辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终3517号上诉人（原审原告）：于洪权，男，1979年10月12日出生，满族。住所地：岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：石丽梅，女，1965年3月14日出生，满族。住所地：岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：朱广金，辽宁朱广金律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鞍山市利恒镁制品厂。住所地：岫岩满族自治县苏子沟镇黄旗村。投资人：曹延君，该厂厂长。委托诉讼代理人：郑玉恒，该厂职员。委托诉讼代理人：宫福山，该厂职员。上诉人于洪权因与被上诉人鞍山市利恒镁制品厂劳动争议纠纷一案，不服岫岩满族自治县人民法院（2019）辽0323民初1308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于洪权上诉请求:上诉人不服岫岩满族自治县人民法院（2019)辽0323民初1308号民事判决，认为该判决认定事实错误，显失公平，程序违法。要求二审法院撤销一审判决发回重审或改判支持上诉人的一审诉讼请求。上诉理由如下：一、上诉人首次安装假肢产生的伙食费2000元、误工费939.80元、护理费2310元、住宿费2000元、交通费500元，被上诉人并没有给付。一审法院认为民事调解书中包含上述费用，并已给付完毕，属于认定事实错误，请二审法院予以纠正，支持上诉人一审时该项诉讼请求；二、上诉人与被上诉人虽然没有解除劳动关系，但劳资双方严重对立，被上诉人不可能为上诉人报销残疾器具费及相应的维修费用。请二审法院根据本案的实际情况，支持上诉人一审时的该项诉讼请求，以减少诉累，保护伤残职工的合法权益；三、上诉人的护理依赖部分。护理费不能按2017年标准执行，应按2018年度鞍山市职工月平均工资4650元计算，即每月为1395元;并且一审法院引用的2017年标准错误，请二审改判,支持上诉人一审时该项诉讼请求；四、上诉人自2017年3月22日住院，同年10月17日出院；间隔8个月后病情加重，又于2018年6月19日再次住院，同年7月31日出院期间。至2018年12月21日鞍山市劳动能力鉴定委员会作出护理依赖程度鉴定，又间隔5个月。上诉人共有13个月没有得到护理费，显失公平。恳请上级法院改判，支持上诉人一审时该项诉讼请求；五、根据《工伤保险条例》第六十条的规定，被上诉人没有为上诉人缴纳工伤保险费，对上诉人的工伤待遇应按照工伤保险的待遇种类和标准给付相关费用。除工资待遇，其他待遇与是否保留劳动关系无关，应按工伤保险条例的规定给付。六、一审程序违法，判决结果错误。判决第一项驳回上诉人的诉讼请求；第二项又支持部分诉讼请求。前后矛盾，上诉人无所适从。鞍山市利恒镁制品厂辩称：服从一审法院判决。于洪权向一审法院起诉请求:原告在鞍山市利恒镁制品厂工作，2017年3月22日原告在执行工作任务时受伤，事故发生后原告先后被送至岫岩县中心人民医院、中国医科大学附属盛京医院、岫岩县中医院住院治疗。2017年12月19日岫岩满族自治县人力资源和社会保障局将原告认定为工伤，2018年12月21日鞍山市劳动能力鉴定委员会对原告进行伤残鉴定，认定原告为丧失劳动能力四级、部分护理依赖、配置假肢、助听器。事故发生后，鞍山市利恒镁制品厂向岫岩满族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年9月6日岫岩县劳动人事争议仲裁委员会裁决：鞍山市利恒镁制品厂保留与原告的劳动关系、为原告办理并缴纳养老保险、支付给原告医疗费及停工留薪待遇、支付一次性伤残补助金、支付住院伙食费、交通费、支付假肢费。后原告向岫岩县人民法院起诉要求被告支付相关费用，岫岩县人民法院于2018年11月6日作出民事调解书，鞍山市利恒镁制品厂自愿与原告保留劳动关系并给原告办理养老保险，支付给原告医疗费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、住院伙食费、交通费、第一个配置周期的假肢费和助听器等，并已实际履行。由于原告首次安装假肢时产生的伙食费2000元、误工费939.8元、护理费2310元、安装假肢期间本人及护理人员住宿费2000元、交通费500元，以及原告的假肢三年需要更换一次，助听器两年需要更换一次，原告丧失劳动能力四级，需部分护理依赖将产生的后续费用假肢费513500元、假肢维修费158000元、护理依赖费578279.52元、助听器费用76000元、助听器维修费15200元，各项总合计1348729.32元。原告于2019年1月向岫岩满族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告安装假肢费用。岫岩满族自治县劳动人事仲裁委员会没有支持原告的申请，现具状起诉，请求判令被告支付原告首次安装假肢时产生的伙食费2000元、误工费939.8元、护理费2310元、安装假肢期间本人及护理人员住宿费2000元、交通费500元、假肢费513500元、假肢维修费158000元、护理依赖费578279.52元、助听器费用76000元、助听器维修费15200元，合计1348729.32元。一审法院审理查明：原告系被告单位职工，于2017年3月22日执行工作任务时受伤，事故发生后，原告先后在岫岩中心医院、中国医大附属盛京医院、岫岩县中医院住院治疗。2018年4月13日经鞍山市劳动能力鉴定委员会对原告进行鉴定，结论为：构成丧失劳动能力四级、同意配置辅助器具（假肢、助听器）。2018年6月21日，被告与原告就工伤待遇问题向岫岩满族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，岫岩满族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决后，原告不服，向该院起诉，该院在审理过程中，原、被告达成调解协议，该院于2018年11月6日作出（2018）辽0323民初3119号民事调解书，调解协议如下：一、原告于洪权与被告鞍山市利恒镁制品厂保留劳动关系，被告鞍山市利恒镁制品厂自2018年5月份开始补发原告于洪权伤残津贴，标准为每月2777.72元，直至原告达到退休年龄并办理退休手续时为止；二、被告鞍山市利恒镁制品厂为原告于洪权办理基本养老保险，并以伤残津贴为基数为原告缴纳基本医疗保险费；三、被告鞍山市利恒镁制品厂于2018年11月16日前支付原告于洪权医疗费218930.07元，停工留薪期工资44443.56元，一次性伤残补助金77776.23元，住院期间的伙食补助费8100.4元，交通费4500元，假肢辅助器具费39500元（第一个配置周期，以后发生的费用另行计算），护理费33841.5元，助听器、轮椅等费用10917元，合计438008.76元。原告于洪权从被告鞍山市利恒镁制品厂借款292000元从上述款项中扣除，被告鞍山市利恒镁制品厂还应给付原告于洪权146008.76元。以上款项已经给付完毕。2018年12月21日鞍山市劳动能力鉴定委员会对原告再次进行鉴定，结论为：丧失劳动能力四级、部分护理依赖、同意配置辅助器具。2019年1月16日原告再次向岫岩满族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年3月18日作出裁决：一、被申请人（被告）自2019年1月开始补发申请人（原告）“部分护理依赖”生活护理费，标准为每月1228.15元，该款项自本裁决生效后十日内给付。二、关于申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。原告不服仲裁，向该院起诉，要求被告支付各项费用1348729.32元。另查，鞍山市2017年度职工月平均工资为4093.83元。一审法院认为,原、被告因工伤待遇发生纠纷，原告作为企业职工，其利益应该受到《中华人民共和国劳动法》及《工伤保险条例》等相关法律、法规的保护。本案中，原告主张首次安装假肢时产生的伙食费2000元、误工费939.8元、护理费2310元、安装假肢期间本人及护理人员住宿费2000元、交通费500元，以上款项均属于工伤保险待遇范畴，原、被告已于（2018）辽0323民初3119号民事案件中对以上款项达成调解协议，被告已经给付完毕，故对于原告以上诉求该院不予支持。原告诉请中的假肢费513500元、假肢维修费158000元、助听器费用76000元、助听器维修费15200元，因以上费用尚未实际产生，对于原告的计算标准是否符合法律规定无法判定，并且对尚未发生实际的费用进行判定不符合法律规定，故对原告以上款项的诉求该院不予支持。原告请求被告一次性支付护理依赖费578279.52元，根据法律规定工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月起开始支付，原告经鉴定为部分护理依赖，支付标准为本地区上年度职工月平均工资的30%，故对于原告请求一次性支付的诉讼请求，不符合法律规定，该院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十七条、第七十八条、第七十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条之规定，判决如下：一、驳回原告于洪权的诉讼请求。二、被告鞍山市利恒镁制品厂自2019年1月开始补发原告“部分护理依赖”生活护理费，标准为每月1228.15元，该款项自本判决生效后十日内给付。案件受理费10元，由原告于洪权负担。二审期间，双方当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，于洪权工伤后，根据双方当事人达成的调解协议，岫岩满族自治县人民法院于2018年11月6日作出（2018）辽0323民初3119号民事调解书，确认鞍山市利恒镁制品厂支付于洪权停工留薪期工资、住院期间的伙食补助费、交通费、护理费在内各项工伤赔偿及费用共计438008.76元，且该款项已支付完毕。现于洪权主张首次安装假肢时产生的伙食费、误工费、护理费、安装假肢期间本人及护理人员住宿费、交通费不在当时民事调解的数额内，要求鞍山市利恒镁制品厂支付上述费用。于洪权2018年4月首次安装了假肢，此时安装假肢的费用已经产生，双方当事人已于其后即2018年11月6日就包括住院期间的伙食补助费、交通费、护理费在内各项工伤赔偿及费用达成调解协议，现于洪权主张首次安装假肢时产生各项费用违反已经达成的调解协议。于洪权未提供上述费用不在当时民事调解数额内的证据，鞍山市利恒镁制品厂对此亦不予认同，于洪权的此项诉讼请求无事实依据，本院不予支持。关于于洪权主张其出院后至2018年12月31日鉴定为部分护理依赖前的护理费一节。于洪权就上述请求并未在劳动仲裁及一审时提出，上述请求的费用亦未在（2018）辽0323民初3119号民事调解范围内，于洪权该项请求可另行主张。关于于洪权生活护理标准一节。《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”故生活护理费支付标准应采用统筹地区上年度职工月平均工资，一审法院适用审理期间统筹地区上年度职工月平均工资即2017年度鞍山市职工月平均工资标准并无不当，于洪权主张适用2018年度鞍山市职工月平均工资标准，其没有提供证据证明一审法院审理期间2018年度鞍山市职工月平均工资标准已经发布。于洪权此项上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。关于于洪权主张一审两项判决前后矛盾一节。一审判决第一项判决驳回驳回于洪权的诉讼请求，第二项判决鞍山市利恒镁制品厂补发于洪权“部分护理依赖”生活护理费，两判项内容矛盾，本院予以纠正。综上所述，于洪权的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，但由于一审判决两判项内容矛盾，本院对一审判决予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持岫岩满族自治县人民法院（2019）辽0323民初1308号民事判决第二项。二、撤销岫岩满族自治县人民法院（2019）辽0323民初1308号民事判决第一项。三、驳回于洪权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由于洪权负担；二审案件受理费10元，由于洪权负担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 吴红娜审判员 闫相夷二〇一九年十月十五日法官助理冷新生书记员周宇