湖南省桑植县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）湘0822刑初116号公诉机关湖南省桑植县人民检察院。附带民事诉讼原告人周某甲，男，1957年3月22日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，务农，住桑植县。被告人卓从德，男，1941年9月10日出生于湖南省桑植县，土家族，文盲，务农，住桑植县。因涉嫌犯故意伤害罪，2019年6月6日经桑植县公安局决定被取保候审；2019年7月11日经桑植县人民检察院决定被取保候审；2019年7月26日经本院决定被取保候审。指定辩护人彭萍，湖南昌隆律师事务所律师。湖南省桑植县人民检察院以桑检公诉刑诉[2019]100号起诉书指控被告人卓从德犯故意伤害罪，于2019年7月26日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人周某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年8月28日公开开庭进行了合并审理。桑植县人民检察院指派检察员伍孝莉、检察官助理石常星出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人周某甲、被告人卓从德及其辩护人彭萍到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，﻿﻿﻿2019年5月10日下午3点左右，被告人卓从德看到被害人周某甲在拆自己家的围墙，便与周某甲发生冲突，二人相互扔砖头，周某甲被卓从德砸中腰部。经鉴定，周某甲人体损伤程度为轻伤二级。针对上述指控的事实，公诉机关提供了相关证据，认为被告人卓从德故意伤害他人身份，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请依法判处。附带民事诉讼原告人周某甲诉请：被告人卓从德赔偿周某甲医疗费3848.90元、交通费300元、护理费7200元、住院伙食补助360元、营养费1000元、误工费12000元、鉴定费800元，共计人民币25508.90元。被告人卓从德辩称其没有打中周某甲，周某甲的伤情鉴定不真实。卓从德不接受周某甲的民事赔偿请求。辩护人彭萍对公诉机关指控的罪名没有异议，但认为被告人卓从德案发时已年满七十八周岁，可以从轻处罚，建议对其宣告缓刑。经审理查明，2019年3月，卓从德在自家围墙右侧砌了一扇墙，致使其家后面的一条老路无法通行。2019年5月10日15时左右，卓从德发现周某甲在拆自己所砌的墙，便与周某甲发生冲突，二人在围墙里外相互扔石头后，卓从德跑上自家一层砖房楼顶与周某甲继续相互扔砖头，周某甲被卓从德砸中腰部。2019年5月11日，周某甲在桑植县民族中医院检查治疗，诊断为L4右侧横突骨折、L2左侧横突骨折、腰背部软组织损伤、右侧腰部软组织挫伤、腰椎退行性变，出院医嘱卧床休息1个月，花去医疗费2538.90元。经鉴定，周某甲的损伤程度评定为轻伤二级，其支付鉴定费800元。上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：1.户籍资料证明，被告人卓从德的基本身份情况，案发时已年满75周岁，系完全刑事责任能力人。2.抓获经过证明，被告人卓从德于2019年6月4日15时被抓获归案。3.证人周某乙、王某某、向某某、周某丙、周某丁、周某戊、周某己的证言、桑植县农村土地使用证登记表等证明，卓从德将其邻居经常出行的一条老路擅自修围墙堵了，该路系村集体土地，并非卓从德家所有，围墙对一些农户生产生活出行极为不便，为该路通行问题，村、乡干部多次处理未果。4.证人卓某甲的证言证明，因其父亲卓从德修围墙堵死了一条老路，2019年5月的一天下午，邻居周某甲用钢钎拆墙，卓从德发现后拿起一块石头扔过去，随后二人相互扔石头，卓某甲担心伤着孩子，叫卓从德到砖房屋顶去，卓从德到二楼后又朝围墙外的人扔石头类的东西，围墙外的人也向卓从德扔石头。5.证人卓某乙的证言、被害人周某甲的陈述证明，因卓从德围墙堵死了老路，给卓某乙、周某甲出行带来不便，2019年5月10日下午3点左右，周某甲叫卓某乙一起拆围墙，周某甲在用钢钎拆墙时被卓从德发现，卓从德拿起水泥砖朝周某甲扔过来，没有砸中周某甲，周某甲从地上捡起石头朝围墙里面扔过去，接着听到卓某甲叫卓从德到楼上去，卓从德到其砖房屋顶朝周某甲不停地扔砖头，周某甲同时捡起卓从德扔的砖头朝卓从德扔去，这时，卓从德扔的一块砖头砸中周某甲的腰上。6.被告人卓从德的供述与辩解，2018年12月，卓从德在新修的砖房右侧砌了一扇围墙，周某甲将围墙拆了一个洞，卓从德便于2019年3月在有洞的围墙前再砌了一扇墙，致使其家后面的一条老路无法通行。2019年5月10日下午3点左右，卓从德与其子卓某甲、孙子在木房里吃饭，卓某甲听到响声叫卓从德出去看一下，卓从德出去在塔子里捡起半块水泥砖，站在堆放砖头的位置看到围墙外周某甲拿着钢钎在拆围墙外的新墙，便将右手拿的砖头朝周某甲扔去，没有打中，周某甲见状将钢钎朝卓从德扔过来，因周某甲所在位置的地势低，钢钎撞墙被弹回，卓从德走到塔子里，周某甲接着朝其扔水泥残砖，没有砸中卓从德，卓从德跑上自家一层砖房屋顶，朝周某甲扔了十多块砖头，周某甲站在竹林里朝卓从德扔石头，石头从上楼梯的围墙弹回，打在卓从德的右脚踝。7.病历资料、住院收费收据、伤情照片、张杏林司鉴所〔2019〕临鉴字第41号司法鉴定意见书及鉴定费发票证明，周某甲因外伤致腰背部疼痛、活动受限于2019年5月11日在桑植县民族中医院检查治疗，诊断为L4右侧横突骨折、L2左侧横突骨折、腰背部软组织损伤、右侧腰部软组织挫伤、腰椎退行性变，住院4天，出院医嘱卧床休息1个月，花去医疗费2538.90元。经鉴定，周某甲的损伤程度评定为轻伤二级，支付鉴定费800元。8.现场勘验笔录、现场照片证明，案发现场及通道（老路）的概貌。本院认为，被告人卓从德故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。被告人卓从德案发时已满七十五周岁，可以从轻处罚；被告人卓从德到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；本案因邻里纠纷引发，且被害人有过错并对矛盾激化负有责任，可酌情对卓从德从轻处罚；被告人卓从德使用砖头实施伤害行为，可以酌情从重处罚。被告人卓从德辩解没有打中周某甲，周某甲的鉴定不真实，与查明的事实不符，本院不予采纳；辩护人提出卓从德案发时已满七十五周岁，可以从轻处罚，对其宣告缓刑的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。被告人卓从德因犯罪行为造成被害人人身损害，除依法受到刑事处罚外，应当赔偿被害人医疗费、护理费、交通费等为治疗支出的合理费用，以及因误工减少的收入；被害人对损害的发生也有过错的，可以减轻被告人的责任。根据本案查明的事实，被害人周某甲遭受损害所造成的损失合理部分，被告人卓从德应承担赔偿责任，因周某甲对本案损害的发生具有一定过错，其所造成的损失应自行承担一部分责任，双方承担的比例以7:3为宜。周某甲主张的经济损失：医疗费2538.90元，有收费票据及病历资料等证据证明，应予确认，其他部分无相关证据证实，不予认定；误工费，根据其住院天数、医嘱及身体状况，可以支持34天的误工期，因未提供其收入情况，可以参照农业上一年度职工平均工资44693元／年的标准计算，为4163.18元（44693元／年÷365天×34天）；护理费，根据其住院天数、医嘱，可以认可34天的护理期，并参照农业上一年度职工平均工资的标准计算，为4163.18元；营养费，根据住院天数按30元／天的标准计算，为120元；住院伙食补助费，根据住院天数按当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准（桑植县，计算为240元；交通费，酌情认定100元；鉴定费800元，因不是被害人为治疗和康复支付的合理费用，本院不予支持。上述合理费用共计人民币11325.26元，被告人卓从德理应承担70%的赔偿责任，即人民币7927.68元，故对周某甲的赔偿请求，本院仅部分支持。综上，根据被告人卓从德的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第十七条之一、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人卓从德犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人卓从德赔偿附带民事诉讼原告人周某甲医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等各项经济损失共计人民币7927.68元。三、驳回附带民事诉讼原告人周某甲的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  向周富人民陪审员  陈星笈人民陪审员  钟吉元二〇一九年十月二十八日法官 助理  林玉兰代理书记员  胡晓奔附适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第十七条之一已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。