天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民再126号再审申请人（一审被告、原告、二审上诉人）：海视光电子（天津）有限公司，住所地天津市津南区津南经济开发区达海路与聚园道交口（聚园道25号）深宝产业园1-4门。法定代表人：金在振，总经理。委托诉讼代理人：肖红，天津臻恒律师事务所律师。被申请人（一审原告、被告、二审上诉人）：王光波，男，1984年10月20日出生，汉族，住天津市津南区。再审申请人海视光电子（天津）有限公司（以下简称海视光电子公司）因与被申请人王光波劳动合同纠纷一案，不服本院（2018）津02民终7226号民事判决，向天津市高级人民法院申请再审。天津市高级人民法院于2019年7月11日作出（2019）津民申839号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人海视光电子公司的委托诉讼代理人肖红、被申请人王光波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。海视光电子公司申请再审称，请求：1、依法撤销天津市津南区人民法院作出的民事判决书第一项、第三项，依法改判海视光电子公司不支付王光波加班费等各项款项。2、依法判令本案一、二审费用由王光波承担。王光波辩称，同意一、二审的判决结果，不同意海视光电子公司的再审请求，请求依法撤回海视光电子公司的全部请求。王光波向一审法院起诉请求：1、请求判决海视光电子公司支付王光波2008年3月21日至2018年2月延时加班费111069元、公休日加班费173462.1元；2、请求判决海视光电子公司向王光波支付违法解除劳动合同的经济补偿金80000元（计算了20个月）；3、请求判令海视光电子公司向王光波支付2017年未休年假工资5517元；4、请求法院依法判令海视光电子公司向王光波支付2018年2月的工资4000元；5、请求法院依法判令海视光电子公司为王光波出具解除劳动合同的证明并办理社会保险转移手续；6、诉讼费由海视光电子公司承担。海视光电子公司向一审法院起诉请求：1、法院依法判令海视光电子公司无须支付王光波2014年5月至2015年12月延时加班费42258.61元、公休日加班费55347.1元；2、法院依法改判海视光电子公司支付王光波2018年2月份的工资数额为3433元；3、诉讼费由王光波承担。海视光电子公司同意支付王光波（也是仲裁裁决的结果）2016年1月至2018年2月延时加班费差额1700.41元，公休日加班费差额1444.67元。一审法院认定事实：王光波自2008年3月21日开始即在海视光电子公司工作，从事电工总务工作。2014年5月1日，双方签订了劳动合同，劳动合同约定：“工作时间执行标准工时，月工资标准为天津市最低工资标准，每月工资4000元”。2016年5月1日，双方续签了劳动合同，劳动合同期限至2018年4月30日。王光波在海视光电子公司实际工作至2018年2月22日。后王光波申请劳动仲裁，天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会以津南劳人仲裁字（2018）第290号裁决书裁决，海视光电子公司支付王光波2014年5月至2015年12月份延时加班费42258.61元、公休日加班费55347.1元、2016年1月至2018年2月期间延时加班费差额1700.41元、公休日加班费差额1444.67元、2018年2月份工资4000元、2017年度未休带薪年休假工资1839元，共计106589.79元并驳回了王光波的其他仲裁请求。双方对该裁决书均不服，均向一审法院提起诉讼。庭审中，王光波要求海视光电子公司承担20000元的鉴定费用。另查明，海视光电子公司提交的2014年5月至2018年1月工资表中，2014年5月至2015年11月期间的工资表上王光波的签字非本人签字；2016年1月至2018年1月份期间的工资表上的签字中有13个月份的签字系其本人签字，其他均不是其本人签字。2014年7月至2018年5月份由海视光电子公司为王光波交纳社会保险费，2014年4月份之前（含4月份）由其他单位为王光波交纳社会保险费。庭审中，王光波将其要求海视光电子公司支付2018年2月份的工资4000元的诉讼请求变更为要求支付2018年2月份的工资3433元。一审法院对海视光电子公司和王光波的诉讼请求分析、认定如下：1、王光波要求海视光电子公司支付2018年2月份的工资3433元，海视光电子公司亦同意支付，依法予以确认。即海视光电子公司应支付王光波2018年2月份的工资3433元。2、海视光电子公司是否应支付王光波2008年3月21日至2018年2月延时加班费111069元、公休日加班费173462.1元，依据法律规定，王光波主张加班费，就其加班的事实应向法庭提交相关证据。由于王光波未提交充足的证据证明2014年5月份之前其存在加班的情况，故本院对王光波主张的2008年3月21日至2014年5月份的延时和公休日加班费的诉讼请求不予支持。关于王光波主张的2014年5月份至2018年2月份加班费的问题，海视光电子公司提交的2016年1月至2018年1月份期间的工资表上有部分原告本人的签字，故依据该期间的工资表计算加班费（该工资表显示王光波的工资中含有延时和公休日加班费）。虽海视光电子公司提交的2014年5月至2015年12月份的工资表上没有任何月份系王光波本人签字，但该期间的工资表项目和数额和王光波签字的2016年1月至2018年1月份期间的工资表的固定项目和数额基本一致，结合双方劳动合同约定月工资为天津市最低工资标准，故依法认定2014年5月至2015年12月份海视光电子公司发放给王光波的工资中含有加班费，亦依据海视光电子公司提交的2014年5月至2015年12月份的工资表计算加班费。虽海视光电子公司支付给王光波的工资中含有延时和公休日加班费，但加班费支付的数额存在不足，经计算（按相关规定计算，部分月份的加班天数以王光波签字的考勤记录为准），海视光电子公司应支付王光波2014年5月份至2018年2月份加班费差额41403.32元。3、海视光电子公司是否应向王光波支付违法解除劳动合同的经济补偿金80000元，依据王光波的计算方式（计算了20个月），该项诉请应为违法解除劳动合同关系赔偿金80000元。王光波提交的证据8系王光波和海视光电子公司的法定代表人金在振、海视光电子公司的员工李伟、姜翠玉于2018年2月24日的对话，该录音反应的内容系王光波找海视光电子公司索要辞退王光波的相关手续，该录音中海视光电子公司的法定代表人金在振在对话中陈述：“……你要是劳动局找律师过来，我陪他，我不明白你说的意思？，很简单，我对你已经解聘了，我认为你不满足，对不起，你去劳动局找律师，我也跟着学习……”。海视光电子公司的员工李伟在最后对话中陈述：“是，你，就是辞退你，要文件没有，知道吗？听见了吗？……”。上述内容足以证明双方谈话时海视光电子公司已将王光波辞退，但拒绝出具书面的辞退手续。由于海视光电子公司无正当理由将王光波辞退，该行为属于违法解除劳动合同关系，依据法律规定，海视光电子公司应向王光波支付违法解除劳动合同关系赔偿金。海视光电子公司称在2014年5月1日之前王光波在海视光电子公司工作属于劳务派遣，但未向法庭提交相关证据。依据王光波在海视光电子公司的工作年限和双方解除劳动合同前十二个月的月平均工资计算（扣除加班费用），海视光电子公司应向王光波支付违法解除劳动合同赔偿金67986.6元。4、海视光电子公司是否应向王光波支付2017年未休年假工资5517元，由于海视光电子公司未提交证据证明王光波2017年度已享受了年休假或支付了年休假工资，故海视光电子公司应支付王光波2017年度未休年假工资。经计算，海视光电子公司应支付王光波2017年度的未休年假工资1554.71元。现海视光电子公司同意支付王光波2017年未休年假工资1839元，一审法院予以确认。即海视光电子公司应支付王光波2017年未休年假工资1839元。5、海视光电子公司是否应为王光波出具解除劳动合同证明并办理社会保险转移手续，依据法律规定，用人单位在解除或终止劳动关系时应为劳动者出具解除或终止劳动关系的证明并为其办理社会保险关系转移手续，故依法对王光波的该诉请予以支持。6、鉴定费20000元是否应由海视光电子公司承担。经鉴定，海视光电子公司提交的部分期间的工资表上非王光波本人签字，故该笔笔迹鉴定费用应由海视光电子公司承担。一审法院判决：“一、海视光电子（天津）有限公司于本判决书生效后十日内给付王光波2018年2月份的工资3433元、2014年5月份至2018年2月份加班费差额41403.32元、违法解除劳动合同赔偿金67986.6元、2017年度的未休年假工资1839元、鉴定费20000元，共计134661.92元；二、海视光电子（天津）有限公司于本判决书生效后十日内为王光波出具解除劳动合同证明并为其办理社会保险转移手续；三、驳回王光波和海视光电子（天津）有限公司的其他诉讼请求。”王光波不服一审判决，上诉请求：1、改判海视光电子公司支付王光波2008年3月21日至2018年2月延时加班费111069元、公休日加班费173462.1元；2、改判海视光电子公司支付王光波违法解除劳动合同的经济补偿金80000元；3、二审诉讼费用由海视光电子公司承担。事实及理由：王光波月工资4000元，应当按照月工资4000元计算加班费和补偿金，一审法院对加班费认定不清，适用法律错误，二审应予以改判。海视光电子公司不服一审判决，上诉请求：1、撤销一审判决第一、三项，维持第二项；2、驳回王光波的其他诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费用由王光波负担。事实及理由：1、王光波与海视光电子公司劳动关系期限事实认定不清；2、加班费数额计算错误；3、海视光电子公司不存在违法辞退情形，不应当支付赔偿金。本院二审对一审查明的事实予以确认。二审法院认为，王光波自2008年3月21日到海视光电子公司工作，2014年5月1日后双方签有劳动合同。双方曾存在劳动关系应予以确认。关于海视光电子公司支付王光波延时加班费和公休日加班费问题，一审法院根据双方提交的证据，以及部分月份的加班天数有王光波签字的考勤记录，确认海视光电子公司支付王光波2014年5月份至2018年2月份加班费差额41403.32元，符合法律规定，依法予以维持。王光波主张改判延时加班费111069元、公休日加班费173462.1元，证据不足，不予支持。关于支付违法解除劳动合同的经济赔偿金一节，一审法院根据双方提供的证据，认定属于违法解除劳动合同关系，以劳动合同解除前十二个月的月平均工资和工作年限计算，确认赔偿金67986.6元正确，海视光电子公司主张不存在违法辞退拒绝支付赔偿金的依据不足，不予采纳。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：再审期间，海视光电子公司提交以下证据：证据一、海视光电子公司的记账凭证，具体为支付派遣公司劳务费以及派遣员工工资的财务凭证；证据二、海视光电子公司的厂房租赁合同。再审审查期间，海视光电子公司提交了2008年7月至2014年4月，多家劳务派遣公司为王光波缴纳社会保险费用的记录。海视光电子公司提交上述证据以证实王光波2008年入职时为其他公司的劳务派遣员工。王光波不认可上述证明目的。王光波表示其一直在海视光电子公司工作，受海视光电子公司管理，海视光电子公司给其发放工资，其并未与其他劳务派遣公司签过合同，其与海视光电子公司之间是劳动合同关系。再审经审查认为，海视光电子公司提交上述证据能证实海视光电子公司确实实际支付给其他劳务派遣公司相关劳务派遣费用。再审对原一、二审查明的其他事实予以确认。本院再审认为，本案的争议焦点为：海视光电子公司与王光波之间经济补偿金计算的年限应当从2008年7月开始还是从2014年4月开始。王光波自2008年7月至2018年2月一直在海视光电子公司工作，2014年5月1日起至2016年4月30日止，双方签订劳动合同，2016年5月1日，又续订两年，即2016年5月1日起至2018年4月30日止。2018年2月王光波被海视光电子公司停止工作。故2014年5月至2018年4月双方之间存在劳动合同关系，双方均无异议。2008年7月至2014年4月，海视光电子公司称与王光波之间系劳务派遣关系，王光波否认与案外劳动服务公司之间存在劳务派遣关系，称其是由海视光电子公司直接招聘录用工作，并未接受其他劳务服务公司派遣。再审认为，海视光电子公司提供了支付劳务派遣费用的凭证和多家劳务服务公司为王光波缴纳社会保险的记录，上述证据能证实海视光电子公司对王光波的用工符合劳务派遣用工的形式要件。《中华人民共和国劳动合同法》将劳务派遣用工作为劳动合同用工的补充形式，具备“临时性、辅助性、替代性”的特征。结合本案，王光波在海视光电子公司工作近十年，期间从未终止、中断过，所从事的岗位是海视光电子公司常规工作岗位。造成王光波用人单位变更的原因并非其本人原因所致，且海视光电子公司不能证实2014年4月正式与王光波签订劳动合同时，其他劳务派遣公司已经履行与王光波解除劳动合同的相关手续和支付过相应的经济补偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，原用人单位没有向劳动者支付经济补偿的，新用人单位应向劳动者支付经济补偿金或赔偿金。据此，海视光电子公司2008年7月至2014年4月期间是“用人单位”还是“用工单位”，并不影响王光波违法解除劳动合同赔偿金工作年限的计算。另，海视光电子公司主张王光波加班费的计算标准与金额均存在问题，但并未提供证据，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，本院认为海视光电子公司的再审请求不能成立。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条之规定，判决如下：维持本院（2018）津02民终7226号民事判决。本判决为终审判决。审判长 李 玲审判员 王业香审判员 孟晓兰二〇一九年十月二十四日书记员 刘艳阁