河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初23856号原告：师凯，男，1974年4月25日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。委托代理人：南秉剑，北京市中创（郑州）律师事务所律师。委托代理人：马阳阳，北京市中创（郑州）律师事务所实习律师。被告：罗志强，男，1988年10月16日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。被告：张靖，男，1982年7月18日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。二被告共同委托代理人：魏琳涵，河南万翔律师事务所律师。二被告共同委托代理人：王金真，河南万翔律师事务所实习律师。原告师凯与被告罗志强、张靖合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人南秉剑、马阳阳，二被告共同委托代理人魏琳涵、王金真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、终止原、被告签订的《拟筹备学校（青山沃思外语培训）合伙协议书》并对该合伙协议进行清算；2、二被告向原告支付工资及授课费用6500元；3、二被告向原告支付清算后现金利润555960元（暂计）；4、被告罗志强向原告支付违约金5000元；5、本案诉讼费、财产保全费等费用由二被告共同承担。诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为：1、确认原、被告双方签订的《拟筹备学校（青山沃思外语培训）合伙协议书》已于2018年9月9日终止；2、以2018年9月9日为基准日对合伙实体财产、债权债务进行清算，二被告向原告支付合伙实体现金利润569242.97元（暂计）；3、二被告以原告所持合伙份额比例（20%）向原告交付合伙实体剩余实物或者支付剩余实物相应价值；4、二被告向原告支付工资及授课费用6500元；5、被告罗志强向原告支付违约金5000元；6、本案诉讼费、财产保全费等费用由二被告共同承担。事实与理由：2017年1月22日，原告与被告罗志强、张靖为共同开办一家外语培训机构，签订了《拟筹备学校（青山沃思外语培训）合伙协议书》，该合伙协议对出资人的出资数额、盈余分配、入伙、退伙以及合伙终止事项进行了约定，另约定由被告罗志强担任该合伙总负责人并负责拟成立培训学校的工商注册事宜。原告作为出资人的同时，兼任该培训机构的授课教师进行授课。但在合伙协议签订后，被告罗志强怠于进行工商注册事宜，致使拟成立的培训学校至今仍未注册成功，合伙协议约定的合伙事业不能依法正常进行，合伙协议约定的合伙目的已经不能实现。且被告罗志强严重违反合伙协议约定的义务，严重侵害了原告的合法权益，致使该合伙协议出资人之间的信赖基础已经丧失。原告为维护自身合法权益，故诉至法院。二被告共同辩称，在签订合伙协议时，原告捏造自己的学历、文凭，被告多次要求原告提供其学历证书，原告均不提供。2017年1月22日签订《拟筹备学校（青山沃思外语培训）合伙协议书》后，原告又违反协议约定，协议第四条约定原告担任拟筹备学校校长职务，处理学校运营等工作，但原告在2017年3月30日即违反协议约定，私自辞去校长职务，不履行其义务，已经违反协议。原告在郑州拓知教育信息咨询服务有限公司工作，且因原告与其原工作单位之间的纠纷，原告的原工作单位多次到郑州拓知教育信息咨询服务有限公司闹事，影响郑州拓知教育信息咨询服务有限公司的正常教学办公。鉴于上述几条，原被告签订协议后，被告即认为无法与原告进行合作，协议根本无法履行，青山沃思外语培训学校也并未成立。鉴于拟筹备学校并未实际成立，协议并未实际履行，协议各方主体已经以实际行动终止协议。因此，原告要求按照协议进行清算无任何事实和法律依据。原告作为郑州拓知教育信息咨询有限公司的员工，与该公司签订有劳动合同，并由该公司缴纳社保费用，其索要工资的主体应当为该公司，被告罗志强没有义务支付。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2017年1月22日，原告（乙方）与被告罗志强（甲方）、被告张靖（丙方）签订《拟筹备学校（青山沃思外语培训）合伙协议书》，约定：甲、乙、丙三方合资（合伙）开办一家外语培训机构，全面实施三方共同投资、共同合作经营的决策，成立股份制学校。甲方出资620000元，乙方出资30000元，丙方出资30000元，出资的形式均为现金，出资的时间均为2017年2月20日。甲方占有股份学校股份60%，为学校控股股东；乙方占有股份学校股份20%，丙方占有学校股份20%，三方以上述占有学校股份的股权份额比例享有分配学校股利的权利，三方实际投入股本金数额及比例不作为分配股利的依据。股份学校若产生利润后，三方可以提取可分得的利润，甲方可分得利润的60%，乙方可分得利润的20%，丙方可分得利润的20%，三方约定每年按照学校利润的50%进行分红，其余部分留学校作为资本填充。经营期限为5年，自2017年2月20日起至2022年2月19日止。学校正常经营不允许退伙，如执意退伙，退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算。学校因以下事由之一得以终止：经营期限届满；全体股东同意终止合作关系；合作事业完成或不能完成；合作事业违反法律被撤销；法院根据有关当事人请求判决解散。学校终止后的事项：即行推举清算人，并邀请具有相关资质的第三方作为中间人（或公证员）参与清算；清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；清算后如有亏损，不论股东出资多少，先以学校财产偿还，学校财产不足清偿的部分，由股东按持股比例承担。学校成立前，所有资金由约定的临时账户统一收支，临时账户为开户行为中国建设银行郑州开发区支行，尾号为7586的被告罗志强账户。学校成立后，所有资金将由开立的学校账户统一收支。任一方违反协议约定致使学校利益遭受损失的，应向学校承担赔偿责任，并向守约方支付违约金人民币5000元。协议尾部有原告与二被告的签字摁印对合同内容予以确认。上述协议签订后，原、被告陆续向被告罗志强尾号为7586的银行账户转入投资款。根据原告提交的尾号为7586的银行流水显示，2017年5月1日一笔摘要为“张明浩冲刺”的款项12800元汇入该账户，此后，陆续有摘要为“雅彬阅读二期”、“雅彬口语”、“托福学费”、“雅思学费”之类的款项汇入该账户。2017年8月10日，摘要为“聚龙城房租”、金额为151800元的款项转出。2018年9月2日，张棋嘉出具收据一张，载明：今收到青山沃思学校的公共金储蓄卡一张，为建行郑州开发区支行卡，卡号为62×××86。截止到2018年9月5日，卡内余额为1261402.96元。2018年9月7日，张棋嘉出具收据一张，载明：今收到青山沃思学校的公共金银行卡一张，为建行郑州开发区支行理财白金卡，卡号为62×××77。截止到2018年9月7日，卡内余额为1518399.32元。2018年9月8日，被告罗志强在名为“青山沃思创始股东团队（5）”的微信群发布通知，告知股东于2018年9月9日召开股东会，并在微信群里上传名为“拟终止青山沃思学校设立流程”的文件。2018年9月9日，除原告外的其他合伙人出席了会议。被告称其他几人签订有决议，约定除去员工工资及社保，偿还债务，进行清算，终止合伙协议。后被告罗志强在名为“青山沃思创始股东团队（5）”的微信群发布通知，告知股东于2018年10月10日召开最后一次会议，要求各位准时参加。后原告与被告就后续事宜协商未果，遂引起本案纠纷。庭审中，原告称其因其他事情未参与2018年9月9日股东会会议，但除原告之外的其他股东一致同意解散学校，原告当时从内心是希望继续运营学校，但由于被告罗志强强行终止学校，对被告罗志强发布的拟终止学校设立流程的文件，原告方同意终止，但不认可该文件中的三四五六条。涉案学校设立有两个非经登记的校区，分别为聚龙城校区和高新校区，聚龙城校区是在2017年2月底开始运营至2018年7月7日，高新校区是2017年暑假前开始运营，2018年4月份左右开始装修曼哈顿校区，后2018年7月7日从聚龙城校区搬至曼哈顿校区。另查明，涉案青山沃思外语培训学校一直未进行注册成立。以上事实有原告提交的收据两张、中国建设银行个人活期账户交易明细、微信聊天记录，原、被告共同提交的《拟筹备学校（青山沃思外语培训）合伙协议书》及本案庭审笔录在案佐证。本院认为，原告与二被告签订的《拟筹备学校（青山沃思外语培训）合伙协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。原告与二被告按照协议约定进行出资，但在2018年9月9日，其他合伙人已对终止合伙协议达成一致意见，庭审中，原告亦表示同意终止，故对原告要求确认原告与二被告签订的《拟筹备学校（青山沃思外语培训）合伙协议书》已于2018年9月9日终止的诉讼请求，本院予以支持。合伙关系终止后，应当对合伙财产（包括合伙时投入的财产、合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权债务）进行清算分割，清算分割后才能确定各合伙人应得的财产，要分割合伙财产，必须查明合伙财产的范围、价值和现状，同时还要查明合伙投入和盈亏情况，然后才能按照合伙协议的约定和有关法律规定，进行盈余分配、亏损分担。本案因双方未提供合伙期间完整的账目凭证，故无法查清合伙经营期间的财务状况，原告亦未提交证据证明现存的实物状况，故无法确定原告应分配的利润及财产，现原告仅依据两张银行卡的余额，要求二被告支付其清算后的现金利润569242.97元，依据不足，对其要求二被告以2018年9月9日为基准日对合伙实体财产、债权债务进行清算，二被告向原告支付合伙实体现金利润569242.97元（暂计）及二被告以原告所持合伙份额比例（20%）向原告交付合伙实体剩余实物或者支付剩余实物相应价值的诉讼请求，本院不予支持。对原告主张的工资及授课费用6500元，系合伙期间的合伙负债，应在清算中一并处理，原告单独要求支付工资，本院不予支持。对于原告主张的被告罗志强向其支付违约金5000元的诉讼请求，虽然协议中有明确约定，但原告并未举证证明涉案协议无法继续进行系由于被告罗志强的原因造成，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告师凯与被告罗志强、张靖于2017年1月22日签订的《拟筹备学校（青山沃思外语培训）合伙协议书》于2018年9月9日终止；二、驳回原告师凯的其他诉讼请求。案件受理费9474元，减半收取4737元，由原告师凯负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘红丽二〇一九年十月二十八日书记员  张 敬