广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初867号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人郭某，男，1998年2月23日出生，汉族，湖北省襄阳市人，文化程度大专，户籍地址湖北省襄阳市樊城区。因本案于2019年3月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现被羁押于广东省广州市增城区看守所。辩护人廖丹，上海锦天城（广州）律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2019]897号起诉书指控被告人郭某犯诈骗罪，于2019年6月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员李睿出庭支持公诉，被告人郭某及其辩护人廖丹到庭参加诉讼。本案依法办理延期手续，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2019年2月17日至2月18日，被告人郭某在虎牙直播平台上以帮助被害人温某1升级游戏装备为由骗取被害人钱财。被害人温某1通过微信向被告人郭某转账人民币3888元，后被告人郭某一直没有升级游戏装备并不再联系被害人。2019年2月16日，被害人雷某1被被告人郭某以上述同样方式诈骗人民币3688元。2019年3月6日，被害人陈某1被被告人郭某以上述同样方式骗取人民币1800元。2019年3月7日，被告人郭某在湖北省襄阳市樊城区被抓获归案。庭审中，公诉机关向法庭出示了抓获经过、电子数据、视听资料、被害人陈述、被告人供述等证据证实指控的事实。公诉机关认为，被告人郭某的行为已构成诈骗罪。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定判处刑罚。并建议对被告人郭某在有期徒刑七个月十五日至十个月的幅度量刑，并处罚金。被告人郭某对起诉书指控的犯罪事实无异议，但辩解其不清楚自己的行为是否构成诈骗罪。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人郭某与三名被害人口头约定代为升级装备是被告人经营活动，且被告人有实际履行代练升级的行为。被告人与被害人的纠纷系因履行合同过程中产生的，被告人未退回款项并非基于非法占有的主观故意，而是由于争吵等原因。2.被告人郭某归案后主动坦白，认识到自己的错误。3.被告人郭某的父母已经赔偿了被害人损失，并取得谅解。综上，考虑被告人的主观故意及其情节显著轻微，社会危害性不大，且为大学生，请求判决被告人郭某无罪。经审理查明：2019年2月17日至2月18日，被告人郭某在虎牙直播平台上以帮助被害人温某1升级游戏装备为由骗取被害人钱财。被害人温某1通过微信向被告人郭某转账3888元人民币，后被告人郭某一直没有升级游戏装备并不再联系被害人。2019年2月16日，被害人雷某1被被告人郭某以上述同样方式诈骗3688元人民币。2019年3月7日，被告人郭某被公安机关抓获归案。另查明，被告人郭某的家属在案发后赔偿被害人温某1人民币3888元、赔偿被害人雷某13688元，被害人温某1、雷某1对被告人郭某的行为表示谅解。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实被害人雷某1于案发后报警，陈述被诈骗的情况。2、抓获经过，证实被告人郭某于2019年3月7日被公安机关抓获归案。3、户籍资料，证实被告人郭某在犯罪时已满18周岁，已达到完全刑事责任年龄。4、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实被害人雷某1被骗一案的案发现场概貌。5、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法从被告人郭某居住的湖北省襄阳市樊城区高新区富康大道风和园25栋三单元601处扣押黑色苹果手机1台、玫瑰金VIVO手机1台、电脑硬盘1个。6、被害人温某1提交的微信转账记录、银行明细对账单、微信支付账单明细、微信截图、QQ截图、虎牙直播平台截图，证实被害人温某1转账3888元给被告人郭某的事实。7、被害人雷某1提交的QQ聊天记录、微信转账记录截图，证实被害人雷某1转账3688元给被告人郭某让其帮忙升级游戏装备的事实。8、刑事谅解书、收条，证实被告人郭某家属赔偿被害人温某13888元、赔偿被害人雷某13688元，被害人温某1、雷某1对被告人郭某表示谅解。9、广州市公安局电子数据检验鉴定实验室出具的穗公网勘[2019]3199号电子数据检查笔录，证实被告人郭某的手机内容。10、被害人温某1的陈述：2019年2月17日，我在虎牙直播平台上看到一个主播“AH、小冉”，房间号是13414234，该人自称可以帮人升级游戏装备。于是我就加了他的QQ和微信，让他帮我升级装备，并在微信中给他转账2888元以及交了1000元押金。之后几天对方一直没有帮我升级游戏装备，推脱说没有时间，我在虎牙平台上了解到还有其他人也被这个主播骗了，所以我就来公安机关报案。经辨认照片，被害人温某1指认了转账记录、QQ及微信账户信息、虎牙主播信息。11、被害人雷某1的陈述：2019年2月16日下午2点许，我在虎牙直播看到一个玩地下城与勇士的主播“AH、小冉”在直播强化游戏装备，并在屏幕上明码标价所需价格。我就加了该主播QQ，约定2688元的价格帮我把一把武器强化到13。我转了钱给他后，他又让我给1000元押金，说等强化成功后可以退，我就又转账给他了。之后他上了我游戏账号，但没有帮我强化装备，后来我在QQ上已经联系不到他了。虎牙平台上他也不直播了。后来我发现关注他的粉丝也有类似被骗的情况。12、被告人郭某的供述：我在虎牙平台做主播，直播DNF（地下城与勇士）游戏，在直播过程中会挂上帮升级、强化装备的广告。2019年2月中旬，一个人用QQ联系我让我帮他强化装备到13，价格是2888元，还需要给1000元押金，押金在强化完之后再退。协商完毕后，对方就用微信分别给我转账2888元、1000元。因为当晚我替别人账户升级，所以一直没有帮这个人弄，第二天这个人就让我退款。我心里不想退钱，也是有占别人便宜的想法，所以拒绝退钱，也是想拖一拖，用最少的钱解决这件事。这时对方就骂我骗子，我们互相对骂，就互删QQ好友了。像上述收钱没帮忙升级装备，并拒绝退钱的情况有三、四次，但很多记不清楚了。每次都是对方给我一千至几千元不等，我没给对方升级成功，对方就找我退钱，我就拒绝，对方骂我是骗子，有的我就没理他们，有的我就拉黑他们。在我被抓前几天曾接到一单1000元的，给对方做主角光环的，但是我当天生日没空，之后也没怎么直播，对方要求我退钱，我说过几天再弄，就被抓了。在我被抓前，一个自称是新疆警察的游戏玩家，我收了他1800元帮忙升级装备，我给他弄的时候花了300元左右买游戏币，后来对方要求退款，但是他态度不是很好，我就想等他态度好了再跟他说话，之后我跟他协商退款，后来就被抓了，钱还没退。经辨认照片，被告人郭某指认出微信账单中3888元就是客户给的。关于公诉机关指控被告人郭某诈骗被害人陈某1的事实，经查，被告人郭某在2019年3月6日收取陈某1款项后承诺第二天退款，被告人在2019年3月7日即被抓获，现有证据无法证实被告人郭某有不想退款的主观故意，因此该指控证据不足，本院不予支持。关于辩护人提出被告人郭某不构成犯罪的意见，经查，根据聊天记录，被害人温某1及雷某1的陈述均证实被告人郭某在收到两名被害人的转账后均未履行升级游戏装备等事项，反而以各种理由拖延退款进而将被害人拉黑、删除。被告人郭某亦供述其不想退钱，是有占便宜的想法。再结合抓获经过、扣押清单、电子数据勘验笔录等证据，现有证据足以证实被告人郭某以帮助被害人升级游戏装备为由，从而取被害人信任，收取了被害人交付的款项后将被害人拉黑、删除，将款项占为己有的事实。综上，被告人郭某主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上实施了骗取他人财物的行为，其行为符合诈骗罪的犯罪构成，应以诈骗罪追究其刑事责任。辩护人提出的相关辩护意见与事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人郭某无视国家法律，以非法占有为目的，通用互联网诈骗公民钱财，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人郭某取得被害人谅解，酌情从轻处罚。辩护人提出与上述一致的辩护意见有理，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议与被告人郭某的罪责刑相适应，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人郭某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月7日起至2019年11月6日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、缴获的黑色苹果手机1台、玫瑰金VIVO手机1台、电脑硬盘1个，予以没收、上缴国库（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈艾菁人民陪审员  姚秀虹人民陪审员  赖远明二〇一九年十月二十五日书 记 员  王嘉雯附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。