新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院   民事判决书   （2018）新4202民初404号   原告：伊犁州同盛建筑工程有限责任公司。住所地：新疆伊宁市斯大林街三巷二号。   法定代表人：赵万，系该公司董事长。   委托诉讼代理人：油瑞霞，系新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。联系电话：189XXXXXXXX   被告：乌苏市永生农业机械供应有限责任公司，住所地：乌苏市乌伊路61号。   法定代表人：高立生，系该公司经理。联系电话：150XXXXXXXX   委托诉讼代理人：席勇，系新疆雪峰律师事务所律师。联系电话：130XXXXXXXX   第三人：冯光晏，男，1965年4月5日出生，汉族，工程师，住乌苏市。联系电话：181XXXXXXXX   原告伊犁州同盛建筑工程有限责任公司与被告乌苏市永生农业机械供应有限责任公司、第三人冯光晏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月24日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告伊犁州同盛建筑工程有限责任公司公司的委托诉讼代理人油瑞霞、被告乌苏市永生农业机械供应有限责任公司的法定代表人高立生及第三人冯光晏到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。   原告伊犁州同盛建筑工程有限责任公司公司向本院提出如下诉讼请求：1、请求法院判令被告支付原告工程款5591450元，并按年利率4.75%向原告支付自2017年12月1日起至工程款付清之日止的利息；2、判令被告支付逾期付款利息1150906.79元；3、判令确认原告就被告办公楼工程价款具有优先受偿权；4、本案的诉讼费及投递费由被告承担。   事实和理由：2012年10月1日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定被告将其公司的办公楼工程发包给原告施工，合同价款7691450元，采用可调价格，工程价款“据实结算”。发包方必须把工程款汇入承包方指定帐户，用以确认工程款专用。原告按约进行施工，被告一直未按合同约定支付工程价款，原告只好垫资施工。现原告承建的工程已完工，被告拖欠原告工程款5591450元未付。   被告乌苏市永生农业机械供应有限责任公司辩称，本案实际施工人是第三人冯光晏，截至目前我公司应支付的工程款为5091818.29元，已支付5617000元（包括向冯光晏支付的3517000元），已经超付了525281.71元。要求驳回原告的诉讼请求。   第三人冯光晏辩称，与原告意见一致。   经审理查明，2012年8月23日，原告下属奎屯分公司（委托代理人为冯光晏）与被告签订了《乌苏市永生农业机械供应有限责任公司办公楼建设工程施工协议》，约定被告将该公司办公楼工程项目发包给原告施工，工程暂定价9561963元。劳保统筹费以劳保统筹站的实际数额为准进行结算（如甲方代缴的，按实际数额从工程进度款中分步扣减，在进度款付至80%前扣减完毕）。乙方（原告）必须为施工人员投保工伤险及人身意外伤害保险，施工期间如发生安全责任事故导致施工人员损害或第三人损害的，相关责任均由乙方承担。2012年10月1日，原告又与被告签订《建设工程施工合同》（备案合同），约定被告将其公司的办公楼工程发包给原告施工，合同价款7691450元，采用可调价格，工程价款“据实结算”。发包方必须把工程款汇入承包方指定帐户，用以确认工程款专用。合同签订后，由第三人冯光晏挂靠原告公司进行实际施工。被告支付了部分工程款，由于原、被告及第三人对工程价款结算产生争议，原告即向本院提起民事诉讼。   本案在审理过程中，原告及第三人向本院申请对其施工已完工的项目进行工程造价鉴定，本院委托新疆玖一建设项目管理咨询有限公司对原告及第三人已完工的工程造价进行鉴定，新疆玖一建设项目管理咨询有限公司鉴定结论为：1、依据《建设工程施工合同》（备案日期2012年11月19日，按照二类工程标准进行取费）约定，原告伊犁州同盛建筑工程有限责任公司施工的乌苏市永生农业机械供应有限责任公司办公楼已完工造价为6473486.32元；2、依据《乌苏市永生农业机械供应有限责任公司办公楼建设工程施工协议》（签署日期2012年8月23日，按照三类工程标准中限进行取费）约定，原告伊犁州同盛建筑工程有限责任公司施工的乌苏市永生农业机械供应有限责任公司办公楼已完工造价为5796074.79元。后经原、被告及第三人质疑，新疆玖一建设项目管理咨询有限公司在第1结论基础上又调增196856.64元，第1结论已完工工程造价合计为6670342.96元。第三人为此交纳鉴定费60000元。原告及第三人同意上述第1结论，被告同意第2结论。经过原、被告及第三人核算来往账目，原告及第三人对收到被告工程款5260000元无异议。对王小燕、收取的50000元不认可，要求被告出具付款凭证。对高飞收取的20000元不认可，认为冯光晏签字只起到证明作用。对给工人购买的劳保统筹252000元不认可，认为是属于被告应当支付的费用。   另查明，1、王小燕系第三人冯光晏聘用的资料员；2、被告替原告及第三人垫付劳保统筹款252000元；3、被告未提供高飞与原告及第三人存在因果关系的证据；4、原、被告在《施工协议》只约定原告违约应承担的违约责任，未约定被告应承担的责任和支付利息，在《合同》中未约定违约责任和支付利息；5、第三人冯光晏在庭审中认可原告伊犁州同盛建筑工程有限责任公司的诉讼主体，其所应得的费用由自己与原告另行结算。   本院认为，1、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第一条招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。第十条规定，当事人签订的建设工程施工合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款不一致，一方当事人请求将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的依据的，人民法院应予支持。   本案中，原、被告签订的《乌苏市永生农业机械供应有限责任公司办公楼建设工程施工协议》日期在前，《建设工程施工合同》（备案合同）在后，《协议》和《合同》关于取费的约定不一致，按照法律规定，应当以中标（备案）合同为准，故新疆玖一建设项目管理咨询有限公司依据《建设工程施工合同》（备案日期2012年11月19日，按照二类工程标准进行取费）约定，原告伊犁州同盛建筑工程有限责任公司施工的乌苏市永生农业机械供应有限责任公司办公楼已完工造价为6473486.32元、在此基础上又调增196856.64元，原告及第三人已完工工程造价合计为6670342.96元的鉴定结论符合本案实际，本院予以确认。原告及第三人对收到被告工程款5260000元无异议，对此本院予以确认。王小燕作为第三人冯光晏的资料员，其收取的50000元应视为冯光晏收到的工程款，应从被告欠款中扣除。按照协议约定，劳保统筹款属于被告代缴，应从被告欠款中扣除252000元。被告要求将高飞收取的20000元冲抵原告及第三人工程款，因无法确认高飞身份及与冯光晏存在因果关系，本院不予采信。综上，根据原告已完工的工程造价，扣除被告已支付的款项，被告尚欠原告工程款1168342.96元（6670342.96元-5260000元-50000元-252000元+60000元）。2、根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条规定，公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。本案中，按照按劳取酬的原则，原告及第三人完成了工程项目，被告欠原告工程款1168342.96元应当及时付清。但被告至今未付工程款，违反了法律规定，应当承担民事责任。对原告要求被告支付原告工程款1168342.96元的诉讼请求，本院予以支持。对超出部分本院不予支持。3、当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。本案中，原、被告及第三人在《协议》和《合同》中未约定利息，因此对原告要求被告支付利息的诉讼请求，本院不予支持。4、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定，与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。和第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，原告向被告主张权利的日期已超过六个月。对原告要求确认原告就被告办公楼工程价款具有优先受偿权的诉讼请求本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告乌苏市永生农业机械供应有限责任公司应当于本判决生效后十日内向原告伊犁州同盛建筑工程有限责任公司公司支付工程款1168342.96元；   三、驳回原告伊犁州同盛建筑工程有限责任公司公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费29498元，投递费85元，合计29583元，由原告负担23371元，被告负担6212元（原告已交费用29583元）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，同时按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。   审 判 长 张 新 民   人民陪审员 杨  婷   人民陪审员 徐 增 强   二〇一九年十月二十九日   书 记 员 库地拉提   新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院法律文书附页：   1、《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。   2、《中华人民共和国民法通则》   第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。   债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。   第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。   第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。   3、《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。   第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。   当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。   第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。   第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。   5、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷   第一条招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。   第一条招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。   第十条当事人签订的建设工程施工合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款不一致，一方当事人请求将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的依据的，人民法院应予支持。   第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。   第十九条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。   第二十条未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。   第二十一条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。   第二十一条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。   第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。