湖南省临澧县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0724民初1444号原告：覃仕华，男，1975年10月14日出生，土家族，住湖北省松滋市。委托诉讼代理人：唐辉，湖南宏声律师事务所律师。被告：中辉建设集团有限公司安福分公司，住所地湖南省临澧县安福街道安福路社区居委会安福西路农贸市场商住楼2-202号。主要负责人：王汉桥，该分公司经理。委托诉讼代理人：王建平，该分公司项目负责人。原告覃仕华与被告中辉建设集团有限公司安福分公司（以下简称中辉建设安福公司）工伤保险待遇、劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，覃仕华的委托诉讼代理人唐辉与中辉建设安福公司的委托诉讼代理人王建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。覃仕华向本院提出诉讼请求：确认原告与中辉建设安福公司的劳动关系解除；判令中辉建设安福公司支付原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、停薪留工期间工资、一次性就业补助金、一次性医疗补助金、未签劳动合同双倍工资、解除劳动合同补偿金、交通费、住宿费等388789.91元，并替原告补缴2017年7月至2019年5月的社会保险费。事实和理由：2017年7月17日，原告经同乡介绍在临澧县安福街道临澧县“圣特立.未来城”商住小区建设工地做木工，每天工资250元，接受中辉建设安福公司管理，中辉建设安福公司替原告购买了工伤保险，但未签订劳动合同。当年9月13日,原告在施工过程中因工地木架倒塌受伤，经两次住院治疗，中辉建设安福公司仅垫付医疗费46363.61元，拒绝支付其他费用。此后，原告经常德市人力资源和社会保障局认定属工伤，并经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定构成捌级伤残。中辉建设安福公司辩称，与覃仕华并未建立劳动合同关系，中辉建设安福公司已将临澧县“圣特立.未来城”商住小区建设项目木工劳务分包给有承包资质的湖北鑫龙建筑劳务有限公司，替覃仕华购买工伤保险系为保障建设工程劳务人员权益按有关规定统一购买，覃仕华受伤后，湖北鑫龙建筑劳务有限公司已垫付其医疗费46363.61元，工伤经办机构已对其支付一次性伤残补助金50160元，中辉建设安福公司已垫付其医疗费5000元，不同意赔偿覃仕华的其他损失。本院经审理认定事实如下：2017年7月17日，覃仕华经同乡介绍到中辉建设安福公司承建的临澧县安福街道临澧县“圣特立.未来城”商住小区建设工地做木工，中辉建设安福公司替覃仕华购买了工程建设用工工伤保险，工伤保险核定缴费基数为每月4560元，但未签订劳动合同。当年9月13日,覃仕华在该工程东单元二楼进行框架柱模板加固时，不慎坠落受伤。覃仕华受伤后，当即被送往临澧县中医医院住院治疗，经临澧县中医医院诊断为第12胸椎椎体压缩性骨折，2018年1月16日痊愈出院，该建设项目木工负责人王成为其垫付医疗费46363.61元。2017年11月3日，覃仕华以中辉建设安福公司为用人单位向常德市人力资源和社会保障局申请工伤认定，常德市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定覃仕华属工伤，覃仕华和中辉建设安福公司收到决定书后，均未在法定期限对该决定申请行政复议和提起行政诉讼。2018年11月8日，覃仕华在临澧县中医医院住院治疗，进行取内固定的二次手术，同年12月2日出院，覃仕华支付医疗费10019.91元，两次住院期间，覃仕华均由其妻万传玉护理。2019年4月15日，覃仕华所受损伤经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定构成捌级伤残，此后，覃仕华在临澧县工伤保险经办机构领取了一次性伤残补助金50160元。另查明，2017年10月16日，湖北鑫龙建筑劳务有限公司委托王成办理临澧县“圣特立.未来城”商住小区建设项目劳务承包合同谈判、签订及劳务费结算支付手续等事宜，此后，王成代表湖北鑫龙建筑劳务有限公司与中辉建设安福公司签订了“圣特立.未来城”商住小区建设项目木模板分项工程承包合同，即木工劳务分包合同。湖南省2018年建筑业职工年平均工资53886元。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，覃仕华在中辉建设安福公司承建的临澧县“圣特立.未来城”商住小区建设工地做木工后，因受其招录，虽未签订劳动合同，双方的劳动合同关系已经建立，况且，中辉建设安福公司已书面证明其与覃仕华存在劳动关系，明确了木工岗位，并为其缴纳了工伤保险，双方的劳动合同关系成立。中辉建设安福公司辩称，承建项目木工劳务已分包给湖北鑫龙建筑劳务有限公司，覃仕华系给该分包公司务工，未与覃仕华建立劳动合同关系。中辉建设安福公司提交的劳务分包签约授权委托书和木工劳务分包合同证实，授权签约时间系覃仕华在该建设工地务工受伤之后，且劳务分包合同无签约日期，只能认定覃仕华在建设项目劳务分包前替中辉建设安福公司务工，对于中辉建设安福公司称未与覃仕华建立劳动合同关系的辩解主张，本院不予采纳。用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同，覃仕华虽系农民工，但中辉建设安福公司以完成“圣特立.未来城”商住小区建设木工任务为期限与覃仕华口头订立了劳动合同，覃仕华在中辉建设安福公司务工过程中受伤，经常德市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，中辉建设安福公司为其缴纳了工伤保险，覃仕华的工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金等应从工伤保险基金支付，对于覃仕华要求中辉建设安福公司支付工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，本院不予支持。覃仕华工伤第12胸椎椎体压缩性骨折，受伤住院期间的护理，应由用人单位负责，覃仕华妻子代为护理后，中辉建设安福公司应当支付覃仕华护理费14900元（100元/天×149天）。覃仕华治疗期间在保险统筹地区外往返于医院与住所，中辉建设安福公司应支付覃仕华交通费和住宿费5000元（本院酌定）。覃仕华受伤后的停工留薪期间，原工资福利待遇不变，但一般不超过12个月，覃仕华受伤治疗至劳动能力鉴定超过12个月，应按12个月确定。覃仕华对中辉建设安福公司实际务工仅两个月，未能提供一年内工资标准，参照湖南省2018年建筑业职工年平均工资标准和覃仕华在社会保险行政机关核定项目参保工资基数每月4560元，确定其停工留薪期间的工资福利待遇，中辉建设安福公司应支付覃仕华停工留薪期间工资待遇54720元（4560元/月×12个月）。覃仕华工伤构成捌级伤残，其要求解除与中辉建设安福公司的劳动合同，参照《工伤保险条例》第三十七条第三款和《湖南省实施办法》第二十六条第二款规定，中辉建设安福公司应支付覃仕华一次性伤残就业补助金45600元（4560元/月×10个月）。覃仕华为中辉建设安福公司务工期间，超过一个月未签订书面劳动合同，应自第二个月起至受伤时止双倍支付工资。双倍工资支付是对用人单位不签订劳动合同的惩罚性规定，停工留薪期间覃仕华未实际务工，相关法律规定仅规定享受原工资福利待遇，已经体现对劳动者权益的保护，不宜再适用该惩罚性规定，停工留薪期间计算双倍工资没有法律依据，中辉建设安福公司应加付覃仕华第二个月的双倍工资4560元。覃仕华受伤治疗期间和劳动能力鉴定后，中辉建设安福公司未与覃仕华协商解除劳动合同，送达解除劳动合同通知，应视为双方劳动合同关系存续，现覃仕华要求解除劳动合同，中辉建设安福公司应按工作年限支付解除劳动合同补偿金，即应支付覃仕华11400元（4560元/月×2.5个月）。综上，中辉建设安福公司共应支付覃仕华护理费、交通费、住宿费、停工留薪工资待遇、一次性伤残就业补助金、未签劳动合同双倍工资、解除劳动合同补偿金等136180元。征收社会保险费属社会保险征收机构的法定职能，覃仕华要求为其中辉建设安福公司补缴2017年7月至2019年5月的社会保险费，不属于人民法院劳动争议案件受理范围，对于覃仕华的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十五条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条规定，判决如下：一、解除覃仕华与中辉建设集团有限公司安福分公司的劳动合同关系；二、中辉建设集团有限公司安福分公司支付覃仕华护理费、交通费、住宿费、停工留薪工资待遇、一次性伤残就业补助金、未签劳动合同双倍工资、解除劳动合同补偿金等共计136180元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回覃仕华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由中辉建设安福公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  易继华二〇一九年十月二十五日法官助理余莉书记员李慧