河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0185民初2481号原告：申同仁，男，1954年12月16日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：毛根，男，汉族，1964年4月1日出生，住河南省登封市。被告：河南中美铝业有限公司，统一社会信用代码91410000753881893Q，住所地河南省登封市告成镇。法定代表人：陈辉，系该公司经理。委托诉讼代理人：王高应，系该公司法律顾问。委托诉讼代理人：王仁江，系该公司法律顾问。被告：洛阳高新开发区翔骏设备维修部，统一社会信用代码92410300MA415GP72P，住所地洛阳市高新区辛店镇老井村三组。负责人：宋学礼，系该维修部经营者。委托诉讼代理人：郭治国，男，汉族，1968年6月20日出生，系该维修部员工。被告：宋学礼，男，汉族，1977年9月26日出生，住河南省义马市。委托诉讼代理人：郭治国，男，汉族，1968年6月20日出生，身份证号410326196806200639，系该维修部职工。被告：李龙豪，男，汉族，1995年5月11日出生，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：严保才，河南百暖律师事务所律师。被告：牛铁兰，男，汉族，1963年12月18日出生，住河南省登封市。委托诉讼代理人：石属刚，河南航星律师事务所律师。原告申同仁诉被告河南中美铝业有限公司（以下简称为中美铝业公司）、被告洛阳高新开发区翔骏设备维修部（以下简称为洛阳翔骏维修部）、被告宋学礼、被告李龙豪、被告牛铁兰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告申同仁及其委托诉讼代理人毛根、被告中美铝业公司的委托诉讼代理人王高应、被告洛阳翔骏维修部及被告宋学礼的共同委托诉讼代理人郭治国、被告李龙豪的委托诉讼代理人严保才、被告牛铁兰及其委托诉讼代理人石属刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告申同仁向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费25193.73元、误工费58520元、护理费5451.3元、住院伙食补助费1620元、营养费810元、残疾赔偿金236464元、精神抚慰金20000元、交通费600元、鉴定费700元，除去被告支付的24000元，共计325359.01元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2017年4月5日受被告洛阳市骏翔设备检修有限公司及牛铁兰的雇用，乘坐被告牛铁兰派出的车辆和刘某、申某等人一起为中美铝业公司提供劳务，约上午10时许原告正在厂内干活时，突然被被告李龙豪操作厂内叉车吊起的钢管坠落砸伤，当时由被告牛铁兰派车把原告送到登封市人民医院住院治疗。2017年5月29日出院，共住院54天，后经郑州市公平法医临床司法鉴定，原告的伤残等级为七级伤残。后原、被告经多次协商赔偿事宜未达成共识。原告无奈特诉至本院，请依法支持原告的诉讼请求。在案件审理过程中，原告向本院提交变更被告公司名称诉状申请，理由为原告于2017年4月5日受被告牛铁兰雇佣给二被告公司提供劳务，约上午10时许，原告正在干活时突然被李龙豪驾驶厂内叉车吊起的钢管坠落砸伤。当时在登封市人民医院住院54天，至今没人过问。后经权威机构鉴定，原告的伤残等级为十级。无奈，特诉至贵院，请求判令被告赔偿原告医疗费25193.71元、误工费58520元、护理费5451.3元、伙食费1620元、营养费810元、残疾赔偿金236464元、精神抚慰金20000元、交通费600元、鉴定费700元。原告原诉被告洛阳骏翔设备检修有限公司，因该公司变更公司名称，变更后为洛阳高新开发区翔骏设备维修部，负责人仍为宋学礼，因此特诉至贵院，依法支持原告的诉讼请求。被告中美铝业公司辩称，一、从原告的事实理由来看，本案原告与被告洛阳翔骏维修部、牛铁兰直接存在雇佣关系，原告称为答辩人提供劳务，没有事实和法律依据。答辩人将厂区内机电设备管道检修业务等承包给了本案具有施工资质的洛阳翔骏维修部，该维修部在施工过程中发生的安全事故，均应由自身承担，与答辩人没有关系。二、原告已经超过60周岁，也并非答辩人的职工，与答辩人不存在劳动与劳务关系。原告要求答辩人承担赔偿责任，没有任何法律依据和事实依据。三、原告主张的各项赔偿项目，费用过高，且没有事实根据，由法院查明事实后依法裁决。原告主张的赔偿费用不应当由答辩人承担。被告洛阳翔骏维修部、宋学礼辩称，一、原告的诉请缺乏证据支持；二、原告的损失具有明显的过错；三、原告具有提供虚假证据的嫌疑；四、原告的诉请缺乏法律依据。被告李龙豪辩称，同中美铝业公司的第一项答辩意见，另答辩人不是适格主体，原告的伤残与答辩人无关。被告牛铁兰辩称，一、答辩人并非原告雇主，也从未派车提供劳务。原告诉请没有任何依据。二、原告受伤后，答辩人出于人道主义将原告送往医院，并垫付医疗费2.4万元及其他费用1500元。三、经答辩人申请重新鉴定，原告构成10级伤残，相应项目应以10级计算，且鉴定费由答辩人支付。四、原告从受伤后起诉过答辩人，案号为（2018）豫0185民初2854号，经该案审理查明，原告起诉答辩人诉讼主体不适格，原告本人也予以认可，其起诉答辩人是错误的，答辩人不承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：对原告提交的郑州公平法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，该意见书是在（2018）豫0185民初2854号案件中作出的，××致残等级》，本院认为，参照最高人民法院（2013）他8复函，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，××致残程度鉴定标准》。本案的基础法律关系是劳务关系，并非劳动关系，××致残程度鉴定标准》，本院对该意见书不予采信。本院以河南同一法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书为准。对原告申请出庭的证人申某、刘某的证言，关于原告申同仁的受伤情况，证人均称是听别人转述，故本院对证人证言不予采信。对原告提交的工资证明及工资表，经本院到郑州嵘昌集团宏鑫煤业有限公司核实，该公司称申同仁是其临时雇佣人员，自2014年到公司上班，主要从事巷道清理、井下卫生等工作，工资采用日资月结。2017年3月初，公司暂停经营，申同仁离开公司。2019年5月份申同仁又到该公司上班，在公司澡堂看门。结合本案调查情况，本院对郑州嵘昌集团宏鑫煤业有限公司出具的证明上关于申同仁上班的情况及工资表予以采信。对原告提交的住院清单，与本案具有关联性，本院予以采信。对原告提交的鉴定费票据，该鉴定费对应的鉴定意见书不是在本案中作出的，且该鉴定意见书本院也未予采信，故本院对该鉴定费票据不予采信。对被告中美铝业公司提交的外来施工单位及外用工安全管理协议，与本案具有关联性，本院予以采信。本院经审理查明：被告中美铝业公司将厂区内机电设备管道检修等业务承包给了被告洛阳翔骏维修部。原告申同仁受被告洛阳翔骏维修部雇佣，在被告中美铝业公司厂区内干活。被告牛铁兰系被告洛阳翔骏维修部的场地管理人员。2017年4月5日，原告在厂区内干活时，不慎受伤。当日，原告被送往登封市人民医院住院救治。经诊断，原告申同仁左腓骨下段碎性骨折、左内踝开放性骨折并踝关节脱位、左内踝皮肤挫裂伤并皮肤坏死、多处软组织损伤、高血压、心律失常。医院长期医嘱注明：留陪一人。原告于2017年5月29日出院，共住院治疗54天，花去医疗费25193.71元，出院医嘱：休养，左下肢石膏固定并抬高，定期拍片复查，逐步功能锻炼，待骨折愈合后再手术取出内固定异物，内科随诊，药物治疗，注意血压变化。在本案审理过程中，被告牛铁兰向本院申请对原告申同仁的受伤程度进行伤残等级鉴定，经本院委托河南同一法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定原告申同仁构成十级伤残。另查明：1.申同仁为登封市告成镇冶上村人；2.申同仁于2014年到郑州嵘昌集团宏鑫煤业有限公司上班，是该公司临时雇佣人员，主要从事巷道清理、井下卫生等工作，工资采用日资月结，申同仁于2017年3月初因公司暂停经营离开；3.2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，2018年河南省居民服务和其他服务业平均工资为45677元/年，2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资为44314元/年；4.被告洛阳翔骏维修部经被告牛铁兰支付给原告医疗费24000元、生活费1500元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告洛阳翔骏维修部辩称原告无证据证明与其存在雇佣关系，本院认为，被告洛阳翔骏维修部认可承包了被告中美铝业公司厂区内的机电设备维修业务，并称被告牛铁兰是其雇佣的现场管理人员，而被告牛铁兰称原告的工资是被告宋学礼打给他后，他让工人帮原告带回去。综上，能够认定原告与被告洛阳翔骏设备维修部之间存在劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。本案原告在提供劳务时受伤，被告洛阳翔骏维修部应承担相应的赔偿责任。根据本院查明事实，综合原告受伤经过及过错程度，本院认为，原告作为提供劳务的一方，在工作过程中未尽到相应的安全注意义务，应对其自身损失承担20%的责任，被告洛阳翔骏维修部作为接受劳务一方，未尽到安全保障义务，应当承担80%的赔偿责任。原告主张被告李龙豪承担赔偿责任，但原告无证据证明是被告李龙豪致其受伤，被告李龙豪也不予认可，本院对此不予支持。被告中美铝业公司将厂区内的设备维修业务承包给了被告洛阳翔骏设备维修部，该维修部具备相应资质，原告主张被告中美铝业公司承担赔偿责任无事实及法律依据，本院不予支持。被告牛铁兰为被告洛阳翔骏维修部雇佣的现场管理人员，原告主张被告牛铁兰承担赔偿责任，本院不予支持。原告的各项损失如下：1.住院伙食补助费：54天×50元/天=2700元；2.营养费：54天×20元/天=1080元；3.护理费：54天×125.14元/天=6757.56元；4.误工费：关于误工时间，原告提交的出院证上未对休息时间作出说明，但根据原告的伤情，本院酌定原告的误工时间为180日；关于误工费标准，原告主张在郑州嵘昌集团宏鑫煤业有限公司上班，未办理退休手续，应按照其受伤前三个月平均工资或者河南省采矿业赔偿标准计算，经本院与郑州嵘昌集团宏鑫煤业有限公司核实，该公司称申同仁系临时雇佣人员，并非正式职工，申同仁在公司从事的是巷道清理、井下卫生工作，并非采矿工作，且申同仁于2017年3月初即离开了公司，因此，原告主张误工费按照原告受伤前三个月平均工资或者河南省采矿业赔偿标准计算本院不予支持，本院参照2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资44314元/年计算误工费，180天×121.41元/天=21853.8元；5.交通费：本院根据就医次数及地点，本院酌定为300元；6.残疾赔偿金：原告自2014年至2017年3月期间在郑州嵘昌集团宏鑫煤业有限公司上班，其残疾赔偿金参照城镇居民收入标准计算，根据原告丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年标准，自定残之日起按二十年计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，截至定残日即2019年2月，原告年龄为64周岁，残疾赔偿金为31874.19元/年×16年×10%=50998.7元；7.医疗费：25193.71元；8.精神抚慰金：本院依原告的伤残情况酌定精神抚慰金为5000元。以上各项费用共计113883.77元，被告洛阳翔骏维修部应赔偿原告91107.02元=（113883.77元×80%），被告洛阳翔骏维修部已支付医疗费24000元、生活费1500元，被告洛阳翔骏维修部还应赔偿原告65607.02元，原告的其他诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告洛阳高新开发区翔骏设备维修部应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告申同仁医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计65607.02元；二、驳回原告申同仁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2126元，由原告申同仁负担1697元，由被告洛阳高新开发区翔骏设备维修部负担429元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交于本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  吴 莹人民陪审员  王省敏人民陪审员  陈玉玲二〇一九年十月二十二日书 记 员  王令军