江西省赣州市赣县区人民法院民 事 判 决 书(2019)赣0721民初2308号原告：谭青明，男，汉族，1957年6月8日生，江西省赣州市赣县区人，住赣县区，委托代理人：张鹏飞，江西章贡律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：谢未林，男，汉族，1983年11月14日生，江西省赣州市人，住江西省南康市，被告：江西赣县昌盛运输有限公司，住所地江西省赣州市赣县田村镇东河大道38号。法定代表人，谢良挺，系该公司总经理。委托代理人：钟敏，江西南芳律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司，住所地江西省赣州市经济技术开发区金潭大道11号。负责人：罗凌冰，系该公司经理。委托代理人：曾新莲，系该公司职工，代理权限：特别授权。原告谭青明与被告谢未林、江西赣县昌盛运输有限公司（以下简称“昌盛公司”）、中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭青明及其委托代理人张鹏飞、被告昌盛公司的委托代理人钟敏、被告保险公司的委托代理人曾新莲到庭参加诉讼，被告谢未林经本院合法传唤无正当理由未到庭，本案现已缺席审理终结。原告谭青明向本院提出诉讼请求：依法判令被告赔偿原告医疗费26309.75元，误工费19186.73元，护理费3944元，住院伙食补助费1450元，营养费1450元，残疾赔偿金28920元，精神损害抚慰金5000元，后续治疗费13000元，交通费1000元，鉴定费1500元，以上合计101759.48元；本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年7月17日13时50分许，原告谭青明驾驶赣Ｂ×××××二轮摩托车在赣县田村联群村路段与被告谢未林驾驶的由被告昌盛公司所有的赣Ｂ×××××大型普通客发生碰撞，造成原告及双方车辆不同程度受损的道路交通事故。原告受伤后于当天入院治疗，29天后出院，共花费医疗费36309.75元。2018年7月27日经赣县交通管理大队出具交通事故认定书认定被告谢未林承担次要责任，原告谭青明负事故主要责任，2019年2月1日，南康明信司法鉴定中心出具鉴定意见书认定原告伤残等级十级，后续治疗费13000元。由于肇事车辆已购买保险，因此原告的各项合理费用应由被告保险公司按比例赔付，由于被告谢未林是被告昌盛公司的员工，因此案件受理费应由被告昌盛公司承担。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求依法判决。被告谢未林未到庭也未提交书面答辩意见。被告昌盛公司辩称：1、本公司所有的本案中的肇事车辆已经在被告保险公司投保了交强险和第三者责任险50万（且不计免赔），原告的损失没有超过保险赔偿限额，应由被告保险公司直接赔付；2、本公司已经为原告垫付部分医疗费1万元，请求一并处理；3、原告诉求的赔偿中医疗费应出具医疗费发票原始凭证；误工费应根据受害人的误工时间和收入确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告是无固定收入的农民，已经到了法定退休年龄，最多按照2018年农林牧渔业职工年平均工资计算，由保险公司直接赔付给原告；护理费根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定并计算至原告恢复生活自理能力时止；营养费参照医疗机构意见并按照30元每天确定。被告保险公司辩称：1、原告已超误工年龄，且未提供收入证明及误工损失证明，以证明其因事故造成了实际误工损失，误工费不应主张；2、护理费要求过高；3、住院伙食补助费及营养费应按照30元每天计算；4、原告现62岁，残疾赔偿金应按照18年计算；5、原告精神损害抚慰金主张过高且其承担事故主要责任，不应支持原告的该项请求；6、交通费主张过高，应按10每天计算；7、鉴定费为商业险免赔事项，我公司不承担；8、超出交强险部分抗辩按照责任比例，我公司承担30%赔偿责任。原告谭青明为支持其诉讼请求，向本院提交的主要证据有：身份证、道路交通事故认定书、企业信息表、出入院记录、疾病证明书、手术记录单、检查报告单、住院费用清单、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、东山村委会证明、证人张某提供的证人证言。被告昌盛公司向本院提交的证据有：营业执照、保单、行驶证、被告谢未林的驾驶证。被告谢未林及被告保险公司均未提交证据。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。结合当事人陈述及审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2018年7月17日13时50分许，原告谭青明驾驶赣Ｂ×××××二轮摩托车搭载案外人夏银华在赣州市赣县田村联群村路段与被告谢未林驾驶的赣Ｂ×××××大型普通客车发生碰撞，造成原告谭青明及案外人夏银华受伤，双方车辆不同程度受损的道路交通事故。经赣县区公安局交通管理大队出具道路交通事故认定书认定原告谭青明承担事故主要责任，被告谢未林承担事故次要责任。事故发生后，原告送往赣县区人民医院住院治疗，于2018年8月15日出院（共住院29天），出院医嘱定期复查X线，加强左大腿及左膝功能锻炼，3月内禁负重行走，疾病证明书处理意见建议休息4个月；1年半后返院拆除内固定。2019年2月1日经南康明信司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定原告伤残等级为十级，后续治疗费13000元。原告住院期间共花费医疗费36309.75元，其中被告昌盛公司垫付医疗费10000元。另被告谢未林系被告昌盛公司的雇佣的员工，被告谢未林驾驶的由被告昌盛公司所有的肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险50万（且不计免赔），事故发生在保险期间内。本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。《民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据赣州市赣县区公安局交通管理大队出具的道路交通事故认定书认定事故的发生主要是因为原告饮酒后驾驶机动车途经事发路段遇相对方向来车时，未减速靠右行驶造成，由其承担此次事故主要责任，被告谢未林承担此次事故的次要责任，因此本院结合事发时原告谭青明与被告谢未林的过错程度，确定原告承担事故70%的责任，被告谢未林承担事故30%的责任合理。另被告谢未林系受被告昌盛公司雇佣的员工，根据《最高人民法院》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告主张由被告昌盛公司承担责任，被告昌盛公司未提出反驳意见，因此，本院认可原告的损失应先由被告保险公司在交强险限额内承担，不足部分按比例在商业第三者责任险的限额内承担，超出保险部分由被告昌盛公司承担。原告谭青明的各项损失，本院确定如下：关于医疗费共计36309.75元（其中被告昌盛公司垫付10000元），根据原告提供的医疗费票据予以确定。关于误工费，原告诉称其主要从事泥工工作，并有东山村委会出具的证明和原告提供的证人证言予以佐证，对此被告昌盛公司和被告保险公司虽不认可但并未提供相反的证据予以反驳，经本院审查，原告所证明该项事实的存在达到高度可能性的证明标准，为此本院对原告提供的证据予以采信。另原告住院29天，出院医嘱3个月内禁负重行走，疾病证明书处理意见建议休息4个月，综上，本院酌情确定原告的误工期为29+120天=149天。综上，本院参照2018年城镇私营单位就业人员建筑业工资47000元计算，确定原告的误工费为47000元÷365天×149天=19186.3元。关于护理费，本院参照2018年城镇非私营单位就业人员居民服务业年平均工资48994元计算，确定原告护理费为48994元÷365天×29天=3892.67元。关于住院伙食补助费，按30元/天计算，原告的实际住院29天，共计29天×30元=870元。关于营养费，本院按30元/天计算原告的营养费为29天×30元=870元。关于残疾赔偿金，经南康明信司法鉴定中心出具的鉴定意见书认定原告构成十级伤残，本院予以认定。根据《最高人民法院》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告定残日为2019年2月1日（原告已满61周岁），因此本院确定原告的残疾赔偿金为14460元/年×19×10%=27474元。关于精神损害抚慰金，根据《最高人民法院》第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。本案中，原告系饮酒后驾驶机动车且遇相对方向来车时未减速靠右行驶，主观上具有过错，因此，本院对原告的精神损害抚慰金酌情认定为1000元。关于后续治疗费，经南康明信司法鉴定中心出具的鉴定意见书评定原告后续治疗费用13000元，本院予以认定。关于交通费，原告虽未提供票据但确系真实会发生之费用，因此本院根据原告的住院天数酌情确定交通费为290元。关于鉴定费，根据原告提供的票据，本院确定为1500元。以上合计104392.72元。根据原、被告双方承担事故责任的比例，以上费用由被告保险公司在交强险限额内承担53342.97元+10000元=63342.97元，在商业第三者责任险限额内承担（104392.72元-63342.97元）×30%==12314.93元，以上共计75657.9元。被告昌盛公司先行垫付的10000元，应予返还，剩余费用由原告自行承担。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：一、原告谭青明的合理损失合计人民币104392.72元，该款项由被告中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司赔付共计75657.9元，该款项于本判决生效之日起三日内向原告谭青明支付65657.9元，向被告江西赣县昌盛运输有限公司支付10000元。二、驳回原告谭青明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理2334元，减半收取1167元，由被告江西赣县昌盛运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 员  陈宜军二〇一九年十月十七日法官助理温婧代理书记员  曾玲芳附：一、上诉人应当在递交上诉状之日起七日内向江西省赣州市中级人民法院交纳上诉费，逾期未交按自动撤回上诉处理。上诉费交至：开户行：招商银行赣州市长征大道支行；户名：江西省赣州市中级人民法院；账号：99×××88二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、赣州市赣县区人民法院标的款账号户名：赣州市赣县区人民法院；账号：14×××52；开户行：赣县农行赣东分理处