江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0111民初1747号 原告：南京福润广告有限公司，住所地在南京市六合区瓜埠镇台园东路1号。 法定代表人：张朋，总经理。 委托诉讼代理人：陈福来，江苏臣功律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沙国庆，江苏臣功律师事务所实习律师。 被告：南京卓业广告传媒有限公司，住所地在南京市浦口区江浦街道五里工业园1号。 法定代表人：赵柳，总经理。 委托诉讼代理人：居伟，江苏驰宏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈强（系公司股东），男，1980年4月10日出生，住南京市浦口区。 原告南京福润广告有限公司（以下简称南京福润公司）与被告南京卓业广告传媒有限公司（以下简称南京卓业公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年2月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。庭审时，原告南京福润公司的委托诉讼代理人陈福来和沙国庆，被告南京卓业公司的委托诉讼代理人居伟和陈强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告南京福润公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付结算款67980元、质保金27160元，合计95140元；2.判令71900元及利息（以71900元为基数，自2018年6月25日起至款项实际付清之日止，按照银行同期利率计算）；2.判令被告支付违约金（自2017年1月5日起至款项实际付清之日止，按照日500元的标准计算，暂计算至2019年2月21日为387500元）。事实和理由：一、被告应支付剩余结算款。2016年11月30日，被告和原告签订了《江浦街道同心广场大润发户外广告牌设计与安装工程施工合同》（以下简称施工合同），合同暂定总价款为280000元整，实际施工总价为271602元。被告已按合同约定支付了140000元，剩余价款107980元（剩余待付款=实际总价款+喷绘画面招租费+中交费一质保金一已付款）尚未支付。被告于2018年11月10日又支付了40000元，剩余67980元尚未支付。加上质保金27160元（实际总价款的10%)，被告待支付总价款为95140元（67980元+27160元)。二、违约金。施工合同中第五条约定，“乙方在合同规定期限内制作安装完成后，甲方须在3日内验收，并通知乙方验收是否合格，甲方3日内未通知乙方视为合格，如不合格，乙方应在接到甲方的通知后返工，直至达到合同约定的制作标准与安装要求”。原告已在约定时间内交付该广告牌，并且被告也投入使用，被告未在约定时间内支付全部款项，构成违约。施工合同第六条第1款约定，“甲方不能按本合同的约定支付乙方工程款的，每逾期一日应向乙方支付违约金人民币500元”。合同约定乙方也就是原告，于2016年12月30日前制作安装完成。整体项目安装验收合格后，甲方支付至乙方实际工程总价的90%，在验收合格后7日内支付。也就是说被告须在2017年1月6日前支付完工程总价的90%，时至今日被告尚未支付完，那么违约金从2017年1月7日开始计算至今日，共计500元/天×775天=387500元。后续违约金依照合同第六条第1款约定的500元/日的标准支付至给付之日为止。为维护原告的合法利益，特向贵院提起诉讼。 被告南京卓业公司辩称：1.原告诉请要求支付施工价款及保证金，被告认为付款条件不成就。双方签订的施工合同约定，合同生效后3日内支付合同暂定的总价款的50%即14万元。同时约定，项目整体安装验收合格后，被告支付至实际工程总价的90%，在验收合格后7日内支付。余款于验收合格一年后7日内付清。合同履行过程中，原告虽完成了项目安装的工作，但一直未向被告提供其所使用材料的技术资料和有关质量证明。比如出厂合格证、3C认证等等，致使被告无法核实、检验项目中所使用材料的生产厂家、出场时间、产品规格、型号、性能，等等，验收工作无法进行。另外，原告也未同被告进行相应的交付的工作，双方也没有一个具体明确的交付手续。所以被告认为原告上述情形导致被告无法进行验收工作。被告认为交付上述资料，是原告应当履行的义务。合同法第261条规定，承揽人完成工作的应当向定作人交付工作成果。并提交必要的技术资料和有关质量证明。另外在施工过程中，被告一再告知原告其施工工艺不合格，钢结构未进行防腐处理，存在未满焊、漏焊的情况，要求其返工整改，但原告未实施，向被告交付的是质量不合格的工作成果。之后鉴定结论也证实了被告当时的判断，即原告工作成果质量不合格。综上，原告未依法提交相应的技术资料以及有关质量证明，导致被告验收工作无法进行。另，交付工作成果的时间也不明确，并且质量也不合格。依据合同约定不具备要求支付至实际工程总价90%的付款条件。2.被告已按约且超进度的付款，并未违约。双方签订的合同中约定被告于合同生效后3日内支付暂定合同总价的50%，人民币14万元。该款项被告已按约支付。被告在工程未验收且工程质量不合格的情况下，又向原告支付了4万元，已超进度付款。3.认为原告主张的违约金过高，根据合同法解释二第29条的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%，一般可以认定为合同法第114条第二款规定，过分高于造成的损失。现行合同法所确立的违约金制度，是不具有惩罚性的违约金制度。属于赔偿性的违约金，以补偿守约方因违约行为所造成的损失为目的。应当以损害赔偿为主要责任形式。综上所述，被告请法庭驳回原告的诉请。 经审理查明，2016年11月30日，南京福润公司（乙方）与南京卓业公司（甲方）签订了施工合同，该合同主要约定：一、项目概况。1.项目名称为江浦街道同心广场大润发户外广告牌设计与安装；数量、规格、材料与报价表详见报价单；二、合同价款及付款方式。1.合同价款。采取固定单价方式，按实结算；单价为，喷绘广告牌180元/㎡、铝格栅广告牌280180元/㎡、灯架100元/个，暂定总价为贰拾捌万元整（¥280000.00）。2.付款方式。甲方于合同生效后3日内支付乙方暂定合同总价50%的款项，即壹拾肆万元整（¥140000.00）；项目整体安装验收合格后，甲方支付至乙方实际工程总价的90%，在验收合格后7日内支付；余款于验收合格，壹年后的7日内付清。三、甲、乙双方权利和义务。1.甲方及其委派人员有权监督乙方的施工。甲方发现一方施工材料不合格、工程质量不达标、施工不规范及施工过程中发现广告牌施工方案不合理等问题时，有权要求乙方予以整改，乙方应立即整改。2.乙方包工、包料、包质量、包安全等，广告牌质保期为5年，在质保期如因钢结构配件质量问题在正常使用下发生结构破坏，经检验属于配件质量或设计问题，由乙方负责其所有法律责任及经济损失（出现不可抗拒的自然灾害除外）；如因安装不当导致广告牌出现质量问题，一切责任由乙方承担等；等等。四、制作、安装工期。1.乙方应在2016年12月30日前制作安装完成；等等。五、制作、安装的验收。乙方在合同规定期限内制作安装完成后，甲方须在3日内验收，并通知乙方验收是否合格，甲方3日内未通知乙方视为合格，如不合格，乙方应在接到甲方的通知后返工，直至达到合同约定的制作标准与安装要求。六、违约责任。1.甲方不能按本合同的约定支付乙方工程款的，每逾期一日应向乙方支付违约金500元；2.乙方不能按本合同的约定完成制作、安装工作并经验收合格的，每逾期一日应向甲方支付违约金500元。合同对其他事项也进行了约定等。施工合同尾部甲方（盖章）后加盖有南京卓业广告传媒有限公司合同专用章，代表人后有手写“徐启原”字样的签名，联系电话138××××4445，签订时间后手写“2016.11.30”；乙方（盖章）后加盖南京福润广告有限公司公章，代表人后有手写“张朋”字样签名，联系电话136××××6126，签订时间后手写“2016.11.30”。2018年2月6日，原告的法定代表人张朋发送短信给被告股东陈强，要求被告打款，并发送经被告核对过金额的《卓业广告牌制作清单》，该清单中记载，格栅、广告牌、灯的制作实际工程款分别为43148元、219654元、8800元，合计271602元，扣除质保金27160元，以及已付款140000元，剩余工程款104442元，另，喷绘画面工程款1411元，中交工程款2127元，总计未付工程款107980元，此款被告于2017年11月10日支付40000元，现仍欠工程款67980元，加上质保金27160元，总计欠工程款95140元。就施工合同的工程款，2016年12月1日和2017年11月10日，南京卓业公司通过银行转账分别向南京福润公司支付140000元、40000元。2018年5月14日，滕子秋通过微信向原告的法定代表人张朋发送了一份原告制作的广告牌等招租情况统计表，该表中记载着多家公司承租广告牌，租赁时间区间自2017年2月9日至2019年2月18日。2016年12月28日，原告的法定代表人张朋在《广告工程验收单》的施工单位栏代表后签名，验收单位栏手写有“验收合格”，验收单位后手写“南京卓业广告传媒有限公司”，代表后手写“徐启原”，日期后手写“2016.12.28”。另，上述《广告工程验收单》上部打印记载：项目名称为江浦街道同心广场大润发户外广告牌设计与安装；甲方为南京卓业广告传媒有限公司；乙方未南京福润广告有限公司；施工时间为2016年12月2；竣工验收时间为2016年12月28日。2019年5月22日，原告的法定代表人张朋查看，发现施工合同中制作的广告牌当天仍然有正常使用的。2018年12月29日至2019年1月3日期间，被告通过向原告的法定代表人发送微信的方式四次通知原告就施工合同交付的工作成果进行整改焊缝、防腐防锈、满焊加固措施。 另查明，根据全国企业信用信息网查询（最后一次查询时间为2019年10月22日），滕子秋是被告南京卓业公司的监事。 审理中，被告南京卓业公司在答辩期内递交了反诉状，本院于2019年5月22日准许了被告南京卓业公司的反诉，并明确书面告知其公司在7日内预交反诉费，逾期未预交的，视为其公司撤回反诉。后被告南京卓业公司未按期预交反诉费，故依法按照被告南京卓业公司撤回反诉处理。 上述事实，有原告提供的《江浦街道同心广场大润发户外广告牌设计与安装工程施工合同》、卓业广告牌制作清单、银行交易明细清单、广告牌租赁情况统计表微信截屏打印件、广告工程验收单、广告牌照片，被告提交的《江浦街道同心广场大润发户外广告牌设计与安装工程施工合同》、被告自行制作的《致南京福润广告有限公司通知记录》统计单及微信信息发送记录截屏打印件4页，本院的庭审笔录等证据在卷予以证实。 本院认为，案涉承揽关系不违反法律规定，应为有效，受法律保护，原、被告应该按照合同约定履行义务。被告抗辩对原告递交的广告工程验收单真实性不予认可，其公司不知道“徐启原”是何人，也从未对徐启原授权验收工程。对此被告未递交证据证明，依法应该承担举证不能的法律后果。本院认为，案涉施工合同的被告（甲方）的签约代表后即有“徐启原”字样手写签名，被告对案涉施工合同的真实性认可，且合同约定了工程完工时间为2016年12月30日，若原告延迟完工将按照日500元的标准支付违约金，被告必须在原告按期制作安装完成后的3日内验收，并通知原告是否验收合格，3日内未通知的视为合格。另，原告陈述“徐启原”是案涉施工合同中工程的负责人。综上，本院对原告的上述意见予以采信，确认被告已经验收案涉广告工程，且验收合格。即原告已经按约履行了涉案施工合同，于2016年12月28日交付工作成果，并经被告验收合格。案涉合同约定被告于验收合格后的7日内支付至合同款的90%，一年后的7日内付清。因此，对原告诉请的合同款95140元，本院予以支持。对原告诉请的违约金，被告抗辩原告主张标准过分高于造成的损失，应予调整。本院认为，施工合同中虽然对被告逾期支付工程款的违约金进行了明确约定（日500元的标准），但是原告并未举证证明其因被告逾期付款遭受了除资金被占用之外的其他损失，故违约金的约定过分高于造成的损失，被告主张减少，本院对其抗辩意见予以采信，酌定调整为按照年利率6%计算资金被占用期间（以67980元为基数的自2017年1月5日起，以27160元为基数的自2018年1月4日起，均计算至实际付清之日止）的逾期利息。被告抗辩原告交付的工作成果有质量问题，被告不予整改维修，存在违约，反诉要求原告支付违约金。本院认为，在本院已明确书面告知被告在限定的期限内预交反诉费，否则视为其撤回反诉的情况下，被告未按期预交反诉费，依法应该按照被告撤回反诉处理。再，施工合同就违约金的约定仅是针对原告未能按期完成制作、安装工作并经验收合格的情况，并未对原告怠于履行质保维修等义务约定违约金，被告亦未举证证明其所遭受的损失，即被告的该违约金金额不确定，本案中亦无法处理。综上，若被告仍然坚持反诉请求，可以另行协商或诉讼处理。因调解不成，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告南京卓业广告传媒有限公司自本判决生效次日起五日内支付给原告南京福润广告有限公司95140元及违约金（以67980元为基数，自2017年1月5日起；以27160元为基数，自2018年1月4日起。以上均计算至实际付清之日止，均年利率6%计算）； 二、驳回原告南京福润广告有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取4270元，由被告南京卓业广告传媒有限公司负担1089元，原告南京福润广告有限公司负担3181元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费8540元。江苏省南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，账号：43×××18。 审 判 员  柳 林 二〇一九年十月二十二日 法官助理  骆臣富 书 记 员  魏苗苗