广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤刑终1300号原公诉机关广东省汕尾市人民检察院。上诉人（原审被告人）蔡景沅，别名蔡汉滨，男，1986年12月23日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化程度，户籍地址陆丰市，住陆丰市。因本案于2018年7月10日主动投案，同日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于广东省汕尾市看守所。辩护人李梓松，陆丰市公职律师事务所律师。辩护人李青峰，广东百高律师事务所律师。广东省汕尾市中级人民法院审理广东省汕尾市人民检察院指控被告人蔡景沅犯制造毒品罪一案，于2019年8月14日作出（2019）粤15刑初13号刑事判决。宣判后，被告人蔡景沅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2012年5月份，同案人范某1（已判刑）在陆丰市甲西镇××村×村搭建两间铁皮屋（相隔10多米）作为制毒窝点，随后购进大量的麻黄草和含有麻黄碱成分的感冒药在该窝点提炼制毒原料麻黄素，提炼出来的麻黄素部分用于贩卖给蔡某1、蔡某2（均另案处理）等人制造毒品，部分用于自己制造毒品。同年7月下旬至10月，被告人蔡景沅为赚取非法利益，伙同同案人范某2等人，并串招同案人蔡某3（已判刑）在制毒窝点为范某1搬运、剪切、浸泡麻黄草，提炼麻黄素。同年10月31日，公安机关捣毁该制毒窝点，现场抓获蔡某3等人，在二间铁皮屋内（分别标注为1号制毒点和2号制毒点）共查获：结晶状毒品甲基苯丙胺（冰毒）成品21袋共计16400克；含甲基苯丙胺成分的潮湿晶体状物共计24060克；含甲基苯丙胺成分的液体共计8220克；麻黄草20吨；含麻黄碱成分的液体共计2370.92千克；含麻黄碱成分的胶囊、药片状物、结晶状物、粉末状物共计31.038千克，以及制毒辅料、制毒工具等一大批。经鉴定，上述查获的成品冰毒21袋共计16400克，甲基苯丙胺成分的含量分别为52.10%至77.44%不等。2018年7月10日，被告人蔡景沅主动到公安机关投案。原审判决认定上述事实的证据有书证、物证、勘验检查笔录、鉴定意见、同案人的供述、被告人的供述及辩解等。原审判决认为，被告人蔡景沅违反国家对毒品的管理制度，受同案人范某1的雇请，参与非法制造毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成制造毒品罪，依法应予处罚。公诉机关指控蔡景沅犯制造毒品罪的罪名成立，予以支持。在制造毒品的共同犯罪中，蔡景沅参与加工、提炼制毒原料麻黄素，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。蔡景沅能主动投案，可以酌情从轻处罚。蔡景沅虽能主动投案，但因其没有如实供述其主要犯罪事实而不构成自首。根据蔡景沅犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条和第五十三条的规定，判决认定被告人蔡景沅犯制造毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币九万元。上诉人蔡景沅及其辩护人提出：蔡景沅没有串招蔡某3搬运、碾碎麻黄草；蔡景沅到范某1家帮忙搬运、碾碎麻黄草只有三四天，对于1号点的毒品加工情况和毒品数量从来不过问也不清楚，对于用感冒药物提取并加工的部分毒品不应计入蔡景沅的涉毒数量，本案现场缴获的16公斤成品冰毒是蔡某1跟范某1私下交易并提供给范某1的，蔡景沅亦不应为此承担责任；蔡景沅是从犯、初犯、有自首情节，依法应当减轻处罚。参照同案人蔡某3的量刑，原判对蔡景沅量刑畸重，请二审依法改判。本院经审理查明：原审判决认定被告人蔡景沅于2012年7月下旬至10月，伙同同案人范某2等人，并串招同案人蔡某3在同案人范某1位于广东省陆丰市甲西镇××村×村的制毒窝点为范某1搬运、剪切、浸泡麻黄草，提炼麻黄素，同年10月31日，公安机关捣毁该制毒窝点，现场查获甲基苯丙胺成品21袋共计16400克、含甲基苯丙胺成分的潮湿晶体状物共计24060克、含甲基苯丙胺成分的液体共计8220克、麻黄草20吨、含麻黄碱成分的液体共计2370.92千克、含麻黄碱成分的胶囊、药片状物、结晶状物、粉末状物共计31.038千克，以及制毒辅料、制毒工具等一大批，2018年7月10日，蔡景沅到公安机关投案的事实，有公安机关出具的抓获经过、到案经过，人民法院对同案人范某1、蔡某3、范某2作出的刑事判决书、裁定书等书证；公安机关在制毒窝点查获的毒品、制毒辅料、制毒工具等物证；证明公安机关从制毒窝点查获的晶体、潮湿晶体、液体均含有甲基苯丙胺成分的刑事化验检验报告，证明公安机关从制毒窝点提取的一批烟头中有五枚烟头上的基因分型与蔡景沅血样的基因分型一致的法医学DNA检验鉴定书等鉴定意见；同案人范某1、范某2、蔡某3的供述等证据证实，上述证据相互印证，足以认定。本院对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。对于上诉人蔡景沅提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，查证如下：（一）关于事实问题。同案人蔡某3供述2012年清明节前后，蔡景沅叫其到甲西镇西山村范某1的铁皮房帮忙搬东西、拆药片、倒料、加料、搅拌等工作，其发现蔡景沅等人是在提炼麻黄素做冰毒便推说有事回广州，同年10月10日左右，蔡景沅知道其母亲生病缺钱又叫其到了范某1铁皮房做工，搬运、碾碎麻黄草，蔡景沅、范某2在现场负责；同案人范某1供述蔡景沅于2012年七月底八月初到其制毒点帮其提炼麻黄素，期间向其提出叫多个人来帮忙剪麻黄草，其表示同意，蔡景沅就叫了蔡某3来帮忙，蔡某3的工作由蔡景沅安排，蔡景沅在其制毒点做工约三个月时间；同案人范某2供述其于2012年六七月至十月和蔡景沅等人一起在制毒点做工，其在蔡景沅的指导下工作。蔡某3、范某1、范某2的供述基本一致，足以认定蔡某3是蔡景沅纠集到范某1制毒点参与制毒的；蔡景沅在范某1制毒点参与制毒约有三个月时间。（二）关于参与制造毒品数量问题。本案现场缴获的甲基苯丙胺中确有部分是蔡某1制造的，交给范某1用于抵扣其向范某1购买制毒原料麻黄素的欠款，但蔡某1制造甲基苯丙胺的制毒原料麻黄素是范某1雇请蔡景沅等人提炼的，当然亦应当计入蔡景沅等人参与制造毒品的数量中。（三）关于蔡景沅的行为是否构成自首的问题。蔡景沅虽主动到公安机关投案，但避重就轻，没有如实供述其主要犯罪事实，不符合自首的构成要件，不构成为自首。（四）关于量刑问题。蔡景沅受范某1雇请，参与加工、提炼制毒原料麻黄素，在制造毒品的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚；其纠集蔡某3参与并负责安排蔡某3搬运、碾碎麻黄草等工作，其作用明显大于蔡某3，原判对其量刑重于蔡某3并无不当。综合考量，原判对其量刑适当。本院认为，上诉人蔡景沅受他人纠集参与非法制造毒品甲基苯丙胺的行为已构成制造毒品罪；参与制造甲基苯丙胺的数量巨大，依法应予惩处。蔡景沅在制造毒品的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；蔡景沅犯罪后主动投案，量刑时应予考虑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。蔡景沅提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见经查理由均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黄 麟审判员 曾观发审判员 王 雪二〇一九年十月二十二日书记员 单婉仪附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。