青海省西宁市城东区人民法院   民事判决书   （2019）青0102民初937号   原告：刘兵红，男，汉族，1983年9月11日出生，现住西宁市。   委托代理人：金长芳，青海正坤律师事务所律师。   被告：青海千莱合商贸有限公司（统一社会信用代码：91630102MA752KJA25），住所地青海省西宁市城东区昆仑东路183号1号楼183-1号。   法定代表人：祁进录，该公司总经理。   被告：盛诗尧，男，汉族，1993年8月20日出生，现住青海省格尔木市。   被告：花修军，男，汉族，1974年3月13日出生。   委托代理人：张世宏，青海延辉律师事务所律师。   被告：甘晓龙，男，汉族，1976年5月26日出生，现住西宁市。   原告刘兵红诉被告青海千莱合商贸有限公司（以下简称千莱合公司）、盛诗尧、花修军、甘晓龙合同纠纷一案，本院于2019年3月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘兵红的委托代理人金长芳，被告花修军的委托代理人张世宏、被告甘晓龙到庭参加了诉讼，被告盛诗尧经传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告青海千莱合商贸有限公司经本院公告送达开庭传票逾期未到庭应诉，本案依法缺席进行了审理，现已审理终结。   原告刘兵红向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方签订的《联营协议》；2、判令被告共同返还原告利润提成220000元，退还保证金10000元；3、判令被告共同承担408000元损失；4、本案诉讼费由被告承担。   事实及理由：盛诗尧、花修军、甘晓龙发起设立青海千莱合商贸有限公司拟开发位于城东区的青藏惠民农贸市场，2016年6月3日被告盛诗尧代表筹备组用个人名义和原告刘兵红签订《联营协议》，协议签订后，原告于2016年6月10日向发起人甘晓龙指定的其妻子曹长立账户支付200000元利润提成，另支付20000元现金，并支付10000元保证金，取得该店铺8年经营使用权，被告保证对该铺面具有完整的使用权，并将铺面交给原告。原告对铺面进行装修，购置设备，经营面条铺。千莱合公司于2016年7月18日成立。该市场于2016年10月1日正式营业。在经营过程中，原告将50%的经营使用权转让给王能，王能以其名字于2017年6月1日办理个体工商户营业执照，千莱合公司对该转让行为明知且未反对。2017年6月8日原告将该商铺的另50%的经营权以509000元转让给卢光才，原告退出该店铺经营。2018年2月，被告千莱合公司与青海福茂商贸有限公司私下协商终止了租赁合同。2018年4月青藏惠民农贸市场商铺被青海福茂商贸有限公司收回。因该铺面无法继续经营，当时受让该铺面的卢光才2018年将原告诉至法院，经城东区人民法院（2018）青0102民初1301号、西宁市中级人民法院（2018）青01民终1166号民事判决，判决原告退还卢光才408000元转让款。被告违反协议承诺，丧失对该铺面8年期限的完全使用权，导致原告合同目的无法实现，且转让店铺后被法院判令退还案外人转让费用，给原告造成巨大损失，为维护原告合法权益，诉至法院，判如所请。   被告花修军辩称，要求驳回原告对花修军的诉讼请求，2016年千莱合公司成立时花修军是股东，2017年花修军将股份转让给盛诗尧，并退出经营，原告所述纠纷在2018年，与花修军无关，请求驳回。   被告甘晓龙辩称，2016年千莱合公司成立时我是股东，2017年已将股份转让给盛诗尧，农贸市场不能经营的时候，我已经退出。对于原告所说给的20000元现金及10000保证金，我并未收到，原告也没有依据，请求驳回原告对我的诉讼请求。   被告盛诗尧经本院送达开庭传票后，无正当理由未到庭应诉，亦未进行答辩。被告青海千莱合商贸有限公司经本院公告送达，期满后未到庭应诉，亦未进行答辩。   原告刘兵红围绕诉讼请求依法提交了如下证据：   证据一、企业信用信息公示，欲证明：1、青海千莱合商贸有限公司于2016年7月18日成立。2017年9月7日之前盛诗尧、甘晓龙、花修军均为股东，盛诗尧、花修军、甘晓龙发起设立青海千莱合商贸有限公司的事实；2、盛诗尧系青海千莱合商贸有限公司法定代表人，2018年12月4日法定代表人变更为祁进录的事实。   经质证，被告花修军、甘晓龙对证据无异议，但是认为2017年9月7日均已退出了公司的经营，将股份转让给了盛诗尧。本院对该份证据的效力予以确认。   证据二、联营协议，欲证明2016年6月3日被告盛诗尧代表筹备组用个人名义和原告刘兵红签订《联营协议》的事实。   经质证，被告花修军、甘晓龙对证据二的真实性无异议，该协议签订于公司成立前，公司成立后《联营协议》中的约定应该是由公司承接。本院对该份证据的真实性予以确认。   证据三、刘兵红与盛诗尧微信截屏、农业银行交易明细清单，欲证明原告刘兵红2016年6月10日向盛诗尧指定的青海千莱合商贸有限公司股东甘晓龙妻子曹长立的银行账户一次性支付案涉店铺利润提成200000元，之后原告又支付30000元（卢光才另支付30000元），共计60000元给了盛诗尧，获得8年经营使用权的事实。   经质证，被告花修军对于证据三中微信截屏记录不认可，对银行清单无异议。被告甘晓龙对于证据三的转账记录认可，认可原告将200000元是转给其妻子曹长立账户。本院对该组证据的真实性予以确认，对原告缴纳费用的具体数额在下文中予以阐述。   证据四、经营使用合同、民事判决书4份、新闻报道，欲证明：1、青藏惠民农贸市场的承租人或经营使用人是青海千莱合商贸有限公司，经营场地使用期限至2024年9月1日；2、青海千莱合商贸有限公司租赁的三层商铺每年需交纳经营使用费1800000元，该租金需在次年10月1日前交清的事实；3、青海千莱合商贸有限公司未在2017年10月1日前交清1800000元的房租，导致2018年4月青藏惠民农贸市场商铺被青海福茂商贸有限公司收回，原告铺面无法继续使用的事实。   证据五、民事判决书2份、营业执照1份、办理执照资料3页，欲证明：1、2016年6月3日，被告盛诗尧（甲方）与刘兵红（乙方）签订《联营协议》，刘兵红于2016年9月开始经营；2、甘晓龙告知了其余股东200000元转款事宜，当时千莱合公司正在经营注册之中；3、2018年4月因青海千莱合商贸有限公司未给房主一次性交清租金，房主将铺面收回，酿成纠纷；4、由于合同目的不能实现，卢光才起诉刘兵红，法院判决解除双方签订的协议，刘兵红返还卢光才转让款408000元；刘兵红损失为408000元；5、王能与刘兵红共同经营数月后，王能以其名字于2017年6月1日办理个体工商户营业执照，青海千莱合对该转让行为明知且未反对的事实。卢光才在市场经营10个月，作为管理方的千莱合公司知晓此事。   经质证，被告花修军、甘晓龙对上述证据四、证据五均无异议，但认为二被告在2017年就退出经营，2018年发生的事情与二被告无关。本院对上述证据的效力予以确认。   被告花修军为支持其答辩意见，向法庭提交如下证据：   证据一、青海千莱合商贸有限公司股东决议、欠条（欠款人盛诗尧）、三方协议，欲证明2017年4月三方达成股东决议，被告花修军于2017年9月7日退出公司经营将股份转让给盛诗尧，同时盛诗尧出具了欠条的事实。   经质证，原告刘兵红对该组证据的真实性及证明方向均不认可，认为原告并不知道这个事情的发生。被告甘晓龙对上述证据无异议。本院认为，该份证据系被告青海千莱合商贸有限公司的股东盛诗尧、花修军、甘晓龙之间达成的决议，被告甘晓龙对上述证据无异议，故对证据的真实性予以确认。   证据二、（2018）青0102民初2116号民事判决书，该判决书第11页第16组证据，在此案中盛诗尧对该组证据认可，判决书第13页法庭查明的事项明确说明，花修军和甘晓龙退出经营，由盛诗尧担任法定代表人的事实。   经质证，原告刘兵红对该证据的三性均认可，但是认为股东内部约定不能阻止债权人主张债权。被告甘晓龙对以上证据均认可。对该份证据的效力本院予以确认。   被告甘晓龙为了支持其答辩意见，向法庭提交如下证据：中国农业银行卡交易明细清单，欲证明：1、甘晓龙妻子曹长立农行卡于2016年6月10日收到惠农市场商户刘兵红妻子李雪梅转存的200000元钱及商户孟冲转存的50000元钱；2、2016年6月11日甘晓龙向曹长立分别转存、现存共计50000元钱；3、2016年6月11日曹长立将上述三笔共计300000元转支给惠民农贸市场房产所有人张建林（惠民农贸市场的产权所有人，福茂公司的法人）的事实。   经质证，原告刘兵红对证据的真实性认可，但是认为其并不认识张建林，故对证明方向不予认可。被告花修军对以上证据均认可。本院对该份证据的效力予以确认。   由于被告盛诗尧经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告青海千莱合商贸有限公司经本院公告送达期满后仍未到庭应诉，应视为其对行使诉讼权利的放弃。   经审理查明，2016年6月3日，原告（乙方）与被告盛诗尧（甲方）签订《联营协议》，双方约定：案涉青藏惠民农贸市场的4号铺面双方联合经营，经营期为八年，乙方在协议签订之日起三日内一次性支付甲方利润提成250000元，并在协议签订之日向甲方缴纳保证金10000元，同时约定：1、未经甲方允许擅自转租、转让与第三人联营的；2、未告知甲方，单次逾期交付利润提成或十个工作日或多次（两次包含两次）逾期交付的；甲方可单方解除合同。原告于2016年6月10日按被告指示向被告甘晓龙的妻子曹长立银行账户内转款200000元。原告于2016年9月开始经营，在经营期间于2016年10月1日将铺面经营权的50%以310000元的价格转让给案外第三人王能，由原告和王能一起经营。2017年6月8日，原告与案外第三人卢光才签订《转让协议》，将案涉铺面的经营权以1018000元的价格转让，由案外第三人王能和卢光才一起经营，并告知卢光才案涉商铺有八年经营权。案外第三人卢光才按约定向原告支付了508000元转让费。2018年4月11日因被告青海千莱合商贸有限公司未向房主交清租金，房主将案涉铺面收回，导致案外第三人卢光才无法继续使用所转让的铺面，卢光才于2018年4月诉至法院，法院判决解除卢光才与刘兵红签订的《转让协议》，并由刘兵红返还卢光才转让款408000元。   另查明，案涉商铺系被告青海千莱合商贸有限公司从青海福茂商贸有限公司租赁所得。被告青海千莱合商贸有限公司（自然人投资或控股）成立于2016年7月18日，原股东成员三人，即本案被告盛诗尧、花修军、甘晓龙，盛诗尧系该公司法定代表人。2017年9月7日，三人经股东会决议，花修军、甘晓龙将自身股权转让给盛诗尧后退出该公司，公司市场主体类型变更为自然人独资的有限责任公司，被告盛诗尧继续担任法定代表人。2018年12月4日，公司法定代表人变更为祁进录。   本案的争议焦点为：1、原告向被告青海千莱合商贸有限公司缴纳的费用的具体数额应如何认定的问题？2、原告主张损失408000元的诉讼请求能否支持？3、被告盛诗尧、花修军、甘晓龙是否应承担返还责任的问题？   一、原告向被告青海千莱合商贸有限公司缴纳的费用的具体数额应如何认定的问题。   根据原、被告之间签订的是《联营协议》，原告应缴纳利润提成250000元，但根据协议内容及原告当庭陈述，该协议实际为租赁合同，所缴纳的费用即为租金。被告甘晓龙认可原告已支付200000元，原告陈述其还向被告盛诗尧给付现金30000元，另由案外第三人卢光才向被告盛诗尧支付了现金30000元，被告盛诗尧虽未出庭参加诉讼，但在已生效的（2018）青0102民初1301号民事判决书中，盛诗尧陈述原告并未按协议付清全部款项，本案中原告亦未提交证据印证其缴纳了230000元（含保证金10000元）的事实，故认定原告向被告青海千莱合商贸有限公司缴纳租金200000元。   二、原告要求被告承担408000元的损失的诉讼请求能否得到支持的问题。   原告主张的408000元损失即为（2018）青0102民初1301号民事判决书中判令返还给案外第三人卢光才的转让费。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后，可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的，因违反合同而可能造成的损失”的规定，本案中，原告未提交证据证明其转让商铺的行为征得了被告同意，原告已构成违约，现原告将转让费转化为履行合同可以获得的利益要求被告赔偿的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。   三、被告盛诗尧、花修军、甘晓龙是否应承担返还责任的问题。   依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二条第二款“公司成立后，对前款规定的合同予以确认或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持”的规定，原告虽然与被告盛诗尧签订《联营协议》，但原告依照协议所经营的商铺系被告青海千莱合商贸有限公司从青海福茂商贸有限公司租赁所得，被告花修军、甘晓龙均认可原告所缴纳的200000元用于公司支付租赁费用，表明被告青海千莱合商贸有限公司享有了《联营协议》所确定权利，履行了合同义务，应由青海千莱合商贸有限公司承担合同责任，被告盛诗尧、花修军、甘晓龙不承担返还责任。   综上，本院认为，原、被告签订的《联营协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，对双方均有约束力。因被告青海千莱合商贸有限公司的责任，导致合同目的无法实现，原告请求解除签订的《联营协议》的诉讼请求有理，本院予以支持。被告青海千莱合商贸有限公司理应退还合同未履行期间的租金。对于退还数额按原告所缴纳的200000元系八年的租金，每月租金即为2083元，原告实际经营时间为2016年9月至2017年6月计10个月，被告应退还租金179170元（200000元－20830元＝179170元）。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十一条之规定，判决如下：   一、解除原告刘兵红与被告盛诗尧于2016年6月3日签订的《联营协议》；   二、被告青海千莱合商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告刘兵红返还179170元；   三、驳回原告刘兵红的其他诉讼请求；   案件受理费7870元，公告费600由被告青海千莱合商贸有限公司承担。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。   审 判 长 马原花   审 判 员 韩 薇   人民陪审员 刘海琴     二〇一九年十月十四日   书 记 员 孙伟娜   附法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。   第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。   法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；   （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；   （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   （五）法律规定的其他情形。   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。   公司成立后，对前款规定的合同予以确认或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   第二百四十一条被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决。