河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终4710号上诉人（原审被告）：梅龙飞，男，1999年4月29日出生，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：张银亭，男，1953年11月22日出生，汉族，住洛阳市西工区。被上诉人（原审原告）：胡梦如，女，1947年12月9日出生，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：刘志韫，河南智明律师事务所律师。原审被告:宜阳县香鹿山镇劳卡衣柜门市，住所地河南省宜阳县。经营者：孟鹏。委托诉讼代理人：赵宇波，河南金晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘行行，河南金晖律师事务所实习律师。上诉人梅龙飞因与被上诉人胡梦如，原审被告宜阳县香鹿山镇劳卡衣柜门市（以下简称劳卡门市）健康权纠纷一案，不服河南省宜阳县人民法院（2018）豫0327民初2869号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。梅龙飞上诉请求：改判梅龙飞不承担赔偿责任或将本案发回重审。事实与理由：一审判决认定证据有误，认定事实有误，适用法律有误，判决有误。2017年9月4日下午5点半左右，劳卡门市老板孟鹏安排梅龙飞和另一个员工李小墨去两处装修装饰现场安装和修理，干完活已经晚上7点多了。交通事故发生时，梅龙飞和李小墨都还没有下班，所以不应当由梅龙飞承担赔偿责任。请求二审法院支持上诉人梅龙飞的上诉请求。胡梦如辩称，一、本案不宜发回重审，否则增加胡梦如诉累。事故发生后，胡梦如即与梅龙飞及劳卡门市多次协商，但因对赔偿责任承担比例问题未能谈妥，致使胡梦如无奈诉至法院。时至今日已有两年之久胡梦如未获赔偿。交通事故导致胡梦如现在仍需坐轮椅，不能独立活动，一直由儿子进行照顾。若发还无疑会增加胡梦如的诉累。二、本案各方当事人对一审判决的赔偿金额均无异议，其争议焦点是劳卡门市是否应承担赔偿责任。胡梦如认为劳卡门市应承担赔偿责任。一审不能仅依据本次事故发生的时间点及梅龙飞自称准备去做什么就判定不存在履行职务行为。参照工伤认定规则，上班、下班途中均属于工作时间范围内。梅龙飞系工作完毕返回途中，其是否回家或者去吃饭应认定为下班途中，属于工作时间范围。另外，劳卡门市将车辆交给梅龙飞使用，并未有相关的管理规范约束梅龙飞使用该车辆。且梅龙飞驾驶送货大型三轮车无驾驶资格，劳卡门市仍然交付给梅龙飞使用，均说明劳卡门市存在过错，应承担相应的赔偿责任。综上，请求二审公正判决。劳卡门市述称，一、发生交通事故造成他人损害，赔偿主体是肇事者本人不应是劳卡门市。二、梅龙飞是在下班以后去吃饭的路上发生交通事故，应由自己承担赔偿责任。梅龙飞在一审交警大队询问笔录中，对该事实已经陈述很清楚。三、事故发生后，劳卡门市老板孟鹏垫付1万元，梅龙飞应当予以返还。四、本案二审劳卡门市系原审被告，而并不是被上诉人，不应承担责任。胡梦如向一审法院起诉请求：1.依法判令两被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计118276元；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2017年9月4日19时20分，梅龙飞驾驶礼嘉牌三轮电动车，沿宜阳县北城区福昌路由东向西行驶，至宜阳县××××路灯杆处时，由于未注意观察，与步行由北向南横过道路的胡梦如发生相撞，造成胡梦如受伤住院的交通事故。该事故经宜阳县公安局交通警察大队宜公交认字[2017]第09041号事故认定书认定，梅龙飞负全部责任，胡梦如无责任。事故发生后,原告被送往宜阳县中医院救治，经诊断为:1.右侧三踝骨折伴脱位；2.头皮下血肿；3.××；4.高血压；5.××；6.脑梗塞后遗症。住院21天,期间需1人护理，先后花去医疗费10637.61元。2018年1月31日，河南智明律师事务所委托河南金剑司法鉴定中心对原告胡梦如伤情进行鉴定，鉴定意见为：胡梦如伤残程度为九级，出院后营养期为60日，护理期为30日。2018年10月31日，被告梅龙飞对原告伤残等级提出重新鉴定申请，2019年3月30日经洛阳开元法医临床司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残。事故发生后，被告梅龙飞垫付原告2000元，劳卡门市垫付原告10000元。另查明,礼嘉牌三轮电动车所有人为孟鹏，孟鹏为劳卡门市经营者，事故发生时被告梅龙飞系劳卡门市的员工。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.原告要求被告赔偿118276元事实与法律依据是什么；2.各被告是否应该承担赔偿责任，应如何承担；对此，一审法院认为，原告因本次交通事故造成损害请求赔偿，应予支持，但应以合理为限。关于被告劳卡门市应否承担责任的问题，梅龙飞在交警部门的询问中称其是准备去河下吃饭时发生的事故，庭审中其陈述是在送货回来过程中发生的事故前后不一，梅龙飞提供的证据不足以证明其是在履行劳卡门市指派的工作任务中发生的事故，因此原告损失应由梅龙飞承担。关于原告医疗费问题，原告计算的医疗费中有30元系复印费，应予扣减，扣减后原告的医疗费为10777.61元。精神抚慰金结合侵权人的过错程度以及造成的后果，酌定10000元。原告主张的交通费结合原告住院就医情况酌定420元。关于鉴定费，因鉴定程序违法，对其主张的伤残鉴定费700元由其自行承担。护理期、营养期鉴定费600元因被告未申请鉴定，视为对该项的认可，由梅龙飞承担。原告出院后的护理期、营养期，参照河南金剑司法鉴定中心的鉴定意见出院后营养期为60日、护理期为30日，但结合原告伤情出院后护理以部分护理为宜。因原告未能提供护理人员工资原始发放凭证，且同意按照2018年河南省居民服务业在岗职工平均工资标准计算护理费，该标准在合理范围内予以支持。根据原告提供的房产证、居住证明，对其按照城镇标准计算残疾赔偿金予以支持，但计算年限应为10年。原告按照每年29558元的标准计算残疾赔偿金在合理范围内予支持，后续治疗费因未实际发生，不予支持。关于垫付款，梅龙飞称垫付原告4000元、劳卡门市称垫付原告12000元但均无证据证明，原告认可梅龙飞垫付2000元，劳卡门市垫付10000元，因此，一审法院对梅龙飞垫付2000元，劳卡门市垫付10000元予以认定。综上，原告的合理损失为：医疗费10777.61元（含被告垫付部分）、住院伙食补助费1050元（50元/天×21天）、营养费1620元（20元/天×81天）、护理费3898.08元（39522元/年÷365天×21天×1人+39522元/年÷365天×30天×1人×50%）、残疾赔偿金59116元、精神抚慰金10000元、交通费420元、鉴定费600元，以上合计87482元。上述款项由梅龙飞承担，扣减劳卡门市垫付的10000元、梅龙飞垫付的2000元后，梅龙飞还应承担75482元。劳卡门市垫付的费用可另行向梅龙飞主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、被告梅龙飞赔偿原告胡梦如75482元，该款于判决生效之日起二十日内履行完毕；二、驳回原告胡梦如其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2666元，由被告梅龙飞承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定事实基本一致。本院认为，公民人身权益受到侵害的，依法应获得赔偿。本案中，梅龙飞驾车行驶时，未能注意观察，导致胡梦如被撞击受伤，交警部门已认定梅龙飞负事故全部责任，胡梦如无责任。梅龙飞应赔偿胡梦如因此所造成的损失。梅龙飞上诉称事故发生时仍没有下班，其不应承担赔偿责任。本院认为，虽其一、二审庭审陈述是送货、安装维修回来过程中发生的事故，但梅龙飞在交警部门接受询问时称事故系准备去河下吃饭时发生，陈述不一，相较而言，其在交警部门的陈述较为可信。梅龙飞未提交充分有力的证据证明其系工作期间或工作原因而致胡梦如受到伤害，且二审中梅龙飞并未将劳卡门市列为被上诉人。故，梅龙飞关于其不应承担赔偿责任的上诉理由本院不予采信。综上所述，梅龙飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费755元，由梅龙飞负担。本判决为终审判决。审判长 左 鹏审判员 黄义顺审判员 王茂兵二〇一九年十月二十五日书记员 雷 力