江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0282民初1755号原告：佛山市三技精密机械有限公司，住所地广东省佛山市禅城区华宝南路1号12座厂房，统一社会信用代码9144060455366910XU。法定代表人：郑永忠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：丁建龙，北京德和衡（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张伟伟，该公司员工。被告：江苏坤风纺织品有限公司，住所地江苏省宜兴市化学工业园，统一社会信用代码91320282755893345G。负责人：戈阳，该公司管理人负责人。委托诉讼代理人：钱秀萍、欧吉，江苏谋盛律师事务所律师。原告佛山市三技精密机械有限公司（以下简称三技公司）与被告江苏坤风纺织品有限公司（以下简称坤风公司）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2019年2月20日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理，原告三技公司的委托代理人丁建龙、张伟伟，被告坤风公司的委托代理人欧吉到庭参加了诉讼。后依法组成合议庭适用普通程序再次开庭审理，原告三技公司的委托代理人丁建龙，被告坤风公司的委托代理人钱秀萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。三技公司向本院提出诉讼请求：1、确认其对于2013年4月15日至2014年5月20日期间出售给坤风公司的16台高温气液（溢流）染色机具有所有权和取回权。2、确认坤风公司在已支付的设备价款不足以弥补原告标的物价值损失形成的债权1480.54万元作为共益债务。3、确认坤风公司因未按合同履行其债务应支付违约金413.25万元为普通债权。4、坤风公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2013年4月15日至2014年5月20日期间，原、被告之间签订《销售合同》6份，合同均约定：买方如未能按期支付相关款项给卖方时，每逾期—天，须加收总货款的千分之三补偿予卖方，超过一个月未付款，卖方有权收回设备，且不退回己收的任何款项，在货款未支付完成时设备的所有权属卖方。机器货款未付清之前，机器的所有权归属佛山市三技精密机械有限公司。后坤风公司未能付清货款，因坤风公司破产，其于2018年12月13日发出催告函，要求坤风公司管理人于收到催告函三十日内给予书面答复解除或继续履行合同。并于2019年1月9日向管理人寄发要求取回销售合同所约定的16台机器设备。管理人以三技公司已开具的发票698万元，对应其中3台设备款项己付清为由拒绝取回并对主张的债权及其性质暂不予认定。坤风公司所支付款项的时间和金额均无法与六份合同相对应，开具发票只是合同的附随义务，并不证明合同主要义务的履行。因此，管理人拒绝取回全部设备的行为，违反法律规定。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第38条第二款的规定，坤风公司在已支付的设备价款不足以弥补原告标的物价值损失形成的债权为共益债务，故诉至法院。坤风公司辩称：一、合同订单号20130405中高温气流机ASHPLUS-8T250KG、价款178万元、编号为13092928号的设备一台；合同订单号201××××0725中机型为UFHPLUS-12T250KG、编号为13072947、价款220万的设备一台；合同订单号201××××0725中机型为UFHPLUS-12T250KG、编号为13103019、价款220万的设备一台；合同订单号130109中机型为UFHPLUS-2T250KG、编号为13092900、价款为59万的设备一台，涉及的价款共677万元，已经支付完毕，三技公司不享有取回权。二、三技公司已于2018年12月13日向管理人就本案货款申报债权，三技公司既主张要求支付货款又对设备主张取回权，两者冲突，不予认可。三、评估公司于2019年1月向管理人出具的评估明细表中详细载明涉案的16台设备的评估总价值为929.09万元，评估基准日期为2018年9月21日，现本案鉴定报告出具时间时隔不到10个月但评估价值减少至281.46万元，存在明显不合理。四、对已支付价款不足以弥补原告标的物价值损失形成的债权应当为普通债权，不适用共益债务。五、对违约金，其主张金额过高，不应当超过损失的30%，且不应属于破产债权，违约金带有惩罚性质，使得三技公司在平等债权的基础上额外多受偿了一份债权，减少了其他债权人可以受偿的破产财产额度，不符合破产法规定的破产债权应当平等对待公平受偿的基本原则，故对违约金不予认可。三技公司围绕其诉讼请求向本院提供了合同、发票、补充还款协议书、催告函、要求取回函及回函，坤风公司对真实性没有异议。坤风公司提供民事裁定书、决定书、支付货款明细，三技公司对此没有异议，上述证据本院予以确认。根据本院对证据的认定及当事人的陈述，认定事实如下：2013年4月15日至2014年5月20日期间，三技公司与坤风公司之间签订《销售合同》6份，分别为：(1)、2013年4月15日（合同号码201××××0415),产品名称：高温气液染色机10台，实际履行1台型号ASHPLUS-8T250KG，总价178万元。合同第7条付款方式约定，合同签订当天买方先付30%定金给卖方，交货前3天内支付70%给卖方。(2)、2013年7月25日（合同号码201××××0725),产品名称：高温气液染色机和高温溢流染色机各3台，实际履行高温溢流染色机3台型号UFHPLUS-12T250号，总价660万元。合同第7条付款方式约定，合同签订当天买方先付30%定金给卖方，交货前3天内支付70%给卖方。(3)、2013年9月9日（合同号码201××××0909),产品名称：高温溢流染色机UFHPLUS-2T250KG号1台，总价59万元。合同第7条付款方式约定，合同签订当天买方先付30%定金给卖方，交货前3天内支付70%给卖方。(4)、2014年5月5日（合同号码201××××0505A)，产品名称：高温溢流染色机UFHPLUS-12T250号2台、UFHPLUS-16T250号1台,总价698万元。合同第7条付款方式约定，2013年6月15日前买方先付30%定金给卖方，70%余款由银行或租赁公司支付给卖方，如贷款有困难在交货后第一月起每月付款50万元人民币至结束。(5)、2014年5月5日（合同号码201××××0505B)，产品名称：高温溢流染色机UFHPLUS-12T250号2台、UFHPLUS-16T250号1台，总价698万元。合同第7条付款方式约定，7月15日前买方先付30%定金给卖方，70%余款由银行或租赁公司支付给卖方，如贷款有困难在交货后第一月起每月付款50万元人民币至结束。(6)、2014年5月20日（合同号码201××××0520)，产品名称：高温溢流染色机UFHPLUS-1T250KG号5台，总价199万元。合同第7条付款方式约定，2013年6月15日前买方先付30%定金给卖方，70%余款由银行或租赁公司支付给卖方，如贷款有困难在交货后第一月起每月付款50万元人民币至结束。以上合同均约定：买方如未能按期支付相关款项给卖方时，每逾期—天，须加收总货款的千分之三补偿予卖方，超过一个月未付款，卖方有权收回设备，且不退回己收的任何款项，在货款未支付完成时设备的所有权属卖方。上述合同签订后，三技公司按约将上述合同设备交付给坤风公司，坤风公司于2013年9月27日付款50万、2013年11月28日付款50万元、2014年5月16日付款150万元、2014年6月13日付款200万元、2014年7月18日付款100万元、2014年8月8日付款100万元、2016年5月20日支付20万元、2016年6月23日、2016年7月19日、2016年7月27日、2016年10月13日、2016年11月11日、2017年3月23日各支付10万元，以上合计付款730万元。2018年9月21日，本院作出（2018）苏0282破申15号民事裁定书和（2018）苏0282破13号决定书，裁定受理对坤风公司的破产清算申请，同时指定中兴华会计师事务所为清算组成员。三技公司向管理人提交了债权申报材料，管理人对于三技公司申报的债权未予认可。审理中，坤风公司向本院申请对涉案16台高温气液（溢流）染色机的现有价值进行鉴定，本院依法委托江苏华信资产评估有限公司进行评估，该公司于2019年7月14日出具资产评估报告，确认本案所涉16台高温气液（溢流）染色机于评估基准日2019年7月3日时的市场价值为281.46万元，其中2013年4月购置的ASHPLUS-8T250KG高温气液染色机价值11.848万元，2013年7月购置的UFHPLUS-12T250高温溢流染色机每台价值26.304万元。本案争议焦点为：一、三技公司对于涉案16台设备中哪几台享有所有权及取回权；二、坤风公司在已支付的设备价款不足以弥补三技公司标的物价值损失形成的债权能否作为共益债务确认；三、三技公司主张确认的违约金能否支持。本院认为，针对争议焦点一，当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。本案中，双方签订的六份合同均约定合同签订当天买方先付30%定金，但事实上，双方签订合同时坤风公司未按合同约定支付30%的定金，坤风公司的付款无法看出规律性，故坤风公司支付的730万元只能视为按照合同签订的顺序依次支付货款。因此，2013年4月购置的ASHPLUS-8T250KG高温气液染色机1台及2013年7月购置的UFHPLUS-12T250高温溢流染色机2台，合同价款分别为178万元、220万元、220万元已经支付完毕，三技公司不再享有所有权及取回权，剩余设备的货款未付清，三技公司享有所有权及取回权。针对争议焦点二，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第38条第二款的规定，出卖人取回买卖标的物，买受人管理人主张出卖人返还己支付价款的，人民法院应予支持，取回标的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可以从买受人己支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还买受人，对买受人己支付价款不足以弥补出卖人标的物价值损失形成的债权，出卖人主张作为共益债务清偿的，人民法院应予支持。三技公司根据上述规定认为其因标的物价值损失形成的债权为共益债务。但共益债务是破产申请受理后为了全体债权人的共同利益及破产程序顺利进行而发生的债务。因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务才能构成共益债务，本案中三技公司的合同义务已经履行完毕，并非双方均未履行完毕的合同，且也并非为了全体债权人的共同利益而发生的债务，不能认定为共益债务。本案所涉享有取回权的13台设备的合同价款为1874万元，评估价值为217.004万元，已付货款为112万元，涉案标的物的价值明显减少给出卖人造成损失为1874万元减去217.004万元即1656.996万元，已支付价款中优先予以抵扣后，仍不足以弥补原告涉案标的物价值减损形成的债权为1544.996万元，为普通破产债权。针对争议焦点三，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条的规定，当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。可见，违约金和损害赔偿均是以补偿性为基本功能，如违约方赔偿了全部损失则不能要求其再按合同支付违约金。本案中，三技公司已实现取回权并主张确认全部损失，故其要求确认违约金的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条，《中华人民共和国企业破产法》第四十二条之规定，判决如下：一、确认佛山市三技精密机械有限公司对2013年7月25日合同中的UFHPLUS-12T250高温溢流染色机1台；2013年9月9日合同中的高温溢流染色机UFHPLUS-2T250KG号1台；2014年5月5日A合同中的高温溢流染色机UFHPLUS-12T250号2台、UFHPLUS-16T250号1台；2014年5月5日B合同中的高温溢流染色机UFHPLUS-12T250号2台、UFHPLUS-16T250号1台；2014年5月20日合同中的高温溢流染色机UFHPLUS-1T250KG号5台享有所有权及取回权。二、确认佛山市三技精密机械有限公司对江苏坤风纺织品有限公司享有普通破产债权1544.996万元。三、驳回佛山市三技精密机械有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费150562.5元，由坤风公司负担121958.5元，由三技公司负担28604元。三技公司预交的诉讼费121958.5元可在判决书生效之日起十日内向本院申请退回，坤风公司应负担的121958.5元在本判决生效之日起十日内向本院交纳。本案鉴定费50000元，由三技公司负担9499元，应由坤风公司负担元40501元（该款三技公司可在判决书生效之日起十日内向坤风公司管理人申报确认债权）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（此页无正文）审 判 长  金 晶人民陪审员  钱亚光人民陪审员  吴建春二〇一九年十月二十四日书 记 员  谈雅婷本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十四条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国企业破产法》第四十二条人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（二）债务人财产受无因管理所产生的债务；（三）因债务人不当得利所产生的债务；（四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（六）债务人财产致人损害所产生的债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。