安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民初721号 原告：上海徽商金属材料有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区新金桥路828号A幢2楼E区2座，统一社会信用代码913101156317951021。 法定代表人：杨少平，经理。 委托诉讼代理人：代光敏，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钱勇，安徽华人律师事务所实习律师。 被告：安徽中杭股份有限公司，住所地安徽省马鞍山市金家庄区工业园，统一社会信用代码9134050078859128XT。 法定代表人：孔珍心。 委托诉讼代理人：费介华，安徽明博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许信，安徽明博律师事务所实习律师。 被告：安徽中杭集团有限公司，住所地为安徽省马鞍山市慈湖经济开发区，统一社会信用代码913405005663759367。 法定代表人：孔珍心。 委托诉讼代理人：费介华，安徽明博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许信，安徽明博律师事务所实习律师。 原告上海徽商金属材料有限公司(以下简称徽商金属公司)与被告安徽中杭股份有限公司（以下简称中杭股份公司）、被告安徽中杭集团有限公司（以下简称中杭集团公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徽商金属公司的委托诉讼代理人代光敏、钱勇，被告中杭股份公司、中杭集团公司共同的委托诉讼代理人费介华、许信到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徽商金属公司向本院提起诉讼，请求判令：1.被告一中杭股份公司偿还原告款项3752.2万元及利息、违约金32503104元（上述利息、违约金以3752.2万元为基数，自2015年1月1日起分段按日万分之六暂计至2019年2月28日，顺延至全部款清之日止），合计70025104元；2.被告一中杭股份公司对上述货款本息在其机器设备抵押物（矫后分组冷床、分组剪切精整冷床，详见抵押清单）承担偿还责任，并判定原告对抵押物进行拍卖、变卖的价款享有优先偿还权利；3.被告二中杭集团公司对上述费用承担连带担保责任；4.本案诉讼费、保全费由两被告承担； 原告徽商金属公司提起诉讼的事实和理由为： 2014年1月1日，原告与被告一签订钢坯购销年度协议，约定由原告向被告一指定的供应商采购钢坯，具体以当月的购销合同为准，被告二为上述采购货款提供担保。2014年10月31日，被告一和原告达成还款计划，确认累计欠货款本金及合同约定的其他款项3752.2万元，约定2014年12月31日先行支付233.6万元，其它剩余款项于2015年2月28日之前支付，被告二继续为上述欠款承担连带责任担保。2014年12月23日，原告和被告一签订补充协议，约定由被告一自愿提供价值3210万元的机械设备（矫后分组冷床、分组剪切精整冷床）作为上述债权的抵押担保，并办理了抵押登记。 2017年2月20日，原告通过公证方式向两被告发出了债权转让及催收通知，通知指出原告将其享有的对被告债权中的3401.80万元及相应的利息、违约金等权利全部转让给马鞍山市广源法兰环件有限公司（以下简称广源法兰公司），与此债权相关的其他权利也一并转让，并通知两被告对于剩余的350.4万元及相应利息违约金等权利，要求两被告继续向原告方履行义务。 2018年8月23日，广源法兰公司通过公证方式向两被告发出了债权转让及催收通知，通知指出广源法兰公司将其享有对两被告的3401.80万元债权中的3178.82万元债权及相关的利息、违约金等权利退还给原告方，与此债权相关的其他权利也一并退还，并通知两被告，广源法兰公司继续享有对两被告的债权222.98万元及相应的利息、违约金等权利，要求两被告继续按本通知内容继续履行还款义务。 2018年12月29日，原告及广源法兰公司再次通过公证方式向两被告发出了债权转让通知书，通知指出广源法兰公司对两被告享有的债权222.98万元及相应的利息、违约金等权利全部转让原告享有，要求两被告向原告履行还款义务。 上述款项在履行过程中，两被告至今未向原告支付任何费用，在此期间，原告及广源法兰公司也多次要求两被告履行偿还义务，但两被告一直以各种理由予以拖延拒绝，两被告的行为已经构成违约。为此，原告诉至本院，请求判如所请。 被告中杭股份公司、中杭集团公司共同辩称：1.原告主张的3752.2万元中，包含了货款本金及迟延支付货款违约金，不应全部按照货款本金处理；2.原告所主张的违约金过高，应按照银行同期贷款利息标准计算比较适宜；3.被告中杭股份有限公司出具还款计划后，于2015年通过股权转让的方式抵偿了欠付原告的部分款项；4.原告要求被告二中杭集团公司承担连带责任，已经超过了保证期间，被告二不应承担连带责任。 本院经审理查明： 2014年1月1日，原告（乙方）与中杭股份公司（甲方）、中杭集团公司（丙方）签订《钢坯购销年度协议》一份，就甲方委托乙方向其指定的供应商采购钢坯事宜约定，乙方按甲方指定的供应商或钢铁公司采购连铸方坯100×100-150×150，具体品种、材质、规格以当月购销合同为准；订货时间2014年1月1日至2014年12月31日；每次乙方与钢铁公司或供应商签订单笔订货合同前，由甲方出具书面确认书，乙方在收到甲方出具的书面确认书后两个工作日内，由乙方根据甲方意向与指定的钢铁公司或供应商签订具体的购销合同，并由乙方支付货款；单笔购销合同生效之后乙方付款之前，甲方支付该笔货款的10%给乙方作为定金；货物所有权自甲方向乙方支付相应货款之日起转移，但甲方未完全履行支付货款义务的，货物仍属于乙方所有，货物毁损、灭失的风险由甲方承担；提货方式为甲方带款自提，甲方应在交货期内主动联系指定的钢铁公司或供应商及乙方，询问确认到货情况及交货事宜；甲方必须在约定时间内带款提货，如果甲方分期付款提货，乙方有权根据甲方付款金额比例向甲方交付相应数量比例的货物，并有权控制与甲方未付款金额价值相当的货物，其所有权仍归乙方所有；甲方同意乙方在指定的供应商或钢铁公司供应价格基础上全额含税加价代理费3.2%；甲方同意在乙方向指定供应商或钢铁公司支付货款之日起60日内，无论指定供应商或钢铁公司是否按期按地点交货，或是否有数量质量异议等任何问题，均无条件向乙方支付全额货款（包括代理费），如甲方逾期不付，应按每日万分之六承担违约金（付款先冲抵违约金），直至欠款全部还清止，且乙方随时有权终止本协议，并没收甲方定金；本协议自双方盖章之日起生效，至2014年12月31日终止；丙方愿意为甲方欠乙方所有款项全额承担连带担保责任，保证期间为主债权届满之日起两年，该担保为不可撤销之承诺，其效力不因主合同的变更或效力问题而失效。合同还就其他事项进行了约定。 后被告中杭股份公司于上述协议签订的当年向徽商金属公司出具情况说明一份，记载按照2014年1月1日三方签订的《钢坯购销年度协议》之原则，中杭股份公司指定徽商金属公司向中杭股份公司指定的供应商南京商杰物资贸易有限公司采购钢坯，并由徽商金属公司与该公司签订编号分别为20140214和20140217的合同，同时指定安徽皖重股份有限公司和马鞍山诚至电网设备有限公司代中杭股份公司收货及结算，并由徽商金属公司与其签订编号为WZGP/20140214和WZGP/20140217的合同，对此中杭股份公司承诺，对于上述公司在与徽商金属公司的以上所有业务中产生的一切义务，由中杭股份公司承担，中杭股份公司保证按照2014年1月1日三方签订的协议履行义务（包括但不限于付款等义务），如遇上述业务操作过程中所有由徽商金属公司与以上公司签订的合同内容与三方签订的钢坯购销年度协议不符的，以钢坯购销年度协议所约定内容为准。 2014年10月31日，中杭股份公司、中杭集团公司向徽商金属公司出具还款计划一份，记载按照2014年1月1日三方签订的《钢坯购销年度协议》之原则，中杭股份公司指定徽商金属公司向中杭股份公司指定的供应商南京商杰物资贸易有限公司采购钢坯，并由徽商金属公司与该公司签订编号分别为20140214和20140217的合同，同时指定安徽皖重股份有限公司和马鞍山诚至电网设备有限公司代中杭股份公司收货及结算，并由徽商金属公司与其签订编号为WZGP/20140214和WZGP/20140217的合同；现徽商金属公司已全部履行完毕交货义务，经对账，截至2014年10月31日，中杭股份公司确认该公司累计下欠徽商金属公司货款本金及合同约定的其他款项合计3752.2万元；以上欠款按钢坯购销年度协议的约定，早在2014年4月就应由中杭股份公司予以偿还，但因该公司资金周转一直较为困难，经与徽商金属公司协商，同意中杭股份公司于2014年12月31日先行支付233.6万元，其他剩余款项于2015年2月28日前支付；另根据钢坯购销年度协议约定，中杭集团公司继续为上述欠款全额承担连带责任担保，保证期间为主债权届满之日起两年，该担保为不可撤销之承诺，其效力不因主合同的变更或效力问题而失效。 2014年12月23日，中杭股份公司（甲方）与徽商金属公司（乙方）签订补充协议，记载甲乙双方一致确认，截至2014年10月31日，甲方累计欠乙方涉案《钢坯购销年度协议》项下货款本金及合同约定的其他款项合计3752.2万元；甲方同意提供价值为3210万元的机械设备作为追加担保，并办理动产抵押登记，抵押期限为2014年12月31日至2015年12月31日止；其他内容按2014年1月1日原协议执行。 2014年12月25日，中杭股份公司作为抵押人，徽商金属公司作为抵押权人，在马鞍山市工商行政管理局慈湖经济开发区分局办理了动产抵押登记，登记书记载，被担保的债权数额为3752.2万元，担保范围为主债权的利息、违约金、损害赔偿金和抵押权人实现抵押权的费用，抵押物为矫后分组冷床（型号108×9，数量2组，单价930万元，金额1860万元）及分组剪切精整冷床（数量1组，金额1350万元），总金额3210万元。 2017年2月20日，徽商金属公司的委托代理人在公证员的公证下，向杭锁亚邮寄了两份相同内容的《上海徽商金属材料有限公司债权转让及催收通知》（编号为1092278755822的国内标准快递详情单记载，收件人杭锁亚，公司名称安徽中杭股份有限公司，地址安徽省马鞍山市金家庄区工业园天门大道666号；编号为1073861359923的国内标准快递详情单记载，收件人杭锁亚，公司名称安徽中杭集团有限公司，地址安徽省马鞍山市金家庄区工业园天门大道666号），通知对象为中杭股份公司和中杭集团公司，通知书记载，根据2014年10月31日两公司出具的还款计划，截至2014年10月31日，两公司共欠徽商金属公司款项3752.2万元，现徽商金属公司与广源法兰公司协商，已将该债权中的3401.8万元及相应利息、违约金等权利转让给广源法兰公司，与此债权相关的其他权利（包括但不限于2014年12月25日在马鞍山市工商行政管理局慈湖经开区分局办理的动产抵押登记，具体见抵押物清单）也一并转让，现通知两公司向广源法兰公司履行还款义务；另徽商金属公司还享有对两公司的债权350.4万元及相应的利息、违约金等权利，请继续向该公司履行还款义务。 2018年8月23日，广源法兰公司的委托代理人在公证员的公证下，向杭锁亚邮寄了两份相同内容的《债权转让及催收通知》（编号为1091246356629的国内标准快递详情单记载，收件人杭锁亚，单位名称安徽中杭股份有限公司，地址安徽省马鞍山市慈湖高新区天门大道666号；编号为1091246358329的国内标准快递详情单记载，收件人杭锁亚，单位名称安徽中杭集团有限公司，地址安徽省马鞍山市慈湖高新区天门大道666号），通知对象为中杭股份公司和中杭集团公司，通知书记载，广源法兰公司将其享有的对中杭股份公司及中杭集团公司债权3401.8万元中的3178.82万元债权及相关的利息、违约金等权利退还给徽商金属公司，与此债权相关的其他权利（包括但不限于2014年12月25日在马鞍山市工商行政管理局慈湖经开区分局办理的动产抵押登记，具体见抵押物清单），也一并退还；广源法兰公司向徽商金属公司退还上述债权后，徽商金属公司继续享有中杭股份公司及中杭集团公司债权3529.22万元及相应的利息、违约金及动产抵押权，广源法兰公司继续享有对该二公司债权222.98万元及相应的利息、违约金等权利；中杭股份公司及中杭集团公司对上述债权债务予以确认，按照本通知内容继续履行还款义务。通知书记载的通知人为徽商金属公司及广源法兰公司。 2018年12月29日，徽商金属公司的委托代理人在公证员的公证下，再次向杭锁亚邮寄了两份相同内容的《债权转让通知书》（编号为1057347150333的国内标准快递详情单记载，收件人杭锁亚，单位名称安徽中杭集团有限公司，地址安徽省马鞍山市金家庄慈湖经济开发区天门大道666号；编号为1057347149433的国内标准快递详情单记载，收件人杭锁亚，单位名称安徽中杭股份有限公司，地址安徽省马鞍山市金家庄区工业园天门大道666号），通知对象为中杭股份公司和中杭集团公司，通知书记载，广源法兰公司对中杭股份公司及中杭集团公司享有的债权222.98万元及相应的利息、违约金等权利，经与徽商金属公司协商，于2018年12月19日达成协议，由广源法兰公司转让至徽商金属公司享有。通知书记载的通知人为徽商金属公司及广源法兰公司。 徽商金属公司主张的违约金的计算方法为，依据中杭股份公司、中杭集团公司2014年10月31日向该公司出具的还款计划的约定，以233.6万元货款为基数，按日万分之六的违约金标准，自2015年1月1日暂计算至2019年2月28日，计算违约金为2102400元（233.6万元×0.6‰×50个月×30天=2102400元）；另以3518.6万元货款为基数，按日万分之六的违约金标准，自2015年3月1日暂计算至2019年2月28日，计算违约金为30400704元（3518.6万元×0.6‰×48个月×30天=30400704元），以上违约金合计32503104元。 另查明，中杭股份公司及中杭集团公司的工商登记信息反映，该二公司的住所地分别位于安徽省马鞍山市金家庄区工业园和安徽省马鞍山市慈湖经济开发区；注册资本分别为5.8亿元和4亿元；杭锁亚为该二公司股东。二公司认可杭锁亚为该二公司的实际控制人。 以上事实，有《钢坯购销年度协议》、中杭股份公司2014年向徽商金属公司出具的情况说明、中杭股份公司、中杭集团公司出具的还款计划、中杭股份公司与徽商金属公司签订的补充协议、动产抵押登记书及设备清单、（2017）皖合衡公证字第1331、1332号《公证书》、（2018）皖合衡公证字第3027、3028号《公证书》、（2019）皖合衡公证字第20、21号《公证书》、中杭股份公司及中杭集团公司的企业信用信息公示报告及当事人陈述等证据证实。 本院认为，本案中，原告徽商金属公司与被告中杭股份公司、中杭集团公司签订了《钢坯购销年度协议》；中杭股份公司于2014年向徽商金属公司出具了明确协议履行过程的情况说明；中杭股份公司、中杭集团公司向徽商金属公司出具了还款计划；中杭股份公司与徽商金属公司签订补充协议及中杭股份公司为案涉债务办理抵押担保的一系列事实表明，徽商金属公司与中杭股份公司之间建立了钢坯买卖合同关系；中杭集团公司为案涉债务提供了连带责任担保，该等事实及法律关系均系双方当事人真实意思表示，合法有效。徽商金属公司已按约履行了买卖合同约定的义务。对于中杭股份公司下欠货款本金及合同约定的其他款项3752.2万元的事实，两被告数次以书面方式予以确认，且中杭股份公司又以其设备提供了抵押担保，故原告主张的欠款及设立抵押担保的事实真实合法，应予保护。被告并无证据证实3752.2万元款项中包含了违约金；如原告所称包含一定比例的代理费，依照合同相关约定的内容，应将该费用理解为徽商金属公司从前手购买货物后转手销售给中杭股份公司的一定比例的加价款，并不违反法律规定，故案涉欠款金额应认定为3752.2万元。期间该货款债权的一部分虽经转出，但后又最终全部归属徽商金属公司，故该公司仍为该3752.2万元货款的权利人，不影响其主张债权。根据2014年10月31日还款计划之约定，案涉欠款的最终还款期限为2015年2月28日，根据案涉买卖合同约定，中杭集团公司承担担保责任的期限为主债权届满之日起两年，而徽商金属公司于2017年2月20日、2018年8月23日、2018年12月29日，多次分别向两被告主张还款及承担保证责任，故徽商金属公司主张中杭集团公司承担保证责任并未超过保证期限。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款、第二十八条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告安徽中杭股份有限公司于本判决生效之日起15日内，向原告上海徽商金属材料有限公司偿还货款3752.2万元及违约金32503104元（其中以233.6万元为基数，按日0.6‰的标准，自2015年1月1日暂计算至2019年2月28日，为2102400元[233.6万元×0.6‰×50个月×30天=2102400元]；另以3518.6万元为基数，按日0.6‰的标准，自2015年3月1日暂计算至2019年2月28日，为30400704元[3518.6万元×0.6‰×48个月×30天=30400704元]，以上违约金合计32503104元,之后按相同标准顺延计算）,本清息止； 二、被告安徽中杭股份有限公司如不能清偿上述第一项债务，原告上海徽商金属材料有限公司有权于本判决生效之日起15日内，将安徽中杭股份有限公司抵押给上海徽商金属材料有限公司的矫后分组冷床（型号108×9，数量2组）及分组剪切精整冷床（数量1组）进行折价或者以拍卖、变卖所得价款优先清偿上述第一项债务； 三、被告安徽中杭集团有限公司在抵押财产不能清偿被告安徽中杭股份有限公司第一项债务范围之外，对上述第一项债务承担连带清偿责任，被告安徽中杭集团有限公司承担保证责任后，有权向被告安徽中杭股份有限公司追偿； 四、驳回原告上海徽商金属材料有限公司的其他诉讼请求。 被告安徽中杭股份有限公司、安徽中杭集团有限公司如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费391926元，由被告安徽中杭股份有限公司、安徽中杭集团有限公司共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长 罗      钢 审 判 员 陈      思 审 判 员 王      倩 二〇一九年十月十四日 书记员（ 法官助理）叶兆国 附：引用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第五十三条第一款债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。