上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0118民初5927号原告：周成功，男，1996年7月3日生，汉族，户籍地河南省。委托诉讼代理人：刘贵祥，上海聚禄律师事务所律师。被告：杨兵海(第一被告)，男，1990年11月21日生，汉族，户籍地湖南省。被告：彭志华(第二被告)，男，1984年11月24日生，汉族，户籍地安徽省。被告：中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司(第三被告)，住所地六安市。负责人：王周杨，总经理。委托诉讼代理人：于素玲，上海和联律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄敏芝，上海和联律师事务所律师。原告周成功与被告杨兵海、被告彭志华、被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周成功的委托诉讼代理人刘贵祥、被告杨兵海、被告彭志华、被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司的委托诉讼代理人黄敏芝到庭参加诉讼。审理中，经第三被告申请，本院委托司法鉴定科学研究院就原告伤情进行重新鉴定。2019年10月17日，本案第二次公开开庭进行了审理，原告周成功及其委托诉讼代理人刘贵祥、被告杨兵海、被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司的委托诉讼代理人黄敏芝到庭参加诉讼，被告彭志华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周成功向本院提出诉讼请求：原告因本次交通事故造成损失为：医疗费人民币47,169.90元、住院伙食补助费270元(20*13.5)、营养费3,800元(40*95)、护理费6,300元(60*105)、误工费30,000元(5,000*6)、残疾赔偿金136,068元(68,034*20*0.1)、精神损害抚慰金5,000元(交强险内优先赔付)、交通费800元、财产损失费1,800元(电动车损1,600元和衣物损200元)、鉴定费2,850元、律师费5,000元、二次手术费25,000元，合计264,057.90元；判令三被告赔付原告206,992.74元；诉讼费由第一、第二被告承担。事实和理由：2018年5月16日，第一被告驾驶牌号为皖N8XXXX小型普通客车行驶至北青公路进重固大街西约200米处，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，导致原告受伤的道路交通事故。经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，原告负事故的同等责任，第一被告负事故的同等责任。被告杨兵海辩称：对交通事故的发生经过及责任认定无异议。自己是驾驶员，第二被告是车主，责任由自己来承担，律师费过高，愿意承担2,000元。被告彭志华辩称：对交通事故的发生经过及责任认定无异议。律师费过高，自己是车主不承担，应该由第一被告承担。被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司辩称：对事故发生经过和责任认定无异议。事故车辆在第三被告处投保了交强险和商业险，商业险的限额为100万元，含不计免赔，事故发生在保险期间内。关于医疗费，应扣除243元伙食费和非医保部分；住院伙食补助费，认可12.5天，每天20元；营养费，认可每天30元；护理费，认可每天40元；误工费，原告未提供实际误工损失，认可最低工资每月2,480元予以赔付；残疾赔偿金，应适用农村标准；精神损害抚慰金，按重新鉴定结果；交通费，认可200元；鉴定费和律师费不属于理赔范围；二次手术费，没有实际发生，不认可；车损，根据事故认定书没有记载其电动车物损情况，第三被告未定损，原告也没有实际维修证据，故不认可；衣物损，不认可。事故中第三被告垫付原告1万元，要求在本案中一并处理。审理中,第三被告对原告的伤情申请重新鉴定。审理中，根据鉴定报告原告不再要求被告赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金。同时，原告变更部分诉讼请求，即营养费3,800元变更为4,200元(105*40)；二次手术的医疗费和误工费，本案中不主张，待实际发生后再主张；律师费变更为2,000元。另外，原告确认第三被告垫付1万元，同意在本案中一并处理。第一、第三被告对原告主张的营养费认可105天，但要求每天按30元计算；因重新鉴定推翻原鉴定，要求两次鉴定费均由原告承担。另外，第三被告认为事故发生后，被保险车辆没有及时向第三被告报案，所以商业险拒赔。第一被告和原告对第三被告提出的商业险拒赔均表示不同意，第一被告认为事故发生后其已向保险公司报案，故损失应由保险公司承担。本院经审理认定事实如下：对于交通事故的发生经过和责任认定，原告所称事实属实，本院予以确认。事故车辆在第三被告处投保了交强险和100万元的商业第三者责任险(含不计免赔)，事故发生在保险期间内。原告受伤后共花费医疗费46,926.90元(已扣除住院伙食费243元)，住院12.5天。2018年12月5日，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤势作出鉴定意见：被鉴定人周成功因交通事故致开放性左胫骨骨干粉碎性骨折，经行手术等治疗，现左膝关节活动受限，评定十级伤残；酌情给予伤后误工150日、营养60日、护理90日；择期行内固定取出术，酌情给予误工30日、营养15日、护理15日。原告为此支付了鉴定费2,850元。原告因本次诉讼聘请律师代理诉讼，支付律师费3,000元。审理中，第三被告申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，本院委托司法鉴定科学研究院进行鉴定，其鉴定结论为：被鉴定人周成功左下肢交通伤的后遗症尚未达到人体损伤致残疾程度。伤后一期治疗180日，护理90日，营养90日，若行二期手术，则休息30日，护理15日，营养15日。第三被告为此支付重新鉴定费4,500元。审理中，原告主张误工费30,000元，并提供误工证明、聘用劳动合同、营业执照、银行卡交易明细清单，证明原告月平均工资5,000元。原告工资大都是现金发放，每月分两次发放，原告受伤前短期内有银行流水，2018年4月起通过网络试运行代发工资，5月起发放全额工资。第一、第三被告对劳动合同、误工证明和银行流水的真实性、关联性、合法性均不认可，认为发放工资的单位和劳动合同的单位不是同一家，银行流水只提供4月、5月。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系因道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此本院予以确认。第一被告应承担事故的60%责任。第三被告系事故车辆的承保单位，对于原告的各项损失应由第三被告在交强险限额内先行予以赔偿；不足部分由第三被告在商业三者险限额内按照60%责任比例予以赔偿，超出保险限额范围的费用由第一被告承担。审理中，第三被告对原告的伤情申请重新鉴定，重新鉴定意见变更了部分原鉴定意见，原、被告对重新鉴定意见均无异议，故本院采纳重新鉴定意见确定损害事实。审理中，第三被告认为事故发生后被保险车辆没有及时向其报案，商业险拒赔，第三被告未提供相应的证据予以佐证，故本院不予采信。原告的各项赔偿费用具体确定如下：一、医疗费，结合原告提供的病史材料、发票，本院确认46,926.90元；二、住院伙食补助费，根据住院天数，本院确认250元；三、营养费，根据鉴定结论(含二次手术)，本院确认4,200元；四、护理费，根据鉴定结论(含二次手术)及原告主张，本院确认6,300元；五、误工费，根据原告提供的证据，本院确认原告每月工资5,000元，计算6个月，根据鉴定结论，本院确认30,000元。二次手术期间的医疗费、误工费，待后续实际发生后，原告另行主张；六、交通费，本院酌定300元；七、衣物损，本院酌定200元；八、鉴定费，系原告为处理事故所必要的支出，本院确认2,850元。上述赔偿款共计91,026.90元,由第三被告在交强险范围内赔付46,800元，余款44,226.90元，按60%责任比例计算即26,536.14元，由第三被告在商业险范围内赔付。原告主张的律师费，系原告因本次诉讼实际支出，根据原、被告主张，本院确认2,000元，该款由第一被告负担。原告主张的车损1,600元，因未定损，且原告亦未提供其他相应证据证明，故本院不予支持；第三被告垫付给原告10,000元，应由原告予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险限额范围内赔付原告周成功46,800元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险限额范围内赔付原告周成功26,536.14元；三、被告杨兵海应于本判决生效之日起十日内赔偿原告周成功律师费2,000元；四、原告周成功应于本判决生效之日起十日内返还被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司垫付款10,000元；五、驳回原告周成功的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,184.75元，减半收取计1,092.38元，由原告周成功负担375.68元，被告杨兵海负担716.70元。案件重新鉴定费4,500元，由原告周成功负担2,250元，被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司负担2,250元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陈蕾二〇一九年十月二十八日书记员  陈姝附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。