山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0214民初8336号原告：挪信能源技术（上海）有限公司，住所地上海市永和路118弄4号。法定代表人：孙国平，职务总经理。委托诉讼代理人：俞中炎，上海市中联鼎峰律师事务所律师。被告：青岛国际服装城置业投资有限公司，住所地山东省青岛市城阳区城阳街道仲村社区。法定代表人：李明，职务总经理。委托诉讼代理人：朱朋良，山东名昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈永超，山东名昊律师事务所律师。原告挪信能源技术（上海）有限公司（以下简称“挪信能源公司”）与被告青岛国际服装城置业投资有限公司（以下简称“国际服装城公司”）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告挪信能源公司委托诉讼代理人俞中炎与被告国际服装城公司委托诉讼代理人朱朋良、陈永超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告挪信能源公司向本院提出诉讼请求：1、被告履行双方签订的《能源合作协议书》；2、被告给付原告能源管理费19749840元（自2015年4月6日起计算至2016年4月5日）及律师费190000元，合计19939840元；3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年12月1日，原告与被告签订《能源合作协议书》一份，《协议》约定：1、原告采取合同能源管理方式为被告青岛月星环球家居生活广场项目，提供挪宝品牌地源热泵空调系统；2、原告通过收取供暖、制冷能源费的方式收回成本并收益；3、被告提供安装节能中央空调的施工、运行场地；4、被告负责室内整套完整的空调系统工程，包括末端系统的质量，安装施工等符合调试验收要求，由原告回购；5、按照双方协议约定的建筑面积246873平方米，每年空调开启时间不少于200天，每天开启时间不少于8小时，每月12元/平方米向原告支付能源管理费（年度能源费为19749840元。能源费计算公式：建筑面积×供能天数×每天最少开启时间×运行单价，即246873×200×12=19749840）；6、双方合作期限为20年；7、合同约定，任何一方违约，守约方有权要求违约方承担实际损失，包括但不限于守约方的实际支出，含律师费、诉讼费等。协议签订后，原告按照合同约定完成了室外埋管系统及机房系统全部的施工、安装、竣工事宜，并经被告验收合格。但至今为止，被告尚未完成应负责安装的室内空调系统工程包括末端系统、新风系统的施工、质量、调试验收等，以及该项目部分区域风机盘管、风道以及末端与机房连接的屋面水平管等工程目标。（若被告负责的末端系统与机房系统接驳通电后，本能源中央空调系统即可正常运行）。根据协议的约定，被告最迟不晚于2012年1月1日起，向原告支付能源管理费。但由于被告的自身原因，致使该项目迟迟未开业。应被告的要求，双方于2013年2月，又签订了《能源合作协议书补充协议》一份。根据原合同的约定，被告应支付的2012年度的能源管理费1975万元，考虑到被告的实际困难等问题，原告同意酌情减免至7583695元。同时，被告承诺：“最晚在2013年3月30日前，一次性支付给原告2012年度的能源管理费7583695元”。但被告未履行付款的义务。2014年3月31日，被告再次要求与原告协商，并签订了《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》及《关于青岛月星环球家居生活广场能源合作协议末端设备及安装回购付款的抹账协议》，协议作了如下约定：1、双方确认：被告应当补偿原告2012年度空调能源管理费7583695元，2013年度空调能源费7583695元，该二笔能源管理费共计15167390元与原告应向被告回购的空调末端设备及安装费共计14256915元（即回购款的35%）相抵充。未抵充部分余款910475元，被告应分期向原告支付，即被告应在2014年4、5、6、7、8、9月，每月25日前，向原告每月支付13万元，10月份支付130475元。2、双方确认：被告应当补偿原告2014年1月1日至10月31日的能源管理费350万元，被告应当于2014年4月1日向原告支付200万元，剩余150万元共分七期向原告支付，即被告应当在2014年4、5、6、7、8、9月，每月25日前，向原告每月支付21.4万元，10月份支付21.6万元。3、双方确认：被告同意无论何种原因，均从2014年11月1日正式整体启用该项目，被告不得推迟启用时间。若发现推迟的，被告同意按照整体启用面积向原告支付全额空调能源管理费。2015年6月10日，被告以“原告提供的地源热泵空调系统至今未达到协议约定的要求，无法使用，已构成违约”为由，向城阳区人民法院提起了建设工程合同纠纷的诉讼，要求原告支付违约金2000万元；同年6月16日，原告依法提起反诉，要求被告支付拖欠的截止2015年5月能源管理费10421363元（扣除已冲抵的履约保证金）以及违约金200万元。2018年3月3日，城阳区人民法院以（2015）城民初字第2605号民事判决书作出一审判决，1、驳回了被告的诉请；2、判令被告支付给原告2014年11月1日至2015年4月期间的能源管理费10421363元、违约金200万元以及律师费100000元。一审判决后，被告为了拖延时间曾提起上诉，但迟迟不予支付诉讼费用，2018年9月18日，青岛市中级人民法院以不予按时交纳诉讼费，视为撤诉处理。被告自与原告签订了《能源合作协议书》，建设了青岛国际服装城项目以来，尽管被告在市场营销方面作了大量的广告宣传工作，但无法改变“国际服装城”项目的销售情况，整个服装城的市场可以用“门可罗雀”、“冷冷清清”来形容。由于营销市场的不景气，被告屡次违背协议的约定，拖欠支付能源费；同时，被告曾多次作出了启用项目，支付能源费的承诺，但言而无信。甚至采用了恶意诉讼的手法，以达到其拖延时间的目的。原告认为，被告的行为严重违背了《合同法》“当事人行使权利，履行义务应当遵循诚实信用原则”的规定，显已构成违约，同时严重侵犯了原告的合法权益。为了维护原告的合法权益，特根据《民事诉讼法》有关规定，向贵院提出诉讼，请求法庭依法裁决。被告国际服装城公司辩称，1、原告所诉涉案空调系统未能达到运行效果的原因是原告施工未达到双方所签订能源合作协议书第1.4条约定的标准，而非由被告导致，因此应依法驳回原告的诉讼请求；2、原告主张的能源管理费数额过高，根据能源合作协议书第5.3条的约定，管理费应扣除相应的运行成本。为支持其诉讼请求，原告挪信能源公司向法庭提交如下证据：1、《能源合作协议书》1份，证明：2010年12月1日，原、被告签订了《能源合作协议书》，协议约定：由原告为被告的“服装城项目”提供地源热泵空调系统的施工及安装，被告按月支付能源费，来收回投资成本及收益；被告负责室内整套空调系统工程，包括末端系统、供电系统的施工安装，经验收合格后由原告回购；合作期限为20年，约定被告最晚的启用时间（即支付能源费的时间）为2012年1月1日；合同约定任何一方违约，守约方有权要求违约方承担实际损失，包括但不限于守约方的实际支出，含律师费、诉讼费等。被告：对该证据真实性无异议，对其证明事项有异议，被告并未验收整套空调系统，原告应提供相应证据证明空调系统通过验收可以投入使用；对“约定被告最晚的启用时间（即支付能源费的时间）为2012年1月1日”不认可，因该空调系统并未达到合同约定的使用条件，因此双方关于最晚启用时间的约定实际上是无效的；该证据中第5.3条能够证明能源管理费应扣除相应的运行成本，但原告并未扣除。2、《能源合作补充协议》1份，证明：由于被告未能落实该项目的市政供电，因此未能在2012年1月1日开业；被告确认：应支付2012年度能源费1975万元，考虑到被告的实际困难，原告同意酌情减免至7583695元；被告应在2013年3月30日前一次性支付能源费7583695元。被告：对该证据真实性无异议，对其证明事项有异议，该补充协议是被告存在重大误解的情况下签订的，并未反映出被告的真实意思，被告认为在原告未能举证证明涉案空调系统完成验收可以投入使用的前提下，该补充协议不能证明原告所主张的证明事项。3、《关于末端设备及安装回购付款的抹账协议》1份，证明：原告回购由被告采购和安装的末端设备；被告以应支付给原告的2012年度、2013年度的能源费合计15167390元冲抵原告应支付的回购费14256915元后尚欠910475元；被告约定了支付上述欠款的计划。被告：对该证据真实性无异议，对其证明事项有异议，一是能源管理费应当以原告所安装的空调系统提供的能源作为前提，实际上该空调系统并未运行，不具备提供能源的条件，所以被告不应支付能源管理费；二是被告认为在原告未能举证证明涉案空调系统完成验收可以投入使用的前提下，该抹账协议不能证明原告所主张的证明事项。4、《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》1份，证明：被告承诺：无论何种原因，均从2014年11月1日正式整体启用（地源热泵空调系统），同时不得推迟启用时间，若发生推迟，被告同意自2014年11月1日起按照整体启用面积向原告支付全额空调能源费；双方确认合作20年期限不变，年数自2014年11月1日起至2034年10月31日；被告确认补偿给原告2012年、2013年、2014年1月至10月的空调能源费的金额以及分期支付的方式。被告：对该证据真实性无异议，对其证明事项有异议，一是能源管理费应当以原告所安装的空调系统提供的能源作为前提，实际上该空调系统并未运行，不具备提供能源的条件，所以被告不应支付能源管理费；二是被告认为在原告未能举证证明涉案空调系统完成验收可以投入使用的前提下，该确认书不能证明原告所主张的证明事项。5、青岛市城阳区人民法院（2015）城民初字第2605号民事判决书1份，证明：2015年6月，被告为了拖延支付能源费的时间，竟然“恶人先告状”，以“原告提供的能源热泵空调系统至今未达到协议约定的要求，无法使用，已构成违约”为由，向青岛市城阳区人民法院提起诉讼，要求原告支付违约金2000万元；同年6月16日，原告依法提起反诉，要求被告支付拖欠的截止2015年5月能源管理费10421363元（扣除已冲抵的履行保证金）以及违约金200万元；2018年3月3日，城阳区人民法院以（2015）城民初字第2605号民事判决书作出一审判决驳回了被告的诉讼请求并判决被告支付原告2014年11月1日至2015年4月期间的能源管理费10421363元、违约金200万元以及律师费100000元，一审判决后，被告为了拖延时间曾提起上诉，但又迟迟不予支付诉讼费用，2018年9月18日，青岛市中级人民法院以不予按时交纳诉讼费，视为撤诉处理。被告：对该证据真实性无异议，对其证明事项有异议，被告认为该判决并未对案件事实加以查明，仅仅根据对于举证责任的认定最终推断被告败诉，希望贵院在本案中对案件事实加以查明，依法做出判决。6、上海市司法局、物价局《关于律师服务收费办法》1份、律师费收费凭证两份，证明：合同约定任何一方违约，守约方有权要求违约方承担实际损失，包括但不限于守约方的实际支出，含律师费、诉讼费等；根据上海市司法局、物价局的《关于律师收费指导价标准》，按标的额比例收费，一千万以上至一亿万部分收费比例为1%-3%，原告要求被告承担本案的律师费是有法律依据的。被告：对该组证据真实性认可，但被告认为应当提交代理合同以及根据法院最终确认的违约情况确认是否由被告承担。7、2014年12月5日青岛晚报第九版1份，证明：原告已经为被告安装了地源热泵空调系统，被告准备启用原告安装的空调系统。被告：对该证据真实性无法确认，该报纸也无法体现其消息的来源，并不能反映真实的情况，被告认为该证据不能证明原告所主张的证明事项。8、EMS快递单1份及律师函两份，证明：被告拖欠能源管理费，原告多次发函要求被告支付能源管理费的事实。被告：对该组证据真实性无法确认，被告没有收到过该律师函，从律师函的内容来看，其主张能源费的依据是补充协议和抹账协议，被告已经在以上证据的质证意见中阐述了原告空调系统不具备使用条件，因此其律师函的依据并不成立，无论律师函真实与否，也不能证明原告的主张。被告国际服装城公司未向法庭提交证据。经审理查明，一、原告（反诉被告）青岛国际服装城置业投资有限公司与被告（反诉原告）挪信能源技术（上海）有限公司建设工程合同纠纷一案，国际服装城公司向本院提出诉讼请求：1、挪信能源公司给付国际服装城公司违约金2000万元；2、诉讼费用由挪信能源公司承担。挪信能源公司向本院提出反诉请求：1、履行双方签订的《能源合作协议书》；2、国际服装城公司向挪信能源公司支付能源管理费10421363元及逾期付款利息263255元（暂计从2014年4月1日算至2015年5月30日）及律师费100000元，合计11532403元；3、国际服装城公司支付违约金200万元；4、由国际服装城公司承担所有诉讼费用。本院于2018年3月13日作出（2015）城民初字第2605号民事判决书，现该民事判决书已发生法律效力，该民事判决书经审理查明：“2010年12月1日，青岛国际服装城置业投资有限公司（乙方）与挪信能源技术（上海）有限公司（甲方）签订《能源合作协议书》，约定乙方独家开发的月星环球家居生活广场项目位于青岛市城阳区青威路881号，商用建筑面积约为246873平方米，其中包括A1至F1共计12幢建筑及会展中心，最终以房产证的商业建筑面积为准，以上商用建筑面积，乙方需安装地源热泵空调系统区域，甲方合法拥有品牌为挪宝的地源热泵节能空调，包括室外换热系统、冷却塔、乙方转让的室内末端及新风系统，甲乙双方同意进行能源合作，甲方采用合同能源管理方式为乙方提供挪宝地源热泵空调系统，甲方提供挪宝品牌地源热泵空调系统（以下简称节能中央空调），乙方提供节能中央空调安装，运行场地。甲方免费提供总价约为162500000元用于乙方所开发的建筑物地源热泵中央空调工程，该空调采用节能环保地源热泵空调，甲方通过收取供暖、制冷能源费的方式收回成本并受益，甲乙双方在签订合同后需严格执行该合同，乙方或乙方指定的用户协助甲方按本协议约定收取供冷、供暖费用；甲方向乙方提供的能源温度范围为：夏季供冷温度应为24-26摄氏度、相对应湿度60±5%，冬天供暖温度应为18-20摄氏度、相对应湿度40±5%。第二条双方约定的条款：2.1甲方所免费提供安装的节能中央空调的品牌为挪宝，型号为NB280，数量为86台，型号及数量以甲乙双方确认后的设计文件为准，甲方提供并安装的设备还包括配电设备、室外换热系统、冷却塔、乙方转让的室内末端与新风系统，以及其他所需配件。2.2甲乙双方约定：甲方将节能空调相关设备及材料运至乙方的项目地点后，乙方需向甲方提供相关空调设备及材料的对方保管的场地，并协助采取相应的安保措施；乙方需按甲方要求提供户外换热系统打孔地点位置及完成相关先期的场地清理及土地平整等准备工作；乙方根据甲方要求提供节能空调合格安装位置，并协助甲方进行安装地点及位置的相关配套工程的实施（如土建、基础加固、消防、通风、照明等），并负责将电源送至设备机房配电箱（配电箱由甲方提供），单独配置分时计量电表，乙方有义务尽可能向供电部门申请优惠电价。2.3双方约定，甲方提供的节能中央空调的所有权自节能中央空调正式运营之日起20年（以下称合作期限），其所有权属甲方所有，由甲方控制，甲方享有全部用益物权，合作期限届满后，节能中央空调的全部所有权归乙方或乙方指定的产权公司所有。2.4在系统调试结束后，乙方同意在节能中央空调满足建筑负荷需求前提下，甲方有权收回超配的节能中央空调主机设备。3.6由于本协议签署前，乙方已另行采购安装末端系统的设备，根据合同能源管理协议的原则，双方同意：甲方支付乙方为该项目采购及安装的末端系统设备额实际支付金额，以乙方采购合同、付款明细凭证，在得到甲方确认的情况下付至总造价的60%，本协议签署之日起凭乙方开具的合法发票在10个工作日内支付到乙方指定账户，余款以后在甲方参与的相应隐蔽工程验收合格后10个工作日内支付至工程总造价的70%，调试结束并验收合格后10个工作日内支付至工程总造价的95%，质保期满后10个工作日内支付至工程总造价的100%，工程质保期按国家规定从设备正式启用日起二年内由乙方负责，该节能空调的末端部分系统及设备以每平方165元回购，面积与节能空调系统计费面积相同。回购界面为：室内整套完整的空调系统，含空调水系统，空调风系统及空调电系统，设备：风机盘管、新风机、温控器等，末端空调总管进屋顶设备房一米，末端风机盘管及新风机电源进机房我方配电输出端。支付最后款项时，乙方协助移交相关资料至甲方。该部分末端系统的验收及竣工资料的完备由乙方组织。乙方负责该部分末端系统的质量，安装施工等符合调试验收要求，调试验收合格后该末端系统及设备的所有权属甲方所有。在保修期限内如因质量问题因此产生甲方及第三方的损失，由乙方负责追索施工方赔偿并修复。在签订合同前，乙方已定主机部分合同并已支付的保证金，在无法追回的情况下经双方协商，甲方同意在乙方出具凭证后，保证金600万由甲方承担，该保证金与履约保证金相抵冲，差额部分本协议签署之日起凭乙方的合法发票在14个工作日内支付到乙方指定账户。3.7合作期限内，节能中央空调由甲方控制，甲方享有全部用益物权，合作期限届满后，节能中央空调的所有权归乙方或乙方指定的产权公司所有。4.1双方的合作方式是乙方提供节能中央空调安装地点，并提供用电的电表、电量等节能中央空调设备放置区域，甲方提供节能中央空调主机设备，室外换热系统，室内末端及新风系统，并负责安装调试，节能中央空调安装完毕后，甲方通过收取供暖、制冷能源管理费的方式收回成本和受益。4.2甲乙双方合作的期限自正式计费日开始起算为20年，固定收费的正式计费日日期为乙方正式开业当天，在此之前，节能中央空调调试完毕经乙方签字确认。第五条付费标准及支付方式：5.1根据合同能源管理模式的能源合作国际惯例，乙方在签订合同三个工作日内需向甲方支付履约保证金5600000元，甲方向乙方出具收到该保证金的收款收据，因本协议第三条3.6款约定甲方应支付回购款，双方同意进行冲抵，甲方可在乙方每月应付甲方的抵扣电费后的能源管理费中按月分次全额抵扣，直至抵扣完需乙方另行支付能源管理费，乙方承诺以项目等值资产向甲方提供20年的付费担保及履行该合同的担保。5.2节能空调设备所发生的电费由甲方承担，同时末端水泵、风机盘管，新风系统运行费用由甲方承担，为便于该费用的计量，本协议签署前乙方已实施的末端系统安装费按甲方要求作相应修改，增加独立电表，修改由乙方负责，甲方节能空调设备运行的费用由乙方每月先行向当地供电部分代于支付，之后即从甲方每月收取的能源管理费中扣除，甲方安装施工期间的电费由甲方负责，调试期间的水电费由乙方负责（末端除外）。5.3付费标准：按照乙方或乙方指定的用户物业房产证所标称的商业建筑面积计算，节能空调运行单价为每平方米0.05元/小时计，每天开启时间不少于8小时，每年空调开启不少于200天，乙方可支付最低费用为每平方米12元/月，具体开启和关闭时间及使用日期由乙方确定，并通知甲方，乙方每月向甲方实际支付金额为每月能源管理费扣除本条5.2款所述上月甲方应承担电费后的剩余值。如某些建筑物需延长空调服务时间，甲方需提前书面通知乙方，能源管理费以每平0.05元/小时计，可以单幢建筑独立系统计。本协议不提供生活热水。5.4付费方式：能源管理费用的收取时间从乙方该项目正式开业时间开始，即乙方该项目开业时间起，开始本协议正式计费及乙方向甲方支付能源管理费，乙方该项目预计开业时间为2011年7月1日，最迟不晚于2012年1月1日。甲乙双方预定的乙方付费方式为固定付费方式，付费币种为人民币，乙方通过转账或给付支票的方式在每月10日前向甲方支付本条5.3款所述费用。第六条对甲乙双方的限制：6.1乙方承诺每月10号前按时向甲方支付第五条5.3款所述费用，无论该项目下的公司产权发生何种变化，承继该项目的公司仍应继续履行合同，在合作期限内任何一方不得无故提前终止合同。6.2双方约定乙方该项目预计开业时间为2011年7月1日，实际以正式开业时间即能源管理费固定收费的正式计费日起算日期，但最迟开业时间不晚于2012年1月1日，乙方承诺无论任何原因，自本款约定的时间起按本协议约定建筑面积开始能源管理费计费及乙方开始向甲方全额支付能源管理费。6.3甲方为乙方或乙方指定的用户提供空调服务，乙方与其指定的用户之间的《能源服务合同》另行签订，如乙方或乙方指定的用户采用甲方提供的供暖、供冷的能源服务，乙方或乙方指定的用户在20年的合作期限内不得无故终止《能源服务合同》，不得安装其他空调，如产权发生变化，原合同继续有效直至新用户重新签订合同，如设备运行后，乙方无故终止本协议的履行，甲方有权解除本协议，乙方应赔偿解除本协议后造成的甲方的所有直接及简介损失，应向甲方支付赔偿金。如设备运行后达不到本协议约定制冷供热温度的（自然灾害、极端气温除外），书面通知后，经甲方整改后仍达不到本协议约定的制冷供热温度的，乙方有权解除本协议（但不包括由于末端乙方设计等造成的原因），甲方应赔偿解除本协议后造成的停业损失，拆卸及二次安装空调系统所有直接或间接损失，违约方除赔偿守约方损失外，均应当根据第8条规定向对方支付违约金20000000元。6.4如乙方单方提前终止合同或安装其他空调不再使用甲方空调的，乙方同意甲方撤走该项目内甲方安装的节能中央空调，并愿意向甲方支付包括但不限于违约金和赔偿金，以及甲方其他各项安装、施工、运营中的实际支出成本等。6.5甲方提供的设备所有权属于甲方且该设备上不存在争议或任何权利限制，也未设定抵押、质押或其他任何形式担保，乙方不得利用任何便利将甲方提供的设备进行抵押、质押或其他任何形式担保。第八条合同的解除和违约责任：8.1出现下列情况之一的，违约方构成根本违约，守约方有权解除合同，并有权要求违约方支付20000000元的违约金：（1）甲方无法提供节能中央空调设备及设备的安装；（2）乙方更换使用其他空调，停止使用甲方的节能中央空调，不按时支付能源管理费，发生以上情况的同时，甲方有权拆除并收回所拥有的节能中央空调设备。8.2任何一方违反本协议中其他条款的约定亦构成违约，守约方除要求合同继续履行外，还有权要求违约方赔偿守约方的实际损失，包括但不限于守约方的实际支出，应付给第三方的费用，律师费、诉讼费等，且不低于20000000元。2012年2月，青岛国际服装城置业投资有限公司（乙方）与挪信能源技术（上海）有限公司（甲方）签订《能源合作协议书补充协议》，载明：鉴于：一、甲、乙双方于2010年12月1日在上海市签订了合同编号为“SHNOBO-NY-10-018”的《能源合作协议书》，按照合同第5.4条和第6.2条约定，自2012年1月1日起，甲方开始享有向乙方按照合同建筑面积246873平方米、每月最低每平方米12元计收能源管理费的权利（年度能源管理费1975万元）。二、目前由于乙方在该项目的市政供电未能按时落实，整个项目的开业因此也未能在双方合同约定的最后开业时间（2012年1月1日）开业。基于以上情况，经双方协商，达成如下补充条款：第一条，乙方应付的2012年度能源管理费为1975万元，考虑到乙方的实际困难及实际运行用电量等问题，甲乙双方同意酌情减免至758.3695万元，甲乙双方的能源合作20年期限不变，年数从2013年1月1日开始至2032年12月31日。第二条，项目设备、安装工程质保：在甲方与供应商、施工单位的合同质保期结束后的一年内，该项目的所有设备、安装工程（含室外钻孔埋管、末端系统、机房系统）有关维修、更换的费用由乙方承担。第三条，乙方同意在本补充协议签订后30个工作日内，最晚在2013年3月30日之前，乙方向甲方一次性支付双方约定2012年度能源管理费758.3695万元。第四条，其余条款按照主合同执行。2014年3月31日，青岛国际服装城置业投资有限公司（乙方）与挪信能源技术（上海）有限公司（甲方）签订《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》，载明：一、合同约定项目能源合作的区域为A1-F2共计12栋建筑及会展中心，总建筑面积为246873平方米，最终计算面积按乙方办理该项目的产权证商业建筑面积为准，现经双方友好协商，乙方同意无论何种原因，均从2014年11月1日正式整体启用，同时乙方不得推迟启用时间，若发生推迟的，乙方同意自2014年11月1日起按照整体启用面积向甲方支付全额空调能源管理费，甲乙双方的能源合作20年期限不变，年数从2014年11月1日开始至2034年10月30日止，主合同除开业启用时间调整外，其余条款均不作任何变动，现乙方同意按照以下方式向甲方进行补偿。（1）、补偿甲方2012年度空调能源费7583695元（详见补充协议）；（2）补偿甲方2013年度空调能源管理费7583695元；（3）补偿甲方2014年1月1日到10月30日能源管理费350万元，该笔款项支付方式如下：乙方应当于2014年4月1日向甲方支付200万元，剩余150万元共分七期向甲方支付，支付时间为4、5、6、7、8、9、10（共计7个月）每月25日前，支付金额为除10月份外，每月支付金额21.4万元，10月份支付金额21.6万元。2014年11月1日整体启用后，乙方每月向甲方按月支付整体能源管理费。二、节能空调运行单价为每平方米0.05元/小时，每天开启时间不少于8小时，每年空调开启不少于200天，乙方支付最低费用为每平方米12元/月，如某些建筑物需延长空调服务时间，乙方需提前书面通知甲方，能源管理费以0.05元/小时.平方米计算，延长时间能源管理费按单栋建筑的建筑面积独立计算。三、付款方式为按月计算，甲乙双方在每月末进行能源费用结算，乙方在先行扣除甲方该月应承担的用电费用后，确定该月能源费部分于次月的10日前支付至甲方指定的账号（甲方应提供相应的发票给乙方）。电价为固定电价，即0.87元/kwh，在双方合作期内，电费均按此价格执行，若国家电价上涨超过此电价，则电费上涨部分由乙方承担。四、其余条款按照主合同执行。2014年3月31日，青岛国际服装城置业投资有限公司（乙方）与挪信能源技术（上海）有限公司（甲方）签订《关于青岛月星环球家居生活广场能源合作协议末端设备及安装回购付款的抹账协议》，载明：鉴于：1、甲乙双方于2010年12月1日签订合同编号为SHNOBO-NY-10-018的《能源合作协议书》（下称协议书），根据协议书约定，甲方向乙方回购乙方为青岛月星项目采购及安装的末端设备的实际支出金额，付款节点为首付回购款的60%，调试结束并验收后甲方付至95%，剩余5%于2年质保期满后支付，质保期自项目整体竣工验收合格交付之日起计。2、甲乙双方与中扶建设有限公司西藏第一分公司（下称中扶建设）三方签署了《关于青岛月星环球家居生活广场能源合作协议末端设备及安装回购付款的三方协议》（下称三方协议），甲方与中扶建设签署了建筑安装工程施工合同（下称施工合同）。根据三方协议的约定，协议书中约定甲方向乙方回购款项的支付方式为：甲方向中扶建设支付40734045元，中扶建设在收到款项后及时转给乙方，付款节点按照协议书约定，现甲方已经向中扶建设支付了24440427元，即60%的款项，剩余16293618元待竣工验收及质保期到期后支付。3、甲乙双方签署了合同编号为SHNOBO-NY-10-018-BU的《能源合作协议书补充协议》（下称补充协议），根据补充协议，乙方最晚在2013年3月30日前，向甲方支付2012年度能源管理费7583695元。4、甲乙双方于2014年3月31日签署了青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书（下称确认书），根据该确认书，2013年度乙方应当向甲方支付的能源管理费为7583695元。现双方协商一致，达成如下条款：一、根据补充协议及确认书，乙方应当向甲方支付的能源管理费共计15167390元，该笔款项与甲方向乙方回购空调末端设备及安装款共计14256915元（即回购款的35%）相抵冲，剩余910475元，乙方付款方式如下：乙方共分七期向甲方支付，支付时间为4、5、6、7、8、9、10月（共计7个月），每月25日前，支付金额为除10月份外，每月支付金额为13万元，10月份支付金额为130475元。二、根据第一条约定，甲方无须再支付空调末端设备及安装款回购款共计14256915元，乙方也无须再向甲方支付能源管理费，但仍需按照第一条约定向甲方支付未抵充部分的能源费910475元、三、本协议签订后5个工作日内，甲方应当向乙方开具相应的能源管理费发票14256915元，剩余能源费910475元的发票，待甲方收到乙方款项后开具。四、自本协议签订之日起，青岛月星环球家居生活广场全部末端系统及设备的所有权均由甲方享有，但乙方必须负责末端空调整体安装完毕、验收及交付手续，由于乙方延迟开业导致末端系统修复整改的所有费用均由乙方承担。五、乙方向甲方保证，本抹账协议签订后就末端系统处置发生的任何争议，由乙方协商解决。六、除本合同另有约定外，其余事项甲乙双方均以能源合作协议书、三方协议、补充协议、启用确认书执行。另查明，2014年3月6日，上海市中联鼎峰律师事务所律师俞中炎通过EMS向国际服装城公司发出《律师函》，载明：受挪信能源公司的特别授权委托，就国际服装城公司独家开发的‘月星环球家居生活广场’项目，拖欠能源管理费事宜函告如下：根据《能源合作协议书》与《能源合作协议书补充协议》的约定，请在接到本律师函后的15个工作日内，将所欠的27333695元（含2012年度、2013年度的能源管理费）及逾期付款的利息损失（2012年度的能源管理费用以同期的银行贷款利率6%计）455021.70元，合计27788716.70元汇入挪信能源公司的开户银行账户内，如逾期，将通过法律途径依法追究逾期付款的违约责任。2015年1月18日，上海市中联鼎峰律师事务所律师俞中炎再次通过EMS向国际服装城公司发出《律师函》，载明：受挪信能源公司的特别授权委托，就国际服装城公司独家开发的‘月星环球家居生活广场’项目，拖欠能源管理费事宜函告如下：根据双方签订的《能源合作协议书》、《能源合作协议书补充协议》、《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》及《关于青岛月星环球家居生活广场能源合作协议末端设备及安装回购付款的抹账协议》的约定。截至2014年12月31日，国际服装城公司尚欠挪信能源公司：1、2012年度、2013年度能源管理费未充抵部分余款910475元；2、2014年1月1日至10月31日能源管理费1286000元；3、2014年11月、12月的能源管理费5924952元。上述三项，尚欠挪信能源公司能源管理费8121427元。特函告：请在接到本律师函后的15个工作日内，将所积欠的8121427元（含2014年11、12月的能源管理费）汇入挪信能源公司的开户银行账户内，如逾期将通过法律途径依法追究逾期付款的违约责任。2014年4月，国际服装城公司向挪信能源公司支付能源管理费2000000元；7月支付能源管理费214000元。再查明，2015年8月7日，挪信能源公司向上海市中联鼎峰律师事务所支付律师费100000元。根据原告的申请，本院依法委托青岛建科建筑工程司法鉴定所对涉案空调系统是否具备使用条件进行鉴定，2016年12月16日，该所出具复函说明，载明：‘2016年8月5日我单位派遣司法鉴定人员对现场进行勘查，经勘查，该系统水电尚未接通，需水电接通后，尚可进行检测鉴定，因迄今为止我单位未接到青岛国际服装城置业投资有限公司的地源热泵空调系统水电全部接通的书面通知，且该案已超过鉴定时限，故将该案退案处理。’2017年11月10日，本院组织青岛建科建筑工程司法鉴定所、国际服装城公司与挪信能源公司对涉案工程进行了现场勘查，经勘查，涉案空调系统配电柜未接通电源。”在（2015）城民初字第2605号民事判决书中，本院认为，“依法成立的合同受法律保护，双方均应依约全面履行。本案中，原告青岛国际服装城置业投资有限公司与被告挪信能源技术（上海）有限公司签订的《能源合作协议书》、《能源合作协议书补充协议》、《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》及《关于青岛月星环球家居生活广场能源合作协议末端设备及安装回购付款的抹账协议》，均系双方真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，双方均应依约全面履行。国际服装城公司主张其在存在重大误解的情况下签订了《能源合作协议书补充协议》、《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》及《关于青岛月星环球家居生活广场能源合作协议末端设备及安装回购付款的抹账协议》，对此国际服装城公司应承担相应的举证责任，但其未提交任何证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，故对国际服装城公司该主张本院不予采纳。根据《能源合作协议书补充协议》的约定，挪信能源公司已按照协议书约定为国际服装城公司提供并安装了地源热泵空调系统，但由于国际服装城公司‘在该项目的市政供电未能按时落实，整个项目的开业因此也未能在双方合同约定的最后开业时间（2012年1月1日）开业’，根据双方签订的《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》约定，双方最终确认该系统于2014年11月1日正式整体启用，同时根据国际服装城公司的申请，本院依法委托青岛建科建筑工程司法鉴定所对涉案空调系统是否具备使用条件进行鉴定，该所出具退案说明，载明该系统水电尚未接通；2017年11月10日，本院依法组织青岛建科建筑工程司法鉴定所、国际服装城公司与挪信能源公司对涉案工程进行了现场勘查，该系统电源仍未接通，而根据《能源合作协议书》第2.2条约定，国际服装城公司应‘负责将电源送至设备机房配电箱’，故对国际服装城公司主张涉案空调系统无法使用是因挪信能源公司提供的空调系统达不到双方约定的要求导致的主张本院不予采纳，对国际服装城公司因此要求挪信能源公司支付违约金2000万元的主张本院不予支持。根据《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》及《关于青岛月星环球家居生活广场能源合作协议末端设备及安装回购付款的抹账协议》约定，国际服装城公司应补偿挪信能源公司2012、2013年度能源管理费共计15167390元（7583695元×2），与挪信能源公司应支付国际服装城公司的回购空调末端设备及安装款14256915元相冲抵，国际服装城公司应支付挪信能源公司2012、2013年度能源管理费910475元，支付时间为2014年4、5、6、7、8、9月的每月25日前各支付130000元，10月份支付130475元；同时，国际服装城公司应支付挪信能源公司2014年1月1日到10月30日能源管理费3500000元，该笔款项支付方式如下：于2014年4月1日支付200万元，剩余150万元共分七期支付，支付时间为4、5、6、7、8、9月的每月25日前，各支付21.4万元，10月25日前份支付21.6万元，但国际服装城公司仅于2014年4月，支付2000000元；7月支付214000元，剩余款项2196475元（910475元+3500000元-2000000元-214000元）未付，但按照双方签订的《能源合作协议书》的约定，国际服装城公司已向挪信能源公司支付保证金5600000元，挪信能源公司应自该款项中扣除国际服装城公司应支付的能源管理费，故对挪信能源公司要求国际服装城公司支付该费用及利息的主张本院不予支持；同时，根据双方签订《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》约定，2014年11月1日整体启用后，国际服装城应每月的10日前向挪信能源公司支付上月整体能源管理费，最低费用为每平方米12元/月，每年空调开启不少于200天，故对挪信能源公司要求国际服装城公司支付2014年11月1日至2015年4月4日期间参照青岛市供暖时间140天计算的能源管理费的主张本院予以支持，国际服装城公司应支付挪信能源公司能源管理费13824888元（12元/月/平方米÷30天×246873平方米×140天），分别应于2014年12月10日前支付能源管理费1481238元（12元/月/平方米÷30天×246873平方米×15天），于2015年1月10日前支付能源管理费3061225.20元（12元/月/平方米÷30天×246873平方米×31天），于2015年2月10日前支付能源管理费3061225.20元（12元/月/平方米÷30天×246873平方米×31天），于2015年3月10日前支付能源管理费2764977.60元（12元/月/平方米÷30天×246873平方米×28天），于2015年4月10日前支付能源管理费3061225.20元（12元/月/平方米÷30天×246873平方米×31天），于2015年5月10日前支付能源管理费394996.80元（12元/月/平方米÷30天×246873平方米×4天）；国际服装城公司的保证金在扣除上述2012、2013年度能源管理费后尚余3403525元（5600000元-2196475元），故挪信能源公司可继续自该保证金中扣除国际服装城公司应支付的能源管理费，故国际服装城公司尚欠的能源管理费为：2015年1月10日前应支付的1138938.20元[3061225.20元-（3403525元-1481238元）]、2015年2月10日前应支付的3061225.20元、2015年3月10日前应支付的2764977.60元、2015年4月10日前应支付的3061225.20元、2015年5月10日前应支付的394996.80元，共计10421363元（1138938.20元+3061225.20元+2764977.60元+3061225.20元+394996.80元），国际服装城公司至今仍未支付上述费用，故对挪信能源公司要求国际服装城公司支付该费用并承担自2014年4月1日至2015年5月30日期间的逾期付款利息的主张本院予以支持，因双方对逾期付款的利息没有约定，故本院酌情按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，并应按照应付款数额及时间分段计算；同时，根据双方《能源合作协议书》约定，国际服装城公司未按时支付能源管理费应支付违约金20000000元，故对挪信能源公司要求国际服装城公司支付违约金2000000元的主张本院予以支持。因国际服装城公司违约导致挪信能源公司应诉并提起反诉，为此支付律师费100000元，根据双方《能源合作协议书》约定，该费用应由国际服装城公司负担。”遂判决：“一、青岛国际服装城置业投资有限公司与挪信能源技术（上海）有限公司继续履行双方于2010年12月1日签订的《能源合作协议书》。二、青岛国际服装城置业投资有限公司于本判决生效后十日内支付挪信能源技术（上海）有限公司2014年11月1日至2015年4月4日期间的能源管理费10421363元，并承担按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的如下利息：按本金1138938.20元自2015年1月11日起计算至2015年2月10日止，按本金4200163.40元自2015年2月11日起计算至2015年3月10日止，按本金6965141元自2015年3月11日起计算至2015年4月10日止，按本金10026366.20元自2015年4月11日起计算至2015年5月10日止，按本金10421363元自2015年5月11日起计算至2015年5月30日止。三、青岛国际服装城置业投资有限公司于本判决生效后十日内支付挪信能源技术（上海）有限公司违约金2000000元。四、青岛国际服装城置业投资有限公司于本判决生效后十日内支付挪信能源技术（上海）有限公司律师费100000元。五、驳回青岛国际服装城置业投资有限公司要求挪信能源技术（上海）有限公司支付违约金20000000元的诉讼请求。”二、2019年4月4日，上海市中联鼎峰律师事务所为挪信能源公司开具了两张法律咨询*律师费的增值税发票共计190000元。以上事实，有原、被告提交的证据、当事人陈述、庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，已发生法律效力的（2015）城民初字第2605号民事判决书已对涉案《能源合作协议书》、《能源合作协议书补充协议》、《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》及《关于青岛月星环球家居生活广场能源合作协议末端设备及安装回购付款的抹账协议》有效性及应全面依约履行进行了论述，本案不再予以重述。根据《能源合作协议书》第5.3条及《青岛国际服装城置业投资有限公司月星环球家居生活广场启用确认书》第一条、第二条约定，原告挪信能源公司要求被告国际服装城公司2015年4月6日至2016年4月5日期间的能源管理费19749840元（12元/月/平方米÷30天×246873平方米×200天），理由正当，符合双方约定，本院予以支持。因国际服装城公司违约导致挪信能源公司提起诉讼，为此支付律师费190000元，根据双方《能源合作协议书》第8.2条约定，该费用应由国际服装城公司负担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告青岛国际服装城置业投资有限公司与原告挪信能源技术（上海）有限公司继续履行双方于2010年12月1日签订的《能源合作协议书》。二、被告青岛国际服装城置业投资有限公司于本判决生效后十日内支付原告挪信能源技术（上海）有限公司2015年4月6日至2016年4月5日期间的能源管理费19749840元。三、被告青岛国际服装城置业投资有限公司于本判决生效后十日内支付原告挪信能源技术（上海）有限公司律师费190000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费141439元，由青岛国际服装城置业投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  纪仁峰审判员  康廷富审判员  景艳丽二〇一九年十月十五日法官助理张科书记员曹贝贝