新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院   民事判决书   （2019）新4202民初2107号   原告：范红，女，1970年9月7日出生，汉族，无固定职业，住新疆克拉玛依市，联系电话：189XXXXXXXX   委托诉讼代理人：肖朝奎（系范红丈夫），男，1970年12月13日出生，汉族，个体户，住新疆克拉玛依市。联系电话：199XXXXXXXX。   委托诉讼代理人：钱建江，奎屯市大众法律服务所法律工作者，联系电话：133XXXXXXXX   被告：乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市新市区。   法定代表人：牟刚，系公司总经理，联系电话：135XXXXXXXX。   委托诉讼代理人：王冬梅，女，1975年11月20日出生，汉族，系乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司员工。住乌鲁木齐市。联系电话：135XXXXXXXX   被告：新疆朗飞工业有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市新市区。   法定代表人：高熠，系公司总经理，联系电话：138XXXXXXXX   原告范红与被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司、新疆朗飞工业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月22日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告范红的委托诉讼代理人肖朝奎、钱建江、被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司委托诉讼代理人王冬梅到庭参加了诉讼。被告新疆朗飞工业有限公司经本院公告传唤拒不到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。   原告范红向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司向原告支付工程款981600元及利息122700元（981600元×6%年利率÷12个月×25个月），合计1104300元；2、请求判令被告新疆朗飞工业有限公司在欠付被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司上述工程款范围内向原告承担付款责任；3、本案诉讼费、公告费、投递费由被告承担。   事实和理由：原告是从事非开挖顶管项目的专业人员。2016年，被告新疆朗飞工业有限公司开发《西二线乌苏压气站向新疆朗飞工业有限公司输气管线》的项目，对外进行承包，要求原告必须以公司的名义与其签订承包合同。2016年4月11日，原告挂靠被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司，并与该公司签订《联营合同》一份，约定被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司同意与原告联营，原告以该公司名义招投标、签订合同并开展业务，但仅限于乌苏312国道顶管工程。该公司不对工程施工进行管理，施工中设备、材料、人员均由原告自行负责，该公司收取原告的管理费。2016年5月13日，被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司与被告新疆朗飞工业有限公司签订《非开挖顶管施工工程合同》一份，约定被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司承包被告新疆朗飞工业有限公司的《西二线乌苏压气站向新疆朗飞工业有限公司输气管线》的项目，承包方式包工包料，工程价款1100000元（暂定）。2016年5月25日，原告提供设备、组织人员、垫付材料进行实际施工，截止2016年7月6日，共完成价款484000元的工程量，2016年7月6日至11月15日完成价款765600元的工程量，2017年9月完成价款72000元的工程量，以上共完成的工程量价款为1321600元，扣除被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司支付的340000元，尚余981600元未付。   被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司辩称：1、原、被告主体不适格，我公司与原告为挂靠关系，不存在承包和分包关系。2、被告新疆朗飞工业有限公司作为发包方已向我公司支付了34万元工程款，剩余工程款未支付给我公司。我公司也已将34万元工程款全额支付给原告。原告主张的起诉请求没有法律依据。因此工程款应当由新疆朗飞工业有限公司支付，我公司不承担责任。   被告新疆朗飞工业有限公司未答辩。   经审理查明：2016年4月11日，原告挂靠被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司，并与该公司签订《联营合同》一份，约定被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司同意与原告联营，原告以该公司名义招投标、签订合同并开展业务，但仅限于乌苏312国道顶管工程。该公司不对工程施工进行管理，施工中设备、材料、人员均由原告自行负责，该公司收取原告的管理费。2016年5月13日，被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司与被告新疆朗飞工业有限公司签订《非开挖顶管施工工程合同》一份，约定被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司承包被告新疆朗飞工业有限公司的《西二线乌苏压气站向新疆朗飞工业有限公司输气管线》的项目，承包方式包工包料，工程价款1100000元（暂定）。2016年5月25日，原告提供设备、组织人员、垫付材料进行实际施工，截止2016年7月6日，共完成价款484000元的工程量，2016年7月6日至11月15日完成价款765600元的工程量，上述价款由被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司、新疆朗飞工业有限公司在《工程款支付证书》、《顶管工程量清单》、《工程款支付报审表》上加盖公司印章确认。以上共完成的工程量价款为1249600元，扣除被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司支付的340000元，尚余909600元未付。   本案在审理过程中，被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司对《工程款支付证书》、《顶管工程量清单》、《工程款支付报审表》上加盖的该公司的印章真实性不认可，原告放弃要求被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司承担付款责任的诉讼请求，只要求被告新疆朗飞工业有限公司在欠付工程款范围内承担付款责任。   另查明，1、原告未提供2017年9月完成的价款72000元工程量由被告确认的证据；   2、被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司承认原告为实际施工人，也承认被告新疆朗飞工业有限公司除了向其支付过340000元工程款外，再未支付过工程款；   3、原、被告对垫资利息没有约定。   本院认为：1、本案争议的焦点之一为原告与被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司、乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司与被告新疆朗飞工业有限公司之间是否存在合同关系？这是处理本案纠纷的关键。本案中，（1）新疆朗飞工业有限公司是本案纠纷项目的发包人、乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司为承包人、原告为实际施工人的事实由各方当事人的陈述及证据予以证实，本院予以确认。   2、本案争议的焦点之二为原告应否得到工程款981600元及利息损失的赔偿？   本案中，（1）有证据显示被告对原告实际施工人身份及工程款1249600元无异议，因此对原告主张的工程款909600元本院予以支持，但原告未提供2017年9月完成的价款72000元工程量由被告确认的证据，对原告还向被告主张工程款72000元本院不予支持。（2）根据法律规定，当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。本案中，原、被告对垫资利息未做约定，因此原告主张利息的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。   3、公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。   本案中，原告挂靠被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司作为实际施工人完成了被告新疆朗飞工业有限公司发包的工程，被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司作为挂靠单位只是收取原告的管理费，不是实际施工人，不应当承担支付工程款的民事责任，对原告放弃要求被告乌鲁木齐鑫通恒达建筑工程有限公司支付工程款的诉讼请求本院予以确认。   4、实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，被告新疆朗飞工业有限公司作为发包人和受益的一方，应当履行支付工程款的义务，但该被告未能全部履行自己的义务，侵犯了原告的合法权益，应当承担向原告支付欠付工程款909600元的民事责任。   综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第三款、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告新疆朗飞工业有限公司应当于本判决生效后十五日内向原告范红支付工程款909600元。   二、驳回原告范红的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费14739元，公告费650元，投递费438元，合计15827元，由原告负担2732元，被告负担13095元（原告已交费用15827）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，同时按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。   审 判 长 张 新 民   人民陪审员 布 英 塔   人民陪审员 杨  婷   二〇一九年十月二十一日   书 记 员 库地拉提   新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院法律文书附页：   1、《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。   2、《中华人民共和国民法通则》   第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。   债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。   第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。   第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。   3、《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。   当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。   当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。   第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。   实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。   5、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》   第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。