贵州省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）黔行终1249号 上诉人（原审原告）刘建聪。 被上诉人（原审被告）望谟县人民政府。住所地贵州省望谟县复兴镇华侨西路与人民路交汇处。 法定代表人徐炼，县长。 委托代理人肖剑，望谟县政府办公室副主任。 委托代理人龙正刚，望谟县司法局律师。 上诉人刘建聪因与被上诉人望谟县人民政府（以下简称“望谟县政府”）房屋征收补偿决定一案，不服贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院（2018）黔23行初228号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 一审经审理查明，2009年5月15日，望谟县政府向杨昌梅（原告刘建聪之妻）颁发望府国用（2009）第0172号《国有土地使用证》，证上载明：土地使用权人为杨昌梅，土地坐落于望谟县××商业街××号，地类用途为城镇单一住宅用地，使用权类型为补办出让，终止日期至2079年5月15日，使用权面积141.94平方米。2009年5月18日，望谟县房地产管理局向刘建聪颁发望房权证望复兴字第××号《房屋所有权证》，证上载明：房屋所有权人为刘建聪，房屋坐落于望谟县××商业街××号，产别私有，房屋幢号1幢，砖混结构，共三层，建筑面积304.98平方米，设计用途住宅，共有人杨昌梅，土地证号2009-××2，房屋于1996年修建。 2017年7月31日，望谟县住房和城乡建设局作出《关于望谟县2017年城市棚户区改造项目（老电影院片区、盐业公司片区）被征收人协商选定房屋征收评估机构的公告》，公告载明：自公告发布之日起15日内，请望谟县王母街道办事处河西社区房屋征收范围内的被征收人自主协商选定一家房地产价格评估机构（附候选名单），请被征收人于2017年8月15日前将协商选定结果交于望谟县城市棚户区改造指挥部。按照一个产权证一户，少数服从多数原则，凡征收范围内占总数50％以上被征收人（户）自主协商选定的评估机构结果即有效。未达50％则视为未能达成一致意见，由望谟县住房和城乡建设局采用抽签方式选定（在得票高的前三名内选定）。2017年8月16日,望谟县住房和城乡建设局作出《关于望谟县2017年城市棚户区改造项目（老电影院片区、盐业公司片区）房屋征收协商选定评估机构结果的公告》，公告载明：望谟县2017年城市棚户区改造项目（老电影院片区、盐业公司片区）被征收人总户数250户，协商选定评估机构实际送达户数244户，实际收回有效选票185票，贵州瑞普房地产评估事务所以170票（占比68％）当选为案涉征收项目的评估机构。 2017年11月18日，望谟县政府办公室印发了《望谟县城城市棚户区改造项目房屋及土地征收安置补偿方案》，方案载明：能提供《房屋所有权证》的房屋认定为已登记房屋，未能提供但符合相应规划、地籍标注的为未登记房屋。拥有合法土地使用权的个人在符合规划的前提下建造的房屋属私人自建房；房屋用途分为住房、商业用房等，商业用房包括商业门面房、其他商业用房、住改商业门面房、住改其他商业用房，未登记房屋一律按住房用途认定。补偿方式分为纯货币补偿和产权调换补偿，纯货币补偿按照原房评估价值进行补偿；产权调换中住房按照“征一还一、结构陈新不补差”原则，商业用房按照“原房与安置房的评估价值等值调换，差额部分互补差价”原则。搬家费按原房面积计算，住房10元/㎡·次，商业用房15元/㎡·次，选择货币补偿的发放一次搬家费，选择产权调换的发放两次搬家费；过渡费按原房建筑面积计算，住房按10元/㎡·月，商业用房按原房评估价值的6‰计发,选择纯货币补偿的按三个月一次性支付过渡费，选择产权调换的按30个月一次性支付过渡费。停产停业损失的补偿以被征收人提供的税务部门出具的上年度月均应纳所得税计算，不能提供的以原商业用房评估价值的1.5‰计发，选择货币补偿的一次性发放六个月，选择产权调换的根据所选安置房对应过渡期限一次性计发。划拨土地上的私人自建房及未缴纳土地收益金的房改房，按期签约并搬家腾房的，按原房建筑面积35元/㎡扣缴土地收益金，未按期签约的按照国家土地收益金缴纳的相关管理办法执行；未办理建筑工程规划许可证或房产证的住房，按原住房建筑面积乘以对应安置房评估单价所得价值的1.5％扣缴完证税费；住改商业门面房按期签约并搬家的按原房评估价值的3％扣缴相关税费，未按期签约的按照国家土地收益金缴纳的相关管理办法执行。同时规定，未按期签约搬家腾房或未办理《房屋移交确认书》的，一律不予享受奖励、优惠、补助。 2017年11月23日，望谟县人民政府作出《关于望谟县城城市棚户区改造项目被征收房屋确权结果公示的公告》，由房屋征收部门组织其他各单位对被征收房屋进行调查登记，现将确权结果予以公示，当事人若对公示内容有异议的，携带相关材料于2017年11月29日前申请书面复核并指出需要复核的内容，逾期不予办理，《望谟县城城市棚户区改造项目被征收房屋确权结果公示表（私人自建房）》中无刘建聪户的相关情况。2017年11月27日，望谟县人民政府作出望府发﹝2017﹞39号《望谟县人民政府关于望谟县城城市棚户区改造项目房屋及土地征收的决定》，决定由望谟县住房和城乡建设局、望谟县国土资源局作为征收部门对望谟县城城市棚户区改造范围的房屋及土地进行征收。同日，望谟县住房和城乡建设局委托贵州瑞普房地产资产评估事务所对征收范围内的房屋土地按照国有出让土地进行评估。2017年12月17日，望谟县住房和城乡建设局作出《关于对望谟县城城市棚户区改造项目（老电影院片区、盐业公司片区）房屋征收联合确权结果进行公示的公告》，公告载明：望谟县人民政府于2017年12月15日组织望谟县住房和城乡建设局、望谟县国土资源局、贵州致合房屋征收咨询服务有限公司等对拒绝入户的被征收人房屋、土地的面积及性质、用途进行入户调查，并依照征收安置补偿方案的规定进行联合确权。现将确权结果进行公示，如对公示内容有异议的，携带相关证件材料于2017年12月19日前到望谟县城市棚户区改造指挥部提交复核申请书，未申请的即视为无异议。《望谟县城城市棚户区改造项目被征收房屋联合确权结果公示表》公示了刘建聪户《国有土地使用证》、《房屋所有权证》的证载内容，另外还公示了以下内容：按期签约的住宅面积235.26平方米、住改商业门面房54.55平方米，不足10米延伸部分面积15.17平方米，合计304.98平方米；未按期签约住宅面积250.43平方米、住改商业门面房54.55平方米，合计304.98平方米。房屋一层占地面积137.25平方米，随房院落空地面积4.69平方米。（因刘建聪户不允许工作人员进屋测量，该户最终未进行入户测量，工作人员是根据相关证件资料及房屋外围实地勘测情况对房屋面积、用途等进行确认。） 贵州瑞普房地产资产评估事务所于2017年12月11日对征收范围内的所有被征收房屋作出《房地产估价报告》，该报告书载明，估价方法采用市场法、收益法，该估价报告有估价师徐勇飞、魏其宏签字及贵州瑞普房地产资产评估事务所公章。2018年1月24日，贵州瑞普房地产资产评估事务所作出黔房瑞普询估字（2017）第110-017号《望谟县城城市棚户区改造项目（老电影院片区、盐业公司片区）征收红线范围内被征收房屋估价分户报告》，报告载明：价值时点为2017年11月27日，委托方望谟县住房和城乡建设局，被征收人刘建聪，估价对象坐落望谟县复兴镇，第一层商业用房建筑面积89.99平方米，评估单价24324元/平方米，住宅用房建筑面积214.99平方米，评估单价2445元/平方米，评估总价2714568元，该分户报告有徐勇飞、魏其宏签字及贵州瑞普房地产资产评估事务所公章。后望谟县住房和城乡建设局于2018年1月25日通过留置送达的方式向刘建聪送达了《征收补偿决定预告书》，望谟县城市棚户区改造指挥部在《签收表》上分户评估报告一栏打勾，表示已经送达。2018年5月29日，望谟县人民政府作出望府房征﹝2018﹞字第5号《房屋征收补偿决定书》。 另查明:一、案涉棚户区改造项目征收范围内的被征收人原有250户，后划定征收新增部分，新增部分共有45户被征收人，刘建聪户属征收新增部分。 二、《贵州省实施办法》第四十九条规定：“划拨土地使用权转让、出租、抵押补交地价款，根据其位置、用途和使用年限，按下列标准收取：（一）商业、服务、旅游、娱乐用地不低于地价款的45％；（二）商品住房用地为地价款的35-40％。”望谟县人民政府在此次棚户区改造项目中，商业用地以1300元的单价为标准，乘以应扣缴土地收益金的土地面积，再乘以45％，计算所得的数额即为应扣缴的商业用地土地收益金；住房用地以730元的单价为标准，乘以应扣缴土地收益金的土地面积，再乘以35％，计算所得的数额即为应扣缴的住房用地土地收益金。 三、望谟县政府庭后补充提交了《望谟县城城市棚户区改造项目被征收房屋征收联合确权结果表》，该表载明：按期签约确权结果与未按期签约确权结果均认定住房面积214.99平方米、住改商业门面房89.99平方米。 一审法院认为，本案的争议焦点是望谟县政府于2018年5月29日作出望府房征﹝2018﹞字第5号《房屋征收补偿决定书》的行政行为是否合法。 一、根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条第一款“市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作”之规定，望谟县政府负责望谟县城市棚户区改造项目的房屋征收与补偿工作，其依法具有作出被诉征收补偿决定的主体资格及法定职权。 二、关于评估机构的选定及评估结果是否合法的问题。 首先，国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十条及住房和城乡建设部《国有土地上房屋征收评估办法》第四条规定，房地产价格评估机构由被征收人协商选定；协商不成的，由房屋征收部门通过组织被征收人按照少数服从多数的原则投票决定，或者采取摇号、抽签等随机方式确定。本案中，望谟县住房和城乡建设局作为房屋征收部门，于2017年7月31日发布公告，要求被征收人自公告发布之日起15日内协商选定房地产价格评估机构（附候选名单），按照少数服从多数原则协商选定的评估机构结果有效。贵州瑞普房地产评估事务所以170票（总票数250票，占比68％）于2017年8月16日被正式评选为评估机构。虽然此次征收中，包括一审六原告在内的45户被征收人属于征收的新增部分，望谟县政府并未提交证据证明该45户被征收人参与了评估机构的选定，其合法选择权遭受一定损害，但即使该45户加入选定，被征收人共有295户，贵州瑞普房地产评估事务所170票的得票数仍然过半，不会对评估机构选定的最终结果产生实际影响。即，望谟县政府依照民主协商原则，通过投票方式选定贵州瑞普房地产评估事务所作为评估机构的实体结果并无不当。 其次，住房和城乡建设部《国有土地上房屋征收评估办法》第十二条、第十三条、第十六条、第十七条规定了房地产评估机构作出评估结果应遵循的程序为：安排估价师对被征收房屋进行实地查勘，制作相应实地查勘记录；估价师根据评估对象和当地房地产市场状况，选用市场法、收益法、成本法等其中一种或者多种方法对被征收房屋价值进行评估；后向房屋征收部门提供分户的初步评估结果，房屋征收部门应当在征收范围内向被征收人公示分户的初步评估结果，并安排估价师在公示期间对分户的初步评估结果进行现场说明解释；公示期满后，评估机构应当向房屋征收部门提供被征收房屋的整体评估报告和分户评估报告，由房屋征收部门向被征收人转交分户评估报告，整体评估报告和分户评估报告应当有负责评估项目的两名以上估价师签字，并加盖评估机构公章。本案中，贵州瑞普房地产评估事务所根据望谟县住房和城乡建设局的委托，合理采用市场法和收益法对案涉征收项目内的被征收房屋依照国有出让土地的标准进行市场价值评估，整体评估报告与分户评估报告中均有两名估价师签字及贵州瑞普房地产评估事务所盖章。虽说望谟县政府未提交实地查勘情况记录和分户的初步评估结果，也未提供证据证实分户的初步评估结果进行了公示和公示时有估价师在现场说明解释，但望谟县政府向刘建聪送达了《征收补偿决定预告书》，刘建聪可从该预告书中了解分户评估结果，应推定为刘建聪已知晓其房屋的评估结果。即，贵州瑞普房地产评估事务所作为依法选定的评估机构，已合理采用估价方法对被征收房屋进行评估，望谟县政府提供的证据虽无法证明评估报告作出的程序完全合法，尚存在部分瑕疵，但未影响刘建聪实体权益。 三、关于望谟县政府作出的征收补偿决定是否合法的问题。 国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，被征收人可以选择货币补偿或房屋产权调换补偿，并依据其选择获得相应的房屋补偿、安置房、搬迁费、过渡费及停产停业损失补偿等。本案望谟县政府作出的《房屋征收补偿决定书》中载明了货币补偿和产权置换两种补偿方式，补偿包括被征收房屋价值的补偿，搬迁、临时安置的补偿，停产停业损失的补偿以及户主不同意测量，对房屋室内装修装饰、配套附属设施、随房院落空地、林地等暂不补偿，并告知刘建聪在该补偿决定送达之日起15日内对补偿方式作出选择，以及逾期不选择的补偿方式等。第一，望谟县政府组织相关部门的测绘人员通过联合确权方式对刘建聪房屋、土地的面积及性质、用途等进行调查后，公示了按期签约的住宅面积为235.26平方米、住改商业门面房为54.55平方米、不足10米延伸部分面积为15.17平方米，未按期签约住房面积为250.43平方米、住改商业门面房为54.55平方米，而补偿决定确定的住房面积为214.99平方米、住改商业门面房面积为89.99平方米，与上述联合确权公示的按期签约或未按期签约认定的住房面积、住改商业门面房面积不一致，但因房屋总面积一致，补偿决定与望谟县政府之后补充提交的《望谟县城城市棚户区改造项目被征收房屋征收联合确权结果表》确定的住房面积和住改商业门面房面积亦一致，虽说上述联合确权结果表向一审法院提交时已过举证期限，但其确定的住改商业门面房面积较大，印证内容较联合确权公示表来说更有利于刘建聪，一审法院对该份证据确认的房屋面积、用途予以采纳，刘建聪认为补偿决定确定的房屋面积、用途有误，但其未配合测量，也未提供证据予以佐证，一审法院对该主张不予采信；第二，刘建聪《国有土地使用证》《房屋所有权证》上载明土地性质为国有出让，用途为住宅用地，房屋应属已登记房屋，根据《望谟县城城市棚户区改造项目房屋及土地征收安置补偿方案》的规定，国有出让土地毋须扣缴土地收益金，有房产证的房屋毋须扣缴住房完证费，但住改商业门面房应按原房评估价值的3％扣缴完证费，即为24324×89.99×3％=65667.5元，补偿决定对此计算无误；第三，望谟县政府依据《望谟县城城市棚户区改造项目房屋及土地征收安置补偿方案》的规定，分别计算了选择货币补偿方式或产权调换补偿方式的住房补偿、商业门面房补偿、搬家费、过渡费、停产停业损失补偿及总计补偿金额，上述补偿项目的计算结果正确；第四，刘建聪不允许望谟县政府的征收工作人员进行入户测量，工作人员即根据相关证件资料及房屋外围实地勘测情况对房屋面积、用途等进行确认，而房屋装饰装修等需实地测量，根据证件资料无法确认其价值，故补偿决定载明暂不补偿房屋室内装修装饰、配套附属设施等，该处理行为具有合理性；第五，该补偿决定虽未补偿被征收人的奖励、补助，但依据《望谟县城城市棚户区改造项目房屋及土地征收安置补偿方案》的规定，刘建聪未在规定期限内签约，不应享受奖励、补助。综上，望谟县政府根据实际情况对被征收房屋作出补偿决定，实体内容并无不当。 综上，虽然作出评估结果的程序存在瑕疵，但望谟县政府已依法选定评估机构，评估结果与补偿决定实体上并无不当。根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条、第十七条、第二十一条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十六条，住房和城乡建设部《国有土地上房屋征收评估办法》第四条、第九条、第十二条、第十三条、第十六条、第十七条以及《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项之规定，判决：确认望谟县人民政府于2018年5月29日作出望府房征﹝2018﹞字第5号《房屋征收补偿决定书》的行政行为违法。案件受理费50元，由望谟县政府承担。 刘建聪不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，查清事实后发回重审或依法裁判。其上诉理由为：1.原审法院认定事实不清。涉案《房屋征收补偿决定》认定上诉人已登记房屋：住房214.99平方米，住改商业门面房89.99平方。但上诉人房屋《产权证》记载：房屋性质为商住，建筑面积共3层，第一层面积为133.94平方，第二层、第三层面积共171.04平方米。上诉人一层为住改商业门面房，即133.94平方米，二层、三层为住房171.04平方米。涉案《补偿决定书》虽然整体登记面积认定正确，但在划分商业门面房和住房面积时认定错误。因商业门面房单价与住房单价相差甚远，并不是原审法院认定的《补偿决定书》内容更有利于上诉人。2.原审法院适用法律错误。（1）（2018）黔23行初97号行政判决确认被上诉人作出的《征收决定》违法，现该判决已经生效。《补偿决定书》并不涉及社会公共利益，所以应予撤销，而不是确认违法。（2）房屋评估机构的选择和评估程序违法。此次征收中，上诉人并没有参与评估机构的选择，严重损害了上诉人实体权利，原审法院认定只是评估程序瑕疵缺乏法律依据。原审法院认定的推定上诉人知晓房屋评估结果，缺乏法律依据。 被上诉人望谟县政府答辩称：1.《补偿决定书》认定的住房面积、商业用房面积不一致，但已登记房屋总面积一致，并且《补偿决定书》认定的商业门面面积较大更有利于被答辩人，被答辩人也未提供相应证据证明《补偿决定书》认定的住房面积、商业用房面积存在错误。2.望府发〔2017〕39号《征收决定》并未被判决撤销，该行政行为继续有效。答辩人基于社会发展和公共利益的需要根据望府发〔2017〕39号《征收决定》与相关法律规定作出的《补偿决定书》并无不当。3.贵州瑞普房地产评估事务所以170票（过半数票选）于2017年8月16日被正式评选为评估机构。答辩人依照民主协商原则，通过投票方式选定的评估机构符合法律规定。答辩人组织相关部门测绘人员通过联合确权方式对被答辩人房屋、土地面积及性质、用途等进行调查后，公示了调查结果，但被答辩人并未在公示期内对房屋面积与性质提出任何异议。答辩人已向被答辩人送达了《分户评估报告》、《评估报告书》与《征收补偿决定预告书》，但被答辩人拒绝签收，答辩人采取了留置送达的方式并有相应证据予以证明。恳请二审法院驳回被答辩人的上诉请求。 二审审理查明的事实和一审认定的事实一致。本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，一审法院鉴于在案涉《补偿决定书》所依据的房屋征收评估存在程序违法，但房屋征收评估和《补偿决定书》的实体内容并无明显不当的现实情况，结合案涉项目具有的城市棚户区改造属性，综合考虑国家利益、社会公共利益以及当事人的合法权益，判决确认案涉《补偿决定书》违法，符合《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项规定的情形。故，上诉人刘建聪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决结果正确。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人刘建聪负担。 本判决为终审判决 审判长  罗长虹 审判员  柏龙金 审判员  谭慧敏 二〇一九年十月三十日 法官助理王月伟 书记员周凌薇