福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初378号 原告：九牧厨卫股份有限公司，住所地福建省南安市经济开发区九牧工业园，统一社会信用代码：913505005673244367。 法定代表人：林孝发，公司董事长。 委托诉讼代理人：陈晓妹、苏巧燕，福建达业律师事务所律师。 被告：泉州市明匠智能系统有限公司，住所地福建省南安市柳城办事处杏莲村19号，统一社会信用代码：91350583MA2Y4H800H。 法定代表人：陈俊，公司董事长。 委托诉讼代理人：黄民山，福建正成功律师事务所律师。 被告：上海明匠智能系统有限公司，住所地上海市嘉定区胜辛北路3555号2幢，统一社会信用代码：913101145648416495。 法定代表人：栗红亮，董事兼总经理。 原告九牧厨卫股份有限公司（以下简称九牧公司）与被告泉州市明匠智能系统有限公司（以下简称泉州明匠公司）、上海明匠智能系统有限公司（以下简称上海明匠公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序进行了审理。审理中，被告上海明匠公司对本案管辖权提出异议，本院裁定，驳回被告上海明匠公司对本案管辖权提出的异议。被告上海明匠公司不服该裁定提起上诉，福建省泉州市中级人民法院作出（2019）闽05民辖终306号民事裁定驳回上诉，维持原裁定。本案于2019年8月19日、2019年9月10日公开开庭进行审理，原告九牧公司的委托诉讼代理人陈晓妹，被告泉州明匠公司的委托诉讼代理人黄民山到庭参加诉讼。被告上海明匠公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 九牧公司向本院提出诉讼请求：1.立即解除九牧公司与泉州明匠公司签订的《设备采购合同》；2.判令泉州明匠公司、上海明匠公司立即共同向九牧公司返还已付货款476550元，支付违约金476550元；3.泉州明匠公司、上海明匠公司立即偿付九牧公司因本案诉讼支付的律师代理费35593元；4.本案诉讼费用由泉州明匠公司、上海明匠公司承担。事实和理由：2017年7月17日，上海明匠公司授权泉州明匠公司代表其与九牧公司签署设备合作事项的合约并处理一切相关事宜，上海明匠公司承诺因合约等事宜产生的责任均由其承担。后九牧公司与泉州明匠公司签订了《设备订购合同》一份，合同签订后，九牧公司依约向泉州明匠公司支付首期款项476550元后，被告迟迟未履行合同义务，九牧公司多次催促二被告及时履行交付义务，但二被告均未予以肯定答复，也未能交付合同设备。二被告的行为已严重违反合同约定，影响九牧公司的生产经营，对九牧公司造成较大损失，依法起诉。 泉州明匠公司辩称，泉州明匠公司不存在违约行为，之所以到现在无法交货安装调试，是因为九牧公司要求对部分设备进行变更设计且当时九牧公司要安装的现场位置偏小无法安装，双方就变更的项目价格及交货时间进行协商，但是至今还没有达成一致的意见，泉州明匠公司为了履行合同至今已经采购相关设备价值1559351.8元，截止泉州明匠公司第一次提交证据的时间已经支付相应的采购款967227.9元，九牧公司拒绝接受相关货物，导致泉州明匠公司至今无法将设备交付安装调试，因此违约在于九牧公司；2.退一步讲，如果泉州明匠公司存在九牧公司主张的违约行为，九牧公司未在合理的期限内行驶解除权，其解除权已经丧失无权再行使了；3.按九牧公司自行的主张，泉州明匠公司是受上海明匠公司的委托和九牧公司签订案涉合同，根据法律的规定，九牧公司只能选择泉州明匠公司或上海明匠公司承担法律责任。综上，应当驳回九牧公司诉请。 上海明匠公司未作答辩。 经审理查明，上海明匠公司授权其下属子公司泉州明匠公司代表上海明匠公司与九牧公司签署案涉设备采购合同（合同编号：MJ17-0718-01A），授权有效期限为2017年7月17日至2017年7月21日。泉州明匠公司授权公司人员刘红代表泉州明匠公司与九牧公司签订案涉设备采购合同（合同编号：MJ17-0718-01A），授权有效期限为2017年7月17日至2017年7月21日。事后，九牧公司与泉州明匠公司签订一式多份案涉《设备采购合同》（合同编号：MJ17-0718-01A），泉州明匠公司及其授权代表刘红一方签署时间为2017年7月19日和2017年8月1日，九牧公司一方签署时间均为2017年8月1日。合同约定甲方为九牧公司，乙方为泉州明匠公司，乙方向甲方提供侧柜化妆镜流水线一台总价879800元，钉框自动流水线一台总价708700元，合计1588500元，合同价款1357692.31元，税金230807.69元。并约定了付款条件及比例，交货地点为甲方指定地点，交货时间为2017年10月25日前送货到甲方指定仓库并安装调试完成，并对违约责任进行了约定。合同履行过程中，九牧公司于2017年8月14日转账支付第一期款项476550元至泉州明匠公司的银行账户。双方履行合同过程中，泉州明匠公司通过第三方物流及自行送货方式运送案涉设备的部分配件至九牧公司厂区内进行组装，至今该案涉设备所需的配件未全部送达九牧公司厂区，设备未组装完毕，也未交付。事后，经双方工作人员经多次沟通未果，九牧公司于2018年9月19日通过EMS邮寄《关于解除合同的通知函》至泉州明匠公司登记地址，后该邮件于2018年9月20日被拒收退回。九牧公司委托福建达业律师事务所律师向本院起诉，并约定律师代理费为35593元。 又查明，上海明匠公司为泉州明匠公司的股东。签订案涉设备采购合同时泉州明匠公司、上海明匠公司登记的法定代表人均为陈俊。 经本院现场勘查，九牧公司与泉州明匠公司双方共同现场确认出库单号2018011801、2018041901、2018060501三张《泉州明匠公司销售清单》对应的货物及出库单号2018022801《泉州明匠公司销售清单》中序号3、4、6、7、8对应的货物均在九牧公司厂区，其余泉州明匠公司主张已交付在九牧公司厂区的设备双方现场人员均无法指认。 上述事实，有各方当事人的委托诉讼代理人的陈述及如下证据为证：1.九牧公司提供的《设备采购合同》及合同附件1份、《设备采购合同》复印件1份；兴业银行汇款回单（往账）1份、业务凭证1份；电子邮件来往《关于侧柜化妆镜流水线和钉框自动流水线货期问题》、《外部联络函》各1份；《关于解除合同的通知函》、EMS快递单各1份；委托代理合同书、发票各1份；2.泉州明匠公司提供的2018011801、2018041901、2018060501、2018022801四张《泉州明匠公司销售清单》、照片；泉州明匠公司授权代表刘红与九牧公司康纪顺微信聊天记录截屏；3.本院于2019年9月16日现场勘查笔录及照片。上述证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院依法予以认定。泉州明匠公司提供其公司微信聊天记录照片（与九牧公司王秋菊的微信聊天记录截屏），未提供原始载体，且九牧公司对其真实性不予认可，该证据缺乏真实性，本院不予采纳。泉州明匠公司举证提供的其余销售清单，因未经九牧公司人员确认，且经本院组织现场勘查，泉州明匠公司无法对相关货物进行指认，故泉州明匠公司举证提供的其余《泉州明匠公司销售清单》，缺乏真实性，对其证据的证明力，本院不予采信。 综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：1.与九牧公司签订案涉《设备采购合同》的合同相对人为谁？2.九牧公司请求解除案涉《设备采购合同》是否合法有据；3.九牧公司诉请泉州明匠公司、上海明匠公司支付的违约金、律师费是否合理合法？泉州明匠公司、上海明匠公司是否应共同承担违约责任？ 对上述争议的焦点，本院予以查明并分析、认定如下： 关于第1个争议焦点：九牧公司主张泉州明匠公司、上海明匠公司均是案涉合同相对人，泉州明匠公司辩称案涉合同交易主体为九牧公司与泉州明匠公司，根据查明案涉合同存在三份内容相同合同，合同落款处九牧公司一方签订时间均为2017年8月1日，而泉州明匠公司一方签订时间存在三种情形，一份落款时间为空白，一份落款时间为2017年7月19日，一份落款时间为2017年8月1日。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”之规定和合同内容，案涉合同成立、生效时间应认定为2017年8月1日。因该时间已超出泉州明匠公司代理上海明匠公司签订合同的有效期限，鉴于代理权终止后上海明匠公司至今未明确予以追认，且案涉合同履行均由泉州明匠公司实际履行，故案涉合同的当事人应认定为九牧公司与泉州明匠公司，案涉合同对上海明匠公司不应发生法律效力。 关于第2个争议焦点：九牧公司以泉州明匠公司逾期交付设备为由诉请解除诉争《设备采购合同》，泉州明匠公司不予认可。泉州明匠公司辩称存在设备变更、变更项目价款、交货时间尚在协商中，且九牧公司拒绝接收相关设备等情形，故泉州明匠公司不存在违约行为，并提供的微信聊天记录照片（与九牧公司康纪顺的微信聊天记录）、机械设备配置明细表（2018.1.15变更）等证据为证。因该机械设备配置明细表未经九牧公司确认，且从相关微信聊天记录及泉州明匠公司举证的《泉州明匠公司销售清单》可知，确实存在超期交付设备的情形，双方并未就案涉设备交付时间重新达成合意，经九牧公司催促泉州明匠公司交付相关设备后，泉州明匠公司仍无法及时交付案涉设备，根据案涉《设备采购合同》15.3条约定“如果乙方迟延交付或迟延履行合同其他义务超过10日，或者乙方不交付设备或不履行合同任意一项义务，则甲方有权解除合同，乙方应在合同解除之日起三日内返还甲方已支付的所有款项，并向甲方支付合同总价款的30%违约金。若给甲方造成损失，乙方应承担全部赔偿责任”，九牧公司诉请解除案涉《设备采购合同》，合法有据，本院予以支持。泉州明匠公司主张九牧公司拒绝接收设备，缺乏依据，本院不予支持。该合同解除时间应认定为泉州明匠公司拒收九牧公司邮寄的《关于解除合同的通知函》之日，即2018年9月20日。合同解除后，泉州明匠公司应返还九牧公司已支付的款项476550元，故九牧公司诉请泉州明匠公司返还款项476550元，合法有据，本院予以支持。泉州明匠公司举证提供了一系列设备采购合同、物流清单及物流存放设备现场照片，拟证明泉州明匠公司为了供应案涉设备给九牧公司已向第三方采购了设备，鉴于本案泉州明匠公司未提起反诉，案涉《设备采购合同》解除后如致使泉州明匠公司遭受损失，其可依法另行主张，故对泉州明匠公司举证提供其向第三方采购设备的合同、物流清单及物流存放设备现场照片，本案中不予审查认定。 关于第3个争议焦点：因上海明匠公司并非案涉合同的当事人，九牧公司也未举证证明上海明匠公司存在应共同承担案涉合同违约责任的情形，故九牧公司诉请上海明匠公司共同承担案涉合同的违约责任，缺乏依据，本院不予支持。根据案涉《设备采购合同》15.3条的约定，泉州明匠公司迟延履行或不履行案涉合同，致使合同解除，泉州明匠公司应向九牧公司支付合同总价款30%的违约金，若给九牧公司造成损失，其应承担全部赔偿责任。鉴于泉州明匠公司迟延交付相关设备，确实会对九牧公司的正常生产经营造成一定影响，九牧公司诉请泉州明匠公司支付案涉合同总价款30%的违约金即476550元，合理合法，本院予以支持。另，九牧公司为实现债权而委托律师代理本案诉讼并支付律师代理费35583元，虽然《设备采购合同》15.7条中明确约定，泉州明匠公司违约时应向九牧公司承担的所有损失包括但不限于律师费等损失，但本院已支持九牧公司诉请泉州明匠公司支付的违约金，该违约金已足以弥补其损失，九牧公司诉请泉州明匠公司再赔偿其律师费用损失，明显超出损失合理限额，故九牧公司主张泉州明匠公司应再偿还其已支出的律师代理费35583元，本院不予支持。上海明匠公司经本院传票传唤，无正当理由均拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十八条第一款、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认原告九牧厨卫股份有限公司与被告泉州市明匠智能系统有限公司于2017年8月1日签订的《设备采购合同》于2018年9月20日解除； 二、被告泉州市明匠智能系统有限公司应于本判决生效后十日内返还原告九牧厨卫股份有限公司货款476550元，并支付违约金476550元； 三、驳回原告九牧厨卫股份有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费19097元，由被告泉州市明匠智能系统有限公司负担，被告泉州市明匠智能系统有限公司应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  曾海根 审 判 员  李柳红 人民陪审员  黄春水 二〇一九年十月二十四日 书 记 员  颜文靖 附页： 一、判决适用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -2- -3-