辽宁省高级人民法院行 政 判 决 书（2019）辽行终1176号上诉人（一审原告）：张德利，男，1963年3月26日出生，汉族，住址营口市大石桥市。被上诉人（一审被告）：大石桥市人民政府，所在地址辽宁省大石桥市人民大街5号。法定代表人：韩文志，该市人民政府市长。委托诉讼代理人：张安石，大石桥市人民政府房屋征收办公室企业科科长。委托诉讼代理人：张晓晶，辽宁圆明律师事务所律师。张德利因诉大石桥市人民政府（以下简称大石桥市政府）房屋征收补偿决定一案，不服营口市中级人民法院（2019）辽08行初19号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。张德利，大石桥市政府委托诉讼代理人张安石、张晓晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大石桥市政府2018年7月24日作出大政补决字(2018)第102号房屋征收补偿决定:一、对被征收人张德利名下的坐落在大石桥市站前街连通里房屋及附属物、构筑物实施征收，按照《国有土地上房屋征收与补偿方案》的规定给予货币补偿。二、如被征收人同意货币补偿，根据所对房屋及附属设施的评估及《国有土地上房屋征收与补偿方案》的规定，被征收人应得的货币补偿数额为:1.有照房屋补偿费533808元；2.有照房每平方米增加300元:111210元；3.装修及附属物97640.8元；4.搬迁费500元；5.电话200元；6.有线电视300元；7.水电表100元。上述七项合计为人民币743758.8元，全部存储于招商银行营口分行大石桥支行。三、限被征收人于收到本决定书之日起15日内搬迁完毕，将房屋及土地交给征收部门拆除。在15日内被征收人如果不自行搬迁完毕，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第28条之规定，由大石桥市政府申请人民法院强制执行。四、被征收人如不服本决定，可在本决定书送达之日起60日内向营口市人民政府申请行政复议，或自本决定书送达之日起6个月内向营口市中级人民法院提起行政诉讼。张德利一审的诉讼请求是：1.撤销大石桥市政府大政补决字(2018)第102号《房屋征收补偿决定书》;2.本案诉讼费由大石桥市政府承担。事实与理由为：2018年7月24日,大石桥市政府向张德利下达了《房屋征收补偿决定书》，张德利不服，依据国务院令590号《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，大石桥市政府作出该行政行为的程序实体均违法，严重侵害了其所经营的大石桥市德商供热有限责任公司(企业)的合法权益。根据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，请求营口市中级人民法院依法全面审查大石桥市政府作出该《房屋征收补偿决定书》的合法性，并予以撤销该行政行为。一审判决查明：大石桥市政府于2013年1月30日作出《征收决定》，决定对八一路东西两侧地段用地红线范围内国有土地上房屋及其附属物实施征收，被征收人张德利名下的房屋位于征收范围内，房屋所有权证号为13110083号，建筑面积378.90平方米，房屋用途为锅炉房。大石桥市政府经过召开会议选定了评估机构，并对张德利房屋进行了评估，作出了评估报告。之后大石桥市政府作出征收补偿决定书。张德利不服起诉。一审判决认为：依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条、第二十六条之规定。大石桥市政府具有作出征收补偿决定的职权依据。大石桥市政府提供的证据不能证明向张德利送达了预评估报告及评估报告，也不能证明与张德利进行了征收协商，程序违法。同时，大石桥市政府认定房屋面积为370.7平方米，与张德利房屋登记面积不同，系认定事实不清。大石桥市政府大政补决字(2018)第102号《房屋征收补偿决定书》应予撤销。张德利的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、第三项之规定，判决：撤销大石桥市人民政府大政补决字(2018)第102号《房屋征收补偿决定书》。案件受理费50元由大石桥市人民政府承担。张德利的上诉请求是：撤销一审判决，依法改判撤销征收补偿决定，并由大石桥市政府承担诉讼费用。其上诉理由是：一、一审判决认定事实错误。大石桥市政府在八一路东西两侧地块根本没有作出和发布征收决定及房屋补偿方案公告，应当认定征收补偿决定主要事实不清，证据不足，依法应予撤销。二、一审法院违背证据审查规则。对于其提供的证据，在大石桥市政府没有提出反驳证据的情况下，不予采信其证据，违背了行政诉讼证据审查规则。三、一审法院审查不到位属于程序违法。即便大石桥市政府在本案作出的补偿决定合法有效，但其补偿决定的事项内容没有对上诉人所使用的土地面积进行测量、评估并给予市场价补偿，明显违法。四、一审判决适用法律错误。大石桥市政府未提交书面答辩状，但是在庭审过程中辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院审理过程中，大石桥市政府提供了2013年1月30日征收决定、征收决定公告、营口日报、征收补偿方案、补偿方案征求意见稿，用以证明大石桥市政府做出了征收决定和补偿方案。对大石桥市政府提供的上述证据，张德利认为依据《中华人民共和国行政诉讼法》和司法解释的相关规定，大石桥市政府未在法定期限内提交上述证据，应当视为没有上述证据，不予质证。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十七条第一款规定：“人民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告。”第三十四条第二款规定：“被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”根据上述规定，因为大石桥市政府未在法定期限内提交上述证据，因此在本案中应当视为没有上述证据。鉴于大石桥市政府未在法定期限内提交作出征收决定的证据，因此一审判决认定大石桥市政府于2013年1月30日做出征收决定一节事实与大石桥市政府提供的证据情况不符，本院予以纠正。本院经审理查明的事实与一审判决认定的其他事实一致，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点是被诉补偿决定是否合法。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条第一、二款规定：“对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”大石桥市政府提供的证据不能证明向张德利送达了预评估报告及评估报告，违反了上述规定，属于程序违法。因为评估报告未向张德利送达，张德利无法对评估报告提出异议，大石桥市政府依据该报告作出的补偿决定属于认定事实不清，主要证据不足。补偿决定认定房屋面积为370.7平方米，与张德利房屋登记面积不同，亦属于认定事实不清。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条第一款规定：“被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。”大石桥市政府作出的补偿决定仅明确了给张德利进行货币补偿，并未明确产权调换方式，也没有说明不进行产权调换的原因，属于适用法律错误。《营口市人民政府关于营口市国有土地上房屋征收与补偿工作程序的指导意见》规定：“房屋征收管理部门或受托的房屋征收服务中心工作人员入户与被征收人协商房屋征收补偿事宜。入户协商的工作人员应2人以上，协商不得少于2次，协商情况应当书面记载作为证据留存。”大石桥市政府提供的证据证明不了曾经和张德利进行协商征收补偿事宜，程序违法。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。”第七十五条规定：“行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形，原告申请确认行政行为无效的，人民法院判决确认无效。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十九条规定：“有下列情形之一的，属于行政诉讼法第七十五条规定的‘重大且明显违法’：（一）行政行为实施主体不具有行政主体资格；（二）减损权利或者增加义务的行政行为没有法律规范依据；（三）行政行为的内容客观上不可能实施；（四）其他重大且明显违法的情形。”根据上述规定，大石桥政府的补偿决定存在主要证据不足、适用法律错误、违反法定程序的情形，但是并不存在应当确认无效的情形，因此应当予以撤销而非确认无效。张德利在二审审理过程中提出，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十四条第一款的规定，“公民、法人或者其他组织起诉请求撤销行政行为，人民法院经审查认为行政行为无效的，应当作出确认无效的判决”，因此本案应当确认被诉补偿决定无效。因为被诉补偿决定并不存在无效的情形，所以张德利的此项请求本院不予支持。综上，一审判决撤销补偿决定正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由大石桥市人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  康宪雷审判员  徐桂伶审判员  武 江二〇一九年十月二十五日法官助理李思远书记员鞠林