河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终6182号上诉人(原审原告)：南阳诗瑶商贸有限公司，住所地河南省内乡县湍东镇张岗村十一组。法定代表人：齐文博，任该公司总经理。委托诉讼代理人：李国华，河南大统律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王晓英，女，汉族，生于1977年7月21日，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：樊红敏，南阳市内乡县方正法律服务所法律工作者。上诉人南阳诗瑶商贸有限公司（以下简称诗瑶公司）因与被上诉人王晓英合同纠纷一案，不服河南省内乡县人民法院（以下简称一审法院）（2019）豫1325民初2753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人诗瑶公司的法定代表人齐文博以及该公司委托诉讼代理人李国华，被上诉人王晓英及其委托诉讼代理人樊红敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诗瑶公司上诉请求：1.撤销一审法院（2019）豫1325民初2753号民事判决第二、三、四项，改判王晓英向诗瑶公司交纳承包费5000元、货款9246元；赔偿损失28688.9元；2.一、二审诉讼费由王晓英负担。事实和理由：1.一审未对王晓英未依据合同约定时间结算货款的违约事实予以认定，在此基础上认为保证金可以冲抵货款是错误的。2019年7月份的奶款，王晓英至今未能结清，按照合同约定，保证金已经不够扣除，更不可能冲抵货款。2.一审以承包金交纳期限未到为由酌定王晓英交纳3000元的承包金错误，对合同约定的承包金，其性质是诗瑶公司应得的一个年度的利益分成，平均每月为2500元，双方合作两个月，王晓英应交纳5000元承包金。3.一审仅认定1311.1元的损失是错误的，诗瑶公司的损失是多项的，由于王晓英的违约行为，导致诗瑶公司的市场销售至今仍在停顿状态，预计需要4个月，诗瑶公司每月损失为2500元，共计10000元，4个月后，还有再开发市场的人工费、宣传费、广告费等，一审法院对此未予支持是错误的。王晓英辩称：诗瑶公司保证拓展马山市场每天销售200瓶以上的牛奶，王晓英才在诗瑶公司拟定的格式合同上签字。在合同履行过程中，诗瑶公司不按承诺履行合同，导致合同无法继续履行，王晓英与诗瑶公司很早就协商解除合同，不存在违约的问题，导致无法结算货款的原因在诗瑶公司，保证金折抵货款符合法律规定。鲜奶过期造成的损失是诗瑶公司强行配送导致的，诗瑶公司没有证据证明王晓英对其造成了损失。由于诗瑶公司的原因，合同履行不到两个月就无法履行，双方约定的交纳承包金的时间不到，一审法院酌情判决王晓英承担3000元符合法律规定，诗瑶公司的承包金并不是诗瑶公司一个年度的利益分成，诗瑶公司把承包金分摊到每个月没有法律依据。一审判决公正，诗瑶公司的上诉理由不成立，应依法予以驳回。诗瑶公司向一审法院起诉请求：1.判令王晓英交纳承包费30000元、保证金10000元及货款9982.6元；2.判令王晓英赔偿诗瑶公司损失30000元；3.解除诗瑶公司与王晓英签订的《委托代理销售合同》；4.诉讼费及其他费用由王晓英负担。一审法院认定事实：2018年12月14日，诗瑶公司法定代表人齐文博与河南三色鸽乳业有限公司签订了编号为20190020的“到户事业部合同书”，合同约定三色鸽内乡市场由诗瑶公司代理，据此诗瑶公司、王晓英双方于2019年6月2日签订了《委托代理销售合同》，合同约定王晓英在内乡县马山口镇全权负责经营“瓶装牛奶产品的配送”，承包期自2018年12月25日至2019年12月25日，承包合同一年一签，承包金在第一次签订合同时一次性付清，同时约定乙方一次性缴纳承包金30000元（￥叁万元），保证金10000元（￥壹万元整），同时合同中约定支付货款方式为，乙方须在每月29日结清市场销售奶款80％，每月5日前结清上月市场销售价格奶款的100％，逾期奶款按天扣保证金5％，保证金扣够50％，乙方须在补交保证金，乙方不补交甲方可终止合同。后诗瑶公司、王晓英双方于2019年6月2日另行约定该30000元承包费于2019年9月前交清，诗瑶公司的法定代表人与王晓英均在补充约定中签字。诗瑶公司、王晓英双方在经营过程中，因其它问题意见不一，造成合同不能继续履行，双方争讼，诗瑶公司诉至一审法院。另查明，经诗瑶公司、王晓英双方结算，王晓英至此下欠诗瑶公司货款9246元，因王晓英拒收鲜奶，造成的不能销售的鲜奶价值为1311.1元。一审法院认为，合同应当全面履行。本案中，诗瑶公司、王晓英双方于2019年6月2日签订了《委托代理销售合同》，系双方真实意思表示，且不违背国家法律、法规和行政禁止性规定，该合同依法成立并生效，就应当按照合同约定全面履行自己的义务。双方签订了合同，就建立了契约关系，经济活动中的契约关系，是诚信社会的基石，没有了诚信，契约在经济活动中就失去其存在的价值。诗瑶公司、王晓英双方在实际履行过程中因其它原因，未能达成合意，诗瑶公司主张解除与王晓英签订的《委托代理销售合同》，庭审中王晓英同意解除合同，一审法院依法予以照准。诗瑶公司收取王晓英保证金10000元，是对王晓英及时支付货款的保证义务，虽有预付保证性质，但王晓英保留有返还请求权，应依法予以返还。双方结算后，王晓英下欠诗瑶公司货款9246元，应当予以清偿，折抵10000元保证金后，诗瑶公司应当返还王晓英754元；诗瑶公司请求王晓英赔偿其公司损失30000元，除拒收的3种鲜奶总价款1311.1元造成过期不能销售产生的损失之外，其余请求诗瑶公司没有证据证明王晓英给其造成了实际损失，故其它请求一审法院依法不予支持。诗瑶公司、王晓英双方在合同的实际履行过程中，所产生的装修费、运费、宣传费、销售奖励等在合同中并未有约定，诗瑶公司、王晓英双方对其主张均未能提供依据，一审法院不予支持。王晓英辩称诗瑶公司在签订该合同中未取得食品经营许可证，因诗瑶公司与河南三色鸽乳业有限公司之间为代理销售行为，而河南三色鸽乳业有限公司已经取得了生产许可证、食品经营许可证等有效证件，且该产品同时具有自2019年6月2日至2019年7月31日的产品合格检验报告，故王晓英的辩称于法无据，一审法院不予支持。对于双方约定的30000元承包金问题，一审法院认为在主合同中，约定一次性缴纳承包金30000元，但双方在其后补充约定，该30000元在2019年9月前结清，因合同在履行过程中双方发生纠纷，导致合同无法继续履行，而承包金双方约定的日期未到，王晓英实际合同履行时间只有二个月，一审法院结合案件实情予以酌定3000元为宜。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告南阳诗瑶商贸有限公司、被告王晓英双方于2019年6月2日签订的《委托代理销售合同》；二、原告南阳诗瑶商贸有限公司于本判决书生效五日内返还被告王晓英保证金754元（被告王晓英已缴纳的保证金一万元折抵货款）；三、被告王晓英于本判决书生效五日内赔偿原告南阳诗瑶商贸有限公司损失1311.1元；给付原告南阳诗瑶商贸有限公司承包金3000元；四、驳回原告南阳诗瑶商贸有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，减半收取为900元，由原告南阳诗瑶商贸有限公司承担600元，被告王晓英承担300元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，诗瑶公司与王晓英之间签订的《委托代理销售合同》是双方真实意思表示，合法有效。一、关于保证金是否应折抵货款的问题。根据双方签订的《委托代理销售合同》第十六条约定：“乙方（王晓英）须在每月29日结清市场销售奶款80%，每月5日前结清上月市场销售价格奶款的100%，逾期奶款按天扣保证金5%，保证金扣够50%，乙方须在补交保证金，乙方不补交甲方可终止合同。”该条款是双方真实意思表示，实质是对未按时结清货款时违约责任的约定，目的在于督促合同相对方诚信履行义务。现王晓英未按照合同约定及时结清奶款，应当承担违约责任，扣除相应的保证金。因该条款约定的保证金扣除比例较高，综合双方履行合同的情况、王晓英未结清奶款的期限，本院酌定应扣除的保证金数额为5000元，剩余的保证金5000元，可以在王晓英欠付的货款9246元中予以抵扣，抵扣后，对实际下欠的货款4246元，王晓英应当予以清偿。一审法院对此处理不当，本院予以纠正。二、关于承包金数额问题。诗瑶公司主张30000元承包金是一年度的利益分成，应按照每月2500元的标准计算。对此，诗瑶公司并未提供证据证明其主张事实，一审法院酌定王晓英承担3000元的承包金并无不当，本院予以维持。三、关于损失数额问题。除因王晓英拒收造成价值1311.1元的鲜奶过期外，诗瑶公司未能证明存在其他损失，诗瑶公司要求王晓英赔偿30000元损失的依据不足，本院不予支持。诗瑶公司、王晓英于2019年6月2日签订《委托代理销售合同》，一审判决裁判主文第一项将双方签订合同的时间表述为“2018年6月2日”系笔误，本院予以纠正。综上所述，诗瑶公司的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省内乡县人民法院（2019）豫1325民初2753号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更河南省内乡县人民法院（2019）豫1325民初2753号民事判决第二项为：王晓英于本判决生效五日内偿还南阳诗瑶商贸有限公司货款4246元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1800元，减半收取为900元；二审案件受理费798元。以上共计1698元，由南阳诗瑶商贸有限公司负担1298元，王晓英负担400元。本判决为终审判决。审判长 卢国伟审判员李锡敏审判员周杰二〇一九年十月二十八日书记员 侯            通