杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0106民初8916号 原告：夏婷，女，1986年10月4日出生，汉族，住杭州市下城区。 委托诉讼代理人：李晓档，浙江光梁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈发燕，浙江光梁律师事务所律师。 被告：吴炜，男，1969年1月31日出生，汉族，住杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：潘福特，浙江天复律师事务所律师。 原告夏婷诉被告吴炜股权转让纠纷一案，本院于2018年9月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李晓档、陈发燕、被告的委托诉讼代理人潘福特到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2017年11月23日签订的《杭州兹乐兹乐餐饮管理有限公司股权转让协议书》；2.被告返还原告股权转让款255000元，并支付违约金17000元；3.被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：被告系杭州兹乐兹乐餐饮管理有限公司（以下简称兹乐兹乐公司）股东。被告告知原告，兹乐兹乐公司已取得韩国Richfood集团旗下品牌纽约夜市场的授权成为浙江省总代理，具有非常好的发展前景，要求原告一起经营。原告基于被告的上述陈述，愿意受让被告在兹乐兹乐公司名下20%的股份，双方也于2017年11月23日在杭州市西溪银泰城签订了《杭州兹乐兹乐餐饮管理有限公司股权转让协议书》，该协议书就转让标的物、股权转让款、支付方式、合同生效条件、违约责任、管辖法院等进行了详细的约定。协议签订后，原告己依约向被告交付第一期股权转让款255000元。但是原告了解到，兹乐兹乐公司并未得到韩国纽约夜市场品牌的授权，且被告拒绝原告过问公司的经营状况。原告事后从兹乐兹乐公司的法定代表人贾志宾处了解到，被告将20%股权转让给原告的事宜，并未通过兹乐兹乐公司权力机构(董事会或股东会)的授权与批准，且兹乐兹乐公司处于休业状态。综上所述，原、被告之间的协议书虽然成立但是并未生效，且截止起诉日，被告仍未将20%股权全部依约变更至原告名下，被告的行为已经违反协议书的约定，属于严重违约，故原告为了维护自己权益，特向贵院提起上述请求，望判如所请。 被告答辩称：第一，被告将15%股份转让给原告，已通过股东会决议，股份也已转让至原告名下。双方签订股权转让协议，约定被告将20%股权转让给原告，但经双方事后协商，被告转让给原告的股权从20%调整为15%，兹乐兹乐公司法定代表人即股东贾志宾拟向原告转让的股份从10%提升至15%。股权转让协议书签订后，兹乐兹乐公司也已办理了股权转让登记。目前，原告已是公司股东，持有的股份为30%。第二，原告声称兹乐兹乐公司并未得到韩国richfood集团的授权，与事实不符。原告在成为公司股东后，也参与了公司经营，即韩国richfood集团旗下品牌纽约夜市场的授权。原告在5月份曾与被告及贾志宾参与了韩国richfood集团旗下品牌纽约夜市场的签约仪式，也参与了韩国richfood集团的培训。综上，原告主张解除协议的基础事实不能成立，被告也不存在违约行为。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的证据，本院认证如下：《杭州兹乐兹乐餐饮管理有限公司股权转让协议书》，系原件，本院予以确认；中国工商银行凭证，系原件，本院予以确认；《澄清说明》、《情况说明》，系原件，且由被告及其法定代表人共同出具，本院予以确认；《股权转让协议》，本院对其形式真实性予以确认。对被告提交的证据，本院认证如下：《变更登记情况》，系原件，本院予以确认；《股东（发起人）出资情况》，系原件，本院予以确认；机票订单，系复印件，本院不予确认；照片，系复印件，本院不予确认；《澄清说明》，系原件，且内容与原告提交的《澄清说明》基本相符，本院予以确认；《杭州兹乐兹乐餐饮管理有限公司股权转让协议书》，原告对其真实性无异议，本院予以确认；股东会决议，本院对其形式真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年11月23日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《杭州兹乐兹乐餐饮管理有限公司股权转让协议书》一份，其中约定：甲方占有公司40%的股权，现甲方将其占公司20%的股权以34万元转让给乙方；乙方应于协议生效之日起3天内以银行转账方式分2次付清给甲方，首次支付25.5万元，尾款8.5万元于股权转让完成之日起3日内付清；当合同已由甲、乙双方正式签署且合同已得到了各方权力机构（董事会或股东会）的授权与批准时，合同始能生效。该协议书签订后，原告已陆续向被告支付股权转让款共计255000元。后原告与兹乐兹乐公司法定代表人、股东贾志宾签订《杭州兹乐兹乐餐饮管理有限公司股权转让协议书》，约定贾志宾将其持有的60%公司股权中的10%以17万元转让给原告。 2018年2月28日，经工商变更登记，原告成为兹乐兹乐公司的股东，持有该公司30%的股权。但工商行政部门备案的原、被告之间的《股权转让协议》并未经原告本人签字。工商行政部门备案的股东会决议中载明：“同意吴炜将拥有本公司的15%的15万元股权（其中未到位15万元股权）转让给夏婷；同意贾志宾将拥有本公司15%的15万元股权（其中未到位15万元股权）转让给夏婷”。 贾志宾出具的《情况说明》载明：被告与贾志宾经协商，将被告转让给原告的股权由20%变更为15%，将贾志宾转让给原告的股权由10%变更为15%，且二人未将该调整方案告知原告。 被告在审理中向本院陈述：办理股权变更登记时备案的股权转让协议，包括原告与被告的股权转让协议以及原告与贾志宾的股权转让协议，均非原告本人所签。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，原、被告签订的《杭州兹乐兹乐餐饮管理有限公司股权转让协议书》约定被告将20%的公司股权转让给原告，并约定该协议须经各方权力机构（董事会或股东会）的授权与批准后方能生效。但该协议书未经兹乐兹乐公司股东会的同意，故该协议书尚未生效。被告在原告不知情的情况下，擅自办理股权变更登记，且实际转让的股权为15%，并非双方约定的20%。被告的该行为违背合同的约定，且表明其将不再履行合同主要义务，故原告有权解除该协议书。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。该协议书解除后，被告应当返还原告已支付的股权转让款255000元。因该协议书尚未生效，原告无权依据该协议书的约定主张违约金，故对原告主张的违约金17000元，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十四条、第九十七条规定，判决如下： 一、夏婷与吴炜于2017年11月23日签订的《杭州兹乐兹乐餐饮管理有限公司股权转让协议书》于本判决生效之日解除； 二、吴炜于本判决生效之日起十日内返还夏婷股权转让款255000元； 三、驳回夏婷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计2690元、财产保全申请费1870元，合计4560元，由夏婷负担202.50元，吴炜负担4357.50元。 夏婷于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；吴炜于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  饶端洁 二〇一九年十月二十五日 书记员  宋莎菲