宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0106民初4990号 原告（反诉被告）：宁夏长城集团房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人：王涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：靳李，宁夏宁人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈静，宁夏宁人律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宁夏长城集团建筑工程有限责任公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人：杨相林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王睿，北京市德鸿（银川）律师事务所实习律师。 委托诉讼代理人：操查贵，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。 原告宁夏长城集团房地产开发有限公司（以下简称：长城房地产公司）与被告宁夏长城集团建筑工程有限责任公司（以下简称：长城建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，被告长城建筑公司提起反诉，本院将反诉与本诉合并审理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）长城房地产公司的委托诉讼代理人靳李、沈静，被告（反诉原告）长城建筑公司的委托诉讼代理人王睿、操查贵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告长城房地产公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告向原告返还超付工程款本金799680.89元；2.请求依法判令被告向原告支付超付工程款本金的资金占用期间的利息77012.6元（2017年1月24日至2019年4月1日止）,以上本息合计876693.49元；2019年4月1日之后的超付工程款本金资金占用期间的利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准继续支付至实际返还完超付工程款之日止；3.本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2015年7月25日，原、被告双方签订一份《建设工程施工合同》，后又签订了《某某区4-（D、F）#楼建设工程施工合同的补充协议》。约定：由被告承建原告投资开发的某某区4-（D、F）#楼工程。双方对工程承包范围及内容、施工工期、工程款支付时间及付款方式、质量保修金及争议管辖等事项做岀明确约定。合同签订后，双方即按照约定履行各自的义务。涉案工程于2016年9月30日竣工验收且备案并交付使用。经核实涉案工程项目总造价11996825.66元，原告在向被告支付工程款的过程中，明显存在超付的情形，截至目前超付799680.89元工程款。原告曾多次与被告协商解决返还款项事宜，但被告却不予理会。故为了维护自己的合法权益，原告依据有关法律法规的规定向法院提起诉讼，望法院依法查明事实，支持原告的全部请求。 被告长城建筑公司辩称，被告并不欠原告工程款，相反原告欠付被告的工程款。经被告对工程量进行计算，确定涉案工程的总造价为16416371.51元，该金额不包括原告供应的钢材。原告诉状中并未对实际支付工程款的数额有所陈述，据此，原告诉请被告超付工程款没有事实及法律依据。 反诉原告长城建筑公司提出反诉请求：1、请求判令反诉被告长城房地产公司清偿欠付工程款3619865元；2、请求判令反诉被告长城房地产公司支付上述工程款的逾期付款利息直至实际支付之日止（利息暂自2017年10月1日至起诉之日按年贷款利率4.35%计算，计算方法为3619865元×4.35%÷360×653天=285622元）。以上两项合计3905487元；3、本案本诉及反诉的诉讼费均由反诉被告承担。 事实和理由：2015年7月25日，反诉原告长城建筑工公司与反诉被告长城房地产公司签订了《某某区4-（D、F）#楼建设工程施工合同》，2015年10月10日双方又签订了《建设工程施工合同的补充协议》。根据双方合同约定，该项工程由反诉原告承建，工程范围包括施工图纸、设计变更及甲方交房标准范围内的土建、给排水、采暖、电气、线路、管道、通风、通讯、消防工程的包工包料（含室外工程，甲方分包工程除外）。合同工期532天，建筑面积合计为11759平方米，合同暂定价为12684496元（最终以双方审定价款为准），工程进度款按甲方（反诉被告长城房地产公司）审定的进度款70%支付，付款时间为每月10日前，剩余价款在工程竣工备案后一年内支付。质量保修金为工程决算价款的5%，自保修期满后14天内支付；施工过程中由于反诉被告存在支付进度款不及时及高价顶房高价供应钢材等变相降低工程价款的行为，造成反诉原告工程施工资金短缺。但为保质保量按期完工，反诉原告通过各种渠道筹措资金并为工程垫资，经过反诉原告努力，涉案工程于2016年9月30日竣工备案。2016年10月22日，经反诉原告依据《2013宁夏回族自治区建设工程费用定额》核算，涉案工程总造价为16416704.51元。但该合理结算意见遭到反诉被告无理拒绝，至今双方仍未形成一致结算意见。2019年4月，反诉被告在没有确定的涉案工程结算价款，没有确定的涉案工程已付款的情况下提起诉讼，要求反诉原告支付其超付工程款799680.89元，反诉原告据此结合其诉状中自认的11996825.66元工程造价，得出反诉被告自认支付反诉原告工程款为12796506.55元的结论。按此计算，反诉被告仍欠反诉原告工程款3619865元工程款。反诉原告多次向反诉被告提出据实结算的要求，也多次主张在尚未最终结算的情况下能支付部分工程款，但均遭到反诉被告的无理拒绝。反诉原告认为反诉被告面对欠款事实既不据实结算也不支付欠款的行为实际上是为了拖延支付工程款，其行为严重侵害了施工企业的合法权益，给反诉原告造成极大的损失。故为维护自身合法利益诉至法院，望判如所请。 反诉被告长城房地产公司辩称，反诉被告不欠付反诉原告任何工程款，相反还存在超付工程款的事实，为此反诉原告要求反诉被告清偿欠付工程款3620198元及285649元逾期付款利息事实理由不充分。一、反诉原告诉请要求反诉被告支付下剩工程款3620198元无事实依据，其无理诉请理应被驳回。1.反诉原告诉请要求反诉被告支付下剩工程款3620198元计算有误。反诉原告阐述曾多次向反诉被告提出据实结算的要求，与事实严重不符，涉案工程竣工验收交付使用后，反诉被告多次组织双方进行结算，但反诉原告却以各种理由推诿，迟迟不和反诉被告进行工程价款结算。2017年9月经双方核算，长城花园南区4-D楼土建安装工程结算审核价格为2895608.35元；某某区4-F楼土建安装结算工程结算审核价格为9101217.31元；涉案工程审核的结算价格共计11996825.66元，反诉被告在该结算工程预（结）算造价审查定案单中签字盖章予以认可，但反诉原告却一直以各种理由不予盖章确认，后反诉原告的法定代表人无法联系，公司也人去楼空不再经营，反诉被告要求进行结算的目的也彻底落空，涉案工程价款存有争议确属事实，但未形成统一结果其过错完全在于反诉原告。故在存有争议的情形下，反诉原告以此计算下剩工程款3620198元依据不充分。2.截止目前，反诉被告已经支付反诉原告工程款共计8437480.64元，已按约定履行了付款义务。从2013年10月25日到2017年3月20日，反诉被告已累计向反诉原告支付工程款8437480.64元，反诉原告累计向反诉被告开具发票金额为3037292.38元，反诉被告已按约定履行了付款义务。3.涉案工程总价款5%的质保金应该全额予以保留。按照双方签订的《建设工程施工合同》的约定，工程质量质保金为工程竣工决算价款的5%，质量保修期从工程实际竣工备案表备案签发之日起算，防水质保期5年，室外排水管道、釆暖管道、小区道路等相关工程为3年，其他项目质保期为2年。目前防水质保期、室外排水管道、采暖管道小区道路等相关工程质保期均未过期。2016年9月30日涉案工程竣工验收后至目前，47#楼、49#楼分别出现墙面渗水、墙面裂缝、水暖管道破裂等诸多问题，接到业主维修要求后，反诉被告积极与反诉原告联系，希望反诉原告作为施工方履行其维修义务，但反诉原告并未及时进行维修处理，反诉被告只能自行进行维修。同时从2018年开始因公司经营不善濒临倒闭，反诉被告要求反诉原告履行维修义务的通知不能有效送达，无奈之下反诉被告只能采取公证送达的形式进行通知。在反诉原告严重不作为的情形下，反诉被告只能自行维修、处理。鉴于质保期尚未过期，且反诉原告不能如约履行维修义务，涉案工程5%的质保金应该在总工程价款中予以扣减。4.违约金5000元应该在工程总造价中予以核减。按照双方签订的《建设工程项目承包协议》的有关约定，反诉原告在施工过程中因存在整改不及时等其他违法施工的事由，罚反诉原告款5000元，该款项属于因反诉原告施工过程中而产生的违约罚款，理应在总工程价款中予以扣减。5.涉案工程的税金472167.40元，应该在工程总造价中予以扣留。涉案工程总造价为含税价格，截止目前反诉被告已经向反诉原告支付了8437480.64元的工程款，但反诉原告仅向反诉被告开具了3037292.38元的工程款发票，剩余发票均未开具，反诉原告理应承担开具发票的义务。时至今日反诉原告经营不善，早已人去楼空，而其因为欠缴税金情形严重，已经被有关税务机关列入异常名录，相关纳税识别号及账户已经被锁定，故反诉被告已不具备开具发票的条件，由此给反诉被告造成了不可避免的进项税损失，已经严重影响了反诉被告的正常经营。鉴于该现状及反诉被告造成的进项税损失，反诉被告有权对涉案工程的税金进行扣留。根据现行税率，个人代开工程款发票综合税率约为5.27%，其中增值税税率为3%即总造价除以1.03乘以0.03；个人所得税税率为2%即总造价除以1.03乘以0.02；水利建设专项收入比例为万分之7即总造价除以1.03乘以万分之7；城市维护建设税税率为7%即增值税税额乘以7%；教育费附加税率为3%即增值税税额乘以3%；地方教育费附加税率为2%即增值税税额乘以2%，长城花园四组团项目总造价为11996825.61元，已开发票金额为3037292.38元，未开票金额为11693533.23元乘以综合税率5.27%，税款金额约为472167.40元，涉案工程的税金472167.40元，应该在工程总造价中予以扣留。6.因反诉原告不按时结算，致使实际施工人要求反诉被告承担连带责任而查封冻结原告价值3340249.2元的财产应该在下剩工程款中予以扣除。涉案工程竣工验收交付使用后，因反诉原告迟迟不和反诉被告进行工程价款结算，恶意拖延致使部分实际施工人起诉至法院，要求反诉被告在未付工程款范围内承担连带责任，给反诉被告造成了巨大的经济损失。目前实际施工人潘某某、刘某某在诉讼过程中冻结了反诉被告名下价值2323658元的房产及1016591.2元的银行存款，合计财产价值3340249.2元，该款项理应从工程价款中予以扣减。综上所述，按照反诉被告提交的结算工程预（结）算造价审查定案单中可知，涉案工程价款共计11996825.66元，扣减反诉被告已付工程款8437480.64元、预留5%的质保金11396984.38元、扣减工程施工过程中的违约金5000元、税金413935.43元、金凤区法院查封冻结财产3340249.2元，反诉被告实际超付被告工程款达799680.89元，不存在欠付反诉原告工程款的事实，其主张欠付工程款没有依据。反诉原告要求反诉被告支付285649元延期付款利息无事实及法律依据。请求法庭查明事实，依法驳回其无理请求，公平判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告（反诉被告）长城房地产公司是某某区的开发建设单位。2015年7月25日，原告（反诉被告）长城房地产公司（甲方）与被告（反诉原告）长城建筑公司（乙方）签订了《建设工程施工合同》。约定：某某区4-（D、F）#楼工程由被告（反诉原告）长城建筑公司承包施工，范围包括土建、给排水、采暖、电气，承包方式为包工包料；合同工期517天，建筑面积合计为11759平方米，合同暂定价为12684496元（最终以双方审定价款为准），工程进度款按甲方（反诉被告长城房地产公司）审定的进度款70%支付，付款时间为每月10日前，剩余价款在工程竣工备案后一年内支付；工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算；以甲方最终审定的竣工结算价款为准，计价方式为定额计价，套用《2013年宁夏回族自治区建筑工程计价定额》、《2013年宁夏回族自治区装饰装修工程计价定额》、《2013年宁夏回族自治区混凝土及砂浆配合比工程定额》和《2013年宁夏回族自治区安装工程计价定额》，执行《2013年宁夏回族自治区建设工程费用定额》，材料差执行施工期《宁夏工程造价》银川市材料价格加权平均价（甲方确定品牌甲方确认价材料设备除外），若《宁夏工程造价》未公布银川市材料价格，则根据施工时市场价确认价格；取费类别按照二类企业二类工程取费标准计取，执行《2013年宁夏回族自治区建设工程费用定额》；质量保修金为工程决算价款的5%，自保修期满后14天内支付；保修期为2-5年不等；2015年10月10日双方又签订了《〈某某南区4-（D、F）#楼建设工程施工合同〉的补充协议》，约定：1.工程范围包括施工图纸、设计变更及甲方交房标准范围内的土建、给排水、采暖、电气、线路、管道、通风、通讯、消防工程的包工包料（含室外工程，甲方分包工程除外）；2.合同工期变更为532天；3.取费类别变更为按照三类企业三类工程取费。合同约定的工程施工完成后于2016年9月30日取得了竣工备案表。2017年4月24日，被告（反诉原告）给王某某出具授权委托书，委托王某某就某某区F-3号公寓、4-D、4-F#楼的给排水、采暖、电气、通风及二组团给排水、中水、高低压电缆、路灯、采暖外网工程进行结算，王某某向原告（反诉被告）提供了上述预决算资料。2017年11月14日，原告（反诉被告）形成了工程造价审查定案单4-D、4-F#楼各一份，其中某某区4-D楼土建安装工程结算审核价格为2895608.35元，某某区4-F楼土建安装结算工程结算审核价格为9101217.31元，涉案工程审核的结算价格共计11996825.66元，上述定案单中无被告（反诉原告）加盖印章，也无工作人员或法定代表人的签字。 原告（反诉被告）提交付款明细表一份，自认付款金额为8437480.64元。被告（反诉原告）对2013年3月31日付款52万元、2015年12月3日付款585700元、2016年4月21日垫付（李某）违约金34863.4元、2016年5月6日垫付农民工保证金253689.92元、2016年7月5日垫付工伤保险费30427.9元、2016年7月26日付王某某垃圾清运费14484元、2016年11月1日付兰某某垃圾清运费2600元、2017年1月23日付庞某某垃圾清运费300元，合计1442065.22元不认可外，对其他付款金额均认可。 除原告（反诉被告）自认的上述付款外，原告（反诉被告）称，应当扣减因实际施工人潘某某、刘某某在诉讼过程中申请本院冻结了原告（反诉被告）名下价值2323658元的房产及1016591.2元的银行存款，合计冻结财产价值3340249.2元及预留5%的质保金11396984.38元、扣减工程施工过程中的违约金5000元、税金413935.43元，扣减后超付被告（反诉原告）工程款799680.89元。 被告（反诉原告）不认可原告（反诉被告）审核的结算价11996825.66元，自行编制结算单结算金额为16416704.51元，称即使扣除原告（反诉被告）所称的已付工程款8437480.64元、预留5%的质保金11396984.38元、扣减工程施工过程中的违约金5000元、税金413935.43元、金凤区法院查封冻结财产3340249.2元，未付款金额应为3620198元。 审理中，经本院释明，被告（反诉原告）长城建筑公司口头申请对涉案工程造价进行鉴定，但在限定时间未提交书面鉴定申请。 本院认为，解决本案原被告工程款超付、欠付之争，首先应确定有关涉案工程具体的决算价格，只有决算价具体明确才能确定工程款是欠付还是超付。本案原告（反诉被告）提交的工程定案单，被告（反诉原告）不认可，该定案单无被告（反诉原告）的签章，合同约定原告（反诉被告）审核定案的前提依然是基于被告（反诉原告）提交相关资料，在被告（反诉原告）未完整提供施工资料的前提下，原告（反诉被告）单方作出的定案单不能作为最终结算依据，故原告（反诉被告）主张按该定案单确定付款金额依据不足。同时，原告（反诉被告）主张超付工程款的前提是扣减了法院司法冻结的3340249.2元财产的前提下才有可能超付工程款不足百万元，而该冻结财产并未发生所有权转移，不产生已付工程款的效力，故原告（反诉被告）主张扣减该款依据不足，不扣减该款即使按原告（反诉被告）单方审核定案的工程款计算，也不存在超付被告（反诉原告）工程款的事实，故原告（反诉被告）主张由被告（反诉原告）退还超付工程款并支付资金占用利息的诉讼请求，本院不予支持。反诉原告（被告）主张未付工程款的前提是其自行编制的决算单，该决算单并未经反诉被告（原告）审核确认，其依据该决算单主张未付工程款不能成立。在诉讼中，反诉原告（被告）虽口头提出对案涉工程造价进行鉴定，但在限定时间未提交书面申请，导致鉴定程序无法启动。根据举证责任分配原则，反诉原告（被告）主张未付工程款，就应当提交证据证明未付工程款的具体金额，在双方不能商定工程价款的情况下，启动鉴定程序是唯一可行的方法，反诉原告（被告）未在限期内启动鉴定程序视为其未能提交有效证据证明其主张，故反诉原告（被告）的反诉请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回原告宁夏长城集团房地产开发有限公司的诉讼请求； 二、驳回反诉原告（被告）宁夏长城集团建筑工程有限责任公司的反诉请求。 本诉案件受理费15040元，由原告（反诉被告）宁夏长城集团房地产开发有限公司负担；反诉受理费19023元，由反诉原告（被告）宁夏长城集团建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  杜成军 人民陪审员  赵建国 人民陪审员  陈翠玲 二〇一九年十月十四日 书 记 员  刘燕丽 附相关法律法规： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。