辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽07民终1737号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区双兴中路92号。负责人：王宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：房雅杰、朱博思，辽宁山嵩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁德新，男，1976年3月16日出生，满族，农民，住辽宁省北镇市。委托诉讼代理人：陈艳，女，1981年10月18日出生，满族，住辽宁省北镇市。被上诉人（原审被告）：王广会，男，1961年04月02日出生，汉族，无业，住辽宁省北镇市。原审第三人：锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心，住所地辽宁省锦州市太和区市府路62号。法定代表人：颜德志，系该中心主任。委托诉讼代理人：梅雪，该单位员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司因与被上诉人梁德新、王广会、原审第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省北镇市人民法院（2019）辽0782民初726号民事判决。向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司上诉请求：撤销原判决，依法改判。事实和理由：一、原审法院认定被上诉人的误工工资标准为400/天，缺乏依据。没有劳动或劳务合同，没有完税证明以及银行的工资流水等予以佐证,工资表没有单位盖章确认，没有领款人签字，因此证据不足。另鉴定误工期为300天，原审法院保护318天没有依据。二、护理费按每月6600元支持依据不足没有相应的证据予以佐证，三、事故发生时被上诉人王广会驾驶的车辆没有经过检验，依据双方条款约定属于上诉人商业险免赔事项，因此上诉人不应在商业险限额内予以赔偿。上诉人当庭增加上诉请求：鉴定费属于间接损失，不应该由保险公司承担。精神抚慰金过高应该为5000元。一审认定的伤残赔偿金的系数不对，两个十级伤残应该为11%，综上，请求二审法院依法改判。梁德新辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王广会未提交书面答辩意见。原审第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心述称，应当优先偿还其垫付的医疗费用。梁德新向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告各项经济损失合计270000元；2.请求判令诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月17日11时10分，王广会驾驶辽Ｌ×××××号小型普通客车由北向南行驶至北大线8公里+300米处向东左转弯时，与由南向北行驶的梁德新驾驶的二轮摩托车相撞，发生交通事故，致使梁德新受伤，车辆部分损坏。经北镇市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，原告梁德新负此次事故的次要责任，被告王广会负此次事故的主要责任。王广会驾驶的辽Ｌ×××××号小型普通客车在平安保险公司投保交强险和商业三者险30万。此次事故致使原告住院治疗24天，期间二级护理。原告在此起事故中的各项损失如下：医疗费74025.65元（包含第三人垫付的24121.9元）、伙食补助费50元／天×24天＝1200元、后续治疗费用1.2万元、营养费20元／天×180天＝3600元、残疾赔偿金13747元×20年×12%＝32992.8元、残疾辅助器具费（拐杖、轮椅）643元、护理费6600元÷30天×180天＝39600元、交通费用500元、误工费400元/天×318天（定残前一日）＝127200元、鉴定费3940元、精神损害抚慰金10000元、复印费62元、被扶养人生活费：（1）原告的父亲梁洪云（1943年6月30日生）10787元×5年×12%÷2人＝3236.1元、（2）原告的母亲庞凤清（1948年12月16日生）10787元×10年×12%÷2人＝6472.2元、（3）原告的儿子梁永超（2003年1月24日生）10787元×3年×12%÷2人＝1941.66元，上述各项损失共计317413.41元（包括第三人为原告垫付的24121.9元）。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。此起事故中，原告梁德新负次要责任，被告王广会负主要责任。因此，对于原告的损伤，应由被告按责任比例予以赔偿。因被告驾驶的事故车辆，已在平安保险公司交有强制险和商业三者险30万元，因此，对于原告的总损失额317413.41元，应由平安保险公司首先在强制险限额内予以赔偿，即在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿的数额因已超出了11万元，应以11万元为上限，余款197413.41元（包括第三人为原告垫付的24121.9元）由平安保险公司在商业险限额内承担70%即197413.41元×70%＝138189.38元。对于原告要求赔偿的其他损失，因无法律依据，不予以支持。另对于第三人的诉求，为原告垫付的24121.9元，应由平安保险公司在强制险限额内向第三人支付。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第五十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十五条、第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后10日内一次性在强制险限额内赔偿原告梁德新95878.1元，在商业三者险限额内赔偿原告梁德新138189.38元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后10日内一次性在强制险限额内支付给第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心为原告垫付的24121.9元；三、驳回原告梁德新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5350.00元，减半收取2675元，由被告王广会负担70%即1872.5元，由原告梁德新负担30%即802.5元。二审中，当事人没有提交新的证据。一审判决认定的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为上诉人主张商业险应予免赔是否具有事实和法律依据及一审法院认定的误工费、护理费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金数额是否正确。本案中，上诉人主张事故发生时被上诉人王广会驾驶的车辆没有经过检验，依据双方条款约定属于上诉人商业险免赔事项，因此上诉人不应在商业险限额内予以赔偿，但在本案审理过程中，上诉人并未提交其就免责条款已经向投保人作出提示并明确说明的义务的相关证据，故上诉人主张免责的事由不成立。关于梁德新的误工期间和误工费标准问题，经查，梁德新于2018年4月17日受伤住院，2019年3月6日鉴定为两个十级伤残，误工期间应从2018年4月17计算至2019年3月6日，共计323天，一审法院认定为318天并未超出实际误工期间，上诉人主张误工期间为300天无事实依据，本院不予支持。关于误工费，一审中，梁德新提交了辽宁亿众辉建筑工程有限公司出具的证明、工资支付明细及北镇市大市镇腰沟村村委会证明，以上证据证明梁德新在辽宁亿众辉建筑工程有限公司工作，工资每天400元，上诉人虽然不认可，但未提交相反证据，故一审法院依上述证据认定梁德新误工费标准为400元/天并无不当。关于护理费问题，梁德新的护理人为梁德义，系北镇市沟帮子经济开发区大河热力有限工司职工，该公司出具证明证实，梁德义系该单位职工，每月工资6600元，在护理期间，未给梁德新发放工资。故一审法院按梁德义的实际收入及护理期间认定护理费符合法律规定。关于鉴定费的问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因、和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，鉴定费系属于该条规定的必要、合理的费用范围，一审判决由上诉人承担并无不当。关于精神抚慰金数额问题，被上诉人因交通事故造成两处十级伤残，对其身心构成较为严重的伤害，给其今后的工作和生活带来严重的不良影响。一审法院考虑到被上诉人所受伤害程度，结合当地的收入水平，酌定上诉人赔偿梁德新精损害抚慰金10000元并不违反法律规定。关于伤残赔偿金的比例及数额问题，梁德新经鉴定评定为两处十级伤残，赔偿比例应按11%计算，残疾赔偿金数额应为13747元×20年×11%＝30243.4元。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省北镇市人民法院（2019）辽0782民初726号民事判决第二项、第三项；二、变更辽宁宁省北镇市人民法院（2019）辽0782民初726号民事判决第一项为“上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后10日内一次性在强制险限额内赔偿被上诉人梁德新95878.1元，在商业三者险限额内赔偿原告梁德新135439.98元；”三、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司其他上诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费4147元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担3940元，被上诉人梁德新负担207元。本判决为终审判决。审判长 钟 鸣审判员 周 野审判员 韩晓武二〇一九年十月二十三日书记员 商 阔