上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初16413号原告：潘会爱，女，1984年5月16日生，汉族，户籍地湖北省，现住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：王磊，上海浩锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：冀军辉，上海市百汇律师事务所律师。被告：葛磊，男，1988年12月28日生，汉族，户籍地江苏省，现住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：董福根，上海利好律师事务所律师。原告潘会爱与被告葛磊健康权纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月25日公开开庭进行了审理，原告潘会爱及其委托诉讼代理人冀军辉、被告葛磊及其委托诉讼代理人董福根到庭参加诉讼。后经被告葛磊申请，本院委托鉴定机构对原告伤情进行了重新鉴定，并于2019年9月10日再次公开开庭进行了审理，原告潘会爱及其委托诉讼代理人王磊、被告葛磊及其委托诉讼代理人董福根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘会爱向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费22,021.15元、营养费3,750元(50元/天×75天)、住院伙食补助费240元(20元/天×12天)、护理费3,750元(50元/天×75天)、交通费1,000元、误工费55,000元(10,000元/月×5.5个月)、衣物损失费500元、鉴定费1,900元、律师费6,000元。事实与理由：2018年6月1日22时许，原告在本市浦东新区曹路镇龚华路35弄永华苑大门正对面摆摊卖小吃时，因被告抢占原告摊位，将原告摊位掀翻并造成原告右脚拇指受伤。双方就赔偿事宜未能达成一致。被告葛磊辩称，原告在本案中也有过错，原、被告双方都是无证经营，违法抢占摊位，是原告首先把被告的车上的凳子扔了，然后将原告的车子推到被告的摊位附近，才诱发被告拉翻了原告的车子，导致原告车上的煤气罐掉落砸到了原告的脚，因此被告认为原、被告应该各半承担本案责任。对各项费用的意见为：医疗费、住院伙食补助费无异议；营养费认可每天40元的标准计算60天；护理费认可每天45元的标准计算60天；交通费无票据，由法院酌定；误工期165天，但原告月收入证据不足，误工费由法院认定；衣物损失费无依据，不认可；鉴定费，因鉴定由原告自行委托，故不认可；律师费过高，由法院酌定。经审理查明，原、被告均系在路边无证摆摊的小贩，摆摊范围在本市浦东新区曹路镇。2018年6月1日22时许，在本市浦东新区曹路镇龚华路35弄永华苑门口的马路上，原、被告因争抢某一摊位发生争执。被告先将原告用于摆摊的推车推走，原告又将推车推回来，双方持续口角，原告将被告车上的凳子扔下来，被告将原告的推车拉翻，后原告推车上的煤气罐砸在原告脚上，导致原告右脚受伤。后原告报警，上海市公安局浦东分局于2018年6月2日以被告涉嫌寻衅滋事对该起纠纷进行立案，并对被告进行拘留。原告当日之伤情后经鉴定构成轻微伤，被告于2018年6月28日因不构成犯罪而被释放。原告于事发当日入上海市浦东新区人民医院急诊治疗，经诊断为趾骨骨折、开放性皮肤挫伤、软组织损伤，并于2018年6月2日至6月14日在该院住院治疗12天，后多次至该院门诊复诊，共计发生医疗费22,021.10元。2018年10月25日，经上海浩锦律师事务所推介，原告委托上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，该所于2018年10月31日出具鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人原告潘会爱“因故致右踇趾远节趾骨粉碎性骨折，经临床手术治疗，目前遗留右踇趾活动明显受限，评定为XXX伤残”；其损伤后的休息期180日、营养期90日，护理期90日(包括后续治疗)。原告支出鉴定费1,900元。审理中，因被告对上述鉴定意见有异议，申请重新鉴定，故本院依法委托司法鉴定科学研究院对原告的伤残等级及“三期”进行了重新鉴定，该院于2019年8月9日出具鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人原告潘会爱右足部等处因故受伤的后遗症尚未达到人体损伤致残程度；伤后共需休息165日、护理60-75日、营养60-75日。被告支出重新鉴定费4,030元。原告为本案诉讼聘请律师，支出律师费4,000元。原告另表示当时右脚受伤，鞋子当场损坏，裤子在至医院做手术时被剪掉，当时穿的裤子是弹力紧身裤，鞋子是拖鞋，故请求衣物损失费500元。原告摆摊之营收分为支付宝营收和微信营收两部分。支付宝营收：2017年12月7,331元、2018年1月4,277元、2月0元、3月19,030.50元、4月4,780.50元、5月7,240元、6月180元，7、8、9、10月均无营收，11月4,824元；微信营收：2017年12月5,208元、2018年1月2,840元、2月0元、3月2,510元、4月6,412元、5月9,666元、6月252元、7、8、9、10月均无收入，11月6,018元。原告称其经营成本占营收的40%，被告称其自己的经营成本占营收的30%。关于煤气罐砸到原告脚的原因，原告在公安机关的笔录和庭审陈述中均称系被告踢了煤气罐才导致煤气罐砸在了其脚上，被告则自始至终陈述是因其拉翻了原告的推车，煤气罐从推车上掉落时砸在了原告的脚上。以上事实，有原告提供的上海公安局案(事)件接报回执单、鉴定意见通知书、立案告知书、损伤程度司法鉴定意见书、门急诊就医记录册、出院记录、手术记录、病人费用小项统计、医疗门(急)诊收费票据、医疗住院收费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、微信及支付宝经营报表及收款明细、律师费发票，被告提供的释放证明书，本院调取的验伤通知书、询问笔录、讯问笔录，本院委托鉴定而得的重新鉴定意见书及鉴定费发票及当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为，公民的人身权利受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原、被告因摊位问题起争执，被告先推开了原告的推车，又因被告拉翻了原告的推车，导致原告的脚被煤气罐砸伤，即使如被告所述，被告不存在故意将煤气罐踢向原告的行为，煤气罐的掉落也是因为被告拉翻原告的推车而引发。而在此过程中，原告之行为对其损伤而言难谓存在过错，因此本院认定，对原告本次受伤，由被告承担全部责任。关于原告伤残等级及三期，因重新鉴定之鉴定机构资质高于原机构且系法院委托，故本院采纳重新鉴定之意见。对于原告的具体损失，本院确定如下：1.医疗费、住院伙食补助费。原告主张医疗费22,021.15元、住院伙食补助费240元，被告均无异议，故均予以确认。2.营养费。原告经重新鉴定需营养60-75日，其主张营养费3,750元过高，酌定营养费3,000元。3.护理费。原告经重新鉴定需护理60-75日，其主张护理费3,750元，予以确认。4.误工费。原告经重新鉴定需休息165日，根据其支付宝及微信之营收状况可知，其在2018年11月的营业收入与事发前已基本持平，根据其事发前六个月的月均营收，考虑其中之成本占比，误工费酌定为34,647.60元。5.交通费。原告虽未提供证据证明其交通费损失，但考虑原告受伤后治疗等所需，交通费酌定为300元。6.衣物损失费。据原告之陈述，可认定原告存在一定的衣物损失，但其主张500元过高，酌定为100元。7.鉴定费。原告实际发生鉴定费1,900元，但该鉴定意见被重新鉴定之意见推翻，而该次鉴定系原告自行委托，原告在其中存在一定疏失，故鉴定费由原告自行承担。8.律师费。原告主张律师费6,000元但仅提供了金额为4,000元的发票，根据本案情况，律师费确定为4,000元。综上，被告共应赔偿原告68,058.75元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告葛磊于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘会爱68,058.75元；二、驳回原告潘会爱的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,762元，减半收取计2,381元，由原告潘会爱负担1,630.50元，被告葛磊负担750.50元；重新鉴定费4,030元，由被告葛磊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  沈永妍二〇一九年十月十四日书记员  李 灵附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。