四川省马尔康市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3201民初125号 原告：唐安银，男，1962年12月7日出生，汉族，住四川省中江县。 被告：阿坝藏族羌族自治州人民医院，住所地：马尔康市马尔康镇马江街95号。 法定代表人：谷运麒，系该医院院长。 委托诉讼代理人：刘义芳，女，系该医院副院长。 委托诉讼代理人：王锐，男，系该医院职工。 第三人：泸州市第七建筑工程公司，住所地：泸州市龙马潭区龙南路1号。 法定代表人：向阳，系该公司法定代表人。 原告唐安银与被告阿坝藏族羌族自治州人民医院（以下简称州医院）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法追加了泸州市第七建筑工程公司（以下简称七建司）作为本案第三人，并适用简易程序于2019年6月27日公开开庭进行了审理,原告唐安银、被告州医院的委托诉讼代理人刘义芳、王锐到庭参加了诉讼，被告州医院的法定代表人谷运麒、第三人七建司的法定代表人向阳未到庭参加诉讼。因本案案情复杂，于2019年7月1日裁定转为普通程序，并于2019年9月19日、2019年10月17日公开开庭进行了审理，原告唐安银、被告州医院的委托诉讼代理人王锐到庭参加诉讼，被告州医院的法定代表人谷运麒、委托诉讼代理人刘义芳、第三人七建司的法定代表人向阳经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款319446元，庭审中变更为185572元，要求被告支付违约金，违约金按照《通用合同》条款第14.4.2（2）条的约定计算，庭审中放弃对违约金的主张；2、判令被告承担本案案件受理费。事实和理由：2015年9月30日，原告唐安银借用泸州市第七建筑工程公司阿坝州分公司的资质与被告州医院签订了《阿坝州人民医院围墙灾后修复工程》施工合同，合同约定：签约合同价为290000元，被告州医院应在颁发最终结清证书后7天内支付工程款。被告逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。该工程的中标人和实际施工人均为原告唐安银，工程施工人员、材料采购、竣工结算、争议解决等事宜均由原告负责，工程由原告自负盈亏，工程款应支付给原告。原告按照合同约定在完成该项工程的同时，还额外完成了增加的人工挖排水沟、埋管等工程。2015年11月底，被告州医院派人对原告唐安银所做工程进行了验收。2015年12月中旬，被告与原告进行了竣工结算，结算价为319446元。2017年8月14日，阿坝州财政投资评审中心对财政拨款支付部分进行财评评审，工程结算造价为185572元，对原告唐安银所做拖拉机转运洪槽沟泥石流堆积物费用、误工费未进行财评。 被告州医院辩称：1、施工合同中约定“如围墙施工方案调整，工程量具实结算”，原告唐安银要求支付的工程款319446元是施工方的送审金额，送财评工程量资料均由施工方自行组织完成，项目单位和财政评审中心只对原告唐安银提交资料进行核实确认，不会随意增减工程量，所以不存在“拖拉机转运洪槽沟泥石流堆积费和误工费未进行财评”这一说法。通过财政评审中心审核后结算价为185572元，原告唐安银于2019年1月16日对财评结算价进行签字确认。2、被告州医院并未拖延不支付工程款，而是因为原告唐安银本应于2017年8月签字确认，但一直拖延至2019年1月16日才对财评结果确认签字，且马尔康市法院2018年12月4日向州医院发出（2018）川3201执恢8号协助执行通知书，要求不向泸州市第七建筑工程公司阿坝州分公司支付工程款。 第三人七建司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：身份证复印件、事业单位法人证书、情况说明、建设工程施工合同、泸州第七建筑工程公司阿坝分公司函、对泸州市第七建筑工程公司阿坝州分公司前任法人余光裕及现在负责人朱真显的电话笔录、证明、通知施工单位确认审计决算通知书、单项工程竣工结算汇总表、竣工结算表、竞争性谈判文件、内资企业登记基本情况汇报表、办理通知书、照片37张、2017年9月7日四川坤林建设有限公司出具的2016坤林（结审）283号阿坝州人民医院洪槽沟围墙建设项目竣工结算审核报告书、对杨春、黄里、郭林、唐安银的询问笔录、州财政局函等证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：法院依职权调取的对第三人七建司党支部书记葛永平的询问笔录、泸州市第七建筑工程公司阿坝州分公司出具的证明各一份，拟证明原告唐安银挂靠在泸州市第七建筑工程阿坝州分公司对案涉工程进行施工，由原告独立核算自负盈亏。被告州医院认可原告唐安银系案涉工程实际施工人，但认为该工程系与第三人七建司签订的合同，根据其约定，工程款也应支付给第三人，故不同意将工程款直接支付给原告唐安银。本院对有争议的证据认定如下：泸州市第七建筑工程公司党支部书记葛永平及泸州市第七建筑工程公司阿坝分公司的证明与原、被告的陈述均能相互印证原告唐安银系案涉工程的实际施工人，且自负盈亏。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”，故本案工程款应支付给实际施工人唐安银。 本院经审理认定事实如下：2015年9月30日泸州市第七建筑工程公司阿坝州分公司与被告州医院签订了《阿坝州人民医院围墙灾后修复工程》施工合同，约定的签约合同价为290000元。合同中原告唐安银作为泸州市第七建筑工程公司阿坝州分公司的委托代理人签字盖章。原告唐安银对案涉工程实际施工，自负盈亏，该工程于2015年12月18日竣工验收。阿坝州财政局委托四川坤林建设管理有限公司对该工程价款进行鉴定，四川坤林建设管理有限公司对该工程先后于2017年2月5日和2017年9月7日出具两份不同的鉴定报告，鉴定的工程价款分别为319446元和185572元。阿坝州财政局于2017年5月26日完成结算评审，评审后作出工程结算造价金额为185572元。庭审中原告唐安银认可四川坤林建设管理有限公司作出的工程价款金额及阿坝州财政局作出的结算评审金额185572元，并放弃对违约金的主张。 另查明，泸州市第七建筑公司阿坝州分公司系泸州市第七建筑工程公司的分公司，现已被吊销，其主管部门为泸州市第七建筑工程公司。 本院认为，案涉合同系被告州医院与泸州市第七建筑公司阿坝州分公司签订的，现泸州市第七建筑公司阿坝州分公司已被吊销营业执照，未开展各项经营活动，其主管部门为第三人七建司。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”。本案案涉工程系原告唐安银实际施工，工程款应支付给实际施工人原告唐安银。原告变更诉讼标的额为185572元，并放弃违约金的主张，是对自己权利的变更和放弃，本院予以确认。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条之规定，判决如下： 一、被告阿坝藏族羌族自治州人民医院支付原告唐安银工程款185572元，此款于本判决生效后十日内支付； 二、原告唐安银放弃其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4011元，由被告阿坝藏族羌族自治州人民医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院。 审 判 长  杨 青 审 判 员  周 燕 人民陪审员  张文生 二〇一九年十月十七日 书 记 员  唐建美 附相关法律条文： 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二） 第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第八诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。