河南省安阳市文峰区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0502民初2044号原告：张玉峰，男，1977年3月13日出生，汉族，住安阳市文峰区。被告：安阳县鑫源粮油购销有限责任公司，住所地安阳市解放路104号。法定代表人：王国强，职务：总经理。委托诉讼代理人：张静，河南瑞业律师事务所律师。被告：王国强，男，1964年6月7日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：谷景志，河南今鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：李固红，女，1963年12月29日出生，汉族，系被告王国强妻子，住安阳市文峰区。原告张玉峰诉被告安阳县鑫源粮油购销有限责任公司（以下简称鑫源粮油公司）、王国强民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张玉峰、被告鑫源粮油公司委托诉讼代理人张静，被告王国强委托诉讼代理人谷景志、李固红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张玉峰向本院提出诉讼请求：1.判令二被告偿还原告借款本金60万元及利息（利息按照月息1分计算，从2018年1月1日起计算至本息偿还完毕之日止）；2.判令二被告支付原告违约金30万元；3.案件受理费由被告承担。事实与理由：原告系原安阳市三九宏兆商贸有限公司股东，该公司现已注销。被告鑫源粮油公司因收购小麦资金短缺向原三九宏兆公司借款，双方于2013年7月1日签订了借款协议一份。协议约定鑫源粮油公司向原三九宏兆公司借款人民币200万元作为收购小麦用款，利息按1%月息计算，借期4个月。协议签订后，原三九宏兆公司于2013年7月1日、7月2日分两笔共借给被告鑫源粮油公司150万元。借款到期后，被告鑫源粮油公司未能按约定返还借款本息，经多次催要，被告于2014年4月15日出具了还款保证书，该保证书对于借款事实及违约情况均予以认可，并承诺到期不能还清所承担的违约责任。2017年6月1日，因原三九宏兆公司已经注销，经原告与被告鑫源粮油公司核对账目，确定被告截止2017年5月31日共还本息760500元。2018年4月1日，被告王国强在还款计划上签字，并自愿对上述债务承担还款责任。2018年8月8日，经原告与被告鑫源粮油公司核对账目，确认截止到2017年12月底，被告鑫源粮油公司共欠原三九宏兆公司本金60万元及利息。因原三九宏兆公司现已注销，原股东张玉峰有权对被告所欠款项主张权利。被告鑫源粮油公司辩称，被告与原告之间不存在民间借贷关系，原告不是本案适格的起诉主体，原告所主张的债权转让因三九公司没有通知到被告，该债权转让不成立，原告不能以债权受让人的身份向被告主张还款，请求法院驳回原告诉请。被告王国强辩称，一、原告张玉峰主体不适格，张玉峰不具有原告主体资格。原告张玉峰据以起诉的债权原债权人是安阳市三九宏兆商贸有限公司，在处理三九宏兆公司债权债务问题时，张玉峰仅是三九宏兆公司持股4%的小股东，不能代表全体股东，原告是清算组成员而不是清算组负责人，且不是公司法定代表人，张玉峰没有有效取得原属于三九宏兆公司的债权，其主张享有并行使债权没有法律和事实依据；二、被告王国强不是债务人，不承担还款责任。被告王国强在有关协议、计划上签字，本意是作为鑫源公司法定代表人和总经理，会想办法让公司把债务还清，是公司行为，不是个人承担还款责任。因现已实际退出鑫源公司领导岗位，王国强原来作为公司负责人所做的承诺只能由公司继续承担；假设王国强应承担责任，根据担保法第十七条的规定，王国强承担的只能是一般保证担保责任。王国强作为一般保证人，依法享有先诉抗辩权，在主合同纠纷未经审判、未经强制执行后仍不能得到清偿之前，王国强有权拒绝承担保证责任；原告要求被告王国强支付违约金30万元的诉请应当驳回；本案的诉讼费、保全费、公告费不应由王国强承担或分担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告张玉峰提交收据一份、借款协议一份、还款保证书一份、账页一份、还款计划一份、借款变更协议一份、债权放弃声明，被告王国强提交三九宏兆公司基本登记信息。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月1日，安阳市三九宏兆商贸有限公司（乙方）（以下简称三九宏兆公司）与被告安阳县鑫源粮油销购有限责任公司（甲方）签订借款协议一份，协议约定：甲方向乙方借款人民币贰佰万元作为甲方收购小麦用款；利息按1%月息支付给乙方；借款期为4个月。被告鑫源粮油公司分别于2013年7月1日、7月2日收到三九宏兆公司100万元、50万元，共计150万元的款项，并出具收据。借款到期后，被告鑫源粮油公司与被告王国强于2014年4月15日向原告出具还款保证书一份，内容为“现有我单位安阳县鑫源粮油销购有限公司于2013年所借三九宏兆商贸有限公司的壹佰伍拾万元人民币，因到期未按原合同约定期限还清所借款项，根据我单位实际情况，保证在2014年7月20日前将所借三九宏兆的款项按合同约定一次还清，如到期不能还清，则我单位愿意多付原合同约定数额的20%给三九宏兆商贸有限公司。原借款合同仍然有效”，该保证书落款处有被告鑫源粮油公司的公章和被告王国强的签字。2017年6月1日，被告王国强出具还款计划，确定截止2017年5月31日共还本息760500元，其中本金650000元，利息110500元，被告王国强承诺如公司无能力偿还本金和利息，由其本人承担。2018年8月8日，原告张玉峰与被告鑫源粮油公司核对账目，确认“陆续还本金及利息到2017年12月底，下欠本金60万元（陆拾万元整），约定利息是月息1分”。另查明，安阳市三九宏兆商贸有限公司已于2015年10月9日注销，原股东有两人，分别为原告张玉峰、案外人李静。案外人李静自愿放弃对原安阳市三九宏兆商贸有限公司享有的对二被告的债权，公司注销时的债权债务均由原告张玉峰享有和承担。本院认为，安阳市三九宏兆商贸有限公司注销后，注销时遗留的债权应当归全体股东所有，现原股东李静明确放弃对原安阳市三九宏兆商贸有限公司享有的对二被告的债权，且同意由原告张玉峰主张该债权，故原告张玉峰作为本案原告主体资格适格。根据原、被告于2018年8月8日的对账记录显示，双方均认可被告鑫源粮油公司向原三九宏兆公司借款150万元，截止2017年12月底下欠60万元本金未偿还，并约定月息1分，故被告鑫源粮油公司应当偿还原告张玉峰借款本金60万元及利息，利息按照双方约定，自2018年1月1日起至本判决履行完毕之日止按月息1分计算。关于原告要求被告支付违约金的诉请，由于2018年8月8日原告张玉峰与被告鑫源粮油公司核对账目时，载明被告下欠原告借款本金为60万元，利息支付至2017年12月底，约定利息为月息1分，并未注明违约金，故原告要求被告支付违约金的诉请，无法律和事实依据，本院不予支持。关于原告要求被告王国强承担连带责任的诉请，根据2017年6月1日被告王国强出具的还款计划中载明“公司无能力偿还本金和利息，由被告王国强承担”以及《中华人民共和国担保法》第十七条的规定“当事人在保证和中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”，故被告王国强承担的是一般保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十七条的规定“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”，故原告张玉峰要求被告王国强偿还借款本金60万元及利息的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告安阳县鑫源粮油购销有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告张玉峰借款本金60万元及利息（利息自2018年1月1日起至本判决履行完毕之日止按月息1分计算）；二、驳回原告张玉峰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12800元，减半收取6400元，由被告安阳县鑫源粮油购销有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  刘亚峰二〇一九年十月三十日书记员  程 巍