海南省白沙黎族自治县人民法院   民事判决书   （2019）琼9025民初465号   原告：王文光，男，1973年4月15日出生，黎族，现住海南省白沙黎族自治县。   委托诉讼代理人：莫颜华，男，1954年10月15日出生，壮族，广西壮族自治区那坡县人，现住海南省白沙黎族自治县。由白沙黎族自治县牙叉镇方香村民委员会推荐。   被告：王文海，男，1963年3月10日出生，黎族，现住海南省白沙黎族自治县。身份证号码：×××   第三人：王文福，男，1964年12月26日出生，黎族，现住海南省白沙黎族自治县。   原告王文光与被告王文海、第三人王文福返还原物及财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月23日公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。因案件复杂，本院依法转为适用普通程序，于2019年9月5日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人莫颜华、被告王文海、第三人王文福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王文光向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还强占的土地（地名为油棕坡的4亩土地，四至为东至南渡江，南至亚政地，西至亚政地，北至亚那地），并赔偿原告沉香树损失182250元，第三人承担连带赔偿责任；2.判令被告返还挖成鱼塘的水田（地名：什开荒田，四至为东至水沟，南至亚暖田，西至公路，北至亚昌田），并恢复原状；3.案件受理费由被告承担。事实和理由：1999年原告承包地名为油棕坡的坡地11亩。2015年12月15日，原告与白沙佳典种养专业合作社签订了《合作种植沉香协议书》。2016年，该社向原告提供沉香树苗，原告在上述承包地上全部种上了沉香树苗。2018年11月底左右，邻居告知原告，原告种植在上述承包地的沉香树被砍伐。原告到场发现被砍伐沉香树27行，每行45株，共计1215株，造成原告经济损失182250元，被砍伐沉香树所种植的面积约4亩。后经原告了解，砍伐原告沉香树的行为是被告及第三人所为，并在砍伐后，强占了上述4亩土地种上其他作物。方香村委会、茶城派出所多次处理，均因被告蛮横无理导致调解失败，被告及第三人应赔偿原告损失并返还4亩土地。另外，2019年2月，被告又找人将原告承包的2.8亩什开荒旱田挖成鱼塘，原告多方劝阻无效，被告理应恢复旱田原状并返还给原告。综上，为维护原告的合法权益，现诉至人民法院，请求判如所请。   被告王文海辩称，11亩油棕坡坡地和2.8亩什开荒旱田虽然登记在原告的白沙市（县）农地承包权（白家）第011103023号《农村土地承包经营权证》（以下简称第011103023号土地证）上，但与事实不符，上述土地是早年父亲所承包集体土地中的一部分，父亲过世后，经原、被告及另一个兄弟王文义商量，决定将油棕坡坡地中的4亩和2.8亩什开荒旱田划归被告使用，因被告长期在外无法打理土地，遂将4亩坡地交给原告种植沉香树，双方约定原告用地三年，但原告逾期未归还，被告在要求原告自行迁移地上沉香树未果的情况下，自行将原告沉香树迁移至原告自己的土地上，不存在砍伐沉香树的情形。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。   第三人王文福述称，被告所述属实，被告作为家庭成员，有权分得家庭承包的土地，油棕坡坡地中的4亩和2.8亩什开荒旱田就是分给被告的，不存在返还给原告的说法。另外，第三人没有参与迁移原告沉香树的行为，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的第011103023号土地证，能证明登记在原告家庭名下的土地情况，本院予以确认。2.本院依职权向牙叉司法所、茶城派出所分别调取的情况说明、原告提交的《合作种植沉香树协议书》及合作方营业执照，能证明原、被告各方对登记在第011103023号土地证项下的土地如何使用进行协商并实际分配，被告分得油棕坡坡地中的4亩和2.8亩什开荒旱田、原告在该4亩坡地种植沉香树且被被告迁移至原告土地的事实，本院予以确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   原、被告及第三人是同胞兄弟，其父母先后生育二女四子，长女王中女，次女王业兰、长子被告王文海，次子第三人王文福，三子王文义及小儿子原告王文光，原、被告及第三人同为白沙县牙叉镇方香村委会什清阳村村民。父母在世时以父亲为户主，承包经营什清阳村集体土地20.3亩，其中什开荒水田3.5亩，什开荒旱田2.8亩，油棕坡坡地11亩、认说坡坡地3亩。长女王中女在第一轮土地承包前出嫁，1984年次女王业兰出嫁，1992年父亲因病逝世，2016年10月母亲因病逝世。父亲病逝前分家，第三人分得认说坡坡地3亩，其余土地未分割。1999年第二轮土地承包时，原告与白沙县牙叉镇方香村委会什清阳村签订家庭承包合同，承包未分土地即17.3亩土地，原告为承包方代表、母亲符亚变、三哥王文义、原告与两个女儿5人为共有人。2005年9月2日，白沙县人民政府为原告更新合同，原告仍为承包方代表，共有人变更为原告及其两个女儿。9月28日，白沙县人民政府为原告换发农村土地承包经营权证，原告领取了编号为第011103023号的新土地证。2006年被告刑满释放，2013年回村生活，使用登记在第011103023号土地证项下的油棕坡坡地中的4亩和2.8亩什开荒旱田。2015年12月15日，原告与白沙佳典种养专业合作社签订《合作种植沉香协议书》，原告以土地、劳动力、肥料管理等方式，合作社以提供种苗、种植技术指导的方式，双方合作种植沉香树。2016年，原告在包括上述4亩坡地在内的土地上种植沉香树。2018年11月底，被告自行将原告种植的沉香树移栽到原告自己的土地上。双方因用地及沉香树损失问题争执不下，原告诉至本院，请求判令被告返还油棕坡坡地中的4亩和2.8亩什开荒旱田，被告和第三人共同赔偿其沉香树的经济损失，引起本案纠纷。   另查明，2018年11月17日，原告向白沙县牙叉镇综治办、牙叉司法所反映其与被告存在土地纠纷，21日上午，上述单位工作人员及方香村委会工作人员到实地调查，了解到油棕坡坡地经原、被告及王文义协商，将坡地分成3份，因被告长期在外打工无法打理分给其的坡地和旱田，分给被告的坡地被原告种植了沉香树，因土地权属分割不明确，工作人员调解无效后建议各方走法律程序。2019年3月12日，原告向辖区的茶城派出所报案称他人破坏其种植的沉香树，派出所民警出警后经调查核实，原、被告口头约定原告使用分给被告的坡地种植沉香树，期限3年，因期限届满，原告迟迟未将地上的沉香树移栽，被告遂自行将地上的800株沉香树移栽至原告自己的土地上，因双方存在土地争议，民警建议双方到人民法院起诉。   原告为户主的现户口中，家庭成员有三哥王文义、原告次女王紫腾；第三人为户主的现户口中，家庭成员有大哥王文海、原告妻子王梅珍、原告长女王丽慧、次女王佳芳、三女王玉凤。   本院认为，本案争议焦点为被告是否应当返还原告土地、原告损失情况及被告是否应当赔偿的问题。   1.被告是否应当返还原告土地的问题。依据上述认定的事实，原告作为家庭代表，与白沙县牙叉镇方香村委会什清阳村签订17.3亩土地的家庭承包合同，故该17.3亩土地的承包经营权应认定归属于原告家庭，因被告不是原告家庭成员，即便原、被告等人对案涉土地如何使用进行协商并实际分配，也仅能认定原告将其承包土地中的坡地和旱田交给被告经营，不能据此当然认定被告获得坡地和旱田的承包经营权，且被告对坡地和旱田登记在第011103023号土地证项下无异议，故对原告提出被告返还上述坡地和旱田的诉求本院予以支持。被告对坡地和旱田的承包经营权登记在原告家庭名下有异议，可请求白沙县牙叉镇方香村委会什清阳村处理或由人民政府协调解决。   2.关于原告损失情况及被告是否应当赔偿的问题。当事人对其主张应当提供证据予以证明，无法证明的，应当承担举证不能的法律后果。依据上述查明的事实，无法得出被告的移栽行为是造成树木死亡的结论，原告未能提供证据证明其主张系举证不能，对原告主张的沉香树损失数额本院不予采纳，对原告要求被告及第三人赔偿沉香树损失的诉求本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告王文海于本判决生效之日起三十日内，自行将其使用的的位××县的4亩油棕坡坡地及2.8亩什开荒旱田的地上作物、鱼塘予以清理、填埋，恢复土地原状后返还给原告王文光；   二、驳回原告王文光其他的诉讼请求。   案件受理费3945元，由原告王文光负担3845元（免交），被告王文海负担100元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。   审 判 长 梁其锐   审 判 员 叶必林   审 判 员 周丽娟     二○一九年十月十七日   法官助理 刘亚钟   书 记 员 许凯威   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国物权法》   第三十四条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉   的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。