内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内29民终375号上诉人（原审被告）：阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司，统一社会信用代码91152900573287387L。法定代表人：吴秀琴，系该公司总经理上诉人（原审被告）：俞克荣，1960年4月4日出生，男，汉族，系阿左旗农商行退休职工，现住内蒙古自治区。被上诉人（原审原告：）：周宗明，男，1955年6月22日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区阿拉善左旗巴彦浩特镇电力小区2-3-101室。上诉人阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司（以下简称图腾投资公司）、俞克荣因与被上诉人周宗明民间借贷纠纷一案不服阿拉善左旗人民法院（2019）内2921民初1211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案受理后。依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人图腾投资公司上诉：请求撤销一审判决，判决驳回周宗明的诉讼请求。理由为，周宗明的借款已经阿拉善左旗人民法院（2017）内2921刑初216号刑事判决确定予以追缴和责令赵生真退赔。周宗明应先申请法院执行，在执行无果的情况下，才能提起民事诉讼。一审判决程序违法适用法律错误。上诉人俞克荣上诉：请求撤销一审判决，改判保证人不承担偿还责任。理由为，周宗明借款的保证期间届满之日为2016年7月17日，周宗明提起诉讼的时间为2018年8月13日，已超过担保时效期间。一审法院判决保证人承担连带责任，适用法律错误。被上诉人周宗明未提交书面答辩意见。周宗明诉向一审法院起诉：请求判令图腾投资公司立即偿还借款60000元、利息8400元，合计68400元；俞克荣承担保证责任；诉讼费用由图腾投资公司承担。一审法院认定事实：2015年1月17日，周宗明通过俞克荣介绍向图腾投资公司业务经理赵生真提供现金借款60000元。由赵生真出具了借款借据一份，载明“阿盟图腾创业投资公司向周宗会借款人民币￥60000元。大写陆万元。期限为2015年1月17日至2016年1月17日止；年利息14%，到期利息￥8400元，大写捌仟肆佰元。提前支取按4%年利率计算。借款人（公章）（阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司盖章）负责人（签字或盖章）（叶长瑞名章）（赵生真名章）签署日2015年1月10日”。（赵生真签字、手印），俞克荣在借款借据下方签署“担保人：俞克荣2015年1月17日”。借款到期后，周宗明多次向赵生真索要借款无果。2016年5月22日和2016年9月2日，周宗明和其他出借款人到俞克荣家索要借款无果。2016年10月19日，赵生真因涉嫌非法吸收公众存款罪被内蒙古自治区阿拉善左旗公安局刑事拘留，2018年1月12日，因犯非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑七年，并责令于判决生效之日起一个月内退赔137名集资参与人的直接经济损失。赵生真不服上诉于阿拉善盟中级人民法院，阿拉善盟中级人民法院作出（2018）内29刑终3号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。周宗明认为借款借据中加盖图腾投资公司以及叶长瑞的印章，图腾公司应当偿还周宗明借款本息，俞克荣承担借款的保证责任，故提起诉讼。上述事实，有双方庭审陈述、周宗明提交的借款借据一份、其他出借款人书面签名材料一份、光盘一张、（2017）内2921刑初216号刑事判决书以及（2018）内29刑终3号刑事裁定书在卷资证，依法予以确认。一审法院认为，双方争议焦点为本案是否属于民事案件受案范围、是否成立民间借贷法律关系；案涉借款合同的效力；图腾投资公司应否承担还款责任以及承担责任的方式及数额；俞克荣应否承担保证担保责任。关于本案是否属于民事案件受案范围、周宗明与图腾投资公司是否成立民间借贷法律关系的问题。同一行为在法律上同时涉及民事责任和刑事责任的追究并不相互排斥，单位的民事责任与自然人的刑事责任并存在民法和刑法实质冲突。本案的借款关系发生在周宗明与图腾投资公司之间，故本案属于民事案件受案范围。赵生真将图腾投资公司的公章以及时任法定代表人叶长瑞的个人名章用于借款使用，借条均以图腾投资公司名义出具。案涉借款根据业务经理赵生真的指令进入其个人账户或赵生真个人收取现金，并不能证明属赵生真个人借款。赵生真的案涉借款行为构成表见代理，应认定周宗明系与图腾投资公司成立借款合同关系。赵生真的行为在本案中构成表见代理，其行为的后果应当由图腾投资公司承担。关于借款合同的效力问题。借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。赵生真因犯非法吸收公众存款罪，周宗明并不知情。周宗明借贷行为不违反法律和行政法规的禁止性规定，本案民间借贷合同应当认定为有效合同。关于图腾投资公司应否承担还款责任以及承担责任的方式及数额问题。周宗明提交的借条中载明的借款本金为60000元，经过庭审查明，2015年1月17日借款之后未清偿借款本息，故图腾投资公司应当向周宗明返还借款本金60000元。关于周宗明要求支付的利息，根据法律规定应当依法追缴。对周宗明要求支付利息的主张不予支持。刑事判决确定的退赔款如果发生实际退赔，在可民事判决执行程序中应予以抵扣。俞克荣应否承担给付周宗明借款本息的保证担保责任。周宗明所诉借款期限为2015年1月17日至2016年1月17日。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。双方签订的案涉借款借据中，未详细约定保证方式以及保证期间，承担保证责任方式为连带责任保证。债权人应自主债务履行期届满之日起六个月内即于2016年1月17日起6个月内要求保证人承担保证责任。庭审中，周宗明提交的录像光盘证明周宗明在2016年5月22日到俞克荣家中要求俞克荣承担保证责任，且周宗明也在法律规定的保证合同的诉讼时效期限内提起了诉讼，故对周宗明主张要求俞克荣承担保证责任的诉讼请求予以支持。俞克荣承担保证责任后有权向阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司追偿。遂依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十二条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第一条、第十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第一款、第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条二款、《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条之规定，判决由阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司于判决生效后十五日内返还周宗明借款60000元；俞克荣对上述借款承担连带清偿责任；俞克荣承担保证责任后，有权向阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司追偿；驳回周宗明其他诉讼请求。案件受理费755元，由阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司负担。经本院审理，一审判决认定基本事实清楚，对一审判决认定事实本院予以确认。本院二审期间周宗明明确表示放弃追究俞克荣的保证责任。本院审理认为，赵生真向周宗明出具的《借款借据》中，借款人一栏盖有图腾投资公司的印章及公司法定代表人叶长瑞和业务经理赵生真的个人名章，赵生真的行为构成表见代理，应认定为图腾投资公司向周宗明借款行为。并由此使图腾投资公司与周宗明之间建立了合法有效地借款合同关系。虽然图腾投资公司与周宗明的借款合同关系因赵生真引起，与赵生真的犯罪行为相牵连，但图腾投资公司与赵生真承担的法律责任并不相同。赵生真承担的是因其犯罪行为给周宗明造成财产损害的赔偿责任，而图腾投资公司承担的是基于其与周宗明借款合同关系而产生的偿还借款的法律责任。图腾投资公司与周宗明的借款合同关系，并不因赵生真的犯罪行为归于无效或予以解除；图腾投资公司负有的偿还借款的法律责任，也不能因赵生真的犯罪行为而免除。同时，出借人周宗明所享有的请求图腾投资公司偿还借款的权利，也不能因赵生真被追究刑事责任而丧失。且赵生真犯罪涉及137人，涉案金额巨大，通过追缴或赵生真退赔追回损失的可能性已很小。在此情况下，出借人依法提起诉讼，请求借款人图腾投资公司偿还借款，符合法律规定，应当予以支持。综上，上诉人图腾投资公司的上诉理由不能成立。上诉请求应于驳回。另外，在本院二审期间，俞克荣与周宗明达成的和解，周宗明明确表示放弃追究俞克荣的保证责任。俞克荣与周宗明之间有关本案保证责任达成的和解，不违反法律规定，也未损害他人的利益，可予以支持。且《中华人民共和国担保法》第二十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条也规定，除债权人提起诉讼或申请仲裁外，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。综上，一审判决认定事实清楚，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持阿拉善左旗人民法院（2019）内2921民初1211号民事判决第一项、第三项，即由阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司于判决生效后十五日内返还周宗明借款60000元的判决；以及驳回周宗明其他诉讼请求的判决。二、撤销阿拉善左旗人民法院（2019）内2921民初1211号民事判决第二项，即俞克荣对借款承担连带清偿责任；俞克荣承担保证责任后，有权向阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司追偿的判决。二审案件受理费2600元，由阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  袁振文审判员  李润亮审判员  孙 渊二〇一九年十月二十八日书记员  杨佳妮