广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初13276号原告：李小阳，男，1977年11月16日出生，汉族，住江西省九江市修水县，委托诉讼代理人：欧阳清华，广东永隆律师事务所律师。被告：付国业，男，1978年1月23日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区，委托诉讼代理人：吴深权，广东载誉律师事务所律师。原告李小阳与被告付国业工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用简易程序后转为普通公开开庭进行了审理。原告李小阳委托诉讼代理人欧阳清华，被告付国业委托诉讼代理人吴深权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李小阳向本院提出诉讼请求：判令被告付国业支付原告李小阳一次性伤残补助金101921.6元、一次性医疗补助金22649.28元、一次性就业补助金90597.12元、停工留薪期间工资45298.56元、住院期间伙食费2000元、交通费200元、鉴定费320元，以上共计268986.72元。事实和理由：李小阳系中山市大涌镇国业家具厂（以下简称国业家具厂）的员工。2018年6月28日8时40分许，李小阳在厂操作红外线机器开料时，被弹出的木板打伤腹部。后入院治疗，经中山市大涌医院诊断为：1、腹部贯通伤：空肠穿孔及肠系膜多处穿孔破裂2、急性弥漫性腹膜炎3、腹部贯通伤术后切口脂肪液化。中山市大涌医院对李小阳进行各项手术治疗，住院共40天，住院期间由李小阳亲属护理。2018年12月3日，中山市人力资源和社会保障局认定李小阳本次受伤为工伤；2019年2月1日，中山市劳动能力鉴定委员会作出中劳鉴劳动能力鉴定书，鉴定结论为九级伤残；2019年4月12日，中山市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力确认书，确认停工留薪期为3个月，李小阳月平均工资11324.64元，李小阳多次向付国业主张工伤待遇均无果。为了维护自身合法权益，特向法院提起民事诉讼，请依法判决。被告付国业辩称，1.付国业认为不应当承担工伤保险责任，李小阳、付国业不存在真实的劳动关系。双方是承揽合同关系，认定工伤是为了办理雇主责任险的理赔；2.李小阳主张的工资标准实际包含其聘请的3个工人；3.从李小阳提交的微信转账记录可以看到李小阳承揽付国业工作的期间也同时在其他企业承揽业务，所以付国业认为付国业不应当李小阳主张的工伤保险责任，请法院驳回李小阳的诉求。本院经审理认定事实如下：2018年6月28日8时40分左右，李小阳在厂操作红外线机器开料时，被弹出的木板打伤腹部。事故发生后，李小阳被送往中山市大涌医院治疗40天。经中山市大涌医院诊断为1.腹部贯通伤：空肠穿孔及肠系膜多处穿孔破裂2.急性弥漫性腹膜炎3.腹部贯通伤术后切口脂肪液化。中山大涌医院出具的出院记录载明住院期间陪护1人。2018年12月3日，中山市人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定李小阳于2018年6月28日8时40分左右在国业家具厂受到的事故伤害为工伤。2019年2月1日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定李小阳为九级伤残。2019年4月12日，中山市劳动能力鉴定委员会确认李小阳的停工留薪期为3个月。李小阳自付劳动能力鉴定费320元。李小阳主张其于2017年3月5日入职国业家具厂，2017年3月至2018年2月任职期间，合计收取工资124571元，其中微信收取了59754元，现金收取了52817元，每月平均工资11324.64元，并提交工资表、微信转账记录佐证。经查，工资表上并无国业家具厂盖章或付国业签名，工资表反映2017年6月份李小阳工资14382元，2017年9月份李小阳工资14658元，2017年10月份李小阳工资9796元。微信转账记录反映2017年7月备注为黄叶老板的人向李小阳转账支付，2017年11月备注为湖北老板的人向李小阳转账支付10000元和4658元、备注为黄叶老板的人向李小阳转账支付3600元，2017年12月备注为湖北老板的人向李小阳转账支付9796元、备注为金豪家具的人向李小阳转账支付4000元，2018年1月备注为湖北老板的人向李小阳转账支付10000元、备注为金豪家具的人向李小阳转账支付10000元、备注为国业185××××6697的人向李小阳转账支付4300元，2018年2月备注为湖北老板的人向李小阳转账支付10300元，2018年3月备注为湖北老板的人向李小阳转账支付2000元，2018年4月备注为湖北老板的人向李小阳转账支付5000元，2018年5月备注为湖北老板的人向李小阳转账支付5000元，2018年6月备注为湖北老板的人向李小阳转账支付5000元，2018年7月备注为湖北老板的人向李小阳转账支付8000元。庭审中，付国业不确认黄叶老板及金豪家具的转账，亦不确认2017年9月22日15000元的转账。付国业不确认李小阳主张，称其于2017年8月承揽国业家具厂拼版工作，因雇主责任险需要理赔才配合李小阳办理工伤认定书，李小阳在职期间一共收取了56754元工资，李小阳提交的工资表为其单方制作，且2018年5月的5000元转账为李小阳的借款，并非工资，2018年7月的转账8000元及2018年9月支付过李小阳5000元是李小阳的受伤款，应予扣除，并提交微信聊天记录、雇主责任险保单、转账记录佐证。经查，微信聊天记录反映李小阳于2017年8月6日添加付国业为微信好友；2018年5月4日李小阳对付国业说“老板今天上午我老婆骑摩托车把别人撞了能不能借一万块钱给我”，2018年5月5日付国业说“先给你借5000元”并转账支付；雇主责任保险单反映国业家具厂的雇主责任险名单中有李小阳。转账记录反映付国业于2017年11月4日向李小阳转账支付10000元、2017年11月15日转账支付4658元、2017年12月16日转账支付9796元、2018年1月20日转账支付10000元、2018年2月3日转账支付10300元、2018年3月16日转账支付2000元、2018年4月30日转账支付5000元、2018年5月5日转账支付5000元、2018年6月8日转账支付3000元、2018年6月15日转账支付2000元、2018年7月24日转账支付8000元、2018年9月28日转账支付5000元。另查，国业家具厂于2014年11月20日成立，国业家具厂为个人独资企业，付国业为国业家具厂的投资人。2018年12月3日，国业家具厂注销。又查，2019年5月13日，李小阳以国业家具厂为被申请人向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年5月31日，中山市劳动人事争议仲裁委员会以其他（被申请人主体不适格）为由作出中劳人仲不字[2019]0818号不予受理通知书。李小阳不服该裁决，于法定期限内诉至本院主张上述权利。本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷，根据李小阳与付国业的诉、辩，分析如下：关于李小阳与国业家具厂之间是否存在劳动关系。工伤认定是劳动保障行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害(或者患职业病)是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政确认行为。工伤认定书作为劳动行政部门工伤认定行为的载体，在向双方当事人送达后，若双方当事人在法定期限内未对该认定书提起行政复议，则该工伤认定书即生效。原《工伤保险条例》第十八条第一款规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：(一)工伤认定申请表；(二)与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料；(三)医疗诊断证明或者职业病诊断证明书(或者职业病诊断鉴定书)。”由此可见，申请工伤认定员工与用人单位之间存在劳动关系是认定工伤的前提条件，亦即劳动行政部门在作出工伤认定时已对申请员工与用人单位之间是否存在劳动关系进行过审查核实，在此基础上所作出的工伤认定已确认申请员工与用人单位之间存在劳动关系。故本院对李小阳提交的工伤认定书予以采纳，并认定李小阳与国业家具厂之间存在关系。关于李小阳受伤前月平均工资问题。李小阳主张其受伤前2017年3月至2018年2月任职期间，合计收取工资124571元，其中微信收取了59754元，现金收取了52817元，每月平均工资11324.64元。付国业不予确认称李小阳在职期间一共收取了56754元工资。双方均于诉讼中提交了微信转账记录佐证，虽然数额双方予以确认，但微信转账记录并未能明确反映所转账的具体为什么款项，用途为什么，且李小阳称现金收取了52817元，但并未提交证据佐证，应承担举证不能的不利后果。而国业家具厂作为用人单位，未能提交工资台账佐证。在双方均未提交相关证据佐证的情况下。根据公平原则，本院参照《2018年度中山市部分职位(工种)劳动力市场工资指导价位》中机械木工工资的高价位5642元/月，认定李小阳受伤前月平均工资问题。关于李小阳一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期问题。李小阳因工受伤，达九级伤残，停工留薪期为3个月，国业家具厂未为李小阳参加社会保险，且国业家具厂于2018年12月3日已经注销登记，故作为国业家具厂的投资人付国业应以李小阳受伤前月平均工资为标准，支付李小阳一次性伤残补助金50778元（5642元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金11284元（5642元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金45136元（5642元/月×8个月）、停工留薪期工资16926元（5642元/月×3个月）。关于李小阳伙食补助费、护理费问题。李小阳受伤后在中山大涌医院住院40天，本院认定李小阳的住院伙食补助费为2000元（70/天×40天）。由于李小阳提交的中山大涌医院出院记录反映住院期间陪护1人，故根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定，参照2018年中山市部份职位（工种）人力资源市场工资指导价位“医疗卫生”类别“护理人员”中位数，付国业应支付李小阳上述期间护理费6442.67元（4832元/月÷30天×40天），因李小阳主张护理费6000元，系其权利自由处分，本院予以确认。关于李小阳劳动能力鉴定费问题。李小阳支付劳动能力鉴定费320元，劳动能力鉴定费系李小阳进行劳动能力鉴定的花费的费用，应由付国业负担，故付国业应支付李小阳劳动能力鉴定费320元。关于李小阳交通费问题。李小阳主张产生的交通费200元，由于李小阳未提交相关证据佐证，本院根据李小阳的就医情况，酌情支持交通费100元。关于最终款项问题。付国业主张2018年5月5日转账支付李小阳5000元为借款，而2018年7月24日及2018年9月28日合计转账支付李小阳13000元为受伤后支付的工伤待遇款，应予扣除。李小阳不确认付国业主张称2018年7月24日支付的8000元是支付6月份工资，2018年9月28日支付的5000元是支付8月份工资。据此本院认为，因李小阳与付国业聊天记录中反映李小阳称其妻子因交通事故需要借款10000元，而付国业称只有5000元，其后有转账记录佐证，故本院对付国业该项抗辩予以支持，认定2018年5月5日转账支付李小阳5000元为借款，该款项在本案中抵扣相应的工伤待遇款。但付国业辩称2018年7月24日及2018年9月28日合计转账支付李小阳13000元为受伤后支付的工伤待遇款，并未就该项抗辩提交证据佐证，应承担举证不能的不利后果，故本院对付国业该项抗辩不予采信。综上，付国业应支付原告李小阳一次性伤残补助金50778元、一次性工伤医疗补助金11284元、一次性伤残就业补助金45136元、停工留薪期工资16926元、伙食补助费2000元、护理费6000元、劳动能力鉴定费320元、交通费100元，上述合计132544元，扣除5000元借款后，付国业应支付李小阳工伤待遇差额款合计127544元。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下：一、被告付国业于本判决生效之日起七日内支付原告李小阳工伤待遇差额款合计127544元；二、驳回原告李小阳其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元（该款原告李小阳已付），由原告李小阳负担1元，被告付国业负担4元，被告付国业负担部分于本判决生效之日起七日内迳付原告李小阳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。附件：证据目录清单审 判 长  吴胜杰审 判 员  叶迟玖人民陪审员  高青薇二〇一九年十月十八日书 记 员  柯佩烨梁嘉丽附件：证据目录清单证据目录清单李小阳向本院提供如下证据：1.工伤认定书；2.劳动能力签订书；3.劳动能力确认书；4.中山市大涌医院入院记录、住院病程记录、疾病证明书等；5.2017年3月至2018年2月工资表及微信转账记录；6.鉴定费发票；7.微信转账记录（4张）；8.企业机读档案登记资料。付国业向本院提供如下证据：1.微信聊天记录；2.雇主责任保险（1999版）保险（抄件）；3.微信聊天记录；4.微信转账记录；5.关于付国业支付李小阳报酬统计表；6.微信聊天记录截图。