江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣07刑终814号原公诉机关江西省于都县人民检察院。上诉人（原审被告人）廖金石，男，1994年7月14日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，务工，户籍地于都县。曾因犯寻衅滋事罪于2015年9月6日被于都县人民法院判处有期徒刑一年三个月，2016年6月23日刑满释放。现因涉嫌犯抢劫罪于2018年9月26日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于于都县看守所。原审被告人欧阳俊，男，1993年4月18日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，务工，户籍地于都县。曾因犯盗窃罪于2011年12月9日被于都县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，2012年2月4日刑满释放。现因涉嫌犯抢劫罪于2018年9月26日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于于都县看守所。江西省于都县人民法院审理于都县人民检察院指控被告人欧阳俊、廖金石犯抢劫罪一案，于2019年7月10日作出（2019）赣0731刑初18号刑事判决。原审被告人廖金石不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2016年10月5日晚上，被告人欧阳俊、廖金石伙同欧阳锦伟、岑某（均另案处理）四人骑摩托车从靖石乡回的路上，看到刘某1等人骑摩托车将路边灰尘搞得很大，于是被告人欧阳俊、廖金石和欧阳锦伟等人很生气，商议抓到刘某1这伙人就要打他们。被告人欧阳俊、廖金石和欧阳锦伟、岑某四人在盘古山广场碰到了刘某1跟另外六名学生，随后欧阳锦伟和欧阳俊、廖金石、岑某对刘某1拳打脚踢。在这个过程中，黄某和蒙某1等一些人也过来了，之后欧阳锦伟、欧阳俊、廖金石等人又将刘某1带至盘古山尾沙坝。随后有人提议要刘某1请他们吃夜宵，于是将刘某1身上的现金200多元拿走，看到刘某1身上有银行卡后，又拿走银行卡并逼迫刘某1说出银行卡密码。欧阳锦伟等人拿该银行卡到盘古山镇邮政ATM机上取走了人民币1700元后才让刘某1离开。另查明，欧阳锦伟事后在被告人廖金石的要求下，于2016年10月16日通过其母舅郭某从银行转了500元给廖金石；2019年5月1日，欧阳锦伟的亲属赔偿了被害人刘某1的损失。原判认定上述事实的证据有：（1）书证（1）受案登记表、立案决定书证实，于都县公安局在办理欧阳锦伟盗窃案过程中，发现2016年10月5日晚上刘某1在盘古山广场被欧阳锦伟一伙人无故殴打并被抢走1900余元钱。公安机关于2018年4月23日对欧阳锦伟等人立寻衅滋事案侦办。（1）银行账户历史交易明细清单证实，被害人刘某1的广州农商银行卡（卡号62×××03）于2016年10月5日在ATM机上被取款四次，前三次共计1700元，第四次900元。郭某的邮储银行卡（卡号62×××98）于2016年10月16日转账至廖金石邮储银行卡（卡号62×××09）500元的银行交易明细及手机转账截图。（1）于都县人民法院（2011）于刑初字第128号、（2015)于刑初字第117号刑事判决书证实欧阳俊、廖金石先后因犯盗窃罪、寻衅滋事罪于2011年12月9日和2015年9月6日被本院判处有期徒刑六个月、一年三个月，欧阳俊于2012年2月4日释放，廖金石于2016年6月23日释放；本院（2018）赣0731刑初389号判决书证实，2019年5月1日欧阳锦伟的亲属赔偿了被害人刘某1的损失并取得书面谅解，欧阳锦伟犯抢劫罪被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。（1）常住人口信息表证实被告人欧阳俊、廖金石的身份情况。（1）证人证言证人郭某证实其是被告人欧阳锦伟的母舅，2016年10月15日晚上22时左右接到欧阳锦伟电话称其在老家骑车摔伤了需要500元去医院，其就叫欧阳锦伟把银行卡号发过来。后就接到了欧阳锦伟发来的一个名叫廖金石的邮储银行卡号，其就通过支付宝转了500元到该账号。（1）被害人刘某1的陈述证实，其2016年10月5日晚上八时许，其与朋友共七人从靖石圩前往盘古山广场吃夜宵。9时多有一伙人将他们三个男的提去广场旁边的地方，对他们进行殴打。之后，这伙人又将他们带至盘古山矿尾沙坝，说要其请他们吃夜宵，说不给钱就要继续打其，其当时身上只有现金200元左右被这些人搜去，又将其银行卡中的1700元在盘古山的ATM机上取走，总共被抢1900元。从银行卡取其钱的人是外号叫“小猴子”的及这伙人当中的另外一个人，是“小猴子”逼问其银行卡密码。银行卡给回其后，其赶紧从ATM机上取走了剩余的900元。（1）被告人及同案人的供述和辩解。（1）欧阳俊供述，其在2016年国庆节期间一天晚上七八点钟与欧阳锦伟、廖金石、岑某一起骑摩托车从靖石回盘古山途中，被后面三辆骑的快的摩托车超过，灰尘很大，他们四人很生气，欧阳锦伟提出要追到这些人打他们一顿。当晚在盘古山广场发现这伙人，欧阳锦伟与岑某先动手打了那伙人中的三个男子，其与廖金石也过去用脚踹了那个年纪最大的男子。岑某提出吃夜宵，欧阳锦伟就说要去那三个男子中搞到点钱来，欧阳锦伟又叫了一伙学生模样的男子过来，并一起带那三个靖石男子去盘矿尾沙坝。在尾沙坝其和廖金石、岑某站在旁边看，其看到欧阳锦伟对那个被打的年纪最大的男子搜身，看到欧阳锦伟搜出了一张银行卡，然后那个人就跟欧阳锦伟和那伙学生模样的人走了，其与廖金石、岑某就回其家喝茶了。（1）廖金石供述，2016年国庆节期间的一天晚上八九时许，其跟欧阳俊、岑某在盘古山广场碰到小猴子欧阳锦伟，看到欧阳锦伟带头殴打了一个陌生男子，有几个学生模样的男子也动手用脚踢了那个男子。后来欧阳俊也上去踢了那个男子肚子上一脚，其与岑某在旁边看。停手后，其与欧阳俊、岑某去别处逛。过了十多分钟，在公园门口遇到欧阳锦伟那几个打人的小弟，他们说欧阳锦伟去尾沙坝了，其三人也去了尾沙坝，看到欧阳锦伟跟他那几个打人的小弟在抽烟，他们三人又与欧阳锦伟聊了四五分钟，他们三人各自回家了。其一直否认打靖石男子，也未叫欧阳锦伟转过钱，不认识郭某，郭某也未转过钱给其。（1）欧阳锦伟供述，大概在2016年夏天七八月份的时候，其与欧阳俊、“陈某”（岑某）、廖金石四个人在盘古山广场打了一个名叫“刘某2”（刘某1）的人。之后，黄某、蒙某1带了一群小屁孩过来，将这个刘某1带到了盘古山矿尾沙坝，其与欧阳俊、“陈某”、廖金石也一同前去。蒙某1向其提议，搞这个人的钱来买夜宵和烟。蒙某1先是搜出200元左右的现金，然后搜出一张银行卡，他要其陪他去取钱。蒙某1在盘古山镇ATM机上取钱，然后将取出的钱拿了1100元给其，这1100元被其买烟和买水花掉了。过了几天，岑某提出要一点钱，当时廖金石、欧阳俊在场，其就叫其母舅郭某通过支付宝转了500元给廖金石，这500元就是分给岑某、廖金石和欧阳俊。（1）岑某供述，2016年10月份的一天晚上，其与欧阳俊、廖金石在盘古山广场玩，看到“小猴子”带头去花坛边有三四个人的地方打了其中一个人，一群初中生也动手打了那个人。后“小猴子”带着那群初中生一路用手勾着那个被打的人的脖子去盘古山尾沙坝，而其与欧阳俊、廖金石一起骑摩托车去盘古山尾沙坝，记得“小猴子”说要搞到点钱来。其与欧阳俊、廖金石一起骑车遛街去了，后面的事情不是很清楚。过了半个月左右，在盘古山农村淘宝店碰到“小猴子”，他说上次廖金石向他要了500元钱。（1）蒙某1供述，2016年下半年的一天晚上八九点钟左右，其与杨某、黄某、蒙某2在盘古山广场玩，“小猴子”一伙人也在，“小猴子”叫他们四个人去叫广场上的另外三个男子过来。“小猴子”对那三个人一个一个用巴掌扇和用脚踢，打完之后，将其中一个男子带到尾沙坝。在那里，“小猴子”先拍了那男的后脑勺，问他有没有钱，问那人拿出一张银行卡，一伙人带着这个男子一起去盘古山公园。之后“小猴子”骑了一辆摩托车带其去盘古山邮政ATM机上取钱，“小猴子”告诉其银行卡密码，叫其去取钱，其取了2000元左右给“小猴子”。回到盘古山公园，“小猴子”将银行卡给回了那个人，各自离开。（1）黄某供述，2016年刚过完中秋节的一天晚上八九点钟左右，其与蒙某1、杨某等人在盘古山广场上玩，欧阳锦伟叫其去把正坐在广场圆桌上的三个靖石乡男子叫过来。欧阳锦伟问那三个男子来盘古山干什么，一个年纪最大的就讲，他是外面打工回来的，来盘古山吃夜宵。此时欧阳锦伟旁边来了三个人，其只认识一个是欧阳俊，一个是廖金石。欧阳锦伟就叫靖石男子拿点钱出来，那最大的男子就讲凭什么拿钱。欧阳锦伟就把他放倒在地，欧阳俊踹了他一脚，廖金石也打了他几拳，那个不认识的也打了他几巴掌。欧阳锦伟又叫其和蒙某1等人每人扇这个人一巴掌，那个靖石男子就老实了。欧阳锦伟就讲，广场人太多了，带去尾沙坝。在那里欧阳锦伟从那个年纪最大的靖石男子身上搜到了钱包，有一两百现金和银行卡，逼他说出了密码。他们跟欧阳锦伟那几个人一起带那三个男子去盘古山公园，欧阳锦伟逼蒙某1一起去取钱，叫其与欧阳俊、廖金石几个人看着那三个靖石男子。蒙某1取到钱后给了欧阳锦伟，将银行卡给回靖石男子，大家就离开了，蒙某1后来跟其讲取了一千多元钱。（1）杨某供述，2016年10月份的一天晚上八九点钟的样子，“小猴子”与廖金石、一个外号叫“矮脚”的人、一个不认识的男子、黄某、蒙某1、蒙某2及其自己打了三个靖石男子，并带这三个人去尾沙坝。“小猴子”要那个年纪最大的男子拿钱请吃夜宵和买两条烟抽，后“小猴子”与蒙某1就骑摩托车去了一个地方，几分钟后回到公园，蒙某1将一张银行卡给了那个年纪最大的靖石男子。大家散去后，蒙某1讲取了那人银行卡上1000多元钱，给了“小猴子”。（1）辨认笔录，欧阳锦伟辨认出岑某；欧阳俊辨认出廖金石、岑某；黄某辨认出刘某1、欧阳锦伟、廖金石，未辨认出岑某；蒙某1辨认出“小猴子”欧阳锦伟；杨某辨认出“小猴子”欧阳锦伟、刘某1、“矮脚”欧阳俊，未辨认出岑某。原审法院认为，被告人欧阳俊、廖金石伙同他人以非法占有为目的，采取暴力、威胁手段劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人欧阳俊辩称其没有参与抢劫不构成抢劫罪、被告人廖金石辩称其没有参与殴打和抢劫不构成抢劫罪的辩解意见。经查，本案系共同犯罪，被害人刘某1的陈述及被告人欧阳俊、廖金石的供述及同案人岑某、蒙某1、黄某、杨某的供述均证明欧阳俊、廖金石对被害人刘某1实施殴打后，明知欧阳锦伟有劫取他人财物的意图而共同将刘某1带至盘古山尾沙坝，主观上具有共同劫取他人财物的犯意，客观上亦对被害人造成了威慑力量或影响，使其处于无法抗拒的状态，且事后分得500元。故对二被告人的辩解意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。被告人欧阳俊、廖金石曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯，依法应从重处罚。在共同犯罪中，被告人欧阳俊、廖金石起次要或辅助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。鉴于被害人已获得赔偿，对二被告人可酌予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十五条、第二十七条之规定，作出如下判决：一、被告人欧阳俊犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人廖金石犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。上诉人廖金石提出上诉，其没有参与预谋抢劫，也没有分赃，郭某向其转账500元与本案无关，是欧阳锦伟借用其银行账号向其母舅借的钱。其不构成抢劫罪，构成寻衅滋事罪。一审量刑过重，请求二审从轻处罚。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决所认定的证据，经一审庭审质证，其来源合法，内容客观真实，与本案有关联，本院予以确认。本院认为，上诉人廖金石、原审被告人欧阳俊伙同他人以非法占有为目的，采取暴力、威胁手段劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。上诉人廖金石、原审被告人欧阳俊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯，依法应从重处罚。在共同犯罪中，上诉人廖金石、原审被告人欧阳俊起次要或辅助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。鉴于被害人已获得赔偿，对二被告人可酌予从轻处罚。上诉人廖金石提出其没有参与抢劫和不构成抢劫罪。经查，被害人刘某1的陈述及上诉人廖金石、原审被告人欧阳俊的供述及同案人岑某、蒙某1、黄某、杨某的供述均证明欧阳俊、廖金石对被害人刘某1实施殴打后，明知欧阳锦伟有劫取他人财物的意图而共同将刘某1带至盘古山尾沙坝，主观上具有共同劫取他人财物的犯意，客观上亦对被害人造成了威慑力量或影响，使其处于无法抗拒的状态，且事后廖金石分得500元。上诉人廖金石的上诉理由，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。原审判决根据上诉人的犯罪事实、性质以及对社会的危害程度，并综合考虑上述情节作出量刑，罚当其罪。上诉人廖金石以量刑过重为由，要求二审法院再予从轻处罚的上诉理由，没有事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周洋发审判员  刘廷轩审判员  徐晓敏二〇一九年十月十四日书记员  蔡启霞