安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终6463号 上诉人（原审被告）：安徽虾巢餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区长江东路593号102-3、102-4楼门面房，组织机构代码91340100MA2MY2FD3M。 法定代表人：聂俊，总经理。 委托诉讼代理人：张继斌，安徽润天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：史亚峰，男，汉族，1967年6月10日出生，户籍地安徽省合肥市包河区。 委托诉讼代理人：徐自力，安徽坤志律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽一毛餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区莲花路558号合肥百乐门名品广场11幢办2206，组织机构代码91340100MA2MY2FD3M。 法定代表人：刘东生，总经理。 委托诉讼代理人：贾金龙，该公司员工。 上诉人安徽虾巢餐饮管理有限公司（简称虾巢公司）与被上诉人史亚峰、安徽一毛餐饮管理有限公司（简称一毛公司）特许经营合同纠纷一案，不服合肥高新技术产业开发区人民法院(2018)皖0191民初5919号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 虾巢公司上诉请求：1、请求撤销原审判决第二项，改判驳回史亚峰一审诉讼请求；2、一、二审案件诉讼费用由史亚峰承担。 事实和理由：1、史亚峰违反双方合同约定，导致店面无法经营，其责任在自身。2017年4月9日，其公司与史亚峰签订《加盟协议书》，约定其公司负责技术、产品和品牌支持，史亚峰负责进行投资，并依约自主开展经营活动，各自承担经营中的一切债务和经营风险、食品安全、劳动用工责任，相关证件也由史亚峰自行办理。因史亚峰没有办理报批环境影响评价文件就擅自开工经营，被城管部门下达行政整改通知书，其责任应自行承担。2、史亚峰已实际经营1年，实际使用了其公司的特许经营资质，原审判决返还费用12万元明显过高。 史亚峰辩称：1、导致无法经营的责任在虾巢公司。加盟协议第五条约定，由虾巢公司负责店铺的选址和代签住房合同。本案实际操作中也是虾巢公司根据各家店面的竞争和布局进行选点，最终虾巢公司选址确定的店面是一毛公司所有。而一毛公司跟虾巢公司是关联公司，两公司共同的股东是聂俊，且加盟协议与房屋租赁合同都是上述两公司的员工贾金龙一人负责。2、一审法院判决虾巢公司返还的数额并无不当。其损失不仅包括加盟费5万元，还有装修款15万元，装修款明显虚高吗，且店面停止经营后，店面装修及设备均是虾巢公司自行处理，并未向其返还相应的装修及设备残值。3、其在租赁房屋时另行支付了7.6万元转让费，该转让费由一毛公司获得，其本应在停止经营后从下家取得相应的转让费。一毛公司和虾巢公司的员工贾金龙也在微信上表示将向其退还上述费用，但该款项实际并未退还。且房租中仍有0.8万元押金未退还。请求驳回上诉，维持原判。 一毛公司辩称：1、其公司现在的法定代表人是张涛，而非聂俊，其公司与虾巢公司系独立公司。2、其公司与史亚峰的租赁合同中并未涉及房屋处置问题，现房屋租赁合同并未解除，其公司收取房屋钥匙只是为史亚峰代为保管。请求依法判决。 史亚峰向一审法院起诉请求:1、解除其与虾巢公司订立的《加盟协议书》，解除其与一毛公司订立的《房屋租赁合同》；2.虾巢公司、一毛公司共同退还其加盟费30000元、房租19250元、房屋押金8000元、房屋转让费76000元、装修损失75000元和销售余额及退款3716.41元、罚款2000元，总计213966.41元。 一审法院认定事实：2012年4月16日，虾巢公司成立，经营范围为：餐饮服务，餐饮管理、餐饮信息咨询、餐饮项目策划及投资、食品加工技术咨询及转让；酒店用品、酒店设备、洗涤用品、日用百货销售。 2017年4月9日，史亚峰（乙方）与虾巢公司（甲方）签订《加盟协议书》，言明甲方系从事餐饮经营与特许加盟经营之企业，拥有“肥叔”品牌商标权及相关配套生产技术、产品设计、营销推广策划等有形与无形资产，乙方拟加盟“肥叔”品牌，并自主投资经营该加盟项目。约定：乙方在合肥市经营“肥叔”餐饮店；甲方负责技术、产品和品牌支持，乙方负责进行投，资并依约自主开展经营活动。乙方须于本合同订立时向甲方缴纳6万元加盟费用，逾期1日未缴纳费用的，甲方有权解除合同。合作期限自2017年4月10日至2019年4月9日。甲方义务：1、甲方负责合作店铺的选址和代签房租合同的签订，乙方予以配合。对于甲方签订的房租合同内容及租金标准等条款，乙方均予以认可并接受。同时乙方已对店铺房屋相关状况做充分了解，同意按现状接收房屋。 甲方先行垫付该店铺租金、甲方在该店铺租赁后，甲乙双方再签订店铺的租赁合同，租赁店铺过程中若有转让费，甲方先行垫付转让费、店铺的选定及租金转让费的垫付，乙方予以认可，乙方应将甲方垫付相关费用支付甲方；2、甲方在上述地点、期限内为合作店铺提供以下技术资料和技术服务；该店铺统一整体规划设计装修；甲方为合作店铺提供宣传单页、营销以及推广、排烟、门头、灯箱由甲方统一设计、制作、安装；3、开业后安排技术人员到店铺不低于3天的辅导；4、所有单据、优惠券及VIP卡由甲方统一设计制作；5、桌椅、灯饰、后堂等硬件、员工制服由甲方统一设计采购；6、上述1-5条所涉及的费用由乙方支付，具体收费标准由双方在本合同签订后另行确定。乙方义务：1、乙方保证其在合同签订时或开始经营前已经具有依法成立的经济组织，乙方对合作店铺独立经营、盈亏自负，自行承担经营中的一切债务及经营风险、食品安全、劳动用工责任；乙方自行停止经营、歇业以及拖欠店铺租金达七日，视为自动放弃合作，不再要求返还该店铺的保证金。2、乙方对甲方所选址的店铺位置面积空间、租金标准等表示认可…。合同还对乙方承诺、合同解除、变更等作出规定。 2016年4月28日一毛公司成立，经营范围为：餐饮服务、餐饮连锁加盟及餐饮品牌管理、餐饮企业及酒店管理、日用百货、酒店用品、厨房设备、清洁用品等。 2017年4月9日，史亚峰（乙方）与一毛公司（甲方）签订《房屋租赁合同》，合同约定以下内容：乙方承租甲方在合肥市店铺，租赁期限为两年，自2017年4月10日至2019年4月9日，支付方式为2017年4月10日起至2018年4月9日，年租金为42000元；2018年4月10日起至2019年4月9日，年租金为46200元，租金以半年交提前30日交付，押金为8000元，若乙方未按合同租金交租发生日推后7日，不缴纳房租，公司有权收回该店铺；该房屋转让费76000元。 2017年2月13日，史亚峰向虾巢公司支付5万元加盟费，2017年9月1日向虾巢公司工作人员王林芝转账1万元，合计支付6万元加盟费。2017年4月9日史亚峰向虾巢公司支付105000元作为房屋转让费、押金及租金，4月13日支付15万元作为装修费用；2017年9月5日史亚峰向王林芝转账2万元作为房租，2018年3月4日向王林芝转账3万元作为房租和货款。以上史亚峰共计支付36.5万元。 2017年4月27日史亚峰在合肥市店铺开店经营“肥叔锅贴”。2018年3月16日，合肥新站高新技术产业开发区城市管理局向该店下达《行政执法责令改正通知书》，告知该店因未依法报批环境影响评价文件擅自开工经营的行为，违反了法律规定，要求其立即停止违法行为，立即拆除门头店招、逾期未拆除将依法强制拆除。史亚峰于4月份停止经营，虾巢公司尚有3453.41元剩余货款未交付货物及退回物品折合款为263元，合计3716.41元。 史亚峰曾将何雪峰作为第三人提起诉讼，在诉讼过程中撤回对何雪松的申请。 一审法院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，虾巢公司将“肥叔”品牌授予史亚峰经营使用，史亚峰在虾巢公司统一管理、统一模式下开展经营，并对经营行为进行指导、监督，故双方所签订的《加盟协议书》为特许经营合同。该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。史亚峰支付的6万元加盟费及15万元装修费用应是为履行加盟协议而支出的特许经营费用。史亚峰要求解除与虾巢公司签订的合同，虾巢公司在庭审中对解除合同无异议，即为双方对解除合同事宜达成一致，故本院确认双方《加盟协议书》已解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失等。关于史亚峰主张的加盟费、装修费及罚没款的损失，根据合同性质、合同履行的情况、实际经营期限等具体情况做出处理。涉案店面的选址、设计、装潢、整体装修虽系虾巢公司统一负责，但店面选址史亚峰亦作了充分了解，导致店面不能经营系因双方不能预见的原因所致，涉案合同期限为2年，现史亚峰已开展经营一年时间，实际使用了虾巢公司经营资源，经营中设备及装修虽有损耗，但史亚峰亦有相应的营业收入。综上，一审法院酌定虾巢公司向史亚峰返还费用12万元，其余部分不再支持。对罚没款在上述费用返还中已综合考量，不再赘述。对史亚峰在虾巢公司剩余货款，虾巢公司应依法向史亚峰返还。关于史亚峰与一毛公司因签订《房屋租赁合同》产生的纠纷，因该合同关系产生的纠纷系房屋租赁合同纠纷，与本案特许经营合同非同一法律关系，且合同并非虾巢公司签定，故史亚峰、一毛公司之间的房屋租赁纠纷应另案处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认解除史亚峰与虾巢公司于2017年4月9日签订的《加盟协议书》；二、虾巢公司向史亚峰返还费用12万元及剩余货款3716.41元；三、驳回史亚峰的其他诉讼请求。案件受理费4510元，由史亚峰负担1510元，由被告虾巢公司负担3000元。 二审中，上诉人虾巢公司提交解除合同通知函、短信及清单复印件，证明本案房屋因史亚峰拖欠房租被房东收回，开办 费包含装修、设备设施费，二部分辅材费用已转化为营业款。史亚峰认为，对解除合同通知函、短信的证明目的不认可，涉案房屋被收回是因为店面不能正常经营，而非史亚峰拖欠房租；对清单复印件的真实性、关联性、合法性均不予认可的。一毛公司对上述证据予以认可。 另，被上诉人史亚峰提供照片一组，证明其将房屋交还给一毛公司后，一毛公司已将房屋交给其他人经营。虾巢公司对照片的真实性及证明目的不予认可，该房屋已被房东收回，不存在转让费及押金。一毛公司认为涉案房屋已换人经营。 本院认证意见如下：对虾巢公司提交的解除合同通知函、短信，与本案诉争的特许经营合同无关，对该证据本院不予采纳；对清单复印件，因虾巢公司未提供原件进行比对，且史亚峰提出异议，本院不予采纳。对史亚峰提供的照片，因出租方一毛公司已认可涉案房屋已由其他人经营，本院对上述事实予以认定。 本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为：史亚峰与虾巢公司在本案一审过程中均认可《加盟协议书》已解除，本案的争议焦点为加盟协议解除后责任承担的问题。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，根据已查明的事实，虾巢公司作为《加盟协议书》中的特许人，负责为史亚峰实际经营的店铺提供技术支持，涉案店铺的选址、设计、装潢、整体装修也是由其公司实际负责。虾巢公司作为专业的从事特许经营的企业，理应知晓设备安装、油烟排放、卫生、消防等标准和相应的审批程序，其选址和装修也应符合相应的标准并报相关部门审批通过。而涉案店铺因未依法报批环境影响评价文件被相关部门要求停止经营，虾巢公司作为技术支持方和实际施工方存在过错，应承担相应的责任。虾巢公司关于史亚峰擅自开业经营应承担全部责任的上诉主张不能成立，本院不予支持。一审法院在综合考虑史亚峰支付加盟费、保证金、房屋装修费、租赁房屋形成转让费以及虾巢公司的过错程度等因素，酌情认定虾巢公司返还史亚峰返还费用12万元，并无不当，本院予以确认。 综上所述，虾巢公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2775元，由上诉人安徽虾巢餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄 浩 审判员 朱治能 审判员 胡 娟 二〇一九年十月十四日 法官助理王成玮 书记员赵澍嘉 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。