湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂02民终1337号上诉人（一审原告）：刘丽霞，女，1977年3月19日出生，汉族，住阳新县。委托诉讼代理人：陈炳，湖北易圣律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：黄石市三新供电服务有限公司阳新分公司，住所地阳新县兴国镇五马坊街19号。负责人：杨林，系公司经理。委托诉讼代理人：李丹，女，1982年7月24日出生，汉族，系该公司职员，住武汉市洪山区。委托诉讼代理人：马骏，湖北文光律师事务所律师。上诉人刘丽霞因与被上诉人黄石市三新供电服务有限公司阳新分公司（以下简称三新供电阳新分公司）劳动争议一案，不服阳新县人民法院（2018）鄂0222民初3112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘丽霞上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审判决认定部分事实错误。一是对其工资标准未结合其银行转账和现金两部分进行认定，工资基数过低，导致其应享受伤残津贴远低于应得金额。二是对其住院期间伙食费补贴按40元/天计算，与客观事实不符，其实际住院887天，其中阳新医疗机构住院196天，武汉市医疗机构住院691天。三是一审判决按照湖北省居民服务业人员年平均工资的标准计算住院期间护理费，远低于其实际支付的费用。三新供电阳新分公司辩称：1.刘丽霞工资标准认定事实清楚，证据确实充分。其已提供刘丽霞工伤前一年工资领取表及银行流水，而对于现金发放的2012年交通补贴和通讯补贴共计2400元也已计入工资收入总额，故不存在津贴少发少计入工资的问题。2.一审判决按照40元/天计算住院伙食补贴过高。《黄石市工伤保险实施细则》第三十七条规定，统筹地区内就医住院伙食补助费每人21元/天，统筹外地区就医每人40元/天的标准支付。刘丽霞应共计住院868天，阳新县住院196天，武汉住院672天。3.一审判决其承担全部住院护理费不合理。根据《工伤保险条例》规定，前期护理费应计算至劳动能力评定前一天止的9个月，伤残评定后护理费由工伤基金按月发放，而不能按照刘丽霞所说金额由其全部承担。故刘丽霞上诉事实和理由均不成立，应当依法驳回上诉。刘丽霞的诉讼请求：1.判令三新供电阳新分公司支付其工伤待遇233154.6元（截止2017年12月31日）；2.判令三新供电阳新分公司赔付为其购买的员工意外保险的保险金12万元。一审法院认定事实：三新供电阳新分公司系由阳新县三新供电服务有限公司更名而成。1995年10月起，刘丽霞到该公司下属龙港服务部从事抄表收费工作。2013年3月8日9时30分许，刘丽霞骑电动车到辖区抄表工作时被一电动车撞倒，导致头部受伤。先后在阳新县中医院、武汉大学人民医院、湖北省中医院住院治疗，共计住院887天（其中2013年3月8日至同年12月9日在阳新县中医院、武汉大学人民医院住院治疗276天，2013年12月10日至2017年1月18日在湖北省中医院及阳新县中医院住院治疗614天），共计医疗费546473.57元。期间，三新供电阳新分公司未派人护理。刘丽霞购买轮椅、助行器、腋下拐花去4769元。2013年5月8日，经阳新县人力资源和社会保障局认定为工伤，同年11月26日，经黄石市劳动能力鉴定委员会审定，刘丽霞工伤致残度为三级。2014年12月11日，经黄石市劳动能力鉴定委员会审定，刘丽霞符合大部分护理依赖。2018年3月26日，三新供电阳新分公司向阳新县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同年6月29日，阳新县劳动人事争议仲裁委员会裁决三新供电阳新分公司自裁决生效之日起十五日内，一次性支付刘丽霞各项工伤待遇30363.7元，并自2018年1月起，按月支付刘丽霞伤残津贴和生活护理费，发放标准暂按2017年度执行，待黄石市工伤保险定期待遇调整通知出台后，予以补发差额部分，此后按相关文件适时调整。刘丽霞不服裁决，故而成讼。另认定，2012年刘丽霞发放的工资和奖金共计30274元，月平均工资2523元（2012年黄石市职工月平均工资为2507元）。2013年3月8日刘丽霞受伤后，先后在三新供电阳新分公司处借支443700元，领款262952.17元，2013年3月至12月领取工资及奖金计23157.8元，2014年、2015年、2016年、2017年分别领取伤残津贴及护理费25202元、22846元、28840元、27464元，上述各项共计834161.97元。一审法庭辩论终结后,刘丽霞在领取仲裁裁决中确定的应付工伤待遇款30363.7元；三新供电阳新分公司将其收取的12万元保险金转付给了刘丽霞。还认定，湖北省居民服务和其他服务业人均年收入：2013年度23624元，2014年度26008元，2015年度28792元，2016年度31138元，2017年度32677元。2014年至2017年平均收入29653.75元。一审法院认为：本案双方争议焦点在于刘丽霞应享有的工伤待遇标准及具体金额、三新供电阳新分公司应支付刘丽霞工伤待遇项目及数额标准，扣减其借支后应付刘丽霞各项款项数额是多少。刘丽霞主张的工伤待遇具体请求项目及数额为：1.医疗费546473.57元；2.住院伙食补助费53220元（887×60）；3.交通费4056元（69.5×48+15×48）；4.住宿费1800元（150×12）；5.辅助器具费4769元；6.停工留薪期工资29700元（3300×9）；7.停工留薪期护理费30030元（110×273）；8.2013年12月至2017年12月的伤残津贴128714元；9.2013年12月至2017年12月的生活护理费64075元；10.一次性伤残补助金58029元（2523×23）；11.营养费44350元（50×887）；12.护工工资92100元（150×614），合计1055696.57元（实际合计数额应为1057316.57元）。对其中的第8、9、10项伤残津贴、生活护理费、一次性伤残补助金，三新供电阳新分公司均无异议，该三项请求符合《工伤保险条例》相关规定，与本案客观实际相符，该三项合计金额250818元，予以支持。对于第1至第5项，系职工因工受伤后依法应享有的待遇，虽然《工伤保险条例》规定上述项目费用由工伤保险基金支付，但该规定只是针对该费用最终承担方式作出的定论，而对于劳动者来说，出现工伤后需要产生的上述费用应由用人单位先行垫付，尔后由用人单位到相关部门进行申报，再由工伤保险基金将相应款项拨付至用人单位（事实上工伤保险基金支付款项，只针对用人单位账户，并不对个人支付），而且刘丽霞主张的上述五项待遇均属到期或已经发生的待遇,三新供电阳新分公司理应申报支付给刘丽霞,故上述五项待遇应一并计入三新供电阳新分公司应付款范围。上述五项请求数额中医疗费546473.57元、辅助器具费4769元，已实际发生，与客观实际相符，应予支持；住院伙食补助费53220元，刘丽霞主张按每天60元计算并无法律依据，根据跨统筹地区就医相关标准，酌定按每天40元标准予以计算，即为35480元（40×887）；交通费4056元，系按就医人数（包括护理1人）、次数、普通公共交通工具费用标准而计算，符合客观实际情况，应予支持；住宿费1800元，与就医客观实际和标准相符，予以支持。上述五项共计592578.57元，予以支持，超出部分的请求不予支持。对于第6项停工留薪期工资29700元，系按月工资3300元标准计算而来，并无证据证实其月工资为3300元，而刘丽霞主张的一次性伤残补助金计算标准中其月工资为2523元，且与受伤前一年度工资标准相符，故应以月工资2523元为标准计算停工留薪期工资即22707元（2523×9）。对于第7项停工留薪期护理费30030元、第12项护工工资92100元，该两项实际上均属于护理费范畴，2013年3月至2013年12月期间，由于刘丽霞伤情较重，生活不能自理，确实需要人员护理，三新供电阳新分公司亦未举证此期间安排人员护理，故此期间的护理费应当支付，应以2013年度湖北省居民服务和其他服务业人均年收入23624元标准计算为17718元（23624/12×9）；定残后的2013年12月至2017年12月期间已按《工伤保险条例》之规定及当事人主张确定了生活护理费64075元，但由于生活护理费的计算标准低于住院期间护理费的标准，故三新供电阳新分公司应支付此期间住院护理费与生活护理费之间的差额，以2014年至2017年度湖北省居民服务和其他服务业人均年平均收入29653.75元为标准，此段期间内刘丽霞住院护理费为49883.29元（29653.75÷365×614），扣减该时段内已计算的生活护理费26946.61元（64075÷4÷365×614），差额为22936.68元，故还应支付刘丽霞护理费为17718元+22936.68元=40654.68元，对于刘丽霞超出该部分的请求，不予支持。第11项营养费44350元，根据《工伤保险条例》之规定,职工工伤住院期间享有住院伙食补助费,并无营养费待遇,但考虑到刘丽霞伤情的确严重，根据医嘱需加强营养,故酌定由按每天30元标准支付刘丽霞一定的营养费26610元（30×887），对于刘丽霞超出部分的请求，不予支持。上述各项总额为933368.25元。扣减已付的834161.97元和30363.7元，三新供电阳新分公司还需支付刘丽霞各项待遇总额68842.58元（截止2017年12月31日）。此后的待遇，因当事人并未在本案中主张，故不予处理，当事人可另行主张权利。刘丽霞主张的意外伤害保险金12万元，与本案的劳动争议并非同一法律关系，且本案一审法庭辩论终结后三新供电阳新分公司已将其收取的12万元保险金转付给了刘丽霞，故对此项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款，参照湖北省相关年度相关行业工资等相关标准，判决：一、三新供电阳新分公司在判决生效后五日内支付刘丽霞截止2017年12月31日的各项工伤待遇余额68842.58元（总额933368.25元，扣减已付的834161.97元和30363.7元）；二、驳回刘丽霞的其他诉讼请求。二审期间，当事人均未提交改变一审判决认定事实的新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案主要的争议焦点为1.刘丽霞工资标准认定是否过低而导致其获得的伤残补贴过少；2.按40元/天的标准计算刘丽霞住院伙食补助是否恰当；3.一审判决确定支付刘丽霞护理费是否合理。关于工资标准认定及伤残补贴的问题。根据一审中刘丽霞工资发放相关证据，其工资每月分多笔不等额发放，奖金则按季度支付，刘丽霞受伤前的2012年发放工资和奖金总额共计30274元，月平均工资为2523元。该月均工资经仲裁认定后，刘丽霞一审诉状中主张2013年12月至2017年12月伤残津贴总计128714元，其中2013年12月的伤残津贴数额系以上述月均工资2523元作为计算依据。该事实足以说明刘丽霞起诉时认可其受伤前月均工资的金额为2523元。虽然刘丽霞上诉称该工资金额不包括现金发放部分工资，但并未提供相应证据佐证。故刘丽霞变更一审中自认的月均工资数额，超出其诉讼请求主张一审判决确定的伤残津贴过低，缺乏事实和法律依据。一审判决根据刘丽霞主张的工资标准和金额，判令全额支持刘丽霞2013年12月至2017年12月伤残津贴128714元，并无不当，本院予以维持。关于住院伙食补贴标准的问题。《黄石市工伤保险实施细则》第三十七条规定，工伤职工住院治疗工伤期间，住院伙食补助费按照每人每天21元的标准支付。一审判决根据跨统筹地区就医相关标准，酌定按40元/每天的标准计算刘丽霞住院887天的伙食补助费35480元，同时鉴于刘丽霞的伤情，超出《工伤保险条例》规定之外，还酌情按30元/天的标准判令三新供电阳新分公司支付整个刘丽霞住院期间营养费26610元，已充分考虑到刘丽霞住院治疗期间伙食补贴问题。因三新供电阳新分公司二审未上诉对此提出异议，本院对一审判决该部分处理结果予以维持，刘丽霞该项主张上诉理由不成立，本院不予支持。关于护理费的问题。刘丽霞就其护理费支付情况提供了众安康家政服务有限责任公司医院陪护中心合同协议一份、加盖金龙康家政服务部印章的手工发票一份以及署名为许秋容的领条一份，但该三份证据在时间、护理人员、护理天数及护理费标准等内容上不能形成相互印证的证据链，无法证实刘丽霞住院期间护理费实际发生的全部事实。故刘丽霞主张一审判决护理费远低于其实际支出的理由，缺乏事实依据，本院不予支持。一审判决结合刘丽霞住院期间每年度湖北省居民服务业人均年收入标准，计算刘丽霞定残前后住院护理费，同时扣减该时段内刘丽霞已主张的生活护理费部分，确定三新供电阳新分公司应支付刘丽霞40654.68元正确，本院亦予维持。综上所述，刘丽霞的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘丽霞负担。本判决为终审判决。审判长  胡志刚审判员  乐 莉审判员  南又春二〇一九年十月十日法官助理周希书记员田梦