江苏省常州市武进区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0412民初321号原告：吴继平，男，1978年2月22日生，汉族，户籍地江苏省宝应县。委托诉讼代理人：潘凯，江苏品川律师事务所律师。委托诉讼代理人：史忠磊，江苏品川律师事务所律师。被告：凯瑞莱（常州）建筑装饰工程有限公司，住所地江苏省常州市武进区湖塘镇武宜北路28号（常州四季青服装城三层3308号），统一社会信用代码XA0B。法定代表人：水加富，该公司总经理。被告：杨定文，男，1975年5月24日生，汉族，住江苏省常州市武进区。委托诉讼代理人：柏云，江苏柏金律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈曙阳，江苏柏金律师事务所律师。原告吴继平与被告凯瑞莱（常州）建筑装饰工程有限公司（以下简称凯瑞莱公司）、杨定文承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案受理后，依法适用简易程序，后裁定转为普通程序，于2019年5月28日公开开庭进行审理，原告吴继平的委托诉讼代理人潘凯，被告杨定文的委托诉讼代理人柏云到庭参加诉讼；于2019年9月10日公开开庭进行审理，原告吴继平及其委托诉讼代理人史忠磊，被告杨定文及其委托诉讼代理人柏云到庭参加诉讼。被告凯瑞莱公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴继平向本院提出诉讼请求：1、判令被告凯瑞莱公司立即向原告支付尾款45000元；2、判令被告凯瑞莱公司向原告返还项目经理保证金10000元；3、判令被告杨定文对上述债务承担连带清偿责任；4、判令两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年8月25日，原告与被告凯瑞莱公司签订项目经理合作合同，约定由原告作为被告凯瑞莱公司的合作伙伴，帮助其完成相关工程。原告在签约当日向被告凯瑞莱公司支付了10000元保证金，但其一直未予退还。2017年8月1日，经对账，被告凯瑞莱公司确认结欠尾款45000元。被告杨定文系被告凯瑞莱公司原法定代表人，并在对账单上签字。因此，被告杨定文应对案涉债务承担连带清偿责任。原告为维护自身合法权益，提出上述诉请，望予支持。被告凯瑞莱公司未作答辩。被告杨定文辩称：1、答辩人未参与被告凯瑞莱公司的经营管理，答辩人一直在经营常州凯瑞莱精密工具有限公司，原告吴继平与被告凯瑞莱公司签订和履行项目经理合作合同的事实，答辩人并不知情；2、注册被告凯瑞莱公司时，水中华未带居民身份证，才登记为答辩人一人的；被告凯瑞莱公司实际由水中华经营管理，公司财务账册、印章等由水中华保管和使用；3、答辩人提供的章程和合作协议可以证明，被告凯瑞莱公司实际有杨定文、水中华两名股东。原告吴继平为支持其诉讼请求提供以下证据：1、凯瑞莱公司企业登记资料查询表一张及工商内档材料一份；2、2016年8月25日项目经理合作合同原件一份；3、2016年8月25日项目经理保证金收据原件一份；4、2017年8月1日工程尾款结算单原件一份；5、中国建设银行个人活期账户交易明细一份及原告整理的收款明细一份，证明2016年11月至2017年5月期间，凯瑞莱公司通过杨定文名下尾号为2379的银行卡向吴继平共计支付工程款130681元，通过工程经理芮火平银行账户向吴继平共计支付工程款50560元的事实；6、工程拨付单原件十六张，证明凯瑞莱公司按照工程进度向吴继平支付工程款的事实；7、情况说明原件两份，证明常州金域丹堤13-903室、常州市横林上林南苑6-2703室已装修完工，业主已结清尾款。被告杨定文围绕其辩称意见提交以下证据：1、2016年5月18日合作协议一份；2、2016年5月18日凯瑞莱公司章程及股东名册各一份，证明凯瑞莱公司原有杨定文、水中华两名股东；3、（2017）苏0412民初7553号案件听证笔录一份，证明案外人何某在凯瑞莱公司担任出纳期间，用杨定文身份证开办了一张银行卡，由凯瑞莱公司日常支配使用，杨定文并未使用的事实。双方当事人的质证意见和本院认证意见：对原告吴继平提供的证据1-6，本院予以确认。对原告吴继平提供的证据7，因缺乏其他证据佐证，本院不予确认。对被告杨定文提供的证据，本院予以确认。经审理查明，凯瑞莱公司于2016年5月18日经常州市武进区市场监督管理局登记设立，公司类型为有限责任公司（自然人独资），经营范围包括室内外装饰工程，建筑门窗和玻璃幕墙的制作、安装及施工等。杨定文为法定代表人，担任公司执行董事。公司注册资本为2000000元，股东杨定文认缴出资额为2000000元，出资比例为100%，出资时间为2050年12月31日。凯瑞莱公司的工商备案资料显示，2017年8月1日，杨定文将持有的凯瑞莱公司100%的股权无偿转让给水中华。2017年8月31日，凯瑞莱公司的法定代表人为杨定文变更登记为水加富，股东由杨定文变更登记为水中华。2016年8月5日，吴继平作为乙方（项目经理），凯瑞莱公司作为甲方，签订项目经理合作合同一份。主要内容：甲方接纳乙方为甲方的合作伙伴（项目经理）。一、合作条件，乙方必须具备全面、独立操作管理装饰、装修、承包工程的能力，并有良好的信誉，对所承包的项目自负盈亏，在施工过程中所产生的一切风险和责任（包括工程质量及保修、工人工资、工伤及意外事故、材料保管及对第三人责任等）均由乙方自行承担。乙方须向甲方一次性交纳保证金10000元，日后每个工地暂扣1000元整，直至两万元整，不计利息。乙方须拥有稳定、全面的优秀施工队伍，并能向甲方提供所有主要技工名单及相关证件（特别是水、电施工证）。二、合作形式，项目经理责任制——甲方预算部、工程部与项目经理共同核算确认工程正常成本，由项目经理控制，在正常成本内全面负责操作，工程按期保质完工。在操作正常的情况下甲方按核算成本的一定比例给予乙方作为利润。三、项目经理职责，全面负责工地规范施工，保证工程质量；全面负责工地现场的日常管理；乙方施工人员和其他人员在工程工地必须以甲方员工的身份出现；甲方按约定工程进度付款给乙方，乙方保证及时足额发放所雇工人工资等。四、材料采购结算，每个工地的所有材料，必须严格按照设计、预算及甲方或合同指定的品牌、等级采购。凡甲方规定定点采购的材料必须在甲方指定材料商采购，凡是业主（发包方）要求看样的材料，需经业主（发包方）看样认可。九、工程款项的回收，除第一期工程款外，所有工程款由乙方负责催促，协助甲方回收。十、工程款项的支付，工程验收后成本尾款必须待业主（发包方）与公司结清尾款15个工作日内给予结付。十五，合同期自2016年8月25日起至2017年8月25日止。十六，合同期满，本合同自然终止失效，甲方于6个月内退还保证金总额的百分之百。该合同下方落款甲方处加盖有被告凯瑞莱公司合同专用章，经办人处有水中华签名。项目经理合作合同签订当日，吴继平向凯瑞莱公司支付保证金10000元，凯瑞莱向其出具的收据加盖有财务专用章，水中华在该收据上签名。2016年-2017年期间，凯瑞莱公司陆续承接了星河国际701室、上林国际2703室和绿地香颂14幢1210室等住宅室内装饰装修工程，并将部分项目的劳务作业交由吴继平，吴继平召集工人施工并向工人支付劳务报酬，主要的装修材料由凯瑞莱公司提供。凯瑞莱公司按照工程进度等向吴继平支付报酬，工程拨付单由水中华或工程经理芮火平签字。2017年8月1日，凯瑞莱公司向吴继平出具工程尾款结算单一份，载明：欠到吴继平工程尾款，包含没结束工地如下：（1）莱蒙城66#-12楼；（2）星河国际8#丙-701；（3）上林国际6#2701；（4）绿地香颂14#-1210；（5）紫金城22#甲-602；（6）紫金城22#乙-1704；（7）聚盛花园33#-9楼。总欠款肆万伍仟元整（45000元）。该工程尾款结算单上加盖有凯瑞莱公司的印章，并有水中华签名，凯瑞莱公司工程经理芮火平在落款处备注“账目清楚”并签名确认。双方结算后，凯瑞莱公司分文未付，吴继平催要无着，诉来法院。另查明，2016年5月18日，杨定文、水中华签订合作协议一份，约定共同创办合伙企业凯瑞莱（常州）建筑装饰工程有限公司，合伙企业资本总额为2000000元，其中杨定文出资1020000元，水中华出资980000元，由水中华担任合伙企业事务的执行人，对外代表合伙企业。同日，双方还签订凯瑞莱公司章程一份，该章程未在公司登记机关登记，章程所附股东名册载明股东杨定文认缴出资1020000元，股东水中华认缴出资980000元。还查明，本院审理的原告苏成与被告凯瑞莱公司、杨定文装修装饰合同纠纷一案，在2017年12月4日的听证过程中，案外人何某到庭陈述，其在担任凯瑞莱公司出纳期间，用杨定文身份证开办一张中国农业银行的银行卡，由公司日常使用，杨定文本人未使用该银行卡。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。一、关于本案案由。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本院认为，相较雇佣合同而言，承揽合同具有以下特点：（1）承揽合同以工作成果为目的，劳务供给仅仅是手段或过程，而雇佣合同劳务本身即为目的；（2）承揽人完成工作成果获得报酬，雇佣合同中提供劳务即获得报酬，雇主多按提供劳务时间支付报酬，而有无工作结果在所不问；（3）承揽人提供的劳务具有独立性，而受雇人则须听从雇主指令，具有从属性。（4）承揽人一定条件下可将劳务转授他人为之，受雇人的劳务则须亲自为之。本案中，一方面，从项目经理合作合同约定的权利义务来看，原告吴继平负责提供稳定的施工队伍并发放工人工资，按期保质完工，被告凯瑞莱公司按回收工程款的情况和约定比例向原告吴继平支付报酬。另一方面，从合同履行情况看，业主或者住宅使用人将住宅室内装饰装修活动发包给被告凯瑞莱公司，被告凯瑞莱公司承接工程后，将铺贴瓷砖等部分项目的劳务作业交由原告吴继平，被告凯瑞莱公司提供所需的装饰装修材料，由原告吴继平自行召集工人施工并交付工作成果，被告凯瑞莱公司按整个工程进度和双方约定比例与原告吴继平进行结算。综上，本院认为，双方之间的法律关系符合承揽合同的特点，合法有效，本案应按承揽合同纠纷进行处理。二、关于原告吴继平主张的定作报酬和保证金。案涉项目经理合作合同约定，工程验收后尾款必须待业主（发包方）与凯瑞莱公司结清尾款15个工作日内给予结付；合同期自2016年8月25日起至2017年8月25日止，合同期满，合同自然终止失效，凯瑞莱公司于6个月内退还保证金。案涉工程尾款结算单载明：欠到吴继平工程尾款，包含没结束工地，总欠款45000元。本院认为，从合同约定来看，工程验收完毕，业主（发包方）向被告凯瑞莱公司付清尾款是被告凯瑞莱公司向原告吴继平支付尾款的付款条件。从距离证据的远近和举证难易程度考量，该付款条件是否成就，应由作为住宅室内装饰装修合同关系一方当事人的被告凯瑞莱公司承担相应的举证证明责任，现被告凯瑞莱公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，属放弃自己的诉讼权利，依法应承担相应的法律后果。本院对原告吴继平要求支付剩余报酬45000元的诉讼请求予以支持。原告吴继平要求退还保证金10000元的诉讼请求，符合合同约定，本院亦予支持。三、关于原告吴继平要求被告杨定文对案涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，第一，被告凯瑞莱公司为自然人独资的有限责任公司，2017年8月31日，被告凯瑞莱公司的股东已由杨定文变更登记为水中华；第二，从案涉项目经理合作合同、保证金收据、工程拨付单和工程尾款结算单的签章情况来看，系水中华代表被告凯瑞莱公司与原告吴继平发生承揽合同关系，被告杨定文未参与被告凯瑞莱公司对外的经营管理。原告吴继平收取的部分报酬虽自被告杨定文银行卡支付，但证人何某的证人证言也证明该银行卡并非由被告杨定文支配和使用。综上，案涉证据可初步证明被告杨定文未参与被告凯瑞莱公司的经营管理，在此情况下，提供证据的责任转移给原告吴继平，但其提供的证据不足以证明被告杨定文与被告凯瑞莱公司存在财产混同等可能损害公司债权人利益的情形。综上，原告吴继平要求被告杨定文对被告凯瑞莱公司的案涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，原告吴继平要求被告凯瑞莱公司给付报酬45000元、退还保证金10000元，合计55000元部分的诉讼请求，事实清楚，理由正当，本院予以支持；其余诉讼请求，本院不予支持。被告凯瑞莱公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，属放弃自己的诉讼权利，本院依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十一条、第一百五十二条、第一百五十三条、第一百五十四条、第一百五十六条、第二百六十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国建筑法》第八十三条、《中华人民共和国公司法》第二十条、第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告凯瑞莱（常州）建筑装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告吴继平报酬45000元、退还保证金10000元，合计55000元；二、驳回原告吴继平的其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1176元，公告费900元，合计2076元，由被告凯瑞莱（常州）建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州中院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  章福泉人民陪审员  邵志立人民陪审员  王军栋二〇一九年十月十四日法官 助理  孟小军书 记 员  梁 程附相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第二百五十四条承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。第二百五十六条定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。二、《中华人民共和国建筑法》第八十三条省、自治区、直辖市人民政府确定的小型房屋建筑工程的建筑活动，参照本法执行。依法核定作为文物保护的纪念建筑物和古建筑等的修缮，依照文物保护的有关法律规定执行。抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。三、《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。