广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂07刑终242号 原公诉机关。 被上诉人(原审被告人)许盛，男，1960年9月1日，汉族，大学普通班，系钦州市钦南区人民政府副调研员，地址：钦州市钦南区；涉嫌受贿罪。 钦州市钦北区人民法院审理×××人民检察院指控原审被告人许盛犯受贿罪一案，于2019年6月28日作出（2018）桂0703刑初28号刑事判决。原审被告人不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开（或者不公开）开庭审理了本案。×××人民检察院指派检察员×××出庭履行职务。上诉人（原审被告人）及其辩护人等到庭参加诉讼。现已审理终结。 ……（首先概述原判决认定的事实、证据、理由和判处结果；其次概述上诉、辩护的意见；最后概述人民检察院在二审中提出的新意见）。 经审理查明，……（首先写明经二审审理查明的事实；其次写明二审据以定案的证据；最后针对上诉理由中与原判认定的事实、证据有异议的问题进行分析、认证。） 本院认为，……（根据二审查明的事实、证据和有关法律规定，论证原审法院判决认定的事实、证据和适用法律是否正确。对于上诉人、辩护人或者出庭履行职务的检察人员等在适用法律、定性处理方面的意见，应当有分析地表示是否予以采纳，并阐明理由）。依照……（写明判决的法律依据）的规定，判决如下： ……〔写明判决结果。分两种情况： 第一，全部改判的，表述为： “一、撤销钦州市钦北区人民法院（2018）桂0703刑初28号刑事判决； 二、上诉人（原审被告人）……（写明改判的具体内容）。（刑期从……）” 第二，部分改判的，表述为： “一、维持钦州市钦北区人民法院（2018）桂0703刑初28号刑事判决的第×项，即……（写明维持的具体内容）； 二、撤销钦州市钦北区人民法院（2018）桂0703刑初28号刑事判决的第×项，即……（写明撤销的具体内容）； 三、上诉人（原审被告人）……（写明部分改判的具体内容）。（刑期从……）”。〕 本判决为终审判决。 审判长  谭玉强 审判员  李运增 审判员  何燕飞 二〇一九年十月三十日 书记员  何伟豪 广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑事判决书 （2019）桂07刑终242号 抗诉机关（原公诉机关）广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院。 原审被告人许盛，男，1960年9月1日出生，广西壮族自治区浦北县人，大学本科文化，汉族，中共党员，案发前任钦州市钦南区人民政府副调研员，住钦州市钦北区三沿路33号1栋2单元602室。因涉嫌受贿罪，于2017年8月10被刑事拘留，同月25日被逮捕。2017年11月30日被取保候审，2018年7月4日被逮捕。2019年7月1日被取保候审。 辩护人潘传业，广西立辉律师事务所律师。 广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院审理钦州市钦北区人民检察院指控原审被告人许盛犯受贿、行贿罪一案，于2019年6月28日作出（2018）桂0703刑初28号刑事判决。钦州市钦北区人民检察院不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月2日公开开庭审理了本案，钦州市人民检察院检察指派检察员黄宗厚出庭履行职务，原审被告人许盛及其辩护人潘传业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定，2006年至2013年期间，被告人许盛在担任钦州市钦南区财政局长期间，利用职务便利，帮助工程老板许锋、蒙超明、阮仕英承建了钦州市钦南区农业综合开发办公室（系钦州市钦南区财政局下属事业单位，以下称为“钦南区农发办”）的相关工程项目。帮助工程老板韦能文、吴科联承建了钦南区财政局下属的乡镇财政所标准化建设项目。在此过程中，许盛非法收受许锋、蒙超明、阮仕英、韦能文、吴科联送的好处费共计100万元，分别如下： 1、2006年至2013年期间，被告人许盛利用担任钦州市钦南区财政局长的职务便利，帮助工程老板许锋顺利承建钦南区那丽镇、久隆镇2006年国家农业综合开发土地治理项目工程，钦南区东场镇2007年国家农业综合开发土地治理项目水利及机耕路工程，2008年钦南区那彭镇土地治理项目工程，钦南区犀牛角镇2009年国家农业综合开发土地治理项目工程，钦南区沙埠镇2010年中低产田改造建设项目工程，2011年久隆镇中低产田改造项目，并且在支付工程款方面给予许锋关照。在此过程中，犯罪嫌疑人许盛分7次收受了许锋送给的好处费共计50万元，具体如下： （1）2007年的某一天，许盛在南宁市东葛路20-1号东葛大厦附近的路边收受了许锋送给的好处费5万元。 （2）2008年的某一天，许盛在南宁市东葛路20-1号东葛大厦附近收受了许锋送给的好处费8万元。 （3）2009年的某一天，许盛在南宁市东葛路20-1号东葛大厦附近收受了许锋送给的好处费8万元。 （4）2010年的某一天，许盛在南宁市东葛路20-1号东葛大厦附近收受了许锋送给的好处费8万元。 （5）2011年的某一天，许盛在南宁市东葛路东葛宾馆附近收受了许锋送给的好处费8万元。 （6）2012年的某一天，许盛在南宁市东葛路东葛宾馆附近收受了许锋送给的好处费8万元。 （7）2013年的某一天，许盛在钦州市区三桥附近收受了许锋送给的好处费5万元。 2、2006年至2013年期间，被告人许盛利用担任钦州市钦南区财政局长的职务便利，帮助工程老板蒙超明顺利承建钦南区2012年国家农发久隆镇土地治理项目水利及机耕路工程、钦南区2013年国家农发久隆镇高标准农田示范项目土地治理水利及机耕路工程3标段、钦南区2014年国家农发久隆镇高标准农田示范项目土地治理水利及机耕路工程1标段，钦南区2015年国家农发久隆镇高标准农田示范项目土地治理水利及机耕路工程1标段，并且在支付工程款方面给予蒙超明关照。在此过程中，许盛分2次收受蒙超明送给的好处费共计22万元，具体如下： （1）2013年春节前的某一天，许盛在其钦南区财政局局长办公室收受蒙超明送的10万元好处费。 （2）2014年春节前的某一天，许盛在其钦南区财政局其局长办公室收受蒙超明送的12万元好处费。 3.2012年至2013年期间，被告人许盛利用担任钦州市钦南区财政局长的职务便利，帮助工程老板阮仁英顺利承建钦南区2012年国家农发久隆镇土地治理项目水利及机耕路工程、钦南区2013年国家农发久隆镇高标准农田示范项目土地治理水利及机耕路工程1标段，并且在支付工程款方面给予阮仁英关照。在此过程中,许盛分2次收受阮仁英送给的好处费共计20万元，具体如下： （1）2012年下半年的某一天，许盛在其钦南区财政局局长办公室收受阮仁英送的10万元好处费。 （2）2013年下半年的某一天，许盛在其钦南区财政局其局长办公室收受阮仁英送的10万元好处费。 4.2011年至2012年期间，被告人许盛利用担任钦州市钦南区财政局长的职务便利，帮助工程老板韦能文顺利承建钦南区财政局下属东场镇、久隆镇财政所业务综合楼工程，并且在支付工程款方面给予韦能文关照。2012年的某一天，许盛在钦州市二马路附近收受韦能文送的4万元好处费。 5.2011年至2013年期间，被告人许盛利用担任钦州市钦南区财政局长的职务便利，帮助工程老板吴科联顺利承建钦南区财政局下属那思镇、大番坡镇财政所业务综合楼工程，并且在支付工程款方面给予吴科联关照。2013年的某一天，被告人许盛在钦州市新华路某茶庄收受吴科联送的4万元好处费。 另认定，本案由钦州市纪委将许盛向他人送钱的犯罪线索移交给钦州市钦北区人民检察院查办，钦北区人民检察院向许盛询问时，许盛如实交代了办案机关尚未掌握的其受贿的犯罪事实。本案审理之前被告人许盛已退出其受贿违法所得100万元。 经许盛举报，钦州市公安局文峰派出所将涉嫌贩毒的犯罪嫌疑人潘精抓获并对其立案侦查。 原判认为，关于被告人许盛是否构成行贿罪的问题。经查，被告人许盛是被黄寿贵索贿。许盛共8次送给黄寿贵购物卡和现金折合人民币共计64万元，每次送购物卡和现金之前均是黄寿贵主动打电话给许盛，向其索取购物卡和现金，应认定为黄寿贵向许盛索贿。被告人许盛因被勒索而给予国家工作人员财物，是否获得不正当利益是其是否构成行贿罪及被追究刑事责任的关键。在案证据不能证实被告人许盛因被黄寿贵索贿而获取不正当利益。根据黄寿贵的供述，称许盛得以连任钦南区财政局局长和以后升任钦南区政府副调研员均得到其关照。但其是如何关照的没有具体交代，许盛连任财政局局长是否是经过竞争任职，而黄寿贵是否违规操作致使许盛得以顺利连任没有任何事实依据。从职务上讲许盛是连任而不是提拔，不能据此认定其获得不正当利益。许盛提拔为副调研员时黄寿贵已调离钦南区，不再担任钦南区区委书记，其是如何违规操作致使许盛得以升任副调研员的没有具体交代，缺乏事实依据，亦不能认定是其关照之结果。根据刑法第三百八十九条第三款“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿”的规定，应认定被告人许盛的行为不是行贿，不构成行贿罪。被告人许盛犯受贿罪有立功和自首情节、已退出全部受贿所得赃款。 被告人许盛身为国家工作人员，利用职务之便，收受他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款的规定，构成受贿罪。被告人许盛因涉嫌行贿被查办，主动交代办案单位尚未掌握的受贿事实，是自首；提供他人犯罪线索，协助警方抓获犯罪嫌疑人，查证属实，有立功表现，依法可以从轻处罚。案发后已退出全部受贿所得赃款100万元，可以酌情从轻处罚。根据被告人许盛犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪再现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第(二)项、第五十二条、第五十三条、六十一条、第六十七条第一款、第七十三条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款的规定，判决：被告人许盛犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30万元。 钦州市钦南区人民检察院抗诉认为，原判未认定原审被告人许盛构成行贿罪，属于认定事实错误，适用法律错误，导致有罪判无罪，确有错误，请二审法院依法改判。1、许盛主观上具有行贿的故意，并非因被勒索给予国家工作人员以财物。许盛供述其曾找黄寿贵在职务上进行关照，该事实有黄寿贵的证言可以印证。另外，许盛不仅按照黄寿贵的要求行贿了60万元，还用其个人的4万元向黄寿贵行贿，行为积极主动。2、原审被告人许盛获取了不正当利益。许盛在职务任免上获得了黄寿贵的关照,得以连任钦南区财政局局长和以后升任钦南区政府副调研员。 钦州市人民检察院以上述意见支持钦州市钦南区人民检察院的抗诉。 原审被告人许盛对于其犯受贿罪的犯罪事实无异议，但认为其是被黄寿贵索贿，没有谋取不正当利益的意愿，黄寿贵也没有在职务上对其关照，不构成受贿罪。请求二审法院维持原判。 原审被告人许盛的辩护人同意原审被告人许盛的意见，并提出以下辩护意见，1、抗诉机关认为被告人许盛具有行贿的主观意愿，证据不足。（1）黄寿贵与许盛之间是上下级关系，属于控制与控制关系。在黄寿贵提出要钱物时，这种关系对被告人许盛形成了要挟和胁迫。被告人许盛送钱具有被动性，符合被索贿的法律特征。（2）被索要钱物的来源，不是评价是否“被索要”的条件。同次送的钱物，没有理由区分某部分是被索贿、其他部分是行贿。2、原审被告人客观上也没有取得不正当利益。黄寿贵于2011年5月调离钦南区委书记，原审被告人许盛于2011年11月连任钦南区财政局局长，2012年9月被提拔为钦南区政府副调研员，黄寿贵不具备对许盛职务上任用、调整的职务便利条件。许盛在侦查阶段供述其“为了感谢黄寿贵在职务的任用、调整、提拔等方面的关照，才送64万元好处费给他”，是因为许盛被讯问时较为疲劳、没有认真校阅笔录，笔录的内容不是其真实意思表示。 二审期间，钦州市人民检察院、原审被告人许盛及其辩护人均没有向本院提供新证据。 本案经二审审理查明，原审法院所采用的证据经庭审举证、质证属实，对原判采信的证据本院予以确认。 经二审审理查明，2009年至2011年期间，时任钦州市钦南区财政局局长的原审被告人许盛分8次送给时任中共钦州市钦南区委书记黄寿贵（已判决）40万元购物卡，24万元现金，共计64万元。其中，40万元的购物卡、20万元现金来源于钦南区财政局的公款，4万元现金来源于原审被告人许盛的个人资金。具体如下： （1）2009年中秋节前的某一天，原审被告人许盛在中共钦州市钦南区委黄寿贵的办公室送给黄寿贵10万元购物卡和1万元好处费。 （2）2009年的某一天，原审被告人许盛在中共钦州市钦南区委黄寿贵的办公室送给黄寿贵5万元好处费。 （3）2010年春节前的某一天，原审被告人许盛在中共钦州市钦南区委黄寿贵的办公室送给黄寿贵10万元购物卡和1万元好处费。 （4）2010年上半年的某一天，原审被告人许盛在中共钦州市钦南区委黄寿贵的办公室送给黄寿贵5万元好处费。 （5）2010年中秋节前的某一天，原审被告人许盛在中共钦州市钦南区委黄寿贵的办公室送给黄寿贵10万元购物卡和1万元好处费。 （6）2010年下半年的某一天，原审被告人许盛在中共钦州市钦南区委黄寿贵的办公室送给黄寿贵5万元好处费。 （7）2011年春节前的某一天，原审被告人许盛在中共钦州市钦南区委黄寿贵的办公室送给黄寿贵10万元购物卡和1万元好处费。 （8）2011年的某一天，原审被告人许盛在中共钦州市钦南区委黄寿贵的办公室送给黄寿贵5万元好处费。 另查明，原审被告人许盛于2006年11月25日起任钦州市钦南区财政局局长，2012年9月3日任钦州市钦南区人民政府副调研员；黄寿贵于2009年2月12日担任钦南区区委书记，2011年5月28日任钦州市政法委员会副书记。 本院查明的其他事实与原判查明的事实一致。 认定上述事实，有下列经过庭审举证、质证并查证属实的证据： 1．书证 （1）户籍证明，证实原审被告人许盛的身份事项。 （2）任职文件，证实原审被告人许盛于2006年11月25日起任钦州市钦南区财政局局长，2012年9月3日任钦州市钦南区人民政府副调研员；黄寿贵于2009年2月12日担任钦南区区委书记，2011年5月28日任钦州市政法委员会副书记。 （3）关于印发钦南区财政局主要职责内设机构和人员编制规定的通知，证实钦州市钦南区农业综合开发办公室是钦州市钦南区财政局下属的事业单位。 （4）2007-2011年中低田改造项目合同及资金拨付的资料，证实许锋承包了2006年那丽镇中低产田改造项目，2007年钦南区东场镇中低产田改造项目、2008年钦南区那彭镇中低产田改造项目、2009年钦南区犀牛角镇中低产田改造项目、2010年钦南区沙埠镇中低产田改造项目、2011年钦南区久隆镇中低产田改造项目。项目资金已全部支付给了许锋。 （5）2012年至2015年中低田改造项目合同及资金拨付的资料，证实阮仕英承建了2012、2013年钦南区久隆镇中低产田改造项目及高标准农田示范工程。蒙明超承建了钦南区农发办2012年久隆镇中低产田改造项目的2标段、2013年久隆镇高标准农田示范工程项目的3标段、2014、2015年久隆镇高标准农田示范工程项目的1标段等工程项目。项目工程款已经全部支付到位。 （6）乡镇财政所标准化建设项目施工合同，证实韦能文承建了钦南区财政局下属东场镇、久隆镇财政所标准化建设项目。吴科莲承建了钦南区财政局下属那思镇、大番坡镇财政所标准化建设项目。项目工程款以支付到位。 （7）扣押决定书、清单、票据，证实原审被告人许盛已退出其受贿违法所得100万元。 （8）钦州市钦北区人民检察院出具的许盛到案过程说明，证实由钦州市纪委将许盛向他人送钱的犯罪线索移交给钦北区检察院查办，钦北区检察院向许盛询问时，许盛如实交代了办案机关尚未掌握的其受贿的犯罪事实。 （9）钦州市公安局文峰派出所出具的证明材料（受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕决定书和逮捕证、说明），证实经许盛举报，文峰派出所将涉嫌贩毒的犯罪嫌疑人潘精抓获并对其立案侦查。 2．证人证言 （1）黄寿贵的证言，证实其和许盛是老乡，他到钦南区任区委书记后，许盛想连任钦南区财政局局长及日后继续得到提拔，就送了64万元购物卡及现金给其。许盛曾找过其，请求在职务上对他进行关照。2011年许盛能继续担任钦南区财政局局长以及2012年提任钦南区政府副调研员，其均对他进行关照。许盛送给其的64万元中有60万元是其主动向许盛提出的，当时是用于去办事，但由于时间太长了，记不清楚办什么事了，另外的4万是许盛为了感谢其在任用、连任钦南区财政局局长，调整、提拔钦南区政府副调研员等方面的关照主动送的。 （2）陈李的证言，证实2009年至2011年期间，许盛曾要求其准备购物卡及现金用于拜访上级领导，后其根据许盛的要求将40万元的购物卡及20万元现金交给了许盛，资金均来源于钦南区财政局。该60万元的开支没有经过钦南区财政局领导公开讨论过，也没有会议记录，是许盛代表自己送给上级领导的。 （3）许锋的证言，证实为感谢许盛对其承包的2007年钦南区东场镇中低产田改造项目、2008年钦南区犀牛角镇中低产田改造项目、2009年钦南区犀牛角镇中低产田改造项目、2010年钦南区沙埠镇中低产田改造项目、2011年钦南区久隆镇中低产田改造项目进行关照，2007年至2013年期间，其分七次送了50万元好处费给许盛。 （4）许宏进的证言，证实2007年钦南区东场镇中低产田改造项目、2008年钦南区犀牛角镇中低产田改造项目、2009年钦南区犀牛角镇中低产田改造项目、2010年钦南区沙埠镇中低产田改造项目、2011年钦南区久隆镇中低产田改造项目由许锋承建，其负责管理。 （5）蒙超明的证言，证实其在承建钦南区农发办2012年久隆镇中低产田改造项目的2标段、2013年久隆镇高标准农田示范工程项目的3标段、2014、2015年久隆镇高标准农田示范工程项目的1标段等工程项目期间得到许盛的帮助。2013年至2014年期间，其送了22万元好处费给许盛。 （6）韦能文的证言，证实其在承建钦南区财政局下属东场镇、久隆镇财政所标准化建设项目的过程中得到许盛的帮助。2012年的某一天，其在钦州市二马路附近送给许盛4万元好处费。 （7）吴科联的证言，证实其在承建钦南区财政局下属那思镇、大番坡镇财政所标准化建设项目时，得到了许盛的帮助。2013年的某一天，其在钦州市新华路某茶庄送给许盛4万元好处费。 （8）阮仕英的证言，证实其和黄增贤在承建2012、2013年钦南区久隆镇中低产田改造项目及高标准农田示范工程的过程中得到许盛的帮助。2012至2013年，其在钦南区财政局许盛的办公室送给许盛20万元好处费。 3．原审被告人供述 原审被告人许盛供述，案发时其任钦南区财政局局长，黄寿贵是钦南区委书记，他们是上下级关系。其在黄寿贵帮助关照下连任了财政局局长以及后来提拔为钦南区政府副调研员。虽然其做钦南区政府副调研员时黄寿贵已经调离，但是黄寿贵在其的提拔中起到很大作用。为了感谢黄寿贵在其职位的任用、调整、提拔方面的关照，其在黄寿贵的办公室送共送了64万元好处费给黄寿贵。2009年中秋前一天，黄寿贵以走关系为由向其索要10万元的购物卡，其就叫时任钦南区财政局办公室主任陈李去准备，并说是黄书记要的，陈李就用财政局的公款去购买了10万元购物卡，其将10万元购物卡交给黄寿贵时，也单独另送了1万元现金；2010年春节前一天，黄寿贵以走关系为由向其索要10万元购物卡，其就叫时任钦南区财政局办公室主任陈李去准备，并说是黄书记要的，陈李就用财政局的公款去购买了10万元购物卡，其将10万元购物卡交给黄寿贵时，也单独另送了1万元现金；2010年中秋前一天，黄寿贵以走关系为由向其索要10万元购物卡，其就叫时任钦南区财政局办公室主任陈李去准备，并说是黄书记要的，陈李就用财政局的公款购买了10万元购物卡，其将10万元购物卡交给黄寿贵时，也单独另送了1万元现金；2011年春节前一天，黄寿贵以走关系为由向其索要10万元购物卡，其就叫时任钦南区财政局办公室主任陈李去准备，并说是黄书记要的，陈李就用财政局的公款购买了10万元购物卡，其将10万元购物卡交给黄寿贵时，也单独另送了1万元现金；2009年一天，黄寿贵说外出办事要钱，向其索要5万元，其就叫陈李准备5万元，陈李就从财政局的公款中拿了5万元，后来其就将5万元送给黄寿贵；2010年上半年的一天，黄寿贵说外出办事要钱，向其索要5万元，其就叫陈李准备5万元，陈李就从财政局的公款中拿了5万元，后来其就将5万元送给黄寿贵；2010年下半年的一天，黄寿贵说外出办事要钱，向其索要5万元，其就叫陈李准备5万元，陈李就从财政局的公款中拿了5万元，后来其就将5万元送给黄寿贵；2011年一天，黄寿贵说外出办事要钱，向其索要5万元，其就叫陈李准备5万元，陈李就从财政局的公款中拿了5万元，后来其就将5万元送给黄寿贵。黄寿贵没有将钱退还其或者钦南财政局。 在其帮助下，许锋承包了2006年那丽镇中低产田改造项目，2007年钦南区东场镇中低产田改造项目、2008年钦南区犀牛角镇中低产田改造项目、2009年钦南区犀牛角镇中低产田改造项目、2010年钦南区沙埠镇中低产田改造项目、2011年钦南区久隆镇中低产田改造项目，为感谢其关照，2007年至2013年期间，许锋分七次送了50万元好处费给他。 在其帮助下，蒙明超承建了钦南区农发办2012年久隆镇中低产田改造项目的2标段、2013年久隆镇高标准农田示范工程项目的3标段、2014年久隆镇高标准农田示范工程项目的1标段等工程项目。2013年至2014年期间，蒙明超在钦南区财政局许盛的办公室送了22万元好处费给他。 在其帮忙下，韦能文承建了钦南区财政局下属东场镇、久隆镇财政所标准化建设项目。为感谢其关照，2012年的某一天，韦能文在钦州市二马路附近送给他4万元好处费。 在其帮忙下，吴科联承建了钦南区财政局下属那思镇、大番坡镇财政所标准化建设项目。为感谢其关照，2013年的某一天，吴科联在钦州市新华路某茶庄送给他4万元好处费。 其帮忙下，阮仕英承建了2012、2013年钦南区久隆镇中低产田改造项目及高标准农田示范工程。为感谢其关照，2012至2013年，阮仕英在钦南区财政局许盛的办公室送给他20万元好处费。 对抗诉机关的抗诉意见和原审被告人许盛及其辩护人的辩解和辩护意见，本院综合评判如下： 1、关于原审被告人许盛是否具有谋取不正当利益的主观意愿的问题。 经查，原审被告人许盛在侦查阶段供述，因为黄寿贵和其是上下级关系，其为了在职务上得到黄寿贵的任用、提拔，所以送了64万元给黄寿贵，其中的4万元代表其自己也是用其自己的钱，送给黄寿贵，另外的60万元是用钦南区财政局的公款送的。证人黄寿贵的证言证实许盛为了在职务上得到关照，陆续送了64万元给他，其中的60万元是其主动向许盛提出的，另外的4万是许盛自己主动送的。2011年是换届年，许盛为了能连任找过其让其关照，其表示同意。后来许盛还想得到提拔，也找到其让其关照。本院认为，原审被告人许盛的供述和证人黄寿贵的证言相互印证证实许盛所送给黄寿贵的64万元中的60万元是黄寿贵主动索贿，认定许盛出于谋取非法利益而送该60万元给黄寿贵的证据不足，对该60万元，不宜认定许盛具有谋取非法利益的目的。但另外的4万元，黄寿贵并未索取，且许盛供述及黄寿贵证言均证实许盛是为了得到黄寿贵的关照，主动用自己的钱送给黄寿贵的，虽然许盛在审理阶段辩称是黄寿贵索取用于吃饭、加油，是因为不宜用现金在钦南区财政局的公款出账，其才用自己的钱送，但没有证据证实黄寿贵索取了该4万元，且其所送黄寿贵的24万元现金中，有20万元来源于钦南区财政局的公款，许盛的该辩解意见不能成立。对该4万元，应认定为许盛为了谋取不正当利益，而主动送给黄寿贵。抗诉机关有关许盛为了谋取不正当利益而主动送涉案64万元给黄寿贵的抗诉意见部分成立，本院予以相应支持。许盛及其辩护人有关其所送给黄寿贵的64万元均是被索贿的辩解意见和辩护意见不成立，本院不予采纳。 2、关于原审被告人许盛是否获得不正当利益的问题。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条规定，“行贿犯罪中的’谋取不正当利益’，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。”“违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为’谋取不正当利益’。”原审被告人许盛在侦查阶段供述其连任财政局局长、提拔钦南区政府调研员，得到了黄寿贵的关照，证人黄寿贵证实在许盛连任财政局局长、提拔钦南区政府调研员时，其对许盛进行了关照，但许盛在审理阶段予以了否认，且其连任财政局局长、提拔为钦南区政府调研员时，黄寿贵已经调离钦南区，没有其他证据佐证黄寿贵违反法律、法规、规章、政策、组织人事管理的规定，为许盛提供了帮助或者方便条件。本院认为，在案证据不能证实许盛获得了不正当利益。抗诉机关有关原审被告人获得了不正当利益的抗诉理由没有充分的证据证实，本院不予支持。原审被告人许盛及其辩护人有关其未获取不正当利益的辩护意见和辩解意见成立，本院予以采纳。 本院认为，原审被告人许盛身为国家工作人员，利用职务之便，收受他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款的规定，构成受贿罪。原审被告人许盛为了谋取不正当利益，给予国家工作人员以4万元的，构成行贿罪。抗诉机关抗诉原审被告人许盛犯受贿罪成立。原审被告人许盛因涉嫌行贿被查办，主动交代办案单位尚未掌握的受贿事实，是自首；提供他人犯罪线索，协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，查证属实，有立功表现，依法可以从轻处罚。案发后已退出全部受贿所得赃款100万元，可以酌情从轻处罚。根据原审被告人许盛犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪再现，依照《最高人民法院关于的解释》第三百一十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项和《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十九条第一款、第三百八十九条第三款、第三百八十六条、第三百九十条、第五十二条、第五十三条、六十一条、第六十七条第一款、第六十九条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第七条、第十九条第一款、第十九条第二款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、撤销钦州市钦北区人民法院（2018）桂0703刑初28号刑事判决。 二、原审被告人许盛犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金30万元；许盛犯行贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金10万元；总和刑期三年十个月，并处罚金40万元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金40万元。 本判决为终审裁定。 审判长谭玉强 审判员李运增 审判员何燕飞 appoint 二〇一九年十月三十日 书记员邝子翔