包头市青山区人民法院刑事判决书（2019）内0204刑初351号公诉机关包头市青山区人民检察院。被告人孙某1，专科文化程度，户籍所在地内蒙古呼和浩特市，现住包头市。辩护人于某，系北京市（大瀚）包头律师事务所律师。包头市青山区人民检察院以青检公诉刑诉〔2019〕197号起诉书指控被告人孙某1犯诈骗罪，于2019年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市青山区人民检察院指派检察员路某出庭支持公诉。被告人孙某1及其辩护人于某到庭参加诉讼。现已审理终结。包头市青山区人民检察院指控被告人孙某1以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人76000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。请求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定对被告人孙某1进行惩处。被告人孙某1对起诉书指控的罪名及基本事实无异议，辩称其是先收到吴某给付的30000元，后向其母亲询问找工作的事宜，第一次讯问笔录中的该部分陈述系其害怕才那样说的。其辩护人的辩护意见如下：1、本案孙某1的第一次讯问笔录应适用非法证据排除规则予以排除。2、被告人孙某1不构成诈骗罪，因被告人孙某1主观上没有非法占有的目的，客观上一直在积极找寻工作，且没有逃逸藏匿财产的行为，将钱款挪用是占用而非占有，被害人交付财产系基于二人亲密关系非错误认识，且被告人深信自己有能力为被害人办理招工事宜。3、被告人孙某1具有坦白情节，已全部退赃并得到被害人的谅解，请求从轻处罚。4、被害人本身行为有过错，应对被告人从轻处罚。经审理查明，2017年，被告人孙某1与被害人吴某通过网上聊天认识。2018年1月吴某向孙某1谈及找工作的事情，孙某1承诺能够帮助办理铁路正式工作，至少需要三万元办事费用，一个月内办成。孙某1向其母亲提及帮人办理铁路工作的事情，其母亲称由于求职者年龄太大无法办理。后被告人孙某1仍于2018年1月19日至2月2日期间收取吴某转款30000元，该款被孙某1用于偿还信用卡欠款及个人消费。此后孙某1又以铁路工作需要办事费用为由于2018年向吴某多次索要钱款累计46000元，该款被孙某1用于偿还个人欠款及日常生活花销。期间，孙某1曾让其父亲托人给吴某找到铁路食堂的临时工工作，但此后未安排吴某办理入职铁路食堂工作的任何手续。2018年6月，吴某要求孙某1退款，孙某1承诺退款，但此后又以各种理由拖延不予退款，并在吴某明确告知其如不退款准备报警的情况下，仍未退款。2018年11月28日吴某报案。案发后，孙某1退还76000元，吴某对其表示谅解。认定上述事实的证据如下：一、书证1、户籍信息、无前科证明证实被告人孙某1的自然情况及无犯罪前科的情况。2、微信转账记录证实被害人吴某于2018年1月19日到2018年4月17日期间17次向被告人孙某1转账共计76000元。3、微信聊天记录证实被害人吴某向被告人孙某1索要被骗款项的过程。4、谅解书证实被告人孙某1于2019年2月15日退还吴某被骗款项76000元，并取得吴某的谅解。二、证人证言1、证人刘某的证言证实其系孙某1的母亲，退休前是呼铁局离退处的服务员，大约在2018年春节前孙某1向其询问给一个三十多岁的朋友找一份铁路的工作，其当时表示年龄太大不可能找上，予以拒绝。2、证人孙某2的证言证实其系孙某1的父亲，是呼铁局工务机械段的工人，2018年过年前，孙某1向其提出为三十多岁的男性朋友安排呼铁局的工作，其答应后曾在春节后联系机械段的科长杨某，杨某称自己的亲戚家的孩子都没找到稳定的工作，但答应帮其想办法，之后杨某给其一家劳务派遣公司的电话，不久杨建去世了。2018年4月其与亲戚肖某联系安排工作事宜，肖某口头答应安排到呼铁局包头职工培训基地食堂工作，工资1800元。其知道孙某1帮别人找工作收钱了，但孙某1没给过其联系工作的钱。3、证人肖某证言证实其系呼铁集团包头职工培训基地的副主任，分管后勤保障。2018年4月孙某2让其帮忙给人安排工作。其称只能安排包头职工培训基地的临时工，工资1800元，岗位有空缺就可以安排。4、证人王某证言：其系呼铁集团包头职工培训基地的副主任，2018年4月基地食堂人员稳定，不需要招聘临时用工人员，招聘临时工需要其与肖某共同确认。三、被害人陈述：被告人吴某的陈述证实2018年1月其想通过孙某1提出想办理铁路的正式工作，孙某1提出需要30000元。其于2018年1月19日向孙某1微信转账15000元，1月23日再次微信转账5000元，2月2日微信转账10000元；2018年2月25日孙某1以打点工作人员为由索要1000元，其于当日微信转账1000元，2018年3月孙某1又以打点工作人员为由索要索要15000元，其于2018年3月11日微信转账10000元，2018年3月14日微信转账5000元，2018年3月21日孙某1以打点工作人员为由索要30000元，其于3月21日微信转账18000元，3月28日微信转账10000元，4月17日微信转账2000元。之后孙某1说让其等待面试，2018年6月其因等待未果提出不再继续办理，要求孙某1退款，孙某1一直以各种理由推脱，推延退款日期。四、被告人的供述：被告人孙某1的供述证实其与吴某于2017年12月在网上认识，2018年1月吴某向其提出让其帮忙安排一个和其一样的工作（孙某1系铁路正式工作人员），其答应后称最少需要30000元，最多需要6、7万元，一个月左右办成，吴某表示同意。其回家后询问其母亲安排工作事宜，其母亲称对方年龄太大，无法办理。2019年1月19至2月2日其先后收取吴某微信转账30000元，其将该款用于偿还信用卡。一个月之后，其陆续又以安排工作的名义从吴某出收到微信转账46000元，并将该款归还欠款，购买黄金等。其曾让其父亲通过他人联系过一个铁路食堂的工作。吴某要求其还款后，其因为吴某曾骂过其，以及其还想继续为吴某找工作为由推脱没有还款。五、提取笔录证实从孙某1、吴某的手机中提取涉案微信聊天及转账记录。六、视听资料：光盘三张证实吴某被骗后向孙某1索要款项被孙某1找理由拖延的微信聊天过程。以上证据均合法收集，证据间相互关联印证，并经法庭质证核实，本院依法予以确认。被告人孙某1的辩护人在庭审中提交孙某1微信账单截图及中国建设银行个人活期交易明细证实孙某1的收入可以覆盖涉案款项，孙某1不是因为无力还款引发犯意。本院认为该证明目的无法否认被告人孙某1实施了诈骗犯罪行为的事实，不影响被告人实施诈骗罪犯罪的主观故意。关于辩护人的辩护意见及被告人的辩解综合答辩如下：1、关于本案中被告人的第一次讯问笔录是否可以采信的问题，根据被告人孙某1当庭供述可以证实该笔录不存在采用非法方式收集的情形，不属于应当排除的证据，故对辩护人的第1点辩护意见不予采纳；被告人在开庭时关于收款时间与其向母亲询问安排工作事宜的时间顺序与事实不符的辩解理由不充分，且结合本案中被告人母亲的陈述及被告人对赃款使用的客观行为，被告人的相关辩解亦没有事实依据，不予采纳。2、关于被告人孙某1是否构成诈骗罪的问题，经查，被告人虽为找工作事宜联系了其认为可以办理工作的人，但从办理的过程和结果来看，其并不具备办理工作的能力，在被害人向其追索时拒不退还并一再拖延足以证实被告人孙某1客观上实施了隐瞒真相的行为，被告人孙某1在办理过程中将被害人交予其办理工作的76000元用于个人偿还债务，足以证实被告人孙某1主观上具有非法占有的目的；故被告人孙某1的行为符合诈骗罪的构成要件。对被告人孙某1辩护人的第2点、第4点辩护意见不予采纳，其辩护人的第3点辩护意见符合法律规定，在量刑时予以考虑。本院认为，被告人孙某1以能为被害人安排工作为由取得被害人的信任，欺骗被害人交出用于找工作的76000后将用于个人偿还债务和自己花销，在被害人催要欠款时，以继续负责找工作等为由推托不予退还，被告人孙某1虚构事实、隐瞒真相以非法占有为目的骗取他人财物76000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人孙某1到案后基本能如实供述，虽在侦查和审查起诉阶段有所反复，但在庭审中又能对基本的犯罪事实如实供述，可以从轻处罚，且案发后全部退赃，并取得了被害人的谅解，可以对其酌情从轻处罚，结合本案中被告人孙某1的悔罪态度、及其犯罪行为的社会危害性，对被告人孙某1宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：被告人孙某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年宣告缓刑三年并处罚金20000元。（罚金已交）（缓刑考验期从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 袁 敏人民陪审员 于宝君人民陪审员 王晓梅 二Ｏ一九年十月十四日书 记 员 赵 磊附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。