重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0243民初1714号 原告：王益兵，男，1965年12月1日出生，汉族，户籍地重庆市南岸区，经常居住地重庆市彭水苗族土家族自治县。 委托诉讼代理人：焦永华，重庆渝东律师事务所律师。 被告：赵宏伟，男，1960年2月26日出生，汉族，住重庆市江津区。 被告：重庆市江津区仙鱼建筑安装工程有限公司，住所地：重庆市江津区石蟆镇橄榄路5幢1-2号，统一社会信用代码91500116709316918F。 法定代表人：谭平，该公司执行董事长。 委托诉讼代理人：刘安祥，重庆宇广律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王谢磊，重庆宇广律师事务所律师。 第三人：重庆升辉物业开发有限公司，住所地：重庆市渝北区龙溪镇新牌坊三路103号升辉雅舍1单元1-4号，注册号5001120000039391-1-1。 法定代表人:杨维，该公司总经理。 诉讼代表人：重庆升辉物业开发有限公司破产管理人重庆经纬资产清算有限公司。 委托诉讼代理人：刘方雄，男，重庆经纬资产清算有限公司员工。 委托诉讼代理人：刘宥寒，女，重庆经纬资产清算有限公司员工。 第三人:重庆市尧舜房地产开发有限公司，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县汉葭街道石嘴街138号，统一社会信用代码915002437562303596。 法定代表人：龙兴顺，该公司董事长。 第三人：杨维，女，1964年12月29日出生，汉族，住重庆市渝北区。 原告王益兵与被告赵宏伟、重庆市江津区仙鱼建筑安装工程有限公司（以下简称仙鱼建筑公司）、第三人重庆升辉物业开发有限公司（以下简称升辉公司）、重庆市尧舜房地产开发有限公司（以下简称尧舜公司）、杨维民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王益兵及其委托诉讼代理人焦永华，被告赵宏伟及被告仙鱼建筑公司的委托诉讼代理人王谢磊到庭参加诉讼。后本院发现本案不宜适用简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告王益兵及其委托诉讼代理人焦永华，被告赵宏伟及被告仙鱼建筑公司的委托诉讼代理人刘安祥，第三人升辉公司的委托诉讼代理人刘方雄、刘宥寒，第三人尧舜公司的法定代表人龙兴顺到庭参加诉讼；第三人杨维经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告王益兵向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判令被告赵宏伟、仙鱼建筑公司立即支付原告王益兵借款本金150万元及利息（利息以150万元为基数，按照月利率2%为标准，从2016年6月25日起计算至本金还清之日止）；二、请求人民法院依法判令被告赵宏伟、仙鱼建筑公司支付律师服务费18000元；三、由被告赵宏伟、仙鱼建筑公司承担本案的诉讼费。庭审中，原告王益兵自愿放弃前述第二项诉讼请求。事实和理由：被告仙鱼建筑公司系彭水苗族土家族自治县金山佳园项目承建单位，被告赵宏伟系被告仙鱼建筑公司员工，也是金山佳园项目的内部承包人、实际施工人。2014年6月16日，金山佳园项目业主方向原告王益兵借款150万元，被告赵宏伟以及被告仙鱼建筑公司金山佳园项目部为该笔借款担保。2016年6月25日，因该笔借款逾期未还，经原告王益兵与被告赵宏伟协商，达成了将原告王益兵2014年6月16日出借给金山佳园业主方150万元借款中的100万元转由被告赵宏伟承担。另外，原告王益兵再出借50万元给被告赵宏伟，双方形成150万元的借款关系。借款后，二被告未按期履行还款义务。原告王益兵多次催收无果，故请求人民法院判令如前诉讼请求。 被告赵宏伟辩称，其与原告王益兵系朋友关系，原告王益兵主张的借款本金150万元中的100万元本系第三人杨维以彭水苗族土家族自治县金山佳园项目部的名义向原告王益兵所借，后双方约定该100万元的债务由被告赵宏伟偿还，被告仙鱼建筑公司不应当承担还款责任。该100万元的借款，当时口头约定不支付利息。原告王益兵主张的借款本金150万元中的剩余50万元，是其个人另行向原告王益兵所借。担保债务不应大于主债务，第三人升辉公司已申请破产，故100万元债务的利息应截止于升辉公司宣告破产时。 被告仙鱼建筑公司辩称，其公司并没有在原告王益兵与被告赵宏伟之间的借款有任何担保意思表示，因此其公司不应当承担相应的担保责任。即便认定被告仙鱼建筑公司在2014年6月16日的借条中提供了担保，但被原告王益兵与被告赵宏伟在2016年6月25日的借条中达成了新的协议所替代。如果原告王益兵以2014年6月16日的借条主张权利，那么本案既有物保，又有人保，原告王益兵放弃物保的后果应由其自行承担，且2014年6月16日的借条中利息的部分系原告王益兵自行添加的。 第三人升辉公司述称，金山佳园项目系升辉公司实际投资开发。2014年6月16日借条中载明的150万借款，第三人升辉公司仅认可144万元的转账，借条中载明的用一楼部分门面担保无第三人升辉公司盖章确认，不予认可，且未办理抵押登记，抵押权未依法设立。 第三人尧舜公司述称，经人民法院生效判决确认金山佳园项目由第三人升辉公司投资、开发，与第三人尧舜公司无关。 第三人杨维提交书面意见称，因金山佳园项目在即将完工时需安装水电，故向原告王益兵借款150万元，实际转账支付144万元，原告王益兵要求被告仙鱼建筑公司项目部担保，被告仙鱼建筑公司为支持该项目早日顺利完工，并以项目部的名义为涉案借款担保。涉案借款用于金山佳园项目的水电安装，没有支付给被告仙鱼建筑公司，与被告仙鱼建筑公司无关。 本院经审理认定事实如下：原告王益兵在庭审中提交了2014年6月16日借款单位加盖有第三人尧舜公司金山佳园工程项目部公章的借条一份，该借条载明借款金额150万元，月利率2.5％，第三人杨维在项目负责人处签名捺印，担保单位处有被告赵宏伟签字并加盖了被告仙鱼建筑公司金山佳园项目部公章。当天，原告王益兵向第三人杨维账户转账支付144万元。 2016年6月25日，被告赵宏伟向原告王益兵出具借条一份，该借条载明：“今借到王益兵1500000（大写壹佰伍拾万元）。本笔借款50万元转入赵宏伟工商银行卡号622208310000481××××账户内，另100万元系承担2014年6月16日杨维以金山佳园项目部名义向王益兵借款150万元的三分之二。以上借款在2016年9月27日前归还50万元，金山佳园项目工程款项第二笔到位后归还100万元。任何一期未按约归还的，王益兵有权要求立即归还所余借款，所有借款自借款之日按月利率3%支付利息至还清为止。本笔借款如产生诉讼，所有诉讼费用、律师费等全部由借款人承担。借款人另承诺：如借款人（以重庆市江津区仙鱼建筑安装工程公司名义）针对金山佳园项目诉尧舜公司共同承担责任胜诉的，2014年6月16日借款的另三分之一50万元也由借款人承担，直接转为借款人对王益兵的借款。”。被告赵宏伟在借款人处签名。 2016年6月25日，被告赵宏伟向原告王益兵出具承诺书一份，载明：“2014年6月16日杨维以金山佳园项目部名义向王益兵借款的150万元（大写壹佰伍拾万元整），由王益兵依照程序进行债权申报，所获得分配用于补偿利息损失，与承诺人对该笔债务自愿承担100万元无关，不影响承诺人归还本息金额（如果重庆市江津区仙鱼建筑安装工程公司诉尧舜公司金山佳园一案，尧舜公司与升辉公司共同承担支付江津仙鱼公司的责任，仙鱼公司承担150万元的还款责任（不计算利息），在还款中扣减王益兵依程序申报所得的收入，不足部分由仙鱼公司承担。）”。被告赵宏伟在承诺人处签名捺印。 2016年6月27日，原告王益兵向被告赵宏伟的卡号为622208310000481××××的工商银行账户内转账支付45万元。 本院于2012年12月8日作出（2015）彭法民破字第00002号《民事裁定书》，裁定受理秦弘申请第三人升辉公司破产清算一案，并于2016年3月7日作出（2015）彭法民破字第00002号《决定书》，指定重庆经纬资产清算有限公司作为第三人升辉公司破产管理人。后原告王益兵向第三人升辉公司破产管理人申报涉案债权，因第三人升辉公司的资产尚在处置过程中，故未向原告王益兵支付其所申报的涉案债权。 原告王益兵在庭审中举示的其与被告赵宏伟于2019年5月7日手机通话录音光盘一张，被告赵宏伟对录音真实性无异议，本院予以采信。该录音证实原告王益兵与被告赵宏伟协商涉案借款的还款方式，被告赵宏伟陈述“我个人遇到困难后头我又个人找你王兵借了50万块钱，这是事实”、“我还你那100万我没打赖账，借你那50万元我没打赖账”。 原告王益兵在庭审中陈述，其另行出借给被告赵宏伟50万元其中45万元是转账支付的、5万元是于2016年6月27日现金支付的；要求被告仙鱼建筑公司承担还款责任的依据是被告赵宏伟系被告仙鱼建筑公司的员工，并且占有被告仙鱼建筑公司的股份，所有借款用于被告仙鱼建筑公司的金山佳园项目，被告赵宏伟的行为系职务行为。 被告赵宏伟在庭审中陈述庭，其另行向原告王益兵借款的50万元中收到转账支付的45万元，另外的5万元是作为利息扣除的，未收到现金5万元；愿意代为偿还第三人杨维以第三人尧舜公司金山佳园工程项目部名义向原告王益兵借款的150万元中的100万元，双方当时没有约定利息，并约定由原告王益兵向第三人升辉公司破产程序中申报债权，申报债权所得用于支付第三人杨维以第三人尧舜公司金山佳园工程项目部名义向原告王益兵所借的150万元借款的利息，故其不应当再支付利息；其并不是被告仙鱼建筑公司的项目经理。 被告仙鱼建筑公司在庭审中陈述，被告赵宏伟向原告王益兵出具的借条以及承诺书均没有与该公司协商，被告赵宏伟于2014年6月16日以被告仙鱼建筑公司金山佳园项目部的名义对第三人杨维第三人尧舜公司金山佳园工程项目部名义向原告王益兵借款150万元作担保并非被告仙鱼公司的意思表示，被告赵宏伟的行为并非职务行为，被告仙鱼建筑公司并未对被告赵宏伟进行授权，且被告赵宏伟于2016年6月25日重新向原告王益兵出具的借条系对2014年6月16日的借款和担保的重新清算和处分，形成的一个新的法律关系，重新出具的借条没有经过被告仙鱼建筑公司的认可,原告王益兵无权再要求被告仙鱼建筑公司承担还款责任；被告赵宏伟出具承诺后被告仙鱼建筑公司未偿还过本金及利息。 本院认为，本案系一起民间借贷纠纷，争议焦点为：本案的借款本金、利息如何认定以及应由谁承担偿还及支付责任。 关于借款本金。根据原告王益兵举示的借条、银行转账凭证及当事人的陈述，能够看出原告王益兵同意第三人尧舜公司金山佳园工程项目部向其借款150万元中的100万元债务转移给被告赵宏伟承担，且被告赵宏伟亦表明其愿意偿还该100万元借款，故本院予以确认。2016年6月25日150万元借条中的另50万元，原告王益兵陈述于2016年6月27日向被告赵宏伟转账支付45万元及现金支付5万元，其举示了银行转账凭证以及与被告赵宏伟的通话录音光盘一份，银行转账凭证能够证明原告王益兵向被告赵宏伟转账支付45万元的事实，且被告赵宏伟认可收到转账支付的45万元并愿意偿还，本院予以确认。关于原告王益兵陈述现金支付的5万元，被告赵宏伟辩称系作为利息扣除的，未收到现金5万元，根据原告王益兵举示的与被告赵宏伟的通话录音光盘能够证明被告赵宏伟认可向原告王益兵借款50万元的事实，结合被告赵宏伟出具150万元借条的事实，且双方当事人在借条中约定涉案借款月利率为3％，被告赵宏伟对其辩称的5万元系作为利息扣除未作出合理说明，故本院对被告赵宏伟的辩称意见不予采纳，对原告王益兵陈述的事实予以认定。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”本案中，原告王益兵与被告赵宏伟在借条中约定于“2016年9月27日前归还50万元，金山佳园项目工程款项第二笔到位后归还100万元。任何一期未按约归还的，王益兵有权要求立即归还所余借款”，现被告赵宏伟未按约履行还款义务，还款期限已到，故被告赵宏伟应当向原告王益兵偿还本案借款本金150万元。 关于利息。被告赵宏伟于2016年6月25日向原告王益兵出具的借条中载明：“任何一期未按约归还的，王益兵有权要求立即归还所余借款，所有借款自借款之日按月利率3%支付利息至还清为止”，现被告赵宏伟未按约履行还款义务，故本院支持原告王益兵起诉由被告赵宏伟支付以借款本金100万元为基数，按月利率2％为标准，从2016年6月25日起计算至本金清偿完毕之日止的利息以及以借款本金50万元为基数，按月利率2％为标准，从2016年6月28日起计算至本金清偿完毕之日止的利息。被告赵宏伟提出关于债务转移的100万元，双方当时没有约定利息，并约定由原告王益兵向第三人升辉公司破产程序中申报债权，申报债权所得用于支付第三人杨维以第三人尧舜公司金山佳园工程项目部名义向原告王益兵所借的150万元借款的利息，故其不应当再支付利息的主张。首先，原告王益兵与被告赵宏伟在借条中约定借款150万元的还款期限，并约定若被告赵宏伟未按约定期限还款，则所有借款从借款之日起按月利率3％计付利息；其次，虽在被告赵宏伟出具的承诺书中载明“由王益兵依照程序进行债权申报，所获得分配用于补偿利息损失”，但同时载明“与承诺人对该笔债务自愿承担100万元无关，不影响承诺人归还本息金额”；最后，涉案100万元债务已转由被告赵宏伟承担，与第三人升辉公司被宣告破产无关，故本院对被告赵宏伟的该主张不予支持。 关于本案借款应由谁承担偿还及支付责任的问题。《中华人民共和国担保法》第二十三条规定：“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。”本案中，第三人尧舜公司金山佳园工程项目部于2014年6月16日向原告王益兵借款150万元并出具借条一份，被告仙鱼建筑公司金山佳园项目部在担保单位处加盖印章，为该笔借款提供担保，后原告王益兵同意第三人尧舜公司金山佳园工程项目部向其借款150万元中的100万元债务转移给被告赵宏伟承担，原告王益兵举示的证据不能证明经由转让的100万元债务经被告仙鱼建筑公司或其项目部同意，不能证明被告仙鱼建筑公司对涉案借款中的另50万元有担保的意思表示，亦不能证明被告赵宏伟的借款行为系代表被告仙鱼建筑公司的职务行为，且被告仙鱼建筑公司亦不愿意为涉案债务承担还款责任，故本院对原告王益兵起诉由被告仙鱼建筑公司承担还款责任的诉讼请求依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定之规定，判决如下： 一、被告赵宏伟于本判决生效后十日内立即偿还原告王益兵借款本金150万元并支付利息（利息分为两部分：一部分为以100万元为基数，按照月利率2%为标准，从2016年6月25日起计算至该笔借款本金清偿之日止；另一部分为以50万元为基数，按照月利率2%为标准，从2016年6月28日起计算至该笔借款本金清偿之日止）； 二、驳回原告王益兵在本案中其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18462元（原告王益兵已预交18462元），由被告赵宏伟负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时直接向重庆市第四中级人民法院预交上诉费。递交上诉状后期满七日内仍没有预交上诉费，又不提出缓交申请或提出申请未被批准同意的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期满内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决确定的义务，不自觉履行的，当事人可以申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从分期履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  樊 洪 人民陪审员  王益平 人民陪审员  周小霞 二〇一九年十月二十二日 书 记 员  张艳迪