河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终4544号上诉人（原审原告）：曹会智，男，1965年7月24日生，汉族，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：孙喆，河南耀骅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋坤鹏，男，1989年5月11日生，汉族，住洛阳市涧西区。上诉人曹会智与上诉人宋坤鹏生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初3843号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹会智上诉请求:1.二审撤销一审判决；2.改判被上诉人宋坤鹏在遗产继承范围内向上诉人曹会智赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费等合计8447.73元；3.二审诉讼费用由被上诉人宋坤鹏承担。事实与理由：1.一审认定上诉人曹会智主张的工资收入损失证据不足，并依据2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元计算误工费不当。一审认定上诉人主张的护理人员工资收入损失证据不足，并依据2018年度河南省居民服务业在岗职工平均工资39522元计算护理费不当。一审关于误工损失及护理人员收入损失的认定及计算依据错误。上诉人系一拖（洛阳）燃油喷射有限公司党委书记，陪护人员系公司的在职人员。一审中上诉人提交了关于证明上诉人工资收入及陪护人员工资收入的工资单、公司关于收入损失情况说明等证据，充分证明了上诉人及陪护人员的工资收入损失情况，一审以证据不足不予采纳错误。退一步讲，即使按照一审计算的标准，其计算上诉人误工损失标准与计算陪护人员误工损失标准为两个标准，上诉人误工损失标准采用2018年度河南省城镇居民人均可支配收入，而陪护人员收入损失标准采用2018年度河南省居民服务业在岗职工平均工资。一审认定事实及计算依据错误。2.一审认定与事实严重不符，系责任认定错误，应予纠正。上诉人作为其前单位的党委书记，按照有关上访政策要求，亲自带队到宋伟住所门前，对其上访情况进行回馈及解释，双方不存在争执，更不存在对方辩称双方发生打斗等情况。事实是，在上诉人对宋伟上访问题进行反馈并依据政策解释时，宋伟因该问题长期上访未能达到其上访目的，恼羞成怒，情绪激动，在上诉人未防备的情况下，突然用手中拐杖袭击上诉人，导致上诉人受伤，血流满面。上诉人突然遭到宋伟的无辜袭击，头部流血受伤，血流满面，生命权受到威胁，迅速在众人帮助下撤离现场，去东方医院抢救，头部缝合九针，并向公安机关报案。上诉人在该过程中不应承担任何责任，损失应由宋伟全部承担。综上，一审对于误工及陪护人员收入损失计算依据错误。综上，请求二审撤销原判，依法改判支持上诉人的上诉请求。宋坤鹏辩称，一审中上诉人曹会智未提交事故前至少半年的收入证明，不能证明其收入情况。扣发工资证明没有出具人签字，没有当年流水凭证，不具备证据的形式要件，况且上诉人在工作中受伤，享受工伤待遇是每个单位的惯例。上诉人是否享受工作待遇，其单位不具有证明能力，上诉人未提交工伤保险机构当年未申报的证据，属于举证不能。关于双方的责任划分，上诉人年富力强与四五人同行，如果没有对打的意愿，躲闪足以可以避开二级伤残的宋伟，就算无法躲闪，为何一个伤残见义勇为的英雄，即一个二级伤残的老人要殴打一名未谋面的单位领导。宋伟也被当场人员放倒在地，一个二级伤残老人因此住院数月加速病情恶化，这个应由上诉人承担全部或部分责任。曹会智向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费3557.73元，误工费3323元，护理费1137元，住院伙食补助费350元，鉴定费80元，合计：8447.73元。2.判令被告承担本案全部诉讼费用。一审法院查明事实：2016年4月7日上午10时许，在洛阳市××龙××龙西小区社区办事处平房，原告曹会智到该处向宋伟回复上访诉求时，双方发生争执，原告曹会智被宋伟打伤。该事件发生后，原告曹会智被送往洛阳东方医院住院治疗，经诊断为：1.头部外伤；2.头皮裂伤。2016年4月14日，原告住院7天后出院。原告住院期间需陪护一人，支出医疗费3557.73元，出院时遵医嘱，需休息2周。2016年4月13日，原告对其伤情进行了司法鉴定，支出鉴定费80元。2016年4月23日，洛阳市公安局长安路分局作出长安公（治）行罚决字[2016]0067号行政处罚决定书，决定对宋伟行政拘留五日。由于双方就赔偿问题未达成一致意见，原告于2016年6月6日起诉至法院。另查明，宋伟，男，1956年2月12日出生，身份证号为，其系被告宋坤鹏之父。宋伟生前系中国一拖集团燃油公司工人,1990年全国群防群治被中国一拖集团委派到涧西联防治安大队上海市场中队工作，随后宋伟在维护社会治安工作中，受到多次表彰。1994年，宋伟因工负伤。2012年，因政策变化，一拖集团暂停了宋伟每月报销医疗费的政策，故导致宋伟长年上访维权，后引发本案。2007年，宋伟被确诊为脑膜瘤、脑水肿，并在北京积水潭医院手术治疗，2012年4月因脑膜瘤复发在解放军第一五〇中心医院行伽马刀治疗，2016年5月宋伟再次前往解放军第一五〇中心医院治疗，经诊断为脑膜瘤术后复发、××症。本案在审理过程中，宋伟于2017年11月29日因病医治无效死亡。2018年依法变更宋伟之子宋坤鹏为本案被告，并重新开庭审理本案。本案已审理完毕。庭审中，因原、被告意见分歧较大，致调解不能。一审法院认为，公民享有生命健康权。本案中，原告曹会智向宋伟回复上访诉求时，双方发生争执，宋伟将原告曹会智打伤，该事实有洛阳市公安局长安路分局作出长安公（治）行罚决字[2016]0067号行政处罚决定书在卷佐证，予以认定。依据原告的诉求及相关证据，确定其损失如下：1.医疗费3557.73元，依据原告提交的正规医疗费票据予以认定。2.误工费1833.86元。原告住院7天，出院后遵医嘱需休息2周14天，原告共计误工21天。原告主张的工资收入损失因证据不足，故不予采纳。将依据2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元计算其误工费，计算方法为：31874.19元/年÷365天/年×21天=1833.86元。3.护理费757.96元。原告住院7天，原告住院期间需陪护一人。原告主张的护理人员工资收入损失因证据不足，故不予采纳。将依据2018年度河南省居民服务业在岗职工平均工资39522元计算其护理费，计算方法为：39522元/年÷365天/年×7天=757.96元。4.住院伙食补助费350元，原告住院7天，每天按50元计算，共计350元。5.鉴定费80元。上述5项原告损失总计6579.55元。至于责任的承担。宋伟将他人打伤，加之原告曹会智在工作过程中与宋伟发生争执，双方均应承担相应的责任。宋伟应承担50%的赔偿责任为宜。原告的损失总计6579.55元，宋伟应赔偿3289.78元，不足部分，应由原告自行承担。在本案审理过程中，宋伟因病医治无效死亡，被告宋坤鹏作为宋伟的法定继承人参与诉讼，故被告宋坤鹏应在继承遗产的范围内对上述宋伟应承担的债务承担赔偿责任。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百三十一条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告宋坤鹏于本判决生效后十日内在遗产继承的范围内向原告曹会智赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费计3289.78元。二、驳回原告曹会智的其他诉讼请求。本案诉讼费500元，由被告宋坤鹏承担。二审经审理查明事实与一审查明事实一致。本院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对一审认定无异议的损失数额，本院予以维持。关于误工费及护理费的问题，曹会智在一审提交其单位出具扣发曹会智及陪护人员冯继文的工资证明，因单位的证明材料没有负责人及制作证明材料的人员签名，不符合证据规定的要求，曹会智在二审又提交了其借记卡账户历史清单，该清单上显示4月份的工资正常，5月份仅显示24日之前的工资情况，因工资清单提交的不全面，本院无法采信。故此，一审依据2018年度河南省城镇居民人均可支配收入及居民服务业在岗职工平均工资的标准计算误工费和护理费，并无不当。关于赔偿责任的问题，曹会智作为公司的党委书记会同相关部门人员，向宋坤鹏的父亲宋伟回复上访诉求时，双方发生争执，宋伟将曹会智打伤，宋伟对曹会智的损失应当承担赔偿责任，但考虑到曹会智在向宋伟做工作时双方发生争执，其自身也有过错，故此本院酌定宋伟承担80%的赔偿责任，不足部分由曹会智自担。一审认定赔偿责任比例不当，本院予以纠正。综上，曹会智上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初3843号民事判决第一项为：宋坤鹏于本判决生效后十日内在遗产继承的范围内向曹会智赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费计5263.64元；二、撤销河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初3843号民事判决第二项；三、驳回曹会智的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担维持；二审案件受理费100元，由曹会智负担40元，由宋坤鹏负担60元。本判决为终审判决。审判长 郑 琨审判员 黄义顺审判员 王茂兵二〇一九年十月二十四日书记员 郭聪颖