重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0103民初20292号原告：陈虹，男，1979年2月25日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：唐厚渊，重庆广卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：许青海，重庆广卓律师事务所律师。被告：重庆菲斯克人力资源管理有限公司，住所地重庆市渝中区五四路39号第13楼1008#。法定代表人：谢彬，董事长。委托诉讼代理人：刘超，男，该公司员工。委托诉讼代理人：刘富玉，女，该公司员工。被告：重庆长途汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司。营业场所重庆市九龙坡区歇台子埝山苑12号1-3。负责人：赵康明，总经理。委托诉讼代理人：陈柜，女，该公司员工。委托诉讼代理人：李飞，男，该公司员工。原告陈虹与被告重庆菲斯克人力资源管理有限公司（以下简称菲斯克公司）、重庆长途汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司（以下简称长运公司高速运输分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈虹的委托诉讼代理人许青海、唐厚渊，被告菲斯克公司的委托诉讼代理人刘超、刘富玉，被告长运公司高速运输分公司的委托诉讼代理人陈柜、李飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈虹向本院提出诉讼请求：判决二被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金31299.84元（解除劳动关系前12个月平均工资5216.64元×3个月×2）。事实及理由：原告于2016年11月与菲斯克公司签订《劳务派遣合同》一份，菲斯克公司并未将合同交付给原告，原告印象中约定的劳动合同期限为一年。双方约定菲斯克公司将原告派遣至长运公司高速运输分公司从事客运车辆驾驶工作。工资标准为基本工资加趟次工资，如担任机动驾驶员，则每月工资为3600元，本月发放上月工资，原告不清楚工资计算周期。合同签订后，原告分别被安排从事校园车队驾驶员和机动驾驶员，但原告在担任机动驾驶员期间，被告并未按承诺的3600元标准向原告足额支付工资而且长运公司高速运输分公司的员工手册规定员工每月最多只能休息四天。2019年5月9日，因原告不服长运公司高速运输分公司对原告的正常休假行为进行处罚的行为，自行将所驾驶车辆交回公司，并向长运公司高速运输分公司工作人员李毅提出要求担任机动驾驶员，李毅也在电话中表示同意，原告的工作安排转为机动驾驶员，出车情况根据调度安排进行出车，但菲斯克公司于2019年5月29日单方面违法解除劳动合同，应当向原告支付赔偿金，解除劳动关系前十二个月即2018年6月至2019年5月期间，原告的月平均工资为5216.64元。根据劳动合同法第九十二条规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任，原告为维护合法权益，遂诉至法院。被告菲斯克公司辩称，菲斯克公司于2016年12月23日安排原告至长运公司高速运输分公司从事驾驶员岗位工作，菲斯克公司与原告签订了书面劳动合同，约定的劳动合同期限从2016年12月20日至车辆下线或退出营运市场时止，并非原告所称的一年，故菲斯克公司不应支付双倍工资。2019年5月9日，原告一直未到用工单位工作，2019年5月21日、2019年5月23日，菲斯克公司以快递方式两次通知原告到菲斯克公司待岗学习，但原告都置之不理。原告的行为违反菲斯克公司和长运公司高速运输分公司的规章制度，菲斯克公司依法于2019年5月29日解除双方的劳动关系，系合法解除，不应支付赔偿金。被告长运公司高速运输分公司辩称，陈虹自2019年5月9日起自认为被转为机动驾驶员后就没有来长运公司高速运输分公司上班了，长运公司高速运输分公司分两次向陈虹送达了限期返岗通知书，陈虹收到通知书后仍逾期未到，长运公司高速运输分公司将陈虹作退工处理。菲斯克公司在收到长运公司高速运输分公司的退工通知后分两次向陈虹送达了待岗学习通知，陈虹仍没有按照要求回公司上班。陈虹连续旷工2天以上属于严重违反公司规章制度的规定，菲斯克公司依据规定解除与陈虹的劳动合同，符合法律规定，原告要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求无法律依据，请求法院予以驳回。本院经审理认定如下事实：2013年1月10日，菲斯克公司召开职工代表大会，审议通过《员工守则》。2016年12月23日，陈虹（合同中称乙方）与菲斯克公司（合同中称甲方）签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为2016年12月23日至车辆下线或退出营运市场时止，其中试用期自2016年12月23日起至2017年6月22日止；乙方同意甲方根据工作需要，从事甲方承包经营的项目工作，工作岗位为驾驶员；乙方的工作时间具体由承包经营项目负责人按照国家的有关规定执行，包括甲方经劳动行政管理部门批准实行不定时工作制或综合工作制；乙方的月工资执行计件工资1500元，工作任务达标后，支付不低于重庆市最低工资标准的劳动报酬；甲方根据本合同第二条第一款调整乙方工作岗位的，或因乙方不能胜任工作而调整其工作岗位，甲方有权按照乙方的新岗位确定乙方工资标准，实行以岗定薪、岗变薪变；乙方确认已认真阅读并充分知晓附件一《员工守则》（摘选）、附件二《员工须知》、附件三《重庆菲斯克人力资源管理有限公司员工安全培训卡》的全部内容，并愿意遵照执行。其中，第六条第1款明确约定“乙方有下列情形之一的，甲方可以解除本合同。……（2）乙方严重违反甲方或发包单位规章制度或不服从甲方或承包经营项目负责人工作安排的……”。第十一条第10款约定“其他约定：1、乙方的岗位是驾驶员岗位，执行不定时工时制。2、由于属校园运输车，年休假含在寒、暑假期内。”第11款约定：“本合同一式二份，双方各持一份，具有同等法律效力。按照《重庆长途汽车运输（集团）有限公司员工管理办法》的通知（重庆长运[2009]89号文）、《重庆长运（集团）高速运输分公司校园运输车队管理办法》的通知（重庆长运高[2009]43号）、《实施驾服人员工作质量监督考核》的通知（重庆长运高[2012]33号）、《重庆长运高速运输分公司驾驶员安全管理办法》、《校园车队驾驶员工资核算管理办法》、《校园车队油料考核办法》相关规定执行”。该合同附件一《员工守则》第二条第5款规定：“乙方有以下行为的，视为严重违反甲方或承包经营项目规章制度的（1）上班或培训迟到、早退2小时以内（含2小时）2个月达到6次的；（2）连续旷工2天或全年累计旷工4天的；（3）对甲方或承包经营项目组织的培训，未按规定请假，累计三次不参加培训的……”附件三《培训卡》中记载陈虹于2016年12月23日签名确认参加培训、阅读并知晓公司的规章制度，包括附件一《员工守则》、附件二《员工须知》，并愿意认真遵守。合同签订后，陈虹由菲斯克公司派遣至长运公司高速运输分公司工作，担任驾驶员，期间菲斯克公司为陈虹办理了社会保险。2016年12月23日，陈虹签字确认学习长运公司高速运输分公司的《员工管理办法》《校园运输车队管理办法》《驾驶员安全管理办法》《校园车队驾驶员工资核算管理办法》《校园车队驾驶人员油料考核办法》等规章制度，其中《校园车队驾驶员工资核算管理办法规定驾驶员工资构成如下：一、基础工资：1250元/月（岗位工资650元，绩效工资400元，安全绩效200元）。二、计件工资：（一）定制班车计算标准：1、重庆大学新老校区、重庆医科大学新老校区班车25元/单趟（含校区间包车，旅游车辆视情处理）……（二）包车、加班车计件工资计算标准：1、主城9区内的其他包车：时间在5小时内按65元/趟计算；时间在5小时以上按130元/趟计算……三、驾驶员休假时间由调度或组长统一安排……十一、驾驶员寒暑假工资的核算1、待命：放假前由车队运调部门确定出待命车辆和驾驶员名单，并通知到位……待命期间工资按60元/天计发；2、待班：待班期间若安排在车站加班或跑旅游包车，其工资报酬与平时的计算方法相同……2019年5月9日，陈虹将其驾驶的客运车辆交回长运公司高速运输分公司，并从2019年5月10日起不再到长运公司高速运输分公司上班。2019年5月14日，长运公司高速运输分公司向陈虹邮寄《限期返岗通知书》，载明因陈虹于2019年5月10日起至今未经单位批准，自行脱离工作岗位，已视同旷工，旷工3天已经严重违反公司的规章管理制度，故通知陈虹于2019年5月17日之前返回长运公司高速运输分公司报到上班。陈虹收到该通知书后未回去上班，并于2019年5月19日回函称：陈虹于2019年5月1日休假，长运公司高速运输分公司于2019年5月8日作出处理决定认为陈虹的休假未经许可，构成旷工并进行处罚。陈虹对此不符，理由为公司规定驾驶员每月休息四天，陈虹决定5月1日、2日休息属正常休息，不属于请假，不需要履行请假审批手续；每月休息不足四天的，公司既没有安排补休，也没有支付加班工资，违反法律规定，陈虹有权不遵守公司的该项规章制度。鉴于此，陈虹于2019年5月9日完成运输任务后与公司口头商议不再驾驶包车业务并于当日将车辆交回，陈虹从此担任机动驾驶员，陈虹同意按照公司业务要求并根据公司通知的机动地从事驾驶工作，也同意从2019年5月10日起将工资待遇调整机动驾驶员的工资待遇，即3600元/月。2019年5月20日，长运公司高速运输分公司向菲斯克公司发出《退工通知书》，载明因陈虹从2019年5月10日开始，无故旷工3天以上原因，我司决定于2019年5月20日将其退回。2019年5月21日、23日，菲斯克公司分别向陈虹邮寄了两份《待岗学习通知》，通知陈虹在规定日期内到菲斯克公司待岗学习，且告知逾期3天不报到学习，视为严重违反公司规章制度。但陈虹收到通知后未如期报道，原告陈述原因是通知书中未明确驾驶车辆的趟次任务。2019年5月22日，陈虹向菲斯克公司、长运公司高速运输分公司邮寄了《立即纠正违法行为通知书》，认为其与公司已就岗位和工资的调整达成一致，其愿意担任机动驾驶员，接受每月3600元的工资标准，并要求公司纠正未发加班工资、收取保证金、未签书面劳动合同等违法行为。2019年5月24日，长运公司高速运输分公司又向陈虹邮寄了《限期返岗通知书》，通知陈虹2019年5月28日返公司报道上班。陈虹收到该通知书后未回去上班。2019年5月29日，菲斯克公司经工会同意后向陈虹作出《解除劳工合同书》，载明陈虹从2019年5月10日起至今未到承包项目处上班，已严重违反菲斯克公司及承包项目处的规章制度，经单位工会研究同意，陈虹与菲斯克公司签订的劳动合同于2019年5月29日起解除。2019年6月28日，陈虹与菲斯克公司、长运公司高速运输分公司因赔偿金发生争议，向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决菲斯克公司、长运公司高速运输分公司立即向陈虹支付赔偿金31299.84元。该委逾期未作出决定，于2019年7月9日出具《证明》（编号2019-893号），证明本案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定情形。陈虹遂以本案诉讼请求起诉来院。另查明，长运公司高速运输分公司通过银行转账方式于每月十日左右向陈虹发放上月工资。2018年6月至2019年5月期间，陈虹的实发工资金额分别为：4946.42元、4673.76元、3450.28元、4508.10元、4293.28元、4615.28元、3000元、3740.28元、4567.28元、5670.36元、6083.76元、896.86元。再查明，重庆市渝中区人力资源和社会保障局于2019年4月22日作出渝中人社复（2019）52号文件《关于同意重庆菲斯克人力资源管理有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》，载明原则同意你公司驾驶员（行政司机）、叉车驾驶员、货车驾驶员（集装箱车驾驶员）、客车驾驶员等岗位在2018年12月至2020年11月期间实行不定时工作制。重庆市九龙坡区人力资源和社保保障局分别于2016年4月13日、2017年4月17日、2018年3月20日、2019年4月22日作出九人社工时审字[2016]53号、九人社工时审字[2017]53号、九人社工时审字[2018]40号、九人社工时审字[2019]71号《关于同意重庆长途汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》，载明原则同意小车驾驶员、大车驾驶员等岗位实行不定时工时制，期间自2016年4月起至2020年3月。对于各方当事人争议的长运公司高速运输分公司是否规定驾驶员保底工资为3600元/月的问题。陈虹举示了《重庆长途汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司校园车队员工手册》，并陈述该手册是长运公司高速运输分公司校园车队安全科的李毅给的。该手册“招聘、薪酬及离职”第二条规定：驾驶员薪酬待遇：是按基础工资加计件工资之和，构成当月工资。车队受市场影响大，特别是淡季，车队实行了保底工资，凡达到出勤天数（当月只休息4天）的，服从调度安排，当月工资不足3600元，补足3600元计发（含扣除社保个人承担部分）。菲斯克公司经质证，对该证据的真实性不予认可，因员工手册属于长运公司高速运输分公司的材料，但未加盖该公司印章，不能达到陈虹的证明目的。长运公司高速运输分公司经质证，对该证据的真实性不予认可，并陈述陈虹提供的员工手册与公司的员工手册不一致，且公司也未颁布规章制度对保底工资进行规定，也不清楚陈虹提供的员工手册的来源。本院认为，原、被告订立了劳动合同，依法建立了劳动关系，应受《中华人民共和国劳动合同法》及相关劳动法规的约束。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”菲斯克公司应举证证明其解除与陈虹的劳动合同关系属于合法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”本案中，菲斯克公司于2013年1月10日召开职工代表大会，审议通过了《员工守则》，已经过民主程序制定，且菲斯克公司将《员工守则》部分重要条款作为劳动合同附件，陈虹在入职时于2016年12月23日亦在劳动合同书附件三《员工安全培训卡》上签字确认已阅读、知晓包含《员工守则》在内的规章制度，并愿意遵守。因此，《员工守则》应当对陈虹具有约束力。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的……”第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”本案中，陈虹于2019年5月9日自行将其驾驶的车辆交回长运公司高速运输分公司后，自2019年5月10日起不再到长运公司高速运输分公司上班，且在收到长运公司高速运输分公司送达的2份限期返岗通知书以及菲斯克公司送达的2份待岗学习通知后，陈虹仍未在规定时间、规定地点报到。虽然陈虹主张其未上班的原因是其与长运公司高速运输分公司协商一致于2019年5月10日起转为机动驾驶员岗，只需等候通知才上班，而长运公司高速运输分公司和菲斯克公司送达的前述通知书没有具体的驾驶车辆趟次任务，但其并没有举示证据证明其岗位变更为机动驾驶员，而长运公司高速运输分公司和菲斯克公司向其送达的4份通知明确载明了报道时间和报道地点，故陈虹主张的不上班的理由不能成立。故陈虹自2019年5月10日拒不上班的行为已经构成旷工，且旷工时间已经超过4天，根据菲斯克公司《员工守则》第二条的规定，陈虹的行为属严重违反规章制度。根据上述法律规定，菲斯克公司有权解除与陈虹的劳动关系，且其解除行为已经通过工会审批，菲斯克公司在经工会审批同意后于2019年5月29日解除与陈虹的劳动关系，符合法律规定。陈虹要求菲斯克公司、长运公司高速运输分公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求没有事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告陈虹的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告陈虹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员 李成玲二〇一九年十月三十一日法官助理 王萌萌书 记 员 彭云青