江苏省丹阳市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)苏1181刑初328号 公诉机关江苏省丹阳市人民检察院。 被告人王平，个体经营丹阳市丹北镇星火游艺厅。曾因犯开设赌场罪，于2018年7月6日被丹阳市人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月28日被镇江市公安局直属分局刑事拘留，2018年11月2日被取保候审。于2019年4月10日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。 辩护人陈红雨，江苏江诚律师事务所律师。 被告人王金伟，个体经营丹阳市丹北镇星火游艺厅。曾因犯盗窃罪，于2002年4月1日被丹阳市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月11日被镇江市公安局直属分局取保候审，2018年11月2日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。 辩护人王哲桢，江苏南昆仑律师事务所律师。 被告人邹玉琴，个体经营丹阳市丹北镇星火游艺厅。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月26日被镇江市公安局直属分局刑事拘留，同年9月20日被取保候审。现在家候审。 丹阳市人民检察院以丹检诉刑诉(2019)294号起诉书指控被告人王平、王金伟、邹玉琴犯开设赌场罪，于2019年4月22日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。期间，丹阳市人民检察院以需要补充侦查为由建议延期审理一次，本院决定延期审理一次。丹阳市人民检察院指派检察员王春、郝庆富出庭支持公诉。被告人王平及其辩护人陈红雨、王金伟及其辩护人王哲桢、邹玉琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2017年1月，被告人王平、王金伟、邹玉琴在位于丹阳市丹北镇埤城环城路门面房经营丹阳市丹北镇星火游艺厅。摆放捕鱼型游戏机2台（共计16个机位）对外提供赌博活动，以赢取积分兑换现金的方式供周金龙等人赌博，非法获利共计人民币32700元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了案发经过、刑事判决书、行政处罚决定书、扣押决定书、清单等书证；证人证言、三位被告人的供述与辩解；镇江市公安局直属分局制作的辨认、搜查笔录、记账笔记本、手机截屏记录，具有赌博功能游戏的认定书；游戏厅的证照资料、房屋租赁协议等证据。 公诉机关认为，被告人王平、王金伟、邹玉琴以营利为目的，在游戏室内放置具有赌博功能的游戏设备供他人赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人王金伟、邹玉琴具有自首、坦白、认罪认罚的法定从轻处罚情节。被告人王平、王金伟具有犯罪前科酌定从重处罚情节。建议判处被告人王平三年以上三年九个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人王平在缓刑考验期内重新犯罪，应依法撤销缓刑，实行数罪并罚。建议判处王金伟、邹玉琴三年以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金。 被告人王平、王金伟、邹玉琴对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，被告人王金伟、邹玉琴且签字具结，三被告人在开庭审理过程中亦无异议。 被告人王平的辩护人对公诉机关的指控事实及本案的定性不持异议；辩护意见认为被告人王平在共同犯罪中作用轻，出资较少，只是协助办理相关证照，应认定为从犯，从轻处罚；被告人当庭认罪，承认指控事实，建议对被告人王平从轻处罚。 被告人王金伟的辩护人对公诉机关的指控事实及本案的定性不持异议；辩护意见认为被告人王金伟具有自首、认罪认罚、退赃的法定、酌定从轻处罚情节，其主观恶习不深，建议对被告人王金伟减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2017年1月份，被告人王平与被告人王金伟、邹玉琴（系夫妻关系）达成设立“游艺厅”的口头协议，在位于丹阳市丹北镇埤城环城路门面房注册成立丹阳市丹北镇星火游艺厅。三被告人就投资比例、共同出资、经营、获利分配等达成一致意见；按照约定分工，由被告人王平负责办理该游艺厅相关证照等事宜，被告人王金伟、邹玉琴夫妇俩负责租赁经营用房、聘用工作人员等事宜。就序后，由被告人王平、王金伟共同赴广州购置了游戏机，在丹阳市丹北镇星火游艺厅摆放捕鱼型游戏机2台（共计16个机位）对外提供赌博活动，以赢取积分兑换现金的方式供周金龙等人赌博。该游戏厅经营至2017年3月因消防例行检查被暂停营业，同年6月底重新营业，于2017年7月13日起被告人邹玉琴接替其丈夫被告人王金伟对该游戏厅的日常事务进行经营管理。2018年8月25日晚公安机关根据群众举报，将正在该游艺厅利用捕鱼机实施赌博的周金龙、工作人员金强、被告人邹玉琴当场查获。至查获，该游戏厅获取违法所得共计人民币32700元。经认定，被当场查获的捕鱼型游戏机2台、共计16个机位独立操作单元，均具有赌博功能。 另查明，案发后，被告人王金伟于2018年8月29日主动到镇江市公安局投案。被告人王平于2018年9月28日被公安机关抓获；被告人王平归案后，对其伙同被告人王金伟、邹玉琴夫妇俩合伙经营游艺厅赌博营利的事实予以拒认，开庭审理中，承认指控事实，当庭认罪。被告人王金伟、邹玉琴归案后，均如实供述了自己与王平合伙经营游艺厅赌博营利的事实。被告人王金伟、邹玉琴均承认指控事实，认罪认罚；在审理中，被告人王金伟、邹玉琴主动退出违法所得人民币32700元、被告人邹玉琴主动预缴了罚金保证金；公安机关当场查获以供赌博的“大型捕鱼型游戏机”2台、记账笔记本、POS机1台等物已予扣押；其他涉案人员分别受到公安机关行政处罚。 上述事实有经庭审质证、确认的户籍资料、受案登记表、案件侦破经过、刑事判决书、行政处罚决定书；证人李荣辉、王某甲、王某乙、王某丙等人的证言，被告人王平、王金伟、邹玉琴的供述与辩解；扣押决定书、清单及照片、查处物品照片；营业执照及娱乐经营许可证复印件、手机转账记录截屏、记账笔本；公安机关制作的检查、搜查、辨认笔录、电子游戏机具有赌博功能设施设备认定书、缴款凭据、补充情况说明等证据所证实，足以认定。 本院认为，被告人王平、王金伟、邹玉琴以营利为目的，在共同经营的游戏室内，放置具有赌博功能的游戏设备供他人赌博，三被告人的行为均已触犯刑律，情节严重，构成开设赌场罪，系共同犯罪，均应依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人王金伟自动投案，归案后如实供述了自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人邹玉琴归案后，如实供述了自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人王金伟、邹玉琴承认指控事实，认罪认罚，均可从宽处罚。被告人王金伟、邹玉琴退出违法所得，量刑时均可酌情从轻处罚。被告人邹玉琴预缴罚金保证金，具有悔罪表现，所在社区亦同意接受对其监管帮教，符合缓刑适用条件。被告人王平在开庭审理中，当庭认罪，在量刑时可酌情从轻处罚。被告人王平在缓刑考验期限内又犯罪，应依法撤销缓刑，与前罪实行数罪并罚。在开庭审理中，被告人王平辩护人提出被告人王平系从犯，应依法从轻处罚的意见、被告人王金伟的辩护人提出对被告人王金伟适用减轻处罚并适用缓刑的意见。本院认为，根据已查明的案件事实及证人证言、被告人的稳定供述等证据证实，二被告人在本案共同犯罪中的作用、地位相当，不宜处分主、从犯，结合二被告人犯罪前科等因素综合考量，两辩护人分别提出的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人王平、王金伟各自的辩护人在庭审中分别提出对被告人王平、王金伟从轻处罚的量刑建议，经查证，与事实、证据相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条、第二款、第一项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、撤销江苏省丹阳市人民法院（2018）苏1181刑初642号刑事判决书，被告人王平犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年的缓刑执行部分。 二、被告人王平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币二万三千元；与前罪犯开设赌场罪被判处有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月10日起至2022年12月4日止)，并处罚金人民币二万三千元（于判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人王金伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月2日起至2022年1月1日止)，并处罚金人民币二万一千元（于判决生效后十日内缴纳）。 四、被告人邹玉琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二万元（已缴纳）。 五、扣押在公安机供赌博的“大型捕鱼型游戏机”2台、记账笔记本、POS机1台等物，予以没收；被告人邹玉琴、王金伟退出的违法所得人民币三万二千七百元，予以没收、上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  颜连良 人民陪审员  蔡南平 人民陪审员  秦志新 二〇一九年十月十六日 书 记 员  吴永红 附本判决所适用的法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条、第二款、第一项 ……。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或数额达到第二条第一款第一至六项规定标准6倍（违法所得5000元）以上的； …… 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告前还有其他没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照第六十九条的规定，决定执行刑罚。 ……。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 ……。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一犯罪情节较轻； (二有悔罪表现； (三没有再犯罪的危险； (四宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二、三款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外。 (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； (二)被告人违背意愿认罪认罚的； (三)被告人否认指控的犯罪事实的； (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。