河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终6996号上诉人（原审被告）：燕赵财产保险股份有限公司廊坊中心支公司，住所地：河北省廊坊市安次区南龙道39号创业大厦二期A座底商105号。负责人：张善涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：李大超，北京市东元（沧州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王香芹，女，1953年10月2日出生，汉族，住河北省河间市。委托诉讼代理人：徐青，河北一力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜航，男，1970年2月10日出生，汉族，住河北省廊坊市文安县。上诉人燕赵财产保险股份有限公司廊坊中心支公司因与被上诉人王香芹、杜航机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2019）冀0984民初460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人李大超、被上诉人王香芹的委托诉讼代理人徐青、被上诉人杜航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。燕赵财产保险股份有限公司廊坊中心支公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任20000元。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.本次事故发生时，上诉人承保的车辆承担本次事故的主要责任，而原审法院按照85%的比例判决上诉人在商业三者险中承担赔偿责任，不符合本案实际情况，应该按照不超过70%的责任比例承担。2.二次手术费在诉讼时还没有实际产生，应在实际产生后以实际花费主张，即使需要上诉人提前支付也应该由被上诉人进行鉴定，而原审中将该举证责任分配给上诉人，不符合“谁主张，谁举证”的基本原则。另外医院也没有资质来确定具体的手术费用的金额，故此二次手术费不应当有上诉人在本次诉讼中承担。二次手术费产生的营养费原审法院判决错误，该项费用没有实际产生不应该由上诉人承担。另外被上诉人已经鉴定了营养期限为30天，已经包括了所有的营养期限而原审法院判决为30天+30天属于重复计算，标准应该是30元每天而不是50元。3.被上诉人没有提交相应的护理费证据，其标准应按照河北省农林牧副渔标准进行而不是按河北省在岗职工平均工资计算，期限也应该是按照鉴定30天而不是100天。4.交通费没有提供任何证据，法院直接认定酌情的金额过高，鉴定费不属于保险责任不应该由上诉人承担。王香芹辩称，上诉人驾驶机动车，被上诉人是骑电动车，且上诉人承担事故的主要责任。一审法院判定上诉人一方承担85%责任比例并无不妥。二次手术费用被上诉人依据主治医师的建议主张相关费用，且一审法院判定的相关营养费包含二次手术之后所必然产生的营养费，故，一审判决对营养费期限的判定并没有重复计算。此外，一审法院对交通事故伤者住院期间产生的护理费按照全省在岗职工平均工资计算已经成为判定惯例。总之，被上诉人的一审主张并无不妥。杜航辩称，对一审判决没有意见，同意由保险公司承担赔偿责任。王香芹向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费等损失共计65000元。一审法院认定事实：2018年10月23日，杜航驾驶冀Ｒ×××××小型普通客车沿西米线由北向南行驶至卧佛堂镇后翟村杨艳龙大门南侧，与由西向东过公路王香芹骑行的电动自行车发生碰撞，造成王香芹受伤，两车不同程度损坏的交通事故。此事故经河间市公安交通警察大队认定，杜航负此次事故主要责任，王香芹负此次事故的次要责任。王香芹受伤后被送往沧州中西医结合医院住院治疗。另查明，杜航驾驶的冀Ｒ×××××小型普通客车在燕赵财险廊坊中心支公司处投保了交强险和限额为100万元第三者责任险。因本次事故给王香芹造成的损失为：1、医疗费27124.71元，医嘱二次手术费15000元，合计医疗费42124.71元。2、原告住院48天，其住院伙食补助费按每天50元标准计算，计为50×48=2400元。3、经鉴定原告出院后营养期限为30天，医嘱二次手术营养期为30天，其营养费比照住院伙食补助费按每天50元标准计算，计为50×(30+30)=3000元。4、原告住院48天，经鉴定，住院期间二人护理30天，一人护理18天，出院一人护理12天，医嘱二次手术护理期30天，其护理费住院期间一人按河北省在岗职工年平均工资65266元标准计算，护理人员高中晨可比照卫生和社会工作职工年平均工资66033元标准计算，计为65266÷365×30+66033÷365×(48+12+30)=21646.44元。5、王香芹主张交通费2000元，燕赵财险廊坊中心支公司不予认可，一审法院认为，交通费是王香芹就医过程中合理必要支出，综合王香芹就医的时间、地点、次数及必要的护理人员往返，一审法院酌定交通费为1000元。6、鉴定费600元。以上损失合计70771.15元。一审法院认为，杜航驾驶的冀Ｒ×××××小型普通客车与王香芹骑行的电动自行车发生碰撞，造成王香芹受伤，两车不同程度损坏的交通事故。此事故经河间市公安交通警察大队认定，杜航负此次事故主要责任，王香芹负此次事故的次要责任。又因杜航驾驶的冀Ｒ×××××小型普通客车在燕赵财险廊坊中心支公司处投保了交强险和限额为100万元第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，燕赵财险廊坊中心支公司应在交强险限额内赔偿王香芹医疗费10000元、护理费21646.44元、交通费1000元等共计32646.44元。因王香芹系非机动车并负有过错责任，应减轻机动车方的赔偿责任，故燕赵财险廊坊中心支公司应在第三者责任险保险限额赔偿原告剩余损失38124.71元的85%计32406元。合计燕赵财险廊坊中心支公司应赔偿王香芹各项损失65052.44元，王香芹主张65000元系对自身合法权益的自由处分，一审法院予以确认。因王香芹的损失已由保险公司赔偿完毕，杜航不再承担原告损失的赔偿责任。综上，遂判决：一、被告燕赵财产保险股份有限公司廊坊中心支公司赔偿原告王香芹医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费等损失共计65000元(赔偿款打入原告王香芹在河北省农村信用社的银行卡，卡号为：62×××24)。自本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。二、被告杜航不承担原告损失的赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费713元由被告燕赵财产保险股份有限公司廊坊中心支公司负担(因诉讼费已由原告预交，故被告应交纳诉讼费打入原告王香芹在河北省农村信用社的银行卡，卡号为：62×××24)。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，交警部门认定被上诉人杜航负此事故的主要责任，被上诉人王香芹负此事故的次要责任，且被上诉人杜航系驾驶机动车，而被上诉人王香芹驾驶电动自行车，各方对于交警部门的责任认定书均无异议，被上诉人杜航在上诉人处投保交强险和第三者责任险，一审法院酌定上诉人在商业第三者责任险限额内按照事故责任比例承担85%的赔偿责任，并不违反以上法律规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”案涉交通事故发生后，被上诉人王香芹入住沧州中西医结合医院住院治疗48天，该医院为被上诉人王香芹出具的诊断证明中注明：“1、左桡骨远端骨折、2、左尺骨茎突骨折。骨折愈合后约1年左右回院取出内固定，二次手术费15000元左右。术后需要休息1个月，期间需要加强营养及专人陪护”。主治医生高鸣并签字确认。由此可见，被上诉人王香芹的二次手术费系必然发生的费用，上诉人又未能提供证据予以反驳以上诊断证明，一审法院据此支持二次手术费15000元及30天的营养期，均符合以上法律规定，对于营养费酌定支持每天50元，并无不当。一审法院对于住院期间的护理费标准按照河北省在岗职工年平均工资进行计算，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，亦符合本院的司法实践。对于交通费，系被上诉人王香芹在就医过程中必然发生的费用，一审法院根据被上诉人王香芹的伤情、就医次数、就医距离等酌情支持1000元，并不违反相关法律规定。关于鉴定费,是为查明保险事故中保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应当由上诉人承担。综上所述，燕赵财产保险股份有限公司廊坊中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人燕赵财产保险股份有限公司廊坊中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  常秀良审判员  付 毅审判员  李 霞二〇一九年十月二十三日法官助理纪召雷书记员张晔