河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初8709号原告：李银玲，女，1968年8月27日出生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：王耀邦，河南千益律师事务所律师。被告：毛新军，男，1967年10月19日出生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：王爱玲，郑州市中牟县德仁法律服务所法律服务工作者。被告：河南邦友农业生态循环股份有限公司，住所郑州市郑东新区杨桥办事处中万路西侧。法定代表人：马素兰，任董事长。委托诉讼代理人：王团结，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：印书敏，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。原告李银玲诉被告毛新军、河南邦友农业生态循环股份有限公司（以下简称邦友公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李银玲委托诉讼代理人王耀邦，被告毛新军及其委托诉讼代理人王爱玲，被告邦友公司委托诉讼代理人王团结、印书敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李银玲向本院提起诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿鉴定费2296元、残疾赔偿金70,123元，住院伙食补助费2800元，营养费1800元，误工费9745元，精神损害抚慰金1万元，继续治疗费1万元，陪护费9745元，被抚养人生活费3463元，交通费1000元，共计120,972元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年3月17日上午九时许，在位于中牟县万滩镇娄庄村南地的邦友公司蘑菇厂内，雇主毛新军驾驶一辆铲车，在给施工建设中的地基坑蓄水池进行回填土作业时，因操作失误将蓄水池地基坑东侧砖墙推倒，将正在蓄水池内干活的雇员李银玲砸伤致其全身多处骨折。经了解，邦友公司将蘑菇厂基建工程发包给没有相应资质及安全生产条件的承包人毛新军，二被告应承担连带赔偿责任。原告经中牟县人民医院治疗，出院后多次找被告协商赔偿事宜，但被告拒不配合。原告为保护自身合法权益特提起诉讼。李银玲向本院提交证据如下：李银玲的身份证复印件、郑州市公安局龙子湖分局杨桥派出所出具的接处警证明、中牟县人民医院出院证、司法鉴定意见书、鉴定费票据，李银玲及其未成年女儿吴亚可户口登记信息、郑州市郑东新区杨桥办事处台肖村民委员会证明各一份，河南省医疗收费票据两张。毛新军辩称：毛新军与李银玲二者之间不存在雇佣关系，李银玲是刘铁山雇佣的员工，李银玲与刘铁山之间存在雇佣关系。邦友公司是直接受益者应当承担赔偿责任。李银玲在本案中存有过错应当承担相应的责任。李银玲要求赔偿费用过高，于法无据的诉讼请求，依法应予以驳回。毛新军未提交证据。邦友公司辩称：1、邦友公司与原告之间不存在任何的法律关系，原告把邦友公司列为被告存在主体列明错误。本案事实是2019年3月邦友公司需要砌沉淀池，公司管理人张团联系上了被告毛新军，经协商邦友公司同意将该事项交给毛新军完成，工期15天，价款3万元，砌完并交付后支付价款。被告毛新军负责所有材料费、人工费，邦友公司不负责任何事项。2、邦友公司仅与被告毛新军之间存在承揽合同关系，符合承揽合同的构成要件。被告毛新军与邦友公司之间不存在支配与被支配的关系，毛新军独自筹备完成该事项与邦友公司不具有从属性。毛新军自己筹备人员、设备、工具、材料不受我方时间的限制。本次砌沉淀池是一次性提供劳动成果且与邦友公司的种植蘑菇的主业不同，此事件仅此一次。该次事件是一次性结算报酬与劳务合同中每天按付出劳动力的多少支付工资不同。被告毛新军向邦友公司支付的是完工后的成果，而不是单纯的劳动力，其是否完成及完成的是否合格决定报酬是否给付。综上，根据我方与毛新军的协商及实际事实，邦友公司与毛新军之间完全符合《合同法》第二百五十一条规定的承揽合同的要件，邦友公司将该砌墙工作交给毛新军完成，毛新军按照邦友公司的需要完成砌池工作并向邦友公司交付工作成果，向邦友公司交付后支取报酬。综上，应当驳回原告的诉讼请求。邦友公司向本院提交以下证据：河南农信网上银行电子回单打印件、邦友公司营业执照复印件各一份。本院经审理认定事实如下：2019年3月，邦友公司需要砌沉淀池，该公司经理张团联系毛新军，经协商邦友公司同意将该事项交给毛新军完成，该工程位于中牟县万滩镇娄庄村南地的邦友公司蘑菇厂内，待工程砌完并交付后支付价款。双方未签订合同，毛新军负责所有材料费、人工费及机械，邦友公司负责工程质量监督。之后，毛新军组织人员进行施工。2019年3月17日上午九时许，毛新军无证驾驶铲车，在给施工中的地基坑蓄水池进行回填土作业时，因操作失误将蓄水池地基坑东侧砖墙推倒，将正在蓄水池内干活的李银玲砸伤。经中牟县人民医院诊断为：1．头皮血肿；2．右侧血气胸；3．右侧第3、4肋弓处及第5、6后肋骨折，左侧第6后肋骨折；4．骨盆多发骨折；5．右侧腓骨下段骨折；6．右侧舟骨及外侧楔骨骨折；7．左侧外踝多发骨折。李银玲于2019年3月17日入院，于2019年4月14日出院，共住院28天。所花费的3万余元医疗费，毛新军负责支付。李银玲向本院提起诉讼后，申请对其伤残程度及护理期、营养期司法鉴定。本院委托郑州华美法医临床司法鉴定所进行鉴定。2019年9月11日，郑州华美法医临床司法鉴定所出具了郑华美司鉴字所（2019）临鉴字第261号鉴定意见书。鉴定意见为：1．被鉴定人李银玲工作中受伤致左侧外踝多发骨折，右侧腓骨下段骨折，经手术治疗，致左踝关节功能丧失50%评定为十级伤残。2．被鉴定人李银玲工作中受伤致骨盆多发骨折，左耻骨上支及坐骨支畸形愈合评定为十级伤残。3．护理期90日、营养期90日。另查明，2019年8月27日，邦友公司向毛新军支付工程款3万元。李银玲住院期间，李银玲丈夫吴小占负责陪护。李银玲之女吴亚可，2003年11月26日出生。根据河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行），2018年度住院伙食补助费为每天50元。营养费为每天20元。2018年度河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资为39,522元。2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31,874.19元，人均生活消费性支出为20989.15元。交通费标准为住院期间市内每天20元。本院认为，本案的争议焦点是：1．毛新军与李银玲是否构成雇佣关系？2．李银玲自身是否存在过错？3．李银玲应当适用何种标准进行赔偿？4．邦友公司作为本案被告是否适格？与毛新军是否构成承揽关系？是否应当承担赔偿责任？5．李银玲要求二被告赔偿各项损失120,972元，有无事实及法律依据？1．关于毛新军与李银玲是否构成雇佣关系问题。邦友公司将承建沉淀池的工程交由毛新军施工。毛新军组织人员进行施工。李银玲在毛新军的组织安排下在该工地干活。毛新军与李银玲构成雇佣关系。毛新军称李银玲不是其本人叫来干活的，是案外人找的李银玲来干活的，不影响毛新军与李银玲构成雇佣关系。2．关于李银玲自身是否存在过错问题。李银玲在毛新军负责的沉淀池工地干活，毛新军无证驾驶铲车，因操作失误将沉淀池东侧砖墙撞倒，将正在蓄水池内干活的李银玲砸伤。因李银玲在坑内干活，沉淀池的砖墙有三米多高。李银玲既看不到毛新军，也不可能预见毛新军会将砖墙撞倒。因此，李银玲在施工中不存在过错，不应承担相应责任。3．关于李银玲应当适用何种标准进行赔偿问题。李银玲的原居住地为河南省中牟县万滩镇台肖村，李银玲现居住地为郑州市郑东新区杨桥办事处台肖村，属于郑东新区。李银玲要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金，本院予以支持。4．关于邦友公司作为本案被告是否适格？与毛新军是否构成承揽关系？是否应当承担赔偿责任问题。（1）邦友公司将沉淀池工程承包给毛新军，毛新军雇佣李银玲在此施工干活致伤。李银玲起诉邦友公司，邦友公司作为本案被告适格。（2）邦友公司辩称与毛新军系承揽合同关系。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同；建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。邦友公司将沉淀池工程承包给毛新军，未签订合同。在施工过程中，邦友公司工作人员负责工程质量监督，与毛新军构成建设工程施工合同关系，而非承揽合同关系。邦友公司应当承担相应的法律责任。（3）根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。邦友公司将沉淀池工程发包给没有相应资质的毛新军。毛新军负责组织人员施工，在施工过程中，毛新军无证驾驶铲车将李银玲致伤。邦友公司作为发包人，明知毛新军没有相应资质，也没有给雇员提供安全生产条件，在毛新军无证驾驶铲车的情况下，没有及时予以制止，造成李银玲受伤，应当承担相应的法律责任。邦友公司与毛新军对李银玲应当承担连带赔偿责任。5．李银玲要求二被告赔偿各项费用120,972元是否合法有据问题。李银玲要求二被告赔偿其鉴定费为2296元；残疾赔偿金为70,123元（31874.19×20×11%）；住院伙食补助费为1400元（50×28天）；营养费为1800元（20×90天）；误工费为9745元（39522÷365×90天）；护理费为9745元（39522÷365×90天）；精神抚慰金酌定为6000元；被扶养人生活费为3094元（20989.15×11%×2.68÷2）；交通费560元（20×28天）。以上共计104,763元。合法有据，本院予以支持，李银玲要求过高部分及尚未发生的继续治疗费，于法无据，本院不予支持。综上所述，李银玲要求毛新军、邦友公司赔偿鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、误工费、精神损害抚慰金、护理费、被抚养人生活费，合理部分，本院予以支持。李银玲要求过高的及尚未发生的继续治疗费的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、毛新军、河南邦友农业生态循环股份有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿李银玲鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、误工费、精神损害抚慰金、护理费、被抚养人生活费等各项费用104,763元；二、驳回李银玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2719元，减半收取1359.5元，由毛新军负担1198元，由李银玲负担161．5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将上诉费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  王学忠二〇一九年十月二十二日书记员  张芳华