广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初20931号原告张勇红，女，汉族，1965年8月24日出生。委托代理人胡天豪，北京德恒（深圳）律师事务所律师。被告深圳生存生活生命文化拓展有限公司（以下简称“三生公司”），住所地广东省深圳市宝安区新安街道新安四路198号宝立方B座207，统一社会信用代码9144030031197112XY。法定代表人彭育华。被告彭育华，男，汉族，1973年2月23日出生。被告欧阳雪萍，女，汉族，1976年9月10日出生。委托代理人刘雪莹，广东广和律师事务所律师。委托代理人陈俊博，广东广和律师事务所实习律师。上述原、被告之间债权人代位权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告委托代理人胡天豪、被告彭育华、被告欧阳雪萍委托代理人刘雪莹、陈俊博均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张勇红提出以下诉讼请求：1、判令被告三生公司向原告偿付货款人民币120万元；2、判令被告三生公司向原告偿付利息为43.2万元（暂计至2020年3月26日，最终以实际付款日为准。利息计算方式为以120万元为计算基数，按照月息1.5%，从2018年3月26日起，至完全还款之日止）；3、判令被告承担本案的律师费人民币5万元；4、判令被告三生公司、被告彭育华、被告欧阳雪萍承担连带赔偿责任；5、判令被告承担本案全部诉讼费用、保全费、保函费。事实及理由如下：2018年3月，深圳市天悦语言艺术发展有限公司（以下简称“天悦公司”）与三生公司签订《项目合作协议》，约定天悦公司向三生公司支付人民币120万元，三生公司向天悦公司交付240个（军事夏令营+家和大礼包）及5套朗读亭设备。天悦公司向原告借款120万元向三生公司支付前述货款。三生公司收到货款后，并未将相应的货物交付给天悦公司。2018年8月2日，在天悦公司多次催告还款后，天悦公司股东彭育华（法定代表人）、欧阳雪萍签署《承诺函》，承诺三生公司违约未履行《项目合作协议》，向天悦公司退还货款及利息，2018年12月31日还款60万元及相应利息，2019年3月31日还款60万元及相应利息，逾期未还款的，三生公司应向天悦公司按照月息1.5%支付本金及利息，彭育华、欧阳雪萍对该债务承担无限连带责任。截止起诉之日，天悦公司经原告催促仍未向原告支付欠款，且未向三生公司追缴。为维护本人权益特向贵院起诉。被告三生公司、彭育华共同答辩如下：120万元的债权是基于天悦公司的股东欧阳雪萍投资，120万元业务的产生，是基于我们合作换取我们公司25%的股权，中途的时候场地和基础设施没有提供的话，4月10日拿挪走了48万元造成项目合作不能成功，所以原告提出的诉讼请求的赔偿金额我方不能接受。第二，她挪走的钱没有说明款项用途，只是说一个月还给公司，造成的损失我要求共同承担该份责任。我们和原告谈好的很多事情都是基于互相信任的前提，我要求被告三将原来获得公司的股权退回公司，由于被告三拖延的时间较久拖延了很多事情。120万元不是借款，而是投资款，投资失败需共同承担风险。被告欧阳雪萍答辩如下：第一，天悦公司与被告三生公司签订的项目合作协议未对双方共同承担风险和分红作出约定，且约定的项目从未实际开展。因此，双方关于合作项目的协议实质为公司之间的借款协议。根据最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款应如何处理问题的批复及借贷通则第61条，企业借贷合同违反金融法规属无效合同。因此，无效合同的担保合同亦无效。天悦公司应当自行向被告三生公司追索相应款项。第二，天悦公司从未作出将债权债务及诉讼权利转让给原告张勇红的意思表示，原告所提交的转让诉讼权利之承诺函发生于天悦公司公章丢失之后。天悦公司于2018年11月因场地发生拆迁，因此公章遗失。之后并未实际运营。在接到本诉材料时，才看到关于诉权转让的文件，因此原告可能通过非法手段获得公司印鉴并自行转移诉讼权利。天悦公司现已报失且重新办理全部印鉴，并且已经以天悦公司的名义向法院提出向被告三生公司追索120万元，因此原告不具备本案原告的诉讼地位，不是适格原告。第三，被告欧阳雪萍在之前的承诺函中明确表示其仅作为被告三生公司的股东，对还款承担责任，被告欧阳雪萍已不再是被告三生公司的股东，且在工商登记之股权转让协议中已明确表示，被告欧阳雪萍从未参与被告三生公司的具体运营。被告三生公司的所有债务有其股东彭育华承担，且该股权转让的事实及文件已邮寄天悦公司及天悦公司其他股东。第四，原告所提出的律师费的请求亦没有支持的依据。经审理查明，2018年3月24日，天悦公司（甲方）与三生公司（乙方）之间签订《项目合作协议》，约定由甲方出资120万元，合作项目名称为应用朗读亭项目，合作期限为3个月。2018年3月26日，原告张勇红通过转账方式向被告三生公司支付120万元，备注是代吴绮付投资款。2018年8月2日，被告彭育华、欧阳雪萍向天悦公司作出《承诺函》，称被告彭育华、欧阳雪萍作为三生公司股东向天悦公司承诺于2018年12月31日前归还货款60万元，余下60万元于2019年3月31日前归还……被告彭育华、欧阳雪萍对前述债务承担无限连带责任。天悦公司有权径直追究本人责任。2018年11月13日，天悦公司及其三名股东欧阳雪萍、邓娟、吴绮出具《承诺函》，内容为由于涉案款项120万元是张勇红个人代天悦公司转入三生公司。待此120万元的本金及利息归还天悦公司后，应全部转入张勇红个人指定账户。2019年4月2日，天悦公司向张勇红出具《告知函》，载明天悦公司于2018年3月26日向张勇红借款120万元用于支付《项目合作协议》项下向三生公司的120万元费用……鉴于张勇红多次催收欠付款项，但天悦公司已没有资产，仅有对三生公司的债权，天悦公司向三生公司及其担保人行使债权存在障碍所以暂不向其行使债权，相关债权可由张勇红直接行使，请张勇红直接向其主张权利。2019年8月9日，被告彭育华出具《还款计划书》，承诺应向原告张勇红还款120万元及相应利息，于2019年10月31日前还款40万元，于2019年12月31日前还款40万元于2020年3月31日前还款40万元及相应的利息。同时承诺基于债务人未按照原计划及时还款，债权人已通过法律手段行使自己的权利，故由债务人承担因此产生的律师费和诉讼费。2019年3月29日，被告三生公司及其股东彭育华向天悦公司及其股东吴绮发出《告知函》，称三生公司已于2019年3月22日办理了工商变更登记，原股东欧阳雪萍将其25%的股权转让至另一股东彭育华名下，变更后三生公司由彭育华100%持股。自此欧阳雪萍不再是三生公司的股东，亦不再对三生公司对外债权债务承担责任。又查，2019年9月6日，天悦公司刊登报纸公告“有关遗失公章、财务章及营业执照的声明”，声明内容为天悦公司原经营地因城市更新拆迁，公司不慎遗失公司公章财务章及营业执照证副本，特声明作废。2019年9月11日，欧阳雪萍向深圳市公安局招商派出所报案。以上事实,有经过庭审举证、质证的《项目合作协议》、银行转账记录、《承诺函》、《告知函》、《还款计划书》、《股权转让协议》、报纸公告、报警回执以及庭审笔录等证据为证,可以认定。本院认为，债务应当清偿。本案中，天悦公司与三生公司之间《项目合作协议》签订后，原告张勇红代天悦公司的股东吴绮向三生公司转账支付了120万元，但实际并未开展任何项目。之后被告彭育华、欧阳雪萍向天悦公司出具《承诺函》，表示自愿以个人名义承担三生公司对天悦公司欠款120万元的连带责任。结合被告三生公司的法定代表人是彭育华。据此被告三生公司、彭育华、欧阳雪萍对天悦公司应当承担返还款项120万元的义务。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”，天悦公司向张勇红出具的《告知函》已表明天悦公司确认仍欠张勇红120万元，并且天悦公司没有资产，仅有对三生公司的债权，可由张勇红直接行使对三生公司及其担保人的债权。因此原告将本案三名被告诉至本院，综上所述，被告三生公司、彭育华、欧阳雪萍对张勇红应当承担返还款项120万元的义务。但截至本案庭审之日，没有证据证明三被告履行了还款付息的义务，已经构成违约，三被告应当承担立即归还原告张勇红尚欠款项人民币120万元并支付逾期利息（该逾期利息的计算方式为以人民币120万元为基数，按照月利率1.5%的标准从2018年3月26日支付至实际清偿之日止）的法律责任。关于律师费的问题。因原告提交了委托代理人及律师费发票能够证明其为实现债权支付了律师费5万元，同时被告彭育华出具的《还款计划书》中明确承诺愿意支付该项费用，故本院支持被告彭育华应向原告张勇红承担律师费的法律责任。原告的其他诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条、《中华人民共和国合同法》第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告深圳生存生活生命文化拓展有限公司、彭育华、欧阳雪萍应于本判决生效之日起十日内偿还原告张勇红款项人民币120万元及逾期利息（以人民币120万元为基数，按照月利率1.5%的标准从2018年3月26日计算至款项实际清偿之日止）；二、被告彭育华应于本判决生效之日起十日内向原告张勇红支付律师费人民币5万元；三、驳回原告张勇红的其他诉讼请求。若付款义务人未在本判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币9,969元，由三被告共同承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 李    璐二〇一九年十月二十八日书记员 梁嘉芮（兼）书记员 边  秋  红附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。