江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0982民初6211号原告：房槐高，男，1953年1月28日出生，汉族，住东台市。委托诉讼代理人：生宏华，江苏陈爱平律师事务所律师。被告：东台市恒鑫精密铸造有限公司，统一社会信用代码91320981550277741Q，住所地东台市梁垛镇牌楼村三组。法定代表人：张义栋，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈连群，东台市梁垛法律服务所法律工作者。被告：秦永铭，男，1954年3月14日出生，汉族，住东台市。委托诉讼代理人：吕林，江苏明盈律师事务所律师。原告房槐高与被告东台市恒鑫精密铸造有限公司（以下简称恒鑫铸造公司）、秦永铭提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年12月3日立案受理后，依法适用普通程序，分别于2019年4月23日、2019年9月25日公开开庭进行了审理。原告房槐高及其委托诉讼代理人生宏华，被告恒鑫铸造公司的法定代表人张义栋及其委托诉讼代理人陈连群，被告秦永铭及其委托诉讼代理人吕林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告房槐高向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因提供劳务受伤的各项损失126150元（不含被告恒鑫铸造公司垫付的64000元）；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2015年5月14日，原告在为被告恒鑫铸造公司翻修厂房屋面时，因屋面石棉瓦破裂，致使原告从屋面坠落到地面受伤。2015年5月14日至7月1日，原告在东台市人民医院住院治疗，诊断为创伤性硬膜下血肿，左侧第1-11肋骨骨折等。2017年10月9日至14日，原告在东台市人民医院行左锁骨取内固定术。原告为被告恒鑫铸造公司翻修厂房屋面，工资由被告恒鑫铸造公司发放，标准为80元/天，原告受伤后，被告恒鑫铸造公司已垫付医疗费用6.4万元。原告的伤情经苏州市立医院司法鉴定所鉴定，其伤残程度构成九级伤残，误工期限300天，护理（1人）期限90日，营养期限90日。现原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判如所请。被告恒鑫铸造公司辩称：1.2015年5月4日，我公司将厂房修缮发包给被告秦永铭承揽施工，原告受被告秦永铭安排，在被告秦永铭所承揽工程的施工中受伤，原告是为被告秦永铭提供劳务并受伤，依照法律和最高人民法院司法解释的规定，原告损失的赔偿主体应是被告秦永铭；2.我公司将厂房修缮等发包给没有资质的被告秦永铭承揽施工，可能存在选任过错，即使存在选任过错，但在原告受伤后，我公司积极垫款救治，累计垫付医药费等各项费用65522.20元，足以抵消选任过错所应当承担的责任份额（赔偿额），我公司不应再予赔偿，故原告对我公司的诉讼请求依法应予驳回。被告秦永铭辩称：原告受雇于被告恒鑫铸造公司，原告同被告秦永铭同属被告恒鑫铸造公司的雇佣人员，被告秦永铭和被告恒鑫铸造公司之间不存在承揽关系。理由如下：1.原告和被告秦永铭同被告恒鑫铸造公司都是按日工结算劳务报酬；2.在提供劳务过程中，主要的劳动工具十几组脚手架也是被告恒鑫铸造公司提供；3.除了被告秦永铭到被告恒鑫铸造公司案涉的工程施工之前，被告恒鑫铸造公司已经雇佣了人员，包括被告秦永铭到被告恒鑫铸造公司案涉工地之后，被告秦永铭仍然安排了其他人员一同施工；4.原告和被告秦永铭及其他施工人员都是由被告恒鑫铸造公司负责考勤，工资也是由被告恒鑫铸造公司负责发放，工作也是由被告恒鑫铸造公司负责安排。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经本院审查确认事实如下：一、2015年5月14日，原告房槐高受被告恒鑫铸造公司安排，在翻修厂房屋面时，因屋面石棉瓦破裂，致使原告从屋顶跌落受伤。原告房槐高受伤后，原告房槐高被送往东台市人民医院进行治疗，住院48天（2015年5月14日至2015年7月1日），出院诊断为：创伤性硬膜下血肿，脑挫裂伤，创伤性蛛网膜下腔出血，创伤性硬膜下积液，颅底骨折，创伤性血气胸，多发性肋骨骨折，肩胛骨骨折，锁骨骨折，肱骨骨折，桡神经损伤、软组织损伤。2017年10月9日，原告房槐高又至东台市人民医院行左锁骨取内固定术，住院36天（2017年10月9日至2017年11月14日），出院诊断为：左锁骨取出内固定装置、冠状动脉粥样硬化性心脏病、左肱骨内固定术后。原告房槐高合计产生医疗费160064.54元及被告恒鑫铸造公司支付的原告医药费796.2元，其中被告恒鑫铸造公司垫付64796.2元及120救护车费450元。2017年底,被告恒鑫铸造公司（甲方）与秦永铭施工队（乙方）补签工程项目承包协议书，约定：“为完成恒鑫铸造公司厂房维修工作，甲方将维修项目承包给乙方施工。为明确甲乙双方责任、保障双方权益，经双方协商，达成如下协议：一、工作内容，由乙方承包施工的工程项目为：①中频炉车间屋顶石棉瓦更换维修工作，②煤炭储存池的建设工作，③淋砂车间的扩建改造工作，④其它零星辅助工作。乙方承包的工作内容包含：实施本项目的全部费用（建筑材料费用除外）以及为实施本项目而发生的相关一切费用。二、承包方式，本项目采用人工费单价、设备费等其它费用包干的形式由乙方进行承包。三、承包经费，双方商定人工费单价为：瓦工140元/天，小工80元/天，设备费等另行商定。四、工期及质量要求，甲方对乙方的工期要求为：2015年5月5日前具备正式施工条件，2015年5月20日前完成所有工作。乙方承诺按照优良工程质量等级实施工程项目，否则，由乙方承担相应责任。五、付款方式，施工按时完成后年内按实际结算总价支付90%，余款作为质量保证金在施工结束一年后确认没有施工质量问题时付清。六、双方责任，1.甲方：①负责提供施工所需的图纸和技术资料；②及时供应建设所需的建筑材料；③加强项目实施中对乙方作业检查、监督工作，有权对乙方的施工质量及质量管理工作和工程施工中的工期进度、安全生产情况进行督查，并有权采取甲方认为必要的措施；④按协议规定的时间和付款方式及时向乙方付款。2.乙方：①负责本工程的施工组织、作业管理和处理为实施本项目有关的一切相关事务。工程项目实施过程中，乙方须无条件地服从甲方的检查和监督；②加强施工作业管理，确保工程质量符合甲方要求，并对工程质量负终身责任；③切实做好安全生产工作，施工过程中发生的一切安全事故由乙方自行解决，与甲方无涉；④在甲方按协议条款应向乙方支付的施工经费到位后，及时向参加项目实施的所有人员支付劳动报酬和相关费用，并按甲方有关的财务规定办理相关手续、接受甲方认为有必要的财务审计。七、违约责任，1.除人力不可抗逆的因素外，违约方须无条件补偿对方的一切经济损失。2.施工作业中，如甲方发现乙方组织管理不力使工程不能按计划完成，为保证工程项目的实施，甲方有权单方面终止本协议，不视为违约。八、其它，1.本协议未尽事宜，由甲乙双方协商解决或另行订立补充协议，与本协议具同等效力；2.本协议一式贰份，甲乙双方各执壹份。自双方签字之日起生效，至工程项目账目结清后自行失效。”该协议落款时间是2015年5月4日。2019年6月21日，被告秦永明申请对被告恒鑫铸造公司（甲方）与秦永铭施工队（乙方）订立工程项目承包协议书的自己签名鉴定，经无锡江南司法鉴定所鉴定是秦永明本人书写，花去鉴定费2470元。二、2017年9月20日，经江苏维世德（苏州）律师事务所委托，苏州市立医院司法鉴定所对原告房槐高的伤残等级及误工、护理、营养期限及护理人数进行鉴定，于2017年9月30日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人房槐高在工作中因意外事故致左侧第1-11肋骨骨折并遗有畸形愈合，构成九级伤残；2.被鉴定人房槐高误工期限掌握在伤后300日，伤后90日予以1人护理，伤后90日予以营养支持。原告房槐高花去鉴定费3509.30元，在苏州市广济医院鉴定费1110.52元。本院认为，公民的生命健康权，应受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，首先原告房槐高要求被告秦永铭介绍一起到被告恒鑫铸造公司处进行房屋修复作业，原告对厂房改造维修工作做小工等工作，可见被告恒鑫铸造公司要求的是原告持续性提供修复作业的劳务，而非要求原告提供可一次性交付的劳动成果，故合同标的属于提供劳务而非提供劳动成果，其次进行修复作业的建筑材料是被告恒鑫铸造公司提供，修复所需的瓦片、房梁、草砖等材料也是被告恒鑫铸造公司提供，可见大部分生产工具、设备和材料均是由被告恒鑫铸造公司提供；最后，原告与被告秦永明都是亲力亲为，虽然邀请了其他人进行作业，但这是由于无法单独完成的特点所致，被告秦永明也并未向其他人收取管理费用，因此，原告与被告秦永明是共同劳动关系，被告秦永明属共同劳动人员的召集人。所以原告与被告恒鑫铸造公司应认定为雇佣关系。被告恒鑫铸造公司辩称将厂房修缮发包给被告秦永铭承揽施工，原告受被告秦永铭安排，在被告秦永铭所承揽工程的施工中受伤，原告是为被告秦永铭提供劳务并受伤，只承担将厂房修缮等发包给没有资质的被告秦永铭承揽施工，可能存在选任过错，故应驳回原告诉讼请求。因被告恒鑫铸造公司（甲方）与秦永铭施工队（乙方）工程项目承包协议书是事故后补签，且没有证据证明合同双方履行合同义务，所以该合同不能证明双方是承揽关系，不影响原告与被告恒鑫铸造公司雇佣关系的成立，故本院对此辩称，不予采信。原告的工作性质是小工，未使用安全绳到屋顶作业，且没有在屋梁处行走，导致石棉瓦断裂摔下，原告自身存在重大过错，应承担40%的责任。被告主张的120救护车费450元，因原告认可该事实存在，本院予以确认。原告主张的苏州市广济医院鉴定费1110.52元，因不构成××，所以本院不予支持。秦永明花去鉴定费2470元,因签名鉴定是秦永明本人书写，故鉴定费2470元由秦永明负担。本院酌情确认原告因该起事故造成的损失应赔偿项目及具体数额如下：医药费160860.74元，住院伙补费1650元（55天×30元/天），营养费1350元（90天×15元/天），残疾赔偿金57474元（19158元/年×15年×0.2）、误工费24000元（300天×80元/天61783元/年÷2）、护理费7200元（90天×80元/天）、交通费500元，救护车费450元，精神抚慰金6000元，鉴定费3509.30元，合计262994.04元。由被告恒鑫铸造公司赔偿原告157796.42元（262994.04×60%），因被告恒鑫铸造公司已经垫付赔偿款65246.2元，被告恒鑫铸造公司还应赔偿原告92550.22元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：一、被告恒鑫铸造公司赔偿原告房槐高92550.22元。于本判决生效后30日内履行完毕。二、驳回原告房槐高的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2823元，由原告房槐高负担1129元，由被告恒鑫铸造公司负担1694元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  郁剑波人民陪审员  徐 政人民陪审员  葛 新二〇一九年十月二十六日法官 助理  吕 杨书 记 员  董啸秋附录法律条文1．《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2．《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。