湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终11051号上诉人（原审被告）:湖南美良缘贸易有限公司，住所地长沙市开福区四方坪街道双拥路301号青青家园813房。法定代表人：曹彬，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：袁娟娟，女，1980年12月27日出生，汉族，系该公司总经理，住湖南省衡阳市南岳区。被上诉人（原审原告）:长沙市东尚食品贸易有限公司，住所地长沙市雨花区万家丽中路一段358号上河国际商业广场C区7号栋2305。法定代表人：杨赛群，董事长。委托诉讼代理人：彭理，湖南法税律师事务所律师。委托诉讼代理人：向上，湖南法税律师事务所律师。原审被告：袁娟娟，女，1980年12月27日出生，汉族，住湖南省衡阳市南岳区。上诉人湖南美良缘贸易有限公司（以下简称美良缘公司）与被上诉人长沙市东尚食品贸易有限公司（以下简称东尚公司）、原审被告袁娟娟买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初4736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。美良缘公司上诉请求:一、依法撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初4736号民事判决书第一项，并依法改判美良缘公司在核减退伙金额、货物损耗额、违约金后支付东尚公司货款17305.7元；二、本案诉讼费用由东尚公司承担。事实与理由：一、一审法院认定本案中退货金额仅为50244.37元，属于事实认定错误，且缺乏证据证明，本案中实际退货金额共计83638.86元。二、美良缘公司货物损耗额7423.23元应在货款金额内予以扣减。三、自合作伊始，东尚公司即存在供货不足的违约行为，应当按约承担违约责任，并在货款中予以抵扣，且美良缘公司无需向东尚公司支付违约金。东尚公司辩称，一、截止至2016年底美良缘公司认可的应付账款为140715.79元，2017年美良缘公司退货金额为50244.37，并向东尚公司支付了20000元，故美良缘公司欠付东尚公司货款70471.42元。二、美良缘公司逾期不支付货款，构成违约，应向东尚公司支付违约金。三、美良缘公司所称的货损不应由东尚公司承担。四、美良缘公司所称的供货不足，与东尚公司无关。五、美良缘公司实际上是一直企图将其对好湘惠承担的义务强加于东尚公司，不仅不符合合同相对性，对东尚公司也是不公平的。袁娟娟辩称，同意美良缘公司的上诉观点。东尚公司向一审法院提出诉讼请求:一、判令美良缘公司、袁娟娟支付东尚公司货款82089.28元，并自2017年8月1日起按照年利率24%的标准支付违约金至付清之日止，暂计算至2019年5月7日为35298.39元，上述共计117387.67元；2、判令美良缘公司、袁娟娟承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实，2016年1月18日，东尚公司、美良缘公司签订一份《商品采购合同》，合同约定：由东尚公司按照美良缘公司的采购订单向其供货，合同有效期为1年，即自2016年1月18日起至2017年1月17日；东尚公司所供商品在任何时候被美良缘公司或其顾客发现质量不合格或滞销、临期等商品，美良缘公司有权要求更换或退货，东尚公司接到通知后按通知要求办理；双方按月结算货款，即东尚公司依据美良缘公司开具的上月《采购入库单》在次月10-15日进行对账；美良缘公司未能及时结算货款，按应付金额1‰/天承担违约责任；因其他原因一方需要解除本合同的，应提前30天通知对方，双方债权债务关系清理完毕后，合同解除。该合同加盖了双方公章，袁娟娟作为美良缘公司授权代表人签字。同日，美良缘公司向东尚公司出具的一份《授权委托书》载明：委托袁娟娟作为美良缘公司代理人，全权处理与东尚公司的业务问题，美良缘公司承认代理人签字的法律效力，并承担由此产生的权利义务后果。2016年4月26日，美良缘公司向东尚公司出具一份《对账单》载明：截止2016年3月31日，美良缘公司对东尚公司的应付账款余额为130868.86元。2016年12月31日，东尚公司最后一次供货后，双方财务进行了多次对账。2017年7月13日，美良缘公司财务与东尚公司财务通过QQ聊天进行对账，双方聊天记录显示：当天上午10点20分，美良缘公司财务向东尚公司财务发送“2016年底，我司应付账款为140715.79元”，东尚公司财务回复“那差不多对的上”。袁娟娟对上述聊天记录不予否认，并表示如是美良缘公司方财务人员提供的数据均予以认可。东尚公司提供5张退货单（2017年5月3日至2017年7月12日），主张美良缘公司的退货金额为50244.37元；袁娟娟对退货单的真实性不予认可，但认可该退货金额，同时辩称还有其他退货，并据此提供好湘惠配送采购退货单98张（无东尚公司、美良缘公司签名盖章）。东尚公司对上述98张退货单的“三性”均不予认可。另查明，美良缘公司在2017年向东尚公司支付货款20000元。此后再未支付任何款项。一审法院认为，东尚公司与美良缘公司签订的《商品采购合同》系双方真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照履行。袁娟娟作为美良缘公司授权代表在涉案合同上签字，并代表美良缘公司与东尚公司联系供货、对账等事宜，均系履行职务行为，东尚公司要求袁娟娟承担涉案合同责任，无任何事实及法律依据，该院不予支持。袁娟娟对双方财务人员的聊天记录并不否认，且表示如是美良缘公司财务人员提供的数据均予以认可，故该院以双方财务人员的聊天记录确认截止2016年底，美良缘公司应付货款为140715.79元。东尚公司主张截止2016年底的未付货款为152333.65元，因未提供有效证据予以证明，该院不予采纳，且其提供的送货单大部分无签收人员签名，不能作为定案依据。东尚公司根据其提供的5张退货单主张退货金额为50244.37元，双方均无异议，该院对该金额予以确认；美良缘公司辩称的其他退货，因其提供的98张退货单无双方签名盖章，且东尚公司不予认可，故该院对此不予采纳；美良缘公司在收集有效证据后，可另行主张。因此，美良缘公司应付东尚公司货款计算为70471.42元（140715.79元-退货50244.37元-已付款20000元），东尚公司主张货款的超过部分，该院不予支持。美良缘公司逾期支付货款，已构成违约，应承担相应违约责任；东尚公司主张自2017年8月1日起计算逾期付款违约金，不违反合同约定，该院予以支持；合同约定的违约金标准为欠付货款的日1‰，东尚公司主动调整为年利率24%仍然过高，该院依法调整为日万分之五。据此，该院《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、湖南美良缘贸易有限公司于该判决生效之日起10日内支付长沙市东尚食品贸易有限公司货款70471.42元及违约金（以70471.42元为基数，按日万分之五的标准，自2017年8月1日起计至货款清偿之日止）；二、驳回长沙市东尚食品贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费因简易程序减半收取1324元，由湖南美良缘贸易有限公司负担。二审期间，美良缘公司提交了两组证据。证据一：1、高速路服务区价格表；2、湖南好相惠连锁超市管理有限公司配送中心出具的证明；3、2017.7-2018.12.31退货表；4、司机杨赛峰证明；5、杨赛峰身份证复印件。拟证明：1、美良缘公司与东尚公司供销货物的品名和条码；2、美良缘公司与案外人好相惠公司间供销退货模式，由美良缘公司与好相惠公司就退货清点后直接将退货送往东尚公司；3、美良缘公司一审提供的退货单中，有51张退货单据，退货条码与东尚公司提供给美良缘公司的货物条码一致，对该51张退货单据金额应在本案一并处理。证据二：1、湖南好相惠连锁超市管理有限公司出具的证明和附件一、附件二；2、订单详情；3、4.22库存差异说明；4、收据；5、货损表。拟证明：1、2016年美良缘公司与案外人好相惠公司供销合作期间，美良缘公司给好相惠公司供货货物条码与东尚公司条码一致，美良缘公司给好相惠公司所提供货物均来源于东尚公司；2、因东尚公司供货严重不足，导致美良缘公司在好相惠公司处全年到货率仅有36.67%，远远低于美良缘公司与东尚公司约定的90%，东尚公司应承担违约责任，因其到货不足给美良缘公司带来实际损失3000元；3、2016年东尚公司供货期间，美良缘公司所供货物实际已产生货损，转换成进货价后，实际货损金额为7423.23元，且该金额美良缘公司已实际承担。本院经审理查明，美良缘公司提供5张退货单（2017年7月30日-2018年12月31日），主张美良缘公司2017年7月12日至2018年12月31日退货金额为33394.49元，东尚公司对退货单的“三性”均不予认可。本院对该退货单上列明的商品通过与东尚公司《高速路服务区价格表》的条码及好相惠公司的退货单比对后，确认美良缘公司2017年7月30日至2018年12月31日的退货金额为18405.44元。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，2017年7月30日至2018年12月31日，案外人好相惠连锁超市管理有限公司（以下简称“好相惠公司”）与美良缘公司退货清点后出具了退货明细，依据退货明细及一审美良缘公司提交的退货单、可以确认2017年7月30日至2018年12月31日，好相惠公司的退货金额为18405.44元，上述货物均来自于东尚公司，依据美良缘公司与东尚公司签订的《商品采购合同》第四条4.2款的约定：“滞销、临期等商品甲方（美良缘公司）有权要求更换商品或退货，乙方（东尚公司）接到甲方通知后按通知要求办理”，上述货物应当由美良缘公司退还给东尚公司，但东尚公司无正当理由拒绝接受，系违约，对该笔金额应当在总货款金额中予以核减，上述货物由美良缘公司退还给东尚公司。本案中实际退货金额共计68289.81元（50244.37元+18405.44元元）。美良缘公司应付东尚公司的货款计算为52425.98元（140715.79元-退货68289.81元-已付20000元）。另，美良缘公司主张货物损耗金额应予扣减及供货不足行为系违约，没有合同依据及法律依据，本院不予采纳。综上所述，因美良缘公司提供了新证据，本案案件事实发生了变化，美良缘公司的上诉理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初4736号民事判决第二项；二、变更湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初4736号民事判决第一项为：湖南美良缘贸易有限公司于本判决生效之日起10日内支付长沙市东尚食品贸易有限公司货款52425.98元及违约金（以52425.98元为基数，按日万分之五的标准，自2019年1月1日起计算至货款清偿之日止）。如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件诉讼费1324元，由长沙市东尚食品贸易有限公司负担478元，由湖南美良缘贸易有限公司负担846元；二审案件受理费2648元，由长沙市东尚食品贸易有限公司负担956元，由湖南美良缘贸易有限公司负担1692元。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  高 进审判员  常晓华二〇一九年十月十五日法官助理何麟书记员詹毅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。