安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终6940号上诉人（原审原告）：合肥众诚印刷有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳工业区耀远路与太和路交口工投?兴庐科技产业园6栋D区（1-3层），统一社会信用代码91340100790109384Q。法定代表人：吴文东，总经理。委托诉讼代理人：刘畅，安徽同胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：童守威，安徽同胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐春阳，男，1981年12月28日出生，汉族，住安徽省合肥市肥西县紫蓬山旅游开发区。委托诉讼代理人：邹志艳，安徽百师律师事务所律师。上诉人合肥众诚印刷有限公司（以下简称众诚公司）因与被上诉人唐春阳劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初3932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。众诚公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、三项，发回重审或依法改判；2、一、二审诉讼费用全部由唐春阳承担。事实和理由：1、双方劳动关系并未解除。唐春阳在劳动仲裁阶段并未提出解除劳动关系，仲裁及一审过程中，双方也均未要求解除劳动关系。另外，根据唐春阳承认的其与赵凤亚和吴文东的微信聊天记录，说明2018年9月16日唐春阳还在公司上班，此后众诚公司并未主张与唐春阳解除劳动关系，唐春阳也未通过任何方式告知解除劳动关系。一审法院适用《劳动合同法》第四十六条规定，属于适用法律错误。因双方当事人在仲裁阶段并未明确是否解除劳动关系，一审法院判决违反了《劳动争议调解仲裁法》关于劳动争议仲裁前置的规则和“不告不理”的原则。2、唐春阳应当就其主张的加班工资承担举证责任。众诚公司对关于加班工资的证据的三性均有异议，唐春阳应当提供其他证据证明其主张。唐春阳作为劳动者，有获取“合肥众诚印刷”字样报表的便利性，不能以该字样的报表就认定有加班情况，该报表系唐春阳自行制作，没有众诚公司负责人的签字确认，唐春阳也没有证实加班情况和加班内容的真实性。即使该证据有证明效力，加班工资的计算标准也达不到其仲裁请求的数额，在仲裁阶段认定的加班天数为法定节假日1天、休息日92天，工资为6104.7元/月，因此，即使存在加班，加班工资应为26383元。3、双方仅仅就工资构成的内容进行沟通，也没有实际实施。因此，众诚公司无需根据《工资支付暂行规定》的规定履行相关手续。唐春阳自2018年8月起就没有在公司上班，因此众诚公司无需向其支付工资，众诚公司在此期间并未向未提供劳动的唐春阳发放工资，一审法院认定工资支付项目发生变化无任何依据。一审法院判决众诚公司支付唐春阳经济补偿金属适用法律错误。综上，请求判如所请。唐春阳辩称，1、众诚公司与唐春阳劳动关系解除，众诚公司依法应该支付经济补偿金。首先，双方微信聊天记录中的通知明确说明众诚公司解除唐春阳劳动关系事实。后双方就再次建立劳动关系未达成一致意见，劳动关系未再建立。其次，众诚公司在上诉状中也承认对工资构成内容变更，只是没有履行。因此，众诚公司单方面变更劳动待遇，唐春阳未同意，劳动关系解除。且上诉状中称唐春阳2018年9月16日还在单位上班，后又称唐春阳2018年8月开始就没有上班，前后矛盾。第三，仲裁时众诚公司辩称唐春阳自行离职，说明众诚公司对于劳动关系解除是认可的。2、唐春阳存在加班事实，众诚公司依法应该支付加班费。唐春阳提供《合肥众城印刷有限公司生产日报表》证明唐春阳存在加班事实。该生产日报表来源于众诚公司单位，具有统一格式，记载了唐春阳每天工作内容，日期连续，足以证明唐春阳在众诚公司单位加班事实。众诚公司认为生产日报表需要相关负责人签字，事实上，唐春阳就是印刷机长负责人，同时还有其他同事工作内容签字验证每个工作人员工作事实。如果生产日报表需要法定代表人签字，那才不符合客观事实。一审法院认定加班费金额计算准确无误。众诚公司应该提供相应2年内劳动者考勤记录验证主张事实的真实性，但是众诚公司未提供。3、一审法院适用法律正确。首先，众诚公司提出限期两天办理离职手续，已经发出解除劳动关系通知，唐春阳已经收到。其次，众诚公司变更唐春阳劳动报酬，与唐春阳未有达成一致意见。因此，众诚公司与唐春阳劳动关系早已解除，唐春阳提起劳动劳动仲裁行为再次明确告知同意解除劳动关系，众诚公司应该支付相应补偿给唐春阳。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回众诚公司的上诉请求。众诚公司向一审法院起诉请求：请求法院对合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会庐劳仲裁字〔2018〕728-2号仲裁裁决书的第一项和第二项的错误裁决进行纠正，依法判定众诚公司无需支付经济补偿金和加班工资。一审法院认定事实：2014年8月1日，唐春阳入职众诚公司任印刷机机长，双方签订了劳动合同。期间因唐春阳要求发放社保补贴，众诚公司未为唐春阳缴纳社保。2018年8月22日，因请假问题，众诚公司向唐春阳发出通告，限其两日内办理离职手续。因工资待遇问题，双方未达成一致，劳动关系解除。2018年11月22日，唐春阳向合肥市庐阳区劳动人事仲裁争议委员会提出仲裁申请，众诚公司对仲裁裁决部分不服，故诉至法院。另查明，根据唐春阳的工资银行流水计算出其前12个月平均工资为6704.7元，扣除社保补贴600元，月工资标准为6104.7元，双方对该数额无异议。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。关于经济补偿金。根据唐春阳与众诚公司法定代表人吴文东的微信聊天记录可以看出，唐春阳之前工资是保底7300元，现在根据工作量计算为5500—6500元之间，虽基本工资4250元不变，但工资数额变化是因计件工资计算方式调整引起的。根据《工资支付暂行规定》第四条及第十七条，工资支付包括工资支付项目，用人单位应当通过与职工大会或职工代表大会协商制定其工资支付制度，并告知本单位全体劳动者。本案中唐春阳计件工资引起工资待遇变化，属于工资支付项目发生变化，应当与劳动者协商一致，未协商一致的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化，无法达成一致须解除劳动合同，众诚公司应支付经济补偿金24418.8元（6104.7元/月×4月）。众诚公司主张无需支付经济补偿金，一审法院不予支持。关于加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位安排劳动者加班应当支付加班费。唐春阳提供的《合肥众诚印刷有限公司生产日报表》样式统一，记载内容各不相同，日期相对连续，可以证明其加班事实。众诚公司对该日报表的三性均有异议，但并未提供2年内劳动者完整考勤记录，应承担举证不能的法律后果。且根据众诚公司在仲裁阶段提交的工资表可以看出其在2017年支付过唐春阳加班工资，故一审法院对唐春阳的加班事实予以采信。经查，唐春阳2017年、2018年共计加班93天，其中法定节假日1天，休息日加班92天，按月工资6104.7元计算加班费应为52486.39元，唐春阳在仲裁阶段主张加班费47873元并未超过该数额，应予以支持。故众诚公司主张无需支付加班工资于法无据，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款、第四十六条第三款、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、合肥众诚印刷有限公司于判决生效之日起十日内支付唐春阳经济补偿金24418.8元；二、合肥众诚印刷有限公司于判决生效之日起十日内支付唐春阳加班工资47873元；三、驳回合肥众诚印刷有限公司的全部诉讼请求;四、唐春阳于判决生效之日起十日内返还合肥众诚印刷有限公司社保补贴22600元。案件受理费减半收取为5元，由合肥众诚印刷有限公司负担。二审期间，双方未提交新证据。本院经审查查明：合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月21日作出庐劳仲裁字[2018]728-1号及庐劳仲裁字[2018]728-2号仲裁裁决，其中庐劳仲裁字[2018]728-1号仲裁裁决：一、合肥众诚印刷有限公司于裁决生效之日起十日内支付唐春阳2018年8月工资2573元；二、合肥众诚印刷有限公司于裁决生效之日起十日内支付唐春阳年休假工资5613.5元；三、合肥众诚印刷有限公司于裁决生效之日起十日内为唐春阳补缴2014年8月至2018年8月期间的各项社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核定。该裁决为终局裁决。庐劳仲裁字[2018]728-2号仲裁裁决：一、合肥众诚印刷有限公司于裁决生效之日起十日内支付唐春阳经济补偿金24418.8元；二、合肥众诚印刷有限公司于裁决生效之日起十日内支付唐春阳加班工资47873元；三、唐春阳与裁决生效之日起十日内返还合肥众诚印刷有限公司社保补贴22600元。该裁决为非终局裁决。对一审法院查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，关于众诚公司应否向唐春阳支付加班费的问题,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，唐春阳提交了格式统一、较为完整、日期连续、内容各不相同的《合肥众诚印刷有限公司生产日报表》，该表格可以反映唐春阳在职期间存在加班的事实。众诚公司作为用人单位，对该表格不予认可，应当提供相应的考勤记录予以反驳，否则应承担举证不能的不利后果。根据《安徽省工资支付规定》第十一条规定，用人单位应当就工资支付相关材料至少保存两年，众诚公司也未提供证据证明已经向唐春阳发放了离职前两年的加班工资。据此一审法院判决众诚公司向唐春阳支付相应的加班费并无不当，众诚公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于众诚公司应否向唐春阳支付经济补偿金问题，根据微信聊天记录内容，众诚公司虽在2018年9月1日向唐春阳发送办理离职手续的通知，但唐春阳认为其是在请假阶段并在假期结束后继续回众诚公司上班，众诚公司也同意唐春阳继续上班，只是众诚公司要求降低工资待遇，双方未能就此协商一致，因此导致双方劳动关系解除。据此，一审判决众诚公司应向唐春阳支付相应的经济补偿金并无不当，众诚公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。此外，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。本案仲裁裁决作出后，众诚公司对仲裁裁决提出异议并在法定期限内向一审法院起诉，但双方就庐劳仲裁字[2018]728-1号仲裁裁决在起诉及上诉时均未提出任何异议，应当视为双方对该仲裁裁决予以认可，应将该仲裁裁决内容载入判决主文，一审法院未在未予载明确属不当，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初3932号民事判决第一、二、四项，即“合肥众诚印刷有限公司于本判决生效之日起十日内支付唐春阳经济补偿金24418.8元”、“合肥众诚印刷有限公司于本判决生效之日起十日内支付唐春阳加班工资47873元”、“唐春阳于本判决生效之日起十日内返还合肥众诚印刷有限公司社保补贴22600元”；二、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初3932号民事判决第三项，即“驳回合肥众诚印刷有限公司的全部诉讼请求”；三、合肥众诚印刷有限公司于本判决生效之日起十日内支付唐春阳2018年8月工资2573元；四、合肥众诚印刷有限公司于本判决生效之日起十日内支付唐春阳年休假工资5613.5元；五、合肥众诚印刷有限公司于本判决生效之日起十日内为唐春阳补缴2014年8月至2018年8月期间的各项社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核定。六、驳回合肥众诚印刷有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为5元，二审案件受理费10元，均由合肥众诚印刷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 怡审判员 董江宁审判员 余海兰二〇一九年十月十二日法官助理胡梦云书记员曹丽梅附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。