云南省陇川县人民法院民 事 判 决 书（2019）云3124民初441号原告田志武，男，汉族，1983年4月24日生，住保山市隆阳区。委托诉讼代理人高琪，云南宝励律师事务所律师，系陇川县法律援助中心指派，代理权限为特别授权代理。被告马永军，男，汉族，1990年10月22日生，住昭通市大关县。被告云南道成公路工程有限公司。法定代表人：杨固乐。统一社会信用代码：9153XXXX。住址：云南省昆明市。委托诉讼代理人蔡应生，云南启曜律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告孟德松，男，汉族，1965年12月5日生，住云南省宣威市。被告曲靖云茂源润建筑劳务有限公司。法定代表人:余荣生。统一社会信用代码：9153XXXX。住址：云南省曲靖市。委托诉讼代理人李欣，云南启曜律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告田志武诉被告马永军、云南道成公路工程有限公司（以下简称道成公司）、孟德松、曲靖云茂源润建筑劳务有限公司（以下简称云茂源润公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月7日立案受理后，于2019年7月30日依法适用普通程序公开开庭进行了第一次审理,诉讼过程中，原告申请追加云茂源润公司为本案被告，本院于2019年8月22日依法适用普通程序再次公开开庭进行了审理，原告田志武及其委托诉讼代理人高琪、被告马永军、孟德松两次开庭均到庭参加诉讼、云茂源润公司的委托诉讼代理人李欣到庭参加诉讼。被告道成公司的委托诉讼代理人蔡应生第一次开庭到庭参加诉讼，第二次开庭经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告田志武向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告赔偿原告145129元。2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告明确要求被告马永军承担赔偿原告145129元的责任，被告道成公司和孟德松对该赔偿款承担连带赔偿责任。本案第一次开庭后，原告申请追加了云茂源润公司作为本案的被告，并诉请云茂源润公司应承担连带责任。事实和理由：被告道成公司承建位于陇川腾陇高速公路第六工区150+620桥工程，该公司委派被告马永军负责该工程。马永军聘请原告对该项目进行施工建设，2017年11月11日，原告在施工过程中受伤，被送入陇川县人民医院接受治疗，原告住院治疗期间，被告仅支付了原告的医药费，不再向原告支付其他费用。经司法鉴定原告伤残达到九级，现双方就赔偿金额多次协商未果，为维护原告合法权益，特诉诸贵院，请求依法判令被告赔偿原告损失145129元（即医疗费：708元、伤残赔偿金：9862×20%×20=39448元、误工费：152×207=31464元、护理费：150×160=24000元、住院伙食补助费：32×100=3200元、鉴定费：3600元、营养费：5000元、后期治疗费：13000元、被扶养人生活费：（8027×17×0.2）／3=9097元、（8027×17×0.2）／3=9097元、宿食费：5360元、交通费：1155元）。被告马永军辩称：马永军是帮公司打工的，自己没有钱赔偿，上面还有公司和老板，请法院查明相关实际情况。因为找保险公司理赔的时候，原告未提供伤残鉴定意见书，且原告要求赔偿款汇到原告账户，公司的意思是谁支付医药费汇到谁的账户，最后协商未果。被告道成公司答辩称：原告与道成公司不存在任何合同关系，原告也不是道成公司雇佣来劳动的，在提供劳务过程中不存在管理、指挥安排等行为，原告追加孟德松出庭参加诉讼书所述，道成公司将工程分包给了孟德松，孟德松将劳务分包给马永军，原告是否与马永军存在劳务关系，是否是在工地受伤，道成公司无法获知，并且原告向马永军提供了劳务与马永军之间形成了劳务关系，根据相关司法解释的规定，提供劳务者受伤适用的是过错责任，马永军和原告之间的过错道成公司无从知晓，也不应该承担责任。根据合同相对性原则，原告也不应该起诉道成公司，因为双方之间不存在合同关系。被告孟德松答辩称：原告是马永军聘请的，孟德松和原告没有合同关系，原告在施工过程中违章作业，不系安全带，导致其受伤，其应该承担主要责任，孟德松不应该承担任何责任。孟德松和马永军的合同约定，所有的安全责任是由马永军来承担的。并且原告应该按照公司指定鉴定机构来鉴定。被告云茂源润公司答辩称：1.事故发生在2017年11月11日，按照当时事故发生在2017年5月1日至2018年4月30日期间的计算标准，本案应该以2016年的标准来计算。2.误工费应当以医院医嘱为准，原告没有提交，不应当赔付。3.住院伙食补助费已经包含宿食费的一部分，不能同时主张。住宿费在这种特定情况下，在外治疗或者医院没有床才应该支持。4.营养费5000元过高，受害人的伤情必须在严重的情况下，遵医嘱营养费才应该酌情支持。5.护理费：护理期不应以鉴定机构的鉴定为准，而应该以医院的证明来认定。6.支付抚养费的被抚养人应该是丧失劳动能力的近亲属，原告方应该举证。7.原告在上次庭审中已经承认了没有把安全带固定到桥上才是导致事故发生的原因，原告仅用一般人的注意就应该注意到有危害，怠于固定，应认定存在重大过失，根据过失相抵原则，应减轻义务人的承担责任。8.本案中要求被告道成公司和被告云茂源润公司承担连带责任，没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交九组证据：1、协议书原件1份。欲证明原告系腾陇高速公路第六工区150+620桥施工的工人，2017年11月11日因工受伤的事实。2、2017年12月4日病情证明书、出院记录、2018年5月24日病情证明、出院记录原件各1份。欲证明原告因工伤造成头部受伤，两次住院合计32天，第一次住院医生建议禁止负重3个月，第二次住院医院建议禁止负重1个月的事实。3、云南省医疗门诊收费票据原件3张。欲证明原告自付医药费708元的事实。4、鉴定书原件1份。欲证明原告伤残九级、后期治疗费13000元、护理期150日、营养期90日的事实。5、云南增值税普通发票原件1份。欲证明原告做鉴定花费3600元的事实。6、发票原件75张。欲证明原告住院治疗期间的食宿费为5360元的事实。7、车票发票原件14张。欲证明原告治疗期间交通费为1155元的事实。8、常住人口信息登记卡复印件1份。欲证明原告与田某系父子、与李某系母子关系的事实。9、施工劳务合同1份。欲证明被告孟德松与被告马永军是劳务分包关系的事实。经质证，被告马永军对原告提交的证据1、2、3、4、5、9组认可。对原告提交的证据6、7、8组的真实性认可，对关联性不认可，理由是与本案无直接关联。经质证，被告道成公司对原告提交的证据1组认为与其无关。对原告提交的证据2组的真实性认可，病情证明书确实记录了原告受伤的事实。对原告提交的证据3组的关联性不认可，因为门诊收费票据无法证明该票据与原告的受伤有关联。对原告提交的证据4组的真实性、关联性、合法性认可。对原告提交的证据5组的真实性认可，但鉴定费应该由原告自行承担。对原告提交的证据6组的真实性认可，但该发票出具的具体时间是无法判断的，请法庭予以核实后进行处理。对原告提交的证据7组的保山南站乘车信息卡的103元的一张、11元的一张、50元的一张，这3张不认可，因为不符合法律对证据的规定，对其余的请法庭根据原告在住院期间从原告家里到医院的距离予以判定。对原告提交的证据8组的真实性不认可，因为原告未提交原件，且对被抚养人的情况无从知晓，未提交原件与复印件核对的证据不能作为定案依据。对原告提交的证据9组的真实性无法判定，因该证据只是复印件，且该证据并未涉及道成公司。经质证，被告孟德松对原告提交的证据1、3、4、9组认可。对原告提交的证据2组的住院及出院记录认可。对原告提交的证据5组的真实性认可，但鉴定费应该由原告自己承担。对原告提交的证据6组真实性认可，但该发票出具的具体时间是无法判断的，请法庭予以核实后进行处理。对原告提交的证据7组的保山南站乘车信息卡的103元的一张、11元的一张、50元的一张，这3张不认可，因为不符合法律对证据的规定，对其余的请法庭根据原告在住院期间从原告家里到医院的距离予以判定。对原告提交的证据8组真实性不认可，因原告未提交原件，且对被抚养人的情况无从知晓，未提交原件与复印件核对的证据不能作为定案依据。经质证，被告云茂源润公司对原告提交的证据1组认可，但因工受伤的表述不正确，应该以生产安全事故来说。对原告提交的证据2组，医嘱没有明确休息几天，不能证明其误工时间。对原告提交的证据3组认可。对原告提交的证据4组，护理期、营养期不应以鉴定报告为依据，应当以医院证明作为依据，目前云南省审判实践中对护理期、营养期都不作为审判依据。对原告提交的证据5组认可。对原告提交的证据6组，伙食费已经包含了一部分食宿费，住宿费支持的条件是到外地医疗或因医院无床位，但其确需候诊，且伤情不允许返回家中的情况。对原告提交的证据7组，交通费应该是来往医院产生的合理费用。对原告提交的证据8组的真实性、合法性认可，关联性不认可，单从年龄不能证明两位丧失劳动能力和无其他生活来源。对原告提交的证据9组的真实性、合法性认可，证明内容不认可。云茂源润公司将工程分包给被告马永军，原告是由马永军雇佣的。被告孟德松针对其辩论主张，向本院提交2组证据：1、上部墩柱施工劳务合同原件1份。欲证明孟德松与马永军签订了劳务合同，约定安全责任由马永军承担的事实。2、收条3张、协议书1份、门诊收费票据8张、住院收费票据2张。欲证明针对原告受伤住院期间的费用达成协议，孟德松总共支付原告医药费及生活费51500元的事实。经质证，原告田志武对被告孟德松提交的证据1组的真实性、合法性、关联性认可，对证明观点不认可，因为该合同是孟德松与马永军签订的，安全事故责任的约定只对合同相对人生效，不能约束合同外第三人。原告对被告孟德松提交的证据2组认可。经质证，被告马永军对被告孟德松提交的证据1组的真实性、合法性、关联性认可，但认为马永军不是安全事故责任承担的主体。对被告孟德松提交的证据2组认可。经质证，被告道成公司对被告孟德松提交的证据1组，认为该合同系孟德松与马永军签订的，和道成公司无直接关系。对被告孟德松提交的证据2组，认为与道成公司无关，不予质证。经质证，被告云茂源润公司对被告孟德松提交的证据1、2组的真实性、合法性、关联性认可。被告马永军、道成公司、云茂源润公司未向本院提交证据。本院认为，原告提交的第1组证据，系原告与孟德松签订，四被告均无异议，本院对该组证据予以确认；原告提交的第2组证据，能够证实原告受伤住院的事实，四被告对真实性认可，本院对真实性予以确认；原告提交的第3组证据，系云南省医疗门诊收费票据，系原告到保山安利医院及陇川县人民医院复查产生的费用，本院予以确认；原告提交的第4、5、8组证据，具备证据真实性、合法性及关联性，本院予以采信。原告提交的第6组证据，结合原告提交的医疗票据时间，该费用确实产生，本院予以采信。原告提交的第7组证据对能与相应医疗部门出具的医疗发票时间对应的部分予以采信，对于无法与医疗发票对应的部分，因与本案的关联性存疑，本院不予采信。原告提交的第9组证据系孟德松与马永军签订，孟德松与马永军均无异议，本院予以确认。被告孟德松提交的第1组证据，系孟德松与马永军签订，马永军无异议，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对其证明观点不予采信。孟德松提交的第2组证据，原告对收到款项的事实无异议，本院对该组证据予以确认。经审理查明：2017年3月11日，被告孟德松从被告云茂源润公司承包了腾陇高速K150+181.96--K150+998.04段桥梁下部结构施工的工程。2017年9月1日，孟德松（甲方）与马永军（乙方）签订《上部墩柱及破桩施工劳务合同》，约定施工地点为腾陇高速150+620，合同价款及结算方式为：1.上部支模浇灌，由乙方全部完成，价格按每立方混泥土160元计算；2.乙方负责小型使用的所有工具，甲方只负责吊车模板、管子、水泥、钢绳、千斤顶、葫芦、泡沫胶。3.乙方要爱护甲方的一切材料及工具，损坏由乙方负责。被告马永军从被告孟德松处承包工程后，雇佣田志武到该工地做活，被告马永军按每天240元的工钱支付给原告田志武。2017年11月11日，原告田志武在施工的过程中受伤，被送到陇川县人民医院住院治疗23天，产生医疗费20703.04元；后又于2018年5月15日至2018年5月24日再次到陇川县人民医院住院治疗9天，产生医疗费3538.79元，两次住院共计32天。2019年1月9日，原告委托云南鼎丰司法鉴定中心对其伤残等级评定、后续治疗费评估、护理期评定、营养期评定。2019年1月22日，该鉴定中心云鼎（2019）临鉴字第12010号鉴定意见书评定：1.田志武左腰骶丛神经损害致左下肢肌力3级的损伤构成九级伤残；2.田志武后期治疗费需人民币13000元；3.田志武需护理150日，营养90日。事故发生后，被告孟德松垫付原告田志武相关费用51500元，其余被告未垫付相关费用。2017年12月3日，孟德松、马永军二人作为甲方、田志武作为乙方签订一份协议书。该协议约定：1.乙方为甲方在建腾陇高速公路第六工区150+620桥施工的一名工人，2017年11月11日在工作中因工受伤。2.乙方受伤后，到陇川县人民医院住院治疗，至2017年12月2日，甲方为乙方预支了25500元医疗费。3.乙方于2017年12月3日出院回家休养，出院时甲方支付给乙方5000元作为医疗和生活费用，从2018年元月起每月支付给乙方3000元生活费用，至问题解决好为止。生活费按保险处理的多退少补。4.甲方对乙方的有关赔偿问题，待乙方身体适合鉴定时，根据鉴定意见，按相关法律法规的规定进行计算，一次性付清。5.如有新问题需要补充，甲、乙双方另行协商。云茂源润公司的成立日期为2017年2月21日，经营范围为建筑劳务分包；建筑工程、土石方工程、市政工程、园林绿化工程、室内外装饰工程、钢结构工程、公路桥梁隧道工程；建筑材料、装饰材料的批发零售；工程机械设备的销售及租赁。本院第一次开庭时，云茂源润公司法定代表人余荣生作为旁听人员陈述其公司与道成公司之间为挂靠关系，并签订了协议，因道成公司不予认定，本院第二次开庭时指定云茂源润公司于2019年8月30日之前提交与道成公司签订的协议，但云茂源润公司至今未提交。综合原、被告各方诉辩主张，本案争议焦点为:原告的损失是多少？四被告如何承担赔偿责任？本院认为，本案属于提供劳务者受害责任纠纷。关于争议焦点本院评析如下：一、关于原告的实际损失。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金……结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等的规定，以及参照2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准，原告的损失及具体数额确定如下：1、医疗费，原告第一次在陇川县人民医院住院治疗产生的20703.04元及第二次在该院住院治疗期间产生的医疗费3538.79元有医院出具的正式票据予以证实，本院予以支持。田志武复查发生的医疗费708元，有医院出具的正式票据予以证实，本院予以支持。原告两次住院及复查共产生医疗费24949.83元。2、住院伙食补助费，田志武共住院32天，按照100元∕天的标准计算，故住院伙食补助费为3200元（32天×100元∕天）。3、护理费，原告的护理期为150天，有相关鉴定机构的鉴定，本院予以支持，对其主张的护理费24000元（150×160元∕天）未违反法律规定，本院予以支持。4、营养费，原告的营养期为90日，有相关鉴定机构的鉴定，本院予以支持，以每天50元计算，故田志武的营养费为4500元（90天×50元／天）。5、残疾赔偿金，本案原告系农村户口，其伤残等级为九级伤残，根据2017年农民人均纯收入计算为39448元（9862元／年×20年×20%）。6、后续治疗费，原告后续治疗费13000元，有《云鼎（2019）临鉴字第12010号鉴定意见书》予以证实，本院予以支持。7、鉴定费，原告鉴定费3600元，本院予以支持。8、误工费，通常是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。本院结合原告的受伤情况、住院情况及伤残情况，原告主张误工期为152天较为恰当，对于其误工费，因其未向本院提交相关证据证实其收入情况，其主张207元∕天无依据，本院参照2017年农、林、牧、渔在岗职工平均工资计算为24431元（58667元÷365天×152天）。9、交通费，原告主张交通费1155元，因原告提交的交通费发票与本案的关联性存疑，其交通费，本院结合原告家庭住址、就医地点、就医次数等酌情支持交通费1000元。10、宿食费，原告主张5360元，因原告提交的住宿费发票与本案的关联性存疑，且主张该项费用并无法律依据，本院不予支持。11、被抚养人生活费，因原告未提交相关证据证实原告丧失或部分丧失劳动能力，本院不予支持。综上，原告田志武的损失为人民币138128.83元。二、关于责任如何承担的问题。（一）原告、四被告之间的法律关系问题。本案中，云茂源润公司从道成公司处承包了部分工程，云茂源润公司又将其中的K150+181.96--K150+998.04段桥梁下部结构施工工程包给被告孟德松，云茂源润公司与被告孟德松之间构成建设工程分包合同关系，孟德松又将该工程中的K150+620段中的上部支模浇灌、混泥土部分交与被告马永军施工，孟德松与马永军之间构成建设工程分包合同关系，马永军在施工过程中雇佣原告田志武到该工地做活，原告的工作内容由被告马永军安排，报酬也由其支付，故原告与被告马永军之间形成雇佣关系。雇佣关系是雇用人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇佣人接受雇用人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。雇用人在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。（二）四被告是否应承担责任以及责任如何承担的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告田志武作为一名完全民事行为能力人，在高处作业时疏于观察周围，忽视安全注意义务，在施工过程中不系紧安全带，显然对事故的发生也存在过错，故原告应承担与其过错相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告马永军作为接受劳务一方，未能提供安全生产条件，理应承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告云茂源润公司将工程施工分包给无施工资质的个人即被告孟德松，被告孟德松又将工程分包给同样无施工资质的马永军，故，三者之间就涉案工程存在违法分包的情形。根据上述法律规定，云茂源润公司、孟德松应就原告田志武的损失与被告马永军承担连带责任。对于被告道成公司是否应当承担责任的问题，原告未举证证实道成公司系该工程的总承包人，云茂源润公司也未举证证实其与道成公司之间的关系，故对原告要求道成公司对其损失承担连带责任的诉请，事实不清，证据不足，本院不予支持。综上，本院依法确定原告田志武自行承担其损失30%的责任，被告马永军承担70%的责任，被告孟德松、云茂源润公司与马永军承担连带责任。因原告田志武的实际损失为138128.83元，原告田志武自行承担41438.65元，被告马永军承担96690.18元，扣除孟德松已垫付的51500元，被告马永军还应支付原告田志武45190.18元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马永军于判决生效之日起十日内支付原告田志武各项损失45190.18元。二、被告孟德松、被告曲靖云茂源润建筑劳务有限公司对被告马永军应支付原告田志武的款项45190.18元承担连带责任。三、驳回原告田志武的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件1226元（申请缓交），由原告田志武承担844元，被告马永军、孟德松、曲靖云茂源润建筑劳务有限公司承担382元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于德宏州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审 判 长  许兴黎审 判 员  赵丽红人民陪审员  彭木边二〇一九年十月十四日法官助理辛媛媛书记员侯素梅