安徽省滁州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖11刑终312号原公诉机关安徽省天长市人民检察院。上诉人（原审被告人）被告人金华东，绰号老金，男，汉族，1974年3月20日出生于江苏省金湖县，初中文化，无业，住江苏省金湖县。曾因犯聚众斗殴罪于1999年11月被江苏省金湖县人民法院判处有期徒刑三年六个月;曾因犯聚众斗殴罪于2003年12月22日被江苏省金湖县人民法院判处有期徒刑四年;曾因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪于2008年11月3日被江苏省金湖县人民法院判处有期徒刑三年九个月，2011年5月10日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月27日被天长市公安局刑事拘留，同年4月2日经天长市人民检察院批准被天长市公安局执行逮捕，现羁押于天长市看守所。指定辩护人黄芳，安徽清流律师事务所律师。指定辩护人陈福海，安徽清流律师事务所律师。上诉人（原审被告人）冯国柱，男，汉族，1995年8月14日出生于江苏省金湖县，初中文化，务工，住江苏省金湖县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月6日被天长市公安局刑事拘留，2019年1月11日被天长市公安局取保候审。2019年7月5日经天长市人民法院决定逮捕，同年7月11日被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。原审被告人费栋，男，汉族，1989年11月13日出生于江苏省金湖县，初中文化，无业，住江苏省金湖县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月29日被天长市公安局刑事拘留，同年3月7日经天长市人民检察院批准逮捕，同日由天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。原审被告人陈从勤，绰号陈璐，女，汉族，1975年3月12日出生于安徽省天长市，小学文化，无业，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月28日被天长市公安局取保候审。2019年7月5日经天长市人民法院决定逮捕，同年7月11日被天长市公安局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。原审被告人王玉凯，绰号小凯，男，汉族，1994年5月16日出生于江苏省金湖县，初中文化，务农，住江苏省金湖县。曾因犯赌博罪于2014年10月10日被江苏省金湖县人民法院判处拘役二个月，并处罚金一万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月31日被天长市公安局刑事拘留，2019年2月3日被天长市公安局取保候审，2019年7月5日经天长市人民法院决定逮捕，同年7月11日被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。安徽省天长市人民法院审理天长市人民检察院指控原审被告人金华东、费栋、陈从勤、冯国柱、王玉凯犯开设赌场罪一案，于2019年8月13日作出（2019）皖1181刑初253号刑事判决，宣判后，原审被告人金华东、冯国柱不服，提起上诉。本院依法组成合议庭审理，经阅卷，讯问了上诉人金华东、冯国柱，并听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人冯国柱申请撤回上诉。本案现已审理终结。原判认定：2018年12月4日至2018年12月5日，被告人金华东和张某（另案处理）伙同被告人费栋、陈从勤、冯国柱、王玉凯等人，在安徽省天长市铜城镇长塘村新庄队宗永香家门前场地上，以搭建帐篷的形式，开设流动赌场，参赌人员在指定的地点由场车接送到赌场，组织召集他人采用麻将“牛牛”的方法进行赌博。被告人金华东是赌场组织者，主要负责赌场的全面工作，伙同被告人陈从勤联系江苏省盱眙县、安徽省天长市两地参赌人员；被告人王玉凯根据安排在赌场上帮助庄家推庄时吃钱、赔钱，并从中领取“搓角”费；被告人冯国柱负责张某到赌场上的接送、赌场上的秩序管理，并根据张某的安排与被告人费栋一起看管水箱；被告人费栋根据被告人金华东的安排，负责赌场上的水箱看管及递送赌夹用具，每庄结束后，将水箱交给张某进行清点。水箱里的抽头渔利款，在扣除场地、“搓角”等费用后，再与庄家按照比例分成，张某将分得的抽头渔利款交由被告人陈从勤集中管理，等赌场结束发完相关费用后，再由被告人金华东和张某二人按事先约定的比例瓜分抽头渔利款。2018年12月5日3时许，天长市公安局根据举报对上述赌场进行了突击检查，当场抓获被告人冯国柱。2018年12月27日被告人陈从勤被抓获；同年12月30日被告人王玉凯被抓获。2019年1月28日，被告人费栋主动投案接受调查；同年2月26日，被告人金华东被抓获。另查明，公安机关查获赌资30余万元。被告人费栋到案后主动向侦查机关提供被告人金华东案发后使用的手机信息，侦查机关据此抓获被告人金华东。案发后，被告人冯国柱退出违法所得5000元。原判依据现场检查笔录及辨认笔录、扣押决定书、行政处罚决定书及票据、到案情况说明、抓获经过、前科证明、刑事判决书、立功情况说明、户籍信息、受案登记表、立案决定书、证人张某、董某、冯某、耿某等人的证言，被告人金华东、费栋、陈从勤、冯国柱、王玉凯的供述与辩解等证据认定上述事实。原判认为：被告人金华东、费栋、陈从勤、冯国柱、王玉凯共同提供赌博场所及用具供他人赌博，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人金华东、王玉凯有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人费栋、陈从勤、冯国柱、王玉凯在开设赌场犯罪中起辅助作用，是从犯，应当对四人减轻处罚。被告人金华东、冯国柱、王玉凯到案后如实供述其犯罪事实，均可以对其从轻处罚。被告人费栋自动投案，并如实供述其犯罪事实，是自首，对其可以从轻处罚。被告人费栋向侦查机关提供被告人金华东案发后使用的手机信息，侦查机关据此抓获被告人金华东，有立功表现，可以从轻处罚。案发后，被告人冯国柱退出违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人陈从勤、王玉凯不符合缓刑条件，对辩护人提出适用缓刑的辩护意见，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决：一、被告人金华东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人费栋犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人陈从勤犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人冯国柱犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人王玉凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；六、对扣押的赌博工具、赌资等涉案财物及被告人冯国柱退出的违法所得五千元依法予以没收。金华东及其辩护人上诉提出:原判认定数额过高，量刑过重，请求二审依法改判。经审理查明：原判认定上诉人金华东、冯国柱，原审被告人费栋、陈从勤、王玉凯犯开设赌场罪的犯罪事实有经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人金华东及其辩护人均未提供能够影响其犯罪事实和量刑情节认定的新证据，故本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。对于上诉人金华东及其辩护人提出原判认定数额过高的上诉理由和辩护意见。经查，原判依据现场检查笔录及辨认笔录、扣押决定书、抓获经过，证人证言，被告人供述等证据，将公安机关扣押的面包车上的款项及证人程某、刘某等人身上的款项未认定为赌资，原判认定的赌资数额证据确实充分，客观真实，并无不当。上诉人及其辩护人提出的此节上诉理由和辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。对于上诉人金华东及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，原判根据原审被告人的犯罪事实、性质及对社会的危害程度，充分考虑金华东、王玉凯有犯罪前科，费栋、陈从勤、冯国柱、王玉凯系从犯，金华东、冯国柱、王玉凯到案后如实供述，费栋系自首、立功及冯国柱退出违法所得等情节，原判量刑并无不当。上诉人金华东及其辩护人提出的此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人金华东、冯国柱，原审被告人费栋、陈从勤、王玉凯的行为构成开设赌场罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。冯国柱撤回上诉的申请符合法律规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许冯国柱撤回上诉;二、驳回金华东上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  宋珺梅审判员  许 汪审判员  隋鸿达二〇一九年十月二十八日书记员  宋秋月附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉;认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。