文书内容江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1324民初10167号原告：沈庆虎，男，1965年1月17日出生，住泗洪县。委托诉讼代理人：廖传江，泗洪县归仁法律服务所法律工作者。被告：赵劲松，男，1972年11月20日出生，住泗洪县。第三人：李一成，男，1947年4月15日出生，住泗洪县。第三人：李闯，男，1975年3月15日出生，住江苏省张家港市。原告沈庆虎诉被告赵劲松某第三人李一成、李闯债权人代位权纠纷一案，本院于2018年12月4日立案后，依法适用普通程序进行了审理。原告委托诉讼代理人廖传江到庭参加诉讼，被告赵劲松某第三人李一成、李闯经本院公告传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈庆虎向本院提出诉讼请求：1、判决被告代位履行清偿义务，向原告支付借款2487800元；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2010年至2011年期间，第三人以投资为由多次立据向原告借款302万元人民币，后偿还46.22万元。后两第三人因非法吸收公众存款罪被判刑，判决同时责令两第三人退还非法吸收公众存款未退还部分（原告借款也包括其中），该判决被移送执行后，法院又退还原告7万元，余款因第三人无可供执行财产而无法执行到位。经查，第三人对被告拥有1300余万元债权，第三人怠于行使对被告到期债权，已损害了原告利益，故诉讼至法院。被告赵劲松未答辩。第三人李一成、李闯未答辩。原告沈庆虎围绕自己的诉讼请求依法向本院提交了泗洪县人民法院(2015)洪刑初字第0019号刑事判决书一份、(2013)洪刑初字第0702号庭审笔录一份、被告赵劲松于2012年9月8日向原告出具借条一份、第三人李闯出具的担保书一份，被告赵劲松某第三人李闯未到庭参加质证，视为放弃质证权利，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年至2011年期间，第三人李一成以给付高额利息为诱饵，向沈庆虎共吸收资金302万元，已退还46.22万元，后原告又收到执行款7万元。2012年9月8日，被告沈庆虎向原告出具借条一份，载明：今借到沈庆虎人民币贰佰玖拾万元整（2900000.00），明年2013年3月8日付本金的四分之一，利息付清，月息2.5%。年前付三个月利息，借期一年，半年付一次息。该借条上面两第三人作为担保人签字确认。另查明，（2015）洪刑初字第0019号案件刑事判决书判决李一成犯非法吸收公众存款罪。判决书查明如下事实内容：“2010年以来，被告人李一成以给付高额利息为诱饵，采用口口相传的方式，公开向王某、蒋某、张某1、孙某等30余人非法吸收资金1600余万元，后又将上述资金以更高的利息放贷给赵劲松某许某等人，从中赚取利息差。其中，被告人李闯明知李一成进行非法集资而参与借款、担保、放贷，涉及资金达900余万元。二被告人至案发，尚有1300余万元的资金无法返还。非法集资参与人周某、沈庆虎、张某2等人向被告人李一成、李闯索要资金未果。2012年3月份，被告人李一成、李闯将其中的1000余万元与赵劲松协商，由赵劲松直接出具借条给非法集资参与人。赵劲松支付少部分利息后，余款无力支付，其本人于2014年1月26日被本院以犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑五年，并处罚金三十万元。该1000余万元未纳入赵劲松非吸数额。分述如下：……2010年至2011年期间，被告人李一成以给付高额利息为诱饵，向沈庆虎共吸收资金302万元（已退还46.22万元）。”刑事判决书中就李一成、李闯非法吸收公众存款未退还的部分，责令退还非法集资参与人。再查明，2008年至2011年3月，被告赵劲松向第三人李一成多次借款，共1200万元，月息2分至8分不等，该款未纳入被告赵劲松非吸数额。本院认为：根据《最高人民法院关于适用﹤合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条规定“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”，第十三条规定“合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。本案中，原告沈庆虎是否有权代位行使第三人李一成、李闯对被告赵劲松的债权问题。首先，根据（2015）洪刑初字第0019号案件刑事判决书的认定，第三人李一成、李闯其行为已构成非法吸收公众存款罪，且认定了向原告共吸收资金302万元。之后通过退款及执行的方式收回53.22万元，剩余款项已到期未获偿还。其次，根据被告赵劲松出具的借条与(2013)洪刑初字第0702号刑事案件庭审笔录以及（2015）洪刑初字第0019号案件刑事判决书的认定“被告人李一成、李闯将其中的1000余万元与赵劲松协商，由赵劲松直接出具借条给非法集资参与人”可以认定第三人李一成与被告赵劲松之间存在到期债权债务。另外，就第三人李一成是否怠于行使其到期债权问题，被告赵劲松并未向法庭提交证据证明债务人李一成没有怠于行使其到期债权情况。综上，原告沈庆虎诉被告赵劲松的代位权诉讼成立。故原告沈庆虎要求被告赵劲松偿还借款248.78万元的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告赵劲松于本判决生效之日起十日内偿还原告沈庆虎248.78万元。如果未在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26702元，公告费600元，由被告赵劲松负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  史兆全人民陪审员  黄夏华人民陪审员  王泽忠二〇一九年十月八日法官 助理  刘 莉书 记 员  孙佩佩附录一：本案证据目录原告沈庆虎提交的证据和证明目的如下：1.（2015）洪刑初字第0019号刑事判决书一份、（2013）洪刑初字第0702号庭审笔录一份，证明原告拥有对两第三人债权302万元，除去退还、执行的，尚欠248.78万元。2.被告赵劲松于2012年9月8日向原告出具借条一份，证明该债权已经到期。3.担保书一份，证明该借款让赵劲松出具借条后，如果不偿还，第三人李闯仍付有偿还义务。被告赵劲松、第三人李一成、李闯未提交证据。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：第十二（一）债权人对债务人的债权合法；第十三（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；第十四（三）债务人的债权已到期；第十五（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。