河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0105民初24987号原告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司，住所地郑州市金水区花园路北段8号3单元2楼207室，统一社会信用代码91410105MA40P8E01A。法定代表人李玉德，男，1952年6月17日出生，回族，住郑州市金水区。委托代理人徐勇，河南扬善律师事务所律师。委托代理人杨振超，河南扬善律师事务所律师。被告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司，住所地郑州市上街区许昌路与金屏路交叉口，统一社会信用代码91410106MA451RXLXN。负责人郭书彧。被告郭书彧，男，1973年5月13日出生，汉族，住河南省郑州市金水区丰庆路4号院3号楼23号，身份证号412926197305133713。委托代理人王迪，河南杰瑞律师事务所律师。委托代理人韩晓利，河南杰瑞律师事务所实习律师。原告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司诉被告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司、郭书彧服务合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人徐勇、杨振超，被告郭书彧的委托代理人王迪、韩晓利到庭参加诉讼。被告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告给付合同款项750000元其逾期付款违约金241150元;并判令被告支付自起诉之日起至实际给付上述合同款项之日期间的违约金(按同期银行贷款利率的四倍计算)暂计:991150元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年4月1日原告和被告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司(以下筒称上街分公司)及郭书彧签订《童星大咖秀国际艺术幼儿园运营合作协议》，约定由原告授权被告在河南省内独立运营童星大咖秀国际艺术幼儿园事宣，并对合同金额、运营内容、运营区域、运营时间及违约责任等进行了约定，同时约定，合同总金额600万元按年度运营前付款，第一年度(2018年4月1日至2019年3月31日)合同款项150万元由被告于2018年4月3日前支付，第二年度(2019年4月1日至2020年3月31日)合同款项150万元由被告于2019年3月31日前支付。合同签订后，原告如约履行相关合同义务，但被告仅仅在2018年3月23日及2018年4月9日通过郭书彧银行账户分别向原告指定银行账户(户名:李玉德)汇款支付合同款项20万元及55万元，剩余第一年度合同款项75万元至今未付；同时，被告还未按期支付第二年度合同款项150万元，经原告多次催要未果，被告行为构成严重合同违约，现原告诉请要求被告继续支付上述合同款项并承担相关违约责任。另外，被告分公司系被告郭书彧独立经营、独立核算的自然人投资或控股公司，并非真正法律意义上的分公司，且该分公司设立也是为履行上述合作协议而注册的，其财产和郭书彧个人财产实为混同，其对外债权债务应由被告郭书彧来共同承担。被告郭书彧答辩称其不是案涉合作协议的签约主体，不承担合同义务。2018年4月1日，童星大咖秀公司作为甲方，童星大咖秀上街分公司作为乙方签订《童星大咖秀国际艺术幼儿园运营合作协议》(以下称“合作协议”)，该协议落款处甲方、乙方分别加盖童星大咖秀公司与其上街分公司的印章，“法定代表人/股权代表”处分别有李玉德、郭书彧的签名。事实证明，郭书彧仅作为上街分公司的授权代表，代表上街分公司订立合作协议，且，合作协议载明乙方仅有上街分公司一个主体，该协议的抬头、结尾、及正文均未提到郭书彧是合同乙方。童星大咖秀公司要求郭书彧作为合同主体承担合同责任没有事实与法律依据。童星大咖秀上街分公司的民事责任由童星大咖秀公司承担，郭书彧不应与童星大咖秀上街分公司共同承担对外债务。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。第二十条规定，公司股东应当道守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益:不得濫用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担賠偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。童星大咖秀上街分公司的设立者是童星大咖秀公司，而非郭书成，且郭书彧也不是童星大咖秀公司的股东，与其而言，不适用“刺破公司面纱”制度。三、《合作协议》约定的授权品牌违法，不能履行童星大咖秀公司授权其上街分公司使用的品牌是童星大咖秀，但是，童星、大咖秀品牌早已被案外人注册为商标，且使用范围(国际分类41)包含该协议约定的幼儿园、广播电视节目制作。综上，童星大咖秀公司的诉请无事实与法律依据，应当驳回。被告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司未发表答辩意见。经审理查明：1、2018年4月1日，原告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司作为甲方与乙方河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司签订了《童星大咖秀国际艺术幼儿园运营合作协议》，主要约定甲方授权乙方，运营内容：童星大咖秀国际艺术幼儿园运营、推广、加盟；运营地点：在河南省内18个地市，108个县（市）；运营时间：三年。合同金额人民币6000000.00（陆百万元整）。支付方式：按年度运营前付款，乙方应在合同签订后3日内（即2018年4月3日前）将第一年度合同额人民币1500000.00元（壹佰伍拾万元整），转账支付至甲方指定账户；第二年度运营款人民币1500000.00（壹佰伍拾万元整）元婴在2019年3月31日前转账支付至甲方指定账户；第三年运营款人民币3000000.00（叁百万元整）应在2020年3月31日前转账支付至甲方指定账户。开户名称：河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司开户行：中国工商银行郑州南阳路支行账号：17×××52。甲方保证严格按照双方商定的日期对乙方运营的所有童星大咖秀国际艺术幼儿园，进行节目策划、编排、录制、播出，在节目的制作拍摄过程中所产生的交通费、食宿费由乙方承担，其他费用均有甲方承担。乙方应按照合同约定如期如数支付合同款项，提供真实、合法、有效的加盟幼儿园的详细情况和运营数据。如乙方不能按时足额付款，需按照合同金额的日千分之三向甲方支付违约金；逾期五日以上，甲方有权立即停止发布乙方投放的所有节目并单方解除本合同。等。原告在落款处加盖公章及法定代表人李玉德签字。被告在落款处加盖了河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司公章，郭书彧在法定代表人/授权代表人处签字。2、原告提交汇款单四份，显示2018年3月23日郭书彧向李玉德转账汇款20万元；2018年4月9日，郭书彧向李玉德三次转账汇款20万元、20万元、15万元。原告称案涉合作运营协议虽系原告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司与河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司签订，但由郭书彧实际履行。郭书彧是该合作协议的真正主体之一，郭书彧向原告公司法定代表人李玉德汇款就是履行案涉合作运营协议而支付的合同款。郭书彧称该款系其出借给李玉德，并已经向法院起诉李玉德还款。本院于2019年8月26日作出（2019）豫0105民初23944号民事判决，认为郭书彧向李玉德转款75万元与合作协议存在关联关系具有高度的盖然性，现有证据不足以认定郭书彧、李玉德之间存在民间借贷法律关系，故驳回郭书彧的诉讼请求。原告认为郭书彧未再继续履行案涉合作协议书，系违约行为。被告郭书彧认为其不是合同主体，与原告没有合同关系。双方因此发生纠纷，酿成诉讼。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。案涉《童星大咖秀国际艺术幼儿园运营合作协议》系原告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司与河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司签订，郭书彧作为河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司负责人在协议上签字。原告主张郭书彧系合同一方主体，但并未提供证据证明。因案涉协议约定由河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司向河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司的账户转款，故郭书彧向李玉德的转账汇款虽经本院判决认定不能证明二者之间存在民间借贷法律关系，但并不能必然认定该转款就是郭书彧履行案涉协议。原告提交了河南民生频道节目拍摄、播出截图等证明其依约履行了义务，但该截图并不能证明系为郭书彧提供服务且不能充分证明履行案涉协议义务。原告提交被告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司网站资料，仅能证明河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司承担“河南电视台童星大咖秀国际艺术幼儿园”品牌全省加盟推广运营，不能证明郭书彧负责推广运营。综上，原告以被告郭书彧系案涉合作协议实际主体，要求郭书彧继续履行该协议的证据不足，本院不予支持。原告主张河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司上街分公司承担责任，因二者系公司与分公司之间的关系，分公司的责任当然有公司承担，故原告该项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司的诉讼请求。案件受理费已减半收取6856元，由原告河南童星大咖秀文化艺术发展有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 刘 瑞二〇一九年十月二十九日书记员 张倩倩