云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0111民初1309号原告周淑明，女，汉族，1954年12月9日出生，重庆市人，自由职业，身份证住址云南省昆明市官渡区，现住云南省昆明市官渡区。委托代理人李美科，云南新序律师事务所律师。特别授权代理。被告饰界装饰工程有限公司法定代表人徐吉华住所云南省昆明市官渡区委托代理人李建锋，男，汉族，1976年9月3日出生，河南省人，饰界装饰工程有限公司职员，身份证住址河南省上蔡县。特别授权代理。原告周淑明与被告饰界装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年1月25日立案。经依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周淑明及委托代理人李美科到庭参加诉讼，被告饰界装饰工程有限公司经公告送达传票传唤未到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告周淑明向本院提出诉讼请求，请求判令：1、解除原、被告签订的《建筑装饰工程施工合同》；2、被告返还原告多支付的工程款68万元；3被告支付原告违约金11280元；4、司法鉴定费、案件受理费由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年8月31日签订《建筑装饰工程施工合同》。合同约定：原告将位于昆明市的酒店装修工程以包工包料的方式承包给被告施工，施工工期为90天。合同还对工程质量、付款方式及违约责任等进行约定。合同签订后，被告组织人员进行施工，原告按约定向被告支付了50万元的款项。可没过多久，被告又以酒店后期要安装空调、电梯、地毯等为由，要求原告再付一笔款。原告为了被告能准时完工，于是在11月10日至20日期间又向被告支付了40万元。但令原告没想到的是，被告拿到40万元后，工地上每天最多只安排一、两个人干活。那一、两个人说是干活，其实就是看工地的，什么也没做。因此，工程完全处于停工状态，其法定代表人也不露面，也不接听原告的电话。看到原告又着急又气愤，看工地的人就与被告沟通，被告又安排一个叫李建锋的人来负责施工。但李建锋开口就要原告付款，不付就不做。为了工程能早日完工，原告只好又向李建锋付了25万元。可是原告付钱后，工程却始终没有进展，李建锋反而又找各种理由多次催原告付款。实在没有办法，原告只有拒付，工程也因此停工到现在。原告多次通过电话、微信和熟人捎口信，催促被告复工并尽快完工，但一切都是徒劳，被告不接电话、不回微信，连面都不露。合同规定的工期为2017年9月1日至12月2日，到现在被告已逾期交工两年，而被告还未完成到总工程量的四分之一部分。被告的行为严重违反了合同约定，致使原告的合同目的不能实现，同时也给原告造成巨大的经济损失。按照合同第15条约定，被告要完成工程的一半原告才付款1128000元。但被告目前完成的工程量还不到总工程的1/4，而原告就向其支付了115万元。对原告多支付的款项，被告应予退还。为此，原告根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第1、2、4款规定，再根据合同第十二条第4款约定，向人民法院提起诉讼。审理中，原告周淑明变更第二项诉讼请求为：被告返还原告多支付的工程款为777157.34元。被告饰界装饰工程有限公司向本院提交答辩状辩称：一、原告提出解除合同是不成立的。理由如下：1、此工程至今无施工许可证，城管大队每天到施工现场收工具，不允许施工，现在我方施工人员的工具还在城管大队处。双方合同中“第三条3.3”中明确约定：施工手续由甲方办理。甲方多次找相关部门至今都无法办理，又叫我方找关系，我方实在没办法，只有通过各种方式，想各种办法帮助甲方解决问题。最后环评实在没办法处理，所以到现在没办法正常施工，只能躲着施工，这是拖工期的原因；2、本工程施工的难度非常大，白天不允许运送材料，而且本工程拆除项目非常多，拆除后的垃圾白天无法运出，因为施工车辆无法进入，只有晚上运垃圾。晚上施工因经常扰民被投诉，运送垃圾的车辆已经被扣4-5回；3、2018年2月2日因为我方电工完成了本工程的电路施工，所以准备收拾工具到下一个工地施工，而甲方认为我方不继续施工了，甲方将门锁起来，不让我方施工，所以我方无责任；4、我方专门安排了我公司的工程总监代表公司在施工现场全权管理，方便沟通，本工程全权由李建锋负责。二、有关工程款项支付情况。双方约定：工程开工15天内支付工程总款的50%，工程完工50%的工程量时支付总工程款的30%。我方现已经完成60%的工程量，所以款项不存在多收的说法。我方要求不解除合同继续施工，按双方约定合同支付我方工程款项。我方在45个工作日内完工，如未按约定时间完工，我方将按合同约定每天按工程总款1‰的违约金支付给甲方。我方将委派代表李建锋全权负责本工程，直至完工验收。原告周淑明针对其诉讼主张，向本院提交以下证据：1、原、被告于2017年8月31日签订《建筑装饰工程施工合同》一份。欲证明原、被告之间存在酒店装修的事实，合同中约定了双方的责、权、利，但被告未按合同约定履行义务；2、收据、转账明细、收条。欲证明原告向被告支付的工程款为1165000元；3、云南特斯泰建设工程司法鉴定所出具的《火车站酒店装饰项目已完工程工程造价鉴定意见书》一份。欲证明经法院委托司法鉴定机构对被告已完成工程量的造价进行鉴定，工程造价为387842.66元；4、云南特斯泰建设工程司法鉴定所发票一份。欲证明原告已支付司法鉴定费为55000元。被告饰界装饰工程有限公司未到庭应诉，视其自动放弃举证、质证的权利。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。任何一个具体事实要成为定案的依据，必须具备真实性、关联性、合法性三个特征。原告提交的证据，因被告未到庭参加诉讼，放弃举证及质证权利，应承担相应不利后果，故对原告提交的证据本院予以采信。综上所述，本院依据当事人庭审陈述及举证、质证，确认本案法律事实如下：原告周淑明（甲方）与被告饰界装饰工程有限公司（乙方）于2017年8月31日签订《建筑装饰工程施工合同》一份。该合同约定：原告周淑明将位于的酒店以包工包料的方式交由被告进行装修；工程期限自2017年9月1日至12月2日共90天；工程预算造价为188万元。该合同第三条3.3款同时约定，由甲方负责办理有关手续及相关费用。违约责任：甲方未能按时支付每次工程款及结算款的，每延误一天向乙方支付工程总价0.1‰的违约金；由于乙方原因致使工期延误，每延误一天向甲方支付工程总价0.1‰的违约金。此项工程付款方式为：签订合同后，进场前支付合同总价的30%即564000元；工程进度达到50%，支付合同总价的30%即564000元；工程进度达到90%，支付合同总价的20%即376000元；工程完工验收合格后，支付合同总价的17%即319600元；预留3%质保金一年后支付等。合同签订后，原告周淑明分别于2017年9月18日向被告支付装修款50万元、2017年11月23日支付40万元、2017年12月21日支付5万元、2017年12月19日支付1万元、2017年12月29日支付5万元、2018年1月16日支付1万元、2018年1月9日支付11万元、2018年1月22日支付1万元、2018年1月18日支付2万元、2018年2月1日支付5000元，以上共计1165000元。另外，依据原告周淑明申请，本院依法委托云南特斯泰建设工程司法鉴定所对被告与原告签订的《建筑装饰工程施工合同》所涉的酒店装饰工程项目已完成的工程量及完工的工程价值进行鉴定，结论为被告已完成工作量的造价金额为387842.66元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第九十四条第四项规定“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。”第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”本案中，原、被告签订装修合同后，被告饰界装饰工程有限公司在收到原告支付的装修工程款1165000元后，未按约定履行装修义务，致使不能实现合同目的，故本院对原告要求解除双方所签订的《建筑装饰工程施工合同》予以准许。被告的违约行为给原告造成经济损失。经本院委托相关司法鉴定机构对被告所完成工程量的造价进行评估，金额为387842.66元。故本院对原告主张的由被告返还其多收的装修工程款777157.34元予以支持。原告主张的违约金11280元未超过合同约定的标准，故本院依法予以支持。被告在双方对装修事宜发生纠纷后，在明知原告提起诉讼的情形下，不积极面对处理，而采取回避态度，拒不到庭参加诉讼。被告饰界装饰工程有限公司经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，由此可能产生的对其不利法律后果由其承担。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第四项、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告周淑明与被告饰界装饰工程有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》；二、被告饰界装饰工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告周淑明装修工程款777157.34元；三、被告饰界装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告周淑明违约金11280元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11658元、司法鉴定费55000元，由被告饰界装饰工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  唐建芳人民陪审员  申祖硕人民陪审员  徐 春二〇一九年十月二十九日书 记 员  徐 兴