云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0428民初805号原告：朱良聪，男，1960年出生，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：沈田丰，北京金禹律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：元江益尔嘉商贸有限公司。住所地：云南省玉溪市元江县。法定代表人：陈益忠，执行董事。第三人：陈益忠，男，1960年出生，家住浙江省永嘉县。第三人：吴玲玉，女，1962年出生，家住浙江省丽水市联都区。原告朱良聪与被告元江益尔嘉商贸有限公司（以下简称益尔嘉公司）、第三人陈益忠、吴玲玉公司解散纠纷一案，本院于2018年10月31日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告朱良聪的委托诉讼代理人沈田丰到庭参加诉讼，被告益尔嘉公司、第三人陈益忠、吴玲玉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。因案情复杂，经本院院长批准本案延长审限六个月。现已审理终结。原告朱良聪向本院提出诉讼请求：1.判令解散被告益尔嘉公司；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年8月22日，朱良聪和吴玲玉、陈益忠共同出资50万元，经元江县市场监督管理局批准设立益尔嘉公司。朱良聪出资10万元占公司20％股份。益尔嘉公司成立后，2012年8月28日，云南省某场与云南某商贸有限公司签订《合作协议》及补充协议，据此云南某商贸有限公司投资将云南省某场位于元江县的旧建筑物拆除重建，并取得新建建筑物19年的经营权。2013年9月5日，云南省某场、云南某商贸有限公司及益尔嘉公司签订《变更协议》，将上述合作协议及补充协议中的新建建筑物19年经营权的主体变更为益尔嘉公司。据此，益尔嘉公司取得了上述新建建筑物的经营权并投资1500余万元建设上述新建建筑物。2015年间，公司执行董事陈益忠向公司其他股东讲公司的经营不太好，想把新建的建筑物经营权卖掉。朱良聪因为是小股东也未参与经营就同意了。陈益忠后来告诉朱良聪，益尔嘉公司将上述建筑物剩余年限的经营权转让出去了，转让价款1100万元。股东们内部进行了清算分配，陈益忠将税款扣除截留，朱良聪发现其一直未纳税也不进行清算，后查得益尔嘉公司自2013年度至今一直向元江县市场监督管理局申报的是歇业，而且公司转让建筑物经营权后便没有任何经济活动。朱良聪多次要求益尔嘉公司及其法定代表人尽快将公司清算注销未果。朱良聪认为益尔嘉公司实际上常年没有经营且法定代表人陈益忠长期不组织进行清算，严重侵害到朱良聪作为股东的合法权益，故为维护社会经济法律秩序和自身的合法权益，根据《中华人民共和国公司法》等相关法律之规定，诉请判令解散益尔嘉公司。望准如所请。被告益尔嘉公司未作答辩，也未向本院提供证据。第三人陈益忠、吴玲玉未提交书面陈述意见，也未向本院提供证据。本院经审理认定法律事实如下：2012年8月13日，朱良聪、陈益忠、吴玲玉共同签订一份关于成立益尔嘉公司的《股东会决议》，并一致通过了《元江益尔嘉商贸有限公司章程》。该公司章程记载：公司经营范围为服装、针纺织品、水产品、家用电器、家具、文化用品、柜台租赁等。经营期限10年。公司注册资本50万元，股东为朱良聪、陈益忠、吴玲玉3人，分别认缴和实缴10万元、35万、5万元，出资比例分别为20％、70％、10％。玉溪某会计师事务所于2012年8月18日出具了玉汇会验字（2012）第x号《验资报告》对上述各股东认缴出资确认均已于2012年8月15日以货币缴足。公司的法定代表人为执行董事陈益忠，并兼任经理，吴玲玉为公司监事。公司章程还规定了其他条款，其中，第五条规定：公司经营期限十年，营业执照签发日为公司成立日期。第十四条规定：股东转让其出资后，公司应将受让人的姓名、住所以及受让人出资额集中于股东名册。第二十五条规定：公司设立股东会。股东会由全体股东组成，股东会为公司最高权力机构。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。出席股东会的股东必须超过全体股东表决权的半数以上，方能召开股东会。首次股东会由出资最多的股东召集，以后股东会由执行董事召集主持。第二十六条规定：股东会分定期和临时会议。股东会每年召开一次，由执行董事召集主持，执行董事不能履行或不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第三十二条规定：公司在每一会计年度终了时制作财务会计报表，并于第二年3月1日前送交各股东审查。公司章程对提前解散公司的事由未作规定。2012年8月22日，益尔嘉公司获元江县市场监督管理局登记成立，营业期限至2022年8月22日。2013年10月23日，益尔嘉公司的上述3位股东和林某共同签订了一份《股东协议书》，约定益尔嘉公司注册资本不变，投资总额为1588万元，林某对益尔嘉公司进行共同投资，其以货币出资79.40万元，出资比例为5％，吴玲玉的出资比例与林某的一致，其他人的出资比例不变但出资额相应增加。该协议未提交市场监督管理部门，益尔嘉公司在公司章程中也一直未对上述情况进行变更登记。之后益尔嘉公司在经营过程中通过投资建造，取得了云南省元江农场位于元江县时间的经营权。2015年，陈益忠代表益尔嘉公司将上述经营权以1100万元出让，并将出让金与各股东进行分配。经核算，对尚欠朱良聪的款项，陈益忠出具《元江农场综合大楼最后一次核算明细账目清单》予以明确，后又出具了还款协议书。因陈益忠未付清朱良聪款项，朱良聪于2018年5月8日向浙江省永嘉县人民法院提起民事诉讼，要求陈益忠、林香计（陈益忠妻子）共同偿还欠款590242元并支付违约金，该案开庭时陈益忠缺席。经审理，永嘉县人民法院于2018年6月28日作出（2018）浙0324民初3819号民事判决：由陈益忠、林香计返还款项590242元。该判决已生效。2018年9月3日，经朱良聪委托，北京金禹律师事务所的沈田丰律师通过彩信方式向陈益忠发送了一份《律师函》，其中载明：益尔嘉公司自2013年度至今一直向元江县市场监督管理局申报的是歇业，公司一直未作税务注销和清算。如公司一直歇业且不打算营业，则应由执行董事陈益忠组织股东会议决定公司解散并依法进行清算注销。如陈益忠打算继续保留公司，朱良聪已决定退出公司，其股份可以由其他股东继续承接或公司清算后进行退股处理。本案审理中，朱良聪的委托诉讼代理人述称，出现公司僵局是因为自2015年9月8日以后就联系不上陈益忠，另一位股东吴玲玉也联系不上陈益忠，而且这几年公司一直处于歇业。本院通过网络公开平台查询，益尔嘉公司2013年至2018年年度报告中“企业经营状态”一栏均登记为歇业。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定:“公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第一条第一款规定:“单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,以下列事由之一提起解散公司诉讼,并符合公司法第一百八十二条规定的,人民法院应予受理:(一)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;(三)公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;(四)经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害,或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务,以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由,提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。”本案中，朱良聪持有益尔嘉公司20％的股权，其有权依照上述法律规定起诉要求解散公司。鉴于公司章程对公司解散的事由未作规定，而仅规定了经营期限为十年，现经营期限尚未届满，故本案需要对益尔嘉公司是否达到法定的解散条件进行审查。从出资比例看，陈益忠、吴玲玉分别持有益尔嘉公司70％和10％的股份，根据法律规定和公司章程的约定,除修改章程、公司中止及解散等事项外,陈益忠具有独立经营公司所需的表决权,在正常经营状态下,益尔嘉公司并不会出现法律意义上的公司治理僵局。但根据益尔嘉公司的年度报告，公司自2013年起处于歇业状态；除2015年就处置经营权所获款项进行分配，益尔嘉公司至今未按章程规定召开过股东会议，无法召开股东会的时间已持续两年以上；加之朱良聪、陈益忠之间因处置经营权所获款项分配产生纠纷并经民事诉讼处理，此后朱良聪于2018年9月向陈益忠提出要求退出公司但未获答复，股东之间矛盾长期不能化解，公司的“人合性”遭到了破坏。故公司治理事实上已陷入僵局。本案诉讼中益尔嘉公司、陈益忠、吴玲玉经本院合法传唤未到庭参加诉讼，致使无法进行调解和解。故益尔嘉公司的经营困难,已经无其他解决方法。现因益尔嘉公司长期处于歇业状态,缺乏经营管理，如公司继续存续，将会使朱良聪的股东权益受到重大的损失。综上所述，益尔嘉公司已出现法定的解散事由,故朱良聪要求解散益尔嘉公司的诉讼请求成立。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：解散被告元江益尔嘉商贸有限公司。案件受理费100元（原告已预交），由被告元江益尔嘉商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。审 判 长  李田兵审 判 员  吴世莉人民陪审员  邓云昌二〇一九年十月二十一日书 记 员  龙 霄