山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终3077号上诉人（原审被告）：郝和平。被上诉人（原审原告）：白建辉。上诉人郝和平与被上诉人白建辉合同纠纷一案，不服太谷县人民法院作出的（2019）晋0726民初1296号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人郝和平、被上诉人白建辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人郝和平上诉请求：一、撤销太谷县人民法院(2019)晋0726民初1296号民事判决。二、驳回被上诉人一审起诉或驳回被上诉人一审诉讼请求。三、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、白建辉作为一审原告主体不适格。庭审查明，与上诉人存在合同关系的是太谷县龙城鸿鹏装饰服务部。应当以太谷县龙城鸿鹏装饰服务部和被上诉人作为共同诉讼人。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条:“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”故本案应当以太谷县龙城鸿鹏装饰服务部和被上诉人作为共同诉讼人,一审对于被上诉人主体资格的认定是错误的。二、太谷县龙城鸿鹏装饰服务部和白建辉给上诉人装修房屋是出现质量问题，上诉人享有先履行抗辩权,在被上诉人未能依约给郝和平处理完装修问题之前，上诉人有权拒付被上诉人装修款。太谷县龙城鸿鹏装饰服务部和被上诉人给上诉人装修的房屋,出现严重质量问题，主要有:房顶过梁造型歪斜;卫生间包下水管道的PVC系剩下的料拼接而成,而非上诉人要求的一整块;壁纸鼓包开裂;柜门无法全部关闭;石音线安装裂缝;管道应当暗装却给上诉人明装;护角安装存在问题;抽油烟机管道未能固定、灶台大理石被切割机划有割痕等。为妥善处理上述问题。双方重新约定，被上诉人给上诉人处理质量问题，待解决装修质量问题后，上诉人再给付被上诉人剩余款项，双方已达成了一致意见。但至今被上诉人未能给上诉人解决装修质量问题。根据《中华人民共和国合同法》第67条之规定:“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”，上诉人依法可拒付被上诉人剩余装修款。三、被上诉人一审提供的“欠条”系伪证，不能作为定案的依据。所谓“欠条”是被上诉人在上诉人签名的空白纸上填写的内容，当时被上诉人给上诉人说是双方定一下价格,总共43000元,让上诉人给签个字，并不是欠条，所谓“欠条”签字除了名字外，其余均非上诉人书写。请二审查明事实，予以纠正。四、一审判决中描述的上诉人答辩称:“我与白建辉商量他同意扣减2500元”属于无稽之谈，上诉人从未进行过这样的答辩，不知庭审中对此的描述从何而来，上诉人不得而知。五、上诉人已给付被上诉人装修款共计15000元，并非13000元。郝和平于2017年7月上旬（上诉人贴地砖期间）支付白建辉3000元，并非一审认定的2017年9月8日。之后上诉人在太谷县建设银行门口分两次支付白建辉4000元(每次2000元)。在太谷县××国道金谷广场（政府小区门口）支付1000元。上诉人打出租车去太谷县龙城鸿鹏装饰服务部给白建辉2000元。对于上诉人分5次支付被上诉人款项共计10000元的款项,被上诉人从未给上诉人出具收条。除此之外，上诉人于2017年9月28日支付白建辉1000元、2017年11月21日支付被上诉人2000元、2017年12月15日支付被上诉人2000元。综上上诉人共计给付被上诉人装修款15000元，并非一审认定的13000元，请二审明察。现依法提起上诉，请二审公断。被上诉人白建辉辩称，不认可上诉人的上诉理由，我要我的装修材料款3万元，请求驳回上诉，维持原判。白建辉向一审法院起诉请求：1.判令郝和平偿还白建辉装修材料费30000元;2.诉讼费由郝和平承担。一审法院认定事实：白建辉在经营太谷县建辉家电经销部期间，郝和平于2017年5月向白建辉赊购装潢材料并委托白建辉对其位于太谷县东云翰林小区8号楼2单元1403室的房屋进行装修,工程完工后经双方对账结算，郝和平尚欠白建辉装修材料款共计43000元。2017年9月8日，郝和平向白建辉支付装修款3000元，并就剩余款项如何支付达成一致意见，郝和平在白建辉书写的欠条上签字按捺，欠条载明“郝和平欠白建辉东云翰林8号楼2单元1403室装修材料款共计43000元(肆万参仟元整),现已付（3000元）叁仟元，分三次付清，农历十一月十日付次货款，儿子办付二次货款。身份证号:,郝和平，2017年9月8日”。后经白建辉催要,郝和平陆续支付，余款至今尚未付清。现白建辉主张郝和平在出具欠条后先后归还自己2000元、2000元、1000元、5000元，尚欠30000元;郝和平则表示已给付白建辉7000元，5000元，尚欠28000元，对此郝和平并无证据提供。一审法院认为，依法成立的合同受法律的保护，当事人应当全面履行自已的义务。本案中，白建辉按照郝和平要求供应装修材料进行装修并交付工作成果，郝和平理应足额支付相应的装修款，现白建辉凭郝和平出具的欠条主张权利于法有据，应予支持。针对欠付的金额，白建辉主张郝和平在出具欠条后，先后归还过2000元、2000元、1000元、5000元，共4笔，计10000元，尚欠30000元。郝和平则主张在出具欠条后,先后给付白建辉7000元、5000元,共2笔,计12000元，尚欠28000元。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或提交的证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对于相差的2000元的举证责任在郝和平，现郝和平对此并无证据提供，应该承担不利的后果，故郝和平尚应归还白建辉的金额为30000元.一审判决:郝和平于判决生效之日起十日内给付白建辉装修材料款30000元。二审期间，被上诉人白建辉提供证据收据，意在证明2017年所有收了的款项都开了收据了，总共5000元。上诉人郝和平质证称，被上诉人白建辉一份收据也没开过。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据被上诉人白建辉提供的欠条，及双方当事人的陈述，可以证实上诉人郝和平与被上诉人白建辉之间因装修房屋、赊购建筑材料产生欠款纠纷。上诉人郝和平为被上诉人白建辉本人出具欠条，而非上诉人所称的太谷县龙城鸿鹏装饰服务部。因此，被上诉人白建辉具有向上诉人郝和平主张返还欠款的权利，被上诉人白建辉是本案适格的原告。上诉人郝和平上诉主张该欠条是其在空白纸上签字后，由被上诉人填写其余内容，而并非其本人书写。但根据上诉人郝和平上诉状中的陈述及其一审法庭陈述，其认可被上诉人白建辉为其装修房子及其赊购装修材料的事实。上诉人郝和平以装修的房屋存在质量问题和其已给付15000元装修款进行抗辩。因上诉人郝和平并未就房屋装修质量问题提起反诉，经本院调解无效，其可对该项诉讼请求另案提起诉讼。对于上诉人郝和平提出的已给付被上诉人白建辉15000元的主张，因被上诉人白建辉只认可上诉人给付其共计13000元，剩余的2000元，因被上诉人白建辉不予认可，上诉人郝和平也无法提供证据证明其已给付，故对其该项诉讼请求本院也无法支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人郝和平承担。本判决为终审判决。审判长  樊利明审判员  胡晓明审判员  张晓峰二〇一九年十月二十八日书记员  许艳玫