北京知识产权法院行 政 判 决 书（2019）京73行初1494号原告：山东中农伟业农业开发有限公司，住所地山东省济宁市泗水县泗张镇北陈村村民委员会。法定代表人：杜楠，经理。委托诉讼代理人：胡丹丹，北京创博律师事务所律师。委托诉讼代理人：董奇，男，1989年3月3日出生，汉族，北京创博律师事务所实习律师，住天津市河西区。被告：国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：刘畅，国家知识产权局审查员。委托诉讼代理人：朱玥，国家知识产权局审查员。原告山东中农伟业农业发展有限公司（以下简称中农伟业公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服原国家工商行政管理总局商标评审委员会（以下简称商标评审委员会）于2018年12月5日作出的商评字[2018]第227184号《关于第25425630号“中农”商标驳回复审决定书》（以下简称被诉决定），在法定期限内向本院提起行政诉讼。本院于2019年2月18日受理后，依法组成合议庭，并于2019年7月9日公开开庭进行了审理。原告中农伟业公司的委托诉讼代理人胡丹丹、董奇，被告国家知识产权局的委托诉讼代理人朱玥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被诉决定系商标评审委员会针对中农伟业公司不服原国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）对第25425630号“中农”商标（以下简称诉争商标）作出的驳回决定所提出的复审申请而作出的。商标评审委员会在该决定中认定：截止至商标评审委员会审理之时，第1424809号“中农CNAMPGC及图”商标（以下简称引证商标一）、第6422211号“中农”商标（以下简称引证商标二）、第9689075号“中农科技CHIAT及图”商标（以下简称引证商标三）仍为在先有效注册商标。诉争商标由“中农”构成，其与引证商标一、引证商标二、引证商标三、第23744252号“中农在线”商标（以下简称引证商标四）的文字识别部分在文字构成、呼叫等方面相近，构成近似商标。诉争商标指定使用的动物养殖、美容服务等服务与引证商标一至四核定使用的动物饲养、理发店等服务属于同一种或类似服务。诉争商标与引证商标一至四并存易导致相关公众的混淆误认，故诉争商标与引证商标一至四已构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。据此，依据《中华人民共和国商标法》（以下简称商标法）第三十条、第三十一条和第三十四条的规定，商标评审委员会决定：诉争商标在复审服务上的注册申请予以驳回。原告中农伟业公司诉称：一、诉争商标与引证商标一至四在整体外观、整体含义方面区别明显，相关公众施以一般注意力能进行区分，未构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。二、原告已经在复审程序中对引证商标一至三提出撤三申请，引证商标一至三将被撤销。引证商标一至三未使用的客观事实亦使得其与诉争商标难以产生混淆误认，未构成近似商标。三、原告仅复审“动物养殖、园艺、美容服务、灭害虫（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的）、疗养院、虫害防治服务（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的）、水产养殖服务”服务项，放弃“卫生设备出租”服务项上的复审请求，因此仅引证商标一至三对诉争商标的注册申请构成障碍，引证商标四不再对诉争商标的注册申请构成障碍。综上，原告请求法院依法判决撤销被诉决定，并责令被告重新作出决定。被告国家知识产权局辩称：诉争商标与引证商标构成类似服务上的近似商标。故原告的诉讼请求和理由不能成立，请求人民法院依法维持被诉决定。本院经审理查明：诉争商标为第25425630号“中农”商标，由中农伟业公司于2017年7月20日申请注册，指定使用在第44类的饮食营养指导、医疗诊所服务、动物养殖、园艺、美容服务、灭害虫（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的）、疗养院、虫害防治服务（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的）、水产养殖服务等服务上。引证商标一为第1424809号“中农CNAMPGC及图”商标，于1999年3月1日申请注册，后经核准，核定使用在第42类的非贸易业务的专业咨询、计算机软件设计、包装设计、室内装饰设计等服务上，经续展，专用期限自2010年7月21日至2020年7月20日。现商标注册人为中国农业生产资料集团公司。引证商标二为第6422211号“中农”商标，于2007年12月6日申请注册，后经核准，核定使用在第43类的养老院、日间托儿所（看孩子）等服务上，专用期限自2010年8月21日至2020年8月20日。现商标注册人为昆明中农贸易有限公司。引证商标三为第9689075号“中农科技CHIAT及图”商标，于2011年7月6日申请注册，后经核准，核定使用在第44类的动物饲养、动物育种服务上，专用期限自2012年11月21日至2022年11月20日。现商标注册人为巢湖市中农农业科技专业合作社。引证商标四为第23744252号“中农在线”商标，于2017年4月24日申请注册，2018年3月27日初审公告，后经核准，核定使用在第44类的卫生设备出租服务上，专用期限自2018年6月28日至2028年6月27日。现商标注册人为青葱科技（北京）有限公司。针对诉争商标的注册申请，商标局作出第TMZC25425630BFBH01号《商标部分驳回通知书》，决定：一、初步审定在第44类：“饮食营养指导,医疗诊所服务”上使用该商标的注册申请，予以公告。二、驳回在第44类：“动物养殖，美容服务，园艺，灭害虫（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的），卫生设备出租，水产养殖服务，疗养院，虫害防治服务（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的）”上使用该商标的注册申请。中农伟业公司不服上述决定，向商标评审委员会申请复审，其主要理由为：诉争商标与引证商标一至四未构成类似服务上的近似商标。引证商标一至三已被提起撤销申请，请求暂缓审理本案。2018年12月5日，商标评审委员会作出被诉决定。在本案开庭审理过程中，中农伟业公司放弃诉争商标在指定使用的“卫生设备出租”服务上的注册申请，并称引证商标一至三均因被撤销注册，不再成为诉争商标获准注册的障碍，并向本院提交了商标撤销公告。被告对引证商标一至三在全部核定使用服务上的注册均已被撤销的事实予以认可，亦认可诉争商标在除“卫生设备出租”服务外的其余指定使用服务上不存在获准初步审定的在先权利障碍。另查1，2019年5月13日，商标局发布第1647期《注册商标撤销公告》，其中记载引证商标一在第42类全部核定使用服务上被撤销，文号为撤三字[2019]第W006254号。2019年5月6日，商标局发布第1646期《注册商标撤销公告》，其中记载引证商标二在第43类全部核定使用服务上被撤销，文号为撤三字[2019]第W006081号；引证商标三在第44类全部核定使用服务上被撤销，文号为撤三字[2019]第W006089号。另查2，根据中央机构改革部署，原国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局统一行使。上述事实，有诉争商标和各引证商标的商标档案、《商标部分驳回通知书》、《注册商标撤销公告》、相关证据材料及当事人陈述等在案佐证。本院认为：在本案审理过程中，引证商标一至三在其全部核定使用服务上均已被撤销，故引证商标一至三不再成为诉争商标除在“卫生设备出租”服务以外的其余指定使用服务上初步审定的障碍，即不构成诉争商标在“动物养殖、美容服务、园艺、灭害虫（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的）、水产养殖服务、疗养院、虫害防治服务（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的）”服务上初步审定的障碍。原告自愿放弃诉争商标在“卫生设备出租”服务上的注册申请，被告对此并未提出异议，本院对此予以确认。综上所述，原告已明确放弃诉争商标在“卫生设备出租”服务上的注册申请，故对诉争商标在该服务上的注册申请可不予初步审定；诉争商标指定使用在“动物养殖、美容服务、园艺、灭害虫（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的）、水产养殖服务、疗养院、虫害防治服务（为农业、水产养殖业、园艺或林业目的）”服务上，与引证商标一至三未构成同一种或类似服务上的近似商标，未违反商标法第三十条的规定，可予以初步审定。由于商标评审委员会作出被诉决定时所依据的事实已经发生变化，且对诉争商标是否可以初步审定产生直接影响，故依据情势变更原则，被诉决定应予撤销。综上，商标评审委员会作出的被诉决定应予撤销，但鉴于情势变更的事由发生在被诉决定作出之后，且并非由于商标评审委员会的原因所致，故本案的案件受理费应由原告承担。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项，《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》第二十八条之规定，本院判决如下：一、撤销原国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的商评字[2018]第227184号关于第25425630号“中农”商标驳回复审决定；二、国家知识产权局针对山东中农伟业农业开发有限公司就第25425630号“中农”商标提出的复审请求重新作出决定。案件受理费一百元，由原告山东中农伟业农业开发有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，双方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  张国红人民陪审员  张亚光人民陪审员  何 丽二〇一九年十月十七日法官 助理  庄丽娥法官 助理  张 正书 记 员  王 赛