云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云08民终552号上诉人（原审原告）：鲁美芳，女，彝族，1974年4月22日生，系西盟佤族自治县幼儿园教师，身份证住址：云南省普洱市西盟县，现住西盟县人民银行住宿区。委托诉讼代理人：肖华，云南慧申律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：张凌川，云南慧申律师事务所实习律师，代理权限为一般授权代理。被上诉人（原审被告）：西盟海天矿业开发有限公司，住所地：云南省普洱市西盟县募西路71公里处。法定代表人：宋文祥，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：宋文祥，男，汉族，1969年10月23日生，身份证住址：云南省昆明市嵩明县。被上诉人（原审被告）：杨吉荣，男，汉族，1967年7月12日生，身份证住址：云南省昭通市鲁甸县。被上诉人（原审被告）：吴国霞，女，汉族，1986年5月21日生，身份证住址：湖北省监利县。被上诉人（原审被告）：黄耀平，男，回族，1972年11月8日生，身份证住址：云南省昆明市盘龙区。上诉人鲁美芳因与被上诉人西盟海天矿业开发有限公司（以下简称“海天公司”）、宋文祥、杨吉荣、吴国霞、黄耀平民间借贷纠纷一案，不服云南省西盟佤族自治县人民法院（2018）云0829民初113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人鲁美芳及其委托诉讼代理人肖华、张凌川到庭，被上诉人海天公司、宋文祥、杨吉荣、黄耀平、吴国霞经依法公告送达，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。因案情复杂，延长审限三个月。本案现已审理终结。鲁美芳上诉请求：撤销一审判决，依法改判为：1、海天公司偿还鲁美芳借款本金15万元及自2016年1月23日起按中国人民银行同期贷款利率计算至本息清偿之日止的逾期利息；2、宋文祥、杨吉荣、吴国霞在未出资范围内对海天公司对公司债务不能清偿部分承担连带赔偿责任；3、黄耀平承担连带清偿责任；4、本案全部诉讼费、保全费、公告费等由海天公司、宋文祥、杨吉荣、吴国霞、黄耀平共同承担。事实理由：一、一审判决法律适用错误，宋文祥、杨吉荣、吴国霞未足额缴纳公司认缴出资，应在未出资范围内对海天公司的债权人承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条：“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充清偿责任的，人民法院应予以支持；未履行或为全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或未全面履行出资义务，依照本条第一款或第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿”。宋文祥、杨吉荣、吴国霞作为公司股东，在其不到庭举证证明在设立时全面履行出资义务时，就应对该借款本息承担连带偿还责任。二、《借款协议》中既约定了借款期限的利息为24000元，也约定逾期利息按中国人民银行同期贷款利率计算。海天公司支付的3万元不足以清偿借款期限内以及本案全部款项付清之日止的逾期付款利息。三、黄耀平应当对上述债务承担连带责任保证。2018年1月30日，黄耀平向鲁美芳出具的《承诺》是对连带责任保证的重新确认，符合《担保法》第二十六条第一款保证人在保证期间内向债权人作出承担保证责任的承诺的规定，自黄耀平承诺之日起，保证期间重新开始计算，黄耀平应当按约履行连带责任保证。海天公司、宋文祥、杨吉荣、吴国霞、黄耀平均未答辩。鲁美芳向一审法院起诉请求：1、判令海天公司、宋文祥、杨吉荣、吴国霞清偿鲁美芳借款本金15万元及利息，利息自2016年1月23日起按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算至还清本金之日止；2、判令黄耀平承担连带清偿责任;3、由海天公司、宋文祥、杨吉荣、吴国霞、黄耀平承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：海天公司在西盟县力所乡南亢村上新寨开采铁矿石，因资金周转困难，其公司法定代表人宋文祥向鲁美芳协商借款150000元用于支付工人工资，借款期限自2016年1月23日起至2016年3月22日止，到期一次性归还借款本金150000元及利息24000元，本息合计174000元，如到期未归还借款，鲁美芳有权处置矿山生产的产品，并按银行同期利率计算利息。鲁美芳与海天公司法定代表人宋文祥于2016年1月23日签订《借款协议》，均有双方签名捺印，并加盖海天公司印章，黄耀平在《借款协议》的担保人处签名捺印。《借款协议》签订的次日（2016年1月24日）鲁美芳将其向戴艳琼借来的150000元借款存到自己原账号为62×××75（现挂失后变更账号为62×××73）的中国农业银行卡中，当日将该银行卡交给海天公司法定代表人宋文祥，并告知宋文祥银行卡密码，宋文祥也实际使用了该借款。借款期限届满后，海天公司未能清偿借款，仅支付借款利息30000元，借款本金150000元仍拖欠至今。黄耀平系海天公司借款的担保人，但鲁美芳于借款期限届满之日起六个月以后才向一审法院提起诉讼，其没有在保证期间内要求保证人承担保证责任。宋文祥、杨吉荣、吴国霞为海天公司的股东，宋文祥为该公司的法定代表人。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称“《民事诉讼法》”）第九十二条第一款规定:“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”《民事诉讼法》第一百四十四条规定:“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”本院已向海天公司、宋文祥、杨吉荣、吴国霞、黄耀平公告送达传票，五被告经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，故依法缺席审判，符合法定程序。根据《民事诉讼法》有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，海天公司、宋文祥、杨吉荣、吴国霞、黄耀平经公告传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩和质证的权利，不影响一审法院依据查明的事实依法作出裁判。2016年1月23日签订的《借款协议》载明该笔借款用途为海天公司支付工人工资，系公司经营支出，且在《借款协议》中有法定代表人签名，并加盖公司印章，故一审法院确认该笔债务为海天公司的债务。《借款协议》系双方真实的意思表示，内容未违反法律规定，鲁美芳于2016年1月24日将其存有150000元的中国农业银行卡交给海天公司法定代表人宋文祥，并告知宋文祥银行卡密码，宋文祥也实际使用了该借款150000元，鲁美芳与海天公司之间依法成立借款合同关系，当事人之间合法的借贷关系受法律保护。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条规定：“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”海天公司向鲁美芳借款（本金）150000元，并约定了正常借款期间利息和逾期利息，但借款期限届满后，海天公司未能清偿借款本息，仅支付借款利息30000元，借款本金150000元仍拖欠至今。借款应当清偿，海天公司经催要未按照合同约定履行还款义务，属违约行为，应当承担继续履行还款责任，鲁美芳要求海天公司偿还借款本金150000元的诉讼请求符合法律规定，予以支持。对鲁美芳在民事起诉状中要求按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付借款利息自2016年1月23日起至还清本金之日止的诉讼请求，鲁美芳承认其在本案诉讼之前已收到海天公司支付的借款利息30000元，故在本案审理过程中放弃该项诉讼请求。宋文祥、杨吉荣、吴国霞同为海天公司的股东，根据《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”海天公司性质为有限责任公司，故应由公司以全部财产对公司债务承担责任。本案中，鲁美芳没有提交相关证据证实海天公司的股东宋文祥、杨吉荣、吴国霞存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的情形，故对鲁美芳要求宋文祥、杨吉荣、吴国霞对公司债务承担连带责任的主张，一审法院不予支持。黄耀平作为海天公司借款的担保人，在《借款协议》的担保人处签字和捺手印，对保证方式没有约定。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”黄耀平（担保人）应按连带责任保证承担保证责任。在《借款协议》上当事人未约定担保期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”第二款规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案主债务履行期届满之日为2016年3月22日，黄耀平的保证期间自2016年3月22日起至2016年9月21日止，鲁美芳于2018年5月16日起诉到本院，其没有在保证期间内要求保证人承担保证责任，故黄耀平的保证责任免除，鲁美芳要求黄耀平承担保证责任的请求，不符合法律规定，一审法院不予支持。鲁美芳提交黄耀平于2018年1月30日出具的“承诺”，主张黄耀平愿意继续承担担保责任的观点，依据不足，一审法院不予采信。综上所述，本案事实清楚，责任明确，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决为：一、海天公司于本判决生效后十日内一次性偿还鲁美芳借款本金150000元人民币。二、宋文祥、杨吉荣、吴国霞对上述海天公司欠鲁美芳的债务不承担连带赔偿责任。三、黄耀平对上述海天公司欠鲁美芳的债务不承担连带赔偿责任。案件受理费3300元，由海天公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。经审阅卷宗材料、二审开庭，本院查明的法律事实与一审法院查明事实一致。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。2016年1月23日鲁美芳与海天公司法定代表人宋文祥签订《借款协议》，借期两个月，约定借款期限自2016年1月23日至2016年3月22日。协议的借款方加盖了海天公司公章，并注明款项用于支付工人工资，鲁美芳有理由相信宋文祥作为海天公司法定代表人对外借款系履行职务的行为，其行为后果应当由海天公司承担。鲁美芳主张黄耀平曾于2018年1月30日向其出具《承诺书》对保证责任重新进行了确认，故保证期间未经过。对此，本院认为，该《承诺书》中所陈述的内容“本人黄耀平承诺鲁美芳关于宋文祥借款一事，本人一定配合鲁美芳找宋文祥追回所有借款”，并未反映黄耀平对涉案借款继续承担保证责任的意思表示。一审法院对黄耀平保证责任的认定并无不当，本院予以维持。关于鲁美芳提出的应由海天公司股东宋文祥、杨吉荣、吴国霞对涉案债务承担连带赔偿责任的主张。本院认为，公司法人人格独立原则和股东有限责任原则是现代公司法的基石。《公司法》及相关司法解释明确未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，该规定旨在明确股东未全面履行出资义务的情况下的法律责任，但此种责任应以公司债务不能清偿为前提。本案，海天公司系有限责任公司，鲁美芳提供的证据材料不能证明公司股东未履行或未全面履行出资义务，以及发生公司债务不能清偿的情况，故对鲁美芳的该项上诉主张，本院不予支持。如鲁美芳认为宋文祥、杨吉荣、吴国霞需承担相应的责任，可在条件成就时另循法律途径解决。综上所述，鲁美芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人鲁美芳负担。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向云南省西盟佤族自治县人民法院申请执行，申请执行的期限为两年。本判决为终审判决。审判长  李宏程审判员  韩瑞斌审判员  秦 健二〇一九年十月二十八日法官助理胡林娜书记员蒋金良