广东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤民终1322号上诉人（原审原告）：张馥香，女，汉族，1971年8月18日出生，住广东省河源市源城区。委托诉讼代理人：潘光辉，广东正显律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河源凯通置业有限公司。住所地：广东省河源市源城区学前坝沿江路与红星路交汇处。诉讼代表人：河源凯通置业有限公司破产重整管理人。委托诉讼代理人：邱子昕，广东东江勤诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王青梅，广东东江勤诚律师事务所律师。上诉人张馥香因与被上诉人河源凯通置业有限公司（下称凯通公司）普通破产债权确认纠纷一案，不服广东省河源市中级人民法院（2018）粤16民初179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张馥香上诉请求：1、撤销原审判决，改判张馥香享有凯通公司延期交房违约债权181390元；2、一、二审诉讼费由凯通公司承担。事实和理由如下：（一）对原审判决查明的标的房屋、房款、支付情况等无异议。（二）双方的《商品房买卖合同》约定：凯通公司应当在2014年6月30日前将验收合格的商品房交付给张馥香……逾期超过90日的，张馥香有权解除合同……张馥香要求继续履行合同的，合同继续履行，自约定交付最后期限的第二天起至实际交付日，凯通公司按张馥香已付房款的万分之二支付违约金。该条款并未约定张馥香须以缴清房款为前提，同时违约金也是按照实际已付房款为基数计算。张馥香要求凯通公司按照已付房款为基数支付违约金有合同约定，应得到支持。（三）双方的《商品房买卖合同》补充协议约定：张馥香选择非银行按揭付款的，须付清房款方可要求交房；选择银行按揭付款的，须银行发放贷款后方可要求交房，否则视为交付时间相应顺延。该条款是凯通公司为了重复使用而预先拟订，在订立合同时未与张馥香协商。该条款明显免除凯通公司的责任、排除张馥香的权利，加重张馥香的责任，故不应生效。同时该条款有多种理解，应作出不利于提供格式条款一方的解释。（四）依据合同法第68条规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行……一审时张馥香提供了充分的证据证明凯通公司因自身问题长期停工，根本无法在约定时间内交付房屋，时至今日房屋也未达到法律规定的交付条件，凯通公司陷入破产的境地。张馥香暂停履行付款义务属于依据合同法规定行使不安抗辩权。原审判决驳回张馥香诉讼请求属认定事实、适用法律错误。凯通公司辩称：（一）张馥香未在约定的付款期限付清购房款，案涉商品房交付时间依约已顺延至付清房款之日，而张馥香付清购房款系在凯通公司进入破产重整程序后，且破产重整期间依法停止计付延期交房违约金，故张馥香无权主张逾期交房违约金。张馥香仅依据双方签订的《广东省商品房买卖合同》中关于出卖人逾期交房的违约责任条款即认为其主张的违约金应得到支持，系对合同条款片面、错误的理解。（二）补充协议中关于商品房交付使用时间的补充约定系明确无歧义的，符合现行房地产行业的交易习惯，经双方签章确认。张馥香称该约定存在多种理解且属于免除凯通公司责任、加重张馥香责任、排除张馥香权利的无效条款缺乏依据。（三）在约定的付款期限前后，凯通公司运作正常，同期也与不少其他业主签订了商品房买卖合同，也收到不少其他业主支付的购房款。因此张馥香不符合法律规定的行使不安抗辩权的条件，依法不享有不安抗辩权。而且，凯通公司从未接收到张馥香发出的任何中止履行义务的通知。综上，请求驳回张馥香的上诉，维持原判。张馥香原审诉称：请求确认张馥香享有因凯通公司延期交房的违约债权181390元。事实和理由：张馥香于2013年9月10日与凯通公司签订《商品房买卖合同》，购得凯通公司开发的XX花园CX栋2XX3号房，总价1011421元。凯通公司须于2014年6月30日前向张馥香交付房屋。合同履行中，张馥香发现凯通公司无法按照约定将相应房屋如期交付给张馥香，鉴于此，张馥香依法行使不安抗辩权中止履行义务，凯通公司也未提供担保要求张馥香履行义务。最终，在约定时间凯通公司也未能交房，反而经营状况恶化、资不抵债陷入破产。凯通公司违约应承担违约责任。违约金实行分段计算，在约定交房日前所付房款，从约定交房日计至2017年5月10日；在约定交房日后所付房款，从实际付款日计算到2017年5月10日；2017年5月10日后所付房款，不计算违约金。凯通公司原审辩称：按照合同约定，付清房款是交房的前提条件，若买受人在合同约定的付款期限交清对应购房价款的，商品房的交付时间系在合同约定的交房日期，否则，交房日期顺延。在约定的付款期限前后，凯通公司运作正常。在2013年至2015年间，不断有其他业主愿意购房。无施工停滞不前的现象。据此，张馥香不具备行使不安抗辩权的条件。管理人确定违约金的标准是付清款项次日起计算违约金至河源市中级人民法院裁定受理破产重整申请日即2017年5月10日。张馥香未按约定付清房款，其诉请缺乏依据。管理人对张馥香的债权审查合法、合理。管理人在债权人会议上已提示起诉期15天的期限，张馥香提起本案诉讼已超过期限。原审法院查明如下事实：2013年9月10日，张馥香与凯通公司签订《商品房买卖合同》，主要约定：1、张馥香向凯通公司购买XX花园CX栋2XX3号房，总价1011421元。2、张馥香应于订立合同之日付首期款60万元，余款411421元于2014年3月30日前一次性付清。3、凯通公司应当在2014年6月30日前，将经验收合格的商品房交付给张馥香。4、凯通公司逾期交房的，分两种情况：（1）逾期不超过90日，按最后交付期限的第二天起至实际交付日止，凯通公司按日向张馥香支付已付房款价款万分之二的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过90日后，张馥香有权解除合同，凯通公司退还房款并按已付款的5%向张馥香支付违约金。张馥香要求继续履行合同的，合同继续履行，自约定交付最后期限的第二天起至实际交付之日，凯通公司按向张馥香支付已付房款的万分之二违约金。张馥香与凯通公司同时签订了《〈商品房买卖合同〉补充协议》，双方对房屋交接约定：张馥香选择非银行按揭付款的，须付清全部房款及房产证应收费用，方可要求凯通公司交房；张馥香选择银行按揭付款的，须银行发放贷款及付清办理按揭费用、办理房产证相关费用后方可要求凯通公司交房，否则双方约定的交付时间相应顺延。张馥香于2013年8月22日向凯通公司支付了60万元，于2014年4月5日支付了27万元，2016年12月5日支付了7万元，2017年10月10日付清余款71421元。截止本案受理之日，案涉商品房仍未经验收合格。2017年1月22日，汤X、王X军等以凯通公司不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务为由向河源市中级人民法院申请对凯通公司进行破产重整。2017年5月11日，河源市中级人民法院作出（2017）粤16破申1号民事裁定，受理了对凯通公司的重整申请。2017年5月23日，河源市中级人民法院作出（2017）粤16破1-1号民事裁定，准许凯通公司重整，并指定广东东江勤诚律师事务所担任管理人。债权申报期间，张馥香向管理人申报了债权，管理人不确认张馥香违约金债权，并提示如对管理人的复核意见有异议的。应当于收到复核意见之日起十五日内提起诉讼，逾期视为无异议。张馥香对管理人审查意见不服，遂向原审法院起诉。原审法院认为，根据诉辩意见，双方主要争议焦点：1、张馥香的起诉有无超过诉讼时效期间；2、张馥香是否对凯通公司享有逾期交房的违约债权181390元。具体评析如下：诉讼时效，是指权利人未在法定期间内行使权利而丧失请求人民法院依法保护权利的法律制度。诉讼时效期间具有强行性，当事人不得约定排除适用。按照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，普通诉讼时效期间为三年。管理人在2017年11月28日第二次债权人会议上对张馥香的债权作出了认定，张馥香有异议并于2018年提起诉讼，因此，张馥香的起诉没有超过诉讼时效期间。管理人在债权人会议上督促异议人及时诉讼确定债权是妥当的，但以此异议期排除法定的诉讼时效期间缺乏法律依据。《商品房买卖合同》及《补充协议》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按约定各自履行相应的义务。按照约定，房屋的交付条件有两个，一是2014年6月30日前，二是张馥香付清房款。张馥香并未在约定时间付款，付清款项系在凯通公司破产重整受理之后，则按照约定张馥香无权主张逾期交房违约金。虽然案涉房屋至今未经验收合格，不符合法定交付条件，合同履行中，也确实存在停工的事实，但双方既对付款时间、交房条件有约定，则双方权利义务应按约定执行。管理人以付清房款作为计算违约金的条件是符合约定的。综上，张馥香的诉请缺乏事实和法律依据，原审法院予以驳回。2018年12月17日，原审法院作出（2018）粤16民初179号民事判决，驳回张馥香的诉讼请求。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案系普通破产债权确认纠纷。根据上诉人张馥香的上诉请求和理由、被上诉人凯通公司的答辩意见，本案争议焦点为张馥香确认享有凯通公司延期交房违约债权181390元的诉讼请求应否得到支持。本案中，涉案《商品房买卖合同》及补充协议是双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行。补充协议对《商品房买卖合同》约定的交房条件进行了变更，约定张馥香选择非银行按揭付款的，须付清全部购房款方可要求凯通公司交房。该条款是对交房条件的正常约定，意思明确。因此，张馥香主张上述条款存在多种解释应作出不利于提供格式条款一方的解释，缺乏事实依据。另外，张馥香主张凯通公司因自身问题长期停工，无法在约定时间交付房屋，案涉房屋至今未达到交付条件，其中止支付购房款是行使不安抗辩权的表现。对此，本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十八条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移资产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”第六十九条规定：“当事人依照本法第六十八条规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”张馥香在本案中并无确切证据证明凯通公司有《中华人民共和国合同法》第六十八条规定的情形之一，亦未提供证据证明其中止支付购房款后及时通知凯通公司，张馥香以行使不安抗辩权为由中止支付购房款不符合上述法律规定的情形。因此，张馥香的上述主张没有法律依据，本院不予支持。原审判决认定凯通公司管理人以付清购房款作为计算违约金的条件符合合同约定，对张馥香要求确认享有凯通公司延期交房违约债权181390元的诉讼请求不予支持，并无不当。综上，张馥香的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3927.8元,由张馥香负担。本判决为终审判决。审判长  陈良军审判员  陈可舒审判员  王 庆二〇一九年十月十二日书记员  黄凯容