江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终1871号上诉人（原审原告）：石鹏，男，1983年5月17日生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：吴涛，江苏多师律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐州东兴能源有限公司，住所地徐州市贾汪区江庄镇龙山冶金集聚区北首。法定代表人：林孝光，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭淑颖，江苏浩然风律师事务所律师。上诉人石鹏因与被上诉人徐州东兴能源有限公司（以下简称东兴公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院（2018）苏0305民初3444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月28日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人石鹏的委托诉讼代理人吴涛，被上诉人东兴公司的委托诉讼代理人谭淑颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石鹏上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人诉请工资1384元、工资补差1元、经济补偿金8045元、高温津贴80元。事实和理由如下：一、一审法院将《工资表》等同“结算协议”，适用法律错误。《工资表》是劳动关系存续期间每月一表，“结算协议”是劳动关系解除或终止时的一次性了结协议，二者明显不能等同，二者概念不可混同。涉案劳动合同书第十四条约定在一周内未提出异议视为认可其考勤、工资构成及工资总额的约定免除其支付劳动报酬的义务、排除劳动者追索劳动报酬的权利，该条未特别提示劳动者，显失公平，根据法律规定，该条款违反了基本的正义原则，加班而得不到足额加班费是谓不正义。二、关于8045元经济补偿金，原审适用法律错误。用人单位员工手册中的规章制度内容违反国家的休息制度、工资制度等规定，能够证实被上诉人存在《劳动合同法》第三十八条第一款第（四）项情形。高温津贴属于劳动报酬，被上诉人不足额支付高温津贴就是不足额支付劳动报酬，应支付经济补偿金。用人单位少算加班费的事实客观存在。关于是否及时支付劳动报酬（原审判决第7页），原审引述条文内容不完整。根据劳部发[1995]226号《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》第四项规定……可暂时延期支付，延期时间的最长限制可由各省、自治区、直辖市劳动行政部门根据各地情况确定。再根据《江苏省工资支付条例》第四十条第二款，用人单位确因生产经营困难，资金周转受到严重影响无法在约定的工资支付周期内支付劳动者工资的，应当以书面形式向劳动者说明情况，在征得工会或者职工代表大会（职工大会）的同意后，可以延期支付工资，但最长不得超过三十日。现用人单位存在以下情况：1、未书面向劳动者说明情况。2、未征得工会或职代会同意（被上诉人提供工会主席一人签名不能代表工会，会议纪要中参与人也不能代表全体职工代表）。3、延期超过三十日最长期限。4、延期支付持续多年违反了暂时性原则。5、决定延期之前也存在不及时支付劳动报酬情形。一审中上诉人放弃双倍工资请求表达调解诚意，该案与徐州中院（2018）苏03民终3980号案件案情高度一致，两案劳动者系同事，工资发放日期等均一致，而该案判决结果与上述（2018）苏03民终3980号不一致，所以为体现公正，应当支持上诉人的请求。另有一审法院一审生效判决，劳动者黄明星、马威也得到了经济补偿金的判决支持。东兴公司辩称，1、一审法院的认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求。2、在我国，只有最高人民法院的判例，具有一定的指导性，上诉人提到的董艳玲、郑义二案，被上诉人已经向江苏省高级人民法院提出了再审申请，且该院受理了我们的再审申请，可见这两案的二审判决是有争议的，建议中止本案的审理，等待再审结果。3、根据矛盾的特殊性原理，要具体问题具体分析。石鹏向一审法院起诉请求：1、2018年1月工资2000元；2、2014年11月至2017年12月工资补差10000元；3、经济补偿金8045元；4、双倍工资25286元；5、高温费2400元；以上合计47731元。庭审中，石鹏认可2018年1月份工资为1384元，放弃双倍工资，放弃2016年度夏季高温津贴，只主张2017年度的夏季高温津贴80元。一审法院认定事实：2014年11月，石鹏进入东兴公司处从事监控员工作。入职后，双方签订了劳动合同，合同到期后又续签了一次，第二次合同期限从2016年12月24日至2019年12月23日止。合同对工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险与福利待遇、劳动条件与劳动保护、劳动纪律等均进行了约定。石鹏工作时间实行三班转八小时制，考勤采用指纹打卡方式，工资经过本人核对无误后签字确认。东兴公司为石鹏办理了各项社会保险。石鹏上班至2018年1月17日止，从2018年1月18日至2018年1月24日请假，于2018年1月21日给东兴公司邮寄一份解除劳动合同通知书。2018年1月22日，石鹏向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求东兴公司支付2018年1月工资2000元、2014年11月至2017年12月工资补差10000元、经济补偿金8045元、双倍工资25286元、高温费2400元。2018年5月29日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字〔2018〕第113号裁决书，裁决东兴公司支付石鹏工资1384元，高温津贴80元，对石鹏其他的请求不予支持。石鹏不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。另查明，东兴公司为石鹏各项保险缴纳至2018年1月止，东兴公司按每月180元标准支付2017年6月至9月高温津贴。再查明，2015年6月25日，东兴公司召开关于解决员工工资问题会议，参会人员有工会主席陈清和其他各部门相应负责人。会议纪要主要内容就是根据公司受大环境影响，公司经营困难，造成工资不能及时发放，各部门开会讨论，研究相应的解决方案，并给员工做好相应的思想安抚工作，工会主席对公司目前存在的困难表示理解，并愿意通过工会做员工的思想工作，同时对人事部提出了意见解决个别家庭困难员工的解决方案，最后形成决议，“公司资金一旦到位，首先补发员工工资，要求生产部和各车间做好员工的思想稳定工作，确保安全生产”，对于个别员工经落实确实困难的，优先给予考虑，要求人事部做好人员招聘工作，满足车间用人需求，同时协助车间做好员工思想安稳工作，并就目前公司现状向劳动局领导进行了沟通反馈，希望得到理解和支持并帮助企业和员工的思想安抚工作。工会主席陈清签字。2015年7月8日，东兴公司向徐州市贾汪区人力资源和社会保障局提交公司员工工资延迟发放请示一份，载明：受国家政策影响，公司经济效益严重下滑，并且有很多呆账、死账要不回来，直接导致公司资金周转不灵，最终造成近一段时间公司员工工资延迟发放。公司针对此情况，多次组织工会和各部门领导开会讨论解决方案，力争尽快走出困境，补齐员工工资，走入正常。对此，敬请贵局领导同意并给予谅解。落款有徐州东兴能源有限公司、徐州东兴能源有限公司工会委员会盖章，落款日期为2015年7月8日。东兴公司提交了该请示文件，同时加盖了“徐州市贾汪区人力资源和社会保障局劳动监察专用章”及“本件与原件核对无异”章，落款日期为2018年元月30日。一审法院认为，一、关于东兴公司未支付石鹏2018年1月份工资1384元及夏季高温津贴80元。石鹏、东兴公司双方庭审中均无异议，对石鹏这两项诉请法院予以支持。二、关于补差2014年11月至2017年12月工资10000元。法院认为，根据《江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委[2009]47号）第二十五条第一款规定，劳动者与用人单位就工资、加班工资等劳动报酬的计算、支付达成结算协议，不违反法律、行政法规的强制性规定的，应认定有效，但有证据证明在协议签订时存在欺诈、胁迫、重大误解、显失公平或乘人之危等违背当事人真实意思表示的除外。结合石鹏、东兴公司双方签订的《劳动合同书》第十四条的规定“每月经甲方确定乙方的各项工资构成后，乙方的工资总额一并打入委托银行的专用账户，由银行代为支付。每月乙方考勤记录、工资发放表在甲方人事部进行公示，乙方对其工作的考勤记录、工资表等可到公司人事部查询。工资发放完毕后，如乙方对考勤、工资构成或工资总额有异议的，可在一周内向公司提出，异议成立的公司将进行重新核定；未提出异议的，视为认可其考勤、工资构成及工资总额。本案中，石鹏工资表上有石鹏签字确认，未提供证据证实签字确认时存在受欺诈、胁迫、重大误解、显失公平或乘人之危等违背其真实意思表示的情形，同时未提供证据证实其对该月份考勤、工资构成、工资总额等提出过异议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的相关规定，应当承担举证不能的责任。且，根据石鹏、东兴公司双方签订的劳动合同，石鹏在劳动合同上签字确认已经通读并充分理解了劳动合同的条款等内容。因此，可以认定石鹏、东兴公司双方就石鹏工资结算等达成了一致协议，且应合法有效。故对石鹏主张补差加班工资差额的诉讼请求，法院不予支持。三、关于经济补偿金8045元。石鹏要求东兴公司支付经济补偿金的理由，根据石鹏“解除劳动合同通知书”记载，是因为东兴公司存在违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的“未依法为石鹏缴纳社会保险费，未计发加班工资，未计发法定节日工资，未及时足额支付劳动报酬等”情形，因此石鹏向东兴公司邮寄解除劳动合同通知与东兴公司解除劳动合同，并要求东兴公司支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项规定，用人单位存在未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权依法与用人单位解除劳动合同，并可以根据该法第四十六条第（一）项规定要求用人单位支付经济补偿金。首先，本案东兴公司为石鹏办理了社会保险，并缴纳社会保险费用至2018年1月。同时，根据苏劳人仲委[2017]1号《江苏省劳动人事争议疑难问题研讨会纪要》第（六）项规定，用人单位因主观恶意未为劳动者建立社保账户，未履行缴纳社会保险费义务的，劳动者依据《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定与用人单位解除劳动合同，要求支付经济补偿的，应予支持。但是，用人单位存在因社会保险缴费年限不足，或者未足额缴纳，或者未参加单项险种等情形的，劳动者可以向社保经办机构或者劳动行政部门投诉举报维护社保权益，劳动者以此为由解除劳动合同并主张经济补偿的，一般不予支持。故本案石鹏以“未依法为石鹏缴纳社会保险费”的理由解除劳动合同并要求东兴公司支持经济补偿金的理由不成立；其次，根据庭审查明的事实，石鹏主张东兴公司未足额支付其劳动报酬，但其在庭审中并没有提供其领取工资后按照合同约定提出异议的证据，应视为东兴公司已经足额发放了石鹏工资。另，关于东兴公司延期发放工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《工资支付暂行规定》第七条、《江苏省工资支付条例》第十三条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或者休息日，则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付。工资支付周期最长不得超过一个月。本案根据庭审查明的事实，东兴公司于2017年5月22日发放石鹏3月份工资，于2017年6月20日发放石鹏4月份工资，于2017年7月3日发放石鹏5月份工资等，确有超过一个月延期发放工资的情形。但是，根据《对有关问题的补充规定》（劳部发〔1995〕226号）第四项规定，用人单位确因生产经营困难、资金周转受到影响，在征得本单位工会同意后，可暂时延期支付劳动者工资。因此，本案东兴公司就延发工资已经到劳动监察部门进行了备案，且延期发放工资是因企业整体经济发展状况的原因，同时延期发放工资也得到了工会的同意，并且在石鹏提出辞职前东兴公司已经补齐了延期发放石鹏的工资，故本案石鹏以此为据提出解除合同要求经济补偿的理由并不符合《劳动合同法》三十八条规定的立法精神。综上，法院认为石鹏主动提出解除劳动关系理由不充分，其行为构成自动离职，其诉请经济补偿金的要求法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工资支付暂行规定》第九条、《江苏省工资支付条例》第十二条第一款、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:一、徐州东兴能源有限公司于本判决生效之日起十日内支付石鹏工资1384元、夏季高温津贴80元；二、驳回石鹏的其他诉讼请求。案件受理费10元，由石鹏负担。根据诉辩双方的诉辩意见，本案二审期间的争议焦点是：1、被上诉人应否支付上诉人工资补差。2、上诉人主张的经济补偿金是否有事实和法律依据，如果有事实和法律依据，具体数额应当如何认定。二审期间，双方当事人均未提交新证据，且对一审查明事实均无异议，本院予以确认。二审补充查明以下事实：东兴公司于2017年12月-2017年1月向石鹏支付的工资数额分别为2194元、2164元、2699元、2689元、2832元、2562元、2234元、2208元、2154元、2162元、1551元、2136元，石鹏主张其与东兴公司解除劳动合同前12个月平均工资为2299元，东兴公司一审亦提供了相关证据证明石鹏与东兴公司解除劳动合同前12个月平均工资为2299元，本院予以确认。另查明，东兴公司不服本院(2018)苏03民终3980号民事判决，向江苏省高级人民法院申请再审，认为不应当支付劳动者经济补偿金，该院经审查认为，东兴公司的申请再审理由不能成立，驳回了东兴公司的再审申请。本院认为，第一,关于被上诉人应否支付上诉人工资补差的问题。涉案双方签订的劳动合同第十四条约定，“每月经甲方确定乙方的各项工资构成后，乙方的工资总额一并打入委托银行的专用账户，由银行代为支付。每月乙方考勤记录、工资发放表在甲方人事部进行公示，乙方对其工作的考勤记录、工资表等可到公司人事部查询。工资发放完毕后，如乙方对考勤、工资构成或工资总额有异议的，可在一周内向公司提出，异议成立的公司将进行重新核定；未提出异议的，视为认可其考勤、工资构成及工资总额。”该条款是对劳动者对用人单位核定的工资异议权利的约定，并不存在违反法律、行政法规禁止性规定的情形，合法有效。上诉人对东兴公司核发的工资持有异议时，应当按照上述约定提出，其未能提供证据证实其对该月份考勤、工资构成、工资总额等提出过异议，应认定为其对东兴公司核发的工资的认可。因此，上诉人要求被上诉人支付工资补差，无事实依据，本院不予采信。第二,关于上诉人主张的经济补偿金是否有事实和法律依据，如果有事实和法律依据，具体数额应当如何认定的问题。本案中，东兴公司于2017年7月3日发放上诉人5月份工资，于2017年6月20日发放上诉人4月份工资，于2017年5月22日发放上诉人3月份工资等，应当认定东兴公司存在延期超过一个月发放上诉人工资的情形。关于延期发放工资是否合法，东兴公司称其已向劳动主管部门进行了备案等，对此，本院认为，及时获取足额工资是劳动者的法定权利，用人单位非因法定事由、非经法定程序不得随意变更工资发放时间。《江苏省工资支付条例》第四十条对延期支付工资的条件和程序进行了规定。该条规定，由于不可抗力原因，导致延期支付劳动者工资的，应当在不可抗力原因消除后三十日内支付劳动者工资。用人单位确因生产经营困难，资金周转受到严重影响无法在约定的工资支付周期内支付劳动者工资的，应当以书面形式向劳动者说明情况，在征得工会或者职工代表大会（职工大会）的同意后，可以延期支付工资，但最长不得超过三十日。本案中，虽然东兴公司提供了2015年6月25日的会议纪要证明东兴公司就公司出现经营困难，工资不能及时发放的问题进行了研究，工会主席出席了该次会议并签字同意会议决议，但东兴公司未能提供证据证明其已以书面形式向劳动者进行了情况说明，且实际向上诉人支付工资的延期时间亦超出了“最长不得超过三十日”的规定，故东兴公司延期支付工资的行为应认定为违法延期支付工资。据此，上诉人要求东兴公司支付经济补偿金，具有事实和法律依据，本院予以采纳。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。上诉人开始进入东兴公司工作于2014年11月，其向东兴公司邮寄《解除劳动合同通知书》发生于2018年1月21日，故上诉人在东兴公司工作的年限应认定为3.5年。又上诉人与东兴公司解除劳动合同前12个月平均工资为2299元，故东兴公司应支付经济补偿金2299元×3.5个月=8046.5元，上诉人主张经济补偿金8045元，本院依法予以支持。综上，上诉人石鹏的部分上诉请求能够成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江苏省徐州市贾汪区人民法院（2018）苏0305民初3444号民事判决第一项，即“被告徐州东兴能源有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告石鹏工资1384元、夏季高温津贴80元；”；二、撤销江苏省徐州市贾汪区人民法院（2018）苏0305民初3444号民事判决第二项，即“驳回原告石鹏的其他诉讼请求。”；三、徐州东兴能源有限公司于本判决生效之日起十日内支付石鹏经济补偿金8045元；四、驳回石鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长  潘全民审 判 员  胡元静审 判 员  崔金城二〇一九年十月三十日书 记 员  金宇婷法官助理  孙晓明