湖南省冷水江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1381民初655号 原告：虞灿锋，男，汉族，1981年8月13日出生，户籍地浙江省东阳市，现住湖南省长沙市岳麓区。 委托诉讼代理人：石成金，湖南辰邦律师事务所律师。 被告：段胜华，男，汉族，1975年11月26日出生，住湖南省冷水江市。 第三人：湖南双信置业有限公司，住所地湖南省长沙县星沙街道办事处蒸湘路、板仓路交汇西南角。 法定代表人：韦耀文。该公司经理。 原告虞灿锋就与被告段胜华、第三人湖南双信置业有限公司（以下至判决主文前简称双信公司）债权人代位权纠纷一案，因被告段胜华不知去向，本院以直接、留置或邮寄送达的方式无法送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等法律文书，故依法以公告方式向被告段胜华送达。并依法组成合议庭于2019年8月28日公开开庭进行了审理。原告虞灿锋的委托诉讼代理人石成金到庭参加诉讼，被告段胜华及第三人双信公司经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告虞灿锋诉称：他与第三人双信公司民间借贷纠纷一案，已经湖南省长沙市岳麓区人民法院于2018年6月29日作出（2018）湘0104民初889号民事判决书，判决第三人双信公司向他偿还借款本金8393392元及利息872512元（2017年12月31日后按月息2%计算），但第三人双信公司一直未履行。另外，被告段胜华于2015年12月9日与第三人双信公司签订一份《长沙县商品房买卖合同》，约定被告段胜华从第三人双信公司处购买一套住房，合同总价462509元，被告段胜华从第三人双信公司处借款77443元用于支付购房首付，余款32万元从银行贷款支付，第三人双信公司对银行贷款提供连带责任担保。后被告段胜华未按约偿还银行贷款，第三人双信公司已向银行代为偿还320049.87元。但第三人双信公司一直怠于向被告段胜华行使上述到期债权，且已经损害他的权益。故起诉前来，诉请判令：1、由被告段胜华立即向原告虞灿锋支付所欠第三人双信公司的购房借款本金77443元，利息13443.26元（按照年利率6%计算至2019年3月1日，之后的利息按照年利率6%计算至借款全部清偿之日止）；2、由被告段胜华立即偿还原告虞灿锋支付欠第三人双信公司的担保代偿款本金320049.87元，以及违约金46250.90元；3、本案诉讼费由被告段胜华承担。 被告段胜华未到庭，未发表答辩意见，未提交证据材料。 第三人双信公司未到庭，未发表答辩意见，未提交证据材料。 经审理查明：2015年12月9日，被告段胜华向第三人双信公司购买其开发的位于长沙县易通新城一套住房，并签订一份《长沙县商品房买卖合同》，约定购房总价为462509元；付款方式为银行按揭贷款，其中合同签订当日支付首付款142509元，余款32万元向银行申请贷款。因被告段胜华资金不足，遂于当日又向第三人双信公司借款77443元用于支付购房首付款，约定还款期限为2016年4月9日，并签订一份《借款协议》。 为购买上述住房，2015年12月17日，被告段胜华向中国建设银行股份有限公司湖南省分行借款32万元，并签订借款协议，约定采用等额本息还款方式，借款期限为240个月，即2015年12月22日至2035年12月22日。 2014年2月14日，第三人双信公司作为甲方与中国建设银行股份有限湖南省分行作为乙方签订一份《个人住房（商业住房）借款最高额保证合同》，约定为保障乙方债权的实现，甲方愿意为乙方与债务人所形成的一系列债权提供最高额保证，债务为因购置坐落于长沙县易通新城项目所属之住房或商业用房房产而与乙方发生借贷关系的全部债务人；最高额保证期间为2014年2月14日至2017年2月14日期间形成的债权；保证方式为连带责任保证。 之后，第三人双信公司为被告段胜华购买的房屋办理预告登记，证号为长房预黄花镇字第××号。但被告段胜华未按约偿还银行贷款。因被告段胜华未按时还款，中国建设银行股份有限公司湖南省分行依据与第三人双信公司签订的最高额保证合同，由担保人双信公司代为进行清偿，具体代偿时间金额为：2017年2月27日代偿4181.46元、2017年5月31日代偿6341.53元、2017年6月26日一次性扣款309526.88元，总计代偿金额320049.87元。 第三人双信公司对被告段胜华享有的上述债权，至今没有通过仲裁或诉讼的方式主张其权利。 另查明：湖南省长沙市岳麓区人民法院于2018年6月18日作出（2018）湘0104民初889号民事判决书，判决“限被告湖南双信置业有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告虞灿锋一次性偿还借款本金8393392元和截止到2017年12月30日的利息872512元，并以上述所欠借款本金为基数，按照月利率2%的标准支付从2017年12月31日起至本金付清之日止的利息”。但双信公司至今未履行该判决所确定的义务。 上述事实，有原告虞灿锋提供的身份证复印件、被告的身份资料、（2018）湘0104民初889号民事判决书、《长沙县商品房买卖合同》、购房发票、维修基金缴纳证明、房屋预告登记证、《借款协议》、《个人住房贷款合同》、《最高额保证合同》、代偿证明，以及当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条第一款规定“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”。同时，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条规定“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债权人自身的债权”。本案中，原告虞灿锋提交的证据可证实被告段胜华向第三人双信公司借款77443元的事实，以及第三人双信公司代被告段胜华向中国建设银行股份有限公司湖南省分行偿还320049.87元的事实，上述债权已届清偿期，而第三人双信公司既不履行其对原告虞灿锋的到期债务，又不以仲裁或诉讼的方式对被告段胜华主张其到期债权，造成原告的到期债权未能实现，故原告以自己的名义代位行使第三人的债权符合法律规定。关于逾期利息和违约金问题。原告虞灿锋按借款合同约定的利率主张逾期利息未违反法律的强制性规定，本院予以支持；而原告虞灿锋主张的违约金，没有实际产生和支付，本院不予支持。综上，被告段胜华应向原告虞灿锋支付购房借款借款本金77443元和按照年利率6%从2016年4月10日起计算至借款全部清偿之日止的逾期利息，以及担保代偿款本金320049.87元。被告段胜华履行该付款义务后，其对第三人双信公司所负相应债务、第三人双信公司对原告虞灿锋相应的债务均消灭。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告段胜华于本判决生效之日起十日内向原告虞灿锋支付借款本金77443元及利息（以未付本金77443元为及基数，自2016年4月10日起按照年利率6%计算至借款全部清偿之日止）； 二、限被告段胜华于本判决生效之日起十日内支付原告虞灿锋担保代偿款本金320049.87元； 三、驳回原告虞灿锋对被告段胜华的其他诉讼请求。 本案案件受理费8158元，由被告段胜华承担7000元，由原告虞灿锋承担1158元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 长  张建华 人民陪审员  刘伟秋 人民陪审员  梁荷清 二〇一九年十月三十日 书 记 员  陈 琳