兴城市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽1481民初2808号 原告：张广学，男，1953年2月17日出生，汉族，个体业者，中共党员，住兴城市。 委托诉讼代理人：陆亚夫，辽宁一鸣律师事务所律师。 被告：辽宁信诚房地产开发有限公司。 住所地：兴城市兴海街22号。 统一社会信用代码：91214811176097846。 法定代表人：宋振文，执行董事。 委托诉讼代理人：吴光昊，男，1982年11月11日出生，汉族，该公司员工，群众，住沈阳市沈河区。 公民身份号码：2101031982××××××××。 原告张广学与被告辽宁信诚房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陆亚夫、被告委托诉讼代理人吴光昊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张广学向本院提起诉讼请求，1、依法判令被告立即清偿拖欠原告的“海星温泉度假村”建设工程的第一笔应付工程款28988001.16元，并从工程竣工之日起按年利率20%给付利息，直至清偿之日止；2、请求依法确认原告就被告开发由原告承建的“海星温泉度假村”建设工程折价或者拍卖的价款在所欠工程款范围内享有优先受偿权；3、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告系兴城市“海星温泉度假村”工程的建设开发单位。2013年10月15日，原告与被告签订《建筑工程承包协议书》一份，协议约定由原告负责承建兴城市海星国际温泉度假村二期工程即32＃、9#、22#、26#、29#、31#、7#、24#、30#、14#、15#、19#、20#共计13栋楼的建筑工程。协议还对工程规模、承包范围、承包方式、施工工期、工程质量及标准、合同价款及工程款结算与支付、材料供应等进行了约定。其中协议约定本工程不提供工程预付款和工程进度款，全部由施工方垫资建设工程；竣工验收合格后，施工方提供竣工结算资料并提交竣工结算报告，供发包方审核。在工程决算完毕后四个月内支付工程款的45%，然后在两个月内再支付工程款的45%；过十日后支付7%，剩余3%作为工程质保金。合同签订后，原告组织队伍进场施工，并于2015年11月15日竣工。工程竣工后，因被告无支付能力，且捂盘不对外销售楼房，故验收和决算工程进展缓慢。几经催促，在2018年10月15日，建设、监理、施工和设计单位进行四方验收，确认工程质量合格。2019年3月12日，原、被告终于对十三栋楼的建筑、水暖、电讯等工程案涉工程做出决算，共同确认原告施工部分的工程造价为62025097.29元，2019年5月12日又就室外排水给水采暖管理等工程做出决算，共同确认工程造价为2392683.06元。原告认为，《中华人民共和国合同法》第286条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”据此规定，在建设工程施工合同中，因发包人逾期不支付工程款，承包人有权协议将工程折价，也有权申请法院将工程依法拍卖。承包人就该工程折价或者拍卖的价款在所欠工程款范围内享有优先受偿权。因此，原告作为案涉建筑工程的承包人，在发包方即被告未能如约给付工程款的情况下，对所承建的工程享有建设工程价款优先受偿权。现在，因被告的债权人已申请法院强制执行，案涉工程在执行财产之列，即将进入司法拍卖程序。为了确保原告的合法权益能够实现，在工程款催要无望的情况下，原告只好诉至法院。 辽宁信诚房地产开发有限公司辩称，原告诉状所述内容属实，我公司确实是海星国际小区的开发单位，也确实将海星国际温泉度假村二期共计13栋楼的建筑、水暖、电讯等工程发包给了原告，双方签订了承包协议，约定由张广学垫资建设，并约定在竣工验收合格并做出结算报告的一定期限内分期分批支付工程款。但由于公司经营不善，引资失败，导致后期开发资金严重短缺，未能及时偿还银行债务，也未能按照约定支付应付给张广学的工程款。现在张广学起诉我公司，我公司也是无法偿还工程款。本来计划销售所建楼房偿还欠款，但因抵押给银行并被法院查封，所以也无法销售。现我公司也在积极协调银行和法院，希望能够由我公司自行销售，然后销售回款用于解决债务纠纷，但至今未有结果。所以，对张广学的起诉，我公司的意见就是服从法院的公正判决。 本院经审理认定事实如下：被告系兴城市“海星国际温泉度假村”住宅小区的房地产开发企业。2013年10月15日，原、被告签订《建筑工程承包协议书》一份，协议约定被告将其开发的“海星国际温泉度假村”二期32#、9#、22#、26#、29#、31#、7#、24#、30#、14#、15#、19#、20#共计13栋楼的建设工程发包给原告，承包方式为总承包，承包范围包括土建、装饰、装修、给排水、采暖、电施工等图纸所含内容。其中协议第七条“工程拨款方式及时间”项下约定：“1、本合同工程不拨付预付款和工程进度款，实行承包方垫资施工建设。2、发包人按年利率20%的标准承担承包人垫付资金的利息。……4、工程竣工初验合格后，承包方编制提供竣工结算所需的各项手续并提交竣工结算报告，供发包人审核。在工程决算完成四个月之内支付工程款的45%，然后在两个月内再支付工程款的45%，过十日后支付工程款的7%。剩余3%作为工程质保金。” 合同签订后，原告组织施工并垫资建设，工程竣工后，被告组织监理单位、施工单位和设计单位进行了工程质量竣工验收，十三栋楼的综合验收结论均为合格。此后，原、被告双方对工程造价进行核算，并于2019年3月12日就案涉十三栋楼的建筑、水暖、电讯等工程造价达成合意，由双方在工程决算书上签字并盖章，共同确认工程造价为62025097.29元；之后，在2019年5月12日，双方就案涉十三栋楼的室外排水给水采暖管道等工程造价也达成合意，由双方在工程决算书上签字并盖章，共同确认工程造价为2392683.06元，被告共计应支付原告工程款共计64417780.35元。但因被告未能按照合同约定的付款期限给付工程款，原告遂诉至本院请求被告给付第一笔拖欠工程款28988001.16元，并就被告所欠工程款范围内享有优先受偿权。 原告提供了原、被告签订的建筑工程承包协议书、单位(子单位)工程质量竣工验收记、工程决算书以及各方当事人的陈述笔录载卷佐证，上述证据经过公开质证以及本院的审查，符合证据的要求，应作为认定案件事实的证据，本院予以采信。 本院认为，原、被告签订的建筑工程承包协议虽系双方真实意思表示，但因原告系不具备建筑施工资质的自然人，未取得建筑施工企业资质，违背《建筑法》确立的承包建筑工程资质准入强制制度，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条(一)项规定“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”建设工程施工合同应认定无效，因此，依法确认该承包合同无效。 关于原告要求被告给付工程款及利息的诉讼请求。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”据此可知，虽然原、被告之间签订的工程合同无效，但原告承建的工程经竣工验收均为合格，原告有权请求被告参照合同约定支付工程价款。被告应付原告工程价款共计64417780.35元，至法庭辩论终结止，被告应付给原告第一笔工程款28988001.16元已到期，但被告未按合同约定给付原告此工程款已构成违约，故对原告请求被告给付工程款28988001.16元予支持。但原告主张从工程竣工之日起按约定的年利率20%由被告给付垫资利息，本院认为，工程决算出的工程造价含有利润，不能等同于全部系原告垫资，在当事人对垫资没有明确约定的情况下，依《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第二款的规定，应按照工程欠款处理。对于工程欠款，没有约定利息计付标准的，依《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条和第十八条之规定，应从应付工程价款之日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案中，因约定了工程款的给付日期，故原告主张从工程竣工之日起按约定的年利率20%计息，本院不予支持，应从工程款约定的支付之次日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 关于原告就建设工程价款优先受偿权的诉讼请求。 《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十七条规定：“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建的工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”据此可知，建设工程价款优先受偿权是合同法第二百八十六条赋予建设工程承包人的一项法定优先权，不因建设工程施工合同无效而消灭。本案中，原告系与被告直接订立工程施工合同的承包人，其所承建的工程质量合格，因此，原告享有工程价款优先权。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案中，原、被告双方的施工合同约定工程决算完毕后分时间段给付工程款，至法庭辩论终结止之时，每一笔工程款在法定优先权期限之内，故原告主张行使建设工程价款优先权，本院应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十一条规定：“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿权的，人民法院不予支持。”据此可知，原告对于建设工程价款迟延给付的利息损失无权一并主张享有优先受偿权。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第六条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下： 一、被告辽宁信诚房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告张广学工程款28988001.16元及相应利息(利息自2019年9月13日起算按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，计算至判决确定给付之日止)。 二、本判决生效后，原告张广学在其承建的被告辽宁信诚房地产开发有限公司海星国际温泉度假村32#、9#、22#、26#、29#、31#、7#、24#、30#、14#、15#、19#、20#楼的工程折价或拍卖的价款在28988001.16元工程款范围内享有建设工程价款优先受偿权。 三、驳回原告张广学的其他诉讼请求。 如未按本判决确定的日期履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息损失。 案件受理费186740元，由被告辽宁信诚房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  张忠臣 人民陪审员  刘艾军 人民陪审员  刘 颖 二〇一九年十月二十一日                                                                                                            法官助理    张 芳                                                                                                           书记员    吴佳烔