福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0702民初1760号 原告：福建省南平市嘉颐房地产开发有限公司，住所地南平市西溪路61号一层。 法定代表人：俞礽明，董事长。 委托诉讼代理人：王新英，福建名仕（南平）律师事务所律师。 被告：张忠有，男，1985年8月14日出生，汉族，住南平市延平区。 原告福建省南平市嘉颐房地产开发有限公司（以下简称嘉颐公司）与被告张忠有追偿权纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，依法适用简易程序。于2019年7月1日转为普通程序进行审理。2019年9月27日公开开庭进行了审理。原告嘉颐公司的委托诉讼代理人王新英到庭参加诉讼，被告张忠有经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 嘉颐公司向本院提出诉讼请求：1.判令张忠有向清偿由嘉颐公司代偿的2017年2月24日至2018年12月6日的银行贷款本金、利息、罚息共计49657.31元；2.判令张忠有并向嘉颐公司支付2017年12月24日至2019年1月20日止的逾期付款违约金3763.70元（后附计算清单），并支付2019年1月21日起至清偿之日止的逾期付款违约金（以49657.31元为基数，按日万分之二计算）；3.判令本案的诉讼费用由张忠有负担。事实与理由：张忠有于2016年3月31日购买由嘉颐公司开发，坐落于南平市延平区，并与嘉颐公司签订《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》。合同及补充协议约定该套房屋的出售总金额574653元，并约定张忠有向银行办理按揭贷款43万元。同时，商品房买卖合同附件六（即合同补充协议）第三条第七点约定：出卖人（即嘉颐公司，下同）承担阶段性按揭贷款担保责任，在担保期间内由于买受人（即张忠有，下同）延期缴纳按揭本息，致使银行从出卖人账户扣款的，该扣款金额视为买受人未向出卖人支付的购房款，买受人应接到出卖人缴款通知之日起7日内，将上述未付的购房款支付给出卖人，并以未付购房款金额为基数，另向出卖人支付自按扣款日至买受人支付日期间每日万分之二的违约金。双方还就其他相关事项也进行约定。商品房买卖合同签订后，张忠有于2016年4月8日到房地产交易中心办理了商品房买卖合同备案，并于2016年5月27日至建设银行南平分行（以下简称建行南平分行）办理了银行按揭贷款手续，后建行南平分行将43万元贷款转入嘉颐公司账户中。在张忠有向银行办理按揭贷款手续时，嘉颐公司作为张忠有43万元按揭贷款的保证人，与张忠有及建行南平分行签署了《个人住房借款合同》（合同号350677008-2012-20160885843），三方约定：借款金额为43万元，借款期限为360个月，担保方式为抵押加阶段性保证，保证期限为本合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥的抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止。此后，张忠有从2017年2月份开始就陆续断供，建行南平分行根据《个人住房借款合同》的约定，于2017年2月24日起直接从嘉颐公司的银行账户中扣划张忠有未清偿贷款的本金、利息以及罚息。截止2018年12月6日，嘉颐公司共计向银行清偿按揭贷款本金、利息、罚息49657.31元。 张忠有未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。嘉颐公司提交《商品房买卖合同》、《个人住房借款合同》、《个人贷款还款凭证》、《催告函》、《邮政快递单据》、《违约金计算表》各一份。本院认为，嘉颐公司提交的快递单据未能证明张忠有签收了催告函，故对《催告函》及《邮政快递单据》不予采信；《违约金计算表》系嘉颐公司单方制作，不具有证明力，不予采信。张忠有未到庭参加诉讼，又未对前述的其他证据提出书面异议并提交证据，视为自愿放弃举证和质证的权利。其余证据与本案事实具有关联性，予以采信。 本院经审理认定事实如下：2016年3月31日，张忠有与嘉颐公司签订《商品房买卖合同》，购买由嘉颐公司开发的坐落于南平市延平区，合同约定,该套房屋的首付金额144653元，二期付款金额430000元，总金额为574653元。由张忠有向银行办理按揭贷款。另约定：由嘉颐公司承担阶段性按揭贷款担保责任，在担保期间内由于张忠有延期缴纳按揭本息，致使银行从嘉颐公司账户扣款的，该扣款金额视为张忠有未向嘉颐公司支付的购房款，张忠有应在接到嘉颐公司缴款通知之日起7日内，将上述未付的购房款支付给嘉颐公司，并以未付购房款金额为基数，另向嘉颐公司支付自按扣款日至张忠有支付日期间每日万分之二的违约金。张忠有超过30日未支付上述购房款的，嘉颐公司有权解除合同，张忠有需向嘉颐公司支付本合同总价款10%的违约金及已经发生的相关费用。双方还就其他相关事项进行约定。2016年4月8日，张忠有到南平市房地产交易登记服务中心办理了商品房买卖合同备案。2016年5月27日，张忠有与建行南平分行签订《个人住房借款合同》（合同号350677008-2012-20160885843），合同约定，张忠有以南平市延平区江滨南路333号三山江景天城第1幢16层1607室房产及其占用范围内的土地使用权（房屋预告登记证明编号：南房预字第××号）作为抵押物，向建行南平分行借款43万元，借款期限为360个月。嘉颐公司作为张忠有该笔按揭贷款的保证人，担保方式为抵押加阶段性保证，保证期限为本合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥的抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止，即便建行南平分行已经取得对该抵押物的抵押权，保证人在本合同项下的保证责任均不因此发生任何减免。保证期间为该合同保证条款生效之日起至本合同项下借款人的债务履行期限届满之日起两年。合同签订后，张忠有依约履行了部分还款义务。2017年2月份起，张忠有未按合同约定按时还款，建行南平分行根据《个人住房借款合同》的约定，直接从嘉颐公司的银行账户中扣划张忠有未清偿贷款的本金、利息以及罚息。2017年2月24日至2018年12月6日，嘉颐公司替张忠有代偿的借款本息共计49657.31元。2018年10月8日，嘉颐公司向张忠有发出书面的催讨通知，但张忠有至今未清偿嘉颐公司的代偿款。嘉颐公司催讨代偿款无果，遂诉至本院。 本院认为，嘉颐公司作为张忠有向建行南平分行申请贷款的保证人，在张忠有未依约偿还借款本息后为张忠有偿还了借款本金及利息共计49657.31元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”之规定，嘉颐公司在偿还了该款后，取得了向张忠有追偿的权利。张忠有无正当理由拒不到庭也未提交书面答辩意见应视为放弃抗辩的权利。根据嘉颐公司提交的证据，张忠有尚欠嘉颐公司代偿借款本息共计49657.31元，事实清楚，证据确凿，张忠有应偿还嘉颐公司代偿借款本息共计34178.42元。关于嘉颐公司主张逾期还款违约金的问题。因张忠有均未偿还代偿款。根据双方签订的《商品房买卖合同》中对违约金及违约方应承担实现债权的费用约定系合同当事人的真实意思表示，该约定不违反法律的强制性规定，张忠有应当根据合同约定，自嘉颐公司代偿之日起按日万分之二支付违约金。经计算，截止至2019年1月20日，违约金为3763.70元。故嘉颐公司要求张忠有支付违约金的诉请，符合法律规定和合同约定，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十九条第一款,《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 张忠有应于本判决生效之日起十日内一次性偿还福建省南平市嘉颐房地产开发有限公司代偿款49657.31元及违约金（截至2019年1月20日为3763.70元，之后的按照日万分之二的标准计算至实际清偿之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1135.53元，公告费560元，均由张忠有负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长 陈 泱 人民陪审员 谢 璇 人民陪审员 黄惠斌 二〇一九年十月二十八日 法官助理王国镇 书记员陈欣 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第八十九条依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行： （一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。