四川省南充市顺庆区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1302刑初553号 公诉机关南充市顺庆区人民检察院。 被告人梁霞，绰号菲菲，女性，1987年6月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省南充市高坪区，住顺庆区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月27日被抓获，当日被刑事拘留，2019年7月23日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人唐治民，四川匀天律师事务所律师。 被告人李伯宇，男性，1980年5月23日出生，汉族，硕士研究生文化，户籍所在地四川省南充市高坪区，住顺庆区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月27日被抓获，当日被刑事拘留，于2019年7月23日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人向杰峰，四川松合律师事务所律师。 南充市顺庆区人民检察院以南顺检刑检刑诉（2019）2171号起诉书指控被告人李伯宇、梁霞犯贩卖毒品罪，于2019年9月16日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年10月9日公开开庭审理了本案。南充市顺庆区人民检察院指派检察员罗晓敏出庭支持公诉，被告人李伯宇及其辩护人向杰峰，被告人梁霞及其辩护人唐治民到庭参加了诉讼。现已审理终结。 南充市顺庆区人民检察院指控： 被告人李伯宇、梁霞系男女朋友关系，租住在顺庆区红光路悦府小区2栋1单元15楼4号。2019年6月26日21时许，被告人李伯宇接到吸毒人员陈某的电话欲向其购买冰毒，被告人李伯宇叫其到租住屋来，陈某来到被告人李伯宇、梁霞的租住屋里，尝了冰毒后欲购买2克，被告人李伯宇谈价450元1克，被告人梁霞给陈某称了2克冰毒，随后，陈某给被告人李伯宇微信转账700元，被告人梁霞收取现金200元，之后被告人梁霞将分装好的冰毒交给了陈某。 2019年6月27日凌晨1时许，被告人梁霞在租住屋里接到吸毒人员陈某的电话，向其表示再次购买900元钱的冰毒，被告人梁霞经过被告人李伯宇同意后，再次将冰毒卖给陈某，陈某微信转账900元给被告人梁霞，被告人梁霞将包好的冰毒丢在租住屋外，陈某拿到冰毒后被顺庆区公安分局民警现场抓获。民警在陈某处查获疑似毒品2包（分别编号1号、2号），经依法称重1号净重1.48克，2号净重1.84克；民警对被告人李伯宇、梁霞的租住屋进行了搜查，在其租屋内查获疑似毒品1份（编号3号），经依法称重净重1.75克。经南充市公安局物证鉴定所鉴定编号为1号、2号、3号疑似毒品中检测出甲基苯丙胺成分。 公诉机关向法庭出示了相关的证据。认为被告人李伯宇、梁霞明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。 被告人李伯宇对公诉机关指控其贩卖毒品的事实及罪名无异议。辩称该毒品是他购买自己吸食的，第一次也是因为考虑陈某是其朋友，其按购买的原价分些给他，并没有去赚陈某的钱，陈某第二次给其多次打电话，他知道对方还要购买毒品，其不愿意再卖给他了，所以均拒绝接听电话。而被告人梁霞第二次向陈某贩卖毒品时其并不知情，他当时睡着了。 其辩护人提出：1、对指控被告人犯贩卖毒品罪的罪名无异议，但对指控被告人第二次贩卖毒品的事实有异议；2、对指控被告人李伯宇参与贩卖毒品的重量有异议。吸毒人员陈某在离开后就被公安机关抓获，时隔几个小时却没有对其身上的毒品进行搜查和封存，而是让其再次联系梁霞购买毒品时将两包毒品进行统一称重和封存，故该搜查出来的毒品无法证实是否是在李伯宇处购买的毒品，无法证明毒品的同一性，该事实不清。3、第二次贩卖毒品的重量不应计入被告人李伯宇的贩卖重量，因为第二次被告人李伯宇未参与，而且在其家中查获的毒品系其自己吸食的毒品，不应当计入其贩卖的数量。4、被告人到案后如实供述罪行，具有坦白情节，依法可以从轻减轻处罚；被告人认罪悔罪态度好，系初犯偶犯；案涉毒品数量小；本案系公安机关控制下交易；被告人李伯宇认罪认罚，且没有贩卖毒品的故意，其购买的毒品均是其自己吸食。建议法庭对其从轻从宽处罚，判处有期徒刑一年。 被告人梁霞对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。 其辩护人的辩护意见是：对指控梁霞贩卖毒品罪无异议。1、认为梁霞在本案共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚；2、本案存在着特勤介入因素，系控制下交易，毒品未流入社会，社会危害性小，依法应当从轻处罚；3、被告人梁霞在本案中如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；4、被告人梁霞系初犯、偶犯，当庭认罪悔罪，并签署了认罪认罚具结书。建议对其判处有期徒刑一年。 经审理查明，被告人李伯宇、梁霞系男女朋友关系，二人均系吸毒人员，且均有吸毒行为。二人共同租住在顺庆区红光路悦府小区2栋1单元15楼4号。2019年6月26日21时许，被告人李伯宇接到吸毒人员陈某的电话，问其是否有冰毒，想向其购买冰毒，被告人梁霞在旁边听到陈某的电话后想着他们这次购买的毒品质量不好，遂想卖给陈某，要求陈某过来看，陈某来到被告人李伯宇、梁霞的租住屋里，当时李伯宇、梁霞、林某均在房间内边耍游戏边吸毒，陈某试尝了冰毒后觉得毒品质量不好，但被告人梁霞一直向其劝说，遂同意购买2克，被告人李伯宇说其购买的价格是450元1克，还按原价卖给他一些，被告人梁霞给陈某称了2克冰毒，随后，陈某给被告人李伯宇微信转账700元，被告人梁霞收取现金200元，之后被告人梁霞将分装好的冰毒交给了陈某。 2019年6月26日10时许，吸毒人员陈某再次电话联系被告人李伯宇，被告人李伯宇猜测陈某还要购买毒品，但李伯宇不愿意卖，遂拒绝接听陈某的电话，陈某多次联系无果后，遂电话联系被告人梁霞表示需要购买毒品，被告人李伯宇向梁霞表示不愿意卖，梁霞便向陈某撒谎称他们在外面喝酒，遂不再搭理陈某。但被告人梁霞之后跟李伯宇说这次购买的毒品质量不好，劝说李伯宇还是卖一些给陈某，李伯宇表示同意，然后被告人李伯宇就睡觉了。27日凌晨30分许，梁霞通过信息向陈某询问是否愿意购买，并要求陈某先通过微信转账900元，然后自己过来拿，被告人梁霞将包好的冰毒丢在租住屋外，陈某拿到冰毒后被顺庆区公安分局民警现场抓获。民警在被告人李伯宇、梁霞的出租屋内对陈某进行人身检查，在其身上现场查获疑似毒品2包（分别编号1号、2号），经称重1号净重1.48克，2号净重1.84克；民警对被告人李伯宇、梁霞的租住屋进行了搜查，在其租屋内查获疑似毒品1份（编号3号），经称重净重1.75克。经南充市公安局物证鉴定所鉴定编号为1号、2号、3号疑似毒品中检测出甲基苯丙胺成分。本次交易系在公安机关控制下交易。 另查明，被告人李伯宇在公诉机关审查起诉期间，在律师的见证下自愿签署了认罪认罚具结书，公诉机关建议判处有期徒刑1年至2年。 被告人梁霞在公诉机关审查起诉期间，在律师的见证下自愿签署了认罪认罚具结书，公诉机关建议判处有期徒刑1年6个月至2年。 认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 一、书证 1、受案登记表，立案决定书，证实2019年6月27日2时许，南充市公安局顺庆分局民警在南充市顺庆区内现场挡获两名正在贩卖毒品的犯罪嫌疑人及一名吸毒人员。 2、被告人的身份信息，证实犯罪嫌疑人李伯宇、梁霞 均系成年人，具有完全刑事责任能力。 3、抓获经过，证实2019年6月27日2时许，南充市公安局顺庆分局民警在南充市顺庆区内现场挡获两名正在贩卖毒品的犯罪嫌疑人及一名吸毒人员。 4、人身检查笔录，证实公安机关在2019年6月27日2时许，南充市公安局顺庆分局民警在南充市顺庆区，抓获涉毒人员陈某，民警现场对陈某进行人身检查，在陈某身穿的黑色裤子左侧裤兜内发现疑似毒品冰毒两袋。 5、侦查计划书，证实了本案第二次贩卖行为系在公安机关控制下交易，毒资900元系公安机关提供。 6、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押了陈某身上查获的疑似毒品冰毒两小袋，林某的疑似晶状物1包，李伯宇的手机两部，李伯宇和梁霞卧室内的疑似毒品晶状物2包，疑似麻古7粒，电子称一个，梁霞的手机一部、包内的现金200元。 7、称重笔录，经称重，从陈某身上查获的疑似毒品冰毒两袋，第一袋净重1.48克，第二袋净重1.84克。从李伯宇和梁霞卧室内的疑似毒品晶状物1包，分别净重1.75克，疑似麻古7粒，净重0.66克。被告人李伯宇、梁霞卧室内搜出的疑似毒品晶状物4.46克，林某包内搜查出的疑似毒品晶状物20.86克。 8、辨认笔录、指认笔录，陈某、林某辨认出了被告人李伯宇、梁霞。陈某、被告人李伯宇、梁霞对疑似毒品进行了指认。 二、鉴定结论 1、尿检报告，被告人李伯宇、梁霞、林某的尿检结果均呈毒品阳性。 2、毒品检验报告，南充市公安局物证鉴定所对现场查获的陈某身上的两包疑似毒品1.48克、1.84克，李伯宇、梁霞卧室内的一包疑似毒品1.75克进行检验，其中含有甲基苯丙胺成分。疑似麻古中检测出含有甲基苯丙胺和咖啡因成分。其他疑似毒品晶状物中未检测出甲基苯丙胺的成分。 三、提取笔录 1、被告人李伯宇手机提取笔录，2019年6月27日，陈某向被告人李伯宇转账700元。 2、被告人梁霞手机提取笔录、微信聊天记录、交易记录截图，被告人梁霞与陈某的微信聊天记录及转账记录等。 3、提取了陈某与被告人李伯宇、梁霞的通话清单等。 四、证人证言 1、证人陈某的证言，证实了其于2019年6月26日21时许，他电话联系被告人李伯宇欲向其购买冰毒，被告人李伯宇让其自己过去看，他十多分钟就过去了，当时看到李伯宇、梁霞、林某均在房间内，其三人均在一起耍游戏，有时会吸一口冰毒，他也尝了几口，然后就说要购买2克，被告人李伯宇说价格是450元1克，随后他就给被告人李伯宇微信转账700元，被告人梁霞收取现金200元，被告人梁霞给他称了2克冰毒，之后他拿着冰毒就走了，当晚十点多，他还想买一点冰毒，就又和李伯宇联系，但是他没有接电话，他就给梁霞打电话，梁霞就说他们在外面，让他等到12点过后再联系。然后在凌晨1点左右，梁霞通过短信联系问还要不要冰毒，他就说还要2克，梁霞就让把钱转到她微信了自己过来拿，然后去拿到冰毒后就被警察抓获了，并从其身上搜出两包冰毒。 2、证人林某的证言，证实了其于2019年6月26日18时许，梁霞给她发信息让去耍，她还买了金龙鱼油和啤酒等带过去，她去了后就看到李伯宇躺在床上打游戏，一会他们就一起吃饭了。吃完饭后她就去拿着梁霞的手机在卧室内玩游戏，李伯宇和梁霞之后也进来开始耍游戏。没过一会儿，李伯宇的电话就响了，李伯宇接起电话后说了一句“现在东西贵，拿不到哦，你要来的话你把你那个辅料拿点过来”，他当时听到李伯宇说辅料就知道陈某要过来，因为之前也是陈某拿着辅料过来的。李伯宇接完电话后就说陈某要过来，梁霞听到之后就说他们手上的东西好撇哦，陈某过来如果要要的话，就把东西卖给陈某，李伯宇就说也可以。然后一会儿陈某就过来了，并吸食了几口放在桌上的冰毒。李伯宇说他也买的贵，然后陈某就说太贵了他不好卖，就说只要两克算了，然后梁霞就给陈某称重量，之后陈某拿着冰毒就走了。然后，李伯宇和梁霞他们洗澡了之后，他们之后又耍了一会游戏，大概在10点多李伯宇的电话就响了，但是李伯宇没有接，李伯宇还跟她和梁霞说，陈某又打电话来了，他没有接。之后陈某又给梁霞打电话，梁霞也没有接，后来陈某不断给梁霞打电话，梁霞就骗陈某说他们在外面喝酒的，要12点多才回屋，梁霞还跟李伯宇说这次买的冰毒不好，要不就再卖点给陈某，他们自己重新买，李伯宇就说也可以，然后李伯宇还打了几个电话准备重新买，当时李伯宇还开的免提，对方关机了，她听到了的。之后，李伯宇就睡觉了。然后梁霞就又给陈某联系让他来，然后陈某过来拿毒品时就被抓获了。 五、被告人的供述 1、被告人李伯宇的供述，他和梁霞是男女朋友关系，他们购买的毒品是他们二人自己吸食，并没有想着要卖。2019年6月26日21时许，他接到吸毒人员陈某的电话说他有红的（麻古）问他要不要，还问他这里有没有白的（冰毒），他就说有，梁霞在旁边就叫他过来试一下冰毒，梁霞觉得他们这次购买的毒品质量不好不想要，梁霞就想卖给陈某，陈某过来后，当时他、梁霞、林某均在房间内，边耍游戏边吸毒，陈某试尝了冰毒后还是愿意购买2克，他说购买的价格是450元1克，还按原价卖给他一些，被告人梁霞给陈某称了2克冰毒，随后，陈某给他微信转账700元，被告人梁霞收取现金200元，之后被告人梁霞将分装好的冰毒交给了陈某。后来十点多的时候，陈某又给他打电话，他就没有接陈某的电话了，还跟梁霞说不卖给他了，梁霞也就没有理他了，然后他就睡觉了。直到凌晨的时候警察到家里把他和梁霞抓了。 2、被告人梁霞的供述，证实了她和李伯宇是男女朋友关系。2019年6月26日21时许，李伯宇接到陈某的电话问他这里有没有白的（冰毒），当时李伯宇开的免提，她在旁边听到了后，就说还有点，就叫陈某过来，她当时觉得他们这次买的冰毒质量不好，就想卖给陈某。陈某过来后，当时她、李伯宇、林某均在房间内，边耍游戏边吸毒，陈某试尝了冰毒后，说质量有点撇，就不想要，后面他接了个电话之后还是愿意购买2克，然后她就给陈某称了2克冰毒，随后，陈某给李伯宇微信转账700元，给她现金200元，之后被告人她将分装好的冰毒交给了陈某。后来陈某又给李伯宇打电话，李伯宇就没有接陈某的电话了，然后陈某就给她打电话，还问老李是啥意思不接电话，她就开的免提，陈某就说还要买2克，李伯宇就说不行不卖了，后来陈某就不断的给她打电话，她就说不得行，他们在外头，她也就没有理陈某了。之后，陈某就一直给她打电话，她就让陈某12点半再跟她联系，到了27日凌晨0时许，李伯宇就说拿东西反正也不是很好，干脆喊他来拿，免得烦人，然后她就主动给陈某发短息，说他们到家了，她就叫陈某上来拿，然后警察到家里把她和李伯宇、林某抓了。 本院认为，被告人李伯宇、梁霞明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”的规定，依法予以刑事处罚。南充市顺庆区人民检察院指控被告人李伯宇、梁霞犯贩卖毒品罪的罪名成立。 二被告人在2019年6月26日晚上9时许的贩卖毒品行为，系共同犯罪，在共同犯罪过程中二被告人的作用相当，不宜区分主从犯。关于被告人李伯宇及其辩护人辩称李伯宇第二次未进行毒品贩卖的意见。经查，从本案被告人梁霞的供述与陈某、林某的证人证言以及被告人李伯宇的供述可以证实，本案所涉毒品系被告人李伯宇出资由被告人梁霞购买，但被告人李伯宇与梁霞购买毒品的目的均是二被告人自己和朋友进行吸食，其购买毒品并非是为了贩卖，二被告人是男女朋友关系，对该毒品均能进行控制处理，二被告人是因为这次购买的毒品质量差，而吸毒人员陈某又联系请求分些毒品才临时决定将该毒品卖给陈某。被告人李伯宇虽然在吸毒人员陈某第二次电话联系他时，他拒绝接听电话，同时对被告人梁霞表达过不愿意贩卖的意思，但在经过被告人梁霞的劝说后仍表示同意，可以认定与被告人梁霞达成共同贩卖毒品的合意，故二被告人在该次贩卖过程中构成共同犯罪。但在该次共同贩卖毒品的过程中，可以认定被告人李伯宇起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。故其辩护人提出的该辩护意见不成立，本院不予采信。 关于被告人梁霞的辩护人提出被告人梁霞在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚的辩护意见。经查，从本案被告人梁霞本人的供述，林某、陈某的证人证言以及被告人李伯宇的供述可以证实，被告人梁霞在两次贩卖毒品的过程中，均表现出积极的态度且积极的实施贩卖行为，在被告人李伯宇明确表示拒绝的情况下，仍对被告人李伯宇进行劝说，且积极主动地与陈某联系，对交易的发起和达成起重要作用，故其行为应认定为主犯，对其辩护人的该辩护意见，本院不予采信。 二被告人归案后能够如实供述自己的罪行，当庭认罪悔罪，系坦白，可以从轻处罚。二被告人均能自愿认罪认罚，可以从宽处罚。同时，本案第二次贩卖毒品系在公安机关控制下交易，本院在量刑时将酌情予以考虑。另，根据2015年5月18日最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二（一）“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”之规定，本案应将从被告人李伯宇、梁霞住处查获的甲基苯丙胺1.75克认定为二被告人贩卖的毒品。但因本案二被告人均系吸毒人员，被抓获时亦处于吸毒状态，故本院在量刑时将考虑被告人吸食毒品的情节，酌情从轻处罚。针对被告人李伯宇辩护人提出的关于公安机关在被告人李伯宇、梁霞住处对吸毒人员陈某进行搜查，从其身上查获的两包冰毒（分别为1.48克、1.84克），因无法核实具体的哪一包是第一次贩卖，且第一次贩卖时与第二次贩卖的时间间隔很长，无法保证毒品的同一性。经查，从公安机关出具的侦查报告书和人身检查笔录可以看出，公安机关在抓获吸毒人员陈某时，准备进行第二次控制下交易时，未对吸毒人员陈某身上的毒品进行封存，导致本案在搜查陈某身上时，查获两包毒品，无法对两次贩卖的数量进行确定，对被告人李伯宇的辩护人提出的该辩护意见，本院予以采信，本院仅就该贩卖次数进行认定。 对于公安机关扣押在案的物品，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十九条“查封、扣押、冻结的财物与本案无关但已列入清单的，应当由查封、扣押、冻结机关依法处理。查封、扣押、冻结的财物属于被告人合法所有的，应当在赔尝被害人损失、执行财产刑后及时返还被告人；财物未随案移送的，应当通知查封、扣押、冻结机关将赔尝被害人损失、执行财产刑的部分移送人民法院”的规定，查获的毒品是违禁品，手机、电子称是犯罪工具，依法均应当予以没收。对于公安机关扣押在案的被告人梁霞的现金为200元，是毒资，系违法所得，依法应当予以追缴。 对二被告人的辩护人提出的与本院评判不一致的其他部分，本院不予采信。 综上，根据被告人梁霞、李伯宇的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第二十五条，第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条、最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二（一）、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人梁霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月27日至2020年12月26日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人李伯宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币7000元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月27日至2020年8月26日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 三、公安机关扣押的甲基苯丙胺5.73克和供二被告人犯罪所用的本人财物手机三部予以没收，毒资200元予以没收，由扣押机关依法处理。被告人李伯宇所获得的违法所得700元，由公安机关依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 李 旸 人民陪审员 文 聪 人民陪审员 申晓雷 二〇一九年十月二十三日 书 记 员 董 闵