贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔06民终1471号上诉人（原审原告）：佛山市玖玖物流有限公司，地址：广东省佛山市禅城区南庄镇南北大道6号D区1座10号。法定代表人：黄小敏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李振峰，贵州同康律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王乔顺，男，1962年4月13日出生，汉族，无业，住贵州省铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：吴军华，贵州黔东律师事务所律师。上诉人佛山市玖玖物流有限公司(以下简称玖玖物流公司)与上诉人王乔顺为工伤保险待遇纠纷一案，均不服铜仁市碧江区人民法院（2019）黔0602民初1934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人玖玖物流公司委托诉讼代理人李振峰，上诉人王乔顺及其委托诉讼代理人吴军华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玖玖物流公司向本院提出上诉请求：1、请求撤销（2019)黔0602民初1934号民事判决书中对停工留薪期工资的判决，改判停工留薪期工资为6000元。2、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定被上诉人停工留薪期为120天,停工留薪工资为16000元属于法律适用错误。《工伤保险条例》第三十三条的规定“职工因工作遭受事故伤害或职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，从文义解释来看，停工留薪期间是受伤员工接受工停工留薪工资也应当为受伤员工住院期间的工资。根据被上诉人提供的仁济医院病历显示，被上诉人在医院住院45天，因此，被上诉人的停工留薪天数应为45天，工资4000元/月。因此，上诉人应向被上诉人支付停工留薪工资为4000元/月+30天×45天=6000元。一审法院判决停工留薪期为120天，计算停工留薪工资为16000元，属于法律适用错误，只能根据《工伤保险条例》第三十三条作出判决。因此，一审法院作出的判决严重损害了上诉人的合法权益。王乔顺向本院提出上诉请求：1、依法撤销（2019)黔0602民初字1934号民事判决书中第二项判决认定的一次性伤残就业补助金21455元，改判被上诉人支付一次性伤残就业补助金人民币64364元。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，将上诉人一次性残疾就业补助金按照4个月计算缺乏事实和法律依据。(1)从上诉人受伤时的情况看，上诉人受伤时为55岁，距离法定退休年龄为60个月之久，一审按照4个月予以计算明显与客观事实不符。(2)从上诉人受伤的情况看，上诉人所受之伤为七级伤残，根据[黔人社厅(2011)27号]文件第七条的规定“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高赔偿36个月，最低赔偿11个月，七级伤残最高赔偿12个月，最低4个月”。上诉人距离法定退休年龄还有60个月之久，其剩余月数并未超过12个月，而一审法院主观将上诉人一次性伤残就业补助金认定为4个月明显缺乏事实和法律依据。玖玖物流公司向一审法院提出诉讼请求：1、撤销碧劳人仲字{2019}25号仲裁裁决书中的对停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金的裁定，并依法判决停工留薪期工资为6000元、一次性伤残就业补助金为21455元；2、本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，玖玖物流公司撤回撤销碧劳人仲字{2019}25号仲裁裁决书中的对停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金的裁定的请求。一审法院认定事实：被告王乔顺于农历2017年2月在原告玖玖物流公司的铜仁卸货点从事搬运工作，双方未签订书面劳动合同，只口头约定月工资4000元，玖玖物流公司没有为王乔顺办理参加工伤保险手续。2017年12月4日，王乔顺在搬运货物时受伤，后在铜仁仁济医院住院治疗，经诊断为：1、左侧股骨颈粉碎性骨折；2、全身多处软组织挫伤。2018年6月，铜仁市人力资源及社会保障局作出工伤认定决定书，认定王乔顺所受伤害为工伤。同年9月18日，王乔顺之伤经铜仁市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。2018年12月，王乔顺的后续治疗费经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定为43067元。2019年3月21日碧江区仲裁庭立案受理王乔顺申请仲裁一案，该庭于同年5月3日作出碧劳人仲字〔2019〕25号仲裁裁决书，裁决：一、王乔顺与玖玖物流公司的劳动关系解除；二、玖玖物流公司支付王乔顺后续治疗费43067元、住院伙食补助费450元、护理费4770元、停工留薪期工资16000元、一次性伤残补助金52000元、一次性工伤医疗补助金64364元、一次性伤残就业补助金64364元，共计245015元，扣除玖玖物流公司已支付的7500元，还应支付237515元；三、驳回王乔顺的其他仲裁请求。一审法院认为，由于双方仅是对碧江区仲裁庭裁决的停工留薪期的计算天数和一次性伤残就业补助金的计算月数有异议，对其他裁决事项并无异议，且其他仲裁事项符合法律规定，故该院对碧江区仲裁庭裁决的其他事项全部予以认定。关于停工留薪期工资的计算天数，因本案属于工伤保险待遇纠纷，其停工留薪期应按《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》规定的治疗期和恢复期进行确定，王乔顺的伤情为左侧股骨颈粉碎性骨折，则其治疗期为21-30天，恢复期为60-90天，结合王乔顺受伤时的年龄和实际恢复情况，该院确定其停工留薪期为120天，其月工资4000元，则王乔顺的停工留薪期工资应为16000元。关于一次性伤残就业补助金，因王乔顺受伤时为55岁，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，结合王乔顺的年龄情况，该院认为按4个月计算较为合理，铜仁市2017年职工年平均工资为64364元，则该项该院确认为64364÷12月×4月＝21455元。综上，玖玖物流公司要求判决王乔顺的停工留薪期工资为6000元的诉讼请求不符合法律规定，该院不予支持，其要求判决王乔顺的一次性伤残就业补助金为21455元符合法律规定，该院予以支持，即应由原告玖玖物流公司支付被告王乔顺后续治疗费43067元、住院伙食补助费450元、护理费4770元、停工留薪期工资16000元、一次性伤残补助金52000元、一次性工伤医疗补助金64364元、一次性伤残就业补助金21455元，共计202106元，扣除玖玖物流公司已支付的7500元，还应支付194606元。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《贵州省实施办法》第六条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第六条、第七条、《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条、《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条的规定，判决：一、解除原告佛山市玖玖物流有限公司与被告王乔顺的劳动关系；二、由原告佛山市玖玖物流有限公司支付被告王乔顺后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计194606元。案件受理费10元，由佛山市玖玖物流有限公司负担。二审查明事实与一审认定事实无异，对一审认定事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的陈述，本案争议焦点是一审判决按4个月计算一次性伤残就业补助金和按120天计算停工留薪期是否正确。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，王乔顺虽没有提交医疗诊断证明证实其因工伤需要休息的时间，劳动能力鉴定委员会也未对停工留薪期进行确认。但根据《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》“髋和大腿损伤（S70-S72)?股骨骨折S72?股骨胫骨骨折S72.0?髋关节置换术?停工留薪期?创伤治疗前的治疗期和恢复期21-30天，恢复期为60-90天”规定，王乔顺的伤情为左侧股骨颈粉碎性骨折，结合王乔顺受伤时的伤情和治疗情况，一审法院确定其停工留薪期为120天，并无不当。玖玖物流公司上诉提出停工留薪期间仅指受伤员工住院期间的上诉理由，不符合生活常理，系对法律理解错误。一次性伤残就业补助金是工伤保险待遇的内容之一，是对职工因工作原因受到伤害导致劳动能力下降带来的就业困难而给予的补救和补偿。一次性伤残就业补助金按照国家规定由用人单位支付。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”根据上述规定，七级至十级伤残的工伤职工要求支付一次性伤残就业补助金的前提条件是劳动合同期满导致劳动合同终止的情形或者是职工本人提出解除劳动合同的情形，本案中，王乔顺经劳动能力鉴定为七级伤残，王乔顺本人提出解除劳动合同，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，最高为12个月，最低为4个月。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》规定：国家法定的企业职工退休年龄是指国家法律规定的正常退休年龄，即男满60周岁，女工人年满50周岁。王乔顺发生工伤时已满55周岁，碧江区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决解除王乔顺与玖玖物流公司的劳动关系时已满57周岁，即自劳动合同解除至距离王乔顺达到法定退休年龄剩余月数不到36个月，一审酌定按4个月计算王乔顺应当享有的一次性伤残就业补助金并无不当。王乔顺提出其距离法定退出年龄为60个月，要求按12个月支付一次性伤残就业补助金人民币缺乏事实和法律依据。综上所述，对玖玖物流公司和王乔顺的上诉请求均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由佛山市玖玖物流有限公司、王乔顺各自负担10元。本判决为终审判决。审判长 张 全审判员 芦化莉审判员 吴爱民二〇一九年十月二十一日法官助理陆茜书记员李正雷