海城市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0381民初4529号原告：张云朋，男，1957年4月13日出生，汉族，住海城市。委托诉讼代理人：李瑞波，系海城市大维法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：孙丽娟，系海城市大维法律服务所法律工作者。被告：海城市腾鳌电力按装有限公司，统一社会信用代码证号：91210381736730487P。住所地：海城市腾鳌镇特区粮库东。法定代表人：赵丽侠，系该公司董事长。委托代理人：琚勇男，系辽宁安成律师事务所律师。原告张云朋诉被告海城市腾鳌电力按装有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月12日作出（2018）辽0381民初3340号民事判决，双方当事人均不服该判决，上诉至鞍山市中级人民法院，鞍山市中级人民法院于2019年5月10日作出（2019）辽03民终812号民事裁定，裁定：一、撤销海城市人民法院（2018）辽0381民初3340号民事判决；二、发回海城市人民法院重审。本院于2019年5月16日受理后，依法另行组成合议庭，于2019年7月31日第一次公开开庭进行了审理，原告张云朋及其委托诉讼代理人孙丽娟、被告海城市腾鳌电力按装有限公司委托诉讼代理人琚勇男到庭参加了诉讼，于2019年8月21日第二次公开开庭进行了审理，原告张云朋及其委托诉讼代理人李瑞波、被告海城市腾鳌电力按装有限公司法定代表人赵丽侠及其委托诉讼代理人琚勇男到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张云朋诉称：被告前身为镇办企业，我于1980年到该企业上班，工种为电工。1996年企业转制为股份有限公司，我随企业到被告工作，仍干电工，一直工作至2015年末。工资每月3600元，双方未签劳动合同。2016年老板不再给安排工作，提出了不用我了。我在被告处工作二十年，单位未给我交养老保险，也未给经济补偿金，共35年工龄。双方虽经数次交涉，老板说2017年底先给拿3万花着，至今也未兑现。申请仲裁其不予受理。为此，我特向贵院提起诉讼，请求法院判令被告支付我经济补偿金请求支付经济补偿金252000元（计算方式连续工龄35年，月工资3600元×2倍）。被告海城市腾鳌电力按装有限公司辩称：被答辩人张云朋所述无事实和法律依据，请人民法院依法驳回被答辩人张云朋的诉讼请求。答辩人前身为海城市腾鳌镇镇办企业。1996年企业转制，当时所有员工，与原单位解除劳动关系，自谋出路。2002年组建了由答辩人的法定代表人赵丽侠任董事长、赵英杰、赵辉任监事的自然人投资或控股的有限责任公司。新组建的公司没有招收任何员工。被答辩人系转制前的工人，企业转制后已与答辩人解除了劳动关系。转制后,被答辩人曾找过答辩人的法定代表人，想干活挣点钱，当时答辩人的法人代表明确表示:有活可以找你干,上一天班,开一天钱,没活就不开资。不仅如此,答辩人对任何雇用的工人都是如此说法，所有人员都明知这-点。因此,答辩人与雇用的工人都没有签订劳动合同,双方存在的只是劳务关系。即干一天付一天劳动报酬。对被答辩人也是如此办理。2012年之前，答辩人的工程大部分都在鞍山地区施工,2012年后在内蒙呼伦贝尔市施工,大部分人给人工费,因气候原因每年施工期间大约五个月左右。停工后工人自行安排，答辩人不付工资。答辩人与雇佣人员处于平等的主体地位,所有雇用人员都是来去自由,不受答辩人的约束。双方就是-种劳务关系,而非劳动关系综上,答辩人认为,被答辩人的诉讼请求无事实和法待衣据,请人民法院依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求答辩人不付工资。答辩人与雇佣人员处于平等的主体地位,所有雇用人员都是来去自由,不受答辩人的约束。双方就是-种劳务关系,而非劳动关系综上,答辩人认为,被答辩人的诉讼请求无事实和法待衣据,请人民法院依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求答辩人不付工资。答辩人与雇佣人员处于平等的主体地位,所有雇用人员都是来去自由,不受答辩人的约束。双方就是-种劳务关系,而非劳动关系综上,答辩人认为,被答辩人的诉讼请求无事实和法待衣据,请人民法院依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求答辩人不付工资。如果有工程，答辩人重新组织施工队伍，答辩人与雇佣人员处于平等的主体地位,所有雇用人员都是来去自由,不受答辩人的约束。双方就是一种劳务关系,而非劳动关系综上,答辩人认为,被答辩人的诉讼请求无事实和法律依据,请人民法院依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。经审理查明：原告张云朋从1980年7月开始在电力安装公司(原海城市腾鳌镇电力按装队)工作，工种为电工。1996年11月8日赵丽侠与鞍山市市腾鳌镇人民政府签订转让协议，将电力安装公司(原海城市腾鳌镇电力按装队)、电控厂两公司转让给赵丽侠，转让协议中第四项、第五项约定：“四、接收方负责一切债权债务。账目保留十年，负责工人补偿金处理，款项由政府支付；五、电力安装公司、电控厂等一切联办、担保单位等一并转制，转让方以后不负一切经济责任。”电力安装公司(原海城市腾鳌镇电力按装队)转制后，原告仍在该公司上班，工种为电工，被告海城市腾鳌电力按装有限公司于2002年4月1日成立，法定代表人为赵丽侠，原告张云朋即在被告海城市腾鳌电力按装有限公司工作至2015年年底，2014年至2015年原告张云朋在被告海城市腾鳌电力按装有限公司工作期间，工作时间为4月至11月，每月工资3600元。再查，海城市腾鳌镇电力按装队企业职工工资改革审批表中的张云鹏与本案原告张云朋系同一人。原告为证明其主张提供的证据有：1、王友辉证人证言和录音录像，证明张云朋1980年入厂，是直至2015年离开该企业，证明张云朋与该厂存在劳动关系；2、该公司法定代表人的履历表一份，证明腾鳌电力按装公司的法定代表人是赵丽侠是从1989年至2001年，证明企业1996年11月转制后，赵丽侠仍然是该公司的法定代表人；3、企业信息机读档案，证明原被告之间存在劳动关系。4、公证书两份，李井付证人证言，证明原告在转制前与转制后都与被告有劳动关系，以及工龄。被告向本院提供证据有：转让协议一份，证明转制之后，转制前的工人由政府负责。本院依职权调取的证据有：1、调取张云鹏企业职工工资改革审批表，单位是海城市腾鳌镇电力按装队；2、出示本院调取的转让协议。经庭审质证，被告对原告提供的证据1,认为不具有真实性；对原告提供的证据2，真实性没有异议，但认为与本案没有关联性；对原告提供的证据3，认为证明不了有劳动关系，只能证明企业情况。对原告提供的证据4，对证人的真实性不能证明，只能证明这两个证人在公证处坐了陈述。对本院依职权调取的证据1，对真实性没有异议，但认为没有关联性；对本院依职权调取的证据2，真实性没有异议，也证明了转制时间，转制后原企业不存在，转制后工人补偿金由政府支付。原告对被告提供的证据1，真实性没有异议，但认为该证据可以证明补偿金应当由被告支付。原告对本院调取的证据1，真实性没有异议，认为姓名与原告身份证所登记的“朋”字不一致。年龄也不对，入厂时间是1980年7月，与原告诉求一致，可以证明原告是该厂员工；对本院调取的证据2，真实性没有异议，但证据中第四款和本案争议的焦点有关联性，负责工人补偿金的处理，是否补偿了由购买人负责举证。经审查，原告提供的证,2、本院依职权调取的证据1和证据2可以证明案件事实，本院予以采信。原告提供的证据1，因证人未到庭出庭作证，本院不予采信。原告提供的证据3可以证明企业情况，但无法证明原被告之前存在劳动关系，本院不予采信。原告提供的证据4，因证人未到庭出庭作证，本院不予采信。对被告提供的证据因提供的系复印件本院不予采信。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护，原告张云朋从1980年7月开始在电力安装公司(原海城市腾鳌镇电力按装队)工作，该公司转制后张云朋仍在公司工作，被告海城市腾鳌电力按装有限公司成立后张云朋即在被告处工作，受被告管理，从事的工作是被告的业务组成部分，双方之间虽未签订书面的劳动合同，但原告提供的证据可以证明原被告之间存在劳动关系。关于原告主张工作年限为35年一节，原告张云朋从1980年7月在电力安装公司(原海城市腾鳌镇电力按装队)工作，转制前和转制后从事工种均为电工，工作岗位未发生变化，后原告张云朋又到被告海城市腾鳌电力按装有限公司工作至2015年年底，工作期间工种仍为电工。原告张云朋在上述工作单位间的变动均不是原告张云朋的个人原因，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法法规标题中华人民共和国劳动合同法(2012修正)制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2012.12.28时效性现行有效第三十八条第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持，用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；”的规定，故对原告张云朋主张工作年限为35年一节，本院予以支持。关于原告主张与被告解除劳动关系前12个月平均工资数额一节，原告在庭审中自认2014年至2015工作时间为4月至11月，共计工作8个月，每月工资3600元。被告也未提供工资表证明原告的工资情况，且其在庭审中亦认可“干活的时候每天120元”，故本院认为原告解除劳动关系前12个月平均工资为2400元。[(3600/月×8个月)÷12个月]。关于原告张云朋要求被告支付经济补偿一节，因被告与原告解除劳动关系，被告未依照中华人民共和国劳动合同法规定的法定程序与被告解除或者终止劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三款:“用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，被告应支付原告经济补偿168000元（2400元／月×35个月×2）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第五条，判决如下：一、被告海城市腾鳌电力按装有限公司于本判决生效后十日内支付原告张云朋经济补偿168000元；二、驳回原告张云朋其他诉讼请求。案件受理费10元由被告海城市腾鳌电力按装有限公司承担。此款原告已垫付，被告在履行本判决所确定的给付义务时加付10元给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费。如在上诉期满后七日内未交纳案件受理费，按未提出上诉处理。审判长  张林城审判员  杨春旭审判员  王 迪二〇一九年十月二十九日书记员  梁冬雪