河南省洛阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫03民申365号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：古灵军，男，1973年7月23日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王治，男，1978年1月15日出生，汉族，现在三门峡监狱服刑。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：宫伟国，男，1966年3月7日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。再审申请人古灵军因与被申请人王治、宫伟国借款合同纠纷一案，不服本院（2018）豫03民终4377号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。古灵军申请再审请求：1、撤销洛阳市中级人民法院（2018）豫03民终4377号民事判决；依法查清事实，改判宫伟国为共同借款人，对借款本息承担连带清偿责任。并支付一审二审再审诉讼费。2、裁定再审。事实与理由：依据《民事诉讼法》第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的。案件事实：2013年10月份古灵军将借款交给宫伟国，宫伟国交给王治并吃利息，然后向古灵军支付利息。当王治不能向宫伟国支付利息和本金时，宫伟国让王治直接给古灵军写借条，导致宫伟国不承担责任。2013年10月古灵军不认识王治，中途也没有见过王治，直到2014年2月20日才见到王治，如何将14万元转给王治呢？宫伟国任经理，说钱放到他那里保险，我才把钱交给宫伟国或者由宫伟国交给其会计。期间宫伟国多次支付古灵军借款利息，直到2014年2月初王治无法支付宫伟国利息，宫伟国才停止支付我利息。我不认识王治，钱借给他不打借条可能吗！宫伟国还款2万元及多次保证还款都证明宫伟国是借款人；王治不能向其还款才让我直接照王治的头，于2014年2月给我出具借条。宫伟国前期是借款人，后期是担保人，应当承担连带还款责任。具体理由：录音证据当庭播放，宫伟国否认但没有提出鉴定，应当认定录音证据，并确认宫伟国保证人身份。录音资料足以认定宫伟国保证人身份：①2014年9月17日通话录音宫伟国说“我不能说我没有责任，我是有责任”；②2014年8月5日通话录音宫伟国承诺：“我说啊兄弟兄弟，你请放心了，我要不给你弄了，我就不姓宫。我15号就去了，到时我把钱给你带回来，或者直接打你卡上。”二、宫伟国保证人身份足以认定。1、在宫伟国多次保证的情况下，古灵军将14万元交给宫伟国。2、2013年底将14元通过宫伟国交给王治，王治也没有打借条。如果没有宫伟国担保，不打借条就借出14万元可能吗？3、宫伟国直接还款2万元给古灵军，已经履行了担保责任。4、宫伟国吃利息差价，应当承担保证责任。王治当庭说利率是2.5%，而古灵军收到的利息利率是1.8%，中间0.7%的利息都是宫伟国吃了。5、宫伟国为履行担保义务，积极地、甚至自费出差到四川绵阳向王治讨要借款，说明其负有担保责任。三、古灵军接受借条和还款协议，不能排除宫伟国是保证人的事实。借款发生在2013年10月，宫伟国是借款人。王治写借条和还款协议是2014年2月，借款实际使用人出现。王治不能还款，宫伟国继续承担了保证人的身份。不能因为古灵军接受借条和还款协议，就否认宫伟国是保证人的事实。综上所述，大量事实足以证明宫伟国的保证人身份，初审、二审应当予以认定。一、二审认定事实有误、导致适用法律不当，应当裁定再审。宫伟国陈述意见称：古灵军在一审时称第一次在银行给我转账3万元，但是没有转账凭证；第二次给现金9万元，第三次2万元，完全不是事实。宫伟国从来没有收过古灵军的任何现金，更没有在银行账户上给古灵军一分钱，古灵军说宫伟国在中间吃利息，更是子虚乌有。2、古灵军说2013年10月份将14万元通过宫伟国交给王治，王治也没有打借条，宫伟国也没有打借条，于情于理说不通，说宫伟国起到了担保作用，当时为什么没有让我作文字担保，古灵军为什么到2014年9月11日出现通话录音和2014年8月5日的承诺，有的电话录音是王治的承诺，我从中间做了一个传话作用，并非我的承诺，并且宫伟国也无权承诺还款。3、宫伟国和古灵军天天见面，在工作间隙古灵军说他本人有一笔闲钱是否有人用，古灵军说收月息2分，我说咱涧西区城乡建设局王治需用钱，于是古灵军让宫伟国安排其和王治见了面，当时做了借款合同，分三次不同时间在华阳52号楼11层101房，在王治的刷卡机转给王治12万元整，每月利息2分，后来古灵军所说的14万元，宫伟国不知情，这是古灵军和王治的交易。2014年10月份王治给古灵军所写的借据是在华阳国际大饭店一楼大厅，在古灵军的殴打谩骂和我本人被逼无奈下出具的证明人。4、关于古灵军的利息，始终都是王治和古灵军对接的，宫伟国从来没有转交过。5、关于还款2万元事实如下：2014年2月份古灵军说经营的“丽源婚庆”公司房租到期了，没有钱交房租，先让我借给他2万元，到王治还款时他再还我，当时我只有1万元，加上我在朋友处借款1万元，共计2万元，借给了古灵军（之前我曾经借给古灵军7千元，买日本产摄像机做婚庆用），没有让他出具借据，没过多久就还给我了。所以，这一次借给古灵军2万元没有让他出借据。6、本案王治借款，古灵军没有及时还款，古灵军曾两次带人到我家里闹事（有一次是2017年1月25日），当时我报警，在这之前我打听到王治在四川绵阳做生意，告诉了古灵军，后来古灵军逼我去找王治，过了几天我去找到了王治，当时王治承诺两个月就还古灵军的钱，两个月后我带古灵军去四川绵阳找王治，在四川6天时间没有找到王治，后听王治公司的人说王治因诈骗被洛阳公安带走，我和古灵军去四川绵阳的费用都是我出的，共计2358元。因为我和古灵军是同事关系就没有和他计较。所以，古灵军说我是前期借款人，后期是担保人，完全没有理由和法律依据，事实上是宫伟国在王治所出具的借款条上签字的方式所做的见证，只是用来证明王治于何时借款、还款的事实，有效存在，并非担保行为。根据我国的《担保法》第6条的规定：保证人是指保证人和债权人的约定，当债权人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。同时《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第22条，对第三人以书面形式向债权人出具担保书，以保证人的身份签字或盖章，保证合同成立。然而从本案来看，宫伟国和古灵军没有书面保证，更没有担保形式，借款人的借条上宫伟国是“证明人”，而不是“担保人”。由此，在一、二审中，王治借古灵军的款是事实，王治本人所用。所以，本案宫伟国不承担连带担保责任。7、关于2014年9月17日和2014年8月5日通话录音，是古灵军造假，完全予以否认，因为古灵军是搞婚庆的，造假很容易。关于说宫伟国吃利息的说法完全没有法律依据，违背事实。综上，古灵军为了得到高利息，还不想承担风险，王治被判刑，王治还钱是遥遥无期，想把王治的债务转嫁给宫伟国，这是古灵军的真实目的。根据《中华人民共和国担保法》及其司法解释，一、二审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回古灵军的再审申请，并且返还宫伟国去四川出差的2358元费用和借款2万元，维持一、二审判决。本院经审查认为：2014年2月20日王治向古灵军出具两张《借条》，约定王治分别借古灵军现金9万元和5万元。借款到期后，经古灵军催要，王治于2014年3月23日向古灵军出具一份《还款计划》，该《还款计划》中宫伟国的签名前注明系“证明人”。上述《借条》和《还款计划》可以证明王治系借款人，宫伟国系证明人。现古灵军申请再审主张宫伟国系本案借款的共同借款人或保证人，但未提交充分证据予以证明，本院不予采信。综上，古灵军的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回古灵军的再审申请。审判长 苏 娜审判员 王鑫杰审判员 时志伟二〇一九年十月二十八日书记员 姚显营