甘肃省庆阳市西峰区人民法院民事判决书（2019）甘1002民初3079号原告：王喜红，。委托诉讼代理人：尚鹏飞，甘肃北斗律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾爱玲（。被告：庆阳市西峰区市容环境卫生管理局，住所地：庆阳市西峰区安定东路42号。法定代表人：葛鹏程，该局局长。委托诉讼代理人：袁益平，该局清运消纳管理所所长。委托诉讼代理人：米宝峰，该局职工。原告王喜红与被告庆阳市西峰区市容环境卫生管理局（以下简称西峰环卫局）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月29日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王喜红的委托诉讼代理人尚鹏飞、顾爱玲，被告西峰环卫局的委托诉讼代理人袁益平、米宝峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王喜红向本院提出诉讼请求：1、依法解除原被告之间的劳动关系；2、依法判令被告支付原告医疗费3907.77元；3、判令被告支付原告住院期间伙食补助费及交通费15555.15元（65726元/12月×2%×142天）、营养费4260元（142×30元）、护理费19261元（49509元/365天×142天）;4、判令被告支付非住院期间交通费3260元；5、判令被告支付非住院期间护理费115328元；6、判令被告支付停工留薪期间工资71342元（65726元/12月×60%-1800元）×48个月（统筹地区职工平均工资的60%减去1800元再乘以48个月）;7、判令被告支付一次性伤残补助金29576.7元（65726元/12月×60%×9个月）、一次性工伤医疗补助金29576.7元（65726元/12月×60%×9个月）、一次性伤残就业补助金29576.7元（65726元/12月×60%×9个月）;8、判令被告支付解除劳动合同经济赔偿金52580元（65726元/12月×60%×8个月×2倍）;9、判令被告按照月工资3286元补发2018年11月至解除劳动合同之日的工资；10、判令被告为原告交纳2011年9月至2023年4月医疗保险及养老保险合计9840元；11、判令被告支付自应当签订无固定期限劳动合同之日而未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资，计12个月为39432元。事实与理由：原告于2011年9月份受聘被告单位为垃圾清运装卸工人。2015年1月20日原告随清运车辆在垃圾场卸倒垃圾时，被本单位垃圾清运车碾压受伤。同年6月18日认定原告为工伤。原告受伤后在庆阳市中医院住院治疗，经庆阳市劳动能力鉴定委员会认定原告工伤伤残等级为九级。原告的医疗费工伤保险基金申报后剩余3907.77元至今未处理，在劳动合同存续期间被告与原告劳动合同一年一签，据此签订两年后就应该签订无固定期限劳动合同而未签订，依法应支付双倍工资。原告受伤后去年才进行二次手术后仍需要进行三次手术，无法承担体力劳动单位安排在家休假，但劳动合同关系依然存续。被告从2018年11月起再未给原告发放工资。被告按每月1800元给原告发放的工资标准明显低于法律规定，原告要求按照统筹地区职工平均工资的60%计算的规定，按照甘肃省职工年平均工资的65726元的60%主张工伤赔偿。由于被告给原告低于该标准缴纳的工伤保险基金，其差额部分也应由被告予以赔付。在原告工作期间，被告违反法律规定，未给原告缴纳《社会保险法》规定的养老保险和失业保险，应对原告赔偿。被告西峰环卫局辩称：在原告作出伤残鉴定后自2018年11月被告已经通知原告解除了劳动关系。住院治疗费3907.77元被告同意负担，住院期间的伙食费及交通费由工伤基金支付，不应由用人单位承担。原告的护理费在17250.86元范围内被告愿意承担，原告的一次性伤残就业补助金被告可以承担16200元（1800元/月×9月);其他费用被告不同意支付。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、被告给原告发放的《工资手册》；2、2018年被告给原告发放工资的兰州银行卡交易明细；3、被告给原告2019年缴纳社会保险的网站截图；上述三份证据拟证明原告自2011年9月23日与被告建立了劳动关系，2018年原告月工资为1840元。4、庆阳市人社局庆人社工伤认字[2015]82号《工伤认定决定书》；5、原告2015年1月20日第一次住院的诊断证明、住院病历、出院证明、出院证；6、原告2018年2月6日第二次住院的诊断证明、住院病历、出院证明、出院证；7、原告2019年9月7日的《诊断证明书》;上述4份证据拟证明原告受伤系工伤，现患有精神分裂症。8、庆阳市劳动能力鉴定委员会庆市劳鉴字[2018]121号劳动能力鉴定结论书;9、2018年8月2日原告第二次住院期间的《工伤医疗待遇审批表》；上述两份证据拟证明原告未经社保部门报销的医疗费为3907.77元。10、西峰区劳动争议仲裁委员会西劳人仲案字[2019]第5号裁决书。被告围绕辩解提交了以下证据：1、2013年10月31日的解除劳动关系书，拟证明原被告双方于2013年10月31日解除了劳动关系；2、解除劳动关系时补偿金发放表，拟证明被告给原告支付解除劳动关系补偿2250元；3、临时工工资统计表。本院组织当事人对上述证据进行了质证。原告对被告提交的证据1、2的真实性无异议，对证明目的不认可；对证据3发放工资数额无异议。被告对原告提交的证据7有异议，对其余证据的真实性均无异议，对证据1、2的证明目的有异议。认为证据1不能证明双方劳动关系从2011年开始建立，应从2013年建立。认为证据2系给原告多发工资；认为证据7出具的医疗机构不具备相应资质，不能确定原告患有精神分裂症。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据和事实，本院认定如下：1、关于原被告双方劳动关系建立的时间。原告于2011年9月进入被告单位工作，2013年10月31日双方解除劳动关系，原告获得经济补偿后，双方又于2013年11月重新建立劳动关系。故本案涉及的劳动关系建立时间应认定为2013年11月。2、关于原告2018年月工资标准。原告提交的银行交易明细记载月工资为1840元，与被告提交的工资统计表显示月工资亦为1840元。故应认定原告2018年月工资标准为1840元。3、关于原告是否患有精神分裂症。原告已经认定为工伤，是否患有精神分裂症与本案不具有关联性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2011年9月1日进入被告单位工作，岗位为装卸工。2013年10月31日被告作出西环（2013）《解除劳动关系书》，与原告解除劳动关系，向原告支付经济补偿2250元。2013年11月原告再次与被告建立劳动关系，工作岗位为装卸工。2015年1月20日原告在工作中被翻斗车压伤。原告受伤后分别于2015年1月20至2015年5月21日、2018年1月16日至2018年2月6日在庆阳市中医院住院治疗142天，庆阳市医疗保险局支付原告2015年1月20日至5月21日住院等各项费用69470.40元，2018年8月2日庆阳市医疗保险局给原告支付工伤医疗待遇费20429.10元，其中药品费3374元，检查费13868.60元，治疗费2367.50元，床位费378元，伙食补助441元，未支付医疗费3907.77元。庆阳市人力资源和社会保障局于2015年6月18日作出庆人社工伤认字[2015]82号《工伤认定决定书》，认定原告受伤系工伤。2018年10月25日庆阳市劳动能力鉴定委员会作出庆市劳鉴字[2018]121号《工伤职工劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告伤残等级为九级。原告受伤后未到被告单位上班，被告按月工资标准1840元将原告工资发放至2018年11月。2018年12月份被告以原告不适合工作岗位为由解除与原告劳动关系，停发工资，但未向原告送达书面解除劳动关系通知书。劳动关系存续期间被告为原告办理了工伤保险，未办理养老保险和失业保险。原告系城镇居民，自行购买了养老保险和医疗保险。原告于2019年3月15日向庆阳市西峰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年4月12日作出西劳人仲案字[2019]第5号《仲裁裁决书》，裁决：一、王喜红与西峰环卫局之间的劳动关系自2018年10月31日起解除；二、西峰环卫局支付王喜红医疗费3907.77元；三、西峰环卫局支付王喜红住院期间护理费17250.86元；四、西峰环卫局支付王喜红一次性伤残就业补助金16200元；五、驳回王喜红其他仲裁请求。另查：2017年甘肃省在岗职工各行业年平均工资中居民服务、修理和其他服务业的年平均工资为44342元。本院认为，《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。被告称已经解除与原告劳动关系，但并没有解除劳动关系的相关证据，亦未按劳动合同法规定的程序向原告送达书面解除劳动关系通知书，且原告对此不予认可，故对被告认为已解除与原告劳动关系的陈述，不予采信。但可证明被告有解除劳动关系的意思表示，因此现原告诉请解除与被告之间的劳动关系，应予支持；根据原被告双方提出解除劳动关系的时间、方式及合意，以原告起诉之日即2019年4月29日为双方劳动关系解除之日较为适宜。原告治疗工伤费用中未被庆阳市医疗保险局支付的医疗费3907.77元，被告同意承担，故原告要求被告支付医疗费3907.77元的诉讼请求，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，职工住院期间的伙食补助费及交通费的承担主体并非用人单位，因此原告要求被告支付住院期间伙食补助费及交通费15555.15元与法相悖，不予支持；劳动者所受工伤的赔偿范围、赔偿项目、赔偿数额及法律依据不同于普通侵权赔偿案件，原告要求被告支付营养费4260元的诉讼请求不符合《工伤保险条例》及劳动关系法律规定，不予支持。原告因工受伤两次住院治疗142天，被告未派人员护理，现原告要求被告支付住院期间护理费，符合法律规定，予以支持。护理费应当参照当地护工从事同等级别的劳务报酬，以2017年甘肃省在岗职工各行业年平均工资“居民服务、修理和其他服务业”年平均工资为44342元为标准计算，原告住院期间护理费应为17250.86元（44342元/年÷365天×142天)。原告要求被告支付非住院期间交通费3260元及非住院期间护理费115328元，既未提交相关证据，亦没有法律依据，不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中原告于2015年1月受伤后，被告仍按原告受伤前的月工资标准将其工资发放至2018年年底近35个月，已按照法律规定支付并超出停工留薪期支付了停工留薪期工资，故原告要求被告支付停工留薪期间工资71342元及补发2018年11月至解除劳动合同之日工资的诉讼请求，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”、第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”的规定，现原告提出解除劳动关系，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金；鉴于原被告双方均未提交原告工伤前12个月平均缴费工资标准，参照劳动法规和工伤保险法的规定，以原告解除劳动关系前12个月的平均工资1840元为标准计算一次性伤残就业补助金，数额为1840元/月×9个月=16560元。根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，本案涉及的劳动关系存续期间为2013年11月至2019年4月，共5年5个月，综合考虑原告伤情、停工留薪期限、劳动关系解除原因等要素，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿，补偿数额为5.5个月×1840元/月=10120元。原告要求被告缴纳2011年9月至2023年4月医疗保险及养老保险9840元的诉讼请求，按照《社会保险法》等法律规定属于社会保险费征缴部门的职责，不属于人民法院民事案件受理范围。原被告之间不具备签订无固定期限劳动合同的法定条件，故原告要求被告支付应签订无固定期限劳动合同而未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资39432元的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第五十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条之规定，判决如下:一、解除原告王喜红与被告庆阳市西峰区市容环境卫生管理局之间的劳动关系；二、被告庆阳市西峰区市容环境卫生管理局支付原告王喜红医疗费3907.77元，住院期间护理费17250.86元，一次性伤残就业补助金16560元，解除劳动关系的经济补偿10120元，以上合计47838.63元。三、驳回原告王喜红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费10元，由被告庆阳市西峰区市容环境卫生管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长 任 舸人民陪审员 张凤琴人民陪审员 段宝生 二〇一九年十月二十日书 记 员 王文娟