安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖02刑终385号原公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。上诉人(原审被告人)潘尚杰，男，1971年11月18日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省繁昌县，经常居住地安徽省繁昌县。因涉嫌犯拒不执行判决罪于2017年11月16日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年11月23日被芜湖市公安局弋江分局释放并于当日变更强制措施为取保候审，2018年12月13日被芜湖市镜湖区人民检察院取保候审，2019年7月10日被芜湖市镜湖区人民法院取保候审。辩护人汪朱进，上海金茂凯德（芜湖）律师事务所律师。辩护人闫杨，上海金茂凯德（芜湖）律师事务所实习律师。安徽省芜湖市镜湖区人民法院审理安徽省芜湖市镜湖区人民检察院指控原审被告人潘尚杰犯拒不执行判决罪一案，于2019年8月28日作出（2019）皖0202刑初285号刑事判决。原审被告人潘尚杰不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2011年期间，被告人潘尚杰向何某借款本金共计496万元。借款到期后，被告人潘尚杰一直未履行还款义务。2013年6月19日，债权人何某向芜湖市中级人民法院起诉，要求被告人潘尚杰等人归还欠款。期间，债权人何某的丈夫汤某电话告知被告人潘尚杰其已经被起诉。2014年2月19日，芜湖市中级人民法院以（2013）芜中民一初字第00178号民事判决书判决被告人潘尚杰须偿还债权人何某借款本金496万元及利息。后该案依法公告送达并于2014年5月11日生效。后经债权人何某申请，该案于2014年7月18日立案执行。2015年1月21日，被告人潘尚杰领取繁昌县孙村镇棕冲铁矿关闭补偿金288.9357万元，但其并未履行生效判决，而是将该款项用于归还个人其他债务等用途。2017年11月16日，被告人潘尚杰在安徽省繁昌县繁阳镇格林豪泰三楼蓝色河畔茶餐厅8028号包厢被公安机关抓获。2017年11月23日，被告人潘尚杰的朋友代其归还债权人何某欠款30万元。债权人何某对被告人潘尚杰的行为表示谅解并与其约定还款计划。2018年，被告人潘尚杰按计划归还债权人何某欠款20万元。本案开庭审理后，被告人潘尚杰归还债权人何某欠款10万元。原判认定上述事实，被告人潘尚杰在一审开庭审理时并无异议，且有证人何某、艾某、杨某、朱某、丁某、汤某的证言，书证户籍信息、抓获经过、请求书、（2013）芜中民一初字第00178号民事判决书、送达材料、生效证明、执行材料、领条、付款委托书、借条、借款合同、银行转账记录、汇款说明、收条、发还清单、谅解书、情况说明、还款记录等证据证实。原判认为：被告人潘尚杰对人民法院的生效判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决罪。被告人潘尚杰虽对自己的行为性质有所辩解，但其在公安机关供述的事实和认定的事实一致，其仍构成如实供述犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。被告人潘尚杰能归还部分欠款并获得谅解，该情节在量刑时予以考虑。为维护司法秩序，打击犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：被告人潘尚杰犯拒不执行判决罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑五年。上诉人潘尚杰的上诉理由：一、上诉人领取的原繁昌县棕冲铁矿关闭补偿款，全部用于归还上诉人所欠他人债务，并未挪作已用或挥霍，主观恶性小。二、案发后，主动与被害人何某协商并达成调解协议，取得了被害人何某的谅解，且一直按调解协议履行，悔罪明显。三、上诉人系因大量债权未实现，导致资金困难，并未恶意逃债。四、上诉人具有坦白情节，依法可以从轻处罚。综上，原判量刑畸重，应予改判。其辩护人另提出：一、原判推定上诉人潘尚杰具有拒不执行判决的主观故意证据不足。二、上诉人潘尚杰客观方面没有达到情节严重的程度。三、即使上诉人潘尚杰的行为构成犯罪，上诉人潘尚杰在二审期间与被害人何某达成了新的还款协议，没有造成严重后果，悔罪深刻。经审理查明：原判认定上诉人潘尚杰犯拒不执行判决罪的事实有经一审庭审质证的证据予以证实，证据确实充分。原判认定事实清楚，本院予以确认。二审期间，上诉人潘尚杰与被害人何某达成了新的还款计划协议，上诉人潘尚杰承诺在一年内还清欠付被害人何某的全部债务421万元。被害人何某向本院出具了请求书，请求对上诉人潘尚杰宽大处理。上述事实有还款计划协议、何某出具的请求书证实。本院认为：上诉人潘尚杰对人民法院的生效判决有能力执行而拒不执行，拒不执行数额高达288万余元，属情节严重，其行为已构成拒不执行判决罪。原判定罪准确。上诉人潘尚杰的辩护人提出潘尚杰没有拒不执行判决的主观故意和客观行为与事实不符，本院不予采纳。二审期间，上诉人潘尚杰与被害人何某达成新的还款计划协议，表明上诉人潘尚杰确有悔罪表现，本院对其酌情从轻处罚。上诉人潘尚杰及其辩护人请求对潘尚杰进一步从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202刑初285号刑事判决，即：“被告人潘尚杰犯拒不执行判决罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑五年。”二、上诉人潘尚杰犯拒不执行判决罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长 江 权审判员 吴建平审判员 吴金华二〇一九年十月二十三日书记员 赵 悦附：本案适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。