上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0114民初8992号原告：上海某1投资集团有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：徐某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：钱钧、唐小茗，上海瀚元律师事务所律师。被告：上海某2投资有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：赵某某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：成赟、陈洁，上海市广发律师事务所律师。被告：安吉某1文化投资有限公司，住所地浙江省湖州市。法定代表人：孔某。第三人：安吉某2开发有限公司，住所地浙江省湖州市安吉县孝源街道孝源村(XX)14幢大堂(安吉弘骊房地产开发有限公司内)。法定代表人：赵某某，该公司执行董事兼总经理。原告上海某1投资集团有限公司(以下简称XX公司)与被告上海某2投资有限公司(以下简称XX公司)、被告安吉某1文化投资有限公司(以下简称安吉XX公司)、第三人安吉某2开发有限公司(以下简称安吉XX公司)间其他与公司有关纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月12日进行了第一次公开开庭审理。后本院依XX公司的申请，依法追加安吉XX公司作为本案第三人，于2019年9月20日第二次进行公开开庭审理。XX公司委托诉讼代理人唐小茗、XX公司委托诉讼代理人成赟均到庭参加了两次庭审，XX公司委托诉讼代理人钱钧到庭参加了第一次庭审，XX公司委托诉讼代理人陈洁到庭参加了第二次庭审。安吉XX公司经本院合法传唤未到庭参加两次诉讼、安吉XX公司经本院合法传唤未到庭参加第二次诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。XX公司向本院提出诉讼请求，请求判令：撤销XX公司、安吉XX公司间《股权代持协议》，将安吉XX公司持有的安吉XX公司51%股权变更登记至XX公司名下。审理中，XX公司撤回请求判令撤销XX公司、安吉XX公司间《股权代持协议》的诉请，明确诉请为请求判令安吉XX公司进行将安吉XX公司除名的公司变更登记，安吉XX公司予以配合。事实及理由：安吉XX公司由XX公司出资设立，注册资本为6,000万元，工商登记显示其股东为XX公司(持股比例49%)、安吉XX公司(持股比例51%)。因安吉XX公司购买项目土地急需资金，2018年2月7日，XX公司向XX公司出具《关于2400万元借款的增信承诺》(以下简称《增信承诺》)，明确安吉XX公司持有的安吉XX公司51%股权系替XX公司代持，如发生借款逾期，XX公司无条件按XX公司的要求将由安吉XX公司代持的股权转让给XX公司选定的新的受托人，安吉XX公司作为证明人在该承诺上予以签章。基于上述代持情况及XX公司的承诺，同日，案外人赵某某作为借款人、XX公司作为出借人、XX公司作为担保人签订《借款协议》，由赵某某向XX公司借款2,400万元，借款期限自2018年2月7日至2018年8月6日止(具体以实际到账日为准)。XX公司随即向赵某某账户汇款2,400万元。借款到期后，赵某某未按约还款，赵某某及XX公司作为共同还款人于2019年9月30日与XX公司签订《还款协议》，约定还款本金为2,400万元，利息自2018年8月7日起按照年息12%计收，如2019年2月6日前未全额归还借款本息的，自原告实际出借之日起按照年利率20%计收利息，并约定XX公司有权随时要求XX公司将代持股权转让给XX公司或XX公司指定的新的受托人，作为还款来源和保障。XX公司认为，其出借款项系出于XX公司系代持股权的实际权利人、有足够的偿付能力，现XX公司已无力偿还借款本息，其将代持股权继续交由安吉XX公司代持、拒不按照《增信承诺》、《还款协议》的约定交付XX公司的行为，将大大降低XX公司偿付能力，严重损害XX公司的债权。XX公司故诉至本院。XX公司辩称，同意XX公司的诉请。第一，《增信承诺》、《借款协议》及《还款协议》属实；第二，不同意承担本案诉讼费，XX公司一直愿意配合XX公司办理股权变更登记，但安吉XX公司一直拖延，才导致诉讼的发生，诉讼费应由安吉XX公司负担。安吉XX公司、安吉XX公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2018年2月7日，案外人赵某某作为借款人、XX公司作为担保人签署了《借款协议》，约定：借款用途为短期经营周转；借款金额为2,400万元；借款期限自2018年2月7日至2018年8月6日止，具体以实际到账日为准；若赵某某未按期全额归还本金的，则借款利率自XX公司实际出借之日起按照年利率20%执行，若按期归还的，则借款期限内免息。该协议并约定XX公司将其持有的案外人嘉兴锦申房地产开发有限公司49%股权为该借款提供担保，担保范围包括但不限于借款本金、利息、逾期利息、实现债权费用等，担保期限自主债务履行期限届满之日起2年。同日，承诺人XX公司及证明人安吉XX公司向XX公司出具《增信承诺》，就前述《借款协议》作出情况说明及增信承诺：1、《借款协议》项下借款2,400万元专项用于安吉XX公司安吉项目土地款，如挪作他用的，XX公司可拒绝放款或提前收回借款；2、XX公司于2017年12月15日在浙江省安吉县设立安吉XX公司，注册资金6,000万元，XX公司持股49%、安吉XX公司持股51%(系由安吉XX公司替XX公司代持，XX公司提供《股权代持协议》作为《借款协议》附件，《股权代持协议》约定在委托持股期间，XX公司有权在条件具备时，将相关股东权益转移到自己或自己指定的第三人名下)，若发生借款逾期的，XX公司无条件按照XX公司的要求将交由安吉XX公司代持的51%股权转让给XX公司选定的新的受托人。XX公司承诺如《股权代持协议》真实性未能核实的，XX公司可拒绝放款或提前收回借款。《增信承诺》并载明“附件：2017年12月20日的《股权代持协议》”。2018年2月7日，XX公司作为出借人签署了《借款协议》，并于同日分五笔向赵某某个人银行账户汇款共计2,400万元。2018年9月30日，XX公司(甲方)作为债权人、赵某某(乙方)及XX公司(丙方)作为共同还款人，签订了《还款协议》，载明“鉴于本还款协议各方于2018年2月7日签署的《借款协议》(借款金额2,400万元)已经到期，根据各方友好协商，特订立本还款协议。1、还款金额：本金24,00万元；利息自2018年8月7日起按年息12%计收，如2019年2月6日前未全额归还借款本息的，自甲方实际出借之日起按照年利率20%执行；部分归还的，按本息同比例清偿。2、原借款期限：2018年2月7日至2018年8月6日止。3、除原借款协议约定的担保外，债权人有权随时要求XX公司将其在安吉XX公司拥有的由安吉XX公司代持的51%股权转让给债权人或债权人执行的新的受托人，作为本协议约定的还款来源和保障……”此外，XX公司确认《借款协议》项下借款本金2,400万元尚未归还；XX公司确认就该2,400万元借款，XX公司尚未提起其他诉讼。经查，2017年12月20日，XX公司及安吉XX公司形成《股权代持协议》一份，约定双方合意安吉XX公司作为XX公司对安吉XX公司51%股权的名义持有人。另查，安吉XX公司于2017年12月15日经核准设立，注册资本6,000万元，赵某某任法定代表人，股权结构为XX公司持股比例49%(对应出资额2,940万元)、安吉XX公司持股比例51%(对应出资额3,060万元)。以上事实，由XX公司提供的《增信承诺》、《借款协议》、《股权代持协议》、《还款协议》、银行转账凭证及当事人当庭陈述为证，本院予以确认。本院认为，《借款协议》系XX公司、XX公司及案外人赵某某真实意思表示，合法有效，本院予以确认。XX公司签订《借款协议》后，依约向赵某某出借借款本金2,400万元。现因XX公司及赵某某未按约清偿借款本息，XX公司诉请根据《还款协议》及《增信承诺》，安吉XX公司进行将安吉XX公司除名的变更登记，即要求将安吉XX公司持有的安吉XX公司51%股权变更登记至XX公司名下。本院对此认为：第一，虽XX公司与XX公司、赵某某间借款属实，XX公司及安吉XX公司也确实向XX公司出具了《增信承诺》，且XX公司又与XX公司签订《还款协议》确认关于无条件按照XX公司要求对安吉XX公司代持的股权进行变更登记的承诺，但安吉XX公司并未在《增信承诺》或《还款协议》上进行签章，根据合同相对性原则，XX公司无权直接依据《增信承诺》及《还款协议》对安吉XX公司作出权利主张。第二，XX公司述称其权利主张的法律依据系《中华人民共和国物权法》第三十三条，即“因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利”。本院认为，因XX公司及安吉XX公司股权代持关系在《借款协议》及《增信承诺》签署前已存在且安吉XX公司已被登记为安吉XX公司的股东，在没有证据显示安吉XX公司对案涉借款作出相应承诺的情况下，XX公司无权直接向安吉XX公司主张权利，故本院对XX公司适用《中华人民共和国物权法》第三十三条的意见不予采纳。第三，XX公司在庭审中表示，安吉XX公司代持XX公司股权降低了XX公司的偿债能力，XX公司作为利害关系人行使相关权利。本院认为，虽法律为防止债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人行使撤销权，但结合本案实际情况及相关法律规定，本案不符合XX公司作为债权人行使撤销权的法定情形，XX公司向安吉XX公司主张权利缺乏法律依据。综上，XX公司的诉请与法无据，本院实难支持。审理中，安吉XX公司、安吉XX公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利，相应法律后果由其自负。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告上海某1投资集团有限公司的诉讼请求。本案受理费80元，减半收取40元，由原告上海某1投资集团有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周莉二〇一九年十月十四日书记员  王燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。