新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2301民初3120号 原告：杨云吉，男，1972年3月12日出生，汉族，现住新疆库车县。 委托诉讼代理人：曹晓春，新疆辩尚律师事务所律师。 被告：丁正军，男，1963年5月3日出生，汉族，现住乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：惠温芮，乌鲁木齐市天山区向导法律服务所法律工作者。 被告：昌吉市中东建设工程有限公司，住所地新疆昌吉州昌吉市西外环路124号中东钢材市场1号楼。 法定代表人：薛亮亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：丁学梅，该公司审计法务部工作人员。 委托诉讼代理人：任鹏鹏，该公司工作人员。 原告杨云吉与被告丁正军、昌吉市中东建设工程有限公司（以下简称中东建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案，因本案案情复杂，本院于2019年7月11日依法裁定本案转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2019年10月12日公开开庭审理。原告杨云吉及其委托诉讼代理人曹晓春，被告丁正军及其委托诉讼代理人惠温芮，被告中东建设的委托诉讼代理人丁学梅、任鹏鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告丁正军返还劳务履约保证金1500000元及利息损失75000元（2019年1月1日至2019年10月1日，年息6%，合计1575000元）；2、判令被告丁正军支付原告工期延误误工费611600元；3、判令被告丁正军支付原告垫付费用500000元；4、判令被告中东建设公司对1000000元劳务履约保证金承担连带付款责任。事实与理由：昌吉市中东建设工程有限公司（以下简称中东建设公司）将和谐玫瑰园D、E座综合楼及地下车库的项目违法转包给丁正军，丁正军将上述工程的劳务部分分包给了原告。2018年5月30日丁正军与原告签订《建设工程劳务分包承包合同》。原告根据合同约定于2018年6月4日向丁正军支付劳务履约保证金500000元，2018年7月7日向丁正军支付劳务履约保证金1000000元。杨云吉作为实际施工人进行施工后，2018年12月2日丁正军与原告进行工程结算，并出具结算书。2018年12月3日丁正军与中东建设公司达成一致意见：“经公司任总协调会，关于DE项目国际玫瑰园项目部丁正军与杨云吉劳务队合作时收取了杨云吉履约保证金壹佰万元（100万）时，当时交给了中东建设公司，本人同意将这笔款让杨云吉收取”丁正军与中东建设公司总经理任鹏在文本上签字并按手印，故中东建设公司对1000000元的保证金承担连带付款责任。合同签订后，2018年6月4日，原告的施工人员就已经进入施工现场，由于被告土方开挖一直未达到施工要求，2018年7月6日E座正式开工，2018年7月24日D座正式开工，从原告方进场到正式开工被告延误工期E座31天，D座50天。正式施工后，由于被告供应的材料无法按时到达施工现场及被告通知停工，导致工期延误E座45天，D座36.5天，按照合同第五条第3款的约定：“3.乙方进场后，因甲方原因导致乙方无法施工，甲方应向乙方支付大工误工费每人每天300元，小工每人每天200元”被告丁正军应当支付工期延误的误工费及垫付费用。原告多次要求被告丁正军、中东建设公司退还履约保证金未果，为维护原告的合法权益，向本院提起诉讼。 被告丁正军辩称：1、原告要求返还保证金1500000元及利息75000元的诉讼请求不符合法律规定。双方2018年5月31日签订了建筑工程承包合同，其中第二项约定了承包的范围，建筑面积每平方米按照85元结算，混凝土及二次结构20元/平方米等详见合同。余下费用是管理费及利润。明确约定了承包范围等。实际上原告在该工程中由中东建设公司承建的昌吉市××园工程，原告干了E座地下负一、二层，面积合计6161.36平米，合同约定至少要干到十层，故原告违反了合同约定。2、原告在玫瑰园的D座建设中未按合同约定干够地上十层的约定，只干了负一、二层，地下849.63面积，地上896.85平方，违反了合同约定，没有干够合同约定。且质量存在问题，不符合五方认证的要求，造成质检不合格。没有按照中东建设公司要求进度工程施工。原告在索款期间纠集不相干人员到劳动监察大队闹事，导致劳动监察大队向中东公司出具了（2019）2-D011号处理决定出，（2019）2-011号处理决定书，认定原告所干的工程报酬是2995129元，处理决定中人数是115名工人造成诬告赔偿金，合计4492693.5元。被告依据设计院的设计图纸，原告施工共面积是10551.17平米，不够设计图规划的面积。而非劳动监察大队认定的面积。合同约定保证金在原告班组干够地上10层，地下2层，经所有建设部门等合格认证后决定返还。故原告要求返还不符合合同约定，请求驳回。被告已经支付原告2000000元，已经超额支付，被告认为不欠付原告的劳务费，原告要求返还保证金的诉讼请求，应该在五方检验出具合格手续后返还保证金。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求，同时履约保证金不在返还的规定内，利息的计算方式高于法律规定，也不符合要求。对第二项诉讼请求，应该由中东建设公司在原告所施工的D、E座在验收合格后由被告中东建设公司返还。被告出具的同意将款项由原告收取，是在原告带领工人限制被告人身自由的前提下被逼迫所写的。就该事项被告提起终止民事诉讼的申请，及报案材料，请求法庭综合相关证据，合理裁决。对原告要求工期延误误工费，被告不存在误工，误工的是原告。项目列会签到表等证据可以证实施工进度。是原告带领的班组违反合同约定质量不合格，且工期存在延误的情况，与二被告没有关系，故原告主张的误工费不符合法律规定，要求垫付的500000元不存在，是原告胁迫被告出具的，可到建国路派出所调取报案材料。故请求依法驳回。 被告中东建设公司辩称：1、中东建设公司与原告无任何合同关系，根据原告提供的证据证明原告是向被告丁正军缴纳的保证金1500000元，并非向中东建设公司缴纳。即使后期丁正军向中东建设公司缴纳，但该保证金也是丁正军向中东建设公司缴纳的，是依据合同约定。该保证金与原告无关。2、丁正军履约合同未成就，履约保证金是担保性质，其效力待定，最终归属根据双方合同约定，原告与丁正军之间的保证金的归属，应由其之间的合同关系确定。丁正军于中东建设公司的保证金归属，是依据与中东建设公司签订的建筑施工合同第16条约定，与工程验收合格后才符合退还的条件，但该条件未成就，故请求法院驳回原告对中东建设公司的诉讼请求。 原告提交以下证据： 1、建筑工程劳务分包合同一份，证明2018年5月30日原告与丁正军签订劳务分包合同一份，原告承包了和谐玫瑰园DE座主、裙楼及地下车库，建筑地点是昌吉市塔城路与北京南路交汇处，合同对总价款及保证金等进行了约定。 2、收条两份，证明原告按合同约定向丁正军支付履约保证金1500000元的事实。 3、被告丁正军出具的结算书一份，照片四张，证明2018年12月2日，原、被告在相关部门工作人员在场的情况下进行劳务费核算，被告丁正军认可原告向项目投入费用50万元的事实。 4、授权委托书、2018年12月3日丁正军出具的证明材料各一份，2018年12月4日现场录音材料，证明任鹏鹏是中东建设公司副总，授权处理原、被告之间劳务费用纠纷。2018年12月3日中东建设公司及丁正军均同意将1500000元保证金退还给原告，退还的最晚时间是2019年5月1日之前；现场录音是原告、丁正军、劳动监察大队等人的录音。 5、延误汇总表一份、警务站身份信息采集（187人）一组，证明该汇总表是丁正军向中东公司出具的，原件在丁正军处。该汇总表证明原告自2018年6月4日正式进场施工后，由于被告中东建设公司土方开挖原因造成工期延误共计45天，其中2018年6月4日至2018年7月6日因被告原因共计延误工期31天（大工12人，小工5人每天），2018年7月6日土方开挖后至10月底共计延误工期14天其中扣除政府原因造成的大工105人，大工每人每天300元，小工为10人，每人每天200元，共计611600元。187人中原告雇佣的劳务人员有165人，剩余的是丁正军的。计算方式为：31天×12人×300元/天=111600元；31天×5人×200元/天=31000元；105人×14天×300元/天=441000元。10人×14天×200元/天=28000元。 6、原告与丁正军在2018年9月6日至2018年11月19日期间电话录音四份，证明自2018年9月6日的延误是丁正军碗扣架材料无法按时到达施工现场，导致工期延误。2018年10月19日商砼无法按时到达施工现场，导致工期延误。2018年10月30日商砼无法按时到达施工现场，从10月19日工期延误至30日问题仍未解决，工期延误十几天。2018年11月19日杨云吉去搅拌站拉混凝土，搅拌站没有接到混凝土计划，导致工期延误。2018年11月19日搅拌站不给拉混凝土，要求丁正军和甲方中东公司签承诺书才给打混凝土，出现一切问题由丁正军和中东公司承担责任。 7、2018年11月30日现场录像一份（光盘），提交书面材料，证明2018年5月31日的合同改成了5月30日的合同，工程节点由10层改成了7层，是经双方协商后变更的，应该依据5月30日合同的条款进行裁决。 8、丁正军和中东建设公司在2018年12月21日签订解除协议书，证明二被告双方已经解除了D、E座楼建设施工合同，原告工人没法进入施工现场，无法继续履行原告与丁正军之间的劳务分包合同，故丁正军存在违约，按照法律规定应当与2018年12月22日返还保证金。 9、原告与丁正军2018年5月31日签订的原始劳务分包合同的照片打印件一份，证明丁正军提供的证据是伪造的，而且2-8页进行了替换，首页和最后一页的签字和捺印进行了人为的徒手添加和伪造；2018年11月30日现场录像，昌吉市中东公司办公室，证实丁正军和原告修改合同、撕毁原合同的原因，应当以原告方提供的这个合同作为审判依据。 原告申请证人程军华出庭作证，证明实际开工时间及工期延误及现场施工人数。 被告丁正军提交以下证据： 1、《建筑工程劳务分包合同》、《建筑工程施工协议书》一份、附《建筑工程施工补充协议》、保证书、声明、维修协议各一份，2018年5月31日中东公司项目部和杨云吉之间签订的、第一项目负责人丁正军和中东公司签订的，合同证实其中约定了工程量，单价，双方的权利义务，付款方式等，原告主张利息没有依据，保证金的返还条件不符合合同约定和法律规定，保证金的给付条件并没有说明；协议书证明丁正军是这个工程项目部的项目负责人，可以反应是职务行为及责任义务；《建筑施工补充协议》第二条说明了二被告之间是内部的承包行为。 2、2018年玫瑰国际D、E座主、裙楼及地下车库工程项目例会签到表2份、2018年计划承诺表1份、工程通知单1份，证实原告施工班组施工进度较慢，人员配备不到位，造成施工期缓慢，延误交工时间，违反合同约定进度和施工量的原因，到场人员都签字了，但是没有履行，不存在被告方违约造成的损失；中东建设公司承建和谐玫瑰园D、E座实际施工图纸实际施工楼层面积计算明细表2份、2018年施工进度计划表6份，证实原告没有按照签订的劳务施工合同约定的施工进度量完成合同的施工量，给丁正军所在的项目部和中东建设公司造成了损失。 3、监理日志一份，原件在中东建设公司和监理公司处，证实工程的起止时间、施工进度、以及施工期间工人务工人数的情况。在2018年10月12日至10月15日停工整改，12月16日整理完后又开工搭架，2018年10月17日停工下雨、10月18日下雪停工、2018年10月28日E座开始洒水养护，说明混凝土完工了，10月29日下雨停工，其余时间有施工工作。 4、玫瑰园D、E座质量问题汇总图册一份，证明原告劳务承包班组未按国家验收规范以及工程质量要求施工。这组证据是由中东建设公司提供，拍摄时间2019年5月5日至10日之间。 5、中东公司工程结算书一份、2018年10月14日照片2张，证实该结算书中第3项中309760.2元的拆除费，项目部与原告之间约定了拆除脚手架，是由原告进行但是原告单方中止施工，导致中东建设公司又找其他人员拆除脚手架，发生的费用造成的损失应该由原告承担；原告与丁正军的短信记录一份，证实2019年5月21日丁正军给原告发短信，通知原告到D、E项目现场，因原告施工当中质量问题已经造成了损失，被告让原告进行修补，但是原告没有到现场；罚款单4份，证实原告劳务班组施工质量不合格，未按国家规定工序施工顺序违规，造成质量不合格而被监理公司罚款7700元的事实，该罚款应该由原告承担。 6、DE项目未完工序目录明细册一份，证明E座只完成了地上5层还有5层没有完成，地下2层已经全部完成，D座完成了地上3层还有7层没有完成，地下2层已经全部完成，但是所有已经完成的工程量因为施工质量不合格，导致需要返工、维修产生的损失379409元，这部分钱是由中东公司支付。截止到现在原告没有进行维修，被告也没有进行维修，这是包含技术人员现场计算出来的这是去年年底之前E座地上3层以上拆除剩余脚手架的费用。 7、2018年12月2日结算书一份、5张证明、1张费用统计,证实2018年12月2日至12月3日，在限制丁正军人身自由的前提下做出的。结算书上的名字是在劳动监察大队姓马的人强制下签的。 被告中东建设公司未提交证据。 经庭审质证：被告丁正军对原告提交的证据1以双方在2018年5月31日所签订的合同对双方签订的其他合同已约定一律无效，故对该证据不予认可。对证据2的真实性无异议。对证据3的质证意见为：该结算书是被告丁正军受到原告胁迫的情况下所出具，故不予认可。对证据4、5不予认可。对证据6中9月6日的通话录音真实性予以认可，其余不予认可。对证据7、8、9亦不予认可。被告中东建设公司对原告提交的证据1、2、3、9以与其不具有关联性为由，不予认可。对证据4、5的真实性无异议，对证据6、7、8亦不予认可。原告对被告丁正军提交的证据1以该合同被被告进行了替换和伪造，故不予认可。对证据2系被告伪造为由，不予认可。对证据3以与事实不符为由，不予认可。对证据4、5、6不予认可。对证据7的真实性无异议。被告中东建设公司对被告丁正军提交的证据1中的《建筑工程劳务分包合同》不予确认，对其他证据真实性无异议。对证据2、3、6不予认可。对证据4真实性无异议。对证据5、7不予认可。 本院认证如下：因原告提交的证据1、2、3与本案具有关联性，本院予以认定。被告丁正军提交的证据7与本案具有关联性，本院予以认定，其他证据与本案不具有关联性，本院不予认定。 经审理查明：2018年，被告中东公司（甲方）与被告丁正军（乙方）订立建筑工程施工协议书，约定甲方将其开发的位于昌吉市北京××路综合楼及地下车库项目发包给乙方施工，承包范围:施工图纸范围内的所有工程内容（除甲方分包项目外)，即建设单位提供的设计施工图纸和谐玫瑰国际DE座综合楼及地下车库;（不含土方开挖回填工程、地基处理工程、地暖工程、消防工程、电梯供货及安装、通风空调工程、门窗工程、外墙保温及饰面、电梯前室装修、智能化、热计量工程、高低压配电室、天然气工程等)。承包方式:钢筋、商品砼由中东建设供应乙方安装，其余材料由乙方自购,包质量、包安全、包工期、包文明施工、包安全、包检测、包验收合格、包资料、包保修期服务、包市场风险、包措施费、包管理费、包规费、包利润及税金等。 2018年5月30日，31日原告杨云吉与被告丁正军就和谐玫瑰园DE座主、裙楼及地下车库的施工先后签订《建筑工程劳务分包承包合同》。合同签订后，原告组织工人进场施工并按约定向被告丁正军交纳履约保证金1500000元。2018年6月4日，被告丁正军向原告出具收条一份，内容为：今收到杨云吉劳务工队向昌吉市中东建设工程有限公司承建的和谐玫瑰园DE座及地下车库劳务履约保证金伍拾万元整，打入账号丁正军卡内为：1505。以到账为准。2018年7月7日，被告丁正军向原告出具收条一份，内容为：今收到劳务队杨云吉交的由中东建设公司承建的和谐玫瑰园DE座及地下车库劳务履约保证金壹佰万元整，陆拾肆万现金，叁拾陆万元打0268农业银行如皋市江安镇支行丁琴卡。2018年12月原告与被告丁正军就劳务报酬给付发生纠纷。后原告向昌吉市劳动监察大队反映，2018年12月2日，被告丁正军在劳动监察队工作人员及中东建设公司工作人员在场的情况下与原告就劳务费进行核算，并向原告出具结算书一份，内容如下：DE项目部杨云吉劳务队在和谐玫瑰园施工发的劳务费为叁佰叁拾伍万元，另给杨云吉劳务队为项目建设投入各项费用为伍拾万元整，合计：叁佰捌拾伍万元。当日，被告丁正军向被告中东建设公司出具函件一份，内容为：经公司任总协调会，关于DE项目国际玫瑰园项目部丁正军与杨云吉劳务队合作时收取了杨云吉履约保证金壹佰万元（100万）时，当时交给了中东建设公司，本人同意将这笔款让杨云吉收取。被告中东建设公司工作人员任鹏在该函件证明人处签名。 2018年12月21日中东公司（甲方）与丁正军（乙方）订立和谐玫瑰国际DE座综合楼及地下车库工程施工合同解除协议。双方协商同意解除原施工协议，甲乙双方权利义务不再履行，乙方在协议解除前后为履行该项目而对外的民工工资、购买材料、设备及租赁机械设备中发生的所有债务均由乙方自行解决、承担，与甲方无关，本工程按照甲乙双方签订的合同，乙方未达到合同约定的施工节点，甲方无需支付工程款及人工工资。乙方劳务班组多次到政府部门(昌吉市信访局、昌吉市劳动监察大队、建国路社区等)上访，在政府部门协调下，考虑到乙方的困难及社会稳定因素，甲方同意支付2018年度本工程所产生的部分人工工资。甲方于2018年12月19日支付12万元（平均每名工人2000元)用于和谐玫瑰国际DE座综合楼及地下车库工程2018年在本项目作业的60名农民工返乡,由乙方造册，昌吉市金盾劳务有限公司发放,发放返乡路费时现场工人必须持本人身份证在场。当日发放完毕后，工人必须全部离开现场返乡。由乙方负责工人返乡工作，若工人未及时返乡造成的一切后果由乙方承担全部的责任。2019年1月25日左右，甲方支付民工工资75万元,由昌吉市金盾劳务有限公司用于解决2018年度的农民工工资。 本院认为，从被告中东公司与被告丁正军订立的建设工程施工协议书、和谐玫瑰国际DE座综合楼及地下车库工程施工合同解除协议所约定的内容分析，中东公司与丁正军之间为建设工程施工合同关系。中东公司并未设立昌吉市中东建设工程有限公司和谐玫瑰园DE项目部，也未授权丁正军以中东公司或者以该公司项目部的名义对外订立合同，中东公司亦未对丁正军与原告订立的《建筑工程劳务分包承包合同》进行追认，故《建筑工程劳务分包承包合同》对中东建设公司并不具有约束力，相应的法律后果由行为人丁正军承担，中东建设公司在本案中不承担民事责任。《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。根据上述法律规定，原告杨云吉与被告丁正军之间签订的《建筑工程劳务分包承包合同》属于无效合同，被告丁正军基于该无效合同收取的履约保证金应予返还。原告要求被告丁正军承担2019年1月1日至2019年10月1日利息损失75000元，该项主张符合法律规定，本院按4.75‰的月利率予以计算，金额为64125元（1500000元×4.75‰×9个月）本院予以支持。原告依据被告丁正军出具的结算书要求被告丁正军支付工程施工投入费用500000元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。对原告要求被告丁正军支付工期延误工费611600元的主张，因证据不足，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告丁正军退还原告杨云吉履约保证金1500000元，支付利息64125元，合计1564125元； 二、被告丁正军支付原告杨云吉工程垫付费用500000元； 三、驳回原告杨云吉的其他诉讼请求； 四、被告昌吉市中东建设工程有限公司公司在本案中不承担民事责任。 上述款项应于本判决生效后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27805元，原告杨云吉自行负担4492元，被告丁正军负担23313元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。 本判决书发生法律效力后，双方当事人必须履行，一方拒绝履行的，另一方当事人可以向本院申请执行，申请执行的期限为二年。 审 判 长  邵立忠 审 判 员  徐新军 人民陪审员  赵明彦 二〇一九年十月二十二日 书 记 员  席 睿