云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初2097号原告：赵启满，男，1963年7月24日生，汉族，大专文化，云南省牟定县人，务工，住楚雄市。委托诉讼代理人：段小康，云南瑞志律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：楚雄丰盛商业管理有限公司，住所地：云南省楚雄州楚雄市鹿城西路兆顺财富中心E幢三楼，统一社会信用代码：915323005873994949。诉讼代表人：楚雄丰盛商业管理有限公司管理人。委托诉讼代理人：艾世羽，北京德恒（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告赵启满与被告楚雄丰盛商业管理有限公司(以下简称丰盛公司)普通破产债权确认纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵启满的委托诉讼代理人段小康、被告丰盛公司管理人的委托诉讼代理人艾世羽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵启满向本院提出诉讼请求：1.确认原告享有合法债权304172.24元[其中本金156803.50元，违约金27368.74元（156803.5元×5.9%/年÷12个月×35.5个月），装修费120000元]；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告当庭提出变更第1项诉讼请求为：确认原告享有合法债权308164.2元[其中本金156803.50元，违约金31360.70元（156803.5×20%），装修费120000元]。事实与理由：2013年9月2日，原告与被告签订了《委托经营管理合同》，合同约定：原告拥有位于楚雄市（鲁班阁）的兆顺?第一城B幢24层01号商品房，鉴于原告所购商品房为毛坯房，为让被告能够进行经营管理，原告需在签订合同当天向被告支付120000元的装修及设施费，并将房屋委托给被告进行经营和管理，由被告向原告支付购房款总额437936元加上装修费投入120000元后的总金额557936元的租金，被告每年应支付原告的租金为55793.6元，扣除税款后每月支付4417元，委托经营管理期限为10年，自2014年4月1日至2024年3月31日止，每月租金被告应当在当月25日前存入原告的账户。合同签订后，被告从2013年10月25日开始支付租金，每月实际支付4417元，至2015年8月后被告就单方停止支付，现因楚雄市人民法院已经于2018年6月11日受理了楚雄丰盛商业管理有限公司破产一案，后管理人未向原告发出继续履行合同的通知，并通知原告双方签订的《委托经营管理合同》已经于2018年8月11日解除。原告认为截止2018年8月11日被告尚欠原告租金156803.5元，原告已经在期限内进行了债权申报，但是仍对管理人确认的租金、违约金债权有异议。为维护原告的合法权益，现依法向人民法院提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告丰盛公司辩称：一、（1）计租期间。根据《委托经营管理合同》第三条第一款的约定：“委托经营管理期限为10年，委托经营管理时间自2014年4月1日至2024年3月31日止”及第四条第一款第二项约定：“甲、乙双方同意，无论乙方提前或延后经营及经营情况如何，乙方均应按照第三条约定的委托经营管理开始时间（即2014年4月1日）开始计算租金收益”。因此该笔债权的计租起始日为2014年4月1日。根据原告向管理人提交的“债权申报表”，债权人申报租金的截止日期为2018年7月31日，予以认可。综上，被告欠付原告租金的计租时间为：2014年4月1日至2018年7月31日。（2）租金。根据原告的陈述及其提供的银行流水，被告已支付债权人23个月的租金（税前为：4649.47×23=106937.81，税后为：4417×23=101591），2014年4月1日至2018年7月31日，共计52个月，因此被告还应支付29个月的租金，金额为：4649.47×29=134834.63元（税后为：4417×29=128093）。上述应付租金管理人已确认，予以认可，对于原告在本案中认为还需支付的租金请求不予认可。二、违约金。债权人根据合同第九条第二款约定按欠付租金金额每日百分之五计算违约金，合同约定违约金金额明显过高，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款之规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，同时考虑债务人在破产程序的现实以及公平清偿债务的需求，将违约金按人民银行同期贷款年利率计算。合同第四条第二项第二款约定“上述每月应付租金由债务人于当月25日前存入债权人账户”，债务人于2015年8月25日最后一次支付租金，故债务人应于2015年9月25日前支付计租期内后一月租金，则违约金起算日为2015年9月26日。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”，则违约金计算至2018年6月11日。管理人分别每月欠付租金金额为计算基数，按照同期银行贷款利率计算违约金至2018年6月11日，确认违约金金额10068.09元。三、装修及设施费。根据合同第一条：“乙方根据经营需要，可自主决定是否装修及装修标准，但不论是否装修，甲方投入的装修设施费均不予退还，归乙方所有”。原被告签订《委托经营管理合同》时，已对装修及设施费作出明确约定，是否装修由乙方决定，不论是否装修，装修费都不予退还，因此原告主张退还装修及设施费不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告举证如下：1.商品房购销合同原件，2.云南省销售不动产统一发票原件，3.收据原件3份，4.委托经营管理合同原件，5.借记卡账户历史明细清单原件，6.楚雄兆顺房地产开发有限责任公司等八家公司管理人关于债权异议审查情况的通知。被告针对其辩称向本院提交证据如下：1.债权申报表原件，2.中国人民银行关于下调金融机构人民币贷款和存款基准利率并进一步推进利率市场化改革的通知文件复印件。本院认为：原告提交的证据1-3证实原告与楚雄兆顺房地产开发有限责任公司于2013年9月5日签订《商品房购销合同》，原告购买位于楚雄市西北侧兆顺?第一城B幢第24层01号房，原告于2013年9月1日向楚雄兆顺房地产开发有限责任公司一次性交清购房款437936元，于2013年9月1日向楚雄丰盛商业管理有限公司交纳了维修基金8759元、契税13138.08元、装修及设施费120000元的事实，本院予以采信；证据4-5原告与被告于2013年9月2日签订《委托经营管理合同》，双方对委托时间、装修费用、租金收益计算、租金收益支付、权利义务、违约责任等事项进行了约定，被告自2013年10月25日起每月向原告支付租金4417元（税后租金）至2015年8月25日，本院予以采信；证据6证实原告向被告申报债权后，经被告管理人审查确认，原告对被告管理人确认的债权提出异议，经被告管理人审查后并将异议审查结果通知原告的事实，本院予以采信。被告提交的证据1证实原告已向被告申报了本案的债权，原告申报债权时，将租金收益计算至2018年7月的事实，本院予以采信；证据2与本案无关，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：原告与楚雄兆顺房地产开发有限责任公司于2013年9月5日签订《商品房购销合同》，原告购买位于楚雄市西北侧兆顺?第一城B幢第24层01号房，建筑面积79.95平方米，原告于2013年9月1日一次性交清购房款437936元、维修基金8759元、契税13138.08元、装修及设施费120000元。原告与被告于2013年9月2日签订《委托经营管理合同》，该合同约定：原告将其购买的位于楚雄市（鲁班阁）兆顺?第一城B幢第24层01号房屋交由被告经营管理使用，原告需在签订合同当天向被告支付120000元的装修及设施费，被告根据经营需要，可自主决定是否装修及装修标准，但不论是否装修，原告投入的装修设施费均不予退还，归被告所有；委托经营管理期限为10年，委托经营管理时间自2014年4月1日至2024年3月31日止；原告每年应得的租金收益，按原告支付的购房款总额437936元+装修费投入120000元后的总金额557936元的10%计算，即被告每年应支付给原告应得租金收益为55793.60元，十年的租金收益总额为557936元（税前租金），原、被告同意，无论被告提前或延后经营情况如何，被告均应按照委托经营管理开始时间（即2014年4月1日）开始计算租金收益；为了保障原告利益，甲方办理完购房手续并且缴清该商品房购房款后，并且向被告付清约定的装修费后，被告于次月开始将十年租金收益总额557936元（税前租金）分为120个月，在扣除原告应缴税金后按月平均支付给原告，每月支付4649.47元（扣税前）；原告购买该商品房的《商品房购销合同》中关于接房的权利，原告授权给被告行使，由被告代为接房；若被告不能按本合同约定按时足额向原告支付租金收益，则被告应按逾期应付款额每日5%标准向原告计付违约金，逾期付款达90日的，原告有权单方解除本合同。《委托经营管理合同》签订后，被告自2013年10月25日起每月向原告支付租金4417元（税后租金）至2015年8月25日止，原告购买的位于楚雄市西北侧兆顺?第一城B幢第24层01号房至被告破产申请受理之日仍未进行装修。2018年6月11日，本院根据楚雄丰盛商业管理有限公司的申请，裁定受理楚雄丰盛商业管理有限公司破产清算一案，并指定北京德恒（昆明）律师事务所担任楚雄丰盛商业管理有限公司管理人。原告在债权申报期限内向被告申报如下债权：1.2013年9月2日，原告与被告签订了《委托经营管理合同》，将原告位于兆顺第一城B-2401商品房，交给被告经营，经营管理期限为2014.4.1-2024.3.31共壹拾年（10年），约定总租金557936元；2.合同约定租金支付方式为分120个月按月支付，每月支付租金4649.47元；3.债务人在2013.10-2015.8向原告支付了23个月的租金101591元，尚欠2015.10-2018.7应支付原告35个月租金共162731.45元；4.被告应该按照“委托经营管理合同”中第九条第二款的约定向原告支付违约金3912529.01元；5.被告从现在起已不可能再进行今后5年多的经营，在归还原告商品房的同时，应该按照“委托经营管理合同”中第九条第二款的约定向原告支付违约金139484元。被告管理人经审查后于2019年4月2日作出债权审查情况的通知，被告管理人对原告申报的债权进行了部分确认，原告对被告管理人确认的债权有异议，向被告管理人提出异议申请，被告管理人经审查后于2019年4月27日作出债权异议审查情况的通知，确认普通债权金额为157040.80元，其中本金金额146972.71元，其他金额10068.09元（包含违约金、利息等除本金、诉讼费以外其他普通债权款项）。本院认为，原、被告明确约定无论被告提前或延后经营情况如何，被告均应按照委托经营管理开始时间（即2014年4月1日）开始计算租金收益，但未明确约定租金自何时开始支付，故本院根据被告自2013年10月25日起每月向原告支付租金且原告对此未提出异议的事实，本案《委托经营管理合同》的支付期间为2013年10月25日至2023年10月25日；本院于2018年6月11日裁定受理被告破产申请，且被告管理人未在本院受理被告的破产申请之日起二个月内向原告发出继续履行合同的通知，故本案《委托经营管理合同》应自2018年8月11日视为解除，即《委托经营管理合同》的租金计算截止日为2018年8月11日，实际履行期间自2014年4月1日至2018年8月11日共计52个月。因被告已向原告支付23个月的租金，同时，结合原告系以税前租金4649.47元的标准申报债权且其主张的租金计算期限截止至2018年7月31日，故本院认定管理人对原告主张的租金债权的审查结论合法有据。对原告赵启满要求确认的违约金。《委托经营管理合同》约定“被告不按时足额支付租金收益，应按逾期应付款额每日5%标准向甲方计付违约金”，原告亦按此计算方式向管理人申报债权。原告现主张按应付租金的20%即31360.70元支付违约金，改变了其申报的违约金债权的计算方式，同时，管理人根据原告申报债权时主张的违约金计算标准，被告欠付租金情况及其破产清算的事实，同时结合原告因被告欠付租金而遭受的损失情况，对原告申报的违约金债权的确认结果具有事实和法律依据，故对于原告变更违约金债权计算方式后并主张予以确认的违约金债权，本院不予支持。对原告赵启满要求确认装修费120000元。因原告向管理人申报债权时，并未就其在本案中主张的装修费120000元进行申报，故对于原告关于确认装修设施费债权120000元的诉讼请求，本案中不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十四条、第四十六条第二款、第四十九条、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：驳回原告赵启满的诉讼请求。本案受理费1981元（已减半收取），由原告赵启满负担（已交）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  舒兆锦二〇一九年十月二十一日书记员  张玲欢