江苏省徐州市中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏03刑抗6号抗诉机关江苏省徐州市人民检察院。原审被告人刘秋江，男，1976年7月8日生，汉族，高中文化，农民，住河北省张家口市宣化区。曾因犯抢劫罪，于2008年8月29日被山东省兖州市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元，2012年8月2日被假释。因涉嫌犯绑架罪，于2012年11月3日被沛县公安局刑事拘留，同年12月6日经沛县人民检察院批准逮捕，同日由沛县公安局执行逮捕。现在徐州监狱服刑。原审被告人刘雨奇，男，1987年6月14日生，汉族，文盲，农民，住山东省嘉祥县。曾因犯盗窃罪，于2009年12月1日被山东省嘉祥县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元，2012年8月2日被假释。因涉嫌犯绑架罪，于2012年11月3日被沛县公安局刑事拘留，同年12月6日经沛县人民检察院批准逮捕，同日由沛县公安局执行逮捕。原审被告人陈丽娜，女，1989年2月11日生，汉族，小学文化，农民，住江苏省东海县。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2012年11月24日被沛县公安局取保候审，2013年10月21日经本院决定逮捕，同日由沛县公安局执行逮捕。原审被告人刘小倩，女，1992年2月13日生，汉族，初中文化，农民，住江苏省东海县。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2012年11月24日被沛县公安局取保候审，2013年10月21日经本院决定逮捕，同日由沛县公安局执行逮捕。沛县人民法院审理沛县人民检察院指控的原审被告人刘秋江、刘雨奇犯绑架罪，原审被告人陈丽娜、刘小倩犯盗窃罪一案，于2013年10月21日作出（2013）沛刑初字第304号刑事判决。判决发生法律效力后，江苏省徐州市人民检察院向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省徐州市人民检察院检察员夏琦出庭履行职务，原审被告人刘秋江到庭参加诉讼。现已审理终结。原判决认定的事实为：一、绑架2012年10月份，被告人刘秋江、刘雨奇预谋绑架后，租赁轿车1辆，准备了手机、水果刀、假车牌等作案工具，并为收取赎金通过网络从陈丽娜、刘小倩处购买了银行卡4张。2012年11月2日7时许，被告人刘秋江、刘雨奇在沛县龙固镇龙固小学东侧路边将该小学学生王某丙绑架，接着转移到丰县首羡镇、山东省单县、安徽省砀山县等地，沿途向王某丙的家人索要赎金人民币6万元。当日16时许，王某丙的家人分别向被告人刘秋江、刘雨奇提供的户主为陈丽娜的6228481054833216613农行帐号、户主为刘小倩的62×××10农行账号和账号为62×××15的邮政储蓄卡内各汇入人民币20000元。被告人刘秋江、刘雨奇胁持王某丙至河南省虞城县确认收到赎金后，于当日23时许至山东省单县，从邮政储蓄卡中取出赎金人民币19800元。次日7时许，被告人刘秋江、刘雨奇胁持王某丙至山东省鱼台县将其释放。案发后，被告人刘秋江、刘雨奇退回被害人赃款人民币19800元。上述事实有公诉人当庭出示并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：1、被告人刘秋江羁押期间的供述笔录，证实2012年10月其与刘雨奇共同预谋以未成年人学生为对象进行绑架勒索钱财并积极准备作案工具。2012年11月2日在沛县龙固镇其与刘雨奇对被害人王某丙实施绑架并取走赎金19800元的事实。2、被告人刘雨奇羁押期间的供述笔录，证实内容同被告人刘秋江的供述一致。3、被告人陈丽娜、刘小倩的供述笔录，证实2012年10月份，其二人通过网络向被告人刘秋江出售四张银行卡的事实。4、被害人王某丙的陈述笔录，证实2012年11月2日，其被被告人刘秋江、刘雨奇绑架的事实。5、证人左某的证言笔录，证实2012年11月2日，其儿子王某丙被人绑架，当日其根据对方要求向邮政储蓄账号6255215993000003592315，户名陈丽娜；农业银行账号62×××10，户名是刘小倩；6228481054833216613，户名陈丽娜，每个账号汇两万。6、证人王某甲的证言笔录，证实2012年11月2日，其儿子王某丙被人绑架，其妻子左某向对方汇六万元钱的事实。7、证人王某乙的证言笔录，证实被告人刘秋江、刘雨奇曾于2012年10月26日至31日入住山东鱼台县福祥商务宾馆。8、中国农业银行银行卡存款业务回单二份、中国邮政储蓄银行转账凭单一份，证实左某于2012年11月2日向邮政储蓄账号6255215993000003592315，户名陈丽娜；农业银行账号62×××10，户名刘小倩；6228481054833216613，户名陈丽娜三个账户共汇入六万元。9、山东省兖州市人民法院（2008）兖刑初字第164号刑事判决书、嘉祥县人民法院（2009）嘉刑初字第173号刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人刘秋江、刘雨奇的前科情况，二被告人作案时正处在假释期间。10、沛县公安局扣押、发还物品清单，证实本案物品扣押、发还情况。11、辨认笔录及照片，证实被害人王某丙对被告人刘秋江、刘雨奇的辨认情况。12、租赁车辆交接单、汽车租赁合同，证实被告人刘秋江、刘雨奇为实施绑架而租赁车辆的事实。13、案发经过、接警记录、抓获经过，证实本案的案发情况及被告人到案经过。14、被告人刘秋江、刘雨奇的户籍证明，证实二被告人的自然情况。以上证据均系侦查机关合法收集，与指控的犯罪事实具有关联性，且能相互印证，形成完整的证据锁链，可以作为定案依据，予以确认。二、盗窃2012年11月2日17时许，被告人陈丽娜、刘小倩明知其销售给他人的户主为陈丽娜的6228481054833216613农行账号、户主为刘小倩的622848105483428531农行账号各汇入人民币20000元后，二被告人在江苏省东海县农业银行阳光支行将上述账号的银行卡挂失，随即补办新卡，将上述账号内的人民币40000元钱窃取。案发后，被告人陈丽娜、刘小倩将上述赃款退还给被害人，二被告人退交违法所得人民币八百元。上述事实有公诉人当庭出示并经法庭质证、认证的到案经过、案发经过，被告人陈丽娜、刘小倩的户籍证明，中国农业银行挂失、换卡申请书、账户明细查询、记账凭证等资料，沛县公安局扣押、发还物品清单，证人桑某的证言笔录，被告人刘秋江、刘雨奇、陈丽娜、刘小倩的供述笔录等证据予以证实。庭审中，公诉人、被告人均提出四被告人归案后如实供述自己的罪行，系坦白，具有从轻处罚之情节；赃款均退还被害人，具有酌情从轻处罚之情节。以上量刑情节，经查属实，予以采纳。对被告人刘秋江、刘雨奇提出“其二人犯罪行为属于情节较轻，应适用五年以上十年以下的法定刑”辩解，经查认为，被告人刘秋江、刘雨奇在假释期间不思悔改预谋以未成年人学生为绑架对象勒索钱财。在实施绑架过程中对未成年的被害人采取持刀威胁等手段，直到收到被害人家人的赎金后才将被害人释放，其二人主观恶性、人身危险性均较大，其犯罪行为给被害人造成巨大心理伤害，不应认定为情节较轻。故对该辩解，不予采纳。对被告人刘秋江、刘雨奇提出“其归案后如实供述了被告人陈丽娜、刘小倩的相关情况，协助公安机关破获了本案中盗窃犯罪，应当认定立功”的辩解，经查认为，二被告人归案后供述被告人陈丽娜、刘小倩的相关情况，系其应当如实坦白的内容，并未协助公安机关抓获被告人陈丽娜、刘小倩，根据法律规定不应认定立功。故对该辩解，不予采纳。原审法院认为，被告人刘秋江、刘雨奇为勒索财物绑架他人，其行为均已构成绑架罪；被告人陈丽娜、刘小倩以非法占有为目的，窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人刘秋江、刘雨奇犯绑架罪，被告人陈丽娜、刘小倩犯盗窃罪事实清楚，证据确实充分，予以支持。被告人刘秋江、刘雨奇共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪；被告人陈丽娜、刘小倩共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪。被告人刘秋江、刘雨奇犯绑架罪，依法应当判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；被告人陈丽娜、刘小倩犯盗窃罪，数额较大，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。四被告人归案后如实供述自己罪行，系坦白，具有法定从轻处罚之情节；四被告人退还全部赃款，被告人陈丽娜、刘小倩退交违法所得，具有酌情从轻处罚之情节。综合以上量刑情节，决定对四被告人不同程度从轻处罚。被告人刘秋江、刘雨奇在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，对其数罪并罚。根据四被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十九条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：1、被告人刘秋江犯绑架罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；原判刑罚未执行完毕的有期徒刑一年八个月零十天，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万二千元。2、被告人刘雨奇犯绑架罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二万元；原判刑罚未执行完毕的有期徒刑一年四个月零十天，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元。3、被告人陈丽娜犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。4、被告人刘小倩犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。5、被告人陈丽娜、刘小倩退交的违法所得人民币八百元依法予以没收，上缴国库。江苏省徐州市人民检察院抗诉认为，根据最高法2012年《关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》规定：罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期，因此沛县人民法院对原审被告人刘秋江假释期间再犯新罪仅撤销假释，把未执行完的刑期与新罪进行数罪并罚，并没有将其减去的刑期一年予以撤销来决定执行的刑期，适用法律错误，应依法予以纠正。原判决据以定案的证据均经一审庭审质证认证，其证明效力本院予以确认。本院再审期间，原审被告人刘秋江未提供新的证据；再审庭审中，原审被告人刘秋江对原审判决认定的事实供认不讳。另查明，2008年8月29日山东省兖州市人民法院作出（2008）兖刑初字第164号刑事判决，认定原审被告人刘秋江犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二千元。2011年1月20日，山东省济宁市中级人民法院作出（2011）济刑执字第1362号刑事裁定对原审被告人刘秋江减去有期徒刑一年。2012年7月25日，山东省济宁市中级人民法院作出（2012）济刑执字第6186号刑事裁定对原审被告人刘秋江假释，假释考验期至2014年4月12日止。本院认为，原审被告人刘秋江曾因犯抢劫罪，被山东省兖州市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金二千元。服刑期间被山东省济宁市中级人民法院减刑一年；2012年7月25日被山东省济宁市中级人民法院裁定假释，假释考验期至2014年4月12日止。原审被告人刘秋江在假释期间又犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。根据《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》，罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原审被告人刘秋江被减去的有期徒刑一年不应计入已经执行的刑期，原判决对原审被告人刘秋江适用法律错误，检察机关抗诉意见成立，应当予以改判；对原审被告人刘雨奇、陈丽娜、刘小倩认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。综合以上量刑情节，根据各原审被告人的犯罪事实，犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，并经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十九条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持沛县人民法院（2013）沛刑初字第304号刑事判决第二、三、四、五项，即对原审被告人刘雨奇、陈丽娜、刘小倩的定罪量刑及违法所得予以没收部分；二、撤销沛县人民法院（2013）沛刑初字第304号刑事判决第一项，即对原审被告人刘秋江定罪量刑部分；三、撤销山东省济宁市中级人民法院（2012）济刑执字第6186号对原审被告人刘秋江予以假释的刑事裁定；四、原审被告人刘秋江犯绑架罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；原判刑罚未执行完毕的有期徒刑二年八个月零十天，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币二万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月3日起至2025年5月2日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  陆连东审判员  胡晓文审判员  杜有刚二〇一九年十月二十九日书记员  王梓屹