河南省西平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1721民初3316号原告：宋凤玲，女，1979年4月18日出生，汉族，住西平县。委托诉讼代理人：冯新平，河南新义律师事务所律师。被告：刘力鹏，男，1979年4月16日出生，汉族，住西平县。被告：王俊香，女，1970年3月22日出生，汉族，住西平县。委托诉讼代理人：赵留柱，河南胜蓝律师事务所律师。被告：西平新天利房地产开发有限公司，住所地：西平县柏城大道中段路南。法定代表人：焦连英，公司总经理。委托诉讼代理人：单强，河南新义律师事务所律师。原告宋凤玲与被告王俊香、刘力鹏、西平新天利房地产开发有限公司（以下简称新天利公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人冯新平到庭参加了诉讼。被告刘力鹏、王俊香、新天利公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求三被告连带支付2018年7月1日至2019年6月30日租赁费41595元及违约金18218元，加倍支付迟延履行期间的债务利息12169元；2、诉讼费由被告负担。事实与理由：新天利公司系私人性质股份有限公司，原法人代表刘力鹏占股60%。为促销房子，刘力鹏与王俊香于2014年3月25日在北京注册北京鹏飞扬商业管理有限公司（以下简称鹏飞扬公司），注册资本50万元，刘力鹏持股51%，王俊香持股49%，两个公司均由刘力鹏管理经营。2017年1月23日，北京鹏飞扬商业管理有限公司注销；被告新天利公司在售房邀约时提出按照购房款7%年租金三年返租，抵顶部分购房款。2014年4月24日，在新天利公司销售部签订购房合同，同日，与鹏飞扬公司签订委托经营管理合同，期限15年，合同约定：1、2014年7月1日至2017年6月30日的分成为固定分成，共计款122338元，甲方在购得本商铺时，乙方已向甲方支付。2、2017年7月1日至2029年6月30日的分成为盈利分成，该期间内分成款基点仍为商铺总价款的7%，即122338元。盈利分成按以下年度分割上涨，2017年7月1日至2020年6月30日，2020年7月1日至2023年6月30日，2023年7月1日至2026年6月30日，2026年7月1日至2029年6月30日每三年为一个递增点，每次递增点的上涨以分成款的基点为基础，上涨幅度为分成款基点的1%-3%，第二个递增点的上涨幅度在第一个递增点上涨后的基础上再次上涨1%-3%，以此类推逐年递增。2017年7月1日至2018年6月30日租赁费及违约金已起诉法院。请求依法支持其诉讼请求。被告王俊香辩称，2018年原告已经就该合同提起诉讼，要求被告支付2017年7月1日至2018年6月30日的分成款，在此次诉讼中，原告已经知道鹏飞扬公司注销的事实，随着公司的注销，合同已无法履行，应当驳回原告的诉讼请求。被告刘力鹏未答辩。新天利公司辩称，新天利公司与鹏飞扬公司分别是独立的法人，新天利公司不应承担责任。经审理查明：新天利公司将其开发建设的工程名称为“新天利商业金融中心-帝王广场”第5、6、7号楼分割成商铺对外销售；2014年3月25日，鹏飞扬公司在北京市工商局密云分局登记成立，注册资本为50万元，经营范围包括物业管理、企业管理、投资管理等，公司股东为被告刘力鹏、王俊香；2014年4月24日，新天利公司与原告签订“商品房买卖合同”一份，合同约定原告购买新天利公司帝王广场3层3-25号房，建筑面积49.37平方米，购房合同签订后，原告及新天利公司均依约履行了合同。2014年4月24日，原告（甲方）与鹏飞扬公司（乙方）签订“委托经营管理合同”格式合同，内容为：第一条：委托物业及期限。1、客户将其购买的新天利帝王广场项目5.6.7号楼商业部分第3层25号商铺（建筑面积49.37平方米，房款总额为582565元），委托给乙方经营管理，乙方自愿接受甲方的委托。2、委托经营管理期限为15年，自2014年7月1日至2029年6月30日止。第二条：分成及支付方式。1、2014年7月1日至2017年6月30日的分成为固定分成，共计款122338元，甲方在购得本商铺时，乙方已向甲方支付。2、2014年7月1日至2017年6月30日的分成为盈利分成，该期间内分成款基点仍为商铺总价款的7%，即40779元。盈利分成按以下年度分割上涨，2017年7月1日至2020年6月30日，2020年7月1日至2023年6月30日，2023年7月1日至2026年6月30日，2026年7月1日至2029年6月30日，每三年为一个递增点，每次递增点的上涨以分成款的基点为基础，上涨幅度为分成款基点的1%-3%，第二个递增点的上涨幅度在第一个递增点上涨后的基础上再次上涨1%-3%，以此类推逐年递增。3、如在交铺时，甲方购铺款未交清，乙方不向甲方支付分成款，分成款支付时间为甲方交清购铺时款之日起计分成款。4、乙方每季度的第一周向甲方按年度支付本季度的分成。第七条：违约责任2、乙方未能按本合同规定时间向甲方支付分成，逾期在60日内，乙方按日向甲方支付逾期应付分成万分之一的违约金。逾期超过60日后，乙方按日向甲方支付逾期应付分成万分之三的违约金……合同同时约定乙方对所涉商铺享有使用权、经营权、装修权，有权以自己名义对外招商、转租，开发商将商铺交付给甲方的同时，甲方须按合同约定时间将商铺交付给乙方使用等内容。鹏飞扬公司于2017年1月23日注销，注销清算组成员为刘力鹏、王俊香，审理中，刘力鹏、王俊香未提供清算报告。2018年，原告诉至本院，请求三被告连带支付2017年7月1日至2018年6月30日租赁费41595元及违约金2713元。2018年12月12日，本院作出（2018）豫1721民初3677号民事生效判决，认定：原告与鹏飞扬公司签订的合同为有效合同，鹏飞扬公司未经清算即办理注销登记，应由其股东刘力鹏、王俊香对公司债务承担连带清偿责任；新天利公司与鹏飞扬公司分别为独立的盈利性法人，原告请求新天利公司承担案涉合同民事责任，违反了合同相对性原则，判决刘力鹏、王俊香互负连带责任支付原告商铺分成款41595元及违约金2713元，驳回了原告对新天利的诉讼请求。上述事实，由原告提供委托经营管理合同、商品房买卖合同、（2018）豫1721民初3677号民事判决书在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告鹏飞扬公司签订的《委托经营管理合同》系双方当事人的真实意思表示，未损害社会公共利益及违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。鹏飞扬公司未按照合同约定支付原告分成款，构成违约，应承担违约责任。按照合同约定，被告鹏飞扬公司应支付原告相关费用（分成），分成的计算方式为2017年7月1日至2020年6月30日期间，在年分成款40779元的基点上，上涨比例酌定支持为2%，则原告诉请的2018年7月1日至2019年6月30日的分成款（40779元＋40779元×2%）41595元及违约金18218元，共计59813元，本院予以支持。根据公司法解释（二）第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限公司的股东对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，本案中，鹏飞扬公司已办理注销登记，刘力鹏、王俊香作为公司股东和注销清算组成员，未向法庭提供公司已经清算的相关证据，应视为公司未经清算及办理注销登记，故原告要求被告刘力鹏、王俊香承担鹏飞扬公司案涉合同民事责任的请求，本院予以支持。鹏飞扬公司与新天利公司分别为独立的法人，各自独立享有民事权利和承担民事义务。新天利公司并非案涉合同当事人，原告以刘力鹏分别为二个公司的股东为由，让新天利公司承担案涉合同民事责任的诉求，违反了合同相对性原则。因此，对其要求被告新天利公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。被告王俊香所辩称的鹏飞扬公司已注销，原告明知合同无法继续履行，仍再次提起诉讼，应当驳回其诉讼请求的辩解意见，本院认为，鹏飞扬公司虽然已被注销，但因案涉合同尚未依法予以解除，基于合同产生的权利、义务，并未终止或消除。因此，对被告王俊香该辩称理由，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告刘力鹏、王俊香互负连带责任，于本判决生效后10日内支付原告宋凤玲2018年7月1日至2019年6月30日商铺分成款及违约金共计59813元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费800元，由被告刘力鹏、王俊香负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  刘金良二〇一九年十月二十四日书记员  黄 迪