重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0240民初3763号原告：王小茹，男，1964年9月22日出生，住内蒙古巴彦淖尔市乌拉特前旗。委托诉讼代理人：向阳开，石柱土家族自治县法律援助中心法律援助律师。被告：承德市日佳永晟建筑劳务有限公司，住所地承德双桥区山神庙沟长安小区13号楼2-704室，统一社会信用代码91130802689286861E。法定代表人：李香莹，该公司总经理。委托诉讼代理人：何小明，重庆市渝北区回兴法律服务所法律工作者。原告王小茹与被告承德市日佳永晟建筑劳务有限公司（以下简称永晟建筑公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。原告王小茹的委托诉讼代理人向阳开与被告永晟建筑公司的委托诉讼代理人何小明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。王小茹向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2.被告支付原告工伤保险待遇：一次性伤残补助金45000.00元，一次性工伤医疗补助金27256.00元，一次性伤残就业补助金36817.00元，停工留薪工资45000.00元，住院护理费5280.00元，住院伙食补助费2640.00元，劳动能力鉴定费400.00元，后续医疗费15000.00元，司法鉴定费1000.00元，交通费8436.00元，医疗费33306.29元，共计220135.29元；3、被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告变更诉讼请求，主张后续医疗费减少为10000.00元，医药费减少为2386.30元。事实及理由：原告系被告招用的劳动者，双方于2018年5月10日签订劳动合同，合同约定原告在被告承建的石黔高速公路路基工程中从事跑工工作，月工资为5000.00元。2018年10月3日下午17时许，原告在工作时被滚下的石头砸伤。原告受伤后送往石柱土家族自治县人民医院治疗，诊断为：1.左股骨中段粉碎性骨折，左小腿皮肤裂伤。2018年12月3日，经石柱土家族自治县人力资源和社会保障局“石人社伤险认字[2018]163号”《认定工伤决定书》认定原告受到的伤害属于工伤。2019年7月5日，经石柱土家族自治县劳动能力鉴定委员会作出石柱劳初鉴字[2019]76号”《初次鉴定结论书》，鉴定原告属于伤残X级，无生活自理障碍。目前，原告内固定未取，还需后续治疗。2019年8月7日，原告向石柱土家族自治县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，该委作出石劳人仲不字（2019）第218号不予受理通知书。现为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请予裁决。永晟建筑公司答辩称，1、关于原告要求解除劳动关系无意见，但是应该以判决生效之日；2、对工伤鉴定、劳动能力鉴定没有意见。对于原告当庭变更的医药费没有意见，因为庭前核实，其余的部分已经由被告支付。关于原告的交通费，应以合理支出为必要，请法院酌定。对原告主张的后续医疗费和相应产生的鉴定费不予认可，属于重复主张。原告主张按照每月5000.00元的工资标准计算没有异议。关于停工留薪工资，根据原告的伤情应计算六个月。关于住院期间护理费，原告在10月3日至10月24日住院期间的护理是被告公司人员护理，故应计算23天，计算标准也应按照100元/天计算。关于住院伙食补助费，标准应以8元/天计算。关于一次性就业补助金，原告现在55岁，距离退休年龄还有五年，故应递减50%。其余项目没有异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月10日，原告王小茹与被告永晟建筑公司签订《简易劳动合同》，约定原告为被告承建的石黔高速项目路基工程施工作业的炮工，约定工资为5000.00元/月。2018年10月3日，原告在施工期间，不慎被碎石砸伤，送往石柱土家族自治县人民医院住院治疗，住院44天，于2018年11月16日出院，出院诊断为：1.股骨骨折（左侧股骨粉碎性骨折）；2.下肢皮肤撕裂伤（左小腿皮肤裂伤）。住院期间产生的医药费用原告垫付2386.30元，其余部分已全部由被告永晟建筑公司支付。2018年12月3日，石柱土家族自治县人力资源和社会保障局作出了石人社伤险认字[2018]163号《认定工伤决定书》认定原告王小茹受到的伤害属于工伤。2019年7月5日，石柱土家族自治县劳动能力鉴定委员会作出石柱劳初鉴字[2019]76号《初次鉴定结论书》认定原告的伤残等级为X级，且产生鉴定费用400.00元。被告不服该鉴定结论，向重庆市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，重庆市劳动能力鉴定委员会办公室于2019年9月11日出具了《劳动能力再次鉴定终止通知》，该通知表明了原告本人两次均到场，因用人单位两次均无人员到场垫付鉴定所需费用，即视为被告放弃再次鉴定申请。原告王小茹于2019年8月7日针对涉案诉讼请求向石柱土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委员会于同日作出石劳人仲不字[2019]第218号《不予受理通知书》。原告于2019年8月16日便向本院提起诉讼。另查明，原告在2018年10月3日至24日住院治疗期间的护理系被告公司工作人员负责，原告在这期间并未实际产生护理费，且庭审中原告认可，住院伙食补助费按8元/天的标准计算，护理费标准也按照规定标准计算。本院认为：本案被告认可与原告之间存在劳动关系，也同意解除劳动关系，故原告请求解除与被告之间的劳动关系的请求，本院予以支持。针对解除劳动关系的时间应计算为原告提起诉讼之日即2019年8月16日，对于原告主张判决生效之日解除劳动关系的请求不符合法律规定，本院不予采纳。原告王小茹于2018年12月3日经石柱土家族自治县人力资源和社会保障局作出的石人社伤险认字[2018]163号《认定工伤决定书》认定其受伤属于工伤，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告永晟建筑公司在原告王小茹上班期间未为其建立工伤保险关系，导致原告王小茹不能享受工伤保险待遇，故永晟建筑公司应按照《工伤保险条例》的规定向王小茹支付工伤保险待遇。2019年7月5日，石柱土家族自治县劳动能力鉴定委员会作出石柱劳初鉴字[2019]76号《初次鉴定结论书》认定原告的伤残等级为X级，故应由被告支付的工伤保险待遇本院认定如下：一、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……玖级伤残为9个月的本人工资……”的规定，原告主张一次性伤残补助金5000.00元/月×9月=45000.00元符合法律规定，本院予以确认。二、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……玖级4个月……计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……玖级9个月……计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少一年递减10%……”的规定，因原告每月工资为5000.00元，故原告主张参照重庆市2018年度社平工资6814.00元/月的标准计算符合法律规定，本院予以确认。本案中，双方解除劳动关系时间为2019年8月16日，原告年满54周岁，故原告的一次性工伤医疗补助金应为：6814.00元/月×4月=27256.00元；一次性伤残就业补助金应为6814.00元/月×9月×60%=36795.60元。对于原告主张超出部分，本院不予支持。三、停工留薪期待遇。原告的伤情被诊断为：1.股骨骨折（左侧股骨粉碎性骨折）；2.下肢皮肤撕裂伤（左小腿皮肤裂伤）。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告的停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，被告应按原告因工受伤前的工资福利待遇标准向原告支付6个月停工留薪期待遇。故原告停工留薪期的合理待遇为5000.00元/月×6月=30000.00元。对于原告主张超出部分，本院不予支持。四、医药费。对于原告住院期间自己支付的医药费2386.30元，被告方表示认可，故对于该部分主张，本院予以确认。五、后续医疗费。原告在本案中主张的损失为工伤保险待遇损失，虽提供了司法鉴定意见书，但现行工伤的相关法律中无后续医疗费的赔偿项目，并且原告已在本案中主张一次性工伤医疗补助金，其该项诉讼请求属重复主张，本院不予支持。故对于原告因后续医疗费产生的鉴定费用也不应由被告方负担，对该项请求本院不予支持。六、住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，原告因工伤住院期间所产生的住院伙食补助费应由被告支付，原告住院44天，故原告住院伙食补助费应为44天×8.00元/天=352.00元。对于原告主张超出部分，本院不予支持。七、住院期间护理费。原告王小茹共计住院44天，被告负责护理了21天，故原告住院期间护理费应为23天×120.00元/天=2760.00元。对于原告主张超出部分，本院不予支持。八、交通费。原告因受伤进行治疗产生交通费，因鉴定产生交通费，原告两次在内蒙古和重庆之间往返系被告的原因导致，但原告在选乘交通工具时有部分提高档次，且对原告之妻因护理产生的交通费因已支付相对应的护理费用，故对该部分交通费本院不予支持。故根据原告提供的交通费发票，本院酌情认定原告的交通费为7814.00元。对于原告主张超出部分，本院不予支持。九、鉴定费。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担”的规定，原告主张的鉴定费400.00元，有鉴定费发票予以佐证，本院予以认定。综上，被告永晟建筑公司应支付原告王小茹的工伤保险待遇共计152763.30元。原告因工受伤，被告应赔偿原告各项工伤保险待遇。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第四条，人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发（2013）34号）第七条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告王小茹与被告承德市日佳永晟建筑劳务有限公司之间于2019年8月16日起解除劳动关系；被告重庆承德市日佳永晟建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告王小茹一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、医药费、住院期间伙食费、护理费、鉴定费、交通费等共计152763.30元；二、驳回原告王小茹的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告承德市日佳永晟建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员 余 琴二〇一九年十月十八日书记员 陈丽华