内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0627民初2947号 原告苗某，公民身份号码×××，户籍地陕西省佳县，现住陕西省榆林市。 被告伊某。 代表人奇某，公民身份号码×××，户籍地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 被告奇某，公民身份号码×××，户籍地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 第三人李某，公民身份号码×××，户籍地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 第三人郝某1，公民身份号码×××，户籍地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 第三人郝某2，公民身份号码×××，户籍地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 原告苗某与被告伊某、被告奇某、第三人李某、郝某1、郝某2承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，由审判员刘喜平担任审判长，与代理审判员杜继梅、人民陪审员生布尔组成合议庭，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告苗某、第三人李某、郝某1、郝某2到庭参加诉讼，被告伊某、被告奇某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苗某向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判决被告伊某、被告奇某及第三人李某、郝某1、郝某2支付原告工程款32000元；二、案件受理费由被告及第三人承担。事实和理由：2018年9月原告与被告奇某在伊旗红庆河镇办事处一家饭馆口头订立其劳图村六社龙王庙建设合同，由原告为被告以包工包料的形式建庙，合同总价款为150000元，协商建庙总价款时第三人郝某1在场。建庙过程前后，被告奇某陆续以微信转账及给付现金的方式向原告支付工程款，该工程于同年10月竣工并投入使用。2018年11月28日第三人李某、郝某1、郝某2作为被告六社村民，共同向原告出具了证明，证明截至2018年11月28日止被告尚欠原告工程款52000元。庭审中原告主张其与被告奇某口头约定建庙工程总价款实际为130000元。被告奇某共计支付原告工程款96000元，剩余34000元被告奇某未支付。后原告多次向被告奇某及第三人催要工程款，但被告及第三人以各种理由拒绝给付。故原告诉至法院。 被告伊某未答辩。 被告奇某未答辩。 第三人李某述称，奇某是其劳图村六社社长。2018年奇某主张在其劳图村六社集体土地上新建庙，奇某没有就建庙事宜召开六社社员会。开始建庙的情形只有奇某清楚，第三人李某是在建庙快竣工时才参与的。在2018年农历10月18日庙开光时其劳图村六社社员参加了活动，第三人李某收取了礼金，其中所收取的一万元礼金第三人李某已支付给平事訾永州用于开光开销。 第三人郝某1述称，2018年农历9月份的一天，奇某到第三人郝某1家告诉郝某1，称其要新建龙王庙，让第三人郝某1推荐一位建庙的人，当时第三人郝某1称不认识建庙人。次日奇某带着第三人郝某1到了陕西省中鸡镇，由出租车司机带领第三人郝某1和奇某到了红碱淖尔的贾家梁，看了红碱淖尔贾家梁的庙，并询问了庙上管理人员建庙的价格，管理人员告诉第三人郝某1和奇某建该庙时花费8万多元，同时又告知了奇某建庙人苗爱祥（苗某）的联系方式。后奇某和苗爱祥是怎么联系的，第三人郝某1不清楚。建庙时第三人郝某1也没有参与，是奇某主张的。另2018年9月份在伊旗红庆河镇办事处一家饭馆，原告苗某与被告奇某就建庙总价款进行协商，原告起初主张建庙总价款是150000元、后原告又主张建庙总价款是130000元，后原告与被告奇某称回家后再签合同。当时第三人郝某1、訾永州在现场。 第三人郝某2述称，原告是怎么建庙第三人郝某2不清楚，第三人郝某2也未参与。建完庙，奇某通知六社社员到龙王庙迎神，后第三人郝某2就到食堂吃了饭。关于奇某与原告建庙的约定，第三人郝某2不清楚。 原告提交证据及第三人质证情况： 一、提交证明原件一份，证明原告给被告建庙，被告奇某及第三人实际欠原告建庙款32000元。第三人李某质证认为，证明整体内容及第三人李某的名字是郝某1书写的，手印是第三人李某自己所捺印。第三人郝某1质证认为，因原告向奇某索要建庙款，称不付款其就要拆庙，故第三人出具了证明；第三人郝某2质证认为，证明整体内容及第三人郝某2的名字是郝某1书写的，手印是第三人郝某2自己所捺印。 二、提交微信转账记录复印件一份、协议书（空白协议）一份，证明奇某付款情况及议定建庙总价款15万元的事实。第三人李某、郝某1、郝某2均认为对内容不清楚，但微信中头像系奇某本人。 因案件审理需要，本院向伊金霍洛旗红庆河镇其劳图村村民李风华（原任村支书）、刘占华（现任村主任）做了调查笔录，原告及第三人李某、郝某1、郝某2均质证认为无异议。 本院对上述证据作出如下认定。 对原告提交的证明原件一份、微信转账记录一份结合原告及第三人在庭审中的陈述能够相互印证，予以采信；对本院向李风华、刘占华所做的调查笔录因原告及第三人李某、郝某1、郝某2均质证认为无异议，予以确认。对原告提交的协议书因无原、被告的签名，不予采信。 根据当事人的陈述、举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下，2018年9月原告苗某与被告奇某在伊金霍洛旗红庆河镇办事处一家饭馆内口头订立建庙协议，协议约定：由原告苗某为被告奇某以包工包料的形式建庙，建庙总价款为130000元。口头订立协议时在场人有第三人郝某1。被告奇某共计支付建庙工程款96000元，其中包含在工程中支付水泥、钢筋等材料款。其他款项被告奇某系以微信转账及给付现金的方式向原告苗某支付。原告苗某承揽的建庙工程于2018年11月竣工并投入使用。2018年11月28日第三人李某、郝某1、郝某2共同向原告出具了证明，证明内容为：“苗师夫盖庙工资壹拾伍万，下欠伍万贰仟元，赶2018年12月份付清，证明人李奋召、郝银飞、郝某2则。”此证明上有李某、郝某1、郝某2的捺印。 另查明，原告苗某所承建的庙包含院落，该庙位于伊某，该庙系在伊某集体土地上所建。被告奇某作为六社社长在建庙时，就建庙相关事宜未召集红庆河镇其劳图村六社村民召开村民会议研究议定，亦未向红庆河镇其劳图村委会进行申报。 本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告奇某经本院送达起诉状副本和开庭传票后，无正当理由拒不出庭应诉，视为被告奇某放弃了答辩和质证的权利，应承担对其不利的法律后果，故本院可以根据现有证据及查明的事实依法作出判决。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中原告苗某、被告奇某虽然未签订书面合同，但本院结合原告、第三人陈述及原告提交的微信记录可以证实原告苗某、被告奇某口头达成承揽协议，且原告按照被告奇某要求已经完成了庙及院落的承建并已交付使用，据此，可以认定原告苗某、被告奇某双方之间存在承揽合同关系。该合同系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，为有效合同。对此双方均应自觉履行各自的义务。本案的主要争议焦点：一、被告是否欠原告承揽工程款及数额是多少；二、被告及第三人谁承担付款责任。对此本院认为，关于被告是否欠原告工程款的事实。本案中结合原告、第三人陈述及第三人向原告出具的证明，可以证实原告苗某、被告奇某就涉案工程总价款口头达成130000元的事实。原告自认被告奇某已支付工程款96000元，故被告奇某尚欠原告工程款34000元的事实予以确认。现原告自愿主张要求被告给付32000元工程款的诉讼请求，该请求是原告自行处分民事权利的表现，该处分不违反法律规定，本院予以准许。关于款项给付主体问题，经查，被告奇某作为其劳图村六社社长，其在其劳图村六社集体土地上建庙，但就建庙相关事宜奇某作为六社社长未召集红庆河镇其劳图村六社村民召开村民会议研究议定，亦未向红庆河镇其劳图村委会进行申报且现原告无证据证实奇某建庙的行为属于履行职务行为，故应由被告奇某承担付款义务，被告伊某不承担付款义务。关于原告请求第三人给付工程款的诉讼请求，本院认为，本案中原告苗某、被告奇某已口头达成承揽协议，根据合同相对性原则，工程款的给付主体应为被告奇某，第三人在本案中属于证人型第三人，第三人与原告苗某、被告奇某之间的工程款不存在权利义务关系，故第三人在本案中不承担付款义务。综上所述，原告诉请要求被告奇某给付工程款的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告奇某应于本判决生效之日起十日内支付原告苗某工程款32000元； 二、驳回原告苗某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1100元，由原告苗某负担500元、由被告奇某负担600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起两年内，向本院申请执行。 审 判 长  刘喜平 代理审判员  杜继梅 人民陪审员  生布尔 二〇一九年十月三十一日 法官 助理  杜 莉 书 记 员  王彦龙 法条链接： 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。