广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初1080号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人彭某山，男，1988年3月13日出生，汉族，湖南省郴州市桂阳县人，文化程度初中，户籍地湖南省郴州市桂阳县。曾因犯寻衅滋事罪被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年三个月，于2015年2月7日刑满释放。因本案于2019年4月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人简涛，广州市增城区法律援助中心律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2019〕1092号起诉书指控被告人彭某山犯贩卖毒品罪，于2019年7月30日向本院提起公诉。本院受理后适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员唐华出庭支持公诉，被告人彭某山及其辩护人简涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控1.2019年3月28日晚，被告人彭某山与吸毒人员范某1通过微信联络好毒品交易，并收取毒资人民币400元后，将毒品冰毒送至范厚云位于广州市黄埔区永和开发区横坑村的出租屋。2.2019年4月6日下午，被告人彭某山与吸毒人员范某1通过微信联络好毒品交易，并收取毒资人民币400元后，将毒品冰毒送至范厚云位于广州市黄埔区永和开发区横坑村的出租屋。3.2019年4月14日下午，被告人彭某山与吸毒人员葛某1通过微信联络好毒品交易，并收取毒资人民币500元后，将毒品冰毒送至范厚云位于广州市黄埔区永和开发区横坑村的出租屋交给葛某1。4.2019年4月15日下午16时许，吸毒人员葛丽因吸食毒品被广州市公安局增城区分局抓获后带回增城区沙村派出所处理期间，被告人彭某山通过微信主动联络葛某1出售200元毒品给其吸食，并通过微信先收取葛某1毒资人民币200元，后公安民警在广州市黄埔区横坑门楼街1号附近将被告人彭某山抓获，并从其身上缴获毒品一包（经鉴定，净重0.49克，检出甲基苯丙胺成分）及作案手机一部。庭审中，公诉机关向法庭出示了毒品检验报告、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人彭某山无视国家法律，多次贩卖毒品，情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人彭某山是累犯，应当从重处罚。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款之规定判处刑罚，建议对被告人彭某山判处有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金四千元至六千元。被告人彭某山不认罪。辩解指控其未参与实施指控的第三宗贩卖毒品，其本人不是三饼。指控的第一、二、四宗其是与范某1等人共同出钱购买毒品吸食，其有份出钱，并非向范某1等人贩卖毒品。其辩护人对指控被告人彭某山犯贩卖毒品罪无异议。提出:1.指控的第三宗贩毒事实，证人证言与被告人供述有矛盾，由法院依法查明。2.被告人彭某山是以贩养吸，主观上没有牟利的故意，提请合议庭量刑时予以区别考虑。经审理查明一、2019年3月28日晚，被告人彭某山与吸毒人员范某1通过微信联络好毒品交易，并收取毒资人民币400元后，将毒品冰毒送至范某1位于广州市黄埔区永和开发区横坑村的出租屋。二、2019年4月6日下午，被告人彭某山与吸毒人员范某1通过微信联络好毒品交易，并收取毒资人民币400元后，将毒品冰毒送至范某1位于广州市黄埔区永和开发区横坑村的出租屋。三、2019年4月15日下午16时许，吸毒人员葛某1因吸食毒品被广州市公安局增城区分局抓获后带回增城区沙村派出所处理期间，被告人彭某山通过微信主动联络葛某1出售200元毒品给其吸食，并通过微信先收取葛某1毒资人民币200元，后公安民警在广州市黄埔区横坑门楼街1号附近将被告人彭某山抓获，并从其身上缴获毒品一包（经鉴定，净重0.49克，检出甲基苯丙胺成分）及作案手机一部。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1.受案登记表、立案决定书。2.归案经过、情况说明，证实被告人彭某山于2018年4月15日被公安机关抓获归案。3.户籍信息表，证实被告人身份信息及作案时已达到完全刑事责任年龄。4.杭州市萧山区人民法院（2014）杭萧刑初字第787号刑事判决书、萧山区看守所萧看刑释字（2015）第150号刑满释放证明书，证实被告人彭某山犯罪前科判决及释放时间情况。5.现场勘验笔录、现场图、现场照片、提取痕迹、物证登记表。6.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关现场扣押了被告人彭某山持有的疑似毒品1包、手机1台。7.提取笔录、称量取样笔录，证实扣押彭某山疑似毒品1包净重0.49克。8.广东省广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（理化）字[2019]00110号检验报告，证实扣押的被告人彭某山持有的疑似毒品1包检出甲基苯丙胺成分。9.现场检测报告书，证实被告人彭某山、证人范某1、葛某1尿检甲基安非他明均呈阳性。10.行政处罚决定书，证实证人葛某1、龙某因吸毒被处以行政拘留处罚。11.广东金域司法鉴定所出具的金域司法鉴定[2019]毒鉴字第942号法医毒物司法鉴定意见书，证实被告人龙某毛发检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。12.证人证言。（1）刘某灿（辅警）证言，证实公安机关在2019年4月15日先抓获吸毒人员葛某1，后在葛某1提供线索得知“情情”有容留他人吸毒嫌疑，“阿某”有贩卖毒品嫌疑。期间“阿某”微信联系葛某1要不要买毒品，葛某1在民警的示意下，向“阿某”购毒，交易过程中将嫌疑人彭某山抓获。辨认出被告人彭某山就是当晚抓获的贩毒嫌疑人彭某山。（2）范某1证言，我有容留葛某1等人在我的出租屋吸。第一次是2019年3月28日，我当时在出租屋，想吸冰毒，就用微信联系阿某，让他送1个东西过来我出租屋，意思是1包冰毒，阿某同意了，跟着我微信转账400元给阿某，阿某收了400元后，过了半个小时就送了1包冰毒到我的出租屋，当晚我自己一个人在出租屋吸食了一点冰毒，剩下的放在梳妆台的抽屉了。第二天下午葛某1过来玩，说要吸食，我和她一起吸食。第二次是4月6日下午，龙某到我处玩，说想吸冰毒，提议我们合伙买1包冰毒回来吸，我微信联系让葛某1送1包冰毒过来，葛某1同意，我就微信转账300元（我和龙某各出150元）给葛某1，没多久葛某1就拿了一包冰毒过来，我们三人吸食完了。晚上龙某走了，我和葛某1觉得不过瘾，就说再买1包冰毒回来吸，这次葛某1出了300元，我出了100元，然后我联系阿某，让他送1包冰毒过来，阿某同意，我微信转账400元给阿某，阿某收钱后，很快就送了1包冰毒过来，且阿某留了下来和我、葛某1一起吸食了冰毒。4月14日，我叫葛某1送500元冰毒过来，葛某1同意，我就转了500元给葛某1，后葛某1很快就送了1包冰毒过来。阿某是湖南人，30岁左右。辨认出被告人彭某山就是阿某，证人葛某1就是和其一起吸食毒品的葛某1。和指认了微信转账聊天记录，3月28日、4月6日各向阿某转账400元。（3）葛某1证言，2019年3月28日我到范某1处玩，看见桌面有冰毒，我和范某1一起吸食了该冰毒，后我朋友阿坤过来接我，看见我们吸食冰毒，阿坤也吸食了几口。2019年4月6日，范某1说龙某想吸食冰毒，让我帮忙去买，我说好，就去到范某1处，见到龙某也在，范某1微信转账了300元给我，我收到钱后联系三饼，并微信转账300元给三饼，不久三饼就送了一包冰毒过来。晚上，我和范某1说不过瘾，于是我们合钱再买冰毒，我转了300元给范某1，让她去联系购买冰毒，我听范某1说是向阿某买了400元冰毒。当晚11点左右，范某1打电话叫我去她住处，我去到时阿某已经到了，于是我、范某1、阿某一起吸食了冰毒。我是这一次才认识阿某的，阿某是湖南人，20多岁。2019年4月14日下午范某1联系我，让我买500元冰毒去他家，然后微信转账500元给我，我收钱后联系三饼，让他送500元冰毒到范某1家里，后三饼很快就送了一包冰毒过来。三饼是广东人，大概40多岁。2019年4月15日下午我上班时被警方抓获，晚上派出所的人给我手机，知道阿某联系我，民警让我根据他们的意思回了阿某信息，之后让我输入支付密码转账200元给阿某，没多久民警把我带到永和开发区小东综合市场坐在警车上等，我知道警察要去抓阿某，后在拘留所我知道阿某也被抓了。辨认出被告人彭某山就是阿某，指认了与阿某联系的微信聊天记录，其中转账200元。（4）龙某证言，我最近一次吸毒是2019年4月6日中午，是在范某1家中玩，范某1提出想吸毒但没有钱，于是我借了200元给范某1购买冰毒，后来有人送冰毒过来，范某1就让我一起吸毒，于是我吸了几口，就回家了。辨认出被告人彭某山就是阿某，不清楚阿某有无吸毒。13.被告人彭某山侦查阶段供述。2019年4月16日供述，其帮范某1、葛某1、龙某拿过四次毒品。第一次是单独给范某1拿的，其没有参与吸食。第二次是给范某1和龙某拿的，其没有参与吸食。第三次是给范某1和葛某1拿的，其有参与吸食。第四次是与葛某1合伙拿的，准备送到范某1家里吸食被当场抓获。2019年4月17日供述，我共贩卖给范某12包冰毒，每包400元，是按照原价卖出的，但我从每包里拿出四分之一冰毒再卖给范某1；我共贩卖1包冰毒给龙某，也是400元贩卖给她的，我是每次都分装后才贩卖的，获利共计150元。每次获利都是分出的毒品获利的。2019年5月10供述，我贩卖两次冰毒给情情（范某1），贩卖两次冰毒给葛某1，我会从他们买的冰毒里面拿出一点点。第一次是2019年3月28日晚上，情情微信联系我，让我帮她买一个西，我知道是要一包冰毒的意思，我说要问过才知道，于是我就微信联系新塘阿华，阿华说有货，跟着我回复情情可以拿到，价钱是400元，情情马上微信转帐400元给我，我收钱后联系新塘阿华，根据阿华发过来的微信二维码扫码转帐400元，阿华收钱后让我去新塘牛仔城的路边拿毒品。我根据阿华的指示到牛仔城的路边拿到了一包冰毒。我拿了那包冰毒回家，从中分出了一小包放好，然后再送去情情的出租屋，当时情情自己一个人在，我将冰毒给了情情就走了。第二次，大约在4月初的一天下午情情微信联系我，让我送一包冰毒过去她的出租屋，我说现在有事做，要晚上才能送过去，让她先转400元过来，情情说好并微信转帐400元给我，我马上接收400元，直到晚上7时多我才从家里拿了一包冰毒送到情情的出租屋，当时情情出租屋有葛某1和香香在，我留下来和她们一起吸食冰毒，我吸食了几口就先离开了。第三次，2019年4月初，情情联系我说葛某1要买一包冰毒，我答应了让她转400元过来，情情联系葛某1后就微信转帐400元给我，我接收了400元然后回家拿了一包冰毒送到情情出租屋，当时只有情情在，我给了她冰毒就走了。4月15日那天晚上8时许，我微信葛某1想问她要不要冰毒，葛某1回复说要200元冰毒，让我送去情情的出租屋，等一会她就过去，跟着就微信转帐200元给我，我接收钱之后回家拿了一小包，当来到情情出租屋楼下就有警察把我抓起来了。当时我将那包冰毒扔在一边，警察很快就捡回来了。指认了2019年4月15日葛某1向其购买200元冰毒的聊天记录和转账记录，扣押的毒品。关于控辩双方的意见，本院综合评价如下：一、关于被告人行为定性的问题。经查，证人范某1、葛某1的证言，陈述2019年3月28日、4月6日、4月15向被告人彭某山购买毒品，范某1指认了3月28日、4月6日各向被告人彭某山转账400元，葛某1指认了4月15日向被告人彭某山转账200元。被告人彭某山侦查阶段亦供述在上述时间段向范某1贩卖2次毒品冰毒，均是400元，其每次都是私自扣留部分毒品后再向证人交货。被告人彭某山擅自扣留部分毒品的行为，属变相加价贩卖毒品，应当按贩卖毒品罪定罪处罚。其辩解与证人合资购毒共同吸食的意见理据不足，不予采纳。二、指控的第三宗贩卖毒品是否被告人彭某山实施。经查，证人葛某1证言，其陈述4月14日的500元冰毒是向“三饼”购买，三饼是广东人，40多岁。其亦陈述于4月4日才认识“阿某”（被告人彭某山），阿某是湖南人，20多岁。故其证言中“阿某”与“三饼”并非同一人，而其确认4月14日的毒品是向“三饼”购买，并非被告人彭某山。故现有证据不足以证实被告人彭某山实施指控的第三宗贩卖毒品事实。被告人彭某山提出的相关辩解，辩护人提出的相关辩护意见有理，本院予以采纳。三、被告人彭某山是否属于以贩养吸情形。经查，被告人彭某山2019年4月17日供述，其每次收款购买毒品后私自截留部分毒品，后以分出的毒品获利150元。其扣留的毒品并非用于吸食，不属以贩养吸情形。辩护人提出相关辩护意见理据不足，不予采纳。本院认为，被告人彭某山无视国家法律，违反国家毒品管制法规，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人彭某山犯贩卖毒品罪主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。唯指控被告人彭某山实施指控第三宗贩毒事实有误，予以纠正。被告人彭某山因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人彭某山犯贩卖毒品罪，判处有期徒三年六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月15日起至2022年10月14日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、缴获的毒品甲基苯丙胺0.49克，予以没收、销毁。作案工具手机1台予以没收、上缴国库。（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  翁榕伟人民陪审员  阮伊莉人民陪审员  林怡惠二０一九年十月十二日书 记 员  陈嘉敏附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。