北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初83367号原告：邹翠芹，女，1966年1月28日出生，蒙古族，住郑州市二七区。委托诉讼代理人：周飞，北京蓝图律师事务所律师。委托诉讼代理人：劣雪云，北京蓝图律师事务所实习律师。被告：北京天星资本股份有限公司，住所地北京市海淀区丹棱街6号1幢8层909、910、911、912、913、915。法定代表人：刘研，董事长。委托诉讼代理人：李萍，女，北京天星资本股份有限公司职员。委托诉讼代理人：郭槿桉，男，北京天星资本股份有限公司职员。被告：刘研，男，1979年3月4日出生，汉族，住北京市海淀区。原告邹翠芹与被告北京天星资本股份有限公司（以下简称天星资本公司）、刘研合伙企业财产份额转让纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。邹翠芹及其委托诉讼代理人周飞、劣雪云，被告天星资本公司的委托诉讼代理人李萍、郭槿桉到庭参加了诉讼，被告刘研经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹翠芹向本院提出诉讼请求：1．判令天星资本公司支付拖欠的合伙企业财产份额转让款331万元及违约金（自2017年3月31日起至2018年7月10日止的违约金4984740元，自2018年7月11日起至实际付清之日止，以331万元为基数，按照日千分之三的标准计算）；2．判令天星资本公司支付律师费24万元；3．判令刘研对天星资本公司前述支付转让款、违约金和损失承担连带保证责任。诉讼中，邹翠芹称截止2018年7月10日的违约金是结合合同约定和天星资本公司的付款情况，按照日千分之三的标准计算得出，并向本院提交了违约金计算清单，明确了违约金计算基数及时间。事实和理由：2015年3月至4月，邹翠芹作为有限合伙人与作为普通合伙人和执行合伙人的天星资本公司签订了《天星经纬投资中心（有限合伙）合伙协议》、《天星朗晖投资中心（有限合伙）合伙协议》、《天星太行投资中心（有限合伙）合伙协议》、《天星望岳投资中心（有限合伙）合伙协议》，协议签订后邹翠芹依约分别缴纳出资130万元、430万元、310万元和270万元，并分别获得了《出资证明书》。2017年1月19日，邹翠芹与天星资本公司签订《基金份额转让协议》，约定邹翠芹将合计持有的上述四家合伙企业的1140万元的基金财产份额转让给天星资本公司，价格为1140万元，并约定了转让款支付时间以及违约责任。2017年4月14日，天星资本公司向邹翠芹出具《承诺函》，约定1140万元份额中的230万元暂不转让另作处理，剩余的676万元转让款于2017年4月28日前支付完毕。《基金份额转让协议》和《承诺函》签订后，天星资本公司依约支付114万元转让款外，其余款项均未依约支付，截止2017年10月20日尚欠转让款331万元。2018年3月8日，在邹翠芹的再三催讨下，天星资本公司和刘研向邹翠芹出具《承诺函》，承诺剩余资金于2018年5月30日前支付完毕，刘研对天星资本公司的付款承担连带保证责任。后天星资本公司和刘研均为依约付款。被告天星资本公司辩称，认可刘研主张的违约金计算基数及起止时间，但邹翠芹主张的违约金计算标准过高，请求法院予以调整，涉案合同中天星资本公司放弃主张违约金过高的约定不具有约束力。被告刘研未到庭，亦未提交书面答辩意见。原告邹翠芹围绕诉讼请求依法提交如下证据：1．四份出资证明书；2．《基金份额转让协议》、2017年4月14日和2018年3月8日出具的《承诺函》；3．《律师委托代理合同》和律发票。被告天星资本公司未提交证据。经本院组织双方进行举证、质证，天星资本公司对于邹翠芹证据1、2、3形式要件不持异议，本院予以确认。根据上述证据并结合当事人陈述，本院查明以下事实：2015年3月5日，北京天星经纬投资中心（有限合伙）出具出资证明书，载明邹翠芹已于2015年3月5日向本企业实缴出资130万元。2015年3月14日，北京天星朗晖投资中心（有限合伙）出具出资证明书，载明邹翠芹已于2015年3月13日向本企业实缴出资430万元。2015年3月20日，北京天星太行投资中心（有限合伙）出具出资证明书，载明邹翠芹已于2015年3月19日向本企业实缴出资310万元。2015年3月30日，北京天星望岳投资中心（有限合伙）出具出资证明书，载明邹翠芹已于2015年3月27日和3月30日分别通过邹翠芹和崔登科的个人账户向本企业实缴出资190万元和80万元，共计实缴出资270万元。2017年1月19日，邹翠芹（基金份额转让方）作为甲方与乙方（基金份额受让方）天星资本公司、丙方（见证律师）王桂英、北京天星经纬投资中心（有限合伙）、北京天星朗晖投资中心（有限合伙）、北京天星太行投资中心（有限合伙）、北京天星望岳投资中心（有限合伙）签订《基金份额转让协议》，约定：甲方分别签署了《天星经纬投资中心（有限合伙）合伙协议》、《天星朗晖投资中心（有限合伙）合伙协议》、《天星太行投资中心（有限合伙）合伙协议》、《天星望岳投资中心（有限合伙）合伙协议》，成为相应有限合伙企业的有限合伙人；甲方对以上基金实际出资分别为130万元、430万元、310万元和370万元；甲方愿意转让基金份额共为1140，乙方同意以1140万元价格购买甲方的以上全部基金份额；转让价款1140万元，乙方在2017年1月26日前支付114万元，2017年3月31日前支付513万元，2017年6月30日前支付513万元；甲方接到1140万元转让款后，配合依法进行工商变更；如乙方不按照本约定支付转让款，每逾期一天按照应支付而未支付款项的千分之三支付给甲方违约金，双方放弃违约金过高之主张；守约方为了维护自身的权益而发生的费用（包括但不限于诉讼费用、差旅费用、调查取证费用、律师费等）全部由违约方承担等。2017年4月14日，天星资本公司出具《承诺函》，载明：根据2017年1月19日天星资本公司与邹翠芹签订的《基金份额转让协议》，天星资本公司受让邹翠芹1140万元的基金份额，基金款项约定于2017年1月26日、3月31日、6月30日支付；截止2017年4月14日，我公司已按照约定支付基金款项234万元，另外有230万元的基金款项需另做处理；现承诺剩余676万元的基金款项于2017年4月28日前支付完毕。2018年3月8日，天星资本公司出具《承诺函》，载明：根据2017年1月19日天星资本公司与邹翠芹签订的《基金份额转让协议》，天星资本公司受让邹翠芹1140万元的基金份额，基金款项约定于2017年1月26日、3月31日、6月30日分笔支付；截止2018年3月8日，由于公司资金安排和业务运行的需要，尚有部分资金没有支付，对此表示歉意；现承诺剩余资金于2018年5月30日前支付完毕；天星资本公司的法定代表人刘研对天星资本公司的付款义务提供连带责任担保等。刘研在该《承诺函》中作为担保人签字。2018年6月20日，邹翠芹作为甲方与乙方北京市盈科律师事务所签订《委托代理合同》，约定：乙方接受甲方委托，委派周飞律师在委托人与天星资本公司私募股投资基金合同纠纷一案中担任甲方的委托代理人，代理事项期限为自合同签订之日起至本案第一审终止之日止；经双方协商同意，甲方向乙方支付律师代理费24万元，支付方式为本合同签订之日一次性支付等。邹翠芹称已依约向北京市盈科律师事务所支付律师费24万元。诉讼中，邹翠芹陈述律师费的金额是依据案件标的和具体的收费办法计算得出。2018年6月21日，北京市盈科律师事务所向邹翠芹开具了金额为24万元增值税发票。诉讼中，邹翠芹和天星资本公司均认可1140万元份额中230万元未实际转让，天星资本公司已支付转让款579万元，具体的付款时间和付款金额如下：2017年1月20日支付114万元、3月30日支付100万元、4月7日支付20万元、5月5日支付100万元、6月5日支付10万元、6月14日支付20万元、7月5日支付50万元、7月28日支付20万元、8月14日支付20万元、8月18日支付10万元、8月25日支付10万元、8月31日支付10万元、9月8日支付5万元、9月22日支付30万元、9月30日支付30万元、10月13日支付10万元、10月20日支付20万元。另查一，本案审理过程中天星资本公司于2018年11月20日提出管辖权异议申请，要求将本案移送北京市海淀区人民法院审理。本院于2019年3月25日出具（2018）京0105民初83367号民事裁定书，裁定驳回天星资本公司提出的管辖异议。本院于2019年5月14日通过发送公告方式向刘研送达了前述裁定，刘研于2019年11月14日向本院寄出上诉状。另查二，北京天星经纬投资中心（有限合伙）、北京天星朗晖投资中心（有限合伙）、北京天星太行投资中心（有限合伙）、北京天星望岳投资中心（有限合伙）分别成立于2014年11月4日、2014年12月16日、2014年12月17日和2014年12月31日，天星资本公司为上述四家有限合伙的执行事务合伙人。本院认为：邹翠芹与天星资本公司等签订的《基金份额转让协议》系当事人真实意思表示，内容未违反国家相关法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。天星资本公司应按照合同约定向邹翠芹支付转让款，邹翠芹要求天星资本公司支付剩余转让款331万元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于违约金。天星资本公司未依约支付转让款构成违约，刘研有权要求天星资本公司延期付款的违约金。天星资本公司对邹翠芹主张的违约金计算基数及起止时间并无异议，但认为合同约定的违约金标准过高。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。邹翠芹与天星资本公司在《基金份额转让协议》中约定的违约金，是双方预先估计的损害赔偿金额，但违约金的金额应以实际损失为参照，而不是对违约金数额完全放任，过分的合同自由亦可能带来不适当的结果，这正是《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的立法精神所在。刘研与天星资本公司约定的违约金标准为日千分之三，但刘研未提交证据证明其损失，依据本院查明的案件事实，双方约定的违约金标准明显过高。《基金份额转让协议》约定双方放弃违约金过高的主张不影响本院依据法律规定和查明的案件事实依法对违约金进行调整，故本院依法将违约金计算标准调整为中国人民银行同期贷款利率的四倍。关于律师费。《基金份额转让协议》约定守约方为了维护自身的权益而发生的费用（包括但不限于诉讼费用、差旅费用、调查取证费用、律师费等）全部由违约方承担。邹翠芹要求天星资本公司支付律师费的诉讼请求，有事实和合同依据，本院予以支持。但律师费的金额与邹翠芹主张的诉求金额相互关联，本院依据实际支持的本金和违约金金额酌定邹翠芹有权向天星资本公司主张的律师费金额为13万元。关于刘研的责任。2018年3月8日的承诺函中明确刘研根据《基金份额转让协议》对天星资本公司的付款义务向邹翠芹提供连带保证责任，故邹翠芹要求刘研就天星资本公司的付款承担连带保证责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。刘研承担保证责任后，有权向天星资本公司追偿。另，关于刘研就（2018）京0105民初83367号民事裁定书提出的上诉。当事人未在答辩期提出管辖权异议，应视为其已默示认可诉讼系属法院享有管辖权。本案中，天星资本公司在答辩期内提出管辖权异议，而刘研在答辩期内未提起管辖权异议，应视为其默示认可本院对本案具有管辖权，故刘研对本院作出的驳回天星资本公司管辖权异议的裁定缺乏上诉利益，故本院对刘研针对管辖异议裁定提出的上诉不予处理。刘研经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的权利，不影响本院根据查明的事实依法作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告北京天星资本股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邹翠芹支付转让款331万元及违约金（见后附违约金计算表）；二、被告北京天星资本股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邹翠芹支付律师费13万元；三、被告刘研就前述两项确认的北京天星资本股份有限公司的付款向原告邹翠芹承担连带保证责任，被告刘研承担保证责任后，有权向被告北京天星资本股份有限公司追偿；四、驳回原告邹翠芹的其他诉讼请求。案件受理费71544元、公告费520元，由原告邹翠芹负担28362元（已交纳），由被告北京天星资本股份有限公司、刘研负担43702元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  阮 健人民陪审员  杨利华人民陪审员  朱宝芹二〇一九年十月三十日书 记 员  张艺馨附：违约金计算表基数起算时间截止时间计算标准413万元2017年4月1日2017年4月7日中国人民银行同期贷款利率四倍393万元2017年4月8日2017年5月5日中国人民银行同期贷款利率四倍293万元2017年5月6日2017年6月5日中国人民银行同期贷款利率四倍283万元2017年6月6日2017年6月14日中国人民银行同期贷款利率四倍263万元2017年6月15日2017年6月30日中国人民银行同期贷款利率四倍546万元2017年7月1日2017年7月5日中国人民银行同期贷款利率四倍496万元2017年7月6日2016年7月28日中国人民银行同期贷款利率四倍476万元2017年7月29日2017年8月14日中国人民银行同期贷款利率四倍456万元2017年8月15日2017年8月18日中国人民银行同期贷款利率四倍446万元2017年8月19日2017年8月25日中国人民银行同期贷款利率四倍436万元2017年8月26日2017年8月31日中国人民银行同期贷款利率四倍426万元2017年9月1日2017年9月8日中国人民银行同期贷款利率四倍421万元2017年9月9日2017年9月22日中国人民银行同期贷款利率四倍391万元2017年9月23日2017年9月30日中国人民银行同期贷款利率四倍361万元2017年10月1日2017年10月13日中国人民银行同期贷款利率四倍351万元2017年10月14日2017年10月20日中国人民银行同期贷款利率四倍331万元2017年10月21日2018年7月10日中国人民银行同期贷款利率四倍331万元2018年7月11日实际付清之日止中国人民银行同期贷款利率四倍