四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0180民初1903号 原告：龙恩普，男，1956年8月26日出生，汉族，住资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：张伟，四川法锐律师事务所律师。 被告：四川欣百纳建筑工程有限公司，住所地成都市武侯区长益路11号1栋6层9号，统一社会信用代码：91510107582617106B。 法定代表人：王乔馨，总经理。 被告：许文，男，1995年10月17日出生，汉族,住四川省大竹县。 二被告共同委托诉讼代理人：陈科，四川瑞能律师事务所律师。 被告：李林周，男，1984年5月17日出生，汉族，住四川省大竹县。 被告：钟学刚，男，1978年12月8日出生，汉族，住四川省简阳市。 原告龙恩普与被告四川欣百纳建筑工程有限公司（以下简称欣百纳建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月5日立案受理。依法由审判员邓兵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告龙恩普及委托诉讼代理人张伟，欣百纳建筑公司、许文二被告的共同委托诉讼代理人陈科到庭参加2019年5月20日、2019年9月27日的庭审诉讼，在第一次庭审后，本院依职权追加钟学刚为本案被告，被告欣百纳建筑公司申请追加许文、李林周为本案被告，本院依法追加了许文、李林周为本案被告。被告欣百纳建筑公司认为本案为提供劳务者受害责任纠纷，龙恩普在诉讼前单方委托的工伤标准伤残等级十级的鉴定意见不合法，申请对龙恩普的伤残等级重新鉴定，本院依法委托四川旭日司法鉴定中心鉴定，在出具鉴定意见书后，2019年9月27日的庭审，被告李林周、钟学刚经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本次庭审缺席审理。本案现已审理终结。 原告龙恩普向本院提出诉讼请求：由被告赔偿原告残疾赔偿金44,736元，换药费142元，住院伙食补助费60元/天×8天=480元，营养费30元/天×68天=2,040元，误工费200元/天×60天=12,000元，鉴定费1,000元，交通费41元、精神抚慰金2,000元，共计62,439元。事实和理由：2017年8月23日，原告在被告承建的简阳市五星乡九年义务教育学校新建中心幼儿园项目工地工作时，左手手指被搅拌机压伤（在医院入院治疗时，按照许文的要求陈述为砖头砸伤），当天送达成都现代医院住院治疗，于2017年9月1日出院。经四川唯正司法鉴定所鉴定，于2018年3月12日出具“川唯正司鉴所（2018）临鉴字129号”《司法鉴定意见书》，被鉴定人龙恩普左手示指损伤术后导致远侧指间关节功能丧失，为十级伤残。经原、被告多次协商赔偿事宜，未能达成协议，故请求支持原告诉讼请求。 被告欣百纳建筑公司、许文辩称，1、龙恩普与被告钟学刚之间存在雇佣关系，龙恩普与二被告之间无雇佣关系，二被告不是本案适格的被告；2、对龙恩普受伤不知情，也未与其协调处理赔偿事宜；3、龙恩普住院证明其左手手指被砖头砸伤，诉状陈述系搅拌机压伤，相互矛盾；4、龙恩普请求赔偿标准按照其单方委托鉴定的鉴定意见工伤标准的伤残等级十级计算，本案是提供劳务者受害责任纠纷，应按照诉讼中被告申请参照侵权类人身损害标准重新鉴定的鉴定意见计算赔偿费用，因龙恩普的伤情达不到伤残等级，无残疾赔偿金和精神抚慰金；5、龙恩普的受伤自身存在过错，应承担相应的法律责任；6、换药费无正式合法的票据，住院伙食补助费、营养费应按照住院天数8天计算，住院伙食补助费按照每天30元计算，出院病历仅注明需要加强营养，故对营养费不予认可；7、原告已满60岁，已过退休年龄，未举证证明本次受伤导致其误工的相关证据，如有误工，认可住院8天，出院30天；8、鉴定费仅认可法院委托鉴定的费用；9、交通费的票据不能证明是本次事故产生，不予认可。 被告钟学刚辩称，简阳市五星乡九年义务教育学校新建中心幼儿园项目围墙建好后，该工地负责人许文找到钟学刚，称需找几个工人抹灰，钟学刚找了4个抹灰的工人，包括原告龙恩普，加上钟学刚本人，共计5人参加了围墙抹灰工作。该抹灰的施工作业实行包工，抹灰的师傅每天工资300元，小工每天工资150元，龙恩普是小工，钟学刚是抹灰师傅。工程完工后，由许文将4人的工资全部结算并支付给钟学刚，再由钟学刚按照工种将工资支付其余工人。 被告李林周未答辩。 经审理查明，许文系欣百纳建筑公司在简阳市五星乡九年义务教育学校新建中心幼儿园建设工地的项目经理，二被告之间为挂靠关系，许文系该工程的实际承包人，李林周系该工程围墙抹灰工程的分包人。2017年8月，许文将围墙的抹灰工程以包工钱的方式（小工每天150元的工资，抹灰师傅每天300元工资）交给钟学刚，钟学刚找到和其长期一起打工的龙恩普等4人完成围墙的抹灰工作，钟学刚为抹灰师傅，龙恩普为小工。完工后，钟学刚与许文进行工资结算后，将领取的工资，按照小工与抹灰师傅两个标准发放给了其余4人。龙恩普在该工地工作期间的2017年8月23日，其左手手指受伤，当天送到成都现代医院住院治疗，于2017年9月1日出院，住院天数为9天。成都现代医院在龙恩普的“住院病人出院病情证明书”出院医嘱及建议“3、术后2月复查决定是否取内固定。4、若有不适，门诊随访，建议休息壹月。”。在成都现代医院产生的医疗费用已由被告支付医院。原告龙恩普长期居住在成都市龙泉驿区，出院后，为方便，于2017年9月10日、9月13日、9月19日、9月30日、10月14日在龙泉安康门诊部换药，花去医疗费用142元。龙恩普委托四川唯正司法鉴定所对其伤情鉴定，该鉴定所2018年3月12日出具的“川唯正司鉴所（2018）临鉴字129号”《司法鉴定意见书》，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级GB/T16180-2014》标准得出“龙恩普左手示指损伤术后导致远侧指间关节功能丧失，为十级伤残”的鉴定意见。诉讼中，欣百纳建筑公司以本案是提供劳务者受害责任纠纷，申请参照侵权类人身损害标准重新鉴定，本院依法委托四川旭日司法鉴定中心出具“川旭鉴（2019）临鉴字第992号”《司法鉴定意见书》，该鉴定参照《人体损伤致残程度分级》标准得出“龙恩普左手示指末节指骨骨折，未达到最低伤残标准”的鉴定意见。 以上事实，有原告提供的成都现代医院住院病人出院病情证明书、住院病历、龙泉安康门诊部7张医疗发票、交通费票据、四川唯正司法鉴定所“川唯正司鉴所（2018）临鉴字129号”《司法鉴定意见书》、四川旭日司法鉴定中心“川旭鉴（2019）临鉴字第992号”《司法鉴定意见书》等证据，结合原、被告各方在庭审中的陈述，能够证明以上事实。 本院认为，一、各被告的责任承担方式。许文挂靠欣百纳建筑公司承包简阳市五星乡九年义务教育学校新建中心幼儿园建设工地，欣百纳建筑公司为该工程的承包人，许文为该工程的实际承包人，李林周为该工程围墙抹灰工程的分包人，钟学刚与许文、李林周之间的关系，看似分包或承揽关系，实际应为雇佣关系。庭审中原告龙恩普、被告钟学刚均陈述，二人长期在一起务工，有活相互叫到一起做，大多时候是钟学刚叫龙恩普，另根据二人陈述，本案中钟学刚在许文处领取工资后，按照工作种类约定的工资标准将工资分发给了参与抹灰的其他工人，并无证据证明钟学刚在其师傅的工资外多领取了其他的费用，故钟学刚与龙恩普同属于被许文、李林周雇佣的工人。 龙恩普为简阳市五星乡九年义务教育学校新建中心幼儿园建设工地围墙工程的被雇佣工人，龙恩普于2017年8月23日在该工地受伤，到庭原、被告各方均认可该事实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”的规定，龙恩普在雇佣活动中所受人身损害，许文、李林周作为雇主应当承担赔偿责任。根据前述许文、李林周作为雇主承担赔偿责任的裁判理由，对欣百纳建筑公司、许文就龙恩普受伤的原因事实，认为龙恩普在医院的事实陈述与民事诉状的事实陈述不一致，请求驳回龙恩普的诉讼请求的辩称理由，本院不予支持。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，欣百纳建筑公司将承包工程以挂靠方式转包或分包与无资质的许文，许文又将部分工程分包与无资质的李林周，欣百纳建筑公司应与雇主许文、李林周承担连带赔偿责任。 二、关于龙恩普的责任问题。欣百纳建筑公司、许文认为龙恩普在本案事故中存在过错，应减轻二被告的赔偿责任，但二被告未提供证据证明龙恩普在事故中存在的过错，对二被告的该辩称理由，本院不予支持。 三、关于原告主张的赔偿费用。 1.住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，30元/天×9天=270元； 2.营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，虽无医院意见，根据龙恩普住院9天及休息1月的医嘱，结合其伤情，综合考虑营养费20天，确定25元/天×20天=500元； 3.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。结合原告从事的职业，本院参照建筑业标准，误工期为龙恩普住院9天加医嘱明确的休息1月，共计39天，误工费50,725元/年÷365天×39天＝5,419.93元； 4.交通费，龙恩普请求的交通费，提供了交通费票据，对其主张交通费41元，本院予以支持； 5.鉴定费，因龙恩普诉前的单方鉴定目的是为解决纠纷提供鉴定意见，鉴定费1,000元应由赔偿义务人承担； 以上1-5项，共计7,231元，由被告四川欣百纳建筑工程有限公司、许文、李林周承担连带赔偿责任，龙恩普请求的残疾赔偿金及精神抚慰金，因其伤情达不到最低伤残等级，所受身体损害、精神损害，未造成严重后果，对该两项请求，本院不予支持。欣百纳建筑公司申请重新鉴定的费用应由欣百纳建筑公司负担，该鉴定费已由欣百纳建筑公司交付鉴定机构。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告四川欣百纳建筑工程有限公司、许文、李林周于本判决生效之日起三日内赔偿原告龙恩普住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费共计7,231元； 二、驳回原告龙恩普的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,236元，由原告龙恩普负担494元，被告四川欣百纳建筑工程有限公司、许文、李林周共同负担742元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  邓兵 二〇一九年十月十四日 书记员  廖洪