山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终5852号上诉人（原审被告）：林州二建集团建设有限公司，住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。法定代表人：郭跃立，董事长。委托诉讼代理人：孙锦，山西知达律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：苳飞红，男，1991年3月10日出生，汉族，住太原市万柏林区小井峪街道前进路南段19号院14号楼9单元113号。委托诉讼代理人：师小军，太原市万柏林区千峰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：金旗，男，1970年5月31日出生，汉族，住山西省五台县豆村镇席麻掌村新建街10号。上诉人林州二建集团建设有限公司与被上诉人苳飞红、被上诉人金旗劳务合同纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2019）晋0109民初2030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人林州二建集团建设有限公司向本院提出的上诉请求：1、请求依法判决撤销太原市万柏林区人民法院(2019)晋0109民初2030号民事判决,并改判驳回被上诉人苳飞红对上诉人林州二建集团建设有限公司的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人苳飞红承担。事实与理由：1、被上诉人金旗承揽下上诉人林州二建集团建设有限公司电梯安装项目后，交由被上诉人苳飞红等人具体实施，结账后再给被上诉人苳飞红等人发工资，被上诉人苳飞红在从事雇佣活动中遭受人身损害，应当由被上诉人金旗独立承担雇主赔偿责任。被上诉人苳飞红在本次事故中存在重大过错,其应承担主要责任。被上诉人金旗并不具备电梯安装资质,其向上诉人林州二建集团建设有限公司提供了假资质证明得以承揽本案涉及的电梯安装工程，而被上诉人苳飞红明知被上诉人金旗没有资质存在明显的主观过错。被上诉人苳飞红在施工过程中,违反施工安全规范，也是造成本次事故的主要原因之一。被上诉人苳飞红在本次事故中存在重大过错应当承担主要责任。2、上诉人林州二建集团建设有限公司与被上诉人苳飞红已就本案事故引发的案件于2017年11月15日达成执行和解,明确约定本案再无争议，被上诉人苳飞红再次起诉依法应予驳回。被上诉人苓飞红主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费等的诉讼请求已经提起过诉讼,该请求也已经被人民法院生效判决驳回。3、本案诉讼时效应当从事故发生时的2012年9月9日开始计算,即使按照以(2015)万民初字第02164号案件致诉讼时效中断,诉讼时效也应当自2016年3月4日开始计算,但被上诉人苳飞红直至2019年5月份提起本案诉讼,早已超过法律规定的一年诉讼时效。依法应当驳回被上诉人苳飞红的诉讼请求。4、被上诉人苳飞红的医疗费中有2000余元外购药系被上诉人苳飞红出院后自行购买，且无医生外购药处方，无法证明与其治疗本案事故伤情之间存在的关联性，不应予以认定。被上诉人苳飞红提交的住院医嘱及诊断证明等并没有加强营养的医疗意见,一审判决在无证据支持的情形下给予被上诉人90天营养费属于认定错误。5、根据被上诉人苳飞红提交的“避免腰部剧烈重体力活动”的医嘱,说明被上诉人苳飞红出院时已经恢复,其除不能进行重体力劳动外,涉及吃饭、穿衣、行走、上厕所等生活自理能力均已具备,不存在护理依赖,且本次治疗属于二次手术,其主张的护理费在第一次诉讼中已经做出处理，上诉人林州二建集团建设有限公司已经支付了护理费不应支持护理费的请求。6、被上诉人苳飞红提交的证据中既没有医疗机构出具的必须卧床或不能工作的医疗意见,也没有因伤致残持续误工的相关证明材料,一审判决在没有证据支持也没有法律依据的情况下，认定被上诉人苳飞红误工时间为4个月属于认定错误。7、被上诉人苳飞红所谓残疾赔偿金应当按照事故发生时间适用2012年的统计数据,并按照农村居民标准计算，一审判决认定被上诉人苳飞红受伤时在城镇工作居住满一年,残疾赔偿金按照城镇居民标准计算于法无据。8、被上诉人苳飞红所受损伤为八级伤残一处，九级伤残两处，其伤残赔偿系数应当为八级伤残系数30%如两个九级伤残附加指数2%,即伤残赔偿系数应当为34%，被上诉人苳飞红的残疾赔偿金应当根据事故发生年度2012年农村居民人均纯收入标准与34%的伤残赔偿系数计算残疾赔偿金,即残疾赔偿金=5601.4元/年×20年×34%=38089.52元。综上，上诉人林州二建集团建设有限公司恳请二审法院在审理查明本案全部事实的基础上依法撤销一审判决，并改判支持上诉人林州二建集团建设有限公司的上诉请求。被上诉人苳飞红辩称，1.本案中上诉人林州二建集团建设有限公司对被上诉人苳飞红所应承担的责任已经在太原市万柏林区人民法院作出（2015）万民初字第02164号民事判决书中予以确认，上诉人林州二建集团建设有限公司依法应当对被上诉人苳飞红承担赔偿责任。现被上诉人苳飞红二次医疗终结，上诉人林州二建集团建设有限公司、被上诉人金旗应当依法连带赔偿被上诉人苳飞红的各项法定损失；2. 被上诉人苳飞红在一审主张的各项赔偿项目和数额合理合法，一审所认定的各项赔偿项目和数额正确无误，应当依法予以维持；3.本案双方虽于2017年11月15日达成的执行和解，仅是对2016年3月4日太原市万柏林区人民法院于2016年3月4日作出（2015）万民初字第02164号民事判决所确认的内容进行了执行和解，并不是对本案全部全阶段的赔偿终结，本案不存在一事不再理的事由；4. 被上诉人苳飞红于2018年3月6日因本案事故进行二次住院治疗，2019年1月3日，被上诉人苳飞红在二次医疗结束后，其身体损伤经山西均衡司法鉴定中心依法鉴定，鉴定结论为被上诉人苳飞红所受损伤构成八级伤残一处、九级伤残两处，被上诉人苳飞红所主张的各项赔偿费用均是基于该二次医疗而产生的，且就本案被上诉人苳飞红于2018年9月14日已经提前诉讼，后于2018年10月23日撤诉，本案不存在超过诉讼时效的问题。综上，请求二审法院驳回上诉人林州二建集团建设有限公司的上诉，维持原判。被上诉人金旗在法定期限内未提供答辩意见。被上诉人苳飞红向一审法院提出的诉讼请求：1、请求依法判令二被告连带赔偿原告各项费用如下：医疗费14755元，住院伙食补助费2000元，营养费4500元，护理费9637元，误工费19274元，残疾赔偿金223452元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费1500元、交通费3015元，以上合计308133元；2、二被告承担本案诉讼费。请求当庭变更第一项诉讼请求为：请求依法判令二被告连带赔偿原告各项费用如下：医疗费14755元，住院伙食补助费2000元，营养费4500元，护理费11314.75元，误工费22629.5元，残疾赔偿金223452元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费1500元、交通费3015元，以上合计313166.25元。一审法院判决认定的事实，2012年4月25日，被告林州二建集团建设有限公司与案外人山西太重兴业投资发展有限公司签订《山西省建设工程施工合同》，案外人山西太重兴业投资发展有限公司将其和平北路西二巷1#、4#住宅楼建设工程承包给被告林州市二建集团建设有限公司。2012年9月9日下午6时30分，被告金旗雇佣原告苳飞红在被告林州二建集团建设有限公司承包的住宅项目安装运送沙石升降机，不慎从电梯摔落，随即被送往太原市万柏林区中心医院就医治疗。被确诊为：脾脏破裂、大肠摔断，腰椎骨折。我院于2016年3月4日作出（2015）万民初字第02164号民事判决书对上述医疗及赔偿作出判决。2017年11月15日，原告苳飞红与被告林州二建集团建设有限公司签订《执行和解协议书》，对上述判决达成执行和解，并于2017年11月27日执行完毕。2018年3月6日，苳飞红因上述事故进行二次住院治疗，并于2018年3月26日出院，住院期间为二十日，产生住院医疗费12493.45元、外购药2262元。2019年1月3日，山西均衡司法鉴定中心经原告苳飞红申请出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人苳飞红所受损伤构成VIII（捌级）伤残一处和IX级（玖级）伤残二处。产生鉴定费1500元。一审法院判认为，原告苳飞红与被告金旗系雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。被告林州二建集团建设有限公司作为发包人应当知道将升降机安装业务分包给没有相应资质或不具备安装施工条件的被告金旗，对原告所遭受的人身损害，应承担连带赔偿责任。本案原告苳飞红为二次住院治疗产生医疗费14755元、住院伙食补助费2000元（20天*100元）、营养费2700元（90天*30元）、护理费11341.75元（依据2018年山西省居民服务、修理和其他服务业年平均工资45259元÷12个月*3个月）、误工费15086.33元（依据2018年山西省居民服务、修理和其他服务业年平均工资45259元÷12个月*4个月）、残疾赔偿金223452元（按照多等级伤残赔偿指数36%，按照2018年城镇居民可支配收入31035元计算20年）、精神抚慰金15000元、鉴定费1500元。原告苳飞红主张的交通费3015元，提交的证据不符合法律规定部分本院不予支持，酌情认定1000元（50元*20天），以上共计286835.08元。一审法院判决“1、被告金旗于本判决生效之日起十日内赔偿原告苳飞红医疗费14755元、住院伙食补助费2000元、营养费2700元、护理费11314.75元、误工费15086.33元、残疾赔偿金223452元、精神抚慰金15000元、鉴定费1500元、交通费1000元，以上共计286835.08元；2、被告林州二建集团建设有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；3、驳回原告苳飞红的其他诉讼请求”。案件受理费减半收取2986元，由被告金旗、林州二建集团建设有限公司共同负担。本院二审期间，上诉人林州二建集团建设有限公司与被上诉人苳飞红、被上诉人金旗均未提供新证据，对一审法院查明的事实均无异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人苳飞红与被上诉人金旗系雇佣关系，被上诉人苳飞红在从事雇佣活动中遭受人身损害，被上诉人金旗应承担赔偿责任。上诉人林州二建集团建设有限公司作为发包人应当知道将升降机安装业务分包给有相应资质或具备安装施工条件的单位。被上诉人金旗并不具备电梯安装资质，向上诉人林州二建集团建设有限公司提供了假资质证明，上诉人林州二建集团建设有限公司未尽到审查被上诉人金旗资质的义务，将本案涉及的电梯安装工程分包给无资质的被上诉人金旗，应对被上诉人苳飞红所遭受的人身损害承担连带赔偿责任。关于上诉人林州二建集团建设有限公司与被上诉人苳飞红对太原市万柏林区人民法院作出（2015）万民初字第02164号民事判决的执行内容双方于2017年11月15日达成执行和解协议，上诉人林州二建集团建设有限公司已履行完毕（2015）万民初字第02164号民事判决的给付义务，也仅是被上诉人苳飞红治疗过程中应承担的部分费用，并不是对被上诉人苳飞红终结后应承担的全部费用。被上诉人苳飞红在一审法院起诉被上诉人金旗、上诉人林州二建集团建设有限公司主张其二次住院治疗产生医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费符合法律规定，不存在法律规定一事不再理的法定情形。被上诉人苳飞红的医疗费中有外购药费用以及二次住院的营养费和护理费均属于被上诉人苳飞红二次住院期间根据病情合理支出的费用，应由被上诉人金旗、上诉人林州二建集团建设有限公司承担。被上诉人苳飞红事故发生时虽系农村居民，但太原市万柏林区小井峪街道前进路南社区出具证明已证明被上诉人苳飞红从2016年4月至今在城镇工作居住满一年，残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。综上所述，上诉人林州二建集团建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5972元，由被上诉人金旗、上诉人林州二建集团建设有限公司共同负担。本判决为终审判决。审  判  长   姜宏亮审  判  员   李 峻审  判  员   郭雄心二〇一九年十月二十五日书  记  员   张丹丹