江西省抚州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣10刑终313号原公诉机关抚州市临川区人民检察院。上诉人（原审被告人）雷志强，男，1977年5月23日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，原系中国人寿保险公司抚州分公司职员，家住抚州市临川区。因犯故意伤害罪，于1999年9月7日被抚州市中级人民法院判处有期徒刑二年零六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年7月14日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于崇仁县看守所。辩护人丁国锋，江西衡业律师事务所律师。原审被告人郭荣发，男，1981年10月3日出生于江西省宜黄县，汉族，小学文化，无业，家住江西省抚州市临川区。因犯盗窃罪，于2012年7月31日被江西省吉安市中级人民法院判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪，于2016年8月26日被安徽省繁昌县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年7月14日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于崇仁县看守所。原审被告人周琴，女，1990年6月24日出生于江西省抚州市，汉族，中专文化，原系中国人寿保险公司抚州分公司职员，家住江西省抚州市临川区。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2018年7月14日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现取保候审在家。抚州市临川区人民法院审理抚州市临川区人民检察院指控原审被告人雷志强、郭荣发犯贩卖毒品罪，原审被告人周琴犯非法持有毒品罪一案，于2019年9月9日作出（2019）赣1002刑初151号刑事判决。宣判后，原审被告人雷志强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人雷志强、原审被告人郭荣发、周琴，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：（一）被告人雷志强贩卖毒品的犯罪事实1、2018年7月3日晚上，被告人雷志强在位于抚州市临川区马家山金秋宾馆后面三楼（抚州市马家山住宅49号三楼301室房间）以350元的价格向郭荣发出售了毒品甲基苯丙胺二份以及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）十粒。2、2018年7月3日晚上，崇仁县公安局民警依法对被告人雷志强位于抚州市临川区马家山金秋宾馆后面三楼（抚州市马家山住宅49号三楼301室房间）的毒品交易场所进行检查，从房间内查获毒品疑似物3组5份，经称量，净重为39.13克。经抚州市公安司法鉴定中心检验，在卧室内发现的毒品疑似物中除编号为3号未检出毒品成分之外，其他编号的4份毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成份，查获的毒品总净重为36.23克。（二）被告人郭荣发贩卖毒品的犯罪事实1、2018年6月23日，被告人郭荣发在抚州市临川区上顿渡镇罗家巷以200元的价格向吸毒人员刘某出售了毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约0.2克。2、2018年7月3日15时许，被告人郭荣发在抚州市临川区上顿渡镇五交化路口的郭荣发车上以200元的价格向吸毒人员刘某出售了毒品甲基苯丙胺，但刘某未付钱，称以后再支付。3、2018年7月3日晚上，崇仁县公安局民警依法对被告人雷志强位于抚州市临川区马家山金秋宾馆后面三楼的毒品交易场所进行检查，在临川区马家山49号一楼楼梯口抓获到郭荣发，从郭荣发身上及脚下查获到毒品疑似物2组共计10份，经称量，毒品净重为19.31克，经抚州市公安司法鉴定中心检验，在郭荣发身上查获的毒品疑似物全部检测出甲基苯丙胺的成分。（三）被告人周琴非法持有毒品的犯罪事实2018年7月2日，崇仁县公安局民警依法对被告人周琴居住的位于抚州市老物资局宿舍楼2栋1单元501室房间的住处进行检查，从周琴的住处内查获毒品疑似物8组，经称量，毒品净重为19.78克，经抚州市公安司法鉴定中心检验，在周琴住处查获的毒品疑似物全部检测出甲基苯丙胺的成分。20l8年7月2日，公安机关在抚州市老物质局宿舍2栋l单元501室将正在房间里吸食毒品的周琴、廖志强等人抓获。2018年7月3日，公安机关在抚州市临川区马家山金秋宾馆后一住宅内将正在房间里吸食毒品的郭荣发、雷志强等人抓获；周琴被抓获后，主动交代雷志强所在地址，协助公安机关抓获雷志强、郭荣发等四人。另查明，被告人雷志强、郭荣发、周琴均系吸毒人员。原判决认定上述事实及本案其他事实的证据有经原庭审举证、质证，并经原审法院确认且在原审判决书中列举的受案登记表，抚州市公安局指定管辖决定书，雷志强住处缴获毒品照片6张，常住人口信息及前科记录，情况说明，归案情况说明，行政处罚决定书，吸毒成瘾严重认定书，证据保全决定书及保全清单，扣押清单，通话记录，情况说明，微信转账记录，崇仁县公安局出具的行政处罚决定书三份，鉴定意见，现场检查笔录，辨认笔录，毒品称重、取样笔录，证人万某、刘某、张某，徐则翀、廖志强、饶伟奇、杨中华、杨辛情的证言，被告人雷志强、郭荣发、周琴的供述和辩解等证据。针对被告人的辩解及辩护人的辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，原审法院认证如下：1、关于起诉书指控雷志强贩卖毒品的第一起犯罪事实，在案证据有郭荣发与雷志强的通话记录、郭荣发的证言及辨认笔录以及雷志强在公安机关的供述能够相互印证，证实雷志强于7月3日晚贩卖350元毒品给郭荣发。虽雷志强当庭辩称其拒绝了郭荣发，毒品亦没有给郭荣发，但无其他证据予以证实该辩称，故对其辩称本院不予采信。2、关于在抚州市马家山住宅49号三楼301室房间搜查到的毒品，虽然雷志强、周琴和周琴丈夫黄洋的母亲、黄洋的舅舅均有钥匙，但雷志强得到钥匙后，先后邀集多人在该房屋吸食毒品，并且在该场所实施毒品交易，综合在案证据，应认定雷志强系该房屋的控制人，在该房屋搜查到的毒品甲基苯丙胺36.23克系归雷志强所有。3、关于起诉书指控郭荣发贩卖毒品的第二起犯罪事实，有买毒人员刘某的陈述及其他证据予以印证，且该起犯罪事实郭荣发当庭予以认可，应予以认定。原审法院认为，被告人雷志强违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺二份及甲基苯丙胺片剂（麻古）十粒，并在其毒品交易场所缴获毒品甲基苯丙胺36.23克；被告人郭荣发违反毒品管理法规，二次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.2克，并在其身上及脚下查获毒品甲基苯丙胺19.31克；被告人周琴非法持有毒品甲基苯丙胺19.78克；被告人雷志强、郭荣发的行为均构成贩卖毒品罪，被告人周琴的行为构成非法持有毒品罪。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故雷志强贩卖毒品数量为36.23克，郭荣发贩卖毒品数量为19.51克；鉴于雷志强、郭荣发均系吸毒人员，量刑时可酌情予以考虑。被告人雷志强具有前科情节，对被告人雷志强依法可以酌情从重处罚；被告人郭荣发具有累犯情节，对被告人郭荣发依法应当从重处罚；被告人郭荣发、周琴均具有坦白情节，对郭荣发、周琴依法均可以从轻处罚；被告人周琴具有立功情节，系一般立功，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，认定被告人雷志强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年零十个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万五千元；被告人郭荣发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币一万元；被告人周琴犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币五千元。上诉人雷志强提出，马家山住宅房间不是上诉人唯一的控制人和使用人，周琴也有该房间钥匙，原审判决认定上诉人3包毒品计27.11克为上诉人所有，在证据上达不到唯一性和排他性。因此，原审判决事实不清、证据不足，从存疑有利于被告原则，请求二审予以从轻改判。本院经审理查明的事实与原判认定的事实相同，且有经庭审举证、质证、认证属实的上述证据予以证实，应予以确认。本院认为，上诉人雷志强、原审被告人郭荣发违反国家法律规定，以牟利为目的，妨害社会管理秩序，分别贩卖甲基苯丙胺毒品36.23克、19.51克，均构成贩卖毒品罪。原审被告人周琴违反国家法律规定，妨害社会管理秩序，明知是毒品而非法持有甲基苯丙胺毒品19.78克，构成非法持有毒品罪。上诉人雷志强有犯罪前科，可酌定从重处罚；原审被告人郭荣发系累犯，依法应当从重处罚；原审被告人郭荣发、周琴具有坦白情节，原审被告人周琴有立功表现，依法可以从轻处罚；上诉人雷志强、原审被告人郭荣发系以贩养吸的吸食毒品人员，可酌定从轻处罚。关于上诉人雷志强提出在现场房间搜查到的毒品有部分不是他的，他人也有房间钥匙的上诉理由。经查，上诉人雷志强该上诉理由原审判决理由部分已作阐述评判，说理清晰明了，且上诉人雷志强供述和辩解亦称6月底向王国龙购买40至50个冰毒和200个麻果，至7月3日案发几天，二至三人不可能全部吸食。故上诉人雷志强提出的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采纳。原审法院认定上诉人雷志强、原审被告人郭荣发犯贩卖毒品罪，原审被告人周琴犯非法持有毒品罪，事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人雷志强的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邱小昌审判员  陈凤英审判员  徐 丹二〇一九年十月十四日法官助理华苑书记员孙敏