宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0106民初1863号 原告：徐永奋，男，1981年9月15日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 委托诉讼代理人：季瑞娇，宁夏辅德律师事务所律师。 被告：四川润和催化新材料股份有限公司，住所地：四川省乐山市五通桥区。 法定代表人：卓润生，系公司董事长。 委托诉讼代理人：王泳、王凤鸣，四川三勤律师事务所律师。 原告徐永奋与被告四川润和催化新材料股份有限公司劳动争议一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐永奋的委托诉讼代理人季瑞娇，被告四川润和催化新材料股份有限公司的委托诉讼代理人王泳、王凤鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐永奋向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认原告与被告之间存在劳动关系;2.请求依法判令被告向原告支付欠付工资33020元；3.请求依法判令被告向原告支付经济补偿金12700元；4.请求依法判令被告赔偿未给原告缴纳2018年1月至2018年11月期间的社会保险费用造成的经济损失10403.25元；5.请求依法判令被告向原告支付劳动关系存续期间未休年休假的补偿金8758.62元(10天,291.95元/天)；6.请求依法判令被告向原告支付2018年1月至2018年10月期间因履行职务产生的差旅费17242.28元；7.本案案件受理费由被告承担。原告当庭变更第二项诉讼请求金额为45648.1元。事实与理由:2017年4月初，原告经猎头公司推荐，经被告销售负责人崔某某面试，被告法定代表人卓润生审批同意，最终被录用为宁夏和陕西技术服务工程师兼任同一区域销售经理。2017年4月22日，被告以邮件形式向原告送达了录用入职通知，通知明确载明了原告与被告系劳动关系、岗位职责上下级、薪资标准(税后6350元/月)和休息日,双方约定的劳动合同期限自2017年5月2日至2020年4月30日。2017年5月，原告到被告处(乐山)签订劳动合同,但在签订时却被告知原告需自行在宁夏按照宁夏当地标准办理社保，办理并缴纳社保的费用由原告向公司提交缴费凭证后予以报销，并要求原告与其签订劳务协议，并明确说明劳务协议并不改变原告与被告的劳动关系的事实，若不签订劳务协议就不录用原告。由于原告并不了解劳动合同法，根本就不知道劳动合同与劳务协议的区别，就在被告的欺骗与胁迫下签订了劳务协议。但事实上原告与被告之间系劳动关系，原告自入职以来一直接受被告的管理及领导，按时向被告汇报工作并遵守被告的各项规章制度、业务操作规程和工作规范，参加被告安排的安全、职业道德和遵纪守法等培训和教育。被告的行为严重违反诚实信用原则,其欺骗原告与其签订劳务合同，目的实为规避其作为用人单位应依法履行的义务，其目的严重违反相关法律法规的强制性规定。原被告之间存在劳动关系，被告应依法履行用人单位的相关义务，按时向原告支付劳动报酬并向社会保险部门为原告办理社会保险。2018年1月至2018年10月期间,原告按照约定履行并完成自己的各项工作，但2018年1月至2018年6月，被告仅向原告支付了月工资的80%，剩余20%至今未付，2018年7月至2018年10月的工资亦分文未付。在双方劳动关系存续期间，被告未在社会保险部门为原告缴纳社会保险。2017年的社会保险费费用由原告自行缴纳后被告予以报销，但2018年1月至11月期间的社会保险，原告缴纳至今被告均未予以支付，故被告应向原告赔偿原告自行缴纳社会保险遭受的经济损失。2018年11月6日，被告在未与原告协商的情况下突然通知解除与原告的劳动关系，被告在劳动合同期限届满前无正当理由单方解除劳动合同，应按照《劳动合同法》的相关规定向原告支付经济补偿。另，原告在被告处工作期间，2017年的差旅费都进行了报销，但2018年1月至10月的差旅费票据，原告早已邮寄至被告处，但至今未报销。上述差旅费均是原告在履行职务过程中产生的费用应依法予以报销。原告自入职至解除劳动关系以来并未享受年休假。根据《职工带薪年休假条例》之规定被告应当按照原告日工资收入的300%支付年休假工资报酬。综上事实,原告认为原被告之间存在劳动关系，被告作为用人单位应依法履行按时支付劳动报酬、缴纳社会保险等义务，故为维护原告权益，特诉至贵院恳请依法判决支持原告的各项诉讼请求。 被告四川润和催化新材料股份有限公司辩称，一、润和公司与徐永奋建立劳务合同关系,不是劳动合同关系:2016年我公司与宁夏银川市企业(宁夏宝利达公司)建立业务联系后,2017年4月底徐永奋经人介绍后声称可利用闲暇时间兼职为公司提供到货现场监督(第三方运输公司与客户交接)、客户关系维持递送发票等劳务服务而取得劳务报酬,但不能与公司签订劳动合同成为专职人员。由此双方于2017年5月2日签订《劳务协议书》,该协议书中明确约定:乙方(徐永奋)利用下岗、内退、企业放长假期间或业余时间到甲方兼职,且工作时间不具备全日制与非全日制用工的特征,在上述前提下,甲乙双方本着平等、自愿、有偿的原则,经友好协商根据《民法通则》《合同法》和有关规定，自愿签署本劳务协议,共同遵守本协议所列条款。在该劳务协议第二条约定了徐永奋的具体劳务内容;第三条约定徐永奋按月结算劳务报酬(税后6350元);第六条约定了“乙方违反(劳务合同约定)时...造成甲方(润和公司)经济损失的,由乙方负赔偿责任;甲方并可视乙方违规情节,有权解除本协议。”第七条明确约定了润和公司在劳务协议期间不负担徐永奋的社保费用；第十条约定了甲方有权单方终止劳务协议的情况：如公司认为徐永奋无法胜任，需要完成的劳务工作已经完成，不能坚持完成劳务工作的，违反公司相关规定的,态度恶劣影响公司声誉或正常工作秩序的等。双方还在劳务协议第十三条中约定:当徐永奋在相关单位的社保停缴或解除了劳动关系或徐永奋停止了以个体工商户身份购买社保时,徐永奋应及时通知公司,并且本协议自动终止。该条目的实质上是保护徐永奋,即当本协议终止且徐永奋具备签订劳动关系条件时司将与其签订劳动合同并建立劳动关系。第十四条双方约定当劳务关系终止时,乙方应向甲方移交所有自己掌握的,包括文档、记录、笔记、提纲、数据以及任何其他材料,并附书面说明,如给甲方造成损失应予赔偿。在第十五条载明:徐永奋确认了以上包括劳务协议其他条款,均是充分理解,知悉本协议全部内容。以上协议已经劳动仲裁庭审质证,原被告双方确认该协议的真实性、合法性,该证据证明原被告双方建立劳务关系而不是劳动关系。二、公司按银川地区实际发生业务及业务终止时间计算徐永奋劳务费并无不当。公司从与徐永奋建立劳务关系起,一直按月根据徐永奋劳务情况结算劳务费。2018年1月徐永奋与公司原销售人员崔某某联络后为其提供银川客户(宝利达公司和宝丰公司,以上两公司的业务是由其他销售人员离职后移交)关系维护的劳务服务。从2018年1月起至18年6月,徐永奋向公司声称其仍在履行劳务协议并提供劳务服务,但银川地区两客户从18年4月起即终止业务往来,且18年5月12日后逾期不支付合同约定的任何货款,则事实上从18年5月12日后徐永奋未再提供任何约定劳务。因徐永奋在2018年6月底前代公司对所借用车辆XXXX号车进行年检,公司仍视为其在履行劳务,但劳务费应相应扣减。此后徐永奋未再提供任何形式的劳务,也拒不回公司对劳务期间整个账目进行结算,2018年8月28日公司通知徐永奋结算全部费用(徐永奋借款25000元)并要求徐永奋退还所借车辆XXXX号哈佛汽车辆。徐永奋借故不参与结算且至今不退还车辆。在徐永奋诉润和公司劳动争议仲裁一案中,徐永奋对以上事实完全认可,详见银金劳人仲案字【2019】07号《仲裁裁决书》第5页。三、基于双方建立的劳务关系,徐永奋不享有年休假。劳务协议中明确约定:徐永奋是利用下岗、内退、企业放长假期间或业务时间到甲方兼职,且工作时间不具备全日制与非全日制用工的特征,不是劳动关系。因此,徐永奋的劳务时间是由其自行安排的弹性劳务活动,本身就是利用的休息时间或者空闲时间进行。整个提供劳务期间,原告都未向公司提供从事劳务的具体日程安排以及进行劳务活动的证明材料。公司从未对其进行相应的劳动管理,徐永奋不享有所谓“年休假”。四、劳务协议第七条明确约定了润和公司在劳务协议期间不负担徐永奋的社保费用;劳务协议也未约定润和公司应按期缴纳住房公积金。第十三条约定,只有当徐永奋在相关单位的社保停缴或解除了劳动关系或徐永奋停止了以个体工商户身份购买社保时,并且徐永奋应及时通知公司的情况下,本协议自动终止。也就是说只有前述情形发生且终止劳务协议书之后,如徐永奋与润和公司协商一致签订劳动合同后,徐永奋将社保关系转移至润和公司所在地(四川省乐山市)以后,润和公司才承担为徐永奋办理并代扣代缴社会保险的义务。社会保险费的征缴是社保部门的法定义务,依据《社保征缴条例》单纯就社保费用的征缴,不属于仲裁事项(人民法院受理事项)。五、徐永奋拒不回公司结算费用,拒不退还公司车辆,拒不接听电话,删除联系微信,不回复公司邮件等,是单方违约行为,应承担违约责任。以上事实在徐永奋2018年10月29日提起的劳动争议仲裁中已经查明,且徐永奋完全认可润和公司所提供的相关证据及证明效力。1、润和公司下属全资子公司成都润和盛建石化工程技术有限公司(下称:盛建公司)于2016年7月28日购买哈佛XXXX型车辆一台,之后将该车交润和公司使用。公司于2018年2月将该车由公司司机周某开到银川火车站借给徐永奋使用。18年8月22日通知徐永奋回公司参加销售结算会议并将车辆开回公司,徐永奋借故以未买到火车票为由拒不返回公司结算(借款等);18年8月29日,公司正式函告徐永奋,要求将车辆退还给公司。2、徐永奋拒不退还公司,经公司反复交涉,徐永奋借口各种理由至今不予退还。从18年10月15日起至18年11月6日,因徐永奋拒不退还公司车辆,拒不接听公司电话也拒不回复公司邮件,是单方违约行为。加上银川地区两家公司(宝利达、宝丰)已经终止业务且未发生任何回款,并且润和公司已经着手诉讼催收,徐永奋事实上从18年6月29日起未再提供任何劳务。公司多次要求徐永奋结算劳务期间的账款并退还车辆,劳务协议本身已经处于中止状态,徐永奋未提供继续从事相应劳务的依据,公司无需支付劳务费用。由于徐永奋在收到公司通知后,至今未归还借款,不退还车辆,已经造成劳务协议无法继续履行且徐永奋已经构成违约。以上事实,徐永奋在其申请的劳动仲裁庭审中完全认可。六、徐永奋应退还公司车辆、归还公司借款并赔偿公司相应损失。1.公司的合法财产受到法律保护,徐永奋拒不退还公司借予其使用的XXXX号哈佛汽车一辆,违反双方签订的劳务协议约定,侵犯公司合法财产权,公司有杈依据劳务协议的约定终止劳务协议并解除劳务要求徐永奋赔偿因此造成的损失。2.徐永奋私自扣留车辆使用的行为违反劳务协议第十条,公司至今无法正常使用该车辆,造成公司损失。按照银川地区租赁该类型车辆的租赁费标准,徐永奋应承担从18年8月29日起至归还车辆之日止的车辆占用费。3.徐永奋至今不归还18年所借公司款项,除应当归还全部借款25000元外,还应当承担从18年6月30日起至归还之日止的资金利息。以上三项要求,在劳动仲裁期间,公司代理律师多次提出以此为基础的仲裁调解方案,但直至仲裁庭审结東,徐永奋均不同意退还车辆。2019年1月18日徐永奋在收到仲裁裁决书后向润和公司总经理发送短信,称“公司来把车开走,他不再上诉(提起一审诉讼)……大家谁也不欠谁的,这事到此为此…”。以上短信内容虽然表明徐永奋愿意协商解决,公司因此发函徐永奋到公司所在地协商解决并同意承担定的协商费用,但徐永奋仍一意孤行提起起诉。该徐永奋所发短信足以证明徐永奋侵犯公司财产权(车辆、借款)至今的事实。由于(2019)银金劳人仲案字第07号《仲裁裁决书》已经裁决徐永奋与润和公司为劳务关系,则润和公司要求徐永奋返还财物属于基于劳务法律关系发生的诉讼,在徐永奋提起本案起诉后,公司已经起诉徐永奋返还原物。七、徐永奋在仲裁和本案一审提交的个人银行账户清单和账户交易明细足以证明徐永奋从2018年1月起未按约定为公司提供劳务,反而以需要劳务费用支出为由借款25000元用于个人支付宝投资账户进行理财,且至今拒不归还,既涉嫌诈骗又涉嫌侵占。综上所述,徐永奋与润和公司建立的是劳务关系而不是劳动关系徐永奋从18年1月起未提供相应劳务,公司有权要求徐永奋退还2018年1-6月支付的劳务费用。徐永奋拒不退还骗取的公司借款25000元和借用的公司车辆,已经涉嫌侵占公司财物。徐永奋的以上行为已经造成润和公司巨大经济损失,这种行为属于法律应予纠正的行为,润和公司将进一步通过包括但不限于民事或刑事法律手段维护合法权益,请求人民法院依法驳回其全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告徐永奋提交仲裁裁决书、送达回执、交通银行交易清单、劳务协议书、房屋租赁合同、终止劳务关系通知书、手机短信截图，来源合法、内容客观真实，与本案事实具有关联性，本院予以采信；原告提交的入职通知书、备忘录、邮箱截图打印件、销售部销售工作流程及制度、关于印发《财务报销制度及报销流程（修改）的通知》及财务报销流程、关于职能部门调整及管理干部职务任命的通知、电子缴费凭证，均系打印件，真实性无法核实，本院不予采信；原告提交的劳动合同系复印件，真实性无法核实，本院不予采信；原告提交的情况说明，不符合证据形式，本院不予采信；原告提交的2018年度灵活就业人员基本养老保险缴费通知一份，不能证明原告实际缴纳养老保险，本院不予采信；原告提交的未付工资明细，系原告单方制作，本院不予采信；原告提交的费用报销单及每月报销明细，系原告单方制作，且无相关的票据予以印证，本院不予采信。被告提交的公司营业执照、法人证明书、劳务协议书、收付款业务回单、仲裁裁决书，来源合法、内容客观真实，与本案事实具有关联性，本院予以采信；被告提交的民事调解书、国内支付业务收款电子回单、车辆登记证、营业执照、法人身份证明书、股东名册、车辆移交手续、派车单、情况说明、任职证明、违章记录，与本案无关，本院不予采信；被告提交的微信聊天记录，能够证实原告与被告公司工作人员的通过微信联系的事实，且原告在仲裁中予以认可，本院予以采信；被告提交的投保单，与本案无关，本院不予采信；被告提交的通知、回复、车辆开回通知书、通知书、终止劳动关系通知书，与本案事实具有关联性，且原告在仲裁中予以认可，本院予以采信；被告提交的交通银行个人客户交易清单，来源合法、内容客观真实，与本案事实具有关联性，本院予以采信；被告提交的短信聊天内容，系打印件，真实性无法核实，本院不予采信；被告提交的关于徐永奋劳务费以工资名义发放的说明，系被告单方制作，本院不予采信；被告提交的费用报销单及原始保险票据、报销管理规定，来源合法、内容客观真实，与本案事实具有关联性，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年5月2日，原告徐永奋与被告四川润和催化新材料股份有限公司签订劳务协议书一份，约定：协议期限自2017年5月2日至2020年4月30日，被告安排原告从事区域销售经理职务，被告按月给原告结算税后6350元劳动报酬（该报酬包含原告完成被告安排工作任务全部费用）；因原告入职前向被告申明养老、医疗和工伤等社保仍由相关单位在缴纳或以个体工商户身份购买社保，故双方约定在协议期限内被告不给原告缴纳社保。双方还约定了其他权利义务。2017年11月7日，被告向原告邮寄送达终止劳务关系通知书一份，2018年11月8日，原告签收该通知。2018年10月29日，原告向银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求1.裁决被申请人支付申请人2018年7月至2018年10月工资25400元，2018年1月到2018年6月总共6个月20%工资共7620元，总计33020元；2.支付申请人未休年休假补偿金28575元（2017年5月至2018年10月共4.5周末年休假）；3.为申请人补缴2017年5月至2018年10月共计18个月的住房公积金9000元；4.支付申请人经济补偿金12700元；5.为申请人补缴2018年1月至2018年10月的社保保险费9233元；6.报销申请人2018年1月至2018年10月工作期间差旅费17242.28元。2019年1月11日，该仲裁委员会作出银金劳人仲案字[2018]第620号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，起诉来院。 另查明，被告2018年5月8日向原告支付1-3月份工资11068.9元，2018年8月3日支付原告4-6月份工资9411.1元。 本院认为，1.劳动法上的劳动关系，是指用人单位给付劳动者报酬，而由劳动者提供职业性劳动所形成的法律关系。本案中，原被告签订的虽是劳务协议书，但该劳务协议书约定了工作期限、工作内容、工资报酬、被告制定的各项劳动规章制度适用于原告及原告服从被告管理等相关权利义务，符合劳动合同的形式要件；且原告实际从事的是被告安排的有报酬的劳动，故原被告之间形成的是劳动关系。2.被告于2018年11月8日签收被告邮寄送达的终止劳务关系通知一份，故原被告的劳动关系于2018年11月8日解除，被告应付原告2018年1月-11月8日工资65193元，实付20480元，应再付44713元。3.本案系用人单位即被告解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》的四十六条规定的支付经济补偿金的情形，故原告主张被告支付经济补偿金的诉求，本院不予支持。4.根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，原告在被告公司工作已满一年，应当享受带薪年假，故原告主张被告支付未休年休假补偿，本院在4380元（292元×5天×2）的范围内予以支持。5.原告提交的电子缴费凭证，系复印件，真实性无法核实，无法证实原告的缴费情况，原告提交的2018年度灵活就业人员基本养老保险缴费通知，无法证实原告实际缴纳养老保险费的事实，故对原告他主张被告赔偿未给原告缴纳社会保险费用造成的经济损失的诉求，本院不予支持。6.原告提交的报销费用清单、报销明细无法证明其履行职务行为中产生的差旅费，故原告主张被告支付因履行职务行为产生的差旅费的诉求，本院不予支持。 综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《劳动争议调解仲裁法》第六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第十条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下： 一、原告徐永奋与被告四川润和催化新材料股份有限公司之间存在劳动关系； 二、被告四川润和催化新材料股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐永奋2018年1月-2018年11月8日工资44713元； 三、被告四川润和催化新材料股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐永奋未休年休假工资报酬4380元； 四、驳回原告徐永奋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半收取），由被告四川润和催化新材料股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审判员 马 花 二〇一九年三月十九日 书记员 胡雅茹 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第二条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。