江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2353号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司都昌营销服务部，统一社会信用代码91360428769784561X，营业场所为江西省九江市都昌县万里大道301号。负责人：汪新生，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘翠华，江西惟民律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈新泽，江西惟民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄华新，男，1951年7月17日生，汉族，住江西省都昌县。委托诉讼代理人：黄兴初，男，1973年10月10日生，汉族，住江西省九江市都昌县，系黄华新之子。被上诉人（原审被告）：王柏林，男，1971年10月7日出生，汉族，住江西省都昌县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司都昌营销服务部因与被上诉人黄华新、王柏林机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省都昌县人民法院（2019）赣0428民初646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国大地财产保险股份有限公司都昌营销服务部上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判上诉人减少赔付19750元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由:被上诉人黄华新误工费不应支持。被上诉人黄华新已年满60周岁，达到法定退休年龄，应推定为无劳动能力。其提供的证据不足以证明其误工损失情况，上诉人不应向其支付误工费。一审判决认定事实错误、适用法律不当,请求二审法院改判。被上诉人黄华新答辩称，答辩人在交通事故发生前一直从事水果零售工作。答辩人提交的住所地北山居委会证明、水果批发商的证明、答辩人向水果批发商购进水果的收据、事发现场照片、原审被告王柏林的陈述可证明答辩人从事水果零售工作。请求驳回上诉、维持原判。被上诉人王柏林答辩称，服从一审判决。黄华新向一审法院起诉请求：要求被告王柏林、被告中国大地财产保险股份有限公司都昌营销服务部共同赔偿原告黄华新医药费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、交通费、精神损害赔偿费、财物损失费、拖车费及停车费合计170525.99元，其中精神损害赔偿费要求在交强险内优先赔偿。一审法院认定事实：2018年8月23日6时30分，被告王柏林驾驶赣Ｇ×××××小型轿车沿都昌县鄱阳湖大道自北向南直行至农副产品大市场路段，超前方由原告驾驶的同方向直行至路口左转弯的赣Ｇ×××××普通三轮摩托车时，两车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。2018年12月21日，都昌县公安局交通管理大队作出都公（交）认字[2018]第082301号《交通事故认定书》，认定被告王柏林负事故全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告当即被送至都昌县中医院住院治疗，于2018年12月3日出院，住院102天，出院诊断为右肩胛骨骨折、右肱骨大结节骨折、右手小指掌指关节大部分离断、全身多软组织挫裂伤，出院医嘱加强功能锻炼、门诊随诊。2019年1月28日至1月29日原告到南昌大学附属眼科医院门诊检查。原告治疗共支出医疗费用33586.39元，其中被告王柏林垫付30383.59元，另支付原告700元费用。原告还支付了车辆修理费760元，拖车费200元。原告系都昌县城中村居民，2010年以来原告一直以水果零售为业。赣Ｇ×××××小型轿车所有人为被告王柏林，该车在被告财保公司投保了交强险和50万第三者责任险及不计免赔，本案事故发生在保险期限内。2018年12月27日，经都昌县公安局交通管理大队委托，都昌万里司法鉴定中心作出都司鉴中心【2018】临鉴字第288号《司法鉴定意见书》，评定原告构成一处十级伤残，误工期限210日，护理期限90日，营养期限90日，原告支出鉴定费1300元。诉讼过程中，被告财保公司提交书面申请，要求对原告伤残等级进行重新鉴定。经本院委托，九江南湖司法鉴定中心于2019年7月19日作出浔南司[2019]临鉴字第0113号《司法鉴定意见书》，评定原告构成两处十级伤残。原告重新鉴定支出检查费644元。根据本案查明的事实，参照江西省相关统计数据及原告主张，核定原告黄华新的各项损失合计136366.03元，扣除被告王柏林垫付的费用31083.59元，原告黄华新的实际损失为105282.44元；具体损失清单如下：1.医疗费：33586.39元；2.住院伙食补助费：102天×50元/天=5100元；3.营养费：102天×23元/天=2346元；4.护理费：102天×136元/天=13872元；5.误工费：125天×158元/天=19750元；6.伤残赔偿金：33819元/年×13年×12%=52757.64元；7.精神损害抚慰金：4000元；8.交通费酌定1200元；9.车辆修理费：760元；10.鉴定费：1300元；11.拖车费：200元；12.重新鉴定支出检查费：644元；13.重新鉴定支出交通费酌定400元；14.重新鉴定陪同人员误工费酌定450元。一审法院认为，首先，原告因交通事故受伤，要求被告依法赔偿经济损失，保险公司在保险责任限额内先行承担赔付责任符合有关法律规定，本院予以支持；当事人对交通事故认定书均无异议，本院依据本案道路交通事故认定书划分的责任由驾驶人王柏林承担全部责任。因赣Ｇ×××××小型轿车在被告保险公司投保了交强险和第三者责任险，故根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案原告的损失，先由保险公司在交强险的限额内予以赔付，不足部分由保险公司在商业第三者责任险限额内负责赔偿。但医疗费部分应核减非医保用药费用由被告王柏林负担，本院酌定在商业险范围内按15%的比例核减。其次，原告申请司法鉴定所产生鉴定费用，根据保险合同约定被告财保公司不予承担，应由被告王柏林负担；原告因重新鉴定产生的费用由被告财保公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、限被告中国大地财产保险股份有限公司都昌营销服务部于本判决生效后十日内一次性赔偿原告黄华新各项损失计103982.44元；二、限被告中国大地财产保险股份有限公司都昌营销服务部于本判决生效后十日内一次性返还被告王柏林垫付的费用27545.63元；三、限被告王柏林于本判决生效后十日内一次性赔偿原告黄华新司法鉴定费1300元；四、驳回原告黄华新其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4324.14元，由原告黄华新负担1408.34元，由被告王柏林负担2915.8元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，关于被上诉人黄华新主张的误工损失应否支持的问题，依据《江西省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件指导意见（试行）》第20条的规定，被上诉人黄华新虽年满60周岁，但在案证据足以证明其在本案事故发生前仍从事水果零售工作，应当计算误工费。误工费计算标准，一审法院综合全案实际确定为每日200元，并无不当。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司都昌营销服务部的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费301.09元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司都昌营销服务部自行承担。本判决为终审判决。审判长 李 庐审判员 郑敏红审判员 曹 琛二〇一九年十月三十一日书记员 余 程