广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初2958号原告：广州市赞戎食品有限公司，住所地广东省广州市番禺区化龙镇富裕路3号301房、401房，统一社会信用代码91440101MA5CK7KM21。法定代表人：蔡心，职务董事长。委托诉讼代理人：王爱梅，系广东一粤律师事务所律师。委托诉讼代理人：李林香，系广东一粤律师事务所实习律师。被告：广东惠腾环境科技有限公司，住所地广东省东莞市东城街道火炼树东莞大道11号台商大厦1单元办公2912A，统一社会信用代码91441900315027128F。法定代表人：陆锡奇。被告：陆锡奇，男，1990年5月2日出生，汉族，住广西宾阳县，原告广州市赞戎食品有限公司诉被告广东惠腾环境科技有限公司、陆锡奇建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州市赞戎食品有限公司的法定代表人蔡心及委托诉讼代理人王爱梅、李林香到庭参加了诉讼，被告广东惠腾环境科技有限公司、陆锡奇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州市赞戎食品有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告广东惠腾环境科技有限公司立即向原告返还预付工程款人民币72.5万元及逾期支付的利息14500元（利息以72.5万元为本金，按月息2%计算，自2019年1月3日起暂计至2019年2月2日止，暂计1个月，实际数额计至所有款项清偿之日止）；2、判令被告广东惠腾环境科技有限公司向原告支付工程延误违约金人民币91350元（违约金以合同总价145万元为本金，按日千分之三计算，自2018年12月12日计算至2019年1月2日止，共21天）；3、本案诉讼费10728元、保全费5000元、律师费18000元、担保费5000元由被告广东惠腾环境科技有限公司承担；4、判令被告陆锡奇对上述费用承担连带清偿责任。事实和理由：2018年12月4日，原告与被告广东惠腾环境科技有限公司签订《工程合同》，约定:由被告广东惠腾环境科技有限公司承包原告位于广州市番禺区化龙镇富裕路3号301房、401房的彩钢板装修、中央空调工程及冷库工程的净化工程施工工作。工程承包方式双方商定为乙方包工、包材料承包方式，工程总造价(不合税)为人民币145万元；工期约定进场施工工期为135天(定2019年4月20日前完工)；同时约定了双方责任义务及违约责任等。合同签订后，原告按约向被告广东惠腾环境科技有限公司指定被告陆锡奇的个人账户为收款账户的银行账号转账支付了第一笔工程款人民市72.5万元，被告广东惠腾环境科技有限公司收取原告预付工程款后以各种理由推诿拒不履行合同施工义务，致使工程延误。经原告多次催促，被告陆锡奇向原告承认早已在双方签订合同之前，被告广东惠腾环境科技有限公司早已无履行合同义务能力，原告所预付工程款业已由被告陆锡奇挪作他用，原告无奈于2019年1月2日亲自登门与被告协商，并协议签订解除合同，解除合同约定被告广东惠腾环境科技有限公司退还预付工程款时间期限，但截至原告起诉之日止，被告广东惠腾环境科技有限公司仍未履行款项归还义务。原告认为，因被告广东惠腾环境科技有限公司的原因导致合同无法继续履行，应向原告承担违约责任，被告陆锡奇将款项挪作他用的行为应对被告广东惠腾环境科技有限公司违约行为导致原告的所有经济损失承担连带清偿责任。为维护自己的合法权益，原告提起本案诉讼。被告广东惠腾环境科技有限公司、陆锡奇没有答辩，亦未提交任何相关证据。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。被告广东惠腾环境科技有限公司、陆锡奇经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为对原告提供的证据无异议，本院对原告提供的证据予以确认根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实：2018年12月4日，原告作为发包方（甲方）与被告广东惠腾环境科技有限公司作为承包方（乙方）签订《净化工程合同协议条款》，约定将甲方的彩钢板装修、中央空调工程及冷库工程交给被告广东惠腾环境科技有限公司施工，乙方包工、包料，合同造价为145万元（不含税）。双方确定进场施工工期为135天（定2019年4月20日前完工）。合同签订后7天内，甲方将付工程总造价50%的款项即725000元给乙方，材料进场后施工7天内，甲方将付工程总造价30%即435000元给乙方，在乙方向甲方提出书面验收申请后7天内，甲方将付工程总造价10%即145000元给乙方，工程竣工验收合格后6个月内，甲方将付工程总造价5%即72500元给乙方，余款5%即72500元作为质保金，工程竣工12月后若无质量问题，甲方在7天内付清尾款。并指定陆锡奇的尾号为9779的中国农业银行个人账户作为收款账户。甲方未按期支付工程款，每延误一天向乙方支付违约金为工程总额的千分之三。由于乙方原因，致使工期延误，每延误一天向甲方支付违约金为工程总额的千分之三。合同还约定了其他相关内容。2018年12月11日，原告按照合同约定向被告陆锡奇的尾号为9779的中国农业银行账户分两次转账支付了725000元。被告广东惠腾环境科技有限公司收取原告预付工程款后，口头表示在2018年12月12日开工，但一直没有开工，至今没有履行合同约定的施工义务。2019年1月2日，原告与被告广东惠腾环境科技有限公司签订《解除合同》约定双方协商解除前述净化工程合同，被告广东惠腾环境科技有限公司收取的725000元工程款承诺分期退还，即2019年1月25日前支付20万元，利息支付7250元；2019年2月28日前支付15万元，利息支付7250元；2019年3月31日前支付15万元，利息支付7250元；2019年4月30日前支付15万元，利息支付7250元；2019年5月31日前支付75000元，利息支付7250元。如每笔款逾期未支付，陆锡奇名下的保时捷车辆作为给甲方的补偿。但是前述款项，被告至今没有退还，合同约定的车辆，陆锡奇也没有交给原告作为抵偿。原告催收未果，遂提起本案诉讼。另查明，原告为本案诉讼，委托广东一粤律师事务所代为诉讼，并为此支付律师费18000元。再查明，原告为本案申请财产保全，支出财产保全担保费5000元。本院认为，原告与被告广东惠腾环境科技有限公司签订的《净化工程合同协议条款》是双方真实意思表示，且不违反法律的禁止性规定，本院予以确认。原告已按照合同约定向被告广东惠腾环境科技有限公司支付预付工程款725000元，被告广东惠腾环境科技有限公司至今未施工，早已超过双方约定的时限，原告的合同目的已不能实现，双方已经协议解除前述《净化工程合同协议条款》，原告有权要求被告广东惠腾环境科技有限公司退还预付工程款725000元。2019年1月2日双方达成的《解除合同》亦是双方真实意思表示，双方理应遵守，按照该《解除合同》约定，被告广东惠腾环境科技有限公司除前述725000元外，还应每月向原告支付利息7250元。被告广东惠腾环境科技有限公司未按《解除合同》约定支付，构成违约，原告要求被告广东惠腾环境科技有限公司自签订《解除合同》次日即2019年1月3日起支付迟延付款利息损失，符合双方约定，本院予以确认。《解除合同》约定每月利息为7250元，即利息标准为每月1%。原告主张按照月利率2%标准计收迟延付款利息，没有事实和法律依据，本院不予确认。即迟延付款利息以725000元为基数，按照每月1%标准，自2019年1月3日起支付利息损失至实际清偿之日止。前述《解除合同》是双方就合同解除达成的一致意见，《解除合同》中，双方并未约定工期延误违约金，且前述利息损失已经具有惩罚性，原告现又以工期延误为由要求被告广东惠腾环境科技有限公司支付违约金，与双方约定不符，本院不予支持。原告主张的律师费、财产保全担保费损失，并非本案诉讼必然支出的费用，且双方合同中并未明确约定由被告承担，故对于原告的该项请求，本院不予支持。涉案合同相对方虽为原告与被告广东惠腾环境科技有限公司，前述预付工程款，系经被告广东惠腾环境科技有限公司确认支付至被告陆锡奇的个人账户，但陆锡奇作为代收人，理应在收款后的合理时间内将前述款项转交给被告广东惠腾环境科技有限公司，但是两被告均未提交证据证实这一点，陆锡奇亦未说明款项去向，故原告要求被告陆锡奇对前述债务承担连带清偿情况，符合客观事实，本院予以支持。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自行放弃相关诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广东惠腾环境科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州市赞戎食品有限公司支付款项725000元及迟延付款利息（利息以725000元为基数，按照月利率1%标准，自2019年1月3日起计至实际清偿之日）；二、被告陆锡奇对本判决第一判项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告广州市赞戎食品有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12108元，由原告广州市赞戎食品有限公司负担1331元，被告广东惠腾环境科技有限公司、陆锡奇负担10777元；财产保全费4674元，由被告广东惠腾环境科技有限公司、陆锡奇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  温 媛人民陪审员  杨恒清人民陪审员  何姿英二〇一九年十月二十日书 记 员  张翠莹