广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初1263号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人罗鸿耀，男，仫佬族，出生地广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，文化程度中专，户籍地址广西壮族自治区罗城仫佬族自治县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年5月9日被羁押，同日被刑事拘留，2019年6月13日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人宋国文，男，汉族，出生地广东省广州市，文化程度中专，户籍地址广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年5月6日被羁押，次日被刑事拘留，2019年6月13日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人陆社炎，广东一粤律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]1141号起诉书指控被告人罗鸿耀、宋国文犯非法经营罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年10月22日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员刘伟清出庭支持公诉，被告人罗鸿耀、宋国文及其辩护人陆社炎到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年7月6日至2019年5月5日期间，被告人罗鸿耀未经国家行政主管部门许可，在广州市增城区永新街新屋北路XX号XXX房附近向路过该处的汽车司机收购汽油和柴油，后将其中的汽油送至广州市黄埔区永和街永岗岗贝街XX号一楼，以每升约人民币5元的价格非法转售给被告人宋国文，销售金额共计人民币444369元。2018年7月至2019年5月期间，被告人宋国文未经国家行政主管部门许可，以每升约人民币5元的价格陆续向被告人罗鸿耀购买了人民币444369元的汽油，并在上述永岗岗贝街XX号一楼附近以每升约人民币6元的价格非法向摩托车、汽车司机进行销售，从中获利。2019年5月6日，公安机关抓获被告人宋国文，并现场查获汽油（连罐，经鉴定闪点低于40oC）35.3千克。2019年5月9日，公安机关抓获被告人罗鸿耀，并现场查获汽油（经鉴定闭杯闪点低于－20.0oC）50千克及柴油（经鉴定闭杯闪点为74.0oC）100千克。公诉机关认为：被告人罗鸿耀、宋国文违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人罗鸿耀、宋国文虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议对被告人罗鸿耀、宋国文判处九个月以上十一个月以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人罗鸿耀、宋国文对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪认罚。被告人宋国文的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，并提出以下意见：1.被告人宋国文到案后如实供述自己罪行，认罪悔罪。2.被告人宋国文在本案中获利少，希望法院在罚金刑方面从轻判处。3.被告人宋国文系初犯、偶犯。4.被告人宋国文家中有老人及小孩需其照顾。综上建议对被告人宋国文判处九个月有期徒刑。经审理查明：2018年7月6日至2019年5月5日期间，被告人罗鸿耀未经国家行政主管部门许可，在广州市增城区永新街新屋北路XX号XX房附近向路过该处的汽车司机收购汽油和柴油，后将其中的汽油送至广州市黄埔区永和街永岗岗贝街XX号一楼，以每升约人民币5元的价格非法转售给被告人宋国文，销售金额共计人民币444369元。2018年7月至2019年5月期间，被告人宋国文未经国家行政主管部门许可，以每升约人民币5元的价格陆续向被告人罗鸿耀购买了人民币444369元的汽油，并在上述永岗岗贝街XX号一楼附近以每升约人民币6元的价格非法向摩托车、汽车司机进行销售，从中获利。2019年5月6日，公安机关抓获被告人宋国文，并现场查获汽油（连罐，经鉴定，闪点低于40oC）35.3千克。同时，扣押了被告人宋国文作案工具黑色苹果牌手机1部。2019年5月9日，公安机关抓获被告人罗鸿耀，并现场查获汽油（经鉴定，闭杯闪点低于－20.0oC）50千克及柴油（经鉴定，闭杯闪点为74.0oC）100千克；同时，扣押了被告人罗鸿耀作案工具银色华为牌手机1部、车牌号为桂Ｍ×××××号的面包车1辆。上述事实，有经当庭质证、认证的公诉机关提供的《受案登记表》《立案决定书》《抓获经过》《扣押决定书》《扣押清单》《抽样取证凭证》、广州市增城区永宁街安全生产监督管理办公室的《证明》、《关于移交永和街永岗岗贝街XX号后方民房非法储存危险物品的函》及接受证据清单、广州市公安局黄埔区分局出具的《证明》、查获现场照片、微信账户信息及微信转账记录、相关辨认笔录、证人韦某、魏某、赖某的证言、被告人罗鸿耀、宋国文的供述、化学品危险性鉴定专项报告、国家防爆设备质量监督检验中心（广东）《检测报告》、《现场勘查笔录》、被告人户籍材料等证据证实，足以认定。本院认为：被告人罗鸿耀、宋国文未经许可经营法律、行政法规规定的专营物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人罗鸿耀、宋国文犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人罗鸿耀、宋国文归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其二人从轻处罚。2.被告人罗鸿耀、宋国文自愿认罪认罚，本院依法适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关的量刑建议幅度范围内对其二人从宽处罚。公诉机关及辩护人就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与二被告人的罪责相适应，本院予以采纳。但辩护人所提出的量刑建议偏轻，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人罗鸿耀犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月9日起至2020年3月8日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人宋国文犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月6日起至2020年3月5日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、没收公安机关扣押的作案工具银色华为牌手机1部、黑色苹果牌手机1部、车牌号为桂Ｍ×××××号的面包车1辆等（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  蓝章湖二〇一九年十月二十二日书记员  何婉玲严秀娟附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因追缴确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。