广东省英德市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1881刑初361号公诉机关广东省英德市人民检察院。被告人**俊，绰号**，男，1989年12月17日出生，广东省英德市人，汉族，中专文化，户籍所在地英德市，住英德市。2019年4月26日因吸毒被英德市公安局处以行政拘留十五日。2019年4月26日因本案被英德市公安局刑事拘留,5月17日被逮捕。现羁押在英德市看守所。法律援助机构英德市法律援助处。指定辩护人刘虹，广东浈阳律师事务所律师。被告人陈海涛，绰号阿德、阿dog,男，1996年2月20日出生，广东省英德市人，汉族，初中文化，住英德市。2019年4月10日因吸毒被英德市公安局处以行政拘留十日。2019年4月11日因本案被英德市公安局刑事拘留,5月17日被逮捕。现羁押在英德市看守所。法律援助机构英德市法律援助处。指定辩护人朱志辉，广东青于蓝律师事务所律师。广东省英德市人民检察院以英检公诉刑诉〔2019〕332号起诉书指控被告人**俊、陈海涛犯贩卖毒品罪，于2019年7月26日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2019年8月20日公开开庭审理了本案。广东省英德市人民检察院指派检察员林昌永出庭支持公诉，被告人**俊及其指定辩护人刘虹、被告人陈海涛及其指定辩护人朱志辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年3月15日至4月9日期间，被告人**俊、陈海涛经商议共同在英德市贩卖毒品给多人。在贩卖毒品过程中，被告人**俊出资到英德市区向陈某2（在逃）购进10克毒品甲基苯丙胺（俗称：冰毒），分好包后将毒品交给被告人陈海涛，陈海涛便在多次将毒品卖给吸毒人员陈某1、黄某1、袁某、黄某2、陆某、苏某（以上人员均被公安机关行政处罚）等人吸食。陈海涛每次将“冰毒”卖给吸毒人员后，通过微信转账等方式将贩卖毒品所得的毒资转交给**俊，然后二人平分所得利润。经统计，**俊先后从陈海涛处收回毒资约10,200元（本案币种均为人民币）。2019年4月9日，英德市公安局民警在英德市连江口镇抓获到正在交易毒品的陈海涛，并从其身上查获22小包疑似毒品共计1.4克。后经英德市公安司法鉴定中心鉴定，该22小包疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关指控二被告人行为构成犯罪的同时，提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录、视听资料、电子数据等证据。被告人**俊对公诉机关指控其构成贩卖毒品罪不持异议，对部分指控事实提出异议，辩解称自己购进的冰毒仅有9克多，且贩卖冰毒获利仅为人民币七千多元，另外人民币三千元为陈海涛所还的欠款数额。指定辩护人刘虹提出如下辩护意见：一、对公诉机关指控被告人**俊的罪名定性不持异议，但认为被告人**俊购进并贩卖的毒品数量不足10克；二、认为被告人**俊系初犯，具有坦白情节，能自愿认罪、悔罪，且被告人**俊家庭条件较为困难。综上所述，恳请合议庭对被告人**俊予以减轻处罚。被告人陈海涛对公诉机关指控其构成贩卖毒品罪不持异议，对部分指控事实提出异议，辩解称自己贩卖冰毒的数量不足10克，且贩毒获利仅为人民币七千多元，另外的人民币三千元为自己欠**俊的钱款。指定辩护人朱志辉对公诉机关指控被告人陈海涛的犯罪事实及罪名定性不持异议，提出被告人系初犯、偶犯、从犯，有坦白情节，恳请法庭对被告人从轻处罚。经审理查明，2019年3月15日至4月9日期间，被告人**俊、陈海涛经商议共同在英德市贩卖毒品给多人。在贩卖毒品过程中，被告人**俊出资到英德市区向陈某2（在逃）购进约10克的毒品甲基苯丙胺（俗称：冰毒），分好包后将毒品交给被告人陈海涛，陈海涛便在多次将毒品卖给吸毒人员陈某1、黄某1、袁某、黄某2、陆某、苏某（以上人员均被公安机关行政处罚）等人吸食。陈海涛每次将“冰毒”卖给吸毒人员后，通过微信转账等方式将贩卖毒品所得的毒资转交给**俊，并约定之后二人平分所得利润。经统计，**俊先后从陈海涛处收回毒资约7000元（本案币种均为人民币）。2019年4月9日，英德市公安局民警在英德市连江口镇抓获正在交易毒品的被告人陈海涛，并从其身上查获22小包疑似毒品共计1.4克。后经英德市公安司法鉴定中心鉴定，该22小包疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。2019年4月25日，英德市公安局民警在连江口镇二区七巷11号抓获被告人**俊。上述事实，有公诉机关提供并经庭审出示、质证、认证、二被告人及二辩护人均不持异议的下列证据证实：物证有起获的疑似毒品22小包共计1.4克、红色无号牌普通二轮摩托车一辆、黑色VIVOX21A手机一台、粉色IPHONE6S手机一台、VIVOX21A手机一台、零钱包一个、星星图案拉链包一个；书证有综合材料、受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获情况说明、到案经过、现场检测报告书、扣押决定书、扣押清单、证据保全决定书、证据保全清单、微信截图、行政处罚决定书、情况说明等；证人陈某1、黄某1、袁某、黄某2、陆某、苏某等多位吸毒人员的证言；被告人**俊、陈海涛的供述；广东省英德市公安司法鉴定中心出具的鉴定书及检验报告；指认笔录、辨认笔录多份、现场勘验笔录、图、照片、及音像视听资料等证据，足以认定。关于本案争议焦点，本院综合评判如下：一、关于涉案交易的毒品甲基苯丙胺数量及情节问题被告人**俊、陈海涛经商议后决定贩卖毒品给他人吸食，公诉机关指控被告人**俊从陈某2处购得约10克甲基苯丙胺，被告人辩解称不足10克，且部分用于自己吸食，不应计算为贩卖的数量。本院认为，两被告人均属于吸毒人员，按照规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。基于购买毒品时属于非法交易，对数量没有具体的书证，仅按照其交易习惯计算，可能存在误差，因此应认定贩卖数量为约10克，刑法规定，贩卖毒品甲基苯丙胺不满10克，但向多人贩卖毒品或者多次贩卖，属于情节严重，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。结合被告人的供述及吸毒人员的陈述，可以认定被告人属于向多人贩卖毒品，属于情节严重。关于犯罪金额问题。二被告人的微信转账交易数额总额为10,190元，但二被告人均对此提出异议，并在庭审中相互供述该数额中有三千多元为二被告人之间的债务金额，不应被计入犯罪所得中。结合其交易习惯、吸毒人员的证言、被告人的供述与辩解、本案的书证等综合证据，并根据有利于被告人的原则，酌情对二被告人的非法获利数额予以扣减，依法认定二被告人贩卖毒品非法获利为7000元。二、关于二被告人在共同犯罪中的地位问题本案中，二被告人共同商议并决定由被告人**俊出资购买毒品，被告人陈海涛进行贩卖，二者分工明确，积极共同完成贩卖毒品的违法行为，不适宜区分主从犯。辩护人提出被告人陈海涛在本案中属于从犯的辩护意见不予采纳。本院认为，被告人**俊、陈海涛以牟利为目的，多次贩卖毒品甲基苯丙胺给多人，情节严重，其二人行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，予以采纳。两辩护人提出的辩护意见中，关于两被告人系初犯、偶犯，具有坦白情节，依法可从轻处罚，予以采纳；被告人**俊辩护人提出的涉案毒品数量、获利份额应酌情扣减的辩护意见，符合案件事实及法律规定，予以采纳；被告人陈海涛辩护人提出被告人陈海涛系本案从犯的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人**俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元(罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月26日起至2023年4月25日止）。二、被告人陈海涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元(罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月11日起至2023年4月10日止）。三、继续追缴被告人**俊、陈海涛违法所得人民币7000元，予以没收，上缴国库；查扣并存放于英德市公安局的毒品甲基苯丙胺1.4克，予以没收，由英德市公安局依法销毁；查扣并存放于英德市公安局的红色无号牌普通二轮摩托车一辆、黑色VIVOX21A手机一台、粉色IPHONE6S手机一台、VIVOX21A手机一台，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  罗卫国人民陪审员  陈神奔人民陪审员  成惠如二〇一九年十月十四日书 记 员  吴国鑫附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。