青海省西宁市城西区人民法院民 事 判 决 书（2019）青0104民初2988号原告：青海江浩商贸有限公司，住所地，青海省西宁市。法定代表人：赵源北，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张世宏，青海延辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：关天琪，青海延辉律师事务所律师。被告：西宁市城西区宁飞娱乐活动室，住所地，青海省西宁市。经营者：韩鹏飞，西宁市城西区宁飞娱乐活动室业主，男，1988年7月30日生，汉族，住青海省西宁市。被告：熊藩，男，1980年10月28日生，汉族，西宁市城西区宁飞娱乐活动室合伙经营者，住四川省广安市，现住新疆维吾尔自治区。委托诉讼代理人：谢潇，四川英特信律师事务所律师。原告青海江浩商贸有限公司（以下简称“江浩公司”）与被告西宁市城西区宁飞娱乐活动室（以下简称“宁飞活动室”）、被告熊藩买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江浩公司委托诉讼代理人张世宏，被告宁飞活动室经营者韩鹏飞，被告熊藩委托诉讼代理人谢潇到庭参加诉讼。原告江浩公司委托诉讼代理人关天琪未到庭参加诉讼。各方庭外和解未果。本案现已审理终结。原告江浩公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付货款85000元、违约金暂为36767元（违约金计算至债务全部清偿之日止，现暂从2019年1月30日计算至起诉之日，按每日千分之三计算违约金）；2.本案诉讼费由被告承担。审理中原告第一次将支付货款85000元的诉求变更为97269元，将违约金36767元的诉求变更29180.70元；第二次将支付货款97269元的诉求变更为98294元，将违约金29180.70元的诉求变更29488.20元。事实和理由：2018年12月9日，原、被告签订《供货合同》，约定由原告向被告提供酒水，被告按月向原告支付货款。原告依约将酒送到被告经营的KTV，并由被告工作人员签收，被告收到货物后未支付货款，经索要未果，故诉至法院，请求判如所请。被告宁飞活动室（经营者：韩鹏飞）辩称，对原告起诉的基本事实认可，但因二被告属于合伙经营的关系，实际经营人是熊藩，宁飞活动室后期财务和日常经营由熊藩负责管理，合伙合同约定原告的酒水款用营业款支付，但熊藩携带营业款去了外地，故要求熊藩承担相应责任。原告的违约金过高请求调整。被告熊藩辩称，请求驳回原告对被告的诉讼请求，理由如下：一、原、被告间无买卖合同关系，其主张的货款与被告无关，被告主体不适格；二、2018年10月被告在韩鹏飞开设的路易国际娱乐城上班，2019年3月份从事总督察工作，合伙经营宁飞活动室，经营期间韩鹏飞让熊藩投资60000元，占4.64%的股份，但韩鹏飞从未进行分红，故被告于2019年6月初离开宁飞活动室，未参加经营活动，双方至今未清算，因此拖欠原告的货款与被告无关。另认为原告的违约金过高请求调整。本院经审理认定事实如下：2018年12月9日原告与被告宁飞活动室签订《供货合同》，约定：一、被告宁飞活动室（甲方）与原告江浩公司（乙方）系合作关系。甲乙双方自本协议签订之日起即形成供需合作伙伴关系，甲方成为乙方固定供货客户，乙方为甲方提供所需产品；二、所供产品规格。乙方为甲方提供所需产品需符合法律法规的规定或国家或行业规定的相关标准的基础上，依据甲方所需产品的种类、数量供货（附酒水供货价格表）等；三、所供产品交付期。本合同签订7日内，乙方向甲方供货，合同签订3日后甲方不得单方取消订单，若违约承担相应违约责任；四、交货方式。乙方送货上门，甲方签收后视为交付；五、货款结算方式。月结（每月30日结款，逾期未结的，按未结货款承担每日千分之三违约金）；六、退换货机制。甲方收到货三日内发现质量问题的，应书面告知乙方退换货物，按期未提书面异议的，视为乙方提供货物全部合格；七、双方权利义务。1.甲方权利义务：（1）在乙方供货等各方面非常配合的情况下，甲方不得拖欠货款，须按双方约定的时间及方式结款，否则乙方有权追究甲方责任；（2）甲方需指派专人负责就订货、验货、取货、对账、结账等事宜与乙方进行沟通，如有甲方有人员变动应及时通知乙方，否则出现纠纷由甲方负责；（3）取货时必须加盖单位印章或取货人的签字确认；2.乙方权利义务：（1）为甲方提供乙方经营范围内的产品，保证商品质量符合行业规定的相关标准，若是因乙方供应的物品质量缺陷给甲方造成损失，而导致甲方被追究法律责任和要求赔偿损失时，乙方承担由此产生的法律责任；（2）为甲方提供完整的销货清单及准确报价；（3）甲、乙双方合作期间，乙方不得以任何形式贿赂甲方的来料检验、收货、技术性能鉴定、采购等职位的员工，一经发现，甲方将有权单方解除合同，并对未结账物品予以处置；八、违约责任。甲乙双方若违反本协议的任何一款，视为违约，须承担由其违约行为而给对方造成的全部直接损失和间接损失，违约金以实际造成的损失计算。双方还对其他进行了约定。合同签订后，原告自2018年12月开始向由被告宁飞活动室经营的KTV（青海路易国际餐饮有限公司二楼）送酒水至2019年4月20日止。经原、被告质证确认，由宁飞活动室指派的主管刘智伟等在原告出具的《青海江浩商贸有限公司销售单》上签名，结算如下：①2018年12月份至2019年4月份原告向被告宁飞活动室送货金额共计233494元；②2019年1月份至2019年4月份被告宁飞活动室已付原告货款共计125181元；③2019年5月份被告宁飞活动室向原告退货11769元。现被告尚欠原告货款96544元（233494元-125181元-11769元）。另查，2019年1月30日被告熊藩与被告宁飞活动室经营者韩鹏飞签订《合伙协议》约定：合伙期限为2019年2月1日至2019年9月1日；熊藩投资60000元；股份各占50%；本协议签订后甲方（韩鹏飞）负责处理好2019年2月1日之前的一切有关于本合作公司经营情况及财务问题，乙方（熊藩）对甲方（韩鹏飞）监督和核查权；协议争议解决方式：由西宁仲裁委员会仲裁。双方对其他权利义务进行了约定。双方合伙协议至今未解除，未进行合伙清算，未申请仲裁，被告熊藩认为其与原告之间无任何法律关系，原告主张买卖合同是其与宁飞活动室所签的合同。因韩鹏飞从未分红，无奈被告熊藩离开合伙经营的KTV。韩鹏飞则认为，双方系合伙关系，对拖欠原告货款应共同偿还。致使纠纷产生。以上事实有《供货合同》、出库单存根、酒水销售单、微信账单、销售退货单、合伙协议、证人证言及当事人陈述、开庭笔录等证据在案佐证。本院认为，本案争议焦点为：一、关于原告的供货金额被告已付货款金额的问题。原告与被告签订的买卖合同建立在双方平等、自愿基础之上，系双方的真实意思表示，依法有效。原告向被告出售酒水后，有权及时取得货款。被告长期拖欠货款构成违约，应承担还款及违约责任。本案中，依据原告提供的《供货合同》、《入库回单》等证据，可证实其与被告宁飞活动室之间存在买卖关系，并履行了供货的全部义务，原告提交供货单、退货凭证、证人证言等内容相互佐证，供货单及退货单的真实性予以采信，结算后送货金额共计233494元，已偿付货款计125181元，退货折抵款11769元，现尚欠原告货款96544元，故原告该项诉讼请求，理据充分，本院予以支持。二、关于原告主张的违约金问题。被告认为涉案合同约定按日千分之三的标准支付逾期违约金过高，请求调整。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，原告未提供具体经济损失的证据，违约金具有补偿和处罚的双重属性，而赔偿损失主要是一种补偿性质的责任形式。违约金是损失赔偿额的约定。被告拖欠原告货款属于占用原告资金，因双方对所欠货款未约定支付利息，综合考虑被告违约行为给原告造成的损失，兼顾合同履行情况，应以守约方的实际损失占用资金的利息作为违约金调整的依据。因尚欠货款非原告的直接损失，原告要求逾期付款违约金的请求，本院予以调整。按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率年6.175%（4.75%×130%=6.175%）的标准计算违约金为宜。计算违约金应从起诉之日起至付清款日止。即自2019年6月13日开始计算违约金。被告抗辩违约金过高理由成立，予以采信。三、关于被告熊藩抗辩其不是适格的合同主体问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”的规定，应当以登记的经营者和实际经营者为诉讼主体，审理中原告申请追加熊藩为本案被告参加诉讼。符合法律规定，为此被告熊藩以本案主体不适格的理由不能成立，不予以采信。四、关于熊藩是否在案涉合同中承担给付货款及违约责任的问题。鉴于本案中，原告与被告宁飞活动室之间存在买卖合同法律关系，根据买卖合同具有相对性原则，被告熊藩非买卖合同的相对方，熊藩与被告宁飞活动室的经营者韩鹏飞签订合伙协议，系合伙法律关系，双方存在合伙事实，但未在工商管理部门办理个人合伙工商变更登记。并约定发生争议由西宁仲裁委员会仲裁处理，协议至今未解除、合伙未进行清算。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。”之规定，被告熊藩的入伙不导致该个体户转变为合伙组织，被告熊藩非家庭成员。综合考虑被告宁飞活动室的性质、合伙关系、证人证明被告熊藩从事KTV日常经营管理及财务收支业务等事实，应认定韩鹏飞、被告熊藩以合伙经营的方式共同经营KTV。个人合伙协议的约束力只存在于实际的合伙人之间，并无对外效力。熊藩在本案中不应承担给付货款及违约金的义务，应由宁飞活动室承担，其民事责任由注册经营者韩鹏飞对外承担后，对内可按合伙协议的约定有权向其他合伙人追偿。综上，被告的抗辩意见，证据不足，不予采纳，现原告要求被告支付诉争拖欠货款条件成就。原告的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条、第九十条之规定，判决如下：一、被告西宁市城西区宁飞娱乐活动室（经营者：韩鹏飞）于本判决生效之日起十日内给付尚欠原告青海江浩商贸有限公司货款96544元（计算过程为：总货款233494元-已偿付货款125181元-退货折抵款11769元=96544元）。并以尚欠金额96544元为基准支付自2019年6月13日起至欠款付清之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率年6.175%（4.75%×130%=6.175%）的标准计算违约金；二、驳回原告青海江浩商贸有限公司对被告熊藩的诉讼请求；三、驳回原告青海江浩商贸有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2736元，已减半收取1368元，由被告西宁市城西区宁飞娱乐活动室（经营者：韩鹏飞）负担1368元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审 判 员 牛晓林二〇一九年十月二十八日法官助理 马怡慧书 记 员 蒲晓云附：本案引用的法律条文一、《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。