甘肃省山丹县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘0725刑初91号 公诉机关甘肃省山丹县人民检察院。 被告人严某，男，汉族。因本案，于2018年4月27日被山丹县公安局刑事拘留，5月22日被山丹县公安局决定取保候审，2019年5月13日被山丹县人民检察院决定取保候审。 辩护人张志华，甘肃培黎律师事务所律师。 山丹县人民检察院以山检诉刑诉【2019】104号起诉书指控被告人严某犯非法经营罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2019年10月24日公开开庭进行了审理。山丹县人民检察院指派检察员程五浩出庭支持公诉，被告人严某及其辩护人张志华到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2016年8月至2018年4月，被告人严某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在微信中发布销售香烟信息，并通过微信等联系方式，分别从广西壮族自治区防城港市、广东省汕尾市、辽宁省丹东市的微信昵称为“心静如水”、“越南产品代购”等人处购买香烟，每条加价10元后，通过支付宝或微信支付上线卖家和收取下线买家的烟款，采取由上线卖家直接快递寄至下线买家的方式，向李永明、林济、陈玉勤、金明亮、金明慧、白静芳、刘真七人销售香烟，非法销售香烟金额计936017.55元，违法所得80000元左右。具体犯罪事实如下： 1.2017年2月至2017年8月，被告人严某非法向微信号为“li15379708563”的甘肃省山丹县东乐镇居民李永明销售品牌为万宝路、希尔顿、鸭绿江等香烟，销售金额62999.66元。 2.2016年8月至2018年4月，被告人严某非法向微信号为“Nancy88911”、支付宝账号为“373263313@qq.com”的北京市大兴区北臧村镇居民林济销售品牌为硬中华、软中华、钓鱼台等香烟，销售金额268623.9元。 3.2017年1月至2017年10月，被告人严某非法向在江苏省南通市通州区兴仁镇做生意的微信号分别为“wxid_CHENYU660”和“wxid-ugw4wn342wf622”的陈玉勤销售品牌为中华、南京九五之尊、大黄猫、鸭绿江、黄鹤楼1916等香烟，销售金额212550元。 4.2017年3月至2018年1月，被告人严某非法向居住在北京市通州区西潞苑小区的微信号为“qq574559651”的金明亮销售品牌为黄鹤楼、鸭绿江、苏烟、芙蓉王、玉溪、希尔顿、景泰蓝等香烟，销售价金额54418元。 5.2017年1月至2018年4月，被告人严某非法向居住在北京市通州区西潞苑小区的微信号为“a2047881060”的金明慧销售品牌为香港罐、澳门罐、中华、大黄猫、鸭绿江、黄鹤楼等香烟，销售金额58497元。 6.2017年1月至2018年4月，被告人严某非法向居住在河北省石家庄市赵县前大章乡的微信号为“frank981122”的白静芳销售品牌为香港罐、澳门罐、鸭绿江、黄鹤楼等香烟，销售金额58522元。 7.2016年12月至2018年4月，被告人严某非法向微信号为“liu61746075”、支付宝账户为“真（*真）445***@qq.com”的“刘真”销售品牌为出口玉溪、出口芙蓉王、出口蓝芙蓉王、雪茄等香烟，销售金额为220406.99元。 公诉机关认为，被告人严某违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得烟草专卖许可证的情况下，从事烟草经营活动，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人严某主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。被告人严某自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。建议判处被告人有期徒刑五年至七年，并处罚金。 被告人严某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议。其辩护人的辩护意见是,1.对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无意见。2.被告人能够主动投案，到案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。3.被告人能够主动缴纳罚金，希望法庭酌情从轻处罚。 经审理查明，2016年8月至2018年4月期间，被告人严某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信发布销售香烟信息，并通过微信等联系方式，分别从广西壮族自治区防城港市、广东省汕尾市、辽宁省丹东市的微信昵称为“心静如水”、“越南产品代购”等人处购买香烟，每条加价10元后，通过支付宝或微信支付上线卖家和收取下线买家的烟款，采取由上线卖家直接快递寄至下线买家的方式，向李永明、林济、陈玉勤、金明亮、金明慧、白静芳、刘真七人销售香烟，非法销售香烟金额计936017.55元，违法所得80000元左右。具体犯罪事实如下： 1.2017年2月至2017年8月，被告人严某非法向微信号为“li15379708563”的甘肃省山丹县东乐镇居民李永明销售品牌为万宝路、希尔顿、鸭绿江等香烟，销售金额62999.66元。 2.2016年8月至2018年4月，被告人严某非法向微信号为“Nancy88911”、支付宝账号为“373263313@qq.com”的北京市大兴区北臧村镇居民林济销售品牌为硬中华、软中华、钓鱼台等香烟，销售金额268623.9元。 3.2017年1月至2017年10月，被告人严某非法向在江苏省南通市通州区兴仁镇做生意的微信号分别为“wxid_CHENYU660”和“wxid-ugw4wn342wf622”的陈玉勤销售品牌为中华、南京九五之尊、大黄猫、鸭绿江、黄鹤楼1916等香烟，销售金额212550元。 4.2017年3月至2018年1月，被告人严某非法向居住在北京市通州区西潞苑小区的微信号为“qq574559651”的金明亮销售品牌为黄鹤楼、鸭绿江、苏烟、芙蓉王、玉溪、希尔顿、景泰蓝等香烟，销售价金额54418元。 5.2017年1月至2018年4月，被告人严某非法向居住在北京市通州区西潞苑小区的微信号为“a2047881060”的金明慧销售品牌为香港罐、澳门罐、中华、大黄猫、鸭绿江、黄鹤楼等香烟，销售金额58497元。 6.2017年1月至2018年4月，被告人严某非法向居住在河北省石家庄市赵县前大章乡的微信号为“frank981122”的白静芳销售品牌为香港罐、澳门罐、鸭绿江、黄鹤楼等香烟，销售金额58522元。 7.2016年12月至2018年4月，被告人严某非法向微信号为“liu61746075”、支付宝账户为“真（*真）445***@qq.com”的“刘真”销售品牌为出口玉溪、出口芙蓉王、出口蓝芙蓉王、雪茄等香烟，销售金额为220406.99元。 另查明，向被告人严某购买并销售香烟的李永明，因非法经营罪被判处刑罚。被告人严某于2018年4月27日主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实有湖北省黄冈市烟草专卖局龙感湖分局证明，公安机关调取整理的财付通支付科技有限公司和支付宝（中国）网络技术有限公司关于严某微信和支付宝注册交易记录的电子数据，严某与李永明、林济等人通过微信和支付宝收付烟款的手机截图及严某在微信上发布的销售香烟信息，李永明、林济、陈玉勤、金明亮、金明慧、白静芳等人的证人证言，湖北省黄冈市公安局龙感湖分局关于严某投案自首的说明，被告人的户籍证明等证据证实、足以认定。 本院认为，被告人严某违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得烟草专卖许可证的情况下，擅自从事烟草经营活动，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人严某自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可从轻处罚。被告人能够认罪认罚，且签字具结，依法对其从宽处理。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款之规定，判决如下： 被告人严某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币80000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赵海涛 人民陪审员  赵建勋 人民陪审员  陈 玲 二〇一九年十月二十四日 书 记 员  张益铭 附适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。