福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽03刑终446号 原公诉机关莆田市荔城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王海新（绰号“小傻”），男，1983年12月28日出生于莆田市，汉族，小学文化，农民，住所地莆田市荔城区。曾因吸毒，于2009年4月24日被莆田市公安局行政拘留十五日；于2010年12月5日被莆田市公安局荔城分局行政拘留五日；于2014年2月18日被莆田市公安局秀屿分局行政拘留十五日，并被决定强制隔离戒毒二年；于2016年5月19日被莆田市公安局荔城分局行政拘留二十日。曾因犯寻衅滋事罪，于2006年11月29日被莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑一年六个月。曾因犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪，于2016年12月7日被莆田市荔城区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元，于2017年4月17日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 莆田市荔城区人民法院审理莆田市荔城区人民检察院指控原审被告人王海新犯贩卖毒品罪一案，于2019年1月10日作出（2019）闽0304刑初44号刑事判决。原审被告人王海新不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市人民检察院指派检察员陈娟出庭履行职务，被告人王海新到庭参加诉讼。现已审理终结。 被告人王海新在莆田市城厢区以每克人民币（以下币种同）350元的价格向同案人“啊辉”（另案处理）购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）后进行贩卖，具体如下： 1.2018年2月初的一天，被告人王海新在莆田市荔城区菜市场附近，以300元的价格卖给郑某（已判决）0.5克甲基苯丙胺。 2.2018年6月18日11时许，被告人王海新在莆田市城厢区，以1000元的价格卖给吴某（已行政处罚）1.4克甲基苯丙胺。 3.2018年6月21日19时许，吴某联系被告人王海新购买甲基苯丙胺，双方约定在莆田市荔城区新度镇重州鞋厂门口进行交易，后吴某带领莆田市公安局荔城分局民警在交易地点抓获被告人王海新，并在其身上查获2.49克甲基苯丙胺。 上述被查获的2.49克甲基苯丙胺已上缴莆田市荔城区禁毒委员会。 上述事实，有下列证据予以证明： 1.莆田市公安局荔城分局检查笔录、搜查笔录，证明：（1）案发后，莆田市公安局荔城分局民警对被告人王海新进行人身检查时，从其身上扣押到四小包塑料袋装的疑似冰毒晶状物品；在对被告人王海新位于福建省莆田市荔城区的住处进行检查，未发现有毒品及吸毒工具等物证；（2）民警分别对被告人王海新及吴某持有的手机进行检查，并从上述手机中提取到二人的微信交易记录。 2.指认尿检结果、微信交易记录、微信账号信息，毒品称重、吸毒现场、贩卖毒品现场、购买毒品现场照片，证明被告人王海新及吴某指认其二人的微信账号、微信交易记录、毒品交易现场及尿检结果情况；被告人王海新指认毒品称重情况、吸毒地点、购买毒品地点情况、其贩卖毒品给郑某、吴某的地点、被抓获地点；郑某指认其向被告人王海新购买毒品的地点情况。 3.莆田市公安局荔城分局称重笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴[2018]1285号检验报告、福建省毒品实物缴交收据，证明公安机关从被告人王海新处扣押到四小包净重为2.49克的白色晶体。上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，现已全部上缴莆田市荔城区禁毒委员会。 4.现场检测报告书，证明被告人王海新及吴某甲基安非他明尿液检测结果呈阳性。 5.莆田市公安局涵江分局出具的《情况说明》、莆田市公安局荔城分局出具的《情况说明》，证明：（1）被告人王海新并非莆田市公安局涵江分局禁毒大队的特情耳目或线人。莆田市公安局涵江分局2018年破获的苏金登贩卖毒品案，系由蔡剑提供案件线索，并协助破获；（2）2018年6月21日，被告人王海新被抓获时，未有协助莆田市公安局荔城分局抓获吸毒人员“小雄”。 6.违法犯罪经历查询情况表、吸毒人员动态管控详细信息、莆田市公安局公安行政处罚决定书、莆田市公安局荔城分局《行政处罚决定书》、莆田市公安局秀屿分局行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书、福建省莆田市城厢区人民法院（2006）城刑初字第450号《刑事附带民事判决书》、本院（2016）闽0304刑初653号《刑事判决书》及罪犯档案资料，证明被告人王海新的前罪及劣迹情况。 7.莆田市公安局荔城分局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明被告人王海新因吸毒，于2018年6月22日被莆田市公安局荔城分局分别处以行政拘留二十日，并被决定强制隔离戒毒二年。 8.抓获经过，证明被告人王海新于2018年6月21日在莆田市荔城区新度镇重洲工厂门口被抓获。 9.户籍证明、公安网人员基本信息，证明被告人王海新的身份信息，具备完全刑事责任能力。 10.证人林某的证言及辨认笔录，证明2018年4月至5月间，其三次容留郑某、王海新在其开设的位于莆田市秀屿区的“御品酒庄”内吸食冰毒，第一次吸食的冰毒系由王海新提供的。其辨认出王海新及郑某。 11.证人郑某的证言及辨认笔录，证明2018年2月份的一天，其在莆田市荔城区的菜市场路边以300元的价格向王海新购买了1克冰毒，毒资以现金支付。其辨认出王海新及林某。 12.证人吴某的证言及辨认笔录，证明2018年6月18日11时许，王海新在莆田市城厢区贩卖给其2小包（1小包约1ｇ）冰毒，其通过微信支付了1000元毒资给王海新。2018年6月21日，其被抓获后，在民警的监督下联系王海新称欲购买毒品，王海新同意交易。其与王海新约好在新度镇重州交易，后王海新在现场被抓获。其辨认出王海新就是贩卖冰毒给其的“小傻”。 13.被告人王海新在侦查阶段的供述及辨认笔录，其供称其以每克350元的价格向“啊辉”购买了8克冰毒。2018年2月初，先前与其一同在林某店里吸食冰毒的女子联系其欲购买冰毒，其二人约在莆田市荔城区菜市场马路旁交易，后其将约0.5克的冰毒以300元的价格贩卖给该女子，其二人系以现金交易。同月18日11时许，其以每个500元（每个约0.7克）的价格贩卖给“啊明”两个冰毒，“啊明”通过微信支付给其1000元的毒资。同月21日19时许，“啊明”联系其称要购买冰毒，其当时身上有四包冰毒，其二人约定在新度镇重洲塑料厂附近交易，后其被公安机关抓获，身上的四包冰毒也被查获。其辨认出与其一起在“御品酒店”吸毒的林某、郑某，及向其购买冰毒的吴某。 原判认为，被告人王海新多次贩卖甲基苯丙胺，共计4.39克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王海新曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且犯有前科、劣迹，应予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决：一、被告人王海新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人王海新退出违法所得款人民币一千三百元，予以没收，上缴国库。 上诉人王海新上诉称：1、原判认定其于2018年2月初贩卖毒品给郑某错误，其2018年2月12日才从戒毒所出来，且于4月份才认识郑某；2、原判认定第三起贩卖毒品给吴某错误，其并没有同意与吴某交易毒品，没有贩卖的故意。3、其协助公安机关抓获涉嫌贩毒的苏金登及吸毒人员“小雄”，有立功表现。请求二审减轻处罚。 出庭检察员意见：原判认定第二、三起的事实清楚，证据确实充分；原判认定第一起贩卖毒品的时间为2018年2月初的一天错误，在案证据表明可以认定该起毒品交易为2018年2月的一天，建议二审查清事实予以认定；原判认定上诉人不构成立功正确。原判定性准确，量刑适当，建议维持原判。 经审理查明：原判认定上诉人王海新于2018年6月18日、21日贩卖毒品给吴某的事实清楚，据经认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据间能相互印证，本院予以确认。 关于上诉人王海新提出原判认定第三起贩卖毒品给吴某错误，其并没有同意与吴某交易毒品，没有贩卖故意的上诉理由。经查，证人吴某的证言、莆田市公安局荔城分局检查笔录、称重笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴［2018］1285号检验报告、福建省毒品实物缴交收据、抓获经过与上诉人王海新在侦查阶段的供述能相互印证，证实2018年6月21日，上诉人王海新与吴某经事先约定交易，后王海新在交易现场被抓获，其随身携带的四小包净重为2.49克的甲基苯丙胺亦被当场查获。故该上诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人王海新提出其协助公安机关抓获涉嫌贩毒的苏金登及吸毒人员“小雄”，有立功表现的上诉理由。经查，莆田市公安局涵江分局、莆田市公安局荔城分局分别出具的《情况说明》，证明苏金登涉嫌贩卖毒品案系由蔡剑提供案件线索，并协助破获；王海新归案后亦未协助抓获吸毒人员“小雄”。故该上诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人王海新提出原判认定其于2018年2月初贩卖毒品给郑某错误，其2018年2月12日才从戒毒所出来，且于4月份才认识郑某的上诉及出庭检察员提出应认定2018年2月的一天贩卖毒品的争议问题。经查，1、福州市榕城司法强制隔离戒毒所管理科出具证明，证实上诉人王海新于2017年6月29日至2018年2月12日在该所执行强制戒毒。原判认定王海新于2018年2月初的一天贩卖冰毒给郑某的证据不足。2、上诉人王海新归案后，多次供述其于2018年6月初贩卖0.5克毒品给郑某，在公安机关补充侦查期间，供述经其仔细想后，应该就是2018年2月份左右（具体时间记不清楚）有卖给郑某0.5克左右冰毒，按这次说的为准；证人郑某供述其于2018年2月初（具体时间记不清楚）向王海新购买了0.5克冰毒，后又供述于2月份的一天向王海新购买了0.5克冰毒；二人对交易的具体时间上因记忆原因存在差异，对交易系在2018年2月间能够基本吻合。3、上诉人王海新、证人郑某在侦查阶段多次供述经郑某电话联系后，二人在黄石镇菜市场附近以300元的价格交易0.5克冰毒，二人在交易地点、金额、数量等细节上相互印证，证实双方存在毒品交易的事实。综上，出庭检察员提出应认定2018年2月的一天贩卖毒品的意见正确，予以采纳。故对该起事实，本院予以更正认定如下： “2018年2月间的一天，上诉人王海新在莆田市荔城区菜市场附近，以300元的价格卖给郑某（已判决）0.5克甲基苯丙胺。” 本院认为，上诉人王海新违反毒品管制法规，明知甲基苯丙胺是毒品而多次予以贩卖，共计3.89克，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重。上诉人王海新曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上的贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚；且犯有前科、劣迹，应酌情从重处罚。原判对上诉人王海新未认定毒品再犯不当，本院予以纠正，鉴于二审上诉不加刑原则，本院对该情节不再评价。综合上诉人王海新的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，原判对其量刑并无不当。上诉人王海新提出要求二审减轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。出庭检察员的意见正确，予以支持。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)、(三)项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  林越峰 审判员  陈若男 审判员  王长生 二〇一九年十月二十九日 书记员  陈亚琴 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。