北京知识产权法院行 政 判 决 书（2019）京73行初5741号原告：南京汉德尚消防设备有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区虎踞北路90号办公楼南楼二楼。法定代表人：胡海啸，执行董事兼总经理。（未到庭）委托诉讼代理人：袁保山，河北磅礴律师事务所律师。（到庭）被告：国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人：申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人：谢峥，国家知识产权局审查员。（到庭）第三人：森科产品有限公司，住所地香港特别行政区新界荃湾沙咀道6号嘉达环球中心28楼2806室。法定代表人：郭振杰，董事。（未到庭）委托诉讼代理人：朱理婷，广东天穗律师事务所律师。（到庭）委托诉讼代理人：郭晓琳，广东天穗律师事务所律师。（未到庭）案由：商标权无效宣告请求行政纠纷被诉裁定：商评字〔2019〕第63626号关于第17813548号“B.DUCK”商标无效宣告请求裁定被诉裁定作出时间：2019年3月29日本院受理时间：2019年5月23日开庭审理时间：2019年10月29日原国家工商行政管理总局商标评审委员会（以下简称原商标评审委员会）以原告的第17813548号“B.DUCK”商标（以下简称诉争商标）与第三人的申请人第17242027号“B.Duck及图”商标（以下简称引证商标）构成使用在类似商品上的近似商标，违反了《中华人民共和国商标法》（以下简称商标法）第三十条的规定为由，裁定对诉争商标予以无效宣告。原告不服被诉裁定，诉称：一、被诉裁定作出程序违法。原告在无效答辩阶段未收到被告的答辩通知书，致使原告失去了在无效答辩程序中申辩的机会，被诉裁定属于明显的程序违法，应该依法撤销被诉裁定。二、被诉裁定实体认定错误。1.诉争商标与引证商标未构成使用在类似商品上的近似商标，被诉裁定认定事实错误。2.诉争商标系原告独创，不具有抄袭他人在先商标的故意，被告认定诉争商标和第三人的在先商标完全相同，难谓正当的认定显然属于主观臆断，被告无证据证明原告属于明知和抄袭。3.原告对诉争商标的推广使用，投入了巨大的人力物力，诉争商标也在相关公众中建立了与原告之间的唯一对应关系，已经具有一定的知名度和影响力，如果被宣告无效将给原告带来不可挽回的损失。4.第三人证据不足以证明其有很高知名度，被诉裁定的认定缺乏事实依据，且第三人的商标无效申请出于行业垄断，恶意提出无效申请，企图利用合法形式达到其非法之目的，属于不正当竞争行为。综上，请求法院依法撤销被诉裁定，判令被告重新作出裁定。被告辩称：被告在评审阶段通知了原告进行答辩和举证。故被诉裁定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人述称：被诉裁定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明:一、诉争商标1.注册人：原告2.注册号：178135483.申请日期：2015年9月2日4.专用权期限至：2026年10月13日5.标志：B.DUCK6.核定使用商品（第33类）：果酒（含酒精);鸡尾酒；葡萄酒；威士忌；米酒；朗姆酒；白酒；汽酒等二、引证商标1.注册人：第三人2.注册号：172420273.申请日期：2015年6月18日4.专用权期限至：2028年3月27日5.标志：6.核定使用商品（第33类）：啤酒；无酒精果汁饮料；果汁；水（饮料);汽水；无酒精果茶；大豆为主的饮料（非牛奶替代品);可乐；乳酸饮料（果制品，非奶);饮料制作配料三、其他事实2018年7月16日，第三人申请原商标评审委员会宣告诉争商标无效，并提交了以下主要证据：1.作品著作权登记证、外观设计专利证书；2.所获荣誉；3.第三人商标注册列表、第17242027号“B.Duck及图”商标详情；4.第三人官方微博页面截屏；5.产品销售、广告宣传、媒体报道相关资料；6.在先案件裁定、判决等维权资料；7.关联企业工商信息；8.其它相关证据。原告在诉讼阶段向本院补充提交以下证据：1.原告对诉争商标的宣传使用图片资料；2.原告公司简介以及在先使用的商标标志所做的宣传使用资料；3.原告及其代理公司对诉争商标投入的广告宣传合同及费用发票；4.原告员工与第三人的代表就诉争商标问题的群聊天记录；5.第三人名下的1246个商标申请记录和87个诉讼案件记录。第三人在诉讼阶段向本院补充提交以下证据：1.2011年至2015年期间关于B.Duck品牌的报纸及电视新闻报道；2.2015年B.Duck品牌故事十周年回顾视频截图；3.2009年至2016年期间关键字包含“B.Duck”的微博图文部分网页公证；4.2010年至2015年期间关于“B.Duck”IP衍生产品的文博图文；5.2010年至2015年期间关于“B.Duck”展会或展览的微博图文；6.百度搜索“B.Duck”的前十页网页公证；7.德盈商贸（深圳）企业信用信息；8.品牌授权书；9.第35类8814500号“B.Duck”商标使用许可备案的公告。本案开庭审理中，原告陈述其在本案中仅主张诉争商标未违反商标法第三十条的规定以及被诉裁定的作出违反法定程序，对被诉裁定的其他内容无异议。另查，根据中央机构改革部署，原商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局行使。以上事实，有商标档案、各方当事人在评审程序和诉讼中提交的证据及当事人陈述等在案佐证。本院认为：一、被诉裁定的作出是否违反法定程序《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项规定，行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为。第九十六条规定，有下列情形之一，且对原告依法享有的听证、陈述、申辩等重要程序性权利不产生实质损害的，属于行政诉讼法第七十四条第一款第二项规定的“程序轻微违法”：（一）处理期限轻微违法；（二）通知、送达等程序轻微违法；（三）其他程序轻微违法的情形。关于被告在评审程序中是否存在未向原告发出答辩通知的问题，被告主张其已经依法履行了法定通知程序，但其提交的交接清单为被告内部的交接记录，不能证明原告实际收到了通知书，本院对其主张不予确认，故被告在评审程序中确有程序瑕疵。由于原告在诉讼程序中提交了证据以证明自己的主张，该程序瑕疵尚未导致原告丧失对实体权利的救济，且未因此对原告权利产生实际影响，故本院对该程序瑕疵予以指正，但不因此撤销被诉裁定。二、诉争商标的注册是否违反了商标法第三十一条的规定商标法第三十一条的规定，两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。本案中，一方面，诉争商标与引证商标相比较，在文字构成、呼叫、整体外观方面构成近似，虽然两商标存在某些差异，但在整体上区别并不明显。是故，诉争商标与引证商标构成近似商标。另一方面，从商品的功能、用途、生产部门、销售渠道、销售对象等因素考虑，诉争商标核定使用的果酒（含酒精)、鸡尾酒等商品与引证商标核定使用的啤酒、无酒精果汁饮料等商品具有较大的关联性，属于类似商品，故诉争商标与引证商标已构成注册在类似商品上的近似商标。若允许诉争商标与引证商标共存于相类似商品上，将会导致相关公众认为诉争商标与引证商标标注的商品来源于同一主体，或商品的提供者之间存在某种关联，从而产生混淆误认。因此，诉争商标的注册违反了商标法第三十一条的规定。被告认定正确，本院予以支持。原告提交的商标使用证据均围绕消防领域，不足以证明诉争商标经长期使用建立了较高市场声誉，足以使相关公众将其与引证商标相区分，故其相关诉讼主张无事实和法律依据，本院不予支持。由于原告对被诉裁定中所涉及的其他内容不持异议，本院对此不再予以评述。综上，虽然被告作出的被诉裁定程序轻微违法，但裁定结果正确。原告的起诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：驳回原告南京汉德尚消防设备有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币一百元，由原告南京汉德尚消防设备有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，原告南京汉德尚消防设备有限公司、被告国家知识产权局可在本判决书送达之日起十五日内，第三人森科产品有限公司可在本判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费人民币一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  左慧玲人民陪审员  袁 明人民陪审员  王立群二〇一九年十月三十日法官 助理  李悦榕书 记 员  王 伟