天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0103民初11922号原告：天津市津工超市有限责任公司。法定代表人：卢代盛，董事长。委托诉讼代理人：赵扬，男，该公司员工。被告：吴桦。原告天津市津工超市有限责任公司与被告吴桦劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天津市津工超市有限责任公司的委托诉讼代理人赵扬，被告吴桦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令原告不恢复被告劳动关系，不继续履行劳动合同；2.本案案件受理费用由被告承担。事实和理由：原告因为企业经营模式调整，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定（订立劳动合同时所依据的客观事实发生重大变化，导致劳动合同无法履行）与被告解除劳动合同，符合法律规定，故请求法院依法判如所请。原告向本院提供如下证据：仲裁裁决书，证明已经过仲裁前置程序。被告吴桦辩称，被告于2004年7月24日在原告处工作至今，年限15年以上，2014年5月20日续签无固定期限劳动合同，被告于2004年7月至2005年4月担任值班长，后从事店长工作，2008年6月休病假待产，2008年7月28日生育一子，产假后休病假至2009年4月，2009年5月至2010年4月在津工超市X店担任店长，2010年5月至2010年8月在津工超市X店担任收银理货员工作，2010年9月至12月担任津工超市X店店长，2010年12月至2012年5月担任津工超市X店店长，2012年6月至2017年8月22日担任津工超市X店店长，直至该门店闭店。被告工作努力，无违法违纪的行为，多次受到表彰，早7时上班，经常存在延时、休息日、法定节假日加班，原告规定店长不允许休息，被告于2017年8月怀孕，因高龄产妇休病假至2018年5月9日，2018年10月产假结束，产假结束后多次要求原告人事管理人员董健安排工作岗位。2018年11月27日原告以企业经营模式改变为由优先安排被告待岗，2019年3月26日原告口头向被告提出解除劳动关系事宜，解除理由为劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行，被告不同意解除劳动关系，2019年被告在哺乳期，自原告提出解除劳动关系造成被告内分泌紊乱，精神不佳，2019年5月7日被告就医诊断，证明被告产后贫血。2019年5月22日又因被告长期状态不佳，确诊为重度抑郁症状，有医院开具的诊断证明，建议休2周。原告不顾被告正处于哺乳期间的事实，原告于2019年4月4日向被告邮寄解除劳动合同通知书，被告认为原告的做法违反劳动合同法的规定，是违法的，被告于2019年4月12日向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求继续履行劳动合同，天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会受理后于2019年8月5日依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十八条裁决恢复原、被告的劳动关系，继续履行劳动合同。综上，原告的诉请无事实和法律依据，请求公正审理，依法判决，维持仲裁裁决。案件受理费由原告承担。被告向本院提供如下证据：1.出生证明，证明被告生育二胎情况；2.2019年5月7日诊断证明书、挂号条、门诊收费票据、检验报告、抑郁测评表、焦虑测评表、医疗机构处方笺，证明被告处于病假期间；3.社会保险缴费证明，证明原、被告仍然是劳动合同关系；4.仲裁裁决书，证明经过仲裁前置程序。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告向本院提供的证据2、3，原告的质证意见为对证据2，真实性无异议，原、被告已于2019年3月27日解除劳动关系，关联性不认可；对证据3，真实性无异议，证明目的不认可，人力资源与社会保障局有规定，原、被告在仲裁期间不能办理退工退档手续，所以原告必须给被告交纳社会保险。本院认为，被告证据2、3与本案具有关联性，可作为有效证据使用。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2004年7月24日入职原告处工作，2014年5月20日原、被告签订无固定期限劳动合同。2017年8月被告怀孕，之后被告因怀孕休病假，在原告处工作至2017年9月10日。2018年5月9日被告生育一女，2018年10月被告休产假结束，2018年11月27日原告以企业经营模式改变为由安排被告待岗，2019年3月26日原告口头与被告协商解除劳动合同，解除理由为无法给被告安排工作岗位，但被告不同意解除。2019年4月4日原告通过EMS快递形式向被告邮寄解除劳动合同通知，被告未收到该快递，该快递已退回原告处。庭审中，被告称接到过快递员的电话，由于家中无人被退回，事后原告通知被告办理解除劳动合同手续时被告才知晓该快递为解除通知，解除原因为《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行。被告不认可该解除理由并要求原告为其安排工作，原告与被告解除劳动时，被告还在哺乳期，而且被告于2019年5月7日就医诊断为产后贫血，2019年5月22日被确诊为重度抑郁症，医院开具了建休2周的诊断证明。原告在仲裁开庭时称向被告邮寄解除通知被退回后，原告应该登报公告与被告解除劳动合同。2019年4月12日，被告向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与原告恢复劳动关系。2019年8月5日天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会作出津西劳人仲裁字[2019]第293号仲裁裁决书，裁决原告与被告恢复劳动关系，继续履行劳动合同。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求判如所请。经当事人确认，本案争议焦点为：原告是否具备与被告继续履行劳动合同的条件。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第四项：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的”的规定，本案中，被告在哺乳期内原告不得依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定与被告解除劳动合同，庭审中，原告只是口头陈述经营模式由直营店改为加盟店，但加盟后并不必然导致原告不能安排原来员工就业，且原告也未提交证据证明其存在破产、清算等不能继续经营的情形。据此，现有证据不能证明原告不具备与被告继续履行劳动合同的条件。综上所述，关于原告请求判令不与被告恢复劳动关系，不继续履行劳动合同的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十八条的规定，判决如下：一、驳回原告天津市津工超市有限责任公司的全部诉讼请求；二、原告天津市津工超市有限责任公司与被告吴桦恢复劳动关系，继续履行劳动合同。案件受理费5元，已减半交纳，由原告天津市津工超市有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  蔡荣华二〇一九年十月二十五日书记员  李 璐本案引用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。