杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初7916号 原告:谷洪烨，男，1987年7月29日出生，汉族，住杭州市西湖区。 被告:杭州腾展科技股份有限公司，住所地杭州市西湖区万塘路317号华星世纪大楼17层。 法定代表人：魏松祥,总裁。 委托诉讼代理人:严静，系公司员工。 原告谷洪烨与被告杭州腾展科技股份有限公司劳动争议一案，本院于2019年8月16日立案受理后，依法由审判员杨志敏独任审判，于2019年10月8日公开开庭进行审理。原告谷洪烨、被告的委托诉讼代理人严静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告提出如下诉讼请求：1.被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金29000元；2.被告为原告补缴2018年12月17日至2018年12月31日期间的社会保险。 事实与理由：原告于2018年12月17日入职被告处工作，双方签订书面劳动合同，约定试用期3个月，合同期限3年，岗位为设计经理，月工资29000元，每月8号发放上月工资。试用期结束后，被告未告知是否已经转正。2019年4月30日，被告人力资源经理找原告谈了三次，第一次以不符合公司价值观提出要延长试用期，第二次说可以转正，但转正后要每月考核，考核不合格要辞退，第三次说工资可以发放到2019年5月10日，原告于2019年5月10日离职，但是离职原因要求写成是个人原因。原告本来打算接受第三个建议，因入职前被告答应原告如推荐员工入职被告处，可以获得推荐奖，原告有推荐员工入职被告公司，遂向人力资源经理提出要推荐奖。人力资源经理以被告是干部身份为由告知没有推荐奖，原告觉得不公平，就发了一份邮件给法定代表人魏松祥，但他两天都没有回复，因此原告才将这份邮件发到公司微信群里。人力资源经理认为原告的这个行为对别人构成威胁，违反公司制度，辞退了原告。这份邮件不存在商业机密，也不存在威胁，原告也不是主动离职，也不存在没有交接好公司材料，故被告辞退原告的理由不成立。 被告辩称：一、原告在劳动仲裁开庭时未到庭，被劳动仲裁裁决视为撤回申请，之后再次申请仲裁，仲裁委员会不予受理，原告事实上主动放弃了劳动仲裁前置程序，其起诉不符合规定，应当驳回起诉。各地法院均有类似情况裁定驳回起诉的案例。人民法院如进行实体审理，则容易出现架空仲裁前置程序的情况，这与劳动法规中设置劳动仲裁前置的初衷相悖。二、被告不存在违法解除劳动合同的情形，本案系原告自行要求离职，并在其离职办理过程中有严重违反公司规章制度和劳动合同的事实。2019年4月30日11点06分，原告与公司人事微信沟通要求离职，并威胁向同行业或竞争对手发文件侵害公司的名誉。11点20分，原告在办理离职手续前在公司Skype群中公开发布“离职前请大家吃个瓜”，以明确的语言和行为做出其要主动辞职的意识表示。原告在公司Skype群中公开发布文件，文件中包含商业秘密、不应为其他岗位接触不到的工作内容，还进行威胁，严重违反公司制度。14点15分，原告上级主管、被告安全主管要求其工作交接、帐号移交等，原告拒绝提交工作文档，并以此威胁，对公司业务生产造成严重影响，严重违反公司规章制度和劳动合同。故公司正常维护合法权益，不存在违法解除劳动合同的情况。三、原告于2018年12月17日办理入职，并向公司人事咨询社保缴纳情况，由于原告入职日已过被告社保机构的缴纳时间，需要在下一个月补缴，原告便主动表示其放弃补缴2018年12月17日至12月31日的社会保险。依据《中华人民共和国社会保险法》第58条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”被告于原告入职后30日内已为其办理了社保缴纳手续，于2019年1月1日起为原告缴纳社保。因原告自身原因主动要求不愿意交纳2018年12月17日至2018年12月31日的社保费用，是对自身权利的合法处分并应承担相应的后果，现原告以公司未为其缴纳社会保险为由主张补缴，违反诚实信用原则。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 原告提供以下证据材料： 1.员工辞退通知书1份，用于证明2019年4月30日被告辞退了原告； 2.解除劳动合同证明1份，用于证明被告强行与原告解除劳动合同； 3.原告在skype上发的邮件4页，用于证明原告的言论不涉及公司机密，也不存在被告辞退通知书上所写的这些违反公司规章制度，或者暴力威胁等内容； 4.劳动合同、薪酬结构描述和保密和竞业限制协议各1份，用于证明原、被告存在劳动关系以及双方的约定； 5.社保证明1份，用于证明2018年12月被告未按规定给原告参保； 6.不予受理通知书、仲裁决定书各1份，用于证明本案已经仲裁前置程序，原告未能仲裁开庭时到庭是因为原告的岳母心悸突然晕倒，原告赶去医院而没能到庭。 原告提供的证据经质证，被告对证据的真实性均无异议，但认为辞退是有依据的，社保没有补缴是经过原告同意的。 被告提供以下证据材料： 1.民事裁定书4份，用于证明仲裁不到庭再次起诉的相关驳回起诉的案例； 2.2018年12月14日原告与被告公司HR严静的微信聊天记录截图2页，用于证明原告主动要求不交纳2018年12月社保的事实； 3.员工手册、原告签署的员工手册确认单、原告签署的保密和竞业限制协议各1份，用于证明公司制度，以及原告知晓公司制度的事实； 4.2019年4月30日11时06分原告与被告公司HR严静的微信聊天记录截图1份，用于证明原告自己要求离职以及原告威胁向同行或竞争对手发文件侵害被告公司名誉的事实； 5.2019年4月30日11时20分原告发在被告公司Skype群的截图1份，用于证明原告自己要求离职的事实，在办理离职手续前在公司Skype群中公开发布“离职前请大家吃个瓜”，以明确的语言和行为作出其要主动辞职的意思表示；且原告在公司Skype群中公开发布的文件包含商业秘密、不应为其他岗位接触不到的工作内容、进行威胁，违反公司制度的事实； 6.2019年4月30日14时15分原告与被告部门主管卢军的对话录音记录1份，用于证明原告拒绝提交工作文档，并以此威胁，对公司业务生产造成严重影响，严重违反公司规章制度和劳动合同的事实。 被告提供的证据经原告质证，原告对证据1真实性无异议，但原告不出庭是因为家中临时有事，并在仲裁庭打电话过来的时第一时间告知情况，并表示希望再次安排开庭，仲裁庭告知可以向法院起诉。对证据2真实性无异议，聊天记录不能证明原告主动放弃缴纳社保；对证据3真实性无异议，原告入职签订劳动合同的时候签了很多文件，包括这些文件，当时走流程，很快都签掉了，并没有细看内容，而且原告的行为也没有违反公司制度和协议；对证据4的真实性无异议，原告所说的那些软件都是求职软件，并不是被告的竞争对手，而且原告实际上也没有发，不存在损害公司名誉的行为；对证据5的真实性无异议，但离职不是原告主动提出的，是双方口头协商好于5月10日离职，故原告发出“离职前请大家吃个瓜”，这封邮件可以清楚展现并没有公司秘密的内容；对证据6的真实性无异议，但实际原告在被被告辞退后一小时内就全部交接了。 原、被告提供的上述证据，本院认证如下：双方提供的证据的真实性双方均无异议，故本院予以认定。对于这些证据的证明力以及可证明事实则在本院认为部分加以阐述。 本院根据当事人的陈述及本院确认的有效证据，认定下列事实： 2018年12月17日，原告入职被告处，双方签订《劳动合同书》一份，约定合同期三年，自2018年12月17日起至2021年12月16日止，其中试用期至2019年3月16日，原告从事设计师岗位，基本薪酬（税前）由基本工资、岗位工资、绩效工资三部分组成，原告基本工资每月5000元，岗位工资9500元，绩效工资14500元，合计29000元。双方还签订《保密和竞业限制协议》。 2019年4月中旬，被告人力资源经理与原告协商离职事宜。原告提出应向其发放推荐奖，但人力资源经理表示原告不符合发放条件，原告对该人力资源经理的答复不能认同，并认为其受到不公正对待，遂就人力资源经理与其协商离职的沟通过程及其个人意见，包括推荐奖问题写成一封信，以邮件形式发给被告公司的法定代表人，希望给予回复。被告法定代表人未予回复。2019年4月30日上午11时许，原告将上述邮件拟一标题“离职前请大家吃个瓜”通过微信发给被告人力资源经理。在微信里，原告提及“你也知道我不想把事情搞大，机会也给过了。圈子很小，脉脉、BOSS、猎聘什么的我也会都发一遍。”之后11点20分，原告将上述邮件发至被告公司Skype群里，并写到“Hi，大家好，离职前请大家吃个瓜，这是之前发Steve的邮件，本来想着让他出来讲个公道话这事情就过去了。前天发给他的一直没回我，看来根本被无视了。现在只能丢在这里供大家饭后做个谈资。”当日下午14时许，被告公司部门主管找原告交接工作，原告提出被告尚未作出解除决定，要等解除后再交。之后，被告向原告发《员工辞退通知书》，上面载明：“2019年4月，你在与公司人事部门员工交流过程中以及在公司Skype群众发布的言论，违反公司《员工手册》第五部分第二章第九条第5点‘违反劳动合同或公司规章制度，情节严重者’和第6点‘对同仁施以暴力或有重大侮辱威胁行为者’等规定，本公司决定将你辞退，终止与你的劳动合同关系。请你接到本辞退通知后，立即办理工作交接。”被告还向原告出具《解除劳动合同证明》，解除原因是“被开除、除名或因违纪被辞退”。之后，原告与被告办理了工作交接。嗣后，原告到杭州市西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因故未参加仲裁庭审，该委员会作出决定，对其仲裁请求按自动撤诉处理。2019年8月16日，原告再次申请仲裁，该仲裁委员会作出浙杭西湖劳人仲案（2019）103号不予受理案件通知书，以一事不再理原则，通知原告不再重复处理。并告知如不服本通知决定，可于收到本通知书之日起十五日内依法向人民法院提起诉讼。遂原告诉至本院，要求判如所请。 另查明：被告于2019年1月起为原告缴纳社会保险。 本院认为，《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十九条规定：“申请人收到书面开庭通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以按撤回仲裁申请处理；申请人重新申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。被申请人收到书面开庭通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，仲裁庭可以继续开庭审理，并缺席裁决。”该条款是仲裁庭的办案规则，并意味着申请人丧失诉权，仲裁庭的不予受理案件通知书亦告知原告依法向法院提起诉讼。故根据现行民事诉讼法以及劳动法律、法规的规定，原告未按时到仲裁庭参加诉讼并不导致其丧失诉权和胜诉权，故被告辩称应驳回原告的起诉，没有法律依据，本院不予采纳。 关于劳动合同的解除问题。本案中，原告没有向被告提出辞职，原告在公司Skype群发的邮件并非辞职申请书，而且被告出具的辞退通知书和解除劳动合同证明均可以充分证明是被告解除劳动合同，故被告辩称是原告要求离职，与事实不符，本院不予采纳。被告辞退原告的理由有二，即违反劳动合同或公司规章制度，情节严重和对同仁施以暴力或有重大侮辱威胁行为，原告在公司Skype群发的邮件内容和与公司人力资源经理的微信沟通内容均未见存在上述情形，不存在暴力和重大侮辱威胁行为，与公司管理人员沟通、质疑对其待遇不公亦不属于违反劳动合同或公司规章制度，故被告的解除理由不成立，被告构成违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”故被告应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金29000元。 用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告于2018年12月17日入职被告处，故被告未为原告缴纳2018年12月17日至12月31日期间的社会保险，故应当补缴该段时期的社会保险。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下： 一、杭州腾展科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付谷洪烨违法解除劳动合同赔偿金29000元； 二、杭州腾展科技股份有限公司于本判决生效之日起三十日内为谷洪烨补缴2018年12月17日至2018年12月31日期间的社会保险（具体补缴险种、金额由社保机构依政策确定），谷洪烨个人应负担部分由谷洪烨个人自行缴纳。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案免收案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  杨志敏 二〇一九年十月十七日 书记员  陈 赛