北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0101民初12599号原告：北京和兴记餐饮管理有限公司，住所地北京市东城区东直门外大街48号东方银座商场B1-04号（东二环）。法定代表人：刘廷峰，执行董事、经理。委托诉讼代理人：焦岩，女，1991年9月15日出生，满族，该公司人事行政专员。被告：阿玉荣，男，1975年7月10日出生，汉族，住河北省保定市易县店北家属区。委托诉讼代理人：许明明，北京天驰君泰律师事务所律师。原告北京和兴记餐饮管理有限公司（以下简称和兴记公司）与被告阿玉荣劳动争议一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告和兴记公司之委托诉讼代理人焦岩，被告阿玉荣之委托诉讼代理人许明明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告和兴记公司向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告于2014年3月1日至2019年1月11日期间存在劳动关系；2、无需支付被告解除劳动关系经济补偿金172200元；3、无需支付2008年10月1日至2011年6月30日期间一次性生活补助费2744元；4、无需支付被告2008年10月1日至2011年6月30日期间养老保险待遇损失6384元。事实和理由：原告从2014年3月开始为被告缴纳社保，劳动关系开始建立。因原告行政人员变动，原行政人员将相关劳动合同等资料遗失，没有人进行交接，找不到阿玉荣的资料，不清楚是否签有劳动合同。劳动合同并非唯一能够证明劳动关系的证据。用人单位为员工缴纳社保也是证明劳动关系存续的依据。由于原告于2014年3月1日为被告缴纳社保，因此双方的劳动关系存续时间为2014年3月1日至2019年1月11日。阿玉荣的工资收入是通过向银行卡汇款支付或微信支付，不发现金。被告提交的工资明细显示的张研系原告的高层管理人员，苏丽、李贝贝、王书悦曾系原告的财务人员。由于原告经济环境发生重大变化，自2014年至2019年连续5年亏损，一直是对外举债维持运转。生产经营发生严重困难，面临破产，迫于无奈解散了全休员工，并将相关情况明确告知全体员工。原告准备申请破产，至今一直没有人准备相关材料。原告依据《劳动合同法》第四十一条（二）：“生产经营发生严重困难的”解除与被告的劳动关系，因此原告是依法解除，无需支付被告经济补偿金。鉴于被告自2014年3月1日起在原告处工作，双方才建立劳动关系，因此，原告无需支付被告2008年10月1日至2011年6月30日期间一次性生活补助费、养老保险待遇。现原告愿与被告进行调解此事，但确实没钱，无法进行赔付。被告阿玉荣辩称，认可仲裁裁决结果和认定的事实。被告的工资明细记录能证明被告是2008年10月之前入职原告公司。工商登记信息资料证明2013年2月原告还担任过分公司的负责人，上述二份证据，均证明被告入职原告单位早于原告所述的2014年3月。被告在原告处工作期间，双方从未签订劳动合同。2019年1月11日原告称亏损和破产解散了所有员工，但原告没有任何证据加以证明，工商登记显示原告及其东直门分公司仍处于开业状态。若原告确实应当破产的话，应向法院申请，不影响向被告支付经济补偿。原告主张依据《劳动合同法》第41条，因经济性裁员解除劳动合同，无需支付经济补偿金，但依据第46条第4项规定原告应当依法支付补偿金，计算方法为（2018年平均工资）16400元×10.5个月。由于被告系农民，原告在2008年10月至2011年6月30日期间未给被告缴纳社会保险，因此应当支付2008年10月起的一次性生活补助和养老保险待遇损失，按照北京市农民工未缴纳保险管理办法计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。和兴记公司提交了社保缴费信息，证明2014年3月与阿玉荣建立劳动关系，并开始为阿玉荣缴纳社会保险。阿玉荣对该证据的真实性、关联性均认可，但称和兴记公司为其多交2个月社保是公司自愿的。阿玉荣提交了如下证据：1、北京居住证、户口本，用以证明其身份情况，证明其自2008年10月1日至2011年6月30日期间依法应缴未缴养老保险的赔偿金及失业保险生活补助的身份依据；2、工商登记信息表，证明2013年2月其本人开始担任分公司负责人，证明其入职和兴记公司要早于2014年3月；3、参保人员缴费信息，用以证明和兴记公司自2008年10月至2014年2月未给阿玉荣缴纳社会保险；4、银行账户交易明细、支付宝交易记录、微信支付记录，用以证明2008年11月20日至2019年1月11日期间和兴记公司的高层管理人员张研及财务人员苏丽、李贝贝、王书悦每月向阿玉荣支付工资的情况。阿玉荣月平均工资16400元，最后一次支付工资时间为2019年1月15日。5、与张研的通话录音、短信记录，用以证明和兴记公司违法解除劳动关系，为此公司管理人员张研威胁阿玉荣，让其撤诉。和兴记公司对证据1、北京居住证、户口本；2、工商登记信息表；3、参保人员缴费信息的真实性均认可。对证据4银行账户交易明细、支付宝交易记录、微信支付记录真实性认可，因苏丽、李贝贝、王书悦均是和兴记公司的财务人员，对该三个人的转账均认可。对张研的转账不予认可。因发放工资是财务的事情，张研不是财务人员，她转给阿玉荣的钱款不能证明是工资。对证据5、与张研的通话录音、短信记录不认可，但认可公司口头通知员工解散。另查，阿玉荣于2019年4月19日向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求和兴记公司1、确认2008年10月1日至2019年1月11日期间存在无固定期限劳动关系；2、支付违法解除劳动关系赔偿金344400元；3、支付2008年10月1日至2011年6月30日缴纳养老保险造成的待遇损失6348元；4、支付2008年10月1日至2011年6月30日期间未缴纳失业保险一次性生活补助4179元。2019年6月12日北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会作出京东劳人仲字[2019]第2178号裁决书，1、确认2008年10月1日至2019年1月11日期间双方存在劳动关系，2009年10月1日至2019年1月11日期间存在无固定期限劳动合同关系；2、和兴记公司支付阿玉荣2008年10月1日至2011年6月30日期间一次性生活补助费2744元；3、和兴记公司支付阿玉荣解除劳动关系经济补偿金172200元；4、和兴记公司支付阿玉荣2008年10月1日至2011年6月30日期间养老保险待遇损失6384元；5、驳回阿玉荣其他申请请求。双方当事人对该证据真实性均认可。本院对双方当事人认可的证据予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述和法院审理确认的证据，本院认定事实如下：阿玉荣于2008年10月1日入职和兴记公司担任厨师长，双方从未签订过劳动合同。2008年11月、12月阿玉荣的月收入由张研发放并汇入其银行账户内。后分别由和兴记公司的财务人员苏丽、李贝贝、王书悦将每月收入汇入阿玉荣的银行账户内。和兴记公司自2014年3月开始为阿玉荣缴纳社会保险。2019年1月11日和兴记公司以单位经营不善，一直亏损为由，将所有员工解散，其中包括阿玉荣。阿玉荣系农业户籍。双方均认可和兴记公司全体员工均已解散，阿玉荣离职前12个月平均工资为16400元。和兴记公司认可目前尚未申请破产。经本院核实，北京市企业信用信息网记载和兴记公司仍处于开业状态。本院认为，本案争议的焦点：1、双方在2008年10月1日至2014年2月28日是否存在劳动关系；2、和兴记公司是否应支付阿玉荣解除劳动关系经济补偿金；3、和兴记公司是否应支付阿玉荣2008年10月1日至2011年6月30日期间一次性生活补助费2744元及养老保险待遇损失6384元。针对第一焦点，双方在2008年10月1日至2014年2月28日是否存在劳动关系。首先，阿玉荣向法院提交的2008年11月20日至2019年1月11日的银行卡、微信等转账记录，均能够证明阿玉荣2008年11月、12月的月收入系和兴记公司高层管理人员张研发放的。2009年1月起均系和兴记公司财务人员苏丽、李贝贝、王书悦发放。其次，阿玉荣提交的工商登记手续，亦清晰的证明阿玉荣曾在和兴记公司认可的2014年3月双方才开始存在劳动关系之前即担任过分公司的负责人。虽和兴记公司认可张研为其单位高管人员，但称张研不是其单位的财务人员，张研于2008年11月、12月给阿玉荣的转账不认可是工资，可2009年1月之后则是该单位的财务人员苏丽发放的，对此和兴记公司未作出合理的解释。现阿玉荣提交的证据已充分证明了双方已于2008年10月1日即建立劳动关系，完成了举证责任，和兴记公司作为用人单位，未就阿玉荣入职时间和劳动合同签订情况提交证据，而是以公司员工变动较大，未查询到阿玉荣的情况，只根据2014年3月开始给阿玉荣缴纳社会保险的情况确定双方的劳动关系，对此和兴记公司应承担举证不能的法律后果。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，和兴记公司自2008年10月1日至2019年1月11日期间与阿玉荣存在劳动关系，2009年10月1日至2019年1月11日期间存在无固定期限劳动合同关系。针对第二焦点，和兴记公司是否应支付阿玉荣解除劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全休职工说明情况，听取工作或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：㈠依照企业破产法规定进行重整的；㈡生产经营发生严重困难的；……”之规定，和兴记公司称其经营严重困难，一直亏损，准备申请破产，但其未按上述法律规定的程序进行处理解散员工，也未向法院提交其经营严重困难，一直亏损的任何证据。经法院查询，和兴记公司仍处于开业状态，故本院对和兴记公司关于其公司经营严重困难，一直亏损，准备申请破产的主张不予采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，按照双方均认可的阿玉荣2018年月平均工资16400元的标准，和兴记公司应当支付阿玉荣解除劳动关系经济补偿金172200元（16400×10.5个月）。针对第三焦点，和兴记公司是否应当支付阿玉荣2008年10月1日至2011年6月30日期间一次性生活补助费2744元及养老保险待遇损失6384元。阿玉荣于2008年10月1日入职和兴记公司至2019年1月11日双方解除劳动关系，和兴记公司于2014年才开始给阿玉荣缴纳社会保险，之前未缴纳。由于阿玉荣为农业户口，按照《关于印发的通知》第十条、第十三条、第二十二条，《关于印发的通知》第十二条、《北京市人力资源和社会保障局关于调整失业保险金发放标准的通知》之规定，和兴记公司应支付阿玉荣2008年10月1日至2011年6月30日期间一次性生活补助费2744元及养老保险待遇损失6384元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、确认北京和兴记餐饮管理有限公司与阿玉荣2008年10月1日至2019年1月11日期间存在劳动关系，于2009年10月1日至2019年1月11日期间存在无固定期限劳动合同关系；二、自本判决生效之日起七日内，北京和兴记餐饮管理有限公司支付阿玉荣解除劳动关系经济补偿金172200元；三、自本判决生效之日起七日内，北京和兴记餐饮管理有限公司支付阿玉荣2008年10月1日至2011年6月30日期间一次性生活补助费2744元；四、自本判决生效之日起七日内，北京和兴记餐饮管理有限公司支付阿玉荣2008年10月1日至2011年6月30日期间养老保险待遇损失6384元；五、驳回北京和兴记餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由北京和兴记餐饮管理有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  王秀文人民陪审员  胡进贤人民陪审员  侯红霞二〇一九年十月二十八日法官 助理  刘 杰书 记 员  梁媛苑