辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0114民初11820号 原告：吴丙华，男，1982年7月26日出生，汉族，住内蒙古自治区通辽市。 委托诉讼代理人：盛玉坤，系沈阳市和平区中一法律服务所法律工作者。 被告：大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司，住所地大连市金州新区。统一社会信用代码：91210200744359xxxx。 法定代表人：周建骁，职务系总经理。 委托诉讼代理人：李宝东，男，1984年11月15日出生，汉族，系该公司员工，住辽宁省大连市旅顺口区。 被告：中铁九局集团混凝土工程有限公司，住所地沈阳市于洪区。统一社会信用代码：91210100720906xxxx。 法定代表人：王东利，职务系经理。 委托诉讼代理人：时鸣泽，男，1993年11月23日出生，满族，住辽宁省本溪市平山区。 原告吴丙华与被告中铁九局集团混凝土工程有限公司（以下简称“中铁九局”）、大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司（以下简称“大连鑫宏”）劳动争议一案，本院于2019年6月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴丙华及其委托诉讼代理人盛玉坤、被告中铁九局委托诉讼代理人时鸣泽、被告大连鑫宏委托诉讼代理人李宝东到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 吴丙华向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告经济补偿金61,812元；2.支付失业金32,270.4元；3.返还原告抵押金1,000元；4.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2007年10月7日到被告公司从事司机工作，并缴纳了抵押金。双方未缴纳社会保险，未签订劳动合同。2011年3月份中铁九局让原告与大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司签订劳动合同，但工作地点工作内容未改变，一直在中铁九局工作至今。2019年5月30日因被告未缴纳社会保险，原告依法与被告解除劳动关系，至今未支付解除劳动关系经济补偿金等。综上，为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院支持原告诉讼请求。并要求二被告承担连带给付责任。 中铁九局辩称，原告属于自愿离职，不符合经济补偿金和失业金的领取条件。原告与中铁九局混凝土公司是劳务派遣关系，不是劳动关系。根据单位财务提供工资单，原告离职前12月平均工资是4387元，所以我方认为被告的经济补偿金应为48,257元。抵押金1,000元可以返还。失业金计算标准不明确，对被告入职时间没有异议。 大连鑫宏辩称，承认劳动关系，与原告签订劳动合同了。对原告诉讼请求没有异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议在证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2007年10月7日，原告入职被告中铁九局，被告中铁九局收取原告押金1,000元。从2011年3起，原告应中铁九局要求与大连鑫宏签订劳动合同，由被告大连鑫宏将原告派遣至中铁九局工作，被告中铁九局负责原告工资发放。原告仍在中铁九局工作，其工作地点、工作内容等均未发生改变。2019年5月30日，原告向被告大连鑫宏发出解除劳动关系告知书，告知书载明，因大连鑫宏拖欠工资，未缴社会保险，依法与单位解除劳动关系。此后，被告未再上班。 原告在被告中铁九局从事工作期间，二被告未为原告缴纳社会保险。 本院认为：本案的争议焦点包括两个方面，第一是如何确定本案劳动关系中的用工责任主体；第二是原告的各项诉请是否具有相应的请求权基础。 关于第一个焦点问题，我国劳动合同法第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。本案中，被告中铁九局系混凝土工程公司，生产、运输混凝土为主营业务，原告系混凝土泵车操作员，其工作性质具有长期性、主营性，也不符合替代性岗位的条件，且在被告中铁九局工作已近12年，其工作岗位不符合法定的劳务派遣用工形式，被告中铁九局以劳务派遣的方式与原告建立用工关系，违反了劳动合同法的相关规定，应承担相应的法律责任。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条规定，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。可见，原告向作为劳务派遣单位的大连鑫宏及用工单位的中铁九局主张赔偿各项损失，符合法律及行政法规的规定，二被告依法应承担连带赔偿责任。 关于第二个焦点问题，劳动合同法第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。同时依据该法第四十六条的规定，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。关于经济补偿的标准，该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案的情况即属如此，原告虽然与被告大连鑫宏之间存在书面劳动合同，但其工作场所、工作岗位均未发生变化，仅用人单位发生变更。因此，在计算经济补偿金的给付时间上，应将原告在两个单位的工作年限合并计算。原告在被告中铁九局工作时间为11年零8个月，故应按12个月工资标准给付经济补偿金。本院结合其庭审自认及银行流水计算出其月平均工资为4,345元，因被告中铁九局认可其月平均工资认定为4,387元，故本院认定其月平均工资为4,387元,故其应得的经济补偿金为共计52,644元（4,387×12）。 关于原告主张的给付失业金请求，由于二被告未为原告缴纳社会保险，原告提出解除合同，符合“非因本人意愿中断就业”的给付失业金条件，被告中铁九局应承担给付责任。关于给付时间及标准，原告在被告中铁九局工作11年8个月，按照《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，应领取24个月的失业金，失业前所在单位和本人累计缴费不足十年的，按当地最低工资标准的83%发放。结合我省人力资源和社会保障厅、财政厅辽人社[2017]16号文件规定，原告应得失业金计算为32,280（1,345元×24个月）元，因原告诉请金额为32,270.4元，故本院认定原告应获得的失业金为32,270.4元。 关于原告主张的返还押金1,000元之诉请，劳动合同法第八十四条规定，用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。且被告中铁九对收取押金事实予以认可并同意返还，故本院对该项诉讼请求予以支持。 综上所述，为保护劳动者合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条之规定，判决如下： 一、被告中铁九局集团混凝土工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内，给付原告王洪昌经济补偿金52,644元、失业金32,270.4元、押金1,000元； 二、被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司对上述经济补偿金及失业金的给付义务，与被告中铁九局集团混凝土工程有限公司承担连带给付责任； 三、驳回原、被告其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告中铁九局集团混凝土工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。    审 判 长 王 鹏 人民陪审员 徐 伟 人民陪审员 孟宪宇 二〇一九年十月十六日 书 记 员 刘莹莹