辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终1687号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，营业场所辽阳市白塔区南新华路438号。负责人：王昊，公司总经理。委托诉讼代理人：胡瑞桐，公司员工。委托诉讼代理人：季晓光，公司员工。被上诉人（原审原告）：孙天梅，女，1938年6月24日出生，汉族，住灯塔市烟台街道市。委托诉讼代理人：韩静（孙天梅女儿），女，1965年1月19日出生，汉族，住灯塔市烟台街道市。委托诉讼代理人：韩霞（孙天梅女儿），女，1963年6月8日出生，汉族，住辽阳市白塔区。被上诉人（原审被告）：邱彤，女，1992年4月29日出生，汉族，住灯塔市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司因与被上诉人孙天梅、邱彤机动车交通事故责任纠纷一案，不服灯塔市人民法院（2019）辽1081民初59号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的委托诉讼代理人胡瑞桐、季晓光、被上诉人孙天梅的委托诉讼代理人韩静、韩霞、被上诉人邱彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：一、请求法院依法撤销辽阳县人民法院于2019年7月10日作出的（2019）辽1081民初59号民事判决；二、依法改判上诉人不赔偿被上诉人孙天梅二次手术费15,000元，一审法院多判15,000元；三、本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定被上诉人孙天梅二次手术费15,000元，属认定事实不清，适用法律不当，请二审法院依法改判。被上诉人孙天梅二次手术尚未进行，虽司法鉴定意见认为取出固定物时二次手术费用为15,000元，但这一结论仅是针对费用所做的鉴定，具体在未来二次治疗过程中，被上诉人孙天梅的年龄及身体情况是否允许进行二次治疗尚无法确定。上诉人并不是拒绝赔偿该项目，被上诉人孙天梅可待费用实际发生后，到上诉人保险公司处进行理赔。因上诉人保险公司并非实际侵权人，上诉人仅根据保险合同对伤者与交通事故有关的合理合法的损失承担保险赔付义务。因本案中，被上诉人孙天梅年纪较大，结合生活常理，年纪较大的伤患后续进行二次手术的可能性不大，因此，在本案中，上诉人不同意在二次手术费尚未实际发生时进行赔偿，故请二审法院结合被上诉人孙天梅的年龄、受伤部位等具体情况，支持上诉人的上诉请求，依法改判，不支持被上诉人在本案中二次手术费的主张，可待费用实际发生后，另行向上诉人进行主张。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请二审法院依法改判支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。孙天梅辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。邱彤辩称：我同意一审判决。孙天梅向一审法院起诉请求：一、被告赔偿原告医疗费67，008.17元、伙食补助费16，050元、营养费16，050元、二次手术费15，000元、交通费2，000元、护理费37，075元、残疾赔偿金17，496.5元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费3，000元、残疾辅助器具1，480元、衣物损失200元，合计180，359.67元；二、诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年11月8日14时30分，被告邱彤驾驶辽Ｋ×××××号轿车由东向西行驶至灯塔市市府广场西北角交通岗路口，转弯时，与路口南侧的行人孙天梅相刮碰，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告被送至灯塔市中心医院住院治疗。经诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折。原告住院321天，住院期间支付医疗费67，008.17元，住院期间二级护理。本起交通事故经交警部门认定，被告邱彤负事故的全部责任，原告无责任。被告邱彤驾驶的肇事车辆在被告平安保险公司投保交强险和保额为50万元的第三者商业险（不计免赔）。对原告的损失，首先应由被告保险公司在保险限额内赔偿，如有不足，由被告邱彤赔偿。邱彤一审辩称：我驾驶的肇事车辆在保险公司投保，应由保险公司进行赔偿。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司一审辩称：肇事车辆在我公司投保交强险和保额为50万元的第三者商业险，不计免赔。我公司为原告垫付了26，667.02元医疗费，应予以扣除。原告主张的各项损失与客观实际不符，其中，医药费应扣除住院期间的不合理费用12，550元。伙食补助费应按每天50元标准，并根据鉴定结论的天数70天计算，伙食补助费应为3，500元。营养费没有相应的医嘱，不应得到法院支持。原告主张交通费过高。护理费应提供护理人员的收入证明，另外，原告主张护理费按321天计算与山东永鼎司法鉴定中心的鉴定结论不符。原告主张精神损害抚慰金过高。原告因鉴定所产生的鉴定费属于间接损失，不在保险公司理赔范围内。残疾辅助器具费用没有相应的医嘱，属于扩大损失，不在保险公司赔偿范围。原告就衣物损失应提供相应的证据。我公司不同意赔偿原告的二次手术费用，因损失尚未产生，结合原告的年龄较大，身体内固定物未来是否会取出无法确认，不属于客观实际发生的损失，可待实际费用发生后另行向我公司主张权利。我公司申请对原告合理住院时间、合理护理时间所产生的鉴定费应由原告承担。一审法院认定事实：2017年11月8日14时32分，被告邱彤驾驶辽Ｋ×××××号小型轿车行驶至灯塔市市府广场西侧交通岗路口处，由东向南转弯过程中，与在路口南侧的行人孙天梅相刮，致使原告孙天梅受伤。本次交通事故经灯塔市公安局交通管理大队认定，邱彤负本次事故全部责任，孙天梅无事故责任。原告受伤后被送至灯塔市中心医院就诊，于2018年9月25日出院，共住院321天，经诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折。原告孙天梅住院期间二级护理321天。出院医嘱为：1、加强营养及功能活动。2、继续口服药物对症治疗。3、门诊定期复查，随诊。4、二次手术取钢板内固定物，需要费用大约壹万伍仟元整。2018年道路交通事故损害赔偿标准数据为：2017年城镇常住居民人均可支配收入为34,993元/年；2017年居民服务、修理和其他服务业在岗职工收入为42,157元/年。被告邱彤驾驶的辽Ｋ×××××号小型轿车在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任保险（以下简称第三者商险），第三者商险的保额为50万元，不计免赔。本次事故发生后，被告平安保险公司在已为原告垫付医疗费26，667.02元。一审法院认为：被告邱彤未尽安全注意义务，违反道路交通安全法规，造成原告孙天梅人身损害，应依法承担侵权责任。因邱彤所驾驶的肇事车辆已在平安保险公司投保了交强险及第三者商险，故对于孙天梅的合理损失，首先由被告平安保险公司在交强险各分项限额予以赔偿；不足部分，由被告平安保险公司在第三者商险限额内予以赔偿。被告平安保险公司抗辩称原告住院期间存在费用不合理性，但其对此并未申请司法鉴定，故应视为被告平安保险公司举证不能。根据原告提供的医疗费收据，本院认定原告住院期间支付医疗费67，008.17元。原告的二次手术费虽尚未发生，但根据灯塔市中心医院的医嘱及山东永鼎司法鉴定中心的鉴定意见，原告的二次手术费用为必然发生的费用。为避免原告二次起诉，增加当事人不必要的诉累，故本案一并解决。原告主张二次手术费15，000元，予以支持。按山东永鼎司法鉴定中心的鉴定意见，原告住院期间的合理住院天数为70天。伙食补助费及营养费均应按70天计算。原告的伙食补助费及营养费均应为3，500元（50元/天×70天=3，500元）。护理费是就护理人员因护理被侵权人而减少收入的一种补偿。因原告未能提供证明护理人员的收入证明，故原告的护理费可参照辽宁省上一年度居民服务业在岗职工平均工资标准计算。按山东永鼎司法鉴定中心的鉴定意见，原告护理期间为180天。原告孙天梅的护理费应为20，790元（42,157元/年÷365天×180天=20，790元）。原告的户口所在地为城镇，故其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。原告孙天梅为十级伤残，其伤残赔偿系数为10%。原告已超过75周岁，故残疾赔偿金应按5年计算。原告孙天梅主张残疾赔偿金17，496.5元（34，993元/年×5年×10%=17，496.5元），予以支持。综合考虑原告的受伤情况及被告邱彤的过错程度，原告孙天梅主张精神损害抚慰金5,000元，予以支持。综合考虑原告的住院情况、护理情况及住所与医院、司法鉴定机构的距离，原告主张交通费2,000元，予以支持。原告提供的残疾辅助器具票据虽非正规票据，但考虑到原告的伤情，其属实需要轮椅、便椅、助行器及双拐，故对于原告主张残疾辅助器具1，480元，予以支持。原告就其衣物损失未能提供相关证据，但考虑到原告因本起交通事故，其衣物受到污损，符合常理，故对于原告主张衣物损失200元，予以支持。原告的医疗费、二次手术费、伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具、衣物损失合计为135，974.67元。扣除被告平安保险公司已向原告孙天梅垫付的26，667.02元，被告平安保险公司应向原告孙天梅支付109，307.65元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决生效后十日内向原告孙天梅支付109，307.65元赔偿款；二、驳回原告孙天梅其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3，847元，减半收取1，923.5元，由原告孙天梅负担680.5元，由被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担1，243元；司法鉴定费5，000元，由原告孙天梅负担2，000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担3，000元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，上诉人提出二次手术费应当实际发生后再予赔偿的问题，本案中二次手术费用是经司法鉴定机构依法鉴定得出的结论，一审法院为避免增加当事人诉累，一并予以支持并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  王 娜二〇一九年十月二十九日法官助理李雪书记员徐智源