湖南省临湘市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0682民初835号原告：黎海元，男，1968年6月23日出生，汉族，住临湘市。委托诉讼代理人：周来保，湖南永发律师事务所律师。被告：谢伏桂，女，1968年2月18日出生，汉族，住临湘市。委托诉讼代理人：苏学根，湖南省临湘市天成法律服务所法律工作者。原告黎海元诉被告谢伏桂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月8日立案受理后，依法适用简易程序，因案件复杂转换为普通程序公开开庭进行了审理。原告黎海元及其委托诉讼代理人周来保，被告谢伏桂及其委托诉讼代理人苏学根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎海元诉称，2018年6月下旬，被告位于临湘市，雇请刘灿文负责施工。刘灿文又请方海波等人及原告一起为被告的房屋加层施工。2018年7月1日10时，原告在施工过程中因吊机翻机，与刘灿文一同摔下，刘灿文当场死亡，原告被送至临湘市中医医院抢救治疗，住院48天，花费医药费83408.24元（其中原告支付47408元，其余医疗费系被告支付）。2018年8月17日，经岳阳市春风司法鉴定所鉴定，原告损伤程度已构成九级伤残等。后原告多次向被告要求给付做工工资及适当赔偿未果。故诉至法院，并提出如下诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告的劳务工资、治伤医疗费、住院费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等经济损失192648.28元；2、承担本案的全部诉讼费用。并在庭审中增加诉讼请求至193848.28元。被告谢伏桂辩称，一、被告位于临湘市的房屋屋顶修缮是承包给了刘灿文，由刘灿文承揽施工，被告没有雇请原告提供劳务，答辩人与原告之间不存在雇佣关系；二、原告在提供劳务过程中自身存在重大过失，应承担损害后果相应的责任，刘灿文应承担雇主的赔偿责任，被告不应承担赔偿责任。原被告围绕诉讼请求及答辩意见，依法向本院提交了证据，对双方无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，认证如下：李静等五人在五里牌派出所作出的询问笔录，被告对其证明目的有异议，本院认为李静等五人在2018年7月1日事故发生后所做的询问笔录符合证据的三性，能相互印证，证明事情的经过，本院予以采信。对原告提供的“收款证明影印件”，对其证明被告谢伏桂与刘灿文之间系雇佣关系的证明目的，本院不予采信。经审理查明，2018年6月，被告谢伏桂将住宅楼房屋顶翻新、顶层加高的工作按22000元的价格发包给刘灿文，双方没有签订书面合同。2018年6月下旬，刘灿文作为包工头，雇佣原告黎海元及其他5人到自己承包的谢伏桂的住宅楼建筑工地做工，给原告黎海元的工资为200元／天。2018年7月1日10时，原告黎海元开启吊机后，刘灿文和原告一同从吊机摔下，刘灿文当场死亡，原告被送至临湘市中医医院抢救治疗，住院48天共花费医药费83408.24元（其中原告支付47408元，其余医疗费系被告支付）。2018年8月17日，原告的伤经岳阳市春风司法鉴定所鉴定为：损伤程度已构成轻伤一级；L3椎体粉碎性骨折并骨折占位，评定为九级伤残。1、住院期间医药费按发票审查计算；2、继续追加后续医药费、第二次手术费共计9000元整；3、自受伤之日起开始计算：误工期240日，护理80日，营养80日。另查明，原告黎海元等人的做工工钱系从刘灿文处领取。发生事故的吊机系刘灿文租赁的，且刘灿文没有建筑施工资质。本院认为，本案的关键主要有三点：一是本案原告、被告之间是何种法律关系；二是原告的损失由谁承担赔偿责任；三是具体的赔偿项目及标准应如何确定。关于本案的争议焦点一，承揽合同，是指当事人双方约定，一方按照他方的要求完成一定的工作，他方接受工作成果并给付约定报酬的合同。劳务关系，是指根据当事人的约定，提供劳务一方按照接受劳务一方的指示，在一定或不定的期限内利用接受劳务一方提供的条件提供劳务，接受劳务一方向提供劳务一方支付劳动报酬。本案中，被告谢伏桂将房屋的屋顶翻新、顶层（第五层）加高等工程发包给刘灿文，施工过程中的作业工具吊机由刘灿文自带，目的系完成工作成果，被告谢伏桂亦约定按照总价22000元向刘灿文支付报酬。据此，可认定谢伏桂、刘灿文之间的法律关系符合承揽合同关系的特征。刘灿文请原告黎海元做工，是直接以劳务为目的，其标的在于劳务本身，故刘灿文与黎海元二者之间应当是劳务关系。关于本案的争议焦点二，原告在为刘灿文提供劳务的过程中遭受身体伤害，理应得到赔偿。根据《侵权责任法》第三十五条的规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，刘灿文对原告黎海元的损害后果应承担赔偿责任。但原告黎海元在其没有相应资质、没有做好安全防护措施的前提下，从事高空作业导致不慎受伤，其本人有过失，黎海元的过失可以相应减轻刘灿文的损害赔偿责任，综合本案的实际，可酌情由刘灿文承担80%的赔偿责任，酌情认定原告黎海元承担20%的损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告谢伏桂在选任承揽人时没有尽到合理的注意义务，在刘灿文没有相关资质的情形下将建筑施工项目交予其承揽，故被告谢伏桂应与刘灿文承担连带赔偿责任。又因为原告黎海元在诉讼中明确表示不追加刘灿文第一顺位继承人为共同被告，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条之规定，“赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。”故被告谢伏桂对被放弃诉讼请求的刘灿文应当承担的赔偿份额不承担连带责任。被告谢伏桂作为本案的房主，将建房工程发包给没有施工资质的刘灿文，存在选任过错，对原告黎海元受伤负有次要责任，在连带责任范围内根据责任大小确定承担40%的赔偿责任，即被告谢伏桂承担80%的责任中40%的赔偿责任。关于本案的争议焦点三，依据本院查明的事实，原告的损失认定如下：1、医疗费共计92408.24元。根据票据核定，一审辩论终结前实际发生的医疗费为83408.24元，其中被告支付36000元；根据鉴定结论确定必然发生的费用9000元，本院予以采纳。2、误工费。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，确定误工时间计算至定残日前一天，即47天。又原告没有固定收入，且没有证据证明其最近三年的平均收入状况的，参照2018年度建筑业平均工资53886元／年计算，误工费为6938.74元（53886元／年÷365天×47天）。3、住院伙食补助费4800元。（住院48天×100元／天）。4、护理费。原告主张按照127元／天计算护理费没有超过居民服务业和其他服务业平均工资标准，本院予以采纳。即护理费为10160元（127元／天×80天）。5、营养费2400元。有鉴定结论确定营养80日，原告请求按30元／天计算，本院予以采纳。6、鉴定费凭票核定为1600元。7、交通费本院酌情认定500元。8、残疾赔偿金。原告的伤残等级为九级伤残，原告主张参照湖南省2018年度农村居民人均可支配收入14093元／年计算，本院予以采纳。残疾赔偿金为56372元（14093元×20年×20%）。9、被扶养人生活费。参照湖南省2018年度农村居民人均年生活消费支出12721元计算，被扶养人胡桃生的生活费为1871.28元（12721元／年×5年×20%÷7人）。10、精神抚慰金。原告遭受伤害致残，本院认定精神抚慰金为10000元。11、劳务工资。因为劳务合同关系，本案中不予处理，当事人可另案处理。以上合计187050.26元。由原告黎海元自行承担20%的损失，即37410.05元，由被告谢伏桂、刘灿文承担80%的责任，即149640.21元，被告谢伏桂承担连带责任中的40%，即59856.08元。被告谢伏桂已向原告支付36000元抵扣后，被告谢伏桂还应向原告支付赔偿款23856.08元，被告谢伏桂对刘灿文应当承担的赔偿份额不承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第五条、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、由被告谢伏桂赔偿原告黎海元经济损失23856.08元（已核减被告谢伏桂已支付的36000元），限在本判决生效后十五日内支付。二、驳回原告黎海元的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1264元，由原告黎海元负担400元，被告谢伏桂负担864元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  丁月亮人民陪审员  刘晓瑜人民陪审员  徐 林二〇一九年十月十一日书 记 员  王 珊附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。第五条赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。人民法院应当将放弃诉讼请求的法律后果告知赔偿权利人，并将放弃诉讼请求的情况在法律文书中叙明。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。