云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2801民初669号原告：玉腊，女，1966年9月30日出生，傣族，现住云南省西双版纳傣族自治州景洪市。委托诉讼代理人：费红琴，云南天之泰律师事务所律师，特别授权代理。被告：西双版纳南扬商贸有限责任公司，住所地云南省西双版纳傣族自治州景洪市勐罕镇曼听村委会曼听村小组澜沧江边。统一社会信用代码：91532800MA6K5QLD4C。法定代表人：申秋，职务：总经理。委托诉讼代理人：岩永罕，云南博仲律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：罗根深，云南博仲律师事务所律师，特别授权代理。第三人：何建宏，男，1967年7月6日出生，汉族，身份证地址广西省南宁市青秀区。委托诉讼代理人：孙锦成，云南泰华律师事务所律师，特别授权代理。原告玉腊诉被告西双版纳南扬商贸有限责任公司（以下简称“南扬公司”）、第三人何建宏劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月11日立案受理后，依法组成合议庭于2019年6月24日公开开庭进行了审理。原告玉腊及其委托诉讼代理人费红琴，被告南扬公司的委托诉讼代理人罗根深，第三人何建宏的委托诉讼代理人孙锦成到庭参加了诉讼。本案经本院院长批准延长审限六个月。现已审理终结。原告玉腊向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告玉腊的丈夫章正尧与被告西双版纳南扬商贸有限责任公司存在事实劳动关系；2、本案诉讼费由被告和第三人何建宏共同承担。事实与理由：1、仲裁裁决书认定的事实与证据证明的事实不相符。仲裁裁决书中确认西双版纳南扬商贸有限责任公司与何建宏签订的《挖掘协议书》中明确西双版纳南扬商贸有限责任公司与何建宏是合作或委托关系，双方各自负责相应事务的合作或委托挖掘砂石，收益共享。确认死者章正尧是在第三人何建宏租赁的踩沙船上从事炊事员的工作并吃住在船上，但仲裁庭却认为死者章正尧是否由被告西双版纳南扬商贸有限责任公司招录、管理、发放工资没有证明，这样的认定明显与确认的证据所证明的事实不相符。死者明确是在何建宏的采砂船上从事炊事员工作，何建宏与西双版纳南扬商贸有限责任公司是合作或委托关系，双方以协议的方式约定双方的权利义务，死者在第三人租赁的采砂船上从事炊事员工作就是为合作或委托的双方工作，应当是与被告建立了事实劳动关系。2、仲裁裁决书未将仲裁庭依法调取并已在庭上质证的勐罕派出所所作的证人证言进行说明和认定，违反法律的规定且导致认定事实错误。原告在仲裁期间申请仲裁庭向勐罕派出所调取与章正尧一起在南扬沙场船上工作的人员骆国忠、船队的主管黄一洲、第三人何建宏的笔录在仲裁庭的审理中已经质证，但仲裁庭裁决书中却只字未提，且没有进行说明和认定，但这些证人均已充分证明：死者在采砂船上从事炊事员工作，船员是帮南扬沙场挖沙以及章正尧2018年8月26日晚上7点还在船上跟工人吃饭，当晚下大雨，第二天早上发现没有人做早餐，才发现章正尧不见的事实。仲裁裁决书漏掉重要证据的基础上，却以庭审中无证人为由，违背认定双方存在事实劳动关系参照的“其他劳动者的证言”的规定，做出错误裁决。综上所述，仲裁裁决书对证据的事实均未依法认定，现依法向人民法院提起诉讼，请查清事实，依法给予正确认定。被告南扬公司辩称：死者与被告之间未签订书面劳动合同，不存在劳动关系，且死者未进入被告公司工作，被告亦未向其发放过劳动报酬，请求驳回原告的诉讼请求。第三人何建宏辩称：景洪市劳动人事争议仲裁院作出的景劳人仲案决字［2019］003号仲裁裁决书符合法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。综合双方当事人的诉辩意见，本院归纳争议焦点为：原告玉腊与被告南扬公司之间是否存在事实劳动关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的景劳人仲案决字［2019］003号仲裁裁决书、结婚证复印件，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的工商注册登记查询资料，印鉴齐全，来源真实、合法，能够证明被告具有诉讼主体资格，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以采信。原告提交的死亡证明，印鉴齐全，来源真实、合法，能够证明章正尧死亡的事实，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以采信。原告提交的《挖掘协议书》，印鉴齐全，来源真实、合法，且被告无异议，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以采信。原告提交的景洪市公安局勐罕派出所依职权向被询问人骆国忠、黄一洲、何建宏、玉腊制作的询问笔录，来源合法，内容真实，本院予以采信。被告南扬公司未向本院举证。第三人何建宏提交的录像、照片，来源真实、合法，能够反映章正尧的工作环境，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认法律事实如下：西双版纳南扬商贸有限责任公司于2016年4月25日注册成立，经营范围包含：家具销售；砂石开采、销售；水果种植；河湖整治、堤防工程服务；进出口贸易。2018年5月20日，被告南扬公司作为甲方与作为乙方的第三人何建宏签订《挖掘协议书》，约定“1、甲方经政府有关部门同意，委托乙方在勐罕镇南扬公司砂石厂实施挖掘作业，岸上沙石卸货场地由甲方负责。甲方免费提供两间办公用房、岸电、电箱给乙方使用；2、甲方配合乙方生产作业协调堆料场，不影响乙方卸沙石料；3、甲方负责获得政府的同意及相关合法手续，负责跟政府相关部门协调，与村民的协调。如因甲方原因造成被处罚的费用由甲方承担。如船只因船舶证件（船舶检验证书）不合格被相关部门查扣、没收及处罚等均由乙方自行承担；4、乙方负责提供阮柳春个人名下船名为航疏202的采砂船1艘，负责提供西双版纳宝润建筑材料有限责任公司名下船名为航道201、202的干货船2艘，负责提供西双版纳金驰经贸有限责任公司名下船名为航道203的工程船1艘，所需费用由乙方自行承担。船舶及其作业、工作人员人身安全及食宿均由乙方自行负责；5、甲方负责协调村民，保证乙方作业不受其影响。如遇村民闹事阻工，应查明闹事原因，及时处理；6、乙方保证每月正常生产不低于23天，保证每月生产砂石混合料不低于2.5万立方。因甲方原因、村民闹事阻工（村民针对甲方原因的闹事阻工行为，由甲方负责），造成连续停工1月以上（遇人力不可抗力的因素除外，如自然灾害、国家政策变动等）由甲方承担船舶租金10万元/月；7、乙方生产出来的砂石料归甲方所有，并由甲乙双方共同收方计量，卸至岸边甲方指定地点，甲方按江石包干价15元/方、江沙包干价36元/方结算，每月30日对账结算当月，于次月10日给付上月应付费用，如不能按时结算，乙方有权销售江沙，按江沙40元/方结算给甲方。此价格不含税，如需税票，税款由甲方负责。在生产期间，乙方需要提前预支维修船及设备，甲方优先支持以免影响乙方工作……”，同时对合作期限、争议管辖及违约责任等内容进行了约定。2018年8月2日，原告玉腊的丈夫章正尧到第三人何建宏租赁的采沙船上从事炊事员工作，主要负责船员的一日三餐，吃住均在船上。2018年8月27日，船员发现章正尧未做早餐，亦不在住处。原告玉腊得知此事后于当日下午三点左右报警，后其家属于2018年8月29日中午11时许在景洪市南扬沙场澜沧江回水湾内发现章正尧的尸体，经勘验可排除他杀。第三人何建宏向原告玉腊支付了35,000元。后双方发生纠纷，原告玉腊提出仲裁申请，请求确认章正尧与被告南扬公司存在事实劳动关系，景洪市劳动人事争议仲裁院于2019年1月28日作出景劳人仲案决字［2019］003号《仲裁裁决书》，裁决“驳回申请人的所有仲裁请求”。玉腊不服仲裁裁决，诉至本院。本院认为，根据原告玉腊的诉讼请求及本案争议焦点，本院评析如下：关于原告玉腊与被告南扬公司之间是否存在劳动关系的问题。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原告玉腊的丈夫章正尧在第三人何建宏组织的船上为其船员买菜、做饭，吃住均在船上。第三人何建宏与被告南扬公司签订了《挖掘协议书》，约定第三人何建宏组织船只为被告南扬公司提供砂石挖掘作业，所采砂石由被告南扬公司以一定价格回收。章正尧未与第三人何建宏签订书面合同，亦未与被告南扬公司签订书面合同。本院认为，从主体性质及其关系上分析，虽然被告南扬公司具备用工主体资格，但被告南扬公司与章正尧之间不存在隶属关系，也不存在劳动力的支配与被支配关系，双方各自独立、地位平等；从报酬性质分析，因劳动合同的履行而产生的劳动报酬，具有分配性质，体现按劳分配的原则，不完全和不直接随市场供求变动，其支付形式往往特定化为一种持续、定期的工资支付，结合被告南扬公司与第三人何建宏签订的《挖掘协议书》，可以看出各类人员的管理及产生的费用由第三人何建宏负责，而非被告南扬公司，事实上章正尧并非被告南扬公司招录，被告南扬公司与章正尧之间亦不存在管理与被管理的关系；从工作业务上分析，章正尧只是为船员买菜、做饭，其服务对象并非被告南扬公司，其业务范围亦不属于被告南扬公司采沙业务的组成部分。综上，本院认为，原告玉腊的丈夫章正尧与被告南扬公司之间不存在事实劳动关系。据此，原告玉腊主张章正尧与被告南扬公司之间存在事实劳动关系的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条之规定，判决如下：驳回原告玉腊的诉讼请求。本案受理费10元，由原告玉腊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。审 判 长  虞 兵人民陪审员  张昌明人民陪审员  宋泽芬二〇一九年十月八日书 记 员  李 渊