福建省高级人民法院 行 政 判 决 书 (2018)闽行终498号 上诉人（原审原告）林永生（曾用名林永斯），男，汉族，1964年3月10日出生，住福建省晋江市青阳象山南区 上诉人（原审原告）苏秀华，女，汉族，1969年12月27日出生，住福建省晋江市青阳象山南区。 上述二上诉人的共同委托代理人谢清海、刘建平，北京营天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）晋江市人民政府，住所地福建省晋江市罗山街道世纪大道。 法定代表人张文贤，市长。 林永生、苏秀华因诉晋江市人民政府（下称晋江市政府）土地行政征收一案，不服厦门市中级人民法院(2017)闽02行初138号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 原审查明，2013年9月9日，福建省人民政府作出闽政地〔2013〕916号《关于晋江市2013年度第二十九批次农用地转用和土地征收的批复》，同意征收晋江市境内农用地5.9083公顷，未利用地0.1278征收范围包括象山社区旱地1.0259公顷、园地0.1767公顷、其他农用地0.0399公顷等，合计征收（使用）土地31.7942公顷。2013年9月16日，晋江市政府作出晋政地告〔2013〕168号《晋江市人民政府关于征收青阳街道象山社区部分土地的公告》，将福建省人民政府批准征收青阳街道象山社区土地的有关事项进行公告，公告内容包括批准征地机关、批准文号、征地项目名称、征收土地位置、被征地单位及面积、土地补偿安置标准（依据《晋江市人民政府关于征地补偿的通知》晋政文[2013]33号计算）以及办理征地补偿的期限等。2013年9月18日，晋江市国土资源局作出晋国土资告〔2013〕199号《晋江市国土资源局征地补偿安置方案公告》。2014年3月31日，被告晋江市政府批复同意晋江市国土资源局申请的《关于罗裳片区改建项目（一期）土地房屋征收补偿安置实施方案》，作为本项目征收补偿安置依据。 另查明，原告林永生曾用名为林永斯，其同配偶苏秀华的用地申请于2003年7月30日取得晋江市政府批准，用地坐落于圭园，总用地面积162平方米。同日，晋江市国土资源局向苏秀华、林永斯颁发晋土建字（2003）第127、128号建设用地许可证。该房屋现已建成，房产所在地块位于本次征收范围。二原告对征收行为不服，遂起讼争。 原审认为，原告于庭审中明确，要求确认被告作出的168号土地征收行为违法。土地管理法第四十六条第一款规定，国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。据此，晋江市政府作为县级以上地方人民政府系集体土地征收主体。土地管理法实施条例第二十五条规定，征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施，并将批准征地机关、批准文号、征收土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告。被征收土地的所有权人、使用权人应当在公告规定的期限内，持土地权属证书到公告指定的人民政府土地行政主管部门办理征地补偿登记。市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿、安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告，听取被征收土地的农村集体经济组织和农民的意见。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调；协调不成的，由批准征收土地的人民政府裁决。征地补偿、安置争议不影响征收土地方案的实施。 本案中，福建省人民政府以闽政地〔2013〕916号《关于晋江市2013年度第二十九批次农用地转用和土地征收的批复》批复同意将晋江市境内农用地5.9083公顷、未利用地0.1278公顷转为建设用地，并征收包括象山社区在内的集体所有土地31.7762公顷。在取得征地批复后，被告晋江市政府发布了征地公告，公告了建设用地项目名称、征地位置、面积、地类、土地补偿安置标准等事项。晋江市国土资源局作出了征地补偿安置方案公告、房屋征收补偿安置实施方案。从被告提供的晋江市国土资源局、及象山社区居委会出具的证明、被征地村（组）征地补偿安置费用表及青苗补偿登记表等证据看，国土部门已告知了象山社区居委会拟征地情况、补偿标准、安置方案。此后，被告批复同意案涉项目土地房屋征收补偿安置实施方案。据此，被告晋江市政府案涉征地行为基本符合前述法律规定的征地程序要求，无明显不当。原告提出被告征地行为违法的主张，不予支持。 综上，原告要求确认被告征地行为违法，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告林永生、苏秀华的诉讼请求。案件受理费50元，由原告林永生、苏秀华共同负担。 上诉人林永生、苏秀华不服原审判决提起上诉称：1.被上诉人依照闽政地[2013]916号批复组织实施征收的行政行为，已经生效行政判决确认违法，本案应依照生效判决认定的事实直接作出认定。2.被上诉人提供的闽政地[2013]916号批复无法证明上诉人土地及房屋属于该批复征收范围，亦无证据证明被上诉人的征收土地方案经有权机关审批。3.本案的征地前置程序及组织实施征地程序均不合法。4.闽政地[2013]916号批复正在国务院法制办进行复议审查中，一审法院直接认定该批复效力，并认定被上诉人组织实施征收涉案房屋合法不妥。原审判决驳回上诉人的诉讼请求显然不当，应当依法纠正。请求依法撤销原审判决，改判确认晋江市人民政府组织实施征收上诉人土地及房屋的行政行为违法。 被上诉人晋江市人民政府答辩称：1.原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持。答辩人组织实施征地补偿的行为程序合法，相关征收土地公告和补偿安置方案公告均进行张贴公示。2.土地征收方案以及土地征收报批程序不属于本案的审理范围，上诉人关于土地征收方案及土地征收程序的上诉理由与本案无关。3.有关法院的判决与本案事实不同，无法作为认定本案组织实施征收行为的合法性依据。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法应当予以维持。 双方当事人向原审法院提交的证据材料，已经原审庭审举证、质证，并已随案移送本院。经审查，本院对原审法院采纳的证据和认定的事实予以确认。另查明，被上诉人晋江市政府作出了晋政文(2014)78号《关于罗裳片区改建项目（一期）土地房屋征收补偿安置实施方案的批复》，但其在原审中提供的案涉晋国土资告〔2013〕199号《晋江市国土资源局征地补偿安置方案公告》，并非罗裳片区改建项目（一期）土地房屋征收补偿安置实施方案的公告。 本院认为，上诉人以被上诉人组织实施征收其土地及房屋行为违法为由提起本案诉讼，其在起诉及诉讼中明确指向且具有事实和法律依据的被上诉人组织实施的征收行为包括征地公告、征地补偿安置方案的批准行为。为此，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款的规定，国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。《征收土地公告办法》第四条规定，市、县人民政府应当在收到征收土地方案文件之日起10个工作日内进行征收土地公告。本案中，福建省人民政府作出闽政地〔2013〕916号《关于晋江市2013年度第二十九批次农用地转用和土地征收的批复》，批准征收案涉土地，但在案证据不足以证明被上诉人依照上述规定的时间将案涉征收土地方案文件进行公告，且本院相关生效行政判决亦作出认定，故被上诉人进行征收土地公告的行为，存在程序违法。根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款的规定，市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿、安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告，听取被征收土地的农村集体经济组织和农民的意见。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。本案中，被上诉人晋江市政府以晋政文(2014)78号《关于罗裳片区改建项目（一期）土地房屋征收补偿安置实施方案的批复》作为其批准的案涉征地补偿安置方案，但其提供的证据不能证明该征地补偿安置方案已依法进行公告和征求意见。被上诉人对未经依法公告和征求意见的征地补偿安置方案予以批准，违反上述行政法规的规定，程序违法。上诉人主张被上诉人采取断水、断电等非法措施实施征收其土地及房屋的行为违法，但上诉人仅提供了3张并没有断水、断电的实施人及实施行为的照片来证明，不足为证，故上诉人的主张不能成立。 综上，本案中，被上诉人在组织实施征收上诉人的案涉土地及房屋过程中，未按规定及时进行相关征地公告，未按程序批准相关征地补偿安置方案，程序上存在违法，但对上诉人的权利尚不产生实际影响，依法应判决确认被上诉人组织实施征收上诉人案涉土地及房屋的行为违法。上诉人主张被上诉人组织实施相关征收行为违法的部分理由成立，其请求确认被上诉人组织实施征收上诉人案涉土地及房屋的行为违法，予以支持。原审判决驳回上诉人的诉讼请求，认定事实不清，证据不足，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第(二)项、第八十九条第一款第(三)项的规定，判决如下： 一、撤销厦门市中级人民法院(2017)闽02行初138号行政判决； 二、确认被上诉人晋江市人民政府组织实施征收上诉人林永生、苏秀华土地及房屋的行为违法。 一、二审案件受理费各50元，均由被上诉人晋江市人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴声鸣 审判员  余鸿鹏 审判员  许秀珍 二〇一九年十月三十一日 书记员  吴燕玲 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： …… (二行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生影响的。 …… 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： …… （三）原判决认定事实不清，证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； ……