江西省进贤县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0124民初2552号原告：樊少子，男，1966年10月29日出生，汉族，南昌县人，住南昌县。委托诉讼代理人：万义城，江西秦风（进贤）律师事务所律师。被告：江西群鹰建筑工程集团有限公司。住所地：进贤县罗溪镇汽车站大楼三楼。统一社会信用代码：913601247994615445。法定代表人：彭英仂，董事长。委托诉讼代理人：叶青，江西道善律师事务所律师。原告樊少子与被告江西群鹰建筑工程集团有限公司（以下简称群鹰建筑公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告樊少子及其委托代理人万义城、被告群鹰建筑公司委托代理人叶青到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告樊少子向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告的劳动关系；2、依法判令被告向原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业?助金、停工留薪工资、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、降温费、经济补偿金等计人民币361734元；3、依法判令被告为原告补缴养老保险、失业保险等社会保险费用20000元；4、本案诉讼费由被告负担。事实与理由:2017年11月19日上午9:00左右，原告樊少子在进贤县县城被告公司承建的理想城工地7号楼地下二层拆除住模板，由于下雨天打滑，不慎从脚手架（离地5米）上摔下。事故发生后原告被送往南昌大学第二附属医院住院治疗19天。出院诊断:1、颈部脊髓损伤2、颈椎间盘突出3、寰枢准半脱位。2018年8月20日，因颈部脊髓损伤后遗症入南昌市第一医院住院治疗31天。出院诊断:1、颈部脊髓损伤后遗症2、颈椎间盘突出3、寰枢椎半脱位4、颈椎退行性变。原告住院期间花费医疗费均系被告垫付。2018年6月7日，南昌市人力资源和社会保障局作出洪人社工伤认定字（2018）进贤县第041号《工伤认定决定书》，认定原告樊少子系因工受伤。2019年3月7日南昌市劳动能力鉴定委员会作出江西省南昌市劳鉴（2019）字213号《初次（复查）鉴定结论书》，鉴定结论为:伤残八级。原、被告双方在工伤事故发生后无法就赔偿事宜达成协议。原告于2019年7月22日向进贤县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该院以原告所提仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由不予受理。原告为维护其合法权益，故依法提出如前诉请。被告群鹰建筑公司辩称，1、被告与原告之间没有劳动关系，被告不应承担任何法律责任。（1）、被告与原告从未签订过劳动合同，也没有口头合同，因此，双方未形成劳动法律关系。（2）、被告内部根本无原告此人。（3）、被告与原告之间，从未有过任何交往或者权利义务关系。根据《民法总则》第176条规定:“民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。”本案中，被告与原告既无任何双方“约定”，也无法定的权利义务关系，因此被告公司不承担任何法律责任。2、原告的所谓伤残鉴定属于单方鉴定，且其鉴定机构不具备伤残司法鉴定资格，其伤残鉴定结论不具备法律证明力。根据《民事诉讼法》第76条规定:“当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。”《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第1条规定:“司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。”第2条规定:“国家对从事下列司法鉴定业务的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度:（一）法医类鉴定；六、申请从事司法鉴定业务的个人、法人或者其他组织，由省级人民政府司法行政部门审核，对符合条件的予以登记，编入鉴定人和鉴定机构名册并公告…”第17条规定:“本决定下列用语的含义是:（一）法医类鉴定，包括法医病理鉴定法医临床鉴定、法医精神病鉴定、法医物证鉴定和法医毒物鉴定。”本案中，一是，原告所谓的伤残鉴定，属于司法鉴定中的法医临床鉴定，而南昌市劳动能力鉴定委员会并不是经司法行政机关注册登记的司法鉴定机构，不具备进行法医临床及伤残司法鉴定资格。二是，原告所谓的“伤残八级”的鉴定结论，只是其单方的行为，未经过他方的协商认可。三是，原告所谓的伤残鉴定行为，未能得到法院的许可。因此，原告的所谓伤残鉴定结论不具备法律证明力，应当申请重新鉴定。综上所述，尽管被告对原告的情况表示同情，但是被告不应当承担本案中的任何法律责任；原告的所谓伤残鉴定结论不具备证明力。因此应当依法驳回原告的全部诉讼请求！当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下：2017年8月原告经熊友和介绍到被告公司承建的进贤县理想城7号楼从事木工工作，双方未签订劳动合同。2017年11月19日上午9:00左右，原告在进贤县县城被告公司承建的理想城工地7号楼地下二层拆除住模板，由于下雨天打滑，不慎从脚手架（离地5米）上摔下。事故发生后原告被送往南昌大学第二附属医院住院治疗19天，2018年8月20日又到南昌市第一医院住院治疗31天。所有医疗费用被告公司均已垫付。该事故经南昌市人力资源和社会资源局于2018年6月7日认定系因工受伤，工伤认定决定书号：进人社工伤认定字（2018）进贤县第（041）号。2019年3月7日，原告的损伤经南昌市劳动能力鉴定委员会鉴定，评定原告的伤残为八级。自发生事故后原告未再回被告工地工作。2019年7月22日原告向进贤县劳动和人事争议仲裁委员会申请仲裁，进贤县劳动人事争议仲裁委员会于同日作出进劳人仲字（2019）55号《不予受理通知书》。原告不服该仲裁向本院起诉并提出前列诉讼请求。另查明：被告公司在原告工作期间已为原告参保建设项目从业人员工伤保险并在上述期间为其缴纳工伤保险费，社保机构已将医疗费用、一次性伤残补助金、伙食补助费支付给被告公司。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，原告樊少子在履行职务的过程中受伤，且经南昌市人力资源和社会资源局认定为工伤，伤残鉴定为伤残八级，依法可享受工伤保险待遇。原告自发生事故后未再回被告工地工作，原告在庭审中要求解除双方劳动关系，对此，本院应予准许。至于原告工资数额如何认定，按举证责任分配，被告应承担主要的举证责任。但鉴于原告在受伤前仅在被告单位工作了三个月左右，原告亦未向本院提供有效证据证明其受伤前12个月的平均工资，故其受伤前12个月的平均工资难于查实。鉴于原告受伤发生在2017年11月19日，按2017年南昌市在岗职工社会平均工资每月5258元计算原告工伤保险待遇，本院认为公平合理。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因公致残被鉴定为八级伤残，按11个月的本人工资标准由工伤保险基金支付一次性伤残补助金；职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。据此，原告诉请支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，合法合理，本院予以支持。因被告为原告缴纳了工伤保险，应由工伤保险基金支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，具体数额以工伤保险经办机构核算为准。江西省实施《工伤保险条例》办法第八条规定：工伤保险基金用于支付下列项目：…（二）住院伙食补助费、（九）劳动能力鉴定费。原告主张的交通费，原告虽未举示相关票据，但根据原告的伤情，必然产生交通费，本院酌情主张600元。至于原告主张的护理费，原告共住院治疗50天，护理费为3900元（78元/天×50天）。至于原告的停工留薪期工资，参照《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》以及《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》等相关规定，确定原告的停工留薪期为8个月，故原告停工留薪期工资为42064元（5258元/月×8月）。原告诉请被告为原告补缴养老保险、失业保险，应由社保行政管理部门处理，不属于本案民事诉讼受理范围，对于原告的该主张，本院不予支持。被告辩称其与原告没有劳动关系，与事实不符，其辩称理由不能成立。原告的工伤伤残鉴定申请由被告提出，其已知晓鉴定结论并依据该鉴定结论进行了工伤待遇申报，其辩称理由不能成立。据此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、参照江西省实施《工伤保险条例》办法第六条、第八条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告樊少子与被告江西群鹰建筑工程集团有限公司的劳动关系。二、被告江西群鹰建筑工程集团有限公司于本判决生效之日起三十日内将工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费支付给原告樊少子，具体数额以工伤保险经办机构核算为准。三、被告江西群鹰建筑工程集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付给原告樊少子一次性伤残就业补助金人民币110418元（5258元/月×21个月）。四、被告江西群鹰建筑工程集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付给原告樊少子停工留薪期工资人民币42046元（5258元/月×8个月）。五、被告江西群鹰建筑工程集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付给原告樊少子交通费人民币600元。六、被告江西群鹰建筑工程集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付给原告樊少子护理费3900元（78元/天×50天）。七、驳回原告樊少子的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元由被告江西群鹰建筑工程集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 员 黄定国二〇一九年十月十四日法官助理 秦双双书 记 员 易 琴