广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初48号原告：宝童中国实业有限公司（V-FOXCHINAINDUSTRIALLIMITED），注册办事处地址RMC,13/F,HARVARDCOMMERCIALBUILDING105-111THOMSONROAD,WANCHAI,HK。董事：林艳。委托诉讼代理人：龚国强，广东杰科律师事务所律师。被告：东莞市金尚欧玩具有限公司，住所地广东省东莞市茶山镇横江村茶兴北路613号二楼。法定代表人：宾仕珍。被告：罗菊仙，女，汉族，1975年10月6日出生，住广东省东莞市莞城区,第三人：深圳宝童乐园实业有限公司，住所地广东省深圳市龙华新区龙华街道梅龙大道194号卫东龙商务大厦A座15层1515单位。法定代表人：林艳，执行董事。原告宝童中国实业有限公司（V-FOXCHINAINDUSTRIALLIMITED）诉被告东莞市金尚欧玩具有限公司（以下简称“金尚欧玩具公司”）、第三人深圳宝童乐园实业有限公司（以下简称“深圳宝童公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月2日受理后，依法适用普通程序。后因罗菊仙与本案有利害关系，本院依原告申请依法追加罗菊仙为本案共同被告参与诉讼，于2019年6月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人龚国强、第三人的法定代表人林艳到庭参加诉讼，被告金尚欧玩具公司、罗菊仙经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告金尚欧玩具公司向原告双倍返还定金人民币417420元（即222420×2-22420-5000=417420），并从2018年7月26日起，按同期银行贷款利率计算向原告支付利息至被告还清本息之日止；二、判令被告罗菊仙对被告金尚欧玩具公司的涉案债务（即第一项诉请）承担连带责任；三、本案所有诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：原告于2018年7月23日通过电子邮件向被告发送了原告已盖章的《销售协议》，向被告采购运动背包（圣诞系列）、震动公仔吊饰（圣诞系列）两款产品。被告于当日下午将加盖被告印章并签字的《销售协议》及《对账单》回传给原告，其中产品运动背包（圣诞系列）对应的《销售协议》的合同编号为VFOXYK201807002，产品震动公仔吊饰（圣诞系列）对应的《销售协议》的合同编号为VFOXYK201807001。被告于2018年7月23日当天下午7:22分，向原告发出了上述两款产品的生产计划排期表。原告根据双方签字盖章的《对账单》显示的“30%定金为人民币222420”的金额和要求，原告于2018年7月26日委托第三人深圳宝童公司通过银行转账方式，向被告支付了定金人民币222420元，并于2018年7月27日通过电子邮件向被告发送了定金的银行水单。《销售协议》签订后，被告迟迟不能按照生产计划排期表进行生产。根据《销售协议》中第11条规定，被告提供货物需要符合测试验货的标准首次测试的相关费用不需要被告承担，但如果测试不合格需要重新测试，测试费用由被告承担，测试机构为ITS，测试项目及要求见邮件附件说明，但被告所提供的样品无法达到销售协议中约定的检测验货标准。经过原告多次催促，被告没有合法理由的告知原告其拒绝再生产，并于2018年8月6日向原告返还定金人民币22420元，随后又向原告返还了一笔定金人民币5000元，两笔费用总计人民币27420元，后经原告多次向被告追款无果，被告已经严重违约。因本案被告金尚欧玩具公司是一人有限责任公司，股东仅有一名为罗菊仙，并且原告与被告金尚欧玩具公司发生承揽合同贸易往来时，罗菊仙一直都是金尚欧玩具公司的法定代表人。但当金尚欧玩具公司发生严重违约并无法返回原告支付的定金等费用后，罗菊仙为了逃避法律责任，在2018年8月14日悄悄地把法定代表人由罗菊仙改为了宾仕珍。金尚欧玩具公司为一人有限公司，唯一股东罗菊仙与金尚欧玩具公司的财产混同，被告罗菊仙任意挥霍原告支付给被告金尚欧玩具公司的定金等费用，由此给原告造成的损失应当承担连带赔偿责任。罗菊仙与本案具有直接的法律上的利害关系。综上所述，为保护原告合法权益，特向法院提起诉讼。两被告未作答辩，也未提交证据。第三人深圳宝童公司答辩称，2018年7月26日，原告委托第三人通过银行转账的方式向被告金尚欧玩具公司支付了定金人民币222420元。之后，2018年8月6日第三人收到了被告金尚欧玩具公司退回的定金人民币22420元。后来又收到了被告金尚欧玩具公司退回的定金人民币5000元，具体时间记不清楚了。经审理查明，2018年7月23日，原告与被告金尚欧玩具公司通过互相发送电子邮件的方式，签订两份《销售协议》（合同编号：VFOXYK201807001、VFOXYK201807002）及一份《对账单》，约定原告向被告金尚欧玩具公司采购动物背包（圣诞系列）40000套和震动公仔吊饰（圣诞系列）120000套，总价人民币741400元，出货日期为2018年9月10日，付款方式为原告向被告金尚欧玩具公司预付大货30%订金，在80%大货验货合格后，大货出货前付清大货产品余款。《对账单》确认上述货款金额总计人民币741400元，30%定金人民币222420元，70%尾款人民币518980元。上述两份《销售合同》及《对账单》均加盖被告金尚欧玩具公司的公章及被告罗菊仙的签名。上述合同签订后，原告委托第三人深圳宝童公司于2018年7月26日向被告金尚欧玩具公司转账支付人民币222420元，第三人深圳宝童公司对此确认。原告于2018年7月27日将付款回单通过电子邮件发给了被告金尚欧玩具公司，被告金尚欧玩具公司回复电子邮件确认收到定金。被告金尚欧玩具公司在2018年7月23日通过电子邮件向原告发送了生产涉案产品的计划排期表，但原告主张被告金尚欧玩具公司之后无故拒绝生产和交货。2018年8月6日，被告金尚欧玩具公司向第三人深圳宝童公司账户退回货款人民币22420元，并附言“定金额”，原告主张系被告金尚欧玩具公司退回给原告的涉案定金。原告主张被告金尚欧玩具公司随后又向原告返还了一笔定金人民币5000元。另查，被告金尚欧玩具公司成立于2017年12月21日，系自然人独资的有限责任公司，被告罗菊仙是被告金尚欧玩具公司的股东。被告金尚欧玩具公司曾于2018年8月14日将法定代表人由罗菊仙变更为宾仕珍。以上事实，有原告提供的被告企业信用信息公示报告、电子邮件及附件《销售合同》、《对账单》、生产计划排期表、国内支付业务付款回单、银行交易详情单、委托付款收款证明，以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，因原告是香港特别行政区登记注册的有限责任公司，本案系涉港承揽合同纠纷。由于本案当事人没有选择处理合同争议所适用的准据法，本案应适用与合同有最密切联系地的法律。因本案被告罗菊仙系内地居民，被告金尚欧玩具公司住所地以及合同履行地均位于内地，故本案承揽合同纠纷应适用内地法律作为准据法。被告金尚欧玩具公司、罗菊仙经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，也没有提交答辩状和相关证据，视为其放弃对原告诉请的事实理由和提供的证据进行答辩和质证的权利，由此产生的不利后果应由其自行承担。原告提供的两份《销售合同》有原告、被告金尚欧玩具公司的盖章，系当事人真实意思表示，合法有效，对合同当事人均具有法律约束力。虽然在涉案《销售合同》中约定原告预付30%订金，但被告金尚欧玩具公司在发送给原告的《对账单》中明确注明为30%定金人民币222420元，且被告金尚欧玩具公司在发给原告的电子邮件中也写明是“定金的对账单”，在回复收到人民币222420元的电子邮件中也写明是“已经收到定金”。据此，可证实被告金尚欧玩具公司对预付人民币222420元作为履行合同的定金已与原告达成一致约定。但依据《中华人民共和国担保法》第九十一条的约定，定金数额不得超过主合同标的额的20%，故本院依法对该定金数额予以调整为人民币148280元。被告金尚欧玩具公司既已收取了定金，也应承担合同约定的相应义务。被告金尚欧玩具公司作为负有供货义务的一方，未能举证证明其履行了合同义务，应承担举证不能的法律后果。再结合被告金尚欧玩具公司已向原告退还部分货款的事实，本院认定被告金尚欧玩具公司构成违约，应承担相应违约责任，向原告双倍返还定金148280×2=296560元及货款222420-148280-22420-5000=46720元。原告以被告金尚欧玩具公司占用上述款项未返还为由诉请支付自2018年7月26日起产生的利息，该利息实际为违约金性质，但由于原告已经选择适用了定金条款，故本院依法对原告主张的利息不予支持。被告金尚欧玩具公司系一人有限责任公司，被告罗菊仙作为其股东，未能证明公司财产独立于自己的财产，依法应对公司的债务承担连带责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第九十条、第九十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告东莞市金尚欧玩具有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告宝童中国实业有限公司（V-FOXCHINAINDUSTRIALLIMITED）双倍定金人民币296560元；二、限被告东莞市金尚欧玩具有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告宝童中国实业有限公司（V-FOXCHINAINDUSTRIALLIMITED）货款人民币46720元；三、被告罗菊仙对被告东莞市金尚欧玩具有限公司上述第一、第二判项中的债务承担连带责任；四、驳回原告宝童中国实业有限公司（V-FOXCHINAINDUSTRIALLIMITED）的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币7620.31元，由原告宝童中国实业有限公司（V-FOXCHINAINDUSTRIALLIMITED）承担人民币1412元，由被告东莞市金尚欧玩具有限公司、罗菊仙共同承担人民币6208.31元。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内，被告东莞市金尚欧玩具有限公司、罗菊仙可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  张 竹审 判 员  吴 丹人民陪审员  莫炳强二〇一九年十月十八日法官助理徐淑珍书记员黄婉玲