北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初70612号原告中粮贸易有限公司，住所地北京市朝阳区朝阳门南大街8号7层。法定代表人王德忠，董事长。委托代理人孙慧娟，北京市海问律师事务所律师。委托代理人吴琼，北京市海问律师事务所律师。被告江苏南都粮油贸易有限公司，住所地江苏省通州湾江海联动开发示范区三余镇人民路99号。法定代表人吕周兴，执行董事。委托代理人许益华，男，江苏南都粮油贸易有限公司员工。被告吴传华，男，1981年9月1日出生，汉族，户籍地福建省政和县。委托代理人许永辉，福建五仁律师事务所律师。被告张千斌，男，1985年10月18日出生，汉族，户籍地福建省政和县。被告上海锦思物流有限公司，住所地上海市奉贤区新四平公路468弄21幢1层62室。法定代表人王靖，执行董事。委托代理人张千斌，男，上海锦思物流有限公司员工。被告郑如枝，女，1976年4月4日出生，汉族。委托代理人吴传华，男，系郑如枝之夫,户籍地福建省政和县星溪乡长际村大绍23号。原告中粮贸易有限公司（以下简称中粮公司）与被告江苏南都粮油贸易有限公司（以下简称南都公司）、吴传华、张千斌、上海锦思物流有限公司（以下简称锦思公司）、郑如枝买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员阮健担任审判长，人民陪审员白薇、宋治萍参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告中粮公司委托代理人孙慧娟、吴琼，被告南都公司委托代理人许益华，吴传华（兼任郑如枝委托代理人），张千斌（兼任锦思公司委托代理人）到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告中粮公司起诉称：2017年6月至2017年11月期间，中粮公司与南都公司签订5份《小麦采购协议》及若干补充协议，约定中粮公司向南都公司采购小麦。中粮公司按照约定向南都公司支付货款，但南都公司并未完全按照协议约定履行供货义务。中粮公司与南都公司经过协商后终止5份《小麦采购协议》，由南都公司承担退款及支付违约金、赔偿损失的责任。双方经过对账，南都公司出具《债务确认书》，南都公司确认中粮公司已经向南都公司支付采购款，因南都公司原因无法继续交货，南都公司应当返还中粮公司货款本金42484059.62元（其中包括了004-2补4号《合同终止协议》项下违约金593737.45元），利息及违约金等均由南都公司承担并另行结算。《债务确认书》出具后，南都公司仅向中粮公司支付部分款项。扣除中粮公司不在本案中主张的3701.315吨西农小麦对应款项9737690.99元，现中粮公司诉至法院，要求：1．判令南都公司返还中粮公司货款本金29814680.11元；2．判令南都公司向中粮公司支付违约金1796355.1元；3．判令南都公司向中粮公司支付延期利息479241.18元及利息损失（以8281299.51元为基数，自2017年12月26日起至实际支付之日止；以1400000元为基数，自2017年10月31日起至2018年4月10日止；以700000元为基数，自2018年4月11日起至2018年4月11日止；以100000元为基数，自2018年4月12日起至2018年5月15日止；以21425060.27元为基数，自2017年10月31日起至实际支付之日止；以1163440.33元为基数，自2017年12月1日起至2018年9月10日止；以1083440.33元为基数，自2018年9月11日起至2018年9月29日止；以1003440.33元为基数，自2018年9月30日起至2018年12月20日止；以803440.33元为基数，自2018年12月21日至2019年1月8日止；以296320.33元为基数，自2019年1月9日起至2019年1月30日止；以246320.33元为基数，自2019年1月31日起至2019年3月4日止；以178320.33元为基数，自2019年3月5日起至2019年3月5日止；以128320.33元为基数，自2019年3月6日起至2019年4月3日止；以108320.33元为基数，自2019年4月4日起至实际支付之日止；以上均按中国人民银行同期贷款利率上浮50%的标准计算）；4.判令吴传华、张千斌对南都公司的上述债务承担连带保证责任；5.判令锦思公司对南都公司的上述债务在15000000元范围内承担连带责任；6.判令郑如枝在《房地产抵押合同》约定的抵押物价值扣除第一顺位抵押权人未获清偿的有效债权之外的剩余价值范围内对本案债务的9354278.14元部分承担连带赔偿责任；7.南都公司、吴传华、张千斌、锦思公司、郑如枝共同承担本案诉讼费及财产保全费。被告南都公司答辩称：认可中粮公司的诉讼请求，但中粮公司主张的违约金和利息的计算标准过高。被告吴传华答辩称：对于货款本金没有异议，但中粮公司主张的违约金和利息的计算标准过高。而且，对于004-2项下的利息，因为协议已经约定了固定利息479241.18元，后续不应该继续分段计算。被告张千斌答辩称：对于货款本金没有异议，但中粮公司主张的违约金和利息的计算标准过高。而且，对于004-2项下的利息，因为协议已经约定了固定利息479241.18元，后续不应该继续分段计算。被告锦思公司答辩称：对于货款本金没有异议，锦思公司愿意在1500万元的担保责任范围内承担连带责任。被告郑如枝答辩称：对于货款本金没有异议，但中粮公司主张的违约金和利息的计算标准过高。郑如枝在2018年5月11日与中粮公司签订《房地产抵押担保合同》时，已经告知中粮公司抵押物的第一顺序抵押权人为中国农业银行政和县支行，抵押金额220万元，抵押期限至2019年5月2日。本案中的抵押是将房产剩余价值抵押给中粮公司，若南都公司不能偿还债务，中粮公司可拍卖抵押物，抵押物剩余价值来实现其债权，郑如枝不承担连带责任。经审理查明：2017年6月15日，中粮公司（甲方）与南都公司（乙方）签订《小麦采购协议》（协议编号：2017NMJSWL004-2，以下简称004-2协议），约定甲方向乙方采购2017年产湖北普通小麦，采购数量10000吨，采购价格为到港价，2505元/吨，货款总值25050000元，实际货值以甲方实收数量和质量据实结算；交货期限从2017年7月5日起至2017年8月5日前到港；（3.7条）本合同约定所采购小麦的所有权属于甲方，乙方及任何第三方不得主张权利和处置，乙方若违约侵害属于甲方所有的小麦，乙方除按原货款的1.5倍支付违约金外，还应承担损害赔偿责任。在乙方违反本合同项下的义务时，甲方有权随时单方解除本合同并按本合同第3.7条、第10.2条的约定追究乙方的违约责任，给甲方造成损失的，乙方在承担违约责任后仍应承担全部损害赔偿责任；（10.2条）如乙方人员有偷盗、倒卖货物行为，甲方有权随时单方解除本合同，乙方除按货损值的1.5倍支付违约金外，还应承担损害赔偿责任。同时，甲方有权报有关部门处理；乙方延迟交货或拒绝执行合同的，每迟延一日按延期交货部分价款0.5%的标准向甲方支付违约金，乙方延迟交货超过10日的，甲方有权解除延迟交货部分的合同，由此给甲方造成的损失由乙方承担；由于乙方的原因不履行或拒绝履行本合同的，甲方有权解除合同，乙方应向甲方支付不履行部分对应价款6%的违约金；乙方交付货物质量低于合同约定的质量标准的，甲方有权拒绝接受并解除合同或者要求乙方整理货物达到本合同要求的质量标准，同时有权要求乙方按照合同总价款的1%向甲方支付违约金。004-2协议签订后，中粮公司与南都公司分别于2017年8月4日、2017年9月1日、2017年10月31日签订004-2补充协议、004-2补2补充协议、004-2补3补充协议，就小麦采购数量、品种、价格及交货方式等进行变更。2017年7月17日，中粮公司（买方）与南都公司（卖方）签订《小麦采购协议》（协议编号2017NMJSWL012-3，以下简称012-3协议），约定买方向卖方采购2017年产河南西农979小麦，数量5000吨，实际交货数量允许有5%的增减；2017年8月初开始发出第一批，剩余按批次在2017年8月30日前发货完毕；买方指定交货地点交货价2790元/吨；货款总值13950000元，实际货值以实际结算数量*单价为准；卖方逾期交货的，如果逾期超过20日，则每逾期一日，应按逾期交货金额每日百分之一计算，向买方支付违约金，并赔偿买方因此而遭受的损失，逾期超过30日，按卖方不能交货处理；卖方少交货物的，如果少交的数量不超过合同约定数量的5%，则卖方不承担少交货物的违约责任，买方依实际交货量付款，如果少交的数量超过5%，则少交的部分视为不能交货；卖方不能交货的，向买方偿付不能交货部分货款金额1%的违约金。2017年7月31日，中粮公司（买方）与南都公司（卖方）签订《小麦采购协议》（协议编号2017NMJSWL009-2，以下简称009-2协议），约定：买方向卖方采购2017年国产普白麦，数量10000吨，实际交货数量允许有5%的增减；交货日期为天气正常2017年9月1日至2017年10月30日间交货；交货地点中粮xx（海宁）有限公司码头，买方指定交货地点小船板交货价2405元/吨；货款总值人民币24050000元，实际货值以实际结算数量*单价为准；卖方逾期交货的，如果逾期超过20日，则每逾期一日，应按逾期交货金额每日百分之一计算，向买方支付违约金，并赔偿买方因此而遭受的损失，逾期超过30日，按卖方不能交货处理；卖方不能交货的，向买方偿付不能交货部分货款金额10%的违约金。2017年8月9日，中粮公司（买方）与南都公司（卖方）签订《小麦采购协议》（协议编号2017NMJSWL009-3，以下简称009-3协议），约定：买方采购卖方2017年产普麦，数量10000吨，实际交货数量允许有5%的增减；交货日期为2017年10月1日至10月31日需方码头交清；买方指定交货地点小船板交货价2375元/吨；货款总值23750000元，实际货值以实际结算数量*单价为准；卖方逾期交货的，如果逾期超过20日，则每逾期一日，应按逾期交货金额每日百分之一计算，向买方支付违约金，并赔偿买方因此而遭受的损失；逾期超过30日，按卖方不能交货处理；卖方不能交货的，向买方偿付不能交货部分货款金额1%的违约金。2017年9月28日，南都公司向中粮公司发送函件，载明：根据双方签订的012-3协议，南都公司向中粮公司供货5000吨西农979小麦，现已发货4条船，共计4749.67吨，现因2-4条船累计3701.315吨小麦品质远低于协议要求，且质量不达标问题严重，经过双方协商，南都公司同意上述货物进行退货处理，并由南都公司重新补货继续执行剩余未完成的合同数量，且南都公司同意承担因货物品质问题、未按时交货等带来的一切费用及损失，包括但不限于补货市场差价、运价、损耗、延期财务费用等，并承诺将按中粮公司要求及时补货完成。2017年11月8日，中粮公司（买方）与南都公司（卖方）签订《小麦采购协议》（协议编号2017NMJSWL009-4，以下简称009-4协议），约定：买方向卖方采购2017年国产普白麦，数量3000吨，实际交货数量允许有5%的增减；交货日期为天气正常2017年11月30日前交货；单价为买方指定交货地点小船板交货价2540元/吨，货款总值人民币7620000元，实际货值以实际结算数量*单价为准；卖方逾期交货的，如果逾期超过20日，则每逾期一日，应按逾期交货金额每日百分之一计算，向买方支付违约金，并赔偿买方因此而遭受的损失，逾期超过30日，按卖方不能交货处理；卖方少交货物的，如果少交的数量不超过合同约定数量的5%，则卖方不承担少交货物的违约责任，买方依实际交货量付款，如果少交的数量超过5%，则少交的部分视为不能交货；卖方不能交货的，向买方偿付不能交付部分货款金额10%的违约金。2017年12月25日，中粮公司（甲方）与南都公司（乙方）就004-2协议签订《合同终止协议》（协议编号004-2补4），协议约定：双方签订的合同约定数量10000吨，乙方实际履约数量5324.902吨，未履约部分数量为4675.098吨；鉴于卖方无法继续履约的实际情况，甲方按照合同约定收取卖方未履约部分4675.098吨对应货款的5%违约金，金额为4675.098*127元/吨=593737.45元；甲方实际向乙方采购小麦10004.64吨，双方实际采购数量为5324.902吨，采购金额为13474161.38元，违约金593737.45元，延期利息商扣479241.18元，双方实际结算数额5324902吨，结算金额12401182.75元，甲方已支付乙方22555460.88元，乙方已退款800000元，待向甲方退款9354278.14元；乙方已开具增值税发票4323.012吨，金额10934370.23元，待开具发票1001.89吨，金额1466812.52元。2018年4月13日，南都公司向中粮公司出具《债务确认书》，确认：2017年6月15日至2017年12月25日期间，南都公司与中粮公司签订的004-2协议、004-2补充协议、004-2补2补充协议、004-2补3补充协议、004-2补4《合同终止协议》、009-2协议、009-3协议、009-4协议、012-3协议项下，中粮公司已依据协议规定向南都公司支付了全部采购货款，后因南都公司原因无法继续交货履约，截至目前，南都公司待退还中粮公司货款本金共计人民币42484059.62元，利息及违约金等费用均由南都公司承担，具体金额与中粮公司另行结算确认；南都公司对上述金额没有异议，特此确认，南都公司将尽快偿清全部债务。2018年5月21日，中粮公司向南都公司发送关于2017NMJSWL013-1协议结算通知，主要内容是：根据双方签订的2017NMJSWL013-1号小麦采购协议，中粮公司采购的1500吨小麦已于2018年4月20日收货完毕，中粮公司实际收货数量893.64吨，扣重1.787吨，扣重金额4985.73元，根据协议约定，双方结算数量893.64吨，结算金额人民币2470397.07元；根据协议约定，中粮公司已付货款1500112.89元汇至南都公司，待付尾款970284.18元，经协商该笔尾款直接做账划转至其他合同冲抵应退款部分，不再另行支付，其中509810.52元冲抵009-2协议应退款，剩余460473.66元冲抵009-4协议应退款；此外，2018年4月23日的《2017NMJSWL013-1协议结算通知》作废。2018年5月23日，南都公司致函中粮公司，载明：中粮公司于2018年5月21日发来《关于220吨小麦冲抵009-4协议退款的说明》，南都公司已收悉，南都公司确认来函内容，同意将存放在靖江安宁港船上的220余吨小麦的销售货款503589.89元用于冲抵009-4号采购协议项下部分应退款。2018年5月24日，中粮公司（甲方）与南都公司（乙方）就009-3协议达成《补充协议》（合同编号009-3补1），约定：甲方按照原合同约定于2017年9月6日、9月7日向乙方支付货款共计21425060.27元，后因乙方违约未向甲方交付货物，截至目前乙方共欠付甲方本金金额共计21425060.27元，本补充协议生效后，乙方须无条件于协议生效次日向甲方支付返还上述款项，甲方保留就原合同项下产生的货款利息、违约金及损害赔偿金等继续向乙方追偿的权利。同日，中粮公司（甲方）与南都公司（乙方）就009-4协议签订《补充协议》（合同编号009-4补1），约定：自009-4协议生效之日起，乙方向甲方应交付货物3017.62吨，甲方向乙方已支付该批货物90%货款，合计6898279.32元人民币，还有234063.03元未付；乙方实际交货921.508吨，尚未交付货物数量为2096.112吨，对应90%货款金额为4791712.03元；现因乙方违约，无法继续向甲方交付货物，经甲乙双方核对和确认，扣除甲方依据009-4协议约定应向乙方支付的剩余尾款及其他合同项下甲方应付货款后，乙方尚应退还甲方本金合计1867030.22元。具体扣款明细如下：1、009-4协议项下甲方应付乙方尾款234063.03元直接冲抵009-4协议项下乙方应退货款；2、2017NMJSWL013-1号小麦采购协议中甲方应向乙方支付的460473.66元直接冲抵009-4协议项下乙方应退款；3、2017NMJSWL011-3号小麦采购协议中甲方支付乙方的2230145.12元直接冲抵009-4协议项下乙方应退款。本补充协议生效后，乙方须无条件于本协议生效次日向甲方支付返还上述款项。甲方保留就009-4协议项下因乙方违约而产生的货款利息、违约金及损害赔偿金等继续向乙方追偿的权利。2018年7月4日，南都公司向中粮公司出具《调账说明》，载明：根据双方签订的009-2协议，中粮公司拟向南都公司采购10000吨普通小麦。中粮公司按照009-2协议约定于2017年8月3日、8月28日向南都公司支付了货款共计21755216.36元，在009-2协议项下，后因南都公司违约未能向中粮公司交付完全部货物，南都公司违约未能交付的货物数量为1799.192吨，南都公司应退还中粮公司未交货部分的货款本金3894351.1元（009-2协议应退货款），现就009-2协议应退货款的冲抵和偿还情况进行说明；1.009-2协议项下中粮公司应付南都公司已交货部分的货物尾款1984540.58元，该笔尾款已经用于冲低了009-2协议应退货款中的相应金额，中粮公司无需另行向南都公司支付；2．在双方签订的2017NMJSWL013-1号采购协议项下，中粮公司应向南都公司支付货物尾款970284.18元，该笔货物尾款中的509810.52元已经用于冲抵了009-2号协议应退货款中的相应金额，中粮公司无需另行向南都公司支付；3．南都公司于2018年4月11日向中粮公司支付了70万元，于2018年4月12日向中粮公司支付了60方元，前述款项用于偿还009-2协议应退货款的相应金额，经过上述第1项和第2项的冲抵以及本项的还款，截至2018年4月12日，009-2协议应退货款尚余10万元；4.南都公司于2018年4月13日向中粮公司出具了编号为ND-10的《债务确认书》，确认截至2018年4月13日南都公司应返还中粮公司货款本金共计42484059.62元，前述金额中包括009-2协议应退货款余额10万元。南都公司于2018年5月16日向中粮公司支付了10万元，用于偿还前述余额，至此，009-2协议应退货款已经通过上述冲抵和偿还的方式全部结清。就009-2号协议应退货款的冲抵和偿还情况，南都公司曾于2018年5月24日向中粮公司出具了调账说明，但在前述调账说明中，南都公司对于应退还中粮公司本金金额、009-2协议中粮公司应付尾款金额以及南都公司向中粮公司还款70万元、60万元、10万元的时间的描述均存在错误，因此南都公司于2018年5月24日向中粮公司出具的调账说明作废，以本调账说明为准。吴传华于2018年4月20日向中粮公司出具《保证书》，载明：为确保南都公司与中粮公司签订的004-2协议、004-2补充协议、004-2补2补充协议、004-2补3补充协议、004-2补4《合同终止协议》、009-2协议、009-3协议、009-4协议、012-3协议、ND-10号《债务确认书》的履行，吴传华自愿对上述合同项下的债务人的还款义务提供无限连带担保责任；如债务人不履行其法律义务，保证人自愿向债权人清偿货款，并承担利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的全部费用；本保证书为不可撤销保证。张千斌于2018年4月20日向中粮公司出具《保证书》，载明：为确保南都公司与中粮公司签订的004-2协议、004-2补充协议、004-2补2补充协议、004-2补3补充协议、004-2补4《合同终止协议》、009-2协议、009-3协议、009-4协议、012-3协议、ND-10号《债务确认书》的履行，张千斌自愿对上述合同项下的债务人的还款义务提供无限连带担保责任；如债务人不履行其法律义务，保证人自愿向债权人清偿货款，并承担利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的全部费用；本保证书为不可撤销保证。锦思公司于2018年5月9日向中粮公司出具《债务代偿承诺函》，载明：锦思公司自愿加入中粮公司与南都公司的原债权债务关系，并承诺：中粮公司对南都公司享有的债权真实且合法有效，已经南都公司于2018年4月13日出具的债务确认书所确认；自本协议签订之日起，锦思公司承诺代替南都公司向中粮公司偿还债权确认书项下的1500万元债务；锦思物流与南都公司对中粮公司的1500万元债权负连带责任，锦思公司代替南都公司偿还1500万元债务并不免除南都公司对中粮公司的还款责任；锦思公司与南都公司或任何第三方的其他任何协议或债权债务均与本承诺函无关，锦思公司不得以任何理由拒绝履行。2018年5月11日，吴传华、郑如枝作为抵押人（甲方）与抵押权人、债权人中粮公司（乙方）签订《房地产抵押担保合同》，约定：为确保南都公司与乙方签订的004-2协议、004-2补充协议、004-2补2补充协议、004-2补3补充协议、004-2补4《合同终止协议》的履行，甲方愿意以其有权处分的一套房产作为抵押，乙方接受甲方的财产抵押，抵押物坐落于福建省政和县熊山西大街1-6层（房屋所有权证号为：政房权证字第XXXX号/201000716-2号），如上述房产已设定抵押，甲方同意将房产剩余价值抵押给乙方，并配合乙方到登记部门办理二次抵押登记手续，无法办理抵押登记不影响本抵押合同的法律效力；本合同抵押担保范围为乙方主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的全部费用；本合同抵押期限自004-2补4《合同终止协议》项下的债权期限届满之次日起三年，主债权到期，如债务人不能偿还债务，又未与乙方达成延期协议的，则按法定程序处理抵押房产，清偿债务；处理抵押房产价款不足以偿还债务和承担处理费用的，乙方有权另行追索，价款偿还债务后有剩余的，乙方应退还给甲方。2018年6月6日，政和县不动产登记中心出具政登函（2018）9号《关于吴传华、郑如枝办理抵押登记的答复意见函》，载明：因吴传华、郑如枝所有、坐落于福建省政和县熊山西大街1-6层（房屋所有权证号为：政房权证字第XXXX号/201000716-2号）的房产，第一顺序抵押权人为中国农业银行政和县支行，抵押金额220万，抵押期限为2016年5月3日至2019年5月2日，按照相关法律法规，办理抵押登记必须提供房屋产权及土地使用权原件，因房屋产权人无法提供房产及土地证原件，故无法受理该房屋及坐落土地使用权的抵押登记手续。另查一，中粮公司称本案诉讼请求涉及004-2协议及补充协议、009-2协议、009-3协议及补充协议、009-4及补充协议项下款项。关于上述协议的欠款情况，各方确认：1、004-2协议及补充协议项下，南都公司尚欠本金8281229.51元、违约金593737.45元、延期利息商扣479241.18元，以上合计9354278.14元未付。2、009-2协议项下，南都公司应退还本金3894351.1元，南都公司通过以合同项下尾款及013-1协议项下尾款509810.52元进行冲抵、2018年4月11日还款70万元、2018年4月12日还款60万元、2018年5月16日还款10万元的方式，已将009-2协议项下本金还清。3、009-3协议及补充协议项下，南都公司尚欠本金21425060.27元未付。4、009-4协议及补充协议项下，南都公司应退本金1867030.22元，南都公司于2018年4月或5月付款20万元，以小麦冲抵503589.89元、于2018年9月11日付款8万元，于2018年9月30日付款8万元，于2018年12月21日付款20万元，于2019年1月9日付款507120元，于2019年1月31日付款5万元，于2019年3月5日付款6.8万元，于2019年3月6日付款5万元，于2019年4月4日付款2万元，现尚欠本金108320.33元未付。关于中粮公司主张的利息损失，具体内容如下：1、在004-2协议及补充协议项下，中粮公司认为协议中约定的利息金额系计算到2017年12月25日的，故中粮公司主张以货款本金8281299.51元为基数，自2017年12月26日起的利息。吴传华、张千斌等认为，在《合同终止协议》中已经约定了违约金、利息，而且计算标准已经很高了，已经考虑到了延期付款的问题。双方均未能说明上述利息、违约金的计算标准。2、在009-2协议项下，中粮公司认为，根据协议约定，南都公司最晚交货时间是2017年10月30日，由于未能按期交货导致退款，因此利息的起算时间应自2017年10月31日起，根据南都公司的付款情况分段计算，同时，按照不能交货部分10%计算违约金。吴传华、张千斌等认为，因各方互有应付款，所以采用货款抵扣方式调账，各方对于退款时间并未约定，且因为双方在合同履行过程中进行了冲抵变更，货物实际应交付数量已经发生变更，不存在未交付货物的问题，货款本金已付清，故不应支付利息和违约金，另外，违约金标准亦明显过高。3、在009-3协议及补充协议项下，中粮公司认为，南都公司未交付任何货物，故其主张不能交货部分1%的违约金，同时，应按照21425060.27元为基数，自2017年10月31日（合同约定最晚交货日）起的利息。吴传华、张千斌等认为违约金与利息主张重复，违约金标准亦过高，而且双方约定了还款时间是2018年5月25日，故即使起算利息也应从2018年5月25日计算。4、在009-4协议及补充协议项下，中粮公司主张按照未交货部分货款金额的10%计算违约金，同时，主张根据还款情况，计算自2017年12月1日起的利息。吴传华、张千斌等认为违约金与利息主张重复，违约金标准亦过高，而且双方约定了还款时间是2018年5月25日，故即使起算利息也应从2018年5月25日计算。另查二，在诉讼过程中，中粮公司申请财产保全，支出保全费5000元。上述事实，有004-2协议、004-2补充协议、004-2补2补充协议、004-2补3补充协议、004-2补4合同终止协议、债务确认书、商函、保证书、债务代偿承诺函、房地产抵押担保合同、政登函（2018）9号《关于吴传华、郑如枝办理抵押登记的答复意见函》及当事人陈述等在案佐证。本院认为：中粮公司与南都公司之间签订的004-2协议及补充协议、009-2协议、009-3协议及补充协议、009-4协议及补充协议，均系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，上述协议合法有效，双方当事人均应按照约定享有权利并履行义务。根据本案审理查明情况，南都公司在履行合同过程中，存在未能足量供应货物的违约行为，其应当向中粮公司承担违约责任。现各方经过核对，已确认南都公司待返还中粮公司货款的本金数额，故本院对中粮公司主张返还货款本金的诉讼请求，予以支持。关于004-2协议及补充协议项下，中粮公司主张的合同约定的违约金593737.45元和商扣利息479241.18元，因协议已明确约定且南都公司对此并不持异议，故本院对于中粮公司的该项诉讼请求予以支持。关于中粮公司主张的该合同项下自2017年12月26日起的利息，因上述协议中并未约定退款时间，且协议中约定的违约金与商扣利息已足以弥补中粮公司的利息损失，故本院对其该项诉讼请求不予支持。关于009-2协议、009-3协议、009-4协议项下违约金和利息的诉讼请求，南都公司在履行上述三份协议过程中，存在未能按时按量供货的违约行为，故中粮公司有权主张违约金，本院对中粮公司关于违约金的诉讼请求予以支持。鉴于双方在实际履行过程中通过调账等方式折抵退款，且中粮公司主张的违约金也已弥补中粮公司的利息损失，故本院根据履约情况、损失情况等综合考虑，对于其该项诉讼请求，不予支持。因吴传华、张千斌均向中粮公司出具了《保证书》，承诺对南都公司的上述债务承担连带保证责任，现南都公司未能向中粮公司清偿所有债务，故吴传华、张千斌应当对南都公司的上述债务承担连带保证责任。故中粮公司主张吴传华、张千斌对南都公司的上述债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。因锦思公司向中粮公司出具了《债务代偿承诺函》，承诺锦思公司对南都公司所负中粮公司的1500万元债务承担连带的保证责任。故中粮公司主张锦思公司对南都公司对中粮公司所负债务在1500万元范围内承担连带清偿责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。吴传华、郑如枝与中粮公司《房地产抵押担保合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，属合法有效。抵押人要按照合同约定的义务促使抵押权生效，在办理完抵押物登记后债权人才能对该抵押物享有优先受偿权。如果合同所涉权利不能行使，即债权人没有可行使的抵押权，此时抵押合同涉及的是当事人是否违约的问题。本案中，由于吴传华、郑如枝不能提供相关证件原件，导致抵押物无法办理抵押登记手续，致使中粮公司不能行使抵押权，郑如枝应当承担对于中粮公司承担违约赔偿责任，该赔偿责任范围应限于中粮公司的实际损失，即以债权不能得到清偿部分为限。故中粮公司主张郑如枝在《房地产抵押合同》中约定的抵押物价值扣除第一顺位抵押权人未获清偿的有效债权之外的剩余价值范围内对南都公司所负的9354278.14元债务中中粮公司不能得到清偿部分承担违约赔偿责任，超出部分本院不予支持。因南都公司、张千斌、吴传华、锦思公司、郑如枝未能按照承诺向中粮公司履行付款义务，导致中粮公司诉至法院，且在诉讼过程中申请财产保全，发生保全费5000元，故南都公司、张千斌、吴传华、锦思公司、郑如枝应承担本案的保全费。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百三十五条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条、第五十四条判决如下：一、江苏南都粮油贸易有限公司于本判决生效之日起七日内偿还中粮贸易有限公司货款本金二千九百八十一万四千六百八十元一角一分；二、江苏南都粮油贸易有限公司于本判决生效之日起七日内支付中粮贸易有限公司违约金一百七十九万六千三百五十五元一角；三、江苏南都粮油贸易有限公司于本判决生效之日起七日内支付中粮贸易有限公司迟延利息四十七万九千二百四十一元一角八分；四、吴传华对上述第一项、第二项、第三项确定的江苏南都粮油贸易有限公司应支付的款项向中粮贸易有限公司承担连带保证责任；五、张千斌对上述第一项、第二项、第三项确定的江苏南都粮油贸易有限公司应支付的款项向中粮贸易有限公司承担连带保证责任；六、吴传华、张千斌承担连带保证责任后，有权向江苏南都粮油贸易有限公司追偿；七、上海锦思物流有限公司对上述第一项、第二项、第三项确定的江苏南都粮油贸易有限公司应支付的款项在一千五百万元的范围内向中粮贸易有限公司承担连带清偿责任；八、郑如枝对本判决所确定的江苏南都粮油贸易有限公司应向中粮贸易有限公司支付的货款本金八百二十八万一千二百九十九元五角一分、违约金五十九万三千七百三十七元四角五分、利息四十七万九千二百四十一元一角八分的款项在抵押物（政房权证字第XXXX号/201000716-2号）价值扣除第一顺位抵押权人未获清偿的有效债权之外的剩余价值范围内承担违约赔偿责任，违约赔偿责任范围以中粮贸易有限公司不能得到清偿部分为限；九、驳回中粮贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二十万八千七百八十八元，由原告中粮贸易有限公司负担八千九百三十二元（已交纳）；由被告江苏南都粮油贸易有限公司、吴传华、张千斌、上海锦思物流有限公司、郑如枝负担十九万九千八百五十六元（于本判决生效之日起七日内交纳）。保全费五千元，由被告江苏南都粮油贸易有限公司、吴传华、张千斌、上海锦思物流有限公司、郑如枝负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长 阮 健人民陪审员 白 薇人民陪审员 宋治萍二〇一九年十月十七日书 记 员 曹 源