贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0201民初79号原告：蒋明琼，女，1967年9月9日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：毛志芳，系贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202201611676429。被告：水城县新寨煤矿，住所地：贵州省六盘水市水城县红岩乡新发村，统一社会信用代码：91520000766058628U。执行事务合伙人：尹琪。被告：六盘水市钟山区邦力达农资有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区人民东路316号，统一社会信用代码：915202017096505101。法定代表人：朱桂英，系该公司执行董事兼总经理。被告：朱桂英，女，1968年2月21日出生，汉族，住贵州省六盘水市。被告：马红毅，男，1970年3月13日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：廖凯，系贵州璞石律师事务所律师，执业证号：15202200510604883。第三人：贵州勇能能源开发有限公司，住所地：贵州省六盘水市水城经济开发区产业大道勇能路1栋，统一社会信用代码：915200005771483841。法定代表人：蒋承勇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杨若超，系贵州景沛律师事务所律师，执业证号：15202201811035178。原告蒋明琼与被告水城县新寨煤矿、六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、朱桂英、马红毅、第三人贵州勇能能源开发有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋明琼及其诉讼代理人毛志芳，被告马红毅的诉讼代理人廖凯及第三人贵州勇能能源开发有限公司的诉讼代理人杨若超到庭参加诉讼，被告水城县新寨煤矿、六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、朱桂英经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋明琼向本院提出诉讼请求：1.请求判令上列被告连带偿付原告借款本金100000元、占用资金损失费29580元，合计人民币129580元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2011年12月24日，被告水城新寨煤矿周桓宇，通过被告马红毅、被告六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、被告朱桂英为被告水城新寨煤矿连带担保向原告蒋明琼借到现金100000元。被告自借走原告的现金至今，经原告一直向本案4被告催收此款，但借款人和担保人总是以各种借口赖账不还，现连原告的电话都不愿接，由于4被告拒不向原告履行给付金钱还款义务的行为，2012年5月1日起至2018年12月24日止共80个月，产生借款本金100000元。对于占用资金损失，因借条未约定还款时间，原告酌情主张从借款之日即2012年5月1日起按照银行同期贷款年利率4.35%计算产生占用资金费29580元（100000元×4.35%/年×80个月）；2018年12月25日起的占用资金损失按照银行同期贷款年利率4.35%计算，利随本清。为维护其合法权益，依法追诉被告水城新寨煤矿（借款人）周桓宇、被告（担保人）六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、被告（担保人）朱桂英、被告（担保人）马红毅连带偿还原告蒋明琼借款本金100000元，资金占用损失29580元。原告认为，被告水城新寨煤矿向原告2012年5月1日借款100000元，是在本案4被告马红毅等的担保下才发生的借贷关系，故此，被告新寨煤矿系本案借款人、被告马红毅、被告六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、被告朱桂英系本案借款担保人，均系本案被告主体。现诉至法院，请求依法判如所请。被告水城新寨煤矿、六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、朱桂英未作答辩。被告马红毅辩称，原告提交的2012年5月1日借条上的签名确实是马红毅所签，但本案的原告是否将10万元现金交付水城新寨煤矿等人，马红毅并不清楚。水城新寨煤矿作为借款人于2018年被第三人贵州勇能能源开发有限公司兼并，根据法律规定在合并前的债务应由合并后的企业承担债务，因此即便10万的借款属实，也应由第三人负责偿还。被告马红毅认为不应当承担保证责任，理由是2018年水城新寨煤矿与第三人贵州勇能能源开发有限公司在协商兼并的问题上从未通知过该笔债务的担保人马红毅，马红毅的保证只针对水城新寨煤矿，而不对本案的第三人提供担保，贵州勇能能源开发有限公司作为本案借款的偿还义务人，应承担兼并后的偿还义务。马红毅提供担保的日期为2012年5月1日相隔7年之久，马红毅认为该担保已超过法定的诉讼时效，基于以上理由，请求法院判令第三人承担偿还义务，免除马红毅的保证责任。原告未在诉状中将兰文才列为本案当事人，对兰文才视为放弃承担保证责任，对其放弃的份额，如我方要承担保证责任，对于兰文才该承担的部分我方不应承担。原告方出具的10万元的借条上并未约定利息，也未约定资金占用的损失费，故原告诉请的资金占用损失费29580元不应得到支持。第三人贵州勇能能源开发有限公司述称，第三人不是适格当事人，不应该承担还款责任。首先，本案是因被告水城新寨煤矿向原告借款产生的民间借贷纠纷，原告提交的借条上，第三人既不是借款人，也不是担保人，与本案无关，不应承担还款责任。其次，2017年12月15日在水城县法院组织下，第三人与威宁县半边山煤矿以及被告水城新寨煤矿以及新寨煤矿债权人管理委员会签订了合作协议，协议约定新寨煤矿一切权利义务由债权人管理委员会全权代理，法院判决以外的债权债务由新寨煤矿债权委员会负责处理，与第三人无关。此外，之所以签订重组合作协议，是基于新寨煤矿债权人管理委员会协调达成的，其目的是对低产能的煤矿进行技改，以保障新寨煤矿债权人的利益得到合法保障；在水城县法院的组织下，达成兼并重组合作协议，贵州勇能能源开发有限公司在本次兼并合作的权利义务仅仅是配合威宁县半边山煤矿、新寨煤矿完成采矿权的手续的年检及延续，以及负责上报技改资料等法定程序。在本次兼并重组过程中，贵州勇能能源开发有限公司仅收取技改后煤矿的百分之一作为煤矿的管理费用，但至今贵州勇能能源开发有限公司未收到任何管理费，双方在兼并重组合作协议中也明确表述半边山煤矿、新寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司是挂靠关系，基于该兼并重组协议2018年在省能源局进行了最后的兼并重组实施方案，因此，作为贵州勇能能源开发有限公司在本案中不应当承担任何责任。周桓宇在重组过程中占新煤矿百分之一的股份。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对证据的分析及认定如下：对原告提交的身份证，能证明原告的身份情况，故予以确认；对原告提交的企业信用信息，经本院核实，能证明被告水城新寨煤矿及六盘水市钟山区邦力达农资有限公司的主体资格，故予以确认；对原告提交的借条，结合原告提交的银行流水，能证明被告水城新寨煤矿、六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、朱桂英向原告借款100000元的事实，故予以确认；对原告提交的银行流水，从其体现的内容来看，能证明原告具有出借100000元现金的能力，故予以确认；对原告提交的马红毅、朱桂英身份证，能证明二被告的身份情况，故予以确认；对被告马红毅提交的公告公示复印件、会议纪要复印件、《关于注销新寨煤矿（兼并重组）采矿许可证的通知》复印件，因该组证据仅系对被告水城新寨煤矿采矿许可证进行兼并重组，且水城新寨煤矿工商注册信息尚无合并登记信息，其普通合伙企业的资格并未丧失，故对被告马红毅意欲证明本案债务应由第三人贵州勇能能源开发有限公司承担的证明目的不予确认；对第三人提交的营业执照、法定代表人身份证明及身份证，能证明第三人的主体资格，故予以确认；对第三人提交的2017年12月15日煤炭兼并重组合作协议及煤炭兼并重组合作补充协议，因被告水城新寨煤矿普通合伙企业的资格并未丧失，故该组证据与本案无关联性，本案不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年5月1日，被告水城新寨煤矿向原告蒋明琼出具借条一份，内容为：今借到蒋明琼现金壹拾万元整（100000.00元），此款用于水城新寨煤矿技改。案外人周桓宇在该借条“借款经手人”处签署其姓名并按手印。被告马红毅、朱桂英及案外人兰文才在该借条“担保人”处签署各自姓名为该笔借款提供担保，但未注明保证期间及保证方式。该借条“担保人”处还并加盖了六盘水市钟山区邦力达农资有限公司印章。现双方为上述借款发生纠纷，故原告诉至本院。本院认为，被告水城新寨煤矿向原告蒋明琼借款100000元的事实，有原告提交的借条及银行流水在案为凭。被告水城新寨煤矿借款经办人周桓宇作为完全民事行为能力人，具备预知向原告出具借条将产生相应法律后果的能力，且原告蒋明琼亦能举证证明其具备出借100000元现金的能力，而双方以现金交付的方式交付100000元借款亦符合多年前民间借贷的交易习惯，故原告主张的借款本金100000元应当得到支持。对本案资金占用损失费，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》对二十九条第二款第（一）项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”的规定，借条中虽未注明利息，但原告主张按年利率4.35%计算资金占用费符合上述规定；因双方未对借款期限进行约定，故本案民间借贷合同应为未定履行期限合同，本案资金占用费应从原告主张权利之日起计算，而原告主张其系2018年12月25日向被告主张权利，被告马红毅主张原告系2014年7月向被告主张权利，其二人均未向本院提交证据对各自前述主张予以证明，故本案资金占用损失费应从原告起诉之日（即2019年1月4日）起计算；按借款本金100000元及年利率4.35%从2019年1月4日计算至2019年10月24日共计9个月20天资金占用损失费为3504.17元，2019年10月25日之后的资金占用损失费按年利率4.35%计算至全部款项付清之日止。被告水城新寨煤矿系经依法登记的普通合伙企业，其若与其他企业合并，应当向登记机关办理登记并公告，而截止本案作出判决前，水城新寨煤矿工商登记信息仍处于存续状态，并无合并登记信息，被告马红毅提交的证据亦仅体现水城新寨煤矿采矿许可证的兼并重组及注销事宜，故不能认定被告水城新寨煤矿与第三人贵州勇能能源开发有限公司已完成合并；水城新寨煤矿普通合伙企业的资格尚未丧失，对合并前的债务仍应由合并前的企业承担责任，故被告水城新寨煤矿仍应对本案债务承担偿还责任，第三人贵州勇能能源开发有限公司在本案中不承担责任。现不能认定被告水城新寨煤矿与第三人贵州勇能能源开发有限公司已完成合并，被告水城新寨煤矿仍应对本案债务承担偿还责任，第三人贵州勇能能源开发有限公司不承担责任；即使被告水城新寨煤矿与第三人贵州勇能能源开发有限公司完成合并，合并各方的债务应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继，法律并未规定在此种情形下保证人不承担保证责任，且前述情形亦非《担保法》规定的当事人协议转让债务而未经保证人同意则保证人不承担保证责任的情形，故无论水城新寨煤矿是否已与贵州勇能能源开发有限公司完成合并，被告马红毅均应对本案债务承担保证责任。原、被告双方对本案借款未约定还款期限，本案民间借贷合同属于未定履行期限合同；本案诉讼时效期间应从原告蒋明琼要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，被告亦未举证证明原告在起诉前第一次向债务人主张权利而债务人明确表示不履行义务之日是何时，故原告于2019年1月4日向本院提起诉讼未超过诉讼时效期间。本案借条虽载明有四位保证人，但双方未约定保证方式及保证期间，被告马红毅亦未举证证明原告蒋明琼与四位保证人对保证份额进行了约定，故四位保证人的保证应当认定为连带共同保证，原告蒋明琼可以要求水城新寨煤矿履行债务，也可以仅要求任何一位保证人承担全部保证责任，故原告蒋明琼将保证人六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、朱桂英、马红毅列为被告，要求其三位保证人承担保证责任，而未要求兰文才承担保证责任，符合法律规定。被告六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、朱桂英、马红毅在承担责任后，就其代为偿还的部分，有权向被告水城新寨煤矿追偿。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第三十三条、第四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告水城新寨煤矿于本判决生效之日起十日内偿还原告蒋明琼借款本金100000元及资金占用损失费3504.17元（按借款本金100000元及年利率4.35%从2019年1月4日计算至2019年10月24日共计9个月20天），2019年10月25日之后的资金占用损失费按年利率4.35%计算至全部款项付清之日止；二、被告六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、朱桂英、马红毅对上述第一项判决款项承担连带保证责任（在承担责任后，有权就代为偿还的款项向被告水城新寨煤矿进行追偿）；三、第三人贵州勇能能源开发有限公司在本案中不承担责任；四、驳回原告蒋明琼的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2892元，公告费1200元，共计4092元，由原告蒋明琼负担823元，由被告水城新寨煤矿、六盘水市钟山区邦力达农资有限公司、朱桂英、马红毅负担3269元（原告已自愿预交，由五被告于本判决生效之日起十日内返还原告3269元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告蒋明琼可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。审 判 长  赵 用人民陪审员  刘绍元人民陪审员  陈永革二〇一九年十月三十日书 记 员  尹玉庭