浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0327民初5170号原告：徐焕新，男，1975年8月23日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：王作靠，浙江桓公律师事务所律师。被告：蔡成峰，男，1976年8月23日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：岳倩倩、苏松建，浙江瓯鼎律师事务所律师。原告徐焕新与被告蔡成峰合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月31日立案受理后，依法由审判员曾云县适用简易程序独任审判，于2019年7月22日公开开庭进行了审理。因本案案情复杂、争议较大，本案依法转为普通程序审理，并组成合议庭后，于2019年8月22日再次公开开庭进行了审理。原告徐焕新，被告蔡成峰及其委托诉讼代理人岳倩倩到庭参加两次庭审诉讼，原告徐焕新的委托诉讼代理人王作靠到庭参加第二次庭审诉讼。原告申请的证人林某在第一次庭审中出庭陈述。本案现已审理终结。原告徐焕新向本院提出诉讼请求：一、被告协助原告完成ID为工艺8848阿里店、ID为知足918淘宝店过户手续；二、被告公开上述两网店的资金转出流水账，时间从2018年8月1日至开庭之日；三、被告返还自2018年8月1日至2019年4月12日从两网店转出的一半资金（暂计数额20万元）；四、被告返还自2019年4月12日始从两网店转出的全部资金（暂定10万元）；五、本案诉讼费用由被告承担。第二次庭审中，原告变更第三项请求为被告返还至2019年4月12日原告多支出款项172944元，同时撤回第二项诉请。第二次庭审后，原告又撤回要求被告返还款项172944元的诉请。事实与理由：原被告系同学关系。因被告有ID为工艺8848阿里店和ID为知足918淘宝店两家网店资源。原告同意与被告合作从事一次性珍珠棉铝箔袋生产、销售经营项目。合作时间自2018年8月1日开始，2019年4月12日双方协商同意中止合作，同时对上述两网店进行竞拍，后被原告竞得。在此情况下，原告要求被告公开上述两网店的资金转出信息，按双方各50%分成，并要求被告协助完成两网店的过户手续。被告却以各种借口推诿，拒不配合。原告在协商无果的情况下，只好诉诸法院。第二次庭审中，原告补充如下事实，双方合伙关系终止后，于2018年年底进行算账，被告提供的账单少了十几万元，因此，原告要求终止合伙关系，解散之后，根据中止合伙协议约定，被告应将两网店过户到原告名下，对合伙盈亏予以多退少补。终止合作时就已结算，但被告一直拖欠款项和转让网店。被告蔡成峰书面辩称，原被告之间确有线上线下的生产、销售合伙关系，但双方至今尚未退伙，且原告在合伙事务经营中将部分货物私自出售未与被告分割。一、双方合伙关系事实。2018年8月1日起，原被告双方共同投资合伙经营一次性铝箔保温袋（主要用于外卖保暖、海鲜物流保鲜等）生产及线上线下销售。线上由被告合伙前就已经运营的阿里店铺（ID工艺8848）和淘宝店铺（ID知足918），线下由原告负责，在原有的客户基础上结合被告的建议和图片通过微信等渠道拓展销售及生产加工发货等事项。原被告股权各占50%，被告主要负责两家网店运营，原告及其妻子林吉负责产品生产加工与发货。2018年12月14日，产品生产发货地自龙港下东庄村搬迁至（现称宜山龙金工业园）。二、原告有退伙意向，但双方未达成合意。原告于2019年3月中旬提出中止合作的意向，但因双方之间及双方与客户之间的账目较多，资产需要归类整合，以及合伙债务也需一并处理。故双方虽有多次磋商，并将合伙的部分财产和账目进行核算，但至今尚未将全部账目核算清楚，所以双方尚未达成退伙合意，也未完成退伙前结算的程序。且自原告提出退伙意向至今，被告仍支付了部分的合伙债务8万余元，已经偿付的债务应计入合伙账目并予以分摊。三、原告自行隐匿不拿出的合伙财产应计入合伙资产进行分配。根据线上线下总销售额与原材料采购额比对，结合经营过程及知情人问询，原告及其妻子隐匿30万元左右线下销售所得的合伙资产。经被告查实有如下部分：1、原告自认经手的主要原料珍珠棉采购金额达896711元，根据行业原料平均消耗占比计算，可计销售额应该近200万元，而原告实际入账销售额与扣除正常损耗之下的销售额相差近30万元；2、原告先后让2位原合作客户（湖南邵阳人）作为合作项目全职员工，并授意其私自开设网店销售，一直未告知被告，线下客户销售无日常记录，且真实姓名联系方式一直未出示，以“武汉”、“冰袋邵”等代替；3、原告自认未入账订单及被告呈交特殊规格的珍珠棉袋（无边20*25CM）的销售数量仅24000个，而据被告向员工调查了解，该规格的生产量至少在10万个以上；4、线下大客户“武汉”（原告称客户名为李青平）承认其与原告近期交易近20万元，主要让原告将货物发往沿海省份，发往武汉的只是少部分。而原告呈交的报表中，该客户交易额仅有55430元，其中有6笔发到武汉，只有两笔发往非武汉区域；5、被告从翔宇物流公司（龙港潜龙街140号，杭州专线）了解到，2019年3月开始，原告妻子林吉多次主动联系该物流到生产场所即宜山纤维加工园进行发货，其中未上报的三次发货共54件，价值2万元左右；6、合作物流公司中通快递呈交的有效发货面单，有多个单号查不到对应的销售记录。以上原告及其妻子通过隐匿线下销售清单等方式，将合伙体的合伙资产侵吞，总价值计30万元左右，原告应将上述资产及明细列清（提供相应的银行支付宝、微信收入等流水佐证具体数额）并入账予以分割。四、资金转出与事实不符，在合伙财产尚未分割的情况下，因合伙事务经营需要而进行的管控与支出不应当认定为个人取得。合伙期间的资产收入归合伙体共有，如需分割也应按合伙比例分割。原告诉称自2018年8月1日至2019年4月12日网店转出一半资金约20万元，与事实不符，且无相应证据证实，无法采信。其次，2018年8月1日至2019年4月12日仍然属于合伙事务经营期间，且网店系被告经手经营管理，故而基于正常合伙事务的经营需要而管控支配的钱款均属于合伙事务之中，不能因经手人系被告则让被告个人承担所有流转的资金。再者，原告诉称2019年4月12日至今的网店资金约10万元，该期间仍属于合伙经营期间，原告未对其主张事实提供相应证据。退而言之，假使原告能证明该10万元收入由被告掌控，那么该笔合伙资产中的半数资金也属于被告的合法资产。五、双方未退伙且未清算，资产归属并非依照原告的个人意愿分配。本案中，被告与原告虽有退伙意向，但未达成退伙合意，且本案合伙账目仍在结算中，原告仅凭自身意愿，便要求分割合伙财产中的店铺，以及自身占有的生产经营等资产。原告的上述行为违反意思自治及公平原则。综上，双方自2018年8月1日始确实存在线上线下生产销售的合伙关系，但双方至今尚未退伙，请求驳回原告的诉讼请求。第二次庭审中，被告补充辩称如下，原告变更诉请不符合法定程序，在证据已经质证的情况下，应不允许原告变更诉请。2018年账单仅作为参考不是作为对账的依据，原告诉称终止合作时已经算账，但协议第五条约定双方账目没有结算。原告提交了如下证据材料：1、居民身份证，证明原告主体资格；2、人口信息，证明被告主体资格；3、中止合作协议，证明原被告中止合作关系的事实；4、网店信息，证明涉案网店ID号及其他相关事实;5、情况说明，证明双方进行算账，其中淘宝店收入1284966元、阿里店收入86491.85元；6、录音U盘及记录，证明双方终止合作后，原告讨要网店，被告一直拖延，根据被告提供的微信清单可能反映被告还需要支付原告71784元。针对诉称事实，原告申请证人林某出庭作证，经本院许可，证人林某出庭陈述，其陈述：其与原被告系朋友关系。对原告以30万元拍得两网站及其他资产的事实没有异议。其以前在原被告厂里工作。2019年4月12日，其作为公证人参与双方竞价，在场还有老张及被告两亲属。原告拍得后，大家都签字确认，证人也在协议上签字。被告提交了如下证据材料：1、中止合作协议、声明，证明原被告双方合伙事项、范围以及部分合伙资产的事实；2、声明附件、录音及翻译、录像、存疑单、聊天记录等，证明双方仍处于退伙前清算阶段，且原告侵吞部分合伙资产的事实；3、清单，证明账目往来及对方账目清单系在被告基础上制作，对方在聊天记录中没有对该部分内容发表异议；4、不入账清单（一）、（二），证明原被告合伙经营珍珠铝箔袋，不包括包装纸箱业务；5、清单，证明被告总需支付对方9443元，因制作表格后还有陆续收入，以实际发生为准。原被告提供上述证据经庭审出示质证，证人出庭陈述并受质询，经审查，本院认为，原告提供的证据1－4，鉴于被告未持异议，与证人林某证言相吻合，本院予以确认。证据5，虽然被告对记载淘宝店收入1284966元及阿里店收入86491.85元应减去7660.33元，但双方未进行最终结算，且均未能提供其他收入、支出等证据，况且原告撤回要求被告返还172944元诉请，故与本案不具有关联，本院不作认证。被告提供的证据1，鉴于原告未持异议，本院予以确认；证据2－5，因原告持有异议并撤回要求被告返还172944元诉请，且双方未进行结算，故与本案不具有关联，本院不作认证。根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，本院认定事实如下：被告蔡成峰经营淘宝网店铺名称为悦尔外卖包装（ID为知足918）与阿里巴巴店铺名称为苍南县龙港佳霓纸塑工艺品厂（ID为工艺8848）两网店。2018年8月1日，原被告合伙经营一次性珍珠棉铝箔袋生产与销售，各占50%份额，由被告主要负责两家网店运营，原告及其妻子林吉主要负责产品生产加工与发货。2019年4月12日，由原告徐焕新作为甲方，被告蔡成峰作为乙方，双方中止合作关系并签署协议，约定：1、现有资产包括机器、网店等（详见清单），所欠外债也一同跟随。2、抽签决定哪一方先报价，不设底价，每次加价5000元，价高者得。3、不管哪一方拍得，另一方均有权再次经营，共享客户资源。4、如甲方拍得，需在10天内搬离机器与原料等货品，乙方应甲方所需，择时配合做好网店更名手续；如乙方拍得，甲方有义务做好机器操作指导、维修方、原料方采购等交接工作。5、不管哪一方拍得，需在15天内理清双方的合作财务关系。6、由双方请若干位见证人见证主持投标过程。7、本协议一式四份，甲乙双方及中证人各执一份。协议附有固定资产清单，包括阿里店（ID工艺8848）、淘宝店（ID知足918）、成品半成品及原材料、电剪等。为此，原被告在协议的甲乙栏上签字，“张立扁”与林某在协议中证人栏上签字。之后，原告以价款30万元拍得，并搬走协议约定的设备货物等，但双方未能就合伙财务进行清算并达成一致意见，被告也未将涉案两网店予以变更登记。本院认为：原被告合伙经营珍珠棉铝箔袋生产销售，后因故中止合作关系，对原共同经营的两网店及机器设备等资产进行竞价处理，并约定如原告竞得，被告配合做好网站更名手续。后原告以价款30万元竞得，被告依约负有协助办理变更登记义务，故原告诉请被告协助办理网店过户手续，理由正当，本院予以支持。原告撤回第二、三项的诉讼请求，系其对诉讼权益的合法处分，本院予以准许。原告诉请被告返还自2019年4月12日起两网店的资金，虽然双方签订协议并竞价合伙资产后，原告经营两网店的业务，其收入应归原告所有，但原告没有提供证据证明具体数额，同时确认被告已代为偿还债务8万余元，故该请求依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，判决如下：一、蔡成峰应协助徐焕新办理淘宝网店铺名称为悦尔外卖包装（ID为知足918）、阿里巴巴店铺名称为苍南县龙港佳霓纸塑工艺品厂（ID为工艺8848）的过户登记手续，于本判决生效后一个月内履行；二、驳回徐焕新的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由徐焕新负担2220元、蔡成峰负担80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  曾云县人民陪审员  许小凤人民陪审员  刘日存二〇一九年十月二十四日书 记 员  黄苗苗相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条……当事人有权在法律规定的范围内处分自已的民事权利和诉讼权利。