湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1382刑初97号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人谢谭，男，1994年9月28日出生于湖南省涟源市，汉族，中专文化，船员，住湖南省涟源市。因涉嫌寻衅滋事犯罪，2017年10月5日被刑事拘留，同年11月9日因涟源市检察院对其构罪不捕，次日被取保候审，2019年2月19日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。 辩护人方继红，湖南星奥律师事务所律师。 湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉[2019]77号起诉书指控被告人谢谭犯寻衅滋事罪，于2019年2月21日向本院提起公诉，2019年6月21日以涟检公诉刑变诉[2019]15号变更起诉决定书指控被告人谢谭犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，因补充侦查公诉机关建议延期审理二次。湖南省涟源市人民检察院指派检察员刘倩出庭支持公诉，被告人谢谭及辩护人方继红到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控： 一、寻衅滋事罪 1、2016年8月30日左右的一天凌晨0时许，被告人谢谭伙同谭某轩（案发时未满十八周岁）、何某斌、周某康、胥某林、谭某（均已判刑）和李某余（另案处理）一行七人在本市人民路持管刹、铁棍寻找李某等人砍架滋事，时长约20分钟，引起周边大量群众恐慌。 二、聚众斗殴罪 1、2016年8月31日凌晨1时许，被告人谢谭伙同严某某乐、胡某（均已判）、何某斌、周某康、胥某林、谭某、谭某轩、李某余一行人九人携带管刹、铁棍到本市寻找“小旺宝”、李某等人实施报复，众人来到六亩塘镇××008网吧后，由谭某轩独自上楼寻找对方，之后谭某轩、谭某、李某余三人持管刹到该网吧内准备砍“小旺宝”、李某等人，严某某乐、胡某、何某斌、周某康、胥某林、谢谭六人则持械在网吧楼下等候。谭某轩等人到网吧后没有找到对方，众人准备离开时在六亩塘镇农贸市场附近发现“小旺宝”、李某等人立即从停在旁边的小车尾箱里拿出管刹等物，谢谭等九人持管刹、铁棍上前追砍，李某等人掉头逃跑，后谢谭等人持械沿着六亩塘镇人民路、芙蓉广场南路追砍了约两百米，因没有追到而作罢。 2、2016年9月8日晚，被告人谢谭与谭某轩、胡某、何某斌、胥某林、谭某、刘某涟（另案处理）和李某余等人在本市鼎盛歌朝ＫＴＶ唱歌，途中何某斌下楼买东西时遇到张某逵、康某南（已判）等人且被其追打，何某斌回到包厢后将此事告诉谭某轩等人，谭某轩立即要何某斌去石马山取管刹、铁棍，并约定等下去砍张某逵等人。当晚11时许，谭某轩纠集谢谭、刘某涟等人到鼎盛歌朝后门位置取到并分发了事先准备好的管刹、铁棍，谢谭分得一根铁棍。随后在“张新发”槟榔店附近发现张某逵一方的人，便一路冲进“张新发”槟榔店附近的小巷子里，因张某逵一方十余人事先做好了准备，都拿起管刹、铁棍等物与谭某轩一方的人打成一团，砍了两分钟左右。谢谭见双方打起来，便拿起铁棍冲过去准备帮忙打架。谭某轩一方的人感觉砍不过对方便从巷子里逃出来沿着人民路市政府方向跑，谢谭就往钱柜方向跑，张某逵方的人一路追砍，追至六亩塘镇芙蓉广场红绿灯位置时，谭某被追上并砍翻在地。 被告人谢谭和何某斌、周某康等人多次纠集在一定区域内以暴力、威胁手段实施寻衅滋事犯罪，扰乱了社会生活秩序，造成了恶劣的社会影响，系恶势力。 2017年10月4日22时许，被告人谢谭在其家中被涟源市公安局民警抓获。 公诉机关提供的证明指控事实的证据有：户籍资料、抓获经过、刑事判决书、监控截图、辨认笔录、证人证言、同案人的供述及被告人的供述与辩解。 公诉机关认为，被告人谢谭伙同他人持械聚众斗殴、持械追砍他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（二）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人谢谭在寻衅滋事犯罪中，系主犯。被告人谢谭一人犯数罪，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人谢谭提出指控的第2次聚众斗殴中没有持械。 辩护人提出，谢谭不是恶势力成员，指控的聚众斗殴罪应均是寻衅滋事犯罪，对同案犯的生效判决书已证明这一事实，在第1、3次犯罪中谢谭均是从犯，且能如实供述犯罪事实，请求从轻处罚。 经审理查明，被告人谢谭、何某斌、周某康等人多次纠集一起，持械在涟源城区范围以暴力、威胁手段实施违法犯罪活动，扰乱了社会生活秩序，造成了恶劣的社会影响，是恶势力。被告人谢谭是恶势力成员其参与实施的犯罪行为如下： 一、寻衅滋事 1、2016年8月30日左右的一天凌晨0时许，被告人谢谭伙同谭某轩、何某斌、周某康、胥某林、谭某（均已判）和李某余（另案处理）一行七人为报复李某一方的人，在本市煤医附近的马路上每人持着管刹、铁棍寻找李某等人，时长一、二十分钟，引起周边大量群众恐慌。 上述事实，有下列经过庭审举证质证且查证属实的证据证明： 1）、共同作案人谭某轩的供述，证明2016年8月30日晚上，谭某轩、谭某、何某斌、谢谭、李某余、胥某林、周某康7人在文艺路战友之家宾馆玩，对方李某打电话给李某余进行挑衅，双方在电话里对骂，对方还说在煤医附近等。谭某轩等人就决定拿家伙去报复对方。在战友之家草坪内每人拿了家伙，除了胥某林拿铁棍之外，其他人都是拿管刹，叫了两台的士到煤医，下车之后拿着家伙在马路上找对方，找了一、二十分钟没找到，旁边的群众看到后，非常害怕。因没找到人就都回到了战友之家。 2）、共同作案人何某斌的供述，证明2016年8月30日凌晨，何某斌、谭某轩、谭某、胡某、李某余、胥某林、周某康7个人在战友之家玩，后不知道是李某还是谁打了电话，叫嚣要约何某斌他们到六亩塘去打架，并在电话里互相对骂。之后何某斌他们七个人每人拿一把管刹，铁棍，坐两台的士到六亩塘煤医附近下车，拿着管刹、铁棒在马路上找李某一方的人，到处找没有找到。因为拿着管刹铁棒在人民路、芙蓉广场气势汹汹，引起了周围群众的恐慌，在找了十多分钟没找到，打电话给李某又关机了后，何某斌等人就回到了战友之家宾馆。 3）、共同作案人谭某的供述，证明2016年8月30日左右的一天晚上，谭某、谭某轩、何某斌、周某康、胥某林、李某余、谢谭在战友之家玩，不知是李某还是哪个打电话来叫嚣要喊谭某他们到煤医那边打架，在电话里互相对骂后，谭某等人就商量去报复李某一方，胥某林拿铁棍，另外六个人拿管刹，坐两台的士到煤医附近下车后，拿着刀具在马路上到处寻找李某一方的人，没找到。由于人数多，手拿刀具，拖到地上的响声和火花，引起了周边群众恐慌，找了一二十分钟后就回到战友之家了。 4）、共同作案人周某康的供述，证明2016年8月30日晚，周某康、谭某轩、谭某、何某斌、李某余、胥某林、谢谭七个人在战友之家玩，周某康和胥某林、谢谭一间房，其他四个人一间房。过一会，谭某轩、李某余来到周某康等人的房间说李某他们打电话来骂人，还约到去煤医搞架。周某康等人听了很气愤，商量去找李某一方的麻烦，就将管刹、铁棍分好，胥某林拿一根铁棍，其余的都拿管刹，搭两台出租车到了六亩塘。周某康等7人就手持管刹、铁棍从六亩塘飞旋008网吧一直找到芙蓉广场南路，找了十多分钟后没找到李某一方的人，就坐出租车回战友之家了。 5）、共同作案胥某林的供述，证明2016年8月30日凌晨，胥某林、谭某轩、谭某、李某余、何某斌、周某康、谢谭七个人在战友之家玩，李某、“小旺宝”他们打电话过来进行挑衅，还约到煤医那边去搞架，双方在电话里对骂一通后，胥某林等人就商量去报复李某他们，七个人在战友之家分发了管刹和铁棍，胥某林拿的是一根铁棍，其他六人拿的都是管刹，坐两台的士到煤医附近，拿着管刹在马路上找李某等人，引起许多人围观，找了十多分钟没找着，谭某轩他们就打对方的电话，但对方关机了，大家就拿着管刹和铁棍回家了。 6）、被告人谢谭在庭审中对参与了此次事实予以供认。 2、2016年8月31日凌晨1时许，被告人谢谭伙同严某某乐、胡某（均已判刑）、何某斌、周某康、胥某林、谭某、谭某轩、李某余一行人九人商量携带管刹、铁棍到本市寻找康旺、李某等人报复，遂坐两台的士来到飞旋008网吧。谭某轩先上楼到网吧找李某一方的人，发现对方有人在上网，就下楼喊人，谭某轩、谭某、李某余三人各持一管刹上楼，其余六人就在楼下守。正在上网的一年轻人趁机躲进了网吧服务员房中。谭某轩等三人冲到楼上发现人跑了就叫楼下的人到后门去堵，但没看到人。谭某轩等人到网吧后没有找到对方准备离开时，在六亩塘镇农贸市场附近发现康旺、李某等人，谢谭等九人即持管刹、铁棍上前追砍，李某等人掉头就跑，因没追到才离去。 上述事实，有下列经过庭审举证质证且查证属实的证据证明： 1）、证人潘某的证言，证明潘某是飞旋008网吧老板。2016年8月31日9时许到网吧后，服务员邓某看着视频跟潘某讲昨晚有三个男子一人一把管刹在网吧找人。潘某赶紧看了一下监控视频，显示是1时29分，有一个穿白色短袖的男子到网吧到处找人，看到35、36号机上的人就离开了。过了几分钟，35、36号机及边上玩的人突然就起身往后门跑，没过几秒钟，那个穿白色短袖的男人就和另外两个男子冲进了网吧。每人手里拿一把管刹，在发现35、36号机上没人了就朝后门走了。看完视频后，潘某就立即将这段视频拷贝并刻录成盘交给了六亩塘派出所。 2）、证人邓某的证言，证明2016年8月31日凌晨1时许，邓某在网吧上夜班时，觉得肚子饿，就回到网吧安全通道内自己的宿舍里拿东西吃，邓某拿好东西出来时，跑过来几个人，看见邓某房门未锁，就躲到邓某房间里面去了，然后从网吧那边又过来三个年轻人，每人手里拿把管刹，其中一人问邓某，看人往哪里去了，邓某就说从后门跑出去了。那三个拿刀的年轻人就从后门出去了。邓某回到网吧做事，过了半个小时的样子，躲进邓某房间的年轻人出来从网吧正门走了. 3）、视频截图，证明2016年8月31日谭某轩等人持械在飞旋008网吧找人出进及对方的人躲藏等情况。 4）、辨认笔录，证明谭某轩辨认出2016年8月底在芙蓉广场同其一起滋事的“三胖子”谢谭。 5）、共同作案人谭某轩的供述，证明0时许，谭某轩、谭某、何某斌、胡某、胥某林、李某余、周某康、严某某乐、谢谭九人在战友之家宾馆玩时商量去找张某逵、李某他们报复，大家都表示同意。大家就在战友之家外面的草坪内拿了管刹和铁棍，并用麻布袋装好，叫了两个的士，到了六亩塘芙蓉广场飞旋网吧楼下后大家分了家伙，谭某轩、何某斌、胡某、李某余、谭某、周某康、谢谭每人拿了一把管刹，胥某林和严某某乐各拿了一根铁棍。谭某轩讲他先去网吧楼上去看一下对方的人是否在网吧内，如果在再下来叫他们。谭某轩上楼走到网吧内发现李某的一个伙计和肖伟的女朋友在，怀疑对方的人在上网，就下去喊他们。谭某和李某余就跟谭某轩一起上楼到网吧内去找，听到何某斌他们讲看到康旺他们往网吧后门跑了，谭某轩他们就往后门追，但没追上。 6）、共同作案人谭某、胡某、何某斌、严某某乐的供述，均证明0时许，谭某、谭某轩、何某斌、胡某、李某余、周某康、胥某林、严某某乐、谢谭等九个人在战友之家玩，提出到六亩塘去找康旺、李某等人去报复。于是大家带上麻布袋装好的管刹、铁棍，坐两台的士到六亩塘飞旋008网吧楼下，谭某轩就先上楼到网吧找，看李某他们在网吧没有。过了一分钟，谭某轩就下来喊人在那里，于是谭某、谭某轩、李某余三个人持三把管刹冲上楼准备去砍李某他们，何某斌、胡某周某康、胥某林、严某某乐、谢谭六人就拿着管刹在楼下等。上楼后，没有看见李某他们，就在楼上喊，要胥某林他们到后门去堵，没有追到，就准备返回，路过六亩塘农贸市场附近时发现对方七、八个人站在路边两台小车那里，看见谭某等人过来，赶紧从小车后面拿出一些管刹等刀具，谭某等九人就拿着管刹等刀具冲过去砍对方，但对方没有与谭某等人对砍，掉头就跑了。 7）、共同作案人周某康的供述，证明凌晨1时许，周某康、谭某、谭某轩、何某斌、李某余、胥某林、谢谭、胡某在战友之家玩，后严某某乐叫了两台出租车过来，将用麻布袋装好的管刹和铁棍放在出租车的后备箱里，到飞旋008网吧，谭某轩先上去找康旺他们，下来说对方的人在网吧里面。大家将管刹、铁棍分好，九个人中只有胥某林拿着铁棍，其他人都拿管刹，谭某轩、谭某、李某余先上去，其余人站在下面，没过多久，谭某轩就在上面喊对方的人从后门跑掉了，站在下面的就到后面去堵，没堵到。准备离开的时候就看见对方在芙蓉南路的两台小车旁，谭某轩就讲是他们，砍死他们。就拿着管刹、铁棍冲过去，对方看见后，也准备在小车里拿管刹等东西，见周某康等人回头就跑，两台小车也开走了，谭某轩等人在后面追了两三百米就没追了。 8）、共同作案胥某林的供述，证明2016年8月31日零时许，胥某林、谭某轩、谭某、胡某、李某余、何某斌、周某康、谢谭在战友之家玩时，商量到六亩塘去找李某他们报复，就打电话要严某某乐到蓝溪桥喊两台的士来接，之后一起带上管刹等刀具乘坐两台的士到了六亩塘飞旋008网吧楼下，谭某轩就独自上楼看对方的人是否在上网，过了三分钟、谭某轩、谭某、李某余三人持管刹冲上楼，其余六人就在楼下等，不一会就听见谭某轩他们在楼上喊要到后门去堵，楼下的人到后门，但没看见对方。准备离开时，在六亩塘农贸市场附近看到对方的人有六、七人在那里，还有两台车，对方看见胥某林等人后也从小车里拿出管刹，胥某林等人持管刹冲过去砍，对方没有对砍掉头跑了。 9）、被告人谢谭的供述，证明1时许，谢谭和谭某轩、谭某、胡某、胥某林、周某康、严某某乐、李某余、何某斌九人在战友之家玩，谭某轩等人就提议到六亩塘去找康旺等人报复，就坐两台的士来到六亩塘芙蓉广场飞旋008下面，谭某轩就独自上楼寻找对方，谭某轩下楼后就告诉讲康旺等人在网吧上网，大家在楼下分发了管刹、铁棍，当时谢谭分了一把管刹，随后谭某轩、谭某、李某余一人拿把管刹上楼报复对方，其余人就持械在楼下等，谭某轩等人刚进网吧，谢谭就听见他们在网吧楼上喊去网吧后门堵人。谢谭等人就持械冲到后门，但还是被对方的人跑了。在离开走到六亩塘农贸市场附近时，就看见对方正站在路边两台小车附近，对方看见谢谭等人过来就从小车尾箱里拿管刹，谢谭等九人就拿起管刹、铁棍冲过去砍对方，对方的人不敢对砍就往芙蓉广场方向跑，谢谭等人就沿着人民路一路追砍，追了两百米左右没有追到就离开了。 二、聚众斗殴 2016年9月8日晚，被告人谢谭与谭某轩、胡某、何某斌、胥某林、谭某、刘某涟（已判刑）和李某余等人在本市鼎盛歌朝ＫＴＶ唱歌，途中何某斌下楼买东西时遇到张某逵（已判刑）、康旺等人且被追打，何某斌回到包厢后将此事告诉谭某轩等人。与此同时，康旺得知谭某等人在鼎盛歌朝唱歌之后，就纠集张某逵、李某、康某南、唐友明、康鑫海等人在鼎盛歌朝对面的巷子里等谭某等人出来，并准备好了管刹、砍刀。谭某轩立即要何某斌去石马山取管刹、铁棍，并约定等下去砍张某逵等人。当晚11时许，谭某轩纠集谢谭、谭某、刘某涟等人在鼎盛歌朝后门位置分发了事先准备好的管刹、铁棍，因刀具不够，谢谭未拿刀具。谭某轩等人发现康旺、张某逵一方的人就在对面张新发槟榔店附近后，便冲过去，张某逵一方十余人拿着事先准备好的管刹、铁棍与谭某轩一方的人在小巷子里对砍。砍了约一分钟，谭某轩一方砍不过对方便往巷子外跑，正准备去帮忙的谢谭见状就往钱柜方向跑了。张某逵方的人追着砍，在六亩塘镇芙蓉广场红绿灯处将谭某砍翻在地。 上述事实，有下列经过庭审举证质证且查证属实的证据证明： 1）、证人谭某的证言，证明谭某是六亩塘镇芙蓉广场好巴食商店股东，在晚上大约有10-20个人从六亩塘大市场方向往芙蓉广场跑，手里都拿着铁棍等工具，在芙蓉××红绿灯路口，一群人围着一个人打，好像有人拿了刀。 2）、视频截图，证明2016年9月8日，张某逵等人在芙蓉广场打架的情况。 3）、辨认笔录，证明胥某林辨认出2016年9月8日一同在芙蓉广场滋事的谢谭；张某逵辨认出参与此次打架的李某、康某南。 4）、康鑫海的供述，证明2016年9月8日晚上十点多，康鑫海和康某南、康旺、唐友明、李某、“安满样”、“西瓜”、张某逵、“孟满样”等人在涟源市六亩塘镇××008网吧里玩，其中一个人说“捷矮子”他们正在对面的鼎盛歌朝唱歌，等会去报复他们一下，大家都说可以，因为之前康旺他们就和“捷矮子”他们有矛盾，互相多次找过对方的麻烦。康旺他们还讲打架用的管刹和砍刀都已经准备好了，放在飞旋008网吧下面的巷子里。随后康鑫海等人就先后走到了鼎盛歌朝对面的张新发槟榔店旁边的巷子里，其中一个人站在靠外的地方看“捷矮子”他们。没过多久，那个望风的弟兄就跑过来说“捷矮子”他们手里拿着砍刀朝这边冲过来了，康鑫海等人就冲到巷子里拿管刹、砍刀，“捷矮子”他们都拿着管刹和砍刀冲进了巷子里后双方就对砍，没有过多久，对方就往外面跑，康鑫海等人就在后面追砍，在红绿灯那个位置对方一个人摔倒在地，康旺等人就冲上去朝那个人身上砍，康鑫海朝那个男的背部和手臂处踢了两脚。 5）、康某南的供述，证明2016年9月8日晚上十点多的样子，康旺打来电话要康某南去六亩塘镇××008网吧，康某南去时看见康旺、康鑫海、唐友明、张某逵、王毅攀、“安满样”、“西瓜”、“王麻子”、李某在那里。康旺他们告诉康某南说“捷矮子”、“鱼尾巴”等人都在对面的“鼎盛歌朝”，等下一同去报复对方，原因是康旺他们与“捷矮子”一方的人有矛盾，双方多次找对方的麻烦，都想报复对方。康旺他们还讲打架用的管刹、砍刀都准备好放在网吧下面的巷子里。在网吧呆了一阵后，康某南等人就陆续下楼分散站在芙蓉广场鼎盛歌朝对面“张新发”槟榔店附近等“捷矮子”一方的人，等了十来分钟，对方七、八个人拿着管刹、砍刀跑过来，康某南等人就跑进巷子里拿事先准备好的管刹、砍刀，双方对砍。对方的人发现砍不过就跑，康某南等人就追，在六亩塘镇芙蓉广场红绿灯位置，对方跑在最后的那个人摔倒在地，康某南就冲上去，用管刹在那个人身上乱砍了两下。 6）、李某的供述，证明2016年9月8日晚上，李某和唐友明在六亩塘镇芙蓉广场飞旋008网吧玩，康旺打电话过来讲谭思捷等人在鼎盛歌朝唱歌，要过去一起报复谭思捷等人，于是李某和唐友明一起到张新发店外，就和康旺、康鑫海、刘希、“安满样”、“王麻子”、张某逵、康某南等人在张新发店附近等。晚上11点多的样子，李某看谭思捷、谭某等六、七个人从鼎盛歌朝出来，看到李某等人后就在鼎盛歌朝后面的巷子里拿了些管刹朝这边跑过来。李某等人就到巷子里拿了管刹，在巷子里对砍。双方砍了分把钟的样子，对方砍不过就跑，李某就追，追到芙蓉广场红绿灯位置时，跑着最后的谭某摔倒在地，李某等人就冲上去，李某朝谭某的后背踢了几脚，有人用砍刀砍谭某，之后就离开了。 7）、张某逵的供述，证明在2016年9月8日参与打架的有7、8个人，张某逵认识的有康旺、康某南、李某，是康某南喊张某逵去后，他们发了把管刹给张某逵，谭思捷一方的人拿管刹追砍过来，双方对砍，谭思捷一方的人砍不过，张某逵就和康旺等7人每人持管刹在人民路上追砍对方，其中有一个穿黑衣服的男子跑在最后摔倒了，被康某南他们追上来砍了几刀，对方的人有谭思捷和何某斌。 8）、康旺的供述，证明2016年8月份的一天，在鼎盛歌朝KTV，一个陌生男的在问到其是康旺后，扇了康旺两个耳光，那个打康旺的人就是谭某一方的，谭某是康旺女朋友的前男友。康旺恨在心，想报复对方，就告诉了康某南、康海鑫、李某等人，他们觉得康旺受了欺负，同意报复对方。在2016年8月底的一天，康旺纠集康鑫海、张某逵、康某南、李某、唐友明、刘希等人，携带砍刀到战友之家去报复谭某轩等人，没找着。还是在2016年8月底的一天，康旺打电话纠集康某南、康鑫海、李某、张某逵等人，带刀到野狼网吧找谭某等人报复，没找到。2016年9月8日晚上22时许，康旺听朋友说上次打其耳光的那群人在鼎盛歌朝唱歌，就打电话要康某南来飞旋008网吧，去报复对方，聚到一起的有八、九个人，认识的有康鑫海、康某南、李某、张某逵、唐友明、还有几个不认识的都同意，将管刹、砍刀都准备好放在网吧下面的巷子里，然后就在梁师傅夜宵店那巷子里等对方的人出来。大概过了十分钟左右，对方七八个人拖着刀朝康旺他们这边过来，康旺等人拿着事先准备的砍刀在巷子里砍。对方砍不过就跑，追到红绿灯处，跑在最后的谭某摔倒在地，康某南等人拿刀在谭某身上砍了几下，砍完之后康旺等人就离开了。 9）、共同作案人何某斌的供述，证明2016年9月8日晚上，,谭某轩过生日喊何某斌等人在六亩塘鼎盛歌朝KTV唱歌，中途何某斌下楼去商店买东西，碰到了张某逵、李某、康旺等人，因为之前有冲突，何某斌就跑，对方就追没追上后，又返回到包厢，将张某逵等人追的事告诉了谭某轩他们，大家听了很气愤，都讲要去报复张某逵等人，谭某轩就给了30元钱给谭某，要谭某将打架用的管刹、铁棍拿过来做准备。之后何某斌和谭某坐的士到石马山胡某家车库里将装有管刹、铁棍的袋子带到了鼎盛歌朝后门那个巷子里。晚上11点半没唱歌了后，何某斌、谭某轩、谭某、胡某、李某余、刘某涟、胥某林、谢谭八人就下楼来到放管刹的那条巷子里，在巷子里分发了刀具，因只有七把管刹、铁棍，谢谭就没有拿东西，何某斌拿了把管刹一起走出巷子后，就看见张某逵一方的人站在马路对面的“张新发”店子旁，于是就往那里冲，张某逵一方的人见何某斌等人过来了，拿着管刹、铁棍对着冲，双方互相对砍，砍得嘭嘭响，对砍了约一分钟，发现对方的人还多些，何某斌砍不过就开始掉头跑，张某逵一方十余人就追着砍，谭某跑在最后就被砍翻在地。 10）、共同作案人谭某轩的供述，证明2016年9月8日是谭某轩生日，当天晚上谭某轩在六亩塘镇鼎盛歌朝KTV开了一个包厢，请了谭某、何某斌、胡某、李某余、刘某涟、胥某林、周某康、谢谭及谭某轩的姐姐谭熙彤和一些亲戚在555包厢内唱歌。大约唱了二十多分钟，何某斌下去买东西，十多分钟左右回来跟谭某轩讲，刚才在歌厅楼下碰到张某逵、李某、肖伟、康旺他们，被对方追着打。谭某轩知道后很生气，就叫谭某去准备管刹、铁棍和对方搞架。谭某轩给了谭某三十元车费，十多分钟左右谭某和何某斌一起从石马山惠民小区胡某家的仓库里拿来了六把管刹和一根铁棍放在歌厅后门的楼梯下面。唱到晚上23时30分许，谭某轩要张喜桥到歌厅下面去看一下对方的人在不在楼下，张喜桥看一下回来讲张某逵他们大约十几人在歌厅对面等。于是谭某轩就叫谭某、何某斌、胡某、李某余、胥某林、刘某涟、谢谭去后门拿家伙。谭某轩、谭某、何某斌、胡某、李某余、刘某涟每人拿了一把管刹、胥某林拿了一根铁棍，谢谭和周某康没有拿东西。分完家伙后，谭某轩和谭某、何某斌、刘某涟是从煤医旁边的人行道过的马路，胡某、李某余是从芙蓉广场红绿灯人行道过的马路。胡某、李某余两人过了马路就对着对方喊“砍死他们”，并朝对方冲过去，谭某轩等人听到喊声之后，也朝对方冲过去，在“张新发”槟榔店旁边的巷子里砍了一两分钟，谭某轩这边的人少一些，砍不过对方，就转身跑，对方就拖着管刹追。跑到巷子口时胥某林拿着铁棍过来了，看到这个情况也转身跟谭某轩等人一起往芙蓉广场方向跑，在红绿灯处时，谭某被对方的人砍到地上。 事情的起因是2016年8月18日还是19日晚上，谭某等人在鼎盛歌朝的包厢里动手打了康旺，之后双方就因此事多次起冲突，并且多次持铁棍、管刹要砍对方。 11）、共同作案人谭某的供述，证明晚上，谭某轩过生日喊谭某和何某斌等人在鼎盛歌朝KTV唱歌，后何某斌从外面进来讲刚才在楼下碰到张某逵、康旺、李某他们，并被他们追打，大家听后都表示等下去报复对方。谭某轩就拿了30元的车费给谭某，要谭某和何某斌到石马山将管刹、铁棍等工具取过来，刀具拿来后放在楼下歌厅的后门。11点半的样子，谭某、谭某轩、胥某林、刘某涟、胡某、李某余、何某斌、谢谭八人就下楼拿管刹去报复张某逵他们，胥某林拿的是铁棍，谢谭没拿东西，其余六人拿管刹。出来后看见张某逵他们站在马路对面“张新发”槟榔店附近，于是谭某轩、谭某、刘某涟、何某斌从煤医人行道走到对面，胡某、李某余从芙蓉广场人行道过马路，胥某林、谢谭是如何过去的没有注意。谭某等人过了马路后，胡某他们就边喊边往张新发那个巷子里冲，张某逵、李某一方近十人也拿着管刹、刀具在那里等，双方碰面后就对砍起来，刀具砍得嘭嘭响，还溅出许多火星子。对砍了约一分钟，谭某等人砍不过对方就掉头跑，谭某跑在最后，在芙蓉广场红绿灯处被对方追到砍倒在地，双方就离开了。事情的起因是双方有矛盾，都想将对方打服。 12）、共同作案人胡某的供述，证明2016年9月8日谭某轩过生日，晚上谭某轩请胡某等人在六亩塘鼎盛歌朝KTV唱歌，何某斌从包厢外进来讲在楼下看见张某逵等人并被他们追打。胡某等人听后都表示等下一起去报复张某逵他们。谭某轩拿了30元钱给谭某要他去石马山胡某家仓库里将他们平时打架用的管刹、铁棍拿来，何某斌就从胡某手里拿了胡某家仓库的钥匙，谭某、何某斌就离开了。过了二十多分钟的样子，谭某他们就回到包厢讲“家伙”放在歌厅后门的巷子里，之后继续唱歌。到晚上11点半左右，胡某、谭某轩、谭某、何某斌、李某余、刘某涟、胥某林、谢谭等八个人在巷子里分了刀具，胡某拿了一把管刹，当时因没有这么多刀具就谢谭没有分到。胡某等人拿了刀具走去巷子后就看见张某逵他们正站在对面马路张新发槟榔店门口，于是胡某等人就持械冲到马路对面去，当时胡某、李某余是走红绿灯人行道过去的，谭某轩他们是从煤医的人行道过去的。双方就在巷子里对砍。砍了约一分钟，发现对方的人比胡某他们还多，打不过就退出巷子沿人民路朝芙蓉广场跑，张某逵他们就追，走在后面的谭某被砍翻在地。 13）、共同作案人胥某林的供述，证明2016年9月8日是谭某轩过生日，谭某轩喊了胥某林、谭某、胡某、何某斌、李某余、周某康、谢谭、刘某涟等人在鼎盛歌朝唱歌，在唱歌的时候，何某斌从包厢外进来讲他刚在外面被张某逵、康旺一方的人追打，胥某林等人听了后就决定等下去报复对方，谭某轩就要何某斌他们去准备了管刹、铁棍等东西。晚上11点半的样子，准备和康旺他们去砍架，谭某轩、谭某、刘某涟、何某斌、胡某、李某余、胥某林就从歌厅后门下来往马路对面冲，谢谭没那东西就站在歌厅那里，双方在巷子里对砍起来，胥某林跃过马路中央护栏准备冲进巷子去砍架时，看到谭某轩他们被对方的人砍得往回跑了，谭某没有跑的赢，被砍倒在地。 14）、共同作案人刘某涟的供述，证明晚上谭某轩过生日，喊了刘某涟、何某斌、谭某、胥某林、胡某、李某余、谢谭等人在六亩塘鼎盛歌朝唱歌，在唱歌时何某斌从外面进来说讲刚才在歌厅被康旺等人追打。谭某轩等人就在包厢里商量等唱完歌去报复康旺等人。晚上11点半左右，刘某涟、谭某轩、何某斌、谭某、胥某林、胡某、李某余、谢谭八个人就下楼到歌厅后门的那个巷子分刀具，刘某涟分了一把管刹，其他人也拿了管刹，谢谭因当时没有刀具了就没有拿，走到马路上看见对方往巷子里跑，刘某涟等人到巷子里对方的人手里也拿着管刹对着冲，双方相互对砍，大约砍了一分钟的样子，刘某涟等人打不过对方就往马路上跑，对方的人就追，谭某被砍翻在地。 15）、被告人谢谭的供述，证明晚，谢谭、何某斌、周某康、胥某林、“包子”、谭某轩、“维子”、“余仔”等人在涟源鼎盛歌朝唱歌，准备回家的时候，谭某轩就说对方的人在马路对面等着找麻烦。从KTV下来后，就将管刹、铁棍拿出来分了。当时谢谭没拿家伙就说他先去拦车，等会好跑。谭某轩等人就拿着管刹和铁棍冲到马路对面去了，当谢谭准备去帮谭某轩他们时，谭某轩他们就都跑了出来，胥某林就叫谢谭快跑，谢谭就往钱柜方向跑了。 2017年10月4日22时许，被告人谢谭在其家中被涟源市公安局民警抓获。 上述事实，有下列经过庭审举证质证且查证属实的证据证明： 1）、户籍资料，证明谢谭出生于1994年9月28日等基本情况。 2）、刑事判决书，证明康某南、康鑫海、何某斌、谭某、胡某、谭某轩、严某某乐、刘某涟、胥某林、周某康、张某逵等人均已被判刑。 3）、抓获经过，证明2017年10月4日22时许，民警在谢谭的家中将谢谭抓获。 全案事实清楚，证据确实充分，可以定案。 本院认为，被告人谢谭与谭某轩、何某斌、周某康等人多次纠集在一起，持械在涟源城区范围以暴力、威胁手段实施违法犯罪活动，扰乱了社会生活秩序，造成了恶劣的社会影响，是恶势力，被告人谢谭是恶势力成员。被告人谢谭持械积极参加聚众斗殴，伙同谭某轩等人持械追砍他人，情节恶劣，其行为已构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，应予处罚。公诉机关指控的第1次聚众斗殴，因斗殴的对方现已到案的人员均未有对该事实的供述，而被告人谢谭及同案犯的供述，均证明是谢谭一方的人想找对方报复，遂去寻找对方的人，在网吧及后来在农贸市场处实施的行为也都证明这仅是谢谭一方的单方行为，该指控的事实不符合聚众斗殴罪的基本特征，不能认定为聚众斗殴罪，应认定为寻衅滋事罪，故对该次指控予以纠正。对公诉机关指控的其他事实及罪名本院予以支持。被告人谢谭在共同聚众斗殴犯罪中，是积极参加者，在共同寻衅滋事犯罪中，行为积极主动，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人谢谭在庭审中认罪，可酌情从轻处罚。被告人谢谭犯数罪，依法数罪并罚。辩护人提出指控的聚众斗殴应是寻衅滋事犯罪，且有生效判决认定，在第1、3次寻衅滋事犯罪中应是从犯，谢谭不是恶势力成员的辩护意见。对指控的第1次聚众斗殴，本院已做出认定为寻衅滋事。第2次聚众斗殴，双方为互相报复，在均已明知对方人员就在六亩塘芙蓉广场附近后，为械斗双方都事前准备了工具，各方参与人数众多，互相用刀对砍并致一人受伤，该行为已符合聚众斗殴罪的构成要件，应认定聚众斗殴罪。本案的定性应根据本案的事实和证据来认定，先前判决书中与本案事实不符的不应作为本案的依据。被告人谢谭在第1次寻衅滋事犯罪中，持械与他人在城区重要交通路上寻找对方报复，行为积极主动，应认定为主犯，在聚众斗殴犯罪中，因没有足够的刀具而没持刀，但其参与打斗的主观犯意是明显和积极的，因此认定为是聚众斗殴犯罪中的积极参加者。谭某轩、何某斌等人经常纠集在一起，持械多次共同实施寻衅滋事违法犯罪活动，扰乱了社会生活秩序，造成了恶劣的社会影响，是恶势力，被告人谢谭多次参与这一恶势力犯罪，应认定为是恶势力成员，故对上述辩护意见本院不予采纳。被告人谢谭及辩护人提出指控的第2次聚众斗殴罪中没有持械的辩解和辩护意见。经查，此次聚众斗殴中，虽然被告人谢谭在公安机关供认自己持了械，但参与此次斗殴的同案犯的供述均证明因刀具不够，谢谭没有持械，现仅有谢谭的供述而没有其他的证据印证，可认定谢谭此次没有持械，故对该辩解和辩护意见本院予以采纳。因被告人谢谭在侦查阶段没有供认参与了第1次寻衅滋事，不能认定为如实供述，依法不能从轻处罚，但在庭审中认罪，可酌情从轻处罚，故对辩护人提出谢谭如实供述了犯罪事实，可从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（二）项、第二十六条第一、四款、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 被告人谢谭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。总和刑期四年六个月，决定执行有期徒刑四年。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原已羁押37天，即自2019年2月19日起至2023年1月12日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  李吉庆 人民陪审员  黄文选 人民陪审员  谭云霞 二〇一九年十月十二日 代理书记员  肖晚霞 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的； (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。