福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019)闽0802民初6126号 原告：林松兴，男，1954年12月9日出生，汉族，住福建省龙岩市永定区。 委托诉讼代理人：陈飞燕，福建远大联盟（龙岩）律师事务所律师。 被告：陈福英，女，1964年5月12日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：陈吉芳、陈健超，福建力涵律师事务所执业律师。 原告林松兴与被告陈福英合同纠纷一案，本院于2019年7月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林松兴的委托诉讼代理人陈飞燕与被告陈福英的委托诉讼代理人陈吉芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林松兴向本院提出诉讼请求：判令陈福英退还林松兴股金款63280元、提留金20705.42元、风险押金3000元，合计86985.42元，并支付从起诉之日起至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。诉讼过程中，林松兴变更诉讼请求为：判令陈福英退还林松兴股金款、提留金，合计63985.42元，并支付从起诉之日起至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。事实和理由：林松兴是陈福英的员工，从2010年7月开始在陈福英经营的龙岩超妍汇天健身会所任会计工作。2014年1月1日，以陈福英为法定代表人的龙岩超妍贸易有限公司与林松兴签订劳动合同一份，合同期限从2014年1月1日起至2017年1月1日止。陈福英为了留住员工拓展业务，从2012年8月开始，将正常经营并有盈利的超妍汇天健身会所各个店的股份出让部分给员工入股，双方均有签订股份转让合同。林松兴与陈福英于2013年9月8日签订《股份出让证明》6份，6份协议条款一致，内容为双方对股份转让权利义务的约定。《股份出让证明》第5条约定：“受让人入股二年内不得退股，店铺租约期满前一年内不得退股，除此之外，中途可退股可转让，在同等条件下，出让人有优先购买权。”第8条约定：“在不违反第5条的前提下，受让人如果是在超妍汇天连锁体系任职的，在离职时（辞职或被辞退）必须无条件退股，只要退股本的70%金额就视为退还全部股本，入股期间分红正常算，出让人拥有优先购买权。店铺无法营业时，店内的剩余财产，按照相应的股份比例分配。”补充条款约定，受让人在签订本合同以前与出让人所签订的有关超妍汇天各连锁店的《股份出让合同》同时全部作废。6份《股份出让证明》约定的出让股份比例和出让价格分别为：1.街心花园营业中的1店出让3%股份，总股本80万元，出让价格24000元；2.星辉花园营业中的2店出让1%股份，总股本150万元，出让价格15000元；3.亿嘉丽都营业中的3店出让2%股份，总股本150万元，出让价格30000元；4.中山街营业中的5店出让股份2%，总股本67万元，出让价格13400元；5.裕景园营业中的6店出让2%股份，总股本25万元，出让价格5000元；6.天马山营业中的7店出让股份1%，总股本30万元，出让价格3000元。上述店铺股份出让价格合计90400元。林松兴支付股金90400元，具体情况如下：2012年8月29日交24000元，2012年8月29日交15000元，2012年8月29日交30000元，2012年9月28日交13400元，2012年9月28日交5000元，2012年9月2日交3000元。陈福英要求每位员工从分红中进行提留，离职时再退还给员工。林松兴由陈福英提留的金额为：2012年度6070.74元、2013年度5882.72元、2014年度2986.45元、2015年度3507.74元、2016年度2257.77元，合计提留20705.42元。陈福英还要求员工从工资中扣取一定比例的款项作为风险押金，以3000元为限，在离职时退还给员工。陈福英已扣取林松兴风险押金3000元。林松兴因年事已高，于2018年11月25日向陈福英申请辞职，并要求陈福英退回股金的70%，计63280元，返还提留金20705.42元和风险押金3000元，但陈福英以各种理由拖着不予办理。林松兴为保护自身的合法权益，诉至法院，请求判如所请。 陈福英辩称：1.林松兴诉请退还的部分股金共计32000元（其中：1店股金24000元、6店股金5000元、7店股金3000元），因上述店铺的合伙事务亏损已经实质终止，林松兴现无权要求返还。根据林松兴与陈福英签订《股份出让证明》的内容来看，实质上是合伙协议，该内容约定了出资份额、经营管理、入伙、退伙、合伙终止等事项，合伙人的意思表示一致，构成合伙成立和存在的基础。目前，双方合伙经营的街心花园1店、裕锦园6店、天马山7店因经营不善而亏损关闭，林松兴既然享有合伙分红，那么在合伙终止时，按《股份出让证明》以及上述法律的规定，同样应承担合伙经营期间的合伙债务。在全体合伙人未对合伙财产及合伙债权债务清算前，林松兴不能主张由陈福英退还其原投入合伙事务的资金。退一步而言，即便该《股份出让证明》不认定是合伙协议，那么根据该合同第8条的约定“店铺无法经营结业时，店内的剩余资产，按照相应的股份比例分配”。而街心花园1店、裕锦园6店、天马山7店正是因为经营亏损而关闭，店内已无剩余资产，亦无法分配剩余资产。因此，林松兴显然不能要求陈福英返还其原投入的资金；2.林松兴诉请陈福英返还提留金20705.42元以及风险押金3000元，没有事实和法律依据，林松兴无权主张陈福英返还。林松兴、陈福英之间签订的《股份出让证明》均未对“提留金”及“风险押金”进行相关约定，也未约定陈福英需要返还“提留金”、“风险押金”，而本案案由为“合同纠纷”，因此林松兴诉请返还提留金、风险押金不是本案审理的范围。林松兴作为会计，负责各个门店的财务工作，实际上其提供的《提留金统计表》以及《押金明细》均是其自己制作并盖章的，并不能体现公司的真实情况，且陈福英也未进行确认，不能认为是双方一致意思表示。退一步而言，即便存在退还“提留金”及“风险押金”的可能，也不应由陈福英退还，而是由龙岩超妍贸易有限公司退还。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：林松兴提供《职工入股分红及提留金统计表》，其以此证明林松兴从2012年至2016年间，投资额90400元，共提留20705.42元。陈福英质证认为，《股份出让证明》以及各个门店均未约定“提留金”，也未约定需要返还“提留金”，该表格形式不合法，没有制表人，也没有签字，陈福英对此未进行确认，不能认为是双方一致意思。本院认为，《职工入股分红及提留金统计表》虽有龙岩超妍贸易有限公司盖章，但没有制表人签字，亦没有公司负责人签字确认，且双方是否需对分红款进行提留没有书面约定，无法确认该份证据的真实性，不具有证明力，不予采信，对林松兴主张的证明内容，亦不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：陈福英系龙岩超妍贸易有限公司的法定代表人。龙岩超妍贸易有限公司经营有龙岩市新罗区超妍汇天男女健身会馆（以下简称星辉花园2店）、龙岩市新罗区超妍汇天男女健身会馆亿嘉丽都店（以下简称亿嘉丽都3店）、新罗区龙腾超妍汇天男女健身会馆（以下简称凯业尊爵4店）、新罗区中山路超妍汇天男女健身会馆（以下简称中山街5店）、新罗区裕锦园超妍汇天男女健身会馆（以下简称裕锦园6店）、新罗区天马山庄超妍汇天男女健身会馆（以下简称天马山7店）和位于龙岩市新罗区店（现已变更登记为龙岩市超妍美容职业培训学校）。林松兴于2010年7月进入龙岩超妍贸易有限公司工作，实际负责龙岩超妍汇天健身会所的会计工作。林松兴与龙岩超妍贸易有限公司于2014年1月1日签订劳动聘用合同一份，合同期限从2014年1月1日起至2017年1月1日止。2018年11月25日，林松兴申请辞职。2013年9月8日，林松兴与陈福英签订《股份出让证明》六份，约定陈福英将其拥有超妍汇天连锁机构的部分股份出让给林松兴，六份协议的权利和义务条款一致。《股份出让证明》第3条约定：“美容院由超妍汇天管理团队负责全面经营管理，每月30日由管理中心向受让人出具上月营业报表及分红方案（三个月分红一次）……。”第4条约定：“受让人可在超妍汇天美容连锁体系内任职参与经营管理，但绝对不得以股东身份干涉店内正常经营……。”第5条约定：“受让人入股二年内不得退股，店铺租约期满前一年内不得退股，除此之外，中途可退股可转让，在同等条件下，出让人有优先购买权。”第8条约定：“在不违反第5条的前提下，受让人如果是在超妍汇天连锁体系任职的，在离职时（辞职或被辞退）必须无条件退股，只要退股本的70%金额九视为退还全部股本，入股期间分红正常算，出让人拥有优先购买权。店铺无法营业时，店内的剩余财产，按照相应的股份比例分配。”补充条款约定，受让人在签订本合同以前与出让人所签订的有关超妍汇天各连锁店的《股份出让合同》同时全部作废。6份《股份出让证明》约定的陈福英出让股份比例和出让价格分别为：1.街心花园营业中的1店出让3%股份，总股本80万元，出让价格24000元；2.星辉花园营业中的2店出让1%股份，总股本150万元，出让价格15000元；3.亿嘉丽都营业中的3店出让2%股份，总股本150万元，出让价格30000元；4.中山街营业中的5店出让股份2%，总股本67万元，出让价格13400元；5.裕景园营业中的6店出让2%股份，总股本25万元，出让价格5000元；6.天马山营业中的7店出让股份1%，总股本30万元，出让价格3000元。上述店铺股份出让价格合计90400元。林松兴向陈福英支付股金90400元，具体情况如下：2012年8月29日支付24000元，2012年8月29日支付15000元，2012年8月29日支付30000元，2012年9月28日支付13400元，2012年9月28日支付5000元，2012年9月2日支付3000元。龙岩超妍贸易有限公司为此向林松兴出具收据六份。入股后，陈福英有向林松兴支付分红款至2017年。2019年2月2日，陈福英支付林松兴退股款10000元；2019年7月4日，陈福英支付林松兴退股款10000元。 另查明，2016年2月20日，位于街心花园的1店变更工商登记为龙岩市超妍美容职业培训学校；2016年3月17日，裕锦园6店办理工商注销登记手续；2017年5月17日，天马山7店办理注销登记，上述1店、6店、7店双方均未对店内资产进行清算。位于星辉花园的2店租赁期限至2018年3月31日止。 本院认为，龙岩超妍贸易有限公司主要由陈福英设立，龙岩超妍贸易有限公司经营龙岩市新罗区超妍汇天会所，在新罗区范围内设立多个门店，从林松兴与龙岩超妍贸易有限公司签订的劳动合同、缴交的社会保险金及对林松兴工作安排，可以确定陈福英与龙岩超妍贸易有限公司高度混同，对外两者实属同一主体。林松兴与陈福英签订《股份出让证明》，陈福英将自己管理的部分店面的股份出让给林松兴，目的是调动林松兴的工作积极性。林松兴虽然是会计，但根据《股份出让证明》约定，其对店面的经营管理没有决策权，也不参与店面的经营管理，并非陈福英的合伙人。现林松兴提出辞职，并要求陈福英根据《股份出让证明》第8条的约定，退还林松兴股金款90400元×70%=63280元，合法有据。陈福英已付的20000元可从中扣除。因陈福英未及时支付退股款，林松兴亦有权要求陈福英支付逾期付款利息。陈福英主张其经营的街心花园1店、裕锦园6店、天马山7店因经营不善而倒闭，故林松兴无权要求返还上述店铺的股金。根据双方约定，店铺无法经营结业时，店内的剩余资产，应按照相应的股份比例分配，现陈福英作为经营者并未提供对上述店铺清算的证据，故陈福英的主张无事实及法律依据，不予采纳。关于林松兴要求陈福英支付分红提留款20705.42元，证据不足，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、陈福英应在本判决生效之日起十日内返还林松兴股金43280元，并支付该款从2019年7月17日起至款清之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算的利息； 二、驳回林松兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1975元，减半收取计987.5元，由林松兴负担327.5元，陈福英负担660元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 俞  志  银 二〇一九年十月十日 书记员 许桂明（代） 附：引用的法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 2.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 判决书履行提示 1.具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 2.生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到本院诉讼服务中心的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 3.履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。