江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终2219号 上诉人（原审被告）：东莞市尚镁压铸有限公司,住所地广东省东莞市横沥镇三江工业区71号，统一社会信用代码：91441900065177755W。 法定代表人：陈燕子，系该公司经理。 委托诉讼代理人：周连斌，广东泰旭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江西美格尔医疗设备有限公司，住所地江西省南昌市进贤县民和镇创业大街513号，统一社会信用代码：91360124MA35F6HA5T。 法定代表人：彭丹，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄波、胡梦婷，江西秦风（进贤）律师事务所律师。 上诉人东莞市尚镁压铸有限公司（以下简称尚镁公司）因与被上诉人江西美格尔医疗设备有限公司（以下简称美格尔公司）买卖合同纠纷一案，不服江西省进贤县人民法院（2019）赣0124民初883号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月6日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。尚镁公司委托诉讼代理人周连斌，美格尔公司委托诉讼代理人黄波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尚镁公司上诉请求：1.撤销（2019）赣0124民初883号民事判决书；2.改判上诉人无需返还货款10万元；3.改判上诉人无需归还模具款34000元；4.改判上诉人无需支付违约金20000元；5.被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：原审判决在以下方面认定事实不清，适用法律错误。1.关于判决上诉人返还模具款34000元的问题。返还已付模具款34000元意味着解除了双方《模具定作合同》，但本案不存在法定解除合同和约定解除合同的情形，解除合同没有任何事实和法律依据。本案中，违约方是被上诉人，其未依据《模具定作合同》的约定付清模具款，未取得案涉模具的所有权。而原审法院判决守约方返还模具款令人匪夷所思。另外，案涉模具的制作已经完成，如上诉人将已付模具款返还，那么案涉模具势必成为废品，而只要被上诉人付清余款，上诉人完全可以将模具交付给被上诉人，从而实现各方的合同目的，而原审法院的判决有违《合同法》鼓励交易的原则。2.关于返还10万元货款的问题，被上诉人于2018年9月10日支付的10万元货款并非是付2018年9月10日订单的款项，而是付之前的欠款。理由如下：从上诉人提交的录音证据来看，被上诉人的授权代表胡星伟承认在此订单下达前，被上诉人已欠上诉人货款25万余元，该10万元款项实际是付之前的欠款，而原审法院对此事实视而不见。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定，即使双方没有明确此10万元是付2018年9月10日签订的《采购订单》中的货款还是付之前欠款的情况下，也应视为此10万元是付之前的欠款。付款10万元的日期和下采购订单的日期均为2018年9月10日，无论是根据2018年9月10日签订的《采购订单》第六条约定还是之前双方的交易习惯，该10万元都不可能是付2018年9月10日订单的货款。3.上诉人未交付2018年9月10日订单的相关货物是行使留置权的行为，不应被视为违约行为。理由如下：案涉的《采购订单》的合同性质实际上是加工合同，根据《担保法》第84条的规定，因加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人享有留置权。且本案也符合留置权的行使条件。4.原审判决对本案的法律关系定性错误，上诉人与被上诉人的法律关系并非买卖合同关系，系承揽合同关系。根据双方签订的《模具定作合同》的内容可知，上诉人利用其设备、技术等按照被上诉人的要求完成其工作，合同的标的物具有特定性。 美格尔公司答辩称，本案现有的证据是能够证实被上诉人是依照合同约定履行了付款义务，但是上诉人至今未能够提交任何证据其按照合同约定履行了订制模具或交付产品的约定义务。被上诉人履行了合同约定的义务，而上诉人没有。不管是模具的定作合同还是采购订单被上诉人均依约履行，违约方为上诉人。对于上诉人所说该10万元不是付9月10日订单的款项，他的相关理由均为其主观猜测臆断，该10万元付款时间是2018年9月10日，双方的采购订单签订时间也是2018年9月10日，时间上不可能如此巧合，双方之前也不存在其他的采购订单行为。上诉人声称没有交付货物是行使留置权，并且提出此前已经欠款25万元，对方除了一份三性存疑的录音材料，没有提交任何证据证实双方此前的订单，以及被上诉人欠款的行为。本案现有证据是能够证实，案涉两个合同的违约方均为上诉人，请求依法驳回上诉人上诉请求。 美格尔公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令尚镁公司向美格尔公司交付整套模具或向原告赔偿人民币68,000元模具定制费用损失；请求依法判令尚镁公司向美格尔公司返还货款人民币100,000元；2、请求依法判令尚镁公司向美格尔公司支付违约金100,000元；3、本案诉讼费由尚镁公司承担。 一审法院认定事实如下：美格尔公司系一家生产、销售医疗设备的公司，因业务需要委托尚镁公司制作模具。双方于2018年1月8日签订了一份《模具定作合同》，约定“美格尔公司委托尚镁公司制作模具，价格为68000元，全部模具及组装图及零件图的所有权均归美格尔公司所有”。合同签订后，美格尔公司向尚镁公司给付了人民币34000元，但尚镁公司未按约定向美格尔公司交付模具，经多次催促未果，尚镁公司声称模具暂保管于尚镁公司处，其可为美格尔公司代为制作其他产品，双方遂于2018年9月10日签订《采购合同》，合同约定“尚镁公司为美格尔公司生产立下杆下座、开关座，总价款为人民币100000元，逾期未交付，按每天1%计算违约金”，后美格尔公司依约向尚镁公司支付了人民币100000元的货款，但尚镁公司未向美格尔公司交付任何产品。双方产生纠纷，协商未果，美格尔公司诉至一审法院。 一审法院认为美格尔公司、尚镁公司之间签订的《模具定作合同》、《采购订单》均系双方当事人真实意思表示，买卖关系合法有效，一审法院予以确认。美格尔公司依约向尚镁公司支付货款，尚镁公司未按合同约定给付货物，对此纠纷应负完全责任。尚镁公司主张违约金过高，因美格尔公司未举证其实际损失，一审法院依据双方过错程度、预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则酌情认定违约金为人民币20000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、东莞市尚镁压铸有限公司于本判决生效后十日内归还江西美格尔医疗设备有限公司货款人民币100000元。二、东莞市尚镁压铸有限公司于本判决生效后十日内归还江西美格尔医疗设备有限公司货款人民币34000元。三、东莞市尚镁压铸有限公司于本判决生效后十日内支付江西美格尔医疗设备有限公司违约金人民币20000元。四、驳回江西美格尔医疗设备有限公司其它诉讼请求。案件受理费人民币5320元减半收取人民币2660元，东莞市尚镁压铸有限公司负担人民币1490元，江西美格尔医疗设备有限公司负担人民币1170元，保全费人民币1860元由东莞市尚镁压铸有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点在于上诉人是否应当向被上诉人返还模具款34000元，返还货款10万元，并支付违约金2万元。现阐述如下：首先，关于尚镁公司是否应当向美格尔公司返还模具款34000元。尚镁公司与美格尔公司签订的《模具定作合同》是双方真实意思表示，该合同合法有效。该合同第六条第三款约定：“甲方（美格尔公司）在本合同签订后7个工作日内预付模具费总额的50%计人民币34000元给乙方（尚镁公司）作为定金，模具最终验收合格且经甲方（美格尔公司）出具《模具验收报告》后再支付30%……”，后美格尔公司支付了34000元，该金额双方均无异议。至于尚镁公司主张对方签过样品，已经验收合格，证据不足，本院不予认可。正是因为尚镁公司迟迟不将模具交付美格尔公司验收，美格尔公司后续付款条件无法达成。对此，尚镁公司应对此纠纷负全部责任。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”之规定，当事人可以行使法定解除权，尚镁公司应当返还美格尔公司支付的款项34000元。其次，关于货款10万元是否应当返还。尚镁公司主张该10万元并非是付2018年9月10日订单的款项，而是付之前的欠款。对于上述事实，尚镁公司提交的录音证据无法实现其证明目的，本院不予认可。最后，关于尚镁公司是否应当支付违约金2万元。美格尔公司与尚镁公司2018年9月10日《采购订单》约定，乙方必须保质、保量、按时将产品送达，逾期每天将按货款总金额1%违约金……，尚镁公司对未交付2018年9月10日订单相关货物的事实没有异议，但其主张是行使留置权的行为，并非是违约行为。本院认为，尚镁公司无法证明在该订单下达前享有对美格尔公司的到期债权，不符合留置权的行使条件。故对于尚镁公司的上述主张，本院不予支持。鉴于美格尔公司未举证证明其实际损失，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，一审法院根据公平原则和诚实信用原则酌定违约金2万元并无不当。 综上所述，东莞市尚镁压铸有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3380元，由东莞市尚镁压铸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄  琳 审 判 员 欧阳晓明 审 判 员 谢  芸 二〇一九年十月二十二日 法官助理 时 君 晔 书 记 员 陈 佳 胜