云南省蒙自市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2503民初3001号原告：李伟士，男，1969年5月5日生，彝族，农民，住云南省红河州蒙自市。委托诉讼代理人：杨顺昌，云南盟志律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：沙学云，男，1975年3月17日生，彝族，建筑工，住贵州省盘县。被告：车文明，男，1990年3月1日生，彝族，农民，原住云南省红河州蒙自市，现羁押于云南省红河州蒙自市看守所。原告李伟士与被告沙学云、车文明买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月9日公开开庭进行了审理，原告李伟士及其委托诉讼代理人杨顺昌到庭参加诉讼；被告沙学云、车文明经本院合法传票，无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李伟士向本院提出诉讼请求：1、判决两被告连带支付原告二手工程设备款70000元、违约金29040元、因诉讼产生的律师代理费5000元，以上合计104040元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年3月21日，原告与两被告签订《二手工程设备买卖协议书》，约定：被告沙学云向原告购买二手工程设备1、容积6立方混泥土运输车一台，2、容积4立方混泥土运输车一台，3、20型小型装载机一台；4、两仓计时配料机一台，设备总价款为96800元。原告于2017年3月22日（沙学云支付第一次款项时）向沙学云交付全部二手工程设备，双方不再出具交付收据。沙学云分五次付清该款项，分别于2017年3月22日支付26800元，2017年5月10日前支付20000元，2017年6月10日前支付20000元，2017年7月10日前支付20000元，2017年8月10日前支付10000元；但在被告提前完工的情况下，沙学云应当在完工时提前一次性付清尚欠全部款项。任何一方违约，则处违约方本协议总标的30%的惩罚性违约金给守约方。因履行产生纠纷时由本协议的履行地蒙自市人民法院管辖，违约方应承担守约方因诉讼而产生的律师费、诉讼费等费用。被告车文明作为沙学云履约保证人在协议中签字捺印，就协议履行承担连带保证担保责任，担保范围包括本金、利息、违约金、诉讼费、律师费等全部金额。协议签订后，原告按约交付了设备，但沙学云除了2017年3月22日支付26800元后，剩余的70000元均未按约支付。原告多次催要，被告不予支付。故提起诉讼，请予支持。被告沙学云、车文明未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年3月21日，原告（甲方）与被告沙学云（乙方）、车文明（丙方）签订了《二手工程设备买卖协议书》，主要约定：一、乙方向甲方购买二手工程设备为：1、容积6立方混凝土运输车一台；2、容积4立方混凝土运输车一台；3、20型小形装载机一台；4、两仓计时配料机一台……三、双方约定总成交价共计为人民币96800元。乙方分五次付清该款项给甲方：2017年3月22日支付26800元，2017年5月10日前支付20000元，2017年6月10日之前支付20000元，2017年7月10日之前支付20000元，2017年8月10日之前支付10000元；但在乙方提前完工的情况下，乙方应当在完工时提前一次性付清甲方尚欠全部款项。四、甲方于2017年3月22日（乙方支付第一次款项时）向乙方交付上述全部二手工程设备，双方不再出具交付收据……五、违约责任：任何一方违约（包括乙方不按约定付清款），则处违约方本协议总标的30%的惩罚性违约金给守约方，如给守约方造成损失还应赔偿全部损失。六、如因本协议的履行产生纠纷，三方应友好协商解决，无法协商解决而诉讼解决时，三方约定由本协议的履行地即蒙自市人民法院管辖，到时违约方应承担守约方因诉讼而产生的律师费、诉讼费等费用。七、丙方作为乙方的履约担保人，就本协议的履行承担连带保证担保责任，担保范围包括本金、利息、违约金、诉讼费、律师费等全部金额。协议签订后，原告于2017年3月22日将所有设备交付给被告沙学云，被告沙学云也于同日支付原告货款26800元。之后，被告沙学云、车文明又连续支付了部分款项。2018年8月28日，原告（收款人）与被告沙学云（欠款人）、车文明（证明人）签订了《欠条》，载明“今沙学云欠李伟士卖罐车尾款人民币50000元整，因迟迟未付款，从即日起按每月4%的违约金计算。”《欠条》出具后，被告于2018年10月26日付款2000元、2019年4月23日付款1000元，至今尚欠47000元。为此，原告委托云南盟志律师事务所律师代为诉讼，支付律师代理费5000元。庭审中，被告车文明要求对违约金进行调整。上述事实，有原告提交的《二手工程设备买卖协议书》、《代理费发票》、《微信转账记录》各一份，被告沙学云提交的《欠条》、《微信截图》各一份及原告的庭审陈述、被告车文明的询问笔录在卷证实。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案原、被告签订的《二手工程设备买卖协议书》系双方的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应按约全面履行各自的权利义务。协议签订后，原告交付了货物，被告沙学云也按约支付了部分货款，合同得以全面履行，在履行过程中，由于被告沙学云未付清货款，双方又于2018年8月28日签订了《欠条》，明确欠款金额为50000元。之后，被告沙学云仅支付原告3000元，尚欠47000元未付的行为违反了法律规定和双方约定，已构成违约，应承担继续支付货款和违约金的责任。故原告要求被告沙学云支付货款70000元的主张，本院支持47000元。对于违约金，双方虽在《二手工程设备买卖协议书》中约定“任何一方违约（包括乙方不按约定付清款），则处违约方本协议总标的30%的惩罚性违约金给守约方”，但双方在《欠条》中已重新约定了违约金的计算方式，明确“从即日起按每月4%的违约金计算”，现原告要求按总标的30%支付违约金的主张不符合双方约定。对于双方约定的按月利率4%计算，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《合同法》第一百一十四条规定的‘过分高于造成的损失’。”本案被告未按约付款给原告造成的损失即为利息，原告也无其他证据损失情况，故该约定过分高于造成的损失，已超过法律规定，且被告车文明要求进行调整，故本院依法对违约金进行调整，酌情支持从2018年8月28日起，以本金47000元为基数按照年利率6%予以计算至判决确定的履行期限届满之日止。对于律师费，双方有约定，且原告已支付，应由被告沙学云承担。被告车文明虽在签订《二手工程设备买卖协议书》时是担保人，但双方在《欠条》中已将被告车文明列为证明人，其身份已发生变化，不再承担担保责任。故原告要求被告车文明承担连带责任的理由不成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告沙学云于本判决生效后六十日内一次性支付原告李伟士货款47000元及违约金（从2018年8月28日起，以47000元为基数，按年利率6%计算至判决确定的履行期限届满之日止），并支付代理费5000元。二、被告车文明在本案中不承担责任。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2381元，减半收取计1190.5元，由原告李伟士负担415.5元，被告沙学云负担775元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  李建英二〇一九年十月二十九日书记员  郭宜鑫