福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0521民初6619号 原告:李会玲，女，1965年3月18日出生，汉族，住厦门市思明区。 被告：中喜置业集团有限公司，住所地惠安县黄塘镇台商创业基地西侧，统一社会信用代码91350521705351732Q。 法定代表人：陈琼虹，总经理。 委托诉讼代理人：胡萍娥，女，1990年7月11日出生，汉族，公司职员，住惠安县。 原告李会玲与被告中喜置业集团有限公司商品房预售合同纠纷一案,本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李会玲，被告中喜置业集团有限公司的委托诉讼代理人胡萍娥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李会玲向本院提出诉讼请求:一、被告立即交房。二、被告按房款总额566844元的日万分之一支付自2018年2月28日起至实际交房之日止的逾期交房违约金（自2018年2月28日起至起诉之日违约天数为252天，违约金为29759.31元）。三、被告支付逾期交房给原告造成的按月租金1000元计算自2018年2月28日起至实际交房时止的实际损失（自2018年2月28日起至起诉之日共17个月零7天，实际损失为17233.33元）。事实和理由：原告于2017年5月5日与被告签订《商品房买卖合同》1份，合同编号“201705050021”。根据合同约定，该商品房总价566844元，交房日期为2018年2月28日。原告于2017年4月看房时交定金50000元，2017年5月5日签订合同时付清购房余款516844元，但被告至今未按约交房。原告现要求被告继续履行合同并按照合同以及合同法有关规定承担违约责任，向原告支付违约金29759.31元，并赔偿原告实际损失17233.33元，两项合计46992.64元。 被告中喜置业集团有限公司辩称，一、原、被告签订的《商品房买卖合同》第八条约定，“如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期……施工中遇到六级以上大风、台风、降雨量20毫米以上的中大雨、暴雨天气及其他自认灾害导致工程延误”。经被告向惠安县气象局核实，2017年5月5日至2018年2月28日期间降水量20毫米以上的天数为14天，6级以上大风为179天，扣除同日同时出现6级以上大风及降水量20毫米以上的天数，合计为185天。故交房时间应延迟至2018年9月1日。二、根据合同第九条第1款第2项约定，逾期交房期间的违约金为已支付款项的万分之一。原告的购房款为566844元，自2018年9月1日起至2019年8月7日为340天，其逾期交房违约金为19272.69元，而非原告诉求的29759.31元。三、原告根据合同第九条第1款第2项约定，请求被告支付违约金，而后再又要求赔偿实际损失，缺乏依据，理由不能成立。违约金给付约定数额的方式替代损害赔偿的履约方式。在合同已约定违约金的情况下，赔偿损失不可同时适用，依法应予驳回。 经审理查明，被告系经工商登记成立的有限公司，经营范围为房地产开发与经营。2017年5月5日，原、被告签订合同编号为201705050021《商品房买卖合同》1份，主要约定原告向被告购买由被告开发建设的位于惠安县台商协会西侧中喜·帝景Ｂ地块第1＃幢十三层1307号商品房，该商品房的用途为住宅，建筑面积110.82平方米，总价款566844元。《商品房买卖合同》第八条约定，出卖人应当在2018年2月28日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将同时符合下列各项约定条件的商品房交付买受人使用:1、该商品房经建设单位依法组织勘察、设计、施工、监理等单位竣工验收合格和消防验收合格；2、该商品房所在建筑物生活给排水、用电、管道燃气、电信、有线电视、消防、邮政信报箱等设施达到设计要求条件；3、小区内部道路、绿化、室外照明、消防、环卫及其他商业、社区服务和管理等公共配套建筑、基础设施按规划设计要求建设完成。分期建设的，该商品房所在分期建设部分应按规划设计要求全部完成，并与在建工程之间设置有效的隔离设施和施工安全设施。如果在规定日期内未达到上述条件，买受人同意接收，出卖人支付买受人日房款万分之一违约金。如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期:1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起15日内书面告知买受人的。2、因政策、法令及施工中遇到重大技术问题；市政配套安装造成工程无法施工的；连续停水、停电达到8小时以上；施工中遇到六级以上大风、台风、降雨量20毫米以上的中大雨、暴雨天气及其他自然灾害导致工程延误。第九条约定，除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，逾期不超过90日的，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之一的违约金，合同继续履行；逾期超过90日后，买受人要求继续履行合同的，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之一的违约金。第十一条约定，商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定条件已达到的有关证明文件原件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，或要求收取本合同约定范围以外的费用，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。《商品房买卖合同》附件六《合同补充协议》第10条约定，交房通知由出卖人用挂号邮件或特快专递的形式按本合同约定的联系地址发出，同时在《海峡都市报》刊登交房通知。在买受人未能及时收到交房通知的挂号邮件或特快专递情况下，交房通知自登报之日起即视为送达。第12条约定，如因以下情况导致工程延误，《商品房买卖合同》中约定的交付使用日期可以据实延期:⑴施工中遇到异常困难和重大技术问题无法及时解决，设计重大变更等因素；⑵因政府政策性原因或非出卖人原因而产生的时间延误；⑶施工中遇到六级以上大风、台风、降雨量达20毫米以上的中大雨、暴雨天气及其他自然灾害导致工程延误；⑷配合市政配套安装、检修而停水、停电造成工程无法施工；⑸政府公告、通知、命令停工或交通管制、学校学生考试等原因导致工程延误；⑹其余未尽因素，根据政府相关规定处理。第13条约定，本合同第九条约定的90日、60日内均指工作日。上述《商品房买卖合同》签订后，原告已向被告支付了全部购房款566844元。案涉商品房至今未办理交房手续。 以上事实，有原告提供的工商信息、《商品房买卖合同》、惠安县商品房买卖合同(网上签约)登记备案申请表、福建增值税普通发票2份，被告提供的营业执照，以及原、被告双方的庭审陈述加以证明，本院予以认定。 原、被告双方争议的焦点是关于本案逾期交房违约金应如何计算的问题。 原告认为，原、被告签订的《商品房买卖合同》第八条约定，出卖人应当在2018年2月28日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将符合各项约定条件的商品房交付买受人使用。出卖人如果在规定的日期内未达到交房条件，应每日支付买受人购房款的万分之一违约金。被告至今未能将商品房交付原告使用，应按《商品房买卖合同》第九条的约定，自合同约定的交房日期即2018年2月28日起按原告已付购房款566844元的日万分之一的标准向原告支付逾期交房违约金至实际交房之日止。被告主张的扣除因天气原因导致工程延误没有依据，原告购买案涉商品房时已经盖好，只是房屋里面没有安装管道、水管、天然气。 被告认为，原、被告签订的《商品房买卖合同》虽是制式合同，但《合同补充协议》是经过双方合意达成的，是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定。《合同补充协议》明确约定，施工中遇到六级以上大风、台风、降雨量20毫米以上的中大雨、暴雨天气及其他自然灾害导致工程延误的，商品房的交付使用日期可以据实延期。而对于六级以上大风并没有明确约定按六级以上最大风力标准计算，该约定中的六级以上大风即包含了六级以上极大风力标准。根据《中华人民共和国国家标准GB/T3608-2008》第4.2条关于阵风风力五级（风速8.0米/秒）以上即为高处作业直接引起坠落的客观危险因数的规定，出于安全考虑，在出现六级以上极大风力天气时停工，是对施工人员的安全负责，是严格遵守国家规定的。另根据《泉州市人民政府批转泉州市气象灾害防御规划（2012-2020年）的通知》规定，阵风达八级以上的风称为大风，阵风八级以上为自然灾害范围。施工方为了防范施工过程中的安全事故，必须在阵风八级以下及时停工。最大风力是指在10分钟内的平均风力，极大风力是指在2分钟内的平均风力。而2分钟内的平均风力六级和10分钟内的平均风力六级同样可能导致施工过程中的灾害。综上，因天气原因导致的工程延误天数应按六级以上极大风力标准计算。被告在施工中严格遵守国家规定，在六级以上极大风力天气时停工，因此导致的延误天数应予以扣除。经向惠安县气象局核实，2017年5月5日至2018年2月28日期间，降雨量20毫米以上的天数为14天，六级以上大风的天数为179天，扣除同日内同时出现六级以上大风及降雨量20毫米以上的重合天数，合计为185天。故本案商品房的交房时间应延期至2018年9月1日。被告相应提供证据即福建省惠安县气象局出具的《气象证明》及附件，以此证明2017年5月5日至2018年2月28日期间降雨量20毫米以上和六级以上大风天气合计185天。原告质证称:对被告提供的证据的真实性无异议，但不能支持被告所要证明的事实。 本案审理中，鉴于被告提供的《气象证明》及附件载明的六级以上风力天数系按极大风力标准统计，原告对被告因天气原因计算工程延误天数持有异议，本院要求被告补充提供按最大风力标准统计的气象证明资料，被告申请本院向福建省惠安县气象局调取自2017年5月5日起至2018年2月28日期间福建省惠安县地区最大风力达6级以上的天气数据，本院向福建省惠安县气象局调取了自2017年5月5日起至2018年2月28日期间福建省惠安县地区最大风力达6级以上天数，该局出具了《气象证明》及附件，证明该期间福建省惠安县地区最大风力达6级以上的天数为13天。原、被告对本院调取的该份《气象证明》及附件均没有异议。 本院经审查认为，被告提供的证据，系福建省惠安县气象局出具，该《气象证明》及附件载明，根据福建省崇武国家基准气候站的监测资料显示，自2017年5月5日至2018年2月28日，日降雨量20毫米以上天数为14天，日极大风力达六级以上天数为179天。关于被告主张的因天气原因可以顺延交房的问题，本案《商品房买卖合同》第八条及《合同补充协议》第12条均有约定，施工中如遇到六级以上大风、台风、降雨量达20毫米以上的中大雨、暴雨天气及其他自然灾害导致工程延误的，交房日期可以据实延期。根据被告提供的证据《气象证明》及附件载明，自2017年5月5日合同签订之日起至2018年2月28日合同约定的交房之日止，期间日降雨量20毫米以上降雨计14天。关于被告主张的因六级以上大风天气可顺延交房的问题，本案《商品房买卖合同》第八条及《合同补充协议》第12条对六级以上大风是采用极大风力标准还是采用最大风力标准没有明确约定，被告主张采用极大风力标准，并提供了福建省惠安县气象局出具的极大风力气象资料证明；而原告对被告按极大风力标准主张顺延交房天数持有异议。鉴于本案《商品房买卖合同》第八条及《合同补充协议》第12条对因天气原因造成工程延误可据实延期交房的约定条款并非合同示范文本原有内容，而是被告预先拟定，包括适用于该楼盘的其他买受人，属于格式条款。依照《中华人民共和国合同法》第四十一条“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”的规定，本院认定关于风力标准应采用六级以上最大风力的主张。因被告提供的六级以上大风天数数据系按极大风力标准统计，故对其以该极大风力标准统计的数据主张可顺延交房的天数，不予采纳。本院依被告的申请调取的自2017年5月5日起至2018年2月28日期间福建省惠安县地区最大风力达6级以上天数的《气象证明》及附件，载明期间最大风力达6级以上的天数为13天。据此，2017年5月5日至2018年2月28日期间降水量20毫米以上的天数为14天，最大风力达6级以上的天数为13天，扣除同日同时出现最大风力达6级以上及降水量20毫米以上的天数4天，可扣除天数合计为23天。根据约定被告可以顺延23天交房，即被告因出现最大风力达6级以上及日降雨量20毫米以上降雨可以顺延至2018年3月23日交房。关于逾期交房违约金应如何计算的问题，《商品房买卖合同》第八条约定的交房时间为2018年2月28日前，加上因大风及降雨可顺延交房的23天，被告应于2018年3月23日前交房，而被告至今未能履行交房义务，故应自2018年3月24日起按原告已付购房款566844元的日万分之一标准向原告支付逾期交房违约金至实际交房之日止。原告请求按总价款566844元的日万分之一计算违约金，应予支持；但原告请求自2018年2月28日起计算违约金，不予采纳。 综上事实，本院认为，原、被告于2017年5月5日签订的《商品房买卖合同》及《合同补充协议》，不违反法律法规禁止性规定，应认定合法有效，双方当事人应依合同约定履行各自的义务。双方约定本案商品房的交房时间为2018年2月28日，而被告至今未能履行向原告交房的义务，应依合同约定承担逾期交房的违约责任。原告请求被告交付房屋并按总价款566844元的日万分之一标准支付逾期交房违约金至实际交房之日止，符合合同约定和法律规定，应予支持；但原告请求逾期交房违约金自2018年2月28日起计付，该起算时间与本院审查认定的起算时间不符，依法应调整为自2018年3月24日起算。被告主张的因天气原因可顺延交房的天数，予以部分采纳。原告主张被告支付其逾期交房给原告造成的按月租金1000元计算自2018年2月28日起至实际交房时止的实际损失，鉴于原告已经请求被告支付违约金，且该违约金已经超过其请求的实际损失，故其请求缺乏事实与法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告中喜置业集团有限公司应于本判决生效之日起十五日内将位于惠安县台商协会西侧中喜·帝景Ｂ地块第1＃幢十三层1307号商品房交付给原告李会玲。 二、被告中喜置业集团有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告李会玲按总价款566844元的日万分之一标准计算自2018年3月24日起至实际交房之日止的逾期交房违约金。 三、驳回原告李会玲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费975元，减半收取488元，由原告李会玲负担232元（多预交的743元予以退回）；被告中喜置业集团有限公司负担256元，应于本判决生效之日起五日内缴交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  黄桂德 二〇一九年九月二十九日 书记员  张云潇 速录员  庄珊珊 附本案适用的主要法律条文和申请执行提示： 《中华人民共和国合同法》第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国合同法》第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。