吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉08民终1171号 上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司。 负责人：张萤，职务：经理。 委托诉讼代理人：高航，职务：该公司员工。 被上诉人（原审原告）：查荣波，男，1974年8月9日生，汉族，住吉林省大安市。 被上诉人（原审原告）：查例庚查某（查荣波之子），男，2002年5月31日生，汉族，住吉林省大安市。 被上诉人（原审原告）：张凤珍（查荣波之母），女，1946年4月2日生，汉族，住吉林省大安市。 三被上诉人共同委托诉讼代理人：刘长青，吉林金辉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司。 负责人：宋庆鑫，职务：总经理。 委托诉讼代理人：李明，职务：该公司员工。 被上诉人（原审被告）：刘伟民，男，1972年10月27日生，汉族，住吉林省大安市。 委托诉讼代理人：李丽，吉林于晓辉律师事务所律师。 上诉人安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司因与被上诉人查例庚查某、查荣波、张凤珍、都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司、刘伟民机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省大安市人民法院（2019）吉0882民初819号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司委托诉讼代理人高航，被上诉人查例庚查某，查荣波，张凤珍共同委托诉讼代理人刘长青，被上诉人都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司委托诉讼代理人李明，被上诉人刘伟民委托诉讼代理人李丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司上诉请求：1、请求二审人民法院撤销吉林省大安市人民法院（2019)吉0882民初819号民事判决书第三项、第四项、第五项依法改判我司不承担商业三者险赔偿责任。2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人在商业三者险限额内赔偿275,564.33元，认定事实不清，适用法律错误。二、被上诉人刘伟民驾驶的吉G×××66×××号车，使用性质属营业货运，在事故发生时，该驾驶员刘伟民并未取得道路运输从业资格证，根据上诉人与被保险人签订的第车者责任保险条款第二十四条规定“下列情况，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：（二）驾驶人有下列情形之一者：6、驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书。”三、被上诉人发生事故后并未与上诉人协商处理该车的损失，根据《保险条款》第十六规定因保险事故损坏的被保险机动车，应当尽量修复。修理前被保险人应当会同保险人检验，协商确定修理项目、方式和费用。对未协商确定的，保险人可以重新核定四、被上诉人在原审法院提供的吉G×××61×××修车明细中驾驶室总承金额为24,000元，上诉人通过市场查询均价为15,000元，超出市场合理价格。大架总承金额为14,000元，上诉人通过市场查询均价为9,000元，超出市场合理价格。五、对于被抚养人生活费查例庚查某、张凤珍计算方式错误，应该按照同等责任比例计算。（查例庚查某应赔付1,152.9元）（张凤珍应赔付1,379.1元）综上，上诉人在商业三者险范围内不应承担赔偿责任。应对车辆损失不合理部分，应当由评估机构进行评估，确定合理价值。为维护上诉人的合法权益，请求贵院依法改判。 查例庚查某，查荣波，张凤珍共同委托诉讼代理人刘长青辩称，刘伟民有准驾车型的驾驶证，具有驾驶资格，有无从业资格与事故发生本身是没有因果关系的。关于车辆维修费用，上诉人没有向法庭提供任何证据。也未申请鉴定。请求维护被上诉人的合法权益。 刘伟民委托诉讼代理人李丽辩称，原审认定事实清楚，应予维持。 都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司辩称：同意在交强险范围内赔偿。 查荣波向一审法院提出诉讼请求：1、判令都邦财险白城公司赔偿各项费用122,000.00元；2、判令刘伟民、安华保险净月公司赔偿各项损失305,604.67元；3、判令被告承担本案诉讼费、鉴定费。查例庚查某向本院提出诉讼请求：判令三被告给付被扶养人生活费。查荣波为原告父亲，其交通事故造成伤残，故请求法院判令三被告给付被扶养人生活费。张凤珍向本院提出诉讼请求：判令三被告给付被扶养人生活费。查荣波为原告儿子，其交通事故造成伤残，故请求法院判令三被告给付被扶养人生活费。 一审法院认定事实：2018年9月12日21时20分，查荣波驾驶吉G×××61×××号重型普通货车沿安乾公路（大安市安广镇至乾安县）由北向南行驶，至安乾公路22公里＋300米处时与对向刘伟民驾驶的吉G×××66×××号货车相撞，致查荣波、刘伟民受伤，两车损坏。2018年9月13日至2018年10月22日，查荣波在吉林大学第二医院住院治疗39天，诊断为：“左股骨近端开放性粉碎性骨折、左髌骨开放性粉碎性骨折、左胫腓骨开放性粉碎性骨折、左肱骨远端开放性粉碎性骨折、左肘关节内外侧韧带损伤、左手开放性损伤、右膝关节损伤、胸部挫伤、右侧多发肋骨骨折、肺挫伤、肝挫伤、腹腔积液、面部擦伤、多处浅表皮肤擦伤、双下肢深静脉血栓形成、左膝关节术后切口脂肪液化”，花医疗费271，708.27元，门诊花5，620.31元，住院期间一级护理30天，二级护理9天。2019年12月18日至2018年12月22日，查荣波在吉林大学第二医院住院治疗4天，诊断为：“下肢静脉血栓形成”，花医疗费16，023.08元，门诊花费1，811.62元，住院期间二级护理。2019年2月26日至2019年3月13日，查荣波在吉林大学第二医院住院治疗15天，诊断为：“左侧感染性膝关节炎、左侧胫骨骨髓炎、左侧膝关节僵硬、骨折术后、左侧胫骨骨折不连接”，花医疗费49，112.28元，门诊花442.46元，住院期间一级护理3天，二级护理12天。其他门诊花费1，032.36元。查荣波之伤，经吉林通达司法鉴定所吉通达鉴定所［2019］临鉴字第108号《法医临床鉴定司法鉴定意见书》鉴定意见为“查荣波的伤残等级为一个九级，一个十级，误工时间到定残头一日，护理期为180天，营养期为90天。后续取出内固定物的费用约为30，000.00元。”该事故，经大安市公安局交通警察大队第220882120180000059号道路交通事故认定书责任认定，查荣波、刘伟民负事故同等责任。刘伟民所驾驶吉G×××66×××号重型普通货车在都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险，在安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司投保商业三者险500，000.00元并不计免赔，发生交通事故均在保险期间。吉G×××61×××号重型货车在大安市华宇汽柴修配厂维修花维修费51，000.00元。另，刘伟民所驾驶吉G×××66×××号重型货车从刘志华处购买，其从事道路普通货物运输；查荣波为大安市临江街居民，为道路货物运输驾驶员，从事道路普通货物运输。张凤珍为农村户口，因脑瘤手术，现丧失劳动能力，其共有六名子女，查例庚查某为大安市第一中学学生。 一审法院认为，本案是一起机动车交通事故责任纠纷。刘伟民所驾驶吉G×××66×××号重型普通货车在都邦财险白城公司投保机动车交通事故责任强制保险，在安华保险净月公司投保商业三者险500，000.00元并不计免赔，按双方约定，保险人都邦财险白城公司、安华保险净月公司应在保险责任限额范围内承担赔偿责任。现查荣波诉请数额均在保险限额范围内，故刘伟民不负赔偿责任。按照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；…”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。…”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：“（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承担商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”的规定，现查荣波要求三被告赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、车辆的维修费；查例庚查某、张凤珍要三被告给付被扶养人生活费的请求，于法有据，应予支持。庭审时，安华保险净月公司抗辩“查荣波或刘伟民应提供事发时有效的驾驶证、行车证、道路运营证、上岗证，如提供不出，我公司在商业险对原告的诉求不予赔偿。”现查荣波有上述四证，其公司称查荣波所持驾驶证与交通肇事时驾驶的车辆不符，不具备驾驶肇事车辆资格，按照《中华人民共和国保险法》第十七条：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，查荣波未在安华保险净月公司保险，其公司未能提供查荣波保险时其所投保保险公司已向其履行驾驶证与所驾车型不符免赔事由的提示说明义务。另，结合道路交通事故认定书，查荣波负事故同等责任，是违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条：“机动车、非机动车实行右侧通行。”的规定，与驾驶证准驾车型无关，故安华保险净月公司该抗辩，一审法院不予支持。一审法院已生效的（2018）吉0882民初1923号民事判决书已证明刘伟民有驾驶证、行驶证、道路运输证，没有从业资格证。安华保险净月公司称刘伟民保险时免责事项已向其说明，按照《安华农业保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十四条第6款：“驾驶出租机动车或者营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书；”的规定，刘伟民没有从业资格证，其公司不负赔偿责任。事发时，刘伟民虽没有从业资格证，但其有驾驶证、行驶证和道路运输证，具备驾驶涉案车辆的驾驶资格，安华保险净月公司未能举证证明刘伟民系以道路运输经营活动为主业。事故发生时刘伟民违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款：“机动车上道路行驶，不得超过限速标志标明的最高时速，在没有限速标志的路段，应当保持安全车速。”的规定，刘伟民没有从业资格证与事故发生不存在必然因果关系，按照《中华人民共和国保险法》第十九条：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；”的规定，安华保险净月公司称刘伟民无从业资格证，按保险合同和保险条款的规定，其公司应当免赔，该主张实为加重对方责任，免除己方责任，违反公平原则，应当无效。故安华保险净月公司应在三者责任险限额范围内按事故责任比例承担赔偿责任。二保险公司称查荣波的伤残赔偿金系数过高，按有关规定精神，其一个九级残、一个十级残，按23％要求伤残赔偿金数额并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“……误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，结合鉴定意见，查荣波要求误工时间到定残前一日，即从2018年9月12日计算到2019年6月15日，共277天，合理合法，安华保险净月公司称应按出院后六个月计算误工天数，没有证据证明，不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，查荣波现四十五周岁，应计算二十年，按照吉林省城镇居民人均可支配收入年28，319.00元标准乘以20年再乘以伤残系数23％，为130，267.40元。另，安华保险净月公司称查荣波医疗费应按国家医保用药扣除20％，没有提供证据证明，不予支持。查荣波要求后续治疗费30，000.00元，有鉴定意见佐证，应予保护。对于车辆维修费51，000.00元，安华保险净月公司虽不予认可，但没有提供相应证据，亦没有要求评估鉴定，故其公司该抗辩，一审法院不予支持。查荣波的交通费（救护车费用）虽为后补发票，但考虑当时实际情况，应为必要的费用，但其提供发票数为4，600.00元，现要求5，500.00元，无依据，应保护4，600.00元。按有关规定，查荣波住院期间一级护理33天，可保护二人护理费，护理费数额为29，845.56元［33天一级护理×2人＋147天二级护理×1人］，其从事道路普通货物运输，没有固定工资，误工费标准应按吉林交通运输、仓储和邮政业年标准67，910.00元除以365天后乘以误工天数277天，数额为51，537.18元，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他抚养人，赔偿义务人只赔偿受害人依法应负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出数额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，查例庚查某，现十七周岁，至十八周岁，应保护一年被扶养人生活费，其在城里上学，故被扶养人生活费应按吉林省城镇居民人均消费性支出20，051.00元标准计算除以2人，乘以伤残系数23％，即20，051.00元×1年÷2人×23％＝2,305.87元；张凤珍现七十三周岁，其被扶养人生活费应赔偿七年，按照有关规定，其应为无劳动能力人，被扶养人生活费其要求按吉林省城镇居民人均消费性支出计算，没有提供证据证明，故应按吉林省农村居民人均年生活消费支出10，279.00元计算并除以6人，乘以伤残系数23％，即10，279.00元×7年÷6人×23％＝2,758.20元。按照有关规定，查荣波精神抚慰金根据残疾赔偿金系数应为11，500.00元，其要求15，000.00元过高，不应保护，其营养费，根据鉴定意见营养日为90天，每天30.00元，为2,700.00元，但其要求拖车费2，500.00元，没有证据证明，不能保护，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条的规定，鉴定费、诉讼费，保险公司应当负担。 一审法院判决如下：一、都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿查荣波医疗费10，000.00元、伤残赔偿金110，000.00元，上款共计120，000.00元；二、都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿查荣波车辆维修费2,000.00元；三、安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿查荣波医疗费335，750.38元、伤残赔偿金20，267.40元、后续治疗费30，000.00元、车辆维修费49，000.00元、交通费4，600.00元、护理费29，845.56元、误工费51，537.18元、精神抚慰金11，500.00元、营养费2,700.00元、住院期间伙食补助费5，800.00元（100元／天×58天），共计541，000.52元的50％即270，500.26元。四、安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿查例庚查某被扶养人生活费2,305.87元；五、安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿张凤珍被扶养人生活费2,758.20元；六、驳回查荣波的其他诉讼请求；七、鉴定费2,700.00元，由都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司负担1，000.00元，由安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司负担1，700.00元。 案件受理费3,399.00元，由都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司负担1,370.00元，由安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司负担2,029.00元。 本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据，二审查明事实与一审查明一致。 本院认为，关于刘伟民未取得从业资格证，保险公司应否免责问题，刘伟民未取得从业资格并不影响其驾驶能力，未取得从业资格与本起交通事故也无直接的因果关系。且从该免责条款内容看，如若刘伟民认识到没有从业资格证保险公司将会免责，其明知自己在没有从业资格证的情况下又如何能够继续选择投保？可见保险公司并未尽到解释说明的义务，原审法院认定上诉人承担赔偿责任并无不当。保险公司对车辆损失费问题提出异议，但未能提供证据证明其主张，本院不予支持。关于被抚养人生活费计算问题，原审法院未按同等责任比例进行计算，确有错误，本院予以纠正。原审查明查例庚查某被扶养人生活费为2,305.87元；张凤珍被扶养人生活费为2,758.20元，按照同等责任比例计算，安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司应赔偿查例庚查某被扶养人生活费1,152.9元，赔偿张凤珍被扶养人生活费1,379.1元。 综上所述，安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司的部分上诉请求成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持吉林省大安市人民法院（2019）吉0882民初819号民事判决第一、二、三、六、七项； 二、撤销吉林省大安市人民法院（2019）吉0882民初819号民事判决第四、五项； 三、安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿查例庚查某被扶养人生活费1,152.9元，赔偿张凤珍被扶养人生活费1,379.1元； 一审案件受理费3,399.00元，由都邦财产保险股份有限公司白城中心支公司负担1,370.00元，由安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司负担2,029.00元。二审案件受理费6,798.0元，由查例庚查某、张凤珍负担50.0元，由安华农业保险股份有限公司长春净月开发区支公司负担6,748.0元。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  李金玉 审判员  戴红娟 二〇一九年十月二十五日 书记员  杨 柳