湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终11346号上诉人（原审原告）：浏阳市佰鑫烟花制造有限公司，住所地浏阳市镇头镇柏树村（桥湾组）。法定代表人王红亮，执行董事。委托代理人刘若英，湖南中奕律师事务所律师。委托代理人杨西子，湖南中奕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄光辉，男，1968年8月30日出生，汉族，住浏阳市。委托代理人高娟，湖南纬地律师事务所律师。上诉人浏阳市佰鑫烟花制造有限公司（以下简称佰鑫公司）因与被上诉人黄光辉劳动争议纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0181民初3704号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。佰鑫公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审法院（2019）湘0181民初3704号民事判决；2、请求二审法院改判佰鑫公司无需向黄光辉支付因公负伤的各项待遇合计271177元，其中：一次性伤残补助金差额25434元、一次性医疗补助金差额33912元、一次性伤残补助金180468元、停工留薪期工资30078元、鉴定费1285元；3、请求二审法院改判黄光辉承担本案一审、二审的全部诉讼费。事实与理由：一、黄光辉在非下班途中遭遇的交通事故不属于工伤，故不应当享受工伤的各项待遇。二、即使法院认定黄光辉在非下班途中遭遇的交通事故受伤属于工伤，应当享受工伤保险待遇，那么也不应当由佰鑫公司承担法律规定的相应支付责任。佰鑫公司为黄光辉购买了工伤保险，黄光辉发生工伤，应当按照《工伤保险条例》和《湖南省实施工伤保险条例办法》享受有关工伤保险待遇。一审法院以2016年在岗职工月平均工资5013元的标准计算黄光辉的工伤保险待遇缺乏事实与法律依据，因为湖南省人力资源和社会保障厅、湖南省统计局关于发布2016年全省在岗职工平均工资的通知最后做了一个说明，说明2016年在岗职工月平均工资5013元的标准不包括城镇私营单位，而佰鑫公司系城镇私营单位，故该数据明显不适应于佰鑫公司所在的员工。黄光辉在佰鑫公司的工资采用的是计件工资，实质为多劳多得，并非固定工资。由于黄光辉在佰鑫公司处只上班七天即受伤，黄光辉的每月工资是无法确定的，并且按3600元每月也是经过了黄光辉同意的，故佰鑫公司按照3600元每月的工资标准给黄光辉缴纳社保等并无不当，法院应当判决黄光辉按照3600元每月的工资标准来享受工伤待遇。综上，一审法院认定事实错误，黄光辉非因公负伤，不应享受工伤待遇，且也不应支持黄光辉享受停工留薪期工资以及一次性伤残就业补助金。且退一万步来说，就算认定黄光辉为工伤，也只应按照3600元每月的工资缴费标准来享受工伤待遇，一审法院判定黄光辉享受工伤待遇的5013元每月的工资标准系错误认定，应按照双方协商的3600元每月来享受工伤待遇。佰鑫公司特提起上诉，请求二审法院依法改判，支持佰鑫公司的上诉请求。黄光辉辩称：一、一审判决认定事实清楚，证据充分。1、本案基本情况：2017年2月18日上午6点多左右，黄光辉向佰鑫公司法定代表人刘继成请假，表示下班之后要回家，刘继成表示同意。黄光辉在下班后回家的必经路线上遭遇本人不承担责任的道路交通事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定。浏阳市人力资源和社会保障局认定黄光辉所受损害为工伤，浏阳市人力资源和社会保障局已经把《认定工伤决定书》送达了佰鑫公司。佰鑫公司领取了工伤认定书后，加盖了公司公章。后佰鑫公司又以没有收到《认定工伤决定书》为由向浏阳市人民法院提起行政诉讼，行政判决文书已经发生法律效力。2、黄光辉在一审庭审中已经提交了《认定工伤决定书》、浏阳市人民法院（2018）湘0181行初16号行政判决书、长沙市中级人民法院（2018）湘01行终461号裁定书等证据，充分证明黄光辉因交通事故所受损害依法认定为工伤，应当按照《工伤保险条例》等享受工伤保险待遇。二、佰鑫公司认为黄光辉不是工伤没有事实和法律依据。佰鑫公司认为：“黄光辉是在打麻将途中遭遇的交通事故”完全不属实，也没有任何证据证明。黄光辉所受损伤是否属于工伤，已经经过了浏阳市人力资源和社会保障局调查认定，并经过了浏阳市人民法院依法审理认为为工伤（详见浏阳市人民法院（2018）湘0181行初16号行政判决书），并已经发生法律效力。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实无需举证证明。因此，佰鑫公司的该条上诉理由不成立。三、一审判决认定黄光辉工资标准为5013元/月，认定事实清楚。黄光辉自2017年2月11日至2017年2月18日在佰鑫公司药物线仅工作了7.5天，双方未签订书面劳动合同，也没有约定工资标准，佰鑫公司未为黄光辉缴纳五险一金。根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行条例》第十六条第三款规定，双方没有签订劳动合同的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。因此，一审判决认定黄光辉平均月平均工资参照2016年度在岗职工平均工资为5013元/月，认定事实清楚，适用法律正确。四、佰鑫公司未履行为黄光辉足额缴纳工伤保险费的义务，佰鑫公司应当向黄光辉支付工伤待遇补偿差额部分。《工伤保险条例》第十条规定“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”。《工伤保险条例》第64条规定“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。根据前述法律、法规规定，为职工缴纳工伤保险费是用人单位的法定义务，职工的月缴费工资应与其本人实际工资相同。因此，只要工伤职工在发生工伤事故前的实际平均工资与用人单位向社保部门申报的缴费工资额不一致，且其工资额在法定的缴费工资幅度范围内的，其在发生事故后未能足额享受的工伤待遇部分，都应由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。本案中，佰鑫公司为黄光辉缴纳工伤保险时的缴费基数为3600元，没有按照2016年度在岗职工平均工资5013元/月标准为缴费基数为黄光辉交纳工伤保险，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、第七十五条的规定，职工与所在单位对工伤保险缴费工资金额发生争议的，应由用人单位承担举证责任。由于佰鑫公司未充分履行按照佰鑫公司工资总额足额缴纳工伤保险费的义务，致使黄光辉不能足额享受法定的工伤保险待遇，损害了黄光辉的合法权益，佰鑫公司应承担相应的法律责任，向黄光辉支付工伤待遇补偿差额部分。综上所述，佰鑫公司的上诉理由不成立，请求二审法院依法驳回佰鑫公司的上诉请求。佰鑫公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决佰鑫公司无需支付黄光辉因工负伤的各项待遇总计人民币597255.35元，其中：一次性伤残补助金差额78642元、一次性医疗补助金差额104616元、住院期间及全休期间的护理费41425元、劳动能力鉴定费1285元、一次性伤残就业补助金286524元、停工留薪工资84763.35元；2.本案诉讼费用由黄光辉承担。一审法院认定：佰鑫公司系一家部分类型烟花类生产的有限公司。黄光辉于2017年2月11日入职佰鑫公司处从事药物线工作，双方未签订书面劳动合同，佰鑫公司在黄光辉入职后为其缴纳了工伤保险。2017年2月18日，黄光辉在下班途中遭受交通事故受伤，浏阳市公安局交通警察大队认定黄光辉在此次交通事故中无责任。伤后黄光辉在浏阳市中医医院住院治疗62天，被诊断为头部内伤等，花去住院医疗费50572.39元。2017年9月15日，黄光辉再次去往浏阳市中医医院进行门诊复查，花去门诊费244元。2017年5月22日，浏阳市人力资源和社会保障局将佰鑫公司2017年2月18日上下班途中遭遇本人不承担责任的道路交通事故伤害认定为工伤。佰鑫公司对该工伤认定决定不服，于2018年4月23日日向一审法院提起行政诉讼，要求撤销前述工伤认定决定书，一审法院经审理于2018年6月19日作出（2018）湘0181行初16号行政判决书，判决驳回佰鑫公司的诉讼请求。佰鑫公司对该行政判决不服提起上诉，但未在规定期限内预交上诉费。湖南省长沙市中级人民法院遂作出（2018）湘01行终461号行政裁定书，裁定该案按自动撤回上诉处理。2018年1月8日，黄光辉的伤经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残伍级，黄光辉为此次鉴定花去1285元。2018年3月28日，黄光辉向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决：1.解除与佰鑫公司之间的劳动关系；2.佰鑫公司支付黄光辉解除劳动关系的经济补偿金11938.5元；3.支付一次性伤残补助金差额78462元；4.支付佰鑫公司医疗费50816.39元、一次性医疗补助金191016元、一次性伤残就业补助金286524元、住院伙食补助费620元、交通费3000元、停工留薪期工资85161.3元、陪护工资41425元、鉴定费1285元，合计659847.69元。仲裁委经审理于2019年3月22日作出浏劳人仲字﹝2019﹞第612号仲裁裁决书。仲裁认定黄光辉可在工伤保险经办机构领取一次性伤残补助金64800元、解除劳动关系后可领取一次性医疗补助金86400元，佰鑫公司、黄光辉对此事实在本案庭审中不持异议。仲裁委认为：黄光辉的月工资标准按黄光辉主张的7959元计算；黄光辉住院期间的医疗费、伙食补助费应由工伤保险基金全额报销支付，佰鑫公司没有义务承担；交通费未提交相关有效证据，不予支持；黄光辉要求支付解除劳动关系经济补偿金11938.5元的诉讼请求，未能证实其解除劳动关系的理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，仲裁委裁决：1.佰鑫公司支付黄光辉因工负伤的各项待遇597255.35元，其中一次性伤残补助金差额78642元、一次性医疗补助金差额104616元、住院及全休期间的护理费41425元、劳动能力鉴定费1285元、一次性伤残就业补助金286524元、停工留薪期工资84763.35元；2.双方劳动关系于2018年3月28日终止；3.驳回黄光辉其他仲裁请求。佰鑫公司对该仲裁裁决不服，遂于2019年4月30日向一审法院提起诉讼。另查明，佰鑫公司向黄光辉支付2017年2月11日至2017年2月18日期间的工资3300元。另查明，湖南省2016年在岗职工月平均工资为5013元。一审法院认为：佰鑫公司作为合法的用工主体聘请黄光辉在其药物线工作，黄光辉在佰鑫公司的管理下从事佰鑫公司安排的有报酬的劳动，可以确认双方存在劳动关系。黄光辉在下班途中遭遇本人无责任的交通事故，黄光辉在下班途中遭遇交通事故所受的伤经浏阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，佰鑫公司应当依法向黄光辉支付各项工伤待遇。黄光辉向佰鑫公司提供劳动的时间为2017年2月11日至2017年2月18日，未达一个工资支付周期，故佰鑫公司向其支付3300元无法作为计算黄光辉工资标准的依据。《工伤保险条例》中所称“本人工资”应系劳动者遭受工伤的用人单位的工资，黄光辉2017年2月11日前在其他单位的月平均工资与佰鑫公司无关，黄光辉依其在其他单位的月平均工资计算缺乏事实和法律依据，一审法院不予采信。参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款的规定：“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。”因此，一审法院按湖南省2016年在岗职工月平均工资5013元计算黄光辉的工伤保险待遇。仲裁裁决仅裁决佰鑫公司支付黄光辉一次性伤残补助金、一次性医疗补助金差额，并裁决无需支付黄光辉医疗费、伙食补助费，黄光辉未就仲裁裁决提起诉讼，视为其对仲裁裁决的认可，一审法院予以采纳。根据《工伤保险条例》第三十四条第一款：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”黄光辉没有证据证明其在医治或停工期间生活不能自理，且黄光辉在评定伤残等级时并未被评定为需要生活护理，故黄光辉要求佰鑫公司支付陪护费、生活护理费等的请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。停工留薪期是指工伤职工遭受伤害，停止工作接受医疗的期限，综合黄光辉的伤情及治疗情况，一审法院酌定黄光辉的停工留薪期为6个月，佰鑫公司应向黄光辉支付的停工留薪期工资为30078元（6个月×5013元/月）。黄光辉在申请劳动仲裁时提出要解除与佰鑫公司解除劳动关系，应认定双方劳动关系已解除，故根据《工伤保险条例》第三十六条第二款、参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条之规定，佰鑫公司应支付黄光辉一次性伤残就业补助金，金额为180468元（36个月×5013元/月）。综上，佰鑫公司2017年2月18日在黄光辉处工作时所受工伤的各项待遇，依据相关法律法规的规定，核算如下：1.一次性伤残补助金90234元（18个月×5013元/月）；2.一次性医疗补助金120312元（24个月×5013元/月；3.一次性伤残就业补助金180468元；4.停工留薪期工资30078元；5.鉴定费1285元；合计422377元。其中仲裁裁决认定工伤保险经办机构应支付黄光辉一次性工伤医疗补助金86400元、一次性伤残补助金64800元，黄光辉对此未提起异议，故一审法院在本案中对该部分不予处理，黄光辉可另行主张，佰鑫公司浏阳市佰鑫烟花制造有限公司应支付黄光辉271177元（422377元-86400元-64800元）。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十六条，并参照《湖南省实施办法》第二十五条之规定，判决：一、限佰鑫公司于判决发生法律效力之日起10日内支付黄光辉一次性伤残补助金差额25434元、一次性医疗补助金差额33912元、一次性伤残就业补助金180468元、停工留薪期工资30078元、鉴定费1285元，合计271177元；二、驳回佰鑫公司的其他请求。本案受理费10元减半收取5元，由佰鑫公司负担。本院二审过程中，佰鑫公司向本院提交了新的证据材料，拟证明黄光辉非因工受伤；黄光辉未提供新的证据材料。本院对此证据材料组织了质证，各方均发表了质证意见。本院将结合本案的其他证据材料综合考量。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：佰鑫公司的上诉请求应否获得支持。本院分析如下：1、关于工伤问题。经审查，黄光辉遭遇交通事故所受的伤害经浏阳市人力资源和社会保障局认定为工伤并鉴定为工伤五级；佰鑫公司提起行政诉讼并经法院生效裁判再次认定为工伤。佰鑫公司关于“黄光辉非因工受伤”的上诉理由不能成立，本院不予采信；一审法院此项认定并无不当。2、关于黄光辉工伤待遇计算标准问题。经审查，黄光辉入职佰鑫公司提供劳动的时间为2017年2月11日至2017年2月18日，未满一个月；佰鑫公司与黄光辉之间没有订立书面劳动合同，佰鑫公司也没有提供与黄光辉有工资标准约定的其他书面证据材料；黄光辉入职后受伤的时间是2017年；黄光辉的户籍为农民。鉴于此，一审法院参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款的规定：“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”规定，按湖南省2016年在岗职工月平均工资5013元标准计算黄光辉的工伤保险待遇并无不当。佰鑫公司关于“黄光辉工伤待遇标准计算有误”的上诉理由不能成立，本院不予采信。3、关于佰鑫公司与社会保险基金责任分担的问题。经审查，一审法院在认定黄光辉可以享受的工伤保险待遇中，已经扣除了工伤保险基金可以支付的部分。对于黄光辉工伤待遇保险基金支付部分，在办理相关手续过程中，佰鑫公司负有协助义务。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由浏阳市佰鑫烟花制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 晴审判员 曾海滢审判员 王红兰二〇一九年十月二十一日书记员 方思琪附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。