北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0106民初8288号原告：中铸云商网络科技（北京）有限公司。法定代表人：温平，总经理。原告：北京中铸世纪展览有限公司，住所地北京市海淀区首体南路2号2号楼14层1427房间。法定代表人：张志勇，董事长。原告：宁波梅山保税港区华铸云服投资管理中心（有限合伙），营业场所浙江省宁波市北仑区梅山盐场1号办公楼十一号1266室。执行事务合伙人：温平，负责人。原告：温平，男，1962年2月10日出生，汉族，住天津市北辰区。四原告委托诉讼代理人：秦宜义，北京市瀚翔律师事务所律师。被告：谷银国际投资基金管理（北京）有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：田野，经理。委托诉讼代理人：王梨，北京刘涛律师事务所律师。被告：陶建勇，男，1973年12月11日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘涛，北京刘涛律师事务所律师。原告中铸云商网络科技（北京）有限公司（以下简称中铸云商公司）、北京中铸世纪展览有限公司（以下简称中铸世纪公司）、宁波梅山保税港区华铸云服投资管理中心（有限合伙）（以下简称梅山保税中心）、温平与被告谷银国际投资基金管理（北京）有限公司（以下简称谷银国际公司）、陶建勇合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中铸云商公司、中铸世纪公司、梅山保税中心、温平委托诉讼代理人秦宜义，被告谷银国际公司委托诉讼代理人王梨，陶建勇委托诉讼代理人刘涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中铸云商公司、中铸世纪公司、梅山保税中心、温平向本院提出诉讼请求：请求判令：1、确认解除原、被告签订的《备忘录》；2、被告一赔偿原告一经济损失共计2696716.93元（包括人员工资1328856.93元，遣散人员补偿金129610元，经营期间对外履行合同金额938250元，2018年4月1日至2019年8月31日房租损失300000元）；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年1月11日，原告（梅山保税中心作为丙方、温平作为丁方、中铸世纪公司作为戊方）与被告（陶建勇作为甲方、谷银国际公司作为乙方）签订了《备忘录》。各方约定：第一步：河北康德重工装备科技有限公司（以下简称康德重工公司）将其持有的目标公司的49%的股权作价172.97万元人民币转让给陶建勇。第二步：丙方对目标公司进行增资。丙方以人民币810万元认购目标公司新增的注册资本人民币109.95万元（其中109.95万元计入注册资本，700.05万元计入资本公积金）。目标公司的注册资本由人民币353万元增加到人民币462.95万元。第三步：由丁方温平先生担任普通合伙人/执行事务合伙人成立一家有限合伙企业（在本备忘录内简称“持股平台”），该有限合伙企业成立的目的仅为代目标公司部分员工或其他关键人员持有目标公司的部分股权，在该有限合伙企业领取营业执照后3个工作日内，中铸世纪公司将其持有的目标公司15%的股权以无偿或象征性（如1元）的价格转让给持股平台；中铸世纪公司将其持有的目标公司11.38%的股权作价180.03万元人民币转让给陶建勇。中铸世纪公司与持股平台签署《股权转让协议》（协议编号为：2018-03）。中铸世纪公司与陶建勇签署《股权转让协议》（协议编号为：2018-04）。第四步：谷银基金对目标公司进行增资。谷银基金以人民币1585万元认购目标公司新增的注册资本人民币115.74万元（其中115.74万元计入注册资本，1469.26万元计入资本公积金）。目标公司的注册资本由人民币462.95万元增加到人民币578.69万元。谷银基金与梅山保税中心、持股平台、中铸世纪公司、陶建勇、目标公司签署《谷银基金关于对中铸云商公司股权投资之投资协议》等等。各方签订《备忘录》后，中铸云商公司的股东之一康德重工公司按照《备忘录》的约定签订了《股权转让协议》，原告中铸世纪公司也签订了《股权转让协议》。被告二还向原告中铸云商公司委派了自称是被告二董事长的马刚担任董事长，委派被告一担任行政总监，还委派了人事总监等人员，对中铸云商公司进行全面控制。被告一、被告二还利用签字之机，拒不返还各方已经加盖公章的《股权转让协议》，被告一也没有向康德重工公司支付股权转让款，导致原告中铸云商公司、中铸世纪公司无法继续履行《备忘录》，案外人康德重工公司也不能变更工商登记。中铸云商公司曾多次催告被告一、被告二，但二被告不予理睬。不仅如此，被告二还提出了《备忘录》之外的履约条件，与原告进行恶意磋商。2018年6月，被告二明确表示不再履行《备忘录》。为此，2018年8月，中铸云商公司通过微信向被告一送达了《继续履行催告函》，要求返还《股权转让协议》，继续履行《备忘录》，但被告一仍然不予理睬，向被告二及马刚邮寄了《继续履行催告函》，要求返还《股权转让协议》，继续履行《备忘录》，但被告二予以拒收。二被告拒不履行《备忘录》的行为已经导致原告的合法权益受到严重损害，造成中铸云商公司的巨大经济损失，对外签订的合同无法履行，支付了巨额的薪资和解除劳动合同补偿金等，故原告诉至法院。被告谷银国际公司辩称：不认可原告的诉讼请求。涉案备忘录已经于本案起诉前经我方书面通知原告方，已经解除。涉案备忘录签署后，各原告均未能在备忘录约定的5个月内签署相关协议，履行相关义务，经各方协议一致后，在被告二在先履行了股权协议后，各原告未能履行后续义务，鉴于原告存在违约行为，被告一有权依据备忘录第2条约定解除备忘录，并拒绝履行后续义务，后我方委托律师在2018年10月10日向原告发送律师函确认备忘录已经于2018年3月31日起解除并终止履行。另外，据查询，目标公司，即原告一的工商信息显示，康德重工公司已经于2018年9月13日将其持有的目标公司股权转让给了原告三，康德重工公司不是目标公司的股东，其已经丧失履行备忘录的可能性，各原告方已经构成备忘录项下的根本违约，我方有权解除备忘录。我方享有后履行抗辩权，原告无权要求我方承担赔偿损失，我方在备忘录项下的义务均建立在原告方已经完成了前期股权变更，增资入股的前提下才能履行，现由于原告未能履行其在先义务，我方有权依据合同法67条拒绝履行备忘录，因原告各方的违约行为产生的损失，应由其自身承担。原告的诉讼无事实和合同依据，原告并未就其损失提供证据，原告的主张与事实不符合，根据目标公司工商信息显示，该公司有4条变更信息，分别为2019年5月27日法定代表人变更、高管变更，2018年9月13日投资人变更、高管变更，在2018年9月13日变更前的董事长为薛灵虎，副董事长为张立波、温平，经理温平，监事会主席彭凡，该等主要控制公司高管均无我方委派人员，原告作为目标公司股东及一致行动人主张被告实际全面控制了公司属于无稽之谈，本案中，在被告二支付了股权转让价款后，原告三也没有按照约定履行增资义务，截至目前，目标公司的注册资本未发生任何变化，注册资本及持股比例均不满足被告一的投资条件，原告各方均存在违约行为，其无权要求被告一承担违约责任，其主张不具备任何事实和合同依据。原告要求被告一承担经济损不具备法律依据，根据公司法第3条、36条、37条，目标公司作为独立法人主体，其经营方针及投资计划、财务预算、结算方案均由董事会自行决定并实施，不论目标公司的经营方针、投资计算、员工薪酬体系、业务开展均系其自身产生的问题，与我方无关，我方作为拟投资人只有在目标公司运营合法合规、经营状况良好、业绩预期能满足投资需求的情况下才予以投资，被告一投资前的全部经营风险由其自行承担，目标公司的财产对其债务承担责任，目标公司的股东以其认缴出资对债务承担责任。被告一自始非目标公司股东，原告无权要求其承担经营损失的责任，原告的诉讼请求不具备法律依据，综上请求驳回。被告陶建勇辩称：均不认可原告诉讼请求。本案备忘录已经经过被告一书面通知，予以解除，涉案备忘录签署后，2018年2月10日被告二根据备忘录的约定及原告的请求与原告一、原告二签署了股权转让协议，该协议约定被告二受让原告二持有原告一的11.38%的股权，股权转让价款为180.03万元，同时，该协议约定，原告二应于收到款项30个工作日内办理变更，协议生效后，我方已经支付了股权转让款，但原告二未办理股权变更，该案件正在海淀法院诉讼中。我方已经先履行了备忘录的合同义务，原告二违约，被告二委托律师在2018年10月10日向各原告方发律师函，解除备忘录，由于原告的违约行为，且为一致行动人，我方有权解除备忘录，我方不同意海淀法院案件的中止。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2018年1月11日，陶建勇（甲方）、谷银国际公司（乙方）、梅山保税中心（丙方）、温平（丁方）、中铸世纪公司（戊方）与中铸云商公司（己方，目标公司）签订《备忘录》，载明：甲乙丙丁戊己六方于2018年1月11日就投资目标公司事宜，经过协商讨论，达成如下共识。一、投资事宜。各方进行投资前，目标公司的股权结构如下，中铸世纪公司认缴出资180.03万元、实缴出资180.03万元、出资比例51%，康德重工公司认缴出资172.97万元、实缴出资172.97万元、出资比例49%。第一步：康德重工公司将其持有的目标公司49%的股权作价172.97万元人民币转让给陶建勇；康德重工公司与陶建勇签署《股权转让协议》（协议编号为2018-01）；本次股权转让完成后，目标公司的股权结构如下，中铸世纪公司认缴出资180.03万元、实缴出资180.03万元、出资比例51%，陶建勇认缴出资172.97万元、实缴出资172.97万元、出资比例49%。第二步：梅山保税中心对目标公司进行增资，梅山保税中心以人民币810万元认购目标公司新增的注册资本人民币109.95万元（其中109.95万元计入注册资本，700.05万元计入资本公积金），目标公司的注册资本由人民币353万元增加到人民币462.95万元；梅山保税中心与目标公司签署《中铸云商公司增资协议》（协议编号2018-02）；本次增资完成后，目标公司的股权结构如下，中铸世纪公司认缴出资180.03万元、实缴出资180.03万元、出资比例38.88%，陶建勇认缴出资172.97万元、实缴出资172.97万元、出资比例37.37%，梅山保税中心认缴出资109.95万元、实缴出资109.95万元、出资比例23.75%；梅山保税中心应在其与目标公司签订《中铸云商公司增资协议》之日起七个工作日内将增资协议约定增资价款510万元人民币以银行转账方式一次性足额支付到目标公司银行账户，剩余的300万元人民币在目标公司另行书面通知梅山保税中心之日起7个工作日内，由梅山保税中心以银行转账方式一次性足额支付到目标公司账户，但目标公司应在梅山保税中心发出要求其支付剩余300万元人民币增资款的书面通知前，目标公司应事先取得陶建勇的书面同意。第三步：由丁方温平先生担任普通合伙人/执行事务合伙人成立一家有限合伙企业（在本备忘录内简称“持股平台”），该有限合伙企业成立的目的仅为代目标公司部分员工或其他关键人员持有目标公司的部分股权，在该有限合伙企业领取营业执照后3个工作日内，中铸世纪公司将其持有的目标公司15%的股权以无偿或象征性（如1元）的价格转让给持股平台，中铸世纪公司将其持有的目标公司11.38%的股权作价180.03万元人民币转让给陶建勇；中铸世纪公司与持股平台签署《股权转让协议》（协议编号为：2018-03）；中铸世纪公司与陶建勇签署《股权转让协议》（协议编号为：2018-04）；本次股权转让完成后，目标公司的股权结构如下，陶建勇认缴出资225.6537万元、实缴出资225.6537万元、出资比例48.75%，梅山保税中心认缴出资109.95万元、实缴出资109.95万元、出资比例23.75%，持股平台1认缴出资额69.4425万元、实缴出资额69.4425万元、出资比例15%，中铸世纪公司认缴出资57.9038万元、实缴出资57.9038万元、出资比例12.5%；同时，梅山保税中心、持股平台、中铸世纪公司三方签署《一致行动人协议》，持股平台、梅山保税中心的表决意见与中铸世纪公司保持完全一致。第四步：谷银国际公司对目标公司进行增资，谷银国际公司以人民币1585万元认购目标公司新增的注册资本人民币115.74万元（其中115.74万元计入注册资本，1469.26万元计入资本公积金），目标公司的注册资本由人民币462.95万元增加到人民币578.69万元；谷银国际公司与梅山保税中心、持股平台、中铸世纪公司、陶建勇、目标公司签署《谷银国际公司关于对中铸云商公司股权投资之投资协议》；本次增资完成后，目标公司的股权结构如下，陶建勇认缴出资225.6537万元、实缴出资225.6537万元、出资比例39%，谷银国际公司认缴出资115.74万元、实缴出资115.74万元、出资比例20%，梅山保税中心认缴出资109.95万元、实缴出资109.95万元、出资比例19%，持股平台认缴出资额69.4425万元、实缴出资额69.4425万元、出资比例12%，中铸世纪公司认缴出资57.9038万元、实缴出资57.9038万元、出资比例10%；陶建勇持有的目标公司39%的股权中的8%的股权用作股权激励，具体的股权激励方案由中铸云商公司的过半数的股东确定；持股平台持有的目标公司12%的股权中的8%的股权由中铸世纪公司决定分配，剩余的4%的股权由中铸云商公司过半数股东决定分配。二、其他事宜。（一）本备忘录为对各方均具有法律约束性的文件，各方应按照本备忘录的约定步骤依次签署如下协议：1、第一步：康德重工公司与陶建勇签署《股权转让协议》（协议编号为：2018-01）。2、第二步：梅山保税中心与目标公司签署《中铸云商公司增资协议》（协议编号为：2018-02）。3、第三步：中铸世纪公司与持股平台签署《股权转让协议》（协议编号为：2018-03）；中铸世纪公司与陶建勇签署《股权转让协议》（协议编号为：2018-04）；梅山保税中心、持股平台、中铸世纪公司三方签署《一致行动人协议》。4、第四步：谷银国际公司与梅山保税中心、持股平台、中铸世纪公司、陶建勇、目标公司签署《谷银国际公司对中铸云商公司股权投资之投资协议》；各方有义务在本备忘录签署之日起五个月内按照上述约定签署相关协议及按照前述签署的协议的约定履行其义务，以完成本次各方投资目标公司之事宜；不论何种原因（包括但不限于本备忘录约定的协议未被甲方或乙方认可而致使协议不能签署或履行），若康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司其中任何一方未按照本备忘录的约定签署相关协议或履行其义务，则陶建勇及谷银国际公司有权（1）与康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司其中任何一方、几方或全部方终止签署的相关协议或（2）要求康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司继续履行按照本备忘录的约定签署相关协议或按照前述签署的协议的约定履行其义务或履行本备忘录中约定的义务；若陶建勇或谷银国际公司要求终止协议，则梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司应承担连带赔偿责任，在陶建勇或谷银国际公司发出终止协议的书面通知后的7个工作日内，向陶建勇及谷银国际公司返还因本次投资目标公司之事宜而支付的任何款项并有权要求梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司按照陶建勇及谷银国际公司因本次投资目标公司之事宜而支付的任何款项总额的20%向陶建勇及谷银国际公司支付违约金；若陶建勇或谷银国际公司要求继续履行，则梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司应当承担连带赔偿责任，康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司完成按照本备忘录的约定签署相关协议及按照前述签署的约定履行其义务及履行本备忘录中约定的义务后的7个工作日内，向陶建勇及谷银国际公司支付以陶建勇及谷银国际公司因本次投资目标公司之事宜而支付的任何款项总额为基数按照中国人民银行同期贷款履行的4倍计算自陶建勇及谷银国际公司因本次投资目标公司之事宜而支付的任何款项之日起至康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司履行完毕其前述义务之日止期间的利息。（二）若陶建勇或谷银国际公司根据本次投资实际情况，未按照本备忘录“第一条”中约定的顺序先行签署了任何协议或履行义务等，并不视为陶建勇或谷银国际公司对康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司已经按照本备忘录“第一条”的约定签署相关协议或按照前述签署的协议的约定履行其义务或履行了本备忘录中约定的义务而无任何违约之情形的确认与认购，也不构成陶建勇或谷银国际公司对康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司按照本备忘录“第一条”的约定签署相关协议或按照前述签署的协议的约定履行其义务或履行本备忘录中约定的义务的豁免。康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司仍应按照本备忘录“第一条”的约定签署相关协议及按照前述签署的协议的约定履行其义务及履行本备忘录中约定的义务。（三）各方因投资目标公司之事宜而享有的权利和承担的义务，以各方签署的协议为准，但本备忘里所约定的全部协议或法律文书在形式上或实质内容上均应取得陶建勇及谷银国际公司的认可……以上《备忘录》签订后，各方开始履行合同义务。在庭审过程中，经法庭调查并经双方确认，目前《备忘录》的履行情况为：第一步：中铸云商公司与陶建勇均认可，康德重工公司与陶建勇已经签署《股权转让协议》（协议编号为：2018-01），但该协议并未实际履行。另，2018年9月13日，康德重工公司已经将其持有的中铸云商公司股权转让给梅山保税中心，故上述《股权转让协议》（协议编号为：2018-01）现已无法实际履行。第二步：各方均认可，第二步涉及的相关事宜均未履行。第三步：尚未成立温平担任普通合伙人/执行事务合伙人的合伙企业，中铸世纪公司与持股平台也未签订《股权转让协议》。中铸世纪公司与陶建勇签订了《股权转让协议》（协议编号为：2018-04），陶建勇也支付了股权转让款，但目标公司尚未进行工商变更，因对该股权转让协议的履行产生争议，陶建勇将中铸世纪公司、中铸云商公司诉至海淀区人民法院，该案尚在审理过程中。梅山保税中心、持股平台、中铸世纪公司也未签订《一致行动人协议》。第四步：均未完成。在庭审过程中，中铸云商公司提供了公司记账凭证、工资核定表，财务记账凭证、银行业务单、合同若干等证据材料，主张在双方合作期间，中铸云商公司支出员工工资1328856.93元、解除劳动合同补偿金129610元，支出合同款938250元及租金300000元，主张，因被告不履行《备忘录》导致其产生经济损失，并要求被告一谷银国际公司赔偿其上述损失。2018年10月10日，因《备忘录》的相关事宜未按约进行，谷银国际公司委托代理人向梅山保税中心、中铸世纪公司、温平、中铸云商公司发出《律师函》，载明：谷银国际公司与以上各公司及陶建勇就中铸云商公司增资等投资事宜签署了《备忘录》，就各方参与投资事宜的方式及步骤进行了框架性约定，同时《备忘录》赋予委托人在各贵公司任一方出现违约事宜时可以终止上述投资事宜及相关协议的权利。《备忘录》签署后，各贵公司均未能在《备忘录》约定的五个月内按约定步骤签署相关协议及履行相关义务。鉴于各贵公司存在的上述违约行为，同时根据《备忘录》第二条第（一）款第4项的约定，委托人享有终止《备忘录》并要求各贵公司就该等解除承担损失赔偿连带责任的权利。综上，函告贵司如下：委托人与各公司及陶建勇签署的《备忘录》于2018年3月31日起终止履行；委托人保留根据《备忘录》第二条第（一）款第4项的约定要求各贵公司就委托人因《备忘录》终止事宜造成的损失及该等损失额20%违约金承担连带责任的权利。本院认为，中铸云商公司与中铸世纪公司、梅山保税中心、温平、谷银国际公司、陶建勇签订的《备忘录》，系双方真实意思表示，未违反法律行政法规禁止性规定，合法有效。依据《备忘录》的约定，各方应按照备忘录的约定步骤依次签署协议，且各方有义务在本备忘录签署之日起五个月内按照上述约定签署相关协议及按照前述签署的协议的约定履行其义务，不论何种原因，若康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司其中任何一方未按照本备忘录的约定签署相关协议或履行其义务，则陶建勇及谷银国际公司有权与康德重工公司、梅山保税中心、中铸世纪公司、持股平台、目标公司其中任何一方、几方或全部方终止签署的相关协议；若陶建勇或谷银国际公司要求终止协议，则上述公司应承担连带赔偿责任，在陶建勇或谷银国际公司发出终止协议的书面通知后的7个工作日内，向陶建勇及谷银国际公司返还因本次投资目标公司之事宜而支付的任何款项并有权要求上述公司按照陶建勇及谷银国际公司因本次投资目标公司之事宜而支付的任何款项总额的20%向陶建勇及谷银国际公司支付违约金。依据法庭查明的事实，现《备忘录》约定的第一步的合同内容尚未全部完成，且因康德重工公司已经将其持有的中铸云商公司股权转让给梅山保税中心，故该项下合同义务现已无法实际履行。《备忘录》约定的第二步合同内容均未完成。《备忘录》约定的第三步合同内容，虽然签订了《股权转让协议》，陶建勇也支付了股权转让款，但目标公司尚未进行工商变更，且因对该股权转让协议的履行产生争议，该案尚在诉讼中。综上，《备忘录》约定的第一步、第二步、第三步尚未全部完成，而谷银国际公司在《备忘录》项下的义务应建立在前期股权变更的前提之下，故谷银国际公司对目标公司增资的条件尚未成就。因康德重工公司已经将其持有的中铸云商公司股权另行转让给梅山保税中心，导致《备忘录》的第一步内容现已无法实际履行，且各方履行合同义务的时间远远超过《备忘录》约定的签署之日起五个月内签署或履行的期限，故谷银国际公司有理由认为涉案合同的合同目的已经无法实现，并有权依照《备忘录》的约定向合同各方发出终止《备忘录》并要求各方就该等解除承担损失赔偿连带责任的通知。谷银国际公司据此主张《备忘录》已实际解除的意见符合合同约定及相关法律规定，但解除的时间应以合同其他方收到通知的时间为准。现中铸云商公司申请法院确认《备忘录》的解除，本院对此亦不持异议。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《备忘录》第一至第三步相关合同义务未完成的原因非因谷银国际公司造成，谷银国际公司也非该对应合同义务的履行主体，后谷银国际公司根据《备忘录》履行情况依约行使合同解除权不存在违反合同约定或法律规定的情形，中铸云商公司据此要求谷银国际公司赔偿经济损失的请求无事实和法律依据，本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认中铸云商网络科技（北京）有限公司、宁波梅山保税港区华铸云服投资管理中心（有限合伙）、北京中铸世纪展览有限公司、温平与谷银国际投资基金管理（北京）有限公司、陶建勇签订的《备忘录》于2018年10月11日解除；二、驳回中铸云商网络科技（北京）有限公司、宁波梅山保税港区华铸云服投资管理中心（有限合伙）、北京中铸世纪展览有限公司、温平的其他诉讼请求。案件受理费14187元，由中铸云商网络科技（北京）有限公司、宁波梅山保税港区华铸云服投资管理中心（有限合伙）、北京中铸世纪展览有限公司、温平负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员  倪 燕二〇一九年十月十一日法官助理  郭嘉妮书 记 员  赵 佳