山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终6179号 上诉人（原审被告）：山东优一点土电子商务有限公司，住所地临沂市河东区九曲街道杨家岭村0003号。 法定代表人：范增光，经理。 委托诉讼代理人：陈炫丞，男，公司职工。 上诉人（原审被告）：范学财，男，1975年7月15日生，汉族，居民，住临沂市河东区。 二上诉人委托诉讼代理人：王洪霞，山东衡正源律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孔丽杰，女，1979年8月14日生，汉族，居民，住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：金永梅，山东创序律师事务所律师。 原审被告：黄金敏，女，1988年12月12日生，汉族，居民，住临沂市罗庄区。 上诉人山东优一点土电子商务有限公司、范学财因与被上诉人孔丽杰及原审被告黄金敏合同纠纷一案，不服临沂市河东区人民法院（2018）鲁1312民初4780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人山东优一点土电子商务有限公司委托诉讼代理人陈炫丞、被上诉人孔丽杰及其委托诉讼代理人金永梅到庭参加诉讼。上诉人范学财、原审被告黄金敏经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 上诉人山东优一点土电子商务有限公司、范学财上诉请求：1、请求人民法院撤销一审判决、发回重审或依法予以改判；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。上诉人山东优一点土电子商务有限公司与被上诉人在双方自愿的情况下签订合同，合同约定很明确，如有违约，不发放保底收益，被上诉人屡次违约，上诉人按约定不发放是正确的，一审法院认定事实不清，判决上诉人承担保底收益费用实属错误。二、上诉人范学财不应对被上诉人承担连带清偿责任。上诉人山东优一点土电子商务有限公司与被上诉人签订的《万众创业项目合同书》，根据合同的相对性原则，应是双方履行，和第三人无关联，一审法院判决范学财承担连带清偿责任适用法律错误。山东优一点土电子商务有限公司是独立法人，其对外独立承担责任，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。一人有限责任公司的股东与其他有限责任公司股东一样，是以其对公司的出资额为限，对公司的债务承担责任。上诉人范学财不是该公司股东，亦不是该公司法定代表人，故不应承担责任。三、合同约定上诉人山东优一点土电子商务有限公司与被上诉人分别占40%和60%的经营权和利润，说明是合伙制，经营权在被上诉人手里的时候，保底费用没有必要。综上，一审法院判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法支持上诉人上诉请求。 被上诉人孔丽杰辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。 原审被告黄金敏未到庭参加诉讼，亦未提交书面陈述意见。 孔丽杰向一审法院起诉请求：：1.依法判令解除原告与被告之间的两份加盟合同；2.判令被告山东优一点土电子商务有限公司返还原告保证金、保底收益、水电物业费用等共计324838元及利息；3.判令被告范学财、黄金敏对上述第二项请求承担无限连带责任；4.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年4月10日，原告与被告山东优一点土电子商务有限公司签订《万众创业项目合同书》一份，合同约定原告向被告缴纳65000元履约保证金，被告特许原告在山东省淄博市张店区南定镇设立“优一点土”休闲食品特许连锁专营店，每月保底收益为5000元，合同有效期自2017年4月10日至2019年4月9日。原告将保证金转入被告范学财账户，被告山东优一点土电子商务有限公司向原告出具缴纳保证金65000元的收据一份。此后，原告每日营业款均通过庄民该账户转账至被告范学财账户。2017年6月10日，被告山东优一点土电子商务有限公司将保底收入5000元支付至原告账户，2017年7月3日，被告山东优一点土电子商务有限公司通过黄金敏账户将5100元转账存入原告账户。同年7月10日，被告山东优一点土电子商务有限公司通过黄金敏账户将5000元转账存入原告账户，备注为6月份保底利润。同年8月10日，被告山东优一点土电子商务有限公司通过黄金敏账户将5700元转账存入原告账户，备注为7月份保底利润。同年9月15日，被告山东优一点土电子商务有限公司通过黄金敏账户将5200元转账存入原告账户，备注为8月份保底利润。同年11月24日，被告山东优一点土电子商务有限公司通过黄金敏账户将5055元转账存入原告账户，备注为10月份保底利润。当月28日，被告山东优一点土电子商务有限公司通过黄金敏账户将5250元转账存入原告账户，备注为9月份保底利润。2018年2月10日，被告山东优一点土电子商务有限公司通过黄金敏账户将5250元转账存入原告账户，备注为12月份保底利润。2018年4月23日，被告山东优一点土电子商务有限公司通过尹凤彩账户将5200元转账存入原告账户，备注为2018年1月份保底。2018年8月17日，原告与被告公司工作人员交接货物，由被告山东优一点土电子商务有限公司将山东省淄博市张店区南定镇设立“优一点土”休闲食品特许连锁专营店的货物收回。 2017年7月7日原告与被告山东优一点土电子商务有限公司签订《万众创业项目合同书》一份，合同约定原告向被告缴纳150000元履约保证金，被告特许原告在山东省淄博市张店区和平路紫馨园设立“优一点土”休闲食品特许连锁专营店，每月保底收益为9000元，合同有效期自2017年7月7日至2019年7月6日。合同签订前，原告于2017年7月5日通过庄民账户向范学财账户转账80000元，转账备注为“0808款，孔丽杰”。后原告又通过庄民账户于2017年7月15日向被告范学财账户转账40000元，于当月26日向范学财账户转账10000元。被告山东优一点土电子商务有限公司向原告出具150000元保证金收据一份（备注：其中转账130000元，20000元从每月保底中分别扣除，扣满为止）。2018年8月14日，原告与被告工作人员在微信中表示对淄博市张店区和平路紫馨园设立的“优一点土”休闲食品特许连锁专营店不再继续合作。现被告山东优一点土电子商务有限公司未能按约定返还原告保证金及保底收入，原告诉至法院。 另查明，2016年11月25日，经工商部门核准，临沂江南香食品有限公司更名为山东优一点土电子商务有限公司即本案被告一，该公司为自然人独资公司，股东为范学财，认缴出资比例为100%。2018年7月23日，经工商部门核准，该公司由自然人独资公司变更为自然人投资或者控股的公司，股东由范学财变更为范增光、黄金敏、姜海洋、李静、宋娇娇、尹凤彩。 一审法院认为，本案有以下争议焦点：一、双方之间的两份合同何时解除；二，被告是否应向原告支付水电费、宽带费、物业费、保全保险费、律师费；三、被告范学财、黄金敏是否应对被告山东有一点入电子商务有限公司的债务承担连带清偿责任。 关于焦点一，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，原告与被告山东优一点土电子商务有限公司在2018年8月17日协商被告将该经营店的货物取回，原告不再经营，双方对于2017年4月10日签订的《万众创业项目合同书》已经终止履行。因此，保底收益应当计算至2018年8月17日。2018年8月14日，原告与被告的股东在微信聊天中多次谈到撤店，也是双方对终止履行2017年7月7日签订的《万众创业项目合同书》中权利义务的合意，故该份合同的保底收益应计算至2018年8月14日。现原告要求与被告山东优一点土电子商务有限公司解除合同，被告同意，对原告要求与被告解除合同的诉讼请求予以支持。因此合同解除后，根据法律规定及双方的约定，被告应当返还原告缴纳的保证金。对于原告主张的保底收益，第一份合同被告按照约定应当每月支付原告5000元保底收益，根据原告提交的证据，被告仅剩2017年11月份，2018年2月份至8月17日，共计7.5个月的保底收益，即37500元（7.5个月×5000元=37500元）尚未支付。对于第二份合同被告按照约定，合同签订后90天返还保底收益，故被告应当自2017年10月8日开始按照每月9000元向原告支付保底收益，应当支付的保底收益数额为10.3个月×9000元-20000元（预付保底收益）=72700元未支付。因此，被告应当返还原告保证金及保底收益的数额为305200元（65000元+130000元+37500元+72700元=305200元），因保底收益与保证金的逾期时间不一致，原告主张时并未提出，法院按照双方在合同中约定的解除合同三十个工作日内，即应当自2018年9月29日开始按照同期中国人民银行贷款基准利率计算欠款的利息。 关于焦点二、原告要求被告支付水电费、宽带费、物业费、保全保险费、律师费是否有依据。因双方在合同中对此并未约定，被告又不予认可，故原告要求被告承担上述费用无法律依据。综上，对原告要求被告支付水电费、宽带费、物业费、保全保险费、律师费的诉讼请求不予支持。 关于焦点三、被告范学财、黄金敏是否应对被告山东优一点土电子商务有限公司的债务承担连带清偿责任。根据《公司法》第六十三条的规定，一人有限公司的股东不能证明其个人财产独立于公司财产的，应对公司的债务承担连带责任。2016年11月25日至2018年7月22日，被告山东优一点土电子商务有限公司为一人有限公司，被告范学财作为该公司的股东，没有独立的账目，用个人账户经营公司，财产混同。因此，被告范学财应对山东优一点土电子商务有限公司的上述债务承担连带清偿责任。关于被告黄金敏是否应对被告山东优一点土电子商务有限公司承担连带清偿责任，因被告黄金敏在收款时并非公司股东，因此其个人账户收取公司款项的行为是履行职务行为，并非《中华人民共和国公司法》第二十条规定的情形，故原告要求被告黄金敏对被告山东优一点土电子商务有限公司的债务承担连带清偿的诉讼请求于法无据，不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告孔丽杰与被告山东优一点土电子商务有限公司于2017年4月10日、2017年7月7日签订的两份《万众创业项目合同书》。二、被告山东优一点土电子商务有限公司于本判决生效后十日内返还原告孔丽杰保证金及保底收益共计305200元及利息（利息以305200元为基数，按照同期中国人民银行贷款利率计算，自2018年9月28日起至实际履行之日止）。三、被告范学财对上述第二项承担连带清偿责任。四、驳回原告孔丽杰要求被告黄金敏承担连带责任的诉讼请求。五、驳回原告孔丽杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6174元减半收取3087元，由原告孔丽杰负担148元。由被告山东优一点土电子商务有限公司、范学财共同负担2939元。财产保全费2120元，由被告山东优一点土电子商务有限公司、范学财共同负担。 二审中，当事人没有提交新的证据。 二审查明，上诉人山东优一点土电子商务有限公司作为甲方，被上诉人孔丽杰作为乙，双方于2017年4月10日签订的《万众创业项目合同书》，约定山东优一点土电子商务有限公司给予孔丽杰每月5000元的保底经营补贴，“经营纯利润超出上述保底收入后，超出部分按照甲方40%，乙方60%的比例分红”。双方于2017年7月7日签订的《万众创业项目合同书》，约定山东优一点土电子商务有限公司承诺孔丽杰获得每月保底收益9000元，“如专营店的月利润高于上述月保底收益的，专营店月利润先用于兑现支付乙方的上述月保底收益的，超出部分利润扣除本专营店所产生的一切费用后按照甲方40%、乙方60%的比例分配”。 本院二审查明的其他事实与一审法院认定事实相一致。 本院认为，上诉人山东优一点土电子商务有限公司与被上诉人孔丽杰于2017年4月10日签订的《万众创业项目合同书》，于2018年8月17日经协商由上诉人将经营店的货物取回而解除。双方于2017年7月7日签订的《万众创业项目合同书》，于2018年8月14日经双方在微信聊天中协商撤店而解除。且孔丽杰要求解除上述合同，山东优一点土电子商务有限公司亦表示同意。上述合同解除后，根据法律规定及合同约定，山东优一点土电子商务有限公司应返还孔丽杰履约保证金，并支付拖欠月份保底收益。故一审判决山东优一点土电子商务有限公司支付给孔丽杰保证金及保底收益共计305200元，适用法律及处理正确。 上诉人山东优一点土电子商务有限公司、范学财主张被上诉人孔丽杰在合同履行过程中屡次违约，但未提供相应证据证明。主张合同约定双方分别占40%和60%的经营权和利润，双方系合伙，其无须支付孔丽杰保底收益。根据双方合同约定，在专营店月利润高于月保底收益时，月利润先用于兑现月保底收益，对超出部分的月利润，双方按40%、60%的比例分配。即双方仅约定对超出保底收益的月利润部分按40%和60%分配，且并未约定在此种情况下，山东优一点土电子商务有限公司无须支付保底收益。 上诉人山东优一点土电子商务有限公司、范学财主张范学财不应承担连带清偿责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”山东优一点土电子商务有限公司与被上诉人孔丽杰分别于2017年4月10日和2017年7月7日签订《万众创业项目合同书》，合同分别履行至2018年8月17日和2018年8月14日。山东优一点土电子商务有限公司在2018年7月22日前为自然人独资公司，范学财在2018年7月22日前为山东优一点土电子商务有限公司认缴出资比例为100%的股东。范学财未提供审计报告等证据证明公司财产独立于其自己的财产，且根据本案已查明事实，其用个人账户收取公司履约保证金和每日营业款，存在公司与其个人财产混同的情形。在此情况下，对山东优一点土电子商务有限公司支付给孔丽杰的保证金及保底收益共计305200元，一审判决范学财承担连带清偿责任，认定事实、适用法律及处理并无不当。 综上所述，上诉人山东优一点土电子商务有限公司、范学财的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6147元，由上诉人山东优一点土电子商务有限公司等负担。 本判决为终审判决。 审判长  张晓燕 审判员  王信峰 审判员  赵修娜 二〇一九年十月三十日 书记员  李 楠