江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0213民初1178号原告：苏建贵，男，1983年2月20日生，汉族，户籍地河南省潢川县，住江苏省常州市武进区。委托诉讼代理人：魏良利，江苏苏秦律师事务所律师。被告：中国人民解放军联勤保障部队第九〇四医院，住所地江苏省无锡市兴源北路101号。法定代表人：谭兴起，该医院院长。委托诉讼代理人：张天力、吴冰瑶，江苏文方律师事务所律师。原告苏建贵与被告中国人民解放军联勤保障部队第九〇四医院（以下简称九〇四医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月24日公开开庭进行了审理。原告苏建贵的委托代理人魏良利，被告九〇四医院的委托代理人吴冰瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏建贵向本院提出诉讼请求：1.医疗费135.8元、住院伙食补助费1900元（50元/天×38天）、营养费2700元（30元/天×90天）、护理费12000元（100元/天×120天）、误工费18000元（2000元/月×9月）、伤残赔偿金94400元（47200元/年×20年×0.1）、被扶养人生活费53031.6元（母亲：29462元/年×20年×0.1÷2，长子：29462元/年×16年×0.1÷2，次子：29462元/年×18年×0.1÷2）、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元，合计188167.4元，判令由被告承担80%的赔偿责任，即150534元；2.本案诉讼费和鉴定费由被告承担。事实和理由：2007年12月19日，其因工伤被送至九四医院（原中国人民解放军第一〇一医院）住院治疗，经检查诊断为“左股骨干骨折、右胫骨平台粉碎性骨折”于12月25日行左股骨骨干骨折切开复位钢板内固定、右股骨平台粉碎性骨折切开复位取髂骨植骨钢板内固定术，于2008年1月8日出院。2009年2月18日至3月2日，其在九〇四医院住院行内固定取出术。2010年1月19日至1月26日，其第三次在九〇四医院行左膝关节镜探查、关节腔清理术。除上述三次住院手术治疗外，其反复多次在九〇四医院门诊处复诊接受检查和治疗。直到2017年6月，其在宜兴市中医医院司法鉴定所接受工伤司法鉴定过程中，才发现2007年其受伤当时有“左股骨粗隆部骨折”的伤情一直未被诊出。其立即前往九〇四医院检查，被确诊为左髋内翻，需再行手术截骨治疗。九〇四医院在多次住院治疗和门诊复查中均未能检查出“左股骨粗隆部骨折”的伤情，存在漏诊过错，是造成其左髋内翻后遗症的直接原因，应负全责。本次诉讼中，经医疗损害鉴定，无锡中诚司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》（以下简称《意见书》），认定九〇四医院对患者的诊疗行为存在过错，过错与左股骨粗隆间骨折畸形愈合之间存在因果关系，原因力大小为主要原因；患者目前左髋损害后果评定为十级伤残，考虑误工期270日、护理期120日、营养期90日为宜。其对《司法鉴定意见书》没有异议，并将九〇四医院承担责任的比例调整为80%。另，其父母年事已高，体弱病重，无劳动能力无生活来源，由其扶养；其育有两子，由其抚养。九〇四医院辩称，其对医疗费没有异议，对住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金计算方式没有异议，对《司法鉴定意见书》没有异议，同意承担70%的责任。对护理费，其同意按80元/天计算。交通费过高，由法院酌定。对误工费，根据苏建贵之前提供的劳动争议案件材料看，误工期间工资照发，苏建贵没有产生误工损失，且该案中苏建贵获得了2万元，应为护理、营养等费用，如果本案中该几项费用小于2万元，则其不应予补偿。对被扶养人生活费，苏建贵的母亲、两个儿子户籍为农村户口，应按照农村标准，根据鉴定之后的年龄来计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在卷。根据当事人的陈述及本院审查认定的证据，本院认定事实如下：2007年12月19日，苏建贵因“外伤致双下肢疼痛、活动受限2小时”至九〇四医院就诊，入院后急诊行左下肢胫骨结节骨牵引、右下肢石膏固定，后予输液消肿止血治疗，于12月25日行左股骨干骨折切开复位钢板内固定、右胫骨平台粉碎性骨折切开复位取髂骨植骨钢板内固定术。2008年1月8日苏建贵出院，出院时患者伤口已拆线，右下肢石膏外固定在位。2008年2月18日苏建贵至九〇四医院复诊。2008年11月7日，苏建贵与金得利公司签订保障协议一份，内容为“今有本公司员工苏建贵因去年在生产中发生事故，至大腿受伤骨折，经双方友好协商，公司对苏建贵的治疗承担全部医药费，该员工在治疗其间工资照发以外，由于该员工家庭比较困难公司再一次性补偿人民币贰万元，由于公司今年资金困难，该员工补偿费分两年发付，此协议双方签字生效”。2009年2月18日苏建贵再次入九〇四医院治疗，于2月20日行左股骨干骨折、右胫骨平台骨折术后内固定取出术，于2009年3月2日出院。2010年1月19日，苏建贵因左股骨骨折伴左膝关节疼痛不适2年再次入九〇四医院，并经MRI检查示：左膝关节未见明显异常。入院后，苏建贵于2010年1月22日行左膝关节镜探查、关节腔清理术，于2010年1月26日出院，出院诊断：左膝关节外侧半月板周围炎，左膝关节髌骨软化症，左股骨干骨折术后。2017年12月27日九〇四医院X线片示：左股骨粗隆间陈旧性骨折，左股骨大粗隆上移、颈干角变小。2017年4月12日，苏建贵因身体权纠纷起诉无锡市金得利包装材料有限公司（以下简称金得利公司）至无锡市惠山区人民法院（以下简称惠山法院），即（2017）苏0206民初1951号（以下简称1951号）案件，请求1.撤销苏建贵与金得利公司2008年11月7日签订的保障协议；2.判令金得利公司赔偿苏建贵医疗费144.73元、伤残赔偿金80304元、被抚养人生活费68725.8元、护理费9000元、营养费2400元、住院伙食补助费780元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元。1951号案件一审中，苏建贵陈述称，其已收到金得利公司支付的20000元补偿款，同意从赔偿总额中扣除；在签订保障协议时并未说是一次性赔偿，只是说是家庭困难的补偿，并在2010年四五月份就离开金得利公司在常州进行个体运输，其间陆续有前往医院治疗，但未向金得利公司要求赔偿，直到2016年年底去医院检查后向金得利公司要求赔偿。惠山法院经审理作出一审判决，后苏建贵提起上诉，无锡市中级人民法院经审理后于2018年9月6日作出（2018）苏02民终2506号民事判决书，判决撤销一审判决、驳回苏建贵的诉讼请求。2019年1月28日，苏建贵诉至本院成讼，并申请对其在九〇四医院治疗期间医院的诊疗行为是否存在过错，治疗行为与其损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小以及其伤残等级、营养期、护理期、误工期进行鉴定。对有关病历资料经双方进行质证后，本院委托无锡中诚司法鉴定所进行鉴定，2019年6月26日，无锡中诚司法鉴定所出具《意见书》，鉴定意见为：1.九〇四医院对苏建贵的诊疗行为存在过错，过错与左股骨粗隆间骨折畸形愈合之间存在因果关系，原因力大小为主要原因；2.苏建贵目前左髋损害后果宜评定为十级伤残，考虑误工期270日、护理期120日、营养期90日为宜。苏建贵为此支付鉴定费9000元、专家会诊费3000元。另查明，潢川县伞陂镇北杨集村村民委员会、潢川县公安局伞陂派出所于2019年7月5日共同出具证明，证明苏道财（1957年4月24日生）与张德英（1955年11月25日生）、苏建发、苏建贵均为河南省潢川县杨集村邱营组居民，苏道财、张德英共同育有苏建发、苏建贵两子。潢川县伞陂镇北杨集村村民委员会另于2019年7月4日出具证明，证明苏道财与张德英年事已高，体弱病重，无劳动能力无生活来源，全部靠苏建贵赡养。2019年7月23日，常州市武进区横山桥镇暂住人口管理服务中心出具的暂住人口信息中显示苏建贵暂住地址为常州市武进区横山桥镇芳茂村委邵家巷65号，到达时间为2013年3月1日，服务处所为个体运输工。同时列明，苏建贵自2003年5月2日起，除2011年外，每年均在暂住人口信息系统中进行登记。苏建贵与任世梅分别于2005年8月4日生育长子苏某1，于2007年1月19日生育次子苏某2。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案争议焦点为：一、九〇四医院应承担责任比例多少；二、苏建贵主张的各项赔偿应否支持。关于第一个争议焦点，《意见书》中认为九〇四医院的诊疗行为疗行为存在过错，过错与左股骨粗隆间骨折畸形愈合之间存在因果关系，原因力大小为主要原因。同时《意见书》也说明，临床实践中，股骨粗隆间骨折及时诊治，亦可能存在内固定失效、骨折复位不理想等情形，从而形成骨折畸形愈合、影响功能（包括关节功能障碍、肢体长度改变），因此，本院判定本案中应由九〇四医院承担75%的赔偿责任。关于第二个争议焦点，九〇四医院对医疗费135.8元没有异议，对住院伙食补助费1900元（50元/天×38天）、营养费2700元（30元/天×90天）、残疾赔偿金94400元（47200元/年×20年×0.1）、精神损害抚慰金5000元计算方式没有异议，本院均予以确认。关于护理费，结合苏建贵受伤部位、伤残等级，以及无锡地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，苏建贵按100元/天的计算标准，本院予以支持并确认护理费为12000元。关于被扶养人生活费，苏建贵主张其母亲和两子为其被扶养人，符合法律规定，且根据其提供的证据可以确定苏建贵已经在城市生活超过一年以上，故该项费用应按城镇居民人均消费性支出为标准计算。本院确认被扶养人生活费自定残之日2019年6月26日起计算，共计41246.8元（29462元/年×0.1×17年÷2+29462元/年×0.1×5年÷2+29462元/年×0.1×6年÷2）。关于交通费，苏建贵自2007年至2017年期间有多次住院及门诊记录，其主张期间内交通费1000元，有其合理性，本院予以采纳。关于误工费，根据苏建贵与与金得利公司签订的保障协议所载，“苏建贵因去年在生产中发生事故，…公司对苏建贵的治疗承担全部医药费，该员工在治疗其间的工资照发以外，…”苏建贵在2007年12月19日受伤后，陈述其于2010年四月份从金得利司离职，则在此期间其工资照发，未有误工损失，故其主张的误工费，本院不予支持。虽然保障协议中约定有金得利公司补偿苏建贵2万元，但未明确此项费用的性质及明细，故九〇四医院以此主张免除其护理费、营养费的赔偿责任，本院不予采纳。以上各项损失共计158382.6元，其中九〇四医院应承担75%，即118786.95元。对于鉴定费12000元（9000+3000），属于因诉讼产生的费用，不在当事人主张权利范围内，由本院依据举证责任分配、双方胜败诉情况决定具体负担情况。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、中国人民解放军联勤保障部队第九〇四医院于本判决发生法律效力之日起十日内支付苏建贵医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计158382.6元中的75%，即118786.95元。二、驳回苏建贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1253元，减半收取计626.5，鉴定费12000元，合计12626.5元，由苏建贵负担2626.5元，由中国人民解放军联勤保障部队第九〇四医院负担11000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 员 方玉宝二〇一九年十月二十二日法官助理 江 来书 记 员 丁 薇本案援引法律条款《中华人民共和国侵权责任法》：第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》：第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。