北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0113民初690号原告：姚琳，女，1988年3月18日出生，满族，北京市通州区居民，住北京市通州区，身份号码×××。被告：鑫源天盛投资基金管理（北京）有限公司，注册地址北京市顺义区国门商务区机场东路2号，实际经营地址不详，统一社会信用代码91110113573244707N。法定代表人：于永震，职务不详。被告：北京鑫源天和投资管理中心（有限合伙），注册地址北京市平谷区平谷镇府前西街40号205室，实际经营地址不详，统一社会信用代码911101175906927719。执行事务合伙人：鑫源天盛投资基金管理（北京）有限公司。原告姚琳与被告鑫源天盛投资基金管理（北京）有限公司（以下简称鑫源天盛公司）、北京鑫源天和投资管理中心（有限合伙）（以下简称鑫源天和中心）委托理财合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告姚琳到庭参加了诉讼,被告鑫源天盛公司、鑫源天和中心经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告姚琳向本院提出诉讼请求：1.判令二被告退还原告拖欠投资款本金10万元；2.判令二被告承担逾期给付投资款本金所产生的利息（截至2017年12月28日止的利息共计34859元；按照年利率百分之十二为标准，以10万元为基数，按照2017年12月28日起计算至实际退还之日止）；3.判令二被告经强制执行仍不能履行给付义务，对不足部分，由鑫源天盛公司法定代表人于永震承担清偿责任；4.判令二被告共同承担本案诉讼费。事实和理由：2015年1月10日，原被告双方签订了合伙协议书，原告认缴出资20万元成为鑫源天和中心的有限合伙人，合同起始日期自2015年1月10日至2016年1月10日，预期年收益为12%。到期后，二被告只给付了被告理财利息共计人民币2.4万元，本金20万元未给付原告。后原告与二被告进行协商签订延期5个月支付本金的协议，并每月按照0.5%的利率按月支付延期利息，该协议于2016年6月30日到期，延期协议期间利息已付清，本金20万元仍未付清。2017年9月19日、2017年12月28日被告分别退还原告本金3万元、7万元，因此二被告还欠原告10万元本金以及因拖欠本金所产生的利息。故诉至法院。诉讼中，姚琳明确利息收益的计算方式为：以20万元为基数，按照年利率12%为标准，自2016年7月1日至2017年9月19日止，共计29326元；以17万元为基数，按照年利率12%为标准，自2017年9月20日至2017年12月28日止，共计5533元；以10万元为基数，按照年利率12%为标准，自2017年12月28日起至实际退还之日起止。被告鑫源天盛公司、鑫源天和中心既未做出答辩，亦未参加本院庭审。本院经审理认定事实如下：2015年1月10日，姚琳与鑫源天盛公司签订《合伙协议书》（合同编号为TS(A)-20141002)），约定合伙企业名称为鑫源天和中心，合伙目的为通过合理投资以取得合伙企业基金资产的增值，委托北京天盛福润投资管理有限公司实际执行合伙事务。基金名称为天盛·收益宝投资基金。鑫源天盛公司为普通合伙人、合伙事务执行人、劣后级投资人，姚琳为有限合伙人、优先级投资人。姚琳认缴出资额为20万元。合同起始日期自2015年1月31日至2016年1月31日。基金的预期年收益率为12%。若基金存续期限到期，基金尚未将所投项目投资变现，则基金应按照以下方式实现项目投资变现：1、由普通合伙人负责资金回笼，按照法定程序进行清算。2、如普通合伙人不能完成全部资金回笼，有限合伙人可以要求普通合伙人对基金的实际资额进行溢价回购。3、有限合伙人可以将所持有基金份额向第三方转让。若基金存续期限到期，项目投资收益无法通过上述方式实现变现的，执行事务合伙人有权向合伙人大会申请基金延期。合伙人的利润分配：合伙企业存续期间满十二个月按照本协议约定对有限合伙人进行一次利润分配，合伙企业存续期满，基金如不延期，基金进入清算程序（清算期为15个工作日）。企业存续期间有限合伙人退伙时的投资收回及利润分配：1、自合伙企业成立之日后，经普通合伙人和基金管理人形式审查并同意，可以接受新的限合伙人加入：2、收益支付期限，自基金成立之日起至合同日期结束后的l5个工作日内；3、其他约定（手书）：按合同规定期限内，每6个月返息一次。企业存续期间所发生亏损的分担：合伙企业发生亏损，亏损额度小于或等于普通合伙人的认缴出资额，则由普通合伙人承担全部亏损。如亏损额度大于普通合伙人的认缴出资额，则先由普通合伙人按照其认缴出资额担亏损，剩余亏损部分由普通合伙人负无限连带责任；同时劣后级投资人鑫源天盛公司对优先级投资人本金及收益安全起到保障作用，上述情况发生时，全体合伙人无条件授权并委托鑫源天盛公司作为清算人全权处理。入伙满一年，有限合伙人可以退伙，但应提前一个月向普通合伙人书面提出。协议书一经签署，即发生法律效力，各方应自觉履行。违反约定的，将承担出资额5%的违约金，同时赔偿因违约给其他合伙人造成的损失。2015年1月30日，鑫源天盛公司出具认（实）缴出资确认书及收据，确认姚琳认缴出资20万元，预期年收益率12%，出资日期为2015年1月30日。并写明，按照各基金认购人出资额之比于2016年1月30日（遇节假日顺延）向各基金认购人分配基金收益，该基金进入清算程序。2016年1月27日，姚琳与鑫源天盛公司签订《合伙协议退伙协议》，因有限合伙人姚琳与普通合伙人鑫源天盛公司约定的投资日期到期现提出退伙申请并经全体合伙人同意。有限合伙人和普通合伙人于2016年1月30日按照退伙时的财产进行清算，退还有限合伙人本金200000元，收益：12000元（前6个月的收益已返于2015年7月30日）。2016年1月30日，乙方姚琳与甲方鑫源天盛公司签订《补充协议》一份，协议约定甲乙双方于2015年1月30日在北京签订的《北京鑫源天和投资管理中心（有限合伙）合伙协议书》，现因甲乙双方约定的合伙期限届满，甲乙双方经协商一致同意合伙期限延长至2016年6月30日。甲方于2016年6月30日返还乙方投入合伙企业的财产本金20万元，并于2016年1月30日起以乙方在合伙企业投入财产的余额作为基数，按预期年化收益率6%的标准，以每自然月最后一日逐月向乙方支付预期收益，延长至2016年6月30日。2017年3月13日，鑫源天盛公司向有限合伙人姚琳出具承诺书一份，其中载明：“我鑫源天盛投资基金管理（北京）有限公司与2015年01月10日与有限合伙人姚琳签订了《合伙协议书》（以下简称合同），同时有限合伙人出资认缴人民币贰拾万元，合同中约定预期年收益率12％，本金与收益的兑付期限为合同结束日期（2016年1月31日）后的15个工作日内，有限合伙人按合同约定提出退伙，我司因自身原因并未按合同约定时间兑付有限合伙人本金及收益，因此给有限合伙人带来了种种不便，现我司就此作以下承诺：1、我司承诺在2017年06月30日之前兑付有限合伙人本金贰拾万元整。2、我司承诺兑付本金的同时，将2016年06月30日至实际兑付本金日期的收益（按照年收益率12％）一并兑付。3、应兑付的所有本金及收益将以银行划账方式支付到有限合伙人的出资卡上。4、我司单方承担因此所引发的纠纷、损失、和一切法律后果，有限合伙人永久保留追偿权。”2017年9月19日，鑫源天和中心通过银行转账的方式向姚琳转账3万元。2017年12月28日，北京天盛福润投资管理有限公司通过银行转账的方式向姚琳转账7万元。另查明，鑫源天盛公司为有限责任公司，股东为于永震、宿冰、王长新，于永震为该公司的法定代表人。庭审中，姚琳称其要求于永震承担责任的依据系于永震为公司的法定代表人，并持有80%的股份。上述事实：有原告姚琳提供的合伙协议书、退伙协议书、补充协议、出资证明和收据、交易明细、承诺书以及本案的庭审笔录等在案佐证。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告鑫源天盛公司、鑫源天和中心经本院送达出庭传票无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。姚琳与鑫源天盛公司签订合伙协议书，该协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。鑫源天盛公司和鑫源天和中心未按期履约退还本金且给付利息，姚琳存在资金占用期间的利息损失，故姚琳有权要求鑫源天盛公司和鑫源天和中心归还本金并支付利息损失，根据鑫源天盛公司作出的承诺书，鑫源天盛公司和鑫源天和中心应按照年收益率12％给付姚琳自2016年7月1日至实际兑付本金期间的收益。同时，根据《中华人民共和国公司法》第三条之规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。故姚琳提出的要求鑫源天盛公司法定代表人于永震对不能清偿部分承担清偿责任的诉讼请求，没有法律和事实依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告鑫源天盛投资基金管理（北京）有限公司、北京鑫源天和投资管理中心（有限合伙）退还原告姚琳十万元，并给付损失（第一部分：截至二〇一七年十二月二十八日共计三万四千八百五十九元；第二部分：以十万元为基数，按照年利率百分之十二为标准计算，自二〇一七年十二月二十九日至实际退还之日止），均于本判决生效之日起七日内执行；二、驳回原告姚琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二千三百元、公告费五百六十元，由被告鑫源天盛投资基金管理（北京）有限公司、北京鑫源天和投资管理中心（有限合伙）共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长 胡 波人民陪审员 乔 靖人民陪审员 付庆华二〇一九年十月十五日书 记 员 聂佳飞