福建省长汀县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0821民初2379号 原告：汤斗元，男，1954年1月25日出生，汉族，住福建省长汀县。 被告：马元金，男，1954年8月24日出生，汉族，住福建省长汀县。 委托诉讼代理人：林得伟，福建天采律师事务所律师。 原告汤斗元与被告马元金房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤斗元、被告马元金及其委托诉讼代理人林得伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汤斗元向本院提出诉讼请求：1.判令马元金向汤斗元支付坐落于长汀县中心坝马盘岽29＋2号房屋添附建设围墙、空坪、杂物间、车库等附属设施的费用152189.48元，并按银行贷款利率支付利息。2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，汤斗元将请求变更为：1.判令马元金向汤斗元支付坐落于长汀县中心坝马盘岽29＋2号房屋添附建设围墙、空坪、杂物间、车库等附属设施的费用152189.48元；2.本案诉讼费及鉴定费由被告承担。事实和理由：2002年前，汤斗元知道马元金在长汀县变电站附近有一空地，遂与马元金进行协商。马元金同意将该地块交给汤斗元建房使用。同年夏，汤斗元开始自行出资建成一栋三层半房屋。2008年2月18日，汤斗元与马元金签订了《协议书》，约定建房款为15万元以及在马元金付清该15万元前汤斗元有权居住等。实际上，该协议系马元金为了向银行贷款而要求汤斗元签订的，上述房屋的产权实际应归属汤斗元。在协议签订后，汤斗元又筹集资金陆续在该房子周围建设围墙、空坪、杂物间、车库等附属设施，直至2009年5月左右才建好。2019年3月4日，马元金以租赁合同纠纷为由向法院提起诉讼要求汤斗元返还上述房屋。同年6月27日，法院判决汤斗元应返还该房屋。但该案解决的是2008年2月18日双方所签的《协议书》的履行问题，而没有解决汤斗元出资添附建设该房屋附属设施的经济补偿问题。马元金在收回该主体房屋时应补偿汤斗元上述附属设施建设费用，双方就上述补偿问题协商无果，为此诉至法院。 马元金辩称，1989年马元金办理了案涉房屋59.4平方米的用地许可证，并于同年在建房用地前面砌了2米多高的挡土墙，后面砌了护坡，经过平整形成了200多平方米的空坪。2002年，马元金同意汤斗元以包工包料、先垫资后结算方式代其建房。2003年6月，马元金房屋建成并领取了土地使用权证和房屋所有权证。2004年春，马元金委托汤斗元在空坪上建了杂物间，并利用空坪底下和挡土墙之间的空间建了地下室，即为汤斗元所说的车库。房屋建成后，第一、二层一直由汤斗元租用。2008年2月18日，马元金与汤斗元确认建房垫资款总额为150,000元，并签订了《协议书》。之后，马元金分别于同年3月5日、2012年6月18日向汤斗元支付了垫付的建房款30,000元、20,000元，汤斗元向马元金出具了收条两份，承诺上述已付款从协议书约定的代建款150,000元中扣除。因杂物间、围墙、空坪及地下室等附属设施在2005年以前已建成，且汤斗元在另案反诉中也明确承认附属设施是在2008年签订《协议书》之前建的，协议书中约定的垫付款数额已包含汤斗元在本案中主张的款项。故请求驳回汤斗元的请求。 本院经审理认定事实如下：1989年，马元金经批准获得位于长汀县中心坝马盘岽29＋2号地块的部分土地使用权。2002年，经汤斗元与马元金协商，马元金同意在汤斗元在上述地块上建房。之后汤斗元自行出资在该地块上建成房屋一栋。房屋建成后，汤斗元又在房屋外修建了围墙、空坪、杂物间等附属设施。2003年5月，经长汀县人民政府土地管理机关审查后，马元金在补交超出批准建房面积部分的相关费用后，于同年5月获得坐落于长汀县中心坝马盘岽29＋2号的汀国用（2003）字第0348号的土地使用权证，于同年6月获得编号为汀房权证私字第××号房屋所有权证。2004年10月1日，马元金与汤斗元签订了《房屋租赁协议》一份，主要内容为：马元金将坐落于长汀县中心坝马盘岽29＋2号自建房屋一幢出租给汤斗元居住，出租期限自2004年10月10日至2014年12月30日，年租金为5000元，每年一次性交付。2008年2月18日，马元金为甲方、汤斗元为乙方签订了《协议书》一份，协议确认甲方委托乙方建造东郊变电站29＋2房屋，并就乙方垫付建房款问题达成协议。协议主要内容为：一、甲、乙双方共同确认乙方垫付的建房款总额为150000元；二、甲方未付乙方所垫付的建房款150000元期间，该房屋第一层共同使用，第二层（整层）供乙方居住，乙方居住的房屋甲方不计租金，甲方所欠建房款不计利息；三、甲方将所欠乙方建房款付清后，乙方应无条件将居住的房屋完整退还甲方；四、此协议书一式二份，甲、乙双方各执一份，双方签字后生效。房屋建成后，汤斗元一直居住在上述房屋第一、二层至今。同日，双方还签订了另一份《协议书》，主要内容为“马元金将上述房屋借给汤斗元居住（第一层共用，第二层整层使用），如甲方将房屋出售，马元金应在同等条件下，同意汤斗元有优先购买权。协议双方签字生效，并保留给汤斗元。”同年3月5日，汤斗元向马元金出具收条一张，主要内容为：“收到马元金付给本人垫付建房款人民币叁万元正。此款从建房款壹拾伍万元（2008年2月18日）协议书中扣除。”2012年6月18日，汤斗元又向马元金出具了收条一张，内容为确认收到马元金支付的垫付建房款贰万元，该款从2008年2月18日协议约定的建房款中扣除。2018年，因诉争房退房等问题，原、被告双方发生纠纷。2019年3月4日，马元金向本院提起诉讼，要求汤斗元退还上述房屋第一、二层。该案审理过程中，汤斗元提出反诉，并向本院提交了反诉状，本院依法将反诉状送达给了马元金。汤斗元在反诉状中称，本案诉争的围墙、空坪、杂物间、车库等附属设施于2005年建成。同年6月27日，本院作出（2019）闽0821民初511号民事判决，要求汤斗元退房。汤斗元不服，向龙岩市中级人民法院提起上诉。现该案仍在审理中。 本案诉讼中，汤斗元向本院申请对本案诉争的围墙、空坪、杂物间等附属设施的造价进行鉴定。但在庭审过程中，汤斗元明确表示不再继续鉴定。 汤斗元于庭前申请证人肖某出庭作证，并提出证人家中无人无法传唤，要求自行联系证人出庭。但庭审时，证人未到庭作证。庭后，汤斗元向本院提交了证人的联系电话，经本院电话联系，肖某家人接听并告知肖某在外治病，无法出庭，且不愿告知准确的地点。 认定上述事实的证据有汤斗元提供的案涉围墙、空坪、杂物间等附属设施的照片、（2019）闽0821民初511号民事判决书，马元金提供的土地登记审批表、国有土地使用证、房屋所有权证、房屋租赁协议、协议书、收条、民事反诉状及双方当事人的庭审陈述。 本院认为，对于案涉围墙、空坪、杂物间、车库等附属建筑，汤斗元主张是在2008年2月18日双方签订协议之后开始建设，附属建筑的建造费未包括在2008年协议约定的150000元中，但其不仅未提交证据予以佐证。相反，汤斗元在（2019）闽0821民初511号案件审理过程中提交的反诉状明确陈述附属建筑于2005年建成。因此，按常理，汤斗元和马元金在2008年签订协议结算建房款时应当包括了本案诉争的附属建筑物价款。况且，汤斗元在2008年3月5日和2012年6月18日收取马元金建房款时，也未对上述附属建筑的款项提出任何要求，显然不符合常理。根据“谁主张谁举证”的原则，汤斗元应承担举证不能的后果。本案系因案涉房屋附属建筑建造费用引发的纠纷，原定案由不当，应更正为合同纠纷。另需特别说明，本案诉争的附属建筑系未经建筑主管部门审批而私自搭建的，是否属于违章建筑，有无损害公共利益和他人利益，尚需有关部门审查认定。综上，汤斗元的主张，缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,判决如下: 驳回汤斗元的诉讼请求。 案件受理费3344元，减半收取计1672元，由汤斗元负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 ?????审判员段小华 二〇一九年十月八日 法官助理曾昭辉 书记员胡晓莉 附注：本案引用的主要法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 三、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 -7-