广东省雷州市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0882民初1330号原告（反诉被告）：赵某，男，1958年10月4日出生，汉族，住广东省雷州市。被告（反诉原告)：雷州市沈塘镇揖花村民委员会；住所地广东省雷州市沈塘镇揖花村。法定代表人：赵成兄，该村村长。委托诉讼代理人：符键，广东敏翔律师事务所律师。第三人：黄某，男，1966年11月10日出生，汉族，住广东省雷州市。（缺席）。原告赵某（反诉被告）与被告雷州市沈塘镇揖花村民委员会（反诉原告）及第三人黄某农业承包合同纠纷一案，本院于2018年11月5日作出（2018）粤0882民初464号民事判决，原告赵某不服判决并提起上诉，湛江市中级人民法院于2019年3月26日作出（2019）粤08民终290号民事裁定，以原审判决认定基本事实不清为由，裁定撤销原审判决，将本案发回本院重审。本院依法适用普通程序另行组成合议庭，并依法追加黄某为第三人参加本案的诉讼活动，且分别于2019年7月30日和同年8月19日二次公开开庭进行了审理，原告赵某、被告雷州市沈塘镇揖花村民委员会法定代表人赵成兄及其委托诉讼代理人符键到庭参加诉讼，第三人黄某经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告赵某重审阶段向本院提出变更诉讼请求为1、判决被告赔偿给原告24、5万元；2、本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：于2010年3月11日被告与原告鉴定一份《承包渔港合同书》，则被告给原告发包土地約三百亩。尔后，原告自始至今使用到承包土地仅72.7亩左右，这有双方签定的合同书及测绘单位的测绘图为证。因此，被告发包给原告的土地相差计227.3亩。现以每亩土地100元计算，10年时间共计经济损失22万元，这是原告的第一项经济损失；其次，自原告与被告因涉案土地发生纠纷后，聘请测绘单位对涉案土地进行丈量，仅测绘费就1.4万元。原审判决原告负担此笔款是错误，这笔费用必须由被告负担。另外，由于被告发包给原告的土地与实际使用土地面积不符，引起纠纷后，原告聘请律师；原审判决认定事实不清，造成原告上诉，就来往车费及吃用等费用共花去二万多元，所以被告必须足额给原告赔偿。以上几项的经济损失，原告只是计算直接的损失，并非计算间接的经济损失。如果要计算间接的损失，现原告在承包土地上种植有红树苗，原告与相关单位签定有供应红树苗合同，该红树苗正在培育中，该案土地到明年（即2020年3月）到期，该树苗尚未能交付，这些造成原告的经济损失更是不可估量的。为此，为保护原告的合法权益，祈请法院保护原告的合法权益。被告雷州市沈塘镇揖花村民委员会重审阶段首先坚持原审答辩意见：不同意赵某的诉讼请求，请求判决驳回其的诉讼请求。理由如下：1、赵某提交证据2中明确了“港仔”300多亩，其所有权使用权属于揖花村，案涉合同也是约定300亩，这是双方的约定。赵某所主张的“溪头”不是约定的土地，而是“港仔”才是案涉合同项下的地块；2、于2001年这块统一称为“溪头港仔”的“溪头”部分港区巳由案外人王义志承包，承包期至2016年元月5日止。鉴于此，揖花委会不可能将“溪头”发包给赵某使用。赵某作为本村村民，应当知道“溪头”的土地巳承包给他人使用。双方都知道案涉合同项下土地不包括“溪头”的；3、从合同表达上来说，“溪头港仔”之间没有顿号，按照当地人的称呼，“溪头港仔”是指“港仔”；4、赵某的起诉已经超过诉讼时效。如案涉合同需变更，也超过除斥期间。其次，被告雷州市沈塘镇揖花村民委员会对重审阶段原告提出变更诉讼请求提出答辩意见为：1、我方已按照合同约定交付土地给原告使用，承包金符合当时市场价值，且是自愿达成的，符合公平自愿原则；2、原告在交付土地后一直没有提出异议，不符合常理，虽然原告有段时间在服刑，但他就居住在涉案土地的附近，每天都经过涉案土地，不可能七八年来一直没有异议，完全不符合常理；3、原告在变更诉讼请求前，是对溪头这块土地提出要求，对港仔这块土地没有提，因为我们已把港仔300多亩土地全部交付，如今因为原告多年来对该土地管理、使用不当，导致了涉案土地被海水大面积侵蚀，所以，现在原告提诉的情况不能反映合同签订时及我方交付土地时的情况，之前审理过程中做出的报告也只能反映现在的土地情况，我方已经找到国土监字（1988)01号文件的原件，所以，该原件的证明效力应该比其他证据的证明效力要强，法院应当依据该文件认定本案的真实情况。关于原告请求的测绘费用，我方认为是原告承担自己的举证责任表现，应由原告承担；关于其他费用，原告没有提供证据，在合同中也没有约定，该主张不能成立。最后，我方依据一审时提出的反诉请求，请求原告赔偿，原告变更诉讼请求时，承认在涉案土地种植红树林，违反了合同的约定，合同约定了不能改变土地使用性质，原告应该就此进行合理的赔偿。被告雷州市沈塘镇揖花村民委员会重审阶段坚持原审向本院提出的反诉请求1、没收其全部标金，判令赵某向揖花村委缴纳5000元的罚金；2、判令赵某恢复原状并立即交还承包地给揖花村委；3、请求法院审查本诉原告诉讼时效，驳回原告起诉；4、请求法院判令本诉、反诉诉讼费用由本诉原告承担。事实与理由：因赵某违反了《承标鱼港合同书》第10条规定“乙方（赵某）不经甲方（揖花村委）同意，不得随意转让否则当退标处理，没收全部标金，并处罚5千元以上”，现赵某没有经揖花村委同意已将承包的渔港私自转包给他人，构成违约行为，应承担罚金。2010年，揖花村委交付赵某经营使用的标的物原为渔港（养殖专用），后被赵某私自转包给村外人使用，破坏了地类性质，将渔港改变成林地，其行为巳经侵犯揖花村村民的利益。根据案涉合同的第八条“乙方（赵某）在承标期间内，不准停止生产，凡停止生产一年以上（即12个月上）当退标处理，甲方（揖花村委）有权取消合同，没收其全部标金及一切设施，重新出标”，因赵某有四年时间在服刑，不能经营而转让他人。因此，揖花村委鉴于赵某的违约行为，遂提出反诉，请求人民法院支持其反诉的请求。赵某辩称，不承认揖花村委的反诉所主张的事实及请求。理由如下：1、赵某承包的是“溪头”和“港仔”两块渔港。《承标鱼港合同书》的附图上明确将“溪头”与“港仔”分别标记不同地块，故“溪头港仔”是各自独立的两块地；《承标鱼港合同书》载明渔港地址揖花溪头港仔（原模范垦排水间外海东边）”，无论是从图上看，还是现场看，“模范垦’，（在图上叫“华安图”）东边是“溪头”，“溪头”东边是“港仔”。如揖花村委只是承包“港仔”，理应写成：“将‘溪头’东边的‘港仔’承包给赵某而不是写成“模范垦”东边“溪头港仔《承标鱼港合同书》约定鱼港面积约300亩而“溪头”与“港仔”加起来可能不够300亩；赵某不可能接受“溪头”已承包给他人而支付两块土地的承包金的不合理事实；承包金完全不能证明渔港面积，故揖花村委关于他人承包所支付承包金比赵某高的抗辩，不成立。2、赵某没有将渔港转包他人。在承包前，该渔港被海浪冲毁无法养殖，变成荒地，后经案外人洪明奇开发为育植红树林小苗。案涉合同签订后，赵某与案外人洪明奇经协商，共同合作经营管理该红树林小苗。2010年8月25日后，赵某因犯罪服刑无法经营使用，但“港仔”地块就由案外人洪明奇负责管理。故赵某没有将渔港私自转包他人的行为。3、赵某将渔港改成为林地实属虚构，无事实根据。在承包给赵某前，“港仔”这块地的堤围早就被海浪冲毁无法养殖，变成荒地。后经他人开发改为育植红树林小苗，现在的状态与承包前没有任何改变。因为赵某涉及刑事案件四年多，致无法投资开发，保留原状。4、本案没有超过诉讼时效。赵某自2010年3月11日签订承包合同后，遂准备入场进行开发经营承包地，而获知“溪头”土地已被他人占用使用中，揖花村委不能交付的事实，引起纠纷。2010年8月25日至2014年11月25日，赵某因涉嫌聚众冲击国家机关罪被刑事拘留、经定罪判刑、后监狱服刑，均被司法机关依法强制限制人身自由的期间，不能主张其合同权利。2014年11月25日获释后，赵某再就此事向揖花村委干部交涉，直至2016年5月申请雷州市司法局沈塘司法所进行调解处理，仍无果。赵某一直不断向揖花村委主张权利，故未有超过诉讼时效。第三人黄某述称：本案涉案土地“溪头”原来是我朋友王义勇的弟弟王义志承包经营的，后来王义勇对我说，因王义志经营了大约十二年都没有赚到钱，所以他提出转给我接手承包，由于我没有时间精力去管理，所以我就告知我弟弟黄寿庄接手经营养虾了，但养虾经营直到快要到收获的时候，被其他村人捣乱，所以就没有得到什么收成。因为我与王义勇（时任沈塘派出所副所长）是好朋友，所以他也没有叫我交租金，当时只讲到以后若赚到钱再交租金，后来我也就没有交过租金。“溪头”那块土地大约有70多亩。我弟弟黄寿庄接手共经营了大约四年多时间，但因效益不好，所以我弟弟黄寿庄又转给了高明经营，以后的情况我就不清楚了。我曾经向沈塘镇揖花村民委员会提出签正式合同承包经营，但揖花村委会不同意。我弟弟黄寿庄刚接手经营“溪头”时，邻村的大周村委书记周树儒曾对我讲，“溪头”那块地是几条村的争议地，所以他曾劝我不要接手经营使用，否则肯定会引起纠纷。其他情况我就不太了解了。赵某重审阶段坚持原审在法定举证期间内向本院提交的证据：1、身份证，证明赵某的诉讼主体适格；2、《承标鱼港合同书》，证明双方签订合同的事实、合同约定面积约300亩、地块包括“溪头”和“港仔”、租金11000元，期限10年;3、《收据》，证明揖花村委已经收到赵某缴纳的租金11000元。另，赵某对其反诉的抗辩亦提供的证据；4、《释放证明书》，证明赵某从2010年8月25曰刑事拘留至2014年11月25日，服刑期间无法主张权利的事实；5、《证明材料》，证明2016年5月份，赵某申请司法所调解、揖花村委承认另一块渔港已经发包给他人无法收回以及同意延长5年，但赵某不同意；因赵某主张权利请求调解而中断时效的事实。揖花村委会重审阶段坚持其原审对本诉的抗辩及反诉的主张向本院提交的证据有：1、《揖花村承包渔港合同书》，证明揖花村委已将华安垦堤外毗邻本村“港仔”的“溪头”承包给案外人王义志，承包金1万元，承包期为2001年元月5日至2016年元月5日止的事实；2、湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》，证明确认扩大加长华安垦大堤后的“港仔’’土地面积300多亩（如图范围内所示部分)，其所有权和使用权属于海康县揖花村；3、《揖花村民代表一事一议纪要表》，证明赵某与揖花村委所订立案涉合同系村民全体意思表示，认为案涉合同项下地标名字是“港仔”，不存在“溪头”和“港仔”一同发包，村民承认对外发包的惯例和传统中不存在重复发包，村民认为赵某因不当经营所导致海水侵蚀“港仔”而致使用面积减少的事实。揖花村委会重审阶段还补充提供了湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》原件，进一步充分证明确认扩大加长华安垦大堤后的“港仔’’土地面积是300多亩（如图范围内所示部分)，其所有权和使用权属于海康县揖花村；另，经赵某申请，本院原审依法安托湛江市天南勘测工程有限公司对《华安垦大堤内外平面图》（以下简称《平面图》）中的“溪头”和“港仔地区”以及赵某使用部分的面积进行丈量，作出编号第20181014号的《测绘技术报告》。当事人围绕其诉讼请求依法提供了上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经本院庭审质证，依据民事证据规则，认证如下：（1）赵某所提交证据1、2、3,经揖花村委核对无异议，本院依法认可其真实性、合法性及关联性，即上述证据具有证据能力及证明力，应予以采纳。（2）赵某提交证据4,揖花村委质证称认可该证据真实性、合法性，因赵某于2014年释放，至今巳超过时效而不认可关联性。本院认可真实性、合法性。（3）对赵某所提交证据5,揖花村委均不认可其真实性、合法性及关联性。该份证据作为雷州市司法局沈塘司法所向人民法院提出的证明材料，已有该单位负责人签名，并加盖该单位印章，故本院对其真实性予以采信。（4）原审阶段揖花村委所提供证据1,赵某原审质证称没有原件予以核对，不予认可。无法与原件、原物核对的复印件、复制品，不能单独作为认定案件事实的依据，故本院不予采纳。对于证据2，揖花村委在重审阶段已到湛江市国土局及档案馆和雷州市国土局查询，现已经找到并且在湛江中级人民法院二审期间及本案重审期间提交了原件。本院认可湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》原件的证据效力。而赵某重审阶段表示湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》范围还包括被其他村所争占去的土地面积，并认为揖花村委没有实际发包给他本人300亩，因赵某该质证意见没有其他相关证据佐证，故本院对赵某该质证意见不予采信。对揖花村委提交证据3，赵某称因超过举证期限而逾期提交的，有违规定，不能作为定案证据以及该会议纪要系揖花村单方的、事后的意思表示，无证据效力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，负有举证证明责任的当事人应享有补交相关证据，以完成其举证责任。故揖花村委庭后补交证据3，符合法律规定。另，该证据3作为争执纠纷发生所形成事后的材料，不符合证据材料直接形成于争执时的来源要求，不具有真实性，故不予采纳。（6）湛江市天南勘测工程有限公司的测绘鉴定是鉴定机构遵循合法程序，已通知本案双方当事人到场，进行现场勘察。经质证，该证据符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十九条规定，故本院原审予以采信。而该测绘鉴定结果与湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》面积范围存在内容上存在冲突，因该文件产生于1988年10月25日，至今时间跨度达到30多年，考虑到“溪头”和“港仔地区”的使用面积会随着时间的变迁会增大或减少，故本院对湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》的合法性予以确认。即湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》第3页第10、11行确认的“港仔土地面积三百多亩（如图蓝范围内所示部分），其所有权和使用权属海康县揖花村”符合法律规定的合法性，本院对该证据效力予以确认。另外，对于第三人黄某的陈述意见，原告赵某质证认为第三人黄某的意见与本案不具关联性；被告揖花村委会质证认为黄某不是本村村民，而且是上届村干部发包土地给王义志等人经营使用的，具体情况不了解，故对于第三人黄某的陈述意见不认可。因第三人黄某的陈述意见反映了雷州市沈塘镇揖花村涉案的“溪头”土地的承包发包使用过程情况，本院对其真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年3月11日，赵某与揖花村委共同签署《承标鱼港合同书》一份，约定：发包人（甲方）揖花村委；承包人（乙方）赵某。承包地：位于揖花村“溪头港仔”（原模范垦排水闸外海东边），面积约300亩；总承包金：11000元：承包期10年（即2010年3月11日至2020年3月11日止)。乙方违约责任：第8条“乙方在承标期间内，不准停止生产，凡停止生产一年以上（即12个月上）当退标处理，甲方有权取消合同，没收其全部标金及一切设施，重新出标”；第10条“乙方不经甲方同意，不得随意转让，否则当退标处理，没收其全部标金，并处罚5千元以上。合同另就双方当事人其他事项予以约定。该合同后附有《平面图》一份。同日，揖花村委向赵某出具编号为N0:130189的《收据》一份，载明：今收到赵某交来承标“溪头港仔”10年承包金11000元(2010年3月11日至2020年3月11日止)。由于《平面图》标注为“溪头”部分土地已被他人经营中（揖花村委不实际占有，无法交付)，现双方就称“溪头”部分土地是否属于案涉合同约定“‘溪头港仔（原模范垦排水闸外海东边）约300亩的鱼港”承包地发生纠纷。后，双方就此屡次交涉未果，赵某遂以揖花村委不依约交付承包地，构成违约为诉由，提出本诉；而揖花村委认为赵某停止生产、私自转让，改变用途亦属违约应承担责任，提起反诉。之后，于2016年5月双方曾到雷州市司法局沈塘司法所调解，但未能达成协议另查明，赵某因犯罪于2011年2月23日经广东省雷州市人民法院判决有期徒刑6年，实际执行刑期4年3个月，于2014年11月25日释放。又查明，双方对《平面图》中“溪头”部分为《测绘技术报告》中图一红色范围线，及“港仔地区”为图一蓝色范围线予以确认。《测绘技术报告》中图三系以《平面图》为底图，则测算出“溪头”（红色范围线）面积69.03,亩；“港仔地区”（蓝色范围线）面积187、14亩，《测绘技术报告》中图四所示，赵某实地使用范围的面积为85、90亩。再查明，被告揖花村委会于本案重审期间向本院提交了湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》文件的原件。本院认为，本案属农业承包合同纠纷，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第四十五条规定，以其他方式承包农村土地的，应当签订承包合同。《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定，依法成立的合同，自成立时生效。本案中，作为发包人揖花村委与本村民赵某，经公开竞标，共同签订一份《承标鱼港合同书》的事实清楚，订立农业承包合同各方主体适格，意思表示真实一致，并不违反法律、行政法规的强制性规定以及无存在其他无效情形，由此形成的农业承包合同法律关系依法成立应予保护。根据当事人的本诉及反诉、答辩情况，本案争议的焦点问题是：（1)本诉是否超过诉讼时效；（2)发包人揖花村委是否存在交付承包地不符合承包合同的约定；（3)承包人赵某是否存有违反承包合同的行为；（4)重审变更后本诉的诉讼请求能否得以支持。(1)本诉是否超过诉讼时效农村土地使用权（承包经营权）属于新型物权，当其受到侵害时，包括排除妨害、消除危险，确认物权，返还原物，恢复原状等物权请求权不适用诉讼时效的规定。本案中，赵某请求履行合同约定的标的（即恢复标的物原状），属于物权的请求权，故揖花村委认为赵某本诉超过诉讼时效的抗辩不能成立，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十六条规定，本案本诉不适用诉讼时效。(2)发包人揖花村委是否存在交付承包地不符合承包合同的约定综观双方诉讼所争执焦点，即承包人赵某所称的《平面图》中“溪头”部分为图一红色范围线、“港仔地区”系《测绘技术报告》中图一蓝色范围线，承包合同第1条约定的鱼港地址“揖花村溪头港仔（原模范垦排水闸外海东边）”是指《测绘技术报告》中图一蓝色范围线及红色范围线（即“溪头”）的相加部分；而揖花村委则认为称《平面图》中“港仔地区”不含有“溪头”部分，承包合同中所载明的“揖花村溪头港仔”是单指《测绘技术报告》中图一蓝色范围线而已，可见，双方对承包合同中第1条约定条款的理解有争议。《中华人民共和国合同法》第一百二十五条第一款，根据上述法条规定，书面合同的条款，作为通过语言文字构成的，体现和反映了当事人的意思表示，在合同的履行过程中，会产生双方当事人对合同条款理解不一致时，应以合同当事人的真实意思为核心，具体方法是通过对合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则等多个因素进行分析，然后进行综合判断，最终确定争议条款的真实意思。是故，本院认为，按照本案重审阶段被告揖花村委会补充提交的湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》文件（原件）第3页第10、11行内容已充分证明扩大加长华安垦大堤后的“港仔’’土地面积是300多亩（如图范围内所示部分)，其所有权和使用权属于海康县揖花村，即被告揖花村委会发包给原告赵某的“港仔’’面积已经达到“300多亩”，至于原审阶段，经原告申请，本院依法安托湛江市天南勘测工程有限公司对《华安垦大堤内外平面图》（以下简称《平面图》）中的“溪头”和“港仔地区”以及赵某使用部分的面积进行丈量，作出编号第20181014号的《测绘技术报告》中测定“港仔地区”（蓝色范围线）面积187、14亩。被告揖花村委会认为系赵某多年不当经营以及多年来因历史使用变迁所致海水侵蚀“港仔”而使用面积减少的事实，经综合分析本案案情，本院认为客观上不排除该土地因三十多年来历史使用变迁所致海水侵蚀“港仔”而致使用面积减少，因此，对于被告揖花村委会的辩解理由，更为接近事实，更为可信，应予采纳。即被告揖花村委会作为发包方已经按合同约定把合同约定的承包土地全部交付给了原告赵某使用。揖花村委庭审中辩称赵某利用合同文字缺陷来提起诉讼，属于动机不纯。揖花村委称地名“溪头港仔”中间没有顿号，应理解为“港仔地区”，不含“溪头”部分。此外，揖花村委亦称赵某作为本村民，在合同缔约时，理应明知“溪头”地区其承包之前已被他人占用使用中，应视为赵某予以默示接受。本院认为，按照本案第三人的陈述意见，第三人等人对揖花村委发包土地“溪头”已使用十多年，原告赵某作为本村村民，在交付土地后一直没有提出异议，其居住在涉案土地的附近，每天都要经过涉案土地，不可能长达七、八年时间一直没有异议，故本院对被告的辩解：“赵某明知‘溪头地区’在其承包之前已被他人占用使用中，应视为赵某予以默示接受”这一辩解意见予以采信。现原告起诉的情况并不能真实客观地反映合同签订时及被告交付土地时的具体情况，原审审理过程中做出的报告仅仅反映了涉案土地的现状情况，被告揖花村委重审阶段补充提供的湛国土监字（1988)01号《关于海康县沈圹镇揖花村与湛江市郊区太平镇通明村土地权属争议问题的裁决》文件（原件）证据效力明显大于其他证据的证明效力。故本院确认该文件赋予的证据法律效力。（3）承包人赵某是否存有违反承包合同的行为《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，依据揖花村委提出反诉请求，其应负有提供证据加以证实的事实有：一、赵某在承包期间存有将承包地私自转包给他人经营使用的事实；二、赵某将承包地原为养殖性质改变其他用途的事实。从揖花村委现提供证据来看，均没有任何直接证据材料加以证实上述其应负举证责任的案件事实，仅仅系其陈述之词，而对方赵某又予以否认，远远达不到高度盖然性的民事证明标准。是故，揖花村委会应对其反诉主张承担举证不能法律后果，即揖花村委会针对赵某的本诉而提出的反诉请求，没有事实和法律根据，本院亦不予支持。（4）变更后本诉的诉讼请求能否得以支持赵某重审阶段在本诉中变更提出了新的诉讼主张，要求揖花村委赔偿给原告24、5万元，其理由是2010年3月11日被告与原告鉴定一份《承包渔港合同书》，则被告给原告发包土地约三百亩。尔后，原告自始至今使用到承包土地仅72.7亩左右。因此，被告发包给原告的土地相差计227.3亩。现以每亩土地100元计算，10年时间共计经济损失22万元，以及因诉讼导致原告损失律师费、申请评估鉴定费、交通费等共计2.5万元。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第五十六条“当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符、约定的，应当依照《中华人民共和国合同法》的规定承担违约责任。”以及《中华人民共和国合同法》规定违约的责任承担方式,有继续履行、采取补救措施、赔偿损失、违约金及定金，其中非金钱债务的违约责任表现在两个方面：一为继续履行；二为赔偿损失。按照第三人的陈述及本案查明的事实，因本案诉争的“溪头”土地已被他人经营中，揖花村委不实际占有，故“溪头”虾塘交付的事实上无法履行。可见该合同自签订时起，就存在不可能全部履行的实际问题，原、被告对此均有过错，故本院对赵某重审阶段在本诉变更提出的诉讼请求亦不予支持。但按照《中华人民共和国农村土地承包法》第38条的规定，在2020年3月原承包合同到期后，原告赵某作为承包合同本集体经济组织成员的原承包方，在同等条件下，赵某应具有优先续包承包经营权的权利。综上所述，赵某的本诉、揖花村委的反诉，欠缺事实基础与法律依据，难以得到支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十六条、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第一百一十条、第一百二十五条第一款、《中华人民共和国农村土地承包法》第三十八条、第四十五条、第五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用一、驳回赵某的本诉的诉讼请求；二、驳回雷州市沈塘镇揖花村民委员会的反诉的诉讼请求。本诉受理费4986.1元，鉴定费14000元，由赵某自行负担;反诉受理费50元，由雷州市沈塘镇揖花村民委员会自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  何俊传人民陪审员  韩 钊人民陪审员  林汉良二〇一九年十月二十九日书 记 员  吴剑云附相关法律条文及司法解释一、《中华人民共和国民法总则》第一百九十六条下列请求权不适用诉讼时效的(一）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；(二）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；(三）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；(四）依法不适用诉讼时效的其他请求权。二、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(一）法律上或者事实上不能履行；(二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；(三）债权人在合理期限内未要求履行。第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。三、《中华人民共和国农村土地承包法》第四十五条以其他方式承包农村土地的，应当签订承包合同。当事人的杈利和义务、承包期限等，由双方协商确定。以招标、拍卖方式承包的，承包费通过公开竞标、竞价确定；以公开协商等方式承包的，承包费由双方议定。第五十六条当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当依照《中华人民共和国合同法》的规定承担违约责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二）》第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百一十一条民事诉讼法第七十条规定的提交书证原件确有困难，包括下列情形：(一）书证原件遗失、灭失或者毁损的；(二）原件在对方当事人控制之下，经合法通知提交而拒不提交的；(三）原件在他人控制之下，而其有权不提交的；(四）原件因篇幅或者体积过大而不便提交的;(五）承担举证证明责任的当事人通过申请人民法院调查收集或者其他方式无法获得书证原件的。前款规定情形，人民法院应当结合其他证据和案件具体情况，审查判断书证复制品等能否作为认定案件事实的根据。第一百—十五条单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。七、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(一）鉴定机构或者鉴定人灵不具备相关的鉴定资格的；(二）鉴定程序严重违法的；(三）鉴定结论明显依据不足的；(四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。第二十九条审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：(一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；(二）委托鉴定的材料；(三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。