贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终1785号上诉人（原审原告）:杨绍斌，男，1966年1月16日生，苗族，贵州省黄平县村民，住。委托诉讼代理人：刘强，广东指针律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:何平，男，1982年7月17日生，汉族，贵州省黄平县村民，住。被上诉人（原审被告）：平安财保黔东南支公司，住所地贵州省凯里市永丰东路北侧翰林华庭7、8号楼负一楼。负责人：代光跃，该公司总经理。上诉人杨绍斌因与被上诉人何平、平安财保黔东南支公司（以下简称“平安财保黔东南支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省黄平县人民法院(2019)黔2622民初814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨绍斌上诉请求：撤销原审判决并依法改判。事实和理由：1.原审法院按照贵州省农村居民标准作为残疾赔偿金的计算标准,属于事实认定错误，应当予以改判。上诉人己经提交证据证实发生交通事故时己在城镇居住一年以上，在计算赔偿数额时应按城镇居民的标准对待。根据上诉人提交的《居住证明》及信息采集表，均可以证明上诉人是在深圳市居住，结合深圳市群兴工艺制品厂出具的《工作证明》及部分工资表，足以证明上诉人在深圳市居住生活满一年以上且有固定工作和收入，则上诉人的残疾金应当计算为：（广东2019年年度最新计算标准）57544元/年×20年×20%=230176元。即使法院未能认定上诉人在深圳市居住生活，但是从上诉人所在的村委会提供的(务工证明》可以印证上诉人自2013年开始一直在外务工，并非依赖老家的农业收入为生活来源，上诉人请求二审法院优先参照深圳市的赔偿标准计算伤残赔偿金。2.原审法院按照贵州省农、林、牧、渔业标准作为误工费的计算标准，属于事实认定错误，应当予以改判。杨绍斌提交了事故发生前三个月的工资表，予以证实杨绍斌每月工资约为5500元，结合公司出具的误工证明，足以证实杨绍斌工资及误工情况，上诉人并非无固定工作，即使法院未能按照上诉人实际工资5500元月的标准计算误工费，亦应当参照贵州省城镇单位就业人员平均工资的标准计算上诉人误工费。3.原审法院按照贵州省上一年度居民服务业标准计算护理费，属于事实认定错误，应当予以改判。护理费应当按照上诉人的儿子杨建军的实际误工损失计算，护理费参照误工费计算，上诉人提交的事故发生前三个月的工资表足己证实杨建军每月工资为7500元，结合公司出具的误工证明，足己证实杨建军工资及误工情况。即便法院未能按照杨建军实际工资7500元/月的标准计算误工费，上诉人提交的证据也足以证明其收入来自城镇，应当参照贵州省城镇单位就业人员平均工资标准计算杨建军误工费。4.原审法院以80元/天的标准计算原告住院伙食补助费的认定错误。根据《贵州省省级党政机关差旅费管理办法》第十七条的规定，应当按照100元/天的标准计算伙食补助费。5.原审法院认定精神损害赔偿金过低。上诉人因本次事故造成九级伤残，无法正常工作，对上诉人造成了较大的精神打击，望二审法院将精神损害赔偿近增加至10000元。被上诉人何平和平安财保黔东南支公司未作答辩。上诉人杨绍斌向原审法院起诉请求：判令被告赔偿原告损失397,315.55元（其中医疗费134,913.55元、住院伙食补助费21,500元、后续治疗费3,000元、营养费21,500元、残疾赔偿金211,752元、法医鉴定费1,900元、护理费53,750元、误工费44,000元、交通费2,000元、精神损害抚慰金10,000元，以上损失共计504,315.55元，减去被告已经支付的费用107,000元，被告仍须赔偿原告397,315.55元）。原审法院认定事实：2018年4月15日13时05分，被告何平驾驶贵Ｈ×××××号轻型普通货车在五甘线127公里900米（小地名：黄平重安镇五福村路段）倒车时与直行的杨正海驾驶的贵Ｈ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成贵Ｈ×××××号普通二轮摩托车驾驶人杨正海、乘车人杨绍斌受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，黄平县公安局交通警察大队于2018年5月28日作出第522622120180000012号道路交通事故认定书，认定何平承担此事故的全部责任，杨正海、杨绍斌无责任。原告杨绍斌受伤的当天被送到黔东南州人民医院住院治疗，经诊断为：1.右膝关节活动受限，运动功能障碍，平衡功能障碍，日常生活功能障碍；2.原发性高血压3级，高危组；3.右膝部大面积脱套伤皮肤坏死缺损创面；4.右胫腓骨上段开放性骨折并骨质缺损；5.左侧锁骨陈旧性骨折；6.头皮裂伤；7.左肾挫伤。原告在黔东南州人民医院住院至2018年11月16日出院，共计住院215天，产生住院医疗费129,673.78元及其他检查费用3,731.4元（1760元+1360元+90元+24.3元+45元+24.3元+282元+145.8元）。原告在黔东南州人民医院住院期间因××担架队护送费用360.5元，出院当天由贵州安康护送有限公司护送产生护送费551.05元。原告因病需在黔东南州健民药业购买化学药品制剂、重组人表皮生长因子凝胶花费58元。原告在黔东南州人民医院住院前在黄平县人民医院产生治疗费、材料费、出诊费、院前急救费、救护车费共计469.82元。经贵州东南亚飞证据科学司法鉴定所对原告的伤残等级、后期医疗费及误工、护理、营养时限进行评定，鉴定意见为：原告杨绍斌右膝关节功能丧失50%以上，构成九级伤残；杨绍斌的误工时限为240日，护理时限为215日（以实际住院天数），营养时限为215日（以实际住院天数）；杨绍斌后期治疗费为2000～3000元人民币。原告为此产生鉴定费用1,900元。原告称在住院期间由其儿子杨建军护理，杨建军于2018年4月16日从深圳市龙东站乘车回到凯里产生交通费270元（车费265元+乘车意外保险费5元）。原告及之子杨建军的住所地为贵州省××县××金井组，二人从2017年8月开始至此次事故发生前在深圳市群兴工艺制品厂做工。被告何平驾驶的贵Ｈ×××××号轻型普通货车的所有人为何平，该车在被告平安财保黔东南中心支公司投保有交强险、商业三者险，保险期限自2018年3月1日起至2019年2月28日止，交强险保险限额为12.2万元，商业三者险的机动车第三者责任保险保险限额为壹百万元。经原、被告各方认可，事故发生后，被告平安财保黔东南中心支公司已向原告支付医疗费105,000元，被告何平向原告垫付医疗费30,000元。另外，此次交通事故造成贵Ｈ×××××号普通二轮摩托车驾驶人杨正海、乘车人杨绍斌二人受伤，杨正海已于2018年10月25日起诉至原审法院要求二被告在交强险、商业三者险范围内赔偿其各项损失，经原审法院主持调解，双方当事人达成调解协议，并由原审法院制作（2018）黔2622民初1456号民事调解书予以确认，被告平安财保黔东南中心支公司已经在交强险范围与商业三者险范围内赔偿杨正海各项损失共计128,940.5元，并支付被告何平给杨正海垫付的医疗费20,000元。原审法院于2019年7月2日向被告平安财保黔东南中心支公司核实，被告平安财保黔东南中心支公司已经先行支付杨正海医疗费40,000元，并按照（2018）黔2622民初1456号民事调解书又赔付了杨正海各项损失128,940.5元、车主何平垫付的杨正海的医疗费20,000元、案件受理费476元，以上费用共计189,416.5元，其中，被告平安财保黔东南中心支公司在交强险范围内已经赔付杨正海各项损失70,641.5元。原审法院认为：原告与二被告对黄平县公安局交通警察大队作出的何平承担此事故的全部责任，杨正海、杨绍斌无责任的第522622120180000012号道路交通事故认定书均无异议，该事故认定书合法有效，原审法院予以采信。原告请求赔偿的医疗费、检查费、护送费、药品费等共计134,913.55元，除2018年12月4日产生体检费69元的票据不符合客观实际外，其余的费用134,844.55元，符合法律规定，原审法院予以支持。原告请求赔偿的鉴定费1,900元，符合法律规定，原审法院予以支持。原告请求赔偿的后续治疗费，按照评估需要费用2,000～3,000元，原审法院酌情支持2,500元。原告在医院共计住院治疗215天。原告请求赔偿的住院伙食补助费按照100元/天计算过高，应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，原告受伤后在凯里住院治疗，其住院伙食补助费应按80元/天计算即80元/天×215天=17,200元。根据原告的伤情状况及医院的诊断，原告请求赔偿营养费的诉讼请求，原审法院予以支持，但原告请求赔偿的营养费过高，原审法院酌情按照50元/天的标准计算，即50元/天×215天=10,750元。原告请求赔偿交通费2,000元，但原告提供的与本案有关联的交通费票据只有一张，金额为270元，根据原告及其必要的陪护人员因就医治疗、进行鉴定确实产生了交通费用，原审法院酌情支持1,000元。原告系农村居民，虽提供了其与儿子杨建军从2017年8月至此次事故发生期间在深圳市务工的证据，但上述证据未能证明原告及杨建军在发生此次交通事故时已经在该城市连续居住一年以上且其主收入来源地为该城市，因此，原告请求赔偿的误工费应参照贵州省相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算即农、林、牧、渔业58198元/年计算，误工时限为240天，误工费为58198元/年÷365天×240天=38,267元；残疾赔偿金应按照贵州省上一年度农村居民人均纯收入标准计算，原告的伤情被评定为九级伤残，其残疾赔偿金为9716元/元×20年×20%=38,864元。原告请求赔偿的护理人员杨建军的护理费按照7500元/月计算，但原告只提供了杨建军2017年8月、10月、12月、2018年1月的工资明细表，未能举证证明其最近三年的平均收入状况，因此，护理费应参照贵州省上一年度居民服务行业标准计算，即为38568元/年÷365天×215天=22,718元。原告请求赔偿的精神损害抚慰金10,000元过高，根据原告的伤情状况，原审法院酌情支持5,000元。综上，原告的各项损失为：医疗费134,844.55元、鉴定费1,900元、后续治疗费2,500元、住院伙食补助费17,200元、营养费10,750元、交通费1,000元、误工费38,267元、残疾赔偿金38,864元、护理费22,718元、精神损害赔偿金5,000元，共计273,043.55元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照各自过错的比例分担责任。因此次交通事故受伤的另一受害人杨正海已先行起诉至原审法院要求赔偿，经原审法院主持调解，承保贵Ｈ×××××号轻型普通货车的被告平安财保黔东南中心支公司已经在交强险范围与商业三者险范围内赔偿杨正海各项损失168,940.5元（128,940.5元+40,000元）、车主何平垫付的杨正海的医疗费20,000元、案件受理费476元，以上费用共计189,416.5元。经原、被告双方确认，被告平安财保黔东南中心支公司在交强险范围内已经赔付杨正海70,641.5元，因此，被告平安财保黔东南中心支公司应在尚余的交强险范围内先行赔偿原告杨绍斌各项损失51,358.5元（122,000元-70,641.5元）。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，被告何平承担此次交通事故的全部责任，原告杨绍斌无责任，因此，原告杨绍斌的剩余损失221,685.05元（273,043.55元-51,358.5元）应由承保贵Ｈ×××××号轻型普通货车商业三者险的被告平安财保黔东南中心支公司在机动车第三者责任保险限额范围内进行赔偿，但应扣除被告何平向原告垫付的费用30,000元及被告平安财保黔东南中心支公司已支付给原告的105,000元。被告何平垫付的30,000元，由被告平安财保黔东南中心支公司支付给被告何平。综上所述，被告平安财保黔东南中心支公司应在交强险范围内赔偿原告各项损失51,358.5元，在商业三者险范围内赔偿原告各项损失86,685.05元（221,685.05元-105,000元-30,000元），共计138,043.55元。被告何平垫付的30,000元由被告平安财保黔东南中心支公司支付给被告何平。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告平安财保黔东南支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告杨绍斌各项损失51,358.5元，在商业三者险范围内赔偿原告杨绍斌各项损失86,685.05元，共计人民币138,043.55元；二、被告平安财保黔东南支公司于本判决生效之日起十日内支付被告何平垫付的费用30,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,286元，减半收取计1,143元，由原告杨绍斌负担573元，平安财保黔东南支公司负担570元。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.残疾赔偿金、误工费、伙食补助费、护理费应按什么标准计算；2.原审法院认定的精神损害赔偿金是否过低。关于残疾赔偿金和误工费应按什标准计算的问题。本院认为，从杨绍斌向本院提交的证据来看，虽然皎沙村村委会出具的《证明》称杨绍斌自2013年以来一直在深圳××××等地打工，深圳市群光工艺品厂出具的《证明》称杨绍斌从2017年2月6日到该厂工作，但是杨绍斌只提供了2017年10月、12月和2018年1月三个月的工资表，而且未提供在城镇交纳一年以上的社保记录，深圳市坪山区碧岭街道碧岭社区出具的《证明》载明杨绍斌从2017年10月23日到该社区居住。在2018年4月发生交通事故时，杨绍斌在城镇居住未满一年，杨绍斌的户籍地位于农村，故杨绍斌的残疾赔偿金应按照贵州省上一年度农村居民人均纯收入标准计算并无不当。杨绍斌并未举证证明具有固定收入以及最近三年的平均收入状况，原审法院参照贵州省农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资计算杨绍斌的误工费，亦并无不当。关于伙食费应按什么标准计算的问题。原审法院认为，《贵州省省级党政机关差旅费管理办法》的适用范围为省级党政机关，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，因《黔东南州党政机关差旅费管理办法》规定州内出差伙食补助费每人每天80元，原审法院按照80元/天计算杨绍斌的住院伙食补助费，并无不当。关于护理费应按什么标准计算的问题。本院认为，虽然杨绍斌提供了其子杨建军2017年8月、10月、12月以及2018年1月的工资明细表，但是并未举证证明杨建军最近三年的平均收入情况，因此，护理费应参照贵州省上一年度居民服务行业的标准计算。关于原审法院认定的精神损害赔偿金是否过低的问题，本院认为，杨绍斌的伤残等级为九级，并不属于伤情严重的伤残等级，原审法院根据杨绍斌的伤情状况，对其精神损害抚慰金酌情支持5000元，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2286元，由上诉人杨绍斌负担。本判决为终审判决。审判长 王家良审判员冉定飞审判员 陈   生   燕二〇一九年十月二十九日法官助理章杰书记员蒋诚宵