吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉08民终1233号 上诉人（原审被告）：李海江，男，汉族，1972年6月2日出生，住洮北区。 被上诉人（原审原告）：方东辉，男，1973年6月10日出生，汉族，住白城市洮北区。 委托诉讼代理人：王春雷，辽宁欣合律师事务所律师。 原审被告（被告）：陈晓峰，男，1971年1月10日出生，住洮北区。 上诉人李海江因与被上诉人方东辉提供劳务者致害责任纠纷一案，不服白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初944号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李海江，被上诉人方东辉委托诉讼代理人王春雷，原审被告陈晓峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李海江上诉请求：1、撤销原审判决，重新予以改判，驳回被上诉人诉讼请求；2、依法要求对被上诉人的伤残等级重新鉴定。事实和理由：原审法院认定事实错误，证据采信错误（认定的证据有误)，责任划分比例过高，鉴定程序也违法，理由如下：一、原审法院认定事实和证据采信错误。依照《人身损害赔偿鉴定标准》鉴定才符合法定程序，按规定应当重新鉴定。二、责任划分比例过高。因被上诉人是完全民事行为能力人，有对事情和事物的辨别能力，有对自我安全防范措施，有自我保护的能力，因被上诉人在施工干活期间喝酒，存在一定过错。在一审庭审中，上诉人有证人证据来加以证明被上诉人存在一定过错过失。被上诉人没尽到足够的慎重义务，所以，按法律规定，应承担此次事故的全部责任，即承担70%的责任。 方东辉辩称：李海江未在法定时间内提出重新鉴定，原审鉴定程序合法，此点上诉理由不应保护；李海江提供的跳板存在安全隐患，上诉人请求被上诉人承担70%赔偿责任不应支持。请求维持一审判决。 陈晓峰辩称：与我无关。 方东辉向一审法院起诉请求：1、请求法院判令二被告赔偿原告医疗费、误工费等各项损失93,732.97元。2、判令二被告承担本案诉讼费、鉴定费等费用。 一审法院认定事实：2018年6月5日被告陈晓峰与被告李海江签订了《承揽协议书》，定作人为被告陈晓峰，承揽人为被告李海江，承揽人承接三合乡危房改造中瓦工活部分，被告李海江雇佣原告方东辉为其在该工程中从事瓦工工作。2018年7月12日下午七时许，原告中午饮酒后在危房改造工地砌墙时从跳板跌落受伤，随后雇主李海江组织人力和车辆将受伤的原告送至白城市洮北区整骨医院，原告共住院治疗46天，诊断为：左踝上粉碎性骨折、左外踝骨折。原告住院治疗期间，被告李海江支付了10,000.00元的医药费。原告出院后因赔偿事宜与被告未能协商一致，故原告起诉到本院，要求二被告连带赔偿其医药费等各项经济损失。在本案审理过程中，依原告申请本院委托鉴定部门对其伤情进行了司法鉴定，吉林仁合司法鉴定所作出吉仁合司鉴所【2019】临鉴字第73号法医临床鉴定司法鉴定意见书，鉴定意见为：方东辉，此次损伤的伤残等级为十级残；误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。为此，原告支付了司法鉴定费2,100.00元。以上事实有庭审中原告提供的住院病历和出院诊断各一份、住院收据和清单各一份、证人证言、照片、身份证、光盘、整理录音目录各一份、证明、户口簿各一份、鉴定书和鉴定费收据各一份和被告提供的《承揽协议书》一份及证人证言可以证实，本院予以确认。根据法律规定和相关标准本院计算得出原告各项经济损失如下：医药费10,206.37元，住院伙食补助费4,600.00元（100元*46天），护理费8,407.20元（140.12元*60天），误工费21,252.00元（177.10元*120天），营养费2,700.00元（30.00元*90天），鉴定费2,100.00元，残疾赔偿金25,900.00元（12,590.00元*20年*10%），精神损害抚慰金本院酌定为5,000.00元，合计80,165.57元。 一审法院认为，被告李海江与原告方东辉系雇佣关系，被告李海江作为雇主负有管理和安全保障的义务，原告在雇佣活动中受伤，被告李海江应承担相应的赔偿责任；原告方东辉作为成年人，从事了多年瓦工工作，在从事雇佣活动中负有注意安全、谨慎的义务，并且在庭审中原告承认在受伤前吃午饭时饮酒，其自身也存在过错，也应承担相应的责任，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”、第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。”的规定，本院认为在本案中，原告所受伤害原告方东辉和被告李海江各应承担50%的责任，因被告李海江已先期给付原告10,000.00元医药费，故该项10,000.00元应予以扣除。被告陈晓峰、李海江系承揽合同关系，双方在《承揽协议书》中明确约定：“乙方（即本案被告李海江）在施工过程中，若出现安全问题，后果皆由乙方负责；所承揽瓦工活人员、工具材料均由乙方提供。”依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，被告陈晓峰在本案中作为定作人，对原告受伤的后果不应承担赔偿责任。 一审法院判决：一、被告李海江于本判决生效后立即赔偿原告方东辉医药费等各项经济损失共计80,165.57元的50%即40,082.78元（被告李海江已给付原告方东辉10,000.00元）。二、被告陈晓峰不承担本案民事赔偿责任。案件受理费275.00元由原告方东辉和被告李海江各承担137.50元。 本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据，二审查明事实与一审查明一致。 本院认为，本案是当事人申请并由法院委托具有资质的鉴定机构进行鉴定，其程序合法。关于鉴定标准问题，鉴定机构依照《人体损伤致残程度分级》相关标准符合法律规定。关于责任划分问题，经查，李海江与方东辉系雇佣关系各方均无异议，方东辉酒后登高作业，李海江作为雇主负有管理和安全保障的义务，原审根据双方过错程度确定各自负担50%的责任比例适当。 综上所述，李海江的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550.00元，由李海江负担。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  李金玉 审判员  戴红娟 二〇一九年十月三十一日 书记员  闫 晗