湖北省武汉市武昌区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0106刑初976号公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。被告人况培，男，1982年7月6日出生于武汉市，汉族，初中文化，无职业，户籍地：武汉市汉阳区，现租住武汉市武昌区。2014年5月26日因犯贩卖毒品罪被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，2014年8月18日刑满释放。2019年3月19日被抓获，次日由武汉市公安局武昌区分局决定强制隔离戒毒两年。2019年3月26日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。辩护人李明霞、胡文轩，湖北扬子律师事务所律师。湖北省武汉市武昌区人民检察院以昌检七部刑诉〔2019〕201号起诉书指控被告人况培犯贩卖毒品罪，于2019年9月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年10月15日开庭，公开审理了本案，湖北省武汉市武昌区人民检察院指派检察员高素出庭支持公诉，被告人况培及其辩护人李明霞、胡文轩到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。湖北省武汉市武昌区人民检察院指控：被告人况培于2019年3月19日14时许，在本市武昌区新生路融侨华府9栋2单元2202室其租住地，接吸毒人员杜某要求购买人民币200元毒品的电话后，约至该单元大门口，要求在上述租住地吸毒的袁某（另案处理）将装有透明塑料袋装红色片剂4颗及白色晶体少许（经称量、鉴定，均为甲基苯丙胺，共计净重0.39克）的黄鹤楼烟盒交给杜某。袁某将烟盒交给杜某时，被公安民警当场控制，民警从杜某身上查获上述毒品。尔后，被告人况培在租住处被公安民警抓获，民警从上述地点查获透明塑料袋装红色圆形片剂8袋及白色晶体3袋、透明塑料瓶装绿色片剂1瓶。经称量、鉴定，从被告人况培租住处查获的毒品部分为甲基苯丙胺，共计净重34.35克，其余未检出常见毒品成分。指控上述事实，公诉机关提供有：1.公安机关出具的抓获、破案经过；2.扣押物品清单及物证照片；3.书证；4.证人杜某、袁某、何某、周某、喻某的证言；5.被告人况培的供述与辩解；6.鉴定意见；7.电子数据等证据予以证实。公诉机关认为，被告人况培违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺34.74，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，已构成贩卖毒品罪。被告人况培曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，系毒品再犯，应当从重处罚。提请本院依法追究其刑事责任。公诉机关建议对被告人况培在有期徒刑十二年至有期徒刑十四年之间量刑，并处罚金。被告人况培对指控的事实有异议，认为当天杜某电话联系要毒品，自己让袁某将毒品转交杜某，并没有要袁某收取杜某的钱财，自己主观上没有要向杜某贩卖毒品的故意，只是出于朋友关系送给杜某的，因此自己的行为不构成贩卖毒品罪。对查获的毒品及数量无异议，认为自己的行为是非法持有毒品。辩护人的辩护意见：一、本案应定性为非法持有毒品罪。1.况培基于杜某的引诱行为将毒品交给杜某，并没有获取利益的目的，不具有贩卖毒品的故意；2.认定涉案的200元现金是毒品交易对价的证据不足；3.没有证据能够证实况培将毒品交给杜某的目的是为了获利。二、况培被公安机关抓获后对其所犯罪行作了如实供述，具有坦白情节，请求从轻处罚。经审理查明，2019年3月19日14时许，被告人况培在其租住的武汉市武昌区新生路融侨华府9栋2单元2202室接到吸毒人员杜某要求购买毒品的电话，双方在电话中约定了价格、数量和交易地点。随后，被告人况培在室内准备了用于交易的毒品（使用透明塑料袋包装的红色圆形片剂4颗及少许白色晶体），并装在烟盒中交给在其家中吸食毒品的袁某，让其下楼交给杜某。袁某按被告人况培的指示在该单元一楼将装有毒品的烟盒交给杜某后，被公安民警当场抓获，民警从杜某处查获上述毒品。随后，公安民警在该单元2202室内抓获被告人况培，从室内查获透明塑料袋装红色圆形片剂8包、透明塑料瓶装绿色片剂1瓶及白色晶体3袋。后经称量、鉴定：从杜某处查获的红色圆形片剂4颗及少许白色晶体颗粒为毒品甲基苯丙胺，净重0.39克；从被告人况培租住处查获的圆形片剂8包、绿色片剂1瓶、白色晶体2包，均为毒品甲基苯丙胺，共计净重34.35克，另1包白色晶体中未检出常见毒品成分。认定上述事实的证据有：1.公安机关出具的抓获经过和破案经过，证实公安机关于2019年3月19日14时许，在武汉市武昌区新生路融侨华府9栋2单元门口抓获袁某，后在袁某的指认下，公安民警在该单元2202室抓获被告人况培。2.物证。⑴扣押决定书、扣押物品清单及物证照片，证实抓获袁某后，公安民警从杜某处查获袁某交给杜某的疑似毒品1包（内含红色片剂4颗、透明晶体若干）及毒资人民币200元。⑵搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及物证照片，证实公安民警在被告人况培的住所（融侨华府9栋2单元2202室）查获疑似毒品，其中红色片剂8小包、绿色片剂1小瓶、透明晶体3袋。3.书证。⑴被告人况培的户籍资料及前处刑事判决书，证实其身份和犯罪前科情况。⑵武汉市公安局武昌区分局强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，证实况培因吸食甲基苯丙胺成瘾被强制隔离戒毒、袁某因吸食毒品被行政拘留。4.证人证言。⑴杜某：很多年以前我通过一个朋友认识了况培。2019年3月19日13时许，我到派出所举报况培贩毒，14时30分许，在快到况培家时，我跟他打电话，在电话里我跟况培说我要200元的货，就是四五颗麻果，送不送冰毒要看他的心情。当我到了融侨华府9栋门口时，我再次跟况培打电话说我已经到了他家楼下了，带的是现金，然后况培说等下要人下来把货给我。大概十几分钟，况培给我回电话说他朋友在负一楼，要我在负一楼等，我正准备到负一楼去找，一个男子从一楼出来，问我是不是叫杜某，我说是的，然后该男子用左手递给我一个烟盒，我接过烟盒后，况培的朋友就走了，我打开烟盒，里面是用塑料袋装的4颗麻果和一点冰毒。我正准备给钱的时候，民警就出来把我们抓住了。之后民警把我和这名男子带到了小区外面，当时我和这名男子没有站在一起，民警和这名男子说了几句话后，就和这名男子又进入到小区，大概一小时左右，民警把我带回了派出所。⑵袁某：我和况培是初中同学。2019年3月19日，我通过微信联系况培说要去他家坐坐（意思就是去吸食麻果），经他同意后我就去了。大概13时许就到了他家，我跟况培和他的女友周某还带了午餐。去了之后我就跟况培说给我2颗果子，况培就从电脑桌上拿了2颗麻果给我，钱我是去他家之前通过支付宝转账给了100元，我就在他家里吸食。14时不到的样子，喻某来了，他进来的时候我就去上厕所，从厕所出来就看见他在吸食麻果，他吸的麻果是怎么来的我不知道。我吸完麻果准备离开，这时况培接了一个电话后就交给我一个烟盒，跟我说楼下有个人，要我把这个烟盒拿到地下车库给这个人，并告诉了我这个人的外号。我下去在一楼至地下车库的楼梯看到个人，我就喊出他的外号，他说是。我就把烟盒交给了他。刚刚把烟盒交给他以后，我就被旁边的便衣民警抓住了，随后我和民警一起上楼到了况培家门口，我喊开门后，民警就冲进去了。⑶周某：我和况培是情侣，一起在融侨华府9栋2单元2202室同居，房子是况培租的。2019年3月19日13时左右，袁某来我们住的地方，给我们带了吃的东西，之后就看到他在吸食麻果。之后喻某也来了，我们几个人就在房间里玩手机、吸麻果。之后况培好像接了一个电话，就要袁某下去，说楼下有人等着在，要他把东西送下去，当时还说了一个名字。⑷喻某：2019年3月19日13时许，我在微信上与况培联系说去他家里坐一坐，他答应后我就去了他在融侨华府的家中，当时还有周某、袁某在。去了后况培给我2颗麻果，我就在他家客厅吸食，然后况培接了一个电话，我听到了说要200元的东西，其余说的什么我没有在意。一会儿后况培就跟袁某说要他帮忙把东西送到楼下。后来警察就上来了。5.被告人况培的供述和辩解：2019年3月19日12时许，袁某联系我问我在不在家，他待会过来玩，我说在家，联系完了后半个小时不到他就到了，袁某到了后就问我有没有麻果，我就在桌子上拿了一袋给袁某，之后他就在客厅吸食麻果。袁某没有给钱我，之前通过支付宝转给我的100元钱是他赌博差我的100元，是还给我的钱。十几分钟之后，喻某也来了，我也拿了几颗麻果给他吸。这之后我接到杜某的电话说他也要来我家玩，要找我拿200块钱的东西（包括四个麻果和一点冰毒），我就跟杜某说家里有人不太方便，正好有个朋友要下去，我让他把毒品带下去给杜某。然后我就将四个麻果和一点冰毒装在一个透明的塑料袋内，并将这些毒品用卫生纸包好之后放在一个烟盒内交给袁某，要他将这个烟盒带到一楼交给一个叫杜某的男子。袁某就下去了，过了大概十分钟，袁某就带着警察到我家将我抓了。6.称量、取样笔录，证实公安民警在见证人的见证下，当面对查获的疑似毒品进行了称重、取样，从杜某处查获的红色圆形片剂净重0.33克、白色晶体颗粒净重0.06克；从况培家中查获的圆形片剂净重16.08克、白色晶体颗粒三包净重24.28克。7.武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的毒品检验报告，证实公安机关从杜某处查获的红色圆形片剂、白色晶体颗粒疑似物为毒品甲基苯丙胺；从被告人况培家中查获的圆形片剂和白色晶体颗粒2包疑似物均为毒品甲基苯丙胺,另净重6.01克的1包疑似物中未检出毒品成分。上列证据均经庭审举证、质证，查证属实，本院予以采信。对于被告人况培的行为是否构成贩卖毒品罪，合议庭评析如下：首先，被告人况培与杜某在电话中对购买毒品的数量及价格作了约定，随后准备了对应毒品并指使袁某前去交易，证实况培在主观上具有向杜某贩卖毒品的故意；其次，袁某受况培指使在约定的地点将毒品交给了杜某，双方实质上已经完成了毒品交易，是否实际支付毒资不影响贩卖行为的完成。因此，被告人况培的行为构成贩卖毒品罪，对于其不构成贩卖毒品罪的辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人况培违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺34.74克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人况培的指控事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控的罪名成立，本院予以支持。根据相关司法解释规定，对于以贩养吸的被告人，因贩卖毒品被查获时，其携带或者持有的毒品数量应认定为贩卖数量，但量刑时应当考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。故从被告人况培住所查获其持有的毒品，应当认定为贩卖毒品数量，量刑时酌情处理。被告人况培曾因犯贩卖毒品罪被判刑，再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人况培到案后没有如实供述其向他人贩卖毒品的事实，不具有坦白情节，对于辩护人关于其系坦白的辩护意见，不予采纳。公诉机关对被告人况培的量刑建议适当，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条的规定，判决如下：被告人况培犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利两年，并处罚金人民币五万元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月26日起至2031年3月24日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  魏 波人民陪审员  李莉丽人民陪审员  刘克建二〇一九年十月十八日书 记 员  谢 涵