贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔27民终2339号上诉人（原审原告）：王继国，男，1977年6月4日出生，布依族，住贵州省都匀市，委托诉讼代理人：杨青松，贵州好时律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：柯发宽，男，1987年8月29日出生，汉族，住贵州省都匀市，被上诉人（原审被告）：柯发玺，男，汉族，1986年3月29日出生，住贵州省都匀市，被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市龙山大道德达广场二楼，统一社会信用代码91522701216281964N。上诉人王继国与被上诉人柯发宽、柯发玺、中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司（以下简称太保财险黔南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省都匀市人民法院作出的（2019）黔南2701民初929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案受理后，依法组成合议庭，因未有足以推翻一审认定事实的新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王继国的上诉请求：撤销原判，并依法改判，二审诉讼费由各被上诉人承担。理由是：1、原判漏判护理费，经鉴定上诉人的护理期为120日，应按贵州省2017年度居民服务行业就业人员平均工资38568元/年计算，即为12679.89元；2、原判按农村标准认定上诉人的残疾赔偿金及被扶养人生活费不当，上诉人户口性质属于城镇，且一直在城镇居住，家庭主要收入来源于城镇，应按2017年度受诉法院地的城镇居民人均可支配性收入29080元/年计算；3、交通费按上诉人实际产生应酌情支持2000元、上诉人因此次交通事故构成两个十级伤残应酌情精神损害抚慰金8000元。被上诉人柯发宽、柯发玺、太保财险黔南公司未作答辩。原审原告王继国向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告一、二连带赔偿原告各项损失228370元(医疗费11152907元、误工费3169973元、护理费12679.89元、营养费9000元、住院伙食补助费10100元、交通费3000元、残疾赔偿金63976元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费10072.26元、司法鉴定费1900元);2.判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司在保险责任范围内承担赔偿责任;3.判令被告承担本案的诉讼费。一审法院认定的事实：2018年7月16日,被告柯发宽驾驶贵Ｊ×××××号轻型厢式货车沿都匀市321国道由都匀方向往坝固方向行驶至都匀广成线321国道1113公里加300米路段时,与对向车道原告王继国驾驶的JNE973号正三轮载货摩托车发生碰撞,导致原告王继国受伤的道路交通事故；事发当天，原告被送往贵州医科大学第三附属医院治疗,于2018年9月10月出院,之后又于2018年9月10日至2018年10月5日在贵州大学第三附属医院第二次住院,两次住院共计101天；2018年8月30日，都匀市公安局交警大队出具事故认定书,认定被告柯发宽承担本事故的主要责任、原告王继国承担本事故的次要责任；2018年10月30日，经贵州警察学院司法鉴定中心【2018】法临鉴字第2296号鉴定意见书,认定原告王继国伤残等级为两个十级、误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日，后续治疗费为8000元至10000元。另查明，被告太保财险黔南公司系贵Ｊ×××××号轻型厢式货车的承保人,承保险种为机动车交强险和机动车第三者责任保险50万元以及三责险不计免赔,本事故发生在保险有效期内。一审法院认为：本次交通事故经交警部门认定被告柯发玺承担此次事故的主要责任，原告王继国承担本次事故的次要责任，各方对此亦不持异议，本院予以确认；贵Ｊ×××××号轻型厢式货车在被告太保财险黔南公司投有交强险及商业第三者险，根据法律规定，本次事故中的损失应由被告保险公司在交强险限额及商业第三者险限额内赔偿。原告主张的各项费用，确认如下：1、医疗费，经各方核对，为112416.43元，本院予以确认；2.误工费，由于原告王继国未能证明其固定收入或者近三年平均收入，结合其具体情况和鉴定意见，其按照31699.73元主张，未超出相关标准，本院予以支持；3.营养费，结合当地社会和经济发展水平，本院酌定按照50元每天计算，为4500元；4.住院伙食补助费10100元，各方均无异议，本院予以确认；5.交通费，原告未提供证据证明有该项支出，本院不予支持；6.伤残赔偿金，原告王继国居住的都匀市沙包××办事处茶园村××组为城乡结合部，但户籍为农业家庭户，且未能提供证据证明其主要收入来源于城镇或者在城镇居住满一年以上，故伤残赔偿金应当以上一年度农村居民纯收入作为参考依据，结合其伤情，应为21375.2元（9716*11%*20）；6.后续治疗费，参照鉴定机构意见，后续医疗费用系必然发生的费用，结合本案实际及为减少当事人诉累，本院酌定按照9000元支持；7.精神抚慰金，结合原告伤情及当地经济和生活水平，本院酌定按5000元予以支持；8.被扶养人生活费，原告王继国父亲出生于1947年9月29日，事故发生于2018年7月16日，扶养年限应按照9年计算，其属于农村户口，故被扶养人生活费应为2738.7元（8299*9*11%/3）；9.鉴定费1900元，各方均无异议，本院予以确认。以上损失共计198730.06元，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿”以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，该损失应当先由保险公司在交强险限额内（12万元）赔偿，超出部分即78730.06元再按照责任比例依法分担；由于各方对于都匀市公安局交通警察大队出具的事故认定书均无异议，按照事故认定书认定，被告柯发宽对事故的发生承担主要责任，据此，车方应承担原告方交强险限额之外70%的赔偿责任即55111.04元，该款尚未超出柯发玺所投保的商业险限额，故应当由太保财险黔南公司承担，被告柯发宽、柯发玺在本案中不承担赔偿责任。被告太保财险主张已经先行支付给原告的1万元应依法扣减，各方均无异议，太保财险黔南公司实际还需支付的商业险赔偿金额为45111.04元，由于事故车辆的交强险和商业险均有太保财险黔南公司承包，故两项赔偿金额共计165111.04元本院不再单列。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理精神损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司应于本判决生效之日起十日内，支付原告王继国伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、后续医疗费等各项费用共计165111.04元；二、驳回原告王继国的其他诉讼请求。案件受理费1640元，减半收取820元，由原告王继国负担320元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司负担500元。二审中，当事人没有提交足以推翻一审认定事实的新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本案二审争议的焦点是：1、上诉人诉请的护理费是否予以支持的问题，经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。一审判决漏判护理费，根据鉴定机构出具的鉴定意见，上诉人的护理期为120天，上诉人在一审主张参照2018年居民服务、修理和其他服务业标准计算38568÷365天×120天=12679.89元符合法律规定，本院予以支持。2、上诉人的残疾赔偿金及被扶养人生活费应按农村标准还是城镇标准计算的问题，经查，根据上诉人一审提供的证据，上诉人的户籍所在地为农村，村委会出具的证明不能证明其居住地在城镇，没有城镇居住地的证明证实其经常居住地在城镇，故原判按上一年度农村居民纯收入计算并无不当，该上诉理由本院不予采纳。3、上诉人所提应酌情支持2000元交通费、8000元精神损害抚慰金是否适当的问题，经查，因上诉人未提供交通费证据，一审法院不予支持交通费符合法律规定；原判根据原告伤情及当地经济和生活水平，酌定按5000元予以支持精神损害抚慰金亦符合法律规定，该上诉理由不予支持。综上，各项损失为：医疗费112416.43元、误工费31699.73元、营养费4500元、住院伙食补助费10100元、伤残赔偿金、21375.2元、后续治疗费9000元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费2738.7元、鉴定费1900元、护理费12679.89元。共计211409.95元，该损失应当先由保险公司在交强险限额内（12万元）赔偿，超出部分即91409.95元按70%的赔偿责任即63986.97元由太保财险黔南公司承担，太保财险先行支付给原告的1万元予以扣减，太保财险黔南公司实际还需支付的商业险赔偿金额为53986.97元，由于事故车辆的交强险和商业险均有太保财险黔南公司赔偿，故两项赔偿金额共计173986.97元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理精神损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省都匀市人民法院（2019）黔2701民初929号民事判决第二项（即驳回原告王继国的其他诉讼请求）；二、撤销贵州省都匀市人民法院（2019）黔2701民初929号民事判决第一项（即被告太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司应于本判决生效之日起十日内，支付原告王继国伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、后续医疗费等各项费用共计165111.04元）三、被上诉人（原审被告）太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司应于本判决生效之日起十日内，支付上诉人（原审原告）王继国医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续医疗费、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、护理费等各项费用共173986.97元；四、驳回上诉人（原审原告）王继国的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费1640元，由上诉人王继国负担640元，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司负担1000元。本判决为终审判决。审判长  王观军审判员  邹明刚审判员  王亚宏二〇一九年十月二十二日法官助理刘元国书记员陶家翰