安徽省无为县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0225刑初321号 公诉机关安徽省无为县人民检察院。 被告人赵越，男，1991年1月14日出生于安徽省无为县，汉族，大专文化，经商，住安徽省无为县。曾因犯非法持有枪支罪，于2015年10月29日经无为县人民检察院决定对其相对不起诉。因涉嫌犯赌博罪，于2018年9月4日被无为县公安局取保候审，2019年7月23日经无为县人民检察院批准逮捕，同年8月1日由无为县公安局执行逮捕。2019年8月21日，无为县人民检察院决定撤销相对不起诉。现羁押于无为县看守所。 辩护人胡明，安徽点津律师事务所律师。 安徽省无为县人民检察院以无检一部刑诉[2019]215号起诉书指控被告人赵越犯赌博罪、非法持有枪支罪，于2019年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月24日公开开庭审理了本案。无为县人民检察院指派检察员季毓桃出庭支持公诉，被告人赵越及其辩护人胡明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 安徽省无为县人民检察院指控： 一、赌博犯罪事实 2018年世界杯足球比赛期间，被告人赵越使用自己的手机注册的APP赌球平台及微信“外围”，以自己的支付宝、微信账号作为赌资下注输入网络媒介参与赌球，在自己参与赌球的同时，聚众秦某、戴某、何某、唐某等多人下注赌球，赌球网站根据赌资按1%进行返点，被告人赵越下注赌资达五万元（人民币，下同）以上。 案发后，被告人赵越被公安机关抓获归案。 公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、提取和检查笔录、电子数据等证据。 二、非法持有枪支犯罪事实 2015年3月底4月初，被告人赵越在邢某的指点下，通过淘宝购买了射钉枪一把以及相关枪支配件。同年4月8日，被告人赵越来到邢某家中准备组装时被公安机关当场查获。经鉴定，该枪支系以火药为动力推动弹丸发射的非制式枪支，对人体具有致伤力。 公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据。 公诉机关指控被告人赵越以营利为目的，聚众赌博；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为应当分别以赌博罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人赵越在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人赵越作无罪辩解，不能认定为自愿认罪。请依法判处。 被告人赵越辩解称，其几个人赌资加在一起不足五万元，其没有获利；只给邢某提供一把射钉枪，其他零件不是其提供的，其买射钉枪是用于装修的。 其辩护人提出公诉机关出示的证据不能证明被告人赵越的赌资达五万元以上，被告人赵越没有持有枪支，他购买的只是射钉枪和其他零件，其不构成赌博罪和非法持有枪支罪。被告人赵越到案后如实供述，构成坦白。 经审理查明： 一、赌博犯罪事实 2018年世界杯足球比赛期间，被告人赵越使用自己的手机注册的APP赌球平台及微信“外围”，以自己的支付宝、微信账号作为赌资下注输入网络的媒介参与赌球，在自己参与赌球的同时，聚集秦某、戴某、何某、唐某等多人下注赌球，赌球网站按赌资的1%进行返点，被告人赵越下注赌资达五万元以上。 另查明，2018年9月4日，公安机关依法扣押被告人赵越持有的黑色苹果手机一部。2019年7月27日，被告人赵越被辽宁省绥中县公安机关抓获归案，并于次日被寄押于绥中县看守所。 上述事实，有经庭审质证的下列证据证实，本院予以确认： （一）书证 1.户籍信息，证实被告人赵越的身份信息，系完全刑事责任能力人。 2.抓捕经过，证实2019年7月27日，被告人赵越被绥中县公安局抓获归案，并被寄押于绥中县看守所。 3.寄押证明书，被告人赵越于2019年7月28日被临时羁押在辽宁省绥中县看守所。 4.扣押清单，证实公安机关于2018年9月4日扣押了被告人赵越的黑色苹果手机一部。 5.交易记录、转账记录，证实被告人赵越与证人戴某、何某、唐某、秦某等人微信、支付宝及银行卡转账支付情况； 6.说明，证实公安机关对被告人赵越自2018年6月13日至2018年7月16日间，与何某、戴某、孙某、秦某、唐某微信、支付宝交易记录进行了梳理，被告人赵越收款100668.76元，支出37201元，其中2018年6月18日微信给何某1390元，同年6月25日赵越支付宝给何某2445元；微信给戴某11666元，戴某微信给赵越22377.76元，支付宝给赵越4300元；赵越给孙某3700元，孙某给赵越17700元；赵越给秦某10140元；赵越给唐某18000元，唐某给赵越46151元。 （二）证人证言 1.证人戴某的证言，证实网络赌球是2018年5月1日以后的事，其在赵越的手机上面赌球，开始其下注500元左右，从2018年6月14日俄罗斯世界杯开赛起，其赌球就玩的比较大了，世界杯前36场比赛其都下注了，前34场只要厉害一点的球队，其都下注1万元，差点的其下注在2000元左右，这34场比赛其赢了3万元左右，第35场伊朗对葡萄牙和第36场西班牙对摩洛哥两场比赛，其下注都是5万元，买的是西班牙和葡萄赢球，结果都输了，输了10万元，之后的比赛其都没有下注了。其是通过赵越下注的，只有他通过手机可以下注或者打电话给上家“外围”下注，每次都是在现场口头跟他讲下注多少钱，其与赵越是每星期一下午结一次账，如果其输了就通过支付宝转账给赵越，要是赢了赵越通过支付宝将钱转给其，其输的6万元钱还没有付给赵越。其支付宝账号是1315654XXXX，赵越的支付宝账号是1894922XXXX。平台按金额的1%返点，赵越说这钱用于大家吃喝。 2.证人何某的证言，证实2018年世界杯期间，其和赵越、戴某在一起上网，赵越说他手机上有一个APP可以赌球，且只能通过他赌，要想玩就去他那投注。投注主要是足球队之间的比分、输赢、大小、红牌、谁先进球等，其一般每次下注三五百元，戴某当其面投注二三千元一次。其投注的都是世界杯比赛，共投了十几场，一共投了五六千元，赢了一二千元。其和赵越都是用现金和微信结算，大部分是微信结算，戴某也是微信结账的多。其微信号是CKSH2XXXX，赵越的结账微信号是ZHAOYUESE3，赵越自己也在平台上投注。其支付宝账号是987281558@QQ.COM，赵越的支付宝账号是18949229999。其共玩了二十一场比赛，结了三次账，前两次其赢了，第一次是2018年6月18日结账的，其赢了1390元，赵越通过微信支付给其；第二次是6月25日结账的，其赢了2445元，赵越通过支付宝转给其，第三次是7月2日结账的，其输了400多元，其通过微信将钱转给赵越。平台每次都给赵越返点，赵越说返点是3%。其知道戴某输了至少三万元，唐某输的要比戴某多。赵越自己也赌球，玩的比较大，一场下注都在五千到一万元。 3.证人唐某的证言，证实在2018年赌球期间，自己通过微信向赵越转账9笔，其中1000元、2151元、20000元、6500元、4000元、10000元、8000元不是赌资，8500元是以前欠他的赌资。2018年7月2日，其转给赵越4000元是其最后一次输钱给的，赌资输的还剩1500元时其给的现金。赌资是其微信转账给他其输的12500元，总共投注不管输赢是37000元，赢了本金就不用再给他了。其与赵越之间的账结清了。返点是很少，最多也就千把块钱。 4.证人秦某的证言，证实参与赌球的有唐某、戴某、阿楠，其几个人是2018年俄罗斯世界杯期间开始赌球的，比赛开始时间是2018年6月14日。那时赵越在看足球直播，他说赌球能赢钱，其就让他带其干一个。世界杯开始后，赵越在网站里充钱，充钱方式有用手机微信扫码，有的可能是银行卡转账。第一场俄罗斯对沙特比赛，赵越帮其用手机下注2000元，这钱是赵越垫付的，这场比赛其几个人都赢钱了，其赢了1000多元，赵越将这钱通过微信转给其。第二天埃及对乌拉圭比赛，其仍然是通过赵越下注2000元，其又赢了1000多元，这钱他当时没有给其。唐某、戴某也买了，钱也是赵越帮他们下注垫付的。当天另两场比赛其通过赵越下注1500元，其输了1500元。葡萄牙对西班牙比赛，其赢了1000多元。6月16日，其买了三种都买中了，其纯赢了3000元。后面比赛其买了500元和1000元两种，结果500元的输了，另一种赢了600元，钱都是赵越帮付的。第二天凌晨秘鲁对丹麦，其赢了约2000元。克罗地亚对尼日利亚，其赢了约1000多元，这场比赛其是通过电话让赵越帮其买的。哥斯达黎加与塞尔维亚的比赛，其赢了400元。德国对墨西哥比赛，其通过电话让赵越帮其买的，其赢了2000多元。其下注赢的钱，赵越通过微信转账给其两次，总共是12000元左右。 5.证人孙某的证言，证实其微信名是想睡觉，微信号是15055147122。2018年6月16日凌晨，世界杯葡萄牙对西班牙足球比赛，其也想跟风赌球，其打电话问赵越在哪能赌球，他就把其拉到一个微信群内，群内人都不认识，群主告诉群内人员，可直接在群内下注赌球队胜平负、进球数或大小球和金额，赢了他将本金和赢的钱一同从微信转账给其，输了就转账给他，其押2000元买了全场进球数大于6的注，结果那场比赛比分是3比3，进球数正好是6球，其不赢不输。下注的方式就是在群内留言，不用先付钱，等输赢出来了再付钱。 （三）被告人的供述和辩解 被告人赵越2018年9月3日的供述与辩解，证实2018年6月，其通过网络参与赌球活动。当时正好是世界杯期间，其了解到有网站做“外围”买球，就注册了一个账号，账号名为QQWW1122，密码000000，其绑定了自己的建设银行卡，其用自己的手机微信扫描这个网站的二维码，将微信上的钱充过去，其微信还绑定了一张工商银行卡，这两张卡都充过钱。世界杯期间，有比赛的时候，其每天下注约20000元，总共下注在150000元到200000元，整体输了约100000元，这些钱基本上是其朋友唐某、戴某、阿楠、孙某、秦某通过其下注的，加上其自己下注的。另外其几个朋友还通过其手机上APP软件“企鹅直播”内的聊天室推荐的几个微信群，进入微信群后加了两个人的微信赌“外围”，直接跟这个人口头说下注多少，输了通过微信转账给他，赢了他就通过微信转账过来。世界杯期间，其朋友通过其手机在“外围”下注几天，总金额约有50000元至70000元。赌球输赢按照赔率计算，单场输赢和大小球返点是1%，猜上下半场输赢和大小球是2%，买比分返点是3%，每个星期一下午结账，也有当天结账的。世界杯期间和其一起赌球的有唐某、戴某、阿楠、孙某、秦某，唐某每场下注500元到2000元不等，他一共买了有60000元，输了20000多元。戴某在世界杯前期还是赢钱的，2018年6月25日，其将他赢的3816元转给了他，此后他就输了，6月26日他付了4300元给其，目前戴某还欠其16000元输的钱。戴某在其这个网站共买了四五万元。阿楠玩的比较小，每场买500元，最多1000元，世界杯期间通过其共买了几千元。他是赢钱的，其分两次向他转了钱。第一次是2018年6月18日，其通过微信转账1390元给他，第二次是2018年6月25日转账2445元给他。孙某通过其买了一场球赛2000元。秦某在其网站买了几天时间，他共赢了有10000多元，其通过微信转账给他19000多元，其中8000元是其向他拿的现金。其跟他们是一个星期结一次账，每个星期一下午支付他们钱，只要他们赢钱，下午绝对将钱打给他们。按照其几个人总共的赌资150000到200000元之间算，返点不超过2000元。这钱其用微信转给唐某用于五人共同消费了。其在网上赌球输了3000元，“外围”没输没赢。秦某的微信号是WAITING-1086327，唐某的微信号是TQ544297935，孙某的微信号是WXID-56789，支付宝账号叫八爷。 被告人赵越2019年8月2日的供述和辩解，证实其在网站上决定自己下注多少和比赛结果、进球数等玩法后，其就在微信群内与群主联系，群主发给其二维码让其扫描支付下注金额，赢了就直接微信转账给其，钱就存在其微信上不提现。通过微信支付的其记得有这几笔：2018年6月20日，其通过微信转账10000元。2018年6月21日其通过微信交易四笔，第一笔转账10000元，第二笔转账8000元，第三笔转账800元，第四笔转账2000元。2018年6月24日通过微信转账三笔。第一笔是10000元，第二笔是578元，第三笔是660元。2018年6月25日，其通过微信转账5000元和1000元两笔。其确认通过微信转出去共计48668元。秦某、戴某、唐某、何某、孙某赌球，钱基本上都是其垫付的，不包括赢的钱，赢的钱其都转给他们了，其中唐某的钱有2000元到5000元其是给他现金的，这是纯赢的钱不是本金。他们本来就没给本金给其。其给何某两笔加在一起3835元，是他赢的钱，其给戴某11666元，他欠其20000多，其中有的不是赌钱下注的。孙某跟其关系不错，之前他就借过其钱，世界杯期间还给其17700元，其给他3700元应该是私人交往费用，他实际赌钱的2000元也输掉了。秦某在其处下注的钱，其给他了，赢的钱加在一起大约是10000多一点，他赢了给3000元，唐某在其处下注最多约16000元，他给其二三万元是私人生意钱，其给他转了近20000元，他下注的钱一直没给其，他没赢钱。网站公告上注明下注100元返点1元，但平局没有返点，按照其微信投出去的48668元，返点大约是400元到500元之间。返点2000元其实是一种多退少补的消费，消费2000元左右，把返点钱用掉，剩下不够的其几个人平摊，并不是说有2000元返点。 （四）提取、检查笔录 提取、检查笔录，证实侦查机关对证人戴某、何某、唐某、秦某、孙某及被告人赵越等人案涉手机信息予以提取、检查； （五）电子数据，证实被告人赵越通过微信、支付宝转账支付情况。 二、非法持有枪支犯罪事实 2015年3月底4月初，被告人赵越在邢某的指点下，通过淘宝购买了射钉枪一把以及相关枪支配件。同年4月8日，被告人赵越来到邢某家中准备组装枪支时被公安机关当场查获。经鉴定，该枪支系以火药为动力推动弹丸发射的非制式枪支，对人体具有致伤力。 另查明，被告人赵越曾于2015年4月8日被芜湖市公安局抓获归案，同年4月9日被刑事拘留，同年4月30日被取保候审。 上述事实，有经庭审质证的下列证据证实，本院予以确认： （一）书证 1.扣押清单、扣押物品照片，证实公安机关于2015年4月9日扣押了经过改装的射钉枪一把； 2.芜湖市公安局刑警支队一大队情况说明，证实案涉枪支（检材编号为34020420150028JC001）系与邢某共同持有，与邢某团伙系列案件有关联，故该检材不予移交，随邢某团伙案件移送起诉。 3.刑事判决书，证实邢某非法持有两支枪。经鉴定，改装的射钉枪是以火药为动力推动弹丸发射的非制式枪支，另一支是以气体为动力推动弹丸发射的非制式枪支，均对人体具有杀伤力。邢某因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年； 4.抓获经过，证实2015年4月8日21时许，被告人赵越被抓获归案； （二）证人证言 证人邢某的证言，证实公安机关查获的两把枪中的一把是射钉枪，黑色的像手枪样式的，是打火药的，这把枪是赵越的。 （三）被告人的供述和辩解 被告人赵越的供述与辩解，证实其从网上购买了一把射钉枪，一个瞄准镜，一个长方木盒子。盒子长约四五十公分，宽约十几公分，其没有打开看。拿到邢某家后，他把盒子打开，其看到盒子里有一包铅弹，大概有五六十枚，金属弹壳也有大概五六十枚，还有一根四五十公分长的金属管子。邢某说可以帮其把射钉枪改装成火药枪，弹壳组装好了可以装填到射钉枪里面打。其被抓的当天晚上，其准备到邢某家去取他帮其改装的火药枪，但他讲改装的火药枪枪管有点弯打不准，让其先拿一把气枪玩玩，就是被扣押的钓鱼包和袋子里的枪支配件，这些组装一下就是一把完整的气枪。这把气枪是邢某的，他帮其改装的射钉枪是其的。 （四）鉴定意见 芜公物鉴（痕检）字[2015]28号枪弹检验报告，证实在邢某的出租屋内搜查出的系赵越所有的一支疑似枪支，即检材编号为34020420150028JC001疑似枪支是以火药为动力推动弹丸发射的非制式枪支，对人体具有杀伤力。 关于被告人及其辩护人提出被告人赵越不构成赌博罪的辩解、辩护意见，经查，在案证据证实被告人赵越2018年6月20日至25日间微信支付赌资48668元，另2018年6月14日俄罗斯世界杯开赛时，孙某、戴某等人均参与了被告人赵越聚集的赌博群赌博，仅孙某2018年6月16日参赌赌资就有2000元，故被告人赵越的参赌赌资应达5万元以上。 关于被告人及其辩护人提出被告人赵越不构成非法持有枪支罪的辩解、辩护意见，经查，在案物证枪支，证人邢某的证言，被告人赵越的供述和辩解相互印证，足以认定被告人赵越非法持有枪支。 关于辩护人提出被告人赵越到案后如实供述，构成坦白的辩护意见，经查，被告人赵越当庭否认其犯赌博罪、非法持有枪支罪的主要犯罪事实，未能如实供述自己的罪行，不能认定为坦白。且其不认罪悔罪，虽然当庭表示认罪，但否认犯罪事实，也不能认定为自愿认罪。 本院认为，被告人赵越以营利为目的，聚众赌博；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已分别构成赌博罪、非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人赵越犯赌博罪、非法持有枪支罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人赵越判决宣告以前一人犯数罪，应当依法数罪并罚。根据被告人赵越犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第一百二十八条第一款，第六十九条第一、三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人赵越犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月27日起至2020年5月3日止。） 二、扣押在案的犯罪工具黑色苹果手机一部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  田明龙 审 判 员  陈晓玲 人民陪审员  孙 晨 二〇一九年十月三十日 书 记 员  王慧慧 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 1.第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 2.第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 3.第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 4.第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。