广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤12民终2144号上诉人（原审原告）：梁亿，男，1984年5月22日出生，汉族，住广东省怀集县。委托诉讼代理人：喻晨曦，广东道正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司，住所地：广东省怀集县闸岗镇郊际工业园I-7-01-12（广东闽明环保科技有限公司南区）。法定代表人：沈燕，总经理。委托诉讼代理人：姚金举，男，系该公司职员。上诉人梁亿因与被上诉人怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服怀集县人民法院（2019）粤1224民初907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人梁亿及其委托诉讼代理人喻晨曦、被上诉人怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司的法定代表人沈燕及其委托诉讼代理人姚金举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁亿上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司向梁亿支付违约金5万元；2.一、二审诉讼费用由怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1.从双方提供的微信记录上看，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司指定的联络人姚金举在2019年3月25日向梁亿询问废料价格，梁亿于第二天（即2019年3月26日）向其报价；但姚金举当天并未回复，却直接将废料于4月14日向第三方出售后，才于2019年4月16日回复不同意梁亿报价显然违反了合同的约定，属于怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司严重违约行为。2.根据双方签订的《钢材废料买卖合同补充协议》第二大项补充事项第一条约定：“若甲方（怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司）收到乙方（梁亿）的单价调整短信后，甲方不能在当天内回复乙方，则视为甲方认可乙方调整单价，乙方可自行按照调整后的单价提货，并不承担任何责任”；梁亿在2019年3月26日向怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司提出报价，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司未在当日回复，则应视为其同意梁亿的报价，即怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司应当按照梁亿3月26日的报价作为双方的废料交易价格履行交付废料的义务。虽然怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司指定的联络人姚金举存在因声带息肉和慢性咽炎住院治疗的情形；但是，根据怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司提供的出院小结显示姚金举于3月26日住院，在4月1日才做手术治疗，该住院和手术根本不会影响其行使议价权和履行双方合同明确约定的义务。而且怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司作为企业，应当在姚金举患病治疗期间，对姚金举负责的工作另行指派工作人员对接，以及时履行合同义务。故姚金举患病治疗期间未能及时回复微信信息，是怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司内部管理问题，所导致的后果不应由梁亿承担，否则对梁亿是不公平的。所以一审法院认定“双方未能在微信达成价格一致意见，对价格的问题存在争议，……”、“姚金举因病住院治疗未回复微信属于客观原因”是对本案事实的错误认定。二、怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司违反双方签订的《钢材废料买卖合同》的规定，擅自把钢材废料卖给第三方的行为已构成违约。怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司在梁亿向其报价后，未在当日回复微信，在2019年4月14日擅自将钢材废料卖给第三方后，才于2019年4月16日向梁亿通过微信表示不同意梁亿的报价。根据双方签订《钢材废料买卖合同》第六条违约责任中约定指定梁亿为钢材废料的唯一购买人，并在第二项规定“甲方（怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司）保证每月所有镀锌板碎料以及铁方管边料卖给乙方（梁亿）。若发现第三方到厂收购则视为甲方违约……”由此可知，即使双方未就价格达成一致也不是怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司可以擅自将钢材废料卖给第三方的理由。怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司擅自将钢材废料卖给第三方的行为已构成了违约，理应按照双方签订的买卖合同及补充协议的约定向梁亿支付违约金。综上所述，一审法院认定事实错误，判决驳回梁亿要求怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司支付违约金的诉讼请求于法无据，于理不合。因此请求二审法院依法撤销一审判决第三项，支持梁亿的上诉请求。怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司答辩称，一、我公司与梁亿签订的“钢材废料买卖合同”，废料价格为双方微信或短信确定的同意价格。2019年3月25日，姚金举用微信方式告知梁亿废料价格已过了2000元／吨，按合同约定梁亿应该当天答复，结果第二天梁亿告知废料价格为1860元／吨。因姚金举在武汉南部战区总医院检查、住院做手术，不能及时答复，并用微信方式告知我公司法定代表人沈燕按市场价格2200元／吨处理废材事宜。2019年4月14日沈燕通知梁亿收购废材，并告知废材市场价格为2200元／吨，而梁亿执意要按照1860元／吨执行，为了维护我公司自身正常的合法利益，沈燕与梁亿无法达成价格一致意见的情况下，按市场价格2200元／吨向其他废品收购站出卖废料。二、双方签订的合同，属于商品买卖合同，根据双方约定废材买卖价格双方微信或短信同意确定，梁亿按1860元／吨的价格购买我公司始终没有同意，因为梁亿违背了市场价格，自己单方面定价，侵犯了我公司合法权益。双方于2019年4月14日在处理废材事情上存在着沟通，当晚达成了梁亿收购废材价格按照市场价格收购的协定。上述事实证明我公司没有违约，梁亿也不存在任何经济损失，我司无需赔偿5万元违约金。梁亿的上诉理由不充分，一审法院处理恰当，适用法律正确，请二审法院予以维持。梁亿向一审法院起诉请求判令：1.解除双方签订的《钢材废料买卖合同》及《钢材废料买卖合同补充协议》，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司退还合同押金5万元，向梁亿支付违约金5万元；2.判令怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司向梁亿赔偿经济损失10万元；3.案件诉讼费用由怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司承担。一审法院认定事实：2018年10月15日，双方协商一致，签订了一份《钢材废料买卖合同》，约定由梁亿向怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司购买钢材废料(镀锌板碎料和铁方管边料)，镀锌板碎料价格2200元／吨，铁方管边料价格2000元／吨，并以当时实际交易的价格为计算基础；若市场价格浮动上升超过5%时，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司可根据市场价格调整价格，但应征得梁亿同意后方可实行；若市场价格浮动下降超过5%时，梁亿要求调整价格的，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司应当进行调整，价格调整以双方协商一致的价格为准，价格调整均应签订补充协议。梁亿在收到怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司货物后3日内支付货款，收取货款的银行账户为怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司在怀集县农村信用合作联社营业部开户的账户(户名为姚金举，账号为62×××42)；梁亿应在签订本合同之日起向怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司支付8万元作为押金，本合同终止时，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司应在3日内全额返还梁亿已支付的押金；怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司仓库里存放的镀锌板碎料和铁方管边料重量各不少于10吨时通知梁亿提货，梁亿在收到怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司的提货通知后，由梁亿或梁亿指派人员自行到怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司处提取货物；对合同的任何修改和变更，合同一方须向另一方发出书面通知，并得到另一方的同意，任何对合同条款的变更或修改均须双方签订书面补充协议；未经梁亿同意，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司不得单方解除本合同或擅自部分或全部转让其应履行的合同义务；怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司保证就本合同镀锌板碎料以及铁方管边料买卖事宜不再与他人签订买卖合同，指定梁亿为镀锌板碎料和铁方管边料的唯一购买人，否则视为怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司违约，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司应解除与第三方签订的合同，并向梁亿支付违约金10万元；怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司保证每月所有镀锌板碎料和铁方管边料给梁亿，若发现第三方到怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司公司收购视为怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司违约，则怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司应全额退还梁亿已支付的押金；任何一方违反本合同约定的，守约方有权单方解除本合同并追究违约方责任，违约方如因违反本合同约定给守约方造成损失的，应当赔偿守约方因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益等。之后，双方各自对合同履行了自己的合同义务。梁亿依约向怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司支付了押金，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司于2018年10月21日起依约向梁亿进行了供货，梁亿也依约结付清货款给怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司。2018年11月28日，双方对原合同进行修改及补充，双方签订了一份《钢材废料买卖合同补充协议》，约定修改的内容：镀锌板碎料变更为价格1600元／吨、铁方管边料变更为价格1400元／吨；如需进行价格调整时变更为以微信文字或短信文字的方式进行商议为准；货款的支付时间变更为梁亿到怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司工厂提货后5天内结清提货的货款，若不能如期结清怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司货款，梁亿无条件向怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司支付每天2%的滞纳金；变更为梁亿应向怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司支付押金5万元；变更为若怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司存在违约，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司需向梁亿支付违约金5万元。约定补充增加的内容：若怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司收到梁亿的价格调整短信后，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司不能在当天内回复梁亿，则视同怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司认可梁亿调整价格，梁亿可自行按照调整后的价格提货，并不承担任何责任；双方约定价格调整指定调整人怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司方为姚金举，梁亿方为梁亿；怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司保证上述两种废料合计月数量50吨，如不能达到该数量梁亿有权将已交付给怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司的押金进行调整，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司不得异议；梁亿根据实际情况自行提货，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司不得设置任何条件故意阻挠梁亿提货；当废料不达到10吨时，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司不得强求梁亿提货，如遇特殊情况一定要梁亿提货的，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司则补偿梁亿运费和装车人工费800元；本补充协议自双方签字盖章之日起生效等。之后，双方以微信方式协商达成钢材废料买卖交易价格的一致意见后，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司于2018年12月至2019年2月期间依约向梁亿进行了供货，双方并以1400元/吨至1820元/吨不等的价格进行了买卖，梁亿也依约结付清货款给怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司；双方并对原合同已支付押金数额与合同变更减少的押金数额进行了结算扣减。2019年3月22日，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司的指定承办业务联系人姚金举因病到湖北省中心医院门诊诊查治疗，该医院根据其被诊断的病情建议其住院治疗；故此，姚金举便于3月26日到湖北省武汉市的中国人民解放军中部战区总医院进行住院做手术治疗，住院至4月16日出院。在双方履行合同至2019年3月份时，由于当时实际交易的钢材废料市场价格上升的原因，双方就货物买卖交易价格的问题存在意见分歧。3月25日13时，梁亿向怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司的姚金举发微信提出要求怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司出售3月份的废料货物；姚金举随即于当日14时向梁亿回复微信提出原材料价格超过5000元／吨，告知梁亿废料货物的价格已过2000元／吨，要求双方买卖交易的价格要合理，并告知其在武汉，了解后回复；姚金举又于当日17时微信回复梁亿，询问梁亿废料货物的市场价格情况；梁亿随即在微信上回复称，其在开着车，待半小时后再与你(姚金举)协商。梁亿于次日(3月26日)12时向姚金举发微信回复，告知钢材市场的涨跌是不影响废铁品种都在跌价甚至停收，镀锌碎料类的废料品种没大浮动(每天涨几十元跌几十元的行情)的情况。3月29日14时，梁亿向姚金举发微信，提出碎料类，涨价40元／吨，报价1860元／吨，现在日期到3月29日需拉运废料的意见。之后，姚金举因病住院治疗未回复梁亿的微信。由于双方对钢材废料买卖交易价格未能在微信上达成一致的意见，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司便于4月14日向他人(车号00586)出售了钢材废料36.98吨(以怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司主张的市场价格出售)。4月16日晚上，姚金举向梁亿发微信称，前几次都是用微信确定钢材废料价格，近段时间原材料一直涨，钢材废料价格市场早已超过2000元／吨，因其回武汉总医院做手术，关于价格协商及买卖交易事宜由怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司的沈总经理办理，3月25日，已告知梁亿废材价格已超过2000元／吨，梁亿坚持钢材废料价格1860元／吨，与当时市场价格2200元／吨，梁亿所持的价格与市场价格相差340元；当时沈总经理告知梁亿以市场价格2200元／吨购买拉运，但梁亿不同意以该价格购买拉运，坚持以其价格1860元／吨买卖交易的意见，梁亿并挂断电话；双方既然是钢材废料的买卖合作人，应按市场价格买卖交易，价格不是各自所持的意见确定，而是工厂(怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司)卖出去2200元／吨的市场价格确定，梁亿若不接受市场价格交易购买其方是不同意的。沈总经理告知其(姚金举)因怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司拒绝梁亿拉运购买怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司的钢材废料的事宜，梁亿当时报了警的情况等。4月17日晚上，姚金举向梁亿发微信，告知其(姚金举)目前还在医院，要合作按市场规范进行，并告知由沈总经理办理处理合同买卖的事宜。在庭审中，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司明确表示同意解除双方的买卖合同及退还押金5万元给梁亿的意见。一审法院认为,本案为买卖合同纠纷，本案争议的焦点为，一、对2019年3月份的钢材废料买卖价格是否存在双方微信中协商确定了一致价格的问题；二、怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司是否存在违约行为及应否支付梁亿违约金5万元和赔偿经济损失10万元的问题。关于2019年3月份的钢材废料买卖价格是否存在双方微信中协商确定了一致价格的问题。根据双方的合同明确钢材废料买卖价格，镀锌板碎料价格为1600元／吨、铁方管边料价格为1400元／吨；以当时实际交易的价格为计算基础，若市场价格浮动上升超过5%时，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司可根据市场价格调整价格，但应征得梁亿同意后方可实行；若市场价格浮动下降超过5%时，梁亿要求调整价格的，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司应当进行调整，价格调整以双方协商一致的价格为准；如双方需进行价格调整时以微信文字或短信文字的方式进行商议为准；若怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司收到梁亿的价格调整短信后，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司不能在当天内回复梁亿，则视同怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司认可梁亿调整价格，梁亿可自行按照调整后的价格提货的约定。双方各自对对方提供所发微信的内容真实性是均无异议的，在怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司的指定工作人员姚金举因病返回湖北武汉等地的医院门诊诊查和住院治疗及做手术期间，梁亿于3月25日发微信给姚金举提出提货及主张钢材废料价格1860元／吨购买提货的事宜，姚金举在返回湖北因病诊查治病期间于当日向梁亿回复了微信，向梁亿提出了废材价格已超过2000元／吨的主张，双方对买卖交易价格未达成一致意见，姚金举于3月26日向梁亿发微信询问废材价格情况，梁亿于当日向姚金举微信回复废料价格跌价及甚至停止废料收购等的意见，双方对买卖交易价格意见未一致，存在价格问题有争议，在3月26日前双方不存发微信未回微信的行为；虽然梁亿从3月29日起连续3天向姚金举发微信报价1860元／吨，要求拉运怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司于3月份应供钢材废料货物的意见，而姚金举未能回复梁亿的微信，但是该期间为姚金举因病住院做手术治疗期间，属因病住院治疗未回复微信属于客观原因，不符合约定怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司不能在当天内回复梁亿微信视为怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司认可梁亿调整价格的情形；又从姚金举于4月16日向梁亿发的微信内容显示怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司的沈总经理曾在梁亿到怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司拉废材时(即3月26日)告诉梁亿，同意以市场价格2200元／吨由梁亿购买拉运，因梁亿坚持以其主张价格1860元／吨才愿意购买的意见，双方也未达成价格一致的意见；双方从3月份起对买卖交易价格是存在有争议。故此，应不予认定视为怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司认可梁亿主张的双方买卖交易价格1860元／吨的事实。关于怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司是否存在违约行为及应否支付违约金5万元和赔偿经济损失10万元给梁亿的问题。由于双方自从3月份起以微信确定钢材废料买卖价格的问题一直未能达成一致意见，双方对价格存在争议的情况下，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司才于4月14日以市场价格2200元／吨向他人出售钢材废料36.98吨，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司向他人出售钢材废料的该行为，应不予认定怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司违约；由于梁亿于3月份起坚持其价格1860元／吨的主张，未同意怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司所持以市场价格2200元／吨买卖交易意见，双方未能在微信达成价格一致意见，对价格的问题存在争议，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司从3月份起停止出售钢材废料给梁亿的行为，应不予认定怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司违约。由于怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司不存在违约行为的事实，梁亿起诉要求怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司支付违约金5万元及赔偿经济损失10万元的请求，属无事实根据及理据不足，对此一审法院不予支持。由于怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司对梁亿起诉要求解除双方的买卖合同及退还合同押金5万元的请求无异议，至2月份止双方发生买卖货物的货款已结算清结；因此，应予以解除双方的买卖合同和退还合同押金5万元给梁亿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第(二)项、第九十三条第一款、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、解除梁亿与怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司于2018年10月15日签订的《钢材废料买卖合同》和2018年11月28日签订的《钢材废料买卖合同补充协议》；二、限怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司于该判决发生法律效力之日起十日内向梁亿退还押金5万元；三、驳回梁亿的其他诉讼请求。若未能按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4300元，减半收取计2150元，由梁亿负担1612元，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司负担538元。二审期间，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司向本院提交证据1为沈燕与梁亿的通话记录；证据2为姚金举与沈燕的微信聊天记录；证据3为双方于2019年4月14日晚一起吃饭协商案涉纠纷的图片，拟证实，姚金举住院期间由公司法定代表人沈燕与梁亿协商处理双方买卖事宜，姚金举明确向沈燕反映废料市场价格已上升，应与梁亿协商处理好相关事宜；双方在4月14日晚一起吃饭协商案涉钢材废料价格分歧，一直对梁亿提出的价格不予同意。梁亿质证认为，对证据1的真实性予以确认，但因无具体录音内容，对其证明事项不予确认；证据2是对方内部情况，无法确认，不能证明姚金举委托沈燕磋商价格事宜；证据3图片无法反映具体时间、地点及当时的具体事实，故对其真实性、合法性、关联性均不予认可。对怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司上述证据的认定，本院结合本案事实在以下论述中一并处理。本院另查明，《钢材废料买卖合同》第一条标的物及价款第3项约定如下：“以当时实际交易的价格为计算基础，市场价格浮动上升超过5%时，甲方（怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司）可根据市场价格调整价格，但应征得乙方（梁亿）同意后方可实行；以当时实际交易的价格为计算基础，市场价格浮动下降超过5%时，乙方（梁亿）要求调整价格的，甲方（怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司）应当进行调整，价格调整以双方协商一致的价格为准，价格调整均应签订补充协议。”《钢材废料买卖合同补充协议》修改事项中第二部分对原合同第一条修改约定如下：“第一条标的物及价款的第3项，甲乙双方如需进行单价调整时由原来签订补充协议改为以微信文字或短信文字的方式进行商议为准。”一审查明的其他事实基本正确，本院予以确认。本院认为，本案为买卖合同纠纷。双方当事人签订案涉《钢材废料买卖合同》及《钢材废料买卖合同补充协议》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按约履行。根据当事人的上诉、答辩和陈述以及查明的事实，本案的争议焦点是：怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司向案外人出售案涉废料是否违约，应否承担违约责任。根据本案查明事实，姚金举于2019年3月25日回复梁亿的收购废料请求时认为废料收购价格已上涨，并未同意梁亿收购废料的请求，而梁亿于2019年3月29日向姚金举发微信，提出提高镀锌碎料类收购价，报价1860元／吨，由此可知，2019年3月期间的案涉废料收购价格确实存在上涨。根据《钢材废料买卖合同》及《钢材废料买卖合同补充协议》约定，如废料市场收购价格上涨时，应由怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司提出涨价请求，双方并未约定由梁亿提出涨价请求。梁亿认为其报价1860元／吨后姚金举未能当日回复的行为应按照《钢材废料买卖合同补充协议》约定，视为怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司同意该报价，但根据《钢材废料买卖合同补充协议》约定，梁亿只具有废料市场收购价格下调时的调价请求权，现梁亿提出上调收购价格的请求并不属于上述约定的情形，而姚金举未能当日回复梁亿的调价请求又确实存在因病住院的客观事实，不属于主观故意拒绝回复梁亿的情形。因此，无论按照合同约定还是客观事实，即使姚金举未能当日回复梁亿的调价请求，亦不能按照梁亿报价执行双方的买卖合同。本案中，在怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司将案涉废料出卖给案外人前，梁亿确认怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司法定代表人沈燕于2019年4月1日与其通过电话沟通但双方未能对收购价格协商一致，而在废料收购价格确实存在上涨的情况下，梁亿的报价与怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司提出的市场价格明显存在差距，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司按照市场价格向案外人出售案涉废料的行为符合一般的交易习惯，该行为并不应认定为违约行为，否则，按照梁亿的主张，怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司将废料出售给他人即构成违约，如在梁亿不同意怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司合理的涨价请求而其提出的收购价格又明显不合理的情况下，交易是难以进行，如强行按照梁亿提出的价格执行又明显损害怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司一方的合法权益，该情形明显与公平、合理、畅通的交易精神相悖。故梁亿主张怀集鼎安鑫建筑设备制造有限责任公司违约并应承担违约责任的依据不足，本院不予采信。对于当事人没有提出上诉和请求的其他问题，本院不作审查和处理。综上所述，梁亿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由梁亿负担。本判决为终审判决。审判长 唐 强审判员 张秀丽审判员 陈卓杰二〇一九年十月三十一日法官助理梁展晴书记员陆贤妍