广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤53民终840号上诉人（原审原告）：新兴县致胜陶瓷有限公司，住所地：广东省新兴县水台镇良田开发区之三。法定代表人：林志锋，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏志聪，广东浩捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾华亨，广东浩捷律师事务所律师。上诉人（原审被告）：梁锐希，男，1976年3月25日出生，汉族，现住广东省佛山市高明区。委托诉讼代理人：赵飞燕，广东百誉律师事务所律师。上诉人新兴县致胜陶瓷有限公司（以下简称致胜公司）、梁锐希工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省新兴县人民法院（2019）粤5321民初236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人致胜公司的委托诉讼代理人苏志聪、上诉人梁锐希的委托诉讼代理人赵飞燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。致胜公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉求；二、本案一、二审受理费由梁锐希承担。事实和理由：一、梁锐希单方解除劳动关系程序违法，一审法院没有进行评价。根据《劳动合同法》第三十七条规定，梁锐希应当提前一个月通过书面形式向致胜公司提出解除劳动关系。结合本案，在梁锐希提出劳动仲裁前，梁锐希未曾书面或口头向致胜公司提出过解除劳动关系的申请。据此，法院不应当计算所有工伤补偿待遇给梁锐希。二、本案已过仲裁时效。梁锐希工伤发生在2016年9月26日，提出劳动仲裁在2018年，已经超过一年仲裁时效。梁锐希答辩称：致胜公司的上诉请求没有依据，请法院驳回其上诉请求。一、关于双方之间劳动关系解除的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，职工因公致残被评定为七至十级伤残的，职工本人享有解除权，无需经过用人单位的同意，可以单方向用人单位提出解除劳动合同，并享受一次性工伤保险待遇。该解除权属形成权，职工本人解除劳动合同的意思表示一经到达用人单位即为生效。本案中，梁锐希因工伤构成九级伤残，根据前述法律规定，其享有劳动合同解除权，在梁锐希申请劳动仲裁请求一次性工伤保险待遇时，其与致胜公司之间的劳动关系应予解除。因此，致胜公司以梁锐希未书面或口头提出解除劳动关系申请为由，主张不应计算工伤补偿待遇，缺乏依据，请求法院不予支持。二、梁锐希申请劳动仲裁并未超过仲裁时效。1.梁锐希于2016年9月26日发生工伤，在2017年6月13日被认定为工伤，在2018年8月7日被鉴定为劳动功能障碍为九级，此时梁锐希才知道或当知道权利被侵害之日，至同年9月5日梁锐希申请劳动仲裁并未超过劳动仲裁时效的。2.致胜公司在仲裁阶段拒不到庭，也未提出时效抗辩，根据最高人民法院《第八次全国民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第42条规定，公司主张本案劳动仲裁超过时效，没有依据，请法院依法驳回致胜公司的上诉请求。梁锐希上诉请求：一、请求二审法院维持一审判决的第一项；二、请求二审法院撤销一审判决的第二项，并改判要求致胜公司支付178627.72元给梁锐希；三、本案一、二审诉讼费用由致胜公司承担。事实和理由：2016年9月26日梁锐希发生工伤，2017年6月13日被认定为工伤，2018年6月4日治疗终结，于同年8月7日被鉴定劳动功能障碍为九级，因此梁锐希的损失包括：住院伙食补助费1750元、停工留薪期待遇67991.82元、护理费2500元、一次性伤残补助金50157.9元、一次性工伤医疗补助金11146.2元、一次性伤残就业补助金44584.8元、医疗费436元和交通费61元，共178627.72元，梁锐希申请仲裁时，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会支持了梁锐希的仲裁请求，并裁决要求致胜公司支付178627.75元给梁锐希。裁决作出后，致胜公司不服提起诉讼，但一审法院判决中认定“又因原告已支付了停工留薪期工资26311.89元给被告，应予扣减，停工留薪期待遇实际为40565.31元”是错误的。虽然致胜公司支付了26311.89元给梁锐希，但并不是支付停工留薪期待遇，致胜公司也没有证据证明是支付停工留薪期待遇给梁锐希，所以该款一审法院不应在停工留薪期待遇中扣减。另外交通费61元，梁锐希也实际支出了，并提供了发票作为证据，一审法院应当支持。综上所述，请二审法院判决驳回致胜公司一审的诉讼请求，并撤销一审判决第二项判决，改判要求致胜公司支付178627.72元给梁锐希。致胜公司答辩称：一、工伤补偿项目是法定的，损失是固定的。二、就停工留薪期间支付的工资，在一审期间梁锐希是同意在总额中扣减的。致胜公司向一审法院起诉请求：1、致胜公司无须支付工伤保险待遇给梁锐希;2、本案受理费由梁锐希承担。一审法院认定事实如下：梁锐希于2015年9月26日入职致胜公司，从事球磨岗位。2016年9月26日，梁锐希在工作中受伤后被送至佛山市中医院住院治疗，于同年10月12日出院，住院16天。出院诊断为左胫腓骨下段粉碎性骨折；出院建议：定期复查，不适随诊；全休1个月；患肢暂勿用强力及剧烈活动。2017年10月23日，梁锐希因行左胫骨外支架拆除术又到佛山市中医院住院治疗，于同年10月24日出院，住院2天。出院诊断为左胫腓骨下段粉碎性骨折术后；出院建议：定期复查，不适随诊；全休1个月；伤肢暂勿用强力及剧烈活动。2018年5月28日，梁锐希因内固定物取出再次到佛山市中医院住院治疗，于同年6月4日出院，住院7天。出院诊断为左胫腓骨下段骨折术后内固定存留；出院建议：全休1个月；定期门诊复诊。致胜公司为梁锐希付清了住院治疗费。2018年9月7日，梁锐希到佛山市中医院检查治疗，支出门诊费436元（含诊金13元）。2017年5月27日，梁锐希向新兴县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年6月13日作出新人社工字[2017]0393号《工伤认定决定书》，认定梁锐希为工伤。2018年8月7日，云浮市劳动能力鉴定委员会作出云劳鉴初字2018年219号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定梁锐希劳动功能障碍等级为九级，停工留薪期为2016年9月26日至2017年9月26日。梁锐希于2018年9月向新兴县人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，同年12月26日，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出新劳人仲字[2018]第83号《仲裁裁决书》，仲裁裁决：一、解除双方的劳动关系；二、申请人的一次性伤残补助金50157.9元,由被申请人支付;三、申请人的一次性工伤医疗补助金11146.2元,由被申请人支付;四、申请人的一次性伤残就业补助金44584.8元,由被申请人支付;五、申请人的停工留薪期待遇工资67991.82元,由被申请人支付；六、申请人的住院伙食补助金1750元,由被申请人支付；七、申请人的住院护理费2500元，由被申请人支付；八、申请人的医疗费和交通费共497元,由被申请人支付。致胜公司对该仲裁裁决不服，以梁锐希主张劳动仲裁已经过了仲裁时效为由于2019年1月21日向一审法院提起诉讼，引起讼争。一审庭审中，致胜公司认为梁锐希申请劳动仲裁过了仲裁时效及仲裁裁决一次性支付保险待遇不妥；另致胜公司已支付了27314.8元工资及住院伙食费给梁锐希;对梁锐希受伤前12个月平均工资5573.1元无意见。梁锐希认为,仲裁时效未过,各项补偿款均依法计算。另查明，致胜公司于2018年9月19日收到仲裁申请书及相关资料，于2019年1月3日收到仲裁裁决；梁锐希在停工留薪期间，致胜公司通过银行转账至梁锐希62×××84账户内21笔工资：2016年12月15日为1281.77元;2017年1月20日（2笔）为1352.83元、1230元，3月13日为1270.33元、4月18日为1270.33元、5月18日为1149.33元、6月15日为1270.33元、7月10日为1230元、8月21日为1270.33元、9月13日为1230元、10月17日为1270.33元、11月20日为1320.33元、12月15日为1205元；2018年1月17日为1270.33元、1月25日为1230元、3月15日为1270.33元、4月10日为1270.33元、5月14日为1149.33元、6月14日为1270.33元、7月10日为1230元、8月13日为1270.33元，共计26311.89元。一审法院认为，本案是工伤保险待遇纠纷。关于梁锐希劳动仲裁申请是否已超过仲裁时效的问题，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。”本案中，首先，云浮市劳动能力鉴定委员会于2018年8月7日作出云劳鉴初字2018年219号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定梁锐希劳动功能障碍等级为九级，停工留薪期为2016年9月26日至2017年9月26日。故梁锐希知道或者应当知道其权利被侵害之日为2018年8月7日。依上述规定，劳动争议申请仲裁的时效期间截止至2019年8月7日，梁锐希于2018年9月向新兴县人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，没有超过申请仲裁的时效期间。其次，最高人民法院《第八次全国民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第42条规定：“当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出了实体裁决后，当事人在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，不予支持。”本案中，致胜公司在仲裁阶段拒不到庭，也未提出超过仲裁申请期间的抗辩，新兴县人事争议调解仲裁委员会缺席作出了实体裁决。因此，依上述规定，致胜公司认为梁锐希申请劳动仲裁超过了仲裁时效的主张，一审法院不予支持。关于一次性支付保险待遇是否恰当的问题，《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款规定：“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系……”本案中,梁锐希构成劳动功能障碍等级九级,其于2018年9月向新兴县人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁时提出与致胜公司终止劳动关系,致胜公司于2018年9月19日收到梁锐希的仲裁申请书等相关资料，并于2019年1月3日收到仲裁裁决,期间对终止劳动关系未提出异议。依照上述规定，仲裁裁决梁锐希与致胜公司解除劳动关系，致胜公司一次性支付保险待遇给梁锐希，于法有据，一审法院予以支持。关于梁锐希的工伤保险待遇如何确定的问题：致胜公司对梁锐希受伤前12个月平均工资5573.1元及鉴定梁锐希劳动功能障碍等级为九级、停工留薪期为2016年9月26日至2017年9月26日，均无异议，一审法院予以确认。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费问题，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。”本案中，梁锐希住院25天，按100元/天的70%计算为1750元（25天×100元/天×70%）。致胜公司认为已支付了梁锐希住院期间的伙食费，但没有提供证据证明，一审法院不予支持。一次性伤残补助金问题,《广东省工伤保险条例》第三十四条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……，九级伤残为九个月的本人工资……”故一次性伤残补助金为50157.9元（5573.1元/月×9个月）。一次性工伤医疗补助金问题,《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（一）项规定：“一次性工伤医疗补助金。标准为：……九级伤残为二个月的本人工资……”故一次性工伤医疗补助金为11146.2元(5573.1元/月×2个月)。一次性伤残就业补助金问题，《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（二）项规定：“一次性伤残就业补助金。标准为：……九级伤残为八个月的本人工资。”因此，一次性伤残就业补助金为44584.8元（5573.1元/月×8个月);停工留薪期待遇问题，《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”本案中,云浮市劳动能力鉴定委员会确定梁锐希停工留薪期为2016年9月26日至2017年9月26日即12个月。故停工留薪期待遇为66877.2元（5573.1元/月×12个月);又因致胜公司已支付了停工留薪期工资26311.89元给梁锐希，应予扣减，停工留薪期待遇实际为40565.31元(66877.2元-26311.89元)。护理费问题，《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”本案中，根据梁锐希的伤情及参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，一审法院酌情支持护理费100元/天，护理费为2500元（100元/天×25天）。致胜公司提出不应计算护理费的意见，理据不足，一审法院不予支持。医疗费问题，《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。”本案中，梁锐希因伤情在医院检查治疗支出门诊费436元（含诊金13元），有梁锐希提供医疗机构出具的医疗费发票证实，一审法院予以确认,该笔费用应列入工伤保险待遇范围。交通费问题,《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定：“……经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。”本案中，梁锐希提供6张车票中只有2018年9月7日发票记录高明至佛山、金额11元与梁锐希于2018年9月7日到佛山中医院门诊治疗有关联，其它5张发票只有金额共计45元,但没有记录乘车时间、路线等与梁锐希治疗相关联的信息,故5张车票的证明力不大,不作为定案依据,但梁锐希受伤后因治疗实际发生了交通费用，一审法院酌情支持交通费56元,该笔费用应列入工伤保险待遇范围。一审法院依照《广东省工伤保险条例》核定梁锐希工伤待遇：职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费1750元、一次性伤残补助金50157.9元、一次性工伤医疗补助金11146.2元、一次性伤残就业补助金44584.8元、停工留薪期待遇40565.31元、护理费2500元、医疗费436元、交通费56元，共计151196.21元。综上所述，梁锐希系致胜公司员工，梁锐希在工作中受伤，依照《工伤保险条例》第二条第二款规定，梁锐希依法可以享受相关工伤保险待遇，但致胜公司没有为梁锐希参加社会保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，梁锐希享受相关工伤保险待遇应全部由致胜公司负担。依照《工伤保险条例》第二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条第一款、第二款、第四款、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、驳回新兴县致胜陶瓷有限公司的诉讼请求；二、新兴县致胜陶瓷有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付工伤保险待遇151201.21元给梁锐希。案件受理费10元，减半收取5元,由新兴县致胜陶瓷有限公司负担。本院认为，本案争议的主要焦点是：一、本案劳动仲裁是否已经超过了法定仲裁时效；二、梁锐希解除劳动合同的程序是否违法，致胜公司应否支付工伤保险待遇给梁锐希。关于本案劳动仲裁是否已经超过法定仲裁时效的问题。梁锐希在2016年9月26日工作受伤后，直至2018年5月28日才基本治疗完毕，此时其权利的大小才得到基本确定，即梁锐希此时才知道自己权利被侵害的情况，因此其仲裁时间应从2018年5月29日起计算一年，至2019年5月29日。梁锐希于2018年9月申请劳动仲裁，尚未超过法律规定的一年仲裁时效期间。因此，致胜公司辩称梁锐希申请劳动仲裁已超过一年法定仲裁时效的主张，缺乏事实依据，本院不予采纳。关于梁锐希解除劳动合同的程序是否违法，致胜公司应否支付工伤保险待遇给梁锐希的问题。致胜公司上诉称梁锐希未向其直接提出解除劳动合同，而直接向劳动仲裁部门提出解除劳动合同，属于解除劳动合同程序违法，不应支付工伤保险待遇。因法律没有规定劳动者因工伤解除劳动合同必须直接向用人单位提出，也没有禁止劳动者向劳动仲裁部门提出解除劳动合同的主张，故致胜公司认为梁锐希没有向其直接提出解除劳动合同的行为违反法律规定，缺乏理据，本院不予采纳。致胜公司以此为由主张不支付工伤保险待遇，也没有法律依据，本院不予采纳。梁锐希主张工伤保险待遇中停工留薪待遇不应扣减26311.89元。依照《广东省工伤保险条例》第二十条第一款的规定，停工留薪期待遇是指职工停工期间的原工资福利待遇，而不是独立于原工资福利待遇的单独项目，因此致胜公司在梁锐希停工期间支付的工资实质属于停工留薪期待遇的一部分，故该支付工资金额26311.89元应当从梁锐希享有的停工留薪期待遇66877.20元中予以扣减。所以，梁锐希上述主张，于法不合，本院不予支持。梁锐希主张致胜公司应当支付交通费61元，因梁锐希提供的证据缺乏关联性，本院不予支持。综上所述，上诉人致胜公司的上诉请求不成立，予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律基本准确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费20元，由上诉人新兴县致胜陶瓷有限公司、梁锐希各负担10元。本判决为终审判决。审判长  梁润棠审判员  董振南审判员  李艳徽二〇一九年十月十日书记员  何慧盈梁卿君