广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0304刑初1226号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人张明礼，男，1981年3月4日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地：江苏省射阳县。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2019年1月3日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，于2019年1月31日被深圳市公安局福田分局逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。辩护人常忠海，广东江远律师事务所律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉［2019］1542号起诉书，于2019年8月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年10月9日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员杨静出庭支持公诉，被告人张明礼及其辩护人常忠海均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人张明礼与被害人余某1自2018年2月起合伙在深圳市经营了人人美、伊某美容美发店。2018年7月底，被告人张明礼告知余某1可以收购另一家尚韵美容美发店。同年7月29日被告人张明礼与尚韵美容美发店老板刘某1签订了一份股权转让协议，双方协议由刘某1提供店铺，张明礼负责运营，张明礼向刘某1保证每月2万元以上的分红，张明礼无需向刘某1支付任何转让费，仅支付6万元押金，实际为承租运营。同时，被告人张明礼谎称已与尚韵美容美发店的老板刘某1谈好收购该店80%的股权，已向刘某1支付了44万元的转让费。为进一步骗取被害人余某1的信任，被告人张明礼在与刘某1签订的股权转让协议上虚构填写了投资款44万元的内容给余某1看。被害人余某1信以为真，于2018年8月1日至6日在深圳市福田区通过网上银行陆续将投资款人民币44万元及押金、装修等其他费用共计人民币约55万元转给了被告人张明礼，其中的人民币44万元被张明礼占为己有，用于偿还个人债务。2018年8月1日刘某1将该店铺交由被告人张明礼经营，被害人余某1负责财务管理。直到2018年10月中旬，被害人余某1经向刘某1核实后发现被告人张明礼虚构投资款人民币44万元的事实，张明礼撤离店铺，导致该店铺无法正常经营。2018年10月20日该店铺被刘某1收回。2019年1月3日，被告人张明礼经民警传唤主动到公安机关协助调查。公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解等证据证实上述事实。公诉机关据此认为被告人张明礼的行为已构成合同诈骗罪，提请本院依法判处。被告人张明礼当庭否认控罪，辩称：我没有虚构44万元转让费。我是先与刘某1签订了股权转让协议，以自己的装修款和运营团队取得了刘某1店铺80%的股权后，再将自有的80%的股权作价44万元，转让给余某1的。这44万元转让费是我在刘某1108万元盘入费及我的运营团队的基础上估价得出的。被告人张明礼的辩护人发表辩护意见称：1.被告人张明礼没有虚构合同的事实，他与余某1签订的协议是双方真实的意思表示。2.被告人张明礼没有非法占有的目的，其将股权转让给余某1是其真实的意思表示，且双方的合同已经实际履行。3.如果认定张明礼犯罪，涉案金额应以投资款的50%计算。4.被告人张明礼自动投案，属于自首。综上，请求法庭对被告人张明礼从轻处罚。经审理查明：被告人张明礼与被害人余某1自2018年2月起合伙在深圳市经营了人人美、伊某美容美发店。2018年7月底，被告人张明礼告知余某1可以收购另一家尚韵美容美发店。同年7月29日被告人张明礼与尚韵美容美发店老板刘某1签订了一份股权转让协议，双方协议由刘某1提供店铺，张明礼负责运营，张明礼向刘某1保证每月2万元以上的分红，张明礼无需向刘某1支付任何转让费，仅支付6万元押金，实际为承租运营。同时，被告人张明礼谎称已与尚韵美容美发店的老板刘某1谈好收购该店80%的股权，已向刘某1支付了44万元的转让费。为进一步骗取被害人余某1的信任，被告人张明礼在与刘某1签订的股权转让协议上虚构填写了投资款44万元的内容给余某1看。被害人余某1信以为真，于2018年8月1日至6日在深圳市福田区通过网上银行陆续将投资款人民币44万元及押金、装修等其他费用共计人民币约55万元转给了被告人张明礼，其中的人民币44万元被张明礼占为己有，用于偿还个人债务。2018年8月1日刘某1将该店铺交由被告人张明礼经营，被害人余某1负责财务管理。直到2018年10月中旬，被害人余某1经向刘某1核实后发现被告人张明礼虚构投资款人民币44万元的事实，张明礼撤离店铺，导致该店铺无法正常经营。2018年10月20日该店铺被刘某1收回。2019年1月3日，被告人张明礼经民警传唤主动到公安机关协助调查。上述事实，有经法庭举证、质证、认证的下列证据证明：1.书证（1）被告人张明礼的身份资料、前科劣迹查询情况说明。证明被告人张明礼的基本身份信息，截止2019年1月14日未查询到前科劣迹。（2）被告人张明礼与刘某1签订的股权转让协议、证人余某1龙与薛某1签订的合伙协议、被告人张明礼与余某1签订的股权转让协议、人人美发与余某1签订的投资合作协议、证人韦某1与余某1、余某1龙签订的股份转让协议。证明被告人张明礼与证人薛某1、被害人余某1之间的合作关系。（3）微信截图一册。证明张明礼与余某1、谭某1、薛某1关于店铺经营的协商情况。（4）深圳市个体工商户设立登记材料。证明刘某1于2018年1月17日转入深圳市南山区尚韵美容美发店。（5）工商银行62×××48的账户信息及交易流水；建设银行卡号为52×××49的账户信息及2018年7月28日至今的交易流水。证明余某1通过尾号为5191的账户分别于2018年8月1日、8月2日、8月3日、8月6日、9月9日、9月18日、10月2日向张明礼尾号为5548的账户转账250000元、20000元、220000元、23000元、20000元、50000元、30000元，共计613000元；张明礼于2018年8月8日通过其尾号为5548的账户向薛某1尾号为1562的账户转账103000元，2018年8月10日向谭某1尾号为1047的账户转账60000元；刘某1尾号为2549的卡号于2018年7月29日、7月30日分别收款19880元、39760元，共计59640元。（6）深圳市公安局福田分局出具的到案经过。证明被告人张明礼于2019年1月3日11时许，主动到配合调查。（7）深圳市公安局福田分局出具的情况说明。证明2019年3月4日由于无法联系上薛某1，无法让其提供其与张明礼自2018年7月以来的微信聊天记录。2.证人证言（1）证人薛某1的证言：张明礼与刘某1谈协议时，我没在场，我听张明礼说花了44万元的转让费，我不知道张明礼有没支付44万元给刘某1，协议上写的是张明礼有80%的股权。我跟余某1之间没签过协议，余某1提供的2018年8月16日我与余某1龙的合伙协议，是因为当时余某1让我到他的儿子余某1龙的店铺补签一份尚韵美容美发店合作协议，说要给他们的投资人一个交代，我拿到协议之后都没看内容就签了。签这份合伙协议的时候，张明礼没有在场，我在签这份协议之前没告诉张明礼，签了之后跟张明礼说了。余某1龙的投资款65万元转给了谁我不清楚，我的银行账户在2018年8月8日收到了张明礼转账的103000元，我在2015年、2016年、2017年合伙开店时大概借给他20万元，他陆陆续续还，这是一部分还款。其辨认出张明礼与刘某1签订的股权转让协议、其与佘昊龙签订的合伙协议。（2）证人余某1龙的证言：我与张明礼签了一份股权转让协议，当时我母亲余某1让我过去跟张明礼签的。我与薛某1签了一份合伙协议，这份协议也是母亲让我签的，因为他们合伙开办创业路那家美容美发店，我母亲负责出全资，他们各占50%的股权，他们负责运营，他们的50%股权的投资款是由我母亲垫资，为了保证我母亲的权益，所以我跟薛某1签了这份协议，具体是我母亲与他们谈的。我是公司的财务人员，不清楚张明礼具体购货情况。（3）证人刘某1的证言：我于7月29日与张明礼签订了合同，并于2018年8月1日将店交给他经营。合同第一条第一款的内容：“1.乙方以自有资金入资甲方所经营的……”在“资金”一词之后留有空格。我也没有注意那么多就签字了。我总共收了他6万元的押金，此外就没有收他任何钱了。合同原件有一份在我手上，这个合同我只签了两份，我看了张明礼拍照给余某1的一份合同的照片，一看就不是我当初签的，因为合同上明显第一条第1款的内容：“1.乙方以自有资金入资甲方所经营的……“资金”一词之后空格添加了44万元的内容。当时我跟张明礼谈好是将尚韵美容美发店全权交给他来运营，他承诺每个月给我保底2万元的回报，如果店铺盈利在10万元以上，我按照月盈利款的20%收取回报，如果店铺盈利不到20万元或亏本，我就收取2万元的回报，其他由张明礼承担，店铺的任何费用（人工、店铺租金、水电等）都由张明礼承担，张明礼付我6万元的押金。我没有将股权转让给张明礼，只是由他负责经营。我跟张明礼签订协议后，过了几天，他就跟我说，有个投资人准备投资15万元到店里，让我在协议上将投资人的名字补上，给我3万元，我不同意，我说是把店铺承包给你运营，不是把店铺转让给你，且我也不想有投资者参与进来，他没有说投资人是谁，我直接拒绝了，他就没说，我也没要他的3万元。我是在今年10月14日的时候知道余某1投资了店铺，我来店铺无意间跟余某1的老公许某聊起来，我说没有转让店铺给他们，并把我和张明礼的合同发给他。没一会，张明礼就微信告诉我让我不要跟许某聊太多。当晚，张明礼和薛某1约我出来，说他们从余某1处拿了44万元的转让费，说给我分10万元，我当场就拒绝了，后来他们还跟我说给我的6万元押金是转让我80%股权的费用，我说我的80%的股权怎么才值6万元，我当时是投入了100多万元的，如果要转让肯定要收取六、七十万元的转让费的，不可能是6万元，我并没有把股权卖给他，他没有权利去转让店铺的。我将店铺交给张明礼运营之后，店铺的财务是余某1的老公许某在负责，但是我是只跟张明礼联系的，他还让我帮他租员工宿舍。（4）证人黄某的证言：南山区创业路3128号尚韵美容美发店是我老婆刘某1开的，2018年春节花了110万元接手下来的，由于经营不善，在2018年7月29日交给一名叫张明礼的男子进行运营，每月收取2万元分红。我们只是把店铺交给张明礼运营，并没有转让给他。（5）证人谭某1的证言：张明礼在2018年7月30日向我借款3万元说要去转店，他在今年8月10日还了我6万元，这是借的时候就约定好的。张明礼没有明确告诉我收购尚韵美容店花了多少钱，但是他说如果有人问我,就说他从我这里借了40多万元去收购这家店铺，所以之后余某1问我，我就这么跟余某1说。（6）证人唐某1的证言：张明礼接手刘某1店铺后负责运营，除了财务，其他都是张明礼在管理，这店铺就是他说了算，店铺交给张明礼运营前后，刘某1都跟老员工说了这店铺还是她的，张明礼只有运营权，没有股权。其辨认出薛某1与其打印出来的两份协议。（7）证人唐某2的证言：张明礼跟我说尚韵店是他和余某1合伙开的分店，张明礼负责店铺的运营，余某1就是偶尔来监督检查经营情况，至于他们怎么占股我不清楚。（8）证人曾某的证言：我只知道张明礼是尚韵店老板之一，他跟我说是跟别人合伙开的，是伊某店的分店，该店是张明礼管理，跟在伊某店的管理是一样的，张明礼一直以老板身份自居。（9）证人宋某1的证言：2018年8月底9月初，我和余某1、李某1在福田区马某时代V咖，张明礼和薛某1过来找余某1，张明礼带着一份他与刘某1签署的股权转让协议，余某1让我帮着看一下。我看到协议里的转让费是44万元，当时就提出了异议，我说店铺实际出资是余某1，协议一定要让余某1签字。当时张明礼承诺会安排刘某1和余某1重新签订协议，另外他过后还会跟余某1签一份各占50%股份的协议。张明礼跟余某1表态，以后会全权负责店铺的运营，余某1负责店铺的财务，对于余某1借给他们的投资款，他保证在一年内通过店铺利润还清，如果店铺利润无法还清，他和薛某1自行解决。（10）证人李某1的证言：2018年8月初，余某1说要和张明礼谈一下合办美容院的事，张明礼先跟余某1讲了关于前几天他是怎么跟一个叫刘某1的女子转让店铺的情况，还说这店铺他和薛某1占50%股份，他们负责运营，利润五五分成，由于他们没钱，投资款51.5万元由余某1出，其中44万元是转让费，前期的利润作为余某1的投资款收回，投资款收完后再按占股比例分红。当时张明礼还拿出他和刘某1的协议出来，其看到协议上是写着转让费44万元，之后张明礼说刘某1不在深圳，没办法和余某1签订协议，他先代刘某1签，到时再找刘某1补一份，余某1同意了，就以她儿子余某1龙的名义跟张明礼签了一份股权转让协议。签完后，余某1觉得不对劲，协议不应该是和张明礼签，她和张明礼是合伙关系，张明礼就说这协议作废，到时让刘某1来签，将协议收走了。2018年9月，我听余某1说店铺生意不好，我和余某1、宋某1在马某时代V咖聊天时，张明礼和薛某1一起来跟余某1讲店铺经营情况，张明礼表示会好好带团队，保证一年内将余某1的投资款通过利润方式收回。当场余某1要求他们赶紧让刘某1补签一份协议，对于帮他们垫付的刘某1店铺的投资款还要他们写一份欠条，他们同意了但没写。后来听余某1说这44万元转让费是张明礼虚构的。（11）证人彭某1的证言：2018年8月初，余某1说张明礼盘下了南山尚韵美容美发店，需要51.5万元，其中44万元是转让费，我借了一些钱给余某1投资这家店铺。过了一段时间，余某1和张明礼到李某1办公室谈这件事，我刚好在场,张明礼拿出了他与刘某1签订的协议，协议上注明44万元转让款要支付给刘某1。我问原店主怎么没来，张明礼说刘某1不在深圳，他先代刘某1和余某1签,到时刘某1再补签。（12）证人韦某1的证言：张明礼和我、余某1一起经营人人美业美容美发店，对外简称草埔店。店铺一直亏损，亏损是由我和余某1来承担，张明礼一直没拿钱出来。其辨认出其与余某1、余某1龙签订的转让12%、20%份额的投资协议。（13）证人徐某的证言：我把张明礼介绍给刘某1，之后他们两人的合作沟通我没参与，签合同时我也没有在场。3.被害人陈述被害人余某1的陈述：我被张明礼等人诈骗。我2018年3月和张明礼、薛某1合作经营了伊某美容美发养生会所（平时叫马家龙店）。由于店铺生意不错，就与其两人商量再开一家分店。2018年7月28日，张明礼说找到店铺，让我过去看一下，地址在南山区创业路南山街道3128号，我看完之后还没决定，到了晚上，张明礼就跟我说已经交了定金。第二天张明礼告诉我已经签了合同，先付了转让费44万元给店老板刘某1，押金6万元过几天再给。于是我在2018年8月1日至6日，共给张明礼转了557412元，其中有50万元是付给刘某1的转让费和押金，57412元是购买器材的费用。2018年8月15日，店铺正式开业运营，叫尚韵美容美发店，我负责出资尚韵美容美发店铺的投资款及店铺的财务。但是生意一直不太好，我也开始感觉这合同签的有问题，要求在合同上加入我的名字，但张明礼一直拖着。直到10月15日左右，我听到店铺的财务说刘某1没有拿转让费，所以我去找刘某1，刘某1明确说没有收到44万元，只收了6万元的押金，她把合同拿出来，上面注明没有44万元转让费的事情，而张明礼给我的合同上面写着44万元入资。于是我找了张明礼，他一口咬定说44万元已经给了刘某1，由此就闹翻了，张明礼也不再管理这店铺，2018年10月20日左右，刘某1称她根本没把股权转让给张明礼就把店铺收回去了。张明礼与刘某1签订的合同名称是股权转让协议，甲方是刘某1，乙方是张明礼，甲方将持有的该店铺的80%的股权转让给乙方，甲方占有20%股权的分红，乙方每月支付甲方保底2万元的分红，超出部分按比例分利润，押金6万元，合同期限两年。张明礼发给我的合同上的第一条第一款注明乙方以自有资金44万元入资甲方所经营的深圳市南山区创业路南山街道3128号，而刘某1手上的合同这一条是没有入资44万元的字眼。我与张明礼、薛某1签有合作合同，合同内容是由甲方余某1龙（余某1儿子）出全资投资款，乙方薛某1、张明礼、谭某1为核心组成核心团队负责运营。甲方占股50%，核心团队占股50%，这份合同由余某1龙签名。张明礼、薛某1等人没有出任何资金入尚韵美容美发店，张明礼、薛某1等人负责店铺的运营，没有工资，他们收取管理费，但是盈利才能收取。我和张明礼、薛某1还合作了布吉人人美美容美发（平时叫草埔店）。我提供的与张明礼签的股份转让协议落款时间是2018年8月1日，但是并不是当天签的，我在8月1日之后陆续把55万多元给了张明礼，并要求他跟刘某1的合同上加上我的名字，但是他一直说刘某1不在深圳，等她回来就再说，还说44万元转让费和6万元的押金已经给了刘某1，但是开业之后也没有将我的名字补上去。直到2018年9月22日左右，张明礼就跟我说补签一份合同，这份合同与他跟刘某1的合同是一模一样的，他说这样就能证明这店铺我出了钱，张明礼将合同落款期限写到了2018年8月1日，因为我们是合作伙伴，我就没有在意。我提供的余某1龙与薛某1签订的合作协议，是因为我与张明礼、薛某1合伙经营的刘某1的这家店铺，本来投资款是按照股份比例来投的，我帮他们垫了他们应该付的投资款，相当于借给他们，说好的这一部分要从他们分到店铺的利润上扣还给我，所以当时为了保证我的投资款和收益，就让薛某1跟我儿子签了这份协议，因为之前的马家龙店铺合作都是和薛某1谈的，所以协议就让薛某1签，而没有让张明礼签。我把刘某1的投资款转给张明礼，而不是薛某1，是因为张明礼说已将44万元转让费给了刘某1，找谭某1借了40万元，还刷了信用卡先付给了刘某1，当时好多人看上了刘某1的店铺，所以他没等我投资款到账就先凑钱给刘某1了，让我把钱转给他，他还给谭某1。我给了张明礼投资款之后，一直催张明礼让刘某1在协议上补上我的名字。过了几天，我们约在李某1的办公室，张明礼说了他和刘某1的整个交易过程，投资款44万元已经给了刘某1，店铺由他和薛某1经营，利润给我抵扣我的投资款，抵扣完后再按占股分红。他先以刘某1的名义跟我签，一开始我同意了，以余某1龙的名义签了。签完后，我说和他是合伙关系，他不能代表刘某1，他就说这份协议作废并收走了。后来由于店铺生意不好，我约张明礼、薛某1在马某时代V咖见面，当时李某1、宋某1也在。他们把店铺的经营情况说了一下，还承诺9月份亲自带队运营，并让我把9月份的承包费2万元给刘某1，我不同意，所以这笔钱是张明礼先出的。4.被告人的供述与辩解被告人张明礼于2018年11月22日的供述与辩解：我没有合同诈骗。我与余某1、薛某1合作经营了两家美容美发店。2018年7月，我经人介绍，盘下了刘某1位于南山区的尚韵美容美发店，余某1知道后想加入进来。我就将我的股权作价44万元转让给了余某1。刘某1称她的店铺是花了110万元从别人那里买下来的，我和刘某1签订协议时没有给刘某1转让费，只支付了6万元的押金，之后我告诉她有人想要加入，我给她3万元，她没有要。我收到余某1给我的44万元转让费之后没有给刘某1，因为这是我与余某1之间的协议，与我和刘某1之间的协议没有关系。我与刘某1签订的股权转让协议中第一条第一款“乙方以自有资金入资甲方”是空着的，我将股权转给余某1之前写上了乙方以44万元入资甲方，这44万元的估价是在刘某1的当时盘店的价款及我的运营团队的基础上做出的。我收取余某1的44万元之后用来还债了，18万元还给了薛某1，7、8万元还信用卡了，2、3万元还网贷，3万元还谭某1，7.2万元给了韦某1用来买草埔店的股份，其他的记不清楚了。2018年8月10日我转给谭某16万元，3万元是我之前向她的借款，另外3万元是她给我现金，我转账给她。被告人张明礼于2019年1月3日、1月4日的供述与辩解：2018年7月29日我从刘某1那里拿到了尚韵美容美发店80%的股权，八天之后，我把这80%的股权卖给了余某1，因为从今年8月1日余某1就陆续给我付款，因此我和余某1龙签订的协议中就将落款时间定为2018年8月1日。这份协议是余某1代余某1龙签的字，我没见过甲方为余某1龙，乙方为薛某1的协议，也没听过这份协议。我在2018年8月10日转款6万元给谭某1，其中3万元是我向她借的钱，另外3万元是我给她的分红，她是我请过来负责马家龙店、草埔店的美容部门的经理，所以我自己掏钱给她作为分红。被告人张明礼2019年1月17日的供述与辩解：我卖给余某1草埔店34%的股权，一开始我不打算卖给她，但是她一直要跟我买，我就卖给她了，她说可以打包再卖给其他人，中间赚取差价。刘某1的店铺也是一样的，我也不打算卖的，后来经不住她的劝说就卖给她了。被告人张明礼于2019年6月24日的供述：我在余某1开的马家龙店上班，余某1给我的承诺没有兑现，我想出来单干，就和薛某1两个人与刘某1谈好了转让协议，后来我跟余某1的老公讲了这个事，余某1知道后考察了店铺觉得不错，要跟我合作，我拒绝了。余某1就承诺我把店铺股权卖给她，她给我1.5万元工资，营业额2.5%提成。过了几天，我同意把店铺80%的股权卖给她，收取了44万元转让费和6万元押金，每个月还要付2万元分红给刘某1。余某1同意后就以其儿子的名义和我签了协议，我和余某1没有具体洽谈，她也没有讨价还价。我在转让股权给余某1前经营了九天，处于半营业状态，正在进行简单装修。我是给余某1打工的，不占任何股份，没有和她协商店铺的后续经营情况，也没有向她保证营业模式和利润。我和余某1谈店铺股权协议的时候，在场的人有李某1、宋某1、彭某2、薛某1。上述证据确实、充分，来源合法，本院予以确认。关于被告人张明礼的行为是否构成合同诈骗罪及数额的问题。被告人张明礼辩称其没有非法占有的目的，也未虚构事实，其真实的将自己在涉案美容美发店80%的股权转让给被害人余某1；辩护人提出被告人未虚构合同事实，股权转让均是双方真实的意思表示，且因被告人张明礼与余某1有合作协议，即使被告人被认定为构成合同诈骗罪，涉案金额应以投资款44万元的50%计算。本院认为，首先，被告人张明礼在合同签订过程中虚构了事实。根据被告人张明礼的供述与证人刘某1的证言以及被害人余某1的陈述，证人刘某1与张明礼达成的协议是将美容美发店交由张明礼运营，其每个月固定收取不低于2万元的收益，并据此收取了被告人张明礼6万元的押金。但被告人张明礼却向被害人余某1称其已取得涉案美容美发店80%的股权，并向刘某1支付了44万元的转让费。结合本案案情，被告人张明礼与证人刘某1、黄某均称涉案美容美发店市场价格为100余万元，被告人张明礼虽与证人刘某1签订了股权转让协议，但被告人张明礼在支付6万元押金并未对涉案美容美发店进行实际经营的情况下获取80%的股权明显与常理不符。综上，本院认为被告人张明礼在合同签订过程中偷换概念，将其支付6万元押金取得的涉案美容美发店80%经营收益分配比例谎称为支付44万元获得80%股权，被告人张明礼及辩护人关于被告人在本案中未虚构事实的辩护意见，本院不予采纳。其次，被告人张明礼具有非法占有的目的。被告人张明礼在供述中称在收到44万元转让费后，18万元还给了薛某1，6万元还谭某1，7.2万元给了韦某1用来买草埔店的股份，其余钱款用来还信用卡与网络贷款，但其当庭辩解还给薛某1的钱款是因支付涉案美容美发店员工工资的借款，但证人薛某1却称上述钱款是其在2015年至2017年给被告人张明礼的借款；被告人张明礼还称还给谭某1的6万元中有3万元是涉案美容美发店员工招募费用，但证人谭某1却称上述钱款仅是一般借款，且在借款前即约定“借3万元还6万元”。综上，被告人张明礼在取得上述款项后，短时间内即将大部分款项用于偿还个人债务，具有非法占有的目的，被告人及辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。再次，本案犯罪数额应以人民币44万元计算。辩护人提出本案是由被害人余某1提供资金，被告人张明礼负责召集管理团队运营的模式进行合作经营涉案美容美发店，双方约定据此各占50%的投资比例，故上述款项中有22万元的投资款不应构成合同诈骗金额。本院认为，合同诈骗罪不以合同无效为前提，本案中被害人余某1与被告人张明礼进行合作的目的在于取得涉案美容美发店的所有权并进行经营获得收益，而被告人张明礼却利用合作关系以获取涉案美容美发店所有权为欺骗手段，骗取被害人余某1的44万元投资款，即使上述合作在民事关系中成立，亦不影响被告人对44万元投资款具有非法占有目的，并实施骗取行为从而构成合同诈骗罪的定性，故辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人张明礼无视国家法律，在签订、履行合同过程中，以非法占有为目的，骗取对方当事人财物，数额巨大，其已构成合同诈骗罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人张明礼虽然能够主动到案接受调查，但是未能如实供述，依法不成立自首，辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。被告人张明礼在庭审过程中拒不悔罪，避重就轻，悔罪态度较差，本院在量刑时酌情从重处罚。综合被告人张明礼的犯罪情节、作用、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张明礼犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月3日起至2023年1月2日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）二、责令被告人张明礼向被害人余某2退赔人民币肆拾肆万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙 浩人民陪审员  丁晓晨人民陪审员  韦开丽二〇一九年十月二十五日书 记 员  陈 煊聂赛男附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条【合同诈骗罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。