湖南省道县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）湘1124刑初395号 公诉机关湖南省道县人民检察院。 附带民事诉讼原告人道县梅花镇正鹄村何姓村民（何氏族祖母盘四娘后代）。 代表人：何某贤，男，1957年9月23日出生，汉族，湖南省道县人，高中文化，农民。 代表人：何某新，男，1971年5月27日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。 代表人：何某献，男，1971年9月15日出生，汉族，湖南省道县人，中专文化。 被告人唐咸忠，男，1972年4月1日出生，汉族，湖南省道县人，小学文化，农民。因犯盗窃罪，于2013年1月23日被道县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪、危险驾驶罪，于2016年4月6日被道县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年6月29日被抓获归案，次日被道县公安局刑事拘留，2019年8月1日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。 委托辩护人王勇军，湖南濂溪律师事务所律师。 被告人王中杰，男，1989年7月21日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，务工。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年7月24日向道县公安局投案，当日被道县公安局刑事拘留，2019年8月1日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕。2019年10月22日经本院决定对其取保候审。 指定辩护人吴小桂，湖南湘源律师事务所律师。 湖南省道县人民检察院以道检公诉刑诉（2019）346号起诉书指控被告人唐咸忠、王中杰犯盗掘古墓葬罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员胡英耀担任审判长，人民陪审员张明清、柏劲松参加的合议庭，于2019年10月22日公开开庭进行了审理。代理书记员王雪担任记录。道县人民检察院指派检察员李峰出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的代表人何某贤、何某新、何某献，被告人唐咸忠、王中杰及其辩护人王勇军、吴小桂均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省道县人民检察院指控：2018年8月17日晚，被告人唐咸忠、王中杰与罪犯莫某学、吴某族、王某等五人在道县梅花镇正鹄村的后山上盗掘该村盘四娘的墓葬，被告人唐咸忠、王中杰与罪犯莫某学、吴某族、王某等五人撬翻墓葬封土堆石质护墙的20%，在贴近封土堆正前方掘出一个直径约80厘米的盗洞，盗洞己经抵达墓棺内部。经鉴定，该墓葬建成年份为光绪二十二年（公元1897年），可确认为古墓葬；对文物本体有严重影响，具体影响为直接破坏了构成古墓葬本体的墓室，直接破坏了文物的完整性，对文物价值造成了严重破坏。 另查明，被告人唐咸忠于2019年6月29日被传唤到案；被告人王中杰于2019年7月24日自动投案。 公诉机关提供了被告人的供述和辩解、证人证言、物证、书证、鉴定意见、现场勘验笔录、视听资料、电子数据等证据材料，认为被告人唐咸忠、王中杰的行为均已构成盗掘古墓葬罪，二被告人系共同犯罪，均系主犯，被告人唐咸忠系累犯，对被告人王中杰认定为自首，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，对被告人唐咸忠又适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，对被告人唐咸忠、王中杰依法判处，建议本院依照双方调解情况综合本案犯罪情节，如果调解好建议在有期徒刑三年以下予以量刑。如果调解不好，建议判处有期徒刑三年至四年之间予以量刑。 被告人唐咸忠对起诉书指控其犯盗掘古墓葬罪的事实未提出异议。 被告人唐咸忠的辩护人王勇军提出如下辩护意见：被告人唐咸忠认罪悔罪态度好，属于从犯，情节较轻。 被告人王中杰对起诉书指控其犯盗掘古墓葬罪的事实未提出异议。 被告人王中杰的辩护人吴小桂提出如下辩护意见：一、被告人王中杰于2019年7月24日主动到公安机关投案，投案后如实供述自己的犯罪事实，具有自首和坦白情节，依法应当从轻或减轻处罚。二、被告人认罪、悔罪态度好，请酌情予以从轻处罚。三、被告人案发前一直安分守己，被告人系初犯偶犯，主观恶性小；被告人误以为盗掘的是普通墓葬，根据《涉案文物鉴定评估报告》，涉案古墓葬原来没有被认定为文物，且无法判断原棺木内是否有随葬品，无法判断是否已有随葬品被盗墓者盗取或破坏，被告人也没有盗得任何文物；被告人王中杰不是本案的组织者、决定者，而且在实施中只是起到望风、打手电筒的作用，请予以从轻处罚。 附带民事诉讼原告人道县梅花镇正鹄村何姓村民诉称，2018年8月17日晚被告人唐咸忠、王中杰伙同莫某学、吴某族、王某等人盗掘何氏祖母盘四娘坟墓，要求被告人对盘四娘坟墓恢复原状：罗围石三方、前碑、填充被挖墓洞，赔偿寿器费用、重新安葬费、精神损失费、诉讼、信访等事项的交通费、误工费等各项经济损失128，000元，并提供了由道县梅花镇正鹄村委会出具的证明、身份证、家谱、碑文、推举证明、照片、初步损失清单、共有财产证明、户籍资料等证据材料。 经审理查明的事实与公诉机关认定的事实一致。 另查明：被告人唐咸忠因犯盗窃罪于2013年1月23日被道县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪、危险驾驶罪于2016年4月6日被道县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。 2019年10月22日被告人王中杰与附带民事诉讼原告人代表人何某贤、何某新、何某献达成调解协议，被告人王中杰一次性赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失人民币14,000元，取得被害方的谅解，当日附带民事诉讼原告人向本院提出申请撤回对被告人王中杰刑事附带民事的起诉，本院依法裁定准许。 证明上述事实的证据有： 1、户籍证明，证实被告人唐咸忠、王中杰案发时年满18周岁，负完全刑事责任的事实。 2、刑事判决书，证实被告人唐咸忠因犯盗窃罪于2013年1月23日被道县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪、危险驾驶罪于2016年4月6日被道县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元的事实。 3、刑事判决书，证实吴某族、莫某学、王某因犯盗掘古墓葬罪分别判处有期徒刑一年、九个月、八个月的事实。 4、抓获经过，证实被告人唐咸忠于2019年6月29日23时许在寿雁排楼屋村被传唤到案；被告人王中杰于2019年7月24日7时到道县公安局投案的事实。 5、证据保全清单，证实2018年10月17日侦查员刘朝贵、陈善军在何某新、莫某学的见证下扣押了莫某学金属探测器、十字钩、撬杆等14类工具共38个的事实。 6、通话详单，证实莫某学、吴某族、王某与被告人唐咸忠、王中杰之间案发当天有电话联系的事实。 7、情况说明，证实侦查员于2018年8月20日调取了梅花镇正鹄村的监控视频，从而锁定作案车辆的事实。 8、鉴定意见，湖南省文物考古研究所的涉案文物鉴定评估报告，证实该墓葬建成于1897年，有较高的历史艺术价值，系一般文物，盗掘时对该文物造成了严重破坏的事实。 9、现场勘验笔录，证实现场位于正鹄村3组北面的山上，墓门被挖出一个四方形大洞，墓碑石被放倒在地，并提取烟头6个的事实。 10、盗墓工具照片，证实盗墓工具与保全清单上的物品相一致的事实。 11、莫某学手机微信里的被盗墓被盗之前的照片，证实被盗掘之前是完好无损的的事实。 12、正鹄村村内监控视频光碟一张，证实粤SU63OW轿车出现在正鹄村的事实。 13、莫某学微信聊天记录，证实陈超讲2018年9月15日跟其他人去控汉朝古墓，并展示出土文物一个；莫某学讲本案的墓是七品官夫人之墓；莫某学将道县各种古墓信息发给微信为“青塘”（即唐咸忠）看；王某发给莫某学各种古墓信息；莫某学与吴某族互相发关于古墓、文物的微信的事实。 14、证人何某新的证言，证实可能是粤SC63OW车上的人盗掘了盘四娘的墓的事实。 15、证人何某贤的证言，证实2018年8月19日10时，发现盘四娘的墓被盗的事实。 16、证人莫某学、吴某族的证言，均证实2O18年8月17日20时许，被告人唐咸忠、王中杰与罪犯莫某学、吴某族、王某等5人到正鸽村盗掘一古墓，五人分工不同，挖出文物卖后平分钱财的事实。 17、证人王某的证言，证实被告人王中杰与罪犯王某查看墓穴，被告人唐咸忠确定是否盗掘，五人轮流挖，盗掘盘四娘墓时，没有盗得陪葬品，2018年8月17日是乘莫某学的红色轿车去盗墓的事实。 18、被告人唐咸忠的供述与辩解，证实2O18年8月17日20时许，被告人唐咸忠、王中杰与罪犯莫某学、吴某族、王某等5人到正鸽村盗掘一古墓，王中杰负责望风，其余四人轮流挖古墓，五人分工不同，挖出文物卖后按照四六的比例分成，找墓葬的人多分一点的事实。 19、被告人王中杰的供述与辩解，证实2O18年8月17日20时许，被告人唐咸忠、王中杰与罪犯莫某学、吴某族、王某等5人到正鸽村盗掘一古墓，王中杰负责望风，其余四人轮流挖古墓，后其也挖了一会，五人分工不同的事实。 20、调解协议、收条、申请书，证实了被告人王中杰积极赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失，并取得了谅解，附带民事诉讼原告人向本院提出申请撤回对被告人王中杰刑事附带民事起诉的事实。 上述证据，经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。 本院认为：被告人唐咸忠、王中杰伙同他人盗掘古墓葬，其行为均构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控被告人唐咸忠、王中杰犯盗掘古墓葬罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，本院予以确认。本案系共同犯罪，被告人唐咸忠、王中杰积极参与实施盗掘古墓葬，系主犯。被告人唐咸忠因犯盗窃罪、危险驾驶罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人王中杰案发后主动投案，归案后如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻处罚，且被告人王中杰积极赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失，取得了谅解，酌情可以从轻处罚并适用缓刑。 被告人唐咸忠犯罪后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，可以从轻处罚。被告人唐咸忠的辩护人提出“被告人系从犯”的辩护意见，经查被告人唐咸忠在本案中积极参与盗挖古墓，与其他同案犯分工合作，系主犯，故其辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予支持。被告人王中杰的辩护人提出“被告人王中杰案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首”的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以支持。 由于被告人唐咸忠、王中杰的犯罪行为，造成附带民事诉讼原告人的经济损失，理应承担民事赔偿责任，但附带民事诉讼原告人的经济损失无相关证据证实。鉴于被告人王中杰积极赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失，并取得了谅解，附带民事诉讼原告人向本院提出申请撤回对被告人王中杰刑事附带民事的起诉，本院依法裁定准许。因此应驳回附带民事诉讼原告人对被告人唐咸忠的诉讼请求，附带民事诉讼原告人提出赔偿精神抚慰金，不是刑事附带民事赔偿调整范围，本院不予支持。 综上所述，对被告人唐咸忠适用《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款之规定；对被告人王中杰适用《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十条之规定，判决如下： 一、被告人唐咸忠犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月29日起至2020年7月28日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人王中杰犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金三千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 三、驳回附带民事诉讼原告人道县梅花镇正鹄村何姓村民对被告人唐咸忠的诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  胡英耀 人民陪审员  张明清 人民陪审员  柏劲松 二〇一九年十月二十二日 代理书记员  王 雪 附刑法相关法条： 第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： 盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的； 盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子； 多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； 盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第一百零三条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。 第二百九十条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。 驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。 附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。