云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云09民终555号上诉人（原审被告）：临沧润达水电有限公司。住所地：临沧市临翔区洪桥路108号。法定代表人：张念斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：张谦，北京大成（昆明）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：临沧卓润电力有限公司。住所地：云南省临沧市工业园区（临翔区忙畔乡茶文化风情园）。法定代表人：杨维民，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：严静，云南通恒律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人临沧润达水电有限公司（以下简称:临沧润达水电公司）因与被上诉人临沧卓润电力有限公司（以下简称:临沧卓润电力公司）合同纠纷一案，不服云南省临沧市临翔区人民法院（2018）云0902民初975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人临沧润达水电公司的委托诉讼代理人张谦、被上诉人临沧卓润电力公司的委托诉讼代理人严静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。临沧润达水电公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求；并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实及理由：一、大石二级电站、大石三级电站和贺勐电站在2018年的一定期间内未能发电是被上诉人过错所致，对前述三个电站未能发电期间的运行维护费依法不应支持，同时，对于由此给上诉人造成的损失应从被上诉人应得的运维费中扣除。大石二级电站、大石三级电站和贺勐电站在前述期间内未能发电，依法应扣减临沧卓润电力公司相应的运维费2593414.74元。根据双方合同约定，临沧卓润电力公司应对大石二级电站、大石三级电站和贺勐电站未发电期间导致临沧润达水电公司遭受的损失2417521.53承担赔偿责任。临沧卓润电力公司还应承担合同价0.1%(即8400元）的违约责任。双方对于运维费的约定只有一种，而一审判决却武断的认为有两种计算方式，并导致错误判决，对此依法应予以纠正。根据《临沧润达水电有限公司电（变电）站及输出线路委托生产运行管理合同（合同编号：WD2018/YX）》约定，临沧润达水电公司2017年度应对临沧卓润电力公司作出的处罚金额为614800元，该笔款项应从2018年度的运维费中予以扣除。临沧润达水电公司2018年度应对临沧卓润电力公司作出的处罚金额应为1181951.28元，该笔款项应从2018年度的运维费中予以扣除。二、一审判决法律适用错误，依法应予以纠正。一审判决将违约金认定为应付运维费的30%，没有法律依据依法应予以纠正。一审判决本身已经认定临沧卓润电力公司没有证明临沧润达水电公司逾期付款给其造成损失的相关证据，在此情况下，一审法院直接以其认定的未付运维费520万为基数计算30%作为违约金没有任何法律依据和事实根据。双方签定的合同中对临沧卓润电力公司应承担的违约责任仅为8400元。综上，一审判决只简单的注意到临沧润达公司逾期支付运维费的情况，却没有对临沧卓润电力公司的过错应承担的责任作出认定。对临沧卓润电力公司2018年度运维费的应扣除金额已达6816087.55元。据此，临沧润达水电公司对临沧卓润电力公司实际超付1616087.55元，而非一审判决认定的还欠付临沧卓润电力公司520万的运维费，请求撤销一审判决，改判驳回临沧卓润电力公司的全部诉讼请求。临沧卓润电力公司辩称：一审判决事实清楚、证据确实充分，应予维持。临沧卓润电力公司向一审法院起诉请求：判令临沧润达水电公司立即清偿临沧卓润电力公司2018年度1月-12月运维管理费520万元，并按照分段期间承担每逾期一日按应付合同金额的0.5%的违约金共计3270500元（2018年1月-9月）；并承担本案诉讼费、保全费、保全担保保险费。一审法院认定事实：2017年12月31日，临沧卓润电力公司与临沧润达水电公司签订《临沧润达水电有限公司电（变电）站及输出线路委托生产运行管理合同（合同编号：WD2018/YX）》，约定临沧润达公司将所属的大寨河一级电站、大寨河二级电站、大寨河三级电站、大石一级电站、大石二级电站、大石三级电站、大柏树电站、贺勐电站、永安河电站、大文变电站、大石变电站及电（变电）站所属输电线路的生产运行维护管理委托给临沧卓润电力公司，委托期限自2018年1月1日00:00分至2018年12月31日24:00分止共计1年整，年运行维护费用为840万元，按月支付，临沧卓润电力公司在运维后的每月末向临沧润达水电公司提供相应金额的机打服务统一发票，运行维护费每月70万元。同时约定临沧卓润电力公司完成售电量2.4亿千瓦时为目标电量，售电量在2.3亿千瓦时至2.5亿千瓦时之间对其不做奖励及考核；售电量2.5亿千瓦时（包括2.5亿千瓦时）至2.6亿千瓦时按照0.01元/千瓦时给予奖励，2.6亿千瓦时（包括2.6亿千瓦时）以上按照0.02元/千瓦时给予奖励；售电量2.3亿千瓦时至2.2亿千瓦时按照0.01元/千瓦时给予考核，售电量在2.2亿千瓦时以下按照0.02元/千瓦时给予考核。同时双方对责任与义务、考核指标、违约责任及争议解决方式等内容进行了约定。合同签订后，临沧卓润电力公司组织人员进入相应的电站进行维护，但是因自然及各方面原因，大柏树电站在2018年1月-11月，大石二级电站在2018年2月-7月，大石三级电站在2018年1月-7月及12月，贺勐电站在2018年11-12月一直未能发电。临沧卓润电力公司在2018年共计维护电站年售电量为165902436千瓦时。临沧润达水电公司向临沧卓润电力公司支付了320万元运行维护费后未再支付该费用，双方一直协商未果，临沧卓润电力公司遂诉至法院。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，临沧卓润电力公司与临沧润达水电公司经协商签订了《委托生产运行管理合同》后，临沧卓润电力公司按照合同约定完成了部分的电量工程，临沧润达水电公司应当按照约定承担支付运行维护费的责任。根据合同约定双方对给付运行维护费有两种不同约定：一种是约定年运行维护费用840万元；一种是按照完成的目标售电量予以单价考核计算。从临沧润达水电公司之前每月向原告支付运行维护费的交易习惯及已经给付的金额来判断，双方对支付运行维护费已经选择了按照每年840万元的给付方式来履行各自的义务，故临沧润达水电公司应该向临沧卓润电力公司支付2018年的剩余运行维护费520万元。关于双方约定的违约金问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，临沧润达水电公司目前尚欠临沧卓润电力公司运行维护费520万元，而根据临沧卓润电力公司按合同约定违约金的计算方式至2018年9月的违约金为3270500元，已过分高于造成的损失。因临沧卓润电力公司无证据证明临沧润达水电公司逾期付款造成其损失的相关依据，故一审法院按照本案的具体情况，根据公平原则和诚实信用原则，确定将逾期付款的违约金调整为应付运行维护费的30%，故临沧润达公司应向临沧卓润电力公司支付违约金为156万元（520万元×30%）。故此对于临沧润达水电公司认为违约金过高，要求法院依法调整的意见，予以采纳。临沧卓润电力公司诉请要求临沧润达水电公司承担的保全费，符合法律规定，予以支持；诉讼费按照支持范围内由临沧润达水电公司承担，剩余诉请费用由临沧卓润电力公司自行承担；保全担保保险费双方在合同中没有明确约定，且该项费用不是必然产生的费用，该项费用应由临沧卓润电力公司自行承担。综上，临沧卓润电力公司诉请支付运行维护费及违约金的诉请，合法有据部分，一审法院部分予以支持。临沧润达水电公司提出应该予以扣减费用，但是未能举证证明属于临沧卓润电力公司的原因导致的损失，应当自行承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百三十一条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、临沧润达水电公司应于本判决生效之日起十五日内支付临沧卓润电力公司2018年度运行维护费520万元及违约金156万元，共计676万元；二、驳回临沧卓润电力公司的其他诉讼请求。案件受理费71094元，由临沧卓润电力公司负担20194元，临沧润达水电公司负担50900元，财产保全申请费5000元，由临沧润达水电公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的案件事实与一审判决认定的一致，不再赘述。综合双方诉辨主张，本案二审争议焦点为：一、上诉人临沧润达公司主张的各项损失费用是否应在其应付的运行维护费中予以扣减；二、上诉人临沧润达公司应如何承担违约责任。针对二审争议焦点本院评判如下：一、关于上诉人临沧润达水电公司主张的各项损失费用是否应在其应付运行维护费中予以扣减的问题；本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，依据双方签定《临沧润达水电有限公司电（变电）站及输出线路委托生产运行管理合同（合同编号：WD2018/YX）》约定临沧卓润电力公司承担因违反相关法律规定和运行维护不当造成的上诉人临沧润达公司经济损失。上诉人临沧润达水电公司提交的证据不足以证实大石二级电站、大石三级电站、贺勐电站在合同期内未正常发电、发电量未达历史同期正常水平是因为被上诉人临沧卓润电力公司因违反相关法律规定和维护不当造成的。上诉人临沧润达水电公司关于未发电电站运行各项费用应予扣除的上诉理由，无证据证实，本院不予支持。一审判决上诉人临沧润达水电公司应支付2018年度运行维护费5200000.00元并无不当。二、上诉人临沧润达水电公司应如何承担违约责任的问题。本院认为，上诉人临沧润达水电公司未按约支付运行维护费，已构成违约，应承担赔偿损失等违约责任。一审法院判决其承担违约责任并无不当。关于上诉人临沧润达水电公司应承担违约责任的具体数额问题。根据双方合同约定，上诉人临沧润达水电公司未按时支付合同金额的，逾期每日应按其应付合同金额的0.5%计付违约金。因上述约定标准过高，一审法院依上诉人临沧润达水电公司请求对违约金予以调整并无不当。对违约金的调整，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”规定，本案中，被上诉人临沧卓润电力公司未提交证据证实其损失情况，一审法院酌定上诉人临沧润达水电公司按其应付运行维护费的30%承担违约责任，依据不足，本院予以纠正。临沧润达水电公司提出根据公平原则仅应向临沧卓润电力公司承担违约金为8400元的上诉理由无法律依据，不予支持。结合临沧卓润电力公司资金被实际占用，损失确实存在的事实，本院参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。以5200000元为基数，按年利率6%支付资金占用期间利息为标准予以调整，自2018年1—9月对其主张的违约金予以支持234000元。上诉人临沧润达水电公司关于一审判决认定违约金不当的上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，临沧润达水电公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省临沧市临翔区人民法院（2018）云0902民初975号民事判决。二、上诉人临沧润达水电有限公司于本判决生效之日起十五日内向被上诉人临沧卓润电力有限公司支付2018年度运行维护费5200000.00元和违约金234000.00元。三、驳回被上诉人临沧卓润电力有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费71094.00元，由上诉人临沧润达水电有限公司负担50900.00元，由被上诉人临沧卓润电力有限公司负担20194.00元，财产保全费5000.00元，由上诉人临沧润达水电有限公司负担；二审案件受理费71094.00元，由上诉人临沧润达水电有限公司负担。本判决为终审判决。若负有履行义务的一方当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向原审云南省临沧市临翔区人民法院申请强制执行，申请执行的期限为二年。审判长 龙 伟审判员 张 丽审判员 杨宇红二〇一九年十月十一日书记员 史 超