黄石市下陆区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0204民初1009号原告：黄石东楚金桥担保有限公司，住所地：黄石市杭州西路208号。法定代表人：陈杰，该公司经理。委托诉讼代理人：石瑞，湖北鸣伸律师事务所律师，一般授权。被告：大冶市金桥物业管理有限公司，住所地：大冶市还地桥镇还地桥大道19号。法定代表人：黄朝启，该公司职员。被告：大冶市还地桥镇民营经济服务中心，住所地：大冶市还地桥镇育才路51号。法定代表人：胡建军，该中心主任。上述两被告共同委托诉讼代理人：胡绪武、胡博，大冶市还地桥镇法律服务所法律工作者，特别授权。原告黄石东楚金桥担保有限公司（以下简称东楚金桥）诉被告大冶市金桥物业管理有限公司（以下简称金桥物业）、被告大冶市还地桥镇民营经济服务中心（以下简称民营中心）债务转移合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月30日公开开庭进行了审理。原告东楚金桥的委托诉讼代理人石瑞、被告金桥物业的委托诉讼代理人胡博、被告民营中心的法定代表人胡建军及其委托诉讼代理人胡博到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东楚金桥向本院提出诉讼请求：1、判令被告金桥物业向原告东楚金桥偿还欠款本金500万元、利息（以欠款本金500万元为基数，从2016年3月1日起按月利率1%计算至还清欠款之日止）及律师费25000元；2、判令被告民营中心对上述债务承担连带还款责任；3、由被告承担本案全部的诉讼费用。事实与理由：2013年11月27日，原告东楚金桥与案外人梁永隆以签订《股权转让协议》及《股权回购协议》的形式，向梁永隆提供借款人民币500万元，被告民营中心为上述借款提供担保。借款到期后，因梁永隆未按时偿还上述500万元的欠款及利息，2016年1月12日，经原、被告与梁永隆协商，三方分别签订了《债务转让协议》及《债务承担合同》，梁永隆将上述债务转让给被告金桥物业，被告民营中心自愿作为共同还款人对上述债务承担连带还款责任，约定月利率为1%，于2016年12月31日前偿还上述欠款本金及利息。时至今日，经原告东楚金桥多次催讨，被告金桥物业、民营中心仍未按约定向原告偿还欠款本金及相应利息，现原告为维护自身合法权益，故诉至法院。原告东楚金桥为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：证据一，原、被告营业执照及企业信息，拟证明原、被告主体资格。证据二，《股权转让协议》（协议编号：（2013）年转第（1125）号-1）、《股权回购协议》（协议编号：（2013）年回第（1125）号-1）、《保证合同》（协议编号：（2013）年保第（1125）号-1）、进账单、中国银行转账支票存根、梁永隆出具的收条，拟证明原告曾向案外人梁永隆出借500万元的事实，及被告民营中心对上述借款承担连带保证责任。证据三，《债务转让合同》、《股东会决议》，拟证明被告金桥物业同意承接案外人梁永隆对原告的债务。证据四，《债务承担合同》，拟证明民营中心自愿作为上述债务的共同债务承担人，同意用分红抵扣债务。证据五，《代偿资金占用费申请》、东楚金桥出具的《收据》，拟证明被告民营中心用分红款偿还了部分债务。被告金桥物业辩称，被告金桥物业不应承担责任。1、梁永隆与原告东楚金桥之间订立的《股权转让协议》实际并没有履行，均未见付款手续，仅凭一纸协议无法证实协议已履行。2、虽说被告金桥物业与原告东楚金桥之间订立了协议，但协议均是在梁永隆与原告东楚金桥订立的《股权转让协议》及《股权回购协议》之上才产生效力。从本案的实际履行上看，虽说被告金桥物业与原告之间的协议约定应承担责任，但上述协议均未履行，故被告金桥物业不应承担责任。因此，请求依法驳回原告对被告金桥物业的诉讼请求。被告金桥物业未向本院提交任何证据材料。被告民营中心辩称，原告东楚金桥所述不属实。1、被告民营中心在原告东楚金桥处投资了2000万元的股资，当时担保是以其中的500万元作为担保，借款到期后，而原告一直未将此款进行扣减，故而形成本案之诉。2、被告民营中心之后所办的手续，也是迫于原告东楚金桥的主张而进行再次变更相关手续，但原告仍要求被告将股资2000万元作为担保，其本身是不相当的，其后产生的损失由原告自身造成，即利息损失不应当计算。3、既然是股份股资担保，在2013年被告民营中心所作的承诺中就同时扣，而没有扣，其原因属被告。4、本案中，原告将被告民营中心在原告处的股份分红全部作为利息扣减了应付利息，显然是不妥的。原告处存有的2000万元被告民营中心的股份所产生的红利，则抵扣不了被告民营中心所在政府下属的被告金桥物业的借款利息，被告民营中心认为显然有失公允，属原告故意为之。综上，原告的诉求不合理，也不合法。被告民营中心在2013年不同意将股份作抵押借款，而原告东楚金桥就是不进行扣减，造成损失扩大。故此，被告民营中心请求将扩大损失扣减，支付应承担的损失，同时同意在股份中扣减应付的500万元借款。被告民营中心未向本院提交任何证据材料。庭审质证中，被告金桥物业、民营中心对原告东楚金桥提交的证据共同发表质证意见为：对证据一无异议。对证据二《股权转让协议》的真实性无异议，证明目的有异议，对转让行为是否发生有异议，应就实际是否转让情况来认定该协议是否履行，且其应有股东是否同意转让的证据予以辅证；对《股权回购协议》的真实性无异议，但该协议是否履行请法院依法核实；对《保证合同》真实性无异议，但保证合同是从合同，主合同未成立，从合同不成立，本案原告与梁永隆之间的《股权转让协议》及《股权回购协议》未履行，则从合同即《保证合同》不应当成立；进账单、银行汇款凭证，未见明显的印章，进账单、银行汇款凭证、收条的真实性请法院依法核实，进账单只能说明有填写记录，但是不能证明已经转账。对证据三的《债务转让协议书》、《股东会决议》的真实性无异议，证明目的有异议，无法证明该债务转让进行了实际履行。对证据四《债务承担合同》的质证意见同证据三。证据五不能证实被告民营中心应承担此借款，仅能证实代替支付资金占用费的事实。对原告东楚金桥提交的证据，因与本案事实相关联，证据的形式和来源合法，证据的内容真实，且被告金桥物业、民营中心在举证期限内未向本院提交任何其他足以反驳的证据，故对原告东楚金桥提交的证据，本院依法予以确认。经审理查明：2016年1月12日，梁永隆（甲方）、金桥物业（乙方）与东楚金桥（丙方）签订《债务转让合同》，约定：一、甲方确认以下事实，2013年11月27日，甲方与丙方签订《股权回购协议》[编号：（2013）年回第（1125号-1）]，约定甲方回购丙方持有的大冶市楚星水泥制品有限公司（以下简称楚星水泥）80%股权，甲方应在2014年5月27日前向丙方支付股权回购款500万元，甲方逾期付款的，应按每月1.1%支付违约金。甲方至今尚未支付股权回购款500万元，并欠付逾期付款违约金666000元（计算至2016年2月29日）。二、丙方同意甲方将上述股权回购款债务转让给乙方，乙方同意承接上述债务。三、乙方承诺在2016年12月31日之前向丙方支付股权回购款500万元，并按每月1%支付股权回购款实际清偿之前的违约金。同日，东楚金桥（甲方）、民营中心（乙方）与金桥物业（丙方）签订《债务承担合同》，约定：一、鉴于2016年1月12日，甲方与梁永隆、丙方签订债务转让合同，约定丙方受让承接梁永隆对甲方负有的股权回购款债务，丙方应在2016年12月31日前向甲方支付股权回购款500万元，并按每月1%支付股权回购款实际清偿之前的违约金。乙方对梁永隆支付股权回购款承担连带责任保证担保。二、甲、乙、丙三方在确认上述事实基础上，经友好协商，现就乙方作为并存债务承担人，加入甲、丙双方股权回购款债务关系相关事宜达成以下协议，1、乙方自愿作为并存的债务承担人，加入甲方和丙方之间的股权回购款债务关系，乙方加入债务关系后，乙方和丙方为共同债务人，对甲方享有的股权回购款债权500万元和股权回购款实际清偿之前的违约金承担连带清偿责任；2、本合同生效后，甲方和乙方之间的保证合同关系终止；3、乙方和丙方一致同意在2016年12月31日之前支付股权回购款500万元，并按每月1%支付股权回购款实际清偿之前的违约金；4、乙方同意以其持有的东楚金桥股权为清偿上述债务提供担保。乙方或者丙方未按本合同约定支付股权回购款的，甲方有权对乙方上述股权实施拍卖、变卖等处置行为，股权拍卖、变卖价款用于清偿本合同项下债务，不足清偿的，乙方或丙方应当继续清偿。甲方亦有权以乙方应得分红款抵扣清偿本合同项下债务，抵扣顺序为：先抵扣股权回购款实际清偿之前的违约金，后抵扣股权回购款。上述合同签订后，因金桥物业、民营中心未能按上述合同约定履行相关义务，故发生纠纷。另查明：2013年11月25日，民营中心（保证人）与东楚金桥（被保证人）签订《保证合同》（协议编号：（2013）年保第（1125）号-1），合同约定：1、鉴于东楚金桥和楚星水泥自然人股东梁永隆（以下统称为“回购方”）签署了《股权回购协议》（以下简称“主合同”），约定保证人民营中心向东楚金桥对回购方回购《股权回购协议》中约定的股份提供连带责任保证担保，保证人同意为回购方履行《股权回购协议》项下的回购义务提供不可撤销的连带责任保证担保。2、保证方式：保证人提供的保证为连带责任保证，当回购方未履行或未完全履行《股权回购协议》项下的任何义务和责任时，东楚金桥有权直接向保证人行使保证权利，要求保证人承担保证责任。3、保证人以其持有的10％的东楚金桥的股权（权利价值为2000万元）为本次股权回购做担保，当回购方履行期届满且未能履行或未完全履行《股权回购协议》项下的约定义务和责任时，东楚金桥其他股东通过协商有权对上述10%的股权作出任何处置。4、保证人收到东楚金桥发出的承担保证责任通知书后5个工作日内，保证人应无条件承担本合同约定的保证责任，将应付款项划入东楚金桥指定的账户。5、保证范围：本合同项下保证人担保的金额为《股权回购协议》约定的股权回购本金500万元及协议约定的回购溢价款部分。除上述所指的担保金额外，由此产生的利息、回购方按照《股权回购协议》应支付的其他款项（包括但不限于罚息、复利、违约金、损害赔偿金等）以及东楚金桥实现主合同和保证自身权利所形成的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、律师费），亦属于保证范围。如主合同被确认为不成立、不生效、无效、部分无效或被撤销、被解除，则保证人对于回购方因返还财产或赔偿损失而形成的债务也承担连带责任。6、保证期间：保证人的保证期间为，自本合同生效之日起至回购方的回购义务履行期届满后两年之日止。回购方的履行期限由东楚金桥与回购方在《股权回购协议》中予以约定。本合同所称“届满”除主合同约定的义务履行期限到期的情形外，还包括东楚金桥宣布主合同提前到期的情形。东楚金桥宣布主合同提前到期的，以其宣布的提前到期日为义务履行期届满日。7、出现下列情况之一时，东楚金桥有权要求保证人履行保证责任：（1）回购方未履行或未完全履行约定义务，包括但不限于未按期足额支付回购款项；（2）保证人在其承担部分保证责任后，东楚金桥在主合同项下的权利仍未获完全实现的，则保证人承诺，其向回购方主张（包括预先行使）追偿权，不应使东楚金桥的利益受到任何伤害；（3）无论东楚金桥对主合同项下的权益是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、东楚金桥是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分义务，也不论其他担保是否由回购方自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任不因此而减免，东楚金桥可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，并且同意东楚金桥在各项担保中自主选择实现担保的顺序与额度。无论东楚金桥过去、现在或将来是否已经、将要或可能放弃（包括但不限于放弃抵押或其他担保权利、放弃抵押权或其他担保权利的顺位）、变更（包括但不限于变更抵押权或其他担保权利的顺位、担保金额或范围）、减免回购方或任何第三方过去、现在或将来已经、将要或可能提供的任何抵押权、质权或保证或其他任何形式的担保，保证人的担保责任不因此而减少或免除，保证人承诺仍然按照本合同的规定提供担保。8、违约责任：（1）保证人违反本合同约定的义务（包括陈述和保证）或违反任何法定义务的，东楚金桥可书面通知保证人要求其纠正违约行为，如果保证人于东楚金桥发出上述通知之日起5个工作日内仍未对违约行为予以纠正，则东楚金桥有权单独或一并行使下述权利：①要求保证人提供新的担保；②要求保证人履行保证责任；③要求保证人赔偿损失；④法律许可的其他救济措施。（2）保证人违反本合同约定，未按东楚金桥要求承担连带保证责任或支付相关款项的，应按应付未付金额的每日1‰的比例向东楚金桥交付违约金。2013年11月25日，民营中心向东楚金桥出具《承诺函》，载明：鉴于我单位与贵公司于2013年11月25日签署的编号为（2013）年保字第（1125）号-1的《保证合同》约定，我单位为楚星水泥自然人股东梁永隆的股权回购行为承担连带责任保证担保。为了保证上述股权回购行为能够履约完成，我单位特作出以下承诺，即若上述自然人股东到期不能完成股权回购义务，我单位将以持有的10％的东楚金桥股权（权利价值为1000万元）作为担保，到期我单位若未能履行担保义务，我单位同意东楚金桥其他股东有权对上述股权进行处置，特此承诺。2013年11月27日，梁永隆（转让方，甲方）与东楚金桥（受让方，乙方）签订《股权转让协议》（协议编号：（2013）年转第（1125）号-1），内容为：鉴于甲方在楚星水泥合法拥有的96.43%股权，现甲方同意转让楚星水泥80%的股权，楚星水泥股东会同意甲方将楚星水泥80%的股权转让与乙方。甲、乙双方经友好协商就股权转让事宜达成如下协议，1、甲方同意将其持有的楚星水泥80%的股权转让给乙方，乙方同意受让；甲方同意转让而乙方同意受让的股权，包括该股权项下所有的附带权益及权利，且上述股权未设定任何（包括但不限于）留置权、抵押权及其他第三者权益或主张。2、该股权转让价格为人民币500万元，该股权转让合同签订当天乙方将股权转让款500万元汇划到甲方指定的账户。同日，东楚金桥通过银行转账汇款向梁永隆转款500万元，梁永隆向东楚金桥出具《收条》，称收到东楚金桥股权投资款500万元。2013年11月27日，梁永隆（回购方）与东楚金桥（被回购方）签订《股权回购协议》（协议编号：（2013）年回第（1125）号-1），内容为：鉴于双方签署的《股权转让协议》，被回购方持有楚星水泥80%的股权，回购方有意将被回购方持有的楚星水泥80%的股权以协议的金额回购，被回购方有意转让上述股权，考虑到上述前提以及双方的互相承诺，双方达成如下协议，1、回购：股权回购方向股权被回购方支付回购价款作为对价进行股权回购，回购股权为被回购方所持有标的公司80%的股权。2、股权变更：在股权回购完成后，回购方持有被回购方原持有标的公司的80%的股权，本协议经双方签署并且完成股权回购所必要的相关手续后，完成股权变更。3、回购价格：双方确认并同意，被回购方曾以500万元出资入股成为回购方公司股东，现以被回购方出资入股的本金500万元，同时回购方需向被回购方支付回购溢价率为1%/月的溢价回购款为本协议股权回购的对价，在本协议签署之日起6个月内，回购方应向被回购方支付回购价款。4、本协议经签署即生效，在股权回购所要求的各种手续完成时，股权回购方即取得回购股权的所有权。2016年1月8日，金桥物业召开股东会，作出以下决议：1、同意金桥物业受让承接梁永隆对东楚金桥负有的股权回购款债务500万元及相应的逾期付款违约金（每月按1%计算直至股权回购款500万元实际清偿之日）。2、同意金桥物业与梁永隆、东楚金桥就上述债务转让事宜签订债务转让合同。2016年1月11日，东楚金桥向民营中心出具《代偿资金占用费申请》，载明：贵单位于2013年11月25日与我公司签署了编号为（2013）年保第（1125）号《保证合同》，合同约定贵单位为楚星水泥自然人股东梁永隆的股权回购承担连带保证责任。由于上述股权回购手续没有办理，按约定，梁永隆应支付我公司资金占用费，至2016年2月29日，资金占用费656000元。由于梁永隆至今未付上述款项，贵单位作为担保方，现我公司请贵单位代偿上述资金占用费。由于贵单位是我公司股东，我公司请求从应付贵单位分红款中扣除梁永隆欠我公司的资金占用费656000元。综上，我公司申请从贵单位应得分红款中代偿梁永隆欠我公司的资金占用费656000元（计算至2016年2月29日）。同年1月28日，东楚金桥向民营中心出具《收条》，载明：收到民营中心代梁永隆支付资金占用费656000元（至2016年2月29日）。本院认为，本案因原告东楚金桥与被告金桥物业及案外人梁永隆之间签订的《债务转让合同》、原告东楚金桥与被告金桥物业、被告民营中心之间签订的《债务承接合同》所引发的纠纷，根据上述合同约定，原告东楚金桥同意案外人梁永隆将股权回购款债务转移给被告金桥物业，被告金桥物业亦同意承接该债务，且被告民营中心自愿作为共同债务人对上述债务提供连带责任保证担保，故本案系债务转移合同纠纷。原告东楚金桥与案外人梁永隆之间签订的《股权转让协议》、《股权回购协议》、原告东楚金桥与被告民营中心之间签订的《保证合同》、被告民营中心向原告东楚金桥出具的《承诺函》、原告东楚金桥与被告金桥物业及案外人梁永隆之间签订的《债务转让合同》、原告东楚金桥与被告金桥物业、被告民营中心之间签订的《债务承接合同》，均体现了各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的效力强制性规定，属合法有效，各方当事人均应按照合同约定及承诺履行各自的义务。根据原告东楚金桥与被告金桥物业及案外人梁永隆之间签订的《债务转让合同》、原告东楚金桥与案外人梁永隆之间签订的《股权回购协议》的约定，被告金桥物业应在2016年12月31日之前向原告东楚金桥支付股权回购款500万元，故被告金桥物业应向原告东楚金桥支付股权回购款500万元。因被告金桥物业未按照上述约定如期履行支付义务，已构成违约，根据合同约定，应向原告东楚金桥支付逾期付款违约金，即以股价回购款500万元为基数，按照月利率1%的标准，从逾期还款之日即2017年1月1日起计算至股权回购款实际清偿之日止的违约金，故对原告东楚金桥主张从2016年3月1日起计算逾期付款违约金的请求，本院予以部分支持。根据原告东楚金桥与被告金桥物业、被告民营中心之间签订的《债务承接合同》的约定，被告民营中心自愿作为共同债务承担人对被告金桥物业的股权回购款及逾期付款违约金债务提供连带责任保证担保，故对原告东楚金桥主张被告民营中心对被告金桥物业的上述债务承担连带清偿责任的请求，本院依法予以支持。对被告金桥物业提出的原告东楚金桥与案外人梁永隆之间订立的《股权转让协议》、《股权回购协议》并未实际履行，其与原告东楚金桥之间签订的《债务转让合同》系建立在上述两份协议之上，上述协议未履行，《债务转让合同》亦未生效，故原告不应基于《债务转让合同》要求其承担相关债务的抗辩意见，本院认为，原告提交的中国银行转账支票存根、梁永隆出具的《收条》、《代偿资金占用费申请》、原告东楚金桥向被告民营中心出具的资金占用费《收据》，可证实原告东楚金桥已按照约定向案外人梁永隆支付股权转让款及被告民营中心代案外人梁永隆支付资金占用费656000元的事实，被告金桥物业的抗辩意见无事实及法律依据，故对被告金桥物业的该抗辩意见，本院依法不予支持。对原告东楚金桥提出的由被告金桥物业、被告民营中心负担本案律师代理费25000元的诉讼请求，因其未提交相关票据予以证实，故对原告东楚金桥提出的该项诉讼请求，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第八十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告大冶市金桥物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告黄石东楚金桥担保有限公司股权回购款5000000元及逾期利息（以5000000元为基数，按照月利率1%的标准，从2017年1月1日起计算至上述款项实际清偿之日止）。二、被告大冶市还地桥镇民营经济服务中心对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告黄石东楚金桥担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取23488元，由被告大冶市金桥物业管理有限公司、被告大冶市还地桥镇民营经济服务中心共同负担（于本判决生效之日起五日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  彭亚萍二〇一九年十月二十三日法官助理汪静书记员王威