湖北省大冶市人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0281刑初97号公诉机关湖北省大冶市人民检察院。被告人胡永红，男，1970年2月18日出生，汉族，大专文化，原系大冶市还地桥镇新畈村党支部书记、村主任，出生地湖北省大冶市，住大冶市还地桥镇新畈村新畈中心村167号。2018年12月4日因犯行贿罪被大冶市人民法院判处拘役四个月。因涉嫌犯非法采矿罪，于2018年7月5日被大冶市公安局取保候审，2019年3月28日被本院逮捕。现羁押于大冶市看守所。辩护人饶政露，湖北鸣伸律师事务所律师。被告人黄旭胜，男，1975年10月8日出生，汉族，初中文化，经商，出生地湖北省大冶市，住大冶市。2009年3月9日因犯故意伤害罪被黄石市铁山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯非法采矿罪，于2018年7月5日被大冶市公安局取保候审，2019年3月7日被本院逮捕。现羁押于大冶市看守所。辩护人黄青忠，湖北湛月律师事务所律师。大冶市人民检察院以鄂冶检刑诉［2019］71号起诉书指控被告人胡永红、黄旭胜犯非法采矿罪，于2019年2月25日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大冶市人民检察院指派检察员胡国志、吕监明出庭支持公诉，被告人胡永红及其辩护人饶政露、被告人黄旭胜及其辩护人黄青忠均到庭参加诉讼。诉讼过程中，大冶市人民检察院向本院提出延期审理建议，本院决定延期审理一个月。本案现已审理终结。大冶市人民检察院指控，2017年7月至2017年8月，被告人胡永红在任大冶市还地桥镇新畈村党支部书记期间，在没有办理采矿许可证的情况下，代表新畈村与被告人黄旭胜签订土地平整协议，同意被告人黄旭胜在239省道和“光谷大道”交汇处的新畈村团墩山位置进行土地平整时采挖闪长岩，并收取费用。事后，被告人黄旭胜在没有办理采矿许可证的情况下，组织人员、机械在团墩山处非法采挖闪长岩。经湖北省地质局第一地质大队评审，新畈村团墩山开采区无证开采闪长岩矿石量8.29万吨。经大冶市价格认证中心认定，闪长岩在2017年7月至8月时间段单价为8-10元∕吨。2018年7月4日，被告人胡永红、黄旭胜接到公安机关电话通知后主动到案。公诉机关认为，被告人胡永红、黄旭胜的行为均已构成非法采矿罪，提请本院依法判处，并提供相应的证据证实。被告人胡永红提出，公诉机关指控被告人没有办理采矿许可证属实，但起诉书中指控开采闪长岩矿石量8.29万吨有异议，测量时被告人不知情，也不在场，被告人开采前还有其他开采过。对起诉书指控犯非法采矿罪不认罪。辩护人饶政露提出，1、公诉机关指控被告人胡永红犯非法采矿罪有异议，被告人胡永红代表大冶市还地桥镇新畈村委会与被告人黄旭胜签订《土地平整合同》，其本人不是该合同主体，且经过村委会、村民代表集体讨论决定的，故被告人胡永红不符合该罪主体构成要件，其主观上也没有犯罪故意；2、即使被告人胡永红符合该罪的构成条件，公诉机关指控被告人胡永红某成非法采矿罪的事实不清、证据不足。《土地平整协议》系民事法律行为，如果需要办理采矿许可证，该办证义务是谁不明确，且被告人胡永红、黄旭胜在接到相关部门通知后即停止了施工，现公诉机关依法追究行为人的刑事责任，是不合理的。根据相关法律规定，采挖矿产品价值在10万元至30万元以上才追究刑事责任，而卷宗材料反映销售金额为7.44万元（片石）或13.476万元（片石、土夹石），且公安机关起诉意见书中认定采矿量为4万吨；国土部门提供的案件审理呈批表中载明采矿量分别为2.6635万吨和8.29万吨，证据之间相互矛盾。公诉机关也未作出合理的解释或说明。综上，被告人胡永红的行为不构成犯罪，公诉机关指控被告人胡永红某成非法采矿罪不成立，请求合议庭充分考虑辩护人上述意见，判处被告人胡永红无罪。被告人黄旭胜辩解，起诉书指控非法采矿量8.29万吨有异议，对公诉机关指控的其他犯罪事实及罪名无异议，也表示认罪。辩护人黄青忠提出，1、根据有关司法解释规定，被告人黄旭胜属受雇佣提供劳务人员，未参与利润分成，不应以犯罪论处；2、被告人黄旭胜即使构成非法采矿，其矿产品价值应根据其销赃数额12.936万元进行认定，该数额亦未达到非法采矿罪立案标准；3、公诉机关以湖北省地质局第一地质大队评审无证开采闪长岩矿石量8.29吨为本案涉嫌数量，存在事实不清，证据不足；4、公安机关、国土部门的证据材料及证人的证言，均能客观证实在被告人黄旭胜在土地平整前有人在团墩山进行过开采，两份估算报告无法印证真实客观的矿产品数量；5、被告人黄旭胜即使有非法采矿行为，但其情节轻微，不具有严重危害性，其作用较小，应认定为从犯，且主动到案，如实供述自己犯罪事实，不应追究其刑事责任。综上，本案应以查明的被告人黄旭胜销售金额12.936万元作为认定非法采矿量。如果该数额不作为计算依据，亦应依据有利于被告人的原则，按照大冶市天地矿产勘查咨询评估有限公司核定的2.6635万吨计算非法采矿的数量，建议对被告人黄旭胜免于刑事处罚。经审理查明，2017年5月，大冶市美源贸易有限公司（简称“美源贸易公司”）法定代表人即被告人黄旭胜得知位于大冶市还地桥镇新畈村民委员会（简称“新畈村”）团墩山位置需进行土地平整，遂找到时任大冶市还地桥镇新畈村村民委员会党支部书记即被告人胡永红，提出想承包该处土地平整项目。经新畈村集体讨论决定，同意由美源贸易公司对团墩山土地进行平整。2017年7月2日，在没有办理采矿许可证情况下，由被告人胡永红代表新畈村与美源贸易公司签订土地平整书面协议，同意被告人黄旭胜以美源贸易公司名义在239省道和“光谷大道”交汇处的新畈村团墩山位置进行土地平整时采挖闪长岩。双方书面约定，平整时间自2017年7月10日起至2018年4月9日止；在美源贸易公司正常开工后一个月内向新畈村一次性交纳该项目管理费5万元。并口头约定，美源贸易公司将该矿石出售后，按每吨0.5元价格分别向新畈村及大冶市矿办交纳提成。该协议签订后，被告人黄旭胜在明知没有办理采矿许可证的情况下，组织人员、机械在团墩山处非法采挖闪长岩（土夹石和片石）,并聘请刘某对采挖的数量进行统计。经核算，被告人黄旭胜采挖的为5.803万吨。后被告人黄旭胜接到大冶市国土资源局依法下达责令停止违法行为通知书后，遂停止开采。2018年6月26日，大冶市防汛抗旱指挥部根据湖北省发展和改革委员会于2017年10月16日下发《省发展改革委员会关于梁子湖流域堤加固工程（大冶）部分初步设计的批复》文件要求，经研究决定并经相关部门许可后，湖堤加固中标单位在该处施工取土（石）进行湖堤建设，现场已经防汛工程取土破坏，无法还原。2018年1月26日，大冶市国土资源局委托大冶市天地矿产勘查咨询评估有限公司对新畈村团墩山现场测量勘查，结论为：大冶市还地桥镇新畈村在团墩山违法采挖闪长岩属实，开采矿种为闪长玢岩。2018年1月29日，大冶市国土资源局综合执法大队委托大冶市天地矿产勘查咨询评估有限公司对新畈村团墩山乱采滥挖资源进行估算，结论为：大冶市还地桥镇新畈村团墩山采挖点开采闪长玢岩矿石量2.6635万吨。2018年2月28日，大冶市国土资源综合执法大队委托湖北省地质局第一地质大队对涉案位置开采的矿种和开采量进行测量和估算。经湖北省地质局第一地质大队评审，新畈村团墩山开采区无证开采闪长岩矿石量8.29万吨。经大冶市价格认证中心认定，在2017年7月至8月时间段闪长岩单价为8-10元∕吨。另查明，2018年7月4日，被告人胡永红、黄旭胜接到公安机关电话通知后主动到案。庭审中，被告人胡永红对公诉机关指控其犯非法采矿罪不认罪；被告人黄旭胜当庭认罪。2018年12月4日，被告人胡永红因犯行贿罪被本院判处拘役四个月，2019年3月28日刑满释放。以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表、户籍证明、到案情况说明、情况说明、案件移送书、证明、大冶市监察委员会交办函、大冶市国土资源局责令停止违法行为通知书、征地明细表及补偿明细表、补偿协议、土地平整协议书、营业执照、平整报告、挖石费用领款单、国资局调查报告、中华人民共和国矿产资源法实施细则、刑事判决书等书证；2、证人吴某、刘某、皮某1、杨某、黄某1、黄某2、张某、皮某2的证言；3、湖北省地质局第一地质大队意见书、大冶市价格认证中心价格认定结论书；4、勘验笔录；5、视听资料；6、被告人胡永红、黄旭胜的供述与辩解。本院认为，被告人胡永红、黄旭胜违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自采挖闪长岩5.803万吨，价值达人民币46.424万元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人胡永红、黄旭胜及辩护人饶政露、黄青忠提出，公诉机关以湖北省地质局第一地质大队作出评审报告中无证开采闪长岩矿石量8.29万吨认定非法开采矿产品数量依据不足。经查，根据有关法律规定，非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；销赃数额难以查证的，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品的价格和数量认定。本案中，被告人黄旭胜在采挖闪长岩时聘请相关人员对采矿量进行了记载，且吴某、皮某1等人的陈述均进一步证实，故被告人黄旭胜非法采挖矿产品的数量应依法据实计算。辩护人饶政露提出，被告人胡永红不符合非法采矿罪主体条件，应判处被告人胡永红无罪。经查，被告人胡永红案发前系大冶市还地桥镇新畈村委会党支部书记、村主任，系该村负责人和主管人员，在明知未取得采矿许可证情况下，同意被告人黄旭胜在其辖区内团墩山采挖闪长岩，并收取相关费用，其行为符合非法采矿罪构成要件，应依法承担刑事责任，辩护人饶政露的该项辩护意见，不予采纳。辩护人黄青忠提出，被告人黄旭胜犯罪情节轻微，不具有严重危害性，其作用较小，应认定为从犯，且主动到案，如实供述自己犯罪事实，不应追究其刑事责任。经查，被告人黄旭胜系美源贸易公司法定代表人，在非法采挖矿产品过程中，积极组织人员、机械进行非法开采，起到的作用较大，不应认定为从犯，且被告人黄旭胜系该案直接责任人员，应依法追究其刑事责任，故辩护人黄青忠的该项辩护意见，不予采纳。案发后，被告人黄旭胜主动投案，并如实供认自已的犯罪事实，且当庭认罪，应认定为自首，依法可从轻或减轻处罚，辩护人黄青忠该项辩护意见，本院予以采纳；被告人黄旭胜犯有前科，可酌情从重处罚。被告人胡永红虽在案发后主动投案，如实供述其犯罪事实，但在庭审中对公诉机关指控的罪名不予认可，不应认定为自首。被告人胡永红在刑罚执行完毕前又发现有漏罪没有判决，应对其新发现的罪作出判决，把前、后两个判决所判处的刑罚合并决定执行的刑罚，前罪已经执行的刑期应计算在新的判决决定的刑期内。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第六十一条、第六十九条第一款、第七十条之规定，判决如下：一、被告人胡永红犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元；与原犯行贿罪被判处拘役四个月并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十一月二十九日起至二〇一九年十一月二十八日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；二、被告人黄旭胜犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年三月七日起至二〇一九年十一月六日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；三、被告人黄旭胜非法所得人民币46.424万元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡国艳人民陪审员  董秋英人民陪审员  王菊花二〇一九年十月十八日书 记 员  余思佳