内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事裁定书（2019）内04民终4349号上诉人（原审原告）：李某，男，1988年8月1日出生，公民身份号码：×××，现住辽宁省锦州市。委托诉讼代理人：杨某1，内蒙古富凯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司，住所地：河北省唐山市路北区建设南路78号旭园大厦。负责人：刘某，经理。委托诉讼代理人：孟某，内蒙古法林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨某2，男，1982年10月10日出生，公民身份号码：×××，现住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：玉田县德沣货物运输有限公司，住所地：河北省唐山市玉田县陈家铺乡陈家铺村。法定代表人：邱某，经理。上诉人李某因与被上诉人中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司（以下简称中华联合财产保险公司）、杨某2、玉田县德沣货物运输有限公司（以下简称德沣货运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区巴林左旗人民法院（2018）内0422民初4615号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月2日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。李某上诉请求，撤销一审判决，依法改判或发回重审。本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定误工费错误。上诉人的职业是霍林郭勒安顺汽车修理厂的机修工，从事修理业，这一点在一审时上诉人也向法庭提供上诉人的《劳动合同》一份、霍林郭勒安顺汽车修理厂《工资表》11份、《单位工作证明》1份、《工作收入证明》1份等证据，足以证明上诉人的职业为机修工，每月工资10000元，从2017年12月8日发生交通事故后至今无工资收入。因此上诉人的误工费应该按照每月10000元即每天333.33元予以计算，一审法院却没有根据实际工资损失判决，而是按照自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资的修理行业的日工资108.64元予以计算错误。二、一审判决残疾赔偿金计算错误。通过上诉人的《意见》证明上诉人一共是三处十级伤残，但一审法院却按照一个十级伤残的标准计算，判令残疾赔偿金71340元，没有按照客观事实，违反国家相关规定，请二审法院予以纠正。三、补充一点上诉意见，误工费按照240天，每天333.33元，一共79999元，残疾赔偿金99876元，一审总共合计少判决97312.6元，一审预收上诉费应该按照97312.6元收取。综上，一审判决存在错误，请二审法院依法查明事实，纠正一审法院错误，维护上诉人的合法权益。中华联合财产保险公司辩称，一审判决正确，应予以维持。杨某2、德沣货运公司未参加庭审，也未提交书面的答辩意见。李某向一审法院提出诉讼请求：1.被告中华联合财产保险公司赔偿原告医疗费178944.33元，误工费128332.05元、护理费13254元、住院期间营养费12200元、住院伙食补助费12200元、交通费2000元、残疾赔偿金214020元、被扶养人生活费18201.26元，二次手术费20000元、整容费50000元、精神抚慰金4200元、鉴定费2845元，合计656196.64元；2.被告中华联合财产保险公司赔偿原告×××号轻型普通货车报废损失80700元，赔偿车内货物损失31234.03元，合计111934.03元；3.被告德沣货运公司、被告杨某2对原告的损失在被告中华联合财产保险公司保险限额外不足部分予以赔偿；4.诉讼费由被告承担。一审判决认定事实：2017年12月8日13时许，被告杨某2驾驶×××重型半挂牵引车牵引×××车沿巴林左旗白林线自南向北行驶至事故地点驶入道路左侧，与相向原告驾驶的×××号轻型普通货车（车厢内载有货物）发生碰撞，造成原告李某受伤，两车不同程度损坏、×××号轻型普通货车车内货物损坏的交通事故。巴林左旗公安局交通警察大队认定被告杨某2承担事故的全部责任。原告驾驶的×××号轻型普通货车车辆所有权人为霍林郭勒安顺汽车修理厂，被告杨某2驾驶的×××重型半挂牵引车牵引×××车，牵引车的所有人为被告德沣货运公司，挂车所有人为王艳，牵引车和挂车在被告中华联合财产保险公司投保了交强险、限额1000000元的商业险。事故发生后，2017年12月8日原告在巴林左旗医院门诊治疗，花费医疗费3801元。2017年12月9日至2018年1月18日在赤峰学院附属医院住院治疗40天，花费医疗费166794.43元，原告在赤峰学院附属医院出院时医生给出的治疗建议为：继续治疗，增强营养，扶拐右下肢不负重下床活动，佩戴护具；定期复查头颅CT或MRI及腹部超声；保护角膜，建议择期行眼睑矫形术；出院1月、3月、6月、1年复诊，骨折愈合后取出骨折固定物，如有不适请随诊。原告李某于2018年1月19日转入锦州市太和区医院入院治疗至2018年4月11日出院，共住院82天，花费医疗费8462.36元。2017年12月15日被告杨某2通过巴林左旗交警大队给付原告李某医疗费10000元。原告李某申请对其伤情进行伤残等级评定，其损伤被评定为十级、十级、十级伤残，护理期为90日左右；原告花费鉴定费用合计2845元。被告中华联合财产保险公司申请对原告所受损伤的误工期进行鉴定，经鉴定原告李某所受损伤的误工期为240日；被告中华联合财产保险公司支付鉴定费880元。原告李某的被扶养人李鹏浩出生于2012年11月9日。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；……”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，根据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权责任人予以赔偿。……”。被告杨某2驾驶的×××号重型半挂牵引车在被告中华联合财产保险公司投保了交强险和限额为1000000元的商业险，被告杨某2承担此次事故的全部责任。事故不存在免责情形，被告中华联合财产保险公司应在交强险和商业险责任限额内承担赔偿责任。原告李某发生事故后，在巴林左旗医院门诊治疗花费医疗费3801元、在赤峰学院附属医院住院40日花费医疗费166794.43元、在锦州市太和区医院住院治疗82天花费医疗费8462.36元，总计花费医疗费179057.79（3801+166794.43+8462.36）元，其中被告杨某2已经支付给原告医疗费10000元；关于误工费，原告主张误工费应该按照事故发生前其在霍林郭勒安顺汽车修理厂每月的实际收入10000元进行计算，原告在发生事故时正在驾驶车辆为受雇单位运输货物、原告未提供其职业资格证书、原告主张的收入与当地经济社会发展状况下一般居民收入水平不符，原告提供的证据不能确实充分的证明其事发前的实际收入情况，一审法院认为对原告误工费的计算应采用《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第八条“自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资”中第（十五）项居民服务、修理和其他服务业的标准39654元进行计算，即每日108.64（39654元÷365日）元，同时根据被告中华联合财产保险公司对原告误工天数进行鉴定的《司法鉴定意见书》出具的意见误工期为240日左右，原告误工费应为26073.86（39654元÷365天x240日）元；关于护理费，原告主张的数额13254元是按照住院期间需要护理人数2人进行计算的，原告申请对护理人数进行鉴定，经赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出《说明》，对原告关于护理人数的鉴定不予受理，原告不能证明其损伤需要2人护理应按照住院期间1人护理进行计算，原告护理费应为13254.08元（108.64元x122日）；关于交通费2000元，原告未提供证据，一审法院不予支持；关于住院伙食补助费，原告要求12200（100元x122日）元符合法律规定，一审法院予以支持；关于营养费，赤峰学院附属医院的出院医嘱中有“加强营养”的医嘱，可以确定原告在住院期间应增加营养，一审法院对原告关于营养费的诉讼请求予以支持，原告营养费应为12200元（100元x122日）；关于残疾赔偿金，原告主张的数额为214020元，经赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定，原告的伤残为十级、十级、十级伤残，原告的伤残赔偿金应为71340（35670元×20年×10%）元；关于被扶养人生活费，原告的被扶养人李鹏昊2012年11月9日出生，现在6周岁，计算至满18周岁应为12年，其在2016年迁入锦州市太和区居住，赔偿标准应按照城镇居民计算，原告李某的被扶养人李鹏昊的生活费应为14182.8（23638元×12年×10%÷2）元；关于精神损害抚慰金，根据原告所受损伤被评定的伤残等级，依据伤残赔偿指数和伤残赔偿附加指数，原告的精神损害抚慰金应为4200元（30000元×14%=4200元）；上述各项损失的总额为366717.65元，被告杨某2垫付的10000元医疗费，应在被告中华联合财产保险公司赔偿原告的损失中扣除，由被告中华联合财产保险公司直接支付给被告杨某2。原告主张的二次手术费20000元、整容费50000元，待实际发生后可另行主张。原告主张×××号轻型普通货车报废损失和车内货物损失，因车辆所有人为霍林郭勒安顺汽车修理厂，需另案处理，一审法院对原告的该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一、二款，第二十五条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司在机动车交通事故责任强制险范围内赔偿原告李某医疗费10000元、残疾赔偿金71340元、护理费13254.8元、被扶养人生活费14182.8元、误工费11222.4元，合计120000元；二、被告中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司在商业三者险内赔偿原告李某医疗费169057.79元、误工费14851.46元、住院伙食补助费12200元、营养费12200元、精神损害抚慰金4200元，合计212509.25。上述两项合计332509.25元，被告中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司在本判决生效后立即给付原告李某。三、被告中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司在给付原告李某的赔偿款332509.25元中，应直接返还给被告杨某2垫付的医疗费10000元。四、驳回原告其他诉讼请求。二审中，当事人均未提交证据。二审认定事实与一审判决认定事实一致，本院直接予以确认。一审诉讼期间，李某提交了工资表、劳动合同、单位工作证明、工作收入证明等证据，用以证实李某自2016年8月至涉案事故发生时就职于霍林郭勒安顺汽车修理厂，其月工资为10000元。被上诉人中华联合财产保险公司虽不认可，但未能举证推翻上述证据。据此本院二审查明，李某自2016年8月至涉案事故发生时就职于霍林郭勒安顺汽车修理厂，其月工资为10000元。上述事实有上诉人李某提交的书证在卷佐证，足以认定。本院认为，综合上诉人和被上诉人的上诉和答辩意见，本案双方主要的争议焦点为：1.上诉人误工费应该如何计算；2.一审计算残疾赔偿金的方法是否存在错误；3.一审收取的上诉费金额是否存在错误。关于上诉人主张的误工费问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，上诉人在一审诉讼中已经提交劳动合同、工资表、单位工作证明及工作收入证明等相关证据证实其有固定收入及收入情况，被上诉人中华联合财产保险公司虽有异议但并未提出相反证据证实，故上诉人提交的证据应予采信，上诉人的该项主张成立，本院予以支持。上诉人误工费的应为：10000元÷30天×240天=80000元，故上诉人误工费应为80000元，一审判决按照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算没有依据，本院予以纠正。关于上诉人所称伤残等级系数的计算问题，庭审中上诉人主张因其所受伤害经司法鉴定后被评定为三处十级伤残，在计算伤残赔偿金时应按照14%的系数予以计算，不应按照10%的系数计算，一审计算有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定：“受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”本案中上诉人所受伤害被评定为三处十级伤残，并且有部位活动受限部分功能丧失，已经造成严重职业妨害并对其此后劳动就业造成严重影响，对此依照上述规定，对上诉人主张的在残疾赔偿金总额的基础上按照14%的系数计算并无不当，本院予以支持。即李某残疾赔偿金为35670元×20年×14%=99876元。关于一审预收上诉费问题，上诉人实际不服一审判决的金额为82462.14元，应当按照上述金额收取上诉费用。综上所述，一审判决认定事实部分不清，适用法律部分有误，李某的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区巴林左旗人民法院（2018）内0422民初4615号民事判决；二、被上诉人中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司在机动车交通事故强制责任险范围内赔偿上诉人李某医疗费10000元、残疾赔偿金99876元、护理费10124元，合计120000元；三、被上诉人中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司在机动车商业第三者责任险范围内赔偿上诉人李某医疗费169057.79元、误工费80000元、护理费3130.8元、被扶养人生活费14182.8元、住院伙食补助费12200元、营养费12200元、精神损害抚慰金4200元，合计294971.39元；以上两项合计414971.39元，被上诉人中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司扣除应返还给被上诉人杨某2垫付的医疗费10000元后，剩余404971.39元于本判决生效后立即支付给上诉人李某；四、驳回上诉人李某的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11481.31元，由被上诉人中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担6203元，由上诉人李某负担5278.31元；二审案件受理费1862元，由被上诉人中华联合财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐国坤审 判 员 张伟波审 判 员 其其格 二○一九年十月十八日法官助理 徐少华书 记 员 刘应锦