辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终1473号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地：辽阳市白塔区南新华路438号。法定代表人：王昊，该公司总经理。委托诉讼代理人：许祥伟，男，1996年10月29日出生，汉族，住吉林省抚松县，该公司员工。委托诉讼代理人：王宏霞，辽宁冠信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：桂翠娥，女，1988年10月24日出生，汉族，住辽阳市弓长岭区。委托诉讼代理人：郭健，辽宁泽人律师事务所律师。原审被告：王贺，女，1988年10月24日出生，汉族，住辽阳市白塔区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（以下简称平安财险）因与被上诉人桂翠娥、王贺机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初554号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，于2019年9月17日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险委托诉讼代理人许祥伟、王宏霞，被上诉人桂翠娥委托诉讼代理人郭健到庭参加诉讼。原审被告王贺经本院合法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险上诉请求：一、请求撤销辽阳市白塔区人民法院2019辽1002民初554号民事判决书，依法改判上诉人减少赔偿金额87918.5元；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：首先，被上诉人桂翠娥伤残等级过高，根据其病例记载，被上诉人桂翠娥尚不构成九级伤残的程度。另外，被上诉人伤残鉴定过程不规范，未进行健侧患侧实际对比，没有进行实际的活动度计算，且鉴定时机不符合人体损伤致残程度分级要求，故，请二审法院委托鉴定人出庭，针对桂翠娥伤残等级进行质证或将本案发回重审。原审的错误认定导致上诉人多承担赔偿金额69986元。其次，原审法院对于被上诉人二次手术费事实认定错误，根据人体损伤致残程度分级伤残鉴定时机应视为治疗终结，内固定存在严重影响鉴定结果，原鉴定结果在认定伤残的同时评定二次手术费，不符合鉴定原则，原审的错误导致上诉人多承担赔偿金额17932.5元综上，原审的错误认定，导致上诉人多承担赔偿金额87918.5元，请求贵院查清事实，正确适用法律，依法改判上诉人减少赔偿金额87918.5元或将本案发回重审。桂翠娥二审答辩称，鉴定机构符合资质要求，鉴定报告合法，应予采信。一审时鉴定人员已经出庭，对保险公司的异议进行了合理解释和说明。二次手术费属于必然发生的费用，应该赔偿，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。王贺二审未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。桂翠娥向一审法院起诉请求:请求判令二被告赔偿原告275,761.34元。事实与理由：2018年6月5日7时许，在辽阳市白塔区与衍水大桥西侧，王贺驾驶辽Ｋ×××××车与桂翠娥骑行电动车发生交通事故，造成桂翠娥受伤、车辆受损。辽阳市公安交通警察事故大队出具《道路交通事故认定书》对本次事故的发生予以认定，王贺负全部责任，桂翠娥无责任。桂翠娥受伤后，被送到辽阳市中心医院住院治疗，住院195天，期间二级护理，经诊断为左肱骨外科颈骨折、左肘挫伤、左肩部肿物等伤情，并行内固定手术。辽Ｋ×××××号车系王贺所有，在平安财险投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内。王贺一审辩称：无意见，没垫付医疗费。平安财险一审辩称：一、辽Ｋ×××××号车辆在我公司投保了交强险、商业第三者责任险保险金额为50万元（不计免赔），事故发生在保险期限内，我司在驾驶人及承保车辆有合法有效期内证件，及不具有免赔情形的情况下，对于原告与事故有关的合理合法损失承担保险责任。二、医药费部分，应按保险合同的约定进行医疗审核，故保险公司对于超出国家基本医疗保险部分，及与交通事故无关的医药费用，保险公司不予赔付。三、营养费及二次手术营养费不同意赔偿，医嘱中无需要加强营养字样，鉴定机构营养期不客观、无依据。四、伤残赔偿金不同意赔付，结合原告病例记载，其伤情尚不构成九级伤残，理由为原告鉴定部位中尚有固定物未取出，鉴定部位影响的也是受伤部位的功能受限程度，根据生活常理在有固定物需要取出，治疗尚未终结，因此受伤部位不属于鉴定归责中治疗终结的时间要求。据此答辩人认为其伤残九级过高，应为十级伤残，申请重新鉴定，并申请鉴定人出庭接受质询，同时申请专家辅助人出庭质证。五、误工费不同意赔偿，原告事故发生时已达退休年龄，依法领取退休金，不存在武功损失，另外主张281天误工期过长，与其伤情不符，保留申请误工期鉴定的权利。六、护理费不同意按原告主张赔偿，应提供护理人劳动合同、误工证明、工资单、个税缴纳证明等证据，否则不能认定有损失。七、精神抚慰金、鉴定检查费、鉴定费，答辩人不同意赔偿，答辩人认为原告尚不构成九级伤残，伤残等级尚未查明，无法认定相应损失数额。另外，鉴定费和诉讼费、复印费属于间接损失，也不属于保险赔偿范围，不在答辩人保险赔付范围。八、电动车损失、衣物损失，应有损失证据，未经过答辩人定损，且不能证明与事故有关，故不同意赔偿。九、二次手术费、误工费、护理费、营养费尚未实际发生，故不同意赔偿。一审法院认定的事实，2018年6月5日7时15分，在辽阳市白塔区与衍水大桥西侧交叉路口西侧，王贺驾驶辽Ｋ×××××号小型轿车由北向西转弯过程中，与由南向北骑行两轮电动车过马路的桂翠娥发生碰撞，两车受损，桂翠娥受伤。经辽阳市公安交警支队事故处理大队认定，被告王贺负事故的全部责任，原告桂翠娥无责任。辽Ｋ×××××号车辆在被告平安财险投保交强险及商业第三者责任险限额50万元含不及免赔。事故发生后，原告桂翠娥入住辽阳市中心医院住院治疗195天,住院期间二级护理，出院医嘱休息14周。2019年3月15日，经辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定，原告桂翠娥伤残等级为九级，营养期为60-90日，二次手术费用为12000元、二次手术期间误工期为20-30日、护理期为1-15日；营养期为15-30日。该起事故造成原告桂翠娥损失：医疗费40,464.84元，住院伙食补助费9,750.00元（50.00元/天×195天），营养费4,500.00元（50.00元/天×90天），误工费25,290.00元（90.00元/天×281天），护理费22,522.50元（按照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务业115.50元/天×195天），病例复印费57.50元，鉴定检查费612.00元，残疾赔偿金139,972.00元（按照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准城镇常住居民人均可支配收入34,993.00元/年×20年×20%），精神抚慰金10,000.00元，财物损失800.00元，二次手术费12,000.00元，二次手术误工费2,700.00元（90.00元/天×30天），二次手术护理费1,732.50元（按照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务业115.50元/天×15天），二次手术营养费1,500.00元（50.00元/天×30天），上述合计271,901.34元。一审法院认为，被告王贺驾驶驾驶机动车发生交通事故，造成原告人身及财产受到伤害，侵害了原告的生命健康权及财产权，故被告王贺应当对原告合理合法范围内的损失承担赔偿责任。该肇事车辆在被告平安财险投保交强险及商业第三者责任险限额50万元含不及免赔，故被告平安财险应在保险责任范围内承担赔偿责任。对于原告所主张的电动车及衣物损失，因其未提供证据予以证明，考虑事故情况，该院酌情予以认定。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在交强险及商业三者险责任范围内赔偿原告桂翠娥医疗费40,464.84元，住院伙食补助费9,750.00元，营养费4,500.00元，误工费25,290.00元，护理费22,522.50元，病例复印费57.50元，鉴定检查费612.00元，残疾赔偿金139,972.00元，精神抚慰金10,000.00元，财物损失800.00元，二次手术费12,000.00元，二次手术误工费2,700.00元，二次手术护理费1,732.50元，二次手术营养费1,500.00元。上款于判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取392.00元，鉴定费3,160.00元，由被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为案涉鉴定报告应否被采纳。本案的鉴定机构具有合法的鉴定资质，鉴定程序合法有效。另外，一审庭审时鉴定人员已经出庭接受质询，对平安财险的疑问与意见进行了解释和说明，其中对内固定物未取出是否影响伤残情况进行了说明，即内固定物并不跨越肢体大关节，是否取出固定物对伤残等级的鉴定结论影响不大。因此，二审平安财险再次申请鉴定人出庭接受质询，本院不予准许，鉴定结论合法有效，本院予以采信。对平安财险的上诉请求，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费784.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  王 娜二〇一九年十月二十八日法官助理侯是羽书记员任玥