山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0811民初9876号原告：济宁市天地混凝土有限公司，住所地：济宁市高新区接庄镇大郝村，统一社会信用代码：91370800695424458Y。法定代表人：晋业安，总经理。委托诉讼代理人：盛保芝，男，该单位员工。委托诉讼代理人：张海英，山东思雅律师事务所律师。被告：山东宁建建设集团有限公司，住所地：济宁市任城区建设南路61号，统一社会信用代码：913708001659228471。法定代表人：杨根才，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：左光，男，该单位员工。被告：山东宁建集团济宁中兴置业有限公司，住所地：济宁市任城区建设南59号，统一社会信用代码：913708001659252047。法定代表人：衷培忠，董事长。委托诉讼代理人：金雨时，山东文思达律师事务所律师。委托诉讼代理人：董绪同，男，该单位员工。被告：杨登顶，男，1951年3月12日出生，汉族，住济宁市任城区万达广场1号楼1单元1404室。原告济宁市天地混凝土有限公司（以下简称天地公司）与被告山东宁建建设集团有限公司（以下简称宁建公司）、山东宁建集团济宁中兴置业有限公司（以下简称中兴公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依据原告天地公司的申请，依法追加了杨登顶作为本案的共同被告参与诉讼。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天地公司委托诉讼代理人盛保芝、张海英，被告宁建公司委托诉讼代理人左光，被告中兴公司委托诉讼代理人董绪同、金雨时，被告杨登顶，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天地公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决二被告向原告支付其拖欠的混凝土款1231025元及利息（以1231025元为基数，自2017年9月3日起至付清欠款之日止，按中国人民银行同期贷款利率4倍计算）；2.诉讼费（案件受理费、保全费）、担保费2550元、律师费16020元由三被告承担。事实和理由：被告中兴公司开发的建筑项目北湖之星坐落于太白湖新区交汇处，该工程由被告宁建公司承建，中兴公司与天地公司于2016年10月18日签订商品混凝土销售合同，工地负责人杨登顶承诺将本案在建房屋房（6#楼1单元103室和3号楼1单元103室）抵混凝土款，被告中兴公司分别于2016年11月18日、2017年5月23日向原告出具分别为928364元、737529元的收据两张，并附有商品房认购（意向）协议，将北湖之星项目6#楼1单元103室和3号楼1单元103室抵作混凝土款。原告多次找被告办理房屋网签事宜，被告借故拖延，基于以上原因，现原告诉至本院，请求对原告的诉求予以支持。被告宁建公司辩称，1.天地公司诉讼请求的金额与实际欠款金额不符，宁建公司向天地公司购买商品混凝土后双方并未进行结算，以房屋抵付的金额并非实际欠款金额。2.天地公司主张利息的诉讼请求缺乏依据。双方签订的商品混凝土销售合同并未约定逾期付款利息，双方也一直未进行结算，不应当起算利息，并且被答辩人已经以房屋抵付了货款，因此，原告主张利息缺乏事实依据。综上，请求法院查清具体欠款数额后依法驳回原告的过高部分。被告中兴公司辩称，中兴公司与天地公司之间不存在合同关系。天地公司向中兴公司主张支付货款缺乏事实与法律依据。中兴公司系北湖之星项目的发包人，该项目由被告宁建公司进行施工，中兴公司并非施工单位无需自行购买混凝土，并且天地公司在起诉状中也陈述其是与宁建公司签订的商品混凝土销售合同，根据合同的相对性原则，天地公司无权要求中兴公司承担付款责任。综上，请求人民法院依法驳回天地公司对中兴公司的诉讼请求。被告杨登顶辩称，天地公司是和案外人李顺稳签订混凝土买卖合同，因地下车库承包给李顺稳，我和李顺稳有劳务合同、承包合同。李顺稳撤离工程后，和原告员工盛保芝协商，混凝土确实是在工地上使用，我继续使用混凝土，我当时没有钱，用房屋抵押，以后收取现金。后发现一套房子不够，又抵押了一套房子，至今没有详细对账，当时我是宁建公司项目经理。所有混凝土都有我的签字。原告天地公司围绕其诉讼请求依法提交了如下证据：1.商品混凝土买卖合同；2.商品房认购（意向）协议和收据（朱加平）、协议和收据（晋永伟）、集团集资（借款）抵房（融资公司）；3.对账表三张；4.被告杨登顶出具的关于北湖之星房屋可办理网签的承诺、协议；5.委托代理合同、发票，中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司发票、担保函。被告宁建公司围绕其抗辩理由，依法提交了支款证明单。本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告宁建公司承建了中兴公司开发建设的位于济宁市北湖新区湖之星项目，杨登顶为该工程的项目经理。2016年10月18日，原告天地公司与被告宁建公司签订了“商品混凝土销售合同”，由天地公司向宁建公司“北湖之星”工地供应混凝土。合同第四条约定，“伍仟立方结清一次，最后不足伍仟立方壹月内全部结清，如果不按合同付款每立方加价20元，不供货前办理房产壹套作为抵混凝土款的保证，房产价格每平方米4280元，6号楼103房产。”合同第五条约定了违约责任，“2、甲方未按合同约定付款，乙方有权停止供货，甲方在3天内仍未付款的，乙方有权解除合同；欠款由甲方按照当期银行贷款利率的四倍，向乙方支付所欠货款及相应的利息，同时甲方承担违约责任。….对于甲乙双方履行合同过程中，如一方违约，导致非违约方因索要材料款发生的相关费用入：律师费、诉讼费等，由违约方承担。”该合同加盖了天地公司及“山东宁建建设集团有限公司北湖之星项目部”公章，被告杨登顶在该合同“委托代理人”处签字。2016年11月4日、2017年4月13日，天地公司两次向宁建公司“北湖之星项目部”送达了“混凝土调价函”。2016年12月19日、2017年3月13日、2017年8月3日杨登顶在“混凝土对账单”上签字并加盖了山东宁建建设集团有限公司北湖之星项目部”公章，总金额为1231025元。2016年11月18日，天地公司法定代表人之妻朱加平与中兴公司签订了“商品房认购（意向）协议”，合同第一条约定，“乙方（朱家平）后面甲方开发建设的位于济宁市北湖新区湖之星项目6#楼1单元103室物业。”原告天地公司员工盛保芝代朱家平在该协议上签字，中兴公司加盖了公章，杨登顶签字。同日，中兴公司为朱家平开具了928364元的收据。被告宁建公司出具了“支款证明单”，载明：“房子只是作为抵押，只收取现金。”2017年5月23日，中兴公司与杨登顶签订了协议，约定中兴公司将北之星3号楼1单元103室房屋折抵工程款737529元。同日，中兴公司为天地公司法定代表人之子晋永伟开具了737529元的收据。2018年4月16日，被告杨登顶向原告出具的关于北湖之星房屋可办理网签的承诺。但至今尚未办理网签事宜。现原告天地公司委托山东思雅律师事务所诉至本院，请求判如所请。并支付了律师代理费16020元，诉讼责任保险保费2550元。现原告天地公司诉至本院，请求判如所请。本院认为，原告天地公司与被告宁建公司签订的“商品混凝土销售合同”系当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行应尽的义务。鉴于“支款证明单”载明：“房子只是作为抵押，只收取现金。”且“商品房认购（意向）协议”无法履行，因此，对于原告天地公司诉求被告支付拖欠的混凝土款，应予支持，依据被告宁建公司项目部经理杨登顶签字确认的“混凝土对账表”，拖欠的金额应为1231025元，诉求过高部分，不予支持。销售合同约定“伍仟立方结清一次，最后不足伍仟立方壹月内全部结清”，因此，天地公司诉求在对账单完毕一月后起算利息，应予支持。“商品混凝土销售合同”约定违约方承担非违约方因索要材料款发生的律师费，因此，天地公司诉求的律师费，应予支持。因被告宁建公司的违约而引起本案诉讼，原告天地公司为此向保险公司交付的诉讼保全担保保险费系该公司支出的合理必要费用，属于原告的损失，因此，原告诉求被告承担诉讼保全责任保险费，应予支持。我国《民法通则》第43条规定，“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”本案中，杨登顶系宁建公司的项目部经理，杨登顶的行为系职务行为，因此，其行为应由宁建公司负责，因此，天地公司诉求杨登顶承担责任，不予支持。中兴公司为案涉工程的开发公司，因此，依据合同的相对性，天地公司诉求中兴公司支付拖欠的混凝土款，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条之规定，判决如下：一、被告山东宁建建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告济宁市天地混凝土有限公司拖欠的混凝土款1231025元及利息（以1231025元为基数，自2017年9月3日起至付清欠款之日止，按中国人民银行同期贷款利率4倍计算）；二、被告山东宁建建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告济宁市天地混凝土有限公司支付的律师费16020元；三、被告山东宁建建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告济宁市天地混凝土有限公司支付的诉讼保全责任保险费2550元；四、驳回原告济宁市天地混凝土有限公司其他的诉讼请求。案件受理费9896.52元，由被告山东宁建建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  楚孔岭二〇一九年十月十五日书记员  邵明轩