山东省济南市市中区人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁0103执异255号异议人:山东省鲁商置业有限公司，住所地济南市历下区经十路9777号。统一社会信用代码：91370100706207281W。法定代表人：张全立，董事长。委托诉讼代理人：李昊泽，男，山东省鲁商置业有限公司员工。申请执行人：黄晓昉，男，1952年11月13日出生，汉族，住济南市市中区，委托诉讼代理人：许迪，山东鲁邦律师事务所律师。被执行人：龚兆平，女，1961年12月22日出生，汉族，济南白马王子餐饮有限公司经理，住济南市市中区。在本院执行申请执行人黄晓昉与被执行人龚兆平民间借贷纠纷一案中，异议人山东省鲁商置业有限公司对本院要求其向本院退还购房款提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人山东省鲁商置业有限公司称，异议人对贵院要求异议人将9499254元转至贵院的函不服，超出了异议人协助执行的范围，不同意移交已实际抵扣的9499254元。事实与理由：1、《函》并非法定的执行文书，基于《函》的描述，贵院应制作《履行到期债务通知书》。2、异议人对龚兆平不负任何债务，异议人与龚兆平商品房买卖合同纠纷三案，贵院判决龚兆平向异议人赔偿款项在购房款中抵扣；异议人与龚兆平返还原物一案，历下区法院判决龚兆平向异议人支付律师费，在龚兆平购房款中抵扣。扣除实际抵扣款项后，异议人将经过与法院核对确定的到期债务11065664元交至法院，如再有应付债务，会产生法律文书前后矛盾的结果。3、2013年4月11日，基于黄晓昉的申请，贵院向异议人发出《协助执行通知书》，要求冻结龚兆平购房款，该通知不具有履行到期债务通知的性质，贵院采取保全措施时，异议人与龚兆平的债权债务关系处于不确定状态，协助执行通知书载明查封期限应当自商品房买卖合同判决解除之日起计算三年，因此查封生效时，异议人的抵扣已经完成。4、从贵院《函》的内容看，属于履行到期债务通知书的性质，异议人提出异议的，贵院不应审查，更不能执行。5、贵院所有给异议人的协助执行通知书均存在不同程度的到期未续封，重新查封时，异议人与龚兆平应付债权已经基于生效文书发生变化，应以变化后的金额为准。综上，异议人不同意移交已经实际抵扣的9499254元。异议人提供下列证据：（2013）市民初字第1082、1083、1084号民事判决书、（2017）鲁0102民初4047号民事判决书、协助执行通知书（2013年、2017年、2018年）、网银付款凭证、济南市市中区人民法院函。本院查明下列事实：一、龚兆平购买的山东省鲁商置业有限公司开发的鲁商泉城中心城市广场C座5层1-515号、2层1-211号、210号房产查封顺序为：1、2013年2月26日，济南市天桥区人民法院（2013）天民一初字第480号案件首查封，原告济南市龙祥典当有限公司；2、2013年3月20日，济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第101号案件轮候查封，原告张强；3、2013年3月25日，济南市市中区人民法院（2013）市民初字第793、794、795号案件轮候查封，原告朱云红；4、2013年3月27日，济南市市中区人民法院（2013）市民初字第736号案件轮候查封，原告张平；5、2013年3月27日，济南市长清区人民法院（2013）长商初字第305号轮候查封，原告济南市长清区北辰小额贷款有限公司（轮候于市民初字第736号）；6、2013年3月29日，济南市市中区人民法院（2013）市民初字第867、868、869、870号案件轮候查封，原告苏玉贵；7、2013年4月2日，济南市市中区人民法院（2013）市商初字第559、560、561号案件轮候查封，原告济南市聚鑫典当有限公司；8、2013年4月10日，济南市市中区人民法院（2013）市民初字第876号案件轮候查封，原告龚兆山；9、2013年4月10日，济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第157号案件轮候查封，原告宋健（轮候于市民初字第876号）；10、2013年4月12日，济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第158号案件轮候查封，原告山东启新智达管理咨询有限公司；11、2013年4月22日，济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第172号案件轮候查封，原告束宏毅；12、2013年4月22日，济南市历下区人民法院（2013）历商初字第842号案件轮候查封，原告陈曦（轮候于天商初字第172号）；13、2013年4月26日，济南市天桥区人民法院（2013）天民园初字第173号案件轮候查封，原告董庆芸；14、2013年5月21日，济南市市中区人民法院（2013）市民初字第1463号案件轮候查封，原告孙海云；15、2013年5月28日，济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第45号案件轮候查封，原告宋兵；16、2013年5月28日，济南市市中区人民法院（2013）市执字第637号案件轮候查封，申请人李燕；17、2015年12月22日，济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第45号案件轮候查封，原告宋兵；18、2016年5月4日，济南市历下区人民法院（2014）历执字第112号案件轮候查封，申请人束宏毅。二、异议人与龚兆平商品房买卖合同审理情况1、2013年4月16日，本院受理山东省鲁商置业有限公司诉龚兆平商品房销售合同纠纷一案，2013年7月22日，本院作出（2013）市民初字第1082号民事判决：“一、解除原告山东省鲁商置业有限公司与被告龚兆平于2009年12月17日签订的《商品房买卖合同》及其补充协议（合同编号为BG-121，含五个附件）。二、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，偿还原告山东省鲁商置业有限公司担保垫付款1776142.76元。三、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司垫付款利息：以77462.47元为基数，自2013年3月30日起至本判决生效之日止；以1698680.29元为基数，自2013年4月11日起至本判决生效之日止；均按中国人民银行同期贷款利率的2倍计算。四、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司违约金45205.82元。五、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司律师代理费139288元。六、上述第二、三、四、五项费用自被告龚兆平已向原告山东省鲁商置业有限公司交付的涉案房屋的购房款中抵扣。七、驳回原告山东省鲁商置业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费11235元，原告山东省鲁商置业有限公司负担25元，被告龚兆平负担11210元。”2、2013年4月16日，本院受理山东省鲁商置业有限公司诉龚兆平商品房销售合同纠纷一案，2013年7月22日，本院作出（2013）市民初字第1083号民事判决：“一、解除原告山东省鲁商置业有限公司与被告龚兆平于2009年12月30日签订的《商品房买卖合同》及其补充协议（合同编号为SY-020，含五个附件）。二、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，偿还原告山东省鲁商置业有限公司担保垫付款3325194.30元。三、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司垫付款利息：以145838.42元为基数，自2013年3月30日起至本判决生效之日止；以3179355.88元为基数，自2013年4月11日起至本判决生效之日止；均按中国人民银行同期贷款利率的2倍计算。四、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司违约金82264.64元。五、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司律师代理费229039元。六、上述第二、三、四、五项费用自被告龚兆平已向原告山东省鲁商置业有限公司交付的涉案房屋的购房款中抵扣。七、驳回原告山东省鲁商置业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费17965元，原告山东省鲁商置业有限公司负担25元，被告龚兆平负担17940元。”3、2013年4月16日，本院受理山东省鲁商置业有限公司诉龚兆平商品房销售合同纠纷一案，2013年7月22日，本院作出（2013）市民初字第1084号民事判决：“一、解除原告山东省鲁商置业有限公司与被告龚兆平于2009年12月30日签订的《商品房买卖合同》及其补充协议（合同编号为SY-019，含五个附件）。二、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，偿还原告山东省鲁商置业有限公司担保垫付款3155293.89元。三、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司截止2013年4月14日的垫付款利息4443.23元。四、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司垫付款利息：以3155293.89元为基数，自2013年4月15日起至本判决生效之日止；按中国人民银行同期贷款利率的2倍计算。五、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司违约金78178.72元。六、被告龚兆平于本判决生效之日起10日内，支付给原告山东省鲁商置业有限公司律师代理费219423元。七、上述第二、三、四、五、六项费用自被告龚兆平已向原告山东省鲁商置业有限公司交付的涉案房屋的购房款中抵扣。八、驳回原告山东省鲁商置业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费17230元，原告山东省鲁商置业有限公司负担25元，被告龚兆平负担17205元。”三、龚兆平购买的山东省鲁商置业有限公司开发的鲁商泉城中心城市广场C座5层1-515号、2层1-211号、210号房产解封情况1、2014年9月1日，济南市天桥区人民法院（2013）天民一初字第480号案件由济南市历下区人民法院（2013）历执字第1363号解除查封；2、2015年11月11日，济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第101号案件由济南市历下区人民法院（2014）历执字第2743号解除查封；3、2015年12月29日，济南市市中区人民法院（2013）市民初字第736号案件由本院（2013）市执字第846号解除查封；4、2015年11月11日，济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第157号案件由济南市历下区人民法院（2015）历执字第315号解除查封；5、2015年11月11日，济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第158号案件由济南市历下区人民法院（2015）历执字第308号解除查封；6、2017年1月4日，济南市历下区人民法院（2014）历执字第112号案件解除了龚兆平购买的登记在山东省鲁商置业有限公司名下坐落于济南市××下区××商××中心城市广场××楼××室房产的查封。四、龚兆平购买的山东省鲁商置业有限公司开发的鲁商泉城中心城市广场C座5层1-515号、2层1-211号、210号房产现存查封情况，根据自济南市房屋档案馆调取的材料，以下案件未办理解封手续，处于查封或轮候查封状态：济南市市中区人民法院（2013）市民初字第793、794、795号、济南市长清区人民法院（2013）长商初字第305号、济南市市中区人民法院（2013）市民初字第867、868、869、870号、济南市市中区人民法院（2013）市商初字第559、560、561号、济南市市中区人民法院（2013）市民初字第876号、济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第172号、济南市历下区人民法院（2013）历商初字第842号、济南市天桥区人民法院（2013）天民园初字第173号、济南市市中区人民法院（2013）市民初字第1463号、济南市天桥区人民法院（2013）天商初字第45号、济南市市中区人民法院（2013）市执字第637号、济南市历下区人民法院（2014）历执字第112号。以上事实，有相关的民事裁定书、协助执行通知书、民事判决书在卷佐证。本院认为，异议人所提异议，主要涉及到查封财产与财产查封后被另案处理的冲突，应适用下列法律规定进行审查：1、关于查封标的是否正确。《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十五条规定：“下列房屋虽未进行房屋所有权登记，人民法院也可以进行预查封：……（二）被执行人购买的已由房地产开发企业办理了房屋权属初始登记的房屋；（三）被执行人购买的办理了商品房预售合同登记备案手续或者商品房预告登记的房屋”；据此，济南市天桥区人民法院、济南市市中区人民法院、济南市历下区人民法院先后预查封、轮候预查封龚兆平购买的异议人开发的鲁商泉城中心城市广场C座5层1-515号、2层1-211号、210号房产符合法律规定。2、关于查封措施是否正确。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条规定：“……查封、扣押、冻结已登记的不动产、特定动产及其他财产权，应当通知有关登记机关办理登记手续……”;《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十六条规定：“国土资源、房地产管理部门应当依据人民法院的协助执行通知书和所附的裁定书办理预查封登记。……”据此，济南市天桥区人民法院、济南市市中区人民法院、济南市历下区人民法院在登记部门办理查封登记手续，符合法律规定。3、关于查封的效力。《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十八条规定：“预查封的效力等同于正式查封”。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条规定：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效”。据此，济南市天桥区人民法院、济南市市中区人民法院、济南市历下区人民法院对龚兆平购买的异议人开发的鲁商泉城中心城市广场C座5层1-515号、2层1-211号、210号房产的查封发生法律效力，且上述房产持续处于查封状态。4、关于查封财产被另案处理的问题。《最高人民法院关于依法制裁规避执行行为的若干意见》中规定：“三、依法防止恶意诉讼，保障民事审判和执行活动有序进行，9.严格执行关于案外人异议之诉的管辖规定。在执行阶段，案外人对人民法院已经查封、扣押、冻结的财产提起异议之诉的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条和《最高人民法院关于适用民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十八条的规定，由执行法院受理。案外人违反上述管辖规定，向执行法院之外的其他法院起诉，其他法院已经受理尚未作出裁判的，应当中止审理或者撤销案件，并告知案外人向作出查封、扣押、冻结裁定的执行法院起诉。11.对于当事人恶意诉讼取得的生效裁判应当依法再审。案外人违反上述管辖规定，向执行法院之外的其他法院起诉，并取得生效裁判文书将已被执行法院查封、扣押、冻结的财产确权或者分割给案外人，或者第三人与被执行人虚构事实取得人民法院生效裁判文书申请参与分配，执行法院认为该生效裁判文书系恶意串通规避执行损害执行债权人利益的，可以向作出该裁判文书的人民法院或者其上级人民法院提出书面建议，有关法院应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》和有关司法解释的规定决定再审”。据此，即使异议人解除商品房买卖合同的法律文书是本院作出，也不能对抗其他法院以及本院其他案件的查封。5、关于解除合同后的房产对价问题。龚兆平已经将房款首付及银行贷款全部向异议人交齐。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十四条规定：“查封、扣押、冻结的财产灭失或者毁损的，查封、扣押、冻结的效力及于该财产的替代物、赔偿款”，因此，龚兆平购买的房产被本院判决解除合同后，对于龚兆平来说该财产已经灭失，因此各法院对该房产的查封效力，依法及于龚兆平购买房产的对价。虽然本院解除合同判决及济南市历下区人民法院返还原物判决中均有“自龚兆平已向山东省鲁商置业有限公司交付的涉案房屋的购房款中抵扣”这一判项，但均未在判决中对抵扣赋予优先权，异议人对龚兆平的债权与其他债权人处于平等的地位，并不存在法定优先受偿权，对异议人解除购房合同后应返还龚兆平的所有款项如何处理，应由执行法院依法确定，异议人无权依照判决先行扣留。基于此，法院是否向异议人送达协助执行通知书，送达后是否续封等问题，均不影响在登记部门办理查封登记的效力，也不影响异议人返还购房款的结果。6、关于异议人提出的《函》并非法定执行文书问题。通过《函》的内容来看，主要内容是要求异议人将与龚兆平解除合同的房款交至法院处理，目的明确，表述清楚，但将《函》改为《通知》更为合适。鉴于《函》的内容无需修改，因此无需撤销该《函》而改为《通知》重新送达。综上，本院要求异议人在解除购房合同后将龚兆平全部购房款交至执行法院，符合法律规定，案外人主张应按照另案生效判决现行抵扣龚兆平对异议人的债务，没有法律依据，对案外人的异议，本院不予支持。驳回异议人山东省鲁商置业有限公司的异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省济南市中级人民法院申请复议。审 判 长 骆 腾人民陪审员 查 珩人民陪审员 刘爱群二〇一九年十月二十一日代理书记员 刘珏瑶