四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川08民终1551号 上诉人：张庆标，男，汉族，生于1979年3月15日，住济南市市中区。 委托诉讼代理人：吴治国，四川方尽律师事务所律师。 被上诉人：凉山州玖鑫矿业有限责任公司，住所地四川省西昌市滴水岩23号3-3幢2层1号。 法定代表人：田钰澄，负责人。 委托诉讼代理人：张映志，四川天使明月律师事务所律师。 被上诉人：四川省旺苍县九金石业有限责任公司，住所地四川省旺苍县大河乡。 法定代表人：李强，执行董事。 委托诉讼代理人：熊伟，四川中民律师事务所律师。 上诉人张庆标因与被上诉人张庆标与被上诉人凉山州玖鑫矿业有限责任公司（以下简称玖鑫公司）、四川省旺苍县九金石业有限责任公司（以下简称九金公司）建筑设备租赁合同纠纷一案一案，不服四川省旺苍县人民法院（2019）川0821民初165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张庆标的委托诉讼代理人吴治国、被上诉人玖鑫公司法定代表人田钰澄及其委托诉讼代理人张映志、被上诉人九金公司委托诉讼代理人熊伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张庆标上诉请求：撤销原判，改判二被上诉人连带承担支付欠上诉人叉装机租赁费39.2万元，并从2018年1月7日起按月息1.5%承担资金利息至付清之日止。事实和理由：2016年1月28日，九金公司委托玖鑫公司经营矿山，九金公司应承担产生的全部债权、债务。 玖鑫公司辩称，本案的还款责任应由九金公司承担，双方对于利息只约定了一次性付1.5%，并非月息，10000元的违约金一审判决处理适当。 九金公司辩称，与一审中的答辩意见一致，上诉人要求承担连带责任没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 张庆标向一审法院起诉请求：请求二被告连带承担支付欠原告叉装机租赁费39.2万元，并从2018年1月7日起按照月利息1.5%承担资金利息至付清时止。 一审法院认定事实：2018年1月2日，张庆标与田钰澄签订《设备租赁协议》，由田钰澄租赁张庆标所有的叉装机，用于旺苍县大河乡汉白玉矿石开采使用，租赁期限为9个月，从2018年1月4日起至2018年9月4日止，月租金为5.2万元。2018年7月27日，玖鑫公司及田钰澄向张庆标出具“欠条”一张，承认截止2018年8月8日止，田钰澄及所代表的玖鑫公司共欠张庆标叉装车租金34.2万元，并承诺如不能在2018年8月30日前付清，追加1.5%的利息（从2018年1月7日起计算）。同时，玖鑫公司及田钰澄出具“承诺书”，承诺在2018年8月30日前，若不能还清欠款34.2万元，愿承担收取租赁人员的差旅费用5万元，从2018年1月7日起，追加1.5%的利息。当日，玖鑫公司及田钰澄向张庆标出具“放车单”，载明因公司单方违约，导致合同自行终止，现无条件交付前来提叉装车人员。因玖鑫公司未按时付款，原告便起诉来院。 另查明，2016年11月28日，九金公司向田钰澄出具授权委托书，授权玖鑫公司田钰澄代表九金公司有关全部对外谈判、签署与公司有关的合同和协议，并对公司完全的经营管理权，以上的行为将由九金公司负全部责任。2017年4月24日，田钰澄出具“声明”一份，称自己作为九金公司法人授权委托人，要经营管理公司期间（2016年9月至今），于2016年12月12日与陈平、罗骁丽签署投资协议，并出具了总额为400元人民币的收款依据，其他没有任何与九金公司及法人有关的合同协议、法律文书及债权债务，如有概由本人负责，与九金公司无关。同时承诺，从即日起，公司的一切经营管理由安晓宇、陈平、罗骁丽、田钰澄共同协商，授权委托书随即失效。2018年5月4日，九金石业公司与玖鑫公司签订《和解协议》，第二条约定：乙方玖鑫矿业（即玖鑫公司）前期（2016年9月4日至本协议签订之日）投入用于矿山矿面剥离、道路新建和维护、水电安装、机械设备租赁和购置等所有各项费用，双方协议确定总价值为1200万元（其中包括乙方收取陈平、罗骁莉夫妇的400万元；第五条约定：2016年9月4日至本协议签订生效之日乙方玖鑫矿业开采甲方九金石业（即九金公司）矿山期间（含田钰澄以甲方的名义对外签订的协议）产生的债务和如因其不合法的行为导致相关部门的处罚由玖鑫矿业和田钰澄全部承担，与甲方九金石业和新招商引资的企业无任何关系，甲方明确追认为九金石业公司的行为除外。对本条上述债务（包括田钰澄以甲方名义发生的债务纠纷），乙方以本协议第二条确定的乙方1200万元投入，作为对乙方和田钰澄债务纠纷的担保，优先用于处理债务和纠纷，担保期限从本协议签订之日起三年，三年内乙方和田钰澄不能解决和清偿债务，三年届满后，牵连甲方时可用乙方相关股权所得或1200万元资本金用于处理纠纷。 一审法院认为，2016年11月28日，九金公司向田钰澄出具授权委托书，授权玖鑫公司田钰澄代表九金公司并对外经营管理，田钰澄以个人名义与张庆标签订《设备租赁协议》，但其后玖鑫公司出具的欠条和承诺书，以证明租赁行为系公司行为，张庆标予以接受欠条和承诺书，表明张庆标是与玖鑫公司发生租赁关系，故玖鑫公司应对张庆标的租赁承担责任。对于张庆标主张九金公司承担租赁费给付责任一事，本院认为，九金公司不应承担责任，其理由为：一、从合同相对性讲，九金公司并没有与张庆标发生租赁关系。二、九金公司授权田钰澄经营管理，田钰澄并没有以九金公司名义对外签订同，而是自己的名义与张庆标签订合同，田钰澄的行为不构成表见代理。三、九金公司授权田钰澄代表九金公司对外负责经营管理，所产生行为本应由九金公司负责（前提是以九金公司名义经营），而在2017年4月24日中，田钰澄出具给安晓宇“声明”，表明九金公司已不在由田钰澄一人管理，而在“声明”产生后，田钰澄仍以个人的名义与张庆标签订协议，应视为其个人行为(其后玖鑫公司认可)，且九金公司向田钰澄出具授权委托书系内部行为，对外不产生效力。四、张庆标提出矿山授权田钰澄经营管理属违法行为，九金公司应承担连带责任之意见，并无法律规定，本院对其主张不予支持。五、对于玖鑫公司与九金公司在“和解协议”第五条约定玖鑫公司经营期间产生的债务处置方式，九金公司在协议中并没有承诺对玖鑫公司在经营期间产生的债务予以担保，而是对玖鑫公司债务以玖鑫公司债权1200万元予以代偿（是否损害他人利益不是本案审理范围）。 对于张庆标诉请差旅费用5万元和利息，玖鑫公司虽承诺在2018年8月30日前未还清欠款34.2万元，愿承担张庆标收取租赁人员的差旅费用5万元，从查证的事实看，张庆标并没有提供5万元差旅损失的票据，差旅费用5万元的约定可之视为双方约定的违约金，现玖鑫公司认为5万元的路费实际是违约责任，约定过高，故一审法院酌情调整违约金为1万元。对于约定的利息，双方当事人在欠条和承诺书中虽约定了起算时间，但约定的1.5%是按年息还是月息并不明确，可视为约定不明，其逾期付款违约金可参照买卖合同相关的司法解释的相关规定执行。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百七十四条、第二百二十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条四款的规定，判决如下： 一、被告凉山州玖鑫矿业有限责任公司在本判决生效后三日内给付原告张庆标租赁费34.2万元； 二、被告凉山州玖鑫矿业有限责任公司在本判决生效后三日内给付原告张庆标差旅费用1万元； 三、被告凉山州玖鑫矿业有限责任公司在本判决生效后三日内给付原告张庆标逾期付款损失，损失以34.2万元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率1.5倍计算，从2018年1月7日起计算至付清之日止）。 四、驳回原告张庆标的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人张庆标主张二被上诉人承担连带付款责任，应当有法律依据或合同依据。本案中张庆标与田钰澄签订《设备租赁协议》，以及之后玖鑫公司出具的欠条和承诺，均未设立九金公司的付款义务。上诉人张庆标认为，九金公司与玖金公司之间形成委托与被委托的关系，故要求二者承担连带责任。根据《中华人民共和国合同法》第四百零三条第二款“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人”的规定，在受托人和委托人之间第三人只能选择其一主张权利。且在2017年4月24日玖鑫公司已经声明了之前的委托失效，在2018年1月2日以玖鑫公司法定代表人以自己名义与张庆标签订了《设备租赁协议》，玖鑫公司和张庆标才是该合同的当事人，应由其自行履行合同义务。上诉人要求二被上诉人承担连带责任，即无合同依据，也无法律依据，对该上诉理由，本院不予支持。玖鑫公司在欠条和承诺中约定1.5%的利息，并未明确是月息还是年息，上诉人主张是月息，缺乏证据，一审法院结合本案双方合同约定及履行情况，确定利息计算方式并无不当。关于5万元差旅费的约定，明显高于普通差旅费标准，上诉人也没有证据证明实际发生了相应的差旅费，故该约定实际是违约责任，一审法院结合本案上诉人的损失和已经计算利息的情况，将其调整为1万元，符合法律规定。 综上所述，上诉人张庆标的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7180元，由上诉人张庆标负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 燕 审判员 贺 斌 审判员 李开彦 二〇一九年十月二十三日 书记员 邓 贤