河南省开封市龙亭区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0202民初1786号原告：杜岳平，男，1963年5月12日生，汉族，住福建省古田县。被告：河南地依律师事务所，住所地：河南省开封市西门大街254号，统一社会信用代码：314100004163057996。负责人：朱世杰，该所主任。委托诉讼代理人：王千，河南地依律师事务所律师，委托代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王胜利，河南地依律师事务所律师，委托代理权限为特别授权。原告杜岳平与被告河南地依律师事务所法律服务合同纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杜岳平、被告河南地依律师事务所的委托代理人王千、王胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜岳平向本院提出以下诉讼请求：1、要求被告退还原告预付的律师代理费1万元，并要求被告因服务欺诈行为赔偿原告2万元，合计人民币3万元。2、被告立即归还原告全部诉讼材料，具体包括：诉讼材料案卷复印件贰宗336页、原告对起诉状又再补充事实理由书原件一份十六页、追加被告申请书（一）原件一份二页、调查取证申请书原件一份一页、追加被告申请书（二）原件一份二页、追加被告申请书（三）原件一份二页、追加被告申请书（四）原件一份二页、亦调查取证申请书原件一份一页、原告又再次向法院提出重新鉴定公章真伪申请书原件一份三页、原告再变更增加诉讼请求申请书原件一份四页、原告增补十六条法庭辩论意见书原件一份16页、原告十七份新的证据清单复印件、委托书四份、原案号(2012)郑民四初字第309号受理案件通知书原件、追加被告申请书（五）原件一份一页、原告撤回对王留成起诉的撤回部分被告申请书原件一份一页、原告十七份新的证据清单原件一份两页、2012年6月8日（2012）郑民初字第648号受理案件通知书复印件一份一页、2019年1月11日郑州中院将该案下交新密市法院管辖审理的通知复印件一份一页、郑州中院短期归档编号为1348的正卷卷皮复印件一份一页、该案2018年11月16日开庭的传票复印件一份一页、郑州市工商行政管理局档案查询说明复印件一份一页、原告新的证据十七份及清单复印件一百四十二页。3、立即解除双方2019年5月20日签订的《委托代理合同》，取消全部《授权委托书》的授权委托，原告收回被告代理权。4、因被告代理原告案件，若有违约在法院签字，损害原告诉讼利益的，永久保留原告对被告追偿的权利。5、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原告与被告于2019年5月20日签订《委托代理合同》，被告收取原告预付款1万元诉讼代理费，出具一份收款发票给原告收执为凭，并约定：被告根据事实和法律参加诉讼，认真负责地履行律师职责，维护原告合法权益等。可是，被告不履行律师职责和义务，有很多服务欺诈行为。1、被告违约不给原告案件调档，服务欺诈行为事实：被告在合同第五条承诺，双方签订合同后，被告必须按照原告要求和案件需要用律师证和律所公函的调查证明，去完全彻底的查清全部被告所有档案证据资料，用以追加被告和做财产保全。被告却违约不给办理。2019年5月24日，原告在王千律师办公室通知并要求他尽快查档，王千律师却说查档没有用，他要的是一份判决书，追加那么多被告没有用，被告越多阻力越大，对我们没有好处等等来欺骗原告，不同意去查。之后原告给被告律师王胜利提出查档，王胜利律师说自己只是协办，得跟王千主任商量同意才能办，包括其他事也得看他时间方便才可以办等等，也拒绝全面查档。2、被告违约不给法院提出异议书，服务欺诈行为事实：被告在合同第六条第2款承诺要向法院提出本案下交管辖异议书，争取本案公正的回到中院审理，却违约不给办理。2019年5月29日原告得知二七区人民法院对原告案件将要宣布在9天后发开庭传票，原告着急前后五次要求被告向法院提交异议书，但被告律师王千一再欺骗说已安排人去或者已经写好等，却不给办理。2019年7月16日王千当面给原告说没有给法院提交。至此，被告一直拖了两个月，加上原告2019年5月23日第一次短信要求被告向法院提出异议书前后五次，被告都欺骗原告。3、被告违约不给法院提交诉讼材料，服务欺诈行为事实：被告在合同第六条第1款承诺合同签订后可以及时给原告案件去法院申请财产保全，追加所有应该追加的被告，变更诉讼请求，对公章真伪申请重新鉴定，在需要法院调查的方面，及时向法院申请调查令去查或提出调查取证申请书，被告却违约不给办理。原告得知二七区法院宣布9天后将发开庭传票的情况后，原告告知被告情况紧急，被告律师王千却拒绝追加被告，也不写诉讼材料向法院提交，被告承诺签订在合同上的事拖着不办，一个诉讼文书都不写不向法院提交，原告无奈只得自己写，并在2019年6月5日向法院提交，二七法院主审法官庞博的书记员当面签收并给原告出具了收据。4、被告违约不给原告查阅案卷，服务欺诈行为事实：被告在合同第四条尾部承诺被告要查询法院本案全部案卷情况，却至今不依法查询。5、被告代收法院法律文书后，违约不立即通知原告。被告在合同第四条承诺，代收有关法律文书后，立即发短信或打电话告知原告，但是被告在2019年7月12日代原告签收二七法院邮寄的（2019）豫01民辖43号民事裁定书后，2019年7月15日晚上9点多被告才告知原告。以上情况均证明被告不履行律师职责和义务及其服务欺诈行为的事实。综上，由于一审诉讼仅半年期限，被告服务欺诈行为损害原告两个月时间，造成难以挽回的巨大损失，应给予赔偿。根据法律规定，负有履行义务的一方，对是否完全履行义务承担举证责任，本案应由被告承担这方面的举证责任。被告对委托代理合同严重违约，违反律师法等相关法律规定，不按事实和法律参加诉讼，不履行律师责任。为此，原告提起诉讼，请求法院依法公断。被告河南地依律师事务所辩称，1、原告所诉与事实不符，被告根据与原告签订的委托代理合同已经按照合同履行合同义务，请求法院依法驳回原告第1、4、5项诉讼请求。2、原告通过签订委托合同委托律师代理案件，在委托律师为其办理部分业务后，采取起诉律师事务所达到免费服务的目的，被告已经是第三个被原告起诉的律师事务所。3、关于原告的第2、3项诉讼请求，因为已经跟法院告知过解除了跟原告的代理合同，同意将我签收的材料全部返还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对双方没有异议的证据，即原告提交的双方委托合同、发票、授权委托书、被告于2015年5月20日和5月24日两次签的送达回证通知、送达回证2的通知、被告于2019年5月24日签的通知、郑州市中级人民法院2019年1月11日的通知复印件、2012郑民初字第648号受理案件通知书复印件、郑州工商局档案查询说明复印件、二七区人民法院出具的收据复印件两份、原被告互发短信的短信彩色照片16张、原被告通话记录和短信记录彩色照片两张、二七法院专递邮件详情单一份，符合证据的法定要素，本院予以采信。对被告提交的律师王胜利与原告的通话记录截屏6张、短信记录截屏4张、被告与其代理案件承办法官的通话记录截屏、原告提交给被告律师的相关法律文件，符合证据的法定要素，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月20日，杜岳平作为甲方与河南地依律师事务所作为乙方签订《委托代理合同》一份，合同主要约定：甲方因诉河南省兴发建设工程有限公司、程聚欢、王留成、刘联芳等多位被告建设工程施工合同欠款纠纷一案，原案号［2012］郑民四初字第309号，现委托乙方代理，经协商条件如下：一、乙方接受甲方的委托，指派王千、王胜利为甲方本案一审、二审（包括万一有重审、再审）执行等所有全部诉讼的代理人。二、根据国家《关于律师业务收费标准》的规定，本案律师代理费为：甲方应向乙方按本案胜诉后执行回款（或者是和解回款）10%支付（每次执行回款数目或者是和解回款分期给付的数目均依照此比例，但退回的诉讼费用全归甲方所有），签合同时甲方先预付律师代理费壹万元给乙方（到本案第一次执行回款或者是和解回款支付律师代理费时扣除壹万元）。除此乙方不收甲方任何费用，假如本案败诉，乙方不再收取甲方已付律师费壹万元的费用。乙方每次收到甲方律师代理费用，立即给甲方出具收款收据或正式发票。三、甲方委托乙方代理权限为一般代理。四、乙方律师必须根据事实和法律参加诉讼，认真负责履行律师职责，维护委托人的合法权益，代为签收有关法律文书后，立即发短信或打电话告知甲方，乙方若向法院提交文件及法院要求乙方签字有关文件（包括开庭笔录在内），必须事先经甲方同意，由甲方亲自签字后，方可也签字。本案，乙方不可给法院提交《起诉状》和《撤案申请》，甲方会按本案要求配合工作，乙方要查询法院本案全部案卷情况。五、双方签订本合同后，乙方必须根据甲方要求和案件需要用律师证和律所公函的调查证明与甲方一起去，完全彻底的查清：1、被告工商档案企业登记资料，包括被告公司、被告存续分离公司，被告新设分立公司，被告子公司，营业场所的租赁协议，房产证明、开户银行、银行账号、对公账号、公司分立，分离协议，公司分立，分离改制决定书等。2、民政婚姻档案登记资料，包括：被告王留成婚姻信息。3、公安交警车管所车辆登记资料，包括：被告全部子女和被告公司全部股东车辆信息。4、房管局房地产管理中心房产档案登记资料，包括：全体被告以及今后追加为被告的所有被告房产。5、公安户籍档案登记材料，包括被告程聚欣与前妻、后妻、儿女户口证明。上述所有调取的档案材料全部归甲方保存，提交法院复印件，开庭时由甲方拿出对质。六、双方签订本合同后，乙方应当带领甲方在本案今后开庭前法院允许的时间内，不失误的向法院申请财产保全，办理财产保全的有关事宜，追加所有应该追加的被告，变更诉讼请求，对公章真伪申请重新鉴定，在需要法院调查的方面，及时向法院申请调查令去查，或提出《调查取证申请书》。乙方要向法院提出《本案下交管辖异议书》，争取本案公正的回到中院审理。七、如乙方无故终止合同，代理费应全部退还甲方；如甲方无故终止合同，上述预付律师代理费不予退还。签订合同后甲方给乙方如实叙述案情，提供全部诉讼材料，乙方应给甲方出具收到的收据，甲方不得捏造事实弄虚作假，否则乙方有权终止代理，所收费用不予退还。八、本合同自签订之日乙方收到甲方预付款（律师代理费）壹万元的时间生效，本合同一式两份，双方各持一份为证。甲方在本合同上先签名后盖指印，乙方要在本合同上先盖章后签字。同时，甲方要签几份授权委托书给乙方用。合同尾部由原告在甲方处签名捺印，被告在乙方处加盖公章并由律师王千、王胜利签名。合同签订当日，原告杜岳平向河南地依律师事务支付壹万元律师代理费，河南地依律师事务所为其开具了发票。原告杜岳平将案件有关材料交付给被告指派的律师王千，具体包括：诉讼材料案卷计两宗复制件计336页以及原告已签名未标明时间的诉讼材料原件。其中，原告已签名未标明时间的诉讼材料原件有1、原告对起诉状又再补充事实理由书原件一份十六页，2、追加被告申请书（一）原件一份二页，3、调查取证申请书原件一份一页，4、追加被告申请书（二）原件一份二页，5、追加被告申请书（三）原件一份二页，6、追加被告申请书（四）原件一份二页，7、亦调查取证申请书原件一份一页，8、原告又再次向法院提出重新鉴定公章真伪申请书原件一份三页，9、原告再变更增加诉讼请求申请书原件一份四页，10、原告增补十六条法庭辩论意见书原件一份16页，另外原告还向被告指派的律师王千交付了《原告十七份新的证据清单》复印件一份和委托书四份。原告并就其向被告交付的上述材料制作了送达回证（一）通知，被告指派的律师王千在该通知的接收人处签名。2019年5月24日，原告再次向被告指派的律师王千交付了一部分该案有关的材料，具体包括：1、原案号(2012)郑民四初字第309号受理案件通知书原件，2、追加被告申请书（五）原件一份一页，3、原告撤回对王留成起诉的撤回部分被告申请书原件一份一页，4、原告十七份新的证据清单原件一份两页,5、2012年6月8日（2012）郑民初字第648号受理案件通知书复印件一份一页，6、2019年1月11日郑州中院将该案下交新密市法院管辖审理的通知复印件一份一页，7、郑州中院短期归档编号为1348的正卷卷皮复印件一份一页，8、该案2018年11月16日开庭的传票复印件一份一页,9、郑州市工商行政管理局档案查询说明复印件一份一页,10、原告新的证据十七份及清单复印件共一百四十二页。原告并就交付的该部分诉讼材料制作了送达回证（二）通知，被告指派的律师王千在该通知的接收人处签名。合同签订后，被告指派的律师按照协议约定完成了民政婚姻档案登记资料的查询，即调取了王留成的婚姻登记信息；被告指派的律师与原告之间就所委托代理的案件情况多次电话、短信进行了联系沟通，就该案相关情况与案件主审法官就查阅案件卷宗等事宜进行了联系和沟通；另外，被告指派的律师还陪同原告到二七区人民法院递交异议书，陪同原告到最高人民法院第四巡回法庭咨询案件相关情况，代原告接收二七区人民法院邮寄送达的（2019）豫01民辖43号裁定书并在收到后的第一个工作日告知原告。原、被告之间因关于向人民法院递交级别管辖异议申请书的问题、查卷问题等案件相关问题产生分歧，原告认为被告未按要求向法院递交关于级别管辖的异议书，虽然给法院提出查询档案但最终结果还是没有查，虽然陪同原告去递交异议书但未等到主审法官即离开，虽然陪同原告去最高人民法院第四巡回法庭询问情况递交异议申请但第四巡回法庭并未接收等，认为被告未尽到律师服务责任，存在欺诈，双方纠纷称讼。庭审中，被告表示同意解除与原告之间签订的《委托代理合同》，并同意退还原告预付的律师代理费4000元。关于原告要求被告返还的诉讼材料，除了四份委托书双方共同确认已经使用两份，下余两份委托书已经当庭交还原告之外，被告所接收的两份送达回证通知所载明的除上述四份委托书之外的其他材料，被告当庭表示愿意退还原告。另查明，关于合同所约定的乙方要向法院提出《本案下交管辖异议书》的问题，2019年5月23日，原告杜岳平短信联系被告指派的律师王千告知其委托被告代理的案件约在半月内被移交郑州二七区人民法院，并要求被告马上帮助向高院、中院及二七区人民法院依法提出下交管辖异议书。2019年5月28日，原告向律师王千短信告知该案已经分到二七区人民法院主审法官手中，2019年6月3日，原告联系王千表示该案主审法官打算近期给双方通知开庭等，王千短信回复原告表示“异议已经准备好，今天安排人送去”。2019年6月26日，原告短信联系王千告知王胜利律师去查阅卷宗该案主审法官推说忙没有给王胜利律师查卷的情况，同时再次要求王千帮其及时向二七区人民法院提出《级别管辖异议申请书》。2019年7月11日，原告再次信息询问律师王千是否以律师和律师事务所的名义向法院提出《级别管辖异议申请书》，律师王千回复表示“异议书不是你本人已经提交过了”，原告表示那是以自己的名义提的，想请其以律师和律师事务所的名义提出，才更能得到法院重视等，并请求给予办理。在原告向二七区人民法院递交关于管辖的异议书后，截止本案法庭辩论终结前，该案尚未开庭进行实体审理。本院认为,《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原被告之间签订的《委托代理合同》是双方的真实意思表示,内容不违反法律法规的强制性规定,该合同合法有效。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。原告提起诉讼要求解除与被告之间的委托代理合同，被告当庭表示同意解除合同，本院对此予以确认，对原告要求解除与被告之间《委托代理合同》的请求，本院予以支持。关于原告要求取消授权委托书的授权、收回被告代理权的请求，因授权委托书是基于双方委托代理合同出具，代理权也是依附于该合同而产生，合同解除、授权委托书交还以后,即不再有代理权，鉴于本案双方合同已解除，且授权委托书已当庭返还，故不再存在另行收回代理权的问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案原被告双方签订《委托代理合同》,原告依约定向被告预付律师代理壹万元，后被告为原告提供了一定的法律服务，履行了合同约定的部分义务，但是在履行合同过程中，关于合同明确约定的乙方要向法院提出《本案下交管辖异议书》的义务，经原告向被告指派的律师多次要求，被告仍未按照原告要求及时向案件所在法院递交有关管辖问题的异议书，最终由原告本人向法院提出，在该项合同义务的履行方面，被告确实存在违约情形。虽然该违约情形不构成根本违约，而且被告也按照合同约定履行了部分合同义务，在代理期间就该案件代理付出一定的劳动提供了一定的法律服务，应收取一定的代理费用，但被告自愿退还原告4000元过少，结合合同性质及合同履行情况，对原告要求返还预付的律师代理费10000元的请求，本院酌情支持8000元，对于该项请求中超出该数额的部分本院不予支持。关于原告要求被告退还其已经交付诉讼材料的请求，除授权委托书已经当庭交还之外，其他材料被告均同意退还，本院对此予以确认，对原告的该项请求予以支持。关于原告诉称被告违约不为其案件调查取证、不给法院提交诉讼材料的问题，因该合同就乙方根据甲方要求调取相关证据材料及向法院提出财产保全等事项并未约定有明确的履行时间，如不解除合同后续仍有履行可能，故据此认为被告存在这两方面违约的意见缺乏事实依据；关于原告诉称被告不为其案件查档的问题，根据原告提交的双方短信记录显示，被告指派的律师确实就查档问题与案件主审法官沟通，且在法官未向其提供查阅档案之后其就相关情况向原告也进行了告知，故对原告据此主张被告存在违约的意见，本院也不予采纳。关于原告诉称被告代收法律文书后未及时向其通知构成违约的意见，根据原告陈述及举证显示，被告于2019年7月13日收到法院邮寄送达的法律文书于7月15日向原告告知，被告收到文件的日期7月13日为星期六，其在收到后的第一个工作日7月15日向原告进行告知，符合通常工作习惯，据此认定构成违约也缺乏事实依据。关于被告行为是否构成欺诈的问题，从合同的签订及履行情况看，被告作为依法成立的律师事务所与原告签订合同并指派律师从事代理活动，在合同签订后履行了部分合同义务，就其接受委托代理的案件情况与当事人及法官均进行沟通等，原告也未提供有效证据证明被告存在欺诈的故意以及被告的行为为其造成的实际损失，故原告主张因被告服务欺诈要求赔偿2万元的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张因被告代理案件，如有违约在法院签字，损害原告诉讼利益，原告保留追偿权的问题，原告目前据此并无具体的诉讼主张，不属于原告的诉讼请求范围，本院不予处理。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告杜岳平与被告河南地依律师事务所于2019年5月20日签订的《委托代理合同》。二、被告河南地依律师事务所于本判决生效之日起十日内退回原告杜岳平律师代理费8000元。三、被告河南地依律师事务所于本判决生效后十日内归还原告杜岳平已交付的诉讼材料。（归还诉讼材料的名称、特征及数量详见本判决事实认定部分所查明的两份送达回证通知所记载的除授权委托书之外的材料情况。）四、驳回原告杜岳平的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计275元，由原告杜岳平承担202元，被告河南地依律师事务所承担73元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。审判员  万姗姗二〇一九年十月二十三日书记员  陈光辉