陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书                           （2019）陕0102民初6233号 原告：陕西秦渝建筑劳务有限公司，住所地西安市新城区长乐中路36街坊。法定代表人：樊如意，总经理。委托诉讼代理人：李茹，陕西权诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘婷，陕西权诚律师事务所实习律师。被告：张涛，男，1975年1月14日出生，汉族，住西安市户县蒋村镇东晋村。委托诉讼代理人：张晓丽，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙坤，陕西仁和万国律师事务所律师。第三人：韦俊，男，1985年2月26日出生，汉族，住西安市未央区梨园公馆4号楼2单元1704号。原告陕西秦渝建筑劳务有限公司与被告张涛，第三人韦俊劳动争议纠纷一案,本院受理后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告陕西秦渝建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人李茹、孙婷，被告张涛委托诉讼代理人孙坤，第三人韦俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陕西秦渝建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原告不为被告补缴2018年3月至2018年10月期间养老、医疗、失业、工伤、生育保险。2、请求依法判令原告不向被告支付医疗费差额4183.24元、一次性伤残补助金71249.97元、一次性工伤医疗补助金52596元、一次性伤残就业补助金52596元，住院伙食补助588元、护理费900元，共计159076.24元。3、请求依法判令原告不向被告支付停工留薪期工资38863.62元。事实和理由：2018年4月，被告在第三人位于沣东新城科源三路北中天建设有限公司第五分公司承建的项目干活，因工作失误导致发生事故。事故发生后，第三人向被告支付了医疗费和工资，并多次与被告沟通赔偿事宜，第三人为被告的实际用工人，本案应为被告与第三人之间的提供劳务者责任纠纷。原告从未承揽过被告工作的中天建设有限公司第五分公司的项目，该项目是第三人直接从中天项目部处承揽，被告从未为原告提供过任何劳动，被告不是原告公司的员工，也不是为原告工作而受伤，原被告之间不存在劳动关系，原告不是被告工伤赔偿的主体。劳动合同不是构成劳动关系的唯一条件，应当以双方之间是否存在实际的劳动关系确认双方的劳动关系，新城区劳动仲裁委仅以一份劳动合同就确认劳动关系，在原告及第三人提供大量证据证明原被告不存在劳动关系的情况下，仍然裁决由原告向被告补缴社保及支付医疗费差额4183.24元、一次性伤残补助金71249.97元、一次性工伤医疗补助金52596元、一次性伤残就业补助金52596元，住院伙食补助588元、护理费900元，支付停工留薪期工资38863.62元，新城区劳动仲裁委裁决由原告支付工伤保险待遇明显错误。被告在第三人处工作的时间是44天，领取的工资是9500元，平均日工资为215.9元，有效的工作日期应为21.75日，月工资为4676.25元，故一次性伤残补助金和停工留薪期的工资应以4676.25元为基数进行计算。综上，工伤赔偿的前提是双方存在劳动关系，且是因工作的原因受伤，但原被告之间并不存在劳动关系，被告无权要求原告承担工伤赔偿责任，请人民法院查明案情，判如所请。被告张涛辩称，诉请第一项不属于法院的受案范围。原、被告之间存在劳动关系，原告在法定期限内对工伤认定书未提起行政诉讼和行政复议，故该工伤认定书已经生效。劳动伤残认定书鉴定为八级伤残，停工留薪期为六个月，应当按照此标准计算各项费用及停工留薪期的工资。被告实际工作是2018年3月5日至4月17日，实际工作天数是43天，实发工资是9500元，每天220.9元，根据合同约定，被告工资为每月6600元，所以仲裁委按照6477.27元每月计算工资，这个基数并不高，符合客观事实。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金仲裁委按照咸阳地区社平工资计算，符合客观事实。停工留薪期，因为有鉴定结论是6个月，每个月按照6477.27元计算，符合法律规定。住院天数总共26天，住院伙食补助费按照每天30元和护理费每天100元计算，其标准并不高。综上，应驳回原告的起诉。第三人韦俊述称，同意原告的诉讼请求。我承建的这个项目，之前确实是想挂靠原告公司，但是后来没有挂靠成功。劳动合同是我以原告的名义和被告签的，签了之后原告公司也没把合同返给我，工程款也是中天公司给我的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告当庭举证：第一组证据：《中天五建中国兵器工业试验测试研究中心051项目部考勤表》3月份、4月份考勤，证明被告自2018年3月5日起已经在项目工地干活，该项目工地属于中天五建中国兵器工业试验测试研究中心051项目部，第三人负责对被告进行考勤，其工作与原告无关，其上班考勤是按照小时计算工资。根据4月份考勤表显示，4月18日被告也是领取工资的，所以4月18日也应作为上班时间来计算日平均工资。第二组证据：3月份《领款表》，证明被告在2018年4月8日通过现金的方式在第三人处领取的3月份的部分工资3000元，被告干活的项目不属于原告承包的项目，是第三人在中天五建中国兵器工业试验测试研究中心051项目部承揽的工程，原告与被告无任何的法律关系，被告是由第三人雇佣工作，支付工资。第三组证据：中天五建中国兵器工业试验测试研究中心051项目部《证明》，证明中天五建中国兵器工业试验测试研究中心051项目部认可第三人是直接从项目部承揽的工程，原告并未承揽该项目，原告与被告及第三人无任何关系。第四组证据：中天建设集团有限公司《中华联合财产保险股份有限公司建设工程施工人员团体意外伤害保险保险单》；西安市红会医院的预交金收据、西安市长安区斗门中心卫生院收费票据、陕西省森工医院的收费票据、西安长安泰和医院发票。证明申请人受伤后，由中天建设集团有限公司的保险单报销了部分的医药费，医药费是由第三人向医院直接支付，申请人受伤与被申请人无关。第五组证据： 2019年1月31日韦亲亲转账记录。证明韦亲亲是代第三人向被告支付剩余部分的工资，该项目与原告无关，被告并未向原告提供过任何劳动，双方从未形成劳动关系。第六组证据：2018年4月24日，韦俊及韦亲亲转账记录、韦亲亲的情况说明。证明被告在工地干活受伤后，第三人向被告支付后续治疗费60000元，并不是原告向被告支付的医疗费，被告也从未向原告索要过任何的费用，足以说明，原告与被告之间不存在劳动关系，原告与第三人之间也无任何的关系，被告无权要求原告支付任何费用。被告张涛发表质证意见：第一组证据：真实性无异议。第二组证据：真实性无异议，该3000元是包含在9500元工资以内的。第三组证据：真实性和证明目的均不认可，也没有公章和中天负责人的签字。第四组证据：保险单与本案无关；对医疗费票据认可，剩余4183.24元应由原告承担；5、无异议。第六组证据：无异议。第三人韦俊发表质证意见：对以上证据无异议。被告张涛当庭举证：第一组证据：劳动合同、证人证言及身份证复印件、考勤表、工伤认定书、劳动能力鉴定书及快递单号、停工留薪期停工留薪期鉴定确认表，证明被告所受伤害为工伤，伤残等级为8级，停工留薪期为6个月。第二组证据：红会医院住院病案材料、陕西森工医院住院病案材料、费用清单、门诊病历，证明被告受伤后的治疗过程。第三组证据：住院费用发票，证明被告住院花费情况，剩余医药费4183.24元应由原告承担。原告陕西秦渝建筑劳务有限公司发表质证意见：第一组证据：劳动合同真实性认可，签订日期是2018年3月15日，而在第三人处的实际工作是从2018年3月15日开始，该劳动合同并不是双方为了确认劳动关系而签订的合同，是第三人用于承揽项目时使用，该项目并未实际承揽，原告与第三人之间不存在挂靠关系，第三人是从中天承揽项目、领取工程款，所以原被告之间没有劳动关系。对证人证言的真实性不予认可，证人应出庭作证。对考勤表的真实性不予认可，看不清楚，以原告提供的为准。对工伤认定书的真实性认可，证明目的不予认可，原告并未收到该工伤认定书。鉴定结论书的真实性认可，但根据被告提供的快递单号，足以说明该鉴定结论全部都由被告领取，并未实际向原告送达。对停工留薪期鉴定确认表的真实性不予认可，检查的科目以及医师的准检科目、受伤事件及损伤部位情况，包括后续劳动部门的鉴定意见，还有医疗机构的意见均是空白，没有签字和盖章。第二组证据：无异议。第三组证据：真实性无异议，对关联性不予认可，不能证明是因为这次受伤的花费第三人韦俊发表质证意见：对上述证据无异议。第三人韦俊当庭称其证据全部给了原告。从上述证据及庭审查明，原、被告于2018年3月15日签订了书面《劳动合同》，期限为2018年3月5日至安装工作任务完成止，平均工资为6477.27元，被告的工作地方为合同约定地点。2018年4月18日被告在干活时从移动的架子上掉落致使受伤，陕西省西咸新区人社民政局于2018年10月16日做出了陕西咸工字（2018）第164号《工伤认定书》，认定为工伤。西安市劳动能力鉴定委员会于2019年1月4日做出了西安市劳鉴[2019]01040059号《鉴定结论书》，伤残等级鉴定为八级。西安市工伤职工停工留薪期鉴定委员会于2019年2月22日做出了停工留薪期鉴定，停工留薪期期限为2018年4月14日至2018年10月17日。原告未为被告缴纳社会保险。另查，被告共住院28天，陪护9天。第三人已向被告支付65000元医疗费。双方劳动关系于2018年10月17日解除。上述事实有中天五建中国兵器工业试验测试研究中心051项目部考勤表、领款表、证明、《中华联合财产保险股份有限公司建设工程施工人员团体意外伤害保险保险单》、转账记录、情况说明、劳动合同、证人证言、身份证复印件、考勤表、工伤认定书、劳动能力鉴定书、快递单号、停工留薪期停工留薪期鉴定确认表、红会医院住院病案材料、陕西森工医院住院病案材料、费用清单、门诊病历、住院费用发票、新劳人仲案字[2019]111号裁决书及庭审笔录在卷佐证。本院认为,职工因公负伤，依法享受工伤保险待遇。本案原、被告之间建立劳动关系，被告工作时导致工伤，伤残等级为八级，原告未给被告缴纳社会保险，应由其按法律规定支付被告工伤待遇赔偿并未被告补缴在职期间的社会保险。本案，原告诉称与被告之间不存在劳动关系，被告系第三人招用的工人，第三人称《劳动合同》是其为承揽本案涉及项目需挂靠原告时签订的，被告与原告未发生实际劳动关系，但均未提供证据予以证明，被告的工作地点，工作内容均是该劳动合同约定的内容，故本院认定原告与被告存在劳动关系。该劳动合同约定安装工作完成则合同终止，且原告提交的证明已明确2018年10月本案涉及项目已完成，虽原告不认可该证据，但未提供有效证据予以支持自己的诉请，故本院认定双方劳动关系于被告停工留薪期结束之日解除。关于原告请求不为被告补缴2018年3月至2018年10月期间养老、医疗、失业、工伤、生育保险。该请求不属于人民法院受理劳动争议案件范围，故本院不予处理。原告未提供证据予以证明其已垫付的医药费已超出被告实际医疗费用，对此辩称本院不予采信，原告应支付被告医疗费差额，适用被告工作地区上一年度职工平均工资待遇，按八级工伤的赔偿标准向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。按照被告工资标准向其支付2018年4月14日至2018年10月17日期间的停工留薪期工资，被告住院期间原告未派人护理，原告应支付被告9天护理费。被告住院治疗28天，其要求的住院伙食补助费应按照原告因公出差伙食补助标准的70%予以支持，被告未举证证明已产生交通费、后续二次手术费及伤残等级鉴定费，对被告的上述三项请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第一百条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，人力资源社会保障部关于执行若干问题意见（二）第七条，陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十四条之规定，判决如下：一、原告陕西秦渝建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向被告张涛支付医疗费差额4183.24元、一次性伤残补助金71249.97元、一次性工伤医疗补助金52596元、一次性伤残就业补助金52596元，住院伙食补助588元、护理费900元，共计159076.24元；二、原告陕西秦渝建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向被告张涛支付停工留薪期工资38863.62元；三、驳回原告陕西秦渝建筑劳务有限公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告陕西秦渝建筑劳务有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    王  玮审  判  员    肖海娟人民陪审员    温  萍   二〇一九年十月二十四日   法 官 助 理    朱敏鑫 书  记  员    丁  宁  1