河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终11935号 上诉人（原审被告）：李清刚，男，1968年1月26日出生，汉族，自由职业，住河北省石家庄市藁城区。 被上诉人（原审原告）：悦阵，男，1974年3月22日出生，汉族，自由职业，住河南省滑县。 委托诉讼代理人:张淑晶，石家庄市裕华孚成法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张丽园，石家庄市裕华孚成法律服务所法律工作者。 上诉人李清刚因与被上诉人悦阵买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初3503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人李清刚，被上诉人悦阵及其委托诉讼代理人张丽园到庭参加本案二审询问。本案现已审理终结。 李清刚上诉请求:1.依法撤销一审判决，改判或发回；2.本案一、二审全部诉讼费用由悦阵承担。事实与理由：一、上诉人李清刚作为诉讼主体不适格。李清刚是石家庄双悦面粉有限公司的法定代表人。李清刚与悦阵所签协议明确载明：“石家庄双悦面粉有限公司与悦阵友好协商立协议”，可见该协议是石家庄双悦面粉有限公司与悦阵达成的协议，上诉人在该协议的签字是履行职务行为。根据合同相对性原则，悦阵要求解除协议，应当列石家庄双悦面粉有限公司为当事人。二、一审认定定金是50,000元属认定事实错误。上诉人与悦阵所签协议约定的货款总价值为118,000元，定金为50,000元。《中华人民共和国担保法》第九十一条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”故本案定金最高为118,000元*20%=23,600元，上诉人李清刚与悦阵约定的定金50,000元已远远超出法律规定，超出部分无效。三、一审判决李清刚返还悦阵定金100,000元属判决错误。李清刚与悦阵2019年4月29日签订补充协议明确约定：“如到期未解决退还定金。”即如果上诉人李清刚违约，承担违约责任就是返还悦阵定金，并没有约定双倍返还定金。即使判决李清刚双倍返还定金，双倍定金数额应为47,200元。 被上诉人悦阵辩称，上诉人李清刚系本案适格被告。首先，李清刚为石家庄双悦面粉厂的法定代表人，且是藁城市丽阳金麦香面粉厂的经营者，双方以个人名义进行买卖协商，并签订合同。本案所涉定金5万元是由李清刚个人银行账户收取，李清刚本人向悦阵出具定金收条，双方签订的所有协议均为李清刚签名，没有单位盖章。其次，对于本案定金超过合同标的20%的部分虽不适用双倍返还，但李清刚应依法退还悦阵。悦阵的诉讼请求明确表明选择定金条款而非违约条款。 悦阵向一审法院起诉请求：1.判令解除双方签订的《协议》；2.判令李清刚双倍返还定金10万元；3.本案诉讼费由李清刚承担。 一审法院认定事实：李清刚系石家庄双悦面粉有限公司法定代表人。2018年7月23日，悦阵与李清刚经协商签订《协议》一份，约定李清刚将石家庄双悦面粉有限公司整套面粉设备及部分配件以118,000元价格出售给悦阵，悦阵先付定金5万元，立协议后五个月内提完设备，如到期不能提走，双悦面粉有限公司有权自行处理本套设备，悦阵不得以任何理由干扰，在五个月内双悦面粉有限公司不得再另行卖给他人。当日，悦阵通过农业银行向李清刚转账5万元，李清刚给悦阵出具定金收条一张。2018年12月15日，经双方协商，将原协议提设备时间顺延至2019年4月底。2019年4月29日，经双方协商再次达成协议：“由于面粉厂还有部分问题有待处理，约需要一个月时间，如到时候问题解决了，面粉机还由悦阵拆除，如到期未解决退归定金”。约定期限到期后，未能将设备拆除提走。2019年6月21日，悦阵与李清刚的电话录音显示，悦阵：“我不是说稍等两天，你看咱这合同早就到期了，五月底就到期了，现在你一直弄着我的钱，设备我也拉不走，你这拿着我的钱不给我，这就不是做生意的路”。李清刚：“你听我说，我该你的钱我到底都给你，你不用担心这事”。悦阵：“你说你给拖了四个月叫我拆，我又等了四个月，又等了一个月，你还一直要我等下去，啥时候给没边了，你啥时候弄好了咱们继续合作”。李清刚：“对对，等这几天我就给你解决了”。 一审法院认为，双方签订的《协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效，一审法院予以确认。本案中因李清刚原因致使悦阵无法在约定期限内将设备提走，悦阵要求解除双方签订的协议，符合法律规定，一审法院予以支持。李清刚未按期履行协议约定义务，其已构成违约，根据法律规定其应当双倍返还悦阵已付定金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十五条的规定，判决如下：一、解除悦阵与李清刚于2018年7月23日签订的《协议》；二、李清刚于一审判决生效后十日内返还悦阵定金10万元（双倍）。如李清刚未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1,150元，由李清刚负担。 本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，予以确认。另查明，本院二审中，悦阵提交工商登记信息证明李清刚为石家庄双悦面粉有限公司法定代表人，同时是藁城市丽阳金麦香面粉厂的经营者。 李清刚与悦阵均认可双方约定机器最后提取时间为2019年5月29日。悦阵述称，由于李清刚的原因，其屡次去提货未果，后双方补充协议中明确因为面粉厂还有部分问题未解决，故延长一个月时间，但到提货期后悦阵去提货仍未果。 本院认为，2018年7月23日《协议》系李清刚与悦阵双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，《协议》合法有效。《协议》虽载明“石家庄双悦面粉有限公司与悦阵友好协商立协议”，但该《协议》未加盖石家庄双悦面粉有限公司公章，仅有李清刚个人签字，合同主体应认定为李清刚与悦阵。另悦阵将定金5万元转账至李清刚个人银行账户，李清刚以个人名义向悦阵出具定金收条。故李清刚主张“该协议是石家庄双悦面粉有限公司与悦阵达成的协议，其签字是履行职务行为”，本院不予认可。 《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项规定，“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”情形下，可以解除合同。本案中由于李清刚一方原因迟延履行，致使悦阵无法在约定期限内将设备提走，经延期并催告后仍未能提走合同标的物—设备。现悦阵要求解除双方签订的《协议》，符合法律规定，本院予以支持。 《中华人民共和国担保法》第八十九条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”李清刚收受定金后未履行协议约定的设备给付义务，其已构成违约，应向悦阵双倍返还定金。虽补充协议中约定“如到期未解决退还定金”，但悦阵未有明确放弃双倍返还定金的意思表示。民事权利的放弃必须采取明示的意思表示才能发生法律效力，默示的意思表示只有在法律有明确规定及当事人有特别约定的情况下才能发生法律效力，不宜在无明确约定或者法律无特别规定的情形下，推定当事人对权利进行放弃。故悦阵主张解除合同并适用定金罚则，本院依法予以支持。 《中华人民共和国担保法》第九十一条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”双方签订《协议》约定机器价款为118,000元，定金5万元，且悦阵已实际交付定金。本案李清刚与悦阵设备买卖定金最高应为118,000元*20%=23,600元，故李清刚应返还悦阵多支付定金26,400元，同时双倍返还定金47,200元。 综上所述，一审判决依法应予改判。依照《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 维持河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初3503号民事判决第一项，即“解除悦阵与李清刚于2018年7月23日签订的《协议》”； 二、撤销河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初3503号民事判决第二项，即“李清刚于判决生效后十日内返还悦阵定金10万元（双倍）”； 三、上诉人李清刚于本判决生效之日起十日内给付被上诉人悦阵超出部分定金26,400元及双倍返还定金47,200元，共计73,600元； 四、驳回被上诉人悦阵的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取计1,150元，由上诉人李清刚负担700元，被上诉人悦阵负担450元。二审案件受理费2,300元，由上诉人李清刚负担1,400元，被上诉人悦阵负担900元。 本判决为终审判决。 审判长 贾 虹 审判员 刘明军 审判员 邢秀杰 二〇一九年十月三十日 书记员 刘建烨