广东省广州市天河区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0106执异1003号 异议人：天广中茂股份有限公司，住所地南安市成功科技工业区。 法定代表人：高恒远。 委托代理人：许高平，男，1990年12月17日出生，汉族，系该司员工。 申请执行人：武汉市江夏区铁投小额贷款有限责任公司，住所地武汉市江夏区经济开发区大桥新区大桥村江郡华府5栋1层10室。 法定代表人：谭克勋。 委托代理人：洪顺锤、王宏，均系广东圣和胜律师事务所律师。 被执行人：邱茂国，男，1970年6月27日出生，汉族，住广州市天河区。 被执行人：邱茂期，男，1981年3月1日出生，汉族，住广州市天河区。 被执行人：蔡婉琪，女，1985年9月11日出生，汉族，住广州市天河区。 本院在执行武汉市江夏区铁投小额贷款有限责任公司（以下简称武汉铁投公司）与被执行人邱茂国、邱茂期、蔡婉琪借款合同纠纷一案，异议人天广中茂股份有限公司（以下简称天广中茂公司）提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人天广中茂公司述称：我司于近日收到贵院送达的(2018)粤0106执10914-10号《执行裁定书》，要求我司对武汉铁投公司持有的天广中茂股票(证券代码002509)1800万股解除限售。现就有关事项说明如下： 一、1800万股公司股份性质。 武汉铁投公司持有的l800万股天广中茂股票系其于2018年12月3日取得的原属被执行人邱茂国持有的天广中茂股票，邱茂国所持有的股份为其作为天广中茂公司重大资产重组交易对手方以广州中茂园林建设工程有限公司及电白中茂生物科技有限公司股权认购取得的，在取得公司股份时邱茂国作出业绩承诺，故贵院要求天广中茂公司协助办理解除限售的1800万股天广中茂股份的股份性质除了为首发后限售股外，还为原邱茂国持有的承诺锁定股。 二、1800万股公司股份无法解除限售说明。 根据邱茂国与公司签订的《利润补偿协议》，如邱茂国承诺的业绩无法完成则其需在2018年度《专项审核报告》出具后20个交易日内（包含第20个交易日当天）用现金向公司支付完毕其应补偿金额，支付的现金补偿金额不足其应补偿金额的，则自2018年度《专项审核报告》出具后第21个交易日起，邱茂国先生应当就上述现金补偿后的差额部分，以其持有的公司股份进行补偿。 根据大信会计师事务所（特殊普通合伙）出具的《天广中茂股份有限公司审核报告之业绩承诺完成情况审核报告》（大信专审字[2019]第1-01729号），公司2015年重大资产重组业绩承诺未完成，且邱茂国己无力以现金方式向公司支付其应补偿金额，故邱茂国应以其持有的公司股份进行补偿。 因邱茂国所持天广中茂公司全部股份因其涉及个人民间借贷纠纷己被司法冻结及多轮轮候冻结，天广中茂公司目前无法办理应补偿股份回购注销工作，故邱茂国认购取得的公司股份的75%仍然依据上述限售期的约定保持限售（包括其被司法强制执行的1800万股股票）。 经天广中茂公司咨询深圳证券交易所及中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司，为维护上市公司及中小股东利益，根据《深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引》4.5.14条规定，邱茂国被司法强制划转给武汉铁投公司的1800万股承诺锁定股需至其完成对天广中茂公司的业绩补偿承诺后方可解除限售。 申请执行人武汉铁投公司辩称：一、被执行人邱茂国与天广中茂公司的业绩承诺协议与申请执行人无关，并不是同一法律关系，申请执行人无需遵守邱茂国与天广中茂公司之间的承诺。 天广中茂公司依据与邱茂国之间的业绩对赌协议，对邱茂国名下股票所享有的是债权请求权，且权利与义务主体仅为天广中茂公司与邱茂国，邱茂国是因其作为与天广中茂公司重大资产重组的交易对手方且是公司实际控制人这一特殊身份而做出的业绩承诺，是依附于个人特殊身份的承诺，不是股票的责任，申请执行人无此特殊身份，与申请执行人无关。相关承诺内容为业绩补偿性条款，目前天广中茂公司已通过股东大会确定邱茂国补偿责任，应自行向邱茂国主张债权，以邱茂国名下财产进行补偿。现申请执行人经司法拍卖已合法取得股票所有权并已办理了过户登记手续，持股主体己发生变更，天广中茂公司不能依据与邱茂国之间的业绩对赌协议而阻碍申请执行人对股票所持有的权利。 二、邱茂国与天广中茂公司如认为其基于相关协议对标的股票享有合同权利，应在申请执行人申请执行及以物抵债的异议期内向贵院提出异议或异议之诉。 申请执行人申请执行股票及以物抵债的异议期内，邱茂国与天广中茂公司己存在业绩对赌协议，但均未曾提出任何异议，即使存在相关合同权利，邱茂国与上市公司的不作为行为对相关权利也己视为放弃。现在天广中茂公司在申请执行人依法取得股票所有权后拒绝配合办理解禁手续，严重损害了申请执行人作赶上市公司股东的合法股东权益，违反了我国《民事诉讼法》242条之规定，对贵院下达的裁定书抗拒执行。 三、天广中茂公司提出《深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引》4.5.14条之规定，即使要遵守该规定，该规定也应理解为申请执行人应遵守的是该限售股的一般限售期规定而不是业绩对赌承诺，现限售期已过，也应当予以解除限售。 根据《深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引》4.5.14条之规定，申请执行人即使要依照发行该限售股时的相关承诺，申请执行人持有的限售股锁定期应依据2015年12月10日天广中茂公司发布的公告《中国银河证券股份有限公司、西南证券股份有限公司关于天广消防股份有限公司（现己更名为天广中茂公司）发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易资产交割过户情况之独立财务顾问核查意见》中关于邱茂国以外的其他交易方发行股票锁定期的规定，即最长限售期为36个月，该限售期已在2018年到期，除申请执行人、邱茂国及一致行动人以外的其它定增股东均已解禁。 四、天广中茂公司怠于向其大股东邱茂国主张业绩对赌赔偿责任，却以邱茂国未完成业绩对赌赔偿责任为由限制申请执行人股票解禁，显失公平正义。 根据天广中茂公司公告的相关协议，在2018年度《专项审核报告》出具后20个交易日内，邱茂国应当用现金向上市公司支付完毕其应补偿金额，不足部分以邱茂国持有的上市公司股份进行补偿。根据上市公司公告，除申请执行人以物抵债的股票外邱茂国还共持有天广中茂公司349，625，882股股份，而应补偿股份数量仅为86，181，070股，上市公司应督促邱茂国按照补偿协议的约定及时履行补偿责任，必要时采取司法程序。截止目前，根据上市公司公告，天广中茂公司没有督促其大股东完成业绩补偿责任，也未对邱茂国采取任何司法程序，却阻碍申请执行人合法取得的股票办理解禁手续，显失公平正义。 申请执行人作为天广中茂公司合法新股东，天广中茂公司本应保障申请执行人相关权利，但却拒绝办理解除限售手续，其行为已严重侵犯申请执行人的财产权益，造成了申请执行人在司法拍卖以物抵债后没有取得股票的完整权利，尤其是今年上半年，天广中茂公司又因自身经营不善及信息披露违规被行政处罚造成股票价格连续下跌，已大幅低于抵债价格，若仍不办理解除限售将给申请执行人造成巨额损失，并造成国有资产的大量流失。 综上所述，天广中茂公司的异议不能成立，请求依法驳回其异议请求。 本院查明，武汉铁投公司与邱茂国、邱茂期、蔡婉琪借款合同纠纷一案，湖北省武汉市江天公证处作出的（2018）鄂江天内证字第2456号《执行证书》已经发生法律效力。根据上述法律文书，邱茂国、邱茂期、蔡婉琪应偿还铁投公司贷款本金人民币4870万元及逾期利息【依照逾期金额的2%／月自2018年3月27日开始据实结算至清偿之日止】；应由被执行人邱茂国、邱茂期、蔡婉琪承担而暂由申请执行人垫付的各项费用以及为实现债权发生的必要费用【包括但不限于律师费、公证费（本执行证书公证费人民币拾伍万元整）、审计费、评估费、鉴定费、拍（变）卖费、执行费、差旅费、查询费等，以实际发生数额为准】。因被执行人未履行上述生效法律文书确定的义务，申请执行人向本院申请执行，本院于2018年4月26日以（2018）粤0106执10914号案立案执行。在执行过程中，发现被执行人邱茂国以其持有的天广中茂股票（股票代码002509）1800万股对上述债务提供质押担保，并于2018年2月6日在中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司进行了质押登记，质权人为铁投公司。经广东中广信资产评估有限公司评估，该财产的评估价为4770万元。经江苏京东旭科信息技术有限公司以4770万元为保留价组织第一次拍卖，因无人竞买而流拍。武汉铁投公司于20l8年11月30日向本院申请以物抵债。同年12月3日，本院作出（2018）粤0106执10914-8号执行裁定书和（2018）粤0106执10914-9号协助执行通知书，裁定将被执行人邱茂国持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股抵偿给申请执行人武汉铁投公司，抵债金额为4770万元。同日，本院向中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司送达了上述文书。 2018年12月5日，中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司将邱茂国持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股过户登记到申请执行人武汉铁投公司名下。 2019年1月3日，天广中茂公司发布《关于重大资产重组之部分限售股份上市流通的提示性公告》，对2015年12月29日在深圳证券交易所上市的部分股票予以解除限售。武汉铁投公司持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股属于2015年12月29日在深圳证券交易所上市的限售股，但并未予以解除限售。 2019年3月14日，武汉铁投公司向天广中茂公司申请对武汉铁投公司持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股解除限售。 2019年3月19日，天广中茂公司以邱茂国未兑现业绩补偿承诺为由拒绝为武汉铁投公司持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股解除限售。 另查，2019年4月27日，天广中茂公司发布《关于重大资产重组业绩承诺未实现情况说明的公告》。公告内容：经中国证券监督管理委员会证监许可[2015]2461号文“关于核准天广消防股份有限公司向邱茂国等发行股份购买资产并募集配套资金的批复”核准，天广中茂股份有限公司（原名：天广消防股份有限公司）于2015年12月向广州中茂园林建设工程有限公司(以下简称“中茂园林”)及电白中茂生物科技有限公司(以下简称“中茂生物”）全体股东发行股份作价24.69亿元购买中茂园林及中茂生物100%股权，并向黄如良及尤东海发行股份募集配套资金5005万元。天广中茂公司与邱茂国于2015年6月30日签署了《天广消防股份有限公司发行股份购买资产利润补偿协议》【以下简称《利润补偿协议》】，就本次重组事项，邱茂国作出如下业绩承诺：中茂园林在2015年、2016年、2017年、2018年实现的扣除非经常性损益后归属于母公司股东的净利润数分别不低于14500万元、18000万元、20000万元22000万元；中茂生物在2015年、2016年、2017年、2018年实现的扣除非经常性损益后归属于母公司股东的净利润数分别不低于8000万元、15000万元、18000万元和20000.86万元。累计承诺净利润合计135500.86万元。补偿金额及补偿方式：1、2018年度《专项审核报告》出具后，若在利润补偿期间，中茂园林和中茂生物累计实现净利润合计数低于累计承诺净利润合计数，则在2018年度《专项审核报告》出具后，邱茂国应当按照协议约定的补偿金额和补偿方式对上市公司进行利润补偿。利润补偿方式：在2018年度《专项审核报告》出具后20个交易日沟（包含第20个交易日当天），邱茂国应当用现金向上市公司支付完毕其应补偿金额。如邱茂国在2018年度《专项审核报告》出具后20个交易日内（包含第20个交易日）向上市公司支付的现金补偿金额不足邱茂国应补偿金额，则自2018《专项审核报告》出具后第21个交易日起，邱茂国应当就上述现金补偿后的差额部分，以邱茂国持有的上市公司股份进行补偿等。根据大信会计师事务所于2019年4月27日出具的《天广中茂股份有限公司审核报告》显示，中茂园林和中茂生物未能在2018年度实现《利润补偿协议》中约定的业绩承诺指标，邱茂国应当按照协议约定的补偿金额和补偿方式对上市公司进行利润补偿。 2019年5月6日，武汉铁投公司向本院申请对其持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股解除限售。 另查明，原属被执行人邱茂国持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股在中国证券登记有限责任公司登记的股份性质为首发后限售股。限售股锁定期自2015年12月10日起。天广中茂公司其他首发后限售股股东解除限售股份的上市流通日为2019年1月3日。 2019年8月12日，本院作出（2018）粤0106执10914-10号执行裁定书：天广中茂公司对武汉铁投公司持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股解除限售。异议人因此提出书面异议。 本院认为，一、武汉铁投公司取得原属被执行人邱茂国持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股，该股份性质为首发后限售股，并不是天广中茂公司所称的高管锁定股。该股份于2015年12月29日上市，依规定限售期最长为36个月，故自2018年12月30日起可以予以解除限售。二、天广中茂公司与邱茂国之间签订的《利润补偿协议》，其权利与义务主体仅为天广中茂公司与邱茂国，邱茂国是因其作为与天广中茂公司重大资产重组的交易对手方且是公司实际控制人这一特殊身份而做出的业绩承诺，是依附于个人特殊身份的承诺，不是股票持有人的责任，申请执行人是股票的继受人，并不受此合同义务的约束，无需受邱茂国作出的业绩承诺的限制。天广中茂公司对邱茂国名下股票所享有的是债权请求权，目前天广中茂公司已通过股东大会确定邱茂国补偿责任，应自行向邱茂国主张债权，以邱茂国名下财产进行补偿。故天广中茂公司以邱茂国未兑现业绩补偿承诺为由拒绝为武汉铁投公司持有的天广中茂股票（证券代码002509）1800万股解除限售，没有事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百二十五条的规定，裁定如下： 驳回异议人天广中茂股份有限公司提出的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向广州市中级人民法院申请复议。 审 判 长  谢静音 人民陪审员  关东英 人民陪审员  叶曼玲 二〇一九年十月三十一日 书 记 员  黄雪媚 彭惠敏