广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初6963号原告：雷付芽，男，汉族，1970年9月15日出生，身份证住址湖南省耒阳市。委托代理人：孙卓，广东锐锋律师事务所律师。被告：广州速成餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市白云区，统一社会信用代码×××Ｆ7Ａ。法定代表人：何明月。原告雷付芽与被告广州速成餐饮管理有限公司（以下简称“速成公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年3月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告雷付芽的委托诉讼代理人孙卓到庭参加了诉讼。被告速成公司下落不明，经本院公告送达诉讼副本及开庭传票，公告期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告雷付芽向本院提起诉讼请求：1、被告向原告返还代理费、管理费、服务费和物料费等款项共计167729.41元；2、被告向原告支付违约金28173.75元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告自称是以餐饮品牌连锁经营管理为支柱产业的集团化企业，坐拥优质资源链，并宣称已发展的大陆地区分公司30余家，旗下店面4000余店，向原告宣称拥有招商团队和运营服务团队，对加盟商合作商尽心尽责。被告要求原告代理其在广东省广州市黄埔区的经营资格，由原告服从被告的规划和管理，业务上接受被告的督察和指导，由被告向原告提供营运指导、新品开发及被告的专业技术工艺，且被告承诺向原告提供长期的营运指导、咨询和技术支持服务；且被告承诺向原告免费提供设备、赠品和宣传产品。原告便信以为真，双方于2017年4月1日签订了《代理合作协议书》，明确上述内容，原告向被告支付了代理费用（含生产设备）73000元，又向被告支付了管理费用20912.5元，及物料款46629元。另外被告又向原告收取了所谓带店服务费和交通费27187.91元，但被告收取上述款项后，拒绝向原告提供相关饮料产品的技术服务，后来被告公司干脆人去楼空，人间蒸发，被告之行为已构成拒绝履行合同，致使原告无法经营运作，全部投资无法收回，发生经济损失，故原告有权要求被告向原告返还代理费、管理费和物料费等各种款项并依据合同约定，被告应向原告支付违约金。为维护原告的合法权益，故向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告全部诉请。被告速成公司未答辩，举证期限内亦未提交任何证据材料。经审理查明：2017年3月29日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《定金合同（单店）》，约定：为确保甲乙双方就“雪乐薇”餐饮项目在广东省广州市区内合作协议的签订，双方经协商一致，就定金事宜达成如下协议：第一条甲方自收到乙方定金款项后为乙方保留在上述区域内的单店合作优先签约权至双方签订合作协议书（下称“协议”）之日。第三条乙方应在本协议签订时向甲方支付定金18800元，并且在合同签订后该定金冲抵部分协议款项，剩余合同尾款18000乙方应以签订协议时向甲方支付。2017年4月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《代理合作协议书》，约定：第一条总则2、乙方向甲方交纳全部代理费用后，即取得本协议约定区域范围内的代理经营资格。3、乙方自觉维护总部利益，服从甲方的统一规划和管理，切实强化店铺的建设与管理，业务上接受甲方的督察和指导，对内实行自主经营、独立核算。第二条代理经营区域、经营地址、代理经营期限的确定：1、乙方代理经营地域范围是市区其中不包括下县。2、乙方经营地址是广东省广州市黄埔区。3、代理经营期限：2017年4月1日至2019年4月1日止。第三条代理费用使用范围及支付方式6、乙方签约时一次性支付甲方广东省广州市黄埔区代理费用（含品牌使用、技术培训、生产设备等）人民币陆万元整（60000），经由甲乙双方的正式确认，签约学习培训后，此代理费用不予退还。第四条双方的权利和义务甲方的义务1、提供本协议指定的商标、商号、企业标识及经营管理规范给乙方使用。2、为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3、为乙方培训4名技术人员。4、为乙方提供长期的营运指导、咨询及技术支持服务。乙方的权利与收益。4、获得甲方提供的“雪乐薇”专业生产设备及其配件。9、乙方自购原材料享受8.5折优惠，乙方辖区单店进购原来以月为单位享受总金额10%返利。乙方的义务3、乙方不能将甲方传授的技术配方、指定的商号、商标、企业标识及经营策划、管理转让或泄露给第三方。第七条违约责任1、在本协议履行过程中，乙方违反本协议条款约定，给甲方造成损失的，应按协议约定的投资款总金额的30%向甲方赔偿违约金。5、本协议履行过程中，甲方未对乙方进行培训，甲方应承担乙方投资款总额30%的违约金。第八条合同的解除及终止1、本合同履行期间，甲乙双方都同意提前终止合同。并达成一致书面协议，本合同方可依双方重新拟定后的协议提前终止。如合同有效期内，其中一方强行无理要求提前终止合同或不履行合同条款时，另一方可拒绝履行，并可根据签约后的实际情况向对方提出不低于投资总额30%的违约金。3、合同在终止或解除后，乙方不得以任何理由再使用“雪乐薇”名称，并立即拆除乙方原有带“雪乐薇”字样等一切含甲方名称的装饰用具、店面装修、灯箱宣传品等。被告向原告出具《收据》六张，显示：2017年3月29日，被告收到原告支付的设备款18800元，2017年3月30日，被告收到原告支付的设备补款5000元，2017年3月31日，被告收到原告支付的代理定金1000元，设备补款13000元，2017年4月1日，被告收到原告支付的设备款22200元，2017年4月7日，被告收到原告交来的材料款13000元。原告称后与被告沟通代理费和设备费一起支付的，一共73000元，并未分开计算。原告另提交广州速成国际物料单一份，显示雪乐薇广州黄浦区代理9折购料款46629元，清单内容包括物料及设备，时间为2017年4月7日。原告称上述物料费是现金支付的，被告未开收据。庭审中，原告陈述被告有按照物料单的内容向原告发送货物，原告使用了一部分，后来由于原告经营不了，物料也应过期而腐烂了。被告并未对原告进行培训，选址方面被告只是提供了建议，店铺的装修是按照被告的装修经理提供的建议进行的装修。原告多次向被告要求提供技术服务，但后来被告拒绝，后来找不到被告。原告陈述其实际开店是从2017年3月中到4月末，由于被告没有提供经营指导，所以原告经营不了了。原告另如下证据证实其所支付的费用：1、中国农业银行交易明细，显示其在2017年4月16日向何明月支付款项20912.5元，原告称何明月是被告的法定代表人，该费用是管理费，后原告补充业务凭证，显示该笔费用显示名称为“雷付芽的物料货款”；2、向微信名为“一捻一缕空”（原告称该人为被告的带店老师纪新兴）转账64元、1049元、1170元、1950元、486元、5343元、158元；3、向被告经理冯烁转账5000元、9000元；4、向微信名为“MrJIE”（原告称该人为被告的装修技术人员）转账2367.91元，微信红包共600元。原告称冯烁和纪新兴均为被告的业务经理，是指导原告进行店铺装修、提供店铺的设计和装修指导，这些钱是店铺装修、设计费和指导服务费。另查：速成公司为有限责任公司（自然人投资或控股），成立时间为2016年10月20日，注册资本为500万元，经营范围为预包装食品批发、乳制品批发、企业总部管理、餐饮管理、企业管理服务（涉及许可经营项目的除外）、企业管理咨询服务等。2018年8月10日，速成公司被广州市工商行政管理局白云分局列入经营异常名录，原因为通过登记的住所或者经营场所无法联系。以上事实，有《代理合作协议书》《定金合同》、收据、中国农业银行信用卡交易明细查询回单、转账记录、工商登记档案资料及当事人陈述等证据证实。本院认为：关于《代理合作协议书》的性质。从原告与被告签订的协议内容看，被告授权原告在约定范围开设“雪乐薇”餐饮店，对原告提供专业指导服务、物料供给、人员培训等专业技术和经营资源的支持，原告有权使用“雪乐薇”商业标识，负有协助维护“雪乐薇”相关知识产权且不能超出许可产品范围即低于范围使用标识的义务，原告需向被告支付费用后才获得被告的指导培训服务并取得“雪乐薇”标识的使用许可。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。上述协议条款符合特许经营的法律特征，故《代理合作协议书》性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告主张被告返还相关费用的诉讼请求。根据《商业特许经营管理条例》第七条第一款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。本案中，原告与被告签订的《代理合作协议书》明确约定原告有支付代理费用等义务；被告负有对原告提供专业、规范系统的培训、长期的营运指导、咨询及技术支持服务，以及提供专业生产设备及其配件、原材料等义务。现原告主张其已向被告交纳代理费和设备款共73000元，上述费用有收据予以证实，本院予以确认。原告确认被告有向其提供选址及装修的服务，并支付了相关费用，被告也向原告发送了物料及设备，其余合同义务均未履行。对此被告未到庭抗辩，应视为其对自身权利的放弃，故本院对原告的主张予以采纳。由于被告签订合同后未完全履行合同义务，且在合同履行期间被工商行政管理部门列入经营异常名单，且被告现已下落不明，故被告应退还相应的合同款项给原告。考虑到原告确认被告已履行了选址及装修设计的义务，且原告经营了一段时间，故本院酌定速成公司应退还原告代理费共60000元。原告主张超出部分，本院不予支持。关于物料费，由于原告实际经营了一段时间，部分物料及设备已使用，且并未举证证实剩余物料及设备的价值，对其该部分的损失本院不予支持。关于管理费20912.5元，根据业务凭证显示该笔费用其实是物料货款，如前所述，该部分损失本院不予支持。关于违约金的问题。根据涉案《代理合作协议书》约定，如合同有效期内，其中一方不履行合同条款时，另一方可拒绝履行并可根据签约后的实际情况向对方提出不低于投资总额30%的违约金。本案中，被告未能举证证实其依约履行了提供长期营运指导、咨询及技术支持服务等合同义务，被告的行为已构成违约。故原告主张被告按照涉案合同约定，按投资总额30%支付违约金有事实和法律依据，关于总投资额，原告称其一共交了代理费和设备款共73000元，并以此主张违约金，对此，本院认为，违约金的约定是基于原告与被告签署的《代理合作协议书》，而该协议书中约定的代理费用为60000元，合同中也未约定其他费用，故本院确认为总投资额为60000元，故被告应支付的违约金18000元（60000×30%），超过部分，本院不予支持。被告速成公司经本院公告送达，公告期满后无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对己方抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条、第七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告广州速成餐饮管理有限公司返还原告雷付芽代理费60000元；二、本判决生效之日起十日内，被告广州速成餐饮管理有限公司向原告雷付芽支付违约金18000元；三、驳回原告雷付芽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4218元，由原告雷付芽负担2468元，被告广州速成餐饮管理有限公司负担1750（上述费用原告已预交，其中被告负担部分由被告在履行判决时直接向原告给付）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  曹 玲人民陪审员  白春爱人民陪审员  何丽和二〇一九年十月二十四日书 记 员  黄文敏