重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初10650号 原告：沈军平，男，1981年8月2日出生，汉族，住山西省太原市杏花岭区。 委托诉讼代理人：寇运龙，重庆远博律师事务所律师。 被告：重庆市鑫鼎实业发展有限公司，住所地重庆市大渡口区八桥镇诗情路1号2幢26-6，统一社会信用代码91500104327734049U。 法定代表人：秦继华，董事长。 被告：秦继华，男，1981年2月17日出生，汉族，住重庆市丰都县。 二被告共同委托诉讼代理人：向涛，重庆东龙律师事务所律师。 原告沈军平与被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司、秦继华合同纠纷一案，本院于2019年5月5日受理后，由审判员杨琴适用简易程序于2019年6月14日公开开庭进行了审理。原告沈军平及其委托诉讼代理人寇运龙，被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司、秦继华及其共同委托诉讼代理人向涛均到庭参加了诉讼。后因案情复杂，依法转为普通程序并于2019年8月29日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告沈军平的委托诉讼代理人寇运龙，被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司、秦继华及其共同委托诉讼代理人向涛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告沈军平向本院提出诉讼请求：1、被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司返还原告交付的加盟费100000元；2、被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司向原告支付资金占用损失，损失以100000元为本金，自2016年7月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率及算至本清时止；3、被告秦继华对上述诉讼请求1、2承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司系被告秦继华依法设立的自然人独资公司。被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司、秦继华称其有万众保险销售有限公司代理权限，于是原告于2016年6月19日同被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司签订《加盟经营服务合同》（“加盟合同”），加盟合同约定加盟期限为2016年7月1日起至2018年6月30日，约定加盟费为100000元，保证金2000元，并约定加盟期间对本案原告的利润分配比例为经营期间收入的14%。后，原告依约向被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司、秦继华支付了加盟费100000元，并按照被告秦继华的要求向万众保险销售有限公司转账支付20000元保证金。合同签订后，原告于2018年7月4日提起了诉讼，法院于2018年8月28日开庭审理，在审理中原告才得知被告实际并没有万众保险销售有限公司的授权，实际被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司并不能也没能履行合同约定的义务。被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司、秦继华以具有万众保险销售有限公司授权的形式同原告签订的《加盟服务合同》，但被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司并不能依据合同约定履行合同义务，导致本案合同非自然终止，没有保障合同的期限完全履行，在经营期限未到，原告经营执照即被被告的合作方万众保险注销，损害了原告的经营行为。故，被告应将原告支付的100000元立即返还给原告，同时向原告支付资金占用损失，被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司为被告秦继华依法设立的自然人独资公司，依法，被告秦继华应对被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司立即返还100000元及支付资金占用损失的义务承担连带责任。 被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司、秦继华辩称：原告起诉被告秦继华是主体不适格，被告秦继华在合同签订中只是职务行为，并非其个人的作为独立的参与人，并且原告诉请的合同中漏列了万众保险销售公司。从其履行内容上原告已经按照双方签订的加盟经营服务合同实际履行，并且原告按照被告的约定获取了万众保险销售公司大同市南郊区营业部的合法经营资质，其履行也是按照合同约定被告方把货物运送到原告所在地，原告进行经营，在经营了一年多的时间，由于原告不遵守万众保险公司的规章制度和经营规则，导致万众保险公司与原告发生了经营上的纠纷，原告不理智的找到被告提出无理的要求，现在该合同的履行期限已满，请求法院驳回原告诉请。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的《加盟经营服务合同》、《分公司登记申请书》、支付业务回单（两张）、收据、支付业务回单（付款）、公司基本情况、（2018）渝0112民初14598号庭审笔录、赠品发放表（是、2016年7月至2016年12月期间），被告提交的2018年6月26日沈军平起诉状、2016年6月19日沈军平与重庆市鑫鼎实业发展有限公司签订的《加盟经营服务合同》、重庆市鑫鼎实业发展有限公司营业执照（副本）、公司决定、万众保险股份有限公司重庆分公司营业执照副本、万众保险销售有限公司经营保险代理业务许可证、支付业务回单、万众报销销售有限公司大同市南郊区营业部营业执照、《情况说明》、书面通话录音整理材料及光盘、鑫鼎山西大同货物订货表、发货清单、淘宝发货截图、万众报销销售有限公司大同市南郊区营业部室内摆放的商品的实物照片，本院予以确认并在卷佐证。 根据双方陈述和提交的证据，本院认定事实如下：重庆市鑫鼎实业发展有限公司为自然人独资的有限责任公司，经营范围为销售电子产品、家用电器、通信设备（不含无线电发射设备及卫星地面接收设施）、普通机械配件、五金交电、建筑材料（不含危险化学品）、装饰材料、金属材料、化工产品、农副产品、日用百货、服装、鞋帽；计算机软件开发及销售；计算机系统集成服务；园林绿化工程设计、施工；从事建筑相关业务。万众保险销售有限公司系经中国保险监督管理委员会批准的从事代理销售保险产品；代理收取保险费；代理相关保险业务的损失勘查和理赔的企业。 2016年6月19日，被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司作为甲方与原告沈军平作为乙方签订《加盟经营服务合同》，主要约定：1、甲方系以销售中介信息服务业务为主的加盟连锁企业。与万众保险销售有限责任公司系合作伙伴关系。甲方同意将其经营权发包给乙方，由乙方在本合同约定的承包期限内进行经营管理。乙方同意按本合同约定条件、方式承包甲方的经营管理权。加盟承包期限内，乙方必须在甲方的法定经营范围内从事经营活动（以甲方的营业执照所载经营范围为准），包括与万众保险销售有限责任公司的合作伙伴关系；2、加盟承包期限为2年，从2016年7月1日起至2018年6月30日止。本合同期满后，如乙方履行本合同情况良好，乙方在同等条件下有优先承包的权利。加盟承包期限届满，甲乙双方就承包经营事项继续达成一致的，另行签订书面协议；3、乙方在本合同生效后两天内应当向甲方支付加盟承包费100000元，该承包费不含税，甲方收到乙方承包费后向乙方提供收据。承包费在本合同自然终止后不予退还。如因乙方违约导致本合同不能履行或者被提前终止，甲方对乙方所支付的上述承包费也不予退还；4、乙方应当于本合同签订后2日内向甲方支付保证金20000元整，加盟承包期限内，如乙方无违约行为，该保证金在承包期满后2日内，甲方无息返还给乙方。在本合同履行过程中，若乙方发生违约行为，应首先扣缴保证金。保证金被扣除后，乙方应在2天内及时补足，否则视为乙方违约；5、甲方在乙方足额交付加盟承包费后，有义务向乙方提供装饰装修的建议和技术支持，辅助乙方进行经营活动。如加盟费十万元整，甲方提供十万元的商品。甲方在乙方加盟以后，每做一单业务，甲方赠送相应价值的保险产品，以提高乙方的经营影响力和利润率。甲方有义务协助乙方办理涉及保险业务相关的营业手续，如营业执照等。甲方收到乙方补充商品信息后，应在48小时之内备齐，不可抗力除外。甲方配合赠送的保险产品发生保险责任时，协助乙方并做好理赔工作；6、乙方承包期限内，必须在甲方的法定经营范围内从事经营活动（以工商登记信息所载为准）。应执行甲方制定的服务及产品的统一价。承包期限内，因乙方经营行为受到相关部门处罚的，由乙方负责，给甲方造成损失的，乙方还应当赔偿甲方相应损失。如由甲方原因造成的，甲方负责承担责任。乙方在经营甲方赠送保险业务的过程中，应当保证其招用的工作人员符合中国保险监督管理委员会有关规定的任职条件；7、乙方分配的比例固定为14%。乙方按照前述分配比例取得的佣金收入为乙方承包经营所得，完全归乙方所有。乙方同意相应利益利润由甲方按照本合同约定时间、约定比例支付给乙方。乙方不得以甲方名义或其自己名义或者第三方名义擅自与相应保险公司结算保险代理佣金，否则视为乙方违约。甲方需向乙方供应商品，这些商品的定价由甲方决定，但不得高于大型商场的同类产品市场价格。乙方不得擅自定价、提价，否则视为乙方违约。甲方首次供应给乙方产品的种类、数量由甲方决定。第一次以后乙方具体需要的产品种类、数量由乙方在甲方现有产品中自行选择。每月结算一次，甲方在每月的1日至10日间以银行转账方式将应分配给乙方的上个月的利润利益支付给乙方。 2016年7月7日，原告向万众保险销售有限公司转账20000元。 2016年7月13日，万众保险销售有限公司向大同市工商行政管理部门申请设立万众保险销售有限公司山西省大同市南郊区营业部。原告作为万众保险销售有限公司的委托代理人办理该营业部设立登记事宜。2016年7月18日，万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部成立。 2016年7月28日，原告向被告秦继华分两次转账合计70000元。另，被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司出具30000元收据一张，载明收款方式为刷卡，收款事由为加盟山西大同代理点收据上加盖有重庆市鑫鼎实业发展有限公司财务专用章。 2017年9月25日，万众保险销售有限公司申请注销该营业部。现万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部已注销。 2018年6月26日，原告以特许经营合同纠纷向两江新区法院提起诉讼，要求：一、解除其与重庆市鑫鼎实业发展有限公司于2016年6月19日签订的《加盟经营服务合同》；二、重庆市鑫鼎实业发展有限公司返还加盟费100000元；三、重庆市鑫鼎实业发展有限公司返还保证金20000元；四、重庆市鑫鼎实业发展有限公司支付佣金81574.42元；五、秦继华对上述二至四项请求承担连带责任；六、万众保险销售有限公司对保证金20000元承担共同清偿责任。原告在起诉状中称“2016年7月18日，在重庆市鑫鼎实业发展有限公司、秦继华、万众保险销售有限公司配合下在山西省大同市南郊区峪旺苑B区11号商铺设立了万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部，并由原告指定的人员张玲登记为负责人。原告即使用登记的万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部对外营业创收。2017年10月，原告在对外以万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部进行营业时得知万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部已经被李戈注销，而致使原被告无法再依据合同对外以万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部名义经营”。2018年8月28日，重庆市两江新区知识产权法庭开庭审理了该案，庭审笔录显示：本案原、被告、万众保险销售有限公司法定代表人李戈均参加了该案的庭审。被告在该案中称“《加盟经营服务合同》是中介服务合同，原告与鑫鼎公司当时签订合同的目的是为了获得加盟保险的资格，原告成立了营业部也实际经营，有营业收入。20000元的保证金是《加盟经营服务合同》的保证金，没有交给我们，交给了万众公司”。万众保险销售有限公司法定代表人李戈称“《加盟经营服务合同》对万众公司不产生法律效力，明显是鑫鼎公司秦继华借我公司的名义对外收取‘加盟费’。万众与鑫鼎不存在合作伙伴关系，《加盟经营服务合同》涉及万众保险的事项，并未经万众许可，均属无效；万众为了发展业务需要，通过网上发布招聘设立分支机构。信息发布后，秦与万众联系，其朋友原告想在山西省大同市南郊区申请设立分支机构，经万众考察，符合设立分支机构的条件，所以万众在2016年7月13日向大同市工商行政管理局云冈分局提出分公司登记申请，2016年7月18日设立万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部，根据万众公司规定凡成立经营部均需向万众缴纳保证金，所以原告向万众支付了20000元保证金，但是万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部在营业期间违反万众公司的相关规定，万众公司多次向分支机构提出整改要求但是分支机构仍我行我素，为此万众公司为了信誉等方面的考虑，决定撤销万众保险销售有限公司大同市南郊区营业部，所以2017年9月25日办理了注销手续。对外是以万众保险公司名义销售的，不是以营业部销售，万众公司是批准设立营业部的，不是协助设立，承认授权原告设立，20000元的保证金万众公司是有考核制度的，设立一个机构考核指标是要达到2000000元的，达到了会退还，达不到就不退还保证金”。后原告申请撤回了诉讼请求。 另，2019年1月10日，原告再次以合同纠纷向重庆自由贸易实验区法院提起诉讼，重庆自由贸易实验区法院于2019年3月22日以《加盟经营服务合同》约定的是重庆市鑫鼎实业发展有限公司将承包权承包给沈军平，沈军平成为重庆市鑫鼎实业发展有限公司的代理商，用以开展保险销售业务。该协议并未涉及到鑫鼎公司将其拥有的注册商标、专利、专有技术等经营自愿许可沈军平使用，沈军平在统一的经营模式下开展经营，并向鑫鼎公司支付特许经营费用。故双方签订的《加盟经营服务合同》并不属于《商业特许经营管理条例》规定的特许经营合同，本案不属于因特许经营产生的纠纷，不属于知识产权合同纠纷，该院无管辖权为由裁定移送重庆市渝北区人民法院。 本院认为，原、被告双方签订的《加盟经营服务合同》系双方当事人的真实意思，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告称“本案合同有效，但是非自然终止，是由于被告原因，没有保障合同的期限完全履行，在经营期限未到，原告经营执照被被告的合作方万众保险注销，损害了原告的经营行为”，但《加盟经营服务合同》对被告必须保障经营期间原告经营执照不能被万众保险注销，否则原告有权主张退还加盟承包费并无约定。加之，原告亦未提交证据证明“是由于被告原因，没有保障合同的期限完全履行，本案合同是非自然终止”，故对原告该诉称理由，本院不予采信。现《加盟经营服务合同》承包期已经届满，根据该合同第三条第3项约定承包费应不予退还，故对原告主张被告重庆市鑫鼎实业发展有限公司返还加盟费100000元并支付资金占用损失以及主张被告秦继华对前述诉讼请求承担连带清偿责任的诉讼请求，本院均不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告沈军平的全部诉讼请求。 本案受理费2591元，由原告沈军平负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  杨 琴 人民陪审员  彭钦洪 人民陪审员  沈显琼 二〇一九年十月二十四日 书 记 员  潘 晨