北京市通州区人民法院刑 事 判 决 书（2019）京0112刑初718号公诉机关北京市通州区人民检察院。被告人马德军，男，48岁（1970年11月15日出生），汉族，出生地河北省三河市，小学文化，无业，住北京市海淀区。1993年5月12日，因犯盗窃罪被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑四年；1996年9月23日，因犯抢劫罪被北京市宣武区人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，2007年12月3日刑满释放；2016年6月17日因吸食毒品被北京市公安局丰台分局行政拘留十日；2016年12月6日因犯非法持有毒品罪被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，2018年8月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月29日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于同年4月12日被逮捕。现羁押于北京市通州区看守所。指定辩护人贾怀顺，北京蔡丽萍律师事务所律师。北京市通州区人民检察院以京通检刑诉（2019）645号起诉书指控被告人马德军犯贩卖毒品罪，于2019年7月16日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。北京市通州区人民检察院指派检察官黑建彤出庭支持公诉，被告人马德军及其辩护人贾怀顺到庭参加诉讼。现已审理终结。北京市通州区人民检察院指控：2019年3月29日6时许，被告人马德军在北京市丰台区金桥西街怡和世家小区西门外，以2100元的价格向殷某出售白色晶体3包；同日12时，通州分局民警在北京市通州区张家湾祥和乐园小区附近停车场将非法持有毒品的殷某抓获，查获白色晶体共计3.31克；后殷某在通州分局台湖派出所内与被告人马德军再次联系，约定从其处再次购买毒品；当日22时许，通州分局民警在丰台区金桥西街怡和世家小区将再次向殷某出售毒品的被告人马德军抓获，从其身上查获白色晶体3包，共计2.69克；后民警在其位于丰台区怡和世家小区五号楼6单元1304室的住所查获白色晶体41包，共计85.82克，经鉴定上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺；2019年3月29日23时，被告人马德军被刑事传唤至通州分局执法办案中心接受调查。公诉机关提供了证人证言、被告人供述、辨认笔录、照片、视听资料、检验报告及书证等证据，认为被告人马德军贩卖毒品，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，构成贩卖毒品罪，同时认定被告人马德军系累犯、毒品再犯。提请本院依法惩处。被告人马德军在开庭审理过程中承认向殷某贩卖甲基苯丙胺，但辩称民警在其住处查获的甲基苯丙胺85.82克主要用于自吸，并非用于贩卖。指定辩护人贾怀顺的辩护意见为，在被告人马德军住处被查获的85.82克甲基苯丙胺系被告人马德军用于自吸，并非用于贩卖，被告人马德军贩卖甲基苯丙胺2.69克系犯罪未遂，且被告人马德军到案后如实供述，当庭表示认罪，故请求法院对被告人马德军从轻处罚。经审理查明：2019年3月29日6时许，被告人马德军在北京市丰台区金桥西街怡和世家小区西门外，以2100元的价格向殷某出售白色晶体3包。同日12时，通州分局民警在北京市通州区张家湾祥和乐园小区附近停车场将非法持有毒品的殷某抓获，查获白色晶体共计3.31克；后殷某在通州分局台湖派出所内与被告人马德军再次联系，约定从其处再次购买毒品；当日22时许，通州分局民警在丰台区金桥西街怡和世家小区将再次向殷某出售毒品的被告人马德军抓获，从其身上查获白色晶体3包，共计2.69克；后民警在其位于丰台区怡和世家小区五号楼6单元1304室的住所查获白色晶体41包，共计85.82克，经鉴定上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺；2019年3月29日23时，被告人马德军被刑事传唤至通州分局执法办案中心接受调查；民警在被告人马德军身上及其住处将手机、电子秤、吸毒工具等扣押。上述事实，有下列证据证实：1、证人张某（系被告人马德军之妻）的证言证明：案发当天，马德军先后分三笔给其转了11000元，之后其到银行提现1万元，2019年3月份马德军给其转了八九万元，他说是玩游戏挣来的，其每次取现留下生活费之后剩下的交给马德军；马德军没有工作，吃低保，政府每个月给其家4000元。2、证人殷某的证言及辨认笔录证明：其向马德军购买毒品后被民警查获的时间、地点、毒品数量、价格等具体经过。经过辨认，殷某指认出马德军就是向其贩卖毒品的男子。3、被告人马德军的供述及辨认笔录证明：其家中毒品的来源、购买价格、向殷某出售毒品的时间、地点、毒品数量、价格等情况及其长期吸食毒品的情况。4、微信转账记录证明：马德军通过微信向殷某收取毒资2100元的情况。5、公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、物证照片、视听资料证明：民警在殷某处扣押白色晶体10包，在马德军处扣押白色晶体3包、华为手机1部，在马德军住处查获并扣押白色晶体41包及吸毒工具、电子秤等物。6、公安机关出具的毒品称量笔录、毒品取样笔录及照片证明：在殷某处扣押的10包白色晶体经称重，净重共计3.31克，在马德军身上扣押的白色晶体经称重，净重分别为0.89克、0.91克、0.89克，在马德军住处查获并扣押的41包白色晶体经称重，净重共计85.82克；公安机关从上述白色晶体中取样用于毒品检验。7、北京市公安司法鉴定中心出具的毒品检验报告证明：涉案白色晶体中均检出甲基苯丙胺。8、公安机关出具的毒检送检流程表、现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见书、强制隔离戒毒决定书证明：马德军的尿液检测结果呈苯丙胺类阳性，系吸毒成瘾，被强制戒毒。9、公安机关出具的接报案经过、到案经过、破案报告、视听资料证明：本案的案发情况、马德军被民警查获的情况及案件侦破情况。10、公安机关出具的户籍信息、电话查询记录证明：马德军的出生日期、民族、住址等自然身份情况。11、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书证明：马德军的违法犯罪记录情况及刑满释放时间。上述证据经当庭质证，本院予以确认。本院认为，被告人马德军无视法律，贩卖甲基苯丙胺，被查获的数量达88.51克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人马德军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人马德军曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人马德军到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人马德军还曾多次因为违法犯罪被行政处罚、判处刑罚、其系吸毒人员、涉案毒品已扣押，且本案存在特情介入因素等情节，本院在量刑时酌情予以考虑。对于被告人马德军提出的辩解意见及辩护人贾怀顺提出的“在被告人马德军住处被查获的85.82克甲基苯丙胺系被告人马德军用于自吸，并非用于贩卖”的辩护意见，经查，根据毒品犯罪审判相关规定，以贩养吸的被告人，从其住处等处查获的毒品一般应当认定为其贩卖的毒品，本案中，被告人马德军以贩养吸，故从其住处查获的毒品应当认定为其贩卖的毒品，故上述辩护意见本院不予采纳。辩护人贾怀顺提出的“被告人马德军贩卖甲基苯丙胺2.69克系犯罪未遂”的辩护意见缺乏法律依据，本院亦不予采纳；辩护人贾怀顺提出的其他辩护意见本院在量刑时酌情予以采纳。综上，本院根据被告人马德军犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马德军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月29日起至2034年3月28日止）。二、扣押在案的手机、塑料袋、电子秤及吸毒工具，全部予以没收。三、责令被告人马德军退缴违法所得人民币二千一百元，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  赵程宇人民陪审员  梁成祥人民陪审员  杨秋玲二〇一九年十月十七日书 记 员  张慧宁