安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖15民终2523号上诉人（原审原告）：黄丙田，男，1971年7月13日出生，汉族，住六安市金安区。委托诉讼代理人：王元萍，安徽皋陶律师事务所律师。委托诉讼代理人：方正杨，安徽皋陶律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：银广厦集团有限公司，住所地广东省深圳市福田区。法定代表人：陈镇文，董事长。被上诉人（原审被告）：银广厦集团有限公司淮南分公司，住所地淮南市田家庵区。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：刘其亮，广东维强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘义，男，1975年5月2日出生，汉族，住安徽省肥西县。被上诉人（原审被告）：王欢年，男，1968年11月8日出生，汉族，住安徽省肥西县。上诉人黄丙田因与被上诉人银广厦集团有限公司（以下简称银广厦公司）、银广厦集团有限公司淮南分公司（以下简称银广厦淮南分公司）、刘义、王欢年承揽合同纠纷一案，不服六安市金安区人民法院于2019年4月20日作出的（2019）皖1502民初594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月29日立案受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。原审中黄丙田诉讼请求：1、依法判令各被告共同偿还原告施工工程欠款24000元及支付自起诉之日起的同期银行贷款利息；2、由被告承担诉讼费用。事实与理由：2018年4月，原告应被告要求，为被告银广厦公司承建的六安市龙河中路道路建设项目工地提供推土机对道路进行施工，后经被告项目部工作人员王欢年确认推土机施工二个半月，每月12000元，扣除半个月雨天计款为24000元，此款至今未付。该工程为被告银广厦淮南分公司实际负责，刘义和王欢年为公司任命的项目负责人和技术负责人，现各被告拒不支付余款，故各被告应当共同对原告承担支付工程欠款的责任。综上，为维护原告的合法权益，特具此状，恳请法院作出公正判决。原审中银广厦公司、银广厦淮南分公司辩称，一、银广厦公司、淮南分公司并非案涉合同关系的合同主体，不是本案的适格被告。1、原告与银广厦公司及其淮南分公司之间没有签订机械租赁合同，事后银广厦公司及其淮南分公司也没有追认该机械租赁合同，也没有通过其行为证明其在履行合同，包括涉案工程项目的结算、支付机械租赁使用费，原告也从未向银广厦公司、淮南分公司出具过收据或发票，且原告并无证据证明涉案机械租赁行为用于银广厦承建的案涉项目，所以本案与银广厦公司、淮南分公司无关，原告诉请没有事实依据。2、王欢年、刘义才是本案机械租赁合同关系的相对人，从合同签订到合同履行，原告主动与王欢年、刘义建立合作关系，从签约到履约，原告只与王欢年、刘义对接，故本案与银广厦无关，原告索要机械费用应向王欢年、刘义讨要。第二、王欢年、刘义的行为不构成职务行为。事实上，王欢年、刘义不是银广厦公司的员工，银广厦也从未为其购买社会保险，没有获得银广厦公司的授权，无权代理银广厦公司对外签订合同，也无权代理银广厦签署结算书，银广厦公司对王欢年、刘义与原告之间的租赁关系亦不予追认，因此王欢年、刘义的行为对银广厦公司没有约束力，其行为不构成职务行为。第三、王欢年、刘义系无权代理，不构成表见代理。银广厦集团并未授权王欢年、刘义代理公司对外缔约合同，王欢年、刘义没有代理权却以银广厦集团名义实施的民事法律行为，未经公司追认属于无权代理，对银广厦集团不发生法律效力。原告有过错并非善意无过失，在订立合同时，原告未审查核实王欢年、刘义身份及有无代理权就主动与其订立租赁关系；且项目行政负责人并不具有代表银广厦公司对外签订租赁合同的权限，在合同实际履行过程中，原告也未要求银广厦公司及淮南分公司确认或者追认，结算时也不要求银广厦公司及淮南分公司在结算单上加盖印章，原告对此负有谨慎注意义务却未加注意，主观上有明显过错。在原告有过错，也没有其他证据加以辅证的情况下，不论该种过错是故意还是过失，均无“表见代理”适用之余地。因此王欢年、刘义的行为不构成“表见代理”，银广厦公司及淮南分公司不需要承担责任。第四、银广厦公司对结算单记载的租赁单价、用时数量、欠付金额均不认可。1、银广厦公司并未授权刘义、王欢年对外订立合同与结算债务，双方之间的合作一直以来也是原告与刘义、王欢年之间对接、安排，刘义、王欢年个人与原告订立的租赁合同不能约束银广厦公司。2、原告仅提供一张《结算单》，没有提供对账依据、金额构成依据等材料，为了避免原告与刘义、王欢年恶意串通制造虚假债务损害银广厦公司的利益，法院应对对账依据及金额构成凭证进行查明。综上，银广厦公司、淮南分公司不是合同相对人，且王欢年、刘义的行为不构成职务行为及表见代理，原告要求银广厦公司、淮南分公司承担支付机械租赁费没有事实和法律依据，且根据《合同法》第四十八条的规定，无权代理人实施的行为应由行为人承担责任，原告应向合同相对人刘义、王欢年主张责任，银广厦公司不应承担责任。请求法院依法驳回原告对银广厦公司、淮南分公司全部诉讼请求。原审中王欢年未作答辩。原审审理查明：2014年9月4日，六安市城市建设投资有限公司经招投标程序，与作为发包人与被告银广厦集团有限公司签订了建设工程施工合同，约定由银广厦集团有限公司承建六安市龙河中路道路建设项目，合同价款为50380865.25元。上述合同签订后，被告银广厦公司投入施工。2019年1月11日，原告黄丙田以被告银广厦公司项目部工作人员刘义、王欢年邀约其参加该工程项目推土机施工作业，尚欠其工程款24000元为由向法院提起诉讼。原审认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。本案原告主张被告银广厦公司项目部工作人员刘义、王欢年代表公司向其出具结算证明，诉请被告银广厦公司等立即付清所欠推土机施工款项24000元，但刘义、王欢年未到庭参加诉讼，银广厦公司对原告从事推土机作业及刘义、王欢年系公司工作人员的事实予以否认，而原告对其主张事实未能充分举证，应承担举证不能的不利法律后果，原审法院对原告诉请暂不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条的规定，作出判决：驳回原告黄丙田的诉讼请求。案件受理费450元，减半收取225元，由原告黄丙田负担。黄丙田上诉称：一审法院认定事实不清，判决不公，应由四被上诉人共同支付上诉人工程款。首先，案涉工程是由被上诉人银广厦集团有限公司中标承建的，上诉人向法庭提交的会议签到簿，是六安市重点工程局召集龙河中路道路工程相关人员参加会议的签到簿，该签到簿除了有被上诉人王欢年、刘义签名外，还有被上诉人银广厦集团有限公司法定代表人陈镇文及公司其他工作人员签名，另外银广厦集团公司在向市重点局申请工程进度款的经办人签名人中也有刘义，以上事实足以证明刘义、王欢年是公司的项目现场负责人。同时上诉人及其他施工人在现场都是与刘义、王欢年洽谈施工事宜时，其二人也实际是在现场项目部指挥施工，上诉人有理由相信被上诉人刘义、王欢年作为龙河中路项目部人员，能够代表银广厦集团公司及淮南分公司与上诉人口头协议施工事项并进行证明和结算施工价款事宜，其行为系职务行为，其二人代理公司对外实施的职务行为，应当由被上诉人银广厦集团有限公司及淮南分公司承担责任。同时被上诉人银广厦集团公司对项目施工管理混乱，对相关人员授权管理不明，违法将工程交给个人施工存在过错。同时出现伪造印章的行为更是其内部管理不当导致，责任并不在上诉方。公司对刘义和王欢年在项目现场负责的行为不予认可，却又不提供其他证据证明其现场实际负责人员及实际施工的工作内容，这些都是其故意推脱责任的借口，其内部的管理过错及授权不明的责任不能对抗善意第三人，故各被上诉人应当共同承担支付施工款的责任。其次，王欢年作为龙河中路项目现场负责的管理人员，其出具的证明系对上诉人在龙河中路道路工程施工时间、计算方式、工程价款的确认证明，是对上诉人工程款的结算，依法应予认可，虽被上诉人提出异议，但没有提供证据佐证，应承担举证不能之责。再次，涉案工程系道路施工工程，主要是提供人工使用压路机、铲车、挖机等进行施工，与一般的建设工程施工并不相同，上诉人作为压路机的所有人提供机械和人员参与了龙河路道路工程施工，不论是一审立案时认定施工合同纠纷的案由或是判决认定承揽合同纠纷的案由，上诉人既然实际付出了劳务及机械的施工工作，各被上诉人都应当支付施工价款。综上，一审法院认定事实不清，该判决结果对上诉人显失公平，请求二审法院依法撤销金安区法院作出的（2019）皖1502民初594号民事判决，依法改判四被上诉人共同支付上诉人工程欠款24000元及利息。二审期间，各方当事人均无新证据提交。二审查明的案件事实与一审一致。本院认为，本案争议焦点是本案系加工承揽合同纠纷还是租赁合同纠纷，银广厦公司及淮南分公司是否要承担连带责任。本案中，黄丙田持结算证明要求银广厦公司及银广厦淮南分公司承担付款责任，因双方没有书面租赁合同，结算证明上刘义虽以龙河路项目部的名义签名，但黄丙田未能提供充分证据证明刘义有权代表项目部或银广厦公司出具结算证明。其提供的任命书等材料加盖的印章与银广厦公司名称不符，因此，黄丙田要求银广厦公司及银广厦淮南分公司承担责任，依据不足，一审法院判决驳回其诉讼请求无不当，应予维持，黄丙田可另行向刘义主张权利。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费450元，由黄丙田负担。本判决为终审判决。审判长  顾德明审判员  卢文乐审判员  丁志欢二〇一九年十月二十八日法官助理鲍芳书记员王冰洁附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；