上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初38322号原告：唐树春，男，1961年11月7日出生，汉族，住江苏省兴化市。委托诉讼代理人：李翔，上海明庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩海花，上海明庭律师事务所律师。被告：上海嘉秀劳务服务有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：唐秀华，总经理。委托诉讼代理人：谢怡，上海众华律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡泉，上海众华律师事务所律师。原告唐树春与被告上海嘉秀劳务服务有限公司(以下至判决主文之前简称嘉秀公司)劳务派遣工作人员侵权责任纠纷一案，本院于2019年5月5日受理后，根据原告申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告损伤后的伤残等级及休息、护理、营养期进行法医学鉴定，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐树春及其委托诉讼代理人李翔，被告嘉秀公司的委托诉讼代理人谢怡到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告唐树春向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失：医疗费人民币2,403.50元、交通费10元、律师费4,000元、误工费10万元、护理费1,200元(30天×40元/天)、营养费1,200元(30天×40元/天)。事实与理由：2016年5月1日晚，原告与家人吃晚饭时，土地监察综合协管人员要求原告办理房屋，但未出示证件。之后双方发生争执导致原告被打，原告便阻止违法人员乘车驶离。案外人潘声献接到增援电话后至上海市浦东新区花木街道龙沟四队147号附近桥下，对原告拉拽并将其摔倒在地，踢原告，导致原告左侧第8、9肋骨骨折，S5椎体皮质扭曲。鉴于案外人潘声献是为被告履行职务行为，故要求被告对原告相关损失进行赔偿。被告嘉秀公司辩称，被告处的员工潘声献确实对原告实施了侵害，产生了各项人身损害赔偿损失，被告认可作为本案侵权责任的主体。事发时间是2016年5月1日。在刑事案件审理过程中，经刑事案件法官释明，原告表示不对潘声献提起附带民事诉讼，且在当时也没有单独提起民事诉讼。因此，本案已经过了法定的诉讼时效。因此，原告的诉讼请求不应得到支持。如果系由被告承担侵权责任，在刑事案件判决中，原告被认定为存在过错，故其主张的各项费用也应当按照过错责任区分。根据当时发展情况，被告认为原告应承担主要责任。原告主张的某某中，医疗费，应剔除以其他人名义开具的医疗费费用。误工费，不予认可。营养费，应以20元/天计算。本院经审理认定事实如下：2016年5月1日晚，上海市浦东新区花木街道综合巡查队队员巡查至花木街道龙沟四队上海江泰建筑装饰有限公司附近，发现唐树春等人居住于该公司违章搭建的建筑物内，巡查队员在劝说唐树春等人搬离违章建筑物时，双方发生冲突。被告人潘声献接到增援电话后，赶至上述事发现场处置，当唐树春拦住巡查队车辆时，潘声献上前拉拽唐树春，将唐树春摔倒在地，并踢唐树春身体，致使唐树春左侧第8、9肋骨骨折，S5椎体骨皮质扭曲。经鉴定，唐树春肋骨骨折构成轻伤二级，椎体骨皮质扭曲构成轻微伤。上海嘉秀劳务服务有限公司证实潘声献系派遣至花木街道从事土地监察综合(城管)协管工作。上海市浦东新区人民检察院鉴于上述情节，以沪浦检刑诉[2017]2632号起诉书指控被告人潘声献犯故意伤害罪，于2017年9月4日向本院提起公诉。本院经审理认为被告人潘声献伤害他人身体，致人轻伤、轻微伤，其行为构成故意伤害罪；公诉机关的指控成立；被害人唐树春在事发过程中，拦截巡查车辆，对事态的发展、矛盾的激化有一定的过错，对被告人潘声献可酌情从轻处罚，并于2017年9月25日判处潘声献犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。另查明，原告唐树春系上海江泰建筑装饰有限公司法定代表人。本案在审理过程中，根据原告申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告损伤后的伤残等级及休息、护理、营养期进行法医学鉴定，该院结论为唐树春受伤后尚未达到人体损伤伤残程度，伤后休息90-120日，护理30日，营养30日。原告为本案诉讼，于2019年3月26日支付上海明庭律师事务所律师费4,000元。本院认为，潘声献系经嘉秀公司派遣至花木街道从事土地监察综合(城管)协管工作，并在工作中对原告实施上述侵害，现被告贾秀公司愿意承担侵权责任，故原告起诉要求被告贾秀公司承担责任，本院依法予以支持。关于原告之损失，护理费酌情可按1,200元确定，营养费酌情可按1,200元确定。交通费酌情可按10元确定。原告主张的医疗费2,403.50元中，包含案外人唐某某的24元、320元、18元，于小居的24元、460元、18元、159.40元，唐可晨于2015年10月5日在上海交大医学院附属儿童医学中心的17.80元，共计1,041.20元。如案外人的医疗费用系由嘉秀公司侵权行为引起，应由案外人另行主张，而唐可晨在2015年10月5日的医疗费，显然与本案无关，故对于原告主张上述案外人的某某，本院不予支持。本院根据原告提供的医药费发票统计，扣除案外人部某的原告自身合理医药费损失为1,362.30元。关于律师费，根据本案标的、案情等因素，律师费酌情可按1,000元确定。关于误工费，原告提供的证据不足以证明其工资收入，鉴于原告系从事建筑业，本院酌情按照该行业平均收入计算4个月的误工费，为16,927元。以上损失合计为21,699.30元。关于原告损失的分担。在潘声献故意伤害的刑事案件中，本院已经认定唐树春在事发过程中，拦截巡查车辆，对事态的发展、矛盾的激化有一定的过错，故原告对其损失应承担次要责任，被告对原告的损失承担主要责任，被告应当赔偿原告15,189.51元。关于诉讼时效。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释，民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。潘声献故意伤害的刑事案件于2017年9月25日判决，故本案诉讼时应从该日起算，原告之诉请未过诉讼时效。综上，依照《中华人民共和国侵权法》第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：被告上海嘉秀劳务服务有限公司自本判决生效之日起五日内赔偿原告唐树春损失15,189.51元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,300元，减半收取1,150元，由原告唐树春负担1,060元，被告上海嘉秀劳务服务有限公司负担90元。司法鉴定费1,950元，由原告唐树春负担650元，被告上海嘉秀劳务服务有限公司负担1,300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 闵 纯二〇一九年十月十四日书记员 励希彦附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。