广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终1779号上诉人（原审原告）：米新宜，女，汉族，住清远市清城区。委托诉讼代理人：叶碧桃，广东亨信律师事务所律师。委托诉讼代理人：李春辉，广东亨信律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈伟强，男，汉族，住广州市海珠区。被上诉人（原审被告）：陈金梅，女，汉族，住清远市清新区。上诉人米新宜因与被上诉人陈伟强、陈金梅民间借贷纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2019）粤1802民初68号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人米新宜上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判为被上诉人归还借款本金350000元及利息（从2015年10月29日起按月利息2%计算至还清本息之日止）给上诉人；二、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实错误，依法应当予以纠正。上诉人实际借给被上诉人陈伟强的款项是350000元，借款时由于被上诉人陈伟强急着用钱，且上诉人手中刚好有70000元现金，就先将70000元现金交付给了被上诉人陈伟强，当时有证明人在场（详见证据材料)，如有需要其也可以出庭作证，另外280000元通过银行转账方式转入被上诉人陈伟强指定的银行账户，有银行转账记录为证。而一审法院认为上诉人没有提供证据证明借款人实际收到70000元现金借款，故认为该70000元没有发生收付，对该70000元的借款本金不予认可，这属于认定事实错误。被上诉人陈伟强、陈金梅经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。米新宜向一审法院起诉请求：一、陈伟强归还借款本金人民币350000元及利息（从2015年10月29日起按月息2%计算至还清本息之日止）给米新宜；二、陈伟强支付律师费20000元给米新宜；三、陈金梅对上述款项承担连带清偿责任；四、米新宜对陈金梅位于清新区太和镇清新大道*号****（房地产权证号：00××40）、107号（房地产权证号：00××60）、109号（房地产权证号：00××65）、127号（房地产权证号：00××71）、151号（房地产权证号：00××94）、119号（房地产权证号：00××42）、147号（房地产权证号：00××90）的车库享有优先受偿权；五、案件诉讼费用由陈伟强、陈金梅负担。一审法院认定事实：2015年10月28日，米新宜为甲方、陈伟强为乙方、陈金梅为丙方，共同签订《抵押借款合同》，约定：乙方因业务需要向甲方借款人民币350000元，借款期限为三个月，即从2015年10月28日至2016年1月27日；丙方同意以其位于清新区太和镇清新大道*号****首层107号、109号、119号、121号、127号、147号、151号车库作为抵押物为本笔借款提供担保；借款利息按月利率3%计算；乙方同意将280000元借款转入案外人李健*账户，另外70000元以现金直接支付给乙方；若乙方逾期还款，产生的律师费、诉讼费由乙方承担。上述合同签订当日，米新宜向陈伟强指定账户转账支付280000元。2015年11月5日，当事人就涉案借款抵押物（即上述七个车库）办理了抵押登记，抵押权人为米新宜。其后，因陈伟强一直无偿还借款，米新宜遂提起本案诉讼。另查明，米新宜因本案诉讼委托广东亨信律师事务所律师为代理人参加诉讼，该律师事务所于2019年1月3日向米新宜开具了20000元的律师费发票。一审法院认为，本案为民间借贷纠纷，合法的借贷关系受法律保护。根据当事人订立的《抵押借款合同》及米新宜提供其银行转账记录的内容，当事人之间的民间借贷关系成立并部分生效。陈伟强未依约还款，应承担偿还借款本息的民事责任；陈金梅作为涉案借款抵押担保人，依法应承担相应的保证责任。（一）关于借款本金问题。根据查明的事实，米新宜除按约定支付了280000元外，对于合同约定的70000元现金支付,并没有提供证据证明借款人收到借款，其应承担举证不能的法律后果，故一审法院认定该70000元没有发生收付。因此，涉案借款本金的数额为280000元。（二）关于借款利息问题。根据借款的实际支付时间，涉案借款合同的生效时间为2015年10月28日，且按合同对借款利息的约定，米新宜认为借款利息从2015年10月29日起按月息2%计算的主张，符合法律规定，一审法院予以支持。（三）关于陈金梅的民事责任问题。根据当事人订立的《抵押借款合同》，陈金梅为抵押人，将涉案抵押房屋作为借款的担保；鉴于涉案抵押房屋已办理抵押登记，合同的抵押条款依法自登记之日起生效；借款人不履行债务时，出借人有权依照担保法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。因此，陈金梅应当在抵押物价值范围内承担保证责任。由于涉案借款的担保是物的担保，米新宜关于陈金梅对本案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。（四）关于律师费问题。米新宜因本案委托律师参加诉讼产生的律师费20000元，系其实现债务的合理费用，米新宜按合同约定要求陈伟强承担的诉讼请求，理由充分，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，一审法院作出如下判决：一、陈伟强于判决生效之日起十日内向米新宜偿还借款本金280000元及其利息（利息从2015年10月29日起按280000元为基数及年利率24%计算至还清之日止）；二、陈伟强于判决生效之日起十日内向米新宜支付律师费20000元；三、在判决第一项、第二项确定的金钱给付数额范围内，米新宜对陈金梅位于清新区太和镇清新大道*号****首层107号、109号、119号、121号、127号、147号、151号车库，以折价或者以拍卖、变卖该财产的价款享有优先受偿权；四、驳回米新宜的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计4175元，由米新宜负担875元，陈伟强、陈金梅共同负担3300元。经本院审理查明，一审法院查明基本事实属实，本院依法予以确认。本院认为,本案系民间借贷纠纷。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。根据审理查明的事实，结合双方当事人上诉请求和答辩意见，本案二审争议焦点为米新宜与陈伟强之间的借款本金数额是否为350000元。本案中，根据米新宜提交的其与陈伟强、陈金梅三方签订的《抵押借款合同》的内容，明确陈伟强借到米新宜借款350000元，其中280000元以转账方式支付，70000元以现金方式支付，且米新宜提交了280000元的转账记录以及抵押登记。根据“谁主张谁举证”证据规则，米新宜就该借款350000元完成举证责任，同时陈伟强、陈金梅对此并无抗辩，亦未提交相关证据证明没有收到该笔70000元的现金款项，故米新宜主张其与陈伟强之间的借款本金数额为350000元理由充分，本院予以采纳。一审法院认定70000元现金没有发生收付，涉案借款本金的数额为280000元不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人米新宜的上诉请求理据充分，本院予以支持。一审法院处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省清远市清城区人民法院（2019）粤1802民初68号民事判决第一项、第三项、第四项；二、维持广东省清远市清城区人民法院（2019）粤1802民初68号民事判决第二项；三、陈伟强于判决生效之日起十日内向米新宜偿还借款本金350000元及其利息（利息从2015年10月29日起按350000元为基数及年利率24%计算至还清之日止）；四、在判决第二项、第三项确定的金钱给付数额范围内，米新宜对陈金梅位于清新区太和镇清新大道8号帝景花园E栋首层107号、109号、119号、121号、127号、147号、151号车库，以折价或者以拍卖、变卖该财产的价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4175元，二审案件受理费1550元，由陈伟强、陈金梅负担。本判决为终审判决。审判长  苏永术审判员  钟莹莹审判员  成振平二〇一九年十月十九日书记员  李 伊书记员  张丽萍