甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2019）甘08民初40号原告（反诉被告）：甘肃第一建设集团有限责任公司。法定代表人：胡继河,该公司董事长。委托诉讼代理人：丁虎明，北京大成(兰州)律师事务所律师。委托诉讼代理人：张贵龙，北京大成(兰州)律师事务所律师。被告（反诉原告）：平凉职业技术学院。法定代表人：雷志辉，该校负责人。委托诉讼代理人：展凤琴，甘肃太统律师事务所律师。委托诉讼代理人：荆伟，甘肃太统律师事务所律师。原告甘肃第一建设集团有限责任公司(以下简称甘肃一建)与被告平凉职业技术学院(以下简称职业学院)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，甘肃一建的委托诉讼代理人丁虎明、张贵龙，职业学院的委托诉讼代理人展凤琴、荆伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃一建诉讼请求：1.依法判令职业学院向甘肃一建支付工程款6802709元，欠付工程款利息3904370元（计算至2019年4月14日），并按月利息7.8‰承担自2019年4月15日起至实际付清工程款之日期间的利息；2.依法确认甘肃一建2015年2月4日向职业学院支付的49万元捐款行为无效，并判令退还甘肃一建工程款49万元，利息194900元（自2015年2月4日至2019年4月14日，月利率7.8‰），并按月利率7.8‰承担自2019年4月15日起至实际退还之日期间的利息；3.依法判令职业学院支付甘肃一建材料费价差（地砖变花岗岩）533541.60元；4.本案诉讼费、保全费由职业学院承担。事实及理由：2014年11月12日，甘肃一建与职业学院签订《建设工程施工合同》，约定由甘肃一建施工职业学院艺术楼建设项目工程，工程承包范围为：施工图范围内全部建安工程，开工日期为2014年11月11日，竣工日期为2015年8月27日，合同价格形式为：固定价加签证，工程总价款为32919601.17元，工程款（预付款、进度款）支付方式为：合同签订后七日内支付合同金额的30%作为预付款，完工时不超过85%，工程验收合格后支付13%，支付至合同价款60%后，逐月按进度款的45%扣回，工程款月进度付款为审定工程量的85%，竣工验收合格后付至合同价款的98%，留2%作为保修金，一年保修期满后3个月内付清，并约定了违约责任、工期等。甘肃一建依约施工，工程验收合格并交付职业学院投入使用，2018年8月30日，经陕西明泽工程造价咨询有限公司审核，双方确认案涉工程应付工程款33948123.45元。合同履行中，职业学院变相降低中标合同约定的工程价款，向甘肃一建提出捐款50万元的要求，否则拒绝按期支付工程款，为此，甘肃一建向职业学院付款49万元。依照最高法院有关司法解释，该捐款应预退还。施工过程中，因职业学院设计变更，将原设计地板砖变更为石材，因地板砖与石材价格差异较大，给甘肃一建造成533541.60元材料费价差，应一并支付甘肃一建。职业学院辩称：甘肃一建的诉讼请求不能成立，应予驳回。1、诉请的工程款与实际不符，经结算确认工程款为33948123.45元，职业学院按合同约定，自2015年1月16日至2018年9月21日前后16笔合计向甘肃一建付款28700000元，2014年12月3日甘肃一建单方从平凉市建筑安全监督管理站抽走安全文明施工费995174元，2019年1月16日经平凉市劳动监察大队协调，甘肃一建与职业学院签字盖章认可，启用职业学院缴纳的建设领域农民工工资保证金987000元。职业学院已合计支付工程款30682174元，实际未付工程款3265949.45元，与甘肃一建诉请求的数额严重不符。2、造成余款未付的责任不在职业学院。首先，双方自2018年8月9日审定结算至今，缺陷责任期尚不足合同约定的缺陷责任期12个月，合同约定“提交最终结算申请单的期限为:缺陷期满后三个月内。”结算期限未至，同时双方约定了合同价款2%的质量保修金，即678962.45元作为保证金，12个月工程质量保证期限尚未届满。其次，甘肃一建未提供工程款相应税票，目前，仍下欠20682174元税票未能提供，其余工程款也未开具税票。3、甘肃一建主张的3904370元的利息和月利率7.8‰没有依据。4.平凉市崆峒区法院将甘肃一建与某小贷公司民间借贷纠纷一案，已将职业学院工程款280万元予以冻结，期限一年，按照法律规定，该部分工程款不能结付。5、要求退还捐款49万元的主张不能成立。该捐款属于捐资助学的自愿赠与行为，按照合同法第一百八十六条第二款规定，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质，不适用撤销赠与的规定。对该笔捐款主张利息，无合同约定和法律规定。6、主张地砖变花岗岩价差533541.6元不能成立。变更的地砖、花岗岩材料采购价同期基本持平。2016年3月23日《关于综合楼和艺术楼部分地面铺贴材料的变更通知》明确表明地砖与大理石价格大致相当，不再进行增减调整。且从甘肃一建提供2016年3月发文簿也记载了甘肃一建工作人员已签收领走了该文件，甘肃一建无异议。甘肃一建并未在施工中提出价差要求，也未在合同约定的索赔期限28天内提出，亦未在变更估价程序规定的14天内向监理人提交变更估价申请，并且在竣工结算书造价报告中，甘肃一建均签字盖章确认。职业学院反诉请求：1.判令甘肃一建承担140万元的违约金；2.反诉费用由甘肃一建承担。事实及理由：合同约定工期自2014年11月11日至2015年8月27日，由于甘肃一建技术、人员、资金严重不足，造成工期拖延，2017年7月28日才竣工验收，迟延交工700天，甘肃一建构成违约。按照合同法及合同约定，“每延误一天，按2000元处罚，用于支付发包人的损失。”甘肃一建应承担违约责任。甘肃一建对反诉答辩：1、合同签订后职业学院先行违约，未能按照合同先行支付30%的预付工程款，没有按约定支付工程进度款，造成承包人在施工过程中没有相应资金；2、施工过程当中，职业学院对案涉工程进行了大量变更，也造成了工期必然后延的事实；3、为了确保工程质量，对工期进行了延后，有报告可以证实；4、部分的收尾工程，对方直接发包给了第三方施工，发包的工程拖延了后期的大部分工程，其资料迟迟不能给甘肃一建，导致工程验收延后；5、甘肃一建施工的工程完工和竣工时间有出入，是因为验收单位的原因未组织及时验收造成的延期；6、根据双方合同约定，应在合同期内主张相应权利，否则失去相应权利，截至今天甘肃一建是第一次看见对方索赔的申请，对方的索赔不符合案件事实，也不符合法律规定，请求驳回请求。当事人在举证期限内各自提交了证据并进行了证据交换和质证，对当事人无异议证据，在卷佐证。对有异议证据，本院审查如下：甘肃一建提交的变更签证单中，包含有设计变更通知书，接收单位为职业学院，签收人处无签名和盖章，但设计变更图上建设单位、设计单位、监理单位、施工单位及人员签字盖章齐全，职业学院认为部分无其签名盖章的意见，不予认可的理由，与事实不符，不能成立。甘肃省城乡规划设计研究院设计变更通知书中，虽无接收单位职业学院的签名和盖章，但有项目负责人、专业负责人、设计人的签字，且内容与当事人认可的公共走道、楼梯间铺装材料由原设计地板砖变更为石材的事实相符，应予认定。工程延期报告，施工单位为甘肃省建筑装饰工程公司，甘肃一建无证据证实该工程由甘肃一建分包或转包给该公司施工，职业学院不认可，且庭审中甘肃一建认为甘肃省建筑装饰工程公司是职业学院的分包单位，与甘肃一建无关。故该证据与本案无关联性。工程联系单，是当事人间的联系工程活动的记载，职业学院无证据否定，应予采信。甘肃一建提交的鼎盛公司与甘肃银行的借款合同、贷款自动扣息回单，甘肃一建否认鼎盛公司建设工程施工合同的当事人地位，不同意职业学院的追加第三人申请，其所提交的鼎盛公司的借款合同与扣息回单，与本案无关联，不予采信。农业银行结算业务申请书，与白合臣的捐款事实相印证，职业学院向甘肃一建出具捐款收据，能够证明捐款事实。庭审中，甘肃一建补充提交艺术楼钥匙移交清单，职业学院虽以未盖公章予以否认，但并无证据排除签字接收人非其单位职工，也未申请对签字人笔迹进行鉴定，故该证据能够作为认定交接钥匙的依据。2019年7月16日，职业学院筹建委员会作出平职院筹发[2019]2号存在问题及整改通知，具体内容为指出涉及甘肃一建承建的艺术楼存在的9项质量问题（主要为层面雨水漏斗漏水，401室玻璃幕墙漏水，采光顶漏水、琴房窗套脱落，东面外墙质感涂料严重脱落、过道内墙涂料脱落，2#配电箱无标识，空开断路送不上，各层强弱电井灯开关装在外，电源无标识，路灯空工位置不对，空开送不上，路灯不亮等问题）。责令即日起15日内施工企业存在问题全面维修，维修期间职业学院派专人现场督察，维修完成后，报请职业学院组织核验。由于该通知是在已经结算，且在诉讼过程中由职业学院单方形成，甘肃一建不认可，故该证据不能作为认定不予退还保修金的依据。根据当事人陈述、举证、质证，本院认定如下事实：2014年11月6日，职业学院与甘肃一建签订补充合同，约定甘肃一建必须有一定的资金垫付能力，在甲方资金不到位时，保证工程质量和进度不受影响，不能因工程款不按时到位而随意停工，更不能因拖欠农民工工资而发生上访现象。同时甲方力所能及做最大努力支付乙方工程款。2014年11月7日，甘肃一建中标平凉工业中等专业学校艺术楼建设项目。2014年11月12日，平凉工业中等专业学校（后与其他单位合并，组成职业学院）与甘肃一建签订建设工程施工合同，约定甘肃一建承包修建职业学院艺术楼项目，计划于2014年11月11日开工，计划于2015年8月27日竣工，工期总日历天数290天，工期总日历天数与根据计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。质量标准为合格，签定合同价32919601.17元，安全文明施工费995173.88元。合同自签订之日起生效。在合同通用条款中约定，因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的，属于发包人违约。发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为。发包人收到通知后28天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人。因承包人原因造成工期延误的，可以在专用合同条款中约定逾期竣工违约金的计算方法和逾期竣工违约金的上限。承包人未能按施工进度完成合同约定的工作，造成工期延误的，属于承包人违约，应承担因违约行为而增加的费用和（或）延误的工期。此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定承包人违责任的承担方式和计算方法。合同专用条款约定，因承包人原因导致工期延误，逾期竣工违约金的计算为：略，因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约上限：略。承包人违约责任的承担方式和计算方法：按通用条款执行。工程合同金额的30%作为预付款。其他按工程进度支付，但完工时不超过85%，工程验收合格后支付13%。预付款为开工后七个工作日内。预付款的扣回方式：支付到合同价的60%（含预付款）时开始扣回，逐月按进度款的45%扣回。付款周期约定：本工程按月结算工程进度款，发包人以经工程师核算确认的验工报表为依据，在完成合同规定的工程量后，发包人即按已批准的进度报表支付已完成工程量85%的工程款，工程款支付至合同总价的85%时不再支付。工程竣工验收合格、支付至合同价款的98%，留2%作为保修金。保修期满无任何质量问题后，三个月内付清剩余款项。在发包人完成竣工付款的期限中约定，办理完竣工结算审定手续并收到竣工资料，28天内付至结算价款的98%，预留合同价款2%的质量保修金，竣工验收合格之日起一年内无质量问题一次性付清剩余款项。保修期内发包人不承担预留保修款的利息。承包人未按时移交工程的，违约金的计算方法为：每延误1天，按2000元处罚，用于支付发包人的损失。在发包人的违约项中，均为空格，未填写；在承包人违约项中空白处，大部分未填写，只在承包人违约责任和承担计算方法中填写“按通用条款执行”。工程质量保修书约定，工程缺陷责任期为12个月，缺陷责任期自工程竣工验收合格之日起计算。单位工程先于全部工程进行验收，单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起算。缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金。2015年1月18日，甘肃一建项目施工负责人白合臣向职业学院筹建办作出自愿捐款书：为了向平凉教育事业贡献一点绵薄之力，本人自愿捐出49万元，用于职业学院建设。2015年2月3日，白合臣将该笔款汇入职业学院筹建工作领导小组办公室，2月4日，该办公室向甘肃一建出具事业单位资金往来结算票据。2015年5月21日，职业学院（筹）建设施工管理组向筹建委作出拨款计划申请：由于省一建的艺术楼工程，目前进入主体二层施工，完成产值1100万元。由于该工程设计独特，造成施工图纸变更较多，施工难度大，施工辅材用量很大，影响了施工进度，增加了施工成本。施工企业在资金十分紧张的情况下，尽最大努力做了垫资。因此，建设施工管理组请求筹建委在学院建设资金十分困难的情况下，再拨付一定资金给甘肃一建，以解燃眉之急。建设施工管理组建议预付100万元工程款。2015年6月23日，职业学院（筹）建设施工管理组向筹建委作出拨款计划申请：甘肃一建承建的艺术楼工程，目前进入主体三-四层施工，完成产值1600万元。由于该工程设计独特，造成施工图纸变更较多，施工难度大，施工辅材用量很大，影响了施工进度，增加了施工成本。施工企业在资金十分紧张的情况下，尽最大努力做了垫资。因此，建设施工管理组请求筹建委在学院建设资金十分困难的情况下，再拨付一定资金给甘肃一建，以解燃眉之急。建设施工管理组建议预付100万元工程款。在2015年8月17日，10月19日，11月17日，2016年3月17日，8月4日，2017年1月6日，2018年9月13日，均以施工企业资金紧张为由申请拨款或计划拨款。2015年8月17日，甲方（业主单位）平凉工业中等专业学校、乙方（丙方挂靠单位）甘肃一建、丙方（债务人）甘肃鼎盛建工建设有限公司（以下简称鼎盛公司）、丁方(债权人)兰州银行永昌路支行签订《跟单贷款四方协议》，约定基于职业学院与甘肃一建签订职业学院艺术楼建设项目建设工程施工合同，甘肃一建与鼎盛公司建设工程项目承包施工协议书，鼎盛公司为职业学院艺术楼建设项目具体承包施工单位，鼎盛公司向兰州银行永昌路支行申请综合授信额度合计1500万，期限为12个月，用途为流动资金周转，鼎盛公司同意将基于平凉工业中等专业学校与甘肃一建、甘肃一建与鼎盛公司建设工程的工程应收账款作为鼎盛公司偿还甘肃银行永昌路支行贷款的保证，甲乙丙丁四方签订协议，共同遵守，甲、乙、丙三方对任何一方违约造成丁方损失的，应承担相应的赔偿责任，丁方对违约方具有追偿的权利，本协议自丙方全部偿还贷款本息之日起自动失效。甘肃一建、职业学院均认为作为借款人的丁方即鼎盛公司未还清借款，四方协议尚未失效。职业学院此认为应列鼎盛公司为第三人。本院经审查当庭答复，本院审理的甘肃一建与职业学院建设工程施工合同纠纷，与其他当事人达成的借款合同纠纷，与本案无关联，不符合追加第三人的情形，当庭不予准许。2018年9月20日，鼎盛公司与兰州银行永昌路支行签订借款合同，借款用途为转贷，借款金额1480万元，借款期限截止2019年9月20日，月息率7.8‰。2015年9月2日，职业学院（筹）建设施工管理组在2015[34]通报第五项为：“艺术楼：进度全部按计划完成。填充墙施工质量较差。”2015年10月4日[40]号通报第五项为：艺术楼计划完成工程量9项，实际完成1项，其余8项未完成。职业学院筹建委2016年9月27日作出平职院筹委建发[2016]5号处罚决定，认为艺术楼工期严重滞后，存在工程质量问题，责令甘肃一建认真整改，进行通报批评并写出书面检查。2016年3月23日，职业学院筹建委员会作出关于综合楼和艺术楼部分地面铺贴材料的变更通知，对甘肃一建铺设地板砖变更为大理石，在文件中认为，“经考察市场，大理石与原设计的地板砖预算价格大致相当，因此，铺设大理石按原市投资评审中心审定的预算价格执行，不在进行增减调理。施工企业、监理单位接到通知后，迅速做好铺设材料的采购，编制专项施工方案。待铺设材料验收合格，专项施工方案审批通过后，马上组织施工，不得耽误工期。”根据艺术楼形象进度统计月报表记载，截止2015年4月10日，完成基础开挖、基础垫层已打完，独立基础全部完成。截止2017年5月26日，完成合同内的所有工程量，下月计划为清理交工。施工过程中，在坡道、夹板门、铝合金门、卫生间墙砖和地砖、防水卷材、防护栏、石膏板、吊顶材料及工艺做法、地砖等方面做了设计变更。甘肃一建于2017年3月29日、4月21日、7月4日分别向职业学院移交艺术楼钥匙。11月9日移交强、弱电井门钥匙。2017年7月28日，勘察单位、设计单位、甘肃一建、鉴定单位、职业学院项目负责人在建设工程竣工验收备案表上签字、法定代表人签字或盖章，并加盖单位公章。备案表上标明开工日期2014年11月11日，竣工验收日期2017年7月28日。2018年4月10日，平凉市审计局、职业学院、甘肃一建、陕西明泽工程造价咨询有限公司签订职业学院艺术楼工程竣工结算书，结算价35858140.90元。2018年8月9日，平凉市审计局、职业学院、甘肃一建、陕西明泽工程造价咨询有限公司共同签署工程结算表，审定结算造价33948123.45元。当事人核算的建设工程安全文明施工费实缴995174元。2019年1月15日，平凉市建设工程项目农民工工资保证金启用申请表显示，启用已缴纳的农民工工资保证金987000元，用于支付拖欠的农民工工资，启用原因为：2018年12月以来，先后有于永利等农民工到市劳动监察去除投诉，其在职业学院图文信息中心、艺术楼建设项目工地务工，被拖欠工资。经市劳动监察支队汇报市解决企业拖欠工资问题领导小组办公室后，市人社局、市住建局组织建设单位和建设企业协商处理拖欠农民工工资问题，查实拖欠原因如下：1、建设单位和建设企业对工程款结算存在纠纷，导致部分应付工程款未付；2、建设单位将工程分包给不具备用工资质的自然人，并将包含农民工工资的工程款、劳务费直接支付给农民工工资。查实拖欠23个班组共计2018192元。解决办法：1、启用职业学院艺术楼建设项目工程缴纳的建设领域农民工工资保证金987000元；2、建设企业筹资318192元；3、不足部分启用平凉职业学院图文信息中心建设项目工程缴纳的建设领域农民工工资保证金处理。当事人均承认不存在艺术楼工程处理图文楼工程款问题。经甘肃一建核实，扣除职业学院已付工程款、收回安全文明施工费、农民工工资保证金，共计付款30682174元，欠付工程款3265949.45元，与职业学院核实欠付工程款一致。本院认为，本案当事人争议的焦点是：1.欠付工程款应承担的利息数额；2.捐款的效力及处理；3.地砖和花岗岩是否应该计算差价？4.工程进度问题，工程延期的原因是什么及违约责任？《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称解释二）第一条第一款规定，招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。第二款规定，招标人与中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同，变相降低工程价款，一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的，人民法院应予支持。甘肃一建与职业学院通过招投标形式，签订的建设工程施工合同，为有效合同。在中标前一天所签订的补充合同，实质上为当事人对履行建设工程施工合同的前提条件，即中标就应有一定的垫资能力，虽然与中标合同约定的按进度付款不相符，但不违反法律规定，不属于解释二第一条第一款规定的无效情形，与中标合同均为有效合同。当事人应当依照合同履行各自的义务，职业学院应当支付下欠工程款，未支付属于违约，应继续支付并承担支付利息责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称解释一）第十七条规定，当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间。（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。当事人对欠付工程款未约定利息，应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，至付清之日止。甘肃一建按完工先后分别交付了钥匙，移交钥匙没有统一确定的时间。建设工程竣工验收表备案表上标明开工日期2014年11月11日，竣工验收日期2017年7月28日。当事人竣工验收在移交钥匙期间，故竣工验收之日应为工程款利息计算起点时间。但是，2018年8月9日双方工程最终结算之日，应为工程下欠款确定和应支付之日，为工程利息起算时间，在合同签订后，甘肃一建捐款，属于解释二规定的变相降低工程价款，背离中标合同实质性内容，为无效合同。该捐款虽为白合臣，但职业学院开据的发票为甘肃一建，应视为甘肃一建的捐款，应予返还。职业学院对甘肃一建捐款的占有是不当占有，应当返还占有期间的利息，应当按中国人民银行同期同类贷款基准利率计息，自捐款之日起计算至该款偿付之日止。甘肃一建主张按月息率7.8‰计算利息，没有合同和法律依据。《四方协议》是鼎盛公司与兰州银行的借贷行为，甘肃一建和职业学院是保证人，该借贷合同与建设工程施工合同不具有关联性，该借贷合同上约定的利率不能作为欠付工程款利率的依据。当事人对瓷砖通道变更为大理石通道无异议，但双方对变更石材价格差异未作约定，职业学院在变更理由上提出价格大致相同，故不作变更，甘肃一建未提出异议，在结算时双方均以原合同价格进行了结算，并按结算价款进行履行，视为当事人一致认可变更石材价款。故甘肃一建提出石材差价的主张，没有事实依据。关于工程延期问题，当事人对开工日期存在争议，施工合同的开工日期与竣工验收报告的开工日期一致，甘肃一建主张逾期支付进度款的的利息起算时间是2014年11月20日。故应认定开工日期为2014年11月11日。解释一第十四条规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：(一)建设工程以竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。当事人的竣工验收日期为2017年7月28日，故应以当事人确认的竣工验收日期确定。竣工时间与合同约定明显不符，存在逾期交工问题。关于逾期原因问题。建设工程案件中，合同的变更、设计的变更、增加工程量以及资金到位情况，是影响工程进度的主要因素。本案中，有工程量的增加变更，部分设计的变更，使用材料的变更，资金不到位情况，可以导致该工程延期。虽然补充合同早于中标合同一天，但当事人均认可补充合同的真实性，补充合同改变了中标合同关于工程款进度款支付的约定，即甘肃一建必须有一定的垫资能力。工程施工中，职业学院出具证据要求拨付工程款的报告，证明甘肃一建履行了相应的垫资义务，双方均按补充合同的约定履行了垫付工程款、支付工程进度款的义务。由于补充合同对甘肃一建工程款的垫付比例、职业学院支付工程进度款的比例及违约责任未作约定，属于约定不明，应认定双方均按补充合同约定履行了工程款垫支和工程进度款的支付义务，导致工程逾期是双方共同行为造成，双方均有共同责任，职业学院认为甘肃一建人员、资金严重不足，应支付迟延交工违约责任的请求，证据不足，不能成立。是否提交税票不是司法机关审查的职责范围，与本案欠付工程款无必然联系，职业学院认为甘肃一建未提交税票而拒付工程款的理由，无法律依据。甘肃一建超标的诉讼费，应由甘肃一建负担。综上所述，甘肃一建的部分诉讼请求成立，应予支持，其他请求不能成立，不予支持。职业学院的反诉请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十七条、第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第一条、第二条、第六条第二款规定，判决如下：一、被告平凉职业技术学院于判决生效二十日内支付下欠原告甘肃第一建设集团有限责任公司工程款3265949.45元，以该下欠工程款为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算支付自2018年8月9日起至工程款还清之日期间的利息；二、原告甘肃第一建设集团有限责任公司与被告平凉职业技术学院形成的捐款合同无效。被告平凉职业技术学院于判决生效二十日内退还原告甘肃第一建设集团有限责任公司捐款490000元，以该捐款为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算支付自2015年2月3日起至捐款还清之日期间的利息；三、驳回原告甘肃第一建设集团有限责任公司的其他诉讼请求；四、驳回被告平凉职业技术学院的反诉请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费93354元，由原告甘肃第一建设集团有限责任公司负担43354元，由被告平凉职业技术学院负担50000元。反诉案件受理费17400元，减半收取8700元，由反诉原告平凉职业技术学院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 吕长录审 判 员 张 厉审 判 员 曹海荣 二○一九年十月十四日法官助理 晁 超书 记 员 冯海燕