河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0105民初27618号原告：赵景楠，男，汉族，1988年3月6日出生，住河南省孟州市。委托诉讼代理人：赵飞，河南程功律师事务所律师。被告：李雪峰，男，汉族，1990年2月11日出生，住河南省孟州市。委托诉讼代理人：孔德旗，河南焕廷律师事务所律师。原告赵景楠诉被告李雪峰民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人赵飞、被告委托诉讼代理人孔德旗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告返还原告借款本金133530元，及暂计利息6643.58元（按月利息1.95%，自借款之日起计算至实际还清全部借款之日止，暂计算至起诉之日），共计140173.58元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原、被告系朋友关系，被告自2012年起至2017年期间，分多次向原告进行借款。后经双方对账，分别于2015年11月15日、2019年2月17日补充签订借款协议两份，核算借款数额分别为35530元、98000元。后经原告多次催要，被告仅支付部分借款利息36000元，剩余本金及利息至今未偿还。现原告为了维护自身合法权益，特诉至法院，望法院依法判决如诉。被告辩称，本案原告诉请2015年11月15日的此笔借款的本金与利息计算方式与事实不符，该笔借款被告已经偿还36000元，因此剩余本金应为23512.75元。第一，根据本案原告提交的2015年11月15日借款协议的内容，该笔借款本金为35530元，借款期限为四个月，即从2015年11月起，共计四个月，2015年11月为第一个月，因此，该笔借款利息计算的期限应该从2015年11月开始。另外，根据协议约定的月利息532.95元，也即月息1.5分，而并非原告诉请的1.95分。第二、从2015年11月至2019年8月份共计45个月，双方约定月利息532.95元，因此，截止到2019年8月利息共计23983.75元。而至诉前被告已经累计还款36000元看，除去利息23982.75元，剩余12017.25元应当视为偿还本金，因此，该笔借款的本金应当为23512.75元。二、原告诉请2019年2月17日的借款协议并非借贷关系，而是双方之间合伙原告的投资款。第一，2017年4月份，原被告双方就千克多微信营销系统软件的代理进行协商合伙，在双方经过充分沟通和了解后，双方决定救治额以产品进行合伙经营，并有被告投入场地、人力、技术、资金，原告投入资金。商定后，由被告与深圳一卡易网络科技有限公司签订《钱客多星级合伙人协议》，协议约定借款120000元，分四次支付。原告向被告转款的98000元正式用于支付协议约定的价款，因此，双方之间实际是合伙关系，而不是借款关系。第二，虽然被告在2019年2月17日向原告出具一份借条，但该借据并不是基于双方借贷关系而出具的，而是在双方合伙经营未能盈利，原告多次向被告追讨投资款，被告为双方之间的同学情谊而出具的。而民间借贷的合同性质系实践性合同，只有实际完成交付借款时合同才成立。即使存在借据，如果没有实际的借贷关系，也并不成借贷关系。同时根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定：原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，依照基础法律关系审理。综上，对于2016年11月15日本金为35530元的借贷，原告不予否认，扣除其已经偿还的36000元利息及本金后，剩余部分借款本金被告可以予以偿还；对于2019年2月17日的借款协议，其性质并不是民间借贷关系，而是合伙关系，应当驳回原告该部分诉请，由双方进行清算后，以合伙纠纷进行另案处理。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下2015年11月15日，原告（××）与被告（借款人）签订《借款协议》一份，主要约定，已借款金额：35530元。借款方式：2012年初原告通过转账借给被告10000元，已还2500元。2015年原告通过2次（20000元、3000元）刷招行引用卡方式借给被告23000元，已还5000元。2015年原告通过刷平安行用卡方式借给被告10030元；分期还款日期和方式：分4个月还清，每月截止20号，采用支付宝付款。2015年11月为第一个月，每月还款本金8882.5元，月利息532.95元，合计每期9415.45元；借款方应按协议规定的时间还款。如借款方未按期偿还借款，按协议规定按照每期日利息0.05%计算加收逾期利息。2019年2月17日，原告（××）与被告（借款人）签订《借款协议》一份，主要约定，已借款金额：98000元。借款方式：2017年4月28日，原告通过支付宝用平安银行转给被告支付宝15000元；2017年5月23日，原告通过支付宝中月报转给被告支付宝20000元；2017年5月31日，原告通过支付宝中余额宝转给被告支付宝15000元；2017年8月1日，原告通过平安银行转给被告招商银行43000元；2017年9月5日，原告通过支付宝中余额宝转给被告支付宝5000元。还款及利息：被告承诺尽快还款。2015年5月26日，原告通过招商银行信用卡分两笔向被告刷卡转账20000元；2015年8月4日，原告通过招商银行信用卡向被告刷卡转账3000元；2015年9月1日，原告通过平安银行信用卡向郑州吉之美电子科技有限公司刷卡转账10030元；2017年4月28日，原告通过支付宝向被告转账15000元；2017年5月23日，原告通过支付宝向被告转账20000元；2017年5月31日，原告通过支付宝向被告转账15000元；2017年8月1日，原告通过银行向被告转账43000元；2017年9月5日，原告通过支付宝向被告转账5000元。被告提交手机银行互联汇出回单及支付宝转账电子回单，主张自2017年1月23日起至2019年8月15日共计偿还原告36000元。庭审中，原告认可被告已支付利息36000元，称起诉时已经扣除。被告对借款35530元的事实无异议，辩称已经偿还36000元，对借款98000元有异议，主张其不是借款而是投资款。本院认为：借款应当偿还。原告主张被告向其借款，并提供有两份《借款协议》、银行流水予以佐证，本院对原告与被告之间存在债权债务关系予以确认，被告共计向原告借款133530元。2015年11月15日的《借款协议》中约定了还款期限、还款本息额、借款利率及逾期还款利率等，因被告未按期偿还借款，原告主张按照月利率1.95％计算利息，符合法律规定，本院予以支持。按照借款本金35530元，月利率1.95％计算，自2015年11月15日起至2019年8月15日止，被告应付利息31177.57元，已付利息36000元，超过部分4822.43元应予折抵本金，剩余本金为30707.57元。2019年2月17日双方签订的《借款协议》写明借款金额为98000元，被告辩称该98000元系投资款，但未提交充分证据予以佐证，依据不足，本院依法不予支持。对于该借款98000元，双方未明确约定利息，原告主张按照1.95％计算借款利息，依据不足。按照相关法律规定，被告应自原告起诉之日起按照年利率6％计算资金占用期间利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李雪峰于本判决生效后十日内偿还原告赵景楠借款本金128707.57元及利息（其中本金30707.57元的利息按照月利率1.95%的标准，自2019年8月16日起计算至实际偿还完毕之日止；本金98000元按照年利率6％的标准，自2019年9月4日起计算资金占用期间利息至实际偿还完毕之日止）；二、驳回原告赵景楠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1552元，保全费1221元，由原告赵景楠负担221元，被告李雪峰负担2552元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费，将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 员  张江勇二〇一九年十月二十二日代理书记员  陈黄辉