河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终6948号上诉人（原审原告）：吕洪秋，女，1972年9月15日出生，汉族，现住唐山市唐海县。委托诉讼代理人：刘永刚，河北滨港律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张广东，男，1963年7月26日出生，汉族，现住唐山市。上诉人吕洪秋、张广东因身体权纠纷一案，不服河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初1803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吕洪秋上诉请求：撤销河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初1803号民事判决，依法改判或将本案发回重审；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，医疗机构出具的证明确定上诉人误工期为19天，故应以医疗机构出具的证明为准，一审判决认定误工期12天系认定事实不清。上诉人营业执照登记时间虽为事故发生后，但上诉人于事故发生前一直从事该居民服务业，故一审判决认定上诉人的误工费为771.36元系认定事实不清，应该按照2019年河北省居民服务业日平均工资110元/天计算上诉人的误工费，共计2090元。张广东答辩称:根据上诉人吕洪秋提交的病历，其住院12天，故其主张19天的误工费没有依据。上诉人吕洪秋没有任何手续而非法经营按摩业务，故不应支持其主张的误工费标准。张广东上诉请求：撤销河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初1803号民事判决，依法改判或将本案发回重审。事实和理由：1.该案不是上诉人张广东的单方责任，被上诉人也有一定的过错。被上诉人在上诉人的车前乱扔垃圾，上诉人与其理论，被上诉人口吐脏字，先动手打上诉人。上诉人忍无可忍才与其发生纠纷，有唐山市曹妃甸区唐海镇派出所询问笔录为证。一审法院未调取派出所笔录，仅依据唐山市曹妃甸区公安局对上诉人的行政处罚决定书就草率认定上诉人负有全部责任。2.本案定于2019年6月18日下午3时开庭，上诉人在此之前多次到法院看被上诉人是否提交证据，但始终未看到。直到开庭时被上诉人的代理人才在庭上提交证据。一审主办法官对上诉人说开庭后三天提交答辩状，上诉人于2019年6月21日上午9时提交答辩状，下午就接到法院领取判决书的通知。一审法院不按照程序办案，有失公允。3.一审法院对被上诉人的各种治疗费用未核实清楚，未查明被上诉人产生的费用是否合法，就判决上诉人承担了被上诉人不应该治疗产生的费用。例如，被上诉人系头部受伤，但其在耳鼻喉科治疗。且多次化验，用血清药（32次）、营养药（注射用复方三维BII，每只83.8元，用了20只，花费1676元）及检查乙肝（5次）、CT（5次）、注射用血栓通（每只31.89元，30只，价款956.7元）。上述费用与其损失无关，系被上诉人故意扩大损失，恶意造成医疗资源浪费。且被上诉人根本没有住院治疗，而是上午输液，中午回家。前五天还由上诉人陪护，并没有产生护理费。一审法院参照2019年河北居民服务行业平均工资认定护理费，有失公正。被上诉人没有误工费，其非法经营所谓按摩店，不受法律保护，一审法院参照河北省2019年农林牧渔业日平均工资认定误工费，判决不公正。如上所述，被上诉人并未住院，故其不存在伙食补助费。被上诉人对其主张的交通费没有提交票据，一审法院参照住院距离认定的交通费用，有失公正。综上，一审判决不公，程序违法，请二审法院依法维护上诉人的合法权益。吕洪秋答辩称：1.本次纠纷的发生在于上诉人张广东，并且在纠纷过程中上诉人动手伤人，被上诉人没有伤害上诉人，故一审法院认定上诉人负全责符合事实及法律规定。上诉人称被上诉人在住院期间治疗了其他疾病，该事实不存在。综上，望二审法院驳回上诉人的上诉请求。吕洪秋向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告20058.81元；2.被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年1月30日19时许在曹妃甸区唐海镇裕华里132号康源按摩店，原、被告因琐事发生争执，被告张广东用手中茶杯打砸原告头部，致使原告头部受伤，经唐山市曹妃甸区物证鉴定室鉴定原告伤情为轻微伤。张广东因此被唐山市曹妃甸区公安局决定行政拘留五日并处罚款贰佰元整。纠纷发生后，被告赔付原告1500元。对双方有争议的证据，一审法院认定如下：1.原告提交的唐山市曹妃甸区医院收费票据、诊断证明、出院证、住院病历、用药明细、予以证实。被告认为原告陈述被告打的是原告的头部，而原告住在耳鼻喉科，这个费用被告不应承担，原告做心电图、乙肝做了五次，这些费用被告不应当承担。根据相关法律规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。被告并未对此提出证据，应承担举证不能的不利后果，本院对原告的该份证据予以采纳。以上证据可以证实原告花费医疗费8298.81元，住院12天，住院期间Ⅱ级护理。可以认定住院伙食补助费480元（12天×40元/天）。被告虽主张自己曾经护理过原告5天，但未提交相关证据，且原告不予认可，本院对被告的主张不予支持，护理费应认定为1313.28元（12天×2019年河北省居民服务业平均日工资109.44元/天）。2.原告提交的其经营的曹妃甸区洪秋保健按摩服务部营业执照复印件一张，用以证明原告从事居民服务业，误工费标准应按照居民服务业计算。被告认为原告2019年2月11日已出院，该营业执照的登记时间为2019年3月27日，在原告出院之后，不能证明原告的工作种类。本院对被告的质证意见予以采纳。原告除该证据以外没有提交其他证据证明自己从事何工作，故误工费应认定为771.36元（12天×2019年河北省农林牧渔业日平均工资64.28元/天）。一审法院认为，原、被告对双方发生纠纷并致使原告受伤一事无异议，本院予以确认，被告应赔偿因此给原告造成的损失。原告主张的营养费无事实依据，本院不予支持。交通费本院参考原告住所地与医院的距离及住院情况，酌定为200元。被告已因本案纠纷被唐山市曹妃甸区公安局予以行政拘留并处罚款，原告诉请的精神损失费于法无据，不予支持。综上所述，原告的损失包括：医疗费8298.81元，住院伙食补助费480元，护理费1313.28元，误工费771.36元，交通费200元，共计11063.45元。被告应赔付原告9563.45元（11063.45元-1500元）。遂判决：一、被告张广东于本判决生效后三日内赔偿原告吕洪秋各项损失人民币9563.45元；二、驳回原告吕洪秋的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取计150元，由原告吕洪秋负担78元，由被告张广东负担72元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院查明的事实相一致。本院认为，上诉人吕洪秋于2019年1月30日至2019年2月11日在唐山市曹妃甸区医院住院治疗，一审法院据此认定吕洪秋的误工期为12天并无不妥。吕洪秋于2019年1月30日受伤,于2019年3月27日领取曹妃甸区洪秋保健按摩服务部的营业执照，故其主张应按照居民服务行业平均工资计算其误工费理据不足，本院不予支持。张广东主张一审法院程序违法亦证据不足。张广东主张双方发生争执后系吕洪秋先动手打他，但未提供证据证实，根据唐山市曹妃甸区公安局唐曹公（唐）行罚决字[2019]0259号行政处罚决定书查明的事实：“张广东与吕洪秋因琐事发生争执，随后张广东用手中茶杯砸吕洪秋头部，致使吕洪秋头部受伤”，一审判决认定张广东对吕洪秋因伤所受损失承担全部赔偿责任，并无不妥。张广东主张吕洪秋住院期间治疗了与本次纠纷无关的疾病，系故意扩大损失，恶意造成医疗资源浪费，但未能提供证据证实，对上诉人的该主张本院不予支持。张广东主张吕洪秋并未实际住院，而是上午输液，中午回家，故其不存在误工费和护理费损失，对此主张因张广东未能提供证据证实，本院不予支持。综上所述，吕洪秋、张广东的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人吕洪秋负担150元，上诉人张广东负担150元。本判决为终审判决。审判长 王树丽审判员 沈 军审判员 毕雪维 二〇一九年十月十八日书记员 郑 悦