贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初2742号原告：贵州四力机电设备有限责任公司，住所贵州省贵阳市花溪区孟关乡改毛村工程机械市场。法定代表人：罗翔，职务：总经理。委托诉讼代理人：杨爱霞，女，该公司员工，特别代理。被告：文忠林，男，1992年9月10日出生，汉族，住贵州省兴义市。被告：金耕洪，男，1982年9月3日出生，汉族，住贵州省兴仁县。第三人：汇银融资租赁有限公司，住所山东省潍坊市坊子区北海路中段路西。法定代表人：王桂民。原告贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称：四力公司）与被告金耕洪、文忠林以及第三人汇银融资租赁有限公司（以下简称：汇银公司）追偿权纠纷一案，本院2019年3月21日立案受理后，依法适用简易程序审理，因需要向被告金耕洪、文忠林公告送达诉讼材料，本案于2019年5月28日转为普通程序审理。本案于2019年8月26日公开开庭进行了审理。原告四力公司之委托诉讼代理人杨爱霞到庭参加了诉讼，被告金耕洪、文忠林及第三人汇银公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四力公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告垫付款本金人民币197689.81元。2.判令被告支付原告违约金40423.71元，（按金额的20%计算，该违约金计算至2019年3月31日，以后的违约金按照每日万分之八从2019年4月1日计算至被告实际归还全部款项之日），合计金额238113.52元。3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年2月22日，原告与被告文忠林签订了《工程机械设备融资租赁借款协议》，被告文忠林以融资租赁方式向原告购买了福田雷沃挖掘机一台，型号为FR170，整机编号为FTC003RJHDH003045，设备单价为人民币636400元，被告应支付首付款及相关费用（GPS使用费、手续费、保险费等）共189313元，剩余机款540940元向第三人办理融资租赁。被告文忠林签订合同并接收挖掘机后，成功向第三人办理了融资租赁，但被告文忠林却未按合同及时足额归还原告借款和第三人的融资租赁款，现被告文忠林尚欠原告垫付款197689.81元，按合同约定被告文忠林应向原告支付违约金40423.71元。被告金耕洪为连带责任担保人，应当承担连带责任。原告为维护自身合法权益，现提起诉讼，请求判如所请。被告文忠林未答辩。被告金耕洪未答辩。第三人汇银融资租赁有限公司未陈述。本院经审理认定事实如下：2014年2月22日，原告四力公司作为出借人（甲方）与借款人（乙方）被告文忠林，担保人金耕洪（丙方）签订《工程机械设备融资租赁借款协议》(合同编号:SL0851201402220002A)，被告文忠林以融资租赁方式购买福田雷沃挖掘机一台（型号：FR170，出厂编号：FTC003RJHDH003045，发动机号：101203），设备单价636400元。合同第一条约定：“乙方初期款应付金额为189313元，包含设备首付租金95460元、融资租赁代办费用66806元（含GPS使用费5000元、租赁手续费2704.7元、保管费1500元、保险费16001.3元、融资租赁保证金27047元、运输杂费41600元）”。第二条约定：“乙方应在2014年2月22日向甲方支付首次实付款金额56526元，期初款项不足部分向甲方借款，借款金额为132787元，乙方承诺每月按10‰的利率，自2014年3月22日起至2015年2月22日止，分12期”。第三条约定：“设备单价余额540940元由乙方向汇银公司申请办理36个月的融资租赁”。第六条约定：“1.如乙方未能按本协议约定将上述借款及利息按时足额支付给甲方，乙方除仍应偿还上述款项外还应承担0.6‰/日逾期付款利息及0.8‰/日的违约金，直至乙方付清全部款项之日。……3.乙方如不能按本协议的约定按时足额支付到期借款的，即视为乙方所有借款和融资租赁款全部到期，乙方同意甲方有权在不通知乙方（丙方）的情况下随时将该工程机械设备收回。乙方在二个月内需要将逾期欠款补足后，方能将工程机械设备收回继续使用。乙方若超过约定的时间未收回工程机械设备，甲方有权对该工程机械进行处置。4.该工程机械设备处分后的款项在清偿融资租赁款的所有本息和甲方全部债权后，多出的余款退还乙方，不足部分仍需从乙方（丙方）所有财产中补足。7.如果因乙方未按借款协议的要求按时足额归还融资款，导致由甲方或福田雷沃重工代乙方向融资租赁公司垫付该到期融资款的，乙方应在垫付之日即将该款项全额支付给甲方，否则，除承担该还款责任外，还应承担垫付金额0.6‰/日逾期付款资金占用费及每日0.8‰的违约金，直至乙方付清全部款项之日止”。第七条约定“丙方作为乙方的担保方，自愿为乙方在本协议中所担负的全部债务与违约责任承担无限连带保证责任，保证范围包括但不限于本合同项下的借款、利息、违约金等，以及甲方实现债权而支付的诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费、邮寄费、拖车费、评估费、保管费等实际产生的相关费用。…保证期限至乙方（丙方）全部付清以上金额、款项、费用之日止”，三方还对其他的合同权利义务进行了约定。合同签订当日，被告文忠林向原告出具《提前使用工程机械设备承诺函》作为合同附件一，载明因工程紧急，融资租赁手续尚未完成，故需提前使用设备，并就提前使用设备期间的租金支付和损失事项等做出承诺。同日，被告文忠林向汇银公司出具《委托书》作为《工程机械设备融资租赁借款协议》附件二，载明：“……如因本人逾期壹期未能按与贵司签订的《融资租赁合同》的要求按时足额支付到期租金，本人同意由四力公司作为本人的担保方垫付该到期租金，同时委托贵司从四力公司账户保证金中划扣该到期租金。四力公司代为本人垫付该到期租金后，贵司即时将该到期租金及其产生的利息和滞纳金的追偿权自动转给四力公司，四力公司为实现此债权产生的诉讼费、保全费、拖车费、差旅费、邮寄费、保管费、评估费、拍卖费等相关费用均由本人承担，同时本人同意四力公司有权在不通知本人的情况下随时将该工程机械设备无条件收回……”。被告金耕洪向四力公司出具《连带责任担保函》作为《工程机械设备融资租赁借款协议》附件三，载明：“鉴于乙方文忠林与贵公司签订的合同编号为：SL0851201402220002A的《工程机械设备融资租赁借款协议》，就乙方购买贵公司FR170挖掘机壹台，本担保人郑重承若为乙方未按时足额归还融资租赁款，甲方为乙方垫付融资租赁款、逾期资金占用费、滞纳金和所欠甲方款项、费用提供无限连带保证责任”。为通过融资租赁方式购买本案挖掘机，原告(甲方)与被告文忠林（乙方）于同日签订《协助融资购买设备协议》，约定成功办理融资租赁后，如被告文忠林未按融资租赁合同的约定履行付款义务的，原告将承担垫付或回购责任，原告履行垫付或回购担保义务后，原告有权向被告文忠林追偿，追偿范围包括但不限于垫付或回购款项、律师费、诉讼费、差旅费、收回设备产生的相关费用。第三条约定“发生下列情形之一，甲方有权收回并处置融资租赁合同项下的设备，乙方不得进行任何阻碍：……3、甲方履行垫付或回购责任后，乙方未按本合同要求向甲方支付垫付款或回购款及其他相关款项的……”。第四条约定“1.乙方应在甲方履行每一笔垫付或回购义务后3日内向甲方偿还垫付款或回购款及利息，每逾期一日，按照垫付款或回购的千分之三向甲方支付违约金（自甲方垫付之日起至乙方付清全部款项之日止，并承担本合同及融资租赁合同规定的其他费用.……”，合同特别约定栏载明：“如乙方未按本合同、融资合同等相关合同的约定按时、足额还款，导致甲方代为偿还的，甲方将垫付款项打入以乙方名义开户的任何银行账户，均视为甲方为乙方垫付的融资租赁款及其相关费用。甲方有权在不通知乙方的情况下收回车辆进行处置，所得处置款用于弥补所受损失（损失范围包括但不限于垫付的融资本金、利息、罚息、违约金、委托第三方收回设备产生的收回费用、运费、评估费及其他费用等）。取回设备后，甲方可自行指定评估机构，以其评估价格作为设备价值进行处置，鉴于设备实际处置价格通常低于评估价格，甲方可以以低于评估价30%的价格进行处置，甲方也可按照设备收回时的状态直接进行销售…”。合同签订后，被告文忠林依照合同约定提取了设备。2014年3月11日，被告文忠林作为承租方与出租方汇银公司签订《融资租赁合同》（合同编号：8111011404151523），合同约定：汇银公司根据文忠林对经销商和租赁物的选择，向原告购买案涉挖掘机融资租赁给文忠林使用，车价636400元，融资款项540940元，首付租金人民币95460元，首期还款日2014年5月15日，租赁期限为36个月，2014年5月15日至2017年4月15日，每月租金17100元，租赁年利率7.995%。租赁物所有权自出卖人交付之日起归出租人所有，租赁期限届满，承租人在付清全部租金及租赁合同项下应付的所有款项（含留购款）后，租赁物的所有权转移给承租人。合同第二十条第二款（承租方的违约责任）第四项约定：“如果承租方未能按照本合同规定向出租方足额支付到期租金等其它费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按每日万分之八的迟延利率计算，迟延利息将从承租方每次交付的款项中优先抵偿，直至承租方向出租方付清全部迟延利息为止，迟延利息的支付方式与租金的支付方式相同”。第二十条第二款第七项约定：“若承租方预期违约或者根本违约，出租方除有权按照本合同的约定要求承租方承担违约责任、赔偿损失外，还有权采取下列一种或多种救济方式……（4）通过司法途径强制承租方履行本合同，并要求承租方赔偿出租方因违约造成的全部损失和费用（包括诉讼费、仲裁费用、律师费以及因清收而发生的其他一切费用等）”。双方还对其他的合同权利义务进行了约定。同日，原、被告及第三人签订《买卖合同》，由第三人汇银公司根据《融资租赁合同》向原告购买案涉挖掘机租赁给被告文忠林。文忠林于2014年2月18日向四力公司付款70000元，于2014年6月4日向四力公司付款10000元。之后未再付款，因被告文忠林未按约定向汇银公司支付租金，汇银公司从四力公司保证金账户扣划租金、罚息，2014年7月30日扣划款项35054元，2014年8月29日扣划款项17300元，2015年2月28日扣划款项24745元，2015年3月31日扣划款项18948元，2015年6月3日扣划款项15015.36元，于2015年9月29日扣划款项为491643.71元，共计扣划款项602706.07元。2014年6月15日，汇银公司向四力公司出具《授权委托书》，记载授权四力公司收回设备，授权期限自2014年6月15日起至2014年7月14日止，设备收回后，用户若未及进行结算，授权受托书委托第三方评估公司对设备残值进行评估。2014年7月9日，原告四力公司将案涉挖掘机收回，并委托贵州国正二手车鉴定评估有限公司对案涉挖掘机的市场价值进行评估，经评估，在评估基准日2014年10月18日的市场价值为540900元。原告提交自行制作的对账表，记载“被告文忠林应付的首付金额为213075.58元，构成为：首付租金95460元+代办费66806元+保证金27047元+借款利息8788.57元+拖车费1500元，其实际付款70000元，评估冲抵首付欠款145883.74元，合计215883.74元，原告逾期付款产生违约金2808.16元。因此，首付借款部分即冲抵完毕。”原告对追偿金额238113.52元的计算方式为：垫付金额602706.07元-评估价值395016.26元-被告已付款10000元=197689.81元。另查明，原告四力公司曾于2017年4月1日向本院文忠林、金耕洪及第三人汇银公司提起追偿权纠纷，立案案号为（2017）黔0111民初1731号，因原告未预交案件受理费，本院于2017年4月11日按其撤回起诉处理。上述事实，有原告营业执照、法定代表人身份证明、工程机械设备融资租赁协议及其附件、融资租赁合同、买卖合同、租金支付表、产品合格证、委托书、所有权转移证明、发票、保险单、保险费发票、拖车费付款凭证及明细、评估报告、转账凭证、民事裁定书、扣款证明及当事人陈述等证据在卷佐证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当依照合同约定履行合同义务。本案中，原、被告及第三人签订的一系列合同均系当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，该系列合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行义务。本案中，第三人汇银公司根据融资合同的约定向原告购买了本案设备，取得本案设备所有权后租赁给被告文忠林使用，合同中约定被告文忠林如存在逾期支付租金的情形第三人可收回设备。2014年7月9日，经第三人授权原告将本案设备收回，因原告履行了垫付担保回购责任第三人将设备的所有权转移给了原告，因此，原告收回设备并对设备进行评估的行为符合合同约定。对原告四力公司诉请追偿的金额如何确定本院作如下分析：原告四力公司诉请的追偿金额是用案涉设备的评估价值及被告已付款项抵扣被告文忠林应付的首付款、违约金及其垫付第三人款项后所欠金额。拖车费产生于2014年7月9日，不属于首付款范围，双方合同约定拖车费系在违约责任范围，因此首付款应予扣除1500元。对首付借款逾期违约金，根据双方合同约定“如乙方未能按本协议约定将上述借款及资金占用费按时足额支付给甲方，乙方除仍应偿还上述款项外还应承担0.6‰/日逾期付款资金占用费及0.8‰/日的违约金，直至乙方付清全部款项之日”的规定，原告主张违约金2808.16元符合双方合同约定，予以支持。案涉设备经评估价值为540900元。原告认可被告文忠林已付款10000元，原告向第三人垫款金额为602706.07元，其提交了扣款证明等证据，本院予以确认。因此，对原告诉请本院支持为：197689.81元-1500元=196189.81元，超出部分本院不予支持。原告主张截止2019年3月31日的违约金40423.71元及此后按照每日千分之八计算的违约金，因原告在2014年7月9日收回设备后自行将设备委托评估，直至2017年4月向本院提起诉讼且未交费，其未提交证据证实在合理期限内向被告文忠林主张过权利，直至此次即2019年再次提出诉讼，其在垫付后未在合理期限内及时向被告主张权利，本院酌情按未付款的10%支持违约金19169元，之后的违约金，不予支持。被告金耕洪虽系案涉《工程机械设备融资租赁借款协议》中被告文忠林向四力公司所借款项的保证人，但协议中约定的保证期间为案涉全部债务履行完毕为止，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”，保证期间应为两年，原告垫付融资款项的时间为2014年7月30日至2015年9月29日，故对四力公司诉请被告金耕洪承担保证责任已超过保证期间二年，本院不予支持。被告文忠林、金耕洪及第三人汇银公司经本院合法传唤未到庭，视其放弃相应的诉讼权利，由其自行承担相应的法律后果，不影响本院依据已查明的事实作出裁决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告文忠林于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司垫付款196189.81元；二、被告文忠林于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司违约金19619元；三、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4872元，由原告贵州四力机电设备有限责任公司负担487元，被告文忠林负担4385元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。审 判 长  魏彩霞人民陪审员  杨大德人民陪审员  叶义荣二〇一九年十月二十一日书 记 员  陈熠修