湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终9697号上诉人（原审被告）：王俊，男，1959年2月1日出生，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：钟仁云，长沙市天心区惟民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：谷亮，男，1986年6月12日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区。原审被告：赵灿，男，1974年3月23日出生，汉族，住湖南省望城县。原审被告：中建华安建设集团有限公司湖南分公司，营业场所：湖南省长沙市天心区南湖路458号鹏鑫大厦B2508房。负责人：余卫春。上诉人王俊因与被上诉人谷亮及原审被告赵灿、中建华安建设集团有限公司湖南分公司（以下简称中建华安湖南分公司）合同纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2019）湘0121民初4575号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。王俊上诉请求：1、请求撤销长沙县人民法院（2019）湘0121民初4575号民事判决第二项；2、请求判决驳回被上诉人谷亮的全部诉讼请求；3、请求判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、一审法院认定事实不清，上诉人与中建华安湖南分公司属于挂靠经营关系，上诉人可代表中建华安湖南分公司进行正常经营活动。2、被上诉人第一笔工程款5万元直接支付到中建华安湖南分公司负责人余卫春账户，上诉人前期代表中建华安湖南分公司依约履行第一期工程款所对应的工程量，同时已将5万元工程款全部支付到施工人员。3、被上诉人违约私自直接找人施工并把工程款支付给施工人员，被上诉人违约在先，损害合同施工人的合法权益。被上诉人谷亮答辩称：1、被上诉人签订所有协议都是在中建华安、王俊的要求下，是经其授权同意基础上签订，且赵灿作为王俊的全权代理人，其代理行为责任义务应由王俊承担。2、上诉人未按照合同约定进行履约，施工现场仍有墙壁刷漆、卫生间地面贴砖、墙面整理、更换设施等工程未完工，施工时间早已超过《安沙实际缘KTV装修协议》的约定。谷亮向一审法院起诉请求：1、王俊、赵灿、中建华安湖南分公司共同向谷亮支付剩余未使用的装修款5000元；2、王俊、赵灿、中建华安湖南分公司共同向谷亮支付房租和营业收入损失50000元；3、解除谷亮与中建华安湖南分公司、王俊于2018年12月21日签订的施工合同；4、本案诉讼费由王俊、赵灿、中建华安湖南分公司共同承担。一审法院认定事实如下：1、2018年12月21日，谷亮与中建华安湖南分公司签订《施工合同》，谷亮将安沙世纪缘KTV装饰装修项目发包给中建华安湖南分公司，工程范围：地面、水电、天花、隔墙等（按预算清单及施工图实施）；工程造价为99980元。谷亮协助中建华安湖南分公司办理临时水电及垂直运输，提供建筑图纸及有关隐蔽障碍物的资料；中建华安湖南分公司负责组织施工管理人员和材料、施工机械进场；工程总施工期为45天，工程所需由中建华安湖南分公司提供的材料价格及报价单的说明为准。谷亮向中建华安湖南分公司支付合同金额50%的工程预付款，计50000元；隐蔽工程完工谷亮向中建华安湖南分公司支付合同金额30%的工程款，计30000元；工程竣工，谷亮向中建华安湖南分公司支付合同金额20%的工程款，计19980元。谷亮在甲方处签名，中建华安湖南分公司在乙方处盖章，王俊在乙方委托代理人处签名。当天，谷亮与中建华安湖南分公司签订《中建华安建设集团湖南分公司工程预算表》，该预算表对装饰装修工程、电气工程、水暖工程、管理费、税金等费用进行明确约定，在《装饰工程预算表》和《电气工程预算表》的备注中对施工工艺、用料品牌等进行了约定。当天，谷亮向中建华安湖南分公司法定代表人余卫春转账支付了装修首付款50000元。2、因上述项目未按期完工，2019年3月15日，谷亮、王俊及案外人付佳波签订协议，该协议约定，完工时间2019年3月31日。验收，按合同，未完工赔偿房租损失200元一天，营业收入损失300元一天，因人力不可抗拒原因或谷亮调整方案则工期顺延。该协议中建华安湖南分公司未盖章。3、因谷亮与王俊就装修事宜发生争议，王俊安排项目经理赵灿接手。2019年1月16日谷亮向赵灿转账支付了30000元。赵灿安排包工头陆某对涉案ＫＴＶ进行装饰装修。2019年3月20日，谷亮（甲方）与赵灿、陆某（乙方）分别签订《安沙世纪缘ＫＴＶ装修协议》，两份协议内容相同，约定：一、按图纸施工，包括十一张图纸及原先图纸完工；二、一楼大门安装金黄色钛金双开门；三、招牌仿照隔壁ＫＴＶ式样；四、一楼卫生间后做个塑钢推门；五、两个厕所刷白，上面厕所地面换新，墙面换新，两个洗手台，铝合金门；六、楼梯过道弄ＫＴＶ式样墙纸（包括过道、走道、二楼）；七、消防通道达到消防部门验收要求；八、达到ＫＴＶ使用运营要求及装修效果图和甲方的合理要求；九、2019年4月21日乙方保证保质保量按期完工；十、如未按期完工，甲方可追究乙方相关法律责任，赔偿甲方之前预付的8万元装修款及经济损失，包括房租200元一天，营业收入损失300元一天，自2月6日计损失，并且甲方有权没收剩余15000元；十一、合同金额变更为95000元；十二、如果本项目按期、保质保量完工，甲方不追究中建华安与王俊的责任；十三、如果本项目未能按期完工，甲方不追究中建华安湖南分公司的责任，中建华安湖南分公司必须配合甲方向公安机关提供王俊的证据，并且赵灿负责担保责任，承担连带责任。4、施工过程中，谷亮就合同约定外的部分项目与陆某达成口头协议，由陆某包工包料负责施工，并向陆某支付了部分费用。5、2019年6月21日，一审法院工作人员至涉案KTV现场勘察，发现涉案装修工程仍有部分项目未完工，包括墙壁刷漆、卫生间地面贴砖、墙面整理、更换设施等等。一审法院经审查认为：1、2018年12月21日，谷亮与中建华安湖南分公司签订《施工合同》，工期为45天。由于未按时完工，谷亮于2019年3月15日与王俊签订了《协议》，于2019年3月20日分别与赵灿、陆某签订了《安沙世纪缘ＫＴＶ装修协议》，将工期最终延至2019年4月21日。2019年6月21日，法院工作人员到ＫＴＶ现场查看时，发现仍有合同约定的部分项目未完工。因此，王俊、赵灿辩称ＫＴＶ装修工程已经全部完工的意见，明显与事实不符，该院不予采纳。2、对于工程逾期的原因，上诉人、被上诉人各执一词。根据双方提交的证据和庭审查明的情况可以认定，首先，王俊在与谷亮签订施工合同时假借了中建华安湖南分公司的名义，使得谷亮对双方协议的履行产生合理信赖，但实际上中建华安湖南分公司在当时并不知情。其次，根据证人陆某的证言，王俊一直拖延支付工程款，导致施工无法正常开展。而谷亮在2019年1月16日前已经支付工程款80000元，占总工程款的80%。王俊虽然辩称只收到了50000元，但另外支付给赵灿的30000元，系王俊指示支付。因此，谷亮已经尽到了付款义务，剩余的工程款按照合同约定应在工程竣工验收后支付，同时，王俊作为承包人应当对整个工程进度，工人施工情况进行监管，在没有与谷亮达成解除合同合意的情况下，放任不管，故装修工程至今没有完工，王俊应负主要责任。3、谷亮未提供ＫＴＶ的完整施工图纸，存在履行瑕疵。同时，其将部分合同约定外的项目交由陆某进行施工，造成施工主体混乱，相互推卸责任，因此，谷亮应当对工程延误承担次要责任。4、损失金额的认定。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。虽然补充协议中对违约责任进行了约定，但是违约金应以实际造成的损失为依据，本案中谷亮没有提交确实充分的证据证实其实际损失，故该院参考双方责任大小酌情认定，王俊向谷亮赔偿各项损失共计20000元。5、谷亮主张剩余5000元装修款的诉讼请求，因缺乏证据支撑，该院不予支持。6、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。涉案项目至今未完工，已经超过了《施工合同》约定的工期，被上诉人谷亮有权要求解除该合同，该院确认自含有解除合同意思表示的起诉状送达之日起即2019年5月28日起，《施工合同》解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行。7、谷亮在《安沙世纪缘ＫＴＶ装修协议》中已经明确免除了中建华安湖南分公司的相关责任，且根据庭审查明的事实，中建华安湖南分公司不是实际承包人，故对于谷亮要求中建华安湖南分公司承担相关责任的诉讼请求，该院不予支持。8、赵灿在《安沙世纪缘ＫＴＶ装修协议》合同中自愿承担担保责任，赵灿对王俊的上述付款义务承担连带清偿责任。赵灿承担相应责任后，有权向王俊进行追偿。综上所述，一、该案所涉《施工合同》、《中建华安建设集团湖南分公司工程预算表》、《协议》、《安沙世纪缘KTV装修协议》均系当事人的真实意思表示，应属有效。各方主体应按照诚实信用原则全面履行合同义务。二、各方当事人的责任已经阐述，不再赘述。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下：一、确认谷亮与中建华安建设集团有限公司湖南分公司、王俊于2018年12月21日签订的《施工合同》于2019年5月28日解除；二、限王俊于判决生效后十日内向谷亮赔偿各项损失共计20000元；三、赵灿对王俊的上述债务承担连带清偿责任，赵灿承担责任后，有权在承担责任范围内向王俊追偿；四、驳回谷亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，即应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1176元，减半收取588元，由王俊负担。本院二审期间，被上诉人谷亮提交了证据一：与中建华安湖南分公司法定代表人聊天记录，拟证明中建华安湖南分公司欺骗被上诉人，上诉人王俊质证对其真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，该证据仅是一般聊天信息，达不到被上诉人证明目的；证据二：与王俊聊天记录，拟证明上诉人王俊指定被上诉人付款给赵灿,上诉人王俊对该份证据的三性均有异议，该证据中聊天对方名称有变化，信息也是片段截取，达不到被上诉人证明目的；证据三：房屋转租协议，拟证明房屋损失；证据四：施工合同，拟证明被上诉人已经提供了约定的图纸，上诉人王俊对证据三、四的三性均不予以认可，证据三、证据四并不能达到被上诉人的证明目的。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：1、关于王俊是否应承担责任问题。经查，案涉KTV装修工程工期最终延期至2019年4月21日，但截至2019年6月21日，案涉KTV装修工程仍有合同约定的部分项目未完工。上诉人王俊主张与中建华安湖南分公司为经营挂靠关系，上诉人仅作为建安湖南分公司的委托代理人，不应承担赔偿责任。本院认为，王俊与谷亮签订施工合同时是假借中建华安湖南分公司名义，实际上中建华安湖南分公司对该工程并不知情，王俊未能提供充分证据证实其与中建华安湖南分公司系挂靠关系，故其主张本院不予采纳。上诉人王俊作为承包人应当对整个工程进度进行监管，在没有解除与谷亮签订的《施工合同》的情况下，上诉人放任不管导致装修工程至今没有完工，上诉人王俊应承担相应赔偿责任。2、关于本案王俊赔偿责任数额问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百四十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中虽然补充协议中对违约责任进行了约定，但是违约金应以实际造成的损失为依据，谷亮并没有提交确实充分的证据证实其实际损失，原审法院根据上诉人、被上诉人双方责任大小酌情判决王俊向谷亮赔偿各项损失共计20000元较为合理。综上，上诉人王俊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用1176元，由上诉人王俊承担。本判决为终审判决。审判长  侯祥伟审判员  孟庚秋审判员  邓 安二〇一九年十月二十三日书记员  李雪青附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。