河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初7282号原告：郑州兴邦建筑劳务有限公司，住所地郑州经济技术开发区航海东路1346号A座412号。统一社会信用代码：91410100096472239Q。法定代表人：杜鸿高，公司总经理。委托诉讼代理人：邢冠军，郑州市新郑市中信法律服务所法律工作者。被告：卢文成，男，汉族，1970年5月16日出生，住河南省息县。原告郑州兴邦建筑劳务有限公司诉被告卢文成建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人邢冠军、被告卢文成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑州兴邦建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告返还原告多支付的工程款133897.10元；2.被告承担案件受理费。事实与理由：2017年4月1日，原、被告签订“二次结构班组承包合同”，原告将自己承包郑州工业应用技术学院1＃、2＃宿舍楼的二次结构工程部分劳务分包给被告，工程内容详见“二次结构班组承包合同”1.3约定。劳务费按图纸建筑面积125元/㎡计算。合同签订后，原告按照约定和工程进度及时向被告支付了工程款，但是被告并未履行合同约定的全部义务。由于被告没有履行合同约定的部分劳务，施工方只得另行安排他人完成，直接导致2018年5月17日结算时原告发现多支付被告133897.10元的工程款。原告要求被告退还时，遭到被告的拒绝。原告为维护其合法权益，故依法起诉。被告卢文成辩称：1.原告公司告答辩人未做完工程，请问哪部分工程未做完？1＃、2＃楼的1层、2层减少工程量，与图纸不一样，是原告公司把1＃、2＃楼的1层、2层变更为幼儿园(现已交付幼儿园使用)。室外散水和屋面吊兰配重处确实未做(两样加一块不到10000元)，原因是原告项目管理人杜鸿强通知答辩人，原告公司年底搬走离场，剩下那点活让河南天信建设工程有限公司扣点钱算了。2.原告公司告答辩人多拿工程款没有依据。1＃、2＃减少工程量属于变更行为，答辩人方已根据变更后的施工图纸完工，是按建筑面积承包的工程，减少工程量与答辩人方无关；答辩人方承包的125元/㎡工程包括砌墙、粉刷，1＃、2＃楼的1、2层和1＃楼3-9层减少的工程量是612m3，扣了612m3×125元/m3后，为什么又扣了5110㎡的粉刷款？难道要扣答辩人双倍吗?3.答辩人方图纸以外粉刷工程的实际施工面积为3950㎡，原告公司为什么给答辩人1820㎡?3.工程总款1863875元，原告已支付1790200元，由于答辩人已经将工程交付原告使用，因此，剩余尾款73675元，应由原告退还答辩人。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经庭审示证、质证、调查、辩论，本院对案件事实认定如下：2017年4月1日，原告郑州兴邦建筑劳务有限公司与被告卢文成签订《二次结构班组承包合同》，原告郑州兴邦建筑劳务有限公司将其公司承包郑州工业应用技术学院1＃、2＃宿舍楼扣除主体结构、室内地板砖、卫生间墙砖、水电安装、门窗安装、防水作业室内批白外的下余所有工程分包给被告卢文成施工，100天有效工作日完成工作量，工程单价125元/㎡按图纸建筑面积核算，全部工程完成经郑州兴邦建筑劳务有限公司及建设方河南天信建设工程有限公司验收合格结算审计后付至总工程款的95%，剩余5%工程保修金待工程验收合格交付使用两年后无质量问题一个月内无息一次付清。原、被告双方签名确认的《卢文成地上主楼二次结构施工合同结算明细》显示：2018年5月17日，原告郑州兴邦建筑劳务有限公司作为甲方经审核确认被告卢文成应施工的地上工程面积为14911㎡，按工程单价125元/㎡计算，折合工程款为1863875元，原告已支付被告的工程价款为1790200元。原、被告双方签字确认的《增减项清单》显示：1.卢文成施工中增加的施工项目有：（1）1＃楼屋面烟道31个、卫生间隔墙粉刷；（2）2#楼卫生间蹲便底座砌筑154个；（3）1#、2#一层隔墙基础38.28㎡；（4）杂工19个。2.卢文成施工中减少未做的施工项目有：（1）1#楼3-9层，1#2#楼1-2层加气块墙体砌筑612?；（2）1#、2#楼1-2层墙体粉刷5110㎡；（3）1#、2#楼室外散水。2019年1月11日，河南天信建设工程有限公司（甲方）与郑州兴邦建筑劳务有限公司（乙方）达成的《郑州工业应用技术学院1#2#宿舍楼劳务大清包工程》结算协议显示：甲、乙双方于2016年4月20日签订郑州工业应用技术学院1#、2#宿舍楼劳务大清包工程合同协议书，工程量依据现场实际完成情况据实核算。经双方协商，确认最终结算金额为883万元。其中，《学生1#2#宿舍楼清算》显示：1.散水未做207㎡，审核单价40元/㎡，合价8280元;2.加气块墙1-2层未粉刷5110㎡，审核单价21.2元/㎡，合价108332元；3.加气块墙相应减少612?，审核单价125元/?3,合价76500元；4.排烟道31个，审核单价117.5元每个，合价3642.50元；5.1#增加卫生间粉刷1820㎡，审核单价14元/㎡，合价25480元；6.增加幼儿园隔墙基础38.28㎡，审核单价52.68元/㎡，合价2016.59元；7.蹲便底座砌筑154个；8.杂工19个。另查：1.被告卢文成对涉案劳务工程带领施工队施工时不具有涉案工程方面的建筑施工资质。2.原告郑州兴邦建筑劳务有限公司提交的被告卢文成于2017年11月29日出具的《保证书》显示，郑州兴邦建筑劳务有限公司按合同应支付给卢文成的工程款为1510000元，卢文成保证发放到所有施工工人手中，卢文成保证将其所施工的华信学院1＃、2＃宿舍楼土建二次结构的剩余工程在2017年12月15日全部完成，达到工程验收交工条件。3.被告卢文成称，其施工增加项中2#楼卫生间蹲便底座砌筑每个工值100元，杂工每个200元。原告郑州兴邦建筑劳务有限公司对此未提出异议。本院认为,承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。本案中，原告郑州兴邦建筑劳务有限公司将其承建承包郑州工业应用技术学院1＃、2＃宿舍楼扣除主体结构、室内地板砖、卫生间墙砖、水电安装、门窗安装、防水作业室内批白外的下余所有工程分包给不具备相应资质条件的被告卢文成施工，因此，原、被告于2017年4月1日签订的《二次结构班组承包合同》违反法律的强制性、禁止性规定，应属无效合同。由于涉案分包工程已由原告与河南天信建设工程有限公司于2019年1月11日进行了清算、结算，应视为河南天信建设工程有限公司对原告分包给被告的涉案分包工程项目进行了验收。原告应当对涉案分包工程项目依《二次结构班组承包合同》的约定向被告支付工程价款。被告实际施工的工程价款应依照原、被告双方签名确认的《卢文成地上主楼二次结构施工合同结算明细》和《增减项清单》据实计算。原、被告双方签名确认的《卢文成地上主楼二次结构施工合同结算明细》显示，原告郑州兴邦建筑劳务有限公司于2018年6月17日经审核确认被告卢文成应施工的地上工程面积为14911㎡，按工程单价125元/㎡计算，折合工程价款为1863875元。由于原、被告双方对被告在施工中增加和减少的施工工程项目的价款未予约定，本案对该价款参照河南天信建设工程有限公司与原告达成的《郑州工业应用技术学院1#2#宿舍楼劳务大清包工程》结算协议中的结算价款来确定。具体增加施工项目的价款为：（1）1＃楼屋面烟道31个，单价117.50元/个，合计价款3642.50元；（2）1＃楼卫生间隔墙粉刷1820㎡，单价14元/㎡，合计价款25480元；（3）2#楼卫生间蹲便底座砌筑154个，每个工值100元，合计价款14500元；（4）1#、2#一层隔墙基础38.28㎡，单价52.68元/㎡，合计价款2016.59元；（5）杂工19个，每个工值100元，合计价款1900元。增加施工项目的价款共计47539.09元。被告减少未做的施工项中的“卫生间隔墙粉刷”在原、被告双方签名确认的《增减项清单》未显示卫生间隔墙粉刷工程的具体施工面积，原、被告双方可另案处理。被告具体减少未做的施工项目的价款具体为：（1）1#楼3-9层，1#、2#楼1-2层加气块墙体砌筑612?，单价125元/?，合计价款76500元；（2）1#、2#楼1-2层墙体粉刷5110㎡，单价21.20元/㎡，合计价款108332元；（3）1#、2#楼室外散水207㎡，单价40元/㎡，合计价款8280元。减少未做施工项目的价款共计193112元。因此，被告实际施工的工程价款应为1718302.09元（1863875元＋47539.09元－193112元）。原告在2018年6月17日之前已支付被告的工程价款1790200元与被告实际施工应得到的工程价款1718302.09元相比，多支出了71897.91元，被告应当将原告多支出的71898.91元退还原告；被告未予退还，属不当得利，应承担返还不当得利款71898.91元的民事责任。原告其他诉讼请求证据不力，本院不予支持。被告具体减少未做的施工项目中的“1#楼3-9层，1#、2#楼1-2层加气块墙体砌筑612m3”与“1#、2#楼1-2层墙体粉刷5110㎡”不属同一个施工项目，应当分别计算各自价款，被告辩称的其“承包的125元/㎡工程包括砌墙、粉刷，1＃、2＃楼的1、2层和1＃楼3-9层减少的工程量是612?，扣了612㎡×125元/㎡后，又扣了5110㎡的粉刷款”属重复计算的观点不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条第（一）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告卢文成应当返还原告郑州兴邦建筑劳务有限公司工程价款71897.91元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告郑州兴邦建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为2978元，减半收取1489元，原告郑州兴邦建筑劳务有限公司负担690元，被告卢文成负担799元。被告卢文成应负担的案件受理费799元已由原告预交，本院不予退还，待被告返还原告工程价款71897.91元时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  岳宏欣二〇一九年十月九日书记员  马 爽