广东省河源市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤16民终826号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河源市中心支公司，住所地：河源市市区东城西片区越王大道西面、永祥路北边汇景国际商贸中心A栋2001、2002、2003、2007、2008，统一社会信用代码91441602777803515P。负责人：刘永强。委托诉讼代理人：翁培雄，广东守和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏菊英，女，汉族，1964年9月28日出生，住广东省龙川县。委托诉讼代理人：陈文周，男，汉族，1974年12月1日出生，住广东省龙川县。原审被告：黄俊东，男，汉族，1995年12月21日出生，住广东省龙川县。负责人：叶国柱。委托诉讼代理人：翁培雄，广东守和律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司因与被上诉人魏菊英、原审被告黄俊东、中国平安财产保险股份有限公司河源市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省龙川县人民法院（2018）粤1622民初1182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司河源市中心支公司上诉请求：1、撤销原判，并在查明事实的基础上依法改判；2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。主要事实和理由：（一）一审法院认定事实不清，被上诉人魏菊英腰5双侧椎弓峡部裂构成拾级伤残，其直接原因是自身疾病所致，而一审法院认定属于个人体质，与事实不符，混淆了“自身疾病”与“个人体质”。（二）被上诉人魏菊英涉案赔偿项目应按伤残系数参与度予以计算。被上诉人的各项赔偿项目如医疗费、住院伙食补助费、营养费等应按伤残关系参与度予以计算。被上诉人魏菊英答辩称，魏菊英因交通事故受伤导致腰5椎体滑脱并导致腰5双侧椎弓峡部裂等伤情，有龙川县人民医院及惠州中心人民医院的入院诊断可以证明。而事实上答辩人在交通事故前是健康能正常行走的人，交通事故后导致答辩人腰5椎体滑脱并最终导致腰5双侧椎弓峡部裂等伤情，对伤残鉴定评定结果无异议。但是参与度鉴定的分析违背客观事实，结论错误。一审法院充分考虑我方的质证意见而未采信参与度鉴定进行判决，是客观、公正的判决。请求驳回上诉，维持原判。原审被告黄俊东、中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司未提答辩意见。魏菊英向一审法院起诉请求：1.判令被告黄俊东赔偿原告因交通事故所造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残鉴定费、伤残赔偿金、医疗辅助器具费、就医交通费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等费用共计216480.83元。由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内有限赔偿原告120000元，余额95697.83元由被告中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司在机动车商业保险赔偿责任限额内全额赔偿给原告。2.本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2017年12月20日上午，被告黄俊东驾驶粤Ｐ×××××小型面包车从通衢镇往老隆镇火车站方向行驶，09时59分度，行驶至龙川县火车站门前路口转盘处路段时，黄俊东驾驶车辆未注意路口行人动态，遇情况采取措施不当，碰撞行人魏菊英倒地，致魏菊英受伤。魏菊英受伤后即被送往龙川县人民医院住院治疗至2018年3月11日，共住院81天，花费医疗费21224.28元。出院诊断：1.全身多处软组织挫伤；2.腰5椎体以上脊柱滑脱（I度）；3.高血压病；4.脂肪肝；5.胆囊多发息肉。出院医嘱：1.继续治疗。魏菊英称其在龙川县人民医院住院期间，因治疗效果一般，经主治医生同意，至东源县叶谭卫生院购买中草药治疗，并于当日返回龙川县人民医院继续住院治疗，并提供2018年2月9日在东源县叶谭卫生院购买中草药的发票（金额360元）佐证。2018年3月13日，魏菊英至佛山市中医院复查，花费医疗费146.9元。2018年3月25日，魏菊英至惠州惠城区小金口街道办事处失去卫生服务中心复查，花费医疗费41.45元。2018年4月13日，魏菊英至惠州中心人民医院住院治疗至2018年5月4日，花费医疗费43608元。诊断结果1.腰5椎体滑脱；2.腰5双侧椎弓峡部裂；3.高血压病；4.骨质疏松；5.焦虑状态；6.右输尿管上段结石；7.高脂血症。出院医嘱：1.全休叁个月，适当带腰围起床。2.渐进保护性康复功能锻炼及腰背肌功能锻炼。3.泌尿外科、心理睡眠科及心血管内科随诊相关疾病。4.定期复查，专科随诊。2018年4月19日，原告在佛山市义康价值矫形有限公司禅城分公司购买胸腰支具，花费2600元。2018年5月31日，魏菊英至东莞市石排医院复查，花费医疗费285.5元。2018年7月9日，魏菊英至龙川县××隆镇卫生院复查，花费医疗费82元。2018年7月20日，魏菊英至惠州中心人民医院复查，花费医疗费391.6元。2018年8月15日，魏菊英向法院提起诉讼。另查，2018年1月22日，龙川县公安局交通警察大队作出龙公交认字[2017]2-090号《道路交通事故认定书》，认定黄俊东应承担此交通事故的全部责任，魏菊英不承担此交通事故责任。2018年7月18日，经龙川县公安局交通警察大队委托，广东东江法医临床司法鉴定所对“魏菊英交通伤残等级进行司法鉴定”，作出粤东[2018]临鉴字0238号《交通伤残等级司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人魏菊英因车祸致伤，腰5双侧椎弓峡部裂术后遗腰部活动度丧失44.3%，评定为十级伤残。2018年7月18日，经龙川县公安局交通警察大队委托，广东东江法医临床司法鉴定所对“魏菊英误工期、营养期和护理期”进行司法鉴定，作出粤东[2018]临鉴字0239号《三期司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人魏菊英因车祸致伤，误工期（180天）自2017年12月20日至2018年6月17日，护理期和营养期（均为90天）自2017年12月20日至2018年3月19日。魏菊英两次鉴定共花费鉴定费4720元。2018年9月14日，中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司向法院申请对“魏菊英的伤残程度进行交通事故关联度”鉴定。经审核，依法委托广东南天司法鉴定所对“魏菊英的残疾后果和交通事故之间的因果关系及参与度”进行鉴定，2019年1月4日，广东南天司法鉴定所作出粤南[2018]医鉴字第408号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人魏菊英目前的残疾后果与本次交通事故之间存在一定的因果关系，外伤属轻微作用，参与度为1%-20%。魏菊英为农村户籍，发生事故时年龄53周岁，其提交河源市大管家物业服务有限公司龙川通旺花园物业管理处的《小区常住居民证明》、《住房登记记录查询证明》及龙川县龙母镇大庙村委会出具的《亲属关系及常驻地证明》主张其自2015年7月份开始一直随其子骆科艺住在龙川县××规划区××小区××房。魏菊英的父亲魏宏才（44162219440422517X）、母亲邹培连（441622194712065163）两人均为农村户籍，共生育有子女八人。诉讼中，原告称其住院期间一直由骆小燕护理。粤Ｐ×××××小型面包车车主为黄俊东，该车在中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司投保交强险，在中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司投保100万商业三者险及不计免赔，事故均发生在保险期间内。事故发生后黄俊东向魏菊英垫付15988.9元，中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司向魏菊英垫付10000元。上述事实有身份证、驾驶证、行驶证、常住人口登记卡、保险单、交通事故认定书、龙川县人民医院《入院记录》、《出院记录》、《出院证明》、《住院病案》，惠州中心人民医院《入院记录》、《手术记录》、《出院小结》、《疾病证明书》，医疗费发票、《交通伤残等级司法鉴定意见书》、《三期司法鉴定意见书》、《司法鉴定意见书》、《赡养义务人证明书》及开通笔录等予以证实。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，原、被告争议的焦点主要是：1.原告请求在本次伤害的各项损失如何认定；2.原告请求在本次伤害的各项损失由谁承担。对上述二个争议焦点作如下评判：首先，关于原告请求在本次伤害的各项损失如何认定的问题。根据原告魏菊英的主张，现核实如下：1.医疗费：65779.73元。2.护理费：广东东江法医临床司法鉴定所粤东[2018]临鉴字0239号《三期司法鉴定意见书》鉴定意见中魏菊英的护理期自2017年12月20日至2018年3月19日共90天。原告护理费应按鉴定意见90天为依据，计13500元（150元/天×90天）。3.误工费：原告在发生事故时为53周岁，已达到法定退休年龄，且未举证证明其确有劳动收入，对其误工费的请求，不予支持。4.住院伙食补助费：原告住院共计102天，请求住院伙食补助费10200元符合法律规定，予以支持。5.营养费：原告因伤致十级伤残，请求营养费500元符合法律规定，予以支持。6.鉴定费：原告请求鉴定费4720元，有发票为据，予以支持。7.伤残赔偿金：31560元（15780元/年×20年×10%）。8.交通费：原告住院共102天，请求交通费3060元符合相关规定，予以支持。9.精神损害抚慰金：原告因车祸致伤，经鉴定构成十级伤残，其身心遭受到一定的痛苦，其主张精神抚慰金5000元符合法律规定，予以支持。10.医疗辅助器具费：原告在惠州中心人民医院出院医嘱内容中有带腰围起床，原告购买腰胸支具花费2600元，有发票为证，予以支持。11.被扶养人生活费：原告请求其父亲魏宏才6年被扶养人生活费符合法律规定，但应适用农村居民标准，魏宏才6年被扶养人生活费990元（13200元/年×6年÷8×10%），原告请求其父亲魏宏才6年被扶养人生活费超出990元部分不予支持。原告请求其母亲邹培连9年被扶养人生活费符合法律规定，但应适用农村居民标准，邹培连9年被扶养人生活费1485元（13200元/年×9年÷8×10%），原告请求其母亲邹培连9年被扶养人生活费超出1485元部分不予支持。上述各项合计139394.73元，第1、2、5、10项属交强险医疗费用赔偿限额范围，合计79079.73元；第3、4、6、7、8、9、11项属交强险死亡伤残赔偿限额，合计60315元。其次是原告在本次伤害遭受的各项经济损失由谁承担的问题。本次交通事故，经龙川县公安局交通警察大队作出龙公交认字[2017]2-090号《道路交通事故认定书》，认定黄俊东应承担此交通事故的全部责任，魏菊英不承担此交通事故责任,对该《道路交通事故认定书》予以确认。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中被告黄俊东承担交通事故的全部赔偿责任，因粤Ｐ×××××号小型面包车在被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司投保有交强险，在被告中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司投保有100万商业三者险附加不计免赔，事故均发生在保险期间内，应先由中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司在商业三者险限额范围内予以赔偿，再不足部分由被告黄俊东予以赔偿。至于三被告主张原告的诉请应当结合残疾后果与本次事故之间的参与度（1%-20%）进行计算，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然原告魏菊英的个人体质对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，魏菊英不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。因此，依法应当由机动车乙方承担事故引发的全部赔偿责任。故被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司应在交强险责任限额范围内向原告魏菊英赔付70315元（医疗费用赔偿限额内10000元，死亡伤残赔偿限额内60315元），被告中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司应在商业三者险责任范围内向原告魏菊英赔付69079.73元。综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：（一）被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司应在本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内向原告魏菊英赔付44326.1元（已扣除中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司支付的10000元及黄俊东支付的15988.9元）。（二）被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司应在本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内向被告黄俊东偿还垫付款15988.9元。（三）被告中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司应在本判决生效后十日内在商业三者险责任范围内向原告魏菊英赔付69079.73元。（四）驳回原告其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费4566元，减半收取计2283元，由原告魏菊英负担800元，被告黄俊东负担200元，被告中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司负担1283元。二审期间，当事人没有提交新的证据，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据诉辩各方的意见，本案的争议焦点是：被上诉人魏菊英的损失应否考虑外伤参与度的问题。对此，评判如下：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案经交通事故认定书认定，黄俊东承担此次交通事故的全部责任，魏菊英不承担此交通事故责任，即魏菊英无过错，各方对此均无异议，应当由黄俊东承担侵权赔偿责任，而其驾驶车辆在上诉人处投保了车辆保险，由上诉人根据保险合同承担保险赔付责任。至于被上诉人魏菊英个人身体状况因素，与本案交通事故的发生并无因果关系，也不存在过错，其损害后果系由本案交通事故直接引起，二者具有直接的因果关系。故一审法院未按照外伤参与度鉴定计算被上诉人魏菊英损失的处理并无不当，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费822元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张运生审判员  黄 莉审判员  曾贵芳二〇一九年十月十八日书记员  巫文怡