广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)桂13民终595号 上诉人（原审原告）：黄家定。 委托诉讼代理人：黄少云，北京德恒（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：熊晓军，北京德恒（深圳）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：广西铭磊阳光药业有限公司。 法定代表人：黄鹏。 委托诉讼代理人：邓涛，广西沃诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃朗，广西沃诚律师事务所实习律师。 上诉人黄家定与上诉人广西铭磊阳光药业有限公司（以下简称铭磊公司）股东知情权纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院作出的（2017）桂1302民初3507号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人黄家定上诉请求：1.撤销一审判决中的第三项判决；2.变更一审判决第一项为被上诉人于判决生效之日起十五日内，置备被上诉人自成立时至判决履行期限届满之日止的全部公司章程（包括历次修正案）、历次股东会会议记录、历次股东会会议决议、历次执行董事决定、历次监事决定、全部财务会计报告（包括但不限于广西瑞和会计师事务所出具的关于公司清产核资的专项审计报告）、合同金额在5万元以上的重大合同，供上诉人及上诉人委托的律师、会计师进行查阅、复印；3.变更一审判决第二项为被上诉人于判决生效之日起十五日内，置备被上诉人自成立时至判决履行期限届满之日止的全部会计账簿（含总账、明细账、日记账及其他辅助性账簿）、会计凭证（含记账凭证、相关原始凭证），供上诉人及上诉人委托的律师、会计师进行查阅，上述两项查阅地点为被上诉人住所地，查阅时间为十五个工作日，上诉人依据本判决查阅上述文件材料的，在上诉人在场的情况下，可以由其委托的会计师、律师辅助进行；4.本案全部的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决遗漏上诉人的诉请；2.该遗漏的诉请有充分的法律依据；3.一审判决认为“因对外签订合同属于公司日常业务，且有可能涉及客户名单、货源情报等公司商业秘密，原告要求被告提供金额在5万元以上的重大合同，缺乏法律依据”，属于适用法律错误，对黄家定来说也是不公平的；4.一审判决书文末未明确查阅或者复制特定文件材料的时间、地点。 上诉人铭磊公司上诉请求，1.撤销一审判决；2.将本案发回重审，或查明本案案件事实，对案件的全部证据和案件事实进行准确定性，依法驳回黄家定在2017年1月22日之后对于上诉人财务会计报告、合同金额在5万元以上的重大合同、会计账簿、会计凭证的知情权的诉讼请求，限制被上诉人黄家定的股东知情权；3.本案的一审和二审诉讼费用均由被上诉人黄家定承担。事实和理由：1.一审判决事实认定错误，混淆了认缴出资和增加注册资本的概念，从而导致本案判决错误。①一审判决事实认定错误，上诉人从未要求股东增加注册资本，在本案中，股东对上诉人履行的是上诉人2017年历次公司章程约定的出资义务。②依照上诉人2017年历次公司章程的约定，被上诉人黄家定和第三人黄鹏对上诉人履行的是对认缴资本到期实缴出资的义务，并非原判所认定的增资。③上诉人的股东黄家定和黄鹏向原股东韦焱皓和韦统益购买股份时，均明知道上诉人是经营不善并负债累累的，因此2017年黄家定、黄鹏成为上诉人的股东之后，必然需要对上诉人进行出资是符合客观情况的。④要进一步查明本案的客观事实，应当对铭磊公司2017年1月1日之前的资产情况进行清产核资，上诉人对此已经提交了书面申请，一审判决对此未予评判，请二审法院对该鉴定申请予以支持。2.一审判决对案件事实认定不清，与（2017）桂1302民初3510号民事判决书认定的案件事实相冲突，若一审判决书生效，将使得上诉人的经营继续陷入僵局当中。3.本案遗漏查明多起重要事实，是导致对案件事实认定错误的根本原因，最终无法保护上诉人的合法权益。4.一审判决同意被上诉人主张的股东知情权，违反了民法总则关于公平的原则。5.根据法律的规定，股东知情权的行使并非无条件、无限制的。6.本案的一审判决遗漏审查被上诉人的股东身份是否已经解除这一重要事实，黄家定已经不具备铭磊公司股东身份。 黄家定一审起诉请求：1.请求判令被告向原告提供其自成立之日起至本案生效裁判确定的履行期限届满之日止期间的全部公司章程（包括历次修正案）、历次股东会会议记录、执行董事决定、监事决定、全部财务会计报告（包括广西瑞和会计师事务所出具的关于公司清产核资的专项审计报告）、合同金额在5万元以上的重大合同，供原告及原告委托的律师、会计师进行查阅、复印；2.请求判令被告向原告提供其自成立之日起至本案生效裁判确定的履行期限届满之日止期间的全部会计帐簿（含总账、明细账、日记账及其他辅助性帐簿）、会计凭证（含记账凭证、相关原始凭证及作为原始凭证附件入账备查的有关资料），供原告及原告委托的律师、会计师进行查阅；3.请求判令被告承担本案的所有诉讼费用。 原审法院查明，2017年1月1日，黄鹏作为甲方、受让方之一，原告黄家定作为乙方、受让方之二与作为丙方、转让方之一的韦焱皓，作为丁方、转让方之二的韦统益签订《股权转让协议》，约定由黄鹏受让韦焱皓广西九山红药业有限公司51％的股权，股权价款为人民币204万元，原告黄家定受让韦焱皓广西九山红药业有限公司44％的股权，股权价款为人民币176万元。原告黄家定受让韦统益广西九山红药业有限公司5％的股权，股权价款为人民币20万。原告黄家定委托黄鹏代为支付股权价款。丁方委托丙方代为收取股权价款，即黄鹏按照本协议向丙方支付的股权价款视为其及原告黄家定向丙方及丁方支付的股权价款。转让方应如实向受让方报告九山红药业在股权转让基准日的资产负债情况，不得故意隐瞒和遗漏，并向受让方提供九山红药业截止股权转让基准日的资产负债清单。截止股权转让基准日前的九山红药业的全部债权债务均由转让方所有或承担，债权回收后，冲抵债务结算清晰后余下款项，九山红应在十个工作日内支付转让方。资产负债清单以外的九山红药业截止股权转让基准日前的负债，均由转让方承担。附件载明，广西九山红药业有限公司欠在职员工工资51236.16元，欠离职员工工资35165.61元，急需支付的养老保险、医疗保险等费用130046.45元，欠付运费、保证金等费用38985元，欠货款1223765.87元，应收账款为2530694.95元。韦炎皓于2017年11月10日出具《确认函》，《确认函》显示，黄鹏、黄家定支付的股权转让款已超过《股权转让协议》约定的400万元。2017年1月22日广西九山红药业有限公司变更名称为铭磊公司，铭磊公司制定了新的公司章程。2017年1月22日的公司章程记载出资人黄鹏出资金额为1020万元，出资比例为51％，出资时间为2017年1月22日，出资方式为货币；出资人黄家定出资金额为980万元，出资比例49％，出资时间为2017年1月22日，出资方式为货币。所有出资人须全额出资其所占有的出资比例，并由公司向各股东签发出资证明书。出资人有权根据实际缴交的出资份额参加股东会并享有表决权，了解公司经营状况和财务状况，优先认购公司新增的注册资本等。公司增加注册资本需经股东会作出决议，出资人的新增注册资本额有优先认购权，公司因特殊情况必须减少注册资本时，需向社会各界通知和公告，九十日以后没有债权人提出异议的，方可减资，公司减资需经股东会作出决议，公司减资后的注册资本不低于法定注册资本最低限额。2017年3月7日、2017年5月17日修订的公司章程均对上述内容进行了确认。2017年6月19日的公司章程有较大变更，只对上述内容中的股东姓名、认缴的出资额、出资时间、投资比例、出资方式进行了确认。各公司章程均由股东黄鹏、黄家定签名，并由铭磊公司盖章。广西九山红药业有限公司于2017年2月7日办理了股东变更登记手续，变更股东韦焱皓、韦统益为黄鹏、黄家定，变更法定代表人韦焱皓为黄鹏，并于同日变更公司名称为铭磊公司。作为公司股东，黄鹏自2017年1月至8月，先后分17次以借款给公司经营使用的名义累计向公司财务账内转付资金共计1020万元。黄鹏于2017年8月18日出具《承诺书》，承诺将其借给公司的1020万元转为其本人认缴的股东出资款，铭磊公司于2017年8月18日向黄鹏出具了股东出资证明书。原告黄家定至今未向铭磊公司交纳任何款项。黄鹏、铭磊公司以原告黄家定未向公司缴纳任何款项、涉嫌泄露商业秘密为由，拒绝黄家定查阅公司财务会计报告、财务数据等。为了解公司经营情况，原告黄家定于2017年9月18日向黄鹏、铭磊公司、公司监事李利送达《关于行使股东知情权的通知书》、《关于行使总经理职权的通知书》，于2017年9月23日向黄鹏、铭磊公司、公司监事李利送达《关于行使股东知情权和总经理职权的再次通知书》，于2017年9月27日向黄鹏、铭磊公司、公司监事李利送达《关于行使股东知情权和总经理职权的第三次通知》，要求查阅复制公司章程、股东会会议记录、执行董事决定、监事决定、财务会计报告（包括广西瑞和会计师事务所出具的关于公司清产核资的专项审计报告）等，要求查阅公司会计帐簿，同时原告黄家定亦在《关于行使股东知情权的通知书》中说明“此次行使股东权的目的仅为使本人更准确了解公司实际运行状况，本人未受任何人的指使或委托，亦不存在任何不正当目的。本人承诺，本人不存在自营或者为他人经营与公司主营业务有实质性竞争关系业务的行为，此次行使股东知情权不会对公司造成不利影响，本人亦不会将所查阅、复印所得的有关信息向他人通报、泄露，做出任何对公司生产经营不利的行为”，铭磊公司、黄鹏、李利收到通知后，均没有向原告提供公司章程、股东会会议记录、执行董事决定、监事决定、财务会计报告等。被告铭磊公司于2017年9月28日以原告黄家定2017年9月6日至2017年9月24日旷工为由，解除与原告黄家定的劳动合同关系。原告黄家定以股东知情权受到侵犯为由向原审法院提起诉讼。 原审另查明，铭磊公司（原广西九山红药业有限公司）于2004年9月13日依法设立，广西汇力会计师事务所有限公司于2012年7月30日出具《验资报告》，《验资报告》显示广西九山红药业有限公司已实收注册资本2000万元。 原审法院认为，铭磊公司（原广西九山红药业有限公司）已于2004年9月13日依法设立，黄家定从前任股东处购买了铭磊公司49％的股权并办理了工商登记手续，黄鹏从前任股东处购买了铭磊公司51％的股权并办理了工商登记手续，二人均为铭磊公司合法股东，除非铭磊公司增加注册资本，否则原告黄家定、黄鹏均无向公司缴纳出资的义务。依据《中华人民共和国公司法》的相关规定，增加注册资本需要召开股东会，且必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。本案中，原告、被告均未向法院陈述公司增加注册资本有关事项，亦未向法院提交有关增加注册资本的证据材料，被告亦未办理注册资本变更工商登记。被告没有增加注册资本的事实，故原告黄家定并无向被告铭磊公司缴纳出资的义务。被告铭磊公司运营需要资金，黄鹏作为公司的控股股东于2017年1月至8月，先后分17次以借款给公司经营使用的名义累计向公司财务账内转付资金共计1020万元。黄鹏于2017年8月18日出具《承诺书》，承诺将其借给公司的1020万元转为其本人认缴的股东出资款，此属于对自己权利的处分，原审法院不予干预。但是在没有召开股东会通过增加注册资本决议前，被告铭磊公司、黄鹏不得单方加重原告黄家定的责任，不得以黄鹏缴纳1020万元为由要求原告黄家定缴纳980万元。原告黄家定是被告铭磊公司合法股东，依据《中华人民共和国公司法》享有知情权，有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告，可以要求查阅公司会计帐簿。原告黄家定向被告铭磊公司书面请求查阅公司会计帐簿，并说明了查阅目的是为了了解公司经营状况，不具有不正当目的，故原告黄家定有权查阅铭磊公司会计帐簿。另，依据《中华人民共和国会计法》的规定，会计帐簿包括总帐、明细帐、日记帐和其他辅助性帐簿。会计帐簿登记，必须以经过审核的会计凭证为依据，并符合有关法律、行政法规和国家统一的会计制度的规定，既然《中华人民共和国公司法》赋予股东可以查阅会计帐簿的权利，那么制作会计帐簿所依据的会计凭证亦不应排除在股东知情权的范围外，故原告黄家定有权查阅被告铭磊公司会计凭证。因对外签订合同属于公司日常业务，且有可能涉及客户名单、货源情报等公司商业秘密，原告要求被告提供金额在5万元以上的重大合同，缺乏法律依据，原审法院不予支持。被告抗辩原告黄家定未缴纳出资应当被限制知情权，缺乏事实和法律依据，对被告该项抗辩原审法院不予支持。被告抗辩原告黄家定涉嫌泄露商业秘密应当被限制知情权，但是其未提供充分证据予以证实，对被告该项抗辩原审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第三十三条之规定，判决：1.铭磊公司于判决生效之日起十五日内，备置铭磊公司自成立时起至判决履行期限届满之日止的全部公司章程（包括历次修正案）、历次股东会会议记录、执行董事决定、监事决定、全部财务会计报告（包括广西瑞和会计师事务所出具的关于公司清产核资的专项审计报告）供黄家定查阅、复制；2.铭磊公司于判决生效之日起十五日内，备置铭磊公司自成立时起至判决履行期限届满之日止的全部会计帐簿（含总账、明细账、日记账及其他辅助性帐簿）、会计凭证（含记账凭证、相关原始凭证）供原告黄家定查阅；3.驳回黄家定的其他诉讼请求。本案受理费100元由铭磊公司负担。 二审期间，上诉人黄家定提交了以下证据材料，1.案件受理通知书、2.民事起诉状，拟证明就2017年9月18日的铭磊公司股东会决议，黄家定已向来宾市兴宾区人民法院提起请求确认该股东会决议不成立的诉讼，该案已由法院受理，现该案正在审理中。上诉人铭磊公司质证认为，这个证据已经证实了铭磊公司解除黄家定股东身份的决议是成立且生效的，因此黄家定才要求确认不成立。 二审期间，上诉人铭磊公司提交以下证据材料，1.（2018)桂1302民初3509号民事裁定书，拟证明黄家定向铭磊公司发起的公司决议撤销之诉败诉，被法院依法驳回起诉。2.（2018)桂1302民初348号民事裁定书，拟证明黄家定向铭磊公司发起的公司决议（撤销解除黄家定总经理职务）撤销之诉败诉，被法院依法驳回起诉。法院确认了黄家定拒绝在解除其股东资格的股东会决议上签字，并拒绝签收该股东会决议的事实。黄家定在股东会决议作出60日的除斥期间内，并未向法院申请撤销该决议，故决议生效，其丧失铭磊公司股东身份。黄家定请求确认其履行了作为股东的出资义务，事实是其现在非铭磊公司股东，其请求与客观事实相悖，确认请求没有意义。黄家定已经被解除股东身份。3.（2018)桂1302民初349号民事裁定书，拟证明黄家定向铭磊公司发起的公司决议（撤销公司章程）撤销之诉败诉，被法院依法驳回起诉。4.（2018)桂1302行初12号案传票、应诉通知书，5.来宾市兴宾区法院（2018)桂1302行初13号案传票、应诉通知书，拟共同证明黄家定对来宾市兴宾区工商行政管理和质量技术监督局、来宾市兴宾区人民政府提起不服行政决定（撤销解除黄家定总经理身份）纠纷，铭磊公司作为第三人应诉。该案仍在审理中。6.广西汇力会计师事务所有限公司汇力验字【2012】第0798号验资报告书，该验资报告在一审中作为被上诉人的证据提交，该验资报告形成于2012年7月30日，使用的财务数据截止至2012年7月28日。并声明，该报告是原九山红公司申请办理注册资本及实收资本变更登记及向股东签发出资证明使用，不应视为该公司验资报告日后资本保全、偿债能力和持续经营能力等保证。该验资报告不能作为黄家定的出资证明，且结合证据7、8,该报告客观上存在财务数据虚假的情况，依法不能作为定案证据使用。7.广西农村信用社转账业务凭证、8.农村信用合作社进账单，拟共同证明2012年7月28日，原九山红公司股东黄电波出资564.6万元、韦焱皓出资1317.4万元到广西九山红药业公司（铭磊公司前身），合计1882万元。2012年7月29日，广西九山红药业公司将上述注册资本金1882万元转至韦焱皓个人账户，铭磊公司前股东黄电波、韦焱皓进行了虚假出资。上诉人黄家定对上述证据质证认为，对证据1、2、3、4、5，因与本案诉讼请求及法庭归纳的焦点没有关联性，请法庭对该证据不予采纳，但该5份证据并未否定上诉人黄家定是铭磊公司的股东身份，也没有对黄家定对铭磊公司是否负有出资义务进行审理或作出事实认定，该5份证据不应作为认定本案事实的依据；对证据6该报告是由依法成立的会计师事务所独立形成的具有法律效力的法律文书并非被上诉人铭磊公司称不具有相应的法律效力，请求法庭依法釆纳该证据确认铭磊公司原股东和新股东黄鹏、黄家定均已履行完毕对铭磊公司注册资本2000万元的实缴出资义务；对证据7、8，这是铭磊公司原股东和铭磊公司之间的资金往来，这是民营企业在经营中常见的情形，仅凭转账凭证无法证明铭磊公司原股东存在抽逃出资的行为，且该证据一直由第三人及被上诉人铭磊公司人实际掌控，上诉人黄家定从未见过证据7、8,直至本次开庭前才得知，即使铭磊公司前任股东存在抽逃出资的行为也不应当由新股东黄家定履行补足被抽逃出资款的义务。 本院认证认为，对双方当事人没有异议的证据，予以确认，有异议的证据，结合本案其他证据予以采信。 二审中，对黄家定另案起诉的确认2017年9月18日铭磊公司股东会决议不成立诉讼，本院于2019年10月25日作出（2019）桂13民终875号民事判决，判决驳回黄家定的诉讼请求。 二审查明的其他事实与一审一致，予以确认。 本院认为，具有股东身份是行使股东知情权的前提，判断上诉人黄家定是否具有作为铭磊公司的股东身份，最关键的就是公司对股东的承认或认可。本案中，根据已查明的事实，2017年9月18日铭磊公司股东会已经作出决议解除了上诉人黄家定的股东身份，且该决议至今并未被生效法律文书认定为不成立或无效，故黄家定已不具有股东身份，其主张股东知情权，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第三十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销来宾市兴宾区人民法院（2017）桂1302民初3507号民事判决； 二、驳回黄家定的诉讼请求。 本案一审诉讼费100元，二审诉讼费200元，均由上诉人黄家定负担。 本判决为终审判决。 审判长  石晓志 审判员  黄月秀 审判员  朱卢璐 二〇一九年十月三十日 书记员  龙 莉 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国公司法》 第三十三条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。