安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终7651号上诉人（原审被告）：安徽华力劳务有限公司，住所地安徽省合肥市九华山路。法定代表人：陈强国，经理。委托诉讼代理人：穆月芹，女,该公司员工。委托诉讼代理人：李东海，男,该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘家国，男，1967年12月17日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：张玲，安徽美林律师事务所律师。上诉人安徽华力劳务有限公司（以下简称华力公司）因与被上诉人刘家国劳动争议一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初13256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华力公司上诉请求：撤销原判，改判驳回刘家国的全部诉讼请求。事实与理由：华力公司多次要求刘家国服从公司的工作安排，到公司承包的工地上班，刘家国因自身原因均未服从。2018年4月7日刘家国主动离职，华力公司依据刘家国发送的短信确认其不到公司承包工地上班后发出解除劳动关系通知。华力公司未建立工会组织，一审以未事先通知工会为由认定华力公司违法解除错误。刘家国入职时以书面形式明确其不要求华力公司为其办理社会保险，并同意将社会保险费用以现金形式发放。现刘家国请求华力公司为其补缴社会保险，违反诚实信用原则，一审判决华力公司为刘家国补缴社会保险属适用法律错误。刘家国辩称，2018年4月7日为周六，系2018年清明节法定节假日的最后一天，当天刘家国属于正常休假，不存在主动离职，华力公司也实际发放工资至2018年5月18日。一审华力公司举证的《通告》等证明华力公司解除劳动关系的理由为“刘家国不服从华力公司的工作安排”，并非刘家国主动离职。华力公司依据上述理由直接解除与刘家国之间的劳动关系，属于违法解除劳动合同。华力公司符合建立工会组织的标准，应当建立工会，并将单方解除刘家国的理由事先通知工会，华力公司实际未履行通知工会程序。一审法院认定事实清楚、适用法律正确，本案系华力公司违法解除与刘家国的劳动关系。用人单位为劳动者购买社保是法定义务，不因约定而免除。刘家国向一审法院起诉请求：1.确认华力公司违法解除与刘家国之间的劳动关系；2.判决华力公司支付刘家国未订立无固定期限书面劳动合同双倍工资差额78990元；3.判决华力公司支付刘家国违法解除劳动合同赔偿金157980元;4.判决华力公司支付刘家国未休年休假工资36317元；5.判决华力公司支付刘家国2017年度年终奖36000元；6.判决华力公司为刘家国补缴2008年5月—2014年3月期间的社会保险费。一审法院认定事实：2001年5月17日，华力公司经登记成立。2008年4月1日，刘家国进入华力公司工作。2010年1月1日，双方以书面形式订立临时聘用协议，约定刘家国的工作岗位为劳务管理，期限自2010年1月1日起至2010年12月31日。2014年5月1日，双方订立书面劳动合同，约定刘家国的工作岗位为劳务管理，期限自2014年5月1日起至2016年4月30日。2018年4月12日，华力公司通过微信发布通告，宣布因刘家国拒不服从工作安排而对其作出退职处理的决定。2014年5月—2018年4月期间，华力公司为刘家国缴纳社会保险费。2018年10月30日，合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会作出包仲裁字[2018]302号仲裁裁决书，认定刘家国离职前的月平均工资为7899元，并裁决如下：一、华力公司支付刘家国未休年休假工资8716元；二、华力公司为刘家国补缴2008年5月—2014年3月期间的社会保险费；三、驳回刘家国的其他仲裁请求。2018年11月9日，刘家国不服该仲裁裁决，提起民事诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，双方订立的书面劳动合同于2016年4月30日因期满而终止后，刘家国继续向华力公司提供劳动，华力公司自用工之日起满一年未与刘家国订立书面劳动合同，视为双方已经订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”本案中，华力公司于2018年4月12日单方解除劳动合同，但未履行事先将理由通知工会这一法定义务，于此情形，应当确认华力公司违法解除劳动合同，刘家国不要求继续履行劳动合同，则有权主张华力公司依法支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，计算方式为7899×10×2=157980元。关于未休年休假工资，仲裁机构确定的给付数额并无不当，不予变更。关于缴纳社会保险费，这属于刘家国与华力公司的法定义务，不因双方的约定而免除。关于双倍工资、年终奖，刘家国的该两项诉讼请求缺乏事实依据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决：一、确认安徽华力劳务有限公司违法解除其与刘家国订立的无固定期限劳动合同；二、安徽华力劳务有限公司于判决生效之日起十日内向刘家国支付违法解除劳动合同赔偿金157980元、未休年假工资8716元，合计166696元；三、安徽华力劳务有限公司于判决生效之日起三十日内为刘家国补缴2008年4月—2014年4月期间的社会保险费，具体费用由社会保险经办机构核准；四、驳回刘家国的其他诉讼请求。案件受理费10元，由华力公司负担。二审中，双方当事人均未提供新证据。对一审查明而为双方当事人无异议的其他事实本院予以确认。二审另查明：刘家国在华力公司合肥小庙工地工作，后该工地项目完工，华力公司在合肥已无其他在建项目，需将员工派遣至外地工作，拟将刘家国调往西安工作，刘家国对此提出异议，拒绝到岗。本院认为，用人单位享有用工自主权，可以在法律允许的范围内根据生产需要调整员工工作岗位。本案双方当事人均认可华力公司在合肥的工地已经完工，需要将员工派遣至外地，故华力公司拟将刘家国调往西安，刘家国对此提出异议，双方由此产生争议。因双方未就新岗位调整及劳动关系如何继续履行协商达成一致导致刘家国未到华力公司指定岗位上班，华力公司认为刘家国不服从分配并据此于2018年4月12日解除劳动关系不当。因双方未能协商一致导致刘家国未再提供劳动引发本次诉讼，故本案双方劳动关系解除应系华力公司未提供合适劳动条件和岗位，劳动者拒绝到岗作出解除劳动关系的意思表示。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一项、第四十六条第一款规定，华力公司应支付刘家国经济补偿金。一审认定华力公司违法解除与刘家国之间的无固定期限劳动合同、华力公司支付刘家国赔偿金不当，本院予以纠正。鉴于双方对刘家国解除劳动关系前12个月平均工资为7899元/月均无异议，结合刘家国在华力公司的工作年限，华力公司应支付刘家国经济补偿金78990元（7899元/月×10个月）。另华力公司未能举证证明刘家国已实际享受了2016年至2018年度的全部带薪年休假，一审认定华力公司支付刘家国未休年休假工资合理，本院予以维持。劳动者因用人单位欠缴、拒缴社会保险或因缴费年限、缴费基数等社会保险费征缴问题发生的争议，不作为劳动争议处理。一审判决华力公司为刘家国补缴2008年4月至2014年4月期间的社会保险费不当，本院予以撤销。劳动者可依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定向有关部门申请解决。综上，华力公司的上诉请求部分成立，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初13256号民事判决；二、安徽华力劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向刘家国支付解除劳动合同经济补偿金78990元、未休年假工资8716元，合计87706元；三、驳回刘家国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由安徽华力劳务有限公司负担5元，刘家国负担5元。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  马枫蔷审判员  方玮韡二〇一九年十月二十九日法官助理吴丁蔷书记员金琬莹附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。