安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终8174号上诉人（原审原告）：安徽力波啤酒有限公司，住所地安徽省合肥市庐江经济开发区军二西路888号，统一社会信用代码91340124783082021A。法定代表人：张以顺，总经理。委托诉讼代理人：张拴银，男，公司员工。委托诉讼代理人：宛家本，庐江县龙桥镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐继伍，男，1978年3月7日出生，汉族，住安徽省庐江县。委托诉讼代理人：章彩霞，庐江县庐城镇法律服务所法律工作者。上诉人安徽力波啤酒有限公司（以下简称力波啤酒公司）因与被上诉人徐继伍劳动争议一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。力波啤酒公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项、第四项，依法改判不支付2018年8月至2019年3月11日工资、经济补偿金及未休年休假工资。事实与理由：1.力波啤酒公司并不拖欠工资。徐继伍于2017年11月22日应聘到公司，从事销售业务员工作，工资形式为计件，即月基础工资1250元，另加业务提成。2018年4月至7月，徐继伍的工资总额为13843.74元，扣除借款和啤酒款，徐继伍尚欠131062.26元。2018年8月至2019年3月，徐继伍没有做业务，没有提成工资，只有基础工资1250元/月。因此，2018年8月至2019年2月应发工资为8750元，冲抵后，徐继伍仍欠付力波啤酒公司4356.26元。一审法院依据2018年4月至7月的工资总额来确定2018年8月至2019年3月11日的工资有误。徐继伍是计件工资，每月工资均不相同。2018年4月至7月是销售旺季，2018年8月后工人整体罢工、上访，基本都辞职了，力波啤酒公司停产，徐继伍没有做业务，没有提成。2.徐继伍主动要求解除劳动关系，且公司未拖欠工资，因此力波啤酒公司不应支付经济补偿金。3.徐继伍7个月不上班，不做业务，休假时间远远超过年休假时间，不存在支付年休假工资。综上，请求二审法院判如所请。徐继伍辩称，一审查明徐继伍的工资为3461元，平时劳动者以借支的方式领工资。因为力波啤酒公司未及时支付工资，徐继伍提出解除劳动关系，公司应支付2018年8月至2019年3月工资。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，力波啤酒公司应支付经济补偿金。徐继伍在力波啤酒公司上班期间没有休年休假，公司应支付未休年休假工资。力波啤酒公司的上诉缺乏事实和法律依据，请求予以驳回。力波啤酒公司向一审法院起诉请求：1.力波啤酒公司不应支付徐继伍2018年8月至2019年3月22日期间的工资24024.74元；2.力波啤酒公司不应支付徐继伍解除劳动关系经济补偿金7200元；3.力波啤酒公司不应支付徐继伍未休年休假工资2207元；4.本案的诉讼费用由徐继伍承担。一审法院认定事实：2017年5月13日，重庆啤酒集团资产管理有限公司将其所持有的重庆啤酒集团庐江有限责任公司100%的股权转让给上海顺美塑料制品有限公司，上海顺美塑料制品有限公司将重庆啤酒集团庐江有限责任公司更名为庐江顺美啤酒有限公司，2018年12月庐江顺美啤酒有限公司更名为安徽力波啤酒有限公司。2017年11月22日，徐继伍进入庐江顺美啤酒有限公司从事销售工作，当日双方签订的劳动合同约定劳动合同期限3年自2017年11月22日起，劳动报酬为试用期工资1250元，试用期3个月自2017年11月22日起至2018年2月21日止，试用期满后，确定工资形式实行计件工资，合同就其他内容均作出约定。社会保险缴纳自2017年11月至2019年2月，工资支付至2018年7月止。2018年8月31日，双方对工资冲啤酒款及借款进行结算后形成的结算单据载明：徐继伍4月份至7月份工资总额为13843.74元，4月份至8月30日累计借款18000元，实际工资扣除借款欠公司4156.26元，现开啤酒纯生态1000件，ICE冰爽100件，合计8950元，累计欠款13106.26元。2019年3月11日，徐继伍以力波啤酒公司未按时足额支付工资为由申请离职。徐继伍向庐江县劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，仲裁请求为：1.依法解除徐继伍与力波啤酒公司之间的劳动关系；2.力波啤酒公司支付拖欠徐继伍2018年8月至2019年3月份的工资33719.24元（5000元×8月+提成6825.5元-平时借支13106.26元）；3.力波啤酒公司支付徐继伍解除劳动关系经济补偿7500元（5000元×1.5个月）；4.力波啤酒公司支付徐继伍未休年休假工资2299元（5000元÷21.75天×5天×2倍）。2019年5月24日，庐江县劳动人事争议仲裁委员会作出[2019]庐劳人仲案字第237号仲裁裁决书裁决：1.徐继伍与力波啤酒公司于2018年3月22日解除劳动关系；2.力波啤酒公司自裁决生效之日起10日内支付徐继伍2018年8月至2019年3月22日期间的工资24024.74元；3.力波啤酒公司自裁决生效之日起10日内支付徐继伍解除劳动关系经济补偿7200元；4.力波啤酒公司自裁决生效之日起10日内支付徐继伍未休年休假工资2207元；5.驳回徐继伍的其他仲裁请求。该仲裁裁决第3、4项为终局裁决，第1、2、5项为非终局裁决。力波啤酒公司对仲裁裁决不服，提起本案诉讼。一审法院认为，徐继伍与力波啤酒公司之间的劳动合同关系合法、有效，劳动者的合法权益依法予以保护。徐继伍因力波啤酒公司未按时足额支付工资，于2019年3月11日以此为由申请离职，应当依法认定双方之间的劳动关系于2019年3月11日解除。关于徐继伍的工资标准，其自述工资为每月4800元，提成工资为6825.5元，力波啤酒公司主张的月基础工资1250元属于试用期工资，力波啤酒公司提供的业务人员工资冲啤酒款及借款报告显示徐继伍2018年4月至7月的工资总额为13843.74元，根据已经查明的事实，结合双方当事人提供的证据证明，徐继伍的月工资标准为3461元。扣除其向力波啤酒公司借支的工资13106.26元，力波啤酒公司应支付徐继伍2018年8月至2019年3月11日的工资19696.63元（3461元/月×7个月+3461元/月÷21.75天×11天+6825.5元-13106.26元）。关于解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。力波啤酒公司提出徐继伍主动要求解除劳动关系则不应支付经济补偿金的主张，不符合法律规定，依法不予采纳。力波啤酒公司应当支付徐继伍解除劳动关系经济补偿金5191.5元（3461元/月×1.5个月）。关于支付未休年休假工资的诉讼主张，力波啤酒公司以徐继伍7个月不上班不做业务，休假时间远超过年休假时间为由拒绝支付徐继伍的未休年休假工资。徐继伍的工作性质决定其长期在外做业务，力波啤酒公司不能提供证据证明徐继伍其单位工作期间已经享受该待遇的事实，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第十条、第十一条规定，力波啤酒公司应当支付徐继伍2017年11月至2019年3月期间的应休未休年休假工资1591.26元（3461元/月÷21.75天×5天×200%）。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十二条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《安徽省工资支付规定》第七条、第十二条、第十五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、徐继伍与安徽力波啤酒有限公司于2019年3月11日解除劳动关系；二、安徽力波啤酒有限公司于判决生效后十日内支付徐继伍2018年8月至2019年3月11日工资19696.63元；三、安徽力波啤酒有限公司于判决生效后十日内支付徐继伍解除劳动关系经济补偿金5191.5元；四、安徽力波啤酒有限公司于判决生效后十日内支付给徐继伍2017年11月至2019年3月期间的未休年休假工资1591.26元；五、驳回安徽力波啤酒有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由安徽力波啤酒有限公司负担。二审中，徐继伍向本院提交个人账户银行流水一份，用以证明徐继伍的基本工资标准为3530.23元，且力波啤酒公司发放工资存在迟延。力波啤酒公司质证对真实性无异议，2018年2月发放了2017年12月工资，2018年3月发放了2018年1月工资，但认为款项中不仅包含基本工资，还包含提成和开发业务的奖金。双方当事人对一审查明事实均无异议，本院予以确认。本院认为，关于拖欠工资，力波啤酒公司主张徐继伍的工资构成为基本工资1250元/月加销售提成，但其并未提供工资表予以证实，亦与双方劳动合同的约定不符。徐继伍主张每月实发工资为3530.23元，另加提成，该主张与银行流水相符，也与2018年8月31日双方就欠付工资形成的结算单据数额基本一致。因此，一审法院依据2018年8月31日结算单确定徐继伍的工资标准并无不当。力波啤酒公司称结算单中的工资包含了提成，但其作为用人单位并未举证包含工资明细在内的工资发放记录，徐继伍亦不予认可，本院对上述主张不予采信。徐继伍因力波啤酒公司拖欠工资及提成离职，力波啤酒公司应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定支付解除劳动关系经济补偿金。力波啤酒公司未提供证据证明劳动者已享受年休假，应依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定支付未休年休假工资。力波啤酒公司以2018年8月后徐继伍不上班不做业务为由拒绝支付未休年休假工资，缺乏依据，本院不予采信。综上所述,力波啤酒公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由安徽力波啤酒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  方玮韡审判员  马枫蔷二〇一九年十月二十八日法官助理鲍晶晶书记员陈晓妹附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。