广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初21340号原告深圳市三只啄木鸟信息技术有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道码头路66号一格商务607,统一社会信用代码91440300MA5E13X。法定代表人李县兰。委托代理人田静芬，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托代理人徐莹，系该公司员工。被告任帅，男，汉族，1987年6月13日出生，身份证住址广东省深圳市南山区，委托代理人刘为忠，广东利人律师事务所律师。委托代理人王钰柔，广东利人律师事务所实习律师。上列原告深圳市三只啄木鸟信息技术有限公司诉被告任帅劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告深圳市三只啄木鸟信息技术有限公司的委托代理人田静芬、徐莹，被告任帅及其委托代理人刘为忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、双方无争议的事项：原告成立于2017年5月22日，被告系原告的股东之一；2017年5月22日至2018年2月28日期间被告是原告的法定代表人，并担任执行董事、总经理，2018年2月28日之后，原告的法定代表人、执行董事、总经理均变更为李县兰。二、关于劳动关系争议：原告主张自原告成立之初，被告作为股东之一便开始参与公司管理，也从事讲师工作，2018年2月28日法定代表人变更后，被告依然参与公司管理，且不受原告的考勤制度约束，被告的身份系管理者，双方并不存在劳动关系。被告主张其于2017年5月22日入职，从事讲师工作。本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中被告自原告成立之初至2018年2月28日担任原告的法定代表人及执行董事，在该期间，被告实属原告管理层的决策人员，双方不具有人身隶属性，因此双方不存在劳动关系；在2018年2月28日之后，原告的法定代表人、执行董事、总经理均已由被告变更为李县兰，虽然被告依然是原告的股东之一，但原告未能提交充分证据证明被告在公司管理上具有决策权，且原告亦认可被告一直从事讲师工作，原告也定期向被告发放工资，故本院认定原、被告之间自2018年2月28日起存在劳动关系。三、离职前12个月月平均工资：被告主张离职前12个月月平均工资为13692元，并提交了银行交易流水予以证明，原告认可银行交易流水的真实性，本院据此予以核算被告离职前12个月月平均工资为13692元。四、关于2018年3月1日至2018年5月24日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额：无证据显示双方订有书面劳动合同，故原告应支付上述期间未签订书面劳动合同二倍工资差额为38086元（13692元×2个月+13692元÷21.75天×17个工作日），本案劳动仲裁裁决结果认定原告应支付的数额为27816.09元，被告未就此提起诉讼，应视为对仲裁裁决结果的认可，本院按27816.09元予以确认。五、关于解除劳动合同争议：双方解除劳动关系的时间为2018年12月29日，被告主张系原告违法解除，并提交“股东会议决议”予以证明，内容为“自2018年12月30日起，开除任帅在深圳三只啄木鸟信息技术有限公司讲师和其它一切职务，仍保留26%在三只啄木鸟股份，按照协议分红。任帅未来不得从事与之有关的工作并要配合公司交接工作否则取消股东分红权利。开除后不得做有损公司利益的事情和带走公司任何资料财产个人之外的东西否则赔偿相应损失。其他股东一致同意公司将任帅开除，特此证明。本决定即日生效”。原告认可上述证据，但辩称系因被告私自收取学生的费用，突然要求加薪，招聘不合格的教师，不愿意配合公司完成项目，给原告造成了损失。但原告未能提交充分证据证明被告存在以上情形且给原告造成了损失，亦未提交原告作出“开除”处理决定的合法依据，程序上具有重大瑕疵，故本院认定原告解除与被告的劳动合同，违反了相关法律规定，应依法向被告支付解除劳动合同的赔偿金27384元（13692元／月×1个月×2倍）。六、关于2018年度未休年休假工资差额：被告主张2018年度未休年休假，原告应当支付其相应的工资差额，被告认可其于2018年9月3日至2018年9月5日调休属实，但主张该期间的休假属于2017年度年休假，并非2018年度年休假。原告作为用人单位，未提交证据证明被告2018年度年休假情况，应当承担举证不能的后果。故本院依法采纳被告的主张，认定被告2018年度未休年休假。被告应自2018年3月1日起开始可休年休假，经核算被告2018年度可休年休假为4天，故原告应当支付被告未休年休假工资差额5036.14元（13692元÷21.75天×4天×2倍）。本案劳动仲裁裁决结果认定原告应支付的数额为1283.86元，被告未就此提起诉讼，应视为对仲裁裁决结果的认可，本院按1283.86元予以确认。七、关于律师费：劳动争议仲裁诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担。现被告已举证证明支出律师费人民币5000元，根据其胜诉比例，原告应当向被告支付律师费1191元（56483.95元÷237128.87元×5000元）。八、被告申请仲裁的时间：2019年1月22日。九、被告仲裁请求：请求原告支付如下款项：1、2017年12月、2018年1月拖欠工资12500元；2、2019年1月5个工作日工资3187.70元；3、2018年3月至12月期间工作日加班费8726.05元；4、2018年3月至2018年12月休息日加班费8288.02元；5、2018年1月至2018年12月未休年休假工资报酬9563.1元；6、未签订书面劳动合同双倍工资差额124398元；7、违法辞退赔偿金55466元；8、解除劳动合同代通知金15000元；9、律师费5000元。十、仲裁结果：1、原告应自仲裁裁决生效之日起五日内一次性支付被告未休年休假工资为1283.86元、2018年3月1日至2018年5月24日期间未签订劳动合同双倍工资差额27816.09元、违法解除劳动合同赔偿金27384元、律师费1191元；2、驳回被告的其他仲裁请求。十一、原告诉讼请求：1、判令原告无需支付被告未休年假工资1283.86元；2、判令原告无需支付被告2018年3月1日至2018年5月24日期间未签订劳动合同双倍工资差额27816.09元；3、判令原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金27384元；4、判令原告无须支付被告律师费1191元；5、判决本案受理费由被告承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第五条、《职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告深圳市三只啄木鸟信息技术有限公司于本判决生效之日起五日内向被告任帅支付2018年度未休年假工资差额1283.86元；二、原告深圳市三只啄木鸟信息技术有限公司于本判决生效之日起五日内向被告任帅支付2018年3月1日至2018年5月24日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额27816.09元；三、原告深圳市三只啄木鸟信息技术有限公司于本判决生效之日起五日内向被告任帅支付违法解除劳动合同赔偿金27384元；四、原告深圳市三只啄木鸟信息技术有限公司于本判决生效之日起五日内向被告任帅支付律师费1191元；五、驳回原告深圳市三只啄木鸟信息技术有限公司的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元，由原告深圳市三只啄木鸟信息技术有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 刘   琼二〇一九年十月三十日书记员 梁倩（兼）书记员 何 满 园附本案相关法律条文如下：1、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2、《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。3、《职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。4、《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。