河南省开封市金明区人民法院行 政 裁 定 书（2019）豫0211行初22号原告程永红，女，汉族，1968年9月15日生，住开封市鼓楼区。委托代理人李万方，开封市顺河区正义法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告开封市公安局鼓楼分局。住所地开封市鼓楼区吹古台街13号。法定代表人王辉，局长。委托代理人李光、高丽荣，该单位工作人员，一般代理。被告开封市公安局。统一社会信用代码11410200005317074R。住所地河南省开封市中山路中段92号。法定代表人马中虎，局长。委托代理人闪文涛、李柠，该单位工作人员，一般代理。第三人武扬，男，汉族，1985年12月11日生，住开封市顺河回族区。原告程永红不服被告开封市公安局鼓楼分局（下称鼓楼分局）于2019年1月28日作出的汴公南（治）行罚决字【2019】10013号行政处罚决定书，被告开封市公安局（下称市公安局）于2019年6月6日作出的汴公复决字【2019】20号行政复议决定书的行政行为，于2019年6月25日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案受理，并于次日向被告鼓楼分局、市公安局送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等应诉手续。因武扬与本案被诉行政行为有法律上的利害关系，本院依职权通知其作为第三人参加诉讼，并向其送达了起诉状副本、参加诉讼通知书、举证通知书等应诉手续。本院依法组成合议庭，本案现已审理终结。原开封市公安局南苑分局于2019年1月28日对第三人武扬作出汴公南（治）行罚决字【2019】10013号行政处罚决定书，查明：2019年1月4日22时50分至2019年1月4日23时10分，在河南省开封市鼓楼区蔡屯西街31号楼3单元1号李某家的院内，王涛用脚跺开李某家的大门，然后王涛酒后以李某调解事情为由，跺门进入李某家，和李某相互殴打，武扬和王涛一起未经李某同意就进入李某家院子里面，随后王涛随身携带一把高仿仿真枪，持枪威胁李某并用枪体殴打程永红额头，现场无监控。以上事实有犯罪嫌疑人王涛供述和辩解、违法行为人武扬的陈述与申辩、被害人程永红、李某陈述、证人证言、鉴定意见等证据证实。根据武扬的违法事实、性质、情节、社会危害程度和相关证据，武扬的违法行为为较重，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十条第（三）项之规定，决定对武扬以非法侵入住宅行政拘留十一日，并处罚款陆佰元。开封市公安局于2019年6月6日作出汴公复决字【2019】20号行政复议决定书，认为：开封市公安局南苑分局作出的汴公南（治）行罚决字【2019】10013号行政处罚决定事实清楚、证据确凿、适用依据正确、程序合法、内容适当。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项的规定，决定维持开封市公安局南苑分局作出的汴公南（治）行罚决字【2019】10013号行政处罚决定。原告诉称：原告于2019年1月4日23时许在家入睡时，王涛和武扬深夜非法侵入原告住宅。王涛和武扬一起喝酒后走到开封市鼓楼区蔡屯西街原告家门口。王涛和武扬以找李某帮其调解为由，跺原告家大门，二人发生争执，引起打架，随后由王涛和武扬闯入李某家中，并由王涛随身携带一把高仿仿真枪，由王涛和武扬对原告及李某威胁，并用枪体殴打原告程永红、李某。造成原告程永红颅脑损伤、头皮血肿、鼻骨骨折、多处软组织挫伤的严重后果，致使原告程永红受伤，由110当场在原告家中将犯罪嫌疑人抓获。开封市公安局、开封市公安局鼓楼公安分局（南苑分局）、已认定犯罪嫌疑人是一起闯入原告住宅的，却只认定王涛对原告及李某实施殴打。并未认定武扬殴打原告及李某是错误的。实际是武扬也参与了对原告、李某进行殴打，致使原告程永红鼻梁骨折住院治疗，原告依据向被告处提供的物证、人证、二被告未予采信。被告对武扬只认定是私闯民宅，给予治安处罚是错误的。原告依据向公安部门提交的相关证据，能够足以认定二被告系共同犯罪。原告请求人民法院查明事实真相，请求法院依法撤销开封市公安局鼓楼分局（南苑分局）汴公南（治）行罚决字（2019)10013号行政处罚决定书和开封市公安局汴公复决字（2019)20号行政复议决定书，犯罪嫌疑人武扬已构成刑事犯罪。由被告承担诉讼费用。被告鼓楼分局辩称：2019年01月04日22时50分至2019年1月4日23时10分，王涛和武扬一起喝酒后走到河南省开封市鼓楼区蔡屯西街31号楼3单元1号李某家的院门口，王涛以找李某帮其调解事情为由，用脚跺李某家的大门，后王涛和李某发生争执，引起打架，随后王涛随身携带一把高仿仿真枪，持枪威胁李某并用枪体殴打程永红额头。同时武扬未经李某同意进入到李某家院子里，后被李某和程永红控制。经鉴定，程永红的伤情为轻微伤。以上事实有犯罪嫌疑人王涛供述和辩解、违法行为人武扬的陈述和申辩、被害人陈述、证人证言、鉴定意见等。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十条第（三）项之规定，我局于2019年1月28日对武扬以非法侵入住宅行政拘留十一日并处罚款六百元整。我局根据对王涛、武扬、李某、程永红、李星晨的询问及对现场的调查等情况，只有李某和程永红的笔录显示武扬和王涛一起殴打了程永红和李某，但武扬和王涛的笔录均未显示共同殴打程永红和李某的行为。武扬只是称自己是在李某院子内拉架劝架。程永红的女儿李星晨称其事发时不在现场，什么事情都没有看见，只是在事发后迅速到达现场救护其母亲。案发时间为冬天的深夜23时，现场客观证据条件缺乏，没有其他证人在场，也没有监控，武扬殴打程永红、李某的证词属于一比一证词。现有证据不能证明武扬实施了殴打程永红的行为，也不能证明武扬与王涛是寻衅滋事共同犯罪。综上所述，开封市公安局鼓楼分局（原南苑分局）作出的汴公南（治）行罚决字【2019】第10013号行政处罚决定事实清楚、证据确实充分，适用法律依据正确、程序合法。请求贵院依法判决维持我局作出的开封市公安局鼓楼分局（南苑分局）汴公南（治）行罚决字【2019】第10013号行政处罚决定书，驳回原告的诉讼请求。被告鼓楼分局向本院提交如下证据：1、受案登记表；2、受案回执；3、立案决定书；4、提讯题解证；5、王涛户籍信息；6、王涛前科及自首、工作证明；7、王涛询问笔录；8、王涛讯问笔录；9、武扬户籍信息及询问笔录；10、李某户籍信息及询问笔录；11、程永红户籍信息及询问笔录；12、李星晨户籍信息及询问笔录；13、现场照片；14、王涛所持枪支照片；15、扣押清单；16、鉴定意见通知书；17、武扬诊断证明；18、法医鉴定；19、不予受理鉴定告知书；20、开封市公安局介绍信；21、枪支鉴定情况说明；22、随案移送清单；23、前科证明；24、案件追记；25、行政处罚告知笔录；26、行政处罚决定书；27、执行回执；28、被拘留人员家属通知书；29、三联单；30、行政处罚审批表；31、补充移送起诉通知书；32、拘留证；33、逮捕证。被告市公安局辩称，2019年3月15日申请人程永红不服被申请人开封市公安局鼓楼分局（原开封市公安局南苑分局）作出的汴公南（治）行罚决字【2019】10013号行政处罚决定书，向我局申请行政复议。我局依法受理后在法定期限内通知被申请人提交作出该具体行政行为的证据、依据及其他有关材料，被申请人收到行政复议答复通知书后于2019年3月20日提交了作出具体行政行为的证据依据材料，并向我局提出行政复议答复书。2019年5月12日我局作出行政复议期限延长通知书，并送达申请人与被申请人双方。我局在法定期限内经书面审理认为：被申请人对武扬作出的汴公南（治）行罚决字【2019】10013号行政处罚决定事实清楚，适用依据正确，内容适当，程序合法。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，维持被申请人作出的汴公南（治）行罚决字【2019】10013号行政处罚决定，并将行政复议决定书分别送达申请人及被申请人。根据《办理行政复议案件程序规定》第五十七条之规定，对被申请人制作行政复议意见书，并送达被申请人。综上所述，我局作出的汴公复决字【2019】20号行政复议决定书认定事实清楚、证据确凿，适用依据正确、程序合法。请求贵院依法判决维持我局作出的汴公复决字【2019】20号行政复议决定。被告市公安局向本院提交如下证据：1、行政复议申请书；2、身份信息；3、行政处罚决定书；4、情况说明；5、证明及照片；6、行政复议案件受理表；7、行政复议提交答复通知书；8、行政复议答复意见书；9、统一社会信用代码及法人证明；10、呈请行政复议期限延长审批表；11、行政复议期限延长通知书；12、呈请复议审批表；13、行政复议决定书；14、行政复议意见书；15、送达回执。经阅卷查明：2019年1月4日23时左右，王涛和武扬一起喝酒后走到开封市鼓楼区蔡屯西街李某家门口，王涛以找李某帮其调解事情为由，跺李某家大门，二人发生争执，相互殴打，武扬和王涛一起未经李某同意就进入李某家院子里面，随后王涛随身携带一把高仿仿真枪，持枪威胁李某并用枪体殴打程永红额头。经鉴定，程永红伤情为轻微伤。2019年1月28日原开封市公安局南苑分局对武扬作出汴公南（治）行罚决字【2019】10013号行政处罚决定书，决定对武扬以非法侵入住宅行政拘留十一日（已执行完毕），并处罚款陆佰元。程永红不服于2019年3月15日向市公安局申请行政复议，市公安局于2019年6月6日作出汴公复决字【2019】20号行政复议决定书维持了原开封市公安局南苑分局的行政处罚决定。原告程永红不服，于2019年6月25日向我院提起行政诉讼，请求判令所请。另查明，2019年9月2日开封市鼓楼区人民检察院作出汴鼓检诉补诉【2019】4号补充移送起诉通知书，认为武扬的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条，涉嫌寻衅滋事罪，要求开封市公安局鼓楼分局及时补充移送起诉，并提供必需的证据材料。鼓楼分局于2019年9月8日以汴公鼓（五）拘字【2019】10146号拘留证对武扬拘留。后经开封市鼓楼区人民检察院批准，鼓楼分局于2019年9月17日对武扬执行逮捕，目前该案正在刑事诉讼程序中。因开封市公安局机构改革，原开封市公安局南苑分局被撤销，原开封市公安局南苑分局职能由开封市公安局鼓楼分局行使。本院认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条规定，违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。《最高人民法院关于行政拘留日期应否折抵刑期等问题的批复》，如果被告人被判处刑罚的犯罪行为和以前受行政拘留处分的行为系同一行为，其被拘留的日期，应予折抵刑期;如果被判处刑罚的是另一犯罪行为，则其被拘留的日期当然不应折抵刑期。本案中，原开封市公安局南苑分局于2019年1月28日对武扬作出汴公南（治）行罚决字【2019】10013号行政处罚决定书，决定对武扬以非法侵入住宅行政拘留十一日（已执行完毕），并处罚款陆佰元。2019年9月17日武扬因同一行为被鼓楼分局以涉嫌寻衅滋事罪执行逮捕。因武扬涉嫌刑事犯罪的行为和本案武扬被行政拘留系同一行为，武扬被行政拘留的日期应当折抵刑期。故本案不属于人民法院行政诉讼的受案范围。依据《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第一项、第三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：驳回原告程永红的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。审 判 长  黄卫勇人民陪审员  李长义人民陪审员  刘合群二〇一九年十月九日书 记 员  张 雪