贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初3363号原告：郭世林，男，1981年2月12日生，汉人，初中文化，农民，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区，被告：贵州黔绿源生物科技有限公司，住所地：贵州省水城县开发区工程技术中心，统一社会信用代码：91520290MA6DQ6QE8H。法定代表人：刘天鑫，系该公司总经理。被告：刘祥，男，1955年11月15日生，汉族，高中文化，个体户，吉林省通榆县人，住吉林省通榆县，被告：刘天鑫，男，1995年7月5日生，汉族，河北省保定市人，住河北省保定市徐水区，原告郭世林诉被告贵州黔绿源生物科技有限公司、刘祥、刘天鑫定金合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2019年9月18日公开开庭进行了审理。原告郭世林,被告刘祥到庭参加了诉讼，被告贵州黔绿源生物科技有限公司,被告刘天鑫经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告郭世林向本院提出诉讼请求：一、请求解除原告与被告贵州黔绿源生物科技有限公司于2017年10月18日签订的《协议书》；二、依法判令被告贵州黔绿源生物科技有限公司立即返还原告已支付的订金及损失暂计人民币53.5万元（损失以订金50万为基础按银行同期贷款年利率6%从2018年4月1日计算至被告实际返还订金之日，现暂计至起诉之日）；三、依法判令被告刘祥、刘天鑫对上述53.5万元承担连带返还责任；四、本案诉讼费、财产保全费由被告承担。事实和理由：2017年10月18日原告与被告贵州黔绿源生物科技有限公司就水城经济开发区工程一事签订《协议书》，协议第三条约定：“原告与被告贵州黔绿源生物科技有限公司签订此合同前，原告需交订金50万元，原告在2017年10月18日前将此款汇入被告贵州黔绿源生物科技有限公司账户，此款在2018年3月底前退还给乙方”。协议签订后原告按时足额履行了合同项下的款项支付义务，但被告贵州黔绿源生物科技有限公司直至起诉之日仍未将订金返还给原告，未与原告签订建设工程施工合同，原告也未承建任何相关工程。原告认为，双方约定的缔结日期距今已一年有余，但被告贵州黔绿源生物科技有限公司仍不具备签订正式施工合同的条件，原告与其签订的《协议书》之根本目的不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、最高法《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，原告作为守约方诉请解除预约合同应当得到法院的支持。被告贵州黔绿源生物科技有限公司违约，应当立即退还订金50万元并赔偿逾期退还订金给原告造成的损失。被告刘祥、刘天鑫系被告贵州黔绿源生物科技有限公司股东，被告贵州黔绿源生物科技有限公司注册资本2000万元，而被告刘祥、刘天鑫作为公司股东仅仅实际缴纳出资10万元，根据中华人民共和国公司法司法解释三第十三条之规定，被告刘祥、刘天鑫应在其未出资的1990万元本息范围内对公司债务承担连带清偿责任。综上，原告为维护自身合法权益诉至贵院，请求判如所请。被告刘祥辩称：总的定金是50万，我已经还给原告7万元，现在还差43万。被告贵州黔绿源生物科技有限公司、刘天鑫经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证及答辩的权利，由此产生的法律后果由其自行承担。经审理查明：2017年10月18日，原告郭世林与被告贵州黔绿源生物科技有限公司就水城经济开发区工程一事签订协议书，约定被告贵州黔绿源生物科技有限公司在水城××××区的建设用地100亩，建厂房、办公楼、研发中心，此项目同意由原告郭世林承建。原告与被告贵州黔绿源生物科技有限公司签订合同前，原告需交订金50万元，原告在2017年10月18日前将此款汇入被告贵州黔绿源生物科技有限公司账户，此款在2018年3月底前退还给原告。被告贵州黔绿源生物科技有限公司的工程手续大约在2018年3月底以前办理完毕，原告进场前与被告贵州黔绿源生物科技有限公司签订承建合同。协议签订后，原告按约将50万元订金转入被告贵州黔绿源生物科技有限公司账户，被告贵州黔绿源生物科技有限公司于2017年10月18日出具收据一份载明：“今收到郭世林交来人民币50万元，此款在2018年4月底前如不退还，需多交20万元违约金。经手人刘祥”。截止原告起诉前，被告贵州黔绿源生物科技有限公司仅返还原告订金7万元，尚欠43万元。被告贵州黔绿源生物科技有限公司未与原告签订正式承建合同，也未通知原告进场施工。另查明，原告支付的订金是通过银行向被告贵州黔绿源生物科技有限公司转账48万元，另2万元借支给被告贵州黔绿源生物科技有限公司职工张红军，共计50万元。被告刘祥、刘天鑫系被告贵州黔绿源生物科技有限公司股东，持股分别为10%、90%。以上事实，有原、被告的陈述，原告身份证、被告刘祥身份证、协议书、收据、银行转款凭证等证据予以佐证，并经庭审举证、质证、认证，足以认定。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原告郭世林与被告贵州黔绿源生物科技有限公司签订的协议书，是为了实现双方建设工程的预约合同，系双方真实意思表示，不违反国家法律、法规的禁止性规定，合法有效。原告依约向被告支付了50万元订金，被告也应在约定时间内退还原告订金。庭审中原告提供的协议书、银行转账凭证、被告贵州黔绿源生物科技有限公司出具的收据等证据，足以认定原告向被告贵州黔绿源生物科技有限公司支付50万元订金的事实。被告贵州黔绿源生物科技有限公司未按双方协议约定实现协议目的属违约，其因违约占用原告资金，应承担双方约定自2018年4月1日起未能返还订金的违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，本院支持原告主张其损以订金50万为基础按银行同期贷款年利率6﹪计算，支持期间至本判决确定之日止共计18个月即：50×18÷12×6﹪=4.5万元。庭审中，被告刘祥提出已支付7万元，原告郭世林认可，故应当予以扣减。关于原告诉请解除与被告贵州黔绿源生物科技有限公司签订的《协议书》的主张，因被告贵州黔绿源生物科技有限公截止本案庭审时都不具备履行合同的条件，合同目的已不能实现，且庭审中征求双方意见同意解除，故本院对原告的该项主张予以支持。关于原告要求被告刘祥、刘天鑫承担连带责任的诉请。对于被告刘祥，因其系案涉协议书的实际经办人，案涉订金款项的实际收取人和控制人，故被告刘祥应对案涉款项承担连带责任；对于被告刘天鑫，原告主张的理由是刘天鑫应对未足额出资的公司注册资本部分承担连带清偿责任，但其在庭审中并未提供证据证明被告刘天鑫未全面履行出资义务的事实，其理由不成立，其请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告郭世林与被告贵州黔绿源生物科技有限公司于2017年10月18日签订的《协议书》。二、由被告贵州黔绿源生物科技有限公司于本判决生效后10日内返还原告郭世林订金及损失475000元。三、被告刘祥对上述由被告贵州黔绿源生物科技有限公司应承担的责任负连带清偿责任。四、驳回原告郭世林的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行金。案件受理费9150元，因适用简易程序审理减半收取4575元，由被告贵州黔绿源生物科技有限公司、被告刘祥负担（原告已预交，由被告贵州黔绿源生物科技有限公司、被告刘祥连同上述款项一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在本判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  岑大波二〇一九年十月三十一日书记员  姚泓伽