广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0783民初3415号原告：梁汝欢，男，1979年1月4日出生，汉族，住广东省开平市，委托诉讼代理人：黄素娴，系广东风采新纪元律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓燕红，系广东风采新纪元律师事务所律师。被告：朱艺海，男，1973年4月5日出生，汉族，住广东省开平市，被告：陈清远，男，1972年1月17日出生，汉族，住广东省茂名市信宜县。被告：开平市盈利来木业有限公司，住所地：开平市苍城镇兴园南路5号，组织机构代码：MA514B770。法定代表人：朱艺海。原告梁汝欢与被告朱艺海、陈清远、开平市盈利来木业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月29日公开开庭进行了审理。原告梁汝欢及其委托诉讼代理人黄素娴和邓燕红到庭参加诉讼，被告朱艺海、陈清远、开平市盈利来木业有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁汝欢向本院提出诉讼请求：1．被告朱艺海、陈清远、开平市盈利来木业有限公司向原告共同偿还货款707412元及逾期付款违约金损失（以707412为本金，按人民银行公布的同期同类逾期贷款利率，自起诉之日起计算至付清全部款项之日止）；2．本案诉讼费用由被告朱艺海、陈清远、开平市盈利来木业有限公司承担。事实和理由：被告朱艺海、陈清远合伙经营开平市苍城镇盈利来木制品厂。原告与盈利来木厂之间存在多年的生意来往，原告为被告供应木材木板，通常通过支票支付货款，支票不能兑付的，朱艺海或陈清远再通过银行转账的方式支付相应款项。2017年9月12日至2018年1月23日期间，原告向盈利来木厂供应货物价值合计1455460元；截止2019年7月23日止，盈利来木厂累计支付货款748048元，仍拖欠原告货款707412元。被告开平市盈利来木业有限公司是由盈利来木厂专营升级而来，且两者的股东、经营者、经营场地、生产资料等高度雷同，盈利来木业公司也曾明确承认盈利来木厂拖欠原告的债务，故其前者应对后者的债务承担共同偿还的连带责任。被告朱艺海、陈清远、开平市盈利来木业有限公司未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提供了证据，原告提供的证据有：原告居民身份证原件1张、朱艺海居民身份证复印件1张、陈清远居民身份证复印件1张、开平市苍城镇盈利来木制品厂营业执照复印件1张、开平市苍城镇盈利来木制品厂个体户机读档案登记资料打印件1张、关于同意升级企业使用字号名称的函复印件1张、个体工商户升级设立企业申请书复印件1张、开平市盈利来木业有限公司营业执照复印件1张、开平市盈利来木业有限公司企业机读档案登记资料打印件1张、核准变更登记通知书复印件1张、个体工商户拟升级设立企业证明书复印件1张、送货单原件26张、盈利来木业入货单原件21张、中国工商银行支票原件1张、中国工商银行支票复印件2张、开平市农村信用合作联社支票原件2张、开平市农村信用合作联社支票复印件4张、广东开平农村商业银行股份有限公司网银转账单打印件2张、兴业银行支票复印件1张、中国建设银行支票复印件1张、中国农业银行银行卡交易明细清单打印件5张、中国银行支票复印件1张、中国农业银行进账单原件4张、中国农业银行小额支付借记往账退票理由书原件2张、原告与朱艺海的短信来往复印件3张、原告与朱雄伟的微信聊天记录复印件2张、原告与李锦红的微信聊天记录复印件5张、深圳农村商业银行支票复印件1张、客户收（付）款入账通知打印件2张、支付拒绝受理通知书打印件1张，被告朱艺海、陈清远、开平市盈利来木业有限公司没有证据提供，本院依职权调查的证据有：开平市盈利来木业有限公司单位参加社会保险证明表复印件1张。三被告未到庭，视为放弃质证，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：开平市苍城镇盈利来木制品厂成立于2015年1月9日，类型为个体户，组成形式为个人经营，经营者为被告朱艺海，开平市苍城镇盈利来木制品厂于2019年3月29日注销。被告开平市盈利来木业有限公司成立于2017年12月11日（由开平市苍城镇盈利来木制品厂个体户转型升级），类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为朱艺海，投资者为朱艺海、陈清远。原告梁汝欢多年来一直向开平市苍城镇盈利来木制品厂、开平市盈利来木业有限公司供应木材木板，开平市苍城镇盈利来木制品厂、开平市盈利来木业有限公司的员工李锦洪向原告提出采购要求，原告确认有货后通知开平市苍城镇盈利来木制品厂、开平市盈利来木业有限公司前来提货，开平市苍城镇盈利来木制品厂、开平市盈利来木业有限公司安排司机将货物运回工厂、公司并带走送货单红色联，开平市苍城镇盈利来木制品厂、开平市盈利来木业有限公司的员工朱雄伟清点货物后向原告出具盈利来木业入货单，交易累积一段时间，朱雄伟结算后向原告交付支票用于支付货款，如支票无法兑付，开平市苍城镇盈利来木制品厂、开平市盈利来木业有限公司会收回原支票并更换新支票或由被告朱艺海、陈清远通过银行转账结算该部分货款。原告分别于2017年9月12日、2017年9月18日、2017年9月22日、2017年10月7日、2017年10月9日、2017年10月10日、2017年10月14日、2017年10月20日10次向开平市苍城镇盈利来木制品厂供货合计货款583924元。原告分别于2017年11月30日、2017年12月1日、2017年12月4日、2017年12月5日、2017年12月7日5次向开平市苍城镇盈利来木制品厂供货合计货款275718元。原告分别于2017年12月16日、2017年12月18日、2017年12月22日、2018年1月2日、2018年1月14日、2018年1月16日、2018年1月18日、2018年1月23日11次向开平市盈利来木业有限公司供货合计货款595342元。开平市盈利来木业有限公司分别将出票日期为2018年7月25日金额为165330元的支票、出票日期为2018年7月29日金额为275700元的支票、出票日期为2019年1月15日金额为19515元的支票、金额为38913元的支票交付给原告，原告均兑付成功。朱艺海分别于2018年4月14日、2018年4月25日、2018年6月17日通过其个人银行卡将货款50000元、50000元、14050元转账给原告。陈清远分别于2018年3月26日、2018年5月7日、2018年11月21日、2018年12月13日通过其个人银行账户或个人银行卡将货款54540元、50000元、20000元、10000元转账给原告。本院认为，本案为买卖合同纠纷。原告与开平市苍城镇盈利来木制品厂、开平市盈利来木业有限公司之间的买卖关系有原告的陈述、原告提供的证据和本院调查的证据证实，故合法、有效，依法应予保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。”、《中华人民共和国公司法》第三条第一款“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”和参照《中华人民共和国公司法》第九条第二款“有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。”的规定，开平市苍城镇盈利来木制品厂转型升级为开平市盈利来木业有限公司前的债务，以朱艺海的个人财产承担和开平市盈利来木业有限公司承继；开平市盈利来木业有限公司成立后的债务，以开平市盈利来木业有限公司的财产承担。原告主张被告已以275700元的支票支付了2017年11月30日至2017年12月7日期间的货款275718元，本院对此予以确认。虽然原告主张2018年1月14日的货款为63470元，但原告提供的入货单存在涂改的情况，且原告未能证实涂改后经三被告或开平市盈利来木业有限公司的员工确认，故本院对该主张不予采信，认定2018年1月14日的货款为涂改前的62971元。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”、和第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”的规定，因原、被告双方没有约定偿还货款的先后顺序，故本院认定三被告按照货款发生的先后顺序进行清偿。开平市盈利来木业有限公司成立前的债务为583924元－472348元＝111576元，开平市盈利来木业有限公司成立后的债务为595342元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”的规定，原告主张以707412为本金，按人民银行公布的同期同类逾期贷款利率，自起诉之日起计算至付清全部款项之日止计算逾期付款违约金损失，因原告的计算有误，本院对计算基数修正后予以支持。对于陈清远应否承担责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”的规定，因原告未能举证证明陈清远存在出资不足或抽逃出资的情形，故陈清远无需承担责任。综上所述，本院对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十二条、《中华人民共和国公司法》第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告朱艺海、开平市盈利来木业有限公司应在本判决生效之日起10日内支付货款111576元及逾期付款损失（以111576元为基数，自2019年7月30日起至款项清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算)给原告梁汝欢；二、被告开平市盈利来木业有限公司应在本判决生效之日起10日内支付货款595342元及逾期付款损失（以595342元为基数，自2019年7月30日起至款项清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算)给原告梁汝欢；三、驳回原告梁汝欢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5437.06元，财产保全申请费4057元，合共9494.06元（已由原告梁汝欢预交），由原告梁汝欢负担4.86元，由被告朱艺海、开平市盈利来木业有限公司负担（被告开平市盈利来木业有限公司自行承担8373.4元、被告开平市盈利来木业有限公司和朱艺海连带承担1115.8元）。原告梁汝欢多预交的一审案件受理费和财产保全申请费合共9489.2元，由本院予以退回；被告朱艺海、开平市盈利来木业有限公司应向本院补缴一审案件受理费5434.6元和财产保全申请费4054.6元，合共9489.2元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  邝海蔚二〇一九年十月十四日书记员  余秀娟