广西壮族自治区百色市右江区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 (2018)桂1002刑初441号 公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。 附带民事诉讼原告人罗某，男，1992年10月13日出生，壮族，住广西百色市右江区。 委托代理人罗启国，广西凌盛律师事务所律师。 委托代理人卢涛，广西凌盛律师事务所实习律师。 被告人陆武鹏，曾用名陆小弟，男，1998年3月6日出生于广西百色市右江区，壮族，初中文化，无业，住广西百色市右江区。曾因犯故意毁坏财物罪，于2017年12月4日被田阳县人民法院判处有期徒刑6个月。现因涉嫌犯故意杀人罪，于2018年3月16日被刑事拘留,同年4月17日被执行逮捕。现羁押于百色市第二看守所。 辩护人韦炳晨，广西凌盛律师事务所律师。 被告人陆芳，男，1987年2月20日出生于广西百色市右江区，壮族，小学文化，无业，户籍所在地广西百色市右江区，现住广西百色市右江区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年3月16日被刑事拘留,同年4月17日被执行逮捕。现羁押于百色市第二看守所。 被告人吴红林，男，1997年1月30日出生于广西百色市右江区，汉族，初中文化，户籍所在地广西岑溪市，现住广西百色市右江区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年3月16日被刑事拘留,同年4月17日被执行逮捕。现羁押于百色市第二看守所。 辩护人潘合根，广西源厚律师事务所律师。 百色市右江区人民检察院以百右检刑诉〔2018〕392号起诉书指控被告人陆武鹏犯故意杀人罪、被告人陆芳、吴红林犯寻衅滋事罪，于2018年11月28日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。百色市右江区人民检察院指派检察员王铭出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人罗某委托代理人罗启国、卢涛，被告人陆武鹏、陆芳、吴红林及辩护人韦炳晨、潘合根等到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关以补充侦查为由，分别于2019年2月28日和2019年6月28日建议延期审理，本院均于同日决定延期审理；后公诉机关分别于2019年3月28日和2019年7月28日建议恢复审理，本院均于同日决定恢复审理，重新计算审理期限。本案现已审理终结。 百色市右江区人民检察院指控，2018年3月14日23时许，被告人陆武鹏、陆芳、吴红林和朋友在百色市右江区酒吧一楼火星包厢喝酒。次日凌晨1时30分许，三人走出包厢准备回家，在酒吧大厅过道遇到被害人罗某和几个朋友在该处喝酒，陆芳上前拍打罗某的肩膀要求让路，罗某以为对方要打人就用手推开陆芳，随后双方发生口角，吴红林随手拿了一个酒瓶，罗某看到后就用手指着自己的头，并进行言语挑衅，陆芳见状就上前朝罗某身上踢了一脚，并从大厅别人的酒桌上拿了一个酒瓶跟罗某对打，两个人随即扭打起来，吴红林见状也上前踢了罗某大腿几脚，又用啤酒瓶打了罗某的后背几下，陆武鹏跟着上前踢打罗某，三人一起对罗某拳打脚踢，其间陆武鹏将罗某扳倒在地，并掏出随身携带的弹簧刀捅伤罗某的腹部，后酒吧保安赶到将双方拦开，并将罗某带出酒吧门口等待救护车。不久，陆武鹏、陆芳、吴红林也跟着走出酒吧，吴红林、陆芳仍指着罗某骂，罗某则是在酒吧门口站着没有还口，之后陆武鹏突然走近罗某，左手抓住罗某的头部，右手持弹簧刀朝罗某的脖子、脸部划了两、三刀，之后又把罗某按弯腰，反手抓弹簧刀在罗某的后背猛刺了大约五、六刀，罗某被刺后摇晃着身体站在原处，陆武鹏再次上前抓住其头部，朝其脸部划了一刀，罗某中刀后向后倒在地上，后陆武鹏又走过去，用刀在罗某的右脸划了一刀，随后陆武鹏、陆芳、吴红林乘坐出租车逃离现场。陆武鹏来到四塘镇吉东大酒店，将作案用的弹簧刀丢弃在该酒店一楼前台的垃圾桶里。经法医鉴定，被害人罗某的伤情为重伤二级。2018年3月15日，被告人陆武鹏、陆芳、吴红林主动到公安机关投案。 为证明上述事实事实，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明、到案经过、扣押决定书、扣押清单、管制刀具认定书、医院疾病诊断证明书、前科材料、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述和辩解、人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书、现场勘验笔录及照片、辨认笔录、检查笔录等证据。公诉机关据此认定被告人陆武鹏的行为已经构成故意杀人罪，被告人陆芳、吴红林的行为已经构成寻衅滋事罪，被告人陆武鹏已着手实行犯罪，因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，被告人陆武鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百九十三条、第二十三条、第六十五条的规定，对被告人陆武鹏、陆芳、吴红林定罪量刑。 附带民事诉讼原告人罗某诉称我要求法院依法追究被告人的刑事责任，并依法判令被告人赔偿给我造成的损失医药费169101.37元、误工费46152.24元、护理费20085.21元、住院伙食补助费8100元、护理人员住宿费8100元、交通、住宿费10000元、伤残赔偿金226500元、精神损害抚慰金100000元，共计人民币588038.82元。为证明自己的主张，原告人提交了病危通知书、住院医疗费发票、入院记录、出院记录、疾病诊断证明书、转院建议书、入住宾馆收据、交通费发票、收据等证明。 被告人陆武鹏对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，但是辩称自己只构成故意伤害，不具有杀人的故意，且具有自首情节，同时表示尽力赔偿被害人的损失。其辩护人的意见是：1.被告人陆武鹏不具有杀人的故意，应当构成故意伤害罪；2.三被告人系共同犯罪，均构成故意伤害罪。综上，建议对被告人陆武鹏从轻或者减轻处罚。 被告人陆芳对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，对指控的罪名亦无异议，同时表示尽力赔偿被害人的损失。 被告人吴红林对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，对指控的罪名亦无异议，同时表示尽力赔偿被害人的损失。其辩护人的意见是：1.被告人吴红林具有自首情节；2.被告人吴红林系从犯；3.被害人具有过错；4.被告人吴红林的家属积极赔偿被害人的损失。综上，建议对被告人吴红林从轻处罚，并适用缓刑。委托代理人对附带民事诉讼赔偿的意见是：1.对住宿费和交通费有异议，没有发票提供；2.被害人有过错，应当承担不少于30%的责任；3.对伤残赔偿金和精神抚慰金有异议，不应予支持。 经审理查明，2018年3月14日晚，被告人陆武鹏、陆芳、吴红林和朋友在百色市右江区酒吧一楼火星包厢喝酒。3月15日凌晨1时30分许，三人走出包厢准备回家，在酒吧大厅遇到被害人罗某和几个朋友在过道喝酒挡住了去路，陆芳遂上前拍打罗某的肩膀要求让路，罗某以为对方要打人就用手推开陆芳，随后双方发生口角。吴红林从旁边酒桌上拿了一个酒瓶，罗某看到后就用手指着自己的头并进行言语挑衅，陆芳见状就上前朝罗某身上踢了一脚，并从旁边酒桌上拿了一个酒瓶跟罗某对打，二人随即扭打起来，吴红林也上前踢了罗某大腿几脚，又用啤酒瓶打了罗某的后背几下，陆武鹏见状跟着上前踢打罗某，三人一起对罗某拳打脚踢。其间陆武鹏将罗某扳倒在地，并掏出随身携带的匕首捅伤罗某的腹部，酒吧的保安赶到后将双方拦开，并将罗某带到酒吧门口处等待救护车。随后，陆武鹏、陆芳、吴红林也走出到酒吧门口，看见罗某站在门口处，吴红林、陆芳随即指着罗某骂，罗某站着没有还口。此时，陆武鹏突然走近罗某，左手抓住罗某的头部，右手持刀朝罗某的脖子、脸部划割了两、三刀，陆武鹏退回后又上前把罗某按弯腰，反手持刀朝罗某的后背刺了五、六刀，罗某被刺后摇晃着身体站在原处，陆武鹏退回后再次上前抓住罗某的头部，朝罗某的脸部划了一刀，罗某中刀后向后倒在地上，陆武鹏又上前用刀在罗某的右脸划了一刀，随后与陆芳、吴红林乘坐出租车逃离现场。陆武鹏乘车到四塘镇吉东大酒店，将作案刀具丢弃在该酒店一楼前台的垃圾桶内。经法医鉴定，被害人罗某的伤情为重伤二级。当日白天，被告人陆武鹏、陆芳、吴红林自动到公安机关投案。 又查明，被告人陆武鹏曾因犯故意毁坏财物罪，于2017年12月4日被田阳县人民法院判处有期徒刑六个月，同月29日刑满释放；又因犯聚众斗殴罪，于2019年7月17日被本院判处有期徒刑三年，尚未执行。 再查明，罗某受伤后于2018年3月15日到百色市人民医院入院治疗；医院诊断为口腔颌面部多处软组织锐器伤，腹部、腰背部多处锐器伤，空肠破裂，肠系膜破裂出血，右上臂刀伤，右上臂旋肱后动脉断裂，右上臂宫静脉断裂，左侧胸腔积血，肺动脉气体栓塞，失血性休克，两下肺坠积性肺炎；同年4月5日出院，出院医嘱有定期回院复查腹部CT、血常规检查，院外定期更换腹部术口敷料，保持敷料清洁干燥，出院3天后去除敷料，建议全休两周，如有不适及时就诊。2018年5月25日，罗某再次到百色市人民医院住院治疗，医院诊断为气管疤痕狭窄，喉梗阻Ⅱ°，马拉色菌毛囊炎；同年6月20日出院，出院医嘱有注意术口干洁，隔天回院换药至术口完全恢复，避免用力咳嗽等。2018年6月30日，罗某再次到百色市人民医院住院治疗，医院诊断为气管梗阻2度，气管成形术后，马拉色菌毛囊炎；同年7月1日出院，出院指导为建议转上级医院就诊，出院后注意呼吸情况。因条件所限，无法治疗，百色市人民医院于2018年7月2日建议罗某转往广西医科大学第一附属医院耳鼻喉科治疗。罗某于2018年7月2日到广西医科大学第一附属医院住院治疗，医院诊断为气管狭窄，同年7月17日出院，出院医嘱有全休二周，避免感冒，出院带药、按医嘱服用，二周后返院行下一步治疗，如有不适及时就诊。罗某于2018年7月31日再次到广西医科大学第一附属医院住院治疗，医院诊断为喉气管狭窄术后，气管切开术后，同年8月6日出院，出院医嘱有全休二周，避免感冒，出院带药、按医嘱服用，如有不适及时就诊，出院二周后返院复查。 上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人提交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实2018年3月15日1时40分，STAR酒吧保安报案称，一名男子在酒吧门口被人捅伤，公安机关于同日决定立案侦查。 2.到案经过，证实被告人陆武鹏、陆芳、吴红林于2018年3月15日自行到公安机关投案，并如实供述了伤人的事实。 3.户籍证明，证实被告人陆武鹏出生于1998年3月6日，被告人陆芳出生于1987年2月20日，被告人吴红林出生于1997年1月30日，均具备完全刑事责任能力。 4.田阳县人民法院（2017）桂1021刑初185号刑事判决书、刑满释放证明书、本院（2018）桂1002刑初435号刑事判决书，证实被告人陆武鹏曾因犯故意毁坏财物罪，于2017年12月4日被田阳县人民法院判处有期徒刑六个月，同月29日刑满释放；又因犯聚众斗殴罪，于2019年7月17日被本院判处有期徒刑三年，尚未执行。 5.提取笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实：（1）公安民警提取被害人罗某血样并送检；（2）公安民警提取陆武鹏案发时所穿的衣服，并依法予以扣押；（3）公安民警在百色市右江区四塘镇吉东大酒店一楼前台沙发旁的一个黑色塑料垃圾桶内提取作案工具弹簧刀一把，并依法予以扣押。 6.管制刀具认定书，证实经公安机关认定，提取到的弹簧刀属于管制刀具。 7.病危通知书，证实百色市人民医院于2018年3月15日出具罗某的病危通知书。 8.医疗门诊收费票据、医疗住院收费票据、药品发票、医院费用结算清单，证实罗某共支出医药费人民币163801.37元。 9.入院记录、手术记录、出院记录、住院证、疾病诊断证明书、双向转诊意见书、医院费用结算清单，证实：（1）罗某于2018年3月15日到百色市人民医院入院治疗；医院诊断为口腔颌面部多处软组织锐器伤，腹部、腰背部多处锐器伤，空肠破裂，肠系膜破裂出血，右上臂刀伤，右上臂旋肱后动脉断裂，右上臂宫静脉断裂，左侧胸腔积血，肺动脉气体栓塞，失血性休克，两下肺坠积性肺炎；同年4月5日出院，出院医嘱有定期回院复查腹部CT、血常规检查，院外定期更换腹部术口敷料，保持敷料清洁干燥，出院3天后去除敷料，建议全休两周，如有不适及时就诊。（2）2018年5月25日，罗某再次到百色市人民医院住院治疗，医院诊断为气管疤痕狭窄，喉梗阻Ⅱ°，马拉色菌毛囊炎；同年6月20日出院，出院医嘱有注意术口干洁，隔天回院换药至术口完全恢复，避免用力咳嗽等。（3）2018年6月30日，罗某再次到百色市人民医院住院治疗，医院诊断为气管梗阻2度，气管成形术后，马拉色菌毛囊炎；同年7月1日出院，出院指导为建议转上级医院就诊，出院后注意呼吸情况。（4）因条件所限，无法治疗，百色市人民医院于2018年7月2日建议罗某转往广西医科大学第一附属医院耳鼻喉科治疗。（5）罗某于2018年7月2日到广西医科大学第一附属医院住院治疗，医院诊断为气管狭窄，同年7月17日出院，出院医嘱有全休二周，避免感冒，出院带药、按医嘱服用，二周后返院行下一步治疗，如有不适及时就诊。（6）罗某于2018年7月31日再次到广西医科大学第一附属医院住院治疗，医院诊断为喉气管狭窄术后，气管切开术后，同年8月6日出院，出院医嘱有全休二周，避免感冒，出院带药、按医嘱服用，如有不适及时就诊，出院二周后返院复查；（7）罗某于2019年1月26日再次到广西医科大学第一附属医院住院治疗，同月30日出院；（8）罗某于2019年3月15日再次到广西医科大学第一附属医院住院治疗，同月20日出院。 10.收条，证实罗某家属于2018年4月9日收到被告人吴红林家属交来的医疗费5000元。 11.证人王某的证言：其是STAR酒吧的保安，2018年3月15日凌晨1时至2时间，其和黄某1、杜某等18名保安在酒吧内值班，维护酒吧秩序。其听到对讲机里说有客人在舞台附近打架，于是其和黄某1赶到舞台旁，其发现一名男客人手臂受伤流血，其向领导汇报后，领导要求将男客人从酒吧后面带离送去医院。于是其和黄某1等几名保安扶着那名男客人打算从后门周，这时从金星包厢走出三名年轻男子，其中一名瘦高个男子手持一把刀想冲上来打那名受伤的男客人，被其几个保安拦住了，于是其领导就让其几人把受伤的男客人送到前门等待，其也去到酒吧一楼监控室打电话报警同时拨打120急救电话。其打完电话后走到酒吧前门查看情况，发现那名男客人倒在前门左侧地上，地上有血迹，打人的三名男子在另一边说话，其就走到那名受伤男子旁边守着等待120，过了几分钟，派出所的民警就赶到了，不久120也赶到了，但是那三名打人的男子不知道跑去哪里了。 12.证人黄某1的证言：其是STAR酒吧的保安，2018年3月15日2时许，其正在酒吧的大厅内上班，其听到对讲机里有同事呼叫说舞台旁边有人打架，于是其就赶到舞台旁，发现一名男子站在那里，衣服上有很多血迹，地上也有很多血，那名男子站了一会就往酒吧的包间走道里走去，其几名保安跟在他后面打算带他从后门走送去医院，这时从金星包厢里走出三四个男子，其中一个男子想冲上来打这名受伤的男子，不过被拦住了。其领导就让其几名保安把受伤的男子送到前门去等待120。其几名保安带着受伤男子到前门，当时其扶着受伤男子站在门口等救护车，从酒吧里走出三名男子，他们走过来对着受伤男子说了几句话，说着说着其中一名男子手里拿着一把匕首在受伤男子脸上划了一刀，之后那名受伤男子倒在了地上，随后那三名男子就叫了一辆出租车坐车离开了，不久民警和120就到现场了。 13.证人黄某2的证言：2018年3月15日1时30分许，其在百色市右江区酒吧金星包厢喝酒出来准备回家，正好看见走廊有一名男子受伤，身上流着血，走廊地上有一滩血，旁边有酒吧的保安扶着往外面走，其就跟在后面，其走到酒吧门口时看见那名受伤男子站在那里，旁边还有三名男子看着那名受伤男子，其在门口站了一下就看见三名男子中一名穿花色圆领T恤的男子拿着一把刀往受伤男子的脸部、脖子位置割，后来那名男子又拿着刀刺向那名受伤男子的背部，具体刺了多少刀其也不记得了，那名受伤男子被刺伤倒在地上，之后那三名男子就坐车离开现场了。 14.证人李某的证言：2018年3月15日2时许，其驾驶桂Ｌ×××××的出租车途径百色市右江区酒吧门前，有一名男子拦停其的出租车，其停车后有三名男子急冲冲上了出租车的后排并说要去四塘，于是其就驾驶出租车往四塘方向行驶。在其驾车的时候听到三名男子用壮话说刚才砍了几刀，估计有人要坐几年牢之类的话，具体是哪个说的其没有留意。2时20分许，其开车到四塘镇街上时有两名男子就下车了，另外一名男子说要去水上乐园，于是其就开车将那名男子送到水上乐园距离售票点20米的位置下车，那名男子下车后其就掉头返回百色了。 15.被害人罗某的陈述：2018年3月14日晚上，其和十几个朋友在STAR酒吧一楼大厅卡座1、2、3号喝酒，一直喝到3月15日凌晨1时左右。当时其在靠近过道的位置喝酒时，有三名年轻男子经过过道，其中有一名男子撞到其，其很生气就推了他们一下，对方三人就上来围着其推打，一开始其与对方是互相推搡，推了几下之后他们三人就开始对其拳打脚踢，其中还有人拿啤酒瓶打中其身上几下。打了一下之后，一名瘦高个的年轻男子掏出一把刀捅中其腹部一刀，出了很多血，这时就有保安过来将其拉出酒吧。其被带出酒吧后，发现自己的右手臂也受伤流血了，不知道是什么时候被割的。因为其受伤了走不动，其就站在酒吧大门口，这时打其的三名男子也跟着出来到门口，他们三人就在那里骂其，其不记得他们骂了什么，站在其对面的那名瘦高个男子突然走过来，一手抓其头部，一手持刀朝其脖子、脸部割了两、三刀，其被割中后已经懵了，摇晃着站在原地，没有能力还手了，过了一会那名男子又朝其走过来，持刀往其后背刺了几刀，其中刀后还是摇摇晃晃站在那里，那名男子见其还没倒下，最后又走过来朝其脖子用力割了一刀，其中刀后直接后仰倒地并晕过去了。其被送到医院ICU抢救后，昏迷了五、六天才醒过来。 16.被告人陆武鹏的供述：2018年3月14日晚上，其和陆芳、吴红林等几个朋友在STAR酒吧一楼火星包厢喝酒唱歌，3月15日凌晨1时左右，其几人走出包厢想要回家时，路过酒吧大厅过道，过道比较狭窄、酒吧人很拥挤，有一名男子站在过道喝酒挡住了路，陆芳走在前面就上去拍了一下那名男子的肩膀叫他让一让，那名男子就推了陆芳一下，之后陆芳就上去和那名男子互相推搡起来，其见状也跟上去推搡那名男子，那名男子就捡起一个啤酒瓶砸向其，砸中其左手，其很生气就上去抓住那名男子把他扳倒在地，并从裤袋内掏出一把随身携带的匕首朝那名男子身上捅了一刀，那名男子被捅后身上流血了，又几个人就拉着那名男子走出酒吧，其和陆芳、吴红林等人也跟着走出酒吧。到了酒吧门口时，那名男子用壮话骂其几人，其听到后很生气，当时其手上还拿着匕首，于是其就走到那名男子面前，朝他脖子割了两刀，然后反握着匕首朝他后背捅了几刀，最后还用匕首朝他脸上划了一刀，之后那名男子倒在酒吧门口地上。当时陆芳正在打电话，吴红林在旁边看着，随后其拦下一辆出租车，就和陆芳、吴红林坐车去到四塘镇吉东大酒店，其把匕首丢到酒店前台的垃圾桶里。当时其担心被警察找到，就和吴红林到朋友家睡觉，陆芳自己坐出租车离开了。睡到早上起来，其看到打架的视频被传到网上，感觉事情比较严重，于是就和陆芳、吴红林一起到公安机关投案自首了。 17.被告人陆芳的供述：20185年3月14日晚上，其和陆武鹏、吴红林等朋友一起到百色市右江区酒吧火星包厢喝酒唱歌，唱到3月15日凌晨2点左右准备回家。其几人走出包厢时其走在前面，当走到大厅过道时，有两名男子站在过道讲话，因为过道太窄人又多，其就上前去拍拍其中一名男子的手臂叫他让一下，另一名男子以为其要打人就过来推其，然后其就和那名男子互相推搡起来，之后两人开始扭打，陆武鹏和吴红林件状就上来帮忙打架，打架时其顺手从别人的酒桌上面拿了一个酒瓶跟那名男子对打。双方打了不到一分钟，其看见那名男子的手臂流血了，那名男子就往酒吧大门外面走，其几人也跟着出去。到了酒吧大门外面后，其看见酒吧保安也在门口，一起喝酒的朋友也跟着出来了，其在酒吧大门口打电话给黄俊让他过来帮忙，但是黄俊说忙着没空过来，其挂电话后，看见陆武鹏在和那名男子对骂，陆武鹏过去用刀朝那名男子的背部捅了三、四刀，吴红林站在旁边看，后来陆武鹏又过去捅了那名男子几刀，这时有个不认识的男子叫其几人赶紧离开，等下警察到了，于是其和陆武鹏、吴红林一起乘坐出租车离开了。其三人坐车到四塘镇吉东大酒店时，陆武鹏和吴红林先下车，其一个人继续坐车到四塘镇星心桥酒店住。第二天早上其接到公安机关的电话，就过去派出所接受调查了。 18.被告人吴红林的供述：2018年3月15日凌晨1时30分许，其和陆芳、陆武鹏还有几个不认识的人在百色市右江区酒吧火星包厢喝酒，之后其和陆芳出来准备回家，走到酒吧大厅时，有很多人站在过道上喝酒，碰到一名男子时叫他让一点路，但是那名男子不让，于是其想拉开那名男子走过去，那名男子就甩手把其和陆芳推开，其和陆芳被推到桌子旁边，之后陆芳就和那名男子吵架，其认为那名男子想要打架，就从桌子上抓起一个啤酒瓶拿在手上和那名男子对峙，陆芳则走开去叫人，大约一分钟左右，陆芳就带着陆武鹏和包厢里面几个不认识的人一起出来，陆芳靠近那名男子后踢了对方一脚，其看到陆芳动手也跟着上去用脚踢了那名男子几脚，又用啤酒瓶打了那名男子的后背几下，陆武鹏也用脚踢了那名男子，那名男子也想还手打我们，双方扭打了一会就停手了，后来就把保安过来扶那名男子出去。其看到陆芳他们都出去了，也跟着出去到酒吧门口，其到门口时看见那名男子手臂都是血，其自己的衣服上和膝盖上也都是血，其就指着那名男子骂，陆芳也在旁边骂，那名男子一直没有还口，但是他拿出手机估计是想打电话，之后陆武鹏突然拿刀靠近那名男子，在那名男子头部附近划了两刀，又把那名男子按弯腰，用刀在那名男子的后背猛刺了几下，后来有人过来拦开，把那名男子拉到旁边，那名男子就倒在地上，后来陆武鹏又突然走过去用刀在那名男子的脸上划了一刀，然后其几人就搭乘出租车离开去到四塘。 19.人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，证实经法医鉴定，罗某的伤为重伤二级。上述鉴定意见已告知被告人陆武鹏、陆芳、吴红林及被害人罗某。 20.现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片、辨认笔录及照片，证实现场位于广西百色市右江区酒吧门口。被告人陆武鹏、陆芳、吴红林均对上述现场进行了辨认。 21.人身检查笔录及照片，证实陆武鹏到案后，公安民警对其进行人身检查，经检查，陆武鹏左手无名指指尖有一处淤伤，其余无异常。 22.辨认笔录，证实：（1）被告人陆芳辨认出共同打人的同伙是陆武鹏和吴红林；（2）被害人罗某辨认出持刀捅伤其的是陆武鹏，在酒吧大厅殴打其的是陆芳和吴红林；（3）证人王某辨认出持刀捅伤男客人的是陆武鹏。 23.监控录像，证实本案查明事实的经过。 关于被告人陆武鹏及其辩护人所提被告人陆武鹏应当构成故意伤害罪的意见，经查，被告人陆武鹏持足以剥夺他人生命的匕首，连续多次划割、捅刺被害人身体的要害部位，直到被害人倒地后才停止侵害行为，足以使合议庭形成其具有剥夺他人生命故意的内心确信。即使由于被害人得到及时某1，死亡结果并未发生，并不影响对被告人主观心态的认定。被害人之所以未死，是因他人报警，及时被送往医院抢救，系被告人陆武鹏意志以外的原因所致，符合犯罪未遂的构成特征。 被告人吴红林、陆芳与被告人陆武鹏在酒吧内共同殴打被害人时某2临时的共同故意，应当对被害人腹部受伤的后果承担责任。在酒吧门口处，被告人吴红林、陆芳与被告人陆武鹏未形成包含伤害内容的共同故意，亦未参与实行行为，其二人与被害人的重伤不具有因果关系。 本院认为，被告人陆武鹏非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪；被告人陆芳、吴红林随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人陆武鹏着手实施犯罪行为后，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陆武鹏、陆芳、吴红林犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人吴红林及其家属赔偿被害人部分经济损失，可以酌情从轻处罚；三被告人及其辩护人所提上述内容的意见，与查明事实相符，本院予以采纳。被告人陆武鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯本罪，是累犯，应当从重处罚。关于辩护人所提被害人具有过错的意见，与查明事实相符，本院予以采纳。关于辩护人所提被告人吴红林系从犯的意见，经查，被告人陆武鹏、吴红林、陆芳在酒吧内共同随意殴打被害人，造成被害人受伤的后果，对三被告人的行为不宜区分主从犯，故对此意见，本院不予采纳。综合考量上述情节，本院依法对被告人陆武鹏、陆芳、吴红林予以从轻处罚。 被告人陆武鹏、吴红林、陆芳的犯罪行为给附带民事诉讼原告人罗某造成的经济损失，依法应予以赔偿。赔偿范围及数额，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定并参照2018年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》确定。附带民事诉讼原告人罗某要求赔偿医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费于法有据，但具体数额应当根据相关法律规定予以确定，在法定范围内的数额本院予以支持。其中，医疗费163801.37元；住院伙食补助费6000元；误工费因其未能提供近三年平均收入证明，故参照其户籍所在地农、林、牧、渔业年平均工资计算为46218.82元（41654元/年÷365天×405天），原告人诉请46152.24元，本院予以照准；护理费因其未能提供护理人员近三年平均收入证明，故参照农、林、牧、副、渔业年平均工资计算为8444.92元（41654元/年÷365天×74天）。附带民事诉讼原告人罗某要求赔偿交通费、住宿费等共计18100元，根据本案实际情况，本院酌情支持5000元。附带民事诉讼原告人罗某要求赔偿伤残赔偿金226500元、精神损害抚慰金30000元，因不属于刑事附带民事诉讼受案范围，本院不予支持。 综上，本院结合本案案情，确认附带民事诉讼原告人罗某的经济损失为人民币229398.53元。由被告人陆武鹏承担50%的赔偿责任，即114699.26元；被告人陆芳承担20%的赔偿责任，即45879.71元；被告人吴红林承担20%的赔偿责任，即45879.71元，扣除已支付的5000元，剩余部分为40879.71元；附带民事诉讼原告人罗某自行承担10%的责任，即22939.85元。 根据被告人陆武鹏、吴红林、陆芳犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百九十三条、第二十三条、第六十七条第一款、第六十五条、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下： 一、被告人陆武鹏犯故意杀人罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年；与前罪判处的有期徒刑三年实行并罚，总和刑期十三年，决定执行有期徒刑十三年； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年3月15日起至2031年3月14日止。） 二、被告人陆芳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年3月15日起至2020年3月14日止。） 三、被告人吴红林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年3月15日起至2020年1月14日止。） 四、被告人陆武鹏赔偿附带民事诉讼原告人罗某经济损失人民币114699.26元，被告人吴红林赔偿附带民事诉讼原告人罗某经济损失人民币40879.71元，被告人陆芳赔偿附带民事诉讼原告人罗某经济损失人民币45879.71元；（该款限判决生效后三个月内一次性付清） 五、驳回附带民事诉讼原告人罗某的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  韦通进 审 判 员  黄 嘉 审 判 员  罗凌方 人民陪审员  王定魁 人民陪审员  覃 密 人民陪审员  黄永忠 人民陪审员  黄凤飞 二〇一九年十月二十八日 法官 助理  张如意 书 记 员  杨天洋