河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终5545号上诉人（原审原告）：张跃非，男，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：李盟、刘蒙琳（实习），河南洛太律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李晓亮，男，1983年9月23日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：李书跃，河南九都律师事务所律师。原审被告：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：河南省洛阳市涧西区黄河路南段地久商务大厦。负责人：郑善芳，该支公司总经理。委托诉讼代理人：任哲，该支公司员工。上诉人张跃非因与被上诉人李晓亮、原审被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服洛阳高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0391民初1038号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张跃非上诉请求：撤销一审判决，依法改判，二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院不支持上诉人因交通事故再次住院治疗的误工费39825元适用法律错误。一审法院认定“关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。原告的误工费在（2015）洛开民初字第530号民事判决书已经确认并得到了赔偿，原告因本次住院再次主张误工费，没有法律依据，不予支持”，该认定忽略了误工时间计算至定残前一日的前提条件，适用法律错误。2014年12月29日交通事故造成上诉人受伤严重，上诉人病情稳定后就前期医疗费用等赔偿提起上诉，诉讼中经鉴定上诉人被确认构成十级伤残，但当时上诉人腿部内固定尚未取出。2018年1月9日上诉人再次住院治疗，虽然住院手术仅有10天，但医生建议的恢复期长达9个月，期间上诉人无法上班工资全部扣发，造成误工费损失。残疾赔偿金的性质是对于伤者因受伤致残后劳动能力减损而造成收入减少的赔偿，上诉人构成十级伤残并不意味着全部劳动能力的丧失，残疾赔偿金仅是对上诉人丧失部分劳动能力的赔偿。关于误工费计算至定残前一日并未否认在后续治疗中的误工损失。上诉人因交通事故后续治疗及康复导致无法参加工作而产生的全部误工损失，属于上诉人在仍有部分劳动能力情况下因后续治疗产生的误工损失。上诉人自2016年4月1日起开始在涧西区兄弟别克汽车维修服务部担任维修师工作，因交通事故不能正常上班已9个月之久，其中工作转正后上诉人每月工资4300元左右，误工费应根据上诉人的收入状况和误工时间，以及接受治疗的医疗机构出具的证明确定，不能片面认定为定残前一天。对于上诉人在二次治疗期间误工减少的收入，被上诉人应在侵权责任范围内予以赔偿。李晓亮答辩称，一审判决驳回上诉人的误工费主张认定事实正确，适用法律正确，应予维持。张跃非向一审法院提出诉讼请求：1.判令李晓亮赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计57995.2元；2.保险公司在保险限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：2014年12月29日21时45分，在洛阳高新区孙辛路孙石路口，被告李晓亮驾驶豫Ｃ×××××号小型普通客车沿孙辛路由南向西左转弯行驶至孙石路口时，遇原告驾驶与其驾驶证载明的准驾车型不符的无号牌轻便二轮摩托车后载案外人朱喜德沿孙辛路由南向北行驶相撞，致使小客车右前部与摩托车前部接触，造成原告张跃非及朱喜德受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，张跃非被送入洛阳东方医院进行救治，被诊断为：左侧股骨远端粉碎性骨折、右侧桡骨远端骨折等。2015年1月13日，洛阳市公安局交警支队事故处理大队作出《道路交通事故认定书》，认定由李晓亮承担主要责任、张跃非承担次要责任，朱喜德不承担责任。2015年4月21日，张跃非经鉴定被确认为十级伤残。本案肇事豫Ｃ×××××号小型普通客车在保险公司投保交强险。2018年1月9日，张跃非因下肢困疼不适，多次复查X线片均提示骨折未愈合，为进一步治疗到汝州市第一人民医院住院治疗10天，被诊断为左股骨骨折术后骨不连，期间需2人陪护，发生医疗费21275.65元。另查明，保险公司在交强险赔偿限额内的保险责任已经履行完毕，张跃非当庭撤回对保险公司的起诉，予以准许。一审法院认为，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队依法做出的《道路交通事故认定书》可以作为本案侵权责任划分的依据。同时，根据（2015）洛开民初字第530号民事判决书确认的赔偿比例，被告李晓亮应向原告张跃非承担70%的赔偿责任。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。张跃非的误工费在（2015）洛开民初字第530号民事判决书已经确认并得到了赔偿，张跃非因本次住院再次主张误工费，没有法律依据，不予支持。经核实证据，确认张跃非损失如下：医疗费21275.65元、营养费200元（20元×10天）、住院伙食补助费500元（50元×10天）、护理费2019元（100.95元×10天×2人）、交通费200元（20元×10天），共计24194.65元。由李晓亮承担16936.26元（24194.65元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告李晓亮于判决生效后十日内赔偿给原告张跃非16936.26元；二、驳回原告张跃非的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费580元，由原告张跃非承担280元，由被告李晓亮承担300元。本院经审理查明的事实与一审法院一致。另查明：1.张跃非在汝州市第一人民医院的《手术记录》中显示：“探查发现：近端4枚内固定螺钉松动，局部有大量骨痂生成，骨折断端纤维连接，被动活动骨折端有异常活动。取出内固定装置，清理骨折端瘢痕组织及硬化骨。……植骨完成后用锁定钛板固定骨折端。……”。《出院记录》要求逐步适度活动锻炼，药物巩固治疗，每月复查，根据骨折愈合情况遵医嘱决定下床活动时间、骨折愈合后考虑取内固定等。2.一审中，张跃非提交了其与洛阳市涧西区兄弟别克汽车维修服务部于2016年4月1日签订的《劳动合同》一份，以及该维修服务部的营业执照复印件、该维修服务部出具的《误工证明》及2017年10月-2018年1月《工资表》。该维修服务部系个体工商户，《误工证明》称张跃非月收入4425元，在2017年12月30日至2018年9月30日期间因伤未上班共计误工274天。《工资表》显示张跃非在2017年10月、11月、12月、2018年1月实发工资分别为4500元、4400元、4400元、4400元。二审中，张跃非代理人称，《劳动合同》是第二次签订，第一次签订时间代理人不清楚；工资系银行转账发放，本案中未提交银行流水明细；对于工作中是否考勤不清楚。3.一审法院对双方当事人的第一次诉讼作出了（2015）洛开民初字第530号民事判决书。判决书显示，张跃非提交的《出院证》证明住院治疗16天，需定期复查，一年后进行内固定取出术；张跃非提交的《工作证明》及事故发生前一年的银行流水、事故前工资表证明其平均工资2478.67元。本院认为，张跃非为主张后续治疗费用提起本案诉讼，本案二审争议焦点是后续治疗导致的误工费问题。张跃非未按第一次治疗出院医嘱在一年后取出内固定，本次手术距第一次手术时间间隔近三年，张跃非未提供该三年期间的完整诊治资料，不足以证明其误工时间及损失情况，故对于张跃非的上诉请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元由张跃非负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一九年十月二十八日书记员  高 源