北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京04民初43号原告：北京科园信海医药经营有限公司，住所地北京市丰台区南四环西路186号四区1号楼8-9层。法定代表人：于锐，董事长.委托诉讼代理人：阚文颖，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭经纬，北京大成律师事务所律师。被告：捷斯瑞医药有限公司（GC-RISEPHARMACEUTICALLIMITED）,住所地香港特别行政区湾仔告士打道109-111号东惠商业大厦14楼1401室。代表人：张海雷，董事。第三人：中国国际医药（控股）有限公司（CHINAINTERNATIONALPHARMACEUTICAL(HOLDING)CORPORATIONLIMITED）3002,30/F.,ShunTakCentre,200ConnaughtRoad,Central,HongKong。代表人：沈波，董事。委托诉讼代理人：朱丽华，北京大成律师事务所律师。原告北京科园信海医药经营有限公司（以下简称科园信海公司）与被告捷斯瑞医药有限公司（GC-RISEPHARMACEUTICALLIMITED）【以下简称捷斯瑞公司】、第三人中国国际医药（控股）有限公司（CHINAINTERNATIONALPHARMACEUTICAL(HOLDING)CORPORATIONLIMITED）【以下简称国际医药公司】合同纠纷一案。本院于2018年2月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告科园信海公司的委托诉讼代理人阚文颖、第三人国际医药公司的委托诉讼代理人朱丽华到庭参加了诉讼，被告捷斯瑞公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。科园信海公司向本院提出诉讼请求：1.判令捷斯瑞公司立即支付科园信海公司库存产品回购价款70611162.40元；2.判令捷斯瑞公司承担库存产品回购产生的税金及运输费；3.判令捷斯瑞公司支付科园信海公司逾期回购违约金，以70611162.40元为基数，自2018年1月4日起至捷斯瑞公司付清库存产品回购价款之日止，按每日1%的标准计算（暂计算至2018年2月13日的金额为28950576.58元）；4.判令捷斯瑞公司赔偿科园信海公司库存产品进口时交纳的关税1138919.23元、增值税6899063.25元、进口代理费3037588.26元、清关杂费3923865.53元；5.判令捷斯瑞公司赔偿科园信海公司因本案发生的律师费600000元（含两笔律师费分别为180000元、420000元）；6.本案诉讼费、保全费由捷斯瑞公司承担。事实和理由：2014年至2016年期间，捷斯瑞公司与科园信海公司、国际医药公司就施保利通片、克瑞帕、莉芙敏、美德玛等药品（下称进口药品）签订了《全国总经销协议书》（含《核算备忘录》），约定：捷斯瑞公司委托科园信海公司作为进口药品在中国区的总经销商；捷斯瑞公司负责市场开发、定价、确保货源及药品质量；科园信海公司负责进口报关、药检、仓储、物流、协助物价备案；捷斯瑞公司定期与科园信海公司结算并支付进口代理费、清关杂费、差价、资金占用费、仓储费等；非因科园信海公司原因造成产品滞销、近效或失效，捷斯瑞公司应承担退换货责任并对科园信海公司的损失予以赔偿；协议期限自2016年1月1日至2016年12月31日，协议到期如双方未书面终止或调整，则自动延续一年。2016年5月12日，捷斯瑞公司与科园信海公司、国际医药公司签订《补充协议》，约定：捷斯瑞公司委托科园信海公司作为2017年进口药品的总经销商；原协议无论何种原因终止履行，捷斯瑞公司应在3日内按科园信海公司采购价回购库存产品并承担税收及费用，逾期回购的，每逾期一天按回购金额的1%向科园信海公司支付违约金。上述协议签订后，捷斯瑞公司与科园信海公司之间的《全国总经销协议书》及《补充协议》已于2017年12月31日期满而终止。依据上述约定，捷斯瑞公司应于2018年1月3日前回购库存产品、承担回购税费、并对科园信海公司的相关损失予以赔偿。但经科园信海公司多方催促，捷斯瑞公司至今未回购库存产品。为此，科园信海公司特向法院提起本案诉讼。捷斯瑞公司未到庭参加诉讼亦未提交答辩意见。国际医药公司述称，同科园信海公司的意见。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月26日、2015年1月1日，捷斯瑞公司、科园信海公司、国际医药公司三方分别签订《全国总经销协议书》，约定，就捷斯瑞公司代理的意大利多帕药业有限公司生产的克瑞帕在中国大陆的销售事宜，达成如下协议：捷斯瑞公司委任科园信海公司作为克瑞帕在中国地区的进口商及总经销商负责该品种在中国大陆的调拨、销售、招标、物价备案等工作。捷斯瑞公司保证科园信海公司在区域内的产品的总经销权。科园信海公司一旦在产品签收单上签字后，产品所有权和风险即转移给科园信海公司。科园信海公司应按照捷斯瑞公司固定的产品价格向捷斯瑞公司购买产品。三方确认，科园信海公司和国际医药公司互为关联公司，科园信海公司指定由国际医药公司向捷斯瑞公司承担本协议项下的付款义务。通常情况下，由国际医药公司具体负责于货物到达且经科园信海公司验收合格后向捷斯瑞公司支付货款，跟进合同的履行，但因任何原因导致未能按时向捷斯瑞公司支付货款的，科园信海公司和国际医药公司应共同向捷斯瑞公司承担连带责任。每次订货的数量、金额、运输方式等条款三方将以进口合同的方式进行约定。每个协议有效期为一年。《全国总经销协议书》后附科园信海公司与捷斯瑞公司签订的核算备忘录，对进口代理费、清关杂费、差价、资金占用费进行约定，并约定由于捷斯瑞公司原因造成产品的滞销、近效或失效，捷斯瑞公司将承担相应的退换货责任，并承担由此引起的一切费用，包括但不限于：产品进口时缴纳的关税、增值税、进口费用等。科园信海公司按季度进行核算。季度结束后15日内核对完毕提交捷斯瑞公司核对，双方确认后30日内支付。2015年1月1日，捷斯瑞公司、科园信海公司、国际医药公司三方签订《全国总经销协议书》，约定，就捷斯瑞公司代理的德国夏菩天然药物制药公司生产的施保利通片在中国大陆的销售事宜，达成如下协议：捷斯瑞公司委任科园信海公司作为施保利通片在中国地区的进口商及总经销商，负责该品种在中国大陆的调拨、销售、招标、物价备案等工作。捷斯瑞公司保证科园信海公司在区域内产品的总经销权。科园信海公司一旦在产品签收单上签字后，产品所有权和风险即转移给科园信海公司。科园信海公司应按照捷斯瑞公司固定的产品价格向捷斯瑞公司购买产品。三方确认，科园信海公司和国际医药公司互为关联公司，科园信海公司指定由国际医药公司向捷斯瑞公司承担本协议项下的付款义务。通常情况下，由国际医药公司具体负责于货物到达且经科园信海公司验收合格后向捷斯瑞公司支付货款，跟进合同的履行，但因任何原因导致未能按时向捷斯瑞公司支付货款的，科园信海公司和国际医药公司应共同向捷斯瑞公司承担连带责任。每次订货的数量、金额、运输方式等条款三方将以进口合同的方式进行约定。协议自2015年1月1日起生效，有效期至2015年12月31日。《全国总经销协议书》后附科园信海公司与捷斯瑞公司签订的核算备忘录，对进口代理费、清关杂费、差价、资金占用费进行约定，并约定由于捷斯瑞公司原因造成产品的滞销、近效或失效，捷斯瑞公司将承担相应的退换货责任，并承担由此引起的一切费用，包括但不限于：产品进口时缴纳的关税、增值税、进口费用等。科园信海公司按季度进行核算。季度结束后15日内核对完毕提交捷斯瑞公司核对，双方确认后30日内支付。2015年1月1日，捷斯瑞公司、科园信海公司、国际医药公司三方签订《全国总经销协议书》，约定，就捷斯瑞公司代理的德国夏菩天然药物制药公司生产的莉芙敏片在中国大陆的销售事宜，达成如下协议：捷斯瑞公司委任科园信海公司作为莉芙敏片在中国地区的进口商及总经销商，负责该品种在中国大陆的调拨、销售、招标、物价备案等工作。捷斯瑞公司保证科园信海公司在区域内产品的总经销权。科园信海公司一旦在产品签收单上签字后，产品所有权和风险即转移给科园信海公司。科园信海公司应按照捷斯瑞公司固定的产品价格向捷斯瑞公司购买产品。三方确认，科园信海公司和国际医药公司互为关联公司，科园信海公司指定由国际医药公司向捷斯瑞公司承担本协议项下的付款义务。通常情况下，由国际医药公司具体负责于货物到达且经科园信海公司验收合格后向捷斯瑞公司支付货款，跟进合同的履行，但因任何原因导致未能按时向捷斯瑞公司支付货款的，科园信海公司和国际医药公司应共同向捷斯瑞公司承担连带责任。每次订货的数量、金额、运输方式等条款三方将以进口合同的方式进行约定。协议自2015年1月1日起生效，有效期至2015年12月31日。《全国总经销协议书》后附科园信海公司与捷斯瑞公司签订的核算备忘录，对进口代理费、清关杂费、差价、资金占用费进行约定，并约定由于捷斯瑞公司原因造成产品的滞销、近效或失效，捷斯瑞公司将承担相应的退换货责任，并承担由此引起的一切费用，包括但不限于：产品进口时缴纳的关税、增值税、进口费用等。科园信海公司按季度进行核算。季度结束后15日内核对完毕提交捷斯瑞公司核对，双方确认后30日内支付。2015年7月1日，捷斯瑞公司、科园信海公司、国际医药公司三方签订《全国总经销协议书》，约定，就捷斯瑞公司代理的德国麦氏大药厂生产的美德玛系列产品在中国大陆的销售事宜，达成如下协议：捷斯瑞公司委任科园信海公司作为美德玛系列产品在中国地区的进口商及总经销商，负责该品种在中国大陆的调拨、销售、招标、物价备案等工作。捷斯瑞公司保证科园信海公司在区域内产品的总经销权。科园信海公司一旦在产品签收单上签字后，产品所有权和风险即转移给科园信海公司。科园信海公司应按照捷斯瑞公司固定的产品价格向捷斯瑞公司购买产品。三方确认，科园信海公司和国际医药公司互为关联公司，科园信海公司指定由国际医药公司向捷斯瑞公司承担本协议项下的付款义务。通常情况下，由国际医药公司具体负责于货物到达且经科园信海公司验收合格后向捷斯瑞公司支付货款，跟进合同的履行，但因任何原因导致未能按时向捷斯瑞公司支付货款的，科园信海公司和国际医药公司应共同向捷斯瑞公司承担连带责任。每次订货的数量、金额、运输方式等条款三方将以进口合同的方式进行约定。协议自2015年7月1日起生效，有效期至2016年12月31日。《全国总经销协议书》后附科园信海公司与捷斯瑞公司签订的核算备忘录，对进口代理费、清关杂费、差价、资金占用费进行约定，并约定由于捷斯瑞公司原因造成产品的滞销、近效或失效，捷斯瑞公司将承担相应的退换货责任，并承担由此引起的一切费用，包括但不限于：产品进口时缴纳的关税、增值税、进口费用等。科园信海公司按季度进行核算。季度结束后15日内核对完毕提交捷斯瑞公司核对，双方确认后30日内支付。2016年1月1日，捷斯瑞公司、科园信海公司、国际医药公司三方签订《全国总经销协议书》，约定，就捷斯瑞公司代理的德国夏菩天然药物制药公司生产的施保利通片在中国大陆的销售事宜，达成如下协议：捷斯瑞公司委任科园信海公司作为施保利通片在中国地区的进口商及总经销商，负责该品种在中国大陆的调拨、销售、招标、物价备案等工作。捷斯瑞公司保证科园信海公司在区域内产品的总经销权。科园信海公司一旦在产品签收单上签字后，产品所有权和风险即转移给科园信海公司。科园信海公司应按照捷斯瑞公司固定的产品价格向捷斯瑞公司购买产品。三方确认，科园信海公司和国际医药公司互为关联公司，科园信海公司指定由国际医药公司向捷斯瑞公司承担本协议项下的付款义务。通常情况下，由国际医药公司具体负责于货物到达且经科园信海公司验收合格后向捷斯瑞公司支付货款，跟进合同的履行，但因任何原因导致未能按时向捷斯瑞公司支付货款的，科园信海公司和国际医药公司应共同向捷斯瑞公司承担连带责任。每次订货的数量、金额、运输方式等条款三方将以进口合同的方式进行约定。协议自2016年1月1日起生效，有效期至2016年12月31日。《全国总经销协议书》后附科园信海公司与捷斯瑞公司签订的核算备忘录，对进口代理费、清关杂费、差价、资金占用费进行约定，并约定由于捷斯瑞公司原因造成产品的滞销、近效或失效，捷斯瑞公司将承担相应的退换货责任，并承担由此引起的一切费用，包括但不限于：产品进口时缴纳的关税、增值税、进口费用等。科园信海公司按季度进行核算。季度结束后15日内核对完毕提交捷斯瑞公司核对，双方确认后30日内支付。2016年1月1日，捷斯瑞公司、科园信海公司、国际医药公司三方签订《全国总经销协议书》，约定，就捷斯瑞公司代理的德国夏菩天然药物制药公司生产的莉芙敏片在中国大陆的销售事宜，达成如下协议：捷斯瑞公司委任科园信海公司作为莉芙敏片在中国地区的进口商及总经销商，负责该品种在中国大陆的调拨、销售、招标、物价备案等工作。捷斯瑞公司保证科园信海公司在区域内产品的总经销权。科园信海公司一旦在产品签收单上签字后，产品所有权和风险即转移给科园信海公司。科园信海公司应按照捷斯瑞公司固定的产品价格向捷斯瑞公司购买产品。三方确认，科园信海公司和国际医药公司互为关联公司，科园信海公司指定由国际医药公司向捷斯瑞公司承担本协议项下的付款义务。通常情况下，由国际医药公司具体负责于货物到达且经科园信海公司验收合格后向捷斯瑞公司支付货款，跟进合同的履行，但因任何原因导致未能按时向捷斯瑞公司支付货款的，科园信海公司和国际医药公司应共同向捷斯瑞公司承担连带责任。每次订货的数量、金额、运输方式等条款三方将以进口合同的方式进行约定。协议自2016年1月1日起生效，有效期至2016年12月31日。《全国总经销协议书》后附科园信海公司与捷斯瑞公司签订的核算备忘录，对进口代理费、清关杂费、差价、资金占用费进行约定，并约定由于捷斯瑞公司原因造成产品的滞销、近效或失效，捷斯瑞公司将承担相应的退换货责任，并承担由此引起的一切费用，包括但不限于：产品进口时缴纳的关税、增值税、进口费用等。科园信海公司按季度进行核算。季度结束后15日内核对完毕提交捷斯瑞公司核对，双方确认后30日内支付。2016年1月1日，捷斯瑞公司、科园信海公司、国际医药公司三方签订《全国总经销协议书》，约定，就捷斯瑞公司代理的意大利多帕药业有限公司生产的克瑞帕在中国大陆的销售事宜，达成如下协议：捷斯瑞公司委任科园信海公司作为克瑞帕在中国地区的进口商及总经销商，负责该品种在中国大陆的调拨、销售、招标、物价备案等工作。捷斯瑞公司保证科园信海公司在区域内的产品的总经销权。科园信海公司一旦在产品签收单上签字后，产品所有权和风险即转移给科园信海公司。科园信海公司应按照捷斯瑞公司固定的产品价格向捷斯瑞公司购买产品。三方确认，科园信海公司和国际医药公司互为关联公司，科园信海公司指定由国际医药公司向捷斯瑞公司承担本协议项下的付款义务。通常情况下，由国际医药公司具体负责于货物到达且经科园信海公司验收合格后向捷斯瑞公司支付货款，跟进合同的履行，但因任何原因导致未能按时向捷斯瑞公司支付货款的，科园信海公司和国际医药公司应共同向捷斯瑞公司承担连带责任。每次订货的数量、金额、运输方式等条款三方将以进口合同的方式进行约定。协议自2016年1月1日起生效，有效期至2016年12月31日。《全国总经销协议书》后附科园信海公司与捷斯瑞公司签订的核算备忘录，对进口代理费、清关杂费、差价、资金占用费进行约定，并约定由于捷斯瑞公司原因造成产品的滞销、近效或失效，捷斯瑞公司将承担相应的退换货责任，并承担由此引起的一切费用，包括但不限于：产品进口时缴纳的关税、增值税、进口费用等。科园信海公司按季度进行核算。季度结束后15日内核对完毕提交捷斯瑞公司核对，双方确认后30日内支付。2016年5月12日，捷斯瑞公司、科园信海公司、国际医药公司三方签订补充协议，约定，根据三方于2016年1月1日签订的《全国总经销协议》，捷斯瑞公司授权科园信海公司作为2017年施保利通片、莉芙敏片等产品独家进口商及全国总经销商。捷斯瑞公司同意针对提前付款部分支付科园信海公司的资金占用费，即3个月以上库存捷斯瑞公司同意支付资金占用费，资金占用费按同期银行一年期贷款利率计算。《全国总经销协议》无论因何种原因终止履行，捷斯瑞公司应在3日内按科园信海公司采购价对库存产品（含下游经销商库存）进行回购并承担回购涉及的全部税收和费用。逾期回购的，每逾期一天捷斯瑞公司应向科园信海公司支付回购金额1%的违约金。在捷斯瑞公司履行回购责任前科园信海公司及下游经销商有权继续销售产品，对于因此引发的纠纷责任由捷斯瑞公司自行承担。自捷斯瑞公司、科园信海公司、国际医药公司三方开始业务往来到补充协议签订至今，捷斯瑞公司未与科园信海公司就全部业务进行对账。现《全国总经销协议》已终止履行。本院接受科园信海公司的申请，委托北京欣永会计师事务所有限公司作出欣永鉴字（2019）4003号司法会计鉴定意见书，鉴定意见如下：科园信海公司共从捷斯瑞公司采购涉案药品11504038盒，采购金额555905164.10元；科园信海公司共销售涉案药品9882676盒，销售金额（不含税）493424998.50元；截至2019年3月28日共有涉案药品库存1036815盒，金额62636308.92元；施保利通、莉芙敏、美德玛、克瑞帕四种库存药品已缴纳的关税总额为926398.31元，增值税5507208.90元；施保利通、莉芙敏、美德玛、克瑞帕四种药品进口代理费为3698407.75元（上述药品进口代理费均按不含关税计算）；施保利通清关杂费3518814.75元；莉芙敏、美德玛、克瑞帕实际发生清关杂费总金额为202770.18元，四种药品清关杂费合计金额为3721584.93元。上述鉴定结论科园信海公司均予以认可，并自认施保利通、莉芙敏、美德玛、克瑞帕四种药品进口代理费以诉讼请求为准，金额为3037588.26元。另查明，科园信海公司因本案诉讼实际支付律师费共计60万元。本院认为，由于捷斯瑞公司系在香港特别行政区注册成立的公司，故本案属涉港案件，关于法律适用问题中的程序法律适用问题，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四编第二百五十九条关于在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定；本编没有规定的，适用本法其他有关规定的规定。人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定。故审理本案的程序法为《中华人民共和国民事诉讼法》第四编关于涉外民事诉讼程序的特别规定以及该法其他有关规定。关于法律适用问题中的准据法适用问题，根据《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》第四十一条规定：当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，涉案争议药品的代理经销法律关系均发生在内地，故本案适用内地法律为准据法。本案中，科园信海公司、捷斯瑞公司、国际医药公司之间签订的涉案各合同均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，对各方当事人均具有约束力，各方当事人均应依约履行。科园信海公司、国际医药公司已按照合同约定完成了付款及进口药品等义务，现因不能归责于科园信海公司的原因造成的进口药品滞销等情况，且《全国总经销协议》已终止履行，捷斯瑞公司应按照约定承担相应药品的回购义务。捷斯瑞公司应将库存产品回购价款62636308.92元给付科园信海公司，并支付关税926398.31元、增值税5507208.90元、进口代理费3037588.26元、清关杂费3721584.93元。关于科园信海公司要求捷斯瑞公司支付逾期回购违约金的诉讼请求，《补充协议》约定逾期回购按照回购价款的1%按日计算违约金，但1%的标准约定过高，本院予以降低，以不超过年利率24%为宜。因全国总经销协议至2017年12月31日终止，故科园信海公司自2018年1月4日开始主张计算违约金符合合同约定，本院予以支持，违约金基数应按照回购价款62636308.92元，以年利率24%的标准计算。关于科园信海公司主张捷斯瑞公司承担库存产品回购产生的税金及运输费，因上述费用尚未实际发生，本院在本案中不予处理。虽然涉案协议均未明确约定律师费的负担问题，但本院注意到，捷斯瑞公司在协议履行过程中从未与科园信海公司就全部业务进行对账，且目前下落不明，故科园信海公司提起诉讼并无不当，相应产生的律师费系科园信海公司的损失，捷斯瑞公司无正当理由不到庭应诉，放弃其答辩的权利，本院对科园信海公司主张的律师费予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条；《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》第四十一条规定；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条之规定，判决如下：一、被告捷斯瑞医药有限公司（GC-RISEPHARMACEUTICALLIMITED）于本判决生效后十日内给付原告北京科园信海医药经营有限公司库存产品回购价款62636308.92元及逾期回购违约金（自2018年1月4日起至实际付清之日止，以62636308.92元为基数，按照年利率24%的标准计算）；二、被告捷斯瑞医药有限公司（GC-RISEPHARMACEUTCALLIMITED）于本判决生效后十日内给付原告北京科园信海医药经营有限公司关税926398.31元、增值税5507208.9元、进口代理费3037588.26元、清关杂费3721584.93元；三、被告捷斯瑞医药有限公司（GC-RISEPHARMACEUTCALLIMITED）于本判决生效后十日内给付原告北京科园信海医药经营有限公司律师费60万元；四、驳回原告北京科园信海医药经营有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费617931.43元，保全费5000元，由原告北京科园信海医药经营有限公司负担190634.48元（已交纳）；由被告捷斯瑞医药有限公司（GC-RISEPHARMACEUTCALLIMITED）负担432296.95元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，北京科园信海医药经营有限公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，捷斯瑞医药有限公司（GC-RISEPHARMACEUTCALLIMITED）可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  王 翔人民陪审员  王占平人民陪审员  李东英二〇一九年十月十五日法官 助理  茹 莹书 记 员  李嘉欣