河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终7587号上诉人（原审原告、反诉被告）：商秀仿，女，1964年3月22日出生，汉族，农民，现住河北省迁安市。委托诉讼代理人：崔国军（系商秀仿之夫），男，1969年2月21日出生，汉族，农民，现住河北省迁安市。被上诉人（原审被告、反诉原告）：陈文田，男，1965年7月23日出生，汉族，农民，现住河北省迁安市。委托诉讼代理人：孙艳梅，河北康惠律师事务所律师。上诉人商秀仿因与被上诉人陈文田生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省迁安市人民法院(2019)冀0283民初1017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。商秀仿上诉请求：1、确认上诉人有申请回避的权利。2、确认被告暑期纠集一伙人看着原告一家人的行为违法。3、确认迁公（城）行罚决字（2016）1184号行政处罚决定书无效，不能作为证据使用。4、确认（2017）冀02行终461号判决书无效，不能作为证据使用。5、依法撤销（2019）冀0283民初1017号民事判决书，判决被告赔偿原告经济损失11573.29元，一审诉讼费300元由被告承担。6、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2016年8月2日晚上，上诉人一家人去本村二姐家串门，途中看着上诉人一家人中的一伙人之一的本村副书记即被上诉人陈文田将上诉人打伤，上诉人于2019年2月20日向迁安市人民法院提起诉讼，在2019年6月18日第二次开庭时，才知道审判长郑芝保与被告存在利害关系，以及编造谎言要求会见上诉人的事实。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条第一款第二项和第二款之规定，其依法提出回避申请。至今，已经过了60多天的时间，仍没有得到有效的答复。且审判长郑芝保同志于2019年8月13日强行开庭，上诉人多次提出抗议，均未有效，上诉人的陈述更没有得到如实的记录。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十五条第二款规定，回避期间，回避人员暂停参与本案工作，所以没有审判权力的审判人员作出的第三次开庭和判决无效。被上诉人陈文田答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。商秀仿向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告经济损失11573.29元；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实，2016年8月2日20时许，在迁安市××道，原告商秀仿与被告陈文田因琐事发生口角后互相殴打，二人不同程度受伤。原告商秀仿受伤后于当日被送往迁安市人民医院住院治疗8天，该伤被诊断为：1、外伤性头痛（头外伤后）；2、面部擦伤；3、右肘部挫伤；4、双下肢多部位软组织擦伤。原告商秀仿伤情经迁安市公安局刑事科学技术室鉴定为：1、轻微伤；2、误工期贰周、护理期壹周、营养期壹周。原告商秀仿因伤的经济损失有：1、医疗费8000.12元；2、住院伙食补助费320元（40元/天×8天）；3、误工费560元（40元/天×14天）；4、护理费514.24元（64.28元/天×8天）；5、交通费200元；6、营养费240元（30元/天×8天）；7、复印费13元，合计9847.36元。被告陈文田受伤后于当日被送往迁安市人民医院住院治疗6天。该伤被诊断为：1、外伤性头痛（头外伤后）；2、左肩、背部皮肤抓伤；3、左足部挫伤。被告陈文田伤情经迁安市公安局刑事科学技术室鉴定为：1、陈文田本次损伤为左肩、背部皮肤抓伤，右足部挫伤；2、误工期贰周、护理期壹周、营养期壹周。被告陈文田因伤的经济损失有：1、医疗费8723.54元；2、住院伙食补助费320元（40元/天×8天）；3、误工费896.56元（64.04元/天×14天）；4、护理费512.56元（64.07元/天×8天）；5、交通费200元；6、营养费240元（30元/天×8天），合计10892.66元。另查，迁安市公安局对原告商秀仿作出了罚款200元的处罚决定；对被告陈文田作出了罚款500元的处罚决定。一审法院认为，原告商秀仿与被告陈文田同村居住，应该和睦相处、互谅互让，发生矛盾应该冷静处理。但双方却因琐事发生口角，并动手互殴，因此双方均有过错。综合考量原告商秀仿与被告陈文田互殴的原因及经过，本院酌定原告商秀仿与被告陈文田按4：6比例承担赔偿责任。原告商秀仿医疗费8000.12元，其自愿主张按8000.06元计算，不违反法律规定，本院予以支持。原告商秀仿主张误工费按22天计算，没有事实和法律依据，可参照法医鉴定意见误工期14天计算。原告商秀仿主张护理费按110.93元/天，计算11天，因未能提供足够证据予以证明，应按照从事农业生产标准即64.28元/天和实际住院天数8天计算。原告商秀仿主张住院期间护理人员的伙食补助费，没有法律依据，本院不予支持。原被告均不同程度受伤，要求对方给付营养费的主张符合情理，本院酌定营养费为30元/天。原被告主张的交通费虽均未提供足够证据予以证明，但因伤后治疗产生一定的交通费用具有客观性、必要性，考虑其就医远近、次数以及具体情况酌定原被告交通费用各为200元。被告陈文田应赔偿原告商秀仿各项损失5908.42元（9847.36元×60%），原告商秀仿应赔偿被告陈文田各项损失4357.06元（10892.66元×40%）。遂判决：一、被告陈文田赔偿原告商秀仿因伤经济损失5908.42元（9847.36元×60%）；二、原告商秀仿赔偿被告陈文田因伤经济损失4357.06元（10892.66元×40%）；三、驳回原告商秀仿、被告陈文田的其它诉讼请求。上述一、二项折抵后，被告陈文田赔偿原告商秀仿因伤经济损失1551.36元，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费300元，由被告陈文田负担153元，原告商秀仿负担147元；反诉案件受理费150元，由原告商秀仿负担59元，被告陈文田负担91元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审法院认定事实相同。本院认为，虽然2019年6月18日一审法院开庭时，上诉人商秀仿向一审法院提出对审判人员的回避申请，但是2019年6月20日一审法院作出了河北省迁安市人民法院（2019）冀0283民初1017号决定书，该决定书驳回了商秀仿的回避申请，且一审法院于该日通过法院专递邮件向商秀仿邮寄了决定书，2019年6月22日，商秀仿收到了迁安市人民法院（2019）冀0283民初1017号决定书。2019年6月24日，商秀仿向河北省迁安市人民法院提出复议申请，2019年6月26日，一审法院作出了河北省迁安市人民法院（2019）冀0283民初1017号复议决定书，该决定书结果为驳回复议申请，维持原决定。一审法院向商秀仿送达复议决定书时，商秀仿拒绝签字，一审法院将该复议决定书予以留置送达。故商秀仿主张在其依法提出回避申请后，已经经过了60多天，没有得到有效答复的上诉理由不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条第一款规定“书记员应当将法庭审理的全部活动记入笔录，由审判人员和书记员签名”、第三款规定“法庭笔录由当事人和其他诉讼参与人签名或者盖章。拒绝签名盖章的，记明情况附卷”，2019年8月13日，一审法院庭审后，在当事人阅读笔录签字时，商秀仿拒绝在庭审笔录中签字，一审法院依法将该情况记入庭审笔录附卷符合法律规定。故商秀仿主张一审法院于2019年8月13日的庭审以及一审法院所作出的民事判决书是无效的上诉理由亦不能成立，本院亦不予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人商秀仿负担。本判决为终审判决。审判长 沈 军审判员 毕雪维审判员 许永委 二○一九年十月三十日书记员 王 玫