江西省定南县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）赣0728刑初75号 公诉机关暨附带民事公益诉讼起诉人江西省定南县人民检察院。 被告人彭涛,男,1991年7月23日出生于江西省定南县,汉族,初中文化,农民，家住江西省赣州市定南县。因殴打他人，于2009年11月8日被定南县公安局罚款五百元。因涉嫌犯盗伐林木罪,于2018年10月12日被取保候审,2019年3月21日被重新取保候审；同年5月17日被逮捕。现羁押于定南县看守所。 辩护人暨诉讼代理人林某，江西宋城律师事务所律师。代理权限：一般代理。 辩护人暨诉讼代理人郑某，江西宋城律师事务所实习律师。代理权限：一般代理。 附带民事公益诉讼被告人龙某4，男，1975年3月3日出生，公民身份号码，汉族，文盲，务工，家住江西省赣州市定南县。 江西省定南县人民检察院以定检公诉刑诉〔2019〕62号起诉书指控被告人彭涛犯盗伐林木、开设赌场罪，于2019年8月1日向本院提起公诉;以定检民公〔2019〕36072800001号刑事附带民事公益诉讼起诉书向被告人彭涛及附带民事公益诉讼被告人龙某4提起附带民事公益诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了合并审理。定南县人民检察院指派检察员林华出庭支持公诉，指派检察员王泉花、曾建瑛出庭履行附带民事公益诉讼职责，被告人彭涛及其辩护人林某、郑某，附带民事公益诉讼被告人龙某4到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控: 一、盗伐林木 定南县上寨林场黄草布工区佛仔凹山场（以下简称“佛仔凹山场”）系国家级生态公益林，林地使用权人、林木所有权及使用权人均系定南县上寨林场。2006年11月22日，定南县上寨林场将黄草布工区山场2535亩承包给张某1，承包期30年。随后，张某1在其租赁的山场上种植了桉树和杉树，之后多年未对山场进行管理。 2018年4、5月份，被告人彭涛得知佛仔凹山场已开通林道，且无人管理山场，便产生叫人去砍伐山场上的杉树以牟取非法利益的想法。随后，彭涛找到龙某4，提议让龙某4去其指定的佛仔凹山场择伐较大的杉树，彭涛根据制成杉原木的直径大小按相应的价格收购，若砍树期间有人说，彭涛会负责处理。龙某4明知其砍伐的是国有林场上的树木，并未经过国有林场相关人员同意，但为从中牟利仍表示同意。同年7月至9月期间，龙某4用手锯和柴刀陆陆续续在该山场上砍伐杉树，取材成2米长的树原木后，将杉原木拉至彭涛指定的鹅公镇田心村老圩场堆放，彭涛量了方数再付钱。其间，彭涛共从龙某4手中收购杉原木约5立方米，共付木材款约3000元。彭涛将其中约3立方米杉原木卖给彭某1，得款2460元。同年9月3日凌晨，龙某4用三轮摩托车将彭涛堆放在鹅公镇田心村老圩场的156根木材盗走，并藏匿在鹅公加油站附近。次日，彭涛至鹅公派出所报案，并交待了被盗的木材是其叫龙某4到国有林场砍伐的；龙某4于当日被民警抓获归案。经讯问，龙某4供述了拉走彭涛3车木材的事实及伙同彭涛盗伐林木的犯罪事实。 2018年10月11日，鹅公派出所将被告人彭涛、龙德祥涉嫌盗伐林木的线索移送定南县森林公安局龙塘派出所处理。 经鉴定，被告人彭涛、龙某4盗伐林木面积22亩，盗伐241株，盗伐林木活立木蓄积7.1283立方米。 案发后，公安机关依法从被告人彭涛处扣押杉原木2.2626立方米，彭涛主动退缴违法所得2460元。公安机关已将扣押的杉原木及彭涛退缴的2460元违法所得发还给张某1。 二、开设赌场 2017年3、4月份，叶房廷（另案处理）等人在定南县历市镇xx对面的缪某5家自建房八楼以“九点半”的方式开设赌场，刘某、徐某等人多次在赌场内参赌。其间，叶某5安排黄某3、黄某4（另案处理）及被告人彭涛等人在该赌场内放哨、看监控等。彭涛在该赌场内负责泡茶、看监控共计5天，领取工资1500元。 2019年2月21日，被告人彭涛主动到定南县公安局投案，并如实供述了主要犯罪事实。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证，书证，鉴定意见，现场勘验、检查笔录，证人缪某1、徐某等人的证言，被害人张某1的陈述，同案犯龙某4、黄某4等人的供述及辩解，被告人彭涛的供述及辩解等证据。 公诉机关认为，被告人彭涛以非法占有为目的，在未经山主同意的情况下，伙同龙某4采伐他人所有林木，且数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款之规定，应当以盗伐林木罪追究其刑事责任；被告人彭涛为他人开设的赌场放哨，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人彭涛具有自首情节；在开设赌场一案中具有从犯情节；应数罪并罚。建议判处被告人彭涛有期徒刑十个月（在法庭审理过程中，调整量刑建议为有期徒刑一年至一年六个月），并处罚金五千元，追缴违法所得一千五百元。 附带民事公益诉讼起诉人诉称，请求判令被告人彭涛、附带民事公益诉讼被告人龙某4承担其损坏的22亩生态公益林植被恢复费用共计人民币14438.6元。 被告人彭涛对指控事实、罪名及量刑建议（调整前）没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人彭涛具有自首、从犯等情节，且愿意缴纳罚金，建议在量刑建议以下量刑并适用缓刑。 被告人彭涛辩称，其承认指使龙某4在佛仔凹山场上的22亩范围内盗伐杉木241株，造成了7.1283立方米活立木的死亡，地表植被受到破坏的后果。公益诉讼起诉人依据定南县林业调查规划设计队出具的补植复绿作业设计主张彭涛、龙某4承担植被恢复费用共计人民币14438.6元，证据不足。该作业设计的植被恢复面积是22亩，需要补植968株，而彭涛、龙某4只是在22亩山场内择伐了杉木241株。该作业设计复绿的树种是“木荷”，而彭涛、龙某4砍伐的树种是“杉树”。该作业设计的补植方式是清场打穴，而彭涛、龙某4是择伐，留有树兜，杉树是具有再生能力的树种，恢复植被不需要挖蔸清场、打穴。作业设计不规范，不是司法鉴定，不属证据，设计人员没有资质。 附带民事公益诉讼被告人龙某4辩称，其愿意承担植被恢复费用，但是没有钱。 经审理查明： （1）刑事部分 （1）、盗伐林木 定南县上寨林场黄草布工区佛仔凹山场（以下简称“佛仔凹山场”）系国家级生态公益林，林地使用权人、林木所有权及使用权人均系定南县上寨林场。2006年11月22日，定南县上寨林场将黄草布工区山场2535亩承包给张某1，承包期30年。随后，张某1在其租赁的山场上种植了桉树和杉树，之后多年未对山场进行管理。 2018年4、5月份，被告人彭涛得知佛仔凹山场已开通林道，且无人管理山场，便产生叫人去砍伐山场上的杉树以牟取非法利益的想法。随后，彭涛找到龙某4（另案处理），提议让龙某4去其指定的佛仔凹山场择伐较大的杉树，彭涛根据制成杉原木的直径大小按相应的价格收购，若砍树期间有人说，彭涛会负责处理。龙某4明知其砍伐的是国有林场的树木，并未经过国有林场同意，但为从中牟利仍表示同意。同年7月至9月，龙某4使用手锯和柴刀在该山场上砍伐杉树，取材成2米长的杉原木后，将杉原木拉至彭涛指定的鹅公镇田心村老圩场堆放，彭涛量了方数后付钱。其间，彭涛共从龙某4手中收购杉原木约5立方米，共付木材款约3000元。彭涛将其中约3立方米杉原木卖给彭某1，得款2460元。同年9月3日凌晨，龙某4将彭涛堆放在鹅公镇田心村老圩场的156根木材盗走。次日，彭涛至鹅公派出所报案，并交待了被盗的木材是其叫龙某4到国有林场砍伐的。 2018年10月11日，定南县公安局鹅公派出所将被告人彭涛及龙德祥涉嫌盗伐林木的线索移送定南县森林公安局龙塘派出所处理。 经鉴定，被告人彭涛伙同龙某4盗伐林木面积22亩，盗伐241株，盗伐林木活立木蓄积7.1283立方米。 案发后，公安机关依法从被告人彭涛处扣押杉原木2.2626立方米，彭涛主动退缴违法所得2460元。公安机关已将扣押的杉原木及彭涛退缴的2460元违法所得发还给张某1。 上述事实，被告人彭涛在开庭审理过程中亦无异议，且有接处警登记表、受案登记表、立案决定书、移送案件报告，犯罪嫌疑人基本情况、归案情况说明，扣押清单、工具照片、随案移送清单，调取证据材料通知书、定南县林业局出具的证明、附图、林地租赁合同、林权证、黄草布工区地形图，扣押决定书、扣押清单、扣押的杉原木照片、发还清单，情况说明、立案登记表、处罚决定书、现金缴款单、票据，鉴定聘请书、鉴定意见书、伐兜检量记录、采伐山场地形图、鉴定资质证明、鉴定意见通知书，现场勘验笔录、现场勘验平面示意图、现场勘查照片，辨认笔录、辨认现场照片，常住人口信息、公安行政处罚决定书、无犯罪记录证明，证人缪某1、彭某1、龙某1、彭某2、龙某2、缪某2、叶某1的证言，被害人张某1的陈述，同案犯龙某4的供述，被告人彭涛的供述等证据证实，足以认定。 （二）、开设赌场 2017年3、4月份，叶xx（已判刑）等人在定南县历市镇工业大道蓝天驾校对面的缪某5家自建房八楼以“九点半”的方式开设赌场，刘某、徐某等人多次在赌场内参赌。其间，叶某5安排黄某3、黄某4（均已判刑）及被告人彭涛等人在该赌场内放哨、泡茶、看监控等。彭涛在该赌场内放哨等共计5日，领取工资人民币1500元。 2019年2月21日，被告人彭涛主动到定南县公安局投案，并如实供述了主要犯罪事实。 上述事实，被告人彭涛在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、情况说明，现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，辨认笔录、辨认照片，证人徐某、刘某、杨某1、缪某3、钟某、廖某1、缪某4、陈某、任某、黄某1、彭某3、龙某3、叶某2、叶某3、叶某4、黄某2、缪某5、廖某2、冯某、胡某、古某的证言，同案犯黄某4、黄某3、郭常褔、郭某、叶某6云、杨某2、叶某5、龙某5的供述，被告人彭涛的供述等证据证实，足以认定。 （1）民事部分 2018年7月至9月，彭涛、龙某4在国家级生态公益林山场盗伐林木。2019年6月5日，定南县林业调查规划设计队出具《鹅公镇大风村佛子凹2019年度补植复绿作业设计》，该作业设计载明：补种树种设计遵循“因地制宜，适地适树”的原则，根据立地条件、生物学特性、生态学特性和建设目的，根据补植地情况和经营目选择木荷为补植复绿树种，形成混交林;根据补植面积、补植密度的株数推算，本山场补植需木荷968株（含10%的苗损）;整地打穴880穴；补植复绿总投资为人民币14438.6元。 上述事实，有立案决定书、定南县林业局出具的情况说明、定南县林业调查规划设计队出具的《鹅公镇大风村佛子凹2019年度补植复绿作业设计》，证人廖某3、张某2的证言等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人彭涛以非法占有为目的，伙同他人擅自砍伐他人所有的林木,数量较大,其行为已构成盗伐林木罪;被告人彭涛为他人开设的赌场放哨,其行为已构成开设赌场罪,依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人彭涛犯有数罪，依法应数罪并罚。在开设赌场犯罪过程中，被告人彭涛起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人彭涛主动投案，并如实供述了主要犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。挽回了被害人部分经济损失，被告人彭涛无前科，可酌情从轻处罚。鉴于被告人彭涛犯数罪，未退清违法所得，故不宜宣告缓刑。被告人彭涛的辩护人提出被告人彭涛具有自首、从犯情节的辩护意见，因与事实和法律相符，本院予以采纳；但提出在量刑建议（调整前）以下量刑并适用缓刑的辩护意见，因与事实和法律不符，本院不予采纳。 被告人彭涛、附带民事公益诉讼被告人龙某4擅自砍伐林木对生态公益林地造成了毁坏，应承担侵权责任。被告人彭涛对补植复绿的树种、株数、费用及作业设计人员资质提出异议。经核实，作业设计机构及作业人员均有相应的资质；补种树种设计遵循“因地制宜，适地适树”的原则，根据补植地情况和经营目选择木荷为补植复绿树种，形成混交林;根据补植面积、补植密度推算株数。故被告人彭涛提出的答辩意见及其诉讼代理人当庭提出的司法鉴定申请，因理由不成立，本院不予采纳；对附带民事公益诉讼起诉人定南县人民检察院提出的诉讼请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条、第一百零一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四条、第十五条、第十九条之规定，判决如下： 一、被告人彭涛犯盗伐林木罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；总和刑期一年一个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月17日起至2020年3月16日止。罚金限在判决生效第二日起十日内缴纳）。 二、继续追缴被告人彭涛违法所得人民币一千五百元，予以没收，上缴国库。 三、被告人彭涛、附带民事公益诉讼被告人龙德祥承担生态公益林地植被恢复费用共计人民币14438.6元，此款限在本判决生效第二日起一个月内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  缪志军 人民陪审员  钟必成 人民陪审员  钟晓阳 二〇一九年十月二十八日 代理书记员  黎 杰