沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0103民初14054号原告：祭庆华，男，1962年9月14日出生，汉族，住址江苏省大丰市。委托诉讼代理人：范玉龙，辽宁迅驰律师事务所律师。被告：沈阳万德房地产开发有限公司，住所地沈阳市沈河区沈州路41号。法定代表人：吴桂强，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘飞飞，该公司员工。被告：辽宁奥林体育建筑工程有限公司，住所地沈阳市和平区十四纬路3号。法定代表人：韩延伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：王嘉平，该公司员工。委托诉讼代理人：赵珣，辽宁兴沈律师事务所律师。第三人：帅玉红，男，1970年7月24日出生，汉族，住址沈阳市大东区。原告祭庆华被告沈阳万德房地产开发有限公司、辽宁奥林体育建筑工程有限公司及第三人帅玉红装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祭庆华及其委托诉讼代理人范玉龙，被告沈阳万德房地产开发有限公司的委托诉讼代理人刘飞飞，被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司的委托诉讼代理人王嘉平、赵珣，第三人帅玉红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祭庆华向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付工程款175,847.1元；2、请求判令被告支付欠款利息从2017年6月9日开始至实际付清之日止，本金175,847.1元，按照同期银行贷款利率1.5倍计算；3、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年9月10日，被告一和被告二签订了《装修施工合同》，被告二承包被告一发包的UNN国际大厦隔墙装修工程，工程地点为沈阳市沈河区沈洲路41号，原告以被告二的名义施工了其中的隔断施工，被告一欠付被告二工程款，二被告未将工程款支付给原告，为了维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法判决。在案件审理过程中，根据本案实际情况，本院依法追加帅玉红作为本案第三人参加诉讼，原告明确本案要求被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司与第三人帅玉红承担连带给付责任，被告沈阳万德房地产开发有限公司在欠付工程款范围内承担补充责任。被告沈阳万德房地产开发有限公司辩称，针对原告所提出的三项诉讼请求，我方不予认可，因为在我方签订的装修施工合同中，承包方为辽宁奥林体育建筑工程有限公司，而不是原告，所以对于原告请求我方不予认可。被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司辩称，我公司与原告无任何合同关系，本案第三人才是案涉工程实际施工人，至于原告与第三人之间的内部合伙行为不应当涉及我公司，原告的诉讼请求金额与事实不符，原告与第三人之间共同完成案涉工程，相应的工程款计算标准没有合同依据，主张的工程款金额没有事实根据，其起诉的利息诉求无法律依据，请求驳回原告对我公司的全部诉讼请求。第三人帅玉红辩称，原告所诉钱数、面积、单价均不对，钱都给完了，已经结清了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年，被告沈阳万德房地产开发有限公司作为发包人（甲方），被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司作为承包人（乙方）签订《装修施工合同》，约定甲方同意将UNN国际大厦隔墙装修工程承包给乙方施工，采用综合包干单价的方式计价，270元/平，暂定总价324万元。合同签订后，第三人帅玉红将上述工程中的隔墙工程（龙骨、水泥板、石膏板、岩棉）分包给原告施工，双方未签订书面合同。2017年6月，沈阳鑫泽工程造价咨询有限公司对上述工程作为工程结算书，被告沈阳万德房地产开发有限公司作为建设单位，被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司作为施工单位在结算书上盖章，其中4F-26F（不含22-23F）隔墙工程总量为8,974.38平方米，原告祭庆华，第三人帅玉红在该工程量确认单上签字。2017年10月27日，被告沈阳万德房地产开发有限公司与辽宁奥林体育建筑工程有限公司签订《补充协议》，确定“沈科大厦”内隔墙工程最终结算总额为206万元，内部钻眼工程最终结算总额为10万元，截止2017年10月26日，甲方已付工程款46万元，尚欠乙方170万元。双方签订本协议的次日，乙方撤出现场，经甲方验收合格后，甲方付乙方10万元，在2018年元月上旬，甲方支付乙方60万元，剩余工程款甲方在2018年6月底前全部结清。在案件审理过程中，被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司与第三人帅玉红主张双方之间系挂靠关系，第三人帅玉红借用被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司的资质承揽诉争工程，诉争工程系第三人帅玉红实际施工。自2016年9月至2017年1月，第三人帅玉红分9次向原告祭庆华支付工程款22.8万元，最后一次付款时间为2017年1月19日。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”根据上述规定，没有资质的第三人帅玉红借用被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司的名义承揽工程，并将其中部分施工项目分包给同样没有施工资质的原告祭庆华，违反了上述规定，第三人帅玉红与原告祭庆华之间的分包行为应为无效，但原告已经施工完毕并交付使用，第三人帅玉红应当向原告支付工程款。关于原告祭庆华施工单价问题，原告与第三人之间未签订书面合同，原告主张与第三人约定的单价为每平方米45元，但未能提供相应的证据予以证明，应承担举证不能的后果，虽然施工单价可以通过鉴定的方式确定，但启动鉴定程序，增加了当事人的鉴定费支出，且即使鉴定机构作出鉴定意见，亦是认定的涉案工程实际单价，而非原告与第三人之间约定的单价，启动鉴定程序毫无意义，故本院以第三人帅玉红在庭审过程中的自认即每平方米40元来认定原告与祭庆华之间的施工单价。关于原告施工面积问题。原告主张涉案工程中4F-26F（不含22-23F）隔墙工程总量8,974.38平方米均为其施工，第三人帅玉红主张原告仅施工了4F-15F，而16F以上为其自行雇佣工人施工，对此，本院认为，第三人帅玉红未能提供相应的证据证明16F以上为其自行雇佣工人施工，且如其所述属实，那么其并不拖欠原告工程款，就涉案工程其与原告祭庆华再无其他关系，但是在农民工向农民工维权中心主张权利时，却要求原告提供工人名单及联系方式，并将工人工资表及辽宁奥林体育建筑工程有限公司与沈阳万德房地产开发有限公司签订的施工合同、补充协议复印件交给原告，对此，原告解释为因为辽宁奥林体育建筑工程有限公司和帅玉红欠付原告工程款，原告欠付农民工工资，辽宁奥林体育建筑工程有限公司和帅玉红均不愿意支付工程款，但是，沈阳万德房地产开发有限公司欠付奥林工程款170万元，因此，帅玉红就要求原告通过索要农民工工资的方式向农民工维权中心主张权利，为了便于原告主张权利，将补充协议和施工合同交给了原告，第三人帅玉红解释为因为与原告关系好，原告说当时找人为其索要该笔工程款，故将上述材料给付原告，本院认为，第三人帅玉红的解释并不符合常理，本院不予认定，原告的解释符合常理，应当予以认定，故应当认定涉案工程的隔墙工程总量8,974.38平方米均应为原告祭庆华所施工。综上，原告施工工程总计工程款为358,975元（8,974.38平方米×40元/平方米），第三人帅玉红已经支付228,000元，尚欠130,975元。关于利息问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”涉案工程于2017年6月8日经造价决算，原告自2017年6月9日开始主张利息，本院予以支持，原告以同期银行贷款利率1.5倍计算，缺乏依据，本院不予支持，利息标准应按人民银行发布的同期同类贷款利率计算。关于给付主体问题。根据本案实际情况，被告沈阳万德房地产开发有限公司为发包方，被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司为承包方，第三人帅玉红为实际施工人，原告实际为分包方，根据合同相对性原理，原告自第三人手中承包工程，合同关系发生于原告与第三人之间，故应当由第三人帅玉红承担合同权利义务，原告并非实际施工人的身份，其要求被告沈阳万德房地产开发有限公司在欠付工程款的范围内承担连带责任，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司与第三人帅玉红为挂靠关系，故对欠付原告工程款数额，被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司应当承担连带给付责任。综上，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、第三人帅玉红于本判决发生法律效力后10日内给付原告祭庆华欠付工程款130,975元；二、第三人帅玉红于本判决发生法律效力后10日内给付原告祭庆华欠付工程款130,975元的利息，自2017年6月9日至付清之日，按人民银行发布的同期同类贷款利率计算；三、被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司对上述第一、第二项义务承担连带责任；四、驳回原告祭庆华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5,350元，由被告辽宁奥林体育建筑工程有限公司、第三人帅玉红负担2,920元，由原告祭庆华负担2,430元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  祝仰宝人民陪审员  王 斐人民陪审员  史秋卓二〇一九年十月二十五日书 记 员  王星星