贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔02民终1337号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区南环中路83号附9号201室，统一社会信用代码：91520200780182190M。负责人：龙浩，系该公司总经理。委托诉讼代理人：何进，男，系该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：徐贵分，女，1947年7月24日生，汉族，住贵州省盘州市。被上诉人（原审被告）：夏永胜，男，1975年10月14日生，汉族，住贵州省盘州市。被上诉人（原审被告）：王远方，男，1961年1月23日生，汉族，住贵州省盘州市。上诉人天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司因与被上诉人徐贵分、夏永胜、王远方机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初3525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司上诉请求：一、依法纠正原判认定被上诉人徐贵分享有误工费；二、一二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人徐贵分发生交通事故时已满71岁，依法应为退休年龄，不应享有误工费补偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”，被上诉人徐贵分并没有提供证据证明自己因本次交通事故受伤而减损实际收入。其次，按照相关法律规定，71岁老年人应为被赡养对象，其生活来源应为子女或其他近亲属进行赡养。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，请求依法纠正或发回重审。被上诉人徐贵分辩称，徐贵分虽年满60周岁，但不属于城镇退休职工，不享受退休待遇。徐贵分系农村户口，是农村土地承包经营户，仍依靠种植庄稼作为全部经济生活来源。本次交通事故造成徐贵分受伤，必然存在误工事实，且误工期是由具备法定资质的鉴定机构按照法定标准鉴定得来。一审判决支持徐贵分误工费请求是依据农村生活现状，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。被上诉人夏永胜、王远方均未向本院提交书面答辩意见。徐贵分向一审法院起诉请求：1.判决被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司在交强险责任限额内优先赔偿原告经济损失114533.53元，不足部分由被告夏永胜、王远方承担。2、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2018年11月12日，被告王远方无证驾驶不符合技术标准的无牌号普通三轮摩托车搭载原告徐贵分从刘官沿320国道往两河方向行驶，于5时40分行驶到上瑞线2435公里500米处时，因未减速靠右行驶致使该车左侧与对向行驶的被告夏永胜驾驶的贵Ｂ×××××号小型普通客车左侧相撞，造成两车不同程度受损以及乘坐在无牌号普通三轮摩托车上的原告受伤的道路交通事故。此次事故经盘州市公安局交通警察大队第520222120180000409号道路交通事故认定书认定：王远方承担主要责任，夏永胜承担次要责任，徐贵分无责任。原告徐贵分受伤后被送到六盘水华佗正骨医院住院治疗70天，诊断为：右肱骨下段骨折，原告为此支付医疗费用33173.03元。2019年2月12日，原告徐贵分委托曲靖珠源司法鉴定中心对其误工期、护理期、营养期及后期治疗费进行司法鉴定，曲靖珠源司法鉴定中心出具曲珠司鉴中心（2019）临鉴字第156号司法鉴定意见书，鉴定意见为：后期治疗费15000元，误工期270天，护理期90天、营养期90天，原告支出鉴定费1600元。被告夏永胜驾驶的贵Ｂ×××××号小型普通客车已向被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司投保了交强险，保险单号为6533432080120180001362号，事故发生在保险期间内。机动车交通事故责任强制保险的责任限额为122000元。事故发生后，天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司对受损的车辆及伤者没有进行赔偿。再查明，原告现年71周岁，无固定收入，其户口性质为农业户口，在原告住院期间，被告夏永胜支付了医药费3120元。受诉法院所在地上一年度城镇非私营单位就业人员平均工资71795元，上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资为38568元。一审法院认为，本案的争议焦点是：1、原告徐贵分因本次交通事故造成的损失是多少。2、该损失应由谁赔偿、责任如何承担。关于原告王学分因本次交通事故造成的损失问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。原告徐贵分的各项损失如下：1、医药费。医药费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合住院病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告徐贵分提供的医药费相关票据，一审法院依法认定医药费为33173.03元。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，本案原告徐贵分系农民，无固定收入，其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，也不能举证证明其职业情况，故误工费可按照贵州省上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资38568元标准计算，根据曲珠司鉴中心（2019）临鉴字第156号司法鉴定意见书，原告的误工期为270天，故误工费依法计算为28530（38568元÷365天×270天），原告主张误工费43050.98元超过上述金额，超过部分一审法院不予认定。被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司提出“原告现年71周岁已经超过法定退休年龄不应支持误工费”的辩解理由，由于法律规定误工费的计算主要是从受害人的误工时间和收入状况两个方面来进行考虑，并没有从年龄上来限制误工费，根据我国实际情况，农民不能享受逐月领取固定退休金的待遇，农民基本上仍需靠终身劳动获得生活来源，原告虽然已经70多岁，但其并未丧失劳动能力，仍通过劳动获得生活来源，且被告也未提供原告已经丧失劳动能力的相应证据，故被告的辩解理由，于法无据，一审法院不予采纳。3、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期确定。根据原告徐贵分住院病历、诊断证明及曲珠司鉴中心（2019）临鉴字第156号司法鉴定意见书，护理人数以一人护理较为适宜，参照贵州省上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资38568元标准，原告徐贵分护理期为90天，护理费计算为9509.92元（38568元÷365天×90天），原告主张护理费9509.92元符合法律规定，一审法院予以支持。4、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据原告徐贵分住院病历，诊断证明及曲珠司鉴中心（2019）临鉴字第156号司法鉴定意见书，营养期为90天，营养费每天按70元标准计算为6300元，原告主张营养费6300元符合法律规定，一审法院予以支持，被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司提出每天按30元计算的辩解理由，一审法院不予采纳。5、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告徐贵分住院70天，住院伙食补助费按每天70元计算为4900元，原告主张住院伙食补助费4900元符合法律规定，一审法院予以支持。6、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；本案原告徐贵分虽提供交通费相应票据，但该票据并非就医或者转院治疗实际发生的费用，但鉴于交通费的客观存在，一审法院酌情考虑500元较为适宜。7、后期治疗费。根据曲珠司鉴中心（2019）临鉴字第156号司法鉴定意见书，后期治疗费依法认定为15000元。8、鉴定费。根据法律规定，鉴定费是原告徐贵分因涉案交通事故造成的合理支出，应由赔偿义务人承担，鉴定费依法认定为1600元。综上，原告徐贵分因本次交通事故造成的各项经济损失为：医疗费33173.03元、误工费28530元、护理费9509.92元、营养费6300元、住院伙食费补助费4900元、后期治疗费15000元、鉴定费1600元、交通费500元，以上损失共计人民币99512.95元。扣除夏永胜已经支付的3120元，原告的实际损失为96392.95元。关于责任如何承担的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述规定，本案中，由于贵Ｂ×××××号小型普通客车已向被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司投保了交强险，事故发生在保险期限内，故原告因本次交通事故造成的各项经济损失96392.95元应由被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司赔偿，因该赔偿款未超出贵Ｂ×××××号小型普通客车交强险的责任限额122000元，承保交强险的保险公司赔偿后，已经没有赔偿不足的部分，故被告王远方、夏永胜不再承担赔偿责任。被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司提出“只能在交强险医疗费用限额10000元内赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费和后期治疗费，在死亡伤残费用限额110000元内承担护理费、交通费和鉴定费，超出部分不属于保险责任”的辩解理由，由于交强险不分责、不分项，一审法院不予采纳。对于被告夏永胜已经垫付的医药费3120元，被告夏永胜可依据保险合同及相关证据另案主张权利，但为了减轻当事人诉累，节约司法资源，应由被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司直接支付给被告夏永胜较为妥当。综上所述，原告徐贵分提出的诉讼请求，一审法院予以部分支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告徐贵分因本次交通事故造成的各项经济损失人民币96392.95元。二、驳回原告徐贵分的其他诉讼请求。案件受理费1295元，由原告徐贵分承担205元，由被告天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司承担1090元。二审审理期间，各方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审认定的事实予以确认。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”根据天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司的上诉请求，本院确定二审争议焦点为：徐贵分主张的误工费是否应予支持。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入……”,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”上述法律规定均未对受害者获得误工费赔偿的年龄进行限制，达到法定退休年龄也并不代表丧失劳动能力，失去收入来源。本案中，徐贵分在农村地区居住、劳动，并未享受退休待遇，劳动仍是其获取生活来源的方式之一，其因案涉事故受伤误工期间的经济损失应当得到赔偿。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因徐贵分未能举证证实其平均收入状况，一审综合考虑其年龄、误工期等因素，参照2017年贵州省分行业非私营单位就业人员年平均工资中最低工资标准，即居民服务、修理和其他服务业年平均工资38568元计算误工费为28530元（38568÷365×270），并无不当。天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2590元，由天安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王广文审判员  王大权审判员  孙 岩二〇一九年十月九日法官助理敖江书记员李胡愿