贵州省麻江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔2635刑初43号 公诉机关贵州省麻江县人民检察院。 被告人谢云书，男,1964年6月28日出生,汉族,初中文化,四川宇领建筑工程有限公司麻江项目部副总经理,户籍所在地贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县,住贵州省都匀市,2002年8月6日因抢劫罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑四年,2005年6月1日刑满释放。因涉嫌非国家工作人员受贿罪,于2018年9月20日被麻江县公安局民警抓获，21日被麻江县公安局刑事拘留,同年10月26日被麻江县公安局执行逮捕。现羁押于丹寨县看守所。 辩护人李立，贵州贵信律师事务所律师。 被告人刘开鑫，男，1975年2月10日出生，侗族,大学本科,中共党员，中共麻江县,户籍所在地贵州省黔东南苗族侗族自治州麻江县,暂住麻江县,因涉嫌非国家工作人员受贿罪,于2018年9月18日被麻江县公安局民警抓获，次日被麻江县公安局刑事拘留,同年10月26日被麻江县公安局执行逮捕。现羁押于麻江县看守所。 辩护人蒲光林，贵州贵黔律师事务所律师。 辩护人吴春亚，贵州贵黔律师事务所律师。 麻江县人民检察院以麻检公诉刑诉（2019）173号起诉书指控被告人刘开鑫、谢云书犯非国家工作人员受贿罪，于2019年5月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月14日公开开庭审理，在审理过程中，麻江县人民检察院建议本院对本案延期审理。在延期审理过程中，麻江县人民检察院以麻检公诉刑变诉（2019）12号变更起诉决定书指控被告人刘开鑫犯对非国家工作人员行贿罪、被告人谢云书犯非国家工作人员受贿罪，于2019年9月26日向本院变更起诉。本院于2019年10月24日公开开庭了本案。麻江县人民检察院检察员吴常婵出庭支持公诉，上述被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人刘开鑫为获取不正当利益，通过与担任四川宇领建筑工程有限公司麻某1县项目部副总经理谢云书联系，介绍施工队到该公司麻某1县项目部承接工程项目，在施工队顺利承接项目后，刘开鑫给予谢云书好处费共计19.5万元。 一、2018年3月,黄某为承接麻某1县人居环境整治项目工程,经人介绍找到时任麻某1县水务局纪检组长的刘开鑫,刘开鑫介绍黄某找到时任四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部副总经理谢云书,黄某通过谢云书在四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部承接到麻某1县人居环境整治项目的工程。当年4月3日、4月12日黄某经银行转账分两次付给刘开鑫“居间费”150000元、200000元,共计350000元。同月,刘开鑫将其中40000元作为“好处费”通过微信转账送给谢云书。 二、2018年5月,吴某1为承接麻某1县人居环境整治项目工程,经人介绍找到时任麻某1县水务局纪检组长的刘开鑫,刘开鑫介绍吴某1找到时任四川字领建筑工程有限公司麻某1项目部副总经理谢云书,吴某1通过谢云书在四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部承接到麻某1县人居环境整治项目的工程,当年5月4日吴某1通过微信转账、银行转账的方式分三次付给刘开鑫“居间费”20000元、10000元、20000元,同年5月23日,吴某1在顺利承接工程后再次通过银行转账付给刘开鑫“居间费”150000元,共计付给刘开鑫“居间费”200000元。同年5月23日,刘开鑫将其中140000元作为“好处费”通过银行转账的方式送给谢云书 三、2018年5月,纪某1为承接麻某1县人居环境整治项目工程,经人介绍找到时任麻某1县水务局纪检组长的刘开鑫,刘开鑫介绍纪某1找到时任四川字领建筑工程有限公司麻某1项目部副总经理谢云书。纪某1通过谢云书在四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部承接到麻某1县人居环境整治项目的工程后,于当年6月1日,6月2日通过微信转账的方式分两次付给刘开鑫“居问费”15000元、5000元,共计20000元。同年6月2日,刘开鑫将其中15000元作为“好处费”通过微信转账的方式送给谢云书。 公诉机关为支持其指控，向法庭出示了下列证据：1.户籍证明、银行流水等书证，2.证人黄某、吴某1、纪某1等人的证言，3.被告人刘开鑫、谢云书的供述与辩解。 该院认为，被告人刘开鑫为谋取不正当利益，给予公司工作人员以财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十四条之规定，应当以对非国家工作人员行贿罪追究其刑事责任。被告人谢云书利用担任四川宇领建筑工程有限公司麻某1县项目部副总经理职务之便，为他人谋取利益，收受他人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。 被告人谢云书辩解：我对指控我收受刘开鑫给予的财物数额没有异议，但我认为我没有利用职务之便为他人谋取利益，因为我不是单位的工程发包决策者。 辩护人李立提出的辩护意见是：被告人谢云书收受被告人刘开鑫给予的财物的过程中，并没有利用职务之便为被告人刘开鑫介绍来的工程队谋取工程，而仅仅是介绍给项目部的主要负责人而已，其行为不构成非国家工作人员受贿罪。 被告人刘开鑫辩称：我对指控我收受他人的财物数额及给予被告人谢云书的财物数额没有异议，只是不知我的行为是否构成犯罪。 辩护人吴春亚、蒲光林提出的辩护意见是：对公诉机关变更起诉的指控没有异议，鉴于被告人刘开鑫如实交代犯罪事实，认罪态度较好，系初犯，其主观恶性小，社会危害性不大，犯罪数额不大，建议对其免予刑事处罚。 经审理查明： 一、2018年3月,黄某为承接麻某1县人居环境整治项目工程,经人介绍找到时任麻某1县水务局纪检组长的被告人刘开鑫。刘开鑫为谋取所谓的工程居间费，介绍黄某找到与其熟悉的时任四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部副总经理被告人谢云书。黄某通过谢云书在四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部承接到麻某1县人居环境整治项目的工程后，同年4月3日、4月12日其从银行转账付给刘开鑫“居间费”15万元、20万元。当月,被告人刘开鑫为感谢被告人谢云书的帮助，将其中4万元作为“好处费”通过微信转账送给谢云书。 上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实： 1、被告人刘开鑫供述：2018年3月份的时候，我和黄某都认识的一个朋友杨换成介绍黄某来找我，想来麻某1县做人居环境整治的项目。我就把四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部做工程的要求给黄某讲了，包括工程单价、付款方式等等。黄某接收后，杨换成就和黄某谈居间劳务费的事情，按工程总价的2.5%提居间费用，施工后先付三十五万。我和杨换成与黄某签了一个居间劳务协议，我和杨换成提1%，刘三妹（刘念平）提0.5%。签好居间协议后，我就带黄某到四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部去找谢云书，当时就和谢云书谈好做工程的具体细节。第二天黄某就到公司项目部去把合同签了。黄某的施工队就进场施工后，他在4月3日就从银行转了十五万元给我，当天我就用微信转了一万元给杨换成。用支付宝转了两万元钱给谢云书的女朋友刘三妹（刘念平）。在银行提现金四万九千九百九十元钱，自己补了十元钱凑足五万元钱拿给谢云书。第二天，我拿了一万元钱给刘三妹，然后又用支付宝转了两万元钱给刘三妹。4月12日，黄某又把剩下的二十万元钱转到我账上，当天我到银行取了五万元现金拿给谢云书，在银行转账十一万零四百元给刘三妹。谢云书当时说不能拿给刘三妹（刘念平），我又去找刘三妹把钱转给谢云书，当天分好几个银行转了十万给谢云书，剩下一万留给刘三妹（刘念平）。我和谢云书谈做麻某1县人居环境整治项目工程的事情时，谢云书说介绍工程队来接工程，大工程队每个工程进场要给他二、三十万。小工程队也要拿费用给他。 2、被告人谢云书的供述:2018年4月初的时候，刘开鑫收了黄某的钱过后，通过微信转账给我40000元钱，分两次转的。 3、证人黄某证实：2018年3月份，杨换成打电话给我，说麻某1县有人居环境整治项目，问我想不想做，我说先谈条件，如果可以做就做。得了两三天，杨换成就带我到麻某1来找刘开鑫谈这个项目。当时刘开鑫提出来，介绍我五千万的麻某1县人居环境工程，他提工程总价的2.5%，进场七天后就要付他三十五万元，我答应条件了，我就和刘开鑫签居间劳务协议，和我谈协议的有刘开鑫和杨换成，但是签订的协议上还有刘三妹的名字，刘开鑫说这个居间劳务费是他们三个人一起分。我与刘开鑫签了协议后，得一两天左右，刘开鑫就带我到四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部找到谢云书，谢云书就跟我谈工程的条件，一是需要亮资三百万，存在麻某1县农商银行；二是交五十万元的合同履约金。我当时答应条件了，谢云书就带我去找陈某3，跟陈某3说了以后，我就到麻某1县农商银行去开户存了三百万元钱进去，然后拿进账单去给陈某3看，陈某3看后，就让我去打五十万元的合同履约金到四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部账户里面去,我去打钱打进项目部的账户后，就到项目部去和陈某3签了麻某1县农村人居环境综合整治项目的一个内部合作协议，协定上约定给我的是五千万元的工程。我们签了协议过后得一两天我的施工队就进场施工了。我进场后，刘开鑫就天天打电话催我要钱，当时我还是有点怕这个工程的实际情况，就先打了十五万元给刘开鑫，我又继续拖了一段时间，又才把剩下的二十万元打给刘开鑫。 刘开鑫打电话催我的时候说谢云书催要钱了。 4、被告人谢云书手机信息的《提取笔录》、《提取痕迹、物证登记表》、微信账单记录截图证实：4月12日、4月13日被告人谢云书收到被告人刘开鑫（氷悟人叄）微信转账共计四万元。 5、《调取证据清单》及贵州麻某1农村商业银行股份有限公司出具的《个人账户明细查询》清单及中国建设银行股份有限公司出具的《个人活期明细信息》清单证实：1、2018年4月3日，4月12日被告人刘开鑫的账号为62×××96的银行账户收到了黄某转来的15万元、20元。 6、四川宇领建筑工程有限公司麻江项目部与黄同舟签订的《麻江县农村基础设施二期工程项目（农村人居环境综合整治）内部合作协议》证实：2018年3月28日黄同舟承揽到麻江县农村人居环境综合整治工程。 7、被告人刘开鑫与黄同舟签订的《麻江县农村人居环境改造工程居间劳务合同》、被告人刘开鑫出具的《收条》、麻江农村商业银行凭证、结算业务申请书证实：被告人刘开鑫以让黄同舟承揽到麻江县农村人居环境改造工程为条件，收受黄某钱款共计35万元。 二、2018年5月,吴某1为承接麻某1县人居环境整治项目工程,经人介绍找到被告人刘开鑫,刘开鑫为谋取所谓的工程居间费，便介绍吴某1找到时任四川字领建筑工程有限公司麻某1项目部副总经理谢云书。吴某1通过谢云书在四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部承接到麻某1县人居环境整治项目的工程后，当年5月4日吴某1通过微信转账和银行转账的方式分三次付给刘开鑫“居间费”2万元、1万元、2万元，同年5月23日,吴某1又通过银行转账付给刘开鑫“居间费”15万元,共计付给刘开鑫“居间费”20万元。同年5月23日,被告人刘开鑫为感谢被告人谢云书的帮助，将其中14万元作为“好处费”通过银行转账送给被告人谢云书。后被告人谢云书已退回吴某13万元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实： 1、被告人刘开鑫的供述:2018年5月份，吴某1找到我，想来做麻某1县人居环境整治工程项目的工程。我带吴某1到现场看，他愿意做了，第二天来找我，我们谈好按工程总价的2.5%居间费。谈好后，我就把谢云书的电话给吴某1，让他去找谢云书。吴某1通过谢云书在四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部承接到麻某1县人居环境整治项目的工程后，他就通过微信转给我2万元，通过银行转帐给我3万元，过了十多天，他又通过银行转帐给我15万元。我收到这笔钱之后，我就用我的农村商业银行的这张卡转了140000元钱给谢云书，这钱是转到了谢云书的兄弟谢云贵的账户上，谢云贵的账号是谢云书提供给我的，我是在凯里步行街的农村商业银行的柜台转的账。 2、被告人谢云书的供述：2018年5月份，刘开鑫介绍吴某1到我所在的四川宇领建筑有限公司麻某1项目部做麻某1县人居环境整治工程，经过我的引见，吴某1得到做麻某1县宣威镇罗伊村的人居环境整治工程，后吴某1给20万元给刘开鑫作为好处费，刘开鑫把所得的20万元的14万元转账给我作为我的好处费。刘开鑫转给我的十四万元是用我弟弟谢云贵账号收的。 我已用我的微信转了两万元给吴某1，有一万用支付宝转给杜某1，再用杜某1的微信转给吴某1。 3、证人吴某1证实：2018年3月的时候，一个姓冯的四川人来找我，说是他有一个朋友在麻某1县这边有工程，问我有没有兴趣，我说可以，姓冯的这个四川人就叫得麻某1的刘开鑫到凯里来和我们一起吃饭，吃饭的时候刘开鑫就和我说麻某1这边有一个农村环境整治的工程，但是现在还不成熟，等成熟了再和我联系。吃饭的时候，我们就相互留了电话。大约得一个多月后，5月初的时候，刘开鑫打电话给我说麻某1的这个农村环境整治的项目成熟了，问我想不想做，想做的话就过麻某1来看一下。我就到麻某1来找刘开鑫谈，当时是在他麻江县水务局的办公室谈的，刘开鑫和我说的是做宣威镇罗伊村的项目，工程总价是2000万，但是他要按照工程总价的2%提成，就是40万，而且他要我先拿一半，当时我就答应了。刘开鑫当时要去凯里，就叫我送他到七鑫宾馆门口，他说他在那里等车子，我就在那里用微信转账了3万给刘开鑫，我又到麻某1农商银行转了2万元到刘开鑫的账上，刘开鑫收到钱后就发了一个姓谢的人电话给我，让去找他签合同。我联系姓谢以后，就直接到麻某1县城的四川宇领建筑工程有限公司麻某1县项目部找到姓谢的人，姓谢的人就把合同拿给我看，我看了以后，就问姓谢的，工程款怎么结算。他说现在先垫资，政府三个月内完善招标，就可以付款了，我问他万一付不了款怎么办，他说政府已经打了6000万给他们公司，如果付不了款就先用公司钱付给我们，后面我就把合同签了，合同是我个人和四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部签的，合同上没有约定项目地点和工程总价。签了合同过后就安排做宣威镇罗伊村的项目，工程价在完工后实际结算，按照总工程款下浮17%付款，姓谢的说罗伊村这个项目至少做到2000万以上的工程价。签完合同过后得3天后就组织施工队进场了，几天后，按照合同约定打了10万元保证金给四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部。2018年5月23日，我就在宣威镇的农商银行转了15万元钱给刘开鑫，转到他麻某1农商银行的账户上。8月份的时候，我们一直结不了帐，我就找刘开鑫，让他把之前提的20万先退一半给我，刘开鑫说他没问题，他得多少就退一半给我，剩下的叫我去找姓谢的要，他说他是和姓谢的一起分的。但是刘开鑫一直也没退给我，我去找姓谢的，姓谢开始说他愿意退，也转了3万元钱给我，用微信转的帐。后面我再去找他，他就不愿退，他说他没得我的钱，是谁得的去找谁。因为我之前是把钱转给刘开鑫的，我就去找刘开鑫，刘开鑫答应配合我去找姓谢的退钱，后面一直没得，我就问刘开鑫，他说这个钱估计是得不到了。 4、证人杜某1的证言：在2018年8月17日，谢云书来到麻江杨柳街项目部的办公室找我聊天，聊天的过程中，谢云书说他用他的支付宝转账10000元给我，之后用我的微信转账10000元钱给吴某1，他说他的微信额度用完了，转不出来。当时我还多问谢云书一句“你转钱给他做什么”，谢云书说“之前收过吴某1的那些钱，我要退他30000元钱，已经退了20000元，还差10000元”，谢云书用支付宝转账10000元给我后，我提现后就转了9900元给吴某1，因为提现了不足10000元钱，所以才转了9900元，吴某1收到钱后，我就打电话给他，告诉他是谢云书退他的钱。谢云书说收过吴某1那些钱的意思是收过吴某1承包麻某1县人居环境整治工程的好处费。因为刘开鑫带吴某1进麻某1县农村人居环境整治这个工程来，谢云书在四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部管这个工程。 5、证人吴某2的证言证实：2018年5月底，其与吴某1一起到银行转账15万元至刘开鑫的账户。 6、被告人刘开鑫手机信息的《提取笔录》、《提取痕迹、物证登记表》、微信账单记录截图证实：5月4日被告人刘开鑫的微信账户收到吴某1的微信号×××转来的三万元。 7、被告人谢云书手机信息的《提取笔录》、《提取痕迹、物证登记表》、微信账单、支付宝账单记录截图、杜某1手机微信账单截图以及贵阳银行股份有限公司麻某1支行出具的《银行交易明细》证实：8月17日被告人谢云书微信转账二万元给吴某1（微信号×××）。后又通过杜某1的支付宝转了9990元给吴某1。 8、《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押清单》、贵州凯里农村商业银行出具的《结算业务申请书》证实：2018年5月23日被告人刘开鑫账号为62×××96的银行账户收到了吴某2账号为62×××67的银行账户转来的15万元。当日，被告人刘开鑫又通过该账户转账14万元至谢云贵账号为62×××39的银行账户。 9、贵州瓮安农村商业银行股份有限公司出具的《个人账户明细账查询》清单证实：2018年5月23日谢云贵的账号为62×××39的账户收到了被告人刘开鑫的账号为62×××96的账户转来的14万元。 10、四川宇领建筑工程有限公司麻江项目部与吴某1签订的《麻江县农村基础设施二期工程项目（农村人居环境综合整治）内部合作协议》证实：2018年5月4日吴某1承揽到麻江县农村人居环境综合整治工程。 三、2018年5月,纪某1为承接麻某1县人居环境整治项目工程,经人介绍找到被告人刘开鑫,刘开鑫为谋取所谓的工程居间费，便介绍纪某1找到时任四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部副总经理被告人谢云书。纪某1通过谢云书在四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部承接到麻某1县人居环境整治项目的工程后,于当年6月1日,6月2日通过微信转账的方式分两次付给刘开鑫“居间费”1.5万元、0.5万元,共计2万元。同年6月2日,被告人刘开鑫为感谢被告人谢云书的帮助，将1.5万元作为“好处费”通过微信转账送给被告人谢云书。 上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实： 1、被告人刘开鑫的供述：2018年5月份的时候，纪某1来麻某1县找到我，想来找点工程做，我就叫他去做麻某1县人居环境整治项目，然后和他谈提点的事，谈下来纪某1同意拿总工程款2.5%作为给我介绍费。因为之前已经和谢云书谈过介绍工程队来做麻某1县人居环境整治项目的事，过了两天我就拿谢云书的电话给纪某1，让纪某1直接去找谢云书。纪某1找到谢云书拿到工程后得十天左右就转了两万元钱给我，我转了一万五千元谢云书，自己拿了五千元钱。 我收黄某、吴某1、纪某1他们的钱，事前没有与谢云书商量。我是通过刘念平介绍认识谢云书的，我在谢云书那里知道有人居环境整治的工程后，就去找施工队伍来介绍给四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部，他们拿到工程我收居间费后，才拿钱给谢云书。 2、被告人谢云书的供述：2018年5月份左右，刘开鑫说他有一个同学的朋友，就是姓纪的这个人，想来做麻某1县人居环境整治项目工程。后面我就给刘开鑫说，让直接去找陈某3，然后就和四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部签了合同，姓纪的进场施工了，陈某3没有开进场通知书，要求亮资七十万。刘开鑫就找我，说公司没有给姓纪的开通知书，叫我帮忙，我就找陈某3，说是姓纪的做小工程，没有多少钱，只要亮资五十万就行了。后来陈某3就答应了。2018年6月2日的时候，刘开鑫就用微信转了一万五千元钱“好处费”给我，在微信上也给我说过了，是姓纪的拿的。 刘开鑫收施工队的钱后，送给我的好处费，事前我们没有商量，这些都是潜规则，随他心意大小。 3、证人纪某1证实：今年（2018年）的3月份左右，我打电话联系刘开鑫，问他是否有工程可做，他就介绍麻某1县的农村人居环境整治项目，并说要信息费，工程款的2.5%。最后说下来，刘开鑫同意信息费降至工程款的2%。刘开鑫让我给5万元，最后我同意给2万元，刘开鑫就带我到麻某1“七鑫宾馆”，他打电话把谢云书叫来谈做麻某1县人居环境整治的事。我同意谈的条件后，在2018年5月11日，我电话联系谢云书，他就让我直接到麻某1县的四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部找陈某3签订合同。我进场施工后几天，我用我的微信转账2万元到刘开鑫的微信作为给他的信息费。刘开鑫给我说过谢云书要这2万元钱。 4、被告人刘开鑫、谢云书的手机信息的《提取笔录》、《提取痕迹、物证登记表》手机短信记录、账单记录截图证实：2018年6月1日、2日刘开鑫收到纪某1微信转账一万五千元、五千元。6月2日被告人刘开鑫又通过微信转账一万五千元给被告人谢云书 5、四川宇领建筑工程有限公司麻江项目部与纪某1签订的《麻江县农村基础设施二期工程项目（农村人居环境综合整治）内部合作协议》证实：2018年5月11日纪某1承揽到麻江县农村人居环境综合整治工程。 对于本案的其他事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实： 1、证人何某、陈某1、陈某2、陈某3、周某的证言及四川宇领建筑工程有限公司出具的《授权委托书》、川宇司（2018）76号、宇领建司字（2018）39号文件，四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部川领麻某2字（2018）03号文件以及该项目部提供的“工资发放表”证实：被告人谢云书系四川宇领建筑工程有限公司麻某1项目部员工，并任副总经理职务，主要负责工程管理。 2、中国共产党麻江县委员会麻党干任（2015）23号、麻党干任（2018）50号文件及麻江县水务局麻水通（2018）31号文件证实：被告人刘开鑫系麻某1县水务局党组成员、县纪委派驻纪检组组长。2018年6月25任麻某1县委第四巡察组副组长。 3、麻江县社会主义新农村建设办公室提供的《麻江县农村基础设施二期工程项目（农村人居环境综合整治）合作协议》证实：由四川宇领建筑工程有限公司承揽麻江县农村人居环境综合整治工程项目。 4、麻江县公安局民警出具的《抓获经过》证实：被告人刘开鑫、谢云书二人分别于2018年9月18日、20日在麻江县纪委谈话室被公安民警抓获的经过。 5、广东省东莞市人民法院作出的（2002）东法刑初字第114号《刑事判决书》及（2005）狱释字第397号《释放证明书》证实：2002年8月6日被告人谢云书因犯抢劫罪，被该院判处有期徒刑四年。并于2005年6月1日刑满释放。 6、被告人刘开鑫的《户籍证明》证实：其出生于1975年2月10日及其他基本身份信息。被告人谢云书的《人员基本信息》证实：其出生于1964年6月28日及其他基本身份信息。 本院认为：被告人谢云书利用担任四川宇领建筑工程有限公司麻某1县项目部副总经理职务之便，为他人谋取利益，收受他人财物，数额较大，其行为已触犯我国刑律，构成非国家工作人员受贿罪，应当追究刑事责任；其违法所得予以没收上缴国库。被告人刘开鑫为谋取不正当利益，给予公司工作人员财物，数额较大，其行为触犯我国刑律，构成对非国家工作人员行贿罪，应当追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。对于被告人谢云书及辩护人提出谢云书没有利用职务之便为他人谋取利益的辩解及辩护意见，本院认为，被告人谢云书身为项目部副总经理，即使没有工程合同签订权，但帮助工程队承接本单位工程的行为，对于本身而言就是职务行为，为此，该辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于被告人刘开鑫的辩护人提出建议对被告人刘开鑫免予刑事处罚的辩护意见，根据被告人刘开鑫的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，以及犯罪后的表现，本院认为对其不应免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第一百六十四条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢云书犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年零四个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月20日起至2020年1月19日止。） 二、被告人刘开鑫犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月18日起至2019年11月18日止。罚金限判决生效后十日内交清。） 三、追缴被告人谢云书违法所得人民币一十六万五千元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  赵 镛 人民陪审员  潘光海 人民陪审员  李 荣 二〇一九年十月二十八日 书 记 员  文经涛