文书内容江苏省滨海县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0922民初4802号原告:凌携机械设备江苏有限公司，住所地盐城市滨海县界牌镇周庄科技产业园S327西侧2号。法定代表人：沈渊澔，该公司执行董事。委托代理人：邵斌，上海市嘉华律师事务所律师。被告：陈飞，男，1960年11月2日生，汉族，居民，住盐城市射阳县。原告凌携机械设备江苏有限公司（以下简称凌携公司）与被告陈飞建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月18日受理后，依法适用普通程序，于2018年11月14日、2019年8月20日、2019年9月19日公开开庭进行了审理。原告凌携公司的法定代表人沈渊澔及其委托诉讼代理人邵斌、被告陈飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凌携公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告签订的合同无效；2.判令被告陈飞立即向原告凌携公司移交停建的位于滨海县界牌镇周庄科技产业园S327西侧2号办公楼和综合楼；3.判令本案诉讼费用由被告陈飞承担。事实和理由：2015年12月份，上海凌携机械设备有限公司因厂方搬迁需要，与滨海县界牌镇政府签订了土地使用权出让协议。2016年5月，案外人周正以滨海县水利建筑工程总公司的名义与原告凌携公司洽谈新建厂方事宜，并提供了滨海县水利建筑工程总公司的《营业执照》、《建筑企业资质证书》、《安全生产许可证》等照片。2017年4月3日，案外人周正以滨海县水利建筑工程总公司嘉兴分公司代表的名义与原告凌携公司签订了工程名称为“凌携机械设备（江苏）有限公司钢结构厂房”的建设工程施工合同。2017年8月，原告凌携公司拟在厂区内建造办公楼和综合楼，案外人周正提出仍由其代表滨海县水利建筑工程总公司承建。2017年8月6日，即双方约定签订合同的当日，案外人周正发微信给原告凌携公司的法定代表人沈渊澔：“沈总好我现在南京陈飞在上海请你把土建合同签好让陈飞带回我后天到盐城再签一下就可以去办点小额贷款尽快把房子建好验收评估后才能办贷款！希望你抓紧办好让陈飞回去！谢谢”。为了避免案外人周正取走合同去公司盖章迟迟不回的情况再次发生，原、被告签好工程名称为“凌携机械设备（江苏）有限公司办公楼和综合楼”的建设工程施工合同后，将其中两份交由被告陈飞带回，另两份由原告凌携公司留存。上述合同签订后，被告陈飞仅施工两个月，于2017年11月起停止施工，也一直未提供盖有被告方公司印章的合同。2018年6月29日，原告凌携公司要求被告陈飞、案外人周正尽快完成施工并交付，被告陈飞、案外人周正提出没有资金，需200万元资金才能完工。经协商，原告凌携公司承诺在2018年7月1日支付被告陈飞、案外人周正200万元，被告陈飞、案外人周正承诺在2018年7月21日前完工。2018年7月2日，原告凌携公司向案外人支付了200万元，但被告陈飞、案外人周正并未按期完成施工。原告凌携公司认为，被告陈飞冒用滨海县水利建筑工程总公司代表的名义，采取欺骗的方式与原告凌携公司签订建设工程施工合同，违反了法律的规定，侵犯了原告凌携公司的合同权利，应承担相应的法律责任。被告陈飞辩称，被告陈飞不是合同的主体，只是具体的施工方，合同是原告方起草的，被告陈飞只是代案外人周正将合同带回，并不清楚合同的内容，原告方坚持要求被告陈飞签字，被告陈飞才签的；综合楼办公室是由被告陈飞组织施工、单独管理的，原告凌携公司在没有取得土地使用证和施工许可证的情况下，催促被告陈飞施工，施工期间原告方多次来人对工地视察，对工程质量很满意，现原告凌携公司要求被告陈飞移交工程，应支付相应的工程价款，在原告凌携公司付清农民工工资和结清工程款账目后，被告陈飞才能将建设工程交付给原告凌携公司；目前涉案工程已基本竣工，停工的原因是原告凌携公司的土地使用证没有办下来，停工的责任完全在原告凌携公司。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月3日，上海凌携机械设备有限公司与滨海县界牌镇人民政府签订了《投资协议书》，决定到滨海县界牌镇周庄科技产业园投资兴办飞机零部件项目。2016年7月28日，上海凌携机械设备有限公司的股东沈渊澔独资设立了凌携机械设备江苏有限公司。2017年年初，被告陈飞（无施工资质）开始垫资施工“凌携机械设备江苏有限公司办公楼和综合楼”工程。2017年8月26日，原、被告签订了工程名称为“凌携机械设备江苏有限公司办公楼和综合楼”的《合同》，双方主要约定工程地点：界牌镇周庄科技园内；工程内容：办公楼工程共2298㎡（按图纸），其中综合楼916㎡，办公楼1382㎡；承包方式：包工包料；工程造价为275万元（含税价）；付款方式：工程验收合格后（包括资料进档、消防合格证、防雷验收合格证），被告陈飞协助原告凌携公司获得银行贷款后，付全部工程的95%，余5%待保修期一年期满后再一次性结清；办公楼和综合楼须在2017年10月31日前交付使用，逾期未完工的，每晚一日按合同总价的1‰扣除合同款。2017年10月左右，被告陈飞停止施工。另查明，原告凌携公司共向被告陈飞支付了135万元工程款，其中2017年7月4日支付100万元（滨海兴福村镇银行现金支票，票据号为00850005）、2017年7月31日支付10万元（滨海兴福村镇银行现金支票，票据号为00850010）、2018年2月12日支付5万元（沈渊澔中国农业银行卡转账）、2018年4月27日支付20万元（汪美琪中国农业银行卡转账）。还查明，2018年4月12日，元测检测技术（江苏）股份有限公司出具了（2018）建鉴字第180072号《鉴定报告》，该《鉴定报告》载明：凌携机械设备（江苏）有限公司办公室、综合楼、传达室和配电室的安全性鉴定评级结果均为Bsu级，表示安全性略低于《民用建筑可靠性鉴定标准》对Asu级的规定，尚不显著影响整体承载，可能有极少数构件应采取措施。再查明，2019年8月7日，盐城建安工程造价咨询有限公司出具了建安鉴价[2019]6号《凌携机械设备（江苏）有限公司办公楼和综合楼工程造价鉴定报告书》，该鉴定报告载明：凌携机械设备（江苏）有限公司办公楼和综合楼已完成的工程量占合同约定范围总工程量的比例为74.17%，合同总价为275万元，实际完成工程量的工程造价为合同价275万元的74.17%，即鉴定工程造价为2039675元。本院认为，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效；承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程；禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。本案中，被告陈飞并无施工资质，却承接工程，原告凌携公司明知这一情况仍与其签订建设工程施工合同，双方的发包、承包行为因违反法律强制性规定而无效，故原告凌携公司要求确认双方于2017年8月26日签订的工程名称为“凌携机械设备江苏有限公司办公楼和综合楼”的《合同》无效，符合法律的规定，本院依法予以确认。无效合同自始无效，除法律规定的有效条款外的条款均为无效条款；合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。现原告凌携公司要求被告陈飞移交涉案工程，被告陈飞抗辩原告凌携公司应先支付工程价款。本院认为，原告凌携公司、被告陈飞违反法律、法规的强制性规定订立合同，致使工程名称为“凌携机械设备江苏有限公司办公楼和综合楼”的合同无效，双方因该合同取得的财产应相互返还，故被告陈飞应将涉案工程移交给原告凌携公司，但被告陈飞系垫资施工，其提供的资金、人力等均已融入至建筑物，无法返还，原告凌携公司应同时参照合同关于价款结算的相关约定对被告陈飞给予经济补偿。经鉴定，被告陈飞施工工程的安全性鉴定评级结果均为Bsu级，已经完工的工程造价为2039675元，参照双方之间关于工程价款的约定和《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，原告凌携公司应向被告陈飞补偿1937691.25元（2039675元×95%），其余101983.75元待保修期满后一年再结算。原告凌携公司还主张其已经向被告陈飞支付了143万元工程款；被告陈飞抗辩其中8万元现金是案外人周正签收的，用于砌围墙，并未用于涉案工程，100万元现金支票其取款后随即被沈渊澔拿走，两笔30万元银行转账款项已代原告凌携公司向建湖县铸诚金属制造有限公司支付了材料款，其实际仅收到5万元工人工资。本院经审查确认，原告凌携公司提交的8万元现金收据确实是案外人周正出具的，该8万元的付款时间在本案原、被告施工合同关系实际形成之前，案外人周正与原告凌携公司另有建设工程施工合同关系，被告陈飞当时并未独立与原告凌携公司形成施工合同关系，该8万元付款不属于本案所涉工程相应的工程价款结算范围。原告凌携公司向被告陈飞支付的款项仅为143万元，并不符合双方对工程结算的约定，故原告凌携公司主张被告陈飞交付涉案工程的条件尚未成就。至于被告陈飞抗辩其为原告凌携公司代付了30万元钢材款、领取100万元现金后随即被沈渊澔拿走，是被告陈飞收到相关款项后的后续付款事宜，是被告陈飞与有关相对人之间形成的新的民事法律关系，与本案不是同一法律关系，本案不予处理，被告陈飞如认为委托支付、借款合同关系成立的，可另行主张权利。综上，原、被之间签订的合同因违反法律、法规的强制性规定而无效，原告凌携公司要求被告陈飞移交工程的条件尚未成就，被告陈飞以原告凌携公司未足额支付工程款拒绝移交工程的抗辩理由成立。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第六十六条、第二百六十九条、第二百七十条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认原告凌携机械设备江苏有限公司与被告陈飞于2017年8月26日签订的工程名称为“凌携机械设备江苏有限公司办公楼和综合楼”的《合同》无效；二、驳回原告凌携机械设备江苏有限公司的其他诉讼请求。案件受理费28800元，由原告凌携机械设备江苏有限公司负担20000元，被告陈飞负担8800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  李章爱人民陪审员  王丽华人民陪审员  于祥云二〇一九年十月十一日法官 助理  邵善宁书 记 员  李向敏附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。2、《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以说明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。