湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1229刑初109号 公诉机关靖州苗族侗族自治县人民检察院。 被告人隆军（外号“狗百”），男，1970年8月19日出生于靖州苗族侗族自治县,汉族，初中文化，无业，住靖州苗族侗族自治县。因犯盗窃罪，于1999年7月26日被本院判处有期徒刑一年六个月；因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2005年11月14日被会同县人民法院判处有期徒刑十二年；因犯盗窃罪，于2006年5月10日被本院判处有期徒刑三年，与前罪所判刑罚合并执行有期徒刑十四年，2015年11月19日刑满释放；因犯盗窃罪，于2017年12月7日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，于2018年1月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月24日被靖州苗族侗族自治县公安局刑事拘留，2018年9月7日经靖州苗族侗族自治县人民检察院批准、次日被执行逮捕。现押于靖州苗族侗族自治县看守所。 辩护人杨理宽，湖南正清律师事务所律师。 靖州苗族侗族自治县（下称靖州县）人民检察院以靖检公刑诉（2019）13号起诉书指控被告人隆军犯贩卖毒品罪，于2019年3月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2019年4月28日作出（2019）湘1229刑初21号刑事判决书，被告人隆军不服，提出上诉；怀化市中级人民法院于2019年7月24日作出（2019）湘12刑终第236号刑事裁定书，撤销靖州县人民法院（2019）湘1229刑初21号刑事判决，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。靖州县人民检察院指派检察员夏吉辉、检察官助理黄元波出庭支持公诉，被告人隆军及辩护人杨理宽（靖州县法律援助中心接本院通知指派的辩护人）到庭参加诉讼。现已审理终结。 靖州县人民检察院指控： 2018年6月11日凌晨1时许，被告人隆军在靖州县渠阳镇玉麟街27号黎某家卖了一个一百元的海洛因包子给黎某。 2018年8月24日14时许，靖州县公安局民警在靖州县渠阳镇金龙宾馆门口人行道上抓获被告人隆军，并当场从隆军手里提的塑料口袋里搜到冰毒疑似物和海洛因疑似物6袋。经称量，冰毒疑似物毛重4.58克，净重2克；海洛因疑似物毛重31.83克，净重26.42克。经鉴定，冰毒疑似物检材中含有甲基苯丙胺成分，海洛因疑似物检材中含有海洛因成分。经讯问，被告人隆军对贩卖毒品的犯罪事实拒不供述。 就指控的事实，公诉机关向法庭提供了下列证据： 1、扣押的毒品海洛因、甲基苯丙胺（照片）； 2、户籍信息、抓获经过、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、在逃人员登记表、扣押物品文件清单、称量笔录、抽样笔录等书证； 3、证人陆某、黎某、唐某的证言； 4、被告人隆军的供述与辩解； 5、鉴定意见； 6、辨认、搜查笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片； 公诉机关认为被告人隆军以100元的价格贩卖了一个毒品海洛因小包，并从其手里提的塑料口袋里查获冰毒2克和海洛因26.42克。其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人隆军被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定；被告人隆军曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定。提请本院依法判处。 被告人隆军对从其手提塑料袋中搜出的毒品种类、数量及成分没有异议,但辩解称其当日未到过黎某家，无贩卖毒品行为，查获毒品系用于自己吸食，不构成贩卖毒品罪。 辩护人杨理宽的辩护意见：结合证人证言，被告人隆军贩卖一个一百元的海洛因小包给黎某的行为，构成贩卖毒品罪；2018年8月24日，公安机关从被告人隆军携带的塑料口袋中查获的毒品数量，其行为构成非法持有毒品罪，但该行为不属于情节严重的情形；建议对被告人隆军以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪实行数罪并罚，处以三年以下有期徒刑。 经审理查明： 2018年6月10日上午10时许至22时许，被告人隆军及陆某、唐某先后来到位于靖州县渠阳镇玉麟街27号黎某家中与黎某三次共同吸食由被告人隆军提供的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、海洛因。其中第三次吸食的毒品是黎某以约价一百元（实际支付人民币80元）当场向被告人隆军购买的海洛因。 2018年8月22日，被告人隆军向他人购买了3400元的毒品甲基苯丙胺、海洛因。后隆军将购买的甲基苯丙胺掺杂了“底粉”、海洛因掺杂了“脑复康”粉后制作成多个小包子。 2018年8月24日13时许，靖州县公安局民警在靖州县渠阳镇金龙宾馆门口人行道上抓获被告人隆军，并当场从隆军手里提的塑料口袋里搜出甲基苯丙胺疑似物和海洛因疑似物共6袋。经称量，甲基苯丙胺疑似物毛重4.58克，净重3克；海洛因疑似物毛重31.83克，净重26.42克。经鉴定，甲基苯丙胺疑似物检材中含有甲基苯丙胺成分，海洛因疑似物检材中含有海洛因成分。 上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明： 1、接报案登记表、立案决定书，证明本案系根据办案民警工作中发现被告人隆军贩卖毒品的事实予以立案。 2、在逃人员登记表、抓获经过，证明2018年6月21日，靖州县公安局对被告人隆军于2018年6月10日22时许以100元的价格贩卖海洛因“包子”给黎某的事实实施网上追逃；2018年8月24日13时许，靖州县公安局民警在靖州县渠阳镇金龙宾馆门口人行道上发现被网上追逃的在逃被告人隆军并将其抓获，当场从隆军手提的塑料口袋里搜出6袋甲基苯丙胺疑似物和海洛因疑似物的事实。 3、证人黎某（外号“松阿几”）的证言，证明2018年6月10日10时许至22时许，陆某、唐某、被告人隆军先后到其位于靖州县渠阳镇玉麟街27号的家中，黎某与他们共四人一同三次吸食毒品甲基苯丙胺、海洛因。吸食的毒品均由隆军提供，其中第三次吸食的海洛因是其向隆军购买的，因其身上没有100元，遂当场向隆军支付了80元的现金。6月11日凌晨，陆某离开；6月11日上午10点多钟，隆军、唐某、黎某三人又吸食毒品后，隆军、唐某离开。 4、证人唐某的证言，证明2018年6月10日、11日，陆某、唐某、被告人隆军到靖州县渠阳镇玉麟街27号黎某家，他们与黎某共四人一起吸食由被告人隆军提供的毒品甲基苯丙胺和海洛因。共吸食毒品四次，其中第三次吸食的海洛因包子是黎某以一百元向隆军购买的；第四次吸食时，陆某已离开了的事实。 5、证人陆某（外号“胡胡”）的证言，证明2018年6月10日上午10点多钟，其与唐某、被告人隆军先后来到黎某位于靖州县渠阳镇玉麟街27号的家中，后与黎某共四人一起四次吸食毒品。吸食的毒品都是隆军提供的，其中一次吸食的海洛因包子系黎某以80元向隆军购买的事实。 6、被告人隆军的供述与辩解，证明案发前隆军向他人购买了3400元的毒品甲基苯丙胺、海洛因，后分别掺杂“底粉”、“脑复康”做成多个毒品甲基苯丙胺、海洛因包子。隆军认识黎某、唐某、陆某等人，知道他们都吸毒。 7、行政处罚决定书，证明2018年6月14日，靖州县公安局以被告人隆军与黎某、唐某、陆某于2018年6月10日在靖州县渠阳镇玉麟街27号黎某家吸食毒品分别对黎某、唐某、陆某予以行政处罚（被告人隆军当时未到案）。 8、搜查笔录及照片，证明2018年8月24日13时许，靖州县公安局民警在靖州县渠阳镇金龙宾馆门口人行道上抓获被告人隆军，当场从隆军手提的塑料口袋里搜出甲基苯丙胺疑似物和海洛因疑似物共6袋。 9、扣押物品文件清单，证明2018年8月24日公安机关依法对被告人隆军持有的2袋甲基苯丙胺疑似物和4袋海洛因疑似物予以扣押，其中2袋甲基苯丙胺疑似物分装为8个小包子，4袋海洛因疑似物分装为28个小包子。 10、毒品海洛因、甲基苯丙胺照片、称量笔录，证明被告人隆军被查获甲基苯丙胺净重3克、海洛因净重26.42克。 11、怀化市公安局刑事科学技术研究所检验报告，证明本案查获被告人隆军甲基苯丙胺疑似物、海洛因疑似物分别检测出甲基苯丙胺成分、海洛因成分。 12、辨认笔录及照片，证明经证人黎某、唐某、陆某分别辨认，均确认被告人隆军是与上述证人一起于2018年6月10日、11日在黎某家吸毒并提供毒品的人。 13、现场勘验检查笔录及照片，证明被告人隆军贩卖毒品现场即靖州县渠阳镇玉麟街27号黎某家方位、概貌及室内设施、物品摆放等情况。 14、户籍信息，证明被告人隆军达到刑事责任年龄。 15、刑事判决书、刑满释放证明书，证明被告人隆军系累犯、毒品再犯。 本院认为，被告人隆军违反国家对毒品的管理规定，贩卖一个毒品海洛因小包一次，并被查获用于贩卖的毒品海洛因26.42克、甲基苯丙胺3克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。 对被告人隆军提出其未到过黎某家，无贩卖毒品行为，不构成贩卖毒品罪的辩解；经查，本案证人黎某、唐某、陆某在公安机关办理他们吸食毒品案件过程中均交代被告人隆军在黎某家吸毒并贩卖毒品的事实，上述证言互相印证，真实可信，足以证实被告人隆军在黎某家贩卖毒品的事实。另被告人隆军购买大量毒品后掺加“脑复康”、“底粉”后分装成若干小包提着在街上行走，显然有贩卖毒品犯意。故认定被告人隆军构成贩卖毒品罪并将查获毒品海洛因26.42克、甲基苯丙胺3克确定为本案贩卖毒品数额有充分的事实和法律依据。而其辩解无任何证据证实，不予采纳。 对辩护人杨理宽提出被告人隆军被当场查获的毒品只构成非法持有毒品罪及量刑建议的辩护意见；最高人民法院关于《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》已明确贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，因此，公安机关当场查获被告人隆军携带的毒品海洛因26.42克、甲基苯丙胺3克应认定其贩卖的毒品；故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 被告人隆军曾因贩卖毒品罪、盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚；本案贩卖毒品数量系以查获的毒品数量认定，量刑时应酌情考虑被告人隆军吸食毒品的情节。查获的毒品，应予没收。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下： 一、被告人隆军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月24日至2030年8月23日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳）； 二、扣押的毒品海洛因26.42克、甲基苯丙胺3克，予以没收，由公安机关销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  夏文强 审 判 员  李凌松 审 判 员  罗 琦 人民陪审员  蒋文章 人民陪审员  蒙明军 人民陪审员  张正国 人民陪审员  储永祥 二〇一九年十月二十一日 法官 助理  周丽君 书 记 员  黄 琳 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。