北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0108民初47716号原告（反诉被告）:王媛媛，女，1957年2月17日出生，汉族，无业，住北京市西城区,公民身份号码：×××。被告（反诉原告）:北京象泰华夏投资管理有限公司，住所地北京市海淀区八里庄路62号院1号楼14层1710。法定代表人：刘铭，总经理。委托诉讼代理人：祁广辉，北京驰晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯济军，北京驰晟律师事务所律师。被告（反诉原告）：刘铭，男，1977年7月22日出生，汉族，住北京市海淀区，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：祁广辉，北京驰晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯济军，北京驰晟律师事务所律师。原告（反诉被告）王媛媛与被告（反诉原告）北京象泰华夏投资管理有限公司（以下简称象泰华夏公司）、被告（反诉原告）刘铭合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）王媛媛，被告（反诉原告）象泰华夏公司、刘铭之共同委托诉讼代理人侯济军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王媛媛向本院提出诉讼请求：1.判令象泰华夏公司、刘铭退还王媛媛保证金30万元，股票盈利41463.29元；2.判令象泰华夏公司、刘铭赔偿王媛媛经济损失（以341463.29元为计算基数，自2015年9月8日起至判决书指定履行期满，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算利息）；3.判令象泰华夏公司、刘铭向王媛媛退还综合管理费118500元；4.判令象泰华夏公司、刘铭承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年3月，王媛媛接到象泰华夏公司营销员来电称：该公司可以为王媛媛按1比5的比例进行股票交易的场外配资，后王媛媛受邀前往象泰华夏公司位于新时代证券北京田村中街营业部内进行现场考察和洽谈，当时和此后数次接待王媛媛的人均为该公司法定代表人刘铭。王媛媛鉴于象泰华夏公司在新时代证券有限责任公司北京田村中街营业部内办公，并在新时代证券有限责任公司的官网上核实了刘铭当时为该证券公司田村中街营业部的主要负责人之一，故于2015年3月底与象泰华夏公司、刘铭签署了《象泰华夏投资资产管理合同》（以下简称《资产管理合同》）。刘铭为新时代证券北京田村中街营业部销售总监。合同的涉案主要内容是：由王媛媛向刘铭交纳30万元的保证金，刘铭则以合法拥有的150万元提供给王媛媛做股票场外配资。并约定刘铭向王媛媛提供的证券账户开立在新时代证券公司，此外双方还约定任何一方违反本合同均应向守约方承担违约责任，并赔偿因其违约给对方造成的全部损失，且象泰华夏公司对刘铭承担连带责任。王媛媛于2015年3月底按刘铭要求向刘铭支付319500元，其中30万元为合同保证金，19500元为合同规定的季签月付的四月份管理费。2015年股灾后国家要求清理股票场外交易配资，为此于2015年9月7日王媛媛场外股票交易被强平，账号被封。此时与象泰华夏公司、刘铭核对的资金情况为本金剩余341463.29元，其中停盘股票占116850元。按合同约定象泰华夏公司、刘铭应于此后五个交易日内，将上述资金退还王媛媛（其中停牌股票部分可顺延至复牌，此停牌股票已于2016年复牌）。但时至今日象泰华夏公司、刘铭违约未向王媛媛退还任何资金，并在王媛媛追款过程中始终闪烁其词，为其违约行为诡辩，并在双方联络用QQ上将王媛媛删除。被告象泰华夏公司、刘铭共同辩称，不同意王媛媛诉讼请求。理由：一、应追加德盛（北京）资产管理有限公司（以下简称德盛公司）作为第三人参加诉讼，应当由德盛公司对王媛媛承担退还保证金的责任。1.刘铭与德盛公司签订有《机构间战略合作协议》，合同约定刘铭是居间介绍客户给德盛公司，由德盛公司负责给客户提供配股资金，负责客户的开户、结算、风险控制及其保证金等事项管理，收取客户保证金、管理费等，德盛公司给刘铭支付居间报酬。2.刘铭与王媛媛于2015年3月28日签订《资产管理合同》，王媛媛于2015年3月31日将保证金30万元和管理费19500元银行转账给刘铭，刘铭于2015年4月1日将30万元保证金和17250元管理费银行转账给德盛公司法定代表人张士军，刘铭仅收取居间报酬2250元。德盛公司为王媛媛开立股票资金账户，德盛公司配资150万元，加上王媛媛的30万元保证金，王媛媛账户里有180万元资金用于股票交易，王媛媛2015年4月2日就开始股票交易，直至2015年9月停止股票交易。3.德盛公司提供的2015年9月停止股票交易时王媛媛的股票资金账户显示王媛媛资产总值1841463.29元，其中持有的股票市值为116850元，可用资金1724613.29元。德盛公司扣除提供的150万元配资资金，王媛媛账户可用资金为224613.29元，但德盛公司与王媛媛没有结算管理费，一直没有退还王媛媛的可用资金。德盛公司应当承担相应的责任。刘铭作为居间人，不应承担责任。王媛媛对此始终都是完全知道的，王媛媛不应向刘铭主张权利，而应向德盛公司主张权利。故本案应当追加实际的股票配资权利义务人德盛公司作为第三人参加诉讼，以便查明案件事实，公正裁判。二、王媛媛应当承担116850元股票是否变现的法律后果，股票是否变现是王媛媛本人操作的，他人不能干预操作，王媛媛应当对自己操作股票的后果承担责任。按照刘铭与王媛媛于2015年3月28日签订《资产管理合同》第6.3.1条对关于股票停牌等无法及时变现的处理的约定：“甲乙双方应首先以本协议所涉及现金资产向甲方分配，以保证甲方收回委托资产本金及综合管理费。在甲方收回委托资产本金及综合管理费后，本协议自动延期，乙方在非现金类资产可交易后变现，变现后即进行乙方收益分配。”第6.3.3条约定：“如本协议中乙方按合同预定按时缴纳管理费（委托资产需高于预警线以上），乙方有权持有停盘股票权益，甲方不得干预操作。”王媛媛应当在116850元股票可交易变现后再进行收益分配，王媛媛应当承担股票是否变现的法律后果，王媛媛无权要求配资方直接给付现金。三、王媛媛应当承担综合管理费。按照刘铭与王媛媛于2015年3月28日签订《资产管理合同》第5.1.1条约定，王媛媛应每月向甲方支付综合管理费27000元，从2015年4月至2015年8月，共5个月，合计综合管理费应为135000元，而王媛媛称支付了19500元综合管理费，王媛媛还应当承担其余的综合管理费。四、按照《机构间战略合作协议》及《资产管理合同》第六条约定，协议终止时，双方应进行资产清算。对王媛媛账户可用资金224613元在扣除应付的综合管理费后，由德盛公司退还给王媛媛。综上所述，王媛媛诉请答辩人退还保证金30万元，股票盈利43000余元，没有合同依据，没有事实和法律依据，不能成立。反诉原告象泰华夏公司、刘铭向本院提出反诉请求：要求王媛媛赔偿象泰华夏公司、刘铭资金占用损失费118500元。事实与理由：根据合同法规定，合同宣告无效后，双方应当相互返还财产，有损失的应当赔偿相应损失，本案中王媛媛一直占用象泰华夏公司、刘铭的资金，在占用期间给象泰华夏公司、刘铭造成了占用资金损失，王媛媛应当按照合同约定的综合管理费的标准赔偿资金占用损失。反诉被告王媛媛辩称，不同意象泰华夏公司和刘铭的反诉请求。当初签订合同时，刘铭属于欺诈，其宣称是新时代证券的经理身份，实际是用象泰华夏公司名义签约。王媛媛的损失都是象泰华夏公司和刘铭造成的，其应当全部赔偿，象泰华夏公司和刘铭有损失也应当向其下家追偿。经审理查明：2015年3月28日，刘铭（甲方）与王媛媛（乙方）、象泰华夏公司（丙方，对合同负有连带责任）签订《资产管理合同》，其上载明但不限于以下条款：鉴于甲方持有的150万元人民币资产（以下简称委托资产或委托资产本金）是甲方合法拥有的资产。甲方愿意根据本协议委托乙方为其合法拥有的资产提供沪深证券交易所二级市场投资顾问服务。第二条投资顾问授权和授权期限。2.2乙方将保证金30万元划转至甲方备案账户中之时起，甲方对乙方的授权即生效，亦同时宣告本协议正式生效。2.3甲方对乙方的投资顾问授权期限从2015年3月28日至2015年6月27日。合同期满后，甲、乙双方均未提出解约，合同自然延期。第五条资产利益的归属与分配。5.1甲方利益分配。5.1.1本协议运行期间，乙方承诺甲方的综合管理费为（1.8%）（季签）/月，按月支付，每个月甲方应提取的综合管理费计算公式如下：甲方持有的委托资产150万元×1.8%=27000元。5.1.3每月的号为甲方的综合管理费收取日，管理费付，乙方应将甲方综合管理费支付至本协议预留的甲方银行账户（备案账户2）。若乙方在3个自然日内未能向甲方支付综合管理费，甲方有权终止协议，同时甲方有权从乙方保证金中扣除当期应支付而未支付综合管理费。5.1.4本协议终止后，进入清算程序，甲方优先收回委托资产本金。5.2乙方利益（投资顾问费用）分配。5.2.1本协议终止后，进入清算程序，在甲方委托资产本金及相应的综合管理费实现后，甲方返还乙方剩余的保证金，同时乙方享有本协议所涉及资产账户扣除甲方综合管理费后剩余的收益。5.2.2在清算完成后5个工作日内，甲方应将乙方收益转账至本协议预留的乙方银行账户（备案账户1）。第六条协议终止与清算。6.1协议的终止。有下列情形之一的，本协议终止：（1）协议目的已经实现或不能实现；（2）甲、乙双方协商一致；（3）本协议中规定的终止情况。6.2资产清算。6.2.1自本协议终止之日起1个工作日内甲方应编制资产清算报告，并按本协议约定方式在2个工作日内送达乙方。6.2.2乙方在资产清算报告通知之日3个工作日内未提出书面异议的，双方就清算报告所列事项解除责任。6.3关于股票停牌等无法及时变现的处理。如本协议计划到期日或提前清算时，因本资产所持非现金资产因停牌等原因不能正常交易、无法变现，则甲、乙双方按以下方式进行资产收益分配。6.3.1甲、乙双方应首先以本协议所涉及现金资产向甲方分配，以保证甲方收回委托资产本金及综合管理费。在甲方收回委托资产本金及综合管理费后，本协议自动延期，乙方在非现金类资产可交易后变现，变现后即进行乙方收益分配。第九条违约责任及不可抗力。9.1甲、乙双方均应严格遵守本合同的约定，任何一方违反本合同的约定，均应向守约方承担违约责任，并赔偿因其违约给对方造成的全部损失。丙方对甲方具有连带责任。2015年3月31日，王媛媛向刘铭支付保证金30万元。2015年4月至8月，王媛媛每月向刘铭支付的综合管理费为19500元、22500元、25500元、25500元、25500元，五个月共计交纳综合管理费118500元。2015年9月7日，象泰华夏公司工作人员通过聊天软件告知王媛媛，信托公司对其账户进行了清算，账户清算金额为：总资产1841463.29元，配资金额150万，本金剩余341463.29元，其中停盘股票占116850元，除停盘股票剩余本金224613元。并称除停盘股票外金额（224613元）在清算之后会先行打给王媛媛，清算会在15个交易日左右完成。剩余停盘股票会在复盘卖出后，以实际的成交金额把余款打给王媛媛。诉讼中，刘铭提交了一份其与德盛公司签订的《机构间战略合作协议》，约定刘铭接受德盛公司的委托，为德盛公司从事的股票配资业务介绍客户，促成德盛公司与客户间签订《投资顾问协议》。王媛媛称其在签约时并不知晓德盛公司的存在。以上事实，有原告（反诉被告）王媛媛提交的《资产管理合同》、银行转账凭证、聊天记录，被告（反诉原告）象泰华夏公司、刘铭提交的聊天记录等证据材料以及本院开庭笔录、询问笔录在案佐证。本院认为，案涉《资产管理合同》系刘铭（甲方）、王媛媛（乙方）与象泰华夏公司（丙方）共同签署，德盛公司并非该合同当事人，现刘铭以其与德盛公司签订的《机构间战略合作协议》，主张《资产管理合同》系居间合同，并要求王媛媛直接向德盛公司主张权利，理据不足，本院不予采信。《资产管理合同》实质系投资者王媛媛与刘铭、象泰华夏公司签订的场外配资合同。《中华人民共和国证券法》第一百四十二条规定，证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条规定，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。本案场外配资合同中的刘铭和象泰华夏公司，不属于依法取得融资融券资格的证券公司，其与王媛媛签订的《资产管理合同》，应属无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，王媛媛已向刘铭支付保证金30万元及综合管理费118500元，现王媛媛主张刘铭予以返还，有相应事实和法律依据，本院予以支持。《资产管理合同》约定，象泰华夏公司对刘铭负有连带责任，因此，王媛媛主张象泰华夏公司对刘铭所负债务承担连带清偿责任，符合合同约定，本院亦予支持。《资产管理合同》的实质系场外配资合同，王媛媛、刘铭及象泰华夏公司对合同无效均负有过错，应当各自承担相应的责任。对于股票盈利损失41463.29元以及相关利息损失，鉴于王媛媛自身对于合同无效亦负有过错，应自行负担该部分损失，对其要求刘铭、象泰华夏公司予以赔偿的诉讼请求，本院不予支持。关于反诉请求，刘铭和象泰华夏公司主张其存在资金占用损失，但同时又称配资资金系由德盛公司实际提供，本身存在矛盾，其二者以综合管理费为标准要求王媛媛赔偿资金占用损失118500元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国证券法》第一百四十二条，《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条之规定，判决如下：一、被告刘铭于本判决生效之日起十日内向原告王媛媛返还保证金30万元以及综合管理费118500元；二、被告北京象泰华夏投资管理有限公司对被告刘铭前述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告王媛媛的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告北京象泰华夏投资管理有限公司及刘铭的反诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费8199元，原告王媛媛已预交，由其自行负担739元；由被告北京象泰华夏投资管理有限公司、刘铭负担7460元，于本判决生效之日起七日内交纳。反诉案件受理费1335元，反诉原告北京象泰华夏投资管理有限公司、刘铭已预交，由其自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王 哲人民陪审员  董福利人民陪审员  王叔洁二〇一九年十月二十九日书 记 员  王雅婷