江西省上饶县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣1121刑初270号公诉机关江西省上饶县人民检察院。被告人周海禄，男，1970年2月19日出生于江西省上饶县，汉族，小学文化，司机，家住江西省上饶县。因涉嫌非法采矿罪，于2018年9月20日被上饶县公安局刑事拘留，同年10月26日被上饶县公安局监视居住，2019年4月26日被上饶县人民检察院取保候审，2019年10月24日经本院决定由上饶县公安局于同月28日依法执行逮捕，现羁押于上饶县看守所。辩护人邱鹣，江西壹点律师事务所律师。辩护人何青，江西壹点律师事务所律师。被告人方效洪，男，1979年3月22日出生于江西省上饶县，汉族，初中文化，务工，家住江西省上饶县。因涉嫌非法采矿罪，于2018年9月26日被上饶县公安局刑事拘留，同年10月26日被上饶县公安局监视居住，2019年4月26日被上饶县人民检察院取保候审，2019年10月28日经本院决定由上饶县公安局于同月28日依法执行逮捕，现羁押于上饶县看守所。指定辩护人王金剑，江西尚饶律师事务所律师。江西省上饶县人民检察院以饶县检公诉刑诉〔2019〕225号起诉书指控被告人周海禄、方效洪犯非法采矿罪，于2019年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上饶县人民检察院指派检察员姚某出庭支持公诉，被告人周海禄及其辩护人邱鹣、何青，被告人方效洪及其法律援助律师王金剑等均到庭参加了诉讼。现已审理终结。上饶县人民检察院指控：2017年10月至2018年2月期间，被告人周海禄和方效洪承包了上饶县五府山高洲村沿河路硬化改造工程，在上饶县五府山镇高洲村花海处河道大肆非法盗采河砂共计2,222立方，价值155,540元。其中1,112立方以每立方80元的价格出售，周海禄、方效洪各分得15,000元赃款；其余1,110立方尚未售出，堆放在上饶县五府山高洲村花海景点前空地处。针对上述指控，公诉机关当庭出示了受案登记表、人口信息、归案情况说明、江西省地质矿产勘查开发局赣东北大队出具的《测量技术报告》等书证，并有证人杨某1、徐某、游某等26人的证言，还有价格认定结论书、辨认笔录及照片，并有被告人的供述与辩解等证据予以证明。据此，公诉机关认为，被告人周海禄、方效洪违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下非法盗采河砂2,222立方米，造成矿产资源破坏性价值人民币155,540元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任，请依法判处。被告人周海禄、方效洪对起诉指控的主要事实均不持异议，但都认为在自己承包的工程中就地取材采砂使用，不构成犯罪。被告人周海禄的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人在无法明确知道作为项目管理人和发包人有无采矿许可证的前提下，根据指示就地取材，该责任应由作为项目管理者和发包人来承担，故被告人的行为不构成非法采矿罪；2、即使构成犯罪，被告人行为的主观恶性很小，社会危害极其轻微，也应免予刑事处罚。被告人方效洪的辩护人提出的辩护意见是：对指控的罪名不持异议，但认为被告人周海禄归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，请求对被告人方效洪从轻处罚并宣告缓刑。经审理查明，2017年10月至2018年2月期间，被告人周海禄和方效洪承包了上饶县五府山镇高洲村沿河路硬化改造工程，在上饶县五府山镇高洲村花海处河道大肆非法盗采河砂共计2,222立方，价值155,540元。其中1,112立方以每立方80元的价格出售，周海禄、方效洪各分得15,000元赃款；其余1,110立方尚未售出，堆放在五府山镇高洲村花海景点前空地处。证明上述事实的证据有：1、书证（1）受案登记表、立案决定书，证实2018年9月20日上饶县公安局刑警大队接群众匿名举报受理立案。（2）归案情况说明，证明被告人周海禄、方效洪先后于2018年9月19日、9月26日被公安机关传唤归案。（3）江西省地质矿产勘查开发局赣东北大队《测量技术报告》，证明堆放在上饶县五府山镇高洲村花海景点前空地处尚未售出的河砂有1,110立方米。（4）被告人基本信息，证实被告人周海禄、方效洪的身份信息，同时证实两被告人均系完全刑事责任能力人。（5）五府山镇高洲村下高洲沿河路硬化改造工程公示、上饶市丰泽园林工程有限公司中标通知书、授权委托书、分部分项工程和单价措施项目清单与计价表、关于高洲村“下高洲沿河路硬化改造工程”交易暂停情况说明、高洲村委会关于自愿退出竞标公司的报告，证实被告人周海禄、方效洪为该项目工程的实际承包人的事实。（6）五府山镇高洲村委会与上饶市丰泽园林工程有限公司的建设工程施工合同、高洲村下高洲沿河公路工程建设的实施方案，证实两被告人按合同和实施方案组织施工的情况。2、证人证言（1）证人杨某1证言，证实自己在上饶县五府山镇从福田公司承包了蜂蜜谷里面一段七百米路面硬化、排水沟的建设工程。该项目要用到沙石是经杨某3介绍,全部从高州村那位姓周的老板那里买来的，共计912方，每方80元，一起支付了72,960元钱。那个沙场就在上饶县五府山镇高州村花海景钱大门前的河边，采上来的沙石就堆放在花海前面的空地上。（2）证人徐某证言，证实自己和杨某1在上饶县五府山镇向福田公司承包了一段路面硬化工程。施工所需的砂石是从五府山高洲村“花海”景点门口沙场买来的。杨某1负责跟周海禄联系，我只是负责结账。我加了周海禄合伙人方效洪的微信，方效洪把周海禄的卡号通过微信发给了我，我在工程完工后再把钱打到周海禄的卡上。在周海禄那购买了后八轮卡车拉了四十二车，每车20方，小车拉了九车每车8方，加起来一共912方的砂石。每方砂石大约重1,750公斤的样子。周海禄卖给我们每立方砂石80元钱，付了72,960元钱。（3）证人游某、唐某、方式河、方某、朱某、夏某、江某、杨某2、周某、汪某等证言，均证实被告人周海禄、方效洪在参与招投标过程中，通过不正当的方法获取了工程承包权的事实与经过。（4）证人杨某3、张某、潘是德证言，证实被告人周海禄、方效洪承包五府山镇高州村路段硬化工程，并就地取材请人用挖机从河道采砂石的事实。（5）证人林某证言，证实自己主经营挖机、铲车生意。2017年10月份我的挖机、铲车是在五府山镇高洲村下高洲周海禄叫我去给他承包的一个河堤改造工程做事。我就知道这个河堤改造工程是周海禄、方效洪两人承包的，河堤工程中采上来的砂石是否均用于工程使用我不太清楚，现在目前他还堆放了一堆砂石在五府山镇高洲村下高洲花海门口停车场。工程结算的工程款7.1万元。3、被告人的供述与辩解（1）被告人周海禄的供述，承认自己与方效洪承包了上饶县五府山镇高洲村下高洲沿河路硬化改造工程。该工程的砂石都是从五府山镇高洲村下高洲大河中采的，具体采砂点是五府山镇高洲村花海吊桥下游处开始约采了八十米左右的河道，使用挖机和铲车采了约半个月砂石，采集到的砂石就堆放在五府山镇高洲村花海停车场上。是五府山镇甘溪村林某挖机和铲车帮我采砂的。工程上使用了约一千方砂石，之后销售了约九百方砂石给五府山镇船坑村范家坳蜜蜂谷景区道路硬化，还有就是现在还堆放在了原来砂石堆放点处约三百方砂石，总共应该是采了约两千两百方砂石。同时证实在五府山镇高洲村下高洲大河花海吊桥下游采砂石均没有经过相关水利部门等部门许可。就是听他们说这个当地工程都可以就地取材（到河道中挖取相关砂石），也没有向当地乡镇村委提交报告，销售给五府山镇船坑村范家坳蜜蜂谷景区道路硬化砂石，大概卖了六万多，当时是以80元钱一方砂石（混砂石）。五府山镇高洲村下高洲沿河路硬化改造工程是430米长，8.5米宽，浇筑的厚度是18cm，我们浇筑的这个路面是基本上是3.5平方米-4平方米使用一立方的砂石，所以我做这个工程共使用了采砂约一千方砂石。现在堆放在上饶县五府山镇高洲村下高洲花海停车场大概还有约三百来方砂石。（2）被告人方效洪供述，承认自己与周海禄承接的五府山镇高洲村下高洲的河边护坡、护栏以及部分道路硬化，总工程款是五十九万元。工程的施工材料我们买了水泥和少部分细沙，其他的石子和沙子都是直接从花海前的河道里挖上来用的。在花海前的河道内采沙石没有办理相关许可证件，也没有经过政府部门同意了。工程用的沙石除了买了30多方细沙，其他的沙石全部是在花海采的，我们做的工程路面长300多米，宽8米，高30公分左右；多挖上来的沙石也卖了一些，现在还有一些沙堆在花海边上的空地。零散的总共卖了200多方，每方沙卖80元钱，总共卖了2万多元钱；还有一批沙石卖了72,960元钱，卖了912来方沙，每方沙卖80元钱，这批沙石是卖给蜜蜂谷里面一家做路面硬化水稳层的，我有对方的微信，结账的时候还发了账单给对方。零散买沙人的都是五府山本地人，具体姓名我叫不上来，我有记账，有一本账本，上面写了卖给昆昆、清仔等人，总共是卖了20,490元钱。卖沙的钱除掉开支，剩下的钱每人分得15,000余元钱。自己负责记账、工地的收支；周海禄负责召集人员做事。4、价格认定结论书，证实周海禄等人非法在五府山镇高洲村河段的砂石，根据赣东北地质大队测量报告显示为1,110立方米，卖给蜜蜂谷老板912立方米，零散卖掉200立方米，总数为2,222立方米。价格认定结论：155,540元。5、辨认笔录5份，证实2018年9月27日辨认人林某确认6号照片系犯罪嫌疑人周海禄，8号照片系犯罪嫌疑人方效洪；2018年9月26日，辨认人方效洪确认4号照片系王金生，6号照片系犯罪嫌疑人周海禄，7号照片系周志孟。6、照片，证实蜜蜂谷老板买沙、沙厂厂车工作账单、零散卖沙账单；徐某同方效洪微信聊天记录截屏；周海禄、方效洪等人非法采矿案现场情况。上列证据，均经庭审当庭出示、宣读、辨认及质证查实，各证据来源合法、客观真实，并能互相印证，且相互吻合，形成有效的证据链，足以认定。本院认为，被告人周海禄、方效洪违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自采砂，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。鉴于被告人周海禄、方效洪归案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。对于被告人周海禄及其辩护人、被告人方效洪认为在所承包工程中就地取材挖砂使用，不构成犯罪的意见，不符合法律规定，不予采纳；对于被告人方效洪的辩护人提出被告人方效洪有坦白情节，请求从轻处罚的意见，予以采纳；但对于被告人周海禄的辩护人提出免予刑事处罚和被告人方效洪的辩护人提出宣告缓刑的意见，不符合法律规定，不予采纳。为打击刑事犯罪，维护国家对矿产资源和矿业生产的管理制度以及国家对矿产资源的所有权，根据两被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项、第四条第一款、第八条、第十二条第一款、第十三条之规定，判决如下：一、被告人周海禄犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押期间被取保候审或监视居住的，刑期的终止日顺延。即刑期自2019年10月28日起至2020年3月20日止。罚金限在本判决生效后三个月内缴清。）二、被告人方效洪犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押期间被取保候审或监视居住的，刑期的终止日顺延。即刑期自2019年10月28日起至2020年3月26日止。罚金限在本判决生效后三个月内缴清。）三、追缴被告人周海禄违法所得人民币1.5万元，上缴国库。四、追缴被告人方效洪违法所得人民币1.5万元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  蒋 煌人民陪审员  廖远贵人民陪审员  冷荣发二〇一九年十月二十八日书 记 员  王梦鸽