江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终8596号上诉人（原审原告）：江苏厨总管电子商务有限公司，住所地江苏省苏州市吴江经济技术开发区华鸿路200号。法定代表人：周甲鹏，总经理。诉讼委托代理人：薛艳，江苏渟泓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄以为，男，1989年10月2日出生，汉族，住安徽省寿县。上诉人江苏厨总管电子商务有限公司（以下简称厨总管公司）因与被上诉人黄以为劳动合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院(2019)苏0509民初5187号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。厨总管公司上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：根据上诉人在另案中提交的保证书和承诺书，黄以为侵害商业秘密和飞单的基本事实已经得到了证实。故黄以为2018年5月份和2018年6月份的工资应为4000元，一审法院认定为6000元没有法律和事实依据。黄以为因侵害上诉人商业秘密和飞单导致上诉人损失惨重，其在出具了承诺书和保证书之后便自动离职了，同时也没有兑现帮助上诉人挽回客户的承诺，在没有交接好客户资料的情况下自动离职，拒不返岗工作，这种情况不能直接机械适用《劳动法》第四十六关于协商一致解除合同的约定。黄以为并未按照保证书和承诺书的约定履行相应的义务，上诉人认为该30000元保证金的支付条件尚未成就，不应支付。厨总管公司向一审法院起诉请求：判令无须支付工资13768元、经济补偿金22000元、保证金30000元。一审法院经审理查明：黄以为自2016年11月1日进入厨总管公司担任全职美工一职，2017年4月黄以为转岗为全职销售，工资由基本工资加提成构成。2018年6月28日厨总管公司与黄以为补签了书面劳动合同，约定劳动合同期限从2016年11月1日至2019年11月1日。因厨总管公司认为黄以为存在飞单，给公司造成了损失，故在2018年6月29日厨总管公司股东朱高男、法定代表人周甲鹏等人将黄以为带至新湖明珠城强制关押，在此期间黄以为被迫写了一份保证书和承诺书，保证全力为公司挽救损失，并支付了5万元保证金和2万元赔偿金,之后黄以为未再前往厨总管公司工作。2018年8月6日黄以为报警，当日在派出所调解下，黄以为和朱高男达成调解协议，朱高男同意分期返还保证金5万元，在8月6日付1万，在12月6日付清全部款项,同时黄以为谅解朱高男的冲动行为，之后厨总管公司实际向黄以为返还了2万元保证金，剩余3万元保证金未返还。2018年9月18日厨总管公司以黄以为、余倩倩为被告起诉至苏州市吴江区人民法院，要求黄以为、余倩倩停止侵害商业秘密的行为，并公开赔礼道歉，消除不良影响；黄以为、余倩倩连带赔偿经济损失60万元。2019年5月13日苏州市吴江区人民法院作出（2018）苏0509民初11579号民事判决书，判决驳回厨总管公司的全部诉讼请求。2019年1月29日黄以为向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1、厨总管公司扣押2017年5月并支付2018年5月、6月工资合计17000元；2、厨总管公司支付经济补偿金2.2万元；3、厨总管公司返还赔偿金2万元及保证金5万元；4、厨总管公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额11.5万元。2019年3月25日劳动仲裁委作出吴江劳人仲案字［2019］第348号仲裁裁决书，裁决厨总管公司支付工资13768元、经济补偿金22000元、保证金30000元，驳回黄以为其他仲裁请求。一审另查明：厨总管公司向黄以为发放2017年7月至2018年4月份工资分别为5881元、7201元、12108元、12478元、11243.40元、15594.50元、19127元、5771.26元、11430.30元、11110.76元。厨总管公司向黄以为发放2017年5月份工资3232元，厨总管公司未向黄以为发放2018年5月份和6月份工资。以上事实由仲裁裁决书及EMS邮寄单、劳动合同、保证书、承诺书，从（2018）苏0509民初11579号调取的派出所询问笔录及调解协议、一审中的当事人陈述予以证实。一审法院认为，首先，关于黄以为主张的2017年5月份、2018年5月份、6月份工资。厨总管公司向黄以为发放了2017年5月份工资3232元，并非黄以为陈述的扣押了该月份工资。至于工资数额，因2017年4月份黄以为转岗为销售员，工资部分由基本工资和提成组成，而提成的多少依据销售业绩确定。2017年5月黄以为刚转岗不久，销售业绩需要一段时间的积累，故厨总管公司向其发放的工资数额应符合当时其提成较少的情形，况且黄以为长时间内也未对2017年5月的工资数额提出异议，应视为厨总管公司已足额向其发放2017年5月份的工资。至于2018年5月、6月工资，厨总管公司作为用人单位未举证证明应发放的工资数额，比照之前月份的工资水平，黄以为按照每月6000元主张在合理范围内，厨总管公司应向黄以为发放2018年5月份工资6000元、6月份工资6000元。其次，关于经济补偿金。2018年6月29日厨总管公司对黄以为强制关押，对黄以为造成身体和精神上的伤害，严重损害了黄以为的合法权益，厨总管公司的前述行为迫使黄以为不敢再前往厨总管公司工作，并非其主动离职。2019年1月29日黄以为向劳动仲裁委申请仲裁时以厨总管公司拖欠工资、对其殴打为由要求厨总管支付经济补偿金，包含了解除双方劳动关系的意思。鉴于厨总管公司存在拖欠工资，对黄以为进行强制关押的行为，黄以为有权以此解除双方劳动关系并要求厨总管公司支付经济补偿金。黄以为离职前12个月的月均工资为10328.76元（5881+7201+12108+12478+11243.40+15594.50+19127+5771.26+11430.30+11110.76+6000+6000），黄以为的工作年限为20个月，据上厨总管公司应向黄以为支付经济补偿金为20657.52元（10328.76*2）。最后，关于保证金。厨总管公司股东朱高男在派出所已经和黄以为就保证金和朱高男的冲动行为一并达成了调解协议，厨总管公司理应按照协议约定返还剩余保证金30000元，且在仲裁庭审过程中厨总管公司也愿意支付剩余保证金30000元，故厨总管公司应向黄以为返还剩余保证金30000元。一审法院遂依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定判决：原告江苏厨总管电子商务有限公司于判决生效之日起十日内向被告黄以为支付工资12000元、经济补偿金20657.52元、保证金30000元，合计62657.52元。原告如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告江苏厨总管电子商务有限公司负担4元，由被告黄以为负担1元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，黄以为2016年11月1日进入厨总管公司工作，双方建立劳动关系。2018年6月29日黄以为在被强制关押后，未再至厨总管公司工作，且黄以为在仲裁过程中认为2018年6月29日被迫离职，应认定双方劳动关系2018年6月30日解除。一审依据黄以为的工资水平，酌情确认黄以为要求按照每月6000元支付2018年5、6月份工资的主张并无不当。对于黄以为离职原因双方说法不一，黄以为主张被迫离职，厨总管公司主张黄以为自行离职，双方对各自主张均无其他证据相印证的情况下，本院认定双方合意解除，厨总管公司向黄以为支付经济补偿金。一审根据黄以为的工作年限和离职前12个月的月平均工资计算厨总管公司应向黄以为支付的经济补偿金金额正确。一审并依据调解协议中的约定和厨总管公司在仲裁中的自认，认定厨总管公司应向黄以为返还剩余保证金30000元亦无不当。上诉人的上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，所作判决无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏厨总管电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 立审判员 汪 文审判员 锁文举二〇一九年十月二十九日书记员 郭婷婷