四川省峨眉山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1181刑初43号 公诉机关四川省峨眉山市人民检察院。 被告人周玉华，女，1966年5月10日出生，四川省乐山市沙湾区人，汉族，初中文化，户籍所在地及住所四川省峨眉山市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年7月5日被峨眉山市公安局刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。现羁押于四川省乐山市看守所。 辩护人马显庆，四川骥志律师事务所律师。 四川省峨眉山市人民检察院以峨检刑诉〔2019〕39号起诉书指控被告人周玉华犯贩卖毒品罪，于2019年3月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年6月4日、2019年10月9日公开开庭进行了审理。四川省峨眉山市人民检察院指派检察员罗艳琼出庭支持公诉，办案民警曾某、周某及见证人林某作为证人出庭作证，被告人周玉华及辩护人马显庆到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省峨眉山市人民检察院指控，2018年7月4日17时许，吸毒人员谢某电话联系被告人周玉华购买价值250元的毒品冰毒、麻古，后谢某到周玉华位于峨眉山市绥山镇某某小区外进行毒品交易，交易完成后，谢某通过微信转账的方式支付毒资250元。谢某某将上述毒品贩卖给他人的过程中，被公安机关当场抓获。经称量，冰毒净重0.32克，麻古净重0.05克。经鉴定，所送检材均检出甲基苯丙胺成分。 2018年7月4日晚，峨眉山市公安局对周玉华位于峨眉山市绥山镇某某街119号6栋2单元3楼2号房屋进行搜查时，查获疑似冰毒4包（经称量，净重10.74克）。经鉴定，所送检材疑似毒品3包净重6.59克均检出甲基苯丙胺成分，1包净重4.15克中未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。 2018年7月5日，峨眉山市公安局再次对该房屋进行搜查，在该房屋卧室保险柜内及卧室门口查获冰毒（经称量，净重86.72克），麻古743粒（经称量，净重65.39克），经鉴定，所送检材均检出甲基苯丙胺成分。 四川省峨眉山市人民检察院认为，被告人周玉华违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。 被告人周玉华否认指控的事实，辩称其不构成贩卖毒品罪。 辩护人马显庆同意被告人周玉华的自辩意见，还提出如下辩护意见：1.本案存在未立案先搜查及搜查未经过法定程序的情况，全案证据不具有合法性。2.本案提取、封存、扣押、称量、送检严重违背程序要求。3.民警作为证人出庭所证实的事项与书证证实的内容相悖。4.见证人出庭证实其未全程参与搜查见证。由于本案在程序上存在诸多严重错误、缺失，应当作为非法证据排除，现有证据不能形成有效证据链条以证明被告人周玉华构成犯罪，被告人周玉华无罪。 经审理查明，17时40分许，吸毒人员谢某电话联系被告人周玉华购买价值250元的毒品冰毒、麻古，后谢某乘坐李某驾驶的野的到周玉华位于峨眉山市绥山镇某某小区，在6栋2单元楼梯口进行毒品交易。交易完成后，谢某通过扫描微信二维码的方式支付毒资250元。谢某在将上述毒品贩卖给他人的过程中，被公安机关当场抓获。经称量，冰毒净重0.32克，麻古净重0.05克。 2018年7月4日晚，峨眉山市公安局对周玉华位于峨眉山市绥山镇某某街119号6栋2单元3楼2号房屋进行搜查时，查获疑似毒品4包（经称量，分别净重0.81克、0.49克、5.29克、4.15克）。经鉴定，送检的净重0.81克、0.49克、5.29克疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分，净重4.15克疑似毒品中未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。 上述事实，有经法庭质证、认证的公诉机关当庭宣读和出示的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书、关于受案日期的情况说明证实，案件来源及立案时间是2018年7月4日，因呈请时间为2018年7月4日晚11时许，受案部门负责人在当日晚11时30分许同意后，网上办案系统时间延迟，导致网上办案系统自动生成日期为2018年7月5日。 2.拘留证、逮捕证证实，2018年7月5日，周玉华因涉嫌犯贩卖毒品罪被峨眉山市公安局刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。 3.常住人口登记表证实，周玉华的基本身份并证明其具有完全刑事责任能力。 4.检测样本提取笔录及吸毒现场检测报告书证实，周玉华非吸毒人员，谢某系吸食冰毒人员。 5.搜查证、搜查笔录、视听资料、扣押决定书、扣押清单、关于对周玉华房间进行搜查的情况说明证实，办案民警于2018年7月4日23时40分至次日00时15分对周玉华住处进行搜查，从卧室床上一黑色手包内查获用透明塑封袋包装的疑似冰毒1包，从客厅黑色床头柜上查获用透明塑封袋包装的疑似冰毒3包、锡箔纸1张、吸毒工具1个、号码为151××××0888的手机1部，均予以扣押。 6.现场勘验笔录及图片证实，2018年7月4日23时50分至5日00时25分，公安机关对周玉华居住的峨眉山市绥山镇某某街119号6栋2单元3楼2号房屋进行现场勘验，在卧室床上一黑色手提包内查获用透明塑封袋包装的疑似冰毒1包，在客厅黑色床头柜上查获透明塑封袋包装的疑似冰毒3包，以及吸毒工具“壶壶”一个和锡箔纸一张。 7.称量笔录及照片、视听资料、提取笔录、关于毒品称量的情况说明证实，在峨眉山市滨河路派出所办案中心，当着周玉华的面对搜查出的4包疑似冰毒进行称量，分别净重0.81克、0.49克、5.29克、4.15克，全部送检。 8.乐山市公安局物证鉴定所出具的检验报告证实，上述疑似冰毒中，净重4.05克的疑似冰毒未检出甲基苯丙胺成分、海洛因、氯胺酮，其余疑似冰毒均检出甲基苯丙胺成分。 9.称量笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录及照片证实，2018年7月4日17时许，罗某联系谢某购买300元的冰毒，18时20分许，谢某通过石某向罗某交付冰毒时，公安机关从罗某处查获疑似麻古（净重0.05克）、疑似冰毒（净重0.32克），均予以扣押，随后将谢某抓获。 10.乐山市公安局物证鉴定所出具的检验报告证实，从罗岚处查获的疑似冰毒、麻古均检出甲基苯丙胺成分。 11.调取证据通知书、移动通信乐山分公司提供的通话清单证实，2018年7月4日17时40分11秒至23时29分15秒，谢某与周玉华有六次通话记录，均是谢某主叫；谢某与周玉华前夫王某1没有通话记录。 12.微信聊天记录照片及农行银行卡交易明细清单证实，2018年7月4日17时41分38秒，谢某通过微信向周玉华转账250元，周玉华于17时42分41秒接收。当日，周玉华提现249.75元（扣除手续费）到其农行账户。 13.西南政法大学出具的司法鉴定意见书、光盘一张证实，谢某在民警控制下与一女子的通话，倾向认定与周玉华的语音来自同一人，内容为“谢：我等一哈儿过来拿点东西。周：你拿好多钱的哦。谢：300快钱的嘛。周：你喊526来给你拿哦。谢：不，我坐车子来......。周：你不要坐出租车来……。谢：吼，我晓得。周：坐出租车，他们去点了水，不得了。谢：嗯、嗯、嗯。周：你喊526来给你拿嘛。谢：我看嘛……。周：这东西遭了不得了……举报了你都不晓得…..。” 14.辨认笔录证实，周玉华从公安机关分别提供的12张不同男性免冠照片中辨认出谢某、王某1，王某1从公安机关分别提供的12张不同男性、女性免冠照片中辨认出谢某、周玉华。李某从公安机关分别提供的12张不同男性、女性免冠照片中辨认出谢某、周玉华。谢某从公安机关分别提供的12张不同男性、女性免冠照片中辨认出李某、王某1、周玉华。 15.证人王某1的证言证实，王某1系吸毒人员，是周玉华前夫，但每周要到周玉华住处居住一两天。2018年7月4日与谢某没有任何联系，次日凌晨1时许，因与周玉华联系不上，到其家中发现里面翻得比较乱，且放在周玉华家客厅沙发旁柜子里的用于吸食的冰毒、辅料不见了，就知道周玉华出事了，次日7时离开。有时候，周玉华偷偷将王某1买的冰毒卖给他人，钱她就自己收到。谢某在周玉华手里买过冰毒，具体几次不清楚。因王某1有时发现自己存放的冰毒少了，就问周玉华，周说她分得有给谢某。 16.证人王某2的证言证实，其父亲王某1吸毒，与母亲周玉华离婚后，每周回家住两三天，有大门钥匙。 17.证人谢某的证言、手机中提取的微信聊天电子文档证实，2018年7月4日下午17时许，罗岚微信联系我帮他拿300元冰毒，转了300元钱在我微信上，我就打电话给周嬢嬢（周玉华），说要买250元冰毒，她叫我到她家楼下去。然后喊一个比较熟悉的姓李（也称526）的野的司机送我到周玉华家楼下，在楼梯口交易的，用微信扫二维码转了250元给她，回家后微信支付了30元车费。……大概在我被抓前一段时间，从朋友处听说周玉华在贩毒，留了电话给我，微信是我和周玉华通了电话找她买毒品后才加的。我和王某1是以前打牌认识的朋友，但不晓得他家在贩毒，晓得周玉华是他老婆后才知道他家在贩毒。他们两口子的电话存在一个名片下，有时候拨号要拨错。如果找周玉华借钱，就在微信里直接给她说借好多钱，如果是找她买毒品，一般都说买东西，要好多钱的东西。微信里“周嬢嬢，装好点吼装好点”、“周嬢嬢装好点哦周嬢嬢装好点哦东西”、“多搓点”就是买毒品的意思。 18.证人李某的证言、微信转账记录证实，李某系野的司机。周嬢嬢（周玉华）喊我帮她送过３、４次东西，具体时间确实记不清楚了，每次都是给我一个装胶囊的药盒，我不晓得是什么。她住在某某小区１期。我曾经帮他买过一个电子秤，买来做什么的不知道，是一个长方形的白色的。下午，谢某喊我开车送他到周嬢嬢家去拿东西，虽然没有明说，但根据我的社会经验和谢某的话语，我觉得应该是去买冰毒。到了周嬢嬢家楼下，谢某就上楼去了，等了最多两三分钟就下楼了。在回去的路上，谢某通过微信转了30元给我。我前一辆车的牌照是川Ｌ××526。微信转账记录证实18时08分，谢某通过微信转账30元给李某。 19.搜查过程中的同步录像光盘证实，2018年7月4日23时41分47秒开始录像，未见出示搜查证、出示侦查人员身份证明、未见见证人；周玉华称微信收谢某的250元，是谢某归还借款（用于打游戏），又说转了50元给谢某打游戏；从周玉华卧室床上周玉华使用的手包中搜出的1小包疑似冰毒，周玉华称是王德标（王某1）吃的药，是冰；从客厅沙发旁搜出1包疑似毒品（实际是3小包），周玉华称是网上购买的辅料；在准备离开封装时，将4小包疑似毒品、身份证、手机、钥匙均装在1个塑封袋中；2018年7月5日0时14分34秒离开周玉华住处，对其住所、保险柜未采取任何保护措施。 20.称量的同步录像光盘证实，将周玉华带至峨眉山市派出所办案中心，当着周玉华的面，对从周玉华客厅沙发旁搜出3小包疑似毒品，从周玉华卧室床上周玉华使用的手包中搜出的1小包疑似冰毒，分别进行了称量并封装。 21.证人周某的证言证实，对受案登记表、立案决定书时间生成原因作了较为合理的说明，证实是通过敲门后，周玉华开的门，进门开灯出示了搜查证、警官证以后才进行录像，有见证人在场。 22.证人曾某的证言，案发当天下午6点20分左右抓获抓谢某，发现周玉华有贩毒嫌疑。当天大概晚上11-12点进行的搜查，搜查证是征得局机关同意紧急情况下手写的，后面为了规范才换成机打的。为了便于办案，化装侦查，没有在门口架设摄像机，但整个搜查有同步摄像。有见证人，但录像中没有。 23.证人林某的证言证实，对周玉华家进行搜查时，其作为见证人在场，看到警察在录像就退出了房间。 本院认为，被告人周玉华违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒、麻古）6.96克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。四川省峨眉山市人民检察院指控的部分事实和罪名成立。现有证据中，谢某与李某的证言以及手机微信聊天电子文档等能够印证17时40分许，谢某通过微信联系李某并乘坐李某的野的到周玉华所居住的小区，谢某与周玉华见了面，并通过微信扫码支付周玉华250元、微信转账支付李某车费30元，随后谢某委托他人进行毒品交易被抓获，供认了其贩卖的毒品系以250元向周玉华购买，并在民警的控制下再次通过手机联系周玉华购买300元的东西（指毒品），周玉华还不断提醒谢某防止被举报等，从时间节点、微信聊天、通话内容等综合分析，能够证明谢某于2018年7月4日向他人贩卖的冰毒0.32克、麻古0.05克来源于周玉华。一些书证以及第一次搜查的同步录像，可以看出民警在办案过程中确实存在一些不规范的地方，但本案证据均非采取刑讯逼供等严重违法行为获取，且办案民警及见证人均出庭作出了较为合理的解释，虽有瑕疵，仍然能够作为有效证据，应当予以采信。故辩护人关于排除非法证据的辩护意见不成立。办案民警于2018年7月5日10时52分至13时25分，从周玉华家保险柜内及主卧室门口柜子上查获了大量毒品，因办案民警2018年7月4日对周玉华家搜查后，离开时对周玉华家未作为案件现场采取任何保护措施，不排除他人事后进入周玉华家并存放的可能，故从周玉华家保险柜内及主卧室门口柜子上查获的大量毒品是否周玉华持有，缺乏唯一性，不予认定。据此，根据被告人周玉华犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第六十一条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人周玉华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月4日起至2020年11月3日止。罚金在判决生效之日起三十日内缴纳，逾期将依法强制缴纳。） 二、对扣押在峨眉山市公安局的甲基苯丙胺158.7克、作案工具手机1部、电子秤1台、吸毒工具1个予以没收，由峨眉山市公安局依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  廖德荣 审判员  唐 俐 审判员  杨 茂 二〇一九年十月九日 书记员  章海燕 附：本案所适用的相关条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。