贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2601民初1737号原告：邓明亮，男，1987年1月24日出生，汉族，贵州省镇远县人，住镇远县。原告：龙彪，男，1983年7月27日出生，贵州省凯里市人，住凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：王邦华，贵州兄弟律师事务所律师。被告：贵州花仙子农业发展有限责任公司。住所地：凯里市营盘西路37号3单元附3层2号。法定代表人：吴寿良，系该公司执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：吴寿文，男，1965年5月1日出生，苗族，住凯里市。系该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：潘秀华，男，1965年5月29日出生，苗族，住黄平县。系该公司监事。原告邓明亮、龙彪诉被告贵州花仙子农业发展有限公司（下简称花仙子公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓明亮、龙彪及其委托诉讼代理人王邦华，被告花仙子公司之委托诉讼代理人吴寿文、潘秀华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓明亮、龙彪向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付款项424,218.30元给原告。2、判令被告支付暂计算至2019年3月31日的违约金（资金占用费）23,361.06元给原告，2019年4月1日后的违约金另行计算。三、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年5月21日，被告与原告签订《投资建设协议书》。约定：被告将平茶农业园区的后期绿化发包给原告建设，建设规模以实际工程量为准。造价按贵州省最新定额计算，人工费、材料费按贵州省、黔东南相关文件进行调差；没有定额的，由双方共同协商，或请中介机构评估执行；绿化树中10公分桂花树的价格按1,100元/株计价；15-20公分的按每株3,000元计价；原告批量种植后，被告一个星期就已完成的工程量进行验收，验收一批按该批总工程量的40%在一个月内付给原告；在农历十二月底前付给原告50%，剩余10%在养护一年内付清；被告逾期付款的，公司按20%支付年度资金占用费给原告：第一期绿化项目必须在2018年6月至11月底前完成：签订本协议当日，原告向被告支付履约及农民工工资保证金5万元，汇入被告指定的账户，原告运第一车桂花树进场后5日内退回原告。协议签订后，原告根据该协议约定履行义务进行工作，双方协商一致交纳了2万元的保证金。原告于2018年8月底完成了该绿化项目建设，被告也退还了2万元的保证金。但被告在原告完成批量种植后，没有按约及时履行验收和支付款项，经原告多次催促，被告才于2019年1月5日进行验收。经双方现场验收确认，原告种植的草为9722.9平方米、成活的桂花树为147株。被告应当支付原告款项为草坪262,518.30元合计424,218.30元。之后，原告多次向被告催讨支付款项，被告以各种理由故意拖延。原告无奈只有提起诉讼，请求判如诉请。被告花仙子公司未提交书面答辩意见，庭审时口头辩称：原告种植的树枝径不达标，树子到现在还存在死亡，整个工程是不合格的，需要整改，但是原告到现在为止整个工程没有整改。且树的质量很差，大概有30棵偏小和出现新的死亡情况，我方要求对不合格的树子进行补救，所以到现在双方都还有进行结算。因为原告的工程不合格，所以我们不应该支付工程款，也不应存在违约金。根据采信的证据，结合当事人的陈述，本院确认本案事实如下：被告花仙子公司系可自主选择经营花卉、园艺、绿化种苗、农业旅游观光等自然人投资或控股的有限责任公司。其因凯里平茶农业园区的绿化建设项目与原告邓明亮、龙彪以被告为甲方、原告为乙方，双方于2018年5月21日签订《投资建设协议书》，约定被告将平茶农业园区后期绿化交由原告承包建设，协议主要内容：投资建设规模以实际工程量为准，造价按贵州省最新定额计算，人工费、材料费按贵州省、黔东南相关文件进行调差。没有定额的，由双方共同协商，或请中介机构评估执行；绿化树中10公分桂花树的价格按1,100元/株计价；15-20公分的按每株3,000元计价；付款方式：批量种植后，甲方一个星期进行竣工验收，验收一批按该批总工程量的40%在一个月内付给乙方；在农历十二月底前付给乙方50%，剩余10%在养护一年内付清；公司逾期付款的，按20%支付年度资金占用费给乙方；建设期限：第一期绿化项目必须在2018年6月至11月底前完成，其他项目由甲、乙方双方临时约定；签订协议当日，乙方向甲方支付履约及农民工工资保证金5万元，汇入甲方指定的账户，乙方运第一车桂花树进场后5日内退回乙方，如乙方未按时支付农民工工资，甲方有权直接从工程款内扣抵。双方并口头约定草坪为27元/㎡，种植完毕的养护期为一年。协议签订后，原告按约交纳被告保证金2万元，并进场施工种植。2018年8月底完成种植。被告并已退还了原告保证金2万元。2019年1月5日，被告的监事潘秀华、现场管理人员文康向原告签署工程现场签证单，签证事由内容为：“经现场验收，草坪9722.9㎡，合格。桂花树种植213棵，成活147棵，偏冠多，树高树型参差不齐，分枝点不一致，少部分树胸径过小。总体数量准确，质量按绿化标准合格率较差。需按照要求养护一年。”庭审中，原、被告对违约金的计算方式为年利率20%计算无异议。庭审结束后继续调解过程中，原告表示同意被告先行支付其草坪及成活桂花树款项，未成活桂花树可按被告要求重新种植成活后再行付款，但被告对于此未予表态，调解未果。本院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，其包括工程勘察、设计及施工合同。本案原、被告双方的协议为植物绿化种植，不具备建设工程施工合同的条件，故本案案由应确定为合同纠纷为宜。依法成立的合同受法律保护，合同订立者应依约定行使权利、履行义务。本案原告邓明亮、龙彪与被告花仙子公司签订的《投资建设协议书》，是双方协商一致自愿签订，系双方真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，本院对此予以确认。因原告已按约定履行绿化种植义务，被告亦对原告种植草坪合格9722.9㎡，桂花树种植213棵、成活147棵的事实无异议，且在原告种植工程完工后至今未向原告主权未成活或树径未合格等权利，视为对原告种植工程质量的认可，其应依约支付原告该款项。原告以协议约定的最小树径主张桂花树价格并无不当，故案涉种植款项根据双方的约定计算为：9722.9㎡×27元＋147棵×1,100元=424,218.30元。虽原、被告对原告种植完工时间为2018年8月底无异议，但被告至2019年1月5日才向原告出具现场验收签证单，视为原告接受该验收时间，根据协议“验收一批按该批总工程量的40%在一个月内付给乙方；在农历十二月底前付给乙方50%，剩余10%在养护一年内付清”的约定，被告支付该工程款的时间应参照该约定至迟在2019年2月5日前支付，故截至原告提起诉讼之时，被告应支付原告的工程款为424,218.30元×40%=169,687.32元。被告逾期支付该款导致原告该款被占用期间利息受损属实，其应依约支付原告资金占用费5,020.89元（2019年2月5日至原告主张的2019年3月31日共计54天，为169,687.32元×20%÷365天×54天=5,020.89元）。其余项款因协议约定的付款时间未届满，本院不予支持。被告对其辩解意见未举证证明，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告贵州花仙子农业发展有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告邓明亮、龙彪绿化种植工程款169,687.32元及截止2019年3月31日的资金占用费5,020.89元（2019年4月1日起的资金占用费以169,687.32元为基数按年利率20%计付至该款付清时止）。二、驳回原告邓明亮、龙彪其余诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取4,006元，由被告贵州花仙子农业发展有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  李晓红二〇一九年十月三十一日书记员  李芹芹