新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院 行 政 判 决 书 (2019)兵0701行初5号 原告：新疆胡杨河旅游文化产业发展有限公司，住所地奎屯市天北新区毓秀里团结北街38幢。 法定代表人：魏成杰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王远，新疆同泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：亚青春，新疆同泽律师事务所律师。 被告：新疆生产建设兵团第七师市场监督管理局，住所地奎屯市军垦广场1号。 法定代表人：王志东。 委托诉讼代理人：纪欣然,新疆西部朝阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄宏彬,男，汉族，新疆生产建设兵团第七师食品药品安全和卫生综合监督执法局法制稽查科科长。 原告新疆胡杨河旅游文化产业发展有限公司（以下简称胡杨河公司）不服原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局食品卫生监督管理行政处罚一案，于2019年7月16日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡杨河公司的委托诉讼代理人王远、亚青春，被告第七师市场监督管理局的委托诉讼代理人纪欣然、庄宏彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局于2019年1月2日作出（第七师食药）食罚决字[2018]第1-001号《行政处罚决定书》，认定原告胡杨河公司在经营乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限公司食堂期间使用超过保质期的食品原料生产食品，决定：1、没收违法经营两个半瓶笑厨牌黄豆酱油，两瓶长盛星火牌味椒盐，一袋半世强牌小苏打；2、罚款50000元。2019年7月8日，新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局和卫生综合监督执法局5个分局划转至新疆生产建设兵团第七师市场监督管理局（以下简称第七师市场监督管理局）。 原告胡杨河公司提出诉讼请求：1、请求撤销原第七师食品药品监督管理（第七师食药监）食罚决字[2018]第1-001号《行政处罚决定书》；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告自2018年7月起开始经营乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司的餐饮场所（食堂），2018年10月1日，原第七师食品药品监督管理局执法人员在对该经营场所进行检查时，以食品操作区发现超保质期食品原料为由，向原告作出了（第七师食药监）食罚决字[2018]第1-001号《行政处罚决定书》，决定没收原告过期食品原料，并处以50000元的罚款。原告认为该决定处罚对象不适格，认定事实不清，处罚依据不足并严重超过处罚合理必要性。首先，被告作出处罚决定时，该餐饮场所（食堂）登记在乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司的名下，乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司作为该场所的登记人，应为该具体行政行为的适格相对人，被告以原告为相对人，作出行政处罚的行为，错误的认定了行政相对人。其次，被告并未查明原告将该食品原料投入生产使用的事实即作出处罚决定的行为违法。被告单位的行政执法人员在原告经营场所进行检查时只发现了存在过期食品原料，但原告方是否使用过期原料，这一重要事实被告并未进行认定。根据被告作出的处罚决定依据的《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（三）项“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关的产品：用超过保质期的食品原料、食品添加剂生产的食品、食品添加剂”的规定，明确经营者使用过期食品添加剂的事实，是行政机关据此作出行政处罚的前提。而本案中，被告并未对该事实作出认定，因此处罚依据的事实不清。最后，被告以原告2018年7月至2018年10月1日，未做销售记录，无法查明原告违法所得为由，向原告处以50000元的罚款，属于处罚依据不足且超过合理必要性。根据被告出具的没收物品清单，本案所涉物品中过期时间最长的也仅为两瓶未开启的味椒盐两瓶，其保质期为2017年2月26日-2018年8月26日，并且该味椒盐并未开启，显然未投入使用，即使存在如被告所述的违法事实，其违法时间也仅为一个月。且原告自承接乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司的餐饮场所以来，经营一直断断续续，50000元的处罚，违背行政比例原则的要求，明显不合理。综上，原告认为该处罚决定认定事实不清，处罚依据不足，依法提起诉讼，请求法院判令如上所请。 被告第七师市场监督管理局辩称：1、2018年3月23日，原告已经接收乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司，在2018年10月1日，被告对乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司食堂进行监督检查时，原告已经是乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司的实际经营者。2、根据《最高人民法院关于的解释》第五十三条规定：法人非依法设立的分支机构或者依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人，原告接收乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司并开展营业活动，但未及时变更营业执照和食品经营许可证，属于非依法设立，没有领取营业执照的分支机构，应当以设立该分支机构的法人为当事人，即以原告为当事人。3、关于处罚依据的事实不清的问题，根据现场检查笔录、对相关人员的询问笔录、原告提交的陈述申辩书、出现食材（佐料）过期的情况说明可以确定，原告使用的三种食品原料均已超过保持期限。4、关于处罚比例的问题，由于被告违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（三）项、第一百二十四条第一款第（二）项的规定，在法定处罚范围内5-10万元内，决定给予从轻处罚，被告依据的法律条款并无不当，处罚行为规范。 经审理查明，2018年10月1日，原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局执法人员在对乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司餐饮经营场所（食堂）监督检查时，发现在食品处理区操作台上发现已开启的两个半瓶笑厨牌黄豆酱油（生产日期2016年9月16日，保质期24个月，净含量830ml,制造商新疆笑厨食品有限公司），已开启半袋世强牌小苏打（生产日期2017年9月6日，保质期12个月，净含量100克,分装商天山区种牛场世强调味品加工厂），在食品加工场进货通道入口货架第二层发现两瓶未开启的长盛星火牌味椒盐两瓶（生产日期2017年2月26日，保质期18个月，净含量45克,生产商深圳市味佳香食品有限公司），世强牌小苏打一袋（生产日期2019年9月6日，保质期12个月，净含量100克,分装商天山区种牛场世强调味品加工厂）。原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局执法人员于当日制作现场检查笔录，于2018年10月5日对乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司餐饮经营主要负责人林红玲进行了询问并制作笔录。2018年12月18日，原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局作出行政处罚事先告知书并送达原告，2018年10月9日，原告作出关于景区、宾馆食品安全存在问题的整改情况汇报并报送原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局。2018年12月18日，原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局作出行政处罚事先告知书和听证告知书并送达原告，2018年12月25日，原告向原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局进行了陈述申辩。2019年1月2日，原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局作出（第七师食药监）食罚决字[2018]第1-001号《行政处罚决定书》,决定对原告给予如下行政处罚：1、没收违法经营的两个半瓶笑厨牌黄豆酱油，两瓶长盛星火牌味椒盐两瓶，一袋半世强牌小苏打；2、罚款50000元。 2019年7月8日，根据师编发（2018）5号文件，师食品药品和卫生综合监督执法局及下设5个分局划至师市场监督管理局。 2018年3月21日，根据七师文件，乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司进行重组，由原告新疆胡杨河旅游文化产业发展有限公司承接管理。乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司于2018年3月23日盘点并由原告接收，至2019年8月31日，乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司由股东（第七师科克兰木总场）决议解散，并于2019年7月10日在兵团日报进行注销公告，内容为：因经营不善准备注销并成立清算组，清理债权债务，请相关债权债务人自登报之日起45日内来清理债权债务。 以上事实有被告提交的行政处罚决定书、现场检查笔录、林红玲的笔录、行政处罚告知书、听证告知书及送达回执、第七师文件、盘点明细表、原告整改情况汇报、申辩书、乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司注销工商登记、注销公告予以证实。 本院认为，依据《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款“县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定，确定本级食品药品监督管理、卫生行政部门和其他有关部门的职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作。”的规定，原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局依法享有对本行政区域内的食品安全进行调查处理和处罚的职权。 关于处罚对象的主体是否正确的问题，《中华人民共和国行政处罚法》第三条规定：公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。行政处罚的对象为违反行政管理秩序的公民、法人或者其他组织。本案中，被告第七师市场监督管理局检查的对象为乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司下设的食堂，根据七师党委推进团场综合配套改革领导小组办公室文件，乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司2018年3月21日进行重组并由原告新疆胡杨河旅游文化产业发展有限公司承接管理，但该公司独立的法人主体并未消灭，且根据乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司的工商登记显示，直至2019年8月31日该公司才由股东（科克兰木总场）决议解散并注销，并成立清算组，清理债权债务。由此可见，被告第七师市场监督管理局所检查的乌苏戈壁母亲文化旅游产业发展有限责任公司系违反行政管理秩序的法人，被告在作出行政处罚时未依法进行区分，故处罚对象错误，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，应予撤销行政处罚。 综上，依照《中华人民共和国行政处罚法》第三条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，判决如下： 撤销原新疆生产建设兵团第七师食品药品监督管理局于2019年1月2日作出的（第七师食药）食罚决字[2018]第1-001号《行政处罚决定书》。 案件受理费100元，由被告新疆生产建设兵团第七师市场监督管理局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。 审 判 长  向洪武 人民陪审员  张新基 人民陪审员  李建安 二〇一九年十月十六日 书 记 员  姚 梅 1