宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁0106民初8535号 原告:张某1,宁夏迈麦贸易有限公司执行董事，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：张某2、王某，宁夏辅德律师事务所律师。 被告:宁夏迈麦贸易有限公司。 法定代表人:张某1,该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴某，李某，宁夏兴业律师事务所律师。 第三人:李某,宁夏迈麦贸易有限公司监事,住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：吴某，李某，宁夏兴业律师事务所律师。 原告张某1与被告宁夏迈麦贸易有限公司、第三人李某公司解散纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张某2、王某、被告被告宁夏迈麦贸易有限公司、第三人李某共同委托诉讼代理人吴某、李文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告提出诉讼请求：1、请求判决解散被告宁夏迈麦贸易有限公司；2、请求判决对被告宁夏迈麦贸易有限公司进行清算，清算后资产按照股权比列由原告和第三人进行分配；3、本案诉讼费、评估费等费用均由被告承担。事实与理由:2015年原告与第三人李某达成合意,成立了被告宁夏迈麦贸易有限公司(以下简称被告公司),约定被告公司注册资本金1000万元,原告用自己名下已经注册成立的两个个体工商户的店面装修、物资、货品、办公家具、车辆出资、商标、店面位置等出资金额为200万元,占公司20%的股份。第三人李某认缴出资800万元,占被告公司80%的股份。被告公司经营过程中,第三人李某已其大股东身份控制着被告公司,后又提出让原告退出公司经营,并且否认之前双方协商确定的原告已实物出资200万元的事实,原告被赶出公司,并且第三人李某更换了公司收银系统,公司经营情况原告也无法了解,原告与第三人李某之间的矛盾已经无法调解,也无法通过其他途径予以解决。2018年3月8日原告起诉被告公司要求变更公司工商登记,最后也因为被告公司及第三人否认相关事实而不了了之。原告从被赶出公司后,在被告公司根本没有了任何话语权,自己之前出资的财产一直被公司及第三人李某控制,被告公司股东之间的矛盾也更是无法调解。同时,被告公司成立至今,没有任何分红,并且在金凤区法院作为被告公司的供应商的宁夏伊盛兴商贸有限公司陆续起诉被告买卖合同纠纷,如果这种公司在继续存续经营下去,原告的合法利益势必会受到严重侵害。综上,原告现依据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国民事诉讼法》规定向贵院起诉,望判如所请。 被告宁夏迈麦贸易有限公司、第三人李某共同辩称，一、原告所诉并不属实,被告公司并不存在章程规定的解散情形原告并未按照章程约定,按时足额履行出资义务,故被告迈麦公司在另案中将其起诉,主张按照章程约定出资,在此背景下,原告为了逃避出资义务,才提起的解散公司之诉,其诉请没有迈麦公司章程第28条规定解散的情形:1)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;2)股东会决议解散;3)因公司合并或者分立解散;4)依法被责令关闭。故公司不应当被解散。被告公司也不存在法定解散的情形首先,迈麦公司经营管理并未发生严重困难,相反,公司的5家门店的业务现在都在正常运行,公司管理也在有效运行。故此,公司继续存续非但不会使股东利益受到重大损失,而且正在朝着扭亏为盈的局面发展,我们相信,不久的将来就可实现分配利润,但原告未按时出资、人为的制造经营管理困难,给公司盈利造成了一定障碍。其次,原告并没有寻求通过其他途径解决,而直接起诉解散之诉,其目的不纯。即原告近期故意拒不参加股东会、董事会,故意制造不能形成有效决议的假象,但目前仍然可以形成法定或章程规定的有效决议,原告也不和第三人李某协商谈判解决,也不寻求对外转让股权,或对内转让股权或请求公司回购股权等其他方式来解决股东层面的狭小分歧。而解散公司是在用尽其他救济方式后的终极处理方式,不得随意主张或恶意提起公司解散之诉,这也是为了维护市场经济秩序、公司持续存在的原则,避免损害公司及债权人的利益。三、原告第一项诉请为解散公司,第二项诉请为对公司进行清算,两项诉请属两个案由,相互矛盾,不能成立。综上,原告主张缺乏事实及法律依据,应当依法驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：原告提交宁夏迈麦贸易有限公司企业信息及变更信息、（2018）宁0106民初1974号民事裁定书、民事起诉状、前期欠款说明书、迈麦中山街店转让照片、宁夏迈麦贸易有限公司涉诉信息查询记录照片，以上证据内容客观，合法有效，本院予以采信；被告提交公司章程、召开股东会通知书、股东会签到表、股东会决议、短信截屏，以上证据内容客观，本院予以采信，其部分证明目的本院不予采信。 根据当事人提交的证据及当庭举证、质证，本院认定事实如下：宁夏迈麦贸易有限公司系有限责任公司（自然人投资或控股）企业，法定代表人张某1。股东为张某1、李某，分别出资200万元、800万元，出资比例分别为20.0%、80.0%。2018年3月8日本院受理原告与被告、第三人李某请求变更公司登记纠纷一案，原告于5月7日向本院提出撤诉申请，本院作出（2018）宁0106民初1974号民事裁定书准许原告张某1撤诉。同年8月7日，银川市兴庆区人民法院受理被告与原告与公司有关的纠纷一案，被告诉求原告张某1向其支付认缴出资资本金200万元及违约金（违约金自2017年1月1日起按中国人民银行同期贷款利率4.75%计算至判决确定的付款之日止），并请求原告张某1履行公司股东会议、配合被告办理法定代表人变更登记。迈麦中山街店门口贴有“商铺转租”字样。被告现涉诉四件，分别为（2018）宁0106民初7668号原告银川桃李面包有限公司、（2018）宁0106民初7164号原告宁夏伊盛兴商贸有限公司、（2018）宁0106民初5736号原告谢满江、（2018）宁0106民初7503号原告银川清谷田园商贸有限公司，被告以上欠款共计80903.18元。另，2017年2月27日，原告与被告、第三人签订《前期欠款说明书》，载明“截止2016年4月31日张某1个人共计欠宁夏迈麦贸易有限公司金额为：大写：拾捌万伍千元整，小写185000元的款项。此欠款当日后从张某1个人利润分配中扣除”。 另查明，被告公司章程第十九条规定，股东会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日前通知全体股东。定期会议应3个月召开一次，临时会议由代表四分之一以上表决权的股东，三分之一的董事或者监事提议方可召开。股东出席股东会议也可书面委托他人参加，行使委托书载明的权利。第三十条规定，公司根据需要可修改公司章程，修改公司章程的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，并由全体股东签名、盖章。修改后的公司章程应送原公司登记机关备案；涉及变更登记事项的，同时应向公司登记机关申请变更登记。2018年9月21日被告出具召开股东会通知书，载明“宁夏迈麦贸易有限公司全体股东：公司根据《公司章程》定于2018年10月8日上午9:00时在银川市××区会议室召开临时股东会，现通知如下：会议出席对象：股东李某、张某1，会议由股东李某召集并担任主持，公司管理人员列席会议，审议以下事项：一、罢免张某1在宁夏迈麦贸易有限公司的执行董事兼总经理职务，变更法定代表人；二、选举公司执行董事兼总经理，选举公司监事；三、关于修改《公司章程》的议案。请公司全体股东届时签到参加会议。特此通知！”2018年10月8日，李某、窦晓莹、杨青在紫荆花商务中心E座迈麦便利二楼会议室召开临时股东会议，由杨青担任会议记录，并形成股东会决议，载明：“根据《中华人民共和国公司法》及本公司章程的有关规定，临时股东会会议于2018年10月8日在公司二楼会议室召开。本次会议由股东兼监事李某提议召开，并于会议召开15日以前通知全体股东，应到会股东2人李某、张某1，实际到会股东1人李某，会议由股东兼监事李某主持，形成决议如下：一、同意免去张某1在宁夏迈麦贸易有限公司的执行董事兼总经理职务，变更法定代表人；二、重新选举公司执行董事兼总经理，选举窦晓莹为公司监事；三、同意就上述变更事项修改公司章程相关条款，通过公司《章程修正案》”。股东（签字、盖章）处有李某盖章”。庭审中，原告认可其收到被告提交的短信。庭审中，原、被告及第三人同意近期召开股东会就涉案需要解决的问题进行决议，但庭后本院组织双方在本院会议室召开股东会，双方未达成一致意见。 再查明，被告公司中山街店处于转租状态。被告公司已涉诉负债80903.18元。 本院认为，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东可以请求人民法院解散公司。原告张某1拥有股份的比例占被告公司的20%，符合《中华人民共和国公司法》规定的持有公司全部股东表决权10%以上的股东可以请求人民法院解散公司的法定条件。公司已涉诉负债80903.18元，未涉诉并不确定，且迈麦中山街店贴有商铺转租字样，公司经营出现困难，原告与第三人无法通过召开股东会达成一致意见，公司继续存续会使公司股东利益受损。本院多次组织原告与第三人李某调解，终因双方情绪极度对立，难以沟通，均不肯让步而未能达成一致。本院亦组织原告与第三人李某至我院召开股东会议，双方对股权价值及主张收购股权的价格差异太大，未能达成一致。综上，本院通过调解、协商等其他途径亦不能解决公司现状问题，因此，原告提起公司解散的诉讼符合法定主体条件、被告公司符合公司解散法定条件。原告张某1提起解散公司的诉讼符合法律规定。股东提起解散公司诉讼，同时申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理，原告诉请清算的诉讼请求，本院予以驳回。公司解散后，原告、被告、第三人李某可自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十二条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第一、二条规定，判决如下： 一、被告宁夏迈麦贸易有限公司于本判决生效之日起十日内予以解散； 二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由被告宁夏迈麦贸易有限公司负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  翟志强 人民陪审员  刘月霞 人民陪审员  马俊川 二〇一八年十二月二十七日 法官 助理  于 楠 书 记 员  张晓菊 附相关法律法规： 《中华人民共和国公司法》 第一百八十条公司因下列原因解散： （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； （二）股东会或者股东大会决议解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。 第一百八十二条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到生大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》 第一条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理： （一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的； （二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的； （三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的； （四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。 股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。 第二条股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判决解散公司后，依据公司法第一百八十三条和本规定第七条的规定，自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。