广东省清远市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤18刑终328号原公诉机关广东省清远市清城区人民检察院。上诉人（原审被告人）欧子健，男，1996年10月16日出生，汉族，文化程度中专，无业，户籍所在地及住址广东省清远市清城区。因本案于2018年11月2日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。上诉人（原审被告人）欧学勇，男，1997年11月8日出生，汉族，文化程度高中，无业，户籍所在地及住址广东省清远市清城区。因本案于2018年11月12日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人冯嘉颖，广东金亚律师事务所律师。广东省清远市清城区人民法院审理广东省清远市清城区人民检察院指控原审被告人欧子健、欧学勇犯开设赌场罪一案，于2019年7月18日作出（2019）粤1802刑初252号刑事判决。原审被告人欧子健、欧学勇不服，提出上诉。合议庭经阅卷，讯问上诉人，审查上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2017年至2018年6月8日期间，潘某2（已判决）以牟利为目的，购买电脑、手机、“招财猫”网络赌博软件等，在广东省清远市清城区盛业路兴业街兴业名苑东座25楼2503房、广东省清远市清城区永安北路金业名居北塔24楼2402房开设赌场，通过网络添加参赌人员进入QQ群内，利用“加拿大28开奖”网络赌博网站，由参赌人员通过微信、支付宝转账到指定接受投注的赌博账户，接受参赌人员投注进行网络赌博。潘某2先后雇请王钰宗、罗某等人(均已判决)、被告人欧子健、欧学勇作为赌场的工作人员负责管理网络赌场。参赌人员参赌时，通过微信、支付宝转账到指定接受投注的赌博账户，由赌场工作人员操作“招财机器猫”网络赌博软件为参赌人员充值(称“上分”)，参赌人员充值后账号将有一定分值(每充值人民币1元得1分)，参赌人员通过分值在“加拿大28开奖”网络赌博网站进行投注，在参赌人员赌博完后通过赌场工作人员操作赌博软件进行退分，将参赌人员账号内的积分兑换成款项退给参赌人员(称“下分”)。期间，该网络赌场接受张某彬、叶某、梁某华等多人投注赌博，其中通过微信账户×××、shengshi19931993、shengshi19941994、shengshi19971997收受参赌人员投注金额共计人民币80715118.56元。被告人欧子健于2018年4月下旬开始加入该网络赌场，其工作期间赌场的投注额为人民币9789088.35元;被告人欧学勇于2018年4月下旬开始加入该网络赌场，其工作期间赌场的投注额为人民币9789088.35元。上述事实，有户籍证明、现场检测报告书等书证、证人潘某3杰、潘某1等人的证言、被告人欧子健、欧学勇的供述与辩解、勘验、辨认笔录、视听资料和电子数据等证据证实。原审认为，被告人欧子健、欧学勇无视国家法律，开设赌场，情节严重，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人欧子健、欧学勇犯开设赌场罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以支持。被告人欧子健、欧学勇在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法予以减轻处罚，辩护人依据同样理由，请求对被告人从轻、减轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人欧子健、欧学勇是初犯，归案后基本能够如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，认罪态度较好，依法予以从轻处罚，辩护人依据同样理由请求对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对于被告人及辩护人提出，对指控被告人收受投注金额900多万元有异议，应按照被告人每次上班期间个人接收的投注金额认定的辩护意见，经查，本案属于共同犯罪，该犯罪团伙基于共同的犯意，一起实施开设赌场的犯罪活动。被告人应对其参与共同实施的犯罪行为所产生的犯罪后果承担法律责任。以被告人加入其中并实施犯罪的时间段计算其应负责的犯罪数额是合法合理的，因此，对该辩护意见，不予采纳。对于两辩护人提出，对被告人适用缓刑的辩护意见，鉴于本案犯罪数额巨大，犯罪情节严重，不适宜缓刑，对该辩护意见，不予采纳。综上所述，根据被告人的犯罪事实、情节以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人欧子健犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元（罚金在判决生效一个月内交纳）。二、被告人欧学勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元（罚金在判决生效一个月内交纳）。欧子健上诉提出原判量刑过重，请二审改判对其从轻处罚。欧学勇上诉提出：1.原判按照其加入赌场的时间段认定其犯罪数额为9789088.35元是错误的，因其与其他同案人分属不同的工作组轮班工作，其犯罪数额应该按照其实际工作期间收受的赌资计算；2.其归案后如实供述犯罪事实，是初犯，参与潘某2等人开设赌场的犯罪行为时间不长，是从犯，获利少。综上，请二审查明事实，撤销原判，对其从轻处罚。上诉人欧学勇的辩护人所提辩护意见与上诉人欧学勇所提意见一致。经审理查明，潘某2（另案处理）以牟利为目的，购买电脑、手机、“招财猫”网络赌博软件等，在广东省清远市清城区盛业路兴业街兴业名苑东座25楼2503房、广东省清远市清城区永安北路金业名居北塔24楼2402房开设赌场，通过网络添加参赌人员进入QQ群内，利用“加拿大28开奖”网络赌博网站，由参赌人员通过微信、支付宝转账到指定接受投注的赌博账户，接受参赌人员投注进行网络赌博。潘某2先后雇请王钰宗、罗某等人(均另案处理)、上诉人欧子健、欧学勇作为赌场的工作人员负责管理网络赌场。参赌人员参赌时，通过微信、支付宝转账到指定接受投注的赌博账户，由赌场工作人员操作“招财机器猫”网络赌博软件为参赌人员充值(称“上分”)，参赌人员充值后账号将有一定分值(每充值人民币1元得1分)，参赌人员通过分值在“加拿大28开奖”网络赌博网站进行投注，在参赌人员赌博完后通过赌场工作人员操作赌博软件进行退分，将参赌人员账号内的积分兑换成款项退给参赌人员(称“下分”)。期间，该网络赌场接受张某彬、叶某、梁某华等多人投注赌博，其中通过微信账户×××、shengshi19931993、shengshi19941994、shengshi19971997收受参赌人员投注。上诉人欧子健于2018年4月下旬开始加入该网络赌场，其工作期间赌场的投注额为人民币9789088.35元;上诉人欧学勇于2018年4月下旬开始加入该网络赌场，其工作期间赌场的投注额为人民币9789088.35元。上诉事实有户籍证明、现场检测报告书、证人潘某3杰、潘某1等人的证言、被告人欧子健、欧学勇的供述、勘验、辨认笔录、视听资料和电子数据等证据证实。上诉人欧子健在本院提审时，表示不需本院为其指定辩护人，经审查，予以准许。本院认为，上诉人欧子健、欧学勇参与开设赌场，两人的行为构成开设赌场罪，应予惩处。关于上诉人欧学勇及其辩护人提出原判认定的犯罪数额错误，应按照其工作时长计算犯罪数额的意见，经查，上诉人欧子健、欧学勇自2018年4月下旬加入潘某2（另案处理）开设赌场的共同犯罪行为，两人应对其参与共同实施的犯罪行为所产生的犯罪后果承担法律责任，原判以两人加入潘某2开设的赌场的时长计算两人的犯罪数额正确，因此，上诉人欧学勇及其辩护人所提的前述意见于法无据，不予采纳。关于上诉人欧子健、欧学勇及其辩护人提出原判量刑过重，请求从轻处罚的意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，上诉人欧子健、欧学勇等人在受雇期间收受赌注9789088.35元，属《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定的“情节严重”，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，原判根据两人是从犯、初犯，归案后基本能够如实供述犯罪事实等情节，在法定刑以下量刑，已充分体现了减轻、从轻处罚，上诉人欧子健、欧学勇及其辩护人以前述情节要求重复对其从轻处罚，无法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人欧子健、欧学勇及其辩护人所提意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈昌武审判员  罗立兵审判员  何昭敏二〇一九年十月十一日法官助理黄水妹书记员张家胜附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。