上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初9329号原告：上海馔山餐饮管理有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：熊斌，执行董事。委托诉讼代理人：郑本源，上海望源律师事务所律师。委托诉讼代理人：文语，上海望源律师事务所律师。被告：湖北餐虎食品有限公司，住所地湖北省。法定代表人：李忠，总经理。委托诉讼代理人：陈晨，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄奇，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告上海馔山餐饮管理有限公司(以下简称馔山公司)与被告湖北餐虎食品有限公司(以下简称餐虎公司)买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告馔山公司的委托诉讼代理人文语,被告餐虎公司的委托诉讼代理人黄奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告馔山公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告退还预付款人民币XXXXXXXX元(以下币种同)；2.被告向原告支付违约金XXXXXXXX元；3.被告支付原告另行采购而产生的差额损失XXXXXXX元；4.本案受理费、保全费等诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月及2018年6月19日,原被告双方签订三份《采购合同》,约定原告向被告采购速冻龙虾仁共计340吨,采购金额共计4856.062万元。2018年5月签订第一份合同,约定采购200吨,包装规格为12*1KG/箱,含税含运费价格为1618.8元/箱,金额为2698万元。2018年6月19日签订第二份,约定采购6667箱,包装规格为6*1.95KG/箱,含税含运费价格为1860元/箱,金额为1240.062万元。同日，签订第三份,约定采购5000箱,包装规格为6*1.95KG/箱,含税含运费价格为1836元/箱,金额为918万元。《采购合同》约定,原告向被告以邮件形式发起订单,原告下单邮箱为Juan.yao@ele.me,被告接受订单邮箱为huangzhenghua@canhugroup.com、wangliang@canhugroup.com;被告接受订单后首批订单在15天内完成所预定品类和数量的出库及配送,后续订单在10天内完成所有预定品类和数量的出库和配送。合同签订后,约定时间内原告向被告支付合同总额50%作为预付款,如被告不能按时、足额履行合同义务,应当无条件退还预付款,并向原告支付合同总价50%的违约金,并赔偿给原告造成的所有相关损失。根据合同约定原告如期履行支付义务,于2018年5月23日向被告汇款第一份合同所约定的预付款1349万元;于2018年6月22日向被告汇款第二份、第三份合同所约定的预付款1079.031万元,共计支付预付款2428.031万元。但是,被告并未按照合同约定按时、足额履行合同义务,严重损害原告的合法权益，故诉至法院要求判如所请。被告餐虎公司辩称，被告根据相关合同及订单约定积极履行备货义务，前期交付了部分龙虾仁，不存在违约情形。至今在武汉仓库储备有专供原告使用的龙虾仁存货尚未处理，可见被告完成了相应备货义务，由于原告在后续约定交货期内无故不接受相应货品，也不做回复，导致被告相应存货一直存放至今，已临近保质期到期日期，因此被告不存在违约情形，不应当承担违约责任。即使被告没有完成交货，也不应当承担原告主张的违约责任，其所主张的违约金明显过高，被告不应承担原告所主张金额的违约金。关于原告主张另行采购产生的差额损失，被告认为该项损失不应该发生，被告已完成备货义务，原告也应接受。原告未举证所谓差额如何产生，何时产生，被告不应承担赔偿责任。原告已主张违约金，再主张差额损失于法无据，被告请求驳回原告全部诉请。经审理查明，2018年5月，原告与被告签订《采购合同》一份，约定原告向被告购买熟冻龙虾仁200吨，12*1公斤一箱，含税含运费价格为1618.8元/箱，采购金额为XXXXXXXX元；具体送货时间、地点，以原告订单为准；订货方式为原告向被告以邮件的形式发起订单，从原告发送邮件起计算，24小时内如被告未回复则默认被告接收本次订单。原告下单邮箱为juan.yao@ele.me,被告接受订单邮箱为huangzhenghua@canhugroup.com、wangliang@canhugroup.com；被告接受订单后,首批订单在15天内完成所预定品类和数量的出库及配送工作,后续订单在10天内完成所有预定品类和数量的出库和配送工作；合同签订后三个工作日内原告预付合同总金额50%(XXXXXXXX元)作为预付款；原告确认收货并收到被告发票后10个工作日内支付到货数量的尾款；若被告不能按时、足额履行该合同，被告应无条件退还预付款给原告，并向原告支付合同总价50%的违约金，并赔付此给原告带来的所有相关损失。2018年6月19日，原告与被告签订《采购合同》一份，约定原告向被告购买速冻龙虾仁6667箱，6*1.95公斤一箱，含税含运费价格为1860元/箱，采购金额为XXXXXXXX元，备注为潜江柳伍；具体送货时间、地点，以原告订单为准；订货方式为原告向被告以邮件的形式发起订单，从原告发送邮件起计算，24小时内如被告未回复则默认被告接收本次订单。原告下单邮箱为juan.yao@ele.me,被告接受订单邮箱为huangzhenghua@canhugroup.com、wangliang@canhugroup.com;被告接受订单后,首批订单在15天内完成所预定品类和数量的出库及配送工作,后续订单在10天内完成所有预定品类和数量的出库和配送工作；合同签订后7个工作日内原告预付合同总金额50%作为预付款；原告确认收货、验收合格并收到被告开具的符合原告要求的增值税专用发票后10个工作日内支付验收合格部分货物对应的尾款；若被告不能按时、足额履行该合同，被告应无条件退还预付款给原告，并向原告支付合同总价50%的违约金，并担由此给原告造成的所有损失。同日，原告与被告又签订了《采购合同》一份，约定原告向被告购买速冻龙虾仁5000箱，6*1.95公斤一箱，含税含运费价格为1836元/箱，采购金额为XXXXXXX元，备注为湖北楚玉；具体送货时间、地点，以原告订单为准；订货方式为原告向被告以邮件的形式发起订单，从原告发送邮件起计算，24小时内如被告未回复则默认被告接收本次订单。原告下单邮箱为juan.yao@ele.me,被告接受订单邮箱为huangzhenghua@canhugroup.com、wangliang@canhugroup.com;被告接受订单后,首批订单在15天内完成所预定品类和数量的出库及配送工作,后续订单在10天内完成所有预定品类和数量的出库和配送工作；合同签订后7个工作日内原告预付合同总金额50%作为预付款；原告确认收货、验收合格并收到被告开具的符合原告要求的增值税专用发票后10个工作日内支付验收合格部分货物对应的尾款；若被告不能按时、足额履行该合同，被告应无条件退还预付款给原告，并向原告支付合同总价50%的违约金，并担由此给原告造成的所有损失(包括但不限于原告另行采购同等质量货物的额外花费、原告的销售损失、诉讼费、律师费、差旅费等其他费用)。2018年5月23日，原告向被告支付XXXXXXXX元，摘要为普通汇兑采购款。2018年5月25日，姚娟向邮箱huangzhenghua@canhugroup.com、wangliang@canhugroup.com发送邮件，邮件内容为采购订单，载明：项目一，速冻龙虾仁，12*1公斤一箱，价格为1618.8元/箱，数量为6667箱，订单金额为XXXXXXXX.60元，期望到货日期为2018-07-23，合同约定日期为2018-06-10；项目二，速冻龙虾仁，12*1公斤一箱，价格为1618.8元/箱，数量为10000箱，订单金额为XXXXXXXX元，期望到货日期为2018-07-02，合同约定日期为2018-06-10；数量共计为16667箱，订单金额共计为XXXXXXXX.60元。2018年6月22日，原告向被告支付XXXXXXXX元，备注信息为普通汇兑购餐款。2018年6月25日，姚娟向邮箱huangzhenghua@canhugroup.com、wangliang@canhugroup.com发送邮件，邮件内容为采购订单两张，其中一张订单与上述订单一致，另一张订单载明：项目一，速冻龙虾仁，6*1.95公斤一箱，价格为1860元/箱，数量为6667箱，订单金额为XXXXXXXX元，期望到货日期和合同约定日期均为2018-06-25；项目二，速冻龙虾仁，6*1.95公斤一箱，价格为1836元/箱，数量为5000箱，订单金额为XXXXXXX元，期望到货日期和合同约定日期均为2018-06-25；数量共计为11667箱，订单金额共计为XXXXXXXX元。2018年6月22日，被告向原告交付冰冻龙虾仁2000箱，12*1公斤一箱，价格为1618.8元/箱，金额为XXXXXXX元。2018年6月26日，被告向原告交付冰冻龙虾仁(餐虎楚玉)512箱，6*1.95公斤一箱，价格为1836元/箱，金额为940032元。2018年7月3日，被告向原告交付冰冻龙虾仁(餐虎柳伍)2000箱，6*1.95公斤一箱，价格为1860元/箱，金额为XXXXXXX元。2018年7月9日，被告向原告交付冰冻龙虾仁(餐虎楚玉)1800箱，6*1.95公斤一箱，价格为1836元/箱，金额为XXXXXXX元。2018年10月26日，原告方邮箱mingyan.cai@ele.me向huangzhenghua@canhugroup.com、wangliang@canhugroup.com发送邮件，并抄送juan.yao@ele.me、ping.huang@ele.me,邮件载明：“湖北餐虎食品有限公司：附件两张订单交期已延迟，尚未全部交付，按照与贵司李董(李军)的协商，我们同意将交期延至2018年10月底。目前，尚未收到贵司针对未交付部分的交货计划，请立即交付，谢谢！蔡名言采购部。”审理中，双方确认，被告共计向原告交付金额为XXXXXXXX元的冰冻龙虾仁。以上事实，有《采购合同》三份、转账凭证、电子邮件、送货单及当事人的当庭陈述等为证，本院予以确认。本院认为，本案双方签订的三份《采购合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同的约定全面履行各自的合同义务。原告按照合同约定向被告支付了预付款共计XXXXXXXX元，并按合同约定方式向被告发送订单。被告仅向原告交付了价值XXXXXXXX元的货物，之后再未履行合同义务，且在原告催促后，仍未按约履行后续交货义务。至于被告提出的其积极履行了备货义务，前期交付了部分货物，不存在违约，以及原告拒绝收货导致被告未交货的抗辩意见，本院认为“是否备货”与“交付货物”是两个完全不同的概念，被告未如期交付货物是一个客观的事实，即使被告如期准备了充足的货物，亦不能佐证其不存在未按约履行交货义务的违约情形，且被告未提供原告拒绝收货的证据，故被告的违约事实可予以确认。因被告违约，依据合同约定，原告有权要求被告退还未交付部分货物的预付款并追究被告的违约责任。故对原告主张退还未交付部分货物的预付款的诉讼请求，本院予以支持。至于原告主张的违约金，被告以违约金过高为由请求法院予以调整。原告主张的违约金为合同总价的50%，在合同已部分履行的情况下，该违约金的主张已远超未交付部分货物的预付款，且原告亦未提供证明其实际损失的任何证据。本院认为，原告主张的违约金过高，基于诚实信用原则及公平原则，将违约金调整为以未交付部分货物的预付款为基数，自双方协商延长的交货日期的次日(即2018年11月1日)起，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的四倍计算至实际清偿之日止。至于原告主张的另行采购产生的差额损失，因原告并未提供任何证据予以支撑，本院难以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告湖北餐虎食品有限公司应于本判决生效之日起10日内归还原告上海馔山餐饮管理有限公司预付货款人民币XXXXXXXX元；二、被告湖北餐虎食品有限公司应于本判决生效之日起10日内支付原告上海馔山餐饮管理有限公司违约金(以人民币XXXXXXXX元为基数，自2018年11月1日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的四倍计算)；三、对于原告上海馔山餐饮管理有限公司的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币241764元，保全费人民币5000元，共计人民币246764元(原告预付)，由原告上海馔山餐饮管理有限公司负担人民币147512元，由被告湖北餐虎食品有限公司负担人民币99252元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 傅 蓉人民陪审员 浦 艳人民陪审员 王进英二〇一九年十月十五日书 记 员 张晓倩附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。