广东省云浮市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）粤53行初25号原告:黎瑞瑛,女,1959年3月21日出生,台湾居民,现住广东省罗定市。被告：罗定市黎少镇人民政府。住所地：广东省罗定市黎少镇广海西路63号。法定代表人：欧小平，镇长。委托代理人：梁贺章，罗定市黎少镇人民政府干部。委托代理人：彭志强，广东定盛律师事务所律师。原告黎瑞瑛不服被告罗定市黎少镇人民政府（下称：黎少镇政府）作出的《罗定市黎少镇人民政府关于责令限期拆除违法建设的通知》（下称：《责令限期拆除违法建设的通知》）,于2019年6月14日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案后，于2019年6月17日向被告黎少镇政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年7月26日公开开庭审理了本案。原告黎瑞瑛，被告黎少镇政府的法定代表人欧小平及委托代理人梁贺章、彭志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年4月1日，被告黎少镇政府对原告黎瑞瑛作出《责令限期拆除违法建设的通知》，内容是：你未经有批准权机关批准，擅自在你户与黎某户、陈某户、李某户之间的通道上进行违法搭建围墙封闭通道，其行为已经违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第四十四条的规定。根据该法第六十五条规定，现本府责令你在接到本通知之日起立即停止上述违法建设行为，在五天之内自行拆除上述违法建设，排除妨碍，恢复原状。若你逾期不按本通知要求落实，本府将依法依规处理。原告黎瑞瑛诉称：原告在1996年向承包商购买在黎少镇旧桥头第1卡地同时由承包商建筑房屋，于1999年拿到集体土地使用证，自建设以来一直没有改建和拆建也没有扩建，建屋时计划做大排档生意，以地下室做为厨房和一个厕所，在建筑红线内用地范围做一个可以通风和堆放杂物的空间。2011年原告回黎少镇家里住，邻居李某要求原告拆后面房屋，给其17平方米左右的违章建筑通风、采光，经黎少镇政府调解不成后，于2012年及2013年间李某向罗定市人民法院及云浮市中级人民法院起诉原告，两级法院以不属于人民法院民事诉讼的管辖范围为由，依法驳回李某的起诉。经黎少镇政府国土规划办到黎瑞瑛、李某两家实地测量，证实李某侵占国家防坡堤地违建屋长3米4，约17平方左右，黎少镇政府做李某的保护伞,至今还没有拆除李某的违章建筑。李某拉拢陈某、黎某把污水直排、污水管拉从原告屋地下室排放来霸占原告的屋地，原告多次向邻居反映这些白色PC管都是这几年拉的污水管应该拉回自家门口排水沟排放，以保持卫生，邻居不理原告。2017年底原告再次通知邻居不要把污水管拉回排水沟排放原告要封地下室。为此，原告请求有关部门处理，经有关部门人员到现场勘察，原告说明陈某门口有条大排水沟、屋边也有条大排水沟排放，李某门口有条大排水沟屋后面有横岗河排放，黎某门口有条大排水沟屋后面通道口有条大排水沟排放。被告对原告作出的《责令限期拆除违法建设的通知》认定事实不清，适用法律错误，原告于1996年建屋，1999年拿到集体土地使用证，地籍示意图显示东与黎某屋孖墙，南与李某孖墙是没有通道的。黎少镇政府于2019年4月23日出动了警察及工作人员和工人约30几人假借拆除违法建设为由，拆原告地下室围墙，在原告集体土地使用证建筑面积内，也不经原告同意强侵占原告屋地使用权，包庇协助李某、陈某、黎某挖埋污水管工程，倒行逆施、助纣为虐，难道黎少镇政府这种行为不违法吗？根据《中华人民共和国城乡规划法》第五十七条的规定，原告屋的地下室围墙是在集体土地使用证建筑面积里面不是违法建筑，黎少镇政府帮违法者欺侮原告，霸占原告的屋地，应当依法给予赔偿。为此，特提起行政诉讼，请求：一、依法判决撤销黎少镇政府作出的《责令限期拆除违法建设的通知》，确认黎少镇政府的拆除行为违法；二、要求被告补偿财产损失费10000元。案件受理费由被告承担。原告黎瑞瑛向本院提供了下列证据，并经庭审进行了质证:证据一、黎少镇人民政府关于责令限期拆除违法建设的通知。证明：黎少镇人民政府通知要拆除原告地下室围墙。证据二、原告台湾身份证。证据三、中华民国护照。证据四、台湾居民来往大陆通行证。证据二到四共同证明：原告主体资格。证据五、罗府集用（1××9）字第××6号《集体土地使用证》。证明：原告享有案涉房产所占用的土地的使用权。证据六、罗府集用（X8）字第XX7号《集体土地使用证》。证明：李某的房产与陈某、黎某的房屋使用同一条通巷。证据七、照片。证明：前几年李某、陈某、黎某拉的污水管是白色PC塑料管。证据八、照片。证明：原告所建地下室位于原告房屋建筑用地范围内。证据九、照片。证明：2019年4月23日罗定市黎少镇人民政府拆原告地下室围墙挖地埋污水管当时的情况。证据十、施工照片。证明：被告在拆除原告围墙时还把原告的地挖开了，还埋了李某、黎某、陈某的污水管。证据十一、原告自己画的平面图。证明：原告地下室围墙的位置。证据十二、照片。证明：李某、黎某、陈某可以在他们之前的排水沟继续排水，不需要占用原告的土地进行排水。被告黎少镇政府答辩称：一、被告具有城乡规划行政管理的主体资格。《广东省城乡规划条例》第五条第三款规定：“县级人民政府应当明确镇人民政府办事机构承担村镇规划建设管理职责。”《关于印发黎少镇党政机关主要职责、内设机构和人员编制规定的通知》（罗府办〔2011〕4号）第二条“内设机构”之（二）“宜居办公室”的主要职能是负责村镇的国土规划、绿道建设、旧村改造、环境整治、生态保护、农民生活设施建设等，全面推进新农村建设。包括：1.负责宣传贯彻土地、规划和城乡建设的政策法规，控制各类丢荒弃耕现象，保护有限的土地资源。2.抓好农村和圩镇建设用地的合理规划，依法管理，禁止乱占土地的违法行为。……”，《建制镇规划建设管理办法》第七条规定：“国务院建设行政主管部门主管全国建制镇规划建设管理工作。县级以上地方人民政府建设行政主管部门主管本行政区域内建制镇规划建设管理工作。建制镇人民政府的建设行政主管部门负责建制镇的规划建设管理工作。”以上规定表明被告具有城乡规划行政管理的主体资格。二、被告向原告发出《责令限期拆除违法建设的通知》及实施拆除其违法建设的行为符合法律规定。2019年3月18日，被告收到原告相邻住户的投诉材料，投诉材料反映原告毁坏相邻住户的自来水管、排污管等生活设施，并用红砖将其与相邻住户通巷砌筑围墙，将通巷堵死，导致与原告相邻的数户人无法正常排水，严重影响正常的生活秩序，要求被告及时处理。原告经工作人员现场勘察，发现投诉反映的问题属实。为解决纠纷，被告先后于2019年3月20日、2019年3月26日组织原告及其相邻住户进行调解，原告以其与相邻住户通巷的土地面积列入其持有的《集体土地证》归其使用为由，拒绝协商调解，也拒绝接受被告的劝阻，并继续施工。为维护法律的权威，保护原告相邻住户的合法权益，保护正常的生活秩序，被告根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、四十四条和第六十五条的规定，于2019年4月1日向原告送达《责令限期拆除违法建设的通知》，责令原告五天内自行拆除违法建设，逾期不拆除将依法处理。同时，就强制拆除原告违法建设的问题向罗定市人民政府请示，2019年4月4日罗定市人民政府向被告和罗定市自然资源局作出《罗定市人民政府关于依法拆除黎少镇沿江路黎瑞英违法建设的批复》（罗府复〔2019〕4号）。鉴于原告拒不执行限期拆除违法建设的通知，被告根据原告的违法事实，决定对原告的违法建设实施强制拆除，并于2019年4月19日送达《拆除违法建设告知书》，决定强制拆除原告在通道搭建的违法建设。2019年4月23日，被告在罗定市自然资源局的直接支持和共同配合下，组织人力，对原告在其与相邻住户通巷的违法建设进行强制拆除。三、被告实施该具体行政行为的程序合法。《中华人民共和国城乡规划法》四十条规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。……”原告在不按规定办理报批手续，未取得建设工程规划许可证的情况下，擅自在其与相邻住户通巷进行建设，而且严重破坏了相邻住户正常生活秩序，在被告发出《黎少镇人民政府关于责令限期拆除违法建设的通知》后，原告仍然未能及时纠正。为此，被告于2019年4月19日发出《拆除违法建设告知书》，决定强制拆除原告在通巷搭建的违法建设。经罗定市人民政府批准，被告根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，对原告在其与相邻住户通巷的违法建设进行强制拆除是合法的。四、原告要求被告补偿财产损失10000元缺乏事实根据和法律依据。据原告提供的证据材料以及其诉状所述，原告一直是台湾居民，其于1996年以购买的方式取得集体土地使用权，并在该土地上建房，于1××9年领取罗府集用（1××9）字第××6号《集体土地使用证》。原告不是罗定市XX镇XX村民委员会XX村的村民，依现行法律规定，无权申请该村民集体所属的土地建设住宅，其受让该集体土地使用权属非法买卖土地行为，领取罗府集用（1××9）字第××6号《集体土地使用证》属违法取得，不受法律保护。要求被告补偿财产损失10000元缺乏事实根据和法律依据。综上所述，请法院公正审理，依法驳回原告的诉讼请求。被告黎少镇政府在法定期限内向本院提供了下列证据，并经庭审进行了质证：证据一、统一社会信用代码证书。证明：被告具有诉讼主体资格。证据二、关于印发《黎少镇党政机关主要职责、内设机构和人员编制规定》的通知。证明：被告具有村镇规划管理的职能。证据三、后巷排水管道遭堵塞严重影响正常生活的来信。证明：原告相邻住户2019年3月18日通过网上投诉渠道向被告反映原告违法行为导致无法正常生活，要求政府依法处理。证据四、询问笔录、现场勘验笔录。证明：2019年3月5日被告对原告从事违法建设进行了调查，查实原告存在的违法建设的事实。证据五、调解笔录。证明：就原告及其相邻住户发生的纠纷，被告及司法所组织双方进行调解，但无法达成调解协议。证据六、黎少镇人民政府关于责令限期拆除违法建设的通知、法律文书送达回证。证明：被告于2019年4月1日向原告送达《责令限期拆除违法建设的通知》，责令原告自行拆除违法建设。逾期不拆除将依法处理。证据七、要求依法拆除黎瑞瑛违法建筑申请书。证明：原告相邻住户2019年4月2日书面请求被告依法拆除原告违法建筑。证据八、拆除违法建设告知书、法律文书送达回证。证明：被告于2019年4月19日向原告送达拆除违法建设告知书，决定对原告在通道搭建的违法建设进行依法拆除。证据九、罗定市人民政府关于依法拆除黎少镇沿江路黎瑞英违法建设的批复。证明：罗定市人民政府责令拆除违法建筑。证据十、罗府集用（1××9）字第××6号集体土地使用证。证明：原告房屋座落××镇××村，属农村的土地。证据十一、行政执法证。证明：被告处理原告违法建设的工作人员具有行政执法资格。证据十二、罗定市自然资源局关于责令黎瑞瑛限期拆除违法建设的通知。证明：2019年4月1日，罗定市自然资源局责令原告自行拆除违法建设。证据十三、云浮市人民政府办公室关于印发《云浮市违法建设专项治理三年行动方案（2018-2020年）》的通知。证明：对黎瑞瑛的违法建设进行清拆符合《云浮市违法建设专项治理三年行动方案（2018-2020年）》的政策。经庭审质证，双方当事人对证据的质证意见如下：原告黎瑞瑛对被告黎少镇政府提交的证据的质证意见：对证据一、证据二、证据十、证据十一无异议；对证据三有异议，该证据内容有一些不是事实；对证据四有异议，该笔录证明黎某、陈某二十多年排污不是事实，勘验笔录中所附的平面图是错误的；对证据五有异议，该笔录内容有一些不是当天开会时各方所述的内容，不能证明被告拟要证明的内容；对证据六的通知有异议，对送达回证无意见，通知放在原告桌面上，原告在场，但原告没有在送达回证上签名，因为原告的建筑是合法的所以没有签收；对证据七有异议，该申请书的部分内容不是事实；对证据八有意见，对送达回证无意见，通知放在原告桌面上，原告在场，但原告没有在送达回证上签名，因为原告的建筑是合法的所以没有签收；对证据九真实性无异议，但该批复是错误的；对证据十二有意见，原告是在法院送达该证据给原告的时候才收到的，其他意见与证据六意见一致；对证据十三的关联性有异议，与本案无关。被告黎少镇政府对原告黎瑞瑛提交的证据的质证意见：对证据一、证据二、证据三、证据四、证据六、证据七、证据八、证据九、证据十无异议；对证据五有异议，因为原告是台湾居民，按照相关法律规定，原告是违法取得案涉土地使用权；对证据十一有异议，原告画的平面图与事实不符；对证据十二有异议，按照水往低处流的自然规律和规划要求，李某、黎某、陈某需要使用现在的PC管进行排水，原告的证明内容违反自然规律和城乡规划要求。经庭审质证，本院认为，被告黎少镇政府和原告提交的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六、证据七、证据九、证据十均符合证据的真实性、合法性、关联性，可以作为认定本案事实的依据。原告提交的证据八、证据十二，不能证明其要证明的内容，证据十一是原告自行制作，该平面图与事实不符，被告亦不予认可，故本院对原告提交的证据八、证据十一、证据十二不予采纳。根据上述有效证据，本院认定以下事实：2019年3月18日，被告收到原告相邻住户的投诉材料，投诉材料反映原告毁坏相邻住户的自来水管、排污管等生活设施，并用红砖将其与相邻住户通巷砌筑围墙，将通巷堵死，导致与原告相邻的数户人无法正常排水，严重影响正常的生活秩序，要求被告及时处理。经被告的工作人员现场勘察，发现投诉反映的问题属实。为解决纠纷，被告先后于2019年3月20日、2019年3月26日组织原告及其相邻住户进行调解，原告以其与相邻住户通巷的土地面积列入其持有的《集体土地证》归其使用为由，拒绝协商调解，也拒绝接受被告的劝阻，并继续施工。2019年4月1日，罗定市自然资源局、被告分别向原告作出《责令限期拆除违法建设的通知》，责令原告五天内自行拆除违法建设，逾期不拆除将依法处理。2019年4月4日罗定市人民政府向罗定市自然资源局和被告作出罗府复〔2019〕104号《罗定市人民政府关于依法拆除黎少镇沿江路黎瑞英违法建设的批复》，责成罗定市自然资源局、被告联合有关部门，依法对黎瑞英的违法建设进行清拆。2019年4月17日被告作出《拆除违法建设告知书》，决定强制拆除原告在通道搭建的违法建设。2019年4月23日，被告在罗定市自然资源局的直接支持和共同配合下，组织人力，对原告在其与相邻住户通巷的违法建设进行强制拆除。原告以被告作出的《责令限期拆除违法建设的通知》认定事实不清，适用法律错误为由，向本院提起行政诉讼，并提出了前述的诉讼请求。本院认为，本案是行政强拆及行政赔偿纠纷。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”被告对在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证的建筑，具有责令停止建设、限期改正的职责，对逾期不改正的，具有拆除职权。根据正当法律程序的基本原则，行政机关作出影响行政相对人权利的行政行为时，应当认定事实清楚，符合法律程序，并告知行政相对人具有相应的权利。本案中，原告未经批准擅自在其与黎某户、陈某户、李某户之间的通道上进行违法搭建围墙封闭通道，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，被告认定原告搭建围墙系违法建设，事实清楚，适用法律正确。但被告对原告的围墙予以强制拆除未依照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条的规定作出行政决定，履行催告义务，给予原告进行陈述和申辩的权利，并制作强制执行决定书，于2019年4月23日实施强制拆除原告围墙行为，其行政行为违法，故原告请求确认被告强制拆除原告围墙行为违法，本院予以支持。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款的规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。根据上述法律规定，当事人申请国家赔偿应以其合法权益受到损害为前提条件。原告被强制拆除的围墙属于违法建筑，未办理任何批准手续，依法必须予以拆除，因此，原告被强制拆除的围墙不属于其合法权益，依法不属于国家赔偿的范围。原告请求赔偿损失10000元，理据不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：一、确认被告罗定市黎少镇人民政府于2019年4月23日强制拆除原告黎瑞瑛围墙行为违法；二、驳回原告黎瑞瑛要求补偿财产损失费10000元的诉讼请求。本案受理费50元，由原告黎瑞瑛和被告罗定市黎少镇人民政府各承担25元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  李开勇审判员  陆汉容审判员  李婉婉二〇一九年十月二十三日书记员  陈辉财附相关法律条文：1.《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。在乡、村庄规划区内使用原有宅基地进行农村村民住宅建设的规划管理办法，由省、自治区、直辖市制定。在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。2.《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。3.《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。4.《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。