上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2018）沪0115刑初4827号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告单位上海眸某实业有限公司，住所地上海市浦东新区。诉讼代表人沈敏杰，男，1983年12月4日生。被告人钟某，男，1987年9月19日生，汉族，户籍地上海市浦东新区。辩护人孙琦，上海市尚伟律师事务所律师。被告人胡某某，男，1989年9月15日生，汉族，户籍地天津市，现住上海市浦东新区。辩护人金逸凯，上海达贤律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检金融刑诉[2018]4268号起诉书指控被告单位上海眸某实业有限公司、被告人钟某、胡某某犯非法经营罪，于2018年12月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员赵某出庭支持公诉。被告单位诉讼代表人沈敏杰、被告人钟某、胡某某及其辩护人孙琦、金逸凯到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关建议延期审理，本院决定延期审理，现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，2011年12月，被告人钟某、胡某某同他人出资成立上海眸某实业有限公司(以下简称：眸某公司)，经营范围为三类医疗器械。2016年开始，被告人钟某、胡某某为使眸某公司获利，违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，在淘宝网、有赞商城等互联网电商平台非法经营日本进口眼药水，销售金额达人民币三十余万元。2018年7月3日，公安机关从眸某公司经营场所及其位于浙江省义乌市龙海路XXX号罗兵云仓的货品仓库内，查获待销售的“SanteBeauteyeContact眼药水”、“SanteBeauteye眼药水”、“SanteFXNEO眼药水”、“ROHTOLyceeblanc眼药水”等共计939瓶。2018年7月3日，被告人钟某、胡某某被公安机关抓获，到案后均对上述犯罪事实作了供述。针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告单位眸某公司的营业执照、医疗器械经营许可证、证人杨某某、孙某、计某、张某等的证言、搜查笔录、检查笔录、清点记录、调取证据笔录以及调取证据清单、司法鉴定意见书、涉案眼药水销售清单、ERP系统订单截屏、眼药水实物照片、关于胡某某等人涉嫌销售假药案中产品的认定意见、刑事判决书，案发经过、工作情况，户籍人员基本信息等证据。公诉机关认为，被告单位上海眸某实业有限公司以非法牟利为目的，未取得药品经营许可证非法经营药品，情节严重；被告人钟某、胡某某均系该公司直接负责的主管人员，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三十条、第三十一条、第二百二十五条第(一)项、第二百三十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告单位上海眸某实业有限公司以及被告人钟某、胡某某到案后均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告单位眸某公司、被告人钟某、胡某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。被告人钟某的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名亦无异议，同时认为被告人钟某系坦白，依法可以从轻处罚。本案中被告单位的行为并未造成任何实际人身伤害后果。被告单位及被告人钟某均愿意退赔全部违法所得。另外，被告人钟某还有立功表现，家中还有两个未成年子女需要抚养。综上，希望法院能对被告人钟某从轻处罚并适用缓刑。被告人胡某某的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名亦无异议，同时认为被告人胡某某系坦白，依法可以从轻处罚。另外胡某某系初犯偶犯，且部分涉案眼药水并未流入市场，犯罪情节较为轻微，建议对胡某某从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人钟某、胡某某同他人于2011年12月共同出资成立了眸某公司，公司主要经营范围为三类医疗器械。被告人钟某、胡某某于2016年起，以为眸某公司盈利为目的，违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，在淘宝网、有赞商城等互联网电商平台非法经营日本进口眼药水，销售金额达人民币三十余万元。2018年7月3日，公安机关从眸某公司经营场所及其位于浙江省义乌市龙海路XXX号罗兵云仓的货品仓库内，查获待销售的“SanteBeauteyeContact眼药水”、“SanteBeauteye眼药水”、“SanteFXNEO眼药水”、“ROHTOLyceeblanc眼药水”等共计939瓶。2018年7月3日，被告人钟某、胡某某被公安机关抓获，到案后均对上述犯罪事实作了供述。2019年4月11日，被告人钟某向公安机关举报了案外人潘羽茜销售假药的情况。潘羽茜被公安机关立案侦查后，被上海铁路运输检察院以销售假药罪起诉至上海铁路运输法院。2019年8月27日，上海铁路运输法院以销售假药罪，判处潘羽茜有期徒刑七个月，并处罚金人民币八万元。庭审期间，被告单位眸某公司退赔了违法所得3万元。以上事实，有下列证据予以证实：1.被告人钟某、胡某某的供述以及眸某公司的营业执照、医疗器械经营许可证，证实被告单位眸某公司系企业法人，被告人钟某、胡某某分别系该公司实际经营人和法定代表人等事实。2.证人计某、张某的证言以及上海东方计算机司法鉴定所司法鉴定意见书、涉案眼药水销售清单、ERP系统订单截屏、眼药水实物照片、上海市公安局浦东分局出具的工作情况，证实眸某公司在淘宝网、有赞商城等网络平台非法销售日本进口的眼药水的种类、数量以及金额。3.证人杨某某、孙某的证言以及上海市公安局浦东分局出具的搜查笔录、检查笔录、清点记录、调取证据笔录以及调取证据清单等，证实公安机关从眸某公司住所查获台式电脑主机，并于2018年7月3日从该公司浙江义乌的仓库内查获待销售日本进口眼药水939瓶等情况。4.上海市浦东新区市场监督管理局出具的《关于胡某某等人涉嫌销售假药案中产品的认定意见》，证实眸某公司经营场所及其仓库内查获的日本进口眼药水均属于药品。5.上海市公安局浦东分局调取的江苏省扬州市邗江区人民法院刑事判决书，证实被告人钟某的前科情况。6.上海市公安局浦东分局出具的案发经过、工作情况，证实被告人钟某、胡某某均系被抓获到案。7.上海市公安局浦东分局出具的接报回执单、接受证据清单、立案告知书、鉴定意见通知书、上海铁路运输检察院起诉书、上海铁路运输法院刑事判决书，证实被告人钟某的立功情况。8.上海市公安局浦东分局调取的户籍人员基本信息、来沪人口基本信息，证实被告人钟某、胡某某的身份情况。9.被告人钟某、胡某某的供述，证实了上述犯罪事实。上述证据，均经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，被告单位上海眸某实业有限公司以非法牟利为目的，未取得药品经营许可证非法经营药品，情节严重；被告人钟某、胡某某均系该公司直接负责的主管人员，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。被告单位上海眸某实业有限公司以及被告人钟某、胡某某到案后均如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人钟某揭发他人犯罪行为，查证属实，系立功，依法从轻处罚。涉案违法所得已经退缴，对各被告人酌情从轻处罚。辩护人要求对两名被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二百三十一条、第三十条、第三十一条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告单位上海眸某实业有限公司犯非法经营罪，判处罚金人民币十万元。(罚金于判决生效后一个月缴纳。)二、被告人钟某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币六万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。)三、被告人胡某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币五万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。)四、扣押在案的939瓶眼药水及相关违法所得均予以没收。被告人钟某、胡某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏 琼审 判 员  于 淼人民陪审员  褚云芳二〇一九年十月三十一日书 记 员  秦慧娴附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二百三十一条单位犯本节第二百二十一条至二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他责任人员，依照本节各该条的规定处罚。第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。