福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终5197号 上诉人（原审原告）：晋江市金井新型建材厂，住所地福建省晋江市金井镇顶柯坑。 执行事务合伙人：洪清海，该合伙企业总经理。 被上诉人（原审被告）：周荣盛，男，1979年6月13日出生，汉族，住湖北省建始县。 委托诉讼代理人：吴达舟，福建晋贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王培婉，福建晋贤律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：彭慕华，男，1978年10月28日出生，汉族，住福建省长汀县。 上诉人晋江市金井新型建材厂（以下简称新型建材厂）因与被上诉人周荣盛、彭慕华劳动争议一案，不服福建省晋江市人民法院（2018）闽0582民初12202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人新型建材厂的执行事务合伙人洪清海及被上诉人周荣盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新型建材厂上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，并由周荣盛承担一、二审诉讼费用。事实和理由：周荣盛的工伤赔偿金应为239476.03元，而非一审认定的赔偿金额314906.03元。新型建材厂因生产经营需要，与彭慕华签订《承包协议》，将砖厂生产任务及管理工作承包给彭慕华，且双方约定“乙方负责生产，在厂内生产过程中发生工伤由甲乙双方共同负责。正常生产的工伤由甲乙双方共同负责（各付一半）”，故周荣盛实际是受雇于彭慕华，赔偿金额应为239476.03元，彭慕华应在其责任范围内承担前述赔偿金额的一半。综上，新型建材厂仅需向周荣盛赔偿119738元，即彭慕华也应在其责任范围内承担赔偿金额的一半。一审判决认定事实错误，导致判决错误，应予撤销。 周荣盛答辩称，新型建材厂的上诉请求没有事实和法律依据，一审判决结果客观公正，周荣盛与新型建材厂存在劳动关系，周荣盛的伤情经鉴定为工伤，且达到七级伤残，新型建材厂依法应当承担工伤保险赔偿责任。新型建材厂在一审期间申请追加的当事人彭慕华，与本案无关，也与周荣盛无关，新型建材厂要求周荣盛承担责任没有事实和法律依据。 新型建材厂向一审法院起诉请求：1.判决周荣盛的赔偿金包括医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、停工留薪工资等金额为239476.03元；2.新型建材厂与彭慕华依承包合同在其责任范围内（各负责一半）向周荣盛赔偿。 一审判决认定事实：周荣盛于2016年9月26日进入新型建材厂任机台机修工。周荣盛工资为月薪制。周荣盛入职至受伤之日，未满一个月，未支付过工资。2016年10月11日凌晨1时许，周荣盛在新型建材厂车间维修机台时，不慎被机台伤及，其伤情经泉州丰泽仁福骨外科医院诊断为：创伤失血性休克；右臀部大面积严重绞轧伤伴皮肤缺损；右臀大肌、臀中肌断裂；右坐骨神经损伤；右小腿不全离断；右小腿前后侧大面积皮肤损伤；右胫腓骨开放多段粉碎性骨折伴骨缺损；胫前肌、胫后肌、趾屈肌腱、腓肠肌断裂外露伴部分缺损；胫前动静脉、胫后动静脉、大隐静脉、小隐静脉断裂外露伴部分缺损；腓肠神经、胫神经、隐神经断裂外露伴缺损；右股骨中下段骨折；右髋臼前缘骨折；双侧坐骨耻骨支、双侧髋臼耻骨支粉碎性骨折；左侧髋臼粉碎性骨折；骶骨左侧部粉碎性骨折；左臀部、大腿多处挫擦伤。事故发生后，周荣盛被送至泉州丰泽仁福骨外科医院住院治疗198天，于2017年4月26日出院。新型建材厂已承担周荣盛第一次住院期间全部医疗费。周荣盛于2018年3月23日至3月27日到泉州丰泽仁福骨外科医院住院治疗4天，医疗费10390.03元，由周荣盛自行支付。该事故于2017年2月20日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤事故（晋人社工认[2017]121号）。2017年11月28日周荣盛经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为延长停工留薪期（泉劳鉴委延字[2017]11号），2018年4月20日周荣盛经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残七级），未达生活自理障碍等级（泉劳鉴委伤字[2018]584号）。2018年7月3日经福建省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级（闽劳鉴伤字2018年0266号）。周荣盛受伤后停工至今，未回新型建材厂上班。周荣盛未参加工伤保险。新型建材厂至今未结清周荣盛工作期间的工资。周荣盛于2018年5月8日向晋江市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2018年9月13日作出晋劳仲案[2018]407号仲裁裁决。新型建材厂对该仲裁裁决不服于2018年9月28日诉至法院。另查明，2016年度、2017年度泉州市在岗职工年平均工资为57141元、61253元；泉州市人口平均预期寿命男性为70.89岁。 一审法院认为，当事人争议的主要焦点是,1.周荣盛因本案事故所受工伤，其各项损失如何认定计算；2.新型建材厂与彭慕华是否应当共同赔偿周荣盛的损失。关于焦点1，根据相关法律法规规定，周荣盛所享有工伤保险待遇的相关费用应认定为：（1）停工留薪期工资：结合医院病历材料所确定的周荣盛伤情，参考《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及泉州市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论书》，酌情认定周荣盛的停工留薪期为18个月。由于周荣盛未提供证据证明其每月实际平均工资情况，参照2016年度泉州市在岗职工年平均工资情况认定周荣盛月平均工资为57141元÷12个月=4762元。因此，周荣盛的停工留薪期间工资为4762元/月×18个月=85716元。（2）一次性伤残补助金：周荣盛经鉴定为七级伤残，其一次性伤残补助金为13个月的本人工资，因此其一次性伤残补助金为4762元/月×13个月=61906元。（3）一次性伤残就业补助金：周荣盛于2018年5月8日提出自愿与新型建材厂解除劳动关系的书面申请，其年龄与泉州市最后一次公布的男性人口平均预期寿命相差31.99年（70.89岁－38.90岁），不满一年按一年计算为32年，故新型建材厂应支付周荣盛一次性伤残就业补助金32年×0.4个月×61253元/年÷12个月=65337元。（4）一次性工伤医疗补助金：65337元。一次性工伤医疗补助金的计算方法与一次性伤残就业补助金相同。（5）医疗费：周荣盛第一次住院医疗费已由新型建材厂承担，其第二次住院医疗费10390.03元，有相关医疗票据为证，予以确认。（6）住院护理费：周荣盛住院202天，新型建材厂应承担其住院期间的护理费。因周荣盛未能提供证据证明其护工的收入情况，且对劳动仲裁裁决按80元/天计算亦未提出异议，故新型建材厂应支付周荣盛住院护理费为202天×80元/天=16160元。（7）住院伙食补助费：酌情参照30元/天的标准认定周荣盛住院期间的伙食补助，因此新型建材厂应支付周荣盛住院伙食补助费为202天×30元/天＝6060元。综上，扣除新型建材厂已承担的医疗费外，新型建材厂尚应支付给周荣盛工伤保险待遇310906.03元。关于焦点2，彭慕华并非本案诉争劳动合同的相对方，新型建材厂在本案中要求彭慕华承担50%的赔偿责任，于法无据，不予支持；至于新型建材厂与彭慕华之间的关系，新型建材厂可另案主张。综上所述，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资，因此，新型建材厂应支付周荣盛剩余工资4000元。周荣盛于2018年5月8日提出自愿与新型建材厂解除劳动关系，新型建材厂以双方不存在劳动关系为由抗辩，但未能提供确实充分的证据证明，因此，依法确认双方的劳动关系自2018年5月8日起解除。周荣盛作为劳动者因工受伤，新型建材厂作为用工单位依法应当承担工伤保险责任。因新型建材厂没有依法为周荣盛办理工伤保险及缴纳工伤保险费，故应当依照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向周荣盛支付其因本案工伤事故依法所应享有的各项工伤保险待遇合计310906.03元。新型建材厂主张应由彭慕华与其共同承担赔偿责任，于法无据，不予支持。彭慕华经公告传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第二款、第二十六条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决：一、晋江市金井新型建材厂应于判决生效之日起十日内支付周荣盛工资、医疗费、住院护理费、住院伙食补助费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计314906.03元；二、晋江市金井新型建材厂与周荣盛之间的劳动关系自2018年5月8日起解除；三、驳回晋江市金井新型建材厂的其他诉讼请求;四、驳回周荣盛的其他诉讼请求。案件受理费10元及公告费560元，由晋江市金井新型建材厂负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审查明的事实均未提出异议，本院予以确认。 本院认为，周荣盛在新型建材厂车间维修机台时发生事故伤害，经晋江市人力资源和社会保障局作出晋人社工认[2017]121号《关于对周荣盛的工伤认定决定》所作认定，周荣盛系用人单位新型建材厂的职工（担任机修工）及其受到的案涉事故伤害构成工伤。该工伤认定书系由劳动行政部门依职权制作的公文书证，当事人对工伤认定未申请行政复议或提起行政诉讼，该工伤认定依法已发生法律效力，一审对其证明力予以确认并作为本案认定相关事实及处理的依据并无不当。新型建材厂主张双方之间不存在劳动关系，但未能充分举证证实，亦未能提供足以推翻上述生效工伤认定的有效证据，对其该主张不予采纳。周荣盛作为劳动者发生工伤，新型建材厂作为用工单位未依法为周荣盛办理工伤保险及缴纳工伤保险费，依法应当承担工伤保险责任。新型建材厂主张依据其与彭慕华之间的《承包协议》约定仅应在责任范围内承担赔偿金额的一半，缺乏法律依据，不予采纳。一审对此所作认定正确，予以确认。 综上所述，新型建材厂的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由晋江市金井新型建材厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  陈志杰 审判员  郑昭文 二〇一九年十月二十四日 书记员  李 馨 附注：本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 —-4-—