安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1225民初8102号 原告：孙永才，男，1962年8月14日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：孟响，安徽裕德律师事务所律师。 被告：袁有星，男，1971年3月13日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：宋曼，安徽春源律师事务所律师。 被告：刘涛，男，1973年11月28日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：桑辰，安徽金睿律师事务所律师。 原告孙永才与被告袁有星、刘涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告孙永才的委托诉讼代理人孟响，被告袁有星及委托诉讼代理人宋曼，被告刘涛及委托诉讼代理人桑辰到庭参加诉讼。原告孙永才申请证人王某出庭作证。本案现已审理终结。 孙永才向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费等各项损失94107元；二被告承担本案诉讼费。事实及理由：孙永才长期受雇于袁有星，从事农村建房工作。2019年3月16日，应袁有星的指示，孙永才到刘涛家的自建房砌墙，过程中，因袁有星指挥施工不当，导致墙体坍塌，孙永才及工友肖其军、岳振坤被砸伤。事发后，孙永才被送往安徽医科大学附属阜阳医院接受治疗，期间医疗费用由袁有星垫付。 袁有星辩称，主体不适格，袁有星不应承担责任，原告并不是长期受雇与答辩人，大家只是在一起干活的。有活大家就是在一起干，没活就在家，或者干别的。工钱也都是东家给，也就是刘涛给。因此袁有星不应承担任何责任。袁有星不存在指挥施工。袁有星是递材料的，原告是砌墙的。大家分工不同，不存在指派。本案因原告自己砌的墙倒塌，自己应该承担责任，与袁有星无关。原告主张的赔偿费用没有合理依据，损失计算标准计算过高。原告病历中入院病情有下肢静脉肌间血栓。治疗此项的花费与本案无关。原告主张的误工期过长和过高，应计算至评残前一天，每天应按113元计算。3.护理期期限过长，从住院病历之出院情况可看出，原告恢复的很好。4、鉴定意见书评十级伤残过高，原告应不构成伤残。5、精神抚慰金和二次治疗费不支持。精神抚慰金过高，由法庭根据受伤情况、伤残等级及其他各项因素综合考虑，依法裁决。因后续治疗费未实际发生，可待实际发生后另行主张。被答辩人在从事雇佣活动过程中由于没有认真履行责任，并没有建筑工人的有关资质，自己所砌之墙倒塌，没有对场地进行认真检查就草率施工，存在重大过错，致使其受伤，依照我国《侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”之规定，被答辩人依法应当承担大部分责任。综上，请求法庭依法查明案件事实，辨明双方法律关系，且就各项赔偿费用依法裁决，驳回原告的不合理诉求。 刘涛辩称，刘涛与袁有星之间系承揽关系，袁有星与原告之间系雇佣关系，雇员受伤应由雇主承担赔偿责任，刘涛不承担责任。首先，原告和刘涛之间不存在任何的法律关系。正如原告起诉状中诉称的原告长年受雇于袁有星从事农村建房工作。建房之前，刘涛与原告根本就不认识，没有雇佣关系，没有定作承揽关系。刘涛将自家房屋交由具有相应资质的被告袁有星承建，袁有星负责组织和雇佣工人，提供作业工具，负责现场指挥和管理，刘涛只与袁有星结算工费(实际结算三次，建层支付一万，共支付三万)，袁有星再分别与其雇佣的工人结算劳务费。雇员受伤应由雇主承担赔偿责任，答辩人与原告无任何法律关系，不应承担责任。加之，原告起诉状明确指出：原告受伤是因为袁有星的指挥施工不当导致的，由此可见是袁有星的过错导致的，按照侵权责任法规定的承担侵权责任必须具备四个要件，而本案中原告受伤，答辩人无任何的过错，与答辩人也无任何的因果关系，答辩人承担赔偿责任缺乏法律依据。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条和第十一条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。同时，现实中，农村低层自建房普遍存在，交由建筑公司、劳务公司等专业施工队伍去承建不可能也不现实。《中华人民共和国共和国建筑法》第八十三条第三款规定：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”说明我国建筑法等法律规定也没有强制要求农村自建低层住宅的承揽人或施工人必须具备一定的资质或者安全生产条件。况且答辩人建房前经熟人介绍，了解到承揽人袁有星具有确定的建房资质和条件，所以才放心将房屋交其建造，答辩人作为定作人已经尽到合理的注意义务，不存在对定作、指示或者选任的过失问题，也不应对原告受损承担相应的赔偿责任。原告和袁有星存在相应的过错和过失，应承担相应的责任原告作为多年从事农村建房施工的工人，具有丰富的施工经验和安全防护意识，在施工过程中明知高处作业存在安全隐患，但思想上未引起重视，自身没有釆取任何安全防护措施，疏忽大意，疏于防范，对其自身受伤存在一定的过失责任。同时，原告年近60岁高龄，已经不适合从事繁重劳动和高空作业，受雇于被告从事危险性系数较高的作业，自身也没有尽到合理的注意义务。而被告袁有星作为施工队伍负责人，有责任有义务充分注意施工中的安全防护措施，并对施工人员进行安全教育，严格操作规程，合理谨慎指挥工人施工，但是袁有星没有尽到上述义务，没有采取必要的安全提示和防护措施，对原告的受伤，其应承担主要的赔偿责任原告部分赔偿项目计算有误，于法无据，首先，对后续治疗费和整形费用，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉”。上级法院内部会议纪要也规定：“数额较大的后续治疗费待实际发生后另行主张，整容费一律待实际发生后另行主张”。因此，原告主张的8000元取出内固定后续治疗费和6000元美容修复费应由原告实际发生时另行起诉。其次，对于三期问题。误工期方面，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。无论是最高院司法解释还是上级法院内部的指导意见和会议纪要(工费原则上应计算至定残前一日)，虽然鉴定报告鉴定了更长的误工期，但法院审判实践仅支持从受伤至定残日前一天，即96天，误工费为13440元。上级法院会议纪要规定：“已判决支持伤残赔偿金，后续治疗期间的误工费不予支持。尚未后续治疗，鉴定机构做出后续治疗的护理期、休息期营养期的鉴定意见，一律不子支持”。因此，原告护理费应该是90天×113元，即10170元;营养费应该90天×30元，即2700元;住院伙食补助费应该是25天×50元，即1250元。对于交通费按规定应以票据为准，原告无交通费发票，不应支持。鉴定费按规定应该由侵权人承担。综上，原告本次起诉的合理数额应该是60552元。建议法院在该合理赔偿范围内酌定原被告各自承担责任的比例公平公正分配赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：刘涛将其自建房砌墙工程交由袁有星施工，按施工平方数与袁有星结算。袁有星联系孙永才、王某等人进行具体施工，孙有才、王某等人从袁有星处领取报酬，以工作内容，按“计工量”，区分“大工”“小工”计算报酬。2019年3月16日，孙永才等人在堆砌三楼的墙体时，堆砌的墙体坍塌，孙永才被砸伤，孙永才、王某是“大工”，负责砌砖，小工负责递砖。施工地无安全防护设施。 孙永才于受伤当日被送往安徽医科大学附属阜阳医院治疗，2019年4月10日出院，住院25天，开支医疗费70550.30元（票据1张），医疗费由袁有星垫付。 2019年6月17日，孙永才自行委托安徽天衡司法鉴定所对其伤残等级、“三期”期限进行鉴定，2019年6月20日，该单位出具鉴定意见为：被鉴定人孙永才本次损伤致全身多处损伤，其中骨盆多发骨折，畸形愈合，骨盆环倾斜，构成十级伤残；被鉴定人孙永才损伤休息期限建议为170天、护理期限90天、营养期限90天；被鉴定人孙永才本次损伤致骨盆骨折，内固定物去除，约需8000元，不包括手术可能出现意外所需费用，去除内固定时，自住院之日需要休息30天，其中前15天需要护理并增加营养，其面部外伤愈合后遗留面部瘢痕形成，后续需行医学美容修复术，约需6000元，不包括术中可能出现意外所需费用。孙永才开支鉴定费1700元（票据1张）。 本院认为，刘涛将砌墙工程发包给袁有星，袁有星自行组织人员施工，独立完成工作，刘涛与袁有星之间形成承揽关系。袁有星召集人员施工，孙永才等施工人员按照工作时间，区分“大工”、“小工”，从袁有星处领取报酬，双方之间形成雇佣关系。 孙永才受袁有星雇佣，在提供劳务期间受伤，袁有星作为接受劳务一方，应承担赔偿责任。刘涛在施工地、人员无防护措施情况下默许施工人员进行施工，存在指示过失，应当承担相应的赔偿责任。孙永才因墙体坍塌被砸伤，砌砖工作由孙永才、王某两名“大工”完成，其堆砌的墙体无故坍塌致其本人受伤，孙永才也存在一定的过错。袁有星对孙永才自行委托的鉴定意见提出异议，未能提供证据证明该鉴定意见存在错误，也未申请重新鉴定，本院不予支持。 原告的合理损失为： 1、医疗费70550.30元；2、参照鉴定意见，因需去除内固定，后续治疗费8000元，予以支持；3、原告因伤致残致持续误工，误工期限计算至定残前一天，为95天，误工费参照安徽省2018年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准41274元每年执行，每天113.08元，误工费为10742.60元（113.08元/天×170天），原告要求按照每天140元计算误工费，未提供收入情况证明，不予支持，后续治疗尚未实际发生，后续治疗期间的误工费待实际发生后另行主张；4、参照鉴定意见，护理期限90天，护理费参照安徽省2018年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准41274元每年执行，每天113.08元，原告要求按每日113元计算，予以准许，护理费为10170元（113元/天×90天），后续治疗尚未实际发生，后续治疗期间的护理费待实际发生后另行主张；5、根据伤者伤情，酌情确定营养费2700元；6、原告住院25天，参照安徽省公务员出差伙食补助费每人每天50元的标准，伙食补助费为1250元；7、原告伤情经鉴定构成十级伤残，残疾赔偿金的赔偿标准，参照安徽省2018年度农村居民人均纯收入13996元执行，残疾赔偿金为27992元（13996元/年×20年×10%）；8、原告身体遭受损害，构成十级伤残，对其精神也造成了一定的痛苦，结合当地生活水平，酌情确定精神损害抚慰金为5000元；9、鉴定费1700元，是确定原告伤残等情况的必要开支，予以支持。10、根据原告家到医院的实际距离，酌情确定交通费100元。 以上孙永才损失共计138204.90元，根据双方当事人的过错程度，酌情确定由袁有星赔偿60%，计款82922.94元（138204.90元×60%），刘涛赔偿10%，计款13820.49元，余款由原告自行承担。袁有星已付70550.30元，执行时予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、袁有星于本判决生效之日起十日内赔偿孙永才各项损失82922.94元（袁有星已付70550.30元，执行时予以扣除）； 二、刘涛于本判决生效之日起十日内赔偿孙永才各项损失13820.49元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计1076元（原告预交），由孙永才负担948元，袁有星负担55元，刘涛负担73元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  魏田田 二〇一九年十月二十九日 书记员  许汝秀