2 江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终2094号 上诉人（原审原告）：李玲，女，汉族，1967年8月5日出生，住江西省南昌市进贤县。 委托诉讼代理人：吴建军，江西法剑法律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：熊林财，男，汉族，1967年11月11日出生，住江西省南昌市进贤县。 委托诉讼代理人：熊冬华，男，1989年10月15日，住江西省南昌市西湖区，与熊林财系父子关系。 上诉人李玲与上诉人熊林财因机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省进贤县人民法院（2018）赣0124民初1163号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李玲上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判由被上诉人赔偿上诉人90049.2元，即增加赔偿11675.3元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人熊林财承担。其主要上诉理由为：一审判决确定上诉人误工费标准时未考虑上诉人从事生猪养殖行业的事实（一审提交生猪养殖营业执照），2017年度国民经济和社会发展统计公报统计2017江西省城镇私营单位分行业就业人员年平均工资中农林牧渔行业为28801元（按12个月计，每月为2400元，每月工作时间为21.75天，110元/天），上诉人一审中只请求误工费按98元/天计算，应予支持。 熊林财辩称，1、对本次交通事故的发生，李玲负有全部责任，一审对事故责任划分有误；2、对本次事故造成的损失，一审认定错误。医疗费认定过高，李玲支付的医疗费存在治疗非本次事故造成的疾病的情形；住院伙食补助费过高、护理费标准过高，不应支持；李玲住院期间的交通费不应支持。事发时李玲超过50岁，属于退休状态，不存在误工费，且一审法院计算407天误工费显失公正。此外，《疾病证明书》未盖章，鉴定机构据此作出的伤残等级鉴定无效，伤残赔偿金及精神损害赔偿金不应支持。 熊林财上诉请求：撤销一审判决，发回重审，或改判驳回李玲全部诉讼请求。其主要上诉理由为：1、一审认定上诉人熊林财承担70%责任属于事实认定错误，李玲存在超速、违法加装遮阳棚、违规载人、未能安全按道行驶等违法行为，应当承担全部责任。2、上诉人熊林财提交事发现场监控视频及的证据一审未质证，亦未依照上诉人熊林财的申请向交警大队调取证据，违反法定程序。 李玲辩称，上诉人上诉没有依据，上诉人上诉称答辩人有违法行为，这点交警大队在事故认定书已经认定，上诉人没有提交任何证据证明自身主张，即使上诉人所述属实，也与本次交通事故责任划分无关，进贤县交警大队事故责任认定书事实认定清楚，程序合法，划分责任恰当，理应作为人民法院认定及划分双方责任的依据。上诉人提出的鉴定对象电动车品牌有误的问题属于瑕疵，不影响事实认定，以鉴定依据为准。本案事故是两辆电动车碰撞，一审法院充分保护了双方举证和质证的权利，审判程序合法，我方请求驳回对方的全部上诉请求。 李玲向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令熊林财赔偿李玲各项损失53126元（详见清单）。误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费待鉴定后另行确定；2.诉讼费用由熊林财承担。 一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护，侵害他人民事权益，依法应当承担侵权责任。熊林财驾驶两轮电动车与李玲驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成李玲受伤。交管部门认定熊林财负事故主要责任，李玲负本事故的次要责任，有事实和法律依据，造成人员伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，由侵权人予以赔偿。熊林财在庭审中辩称李玲的鉴定意见书不符合事实，但并未提供相关证据予以佐证，故一审法院不予确认。经查，熊林财的无牌两轮电动车并未投保，故李玲的损失应由熊林财和李玲按责予以承担。李玲受伤造成的经济损失共计人民币117677元，根据交通事故认定书，熊林财应承担70%责任为妥。因熊林财已支付人民币4000元，在本案中一并处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：“一、由被告熊林财赔偿原告李玲人民币78373.9元（117677元*70%-4000元），此款在本判决生效后十日内付清。二、驳回原告李玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1513.7元，由熊林财承担。” 二审中，李玲提交了以下证据：1、进贤县尹国亮养猪场的营业执照；2、尹国亮为户主的户口本；3、尹国亮与李玲的结婚证；4、尹国亮与李玲的身份证；证明目的：尹国亮与李玲是夫妻，李玲与尹国亮共同从事养猪生产。 熊林财质证认为，对证据1，经在国家企业信用信息公示系统查询到的进贤县尹国亮养猪场的《企业信用信息公示报告》证明该养猪场只有尹国亮一个人经营，李玲未参与经营活动，且注明组成形式为个人经营，参加经营的家庭成员姓名为暂无参加经营的家庭成员姓名；对证据2、3、4的真实性无异议，关联性有异议，事发时对方主要工作是照顾孙子。 熊林财提交了新的证据：事故发生经过的光盘一份，证明事发的经过，当时我是拐弯，我的目测范围里没有车辆，在我刹车拐弯时她因车速过快撞到了我，且当时我已经拐弯结束，属于直行状态。 李玲质证意见如下：真实性无异议，根据该视频内容证实了交警出具的事故认定书认定正确。熊林财在拐弯的过程中挤压了李玲的行车空间，导致李玲摔倒。 进贤县公安局交通警察大队2019年9月29日向本院出具情况说明一份：我大队事故中队办理的熊林财与李玲交通事故案，对该案进行以下情况说明：（1）当事人熊林财与当事人李玲在本次事故中均驾驶两轮电动车，车辆属性鉴定不为广大群众所知，所以在本案中两车均未作车辆属性鉴定。（2）我大队于2017年11月14日作出的进公交认字【2017】第196号事故责任认定书上当事人李玲驾驶的车辆因错误书写成绿源两轮电动车，实际为爱玛牌两轮电动车，车牌为南昌M2472C，当事人熊林财驾驶的为优狐牌两轮电动车，实际为南昌M0278D。 李玲对该情况说明没有异议。 熊林财质证认为，坚持认为原件有错误，导致做事故认定时的车辆有问题，因此该份交通事故认定书不应作为定案依据。 本院认证如下，对李玲提交的四份证据，真实性予以确认，但上述证据不能证明李玲是否从事生猪养殖业。对熊林财提交的视频，对真实性予以确认。对进贤县公安局交通警察大队的情况说明予以确认。 经二审审理查明，2017年10月27日18时许，熊林财驾驶黑色优狐牌两轮电动车在进贤大道与嘉禾路口右拐进入进贤大道南昌方向时，与李玲驾驶从进贤大道由东向西行驶通过路口的红色爱玛牌两轮电动车发生碰撞，造成两辆电动车不同程度受损，李玲受伤的交通事故。 事故发生后，李玲被送往进贤县人民医院治疗，住院28天，入院诊断：（S32.000）腰椎骨折，李玲花费医药费46798元，出院医嘱：1、在医师指导下功能锻炼；2、定期摄片复查；3、若感腰部疼痛不适请及时来院就诊；4、请随诊。熊林财垫付医疗费4000元。 2017年11月13日，进贤县公安局交通管理大队出具交通事故认定书进公交认字【2017】第196号，认定在本次道路交通事故中，熊林财驾驶两轮电动车右拐弯未让直行车辆先行，右转弯时未减速慢行，突然猛拐，是造成本次事故的主要原因；李玲驾驶两轮电动车未遵守有关交通安全的规定是造成本次事故的次要原因。2018年11月17日，熊林财申请对李玲所治疗病症与本次交通事故的因果关系进行鉴定。为此，一审法院就李玲的伤残等级、后续治疗费及与本次交通事故的因果关系进行鉴定。江西求实司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见认为，1、被鉴定人李玲腰椎损伤伤残等级评定为十级。2、被鉴定人李玲后续治疗费评定为人民币一万元整。3、被鉴定人李玲腰椎损伤与本次交通事故外伤存在直接因果关系。李玲支付了鉴定费4100元。 还查明，李玲为农村户籍。 本院认为，经双方当事人确认，本案二审的争议焦点为：1、熊林财是否应当承担本次交通事故70%的赔偿责任？2、李玲的误工费标准和误工天数如何确定？ 关于焦点一，熊林财上诉认为根据江西省神州司法鉴定中心作出的（2017）痕检（进贤县）字第503号《司法鉴定书》，痕检对象为优狐牌电动车与爱玛牌电动车，而进贤县公安局交警大队的《道路交通事故认定书》的事故车辆为优狐牌电动车与绿源牌电动车，因此该《道路交通事故认定书》认定事实明显与事实不符，不应被法院采信。本院认为，进贤县交警大队已出具情况说明，《道路交通事故认定书》上的李玲驾驶的爱玛牌电动车系错误写成绿源牌电动车，故该份《道路交通事故认定书》应予采信，可以作为本案的定案依据。根据《道路交通事故认定书》的认定，熊林财承担此次事故的主要责任是因为右拐弯未让直行，右拐弯未减速慢行，突然猛拐，而李玲因为未遵守有关交通安全的规定是造成本次事故的次要原因。因此，一审判决认定熊林财承担本次交通事故的70%的赔偿责任并无不妥，应予维持。 关于焦点二，误工费是指受害方在治疗期间实际减少的收入，受害人有正常的劳动能力，虽未在外参加工作，但承担了照料家庭工作的，可以按照当地在职职工最低工资标准计算误工费，误工费计算至定残日前一天，受害人故意拖延伤残鉴定导致无法及时定残的，以具备定残条件之日作为定残日。本案中，李玲上诉认为其从事生猪养殖行业，应按2017年江西省城镇私营单位分行业就业人员年平均工资中农、林、牧、渔行业的平均工资标准计算误工费，但其仅提供其丈夫尹国亮开办养猪场的证据，不能证明其与尹国亮共同经营养猪场的事实，根据上述法律规定，一审法院按2017年度江西省最低工资标准计算误工费并无不当，应予维持。李玲于2017年11月23日出院，出院医嘱里并没有是否休养的内容，其出院后亦未主动申请定残医学鉴定，直至本案中熊林财要求对李玲所治疗病症与本次交通事故的因果关系进行鉴定时才作出伤残等级鉴定，虽自就医时间至定残日前一天共计407天，但按此确定误工期明显不当，本院酌定李玲的误工期为100天。 李玲因本次交通事故产生的医疗费为46798元，营养费560元（28天*20元），住院期间伙食补助费2800元（28天*100元），护理费2618元（28天*93.5元），交通费560元，误工费5100元（100天*51元），残疾赔偿金26484元（13242元/年*20年*10%），精神损害抚慰金3000元，后续治疗费10000元，鉴定费4100元，总计102020元。熊林财应承担102020*70%-4000=67414元。 综上，李玲、熊林财的上诉请求均不成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚、但处理不当，应予改判。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持进贤县人民法院（2018）赣0124民初1163号民事判决第二项； 二、变更进贤县人民法院（2018）赣0124民初1163号民事判决第一项为：由熊林财赔偿李玲人民币67414元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费共计3365.7元，由熊林财承担2356元，李玲承担1009.7元。 本判决为终审判决。 审 判 长  段 毅 审 判 员  刘卫平 审 判 员  李 恒 二〇一九年十月十日 法官助理  裴重芳 书 记 员  陈佳慧