黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑12民终1413号上诉人（原审被告）：班连富，男，1962年3月4日出生，汉族，个体，住绥化市北林区。委托诉讼代理人：张泉，黑龙江釜民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈兆君，男，1957年10月11日出生，汉族，农民，住绥化市北林区。委托诉讼代理人：王庆祥，黑龙江名远律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈士明（系沈兆君儿子），男，1984年8月15日出生，汉族，农民，住绥化市北林区。被上诉人（原审被告）：谭刚，男，1958年4月22日出生，汉族，个体，住绥化市北林区。被上诉人（原审被告）：黑龙江庆安鑫欣建筑安装工程有限责任公司，住所地黑龙江省绥化市庆安县中央街审计综合楼南。法定代表人：王璞，职务总经理。上诉人班连富因与被上诉人沈兆君、谭刚、黑龙江庆安鑫欣建筑安装工程有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省庆安县人民法院（2018）黑1224民初306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。班连富上诉请求：请求撤销原判，改判或者撤销原判后发回重审。由被上诉人沈兆君承担一、二审案件受理费。事实和理由：一审判决存在认定事实不清，证据不足，适用法律错误问题。沈兆君向一审法院起诉请求：1、要求三被告给付医疗费21,024.00元、误工费120,000.00元、护理费39,200.00元、伙食补助费3，100.00元、交通费2，006.00元、鉴定费5，700.00元、营养费18,000.00元、精神损害抚慰金10,000.00元，合计219,030.00元。2、由三被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年5月13日，原告沈兆君经人介绍，到被告班连富、谭刚挂靠在鑫欣公司承建的山东省济南市东平县银山镇开发南刘、北刘村社区（棚户区改造）建设项目工程做电工，每月工资10,000.00元，工人吃住在工地。2017年10月24日早4时许，原告沈兆君在该工地被砸伤。原告受伤后，被送往戴庙医院治疗，次日转至山东大学齐鲁医院治疗，诊断为腰部外伤、头部外伤、左下肢运动感觉障碍、伴有头晕。住院31天，于2017年11月25日出院，期间医疗费由被告支付。2017年11月27日，原告转入黑龙江省佳木斯市中医院进行康复治疗，花医疗费1，024.00元。原告到哈尔滨市××绥化市有关医院检查，花诊疗费389.00元，治疗和恢复期间共花交通费1，967.20元。经沈兆君申请，本院委托绥化市人民医院司法鉴定中心于2018年11月9日作出绥人医（2018）临司鉴字93号司法鉴定意见书，鉴定结论为：二级伤残等。沈兆君花鉴定费5，700.00元。班连富提供通过手机拍摄的视频，申请对视频中的目标人物进行鉴定。2019年1月25日，经本院委托大连理工大学司法鉴定中心作出GALLOPDLUT（2019）SX第001号司法鉴定意见书，鉴定结论为：视频“video_20180929_173605.mp4”中出现的目标人物是原告沈兆君本人。班连富花鉴定费5，300.00元。班连富对绥化市人民医院司法鉴定中心于2018年11月9日作出的绥人医（2018）临司鉴字93号司法鉴定意见书的鉴定结论有异议，提出对沈兆君的伤残进行重新鉴定，原告沈兆君同意进行重新鉴定。2019年5月7日，中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心作出军二一一（2019）临司鉴字168号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、沈兆君伤后伤残等级建议由有精神专科鉴定资质司法鉴定机构另行鉴定。2、继续治疗及康复费用、药物依赖、护理依赖及辅助器具费用建议待相关鉴定机构评定伤残时一并鉴定。3、医疗终结时间为伤后12个月。4、伤后误工期为12个月。5、护理期共为12个月（其中住院期间2人护理，余1人护理）。6、营养期限6个月。班连富花鉴定费8，400.00元。一审法院认为，班连富、谭刚挂靠鑫欣公司承建的山东省济南市东平县银山镇开发南刘、北刘村社区建设项目工程，雇佣沈兆君做电工工作，沈兆君吃住在工地。沈兆君在雇佣期间被砸伤，三被告应承担赔偿责任；最高人民法院《关于适用的解释》第五十四条规定，以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。故此，三被告称主体不适格，不应承担赔偿责任的辩解，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国建筑法》第六十六条和最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、原告沈兆君的经济损失：医疗费1，413.00元、误工费120,000.00元（12个月×10,000.00元）、护理费39,200.00元（住院期间31天×2人×100.00元=6，200.00元；11个月×3，000.00元=33,000.00元）、伙食补助费3，100.00元（31天×100.00元）、交通费1，967.20元、鉴定费5，700.00元、营养费18,000.00元（6个月×3，000.00元）、精神损害抚慰金10,000.00元，合计199,380.20元。被告班连富、谭刚于判决生效后十五日内一次性给付。二、被告鑫欣公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告沈兆君此次要求的医疗费和交通费方面的其他诉讼请求。案件受理费4，585.00元，由班连富、谭刚、黑龙江庆安鑫欣建筑安装工程有限责任公司负担4，287.00元，由沈兆君负担298.00元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一审法院判决是否存在认定事实不清，证据不足，适用法律错误问题。一审法院判决时并没有采信绥化市人民医院司法鉴定中心于2018年11月9日作出的绥人医（2018）临司鉴字93号司法鉴定意见书，并没有认定沈兆君的伤残等级。一审法院支持上诉人的医疗费1，413.00元，有医疗费票据证实。对于支持的护理费、营养费有鉴定结论意见证实。对于支持伙食补助费，有住院病历记载住院31天，对于支持的鉴定费5，700元，有鉴定费收取的票据证实，对于支持的交通费有交通费票据证实。一审法院支持以上各项费用有事实依据。对于一审法院支持的精神损害抚慰金10，000元，因该案没有最终做伤残鉴定，因此，一审法院支持该项费用没有依据。对于一审法院按每月10，000元支持误工费问题，在一审法院审理此案时，虽然被上诉人沈兆君提交了银行卡交易明细，证实每月上诉人向卡内打入10，000元，但从该卡内的交易信息看，只有两个月打入10，000元，上诉人对该交易记录不认可，且被上诉人沈兆君也没有提供其他证据证实每月工资为10，000元的证据材料，因此，一审法院按每月10，000元标准支持误工费依据不足。被上诉人沈兆君在工地从事电工工种，按建筑业或房地产业36，849元标准支持误工费过低，其误工损失可参照2019年服务业和其他服务业标准年49，320元计算较为合理，12个月误工费为49，320元。综上所述，班连富的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省庆安县人民法院（2018）黑1224民初306号民事判决第二项、第三项；二、变更黑龙江省庆安县人民法院（2018）黑1224民初306号民事判决第一项为：沈兆君的经济损失：医疗费1，413.00元、误工费49，320元（12个月）、护理费39,200.00元（住院期间31天×2人×100.00元=6，200.00元；11个月×3，000.00元=33,000.00元）、伙食补助费3，100.00元（31天×100.00元）、交通费1，967.20元、鉴定费5，700.00元、营养费18,000.00元（6个月×3，000.00元），合计118,700.20元。班连富、谭刚于判决生效后十日内给付完毕。如果未按本判决确定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4，287.00元，二审案件受理费4，280.00元，合计8，567.00元，由班连富、谭刚、黑龙江庆安鑫欣建筑安装工程有限责任公司负担4，985.00元。由沈兆君负担3，582.00元。本判决为终审判决。审判长 赵 明审判员 姜再民审判员 杨晓涵二〇一九年十月二十八日书记员 王春宇