北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初699号原告：贺熙，女，1990年1月17日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：孙少先，北京辉远律师事务所律师。被告：郝立岩，男，1986年8月23日出生，回族，户籍地北京市西城区。被告：肖天翔，男，1993年2月8日出生，汉族，户籍地河北省深州市。原告贺熙与被告郝立岩、被告肖天翔民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贺熙及其委托诉讼代理人孙少先、被告肖天翔到庭参加诉讼，郝立岩经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。贺熙向本院提出诉讼请求：1.郝立岩偿还贺熙本金10万元，并支付违约金（以10万元为基数，自2018年9月13日起至借款实际清偿之日止，按照年利率24%计算）；2.肖天翔对上述债务承担连带清偿责任；3.郝立岩、肖天翔承担本案诉讼费、公告费。事实和理由：2018年8月10日，贺熙与郝立岩、肖天翔共同签订《出借咨询与服务协议》一份，并按照协议约定支付了5万元本金，方式为向被告肖天翔通过转账支付3万元，通过微信转账2万元，并于出借当天获得利息2000元。后于2018年9月13日与被告郝立岩签订了另一份《出借咨询与服务协议》，该协议约定金额为10万元，实际本协议的履行方式为通过微信向郝立岩支付5万元，同时因为前述第一份协议还有5万元本金，所以9月13日的协议中的10万元为上一笔5万元借款本金及9月13日当日的5万元借款，共计10万元。但郝立岩、肖天翔一直未偿还借款本息，故原告诉至法院。郝立岩既未做出答辩，亦未向本院提交证据。肖天翔辩称，同意第一项诉讼请求，剩余诉讼请求不同意。肖天翔不应承担连带清偿责任。本案属于民间借贷关系，是贺熙与郝立岩之间的借款，且肖天翔仅知晓第一笔5万元的借款，不知道第二笔5万元的借款，其仅接到贺熙微信转账2万元，剩余3万元是案外人姜海凤转给肖天翔的。肖天翔只是中间人并不是保证人。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理，本院认定事实如下：2018年8月10日，贺熙与郝立岩、肖天翔签订《出借咨询与服务协议》一份，约定出借期限为1个月，出借资金金额为5万元。由肖天翔协助贺熙将抵押物第一时间变现，变现等待期内按照其出借本金每天千分之一的比例补偿给贺熙，等待期不得超过15个工作日，如出现抵押物无法在15个工作日内变现的情况，由肖天翔偿还贺熙本金以及收益和等待期内的补偿。肖天翔确保郝立岩推选给贺熙的债权真实存在，确保贺熙出借后形成的个人债权债务关系真实有效并按照约定承担相关担保责任。任何一方违反本协议的约定，使得本协议全部或部分不能履行，均应承担违约责任，并赔偿对方因此遭受的损失（包括由此产生的诉讼费和律师费）；违约方因赔偿因其违约而给守约方造成的损失，包括协议履行后可以获得的利益，但不得超过违约一方订立协议时可预见或应该预见的因违反协议可能造成的损失。该《出借咨询与服务协议》附有郝立岩签字确认的还款协议、收条和还款计划表。还款协议载明借款还款日期为2018年9月10日之前，还款金额为5万元，还款周期为4周。收条载明郝立岩收到5万元。还款计划表载明借款周期为2018年8月10日至2018年9月10日，借款本金为5万元。同日，贺熙委托姜海凤向肖天翔转账三笔，数额分别为1万元、1.5万元和5000元，同日贺熙直接向肖天翔微信账户转账两笔，分别为1万元。以上五笔转款共计5万元。郝立岩委托肖天翔通过姜海凤给付贺熙2000元。2018年9月13日，贺熙与郝立岩再行签订《出借咨询与服务协议》一份，但约定出借资金金额为10万元。该《出借咨询与服务协议》亦附有郝立岩签字确认的还款协议、收条和还款计划表。还款协议载明借款还款日期为2018年12月13日之前，每期还款金额为6500元，本金10万元，还款周期为12周。关于“每期还款金额为6500元，本金10万元”，贺熙在庭审中解释称，6500元包含6000元的借款期限内的利息（第二份协议约定的利率标准时月利率2%，10万元本金按月利率2%计算三个月，利息是6000元）），另外500元是郝立岩答应返还给贺熙的钱款。2018年9月13日，贺熙转给郝立岩500元，因为贺熙开了几天郝立岩的车，后来郝立岩答应将这500元连同6000元利息一并给贺熙。收条载明郝立岩收到10万元。还款计划表载明借款周期为2018年9月13日至2018年12月13日，借款本金为10万元。同日，贺熙向郝立岩微信账户转账五笔，每笔1万元。共计5万元。贺熙陈述称，2018年9月13日签订的上述协议中的借款金额包含了2018年8月10日签订的签订的协议金额，因此连同上述的5万元借款，共同构成了第二份协议中的10万元借款本金。庭审中，贺熙称签订的第一份协议中虽然没有约定利息，但郝立岩实际是按月息4%进行的支付，肖天翔亦对此表示认可。贺熙主张的违约金包括了逾期利息。截至庭审之日，郝立岩尚欠贺熙借款本金98000元未予清偿，肖天翔亦未偿还上述款项。本院认为，贺熙与郝立岩、肖天翔签订的《出借咨询与服务协议》及系贺熙与郝立岩签订的《出借咨询与服务协议》各方当事人的真实意思表示，且不违反我国现行法律、行政法规的强制性规定，亦不存在其他导致协议无效的情形，应属合法有效，各方应当按照约定全面履行各自义务。借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案中，根据签订的两份《出借咨询与服务协议》约定的借款金额为10万元，但贺熙在签订第一份协议时，出借当日即收到2000元利息，结合法律规定及利息性质分析，该情形属于变相在本金中预先扣除利息的行为，应当予以否定性评价，故根据第一份协议贺熙出借的本金应为48000元，因而总共的本金数额应为98000元。郝立岩向贺熙借款后，应当依约按时足额偿还。现借款期限已经届满，郝立岩仍未清偿借款，构成违约，故贺熙要求郝立岩偿还借款本金98000元的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。超过本院认定的本金部分，本院不予支持。借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人有权要求借款人按照约定的利率支付利息。借贷双方约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人有权主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间的利息。本案中，对于第一份协议，贺熙与郝立岩约定借期内的利率为月利率4%，但未约定逾期利率，故贺熙要求郝立岩按照年利率24%的标准支付逾期利息的诉讼请求，于法有据，本院亦予以支持。对于第二份协议，根据其所附的还款协议内容及贺熙的相关陈述，可以认定贺熙与郝立岩关于借款约定了2%的月利率。故贺熙要求郝立岩按照年利率24%的标准支付逾期利息的诉讼请求，于法有据，本院亦予以支持。但关于逾期利息(违约金)的计算起始时间因自借款到期次日起计算,即从2018年12月14日开始计算,对超出的部分,本院不予支持。关于肖天翔的保证责任，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。根据第一份协议的约定，肖天翔承诺按照约定承担相关担保责任，各方对保证方式约定不明确，对保证担保的范围并未明确约定，故肖天翔应当对郝立岩在第一份协议项下的全部债务承担连带保证责任，贺熙在保证期间内要求肖天翔承担上述连带还款责任的诉讼请求，符合协议约定及法律规定，本院亦予以支持。对于第二份协议，协议内容中载明借款金额为10万元，期限等亦相应变更，应视为贺熙与郝立岩对第一份协议作出了变更。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条的规定，保证期间，债权人与债务人对主协议数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的协议承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。肖天翔未在第二份协议上签字确认，因此其对超出第一份协议范围的债务，不应承担担保责任，故本院对贺熙要求肖天翔承担超出的该部分的连带责任的诉求，不予支持。肖天翔关于其只是介绍人并非保证人，不应承担还款责任的答辩意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。郝立岩经本院合法传唤无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响本院依据认定的事实作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第二款第（二）项,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郝立岩于本判决生效之日起十日内偿还原告贺熙借款本金48000元及逾期利息（以48000元为基数，自二○一八年十二月十四日起至借款实际清偿之日止，按照年利率百分之二十四计算）；二、被告郝立岩于本判决生效之日起十日内偿还原告贺熙借款本金50000元及逾期利息（以50000元为基数，自二○一八年十二月十四日起至借款实际清偿之日止，按照年利率百分之二十四计算）；三、被告肖天翔对被告郝立岩的上述第一项给付金钱义务承担连带清偿责任；四、驳回原告贺熙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由原告贺熙负担46元（已交纳），由被告郝立岩、被告肖天翔共同负担1104元，被告郝立岩另行负担1150元（于本判决生效后七日内交纳）；公告费（以实际发生为准），由被告郝立岩负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  李 蕾人民陪审员  王玉敏人民陪审员  霍艳平二〇一九年十月十七日书 记 员  常思思