湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂09民终1198号上诉人（原审被告）：湖北现代艺术专修学院。住所地：湖北省武汉市洪山区青菱都市工业园南郊路36号。统一社会信用代码：52420000F85502067Q。法定代表人：邹启炎，该院院长。委托诉讼代理人：宋晓春，湖北蕙风和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖北琪发家俱有限公司。住所地：湖北省汉川开发区新河工业园货场路。法定代表人：杨凯敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨学超，该公司员工。委托诉讼代理人：简冰毳，湖北敏讷律师事务所律师。上诉人湖北现代艺术专修学院（以下简称艺术学院）因与被上诉人湖北琪发家俱有限公司（以下简称琪发公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省汉川市人民法院（2019）鄂0984民初73号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。艺术学院上诉请求：1.撤销湖北省汉川市人民法院(2019)鄂0984民初73号民事判决；2.依法改判驳回琪发公司的诉讼请求；3.本案诉讼费用由琪发公司负担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。1.艺术学院与琪发公司买卖合同纠纷，双方于2018年9月17日就货款的给付签订了《付款补充协议》，艺术学院已经按照该约定支付了大部分货款，只因琪发公司所送的产品中部分存在质量问题，艺术学院一直在与琪发公司交涉此事，希望能得到解决，并非有意拒不支付剩余货款。2.艺术学院并没有违约事实，一审法院计算违约金没有法律和事实依据，并且违约金的计算时间和金额都违反法律规定和公平原则。二、一审判决诉讼程序违法。一审法院未经传票传唤，缺席判决。本案中一审法院没有按照法律规定的送达程序给艺术学院送达诉讼文书，致使艺术学院未能及时参加人民法院的庭审活动，失去了在诉讼过程中答辩、举证和质证等权利，侵害了艺术学院合法诉讼权益，也直接影响了一审法院对案件事实的查明，导致此案的错判。琪发公司二审答辩称，一、一审判决认定事实清楚，琪发公司的家俱质量不存在问题。双方的工作联系函可以证实。二、艺术学院存在违约支付、延期支付货款的违约事实，从双方的工作联系函以及货款的支付凭证、补充协议中可以得到确认。三、一审法院判决程序合法，一审法院传票传唤艺术学院，其仍不出庭参加诉讼，视为主动放弃答辩、举证质证的诉讼权利。综上，一审判决认定事实清楚，证据确凿，程序合法，请求法院驳回上诉，维持原判。琪发公司向一审法院提出诉讼请求：1.艺术学院偿还所欠琪发公司货款49497元；2.艺术学院支付违约金（根据艺术学院还款情况，以未付货款为基数，按年利率24％计算）；3.艺术学院承担本案诉讼费。一审法院认定事实如下：2017年8月15日，琪发公司与艺术学院签订了《家俱供应安装合同》，约定琪发公司按艺术学院的要求生产学生公寓家俱一批并负责运输和安装；家俱总价款为997986元；支付方式为：合同签订日支付总价款的20％，家俱运输到指定安装地点时支付总价款的40％，家俱安装完毕并经艺术学院验收合格后支付总价款的35％，总价款的5％作为质量保证金于验收合格后的一年内付清；违约责任为：艺术学院延期支付货款，每延期一日，按合同总价款的1‰支付违约金。2017年11月2日，琪发公司与艺术学院签订了《合同补充协议》，变更合同总价款金额为988071元。合同签订后，琪发公司按约定履行了合同义务，但艺术学院仅支付部分货款。琪发公司曾于2018年8月23日向一审法院起诉艺术学院，诉讼过程中，琪发公司与艺术学院于2018年9月17日签订了《付款补充协议》，确定艺术学院仍欠琪发公司货款463474元未付，约定琪发公司于协议签订日撤诉，艺术学院于银行账户解冻当日支付货款240000元，剩余货款223474元于2018年11月8日支付，还约定如果艺术学院再次违约，琪发公司有权按原合同继续追究艺术学院违约金责任。但艺术学院在付款413977元后仍拖欠货款49497元不付。故琪发公司再次向一审法院提起诉讼。艺术学院的付款情况为：2017年6月6日支付预付款30000元；2017年8月15日支付预付款169597元；2017年8月29日付款200000元；2018年2月13日付款50000元；2018年3月28日付款50000元；2018年7月25日付款25000元；2018年9月18日付款240000元；2018年11月18日付款173977元。诉讼过程中，经琪发公司申请，一审法院于2019年1月3日依法作出（2019）鄂0984民初73号民事裁定，冻结了艺术学院在金融机构的存款账户，限额为50万元。琪发公司交纳保全申请费2020元。一审法院认为：琪发公司与艺术学院签订的买卖合同和补充协议均合法有效。艺术学院未按照合同和补充协议的约定履行付款义务，依法应承担相应民事责任；买卖合同约定了违约金，琪发公司自愿下调违约金，不违反有关法律规定，一审法院依法予以认可。琪发公司要求按照工作联系函及艺术学院在函上的回复意见确定买卖合同的验收日为2017年9月20日，且违约金自验收日次日开始计算的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，一审法院亦予以认可。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：艺术学院于判决生效之日起十日内，向琪发公司支付货款49497元，并支付违约金（按年利率24％，2017年9月21日至2018年2月13日期间，以539070.45元为基数计算、2018年2月14日至2018年3月28日期间，以489070.45元为基数计算、2018年3月29日至2018年7月25日期间，以439070.45元为基数计算、2018年7月26日至2018年9月18日期间，以414070.45元为基数计算、2018年9月19日至2018年11月18日期间，以223474元为基数计算、2018年11月19日至货款清偿之日，以49497元为基数计算）。逾期支付，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3886元，保全费2020元，合计5906元，由琪发公司负担3057元，艺术学院负担2849元。二审期间，双方均未向本院提交新证据。二审经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。二审另查明，一、1.一审正卷11页，艺术学院于2019年1月15日向一审法院提交的《授权委托书》，代理人为马宁。2019年1月18日，马宁向一审法院出具的送达地址确认书上写明“指定签收人马宁”，送达地址“武汉市洪山区青菱都市工业园南郊路36号”，手机号码“132××××5399”。2.一审正卷24页，艺术学院向一审法院提交的《管辖权异议申请书》上列明的住所地为“武汉市洪山区青菱都市工业园南郊路36号”。3.一审正卷31页、69页、73页、76页，一审法院均按“武汉市洪山区青菱都市工业园南郊路36号”地址和电话“132××××5399”，向艺术学院邮寄送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书、传票、诉讼保全裁定书、管辖权裁定书和一审判决书。上述邮件系本人或单位收发章签收。二、本案二审庭审笔录记载：“审：二审是否申请鉴定。上：申请鉴定。审：申请鉴定是否提交证据？上：没有”。本案二审讼争的焦点问题：一、一审缺席判决是否程序合法；二、艺术学院是否违约，违约责任如何确定。关于焦点一，本院认为，经查阅一审正卷，艺术学院在《管辖权异议申请书》上列明的住所地为“武汉市洪山区青菱都市工业园南郊路36号”，其在送达地址确认书中填写的地址亦是该地址，而一审法院亦是按艺术学院确认的送达地址和电话，向其邮寄了包括开庭传票在内的其他诉讼文书，邮件由本人或单位签收章签收，故一审法院已合法通知了艺术学院出庭诉讼，艺术学院无正当理由未到庭，一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条规定，可以缺席审理。艺术学院上诉称一审程序违法之理由，本院不予采信。关于焦点二，本院认为，案涉《家具供应安装合同》、《合同补充协议》、《付款补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，对双方具有约束力。虽然双方在《家具供应安装合同》中约定：合同签订日支付总价款的20％，家俱运输到指定安装地点时支付总价款的40％，家俱安装完毕并经艺术学院验收合格后支付总价款的35％，总价款的5％作为质量保证金于验收合格后的一年内付清；违约责任为：艺术学院延期支付货款，每延期一日，按合同总价款的1‰支付违约金。但因艺术学院未按约支付货款，双方于2018年9月17日签订《付款补充协议》，对双方的付款方式进行了变更，确定艺术学院下欠琪发公司货款463474元未付，琪发公司于协议签订日撤诉，艺术学院于银行账户解冻当日支付货款240000元，剩余货款223474元于2018年11月8日前付清。如果艺术学院未能完成上述两条约定，则琪发公司有权就此再行起诉，追究艺术学院欠款及应承担的违约金等责任。经查，2018年11月8日，艺术学院下欠货款223474元，2018年11月18日，艺术学院支付货款173977元，仍下欠49497元未付。因艺术学院未于2018年11月8日前付清全部货款已违约，其应向琪发公司承担违约责任，支付下欠货款并支付违约金。违约金的起算点应从双方约定的付款期限2018年11月8日届满之次日起算，由于双方约定违约金标准为每延期一日，支付合同总价款的1‰违约金，该约定标准过高本院不予支持。但琪发公司请求按年利率24%计算违约金，无合同依据，故本院参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，以下欠货款223474元为基数，从2018年11月9日起算至2018年11月18日，以下欠货款49497元为基数，从2018年11月19日起算至付清之日止。至于艺术学院上诉称，案涉货物存在质量问题，并在二审庭审中口头提出鉴定申请，因其未就质量问题提出反诉，也未对其鉴定申请提供证据，本院对其口头申请不予准许，对其该项上诉理由不予采纳。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省汉川市人民法院（2019）鄂0984民初73号民事判决；二、湖北现代艺术专修学院于本判决生效之日起五日内向湖北琪发家俱有限公司支付下欠货款49497元；三、湖北现代艺术专修学院于本判决生效之日起五日内向湖北琪发家俱有限公司支付违约金，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算：以下欠货款223474元为基数，从2018年11月9日起算至2018年11月18日；以下欠货款49497元为基数，从2018年11月19日起算至付清之日止；四、驳回湖北琪发家俱有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3886元，保全费2020元，合计5906元，由湖北琪发家俱有限公司负担2780元，由湖北现代艺术专修学院负担3126元；二审案件受理费3886元，由湖北现代艺术专修学院负担1106元，由湖北琪发家俱有限公司负担2780元。本判决为终审判决。审判长  石仁礼审判员  汪书力审判员  胡 红二〇一九年十月十二日书记员  陈 星