告人廖鹏初自愿认罪认罚。4.被告人廖鹏初的犯罪情节相对较低，危害性不大。5.被告人廖鹏初已经退缴部分款项，其悔罪表现明显。6.被告人廖鹏初及其儿子患有双向情感障碍，家中还有一名小孩不满一岁。综上，建议对被告人廖鹏初判处九个月有期徒刑。经审理查明：2017年2月6日起，被告人廖鹏初提供顺豊赌博网站及赌博账号“asd831”给同案人黄某（已判刑）进行“六合彩”赌博投注。期间，同案人黄某通过微信号“坚强女人”、支付宝账号188××××4707向被告人廖鹏初提供的微信号“L某”、“风雨彩虹”、“风雨彩虹二”、“林某1—标远驾校（abc1060506525）”、廖鹏初的支付宝账号136××××5171、林某1的支付宝账号15×××89转账投注金额进行结算。经统计，2017年2月6日至2018年8月30日期间，同案人黄某向被告人廖鹏初投注的“六合彩”赌资数额累计为人民币344773元。2019年3月31日，被告人廖鹏初被公安机关抓获归案。本案审理期间，被告人廖鹏初通过家属向本院退缴了违法所得人民币2万元。上述事实，有经当庭质证、认证的公诉机关提供的《抓获经过》《立案决定书》《受案登记表》、手机微信聊天及转账交易记录截图、手机支付宝交易记录截图、赌博网站的网页截图、中国移动通信客户详单、广州市公安局黄埔区分局治安管理大队出具《情况说明》、中山大学附属第三医院门诊病案、腾讯公司提供涉案微信号注册信息和交易记录、支付宝公司提供涉案支付宝帐号注册信息和交易记录、广东省法院案款收据、（2019）粤0112刑初696号《刑事判决书》、相关辨认笔录、证人林某2等人的证言及辨认笔录、同案人黄某的供述、被告人廖鹏初的供述、中大（精）鉴字第J2019258号《司法鉴定意见书》、粤泽信鉴字[2019]第80086号《会计鉴证报告》、现场勘验笔录、电子数据检查工作记录等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人廖鹏初以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人廖鹏初犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人廖鹏初归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。2.被告人廖鹏初通过家属积极退缴违法所得，本院酌情对其从轻处罚。3.被告人廖鹏初自愿认罪认罚，本院依法适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关的量刑建议幅度范围内对其从宽处罚。公诉机关及辩护人就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人廖鹏初的罪责相适应，本院予以采纳。辩护人所提出的量刑建议偏轻，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人廖鹏初犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月30日起至2020年2月29日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、追缴被告人廖鹏初退出的违法所得人民币2万元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（本页无正文）审判员  蓝章湖二〇一九年十月二十三日书记员  赖嘉慧严秀娟附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因追缴确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。