山西省晋中市榆次区人民法院民 事 判 决 书（2018）晋0702民初4625号原告：张利民，男，1991年8月12日出生，汉族，榆次区村民，住本村。委托诉讼代理人：姚冬兰，山西正煋律师事务所律师。被告：山西榆次官窑永安煤业有限公司，住所地：榆次区乌金山镇后沟村。法定代表人：范长青，职务：董事长。委托诉讼代理人：郭志伟，山西鼎正律师事务所律师。原告张利民与被告山西榆次官窑永安煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张利民及其委托诉讼代理人姚冬兰、被告委托诉讼代理人郭志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告系被告处职工，2012年3月到被告处工作。2017年3月17日8时，原告在操作叉车时，车辆侧翻致原告双下肢及多处软组织受伤。2018年1月9日经榆次区人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年5月28日经晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。因被告未给原告缴纳各项社会保险，故原告诉请判令解除原、被告之间的劳动合同，并由被告支付原告工伤保险待遇475464.62元。被告辩称，原告受伤是事实，事发后，原告在晋中市第一人民医院住院期间的医药费，均由答辩人垫付，另答辩人还支付了原告57000元。同意与原告解除劳动合同，同意支付原告工伤保险待遇，但原告主张的部分项目计算标准偏高，部分项目无法律依据。经审理查明，原告于2012年3月起在被告处工作。工作期间，被告未给原告缴纳各项社会保险。2017年3月17日，原告在工作中受伤，原告于同日入住晋中市第一人民医院，住院治疗38天，于2017年4月24日出院，在此期间的医疗费用，已由被告支付。出院诊断为左胫骨粉碎性骨折（开放性）、左踝关节骨折、右胫腓骨粉碎性骨折（开放性）、双小腿皮肤挫裂伤、多处软组织损伤，出院诊断证明书载明不适随诊。2017年6月7日，为继续治疗，原告入住稷山县骨髓炎医院，病历主诉记载左右小腿下端漫肿，中医诊断为左右胫骨疽，西医诊断为左右胫骨骨拆骨不连，于2017年11月11日出院，住院治疗157天，发生住院费用33378.5元，由原告支付。事发后，原告陆续从被告处借款共计57000元。2018年3月16日，榆次区人力资源和社会保障局对原告作出工伤认定。在该认定书中，记载原告参加工作时间为2012年3月。2018年5月28日，晋中市劳动能力鉴定委员会对原告作出伤残八级的鉴定结论。2018年9月3日，晋中市劳动能力鉴定委员会出具原告停工留薪期为12个月的确认通知书。之后原告张利民向榆次区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法裁决张利民与山西榆次官窑永安煤业有限公司解除劳动合同，2、依法裁决山西榆次官窑永安煤业有限公司支付张利民工伤保险待遇475464.62元。2018年11月5日，榆次区劳动争议仲裁委员会作出榆劳仲裁字[2018]284号裁决书，裁决：1、由山西榆次官窑永安煤业有限公司支付张利民稷山县医院住院费33378.5元、住院伙食费19500元、停工留薪期工资24000元，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金计88000元，2、由张利民返还山西榆次官窑永安煤业有限公司的借款57000元，3、张利民的其他仲裁请求予以驳回。原告张利民对该裁决书不服，诉至本院。庭审中，原告陈述其具体赔偿明细为：医疗费121511.62元、住院伙食补助费19500元、交通食宿费1000元、停工留薪期间工资82848元、停工留薪期间护理费53705元、一次性伤残补助金49225元、一次性工伤医疗补助金93975元、一次性伤残就业补助金53700元。原告表示其2016年劳动期间的月平均工资为6904元，因工作期间被告未给原告缴纳各项社会保险，故根据2016年度山西省非私营单位就业人员年平均工资53705元计算各项工伤保险待遇，另外57000元是借款，不应在本案中处理。被告对原告在晋中市第一人民医院住院期间的伙食补助费认可，并表示在该院住院期间医疗费，被告已经支付，对原告在稷山县医院医药费不予认可，认为该次住院未经被告同意，交通、食宿费没有证据，不予认可，停工留薪期工资及相应伤残待遇应按合同约定的工资标准每月2000元计算，对停工留薪期护理费不认可。被告陈述，该单位已于2016年年底与原告解除劳动关系，又于次年3月重新签订劳动合同，被告提供了原、被告分别于2016年3月15日和2017年3月1日签订的《全日制用工劳动合同书》两份，上面载明的劳动合同期限分别为2016年3月15日起至2016年12月31日止、2017年3月1日起至2017年12月31日止，月工资均约定为2000元，签订合同的原因均显示初次就业。原告表示被告陈述的用工时间及工资标准均不是事实，原告从2012年就来到被告处，2016年年底被告通知原告放假，但未解除劳动关系，期间，被告多次要求原告在空白的劳动合同上签字，且该合同仅仅被告持有。自己从2016年4月至12月的实际月平均工资为6904元，并非2000元。为证明其工资收入，原告提供其名下银行卡（帐号62×××71）查询明细，显示2016年5月19日，该账户收入7520元，2016年6月20日，该账户收入5950元，2016年8月8日，该账户收入6925元，2016年8月19日，该账户收入6925元，2016年9月26日，该账户收入6925元，2016年10月24日，该账户收入6925元，2016年11月24日，该账户收入6955元，2016年12月9日，该账户收入7060元，2016年1月6日，该账户收入6955元，均显示为工资发放。原告向上海浦东发展银行股份有限公司晋中分行调取向原告该账户支付工资的账户及开户人信息，该行回复；山西榆次官窑永安煤业有限公司在该行开展代发工资业务，代发文件为密文，提供山西榆次官窑永安煤业有限公司2016年1月至2017年3月期间代发工资流水截屏，显示该公司发放工资的日期与原告账户收到工资的日期一一对应，交易时间先后相差微小，柜员流水号一致。被告对证据的真实性不持异议，但认为无法直接证明该系被告向原告发放的工资，不认可原告主张的工资数额，但未向本院提供其向原告发放工资相关证据。上述事实，有工伤认定决定书、晋中市劳动能力鉴定委员会出具的初次（复查）鉴定结论书及晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书、病历、诊断证明书、医疗费票据、浦发银行出具的工资查询报表及工资发放记录、借款单等相关证据及当事人陈述笔录在案为凭，已经当庭质证与本院审查，可以采信。本院认为,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。原告在2018年9月20日仲裁庭审中提出解除双方合同，被告同意解除，双方劳动关系于当日解除。本案原告在被告处工作时间受伤，并经相关部门作出了工伤认定、伤残等级鉴定和停工留薪期的确认，故本院对原告请求依法享受工伤待遇的诉讼请求，依法予以支持。本案主要争议的焦点为计算原告工伤待遇的工资标准。被告提供的劳动合同，虽然显示最初的工资约定为2000元，但该工资与原告所举证据中发放金额明显不符，被告也未提供原告的实际工资发放证明，被告提供的2016年、2017年两份合同均记载原告为初次用工，与事实明显不符，且与原告工伤认定书中记载原告2012年参加工作时间不一致，根据举证责任分配原则，应由被告承担举证不利的后果，本院根据原告主张及所提供证据依法确认原告在被告处劳动期间的工资。工作期间被告未给原告缴纳各项社会保险，原告根据2016年度山西省非私营单位就业人员年平均工资53705元计算各项工伤保险待遇，且该标准低于原告实际领取工资，本院予以支持。被告应支付原告一次性伤残补助金49225元、双方解除劳动关系后的一次性工伤医疗补助金93975元、一次性伤残就业补助金53700元。原告关于停工留薪期工资的主张，标准适当，未超出法律规定范畴，本院依法支持。关于医药费部分，晋中市第一人民医院的医药费用，被告已经支付，关于稷山县骨髓炎医院的医药费，经审查原告两次住院的病历及诊断证明书，属原告继续治疗支出的合理费用，对原告主张的稷山县医院住院费33378.5元，本院予以支持。两次住院期间的伙食补助费计19500元，数额适当，本院予以支持。交通、食宿费原告未提供证据证明，本院不予支持。关于停工留薪期间的护理费，考虑原告两次住院治疗的实际情况，本院酌情按19500元支持。综上，被告共需支付原告352126.50元，事发后，原告从被告支取的57000元，应予核减。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《山西省实施办法》第二十六条之规定，判决如下：一、原告张利民与被告山西榆次官窑永安煤业有限公司之间的劳动关系于2018年9月20日解除；二、被告山西榆次官窑永安煤业有限公司应支付原告张利民医药费33378.5元、住院伙食补助费19500元、住院护理费19500元、停工留薪期工资82848元、一次性伤残补助金49225元、一次性工伤医疗补助金93975元、一次性伤残就业补助金53700元，共计352126.50元，核减被告已付的57000元，被告山西榆次官窑永安煤业有限公司还应支付原告张利民295126.50元，该款于本判决生效后20日内付清；三、驳回原告张利民的其他请求。本判决生效后，如当事人未按本判决书指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。一审案件受理费10元，由被告山西榆次官窑永安煤业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审 判 长  牛建荣人民陪审员  姚润萍人民陪审员  贾拴莉二〇一九年十月九日书 记 员  郑书萍