河南省西华县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1622民初2250号原告：易广领，男，汉族，1973年9月20日生，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：刘会东，河南睿东律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：周口市中小企业投资担保有限公司住所地：周口市太昊路周口市财政局9楼法定代表人：刘新星，系该公司经理。委托诉讼代理人：王明闯，河南良承律师事务所律师。代理权限：一般代理。第三人：河南鑫菇源菌业有限公司住址：西华县西夏亭镇袁庄行政村法定代表人：李付根，系该公司经理。委托代理人：张卫红，河南五色石律师事务所律师。原告易广领诉被告周口市中小企业投资担保有限公司（以下简称:周口担保公司）、第三人河南鑫菇源菌业有限公司执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年6月19日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马迎姣委托诉讼代理人刘会东、被告周口担保公司委托诉讼代理人王明闯，第三人河南鑫菇源菌业有限公司的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告易广领向本院提出诉讼请求如下：依法撤销西华县人民法院(2019)豫1622执异29号裁定书，不予追加原告为被执行人。本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告与第三人河南鑫菇源菌业有限公司追偿权纠纷一案，被告追加原告为被执行人，本院作出(2019)豫1622执异29号裁定书将原告追加为本案被执行人。原告认为其已在2017年12月18日将自己的股权全部转让给马迎姣并且双方分明确约定公司的一切债务与原告无关。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条、19条的规定，只有公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，才可以追加原告为被执行人。根据此规定，即对第三人公司财产进行有效评估，穷尽一切办法时再可以追加原告为被执行人。本院只评估了第三人的设备，对第三人的房产及其他财产没有评估，明显违反法律的强制性规定。原告将股权全部转让给马迎姣后，也即第三人河南鑫菇源菌业有限公司成为一人有限责任公司。根据《公司法》的相关规定，一人有限责任公司不足以清偿债权人的全部债权时，应由马迎姣个人财产来清偿。法院应先评估第三人公司的财产，待评估财产不足以清偿其债权人财产时，应执行马迎姣的个人财产，法院直接追加原告为被执行人明显错误。综上，被告不应当追加原告为被执行人，为维护合法权益，特提起诉讼，望贵院支持原告的诉讼请求。被告周口担保公司辩称：1、（2019）豫1622执异29号裁定书认定事实清楚，使用法律正确。该裁定书认定易广领为被执行人依据的事实是：河南鑫菇源菌业有限公司未足额缴纳出资。本案原告所称的事实与理由与裁定书认定的事实依据并非同一法律关系。2、易广领是鑫菇源公司的原始股东，该公司注册资金是由1000万变更为2000万，易广领在作为股东期间未足额缴纳出资，应当在未缴纳出资的范围内偿还被告的债务。3、公司法明确规定，股东未足额缴纳出资义务，应当承担相应的法律责任。根据《中华人民共和国公司法》第28条，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户，以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续，股东不按照前款规定缴纳出资的除应当向公司足额缴纳外，还应当向已经足额缴纳出资的股东承担违约责任。易广领作为鑫菇源公司的股东，应当受到公司章程的约束，该公司章程中明确规定其出资义务是2015年5月26日全部出资到位，而至今易广领也未将资金出资到位。公司法解释三第13条第二款，公司债权人请求未履行或者未全部履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应以支持。再根据最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定第17条，作为被执行人的企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东出资人，或以公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，应当在未缴纳出资的范围内依法承担责任，人民法院应予支持。（2019）豫1622执异29号裁定追加易广领为被执行人其基本事实就是，易广领未完全履行出资义务，那么应当在未缴纳出资的范围内依法承担偿还债务责任，这个裁定是正确的。4、（2019）豫1622执异29号裁定书已对河南鑫菇源菌业有限公司注册资金由一千万变为两千万，易广领没有出资。第三人河南鑫菇源菌业有限公司辩称：公司没有破产，没有清算，不应当追加股东为被执行人。对原告的起诉无异议。原告易广领为支持其诉讼请求，向本院提供证据如下：情况说明一份。证明：1、2017年12月18日，原告已经将股权全部转让给第三人马迎娇，根据合同约定，债权债务应当由第三人承担。2、股权转让后，涉案公司为一人公司，根据公司法规定，一人公司股东应当对公司承担无限责任。被告周口担保公司对原告易广领提供的证据质证意见如下：原告易广领提交的河南鑫菇源菌业有限公司提交的说明，虽然是复印件，但是被告对其真实性无异议，该说明和被告持有的证据（被告提交第四组证据六）相同，其证明目的、关联性均有异议。情况说明内容显示，“易广领将所持公司30%股份转让过户给马迎娇，因公司注册时，股东均没有实际资金交易，所以股权转让过户也不存在实际资金交易。公司成立时，易广领实际投资人民币30万元。”说明了易广领在注册公司时就未实际出资，也说明了马迎姣在注册河南鑫菇源公司时也未足额履行出资义务，也进一步说明了易广领作为公司股东以及马迎娇，在公司注册以及增资时均未按照章程规定履行全部出资义务。易广领作为鑫菇源有限公司原始股东，应当被追加为被执行人。第三人河南鑫菇源菌业有限公司对原告易广领提供的证据没有异议。原告易广领向本院提供证据如下：第一组证据：1、2010年12月20日《河南鑫菇源菌业有限公司公司章程》；2、2010年12月21日《首次股东会决议》；3、2010年12月22日《河南鑫菇源菌业有限公司注册资本实收情况明细表》。证明目的：证明河南鑫菇源菌业有限公司由何产标、易广领、马迎娇三股东注册成立，易广领、马迎娇二人为原始股东。第二组证据：1、2011年7月19日何产标与易广领、马迎娇签订的《股权转让协议》；2、2011年7月19日何产标出具的易广领、马迎娇《收款证明》；3、2011年7月19日《股东会决议》；4、2011年7月19日《河南鑫菇源菌业有限公司公司章程修正案》，证明目的：2011年7月19日河南鑫菇源菌业有限公司股东发生变更，变更前由何产标、易广领、马迎娇三人组成，并更后该公司股东为易广领、马迎娇，二人是该公司原始股东。第三组证据：1、2013年10月15日《股东会决议》；2、2013年10月15日《河南鑫菇源菌业有限公司公司章程修正案》。证明目的：2013年10月15日河南鑫菇源菌业有限公司注册资金由300万元增加为1000万元；增加700万元，出资比例是：马迎娇出资475万元、易广领出资225万元，变更后，马迎娇出资700万元占注册资本的70%、易广领出资300万元占注册资本的30%，二人是该公司原始股东。第四组证据：1、2015年6月23日《股东会决议》；2、2015年6月24日《河南鑫菇源菌业有限公司公司章程》；3、2015年6月24日《公司登记（备案）申请书》；4、2015年6月26日《有限公司变更登记审核表》；5、2017年12月18日《股权转让协议》；6、2017年12月18日马迎娇、易广领共同出具的《河南鑫菇源菌业有限公司公司股权过户情况说明》（同原告提交的证据）；7、2018年8月23日《有限公司变更登记审核表》。（以上均为复印件）证明目的:1、2015年6月26日河南鑫菇源菌业有限公司注册资金由1000万元增加为2000万元；增加1000万元，出资比例是：马迎娇出资700万元、易广领出资300万元，变更后，马迎娇出资1400万元占注册资本的70%、易广领出资600万元占注册资本的30%，二人是该公司原始股东。2、2015年6月23日前马迎娇、易广领应当分别足额缴纳出资1400万元、600万元；2018年8月23日前马迎娇、易广领应当分别补足出资额缴纳出资700万元、300万元；3、河南鑫菇源菌业有限公司二股东马迎娇、易广领未足额缴纳出资，应在未缴纳出资的范围内依法承担偿还债务责任。转让未缴付出资或未足额缴支付出资的股权，新股东未补足出资的，不能免除原股东的出资责任。原告易广领及第三人河南鑫菇源菌业有限公司对被告周口担保公司提供的证据没有异议，但是达不到被告的证明目的。第三人河南鑫菇源菌业有限公司未向本院提供证据材料。经庭审质证，依据证据认定原则，本院认为：原、被告提交的证据，双方及第三人对证据的真实性均无异议，本院予以确认为有效证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：周口市中小企业投资担体有限公诉河南鑫菇源菌业有限公司、西华县中小企业投资担保有限公司追偿权纠纷一案，周口市川汇区人民法院于2018年4月25日作出(2017)豫1602民初6268号民事判决书，判决：河南鑫菇源菌业有限公司于判决生效后十日内偿还周口市中小企业投资担保有限公司代偿款3655112元及利息，并支付违约金175000元，西华县中小企业投资担保有限公司承担连带还款责任。判决生效后，河南鑫菇源菌业有限公司未履行判决书确定的义务，后周口市中小企业投资担保有限公司向法院申请强制执行。本院执行庭在执行周口市中小企业投资担保有限公司与河南鑫菇源菌业有限公司追偿权纠纷一案中，周口市中小企业投资担保有限公司以河南鑫菇源菌业有限公司财产不足清偿生效判决书确定的债务,易广领作为公司股东未依法履行出资义务为由，要求追加易广领为被执行人。本院执行庭于2019年6月4日作出（2019）豫1622执异29号裁定书：一、追加易广领为本案的被执行人；二、限被执行人易广领在本裁定书送达之日起五日内（在认缴出资范围内）履行周口市川汇区人民法院（2017）豫1602民初6268号民事判决书确定的义务。后原告易广领不服该执异裁定书，2019年6月19日，向本院提出本执行异议之诉。另查明：河南鑫菇源菌业有限公司成立于2010年12月20日，注册资本300万元，公司股东为何彦标、马迎姣和易广领。2015年5月26日，公司股东为变更为马迎姣和易广领，注册资本2000万元。经核查，公司实收资本1000万元，公司股东马迎姣和易广领未足额出资。2017年12月18日，公司变更为马迎娇一人有限公司，易广领将其持有的30％的股权全部转让给马迎娇。在执行过程中，2019年5月20日，河南昭源资产评估事务所经西华县人民法院委托，对河南鑫菇源菌业有限公司的固定资产出具了昭源评报字【2019】第05008号评估报告书，该评估报告书载明：该公司固定资产价值为1811700元。后河南鑫菇源菌业有限公司对该评估报告提出异议，申请重新评估。2019年6月14日，河南昭源资产评估事务所对该复核评估进行了回复：该公司出具的结论符合实际情况，申请重新评估要求不成立。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司规定对出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，经评估，河南鑫菇源菌业有限公司固定资产价值为1811700元，其财产已不足以清偿生效法律文书确定的债务。易广领作为河南鑫菇源菌业有限公司的股东未足额缴纳出资,应在尚未出资的范围内依法承担责任。诉讼中，原告易广领陈述：“其已在2017年12月18日将自己的股权全部转让给马迎姣，并且双方分明确约定公司的一切债务与其无关，公司没有破产，没有清算，公司有财产可供执行，不应被追加为被执行人”的理由，不能成立。故，原告易广领主张撤销(2019)豫1622执异29号裁定书，不予追加其为被执行人的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十三第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:驳回原告易广领的诉讼请求。案件受理费300元，由原告易广领承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长 李 康审判员 褚雨佳审判员 付红霞二〇一九年十月三十日法官助理王琼书记员贾凯琳