山东省青岛市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁02行终615号 上诉人（原审原告）王晓亮,男,1974年12月22日出生,汉族,住胶州市。 被上诉人（原审被告）胶州市公安局，住所地胶州市厦门路1号。 法定代表人李世明，局长。 委托代理人王烈，胶州市公安局工作人员。 原审第三人刘艳艳,女,1981年11月18日出生,汉族,住胶州市。 委托代理人韩英杰,胶州立丰法律服务所法律工作者。 上诉人王晓亮因诉被上诉人胶州市公安局、原审第三人刘艳艳行政处罚一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281行初60号行政判决，在法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2019年10月21日对上诉人王晓亮进行了法庭调查。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，第三人刘艳艳于2019年4月19日向被告胶州市公安局报案,称当日在胶州市安山家具有限公司高干宿舍203房间遭到原告王晓亮猥亵。胶州市公安局受案后,当日对王晓亮、刘艳艳进行了询问。刘艳艳在询问笔录中称,2019年4月19日11时左右,刘艳艳在到高干宿舍203房间拿材料的时候,王晓亮把房间门关上,抱住刘艳艳、亲刘艳艳的脖子、摸刘艳艳的乳房,后来刘艳艳跑开将事情告诉安山家具有限公司总经理刘群虎,刘群虎安排张贺芝处理此事。王晓亮在询问笔录中称,2019年4月19日11时左右,在高干宿舍203房问,刘艳艳和王晓亮打招呼,吓了王晓亮一跳,王晓亮作出抓住刘艳艳手,并抚摸刘艳艳手背，作出亲吻的动作,发现刘艳艳脸色变了,就放开了刘艳艳,中午王晓亮打电话给刘艳艳道歉,承认喜欢刘艳艳。2019年4月20日,胶州市公安局对王晓亮作出行政处罚告知笔录,告知王晓亮抚摸刘艳艳手背、作出亲吻动作构成猥亵将对其进行处罚,王晓亮称当时是出于开玩笑的想法,没有意识到后果。2019年4月20日,胶州市公安局作出胶公(云溪)行罚决字[2019]306号行政处罚决定书，认定2019年4月19日11时许,王晓亮在胶州市安山家具有限公司高干宿舍203房间内用右手抚摸刘艳艳左手手背,用嘴部作出亲吻的动作对刘艳艳进行猥亵,根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条规定,给予王晓亮行政拘留五日的行政处罚。王晓亮不服，提起行政诉讼。 王晓亮认为刘艳艳所述不实,认为应当以痕迹鉴定为准，但至今鉴定尚未有结果。胶州市公安局认为,对告王晓亮的处罚并非完全依据刘艳艳的陈述,而是已经考虑到王晓亮的陈述后作出,如果对王晓亮的痕迹鉴定结果与刘艳艳所述相符,则王晓亮可能涉及到刑事犯罪。 原审法院经审理认为，原告王晓亮的询问笔录有其本人的签字,原告虽称该笔录与事实不符,签字是在威胁、利诱下所签,但并没有提交证据加以证实。虽然原告的DNA痕迹鉴定结论暂时没有得到结果，但结合第三人刘艳艳的询问笔录、第三人提交的录音及民警联系刘群虎的情况说明，能够证明原告存在抚摸第三人手背、作出亲吻动作的行为。因此，对于原告的询问笔录真实性，原审法院予以确认。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条规定：“猥亵他人的，或在公共场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留；猥亵智力残疾人、××人、不满十四周岁的人或者有其他严重情节的，处十日以上十五日以下拘留。”被告胶州公安局对原告作出的胶公（云溪）行罚决字[2019]306号行政处罚决定书中事实部分认定的是“用右手抚摸刘艳艳的左手手背，用嘴部作出亲吻的动作”，该事实的认定与原告在询问笔录中所述相符。原告认为自己抚摸第三人手背、作出亲吻动作是开玩笑，但客观上违背了第三人的意志，违背公序良俗，构成对第三人的猥亵。因此，原告请求撤销被告作出的胶公（云溪）行罚决字[2019]306号行政处罚决定书，原审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告王晓亮的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告王晓亮负担。 上诉人王晓亮不服原审判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：一、原审法院庭审程序严重违规。庭审过程中，原审法院没有给上诉人充分的质证时间即休庭，随后上诉人又提交书面质证材料，但原审判决未给出理由与解释。二、原审法院判决有失公允，明显偏袒被上诉人。1、被上诉人在行政处罚决定中未注明依据《公安机关办理行政案件程序规定》的具体条款，且在执法过程中未尽到告知义务，被上诉人适用法律规范错误；2、被上诉人所作被诉行政处罚决定以《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条规定为依据，但并未说明如何认定“猥亵”成立的依据，执法过程违法、违规；3、《证据清单》中“第三人询问笔录”中“抠摸”是被上诉人主观臆断，抚摸达不到法条标准，被上诉人篡改主要证据；4、被上诉人未能提供可以认定为猥亵的其他符合法律规定的现场行为证据，不能形成完整有效的证据链，应当认定被上诉人作出行政处罚决定缺少事实依据；5、被上诉人提供的《证据清单》第一、四项内容表述截然不同，事实认定模糊不清，因此被上诉人认定事实错误；6、原审第三人在庭审中提供的录音，在被上诉人提供的证据清单中没有说明，不能作为本案被上诉人行为合法的依据。三、原审判决适用法律不当，认定事实错误。四、原审法院办案态度极不严谨，对上诉人极不负责。1、原审法院仅以“经本院询问”即草率放过被上诉人未能提交监控视频的责任；2、原审判决于2018年7月23日作出，是虚假行政判决，依法应予撤销。综上，请求二审法院：1、依法撤销（2019）鲁0281行初60号行政判决；2、让被上诉人的证人出庭；3、给上诉人充分的质证时间；4、被上诉人承担一、二审诉讼费。 被上诉人胶州市公安局答辩称，2019年4月19日11时许，上诉人在胶州市鞍山家具有限公司高干宿舍203房间内，违背原审第三人意志，抚摸其手背，并用嘴部做出亲吻原审第三人的动作。上诉人的该行为已经构成猥亵，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条之规定，被上诉人依法对上诉人作出行政拘留五日的行政处罚。综上，被上诉人所作处罚决定事实清楚，证据充实充分，适用法律正确，裁量适当，请二审法院依法予以维持。 原审第三人刘艳艳二审中未提交书面陈述意见。 关于原审法院的审判程序，上诉人提出异议称胶州市人民法院庭审程序严重违规，庭审中未给其充分的质证时间即休庭。经审阅原审卷宗，原审法院于2019年6月12日在该法院第十审判庭开庭审理，庭审中，经法庭询问，上诉人对被上诉人提交的证据均发表了质证意见，因此上诉人的该异议不能成立。经审查，本院确认原审法院审判程序合法。 各方当事人在原审中提供的证据已经原审法院庭审质证、认证，并已随案移送本院。经审查，本院同意原审法院对证据的认证意见并据此确认原审认定的案件事实成立。 本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条规定：“猥亵他人的，或在公共场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留；猥亵智力残疾人、××人、不满十四周岁的人或者有其他严重情节的，处十日以上十五日以下拘留。”本案中，根据上诉人王晓亮的询问笔录、原审第三人刘艳艳的询问笔录、民警联系上诉人及原审第三人所在公司总经理刘群虎的情况说明、上诉人及原审第三人所在公司人事管理经理张贺芝的询问笔录，并结合原审第三人刘艳艳提交的录音，能够证明上诉人王晓亮存在抚摸原审第三人刘艳艳手背、做出亲吻动作的行为，违背原审第三人刘艳艳的意志，违背公序良俗，该行为构成对原审第三人刘艳艳的猥亵。因此，被上诉人依据上述规定对上诉人作出行政拘留五日的行政处罚，结果并无不当。关于原审判决裁判日期错误系笔误，原审法院已于2019年8月7日作出裁定予以补正，并向各方当事人进行送达。 二审调查时上诉人称，事发当日原审第三人还没出门时有位老人就到现场了，但被上诉人未对其作调查，亦未勘验现场就作出被诉处罚决定，属于事实不清，未尽调查职责。经查阅原审卷宗中被上诉人于事发当日下午对上诉人、原审第三人所做的询问笔录看，均未涉及到第三者在现场的陈述，且被上诉人所作被诉处罚决定记载的上诉人实施的行为、所作的动作亦是根据其本人在调查笔录中陈述而来，因此上诉人上述主张不能成立。上诉人另称其对原审第三人实施的行为均是其与原审第三人开玩笑，并不构成猥亵，被上诉人认定错误。通过查阅原审卷宗中被上诉人对原审第三人的询问笔录、对上诉人与原审第三人所在公司的人事部管理经理张贺芝的询问笔录、云溪派出所出具的报警记录及该派出所与公司总经理刘群虎电话沟通内容的情况说明看，原审第三人跑出房间后第一时间就向公司总经理打电话称上诉人对其猥亵，随后人事部管理经理就根据总经理的安排向原审第三人了解相关情况，原审第三人后报警称其被猥亵。由此可见，上诉人所实施的行为违背了原审第三人的意志，基于此上诉人的上述主张不能成立。上诉人还称被上诉人行政执法程序违法，未向法院提交视频资料、未向法院陈述所适用法律等。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第七十七条“……询问时可以录音录像……”的规定，显然并非强制性规定，且根据被上诉人对上诉人所作的询问笔录内容看，被上诉人已根据上述程序规定中有关“询问”的要求对上诉人进行询问，并告知相关权利义务，上诉人在该笔录上签字确认。因此，上诉人在无证据证明被上诉人在询问时对其实施了违法行为的情况下，仅以被上诉人未向法院提交有关询问时的视频资料为由主张被上诉人执法程序违法，理由不能成立。至于法律适用问题，原审法院庭审笔录第10页、第11页已经记录被上诉人对相关法律适用问题进行陈述，故上诉人的上述主张不能成立。 此外，上诉人上诉请求的第二项、第三项不符合《最高人民法院关于适用的解释》第六十八条第一款关于“有具体的诉讼请求”的表述，本院依法予以驳回。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院予以维持。上诉人的上诉理由不能不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币50元，由上诉人王晓亮负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙志刚 审判员  李玉兰 审判员  高沛沛 二〇一九年十月三十日 法官助理 杨竣童 书记员赵洪峰 书记员王倩倩