文书内容江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏04民终2878号上诉人(原审原告)：江志良，男，1954年1月3日生，汉族，户籍地江苏省常州市钟楼区。委托诉讼代理人：张丹，江苏常律律师事务所律师。委托诉讼代理人：查小芳，江苏常律律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司，住所地常州市和平北路11号。负责人：汪伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘聪，江苏通江律师事务所律师。原审被告：张林宽，男，1968年8月5日生，汉族，户籍地江苏省泗阳县。原审被告：常州交服出租车有限公司，住所地常州市钟楼区南河沿215号。法定代表人：陈福宝，该公司董事长。委托诉讼代理人：丛扬，博爱星（上海）律师事务所律师。上诉人江志良与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司（以下简称人保公司）、原审被告张林宽、常州交服出租车有限公司（以下简称常州交服公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初1627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年07月23日立案受理，并依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。上诉人江志良上诉请求：一、二审法院依法撤销（2019)苏0404民初1627号民事判决；2、二审法院在查清事实的基础上，依法支持上诉人误工费50000元；3、二审法院判决被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原审法院对上诉人江志良误工费的裁判适用法律错误。1、上诉人江志良发生交通事故时年满63周岁。于2010年常州富美美吉特国际家居装饰城有限公司开业时起，在该市场内从事个体运输工作。主要工作是对在市场内经营的商户提供送货服务，受美吉特市场的监督和管理，向市场缴纳押金。一审时提供了货运协议书（盖有常州富美美吉特国际家居装饰城有限公司公章），和6家商户集体盖章的证明，证明上诉人江志良事故前从事的工种和工作内容，退休前后均有经济收入。被上诉人人保公司坚持一审诉讼答辩观点。江志良向一审法院起诉请求，1、要求人保公司赔偿江志良各项损失合计163991元；2.由人保公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实，双方当事人对本起事故事实、责任认定、投保情况均无异议。事故发生后，江志良就前期治疗费74400.06元，于2017年3月2日诉至法院，法院已判决保险公司及常州交服公司赔偿医疗费用。现江志良经治疗，产生后续医疗费用18748.55元。2019年1月24日，南京金陵司法鉴定所出具了金陵司法鉴定所【2018】临鉴字第3024号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人江志良右下肢功能丧失10%以上构成十级伤残。2、被鉴定人江志良伤后误工期限以总计300日为宜，护理期限以总计150日为宜，营养期限以总计150日为宜。江志良为此支出鉴定费3060元。事故造成江志良车辆损失1200元。因江志良与人保公司协商赔偿事宜未果，遂诉至法院，要求判如所请。一审另查明，苏Ｄ×××××号小型轿车登记所有人为常州交服公司。常州交服公司与张林宽于2015年1月4日签有出租汽车承包合同，约定张林宽承包常州交服公司苏Ｄ×××××号出租汽车，每月缴纳定额营收指标3750元，承包期限为2015年1月4日至2019年1月。上述事实,由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、车辆保险单、民事判决书、出院记录、医疗费发票、费用清单、鉴定报告、鉴定费发票、修理费发票、拖车费发票、出租汽车承包合同及双方当事人庭审陈述等证据予以证实。一审法院认为，张林宽驾驶机动车与江志良驾驶电动三轮车发生交通事故，致江志良受伤，应承担相应的赔偿责任。人保公司作为机动车交强险承保单位，应先在交强险赔偿限额范围内承担对江志良的赔偿责任，鉴于张林宽承担事故全部责任，对江志良的各项损失超出交强险赔偿范围部分由张林宽承担，并由人保公司根据合同约定在三者险限额内予以赔偿。常州交服公司作为车辆所有人对出租汽车驾驶员具有选择、监管职责，存在运行利益，故对江志良相应损失应承担连带赔偿责任。关于江志良所主张的各项赔偿费用，法院认为见下表：            具体赔偿 项目              江志良主张（元）              人保公司意见              法院认为                  认定数额（元）              裁判理由                  医疗费              19201.75              2017年5月5号金额为12元、2017年5月16号金额为12元的挂号费不予认可，对金额共计429.2元的三张测量血糖及内镜组织检查费用与本案无关，应予剔除。其他费用无异议，保险公司要求扣除10%医保外用药部分。              18748.55              江志良主张的医疗费有医疗费票据、病历本等证据予以证实，关于保险公司所提异议的票据无医嘱佐证，予以剔除，经核算医疗费金额为18748.55元。因双方均未就医保外项目及同类医疗费用标准进行举证，参照常州法院系统对此类案件用药情况调查结果，认定医保外费用为医疗费的10%即1875元，由张林宽承担。                  住院伙食 补助费              1600              认可住院30天              1600              根基住院费票据显示江志良住院32天，江志良主张符合法律规定，标准适当，予以支持。                  营养费              1800              无异议              1800              江志良主张符合法律规定，标准适当，予以支持。                  护理费              10530              认可按照60元每日计算              9000              酌情按照60元每日计算150日，计9000元。                  误工费              50000              江志良该主张证据不足，不予认可              0              江志良远超退休年龄，未有充分证据证明其收入情况及收入减少情况，该主张不予支持。                        交通费              800              认可300              300              江志良主张符合法律规定，但无充分证据提交，酌情认可300元。                  残疾赔偿金              70800              无异议              70800              江志良该主张，与其伤情相适应，符合法律规定，予以支持。                  精神损害抚慰金              5000              无异议              5000              江志良该主张，与其伤情相适应，符合法律规定，予以支持。                  车损              1200              修理费1000元无异议， 200元拖车费不认可。              1200              江志良该主张有相应收据及施救费票据证明。确系本起事故导致，予以支持。                  认定合计              108448.6      依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第二十三条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，依法判决，一、中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿江志良各项损失共计106573.6元。二、张林宽赔偿江志良医药费1875元。常州交服出租车有限公司对上述债务承担连带赔偿责任。三、驳回江志良的其他诉讼请求。如人保公司、张林宽、常州交服公司未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取660元，鉴定费3060元，合计3720元（江志良已预交），由江志良负担1220元，由人保公司负担2500元，人保公司负担部分由人保公司于本判决生效之日起十日内直接支付江志良，法院不再退还。双方当事人在二审审理中未提供其他新证据，本院对一审判决查明的事实依法予以确认。本院认为，关于误工费的确定依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第二十条规定:受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算;受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人江志良在一审庭审中提供了有常州市钟楼区西林街道邹傅村民委员会等6家单位加盖公章的证明材料，该证据证明江志良在常州美吉特商城从事个体运输，每天收入约300元左右，自2017年2月11号发生交通事故之后，一直在家休养，未再从事个体运输。上诉人江志良在事故发生时虽然已经达到法定退休年龄，但其所提供的证据能够证明发生损害前仍未丧失劳动能力且从事人力搬运工作，以自己的劳动收入作为主要生活来源的，其因实际收入减少而主张误工费用的，可根据具体情况对误工费用作适当赔偿。本院根据案情参照2018年江苏省城镇就业人员中农、林、牧、渔业行业的收入标准39849元／年，司法鉴定误工期为300天，本院酌定误工费为32752.6元（39849元/年×300天）。一审法院对误工费未予以支持，本院予以纠正。上诉人江志良的部分上诉请求，有法可依，本院予以采纳。综上所述，上诉人江志良的部分上诉请求正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初1627号民事判决第二、三项。二、撤销常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初1627号民事判决第一项。三、变更常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初1627号民事判决第一项为中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿江志良各项损失共计139326.2元。一审案件受理费660元，鉴定费3060元，合计3720元（江志良已预交），二审案件受理费1320元，合计5040元（一、二审案件受理费江志良已预交），由张林宽负担1220元，中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司负担3820元。张林宽和中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司负担的一、二审案件受理费于本判决生效之日起十日内直接支付江志良，法院不再退还。本判决为终审判决。审判长 杨 迪审判员 顾 洋审判员 赵玉兵二〇一九年十月二十三日书记员 吴 冰