广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0105刑初1106号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人周军材，男，1978年2月18日出生，汉族，广东省雷州市人，文化程度中专，户籍地广东省湛江市市辖区。因本案于2019年4月9日被羁押，同月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。辩护人唐文聪、陈彦羽，上海锦天城（广州）律师事务所律师。被告人洪中泽，男，1995年8月16日出生，汉族，广东省雷州市人，文化程度初中，户籍地广东省雷州市。因本案于2019年4月9日被羁押，同月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。辩护人李俊达，广东橘洲律师事务所律师。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2019]1132号起诉书指控被告人周军材、洪中泽犯贩卖毒品罪，于2019年7月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员吴欣霞出庭支持公诉，被告人周军材及其辩护人唐文聪、陈彦羽、被告人洪中泽及其辩护人李俊达到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2019年4月9日21时许，被告人周军材、洪中泽在广州市海珠区铺内以人民币700元的价格将白色晶体1包（净重0.64克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分）贩卖给苏某。苏某再转手以人民币800元的价格将上述白色晶体贩卖给张某1时，被人赃并获。后民警在广州市海珠区铺内抓获被告人周军材、洪中泽，并在被告人周军材店铺二楼阁楼缴获白色晶体10包（净重5.17克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）、电子称、手机等物，在被告人洪中泽身上缴获白色晶体1包（净重0.62克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）、手机等物。公诉机关认为，被告人周军材、洪中泽无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。惟被告人洪中泽在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚。被告人洪中泽如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议对被告人周军材判处有期徒刑一年八个月以上二年八个月以下；对被告人洪中泽判处有期徒刑六个月以上九个月以下，提请本院判处。被告人周军材对指控的罪名无异议，对指控的事实有异议，辩称其仅贩卖毒品0.64克，在其店铺内查获的5.17克毒品系其用于自己吸食的，不应计入贩卖毒品的数量。被告人周军材的辩护人对指控被告人周军材的罪名不持异议，并提出以下辩护意见：1、被告人周军材仅贩卖0.64克冰毒给苏某，在其店铺查获的5.17克是其用于自身吸食而非为了贩卖，不应计入贩卖毒品的数量；2、被告人周军材有正当职业，非以贩养吸，系初犯、偶犯，可以从轻处罚；3、若法庭认定查获的5.17克毒品应计入贩卖毒品数量，因毒品未进入交易环节，未流入社会造成危害，应认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；4、被告人周军材当庭如实供述贩卖毒品的罪行，有悔罪表现及坦白情节，依法可以从轻处罚。综上，建议法庭对其判处有期徒刑一年以下。被告人洪中泽对指控的贩卖毒品的事实和罪名均无异议，并自愿认罪认罚。被告人洪中泽的辩护人对指控被告人洪中泽的贩卖毒品的事实和罪名均无异议，并提出以下辩护意见：1、被告人洪中泽系从犯，应当从轻或减轻处罚；2、被告人洪中泽归案后主动交代犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；3、被告人洪中泽犯罪情节轻微，社会危害性小，系初犯、偶犯，无前科，可酌情从轻处罚。综上，建议法庭对其判处有期徒刑六个月。经审理查明：2019年4月9日21时许，被告人周军材、洪中泽在广州市海珠区铺内以人民币700元的价格将白色晶体1包（净重0.64克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分）贩卖给苏某。苏某再转手以人民币800元的价格将上述白色晶体贩卖给张某1时，被人赃并获。后民警在广州市海珠区铺内抓获被告人周军材、洪中泽，并在被告人周军材店铺二楼阁楼缴获白色晶体10包（净重5.17克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）、电子称、手机等物，在被告人洪中泽身上缴获白色晶体1包（净重0.62克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）、手机等物。上述事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：1、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、侦查报告、抓获经过、到案经过，证实本案的立案、侦破情况及被告人周军材、洪中泽的到案经过。2、广州市公安局海珠区分局出具的现场勘验检查笔录及现场照片，证实案发现场情况。3、缴获的毒品、手机、吸毒工具照片，被告人周军材、洪中泽均予以签认。4、广州市公安局海珠区分局出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、涉案物品移交清单、随案移送清单，经被告人周军材、洪中泽签认，证实民警依法对被告人周军材、洪中泽的随身物品进行搜查，在被告人周军材随身物品查获涉案的毒品、手机，在被告人洪中泽随身物品查获涉案的毒品、手机，上述物品均已依法予以扣押。5、广州市公安局海珠区分局出具的提取笔录、称量取样笔录、毒品称重照片，证实在被告人周军材店铺内查获的涉案毒品共净重5.17克；在被告人洪中泽身上查获的涉案毒品净重0.62克。6、被告人周军材、洪中泽的身份材料，证实被告人周军材、洪中泽的身份情况。7、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司提供的被告人周军材的通话记录清单，中国联合网络通信有限公司广州市分公司提供的被告人洪中泽、证人苏某手机号码通话记录清单，证实被告人周军材与被告人洪中泽的通话记录情况。8、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2019]00492号理化检验报告，证实经检验，公安机关在毒品交易现场缴获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。9、广州市公安局海珠区分局出具的现场检测报告书，证实被告人周军材的尿液检测样本经现场检测结果冰毒呈阳性；被告人洪中泽的尿液检测样本经现场检测结果冰毒呈阳性。10、证人揭某霞的证言及辨认笔录，证实周军材是其丈夫。2019年4月9日20时45分许，其回到广州市海珠区宝岗大道96号之三（八万商行）档口时，周军材在楼下看档。当时有一名年轻的较胖男子在档口，与周军材在聊天。不到五分钟，该男子离开。后有一名瘦男子从二楼阁楼下来拿烟。该男子在2018年10月曾在其店打工，现在不时来上班，但其叫他“阿某1”。他拿了烟后就与周军材上了二楼阁楼，其没有上去。其和周军材有时会在店铺二楼阁楼居住。如果其二人不在店内住，那名瘦男子就可能住二楼阁楼。21时50分许，有民警到场检查，就把其等人带回派出所调查。经辨认照片，辨认出被告人洪中泽就是“阿某1”；证人苏某就是与周军材聊天的较胖的那名男子。11、证人张某1的证言及辨认笔录，证实2019年4月9日，其以人民币800元向“老铭”购买毒品1包的经过，后民警将“老铭”抓获。经辨认照片，辨认出证人苏某就是“老铭”。12、证人苏某的证言及辨认笔录，证实2019年4月9日，张某1找到其称需要购买冰毒，其就通过微信联系“材哥”，询问有无冰毒及价格。“材哥”表示有冰毒，700元一个。其就和张某1说冰毒800元一个，张某1同意了。其就通过微信转账了700元给“材哥”，后“材哥”就叫其到海珠区他经营的取冰毒。20时许，其到了档口见到“材哥”和“阿某1”。见面后，“材哥”就叫“阿某1”上阁楼取了1包冰毒给其。其拿到冰毒后就到对出的人行道与张某1交易。交易成功后，其被民警抓获。其曾多次向“材哥”购买冰毒，都是在海珠区档口进行交易，有时是“材哥”交冰毒给其，有时是“阿某1”。经辨认照片，辨认出被告人周军材就是贩卖毒品给其的“材哥”；被告人洪中泽就是“阿某1”，他就是2019年4月9日晚上取毒品给其的。13、被告人周军材的供述、辩解及辨认笔录（1）被告人周军材在侦查阶段前期的供述、辩解，辩称民警在其店铺内查获的10包毒品是其向“老人家”购买的，其以700元的价格向“老人家”购买了11包毒品。“肥明”通过微信转账700元给其是其向“肥明”借来玩游戏的。“肥明”在2019年4月9日中午到其店内从阁楼的床头柜拿了一些冰毒给他朋友，没有给其钱；21时许，其又来其店铺找其聊天，但这次没有拿冰毒。其和洪中泽是朋友。（2）被告人周军材在侦查阶段中期的供述，辩称其只向“老人家”以700元的价格购买了1包冰毒，但他拿了10包毒品过来。他表示该10包冰毒先给其，钱以后再给。其就一直把那10包冰毒放在其的床头柜。其没有贩卖冰毒给“肥明”，“肥明”购买的冰毒是洪中泽给他的。（3）被告人周军材在侦查阶段后期的供述，辩称2019年4月9日15时许，洪中泽到其店铺找到其，他告诉其他刚在上家“老人家”处进了一批冰毒，但这批冰毒质量不好，并将10包冰毒那给其试试品质。随后，其二人就在二楼阁楼试吸了1包冰毒，其也觉得品质不好，并将那10包毒品放在了阁楼的桌子上，其二人随后到一楼聊天。20时许，“肥明”微信联系其要求购买冰毒。其就问洪中泽他带来的冰毒价格。洪中泽说1包冰毒价格为700元，其就通过微信回复了“肥明”。因“肥明”朋友急着要冰毒，几分钟后，“肥明”就来到其店。因洪中泽只收现金，不使用微信转账，所以“肥明”就通过微信转了700元给其，让其给700元现金给他，再用现金购买毒品。其表示没有那么多现金，稍后和“肥明”到银行提现。随后，其用家乡话对洪中泽说其与“肥明”出去一下，并让洪中泽把他放在阁楼桌子上的冰毒拿走。于是，洪中泽就上阁楼拿了1包冰毒给“肥明”。“肥明”拿了冰毒就离开了。约一个小时后，民警到场将其等人抓获，并查获涉案的毒品、手机等物品。其当时没有叫洪中泽拿冰毒给“肥明”，只是答应带“肥明”去购买冰毒，不知洪中泽为何从阁楼拿了1包冰毒给“肥明”，也不清楚“肥明”是否给钱洪中泽。经辨认照片，辨认出被告人洪中泽就是从其店铺阁楼取了1包冰毒交给“肥明”的男子。14、被告人洪中泽的供述及辨认笔录，证实2019年4月9日16时许，其到老乡周军材的店铺与他聊天。18时许，周军材叫其到店铺二楼阁楼坐一下，其二人上到阁楼时，其看见桌子上有一张锡纸，锡纸上有冰毒。周军材说冰毒是给其吸食的。其吸食冰毒后两人就到一楼聊天。20时许，一名叫“阿某2”的朋友到周军材的店铺，“阿某2”与周军材用粤语聊天，其不清楚他们谈些什么。不久，周军材叫其上阁楼拿1小包冰毒下来。其就上去阁楼，看见电脑边有1小包冰毒，就拿下来并按照周军材的吩咐给了“阿某2”。“阿某2”拿了冰毒后还在店内坐了一会，直到周军材的妻子回来后，“阿某2”就带着冰毒离开。之后，其和周军材就上阁楼聊天。21时50分许，有民警到场将其和周军材抓获。民警从其身上查获1包毒品冰毒、1部OPPO手机、1部苹果手机，并在阁楼查获毒品、吸毒工具等物品。其身上查获的冰毒是其于2019年4月9日下午向朋友“阿胖”购买。民警在阁楼查获的冰毒不是其的。其没有看见“阿某2”给现金给周军材。其帮周军材拿毒品给“阿某2”后，周军材通过微信转了50元给其。其不认识外号叫“老人家”的男子。经辨认照片，辨认出被告人周军材就是叫其从阁楼取了1包冰毒给“阿某2”的男子。对于被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：1、对于被告人周军材及其辩护人认为查获的5.17克毒品不应计入贩毒数量的辩解及辩护意见，经查，根据2008年印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。结合本案，根据抓获经过、现场勘验检查工作记录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场检测报告书、检验报告、案发现场照片及缴获的毒品照片、证人苏某的证言及被告人周军材、洪中泽的供述，可证实被告人周军材在向苏某贩卖毒品时另持有在其店铺缴获的毒品。另根据证人苏某的证言，其证称曾多次向周军材购买毒品。被告人周军材在本案中确有贩卖毒品的行为或目的，主观上有贩卖毒品的故意、客观上有贩卖毒品的行为，且在被告人周军材店铺缴获的毒品达5.17克，其持有毒品的行为应视为是为贩卖毒品做准备，是贩卖毒品行为的组成部分，应以将在被告人周军材店铺内缴获的5.17克毒品计入贩卖毒品的数量进行定罪处罚。被告人周军材侦查阶段的供述，其对查获的毒品的来源、价格均供述不一，辩解存在避重就轻之嫌，故本院不予采信。综上，被告人周军材及其辩护人的该项辩解及辩护意见依据不足，本院不予采纳。2、对于被告人周军材的辩护人认为查获的5.17克毒品应认定为犯罪未遂的辩护意见，经查，根据证人苏某的证言、被告人周军材、洪中泽的供述，可以证实本案的毒品交易已经完成，属犯罪既遂。辩护人的该项辩护意见缺乏依据，本院不予采纳。本院认为，被告人周军材、洪中泽无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人周军材、洪中泽的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。惟被告人洪中泽在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人洪中泽归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人周军材当庭自愿认罪，酌情对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。对于扣押的被告人周军材的苹果牌手机1部，经查，现有证据不足以证实上述手机是供犯罪所用的财物或违法所得的财物，故本院不予处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人周军材犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月9日起至2021年1月8日止），并处罚金人民币五千元（罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院缴纳）。二、被告人洪中泽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月9日起至2019年11月8日止），并处罚金人民币一千元（罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院缴纳）。三、扣押被告人周军材的毒品甲基苯丙胺5.17克、电子称1个、三星手机1部；被告人洪中泽的毒品甲基苯丙胺0.62克、手机2部，均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  陈 澎人民陪审员  伍柏成人民陪审员  叶锦洪二〇一九年十月二十九日书 记 员  伍诗琪冯健仪