云南省马关县人民法院刑 事 判 决 书(2019)云2625刑初81号公诉机关马关县人民检察院。被告人卢志金，男，1978年3月18日生，壮族，小学文化，农民，云南省马关县人。经本院决定，2019年11月7日被执行逮捕。现羁押于马关县看守所。被告人卢志品，男，1985年10月16日生，壮族，初中文化，农民，云南省马关县人。经本院决定，2019年11月7日被执行逮捕。现羁押于马关县看守所。马关县人民检察院以马检刑诉〔2019〕67号起诉书指控被告人卢志品犯非法制造枪支罪、被告人卢志金犯非法持有枪支罪于2019年6月6日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马关县人民检察院指派检察员黄春萍、书记员熊忠鑫出庭支持公诉，被告人卢志品、卢志金到庭参加诉讼。现已审理终结。马关县人民检察院指控：2018年4月27日，马关县公安局在八寨茅草寨村委会XX村小组开展工作时，在被告人卢志金家中查获疑似射钉枪一支。经查，该枪系被告人卢志金所有，系被告人卢志品组装而成。经鉴定，该枪支是以火药为动力发射弹丸的改制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。公诉机关为证明指控事实，列举了物证照片、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、现场勘验、辨认笔录及照片等证据。公诉机关认为：被告人卢志品未经有关部门批准，私自制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑。被告人卢志金违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任，其法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制。二被告人到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人卢志品辩解，枪不是其制造的，是其在屏边开的山庄的一间杂物间床脚发现后送给卢志金的。被告人卢志金对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明：2017年，被告人卢志品与王某1转租了位于屏边县XX村小组的“山水农庄”经营，打扫卫生时在一房间床脚发现一支射钉枪。2018年4月，被告人卢志金向卢志品提出将该枪送给其，之后卢志品就将该射钉枪送给卢志金。2018年4月27日，马关县公安局民警在八寨镇茅草寨村委会XX村小组开展工作时，在被告人卢志金家中将该射钉枪查获。经鉴定，该枪支是以火药为动力发射弹丸的改制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实：1.物证及物证照片，证实卢志品使用的柴刀及查获的射钉枪照片。2.受案登记表、立案决定书，证实本案的来源情况。3.户口证明、前科劣迹证明、网比对说明，证实二被告人的身份信息，均具有完全刑事责任能力，无前科劣迹，不是网上在逃人员。4.抓获经过，证实卢志金系现场口头传唤到案，卢志品系电话通知后主动到案接受讯问。5.扣押决定书、扣押清单、三品、违禁物品收据，证实公安机关对查获的枪支一支、两颗射钉弹、柴刀一把进行扣押，枪支一支、射钉弹移交马关县公安局治案大队处理。6.鉴定意见及告知书，证实经文山州公安局司法鉴定中心鉴定，查获的枪支是射钉器改制而成，是以火药为动力发射弹丸的改制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。7.现场勘验、辨认笔录及照片，证实（1）公安机关对现场进行勘验，现场位于马关县XX村小组卢志金家，现场提取射钉枪一支、射钉弹两颗、柴刀一把，其他未提取任何痕迹物证。（2）被告人卢志金对其持有的枪支、存放枪支的地点、卢志品送枪给其的地点进行辨认；被告人卢志品对其拿枪给卢志金的地点及存放枪支的屏边县XX村小组“山水农庄”、使用柴刀砍烂扭锁的地点、使用的柴刀进行辨认。以上勘验、辨认过程均已拍照固定。8.证人证言（1）证人王某1的证言，证实2017年其与王某2、陶某购买了屏边县XX村委会的“山水农庄”，其叫本村的卢某去管理，经营二个月左右就把山庄租给卢志品经营。其买山庄时是所有东西都转过来，听卢某说在厨房后面房间床脚有一支烂的射钉枪，其问王某2和陶某后才知道是他们在XX村委会购买的，枪是坏的了，一直放在那里。（2）证人陶某的证言，证实2016年9月至2017年9月，其和王某2合伙开“山水农庄”，2017年9月将山庄转给王某1。其在经营山庄时没有买过枪，也没有见过山庄有枪。（3）证人王某2的证言，证实2016年，其和陶某合伙开“山水农庄”，2017年将山庄转给王某1。其在经营山庄期间没有买过枪，也没有见谁使用过枪。（4）证人卢某的证言，证实“山水农庄”是王某2和陶某合伙开的，后转给王某1，王某1叫其到山庄做厨师。其见过在山庄的一间杂物间一张空床下放着一支射钉枪，不知道是谁的，也没见谁使用过。（5）证人陈某的证言，证实其是卢志金的妻子，公安机关在其家查获的射钉枪不知道是谁的，以前没见过这支枪。9.被告人的供述和辩解（1）被告人卢志品的供述和辩解，主要内容：2017年，其与王某1承租了“山水农庄”经营，打扫卫生时，在进门右边房间的床脚放着一个袋子，袋子里有一支射钉枪，枪管和枪身是分开的。2018年4月，其和卢志金在大梁子吃饭时无意中说着发现一支射钉枪的事，卢志金叫拿给他打鸟，其就拿给他了。枪是组装好后拿给卢志金的，组装枪支时没有使用什么工具，后因为枪生锈，卢志金叫其去帮整，当时其用柴刀把枪身与枪管连接处的扭锁砍了，枪身和枪管才分开，其不会制造枪支。（2）被告人卢志金的供述和辩解，主要内容：2018年4月份的一天，其和卢志品在大梁子吃饭，卢志品说他开的山庄里有一支射钉枪，有点生锈了，不知能不能用，其就叫卢志品拿给其打鸟玩。过了几天的一个晚上，卢志品将枪拿来给其，枪是组装好的，因为枪管有点锈，其想擦一下锈，但其无法将枪管和枪身分开，后其就叫卢志品到其家用一把柴刀将连接枪管和枪身的枪扭砍了，枪管和枪身才分开。上述证据来源合法，内容客观真实，具有关联性，足以证明本案事实，本院予以确认。本院认为：被告人卢志金违反枪支管理规定，非法持有枪一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪，公诉机关指控被告人卢志金的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认，其法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。“非法制造”是指未经国家有关部门批准，私自制造枪支、弹药、爆炸物的行为。包括制造、组装、修理、改装、拼装。“非法组装”是指未经国家许可，将枪支、弹药、爆炸物的成套零部件进行组合装配的行为。本案中，被告人卢志品承租“山水农庄”后，在打扫卫生时发现该射钉枪，该射钉枪是其发现之前就是他人制造完成，为便于存放而将枪把和枪管拆卸放在一袋子内存放于床脚，后卢志品将射钉枪组装后送给卢志金，卢志品主观上没有非法制枪支的故意，客观上也没有实施制造枪支的行为，随案移送的柴刀是枪支组装好之后，因枪支生锈不易折卸，卢志品使用柴刀砍枪支的枪扭，并非制造枪支的工具。而被告人卢志品于2016年承租“山水家庄”经营时就已经发现该射钉枪已经是完整枪支并持有，且拒不将枪支上交公发机关，直至2018年4月将枪支转给卢志金，现有证据也能相互印证，形成证据锁链予以印证，其行为符合非法持有枪支罪的构成要件，故对公诉机关指控被告人卢志品所犯罪名予以变更，以非法持有枪支罪定罪处罚，法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人卢志品接到电话通知后，主动到公安机关接受讯问，并如实供述犯罪事实，属自首，予以从轻处罚。被告人卢志金到案后如实供述犯罪犯事实，系坦白，认罪态度较好，予以从轻处罚。据此，根据被告人卢志金、卢志品的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：被告人卢志金犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月7日起至2020年7月6日止。被告人卢志品犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月7日起至2020年5月6日止。三、公安机关查获扣押的射钉枪一支予以没收；随案移送的柴刀一把发还所有人卢志金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蒋以明审 判 员  谢明燕人民陪审员  王代林二〇一九年十月二十四日书 记 员  卢怡静