河南省温县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0825民初3016号原告：陈万欣，男，1973年3月29日出生，汉族，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：周胜利，男，河南新潮律师事务所律师。被告：拜月辉，女，1984年11月25日出生，回族，住河南省安阳市文峰区。委托诉讼代理人：王伟，男，河南源翔律师事务所律师。被告：高有新，男，1977年5月1日出生，汉族，河南省新安县。委托诉讼代理人：郭银松，男，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。第三人：温县张羌街道办事处南张羌村村民委员会。住所地：温县张羌街道办事处南张羌村。统一社会信用代码：54410825084826781R。法定代表人：李本富，任主任职务。委托诉讼代理人：李长发，男，1961年8月16日出生，汉族，农民，住温县。第三人单位工作人员。原告陈万欣与被告拜月辉、高有新建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法向被告送达了应诉通知书、举证通知书、起诉状副本、开庭传票等法律文书。因案情复杂，本院依法追加温县张羌街道办事处南张羌村民委员会为第三人参加诉讼并适用普通程序。2019年9月10日，本案由审判员周长军、人民陪审员王东华、李志武组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈万欣及委托诉讼代理人周胜利、被告拜月辉的委托诉讼代理人王伟、被告高有新的委托诉讼代理人郭银松、第三人温县张羌街道办事处南张羌村村民委员会的委托诉讼代理人李长发到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈万欣向本院提出诉讼请求：1、确认原被告双方签订的《施工合同意向书》无效。2、判令二被告共同连带返还原告400000元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率赔偿原告损失从2014年7月3日起算至款项实际清偿之日止。3、由二被告承担全部诉讼费用。事实和理由：二被告合伙开发温县南张羌村新型社区。2014年6月28日，拜月辉与原告签订《施工合同意向书》一份，约定将该社区一栋楼交由原告施工，每栋楼履约保证金600000元。2014年7月3日原告使用张金龙账户向拜月辉转账履约保证金600000元。后该工程烂尾，原告保留就工程款及损失另案主张的权利。因原被告双方均不具备开发和施工资质，所签订的《施工合同意向书》依法无效，二被告应共同返还仍欠原告的履约保证金400000元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率赔偿占用原告资金期间给原告造成的损失。被告拜月辉答辩称，第一被告不是本案的适格被告，本案是建设工程施工合同纠纷，第一被告作为发包人（温县南张羌镇南张羌村居民委员会）的负责人，有发包人的委托书，第一被告在接到原告的工程保证金后，将保证金支付给了发包人，其保证金和第一被告没有直接法律关系。同时，第一被告也是该工程的实际施工人，工程的停工也给第一被告造成了巨大的损失，第一被另行向发包人主张权利，驳回原告的诉讼请求。被告高有新答辩称，1、高有新不是合同当事人，依据合同的相对性，高有新不对合同承担义务或责任，原告无权向高有新主张债权；2、该案已过诉讼时效，原告的胜诉权已自动消失，请求法院驳回其诉讼请求；3、利息属于预期利益，只有在合同有效的情况下才可以适用，原告主张利息没有合同和法律依据，请求法院依法驳回其利息主张。第三人答辩称，他们之间发生的纠纷我不清楚。根据原、被告诉辩意见，本院确认本案争议焦点是：1、原、被告之间法律关系的认定；2、二被告是不是适格的主体；3、原告的起诉是否超过诉讼时效；4、原告的40万本金及利息的请求是否符合法律规定。原告为支持诉讼主张，向法庭提供如下证据：1、2014年6月28日拜月辉和原告签订的《施工合同意向书》；2、2014年7月3日原告通过张金龙账户向拜月辉转账保证金60万元的工行业务凭单；3、张金龙出具的代原告向拜月辉转账60万元证明和张金龙身份证复印件；5、拜月辉工行交易明细清单，证明2014年7月3日拜月辉收到张金龙转账60万元事实；5、2019年2月26日高有新的声明；6、2019年8月2日南张羌村委会出具的证明。被告拜月辉质证称，对第一组证据真实性无异议，但该保证金第一被告收到后支付给了村委会；对第二至四组证据真实性无异议；对五组证据真实性无异议，但在该声明中陈万欣明确将工程保证金交付给了村委会，第一被告履行的行为系职务行为，原告向第一被告主张退还没有法律依据。对六组证据真实性不认可，和五组证据相互矛盾，实际情况是该保证金交给了村委会，原告应当向村委会主张。被告高有新代质证：对第一组真实性无异议，相关性有异议，无法证明高有新对施工合同有关联，无法证明其证明目的；对第二组证据真实性有异议，对证明指向有异议，无法证明其证明目的。对第三组证据有异议，无法证明是陈万欣转账，只能证明是张金龙给拜月辉转的账；对第四组证据证人未出庭，对证人证言的真实性不予认可；对第五组证据真实性无异议，对证明指向有异议，开发行为是河南中绿置业有限公司开发的，高有新不是适格的被告；对第六组证据有异议，只有盖章没有经办人签名，不应当作为证据使用，证明人又没有到场，对真实性有异议。第三人质证称，对证据均无异议。被告拜月辉向法庭提供如下证据：1、拜月辉与南张羌村委会签订的投资建设协议书及委托书，证明了拜月辉确实承建了该项目，同时，拜月辉也是受村委会的委托作为该项目的全面负责人，拜月辉收到了60万款项，也确实打入了拜月辉的账户，拜月辉履行的是正常的职务行为；2、中国工商银行明细清单一份，证明拜月辉在收到款项后向村委会支付款项的证明，其中包含了原告的保证金。原告质证称，对1号证据真实性不能认定，因为我们不是合同的当事人，合同中没有经办人村委会的签字，也没有签订的时间，关键的内容都是空白未填写，对关联性有异议，这个合同如果属实，是拜月辉和村委会独立的法律关系，与本案无关，可以证明拜月辉是开发商，她作为开发商的开发合同和我们的施工合同性质、主体均不一样，没有关联性，合同约定拜月辉向村委会交的是征地补偿款，并没有约定履约保证金事项，也与合同无关，施工合同意向书履约保证金指定收款账户没有任何一方签名盖章，就是一个指定账号，与本案无关联，对委托书不认可，没有经办人的签字，加盖的印章也不是村委会的印章，是建设委员会的印章。从关联性不能反映被告主张的拜月辉是履行职务行为收取的款项，她履行的是开发商的合同义务，被告的证明指向不能成立。对2号证据真实性无异议，对关联性有异议，她和其他合作方的支出与本案无关，被告证明指向不能成立。被告高有新代质证称，这两份证据与高有新无关联性，不予质证。第三人质证称，1、对委托书有异议，我们村委会没有委托过任何人负责；2、资金我知道是土地补偿款，不是定金或者别的。被告高有新和第三人未向法庭提供证据。证据的分析与认定：原告提交的证据1，各方对其真实性均无异议，本院予以采信。原告提交的证据2、3、4、5，被告拜月辉对真实性无异议，被告高有新虽对证据2、3、4有异议，但鉴于当事人拜月辉已经认可，第三人无异议，本院予以采信。原告提交的证据6，系第三人调解原被告之间纠纷的证明，有负责人签字，来源合法，与在案其他证据互相印证可以证明其真实性，本院予以采信。被告拜月辉提交的投资建设协议书及委托书，原告和第三人虽有异议但未能推翻其真实性，被告高有新认为与其无关不予质证，本院确认其真实性。被告拜月辉提交的转账证明因第三人已认可收到了被告拜月辉支付的土地补偿款，本院对该证据不再分析评判。根据庭审本院确认案件事实如下：被告拜月辉与第三人签订有《投资建设协议书》，约定由拜月辉为第三人在南张羌新型社区定向建设住宅，拜月辉负责提供项目所需资金，包括项目建设所需土地的征地补偿款及项目建设所需资金，组织、安排、实施项目建设施工，第三人下属的社区建设委员会就承建事项向被告拜月辉出具了委托书。2014年6月28日，拜月辉作为甲方，原告作为乙方，签订了《施工合同意向书》，约定甲方将温县南张羌镇南张羌村新型社区工程除桩基、电梯以外的图纸包含的所有内容发包给乙方，乙方在该协议签订后需向甲方支付60万元履约保证金。原告在签订该协议后履行了自己交付60万元履约保证金的义务，被告拜月辉已经返还原告20万元履约保证金，剩余40万元未返还。被告拜月辉向第三人支付了400万元土地补偿款。原告以施工合同关系无效为由要求被告拜月辉和高有新返还60万元履约保证金，形成纠纷。本院认为，本案系建设工程合同纠纷，原告陈万欣与被告拜月辉之间形成的建设工程施工合同关系，因原被告均不具有相应的开发和建筑资质，违反了法律的强制性效力性规定，依法无效。被告拜月辉对收取原告60万元保证金的事实真实性无异议，并辩称收到原告的保证金已交给第三人，与被告拜月辉已交付第三人400万元土地补偿款的事实相互印证，可以认定拜月辉收取了原告60万元履约保证金的事实。因被告拜月辉与原告签订的《施工合同意向书》依法无效，故应由被告拜月辉返还原告剩余的40万元履约保证金，第三人给被告拜月辉出具有承建事项的委托书，应在收取拜月辉交付的400万元土地补偿款中对被告拜月辉上述40万元的返还责任承担连带责任，被告拜月辉、高有新、第三人之间的内部法律关系与本案无关，可另行结算主张各自的权利。因本院在本案审理中依法确认《施工合同意向书》无效，故原告因合同无效要求返还履约保证金的诉讼请求并未超过诉讼时效。因原告对于《施工合同意向书》无效也有过错，故对原告要求赔偿利息损失的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项“违反法律、行政法规的强制性规定”、第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十条“房地产开发企业以营利为目的，从事房地产开发和经营的企业。设立房地产开发企业，应当具备下列条件：（一）有自己的名称和组织机构；（二）有固定的经营场所；（三）有符合国务院规定的注册资本；（四）有足够的专业技术人员；（五）法律、行政法规规定的其他条件。设立房地产开发企业，应当向工商行政管理部门申请设立登记。工商行政管理部门对符合本法规定条件的，不予登记。设立有限责任公司、股份有限公司、从事房地产开发经营的，还应当执行公司法的有关规定。房地产开发企业在领取营业执照后的一个月内，应当到登记机关所在地的县级以上地方人民政府规定的部门备案。”、《城市房地产开发经营管理条例》第九条“城市规划区内的集体所有土地，经依法征收转为国有土地后，该幅国有土地的使用权方可有偿出让。”、《中华人民共和国建筑法》第十三条“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”之规定，判决如下：一、确认2014年6月28日原告陈万欣与被告拜月辉签订合同《施工合同意向书》无效；二、被告拜月辉应在本判决生效后10日内返还原告陈万欣履约保证金400000元；三、第三人温县张羌街道办事处南张羌村村民委员会在收取被告拜月辉4000000元土地补偿款范围内对被告拜月辉上述400000元返还责任承担连带责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4500元，由原告陈万欣负担500元，被告拜月辉负担4000元。如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须自觉履行。如一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期间届满之日起二年内向本院申请执行。逾期本院将依法不予强制执行。审 判 长  周长军人民陪审员  李志武人民陪审员  王东华二〇一九年十月二十日书 记 员  郭 珂