福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽08民终1243号 上诉人（原审被告）：廖某1，男，1969年4月22日生，汉族，环卫清运车队驾驶员，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：廖冠兴，福建紫杉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赖某，女，1968年5月20日生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：廖某2（系赖某长女），住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：陈江勇，龙岩市新罗区民商法律服务所法律工作者。 上诉人廖某1因与被上诉人赖某离婚后损害责任纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2019）闽0802民初4272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月23日立案后，依法组成合议庭对案件进行了审理。上诉人廖某1及其委托诉讼代理人廖冠兴，被上诉人赖某及其委托诉讼代理人廖某2、陈江勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 廖某1上诉请求：撤销新罗区人民法院（2019）闽0802民初4372号民事判决，改判驳回赖某的一审诉讼请求。事实与理由：一、原审判决认定事实和适用法律错误。第一，原审判决认定廖某1在与赖某婚姻关系存续期间与她人长期同居并生育一女证据不足，属认定事实有误，应当予以纠正。（1）赖某在一审过程中提供的几张照片无法体现具体的拍摄时间，不能证明廖某1是在婚姻关系存续期间“长期与她人同居”。实际上，廖某1在婚姻关系存续期间并没有与她人同居，而是在与赖某离婚后才与她人同居。（２）赖某提供的《福建华溪检测有限公司检验报告书》是其单方委托鉴定的，其单方向鉴定机构提供的“被检父口香糖”检材是否与廖某1有关，无法证明；“被检子带毛囊毛发”是否与廖晨羽有关，也无法证明，因此该份检验报告书不能作为定案依据。第二，只有提供经过双方质证，双方均无异议的相关检材，且经过廖某1与赖某双方共同认可或是法院指定的有相应鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定结论，才能作为定案依据。第三，在没有合法有效的检验报告等相关证据证明的情况下，不能仅凭主观臆断就认定“案外人廖晨羽系廖某1与她人所生”。原审的错误认定、判决，必将在廖某1与案外人廖晨羽之间设立起相关的权利、义务关系，必将严重侵犯廖某1和案外人廖晨羽的合法权益。第四，原审判决廖某1需赔偿赖某30000元精神损害赔偿金明显与廖某1的过错程度及经济条件、当地的经济发展和生活水平不相适应，明显太高。综上，请求撤销原审判决，改判驳回赖某的一审诉讼请求。 赖某答辩称，一、一审法院所查明的事实清楚，适用法律正确，程序合法，廖某1应当赔偿答辩人精神损害赔偿金。二、一审庭审时，廖某1明确承认，其在与答辩人夫妻关系存续期间偶尔与黄小青发生性关系，该行为不但违背伦理道德，更是婚姻法所不容。三、如果廖某1认为，廖晨羽非其与黄小青所生，那就按赖某在一审法院提出的对上述三人进行亲子鉴定。俗话说“不做亏心事，不怕鬼敲门”，廖某1无须找各种理由与借口拒绝鉴定。四、在婚姻关系存续期间，廖某1也曾多次实施家庭暴力殴打答辩人，鉴于答辩人的老实秉性及“家丑不可外扬”的传统陋俗思想，才使得廖某1得寸进尺，在外与黄小青姘居生女，甚至企图强占属于赖某的财产。五、关于廖某1在婚内是否对答辩人隐瞒共同财产问题。通过答辩人向一审法院提供的证据，廖某1单方购买位于水韵华都15号楼地下49、50、51号人防摩托车位，地下ＲＣ1511、ＲＣ1512人防车位；房产一套及该小区西北区Ｃ34号小车位一个。前述财产的购买均为廖某1与赖某婚姻关系存续期间，但：1.未显示有答辩人签字及知情的证据；2.在双方于2019年1月10日的《离婚协议书》上也未约定属于廖某1个人财产；3、至今，廖某1与黄小青、廖晨羽仍然居住在。因此，以上证据足以证实廖某1恶意向答辩人隐瞒了夫妻共同财产。综上所述，廖某1的上诉请求明显不能成立，应予驳回，应按法律规定支持答辩人在一审诉求的5万元精神损害赔偿金，以维护弱势一方的权益。 赖某向一审法院提出诉讼请求：判令廖某1赔偿赖某精神抚慰金50000元。 一审法院认定事实：赖某与廖某1于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育一女，取名廖某2。2017年5月8日，廖某1以夫妻感情已经破裂为由诉到本院要求与赖某离婚。2017年6月20日，廖某1撤回起诉。2018年1月12日，廖某1再次以夫妻感情已经破裂为由诉至法院要求与赖某离婚。2018年8月22日，法院作出（2018）闽0802民初620号民事判决书，判决不准廖某1与赖某离婚。2019年1月10日，双方以感情不和为由到龙岩市新罗区民政部门登记离婚。现赖某以离婚后才发现廖某1长期与他人同居，违反夫妻间的忠诚义务为由诉至法院要求廖某1给予赔偿。2019年3月20日，赖某委托福建华溪检测有限公司对被检父与被检子之间有无亲生血缘关系进行检验。检验材料为被检父口香糖与被检子带毛囊毛发。2019年4月15日，福建华溪检测有限公司出具第ＦＪＨＢ19-0044号检验报告书，认定依据现有资料和ＤＮＡ分析结果，在不考虑多胞胎、近亲及外缘干扰的前提下，支持被检父为被检子的生物学父亲。 本案争议的事实：廖某1与赖某婚姻关系存续期间是否与他人同居并生育孩子。赖某提供了黄小青的身份证，黄小青的机动车驾驶证，黄小青、廖某1、廖晨羽三人历年生活照，廖晨羽的出生证，廖晨羽的社会保障卡，廖晨羽的奖状，福建华溪检测有限公司检验报告书。廖某1对检验报告书有异议，认为其只是偶尔与黄小青在一起，没有非法同居。照片系前几年拍摄，只是拍着玩。法院认为，廖某1与黄小青存在性关系，其手机中有多张黄小青、廖晨羽的照片，且拍照的时间跨度较长，三人躺在床上的自拍照及一起睡觉的照片，结合廖晨羽叫廖某1干爹及廖晨羽母女居住在廖某1添置的位于莲东的房屋，足以认定廖某1与黄小青长期同居并生育一女的事实。 一审法院认为,赖某与廖某1原系夫妻关系,在夫妻关系存续期间,夫妻双方本应互相忠实、相互尊重,但廖某1在与赖某的婚姻关系存续期间与他人长期保持不正当的男女关系并生育一女,廖某1三次诉至法院要求与赖某离婚，最后廖某1与赖某到民政部门登记离婚，廖某1的行为给赖某的精神造成一定的痛苦,应给付赖某一定的精神损害赔偿金。赖某请求廖某1给付50000元的精神损害赔偿金过高,酌定廖某1应支付损害赔偿金为30000元。依照《中华人民共和国婚姻法》第四十六条第一款第二项，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定,判决如下:一、廖某1应于本判决生效之日起十日内给付赖某精神损害赔偿金30000元。二、驳回赖某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1800元、减半收取为900元，由廖某1负担。 二审中赖某向本院提供如下证据：1.2017年12月8日赖某的西陂社区卫生服务中心门诊病历（证据第1-2页）；2.赖某于2017年12月8日至2017年12月15日在西陂社区卫生服务中心出院记录（证据第3页）；3.赖某于2017年12月8日至2017年12月15日在西陂社区卫生服务中心住院时的各种检查、化验报告单（证据第4—14页）；4.赖某在龙岩市城区公立医疗机构的通用门诊病历（证据第15-16页）；5.赖某于2019年7月8日至2019年7月22日在龙岩市第二医院住院的疾病证明书（证据第17页）；6.赖某的龙岩市第二医院住院病人费用清单（证据第18-20页）；7.赖某的福建省医疗住院收费票据（证据第21页）；8.赖某在厦门麦克奥迪医学检验所的液基细胞学检测报告（证据第22页）；9.龙岩市第二医院病人出院通知单各一份（证据第23页），以上证据证明赖某身患多种疾病，廖某1无论是离婚前还是离婚后均未关心赖某，甚至住院的医疗费都是赖某自己打工赚来交纳的。经过质证，廖某1对以上九份证据的真实性无异议，但不能证明被赖某的主张，且与本案没有关联性，疾病是离婚后的事情，不能强求廖某1关心赖某，离婚前廖某1有去看望赖某。 二审中廖某1未向本院提供新的证据。 本院经审查认为，该组证据仅能证明赖某疾病情况，但不足以证明赖某的主张，故对该九份证据不予采纳。 经审理查明，廖某1对原审查明认定的事实异议在于：“检材没有经过双方确认，廖某1与黄小青没有生育一女。”廖某1对原审其余查明认定的事实没有异议。赖某对原审查明认定的事实没有异议。本院经审查认为，根据赖某一审提供的证据及当事人陈述等，根据民事诉讼高度盖然性证明标准，可以按照一审认定的该事实予以确认，而廖某1虽提出异议，但缺乏有效证据支持，故对其异议本院不予采纳。本院对各方均无异议的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点主要为：廖某1与赖某在离婚过程中是否存在过错？赖某要求廖某1支付离婚损害赔偿是否合法有据？对此，本院分析认定如下： 廖某1曾于2017年5月8日以夫妻感情已经破裂为由诉到法院要求与赖某离婚。2017年6月20日，廖某1撤回起诉。2018年1月12日，廖某1再次以夫妻感情已经破裂为由诉至法院要求与赖某离婚。2018年8月22日，新罗区人民法院作出（2018）闽0802民初620号民事判决书，判决不准廖某1与赖某离婚。2019年1月10日，双方以感情不和为由到龙岩市新罗区民政部门登记离婚。现赖某以离婚后才发现廖某1长期与他人同居，并与她人生有一女，违反夫妻间的忠诚义务为由诉至法院要求廖某1给予离婚损害赔偿5万元。廖某1上诉主要认为赖某提供的福建华溪检测有限公司出具第ＦＪＨＢ19-0044号检验报告书系其单方委托鉴定，故一审法院认定其与她人长期存在不正当男女关系及生育一女的证据不足，故其不应承担赔偿责任。但本院经审查认为，赖某一审提供的黄小青的身份证，黄小青的机动车驾驶证，黄小青、廖某1、廖晨羽三人历年生活照，廖晨羽的出生证，廖晨羽的社会保障卡，廖晨羽的奖状，福建华溪检测有限公司检验报告书等结合廖某1陈述的廖晨羽叫廖某1干爹及廖晨羽母女居住在廖某1添置的位于莲东的房屋等证据，根据民事诉讼高度盖然性证明标准，以上证据足以认定廖某1与黄小青长期同居。对于廖晨羽与廖某1是否存在亲子关系问题。廖某1虽予以否认，但其在一审中又拒绝做亲子鉴定，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（三）》第二条：“……当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立。”故一审法院推定廖晨羽与廖某1存在亲子关系并无不当。综上，一审法院认定廖某1与黄小青长期同居并生有一女并无不当，廖某1的行为符合离婚损害赔偿的构成要件（夫妻一方对离婚具有主观上的过错；婚姻当事人中的过错一方存在妨害婚姻家庭关系的违法行为；请求权人有损害事实存在；过错行为与损害事实具有因果关系，并且最终导致了夫妻双方的离婚），而赖某虽对一审判决的3万元有异议，要求赔偿5万元，但其并未上诉，且一审法院酌定廖某1承担3万元的损害赔偿与损害后果及本案实际案情相符，并无不当。鉴于离婚损害造成的主要是精神损害，故一审按照“精神抚慰金”判决并无不当。本院对廖某1的该上诉理由不予支持。 综上所述，廖某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550元，由廖某1负担。一审案件受理费按照一审判决计收。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 吕 敏 审判员 詹跃忠 审判员 谢 勇 二〇一九年十月九日 法官助理陈聪聪 书记员陈其溢 附：主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… -11-