山东省邹城市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0883民初5710号 原告：青岛蓝石暖通安装有限公司，住所地：青岛市城阳区正阳路196号国际商务港办公楼1114号，统一社会信用代码913708835625328939。 法定代表人：李龙飞，总经理。 委托诉讼代理人：黄勇，山东匡衡律师事务所律师。 被告：南通海洲建设集团有限公司，住所地：江苏省海安县海安镇中坝北路55号，组织机构代码690314663。 法定代表人：刘长明，董事长。 委托诉讼代理人：范建军，江苏钻石律师事务所律师。 被告：邹城市旺胜房地产开发有限公司，住所地：邹城市中心店镇邹兖路路西，统一社会信用代码913708836705355652。 法定代表人：沙龙，总经理。 委托诉讼代理人：姬怿，中评和律师事务所律师。 原告青岛蓝石暖通安装有限公司与被告南通海洲建设集团有限公司、被告邹城市旺胜房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青岛蓝石暖通安装有限公司的法定代表人李龙飞及其委托诉讼代理人黄勇，被告南通海洲建设集团有限公司的委托诉讼代理人范建军到庭参加诉讼。被告邹城市旺胜房地产开发有限公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告南通海洲建设集团有限公司支付给原告工程款2950912.29元及逾期付款违约金（从2014年8月1日开始按照银行同期贷款利率标准支付至实际给付之日）；2、依法判令被告邹城市旺胜房地产开发有限公司在欠付被告南通海洲建设集团有限公司工程款范围内对上述债务承担付款责任；3、诉讼费用由两被告承担。事实与理由：被告邹城市旺胜房地产开发有限公司系邹城市金山新苑小区工程的发包人，被告南通海洲建设集团有限公司系该工程承包人。2013年10月14日原告与被告南通海洲建设集团有限公司签订《地板辐射采暖工程施工安装合同》，双方约定由原告承接被告南通海洲建设集团有限公司承包的金山新苑四标段1#、2#、17#、18#、19#、20#楼的地暖施工工程。工程于2014年7月完工，现在早已交付使用，原告一直在提供保修服务，被告只支付了1455769元工程款后一直未支付工程款，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 原告提交的证据如下： 1、2013年10月14日原告与南通海洲建设集团有限公司签订《室内地暖施工合同》，被告南通海洲建设集团有限公司的项目负责人章召风在合同上签字，双方约定由原告承接被告南通海洲建设集团有限公司承包的金山新苑四标段1#、2#、17#、18#、19#、20#楼的地暖施工工程，地暖面积约38000平方米，每平方米110元，卫生间、厨房间、阳台找平层2mm厚砂浆按每平方米11元。工程约定于2013年11月30日竣工，原告于2014年7月完工，截止起诉时被告南通海洲建设集团有限公司已经支付工程款1455769元，原告主张被告从2014年8月1日开始按照银行同期贷款利率标准计算违约金。 2、评估报告书，证实因无法联系被告南通海洲建设集团有限公司，原告委托济宁市成达土地房地产评估有限公司对原告施工的工程量进行核算，经评估原告施工的工程总价款为4406681.29元，减去已经支付工程款1455769元，被告南通海洲建设集团有限公司尚欠工程款2950912.29元。 3、评估费收据，证实原告向济宁市成达土地房地产评估有限公司支付评估费12000元，评估费应由被告承担。 4、原告提供的两证人周秀美、闫西莲到庭作证，周秀美陈述“一开始跟章召风在金山工地上干了一年的升降机，工资是章召风的公司南通海州发，发现金。后来跟原告干了涉案工程1#、2#、17#、18#、19#、20#楼的地暖。证人只知道他是被告南通海洲建设集团有限公司的项目经理”。证人闫西莲陈述“我跟着原告李经理干的1#、2#、17#、18#、19#、20#楼的地暖。章经理叫章召风，他是南通海州公司的。我具体干盘管子、打混凝土”。 被告南通海洲建设集团有限公司辩称，被告南通海洲建设集团有限公司未承建被告邹城市旺胜房地产开发有限公司南通海洲建设集团有限公司的1#、2#、17#、18#、19#、20#楼的地暖施工工程，该工程未在被告南通海洲建设集团有限公司的承建范围内，因此并不存在被告南通海洲建设集团有限公司分包该工程问题，不存在与原告签订施工合同，且被告南通海洲建设集团有限公司与被告邹城市旺胜房地产开发有限公司的工程结算中不包括案涉的地暖工程，同时被告南通海洲建设集团有限公司未向原告支付过工程款。因此原告要求被告南通海洲建设集团有限公司承担给付工程款的请求没有事实依据，请求法院驳回原告对被告南通海洲建设集团有限公司的诉讼请求。2、退一步讲原告在工程竣工后从未向被告南通海洲建设集团有限公司主张过任何权利，原告诉求已经超过诉讼时效，请求法院驳回原告对被告南通海洲建设集团有限公司的诉讼请求。 被告南通海洲建设集团有限公司提交的证据如下： 1、被告南通海洲建设集团有限公司与被告邹城市旺胜房地产开发有限公司签订的两份施工合同，证明被告南通海洲建设集团有限公司承接的工程不包括涉案工程地暖工程。同时证明被告南通海洲建设集团有限公司的项目经理叫杨加余，不是章召风。 2、四标段的工程造价鉴定报告（2016年11月18号出具）复印件，原件在济宁中院（2015）济宁初字第55号卷中，证明不包括涉案工程的地暖工程。 上述证据经质证后被告将原件收回，提交复印件。 被告邹城市旺胜房地产开发有限公司未到庭，提交书面答辩状辩称，2011年开始，答辩人开发邹城市金山新苑小区，并将原告起诉状中涉案的四标段工程1#、2#、17#、18#、19#、20#楼发包给被告南通海州建设集团有限公司（简称海州公司）施工建设，2011年5月17日答辩人与海洲公司订立施工合同，2014年7月海州公司无故撤场，遗留大量缺陷工程。2015年，海州公司起诉答辩人，因建筑工程施工合同纠纷在济宁市中级人民法院立案，庭审时，答辩人因工程质量问题提出反诉，济宁市中级人民法院做出（2015）济初字第55号判决书，判决海州公司支付答辩人超付工程款及工程修复费用等共计16390314.44元，反诉费120142元，保全费5000元，合计16515456.44元。海州公司上诉至山东省高级人民法院，山东省高级人民法院作出（2017）鲁民终1180号判决书，驳回上诉，维持原判，现判决已经生效。综上所述，依据山东省高院作出的判决书，被告海州公司仍欠付答辩人工程款16515456.44元，故答辩人不应当承担原告的付款责任，恳请法庭查明案件事实，驳回原告诉讼请求第二项。 被告邹城市旺胜房地产开发有限公司提交的证据如下： 1、山东省济宁市中级人民法院作出的（2015）济初字第55号判决书、山东省高级人民法院作出（2017）鲁民终1180号判决书，证明被告海州公司应支付被告邹城市旺胜房地产开发有限公司超付的工程款及工程修复费用等共计16390314.44元，反诉费120142元，保全费5000元，合计16515456.44元。 2、情况说明，证明“南通海洲建设集团有限公司是金山新苑四标段1、2、17、18、19、20号楼的建设单位，青岛蓝石暖通安装有限公司是上述商品房的地暖施工方，章召风是南通公司的项目负责人”。 本院经审理认定事实如下：2011年5月17日，被告邹城市旺胜房地产开发有限公司与被告南通海洲建设集团有限公司签订建设工程施工合同，合同约定，由被告南通海洲建设集团有限公司承包建设被告邹城市旺胜房地产开发有限公司开发的邹城市金山新苑住宅小区工程施工四标段。2013年10月14日，原告与被告南通海洲建设集团有限公司签订《地板辐射采暖工程施工安装合同》，合同约定：由原告承接被告南通海洲建设集团有限公司承包的金山新苑四标段1#、2#、17#、18#、19#、20#楼的地暖施工工程，地暖面积约为38000平方米；每平方米费用为110元（不含税价）；卫生间、厨房间、阳台2mm厚砂浆找平层按每平方米11元计算；付款方式：人员、材料、机械进场付工程总价款的30%，施工后按工程进度拨款，完工后付至工程总价款的97%，余3%为质保金，两个采暖期满无息付清。被告南通海洲建设集团有限公司的项目经理章召风在合同上签名并按手印，原告代表人李龙飞在合同上签名并按手印，并加盖了公章。原告按照合同约定进行了施工，2014年7月份完工。原告陈述截止起诉时被告南通海洲建设集团有限公司已经支付给原告工程款1455769元。后原告多次向被告催要欠款，被告未付。原告多次催要工程款未果，原告委托济宁市成达土地房地产评估有限公司对原告施工的工程量进行核算并出具了评估报告书，该报告书显示，原告施工的地暖工程中，卫生间、厨房、阳台总计面积10123.99㎡，卧室、客厅、餐厅、卫生间地暖总面积39048.34㎡，按照合同约定，经评估原告施工的工程总价款为4406681.29元，原告支付评估费12000元。庭审时，被告有异议，但没有在规定的期限内提交重新评估的书面申请。庭审中，被告邹城市旺胜房地产开发有限公司提交了山东省济宁市中级人民法院作出的（2015）济初字第55号判决书、山东省高级人民法院作出（2017）鲁民终1180号判决书及情况说明，情况说明载明“南通海洲建设集团有限公司（以下简称南通公司）是金山新苑四标段1、2、17、18、19、20号楼的建设单位，青岛蓝石暖通安装有限公司（以下简称蓝石公司）是上述商品房的地暖施工方，章召风是南通公司的项目负责人”。 另查明，山东省济宁市中级人民法院作出的（2015）济初字第55号判决书，判决南通海洲建设集团有限公司给付邹城市旺胜房地产开发有限公司超付工程款及工程修复费用等共计16390314.44元，反诉费120142元，保全费5000元，合计16515456.44元。后经山东省高级人民法院二审，山东省高级人民法院作出（2017）鲁民终1180号判决书，驳回上诉，维持原判，现判决已经生效。在山东省高级人民法院作出（2017）鲁民终1180号判决书的第七页第三行中载明“章召风为被告海州公司涉案工程的项目经理”。 还查明，两被告之间的建设合同纠纷案（案号：（2015）济民初字第55号），济宁市中级人民法院一审中委托山东建筑工程质量监督检测中心，对邹城金山新苑小区包括二标段、四标段工程的8#、9#、10#、13#、1#、2#、17#、18#、19#、20#楼及其商业区地下车库工程质量进行了鉴定，鉴定报告结论显示，南通海洲建设集团有限公司承包承建的工程存在多处质量问题，报告所列存在质量问题的工程项目明细中不包括本案案涉工程。 上述事实，主要依照原、被告提交的书证以及庭审查证认定的。 本院认为，被告南通海洲建设集团有限公司承包了被告邹城市旺胜房地产开发有限公司开发的邹城市金山新苑住宅小区工程施工四标段的工程后又将金山新苑四标段1#、2#、17#、18#、19#、20#楼的地暖施工工程分包给原告施工，事实清楚，证据充分。章召风系被告南通海洲建设集团有限公司的涉案工程的项目经理，其行为应属职务行为，其民事责任应由被告南通海洲建设集团有限公司承担。原告虽不能提交案涉地暖工程验收合格的相关手续，但根据原告与被告签订的施工合同中的相关条款内容及被告邹城市旺胜房地产开发有限公司的材料，可以证实地暖施工工程属于隐蔽工程，在隐蔽前必须经工程监理验收合格后方可进行进行下一工序的施工。案涉工程竣工并已实际交付，案涉工程经过了试压且在本案受理时已有大部分业主实际入住使用。另外，济宁市中级人民法院在审理的海洲公司与旺胜公司建设施工合同纠纷案中，依法委托山东建筑工程质量监督检测中心对包括邹城金山新苑小区工程的四标段及其商业区地下车库工程（二、四标段）质量进行了鉴定，鉴定报告中所列存在质量问题的工程项目明细中并不包括本案案涉工程，据此，可认定原告施工的地暖工程已经验收合格。由于原告所施工的工程已经交付，并有业主入住使用多年，被告应按合同约定给付原告工程款。原告在催要无果的情况下，委托济宁市成达土地房地产评估有限公司作出的测算评估报告书，测算出原告施工的地暖工程的详细工程量，并按施工合同约定的单价计算出涉案地暖工程的总价款为4406681.29元。在质证后被告根本认可原告施工的事实，且在规定的期限内没有提出重新评估的申请，由于被告邹城市旺胜房地产开发有限公司证实原告青岛蓝石暖通安装有限公司是涉案工程的地暖施工方，且评估机构具有评估资质，对原告施工量进行了实地测量，并按合同约定的单价计算，故本院对该评估报告书的结论意见予以采信。扣减被告已经支付的工程款1455769元后，被告还欠付原告工程款2950912.29元（4406681.29元-1455769元=2950912.29元）。因为在合同中没有明确约定评估费的负担方式，故对评估费12000元，由原被告各承担一半即6000元。关于应付工程价款时间的问题，虽然在合同中约定了付款时间，但该工程早已交付使用，已经超过了保质期，现原告已提起诉讼，被告应立即支付原告工程款。原告主张被告从2014年8月1日开始按照银行同期贷款利率标准计算违约金，原告没有提交工程交付时间的证据，故依法应将原告起诉之日视为工程应付款时间。原告请求按照中国人民银行同期同类银行贷款利率标准计算利息，符合法律规定，本院予以支持。 关于两被告建设合同纠纷案，经济宁市中级人民法院一审及山东省高级人民法院二审审理，判决结果为相关款项相抵后，被告旺胜公司已不欠海洲公司工程款，海洲公司还应支付给旺胜公司工程复修费。故原告请求被告旺胜公司在欠付被告海洲公司工程款范围内对上述债务承担付款责任的主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告南通海洲建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告青岛蓝石暖通安装有限公司工程款2950912.29元、评估费6000元及逾期付款利息（以2950912.29元为基数，利息按照中国人民银行同期同类银行贷款利率标准，自2018年8月14日计算至工程款付清之日止）； 二、驳回原告青岛蓝石暖通安装有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取15204元,由被告南通海洲建设集团有限公司负担（原告垫付，被告付给原告）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  陈庆存 二〇一九年十月十三日 书记员  蒋刘璐