福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽01民终8053号 上诉人（原审被告）：林祥贤，男，1972年11月15日出生，汉族，住福州市仓山区。 被上诉人（原审原告）：彭爱主，男，1972年9月20日出生，汉族，住江西省上饶市余干县。 委托诉讼代理人：刘安金，福建亚太天正律师事务所律师。 上诉人林祥贤因与被上诉人彭爱主装饰装修合同纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2019）闽0104民初3145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，适用第二审程序进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人林祥贤上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人未按合同约定履行合同义务。2018年10月2日，双方订立《油漆工程承包合同》，因被上诉人未履行合同义务，还有部分未装修，导致合同目的不能实现。在保修期内，工程存在质量问题，上诉人多次通知被上诉人维修，但被上诉人迟迟不来。二、本案有明确约定工程付款时间，工程付款时间未到，一审判令上诉人向被上诉人支付工程款适用法律错误。根据合同约定，剩余5%的工程款于2019年10月1日结清，而一审判决时该款项支付时间未到。综上，请求支持上诉请求。 被上诉人彭爱主答辩：一、上诉人称答辩人未按合同约定履行合同义务，不符合事实。1、答辩人已按《油漆工程承包合同》之约定，履行了全部油漆装饰装修义务。本案油漆装饰装修工程施工完毕后，答辩人与上诉人就工程量进行了核算，上诉人在《工程量计算表》背面签名确认，并于2019年1月7日对工程款进行了结算，确认尚欠答辩人工程款79000元。故，答辩人已履行了全部油漆装饰装修义务，而上诉人称答辩人未按合同约定履行合同，还有部分未装修，导致合同目的不能实现，明显不符合事实。2、案涉油漆装饰装修工程业经上诉人竣工验收合格并交付使用，不存在任何质量问题。本案油漆装饰装修工程施工完毕后，于2018年12月26日经上诉人竣工验收合格并交付使用。上诉人在质量保证期内从未向答辩人反映过油漆工程存在质量问题，也从未通知答辩人进行维修。故，上诉人称油漆工程存在质量问题不符合事实。二、一审法院认定“上诉人向答辩人支付尚欠工程款79000元”，事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。《油漆工程承包合同》约定：工程按进度付款，每月1日支付上个月已完工程的70%，竣工验收合格后的1周内支付70%工程费，余下的25%在2019年1月5日前【最迟春节（2019年2月5日）前】一次性支付。余下5%工程款于2019年10月1日结清”。据此，上诉人应在竣工验收合格（2019年12月26日）后的1周内支付70%工程费，即114800元；在2019年2月5日前支付25%工程费，即41000元；在2019年10月1日前支付余下5%工程费，即8200元。截止答辩人起诉之日（2019年5月7日）上诉人未支付到期工程款达70800元，占总工程款（164000元）的43.17%。依据《合同法》第一百六十七条第一款“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”以及第一百七十四条“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”之规定，上诉人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一，故答辩人要求上诉人支付剩余全部工程款有事实和法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。 彭爱主向一审法院起诉请求：一、林祥贤向彭爱主支付尚欠装修工程款79000元，并向彭爱主支付逾期付款利息(以79000元为计算基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年2月5日起计至林祥贤付清全部欠款之日止]；二、林祥贤承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年10月2日，彭爱主和林祥贤签订《油漆工程承包合同》，双方约定林祥贤将曼秀归依养生会所的油漆施工装饰工程发包给彭爱主进行施工，工程付款方式为按进度付款。竣工验收合格后的1周内支付70%工程费，余下的25%在2019年1月5日前（最迟春节前，即2019年2月5日前）一次性支付，余下5%工程款于2019年10月1日结清。2019年1月7日，林祥贤在《工程量计算表》的背面签名确认工程款总额164000元-已付85000元=工程余款79000元。 一审法院认为，林祥贤在《工程量计算表》的背面签名确认工程余款79000元，视为其真实意思表示，且不违反法律强制性规定，应视为合法有效。按照双方签订的《油漆工程承包合同》约定的工程付款方式可看出，工程款总额164000元，应在竣工验收合格后的1周内支付70%工程费，即114800元；在2019年2月5日前支付25%工程费，即41000元，在2019年10月1日前支付余下5%工程费，即8200元。《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。第一百七十四条规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。本案中，鉴于林祥贤未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一，故彭爱主有权要求林祥贤支付剩余全部工程款。因此彭爱主主张林祥贤向其支付尚欠装修工程款79000元及逾期付款利息(以79000元为计算基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年2月5日逾期之日计至款项付清之日止)，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。林祥贤经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。 一审法院判决：林祥贤于本判决生效之日起十日内向彭爱主支付工程款79000元及逾期付款利息（以79000元为计算基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年2月5日计至款项付清之日止）。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1794.8元，由林祥贤负担，林祥贤应于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳;财产保全费820元，由林祥贤负担（该款已由彭爱主代垫，林祥贤应于履行判决时一并向彭爱主支付）。 当事人在一审程序中提交的证据已随一审卷宗移送本院。二审法庭调查后，林祥贤提供照片以证明工程存在质量问题。本院认为，林祥贤提供的材料本应在一审时提供，其在二审法庭调查后才提供相关材料，已经超过了举证期限，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条第一款“当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据的，人民法院不予采纳。”之规定，本院不予采纳。 根据本案现有证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，林祥贤与彭爱主订立的《油漆工程承包合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约严格履行。彭爱主在一审中提供的证据可以证明案涉工程已经验收，且林祥贤尚有工程余款79000元未支付。虽然林祥贤主张《工程量计算表》的背面签名并非其本人所签并愿意申请鉴定，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。林祥贤在已经收到起诉状副本、彭爱主的证据材料及举证通知书等诉讼材料的情况下，既不提交答辩意见，也未进行举证，甚至在一审法院向其依法送达传票后，无故缺席一审庭审，不仅其申请鉴定已经超过举证期限，其二审中的主张亦应视为没有依据，本院不予支持。 至于林祥贤所主张的付款期限未到的问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。该法第一百七十四条规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。本案中，由于林祥贤未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一，故一审法院认定彭爱主有权要求林祥贤支付剩余全部工程款并无不当。此外，在本案二审立案前，付款的时间条件就已经成就，林祥贤应当支付剩余全部工程款。 综上，上诉人林祥贤的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1794.8元，由上诉人林祥贤负担;一审案件受理费及财产保全费按一审判决执行。 本判决为终审判决。 审判长  雷晓琴 审判员  杨 以 审判员  田始凤 二〇一九年十月三十一日 书记员  钟许珠 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。