湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终1944号上诉人（原一审被告）：武穴市东森货运贸易有限公司，统一社会信用代码：91421182662273200A。住所地：武穴市永宁大道西16号。法定代表人：李博，该公司总经理。被上诉人（原一审原告）：徐鑫，男，1985年12月21日出生，汉族，湖北省英山县人，驾驶员，住英山县。被上诉人（原一审被告）：翟红桂（曾用名翟洪贵），男，1966年7月24日出生，汉族，湖北省武穴市人，驾驶员，住武穴市。被上诉人（原一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司，统一社会信用代码：9142118270701633XW。住所地：武穴市明珠大道136号。负责人：刘毅，该支公司经理。上诉人武穴市东森货运贸易有限公司（以下简称东森公司）因与被上诉人徐鑫、翟红桂、中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司（以下简称武穴财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，2017年7月11日作出（2016）鄂1125民初1506号民事判决。原告徐鑫、被告东森公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月18日作出（2017）鄂11民终2054号民事裁定，发回重审。浠水县人民法院于2018年1月26日立案后，依法另行组成合议庭于2018年4月2日、8月21日公开开庭进行了审理，宣判后，被告东森公司不服湖北省浠水县人民法院（2018）鄂1125民初519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月19日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。东森公司上诉请求：撤销原判，依法改判东森公司不赔偿人血白蛋白费用17390元、治疗辅助费用2000元、营养费4000元、误工费15749.25元、被抚养人生活费42871.14元。事实与理由：1、原判将“人血白蛋白17390元、治疗辅助费用2000元”计算在医疗费之列不当。2、营养费不超过2000元，一审判决按照3次住院6000元营养费计算不当。3、一审判决按照上诉人月工资5600元计算误工费，按照80%比例计算被扶养人生活费缺乏事实依据。徐鑫、翟红桂、武穴财产保险公司未向本院提交书面答辩意见。徐鑫向一审法院起诉请求：1.判令东森公司、翟红桂赔偿徐鑫医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、整容费、康复费、住宿费、鉴定费共计1982197.52元；2.判令武穴财产保险公司在保险责任限额内对徐鑫承担赔付责任（已先予执行款项可据实扣减）。一审法院认定事实：2016年7月31日22时许，翟红桂驾驶鄂Ｊ×××××中型厢式货车由浠水往黄州方向行驶到浠水县巴河大桥31KM桥面路段时，越过路中线与对向行驶的徐鑫驾驶鄂Ｊ×××××轻型厢式货车（载有徐鑫之妻段京）发生碰撞，造成徐鑫、翟红桂、段京三人不同程度受伤，两车受损的交通事故。2016年9月2日，浠水县公安局交通警察大队对该起交通事故作出浠公交(认)字[2016］第0901号《道路交通事故认定书》，认定：翟红桂负此次事故的全部责任，徐鑫及案外人段京无责任。徐鑫伤后当日送往黄冈市中心医院住院治疗94天（2016年7月31日至2016年11月2日），花费医疗费551558.85元，在此期间，徐鑫自行购买人血白蛋白17390元，治疗辅助费用2000元，出院医嘱为：1.转院继续治疗，建议行分流手术；2.加强营养支持治疗；3.不适则随诊。2016年11月2日，徐鑫入住华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗48天（2016年11月2日至2016年12月19日），花费医疗费196986.83元（其中神经外科178594.26元、康复科18392.57元），出院医嘱：1.回当地医院继续综合康复治疗，加强左侧肌力及平衡训练；2.预防静脉血栓、压疮；3.调整饮食，加强营养，预防骨质疏松；4.一个月后定期复诊，不适随诊。2016年12月19日，徐鑫再次入住黄冈市中心医院住院治疗325天（2016年12月19日至2017年11月19日），花费医疗费107609.74元，出院医嘱载有“继续康复锻炼、营养支持”等内容。2018年6月26日，湖北同济法医学司法鉴定中心受一审法院委托对徐鑫伤情作出重新鉴定，意见为：徐鑫所受伤，精神损伤的伤残等级评为8级，开颅术后的伤残等级评为10级，肋骨骨折的伤残等级评为10级，颈椎骨折的伤残等级评为8级，胸椎骨折的伤残等级评为9级，脾脏切除术后的伤残等级评为8级，膈肌破裂修补术后的伤残等级评为10级，颅伤损伤致左侧肢体偏瘫的伤残等级评为7级；后期治疗费25000元或据实赔付，给予误工期至评残前一日止，护理时间按住院天数计算，营养期18个月。另查明，涉案鄂Ｊ×××××中型厢式货车的所有者为东森公司，翟红桂系东森公司聘用司机,东森公司已对该车在武穴财产保险公司处投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）50万元（不计免赔），事故发生在保险期间内；武穴财产保险公司已先期垫付徐鑫医疗费460000元；案外人段京以其伤势较轻为由在初审中向浠水县人民法院提出放弃诉讼请求，一审法院在初审中予以准许。再查明，徐鑫之子徐浩宇于2013年9月26日出生，为非农业户口。徐鑫以其因该起交通事故所受到的损失即医疗费905204.22元、误工费171265.30元、护理费109500元、住院伙食补助费23350元、交通费19180元、营养费21900元、残疾赔偿金318890元、后期治疗费20000元、被扶养人生活费170208元、残疾辅助器具费40000元、精神损害抚慰金30000元、整容费45000元、康复费80000元、住宿费25200元、鉴定费2500元等共计1982197.52元，双方因协商未果，遂致本案成讼。一审法院认为，公民的人身权益、财产权益受法律保护。徐鑫因本次机动车交通事故损失共计1525826.15元，应当由武穴财产保险公司在“交强险”的责任限额范围内赔偿120000元，不足部分，由武穴财产保险公司在“商业三者险”的责任限额范围内赔偿500000元，仍有不足部分，由东森公司赔偿905826.15元。理由分述如下：一、依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，徐鑫因机动车交通事故造成人身伤害的，由保险公司即武穴财产保险公司在“交强险”责任限额范围内予以赔偿,不足的部分，由武穴财产保险公司在“商业三者险”的责任限额范围内赔偿，仍有不足部分，由东森公司赔偿，故徐鑫诉请武穴财产保险公司在保险责任限额范围内赔偿及东森公司对不足部分予以赔偿于法有据，依法予以支持。二、依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，翟红桂系东森公司聘用司机，其在履行职务行为期间所造成的损害应由用人单位东森公司承担，故徐鑫诉请翟红桂承担赔偿责任，依法不予支持。三、依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，徐鑫要求赔偿事故损失的请求，符合法律规定的，依法予以支持。但徐鑫诉请赔偿费用中的整容费45000元、康复费80000元、残疾辅助器具费40000元无证据证实，故徐鑫此项诉请无事实依据，对此请求不予支持，对其他费用项目依法予以核定。参照《2018年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》核定，徐鑫因本次交通事故造成的损失赔偿范围包括：（一）医疗费用赔偿限额项下损失929895.42元，其中：医疗费900545.42元（黄冈市中心医院医疗费551558.85元+人血白蛋白17390元+治疗辅助费用2000元+同济医院医疗费196986.83元+黄冈市中心医院医疗费107609.74元+后期治疗费25000元，后续治疗费25000元系法医司法鉴定机构鉴定，属徐鑫未来可预计损失，为便于纠纷一次性处理，对徐鑫后续治疗费在本案中一并予以处理）、营养费6000元（2000元×3次，徐鑫住院3次，按每次2000元计算），住院伙食补助费23350元(94天+48天+325天﹦467天，按每天50元计算)；（二）伤残赔偿金限额项下损失595930.73元，其中护理费70050元（467天×150元，按鉴定机构“护理时间按住院天数计算”意见确定护理时间）、误工费87733.33元（5600元／月÷30天×470天，务工时间算至原定残日前一天）、残疾赔偿金312512.2元（31889元／年×20年×49%，赔偿系数综合同济法医学司法鉴定中心的鉴定意见酌定为49%，按城镇居民人均可支配收入计算）、被扶养人生活费110635.2元（子徐浩宇21276元／年×13年×80%÷2，按城镇居民人均消费性支出计算，以楚剑法医司法鉴定所“劳动能力评定为大部分丧失劳动能力”意见酌定比例系数80%）、交通费3000元（根据徐鑫在武汉、黄冈2地3次住院情况酌定）、精神损害抚慰金12000元（按伤残等级每级3000元酌定）；以上合计1525826.15元。楚剑法医司法鉴定所鉴定费2500元由徐鑫自负，同济法医学司法鉴定中心鉴定费5250元由东森公司自负。四、依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，本案中徐鑫因本次交通事故造成的损失1525826.15元，由武穴财产保险公司在“交强险”责任限额范围内赔偿徐鑫120000元，超出限额范围外的部分1405826.15元由武穴财产保险公司在“商业三者险”的责任限额范围内赔偿徐鑫500000元，仍有不足部分905826.15元由东森公司承担赔偿责任（按翟红桂负此次事故的全部责任进行赔偿）。但武穴财产保险公司先期垫付的医疗费460000元可冲抵其应付的赔偿款。遂判决：一、武穴市东森货运贸易有限公司赔偿徐鑫因本次交通事故造成的损失905826.15元；二、中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿徐鑫因本次交通事故造成的损失120000元，在第三者责任商业保险范围内赔偿徐鑫因本次交通事故造成的损失500000元，两项共计620000元，扣减已付460000元，其还应赔偿徐鑫160000元；三、驳回徐鑫的其他诉讼请求。上述金钱给付义务均限于判决生效后十日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新的证据。经审理查明，一审查明的事实属实。本院另查明，黄冈市中心医院出具证明内容为：因病情需要使用了人血白蛋白注射液，均为家属在外自行购买，共37瓶。本院认为，本案争议焦点为：一、一审认定受害人徐鑫医疗费用是否有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，医疗机构出具的证明足以证实受害人徐鑫使用人血白蛋白注射液是因病情所需。根据上述法律规定，上诉人东森公司对使用人血白蛋白注射液的必要性和合理性有异议，应当承担相应的举证责任，东森公司未提供证据证明应承担举证不能的法律后果，一审认定受害人使用的人血白蛋白注射液费用并无不当。根据徐鑫伤情特殊性的事实，其使用护理垫、湿纸巾等治疗辅助用品是必要的，一审认定治疗辅助费用2000元亦无不当。上诉人东森公司认为一审认定上述费用属医疗费用范围有误的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。二、一审认定营养费是否有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条第一款的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，受害人徐鑫因伤先后住院治疗三次，一审法院根据徐鑫的伤情伤残情况并结合医疗机构的意见认定营养费6000元并无不当。上诉人东森公司认为一审认定营养费过高的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。三、一审认定误工费是否有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定有收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。本案中，受害人向一审法院提交的员工工号名片、工作证、工资发放的近三年银行流水能够客观的证明徐鑫最近三年平均收入情况，一审法院按照徐鑫的三年平均收入酌情认定徐鑫月收入为5600元符合上述法律规定，并无不当。上诉人东森公司认为一审认定误工费标准有误的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。四、一审认定被扶养人生活费是否有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。本案中，受害人徐鑫的丧失劳动能力程度被评定为大部分丧失劳动能力，一审法院根据受害人丧失劳动能力程度酌情认定被抚养人生活费赔偿比例系数为80%符合上述法律规定，并无不当。上诉人东森公司认为被抚养人生活费应参照受害人伤残等级比例系数认定的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4570元，由上诉人武穴市东森货运贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 钢审判员 张应利审判员 童 琨二〇一九年十月十六日法官助理徐慧书记员熊韵文