广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初4672号原告：何泽能，男，1969年5月13日出生，汉族，住湖南省道县。委托代理人：何华清，男，1990年9月17日出生，住湖南省道县。系原告何泽能的儿子。委托代理人：蔡晓燕，广东海印律师事务所律师。被告：广州市番禺区南村雅景大酒家，住所地广州市番禺区南村镇南大路四号（广州塑料三厂番禺分厂内）。经营者：张荣禧，男，1972年6月7日出生，汉族，住广州市黄埔区。系广州市番禺区南村雅景大酒家个体工商户业主。委托代理人：苏玉华，广东金本色律师事务所律师。原告何泽能诉被告广州市番禺区南村雅景大酒家劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原、被告双方的委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判决确认原告与被告于2004年11月24日至2019年3月18日期间存在劳动关系；二、判决被告支付原告2004年12月至2018年11月期间的工作日加班工资及周休息日加班工资共计1269528.82元；三、判决被告承担本案的诉讼费用；四、判决被告因滥用诉讼权利应向原告赔偿10916元。事实与理由：2004年11月24日，原告入职被告处工作，任采购、鱼池普工。原告每天工作时间为早上5时30分至下午14时，下午17时至晚上21时，共12.5小时；天天工作，天天加班，从未享受过休息日与法定节假日。2019年3月18日，被告突然通知原告，无端要求从即日起与原告解除劳动关系。2018年11月29日，原告就确认劳动关系及要求支付加班费申请仲裁，仲裁裁决以原告主张的2017年11月前的加班工资超过一年仲裁时效为由，只处理2017年12月至2018年11月期间的加班工资。原告认为仲裁委法律适用错误。原告申请仲裁主张工作期间的加班工资，是在双方劳动关系存续期间，不受一年仲裁时效的限制。所以原告主张2017年11月前的加班工资应予支持。此外，原告正常工作时间的工资收入为3680元/月，加班费应以该金额为计算基数。为维护合法权益，原告提起起诉。被告辩称：1.原告诉请的第二项诉讼请求是有悖常理，原告只是被告的一个杂工，其请求的加班费及工资收入，在2004年度餐饮人员年收入是4万多元，原告请求的2004年加班费及工资就达到了1万多元/月，高级人员的月收入也不可能是过万，原告的诉请是背离了常理。2.原告买菜搬菜均是在2015年之后，在被告开设早茶之后，原告是为了练车恳求被告让原告搬菜和买菜，这不是加班，被告也每个月额外支付了原告780元的工资，早上搬菜的工作很多员工都愿意做的，由于原告是老员工，才对原告作出了特殊的安排。3.平时老员工是不需要打卡，原告为了练车可迟到早退，被告已经足额支付了原告的加班费，原告平时的收入加加班费的总收入，并没有低于餐饮业岗位的收入水平，被告提交了广东省2004年度、2018年度道路交通事故人身损害赔偿计算标准，2004年度餐饮员工工资总收入是4万多/年，被告已经足额支付了工资及加班费给原告。4.关于法律适用，本案中被告认为原告提出的诉讼请求已经超过了诉讼时效，根据最高院审理劳动争议案件的司法解释，原告应对其主张加班费的诉请进行举证，被告恳请法院依法驳回原告全部的诉讼请求。另，被告不同意原告增加的滥用诉讼权利要求赔偿的诉讼请求，该诉讼请求不属于劳动争议的范畴，该请求没有在劳动前置程序中进行处理，不属于本案审查的范围，被告认为原告滥用了诉讼权利，对被告造成了不必要的困扰，被告保留向原告追究赔偿的诉讼权利。经审理查明：被告系于2004年11月18日登记成立的个体工商户，经营者为张荣禧。原告于2004年11月24日入职被告处，任职普工。2015年11月24日，原、被告订立期限至2016年11月23日的劳动合同，约定原告的工作岗位为采购、鱼池，基本工资为1900元/月，加班工资及其它补贴800元/月。原告称其工作内容包括采购、鱼池（负责捞鱼杀鱼），工资构成为基本工资2200元/月+岗位工资300元/月+全勤奖200元/月+其他补贴150元/月+奖金50元/月+买菜补贴300元/月+早餐补贴180元/月+补贴300元/月，正常工作时间的工资标准为3680元/月。关于劳动关系截止时间。被告称双方劳动关系终止时间应为2018年11月15日。原告则主张双方的劳动关系在2019年3月18日终止，并提交了一份《通知书》，主要内容为被告通知原告决定于2019年3月18日与原告解除劳动关系，落款日期为2019年3月18日，并加盖被告公章。被告对上述通知书的真实性无异议。关于加班时间。诉讼中，原告称其每天早上5点半上班至下午14点，下午17点至晚上21点上班，每周工作7天，全年无休。被告称原告上班时间为早上9点至下午14点，下午17点至20点，每周休息一天。被告还称其自2015年底开设早茶，被告为增加原告的收入，原告有时会早上7、8点到单位兼职跟车去买菜，但会在中午13点半下班，晚上18点上班，20点左右下班，被告否认原告延长工作时间存在加班的情况，并对原告主张的加班费的请求提出时效的抗辩意见，认为原告的请求超过法定时效期间。关于原告的考勤情况。原告先称不需要打卡考勤，后改称有纸质考勤，最后又称被告未实施纸质打卡，原告也未进行指纹打卡，也无进行纸质打卡，原告按被告规定的上班时间上班，不需要打卡。被告则称原告上下班无需打卡，无需考勤。诉讼中，原告提交了一份《证明》及行车登记表若干份。《证明》的内容为“雅景大酒店2004年开业至11月24日全体员工每月4天，长期无休不合理，何泽能（早上5点晚上九点）”，并由相关人员签名；行车登记表载明了出车时间（日期/时间）为5点、5点30分、9点55分至17点不等，目的地为“清河市场”等并注明了收车时间，由出车司机签字。被告对上述证据均不予确认，并申请了证人出庭作证，有证人陈述原告一般早上8点至9点上班到下午14点，下午18点至21点上班，原告上班不需要打卡考勤。原告对证人证言提出异议。关于加班工资的支付情况。诉讼中，被告提交了2017年2月、2017年4月至12月、2018年2月至6月、2018年8月至11月的工资表及2018年1月、2018年4月至10月的支付证明单。工资表（除2018年11月份工资表外）载明原告基本工资为2200元/月、岗位工资为300元/月、全勤奖200元/月、其它补贴150元/月并由原告签名确认；2017年2月、2017年4月至12月工资表中加班费及其它补贴金额合计2720元；2018年2月至6月、2018年8月至11月的工资表中加班费合计2920元。支付证明单均注明付原告上月早上买菜补贴300元/月、早餐费补贴180元/月、补贴300元/月加班费，原告在受款人栏签名。原告对被告提交的工资表的真实性无异议，但认为被告未足额支付原告加班费；对支付证明单中780元/月的款项无异议，但对每份支付证明单上补贴300元/月后注明的“加班费”有异议，认为属于事后添加，被告确认补贴300元/月后注明的“加班费”系原告签名后加上去的。2018年11月27日，原告向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认劳动关系并要求被告支付解除劳动关系经济补偿金与加班工资。该委作出穗番劳人仲案字[2018]第5329号仲裁裁决书，裁决：一、确认原、被告于2004年11月24日至2018年11月15日期间存在劳动关系。二、被告向原告支付2017年12月至2018年11月期间工作日、周休息日加班工资差额14266.5元。三、驳回原告其它仲裁请求。原告不服诉至本院。被告未对仲裁裁决提起起诉。另查明：仲裁庭审中，原告称其正常工作时间约定是早上9点至下午2点，下午5点至晚上9点，每周工作5天，实际上班时间是早上5点至下午2点，下午5点至晚上9点，每周工作7天；原告还确认2017年12月至2018年11月周一至周五每天加班3.5小时，一共227.5小时，周休息日每天加班11.5小时，一共加班598小时；仲裁裁决对原告主张的上述期间的加班情况予以采信，并核算原告该期间工作日加班工资为4314.66元、周休息日加班工资为15121.84元。另仲裁庭审中，原告还确认被告提交的支付证明单的名字是其本人所签，所列款项都已经收到并确认支付证明单上的300元加班费，也确认收到过上述支付证明单与工资条中的加班费。本院认为：本案属劳动争议纠纷案。原、被告对双方存在劳动关系及原告的入职时间均无异议，本院予以确认。双方当事人的合法权益均受法律保护。关于劳动关系截止日期问题。原告主张双方劳动关系截止日期为2019年3月18日，并提交了被告向其发出的通知书。通知书明确载明被告决定自2019年3月18日与原告终止劳动关系，被告对通知书的真实性予以确认，但主张双方劳动关系截止时间为2018年11月15日。被告的此项主张无任何证据证实，也与其发出的上述通知书不符，不予采纳。故原告主张的双方劳动关系存续期间有理，本院予以支持并确认双方于2004年11月24日至2019年3月18日存在劳动关系。关于加班工资的问题。首先，原告主张2004年12月起计算的加班工资，被告对此提出时效的抗辩意见。参照《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。因此，原告主张的部分期间的加班工资确实超过用人单位应当保存工资支付台账的规定期限，故本院酌情对原告申请仲裁前二年延长工作时间与休息日的加班情况予以审查认定。其次，加班时间问题。原告称其每天上班时间为早上5点半至下午14点、下午17点至晚上21点，每周工作7天，全年无休。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，就原告是否打卡考勤的问题，原告先称不需要打卡考勤，后改称纸质考勤，最后又称被告未实施纸质打卡，原告未进行指纹打卡，也未进行过纸质打卡，原告按被告规定的时间上班，不需要打卡。原告的陈述前后不一致，其提交的《证明》与行车登记表无法形成有效证据链证实其上述主张。被告称原告无需打卡，也不用考勤。因此，原告主张的加班时间并无充分的证据证实，也无证据证明被告掌握加班的证据而不提供，故原告对其主张的具体的加班时间负举证不能的责任，本院对其诉讼中主张的加班时间不予采纳。再次，结合原告的工作岗位与工作内容，即使较长时间在岗，但总体劳动强度不大，工作时间也有间断，被告向原告发放的工资中，也已经包含有加班工资，且工资水平亦大致符合原告所在岗位的工作性质和当地劳动力价格的水平，原告对此亦一直没有提出异议。现原告又主张天天加班，长年无休，并要求支付上百万元的加班工资，明显与常理不符，也缺乏足够的事实和法律依据，本院对此不予支持。最后，鉴于仲裁裁决对原告主张的2017年12月至2018年11月一年期间的加班情况予以采信，并裁决被告向原告支付该期间的加班工资，被告未对裁决提起起诉，视为服裁，本院对此予以确认。因仲裁裁决以一年时效期间为由，未处理2017年12前一年的加班工资。现本院酌情在仲裁裁决的基础上增加一年的审查期间，且因双方当事人均无充分的证据证实增加一年的处理期间原告的加班时间与加班工资情况，本院比照仲裁裁决的上述认定与处理，核算原告在本案中应得加班工资为（4314.66+15121.84）×2=38873元，扣除被告在工资表与支付证明单中已经支付的加班工资8040元，被告还应向原告支付加班工资差额38873-8040=30833元。关于原告以被告滥用诉讼权利要求赔偿10916元的问题，原告此项请求无任何事实与法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，并参照《广东省工资支付条例》第十六条等的规定，判决如下：一、确认原告何泽能与被告广州市番禺区南村雅景大酒家于2004年11月24日至2019年3月18日存在劳动关系；二、被告广州市番禺区南村雅景大酒家（张荣禧）应于判决发生法律效力之日起三日内向原告何泽能支付加班工资差额30833元；三、驳回原告何泽能的其他诉讼请求。当事人如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市番禺区南村雅景大酒家负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  万晓庚人民陪审员  陈凤英人民陪审员  孙剑云二〇一九年十月八日书 记 员  林丽敏