河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终5198号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司，营业场所：洛阳市九都路副88号，统一社会信用代码：914103008711473232。负责人：吴国桢，该公司总经理。委托诉讼代理人：苗柏峰，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:司马正旺，男，汉族，1946年9月28日生，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：刘斌、李娜娜，河南光法(洛阳)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张迎洛，男，汉族，1993年11月1日生，住河南省伊川县。被上诉人（原审被告）：张连升，男，汉族，1970年12月23日生，住河南省伊川县。张迎洛、张连升共同委托代理人：张少稳，男，汉族，1970年4月30日出生，住河南省伊川县，系张迎洛岳父。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人民财险洛阳分公司）因与被上诉人司马正旺、张迎洛、张连升机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院（2018）豫0329民初1019号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险洛阳分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，并依法改判。2、本案上诉费用由司马正旺、张迎洛、张连升承担。事实和理由：一、一审判决关于司马正旺的误工费认定事实错误，其误工期长达382天，误工费标准高达每天100.78元，误工费高达38497.96元。司马正旺已年满70周岁，早已达到法定退休年龄，且子女众多，有被赡养的条件，误工费不应得到支持。其仅提供村里的证明，没有其他继续劳动、误工的确实充分的证据。误工期明显过长，超过法律规定的标准，超过了事实的误工期。误工费标准明显过高且适用错误。二、一审判决认定司马正旺的车辆损失3900元属认定错误。一审中司马正旺并未提交任何关于车辆损失的任何证据，包括判决依据的购车凭据，我公司没有见到，且一审未对其车辆进行物损评估，车辆损失明显过高，该损失应当进行评估，并以物损评估报告为准。三、司马正旺的伤残鉴定存在严重问题。其中一个八级伤残内固定没有去除，不具备鉴定条件，鉴定结论明显没有事实依据，我公司申请重新鉴定。四、一审程序违法，适用法律错误。综上，请求二审法院查明事实，依法公正判决。司马正旺辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求，维持原判。虽然司马正旺已年满70周岁，但其系农民具有劳动能力，且一审判决按照农林牧渔业行业标准计算并无错误。原审法院该鉴定结论是由三方共同选择，不存在重新鉴定的理由，请求驳回。张迎洛、张连升辩称：同意一审判决。司马正旺向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令张迎洛、张连升、人民财险洛阳分公司立即赔偿司马正旺医疗费、误工费、陪护费、营养费、伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、车辆损失费等各项经济损失共计213002.4元；2、诉讼费由张迎洛、张连升、人民财险洛阳分公司承担。一审法院认定事实：2017年8月30日8时许，司马正旺骑电动三轮车在伊川县××沙乡产业聚集区路段从道路北侧由北向南上公路左转弯后，在道路北侧机车道内向东行驶，张迎洛驾驶豫Ｃ×××××号小型轿车沿道路由东向西超速行驶，两车临近时相撞，造成两车损坏，司马正旺受伤。伊川县公安局交通警察大队作出伊公交认字[2017]第561号《道路交通事故认定书》，认定司马正旺负此事故主要责任，认定张迎洛负此事故次要责任。事故发生后，司马正旺入住伊川县中医院住院治疗，住院29天（2017年8月30日至2017年9月28日），需贰人陪护，住院医疗费用为82655.96元,门诊费用609.06元。并在住院期间到伊川县人民医院配置成本血等支出5816元。于2017年9月28日转往洛阳正骨医院住院治疗，住院46天（2017年9月28日至2017年11月13日），需贰人陪护，住院医疗费用为76237.5元，门诊费用63.6元，并在住院期间外出购置人血蛋白、中西药等支出7949元。2018年9月17日，伊川县人民法院对司马正旺伤残等级委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所司法鉴定，鉴定意见为：1、左肱骨髁上骨折评定为八级伤残；2、左尺、桡神经损伤评定为九级伤残；3、左胸第2～10肋肋骨骨折，评定为九级伤残；４、左胫、腓骨开放性骨折、软组织毁损伤，并发慢性骨髓炎持续一年以上，评定为八级伤残。经鉴定，司马正旺出院后护理期限为105～115天。司马正旺支出鉴定费1300元、检查费1466元。司马正旺所在村委出具证明称司马正旺接受资助养羊发展经济，出栏率年60余只，维持家庭正常开支。张迎洛向司马正旺支付医疗费3000元、救助资金15239.75元。人民财险洛阳分公司向司马正旺垫付医药费10000元。另查明，张迎洛驾驶的豫Ｃ×××××号小型轿车实际车主为张连升，在中人民财险洛阳分公司投有机动车交通事故责任强制保险。机动车交通事故强制保险期间为2017年1月21日起至2018年1月20日止。事故发生在保险期间。司马正旺事故发生时年满70周岁，系农业户口。一审法院认为，公民的人身权、健康权受法律保护，行为人因过错侵害公民民事权益，除应接受刑事、行政处罚，还应当承担侵权责任。本案中，张迎洛驾驶豫Ｃ×××××号小型轿车与司马正旺驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成司马正旺受伤的交通事故。伊川县公安局交通警察大队在现场勘查、调查取证的基础上作出的道路交通事故认定书，司马正旺负此事故主要责任，张迎洛负此事故次要责任，该认定事实清楚，责任划分准确，程序合法，一审法院予以采信。豫Ｃ×××××号小型轿车在人民财险洛阳分公司投保有机动车交通事故强制保险，该起事故发生在保险期间。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，司马正旺的损失先由保险公司在交强险限额内予以赔偿；对于交强险不足部分或者不属于交强险赔偿责任范围内赔偿的损失，由该保险公司按照责任比例在机动车综合商业保险限额内予以赔偿；对于超出或者不属于机动车综合商业保险赔偿范围内的损失，由侵权人按照责任比例进行赔偿。根据伊川县公安局交通警察大队在现场勘查、调查取证的基础上作出的道路交通事故认定书，张迎洛对此责任负次要责任，司马正旺对此事故负主要责任，双方是机动车与非机动车相撞，一审法院认为由张迎洛承担30%的赔偿责任，自行承担70%的责任。张连升对张迎洛出借车辆无过错，不承担赔偿责任。经依法审查，司马正旺的损失为：1、医疗费173331.12元；2、营养费1500元(住院期间75天，每天20元)；3、住院伙食补助费3750元(住院75天，每天50元)；4、误工费38497.96元（按河南省2017年度农林牧渔业平均工资每天100.78元计算，从事发当天2017年8月30日到定残日前一天2018年9月17日共计382天）；5、护理费26751.75元（住院期间2人护理75天，出院后1人护理，护理期限115天，按河南省2017年度居民服务业和其他服务业每人每天100.95元计算）；6、残疾赔偿金42354.27元（按河南省2017年度农村居民人均纯收入12719.18元计算10年的37%为47060.97元,司马正旺诉求42354.27元予以支持）；7、精神损害抚慰金酌定为20000元；8、交通费酌定为1200元；9、车辆损失费3900元。以上共计311285.1元。因涉案车辆在人民财险洛阳分公司投保有交强险，应首先在交强险范围内由保险公司赔付给受害人，不足部分由司马正旺、张迎洛按照责任比例进行赔偿。故人民财险洛阳分公司应在交强险医疗费限额内赔偿司马正旺医药费、伙食补助费、营养费等共计10000元；人民财险洛阳分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿司马正旺残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等110000元;人民财险洛阳分公司在交强险财产损失限额内赔偿司马正旺车辆损失2000元；综上，人民财险洛阳分公司共应赔偿司马正旺122000元。司马正旺超出限额不足部分由司马正旺和张迎洛根据过错比例进行分担，由司马正旺自行承担70%的责任，即司马正旺自行承担医疗费、伙食补助费、营养费等损失118006.78元，司马正旺自行承担伤残赔偿金13162.79元，司马正旺自行承担财产损失1330元，综上，司马正旺自行承担各项损失共计132499.57元；张迎洛承担30%的责任，即张迎洛赔偿司马正旺医疗费、伙食补助费、营养费等50574.34元，张迎洛赔偿司马正旺伤残赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费等损失5641.19元，张迎洛赔偿司马正旺财产损失570元，综上，张迎洛赔偿司马正旺医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、财产损失等各项损失共计56785.53元。鉴定费2766元，非保险公司承担范围，由张迎洛承担829.8元，司马正旺自行承担1936.8元。对司马正旺其他诉讼请求，一审法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经合议庭评议，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司于判决生效之日起二十日内给付司马正旺各项损失112000元。（已扣除中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司向司马正旺垫付的医疗费10000元）二、张迎洛、张连升于判决生效之日起二十日内给付司马正旺各项损失38545.78元（已扣除张迎洛向司马正旺垫付医疗费3000元、救助资金15239.75元。）三、驳回司马正旺的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4495元，司马正旺负担3146.5元，张迎洛负担1348.5元。鉴定费2766元，由司马正旺自行负担1936.8元，张迎洛负担829.8元。二审中，当事人没有提交新证据。各方对一审查明的事实均无异议。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，司马正旺因交通事故受伤住院治疗，后经一审法院依法委托鉴定，鉴定机构就司马正旺的伤残等级出具鉴定意见，司马正旺主张误工时间从事故发生之日计算至定残日前一天，符合上述规定。司马正旺系农民，其所在村委出具证明，证明其从事养羊，故一审按照农林牧副渔业平均工资标准计算误工费，符合上述法律规定。司法鉴定系一审法院依法委托，人民财险洛阳分公司无证据证明鉴定意见存在需要重新鉴定的情形。关于司马正旺主张的车辆损失，因事故发生时司马正旺驾驶电动三轮车，事故认定书明确载明事故造成两车损坏，司马正旺提交了购车发票，可以证明车辆损失确实存在，一审法院判决人民财险洛阳分公司在交强险财产赔偿限额内赔偿2000元，剩余损失由司马正旺和张迎洛双方按照责任比例承担，处理并无不当。综上所述，人民财险洛阳分公司关于误工费、伤残鉴定、财产损失的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2540元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一九年十月三十日书记员  王洋洋