贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0526民初3083号原告四川武青建筑劳务有限公司。住所地：成都市武侯区浆洗街9号5层502号统一社会信用代码：915101075875813172。法定代表人：罗裕礼，总经理。委托代理人罗志钧，贵州浩锐律师事务所律师，执业证号：15205201410338055。特别授权代理。被告福建永宏建设工程有限公司。住所地：福建省福州市永泰县梧桐镇梧桐街86号。统一社会信用代码：91350125671928168N。法定代表人：陈耘，总经理。委托代理人李徽，贵州定同律师事务所律师，执业证号：15205201510417918。特别授权代理。原告四川武青建筑劳务有限公司（以下至判决主文前简称：武青公司）诉被告福建永宏建设工程有限公司（以下至判决主文前简称：永宏公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年6月29日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，并作出（2018）黔0526民初3459号民事判决：驳回原告武青公司的诉讼请求。原告武青公司不服并提起上诉，贵州省毕节市中级人民法院经审理认为，原判决认定事实不清，裁定撤销（2018）黔0526民初3459号民事判决，发回本院重新审理。本院立案后，依法适用普通程序另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告武青公司委托诉讼代理人罗志钧，被告永宏公司委托诉讼代理人李徽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告武青公司诉称：2016年8月3日，福建永宏建设工程有限公司委托杨某为该公司在贵州省××2016年异地扶贫搬迁工程工业园区安置地的负责人，与原告签订了《建筑工程劳务合同》（旋挖钻孔灌注桩）。合同约定：由原告负责位于威宁县××＃××＃××＃××＃××＃楼桩基。工程单价为1、第二台旋挖机进场前1#2#楼综合单价是用钢护筒桩径1.3米-1.5米800元/立方米，桩径1.2米以下800元/米，岩石桩径1.3米-1.5米800元/立方米，桩径1.2米及以下800元/米，泥土1.3-1.5米300/平方米，桩径1.2米及以下800元/立方米。2、第二台旋挖机进场后，按综合单价1100元/立方米不分孔径大小和施工工艺（包括锚杆钻眼）。工程结算方式：1、工程量计算方法按双方实际收方桩长乘以图纸设计桩孔的截面积（下钢护筒部分按钢护筒外径计算），桩数以甲乙双方确认验收合格的实际钻孔数计算。2、综合单价部分：结算工程款=工程量×本合同工程的单价。付款方式，在满足进度要求的前提下，以月结方式，甲方每月按当月总工程量的80%付给原告，完工验收合格进入下一道工序后5个工作日内支付给原告，余款10%在设备出场后一个月时间内付清给乙方。（如被告不按约定付款，延期需每天向原告支付逾期部分的3%为滞纳金）。合同签订后，原告按时按量完成工程并经过了被告的验收。2016年9月26日经双方结算，被告应向原告支付工程款3285663.39元。2016年8月13日至2017年1月26日被告分10次向原告打款2920000元，剩余365663.39元工程款至今未付。后原告多次向被告追要未果，故请求判令被告向原告支付工程款365663.39元，并向原告支付违约金146265元（2016年10月26日至2018年6月10日期间）。本案诉讼费由被告承担。原告在举证期限内提交的证据有：1、营业执照、法人身份证明书。用以证明：原告的基本信息及诉讼主体资格。2、建筑工程劳务合同。用以证明：原、被告于2016年8月3日签订合同的事实及履行合同的约定。3、工程计价报审表。用以证明：被告对原告所完成的所有工程进行审查确认；被告同意按照合同标高计价即合同约定的高价格计价；该表是原告所做工程的明细清单，并经被告确认。4、同意担保承诺书，杨某的贵阳银行卡复印件一份、收条两张、质证调查笔录。用以证明：杨光青及罗庆国分别作为永宏公司、武青公司项目负责人及委托人，双方的行为应当由公司承担民事责任，故结算单应视为双方公司对工程量及价款的最后结算。被告永宏公司辩称：原、被告于2016年8月3日签订了《建筑工程劳务合同》，被告把向威宁县人民政府承包的“威宁县五里岗工业园区2016年异地扶贫搬迁工程”承包给原告，由于政府安排工期非常紧，所以被告多出了高于市场价一倍的费用给原告施工，在合同签订过程中，付款方式和其他规定第五项用黑体字明确标明:被告要求原告必须按照合同约定进行完工后，在满足进度的前提下，才支付款项，如原告不按时完成工期，原告自愿降低工程款每立方米200元。在原、被告约定的时间内，原告除16号楼按时完成外，其他号楼均未按时完成。根据原被告签订的合同第八条第五款明确用黑体字进行标明完工时间及工程结算依据在本案中原告所有孔装旋挖记录均证实原告没有按时完工，因此原、被告签订的承包合同中关于1、2、3、4号楼的工程单价只能按900元每立方米进行计算。16号楼按1100元每立方米进行计算，原告所做的工程款为2595571元，被告支付给原告的总工程款为2920500元，被告已多付324929元，原告在本合同中构成违约，被告不欠原告工程款，也不存在违约行为，被告保留追诉的权利。工程的验收及拨款必须经过施工班组向施工单位进行申报由监理、设计、发包方共同验收工程量由审计评审中心进行评审最终才能出具准确的工程价款。本案中原告仅仅提交报告申请并未出具相应的报告，因此原告无法对其完成的工程量进行认定，因此请求驳回原告的诉讼清求。被告永宏公司在举证期限内提交的证据有：1、《建筑工程劳务合同》。用以证明：1、在签订该合同时原、被告已经用黑体字标明工程完成时间和付款单价，如本合同不能按期完成，本合同工程的单价降低200元/立方米，合同签订时被告已经做到提醒原告的义务。2、由于业主方要求的工期紧，因此1100元/立方米单价明显高于市场价。2、1、2、3、4、16号的旋挖桩记录。用以证明：经原、被告工人签字确认，原告仅有16号楼按时完成，其他的1、2、3、4号楼均未按时完成，原告已构成违约，因此，原告的1、2、3、4号楼的工程造价只能按合同约定的900/立方米进行计算，16号楼按1100元/立方米计算。3、《建设工程施工合同》。用以证明：案涉工程是威宁经济开发区管理委员会发包给被告承建。4、杨光青的证人证言，用以证明杨光青负责施工现场管理，其只能对工程量进行确认。经质证，原告提交的第一组证据营业执照、法人身份证明书及第二组证据《建筑工程劳务合同》，被告对三性无异议。原告提交的第三组证据工程计价报审表，被告三性均有异议，认为该份计价报审表，没有公司印章，也没有公司委托人杨某签字，且杨光青所签的“一切按合同标高计价”，是指旋挖孔桩的高度，而并非合同约定的最高价格。原告提交的第四组证据同意担保承诺书，杨某的贵阳银行卡复印件一份、收条两张、质证调查笔录，被告对该组证据无异议，但认为担保承诺书中承诺人系该项目负责人杨某，在该工程中杨某是该项目的总负责人，对于工程量、工程价款等进行结算时均由杨某进行，杨光青的行为不构成代理行为也不能构成表见代理。经审查，原告提交的四组证据符合证据的三性，本院予以采信。被告提交的第一组证据《建筑工程劳务合同》，原告对三性无异议。被告提交的第二组证据1、2、3、4、16号的旋挖桩记录，原告对三性有异议，认为该组证据是由被告方单方出具，被告方是在原告方多次催促下才予以验收，该工程完工后，双方已进行结算。被告提交的第三组证据《建设工程施工合同》，原告对三性无异议。被告提交的第四组证据杨光青的证人证言，原告有异议，认为证人与杨某是兄弟关系，其在工地上的具体工作，可认定构成表见代理，其完全有权对“工程计价报审表”全部内容进行签字确认。经审查，被告提交的第一、二组证据符合证据的三性，本院予以采信，被告提交的第三组证据，因原告不认可，工程记录表上签名人员未到庭核实，故本院不予采信；被告提交的第四组证据，因其证人与被告的委托人杨某具有利害关系，其证言可信度低，本院不予采信。经审理查明：2016年7月4日，贵州威宁经济开发区管理委员会与被告永宏公司签订《建设工程施工合同》，贵州威宁经济开发区管理委员会将贵州省××2016年易地扶贫搬迁工程工业浪费钱不区安置点创业地馨区（项目名称）工业园区安置点创业馨区标段发包给被告永宏公司。2016年8月3日，被告永宏公司委托人杨某与原告武青公司法定代表人罗礼裕礼签订了《建筑工程劳务合同》（旋挖钻孔灌注桩），合同约定：“一、工程名称为：贵州省××2016年异地扶贫搬迁工程工业园区安置点创业馨区。四、劳务分包范围：1#2#3#4#16#楼的桩基。五、合同价款及结算方法：1、本合同价款包括：人工费、机械费、燃油费、管理费、孔桩成型、钢筋笼吊装下笼、水下砼浇灌、配合施工放线、措施费、辅助验收、土渣清理一次场内转运、协助承包人检测、保险。2、本合同工程的单价为：1、第二台旋挖机进场前：1#、2#楼综合单价：用钢护筒桩径1.3米-1.5米800元/立方米，桩径1.2米及以下800元/米，岩石桩径1.3米-1.5米800元/立方米，桩径1.2米及以下800元/米，泥土1.3米-1.5米300元/立方米，桩径1.2米及以下300元/米。2、第二台旋挖杨进场后：按综合单价1100元/立方米不分孔径大小和施工工艺（含锚杆钻眼）。3、工程价款结算方法：1）、工程量计算方法：工程量按甲乙方双方实际收方桩长乘以图纸设计桩孔的截面积（下钢护筒部分按钢护筒外径计算），桩数以甲乙双方确认验收合格的实际钻孔数计算。2）、综合单价部分：结算工程价款=工程量×本合同工程的单价。六、付款方式：在满足进度要求的前提下（本合同第八款第5条），以月结方式，甲方每月按当月总工程量的80%付给乙方，完工验收合格进入下一道工序后5个工作日内支付到90%给乙方，余款10%在设备出场后一个月时间内付清给乙方。（如甲方未按合同付款，延期需每天向乙方支付逾期部分的3%为滞纳金。八、其他规定:5、2016年8月20日前乙方必须完成2栋楼（2#、16#）的孔桩，并验收合格交付甲方进行下一道工序的施工。2016年8月25日前必须完成第3栋楼（1#）的孔桩，并验收合格交付甲方进行下一道工序的施工。2016年9月5日前必须完成第4栋楼的孔桩。如乙方不能按合同工期完成，本合同工程的单价降低200元/立方米，且甲方有权对乙方的施工作业面做调整或更换施工队伍。6、如乙方机械出现故障，必须经由甲方签字确认，在保证第2#、16#、1#楼如期完成的情况下，第4栋楼工期可以相应顺延。”合同签订后，原告进场施工，被告委托杨某负责该项目的生产管理，后杨某委托杨光青担任项目主管。期间，被告分十次向原告支付了2920500元的工程款。2016年9月26日，被告的项目主管杨光青在原告出具的《工程计价报审表》上签署：“各个桩孔核对属实，一切按合同标高计价。”《工程计价报审表》上载明：原告完成的工程量价款是3285663.39元。上述事实，有原、被告的陈述及书证等在卷互为印证，并经本院审查，具有证明力，事实清楚，可以作为认定事实的依据。本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定：建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。在本案中，被告永宏公司与原告武青公司签订《建筑工程劳务合同》，永宏公司将工程中的基础旋挖钻空灌注桩劳务分包给原告武青公司，武青公司具备相应的建设资质，且内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方具有约束力。原、被告均应按照合同的约定履行义务。本案中，原告出具的《工程计价报审表》上的工程款的金额3285663.39元，经被告项目主管杨光青签字认可，杨光青在劳务合同履行过程中，以“项目负责人”、“项目主管”名义，为永宏公司办理工程进度款核定、工程量确认、验收等事宜，故杨永青具有代理永宏公司进行工程款核对的权利，杨永青履行职务的行为对永宏公司具有法律约束力，原告完成的工程价款应以杨永青签字认可的3285663.39元计。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条的规定：当事人一方未支付价款或报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。故原告诉请被告支付工程款的请求成立，被告抗辩原告未按合同约定的工期完成量，除16#以外应按合同约定的900元每立方米计算工程款的主张不能成立。原告请求工程款的金额，应以3285663.39元扣减被告支付的2920500元计算，被告实际应给付原告365163.39元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。因双方在《工程计价报审表》上未约定欠付工程款利息，也未约定付款期限，双方也未重新进行结算，故以原告起诉之日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告福建永宏建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告四川武青建筑劳务有限公司工程款365163.39元；二、由被告福建永宏建设工程有限公司向原告四川武青建筑劳务公司以365163.39元为基数，自2018年6月29日起参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付计息至履行完毕之日止；三、驳回原告四川武青建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如未按判决确定的期间履行给付金钱的义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8920元，由被告福建永宏建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决确定的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院或被执行财产所在地法院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  代定梅人民陪审员  刘其彩人民陪审员  陈 云二〇一九年十月十六日书 记 员  陈 尧