江西省南昌市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣01刑终611号 原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）何清水，男，1967年4月1日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省南昌市东湖区，捕前租住江西省南昌市青山湖区。1990年9月11日因犯盗窃罪被南昌市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，经多次减刑后于2005年12月2日被假释，假释考验期限为2005年12月2日至2007年11月19日；2006年9月4日因盗窃被南昌市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2013年9月2日因吸食毒品、向他人提供毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十日；2014年3月10日因吸食毒品、向他人提供毒品、非法持有毒品被南昌市；2014年10月23日因犯容留他人吸毒罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元，2014年12月12日刑满释放。2018年10月21日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局处以行政拘留十五日，并决定强制隔离戒毒二年，同日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 上诉人（原审被告人）许振辉，男，1985年11月4日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌市青山湖区。2017年4月18日因吸食毒品被江苏省南京市公安局雨花台分局罚款人民币五百元。2018年10月20日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局处以行政拘留十五日，并决定社区戒毒三年，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人方兴，上海市锦天城（南昌）律师事务所律师。 原审被告人潘维娜，女，1986年11月8日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省南昌高新技术产业开发区，现住江西省南昌高新技术产业开发区。2015年4月28日因吸食毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留五日；2017年10月27日因犯容留他人吸毒罪被江西省南昌市中级人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（其因该案于2015年4月28日被刑事拘留，同日被取保候审，2017年1月6日被逮捕，同日被取保候审；2018年2月14日被本院决定监外执行，2018年6月6日本院决定对其收监执行，但未能收监，共计折抵刑期3个月零24日）。2018年10月21日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局处以行政拘留十五日，并决定社区戒毒三年，同日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 原审被告人叶超，男，1987年6月25日出生于江西省南昌市，汉族，高中文化，无业，家住江西省南昌市青山湖区。2003年8月8日因故意伤害被南昌市公安局东湖分局行政拘留十五日；2007年11月2日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留十五日；2008年7月25日因寻衅滋事被江西省南昌县公安局行政拘留十日；2009年3月11日因犯敲诈勒索罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑六个月,2009年4月16日刑满释放；2014年2月21日因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局行政拘留十日，并处罚款人民币一千五百元；2014年2月28日因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局决定社区戒毒三年；2015年5月19日因吸食毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年；2017年11月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被南昌市公安局青山湖分局刑事拘留，同年12月7日因事实不清、证据不足被南昌市青山湖区人民检察院决定不批准逮捕，次日被取保候审。2018年10月20日因本案被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人何清水、潘维娜、许振辉、叶超犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月18日作出（2019）赣0111刑初232号刑事判决。原审被告人何清水、许振辉不服，提出上诉。本院于2019年8月26日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院经审理查明：一、2018年10月20日11时许，被告人何清水在南昌市青山湖区青山湖隧道东出口附近的“老三汤店”门口刘某驾驶的牌号赣Ｍ×××××车上，将甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）5粒和甲基苯丙胺（俗称冰毒）约1克以人民币500元销售给刘某。2018年10月20日，被告人何清水被公安机关抓获归案，并在其租住处查获甲基苯丙胺片剂17.99克、甲基苯丙胺58.42克。 原审法院认定上述事实有公诉机关向法庭提供，并经过庭审举证、质证的下列证据证实： 1、书证 （1）常住人口信息，证明被告人何清水案发时已达完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力的事实。 （2）刑事判决书、邢满释放证明书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书，证明1990年9月11日，被告人何清水因犯盗窃罪被南昌市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，经多次减刑后于2005年12月2日被假释，假释考验期限为2005年12月2日至2007年11月19日；2006年9月4日因盗窃被南昌市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2013年9月2日因吸食毒品、向他人提供毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十日；2014年3月10日因吸食毒品、向他人提供毒品、非法持有毒品被南昌市公安局东湖分局行政拘留十五日；2014年10月23日因犯容留他人吸毒罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元，2014年12月12日刑满释放。2018年10月21日，被告人何清水因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局处以行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；2018年11月13日，刘某因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日并责令社区戒毒三年的事实。 （3）归案经过，证明被告人何清水于2018年10月20日在其租住的南昌市青山湖区上海路永人村蓝天宾馆被公安机关抓获归案；吸毒人员刘某于2018年11月13日被公安机关口头传唤归案的事实。 （4）扣押决定书、扣押清单、指认照片、入库单，证明2018年10月21日，公安机关对查获的被告人何清水持有的金色iphone6plus手机1部、冰毒可疑物58.42克、“麻古”可疑物17.99克、电子秤1台（毒品称量工具）、透明塑封袋92个（毒品封装工具）均依法进行了扣押，被告人何清水对上述被扣押的物品均进行了指认，2018年10月31日，公安机关对查获的上述冰毒可疑物、“麻古”可疑物均依法入库的事实。 （5）通话记录，证明电话号码为151××××7757（系被告人何清水的电话）与电话号码为186××××8699（系刘某的电话）于2018年10月20日11时许有多次通话记录的事实。 （6）天网监控及截图，证明2018年10月20日11时25分，被告人何清水驾驶电动车出现在青山湖隧道东出口附近，同日11时26分，被告人何清水进入“老三汤店”内，同日11时48分，车牌号码为赣Ｍ×××××的奥迪小车来到“老三汤店”门口，同日11时49分，被告人何清水从“老三汤店”出来上了赣Ｍ×××××的奥迪小车，同日11时50分，被告人何清水从赣Ｍ×××××的奥迪小车上下来，同日11时51分，被告人何清水驾驶电动车离开的事实。 （7）称量笔录及称量视频，证明公安机关对缴获的毒品在被告人何清水在场的情况使用电子秤（证书编号：ZL180××××9900）进行编号并称量，其中在被告人何清水出租屋内电脑桌上查获的毒品可疑物，经称量，编号为1的疑似冰毒可疑物，净重为58.1克；编号为2的疑似“麻古”可疑物，净重为9.49克；编号为4的疑似“麻古”可疑物，净重为1.69克，编号为5的冰毒可疑物，净重为0.32克；在被告人何清水出租屋内床垫和床头夹缝中查获的毒品可疑物，经称量，编号为3的“麻古”可疑物，净重为6.81克；上述编号为1、5的冰毒可疑物的净重为58.42克，编号为2、3、4的“麻古”可疑物的净重为17.99克的事实。 （8）检定证书，证明证书编号为ZL180××××9900的电子天平的鉴定意见为合格的事实。 （9）毒品取样笔录及取样视频，证明公安机关在被告人何清水在场的情况下，对从被告人何清水出租屋内查获的毒品可疑物进行抽样，从编号1、2、3的毒品可疑物中进行抽样并送检的事实。 （10）现场检测报告书，证明2018年10月21日，被告人何清水的尿液检测结果为甲基安非他明呈阳性的事实。 2、证人刘某的证言及辨认笔录，证实其电话号码为186××××8699，2018年10月20日11时许，其打电话给“何总”（经辨认，系被告人何清水，电话号码为151××××7757）求购几个“麻古”和1个冰毒，何清水就叫其到青山湖隧道口“老三汤店”门口碰面，半个小时后其开车（车牌号码为赣Ｍ×××××）来到“老三汤店”门口，何清水就上了车，何清水在其车上拿用卫生纸包着的毒品给其，其看了下一共是5粒“麻古”和1小袋冰毒，何清水说4粒“麻古”和1袋冰毒一共是500元，其中1粒“麻古”是送给其的，其给了何清水300元钱，另200元赊账的事实。 3、搜查笔录及搜查视频,证明公安机关于2018年10月20日对南昌市青山湖区上海路永人村蓝天宾馆旁的3楼出租屋内进行搜查，在该出租屋卧室的电脑桌左侧桌面上查获以粉色自制简易吸壶及一白色南昌广电机顶盒，机顶盒内有无色透明塑封袋若干，及一用纸巾包好的蓝色塑封袋，在该蓝色塑封袋内查获毒品“麻古”可疑物101粒，在电脑桌中间桌面上查获黑色电子秤1台和2包无色透明塑封袋，在塑封袋内分别查获“麻古”可疑物18粒及冰毒可疑物1小袋，在电脑桌中间抽屉内查获用无色透明塑封袋装好的冰毒可疑物1大包，在其卧室床头右侧夹缝中发现一白色盒子，在盒子内查获一无色透明塑封袋，内查获毒品“麻古”可疑物73粒的事实。 4、检验报告、鉴定人资格证书、鉴定机构资格证书，证明南昌市公安司法鉴定中心具备合法的鉴定资质，鉴定人具备合法的鉴定资格，从被告人何清水租住处查获的毒品，经检验，编号为1、2、3、4、5的物品中均检出甲基苯丙胺成分的事实。 5、被告人何清水的供述，证实其电话号码为151××××7757，微信号×××，昵称“懂我者谁也”，2018年10月20日17时许，其在租住的南昌市青山湖区上海路永人村蓝天宾馆旁的一民房三楼出租屋内被公安机关抓获，在其房间的电脑桌上缴获了“麻古”1袋和冰毒1袋，电脑桌上还有当时吸剩下的“麻古”和冰毒，在其房间的床垫和床板之间缴获了一袋“麻古”，这些毒品都是其的，是其2018年10月18日花了一万元钱购得的事实。 二、2018年10月18日19时许，被告人潘维娜在南昌市青山湖区上海北路爱购购物广场对面工商银行旁的巷子里，将甲基苯丙胺片剂5粒和甲基苯丙胺约4克以人民币1160元销售给被告人许振辉。2018年10月20日，被告人潘维娜被公安机关抓获归案，随后，协助公安机关抓获被告人何清水。 原审法院认定上述事实有公诉机关向法庭提供，并经过庭审举证、质证的下列证据证实： 1、书证 （1）常住人口信息,证明被告人潘维娜案发时已达完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力的事实。 （2）归案经过及情况说明，证明2018年10月20日，被告人许振辉打电话给潘维娜，配合公安机关抓获被告人潘维娜，被告人潘维娜被抓获后当即配合公安机关指认并抓获其上线何清水的事实。 （3）刑事判决书、收监决定书、暂予监外执行决定书、执行通知书、回执、收监决定书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证明被告人潘维娜于2015年4月28日因吸食毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留五日；2017年10月27日因犯容留他人吸毒罪被江西省南昌市中级人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（其因该案于2015年4月28日被刑事拘留，同日被取保候审，2017年1月6日被逮捕，同日被取保候审；2018年2月14日被本院决定监外执行，2018年6月6日本院决定对其收监执行，但未能收监，共计折抵刑期3个月零24日）；2018年10月21日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局处以行政拘留十五日并责令社区戒毒三年的事实。 （4）扣押决定书、扣押清单，证明2018年10月21日，被告人潘维娜持有的金色iphonex手机1部已被公安机关依法扣押的事实。 （5）通话记录截图,证明被告人潘维娜指认其电话于2018年10月18日与号码为136××××2928（被告人许振辉的电话）、151××××7757（被告人何清水的电话）的电话号码之间存在多次通话的事实。 （6）微信截图、微信转账记录，证明被告人潘维娜指认其微信号码为×××，许振辉的微信号码为×××，昵称为“一路奋斗”，许振辉于2018年10月18日微信转账给其1160元的事实。 （7）指认现场照片，证明被告人许振辉指认向被告人潘维娜购买毒品的地点；被告人潘维娜对贩卖毒品给被告人许振辉的地点进行了指认的事实。 （8）现场检测报告书，证明2018年10月20日，被告人潘维娜的尿液检测结果为甲基安非他明呈阳性的事实。 3、被告人的供述 （1）被告人许振辉的供述及辨认笔录，证实其接到“猴子”（经辨认，系被告人叶超，微信名“小叶子超”，电话131××××0835）求购毒品的电话后，就联系“拉拉”（经辨认，系被告人潘维娜，微信名“姑凉什么的”，电话173××××9721）求购5个毒品，潘维娜说有货后，其就电话联系了叶超让叶超同其一起到爱购购物广场对面的巷子里去，在巷子口叶超转了1480元给其，其收到钱后就通过微信转了1160元给潘维娜。叶超在巷子口等其，其到巷子里面找潘维娜拿到了毒品后就给了叶超。其获利的320元钱被其玩游戏用掉了。其被抓获后，主动配合公安机关带民警去爱购购物广场附近，通过手机假装求购毒品将潘维娜引出来的事实。 （2）被告人潘维娜的供述及辨认笔录，证实2018年10月18日19时许，其在南昌市青山湖区上海路永人村蓝天宾馆旁“滴滴”（经辨认，系被告人何清水）租住的家中吸食“麻古”，“老多”（经辨认，系被告人许振辉，电话号码136××××2928，微信号×××，昵称是“一路奋斗”）发短信给其叫其帮忙拿4小包冰毒和5粒“麻古”，之后许振辉又打电话给其问“麻古”和冰毒的价格，其告知“麻古”32元1粒，冰毒250元1小包，一共1160元，之后许振辉就微信转了1160元给其，约10分钟后，许振辉就告知其已经到了上海路爱购购物广场工商银行旁边的巷子里，其就拿着4小包冰毒和5粒“麻古”给了许振辉。其卖给许振辉的冰毒和麻古是从何清水处购得的，其被抓获后，带着公安机关去何清水家中抓获了何清水的事实。 三、2018年10月18日19时许，被告人许振辉在南昌市青山湖区上海北路爱购购物广场对面的巷子口，将甲基苯丙胺片剂5粒和甲基苯丙胺约4克以人民币1580元销售给被告人叶超。 2018年10月19日18时许，被告人许振辉在南昌市青山湖区上海北路爱购购物广场，将甲基苯丙胺片剂0.2克和甲基苯丙胺0.55克销售给余某，被公安机关当场抓获归案，并在其身上查获甲基苯丙胺0.21克。2018年10月20日，被告人许振辉协助公安机关抓获被告人潘维娜。 原审法院认定上述事实有公诉机关向法庭提供，并经过庭审举证、质证的下列证据证实： 1、书证 （1）常住人口信息,证明被告人许振辉案发时已达完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力的事实。 （2）归案情况说明,证明公安机关在被告人许超的配合下于2018年10月19日抓获被告人许振辉，2018年10月20日，被告人许振辉配合公安机关打电话给其上线潘维娜并将潘维娜引出并指认其毒品来源于被告人潘维娜，公安机关据此抓获被告人潘维娜的事实。 （3）行政处罚决定书、执行回执、社区戒毒决定书,证明被告人许振辉于2017年4月18日因吸食毒品被江苏省南京市公安局雨花台分局罚款人民币五百元，2018年10月20日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局处以行政拘留十五日并责令社区戒毒三年；2018年10月20日余某因非法持有毒品被南昌市公安局西湖分局罚款人民币伍佰元的事实。 （4）扣押决定书、扣押清单、证据保全决定书和清单、收缴物品清单、入库单,证明公安机关依法扣押了从被告人许振辉处查获的OPPOA57t手机1部、疑似冰毒4包；对从余某处收缴的“麻古”2粒进行了证据保全并入库的事实。 （5）通话记录及截图,证明2018年9月27日至2018年10月19日期间，电话号码为136××××8288的用户（余某）与电话号码为136××××2928的用户（被告人许振辉）之间有多次通话记录，2018年10月18日，电话号码为136××××2928的用户（被告人许振辉）与电话号码为131××××0835的用户（被告人叶超）有多次通话记录的事实。 （6）微信聊天记录截图、微信转账记录，证明2018年10月18日19时0分，微信昵称“小叶子超”（被告人叶超的微信）微信转账1480元给微信昵称“一路奋斗”（被告人许振辉的微信），微信昵称为“一路奋斗”从“小叶子超”处收到了1480元的微信转账，后微信昵称为“一路奋斗”于2018年10月18日19时1分转给微信号为×××（昵称为“姑凉生来坚强”，系被告人潘维娜的微信）1160元的事实。 （7）指认照片、天网视频截图,证明被告人叶超指认其向被告人许振辉购买毒品的地点系在工商银行附近的巷子内；余某对公安机关从其身上查获的2粒“麻古”进行了指认；被告人许振辉对其向被告人潘维娜购买毒品的地点及将毒品给予叶超的现场均进行了指认，并对从其身上查获的3包疑似冰毒进行指认，并分别被编号为1、2、3，对在许振辉边上地上掉落的1包疑似冰毒进行指认，并编号为4；2018年10月18日19时许，被告人叶超、许振辉毒品交易的天网监控截图，且被告人叶超、许振辉均对此予以确认的事实。 （8）毒品称量笔录、视频及检定证书,证明公安机关对从余某处查获的“麻古”进行称重，经称重，净重0.2克；对从被告人许振辉身上查获的毒品进行称重，编号1的疑似冰毒经称重，净重0.21克，编号2的疑似冰毒经称重，净重1.16克，编号3的疑似冰毒经称重，净重0.79克；在被告人许振辉身边地上掉落的编号为4的疑似冰毒经称重，净重0.55克的事实。 （9）现场检测报告书，证明2018年10月20日，被告人许振辉的尿液检测结果为甲基安非他明呈阳性的事实。 2、证人余某证言及辨认笔录，证明其电话号码为188××××1115,136××××8288。2018年10月19日18时许，其在南昌市青山湖区天幕影城附近打电话给“老多”（经辨认，系被告人许振辉，电话是136××××2928）求购毒品。许振辉说有，其随后打车到南昌市青山湖区上海路爱购购物广场，到了之后其又打电话给许振辉，10分钟后，许振辉将毒品放进其口袋，二人在过马路时被公安机关抓获。在其身上搜到了2粒“麻古”，从许振辉身上的烟盒子里搜出了一大包冰毒一样的东西的事实。 3、检查笔录，证明2018年10月19日18时，公安机关在南昌市青山湖区上海路南昌大学东门口抓获涉嫌贩卖毒品的被告人许振辉，违法行为人余某，并当场对二人进行人身检查，在被告人许振辉身上的烟盒中查获疑似冰毒3小袋，在余某身上查获“麻古”2粒，在地上查获疑似冰毒1小袋的事实。 4、检验报告，证明从被告人许振辉处查获的毒品，经检验，编号为1、4的物品中均检出甲基苯丙胺成分，编号为2、3的物品中未检测出甲基苯丙胺成分；从余某处查获的“麻古”2粒检测出甲基苯丙胺成分的事实。 5、被告人的供述及辨认笔录 （1）被告人叶超的供述及辨认笔录，证实其电话号码为131××××0835，微信昵称“小叶子超”，微信号：×××，2019年10月18日19时许，其帮朋友“斌斌”购买毒品，电话联系“胖子”（经辨认，系被告人许振辉，微信名叫“一路奋斗”，微信号是×××，电话是136××××2928）要5个红的和5个白的货（指毒品），许振辉说有，并告知其白的280元一个，红的32元一个，白的赚20元一个、红的赚3元一个，并要其转1580元给其，其通过微信转了1480元给许振辉，半小时后许振辉约其在南昌市青山湖区上海北路爱购购物广场对面的工商银行附近拿货，其到指定地点拿到了货并补齐了100元现金给许振辉，但其只拿到了4个白的和5个红的事实。 （2）被告人许振辉的供述及辨认笔录，证实其电话号码为136××××8928，微信昵称为“一路奋斗”，2018年10月18日18时许，“猴子”（经辨认，系被告人叶超，微信名“小叶子超”，电话131××××0835）打电话给其问其拿5粒“麻古”和5个冰毒，双方谈好“麻古”35元一粒，冰毒280元一个，其之后就联系“拉拉”（经辨认，系被告人潘维娜，微信名“姑凉什么的”，电话173××××9721）求购5个毒品，潘维娜说有货后，其就电话联系了叶超让叶超同其一起到爱购购物广场对面的巷子里去，在巷子口叶超转了1480元给其，其收到钱后就通过微信转了1160元给潘维娜。叶超在巷子口等其，其到巷子里面找潘维娜拿到了毒品后就给了叶超。其获利的320元钱被其玩游戏用掉了。2018年10月19日下午，“甲鱼”（经辨认，系余某），打电话向其拿毒品，二人约在上海北路爱购购物广场碰面，碰面后其就拿了2粒“麻古”和1小袋冰毒塞进了余某的口袋里，二人过马路时被公安机关抓获了。公安机关在其身上一个“芙蓉王”烟盒子里查获了1小袋冰毒和2小袋“辅料”。其被抓获后，主动配合公安机关带民警去爱购购物广场附近，通过手机假装求购毒品将潘维娜引出来的事实。 四、2018年10月19日11时许，陈某联系被告人叶超向其求购甲基苯丙胺片剂5粒和甲基苯丙胺1克，并微信转款人民币600元给叶超，但叶超未将陈某所购甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺交付。当天15时许，叶超在南昌市青山湖区京海街又将甲基苯丙胺片剂1粒和甲基苯丙胺约0.4克以人民币200元销售给陈某。当天，被告人叶超被公安机关抓获归案，随后，协助公安机关抓获被告人许振辉。 原审法院认定上述事实有公诉机关向法庭提供，并经过庭审举证、质证的下列证据证实： 1、书证 （1）常住人口信息，证明被告人叶超案发时已达完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力的事实。 （2）归案经过，证明被告人叶超于2018年10月19日16时许，在南昌市青山湖区北京东路洪钢社区被公安机关抓获归案，被告人叶超归案后，配合公安机关打电话将其上线许振辉约至南昌市青山湖区上海路爱购购物广场对面，随后公安机关在该广场附近蹲守时将正在和余某进行毒品交易的被告人许振辉抓获归案的事实。 （3）行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、逮捕决定书、取保候审决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书、建议停止执行拘留通知书，证明陈某于2018年10月20日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局处以行政拘留十五日（因病情严重可能危及生命安全被停止执行）并责令社区戒毒三年；被告人叶超于2003年8月8日因故意伤害被南昌市公安局东湖分局行政拘留十五日；2007年11月2日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留十五日；2008年7月25日因寻衅滋事被南昌县公安局行政拘留十日；2009年3月11日因犯敲诈勒索罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑六个月,2009年4月16日刑满释放；2014年2月21日因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局行政拘留十日并罚款人民币一千五百元；2014年2月28日因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局责令社区戒毒三年；2015年5月19日因吸食毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十五日并决定强制隔离戒毒二年；2017年11月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被南昌市公安局青山湖分局刑事拘留，同年12月7日因事实不清、证据不足被南昌市青山湖区人民检察院决定不批准逮捕，次日被取保候审的事实。 （4）扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单，证明2018年10月21日公安机关依法扣押了被告人叶超持有的VIVOZ1手机1部的事实。 （5）手机通话记录、微信聊天记录、微信转账记录，证明陈某（微信昵称：“口是心非打嘴炮”）于2018年11月19日通过微信、电话的方式向被告人叶超（微信昵称：“小叶子超”）求购毒品，并于当日11时49分向叶超转款人民币600元，于当日14时40分转款人民币200元的事实。 （6）指认现场照片，证明陈某和被告人叶超均指认陈某与叶超是在一马路边进行毒品交易的，马路上悬挂有“京海路”字样的指示牌的事实。 （7）现场检测报告,证明2018年10月20日，被告人叶超的尿液检测结果为甲基安非他明呈阴性的事实。 2、证人陈某的证言及辨认笔录，证实其微信是其手机号码137××××9312，昵称是“口XXXX炮”。2018年10月19日早上，其打电话给叶超（外号“猴子”，经辨认，系被告人叶超）求购600元的毒品（5个“麻古”和1克冰毒），叶超说有货，并要求其先支付钱款，当日11时许，其转了600元钱给叶超，后叶超并未按约给付毒品。当日14时许，其再次通过微信联系叶超，要求叶超先给200元毒品（1个“麻古”和0.4克冰毒）应急，其微信给了钱之后，双方约定在青山湖梦时代碰头，叶超将毒品给了其之后双方就离开了。当日20时许，其在家吸食了100元的毒品（约半个“麻古”和0.2克冰毒），还有100元毒品其放在了身上，其准备出门时被公安机关抓住了。叶超电话是131××××0835，微信叫小叶子超，微信号：×××的事实。 3、被告人叶超的供述及辨认笔录，证实其电话号码为131××××0835，微信昵称“小叶子超”，微信号：×××，2018年10月19日上午，陈某联系其说要购买600元的毒品，其同意帮陈某搞到货，但要求陈某先转600元给其，11时许，陈某便转了600元给其，其收到钱后就玩游戏输掉了，也没有帮陈某拿货。之后陈某一直催促，到了14时许，陈某就说要先拿200元的毒品救急，其就让陈某转了200元钱给其，后其花了130元向“飞飞”购买了1个“麻古”和1克冰毒。在顺外路现代庄园附近收到“飞飞”给付的毒品后其就联系了陈某，双方约好在青山湖区梦时代碰头。15时许，其在约定地点将1个“麻古”和0.4克冰毒交给了陈某的事实。 原审法院认为：被告人何清水贩卖人民币500元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且在其住处查获的甲基苯丙胺片剂17.99克，甲基苯丙胺58.42克，均应认定为其贩卖毒品的数量；被告人潘维娜贩卖人民币1160元的甲基苯丙胺约4克和甲基苯丙胺片剂5粒，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人许振辉二次贩卖1580元的甲基苯丙胺约4克和甲基苯丙胺片剂5粒及0.2克的甲基苯丙胺片剂、0.55克的甲基苯丙胺，其行为已经构成贩卖毒品罪，且在其身上查获的甲基苯丙胺0.21克，应认定为其贩卖毒品的数量；被告人叶超二次贩卖人民币800元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人何清水在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人潘维娜在刑罚执行完毕之前又犯新罪，依法应对其数罪并罚。被告人潘维娜、叶超归案后如实供述罪行，依法均可从轻处罚，被告人许振辉对贩卖毒品给叶超的事实供认不讳，具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人叶超归案后协助公安机关抓获被告人许振辉，被告人许振辉归案后协助公安机关抓获被告人潘维娜，被告人潘维娜归案后协助公安机关抓获被告人何清水，被告人叶超、许振辉、潘维娜均具有立功情节，依法均可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四、七款，第五十五条、第五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十一条、第六十九条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：一、被告人何清水犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币四万元。二、被告人潘维娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元；与前罪没有执行完毕的刑罚有期徒刑四个月零六日，并处罚金人民币八千元并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万六千元。三、被告人许振辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人叶超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。五、对公安机关依法扣押的毒品、金色iphone6plus手机一部、电子秤一台、透明塑封袋九十二个、金色iphonex手机一部、OPPOA57t手机一部、VIVOZ1手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人何清水上诉提出：一审判决适用法律错误，认定事实错误。１、一审认定上诉人何清水涉嫌贩卖毒品罪的证据不足。２、应当以非法持有毒品罪追究上诉人何清水的刑事责任。３、公安机关应当委托鉴定机构对查获的毒品进行含量鉴定。因此，上诉人的行为不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。 上诉人何清水的辩护人提出：1、一审认定被告人何清水构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足。原审判决认定证据只有被告人何清水与刘某的多次移动电话通话记录；天网监控及截图，证人刘某的证言，仅凭刘某一人之言就断定被告人何清水在贩卖毒品，因此本案的事实不清，证据不足。2、被告人何清水涉嫌构成非法持有毒品罪。公安机关在被告人何清水家中查获甲基苯丙胺片剂17.99克、甲基苯丙胺58.42克，但并无证据证明被告人何清水实施了贩卖毒品的行为，所以此行为应认定构成非法持有毒品罪。 上诉人许振辉及其辩护人提出：１、上诉人向余某交付毒品行为属于赠与，一审法院认定为贩卖行为证据并不确实充分。２、即使上诉人向余某交付毒品属于贩卖，一审法院对上诉人的量刑也畸重。 二审法院审理查明的事实和原审法院审理查明的事实一致。 原审法院认定的上列证据经原审法院庭审举证、质证并认证，证据来源合法，内容客观真实,与本案具有关联，且能相互印证,可以证明本案事实。在二审审理期间，上诉人及辩护人对原审法院认定的事实和证据未提出异议，也未提供新的证据，本院对原审法院认定的证据予以确认。 综合上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院评判如下： 1、关于上诉人何清水是否构成贩卖毒品罪。本案中，证人刘某的证言，证实其电话号码为186××××8699，2018年10月20日11时许，其打电话给“何总”（经辨认，系被告人何清水，电话号码为151××××7757）求购几个“麻古”和1个冰毒，何清水就叫其到青山湖隧道口“老三汤店”门口碰面，半个小时后其开车（车牌号码为赣Ｍ×××××）来到“老三汤店”门口，何清水就上了车，何清水在其车上拿用卫生纸包着的毒品给其，其看了下一共是5粒“麻古”和1小袋冰毒，何清水说4粒“麻古”和1袋冰毒一共是500元，其中1粒“麻古”是送给其的，其给了何清水300元钱，另200元赊账的事实。公安机关依法调取的刘某（电话号码186××××8699）与何清水（电话号码151××××7757）的通话记录，证明两人之间于2018年10月20日11时许有多次通话记录的事实。证人刘某的辨认笔录也辨认出上诉人何清水是2018年10月20日11时许将毒品贩卖给其的人。公安机关的天网监控及截图也证明了2018年10月20日11：25分至11：51分刘某与何清水的行动轨迹，并证明了11：49分何清水上了刘某驾驶的汽车，11：50分何清水从刘某的车上下来的事实。此外，案发后公安机关依法在其出租屋中搜缴了冰毒可疑物58.42克，“麻古”可疑物17.99克等物品，经鉴定上述可疑物品均检测出了甲基苯丙胺成分。上诉人何清水被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品。因此，原审判决认定上诉人何清水构成贩卖毒品罪事实清楚、证据充分、定性准确。上诉人及辩护人提出上诉人不构成贩卖毒品罪，而是构成非法持有毒品罪的意见，不予采纳。 2、关于上诉人许振辉提出的向余某交付毒品系赠与行为。证人余某证言，证明其电话号码为188××××1115,136××××8288。2018年10月19日18时许，其在南昌市青山湖区天幕影城附近打电话给“老多”（经辨认，系被告人许振辉，电话是136××××2928）求购毒品。许振辉说有，其随后打车到南昌市青山湖区上海路爱购购物广场，到了之后其又打电话给许振辉，10分钟后，许振辉将毒品放进其口袋，二人在过马路时被公安机关抓获。在其身上搜到了2粒“麻古”，从许振辉身上的烟盒子里搜出了一大包冰毒一样的东西的事实。公安机关依法调取的余某（电话号码136××××8288）与许振辉（电话号码136××××2928）的通话记录，证明两人之间于2018年9月27日至10月19日期间许有多次通话记录的事实。证人余某的辨认笔录也辨认出上诉人许振辉是2018年10月19日将毒品贩卖给其的人。检查笔录证明2018年10月19日18时，公安机关在南昌市青山湖区上海路南昌大学东门口抓获涉嫌贩卖毒品的上诉人许振辉，违法行为人余某，并当场对二人进行人身检查，在许振辉身上的烟盒中查获疑似冰毒3小袋，在余某身上查获“麻古”2粒，在地上查获疑似冰毒1小袋的事实。因此，原审判决认定上诉人许振辉构成贩卖毒品罪事实清楚、证据充分、定性准确。上诉人及辩护人提出向余某交付毒品系赠与，不构成贩卖毒品罪的意见，不予采纳。 3、关于上诉人许振辉及辩护人提出的原判量刑过重的问题。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第四款规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第七款规定，对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。本案中，上诉人何清水贩卖人民币500元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，且在其住处查获甲基苯丙胺片剂17.99克，甲基苯丙胺58.42克，均应认定为其贩卖毒品的数量；上诉人许振辉二次贩卖1580元的甲基苯丙胺约4克和甲基苯丙胺片剂5粒及0.2克的甲基苯丙胺片剂、0.55克的甲基苯丙胺，且在其身上查获的甲基苯丙胺0.21克，也应认定为其贩卖毒品的数量。原审法院判决上诉人何清水犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年。上诉人许振辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，量刑适当。上诉人许振辉及辩护人提出的量刑过重的意见，不予采纳。 4、关于原判判决上诉人何清水并处罚金人民币四万元的问题。根据《中华人民共和国》三百四十七条第二款之规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。因此，原审法院判决上诉人何清水犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币四万元不当，本院应予纠正，应改判为没收财产人民币四万元。 本院认为，上诉人（原审被告人）何清水贩卖人民币500元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且在其住处查获的甲基苯丙胺片剂17.99克，甲基苯丙胺58.42克，均应认定为其贩卖毒品的数量；上诉人（原审被告人）许振辉二次贩卖1580元的甲基苯丙胺约4克和甲基苯丙胺片剂5粒及0.2克的甲基苯丙胺片剂、0.55克的甲基苯丙胺，其行为已经构成贩卖毒品罪，且在其身上查获的甲基苯丙胺0.21克，应认定为其贩卖毒品的数量；原审被告人潘维娜贩卖人民币1160元的甲基苯丙胺约4克和甲基苯丙胺片剂5粒，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人叶超二次贩卖人民币800元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人许振辉对贩卖毒品给叶超的事实供认不讳，具有坦白情节，依法可从轻处罚。原审被告人潘维娜在刑罚执行完毕之前又犯新罪，依法应对其数罪并罚。原审被告人潘维娜、叶超归案后如实供述罪行，依法均可从轻处罚。上诉人许振辉及原审被告人叶超、潘维娜均具有立功情节，依法均可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉意见及辩护人的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111刑初232号刑事判决中第二项、第三项、第四项、第五项，即：二、被告人潘维娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元；与前罪没有执行完毕的刑罚有期徒刑四个月零六日，并处罚金人民币八千元并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万六千元。三、被告人许振辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人叶超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。五、对公安机关依法扣押的毒品、金色iphone6plus手机一部、电子秤一台、透明塑封袋九十二个、金色iphonex手机一部、OPPOA57t手机一部、VIVOZ1手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。 二、撤销南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111刑初232号刑事判决中第一项，即：一、被告人何清水犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币四万元。 三、上诉人（原审被告人）何清水犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月21日起至2033年10月20日止）。 本判决为终审判决。 审 判 长 殷国富 审 判 员 叶 京 审 判 员 潘 建 二〇一九年十月十二日 法官助理 张夏蕾 书 记 员 万 杰