北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0101民初15020号原告：北京黄马甲物流有限公司，住所地北京市东城区龙潭路3号院4号楼101。法定代表人：杨曦微，总经理。委托诉讼代理人：钟毅，男，该公司员工。被告：何参参，男，1986年12月23日出生，汉族，住北京市朝阳区。原告北京黄马甲物流有限公司（以下简称黄马甲物流公司）与被告何参参劳动争议一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄马甲物流公司之委托诉讼代理人钟毅，被告何参参到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄马甲物流公司向本院提出诉讼请求，请求判令不支付何参参：1、违法解除劳动合同赔偿金206346.48元；2、2019年1月1日至2019年2月14日期间工资37791.75元；3、2018年10月1日至2019年2月15日期间未休年假工资3641元。同意支付2018年年终奖21271元。事实和理由：原告与被告于2015年10月1日签订两年期劳动合同，后续签至2019年9月30日。被告于2019年2月12日开始无故旷工，经公司人力资源部提醒后仍未正常出勤。因被告无故旷工已达4天，严重违反《劳动合同》约定，2019年2月15日原告作出解除劳动合同的处理决定，并告知被告。综上，原告不服仲裁裁决结果，提起诉讼。何参参辩称，原告在被告正常工作期间以旷工为由作出解除劳动合同通知，系违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。原告至今未支付2019年1月至2月15日期间工资及2018年未休年假工资，应当支付。综上，被告不同意原告诉讼请求，同意仲裁裁决结果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：何参参于2011年3月16日入职北京新京报传媒有限责任公司，双方签订书面劳动合同。2012年7月4日，双方续订期限至2015年9月30日的劳动合同。2015年8月3日，何参参与黄马甲物流公司签订期限自2015年10月1日至2017年9月30日期间的劳动合同，后续订劳动合同至2019年9月30日，约定工资由基本工资、补贴和考核奖（或者提成）构成。庭审中，双方认可何参参离职前岗位为业务二部经理；何参参主张其离职前12个月平均工资为18246.24元，黄马甲物流公司不予认可，主张何参参离职前12个月平均工资为11636.82元。黄马甲物流公司提交了何参参2018年1月至2019年2月工资表，何参参认可真实性，但是称工资表中没有显示年度提成。黄马甲物流公司认可未向何参参发放2019年1月至2月工资，主张2019年1月应实际发放工资2895.2元，2月应实际发放工资1177.77元。何参参对该数额不予认可，主张其2018年12月所有提成和奖励经公司审批同意平均分成四份，发放到2018年12月、2019年1月、2月、3月等四个月工资当中，2017年12月业绩亦是如此发放，并提供了通过审批2份加以证明，审批单中审批人处均有公司法定代表人杨曦微审批同意。黄马甲物流公司不认可何参参的该项主张和审批单真实性。经本院核对黄马甲物流公司提交的何参参离职前工资明细，其中2018年1月、3月、4月、5月、7月等月份“补发”一项中均有数额相同的钱款，与何参参提交的2018年1月8日《通用审批》中的2017年12月业绩提成平均发放的内容基本一致，黄马甲物流公司作为用人单位未能对此作出合理解释，故本院采信何参参的主张，工资明细中2018年12月的“补发”项9988.25元，应为其平均支付的2018年12月业绩提成的四分之一。庭审中，双方认可何参参尚余2.5天年假未休，黄马甲物流公司对仲裁裁决的该项计算基数不予认可。关于调岗及解除一节，黄马甲物流公司主张2019年1月30日决定并通知何参参调整至亦庄站任投递班长，工作时间自早5点半开始，2019年2月12日至14日被告旷工；2019年2月18日，何参参向公司提交书面离职申请，以无法胜任工作为由，自行提出离职。黄马甲物流公司提交的《离职申请表》显示，填写日期为2019年2月18日，辞职原因为“本人无法胜任班长4点接报送报的工作，收到解聘通知书，特来公司办理离职手续”。何参参认可2019年1月31日到亦庄站报到，但主张从未收到投递站早5点半出勤的通知，每天8点半正常上班，2月12日至14日亦正常工作；2019年2月15日，公司钟毅通过电子邮件向其发出解聘通知，并要求其2月18日到公司办理离职手续；何参参系应公司要求写的书面离职申请。何参参主张向其发出解聘通知的系黄马甲物流公司的钟毅，并提交电子邮件截屏显示，落款为“北京黄马甲物流有限公司2019年2月15日”的《解聘通知书》记载，“自2019年2月12日至2019年2月15日，在此期间你没有按照站内要求进行工作，连续旷工已达4日，我公司均已安排人员通知你及时返回岗位，但你未办理任何请假或审批手续。……我公司经研究决定自2019年2月15日起与你解除劳动合同……”，电子邮件发件人为“钟毅”。黄马甲物流公司不认可该解聘电子邮件，主张发件人处可人为编辑。庭审中，黄马甲物流公司主张劳动合同解除时间为2019年2月18日。黄马甲物流公司在起诉书中自认被告于2019年2月12日开始无故旷工，经公司人力资源部提醒后仍未正常出勤。因被告无故旷工已达4天，严重违反《劳动合同》约定，2019年2月15日公司作出解除劳动合同的处理决定，并告知被告。根据本院在另案中查明的事实，北京新京报传媒有限责任公司是黄马甲物流公司独资法人股东。2019年2月25日，何参参向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求黄马甲物流公司支付：1、2018年年度提成21271元；2、2018年年终奖21271元；3、违法解除劳动合同赔偿金206346.48元；4、2018年10月1日至2019年2月18日期间未休年假工资9449.3元；5、2019年1月1日至2月15日期间工资55856.88元。该委于2019年7月11日作出京东劳人仲字[2019]第1491号裁决书，裁决黄马甲物流公司支付何参参：1、违法解除劳动合同赔偿金206346.48元；2、2019年1月1日至2月14日期间工资37791.75元；3、2018年10月1日至2019年2月15日期间未休年假工资3641元；4、2018年年终奖21271元；5、驳回何参参的其他申请请求。黄马甲物流公司不服裁决结果第一至三项，向本院提起诉讼。本院认为，黄马甲物流公司同意支付何参参2018年年终奖21271元，本院不持异议。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。何参参主张黄马甲物流公司违法解除，提供了电子邮件截屏，载明公司向何参参发出过《解聘通知书》，并且公司在起诉书中自认是以旷工为由解除劳动合同，足以证明解除系由黄马甲物流公司提出。黄马甲物流公司提供的《离职申请表》中，何参参在辞职原因一栏已明确写明“收到公司解聘通知书”，与其提供的邮件截屏能够相互印证，是何参参收到公司的解除通知书才去公司办理离职手续，签写的离职申请表，故本院对黄马甲物流公司提出何参参个人原因离职的主张不予采信。对于解除理由是否合法，就要看何参参是否存在旷工的事实，实际上公司单方调整何参参的工作岗位后，工作地点比原岗位要远，给何参参生活造成了不便，在此情况下，作为用人单位应该给予职工更多帮助，使职工更好的适应新岗位。而何参参到新岗位后，每天均是8点半上班，单位并未提出异议，公司也未明确告知要求何参参5点半到岗，即使按5点半到岗也未给何参参提供上班的解决方案和交通补助，因此在何参参均到单位上班的情况下，黄马甲物流公司以旷工为由解除与何参参之间的劳动合同，不符合法律规定，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。何参参入职黄马甲物流公司之前，与其全资股东北京新京报传媒有限责任公司存在劳动关系，虽黄马甲物流公司提供了北京新京报传媒有限责任公司出具的《离职证明》显示其与何参参于2015年3月1日解除劳动关系，但何参参与北京新京报传媒有限责任公司的最后一份劳动合同约定期限至2015年9月30日，且何参参与黄马甲物流公司的第一份劳动合同约定期限自2015年10月1日始，故应认为何参参系因由公司安排自北京新京报传媒有限责任公司转入黄马甲物流公司工作，现黄马甲物流公司未提供证据证明北京新京报传媒有限责任公司曾向何参参支付解除劳动关系经济补偿金，故在计算赔偿金时何参参的工作年限应连续计算。因黄马甲物流公司同意向何参参支付2018年年终奖，故计算何参参离职前12个月平均工资时，应当将当年度年终奖按月折算计入计算基数。仲裁裁决该项金额不高于本院核算标准，何参参同意仲裁裁决未起诉，故本院对该项裁决结果予以确认。黄马甲物流公司认可未向何参参支付2019年1月1日至2月15日期间工资，故应当支付。黄马甲物流公司尚有2018年12月业绩提成的四分之三未向何参参支付，亦应支付。黄马甲物流公司未能提供证据证明何参参2019年2月12日至14日存在旷工情形，故不应进行旷工扣款。综上，经本院核算，黄马甲物流公司仍应向何参参支付2019年1月1日至2月15日期间工资共计37791.75元。黄马甲物流公司同意向何参参支付2.5天未休年假工资，本院不持异议，根据何参参离职前12个月平均工资核算，黄马甲物流公司仍需支付何参参未休年假工资共计3476.78元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，原告北京黄马甲物流有限公司支付被告何参参二〇一八年年终奖21271元；二、自本判决生效之日起七日内，原告北京黄马甲物流有限公司支付被告何参参违法解除劳动合同赔偿金206346.48元；三、自本判决生效之日起七日内，原告北京黄马甲物流有限公司支付被告何参参二〇一九年一月一日至二月十五日期间工资共计37791.75元；四、自本判决生效之日起七日内，原告北京黄马甲物流有限公司支付何参参未休年假工资共计3476.78元；五、驳回原告北京黄马甲物流有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告北京黄马甲物流有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 李彦宏二〇一九年十月二十四日法官助理 王 玫书 记 员 薛 辰