广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0703民初1573号原告：杨柳群，女，壮族，1989年11月5日出生，住广西钦州市钦南区。委托诉讼代理人：谭小仪，广东华南律师事务所律师。被告：吴国开，男，汉族，1996年5月10日出生，住广东省阳江市阳西县。委托诉讼代理人：朱君婷，广东广能律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄觉慧，广东广能律师事务所律师。第三人：温志成，男，汉族，1991年6月2日出生，住广东省江门市新会区。委托诉讼代理人：谭小仪，广东华南律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭文秀，广东华南律师事务所律师。原告杨柳群与被告吴国开、第三人温志成民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月27日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。原告杨柳群及第三人温志成的委托诉讼代理人谭小仪，被告吴国开及其委托诉讼代理人朱君婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨柳群向本院提出诉讼请求：1.被告立即归还借款本金和利息合共378153.2元；2.被告支付违约金15万元、律师费36506元和财产保全保险费1500元；3.本案诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：被告立即归还本金和利息合共278639.2元。事实和理由：温志成和吴国开在2017年3月25日签订《借款协议》，约定温志成向吴国开出借借款53万元，利息按年利率11.7%计算，借款期限为三年，从2017年3月17日至2020年3月16日，共计36个月，即36期，每月10日前定额还款本息19902.8元，如果吴国开逾期付款，逾期三天，温志成有权单方解除合同并且要求吴国开一次性偿还借款及利息，并向温志成承担违约责任，违约金为人民币15万元。因吴国开拖延温志成借款及利息导致温志成起诉所花费的诉讼费和律师费等均由吴国开支付。合同签订后，温志成向吴国开支付了53万元。借款后，吴国开一直没有按期还款，在温志成的催促下共还款17期，金额合计338347.6元，还款多数在温志成的催促下才转账给温志成。吴国开拒不按合同履行债务的行为，已构成严重违约，温志成有权按合同约定要求吴国开一次性归还所欠各期借款本息，并承担违约金15万元和律师费。温志成向法院提起诉讼后，吴国开偿还了5期款项，现剩余14期款项未偿还，合计金额为278639.2元。2019年4月1日，温志成与杨柳群签订《债权转让协议》，约定温志成将上述借款所涉的全部权利转让给杨柳群，杨柳群因此获得本案诉讼地位。原告杨柳群为其起诉提供如下证据：1.《借款协议》一份，证明温志成向吴国开出借款项53万元，合同约定：每月10日前定额还款本息19902.8元，如果吴国开逾期还款，逾期三天，温志成有权单方解除合同并且要求吴国开一次性偿还借款及利息，并向温志成承担违约责任，违约金为人民币15万元。因吴国开拖延温志成借款及利息导致温志成起诉所花费的诉讼费和律师费等均由吴国开支付。2.银行卡交易流水两份，证明温志成向吴国开支付借款，但吴国开拖欠借款，已经严重违约。3.第三人温志成的身份证复印件一份，证明第三人的身份。4.《委托代理合同》一份，证明温志成委托律师代理诉讼，律师费36506元。5.代理费发票一份，证明律师费已经实际支付10000元。6.财产保全保险费发票，证明温志成为诉讼支出保险费1500元。7.保险单及保函，证明温志成为本案财产保全而投保。8.借款借据，证明借款本金53万元已经实际支付给借款人。9.《债权转让协议》，证明温志成已经将与吴国开之间的债权全部转让给杨柳群。10.《公证书》，证明债权转让已经通知债务人。11.原告杨柳群的身份证复印件，证明杨柳群的主体诉讼资格。12.律师代理费发票两份，证明律师费已经实际支付25000元。被告吴国开辩称：第一、根据原告所提供的银行卡交易流水可见，第三人温志成向被告转账的金额为489840元，虽然在借款协议中约定第三人向被告出借款项53万元，但实际上第三人仅向被告转账支付489840元，因此应按照第三人实际上出借的款项作为本金，并且扣减被告所偿还的本金及利息。第二、借款协议中约定借款年利率为11.7%，原告于诉请中主张的利息以及违约金等各项费用已远超于法院支持的上限年利率24%，因此我方认为违约金过高，请求法院予以调整。被告吴国开为其答辩提供如下证据：《收据》一份，证明被告于2019年2、3、4、5、6月，向原告归还借取第三人的借款99514元，且原告以及第三人于2019年6月22日出具收据，对上述事实予以确认。经审理查明：2017年3月25日，被告吴国开与第三人温志成签订《借款协议》，合同中约定：（1）吴国开因资金周转问题，向温志成借款人民币53万元，借款时间及还款期限为2017年3月17日至2020年3月16日，共计36个月，吴国开须按月支付及返还温志成利息及借款，且到期吴国开必须还清。（2）温志成以银行转账或现金的方式向借款人吴国开借款，具体以吴国开收到的借款为准。（3）借款期限内，利息按年利率11.7%计算，吴国开应于每月10前向温志成指定的银行账户归还本金及利息共计19902.8元。（4）吴国开应按协议约定，按月向温志成支付本金及利息，若吴国开逾期支付，超过一天按应支付本金及利息的8%计算违约金，逾期三天，温志成有权单方解除《借款协议》且要求吴国开一次性偿还借款及利息，并向温志成承担违约责任，违约金为15万元。（5）双方就《借款协议》发生任何争议，应先行协商解决，协商不成，任何一方均可诉至江门市蓬江区人民法院审理。（6）因吴国开拖欠温志成借款及利息导致温志成起诉所花费的诉讼费、律师费等，均由吴国开支付。同日，吴国开向温志成出具《收据》，《收据》与《借款协议》相连，《收据》载明“本人确认收到温志成借款53万元，其中489840元为银行转账，40160元为现金支付，特此证明”，收款人处有吴国开的签名和捺印。2017年3月27日，温志成通过中国农业银行账户向吴国开转账支付了489840元。庭审中，吴国开确认上述《借款协议》、《收据》的真实性，也确认收到温志成通过银行转账489840元的借款，但其否认收到温志成通过现金方式交付的40160元的借款。借款后，吴国开向温志成偿还了17期借款，合计金额338347.6元。2019年2月18日，因吴国开没有按照协议约定还款，温志成提起本案诉讼，要求吴国开立即偿还借款本金和利息合共378153.2元，并支付违约金15万元、律师费36506元、财产保全保险费1500元。对于《借款协议》约定的吴国开每月应还本息19902.8元的具体构成，温志成解释称该金额是将借款本金加上三年借款利息的总和、按照36期平均计算，确定每期应还金额为19902.8元。吴国开对该计算方式以及每月应归还的19902.8元金额没有异议。2019年4月1日，温志成与杨柳群签订《债权转让协议》，约定：温志成将其与吴国开于2017年3月25日签订的《借款协议》项下的所有权利转让给杨柳群，杨柳群在签订本协议后成为该借款合同的新的权利人，杨柳群以自己的名义对借款人进行追收，温志成应尽必要的协助义务，包括但不限于协助杨柳群办理债权转让通知和协助办理诉讼主体变更的事宜。庭审中，杨柳群及温志成均确认债权转让价款为25万元，杨柳群已向温志成付清该款项。2019年4月17日，温志成向吴国开邮寄《债权转让通知书》，向吴国开告知：根据温志成与杨柳群签订的《债权转让协议》，温志成已将《借款协议》项下全部权利依法转让给杨柳群，杨柳群已成为新的债权人，要求吴国开向杨柳群履行借款合同的全部义务。2019年4月23日，江门市江海公证处出具（2019）粤江江海第2391号《公证书》，对上述邮寄送达过程进行了公证证明。原告在庭审中说明该邮件未成功投递，邮局予以退件处理。在本案诉讼过程中，吴国开向杨柳群偿还了《借款协议》项下的5期借款。2019年6月22日，杨柳群、温志成共同向吴国开出具一份《收据》，确认收到吴国开偿还的关于《借款协议》项下的款项99514元，具体包括2019年2月至2019年6月共5期的还款99514元。庭审中，杨柳群、温志成、吴国开均确认，在本案起诉前，吴国开已偿还17期款项，起诉后，吴国开又偿还了5期款项，合计已偿还22期款项，已偿还本息合计为437861.6元（19902.8元×22）；剩余14期款项未偿还，未偿还本息合计为278639.2元（19902.8元×14）。2019年9月18日，在本案诉讼过程中，杨柳群、温志成共同提出申请，请求本案原告由温志成变更为杨柳群，温志成作为本案第三人参加诉讼。2019年9月26日，本院作出民事裁定，准许上述申请。另查明，2019年1月7日，为处理与吴国开的借款纠纷，温志成与广东华南律师事务所签订《民事案件委托代理合同》，委托该所律师担任诉讼代理人，温志成同意支付律师费36506元。杨柳群提供了三份代理费发票，证明温志成已实际支出律师费35000元。另，为申请诉中财产保全，温志成缴纳了保全费3020元，并为提供保险担保而支出保险费1500元。本院认为：本案是温志成将其向吴国开出借款项而形成的债权转让给杨柳群，杨柳群受让后向吴国开主张债权而形成的债权债务纠纷，涉案债权系因借款而产生，故本案为民间借贷纠纷。本案争议焦点为：1.温志成向吴国开出借款项的金额是多少；2.杨柳群起诉主张的本金、利息、违约金等相关费用是否合法有据，是否应当支持。一、关于温志成向吴国开出借款项的金额是多少的问题。温志成主张其于2017年3月25日以现金方式向吴国开交付了40160元，并于2017年3月27日以银行转账方式向吴国开交付了49840元，吴国开对银行转账交付的借款无异议，但否认收到现金交付的借款事实。对此，本院认为，首先，《借款协议》明确约定借款金额为53万元，温志成可通过银行转账或现金方式向吴国开提供借款，具体以吴国开收到的借款为准。其次，2017年3月25日，吴国开出具《收据》确认已收到温志成借款53万元，包括银行转账的489840元和现金交付的40160元。《收据》与《借款协议》载明的出借金额一致，考虑到温志成与吴国开较为熟识的关系以及本案现金交付金额不大，温志成具备支付能力等因素，温志成通过现金方式向吴国开提供借款40160元，符合生活常理，也符合借款合同的约定。吴国开作为完全民事行为能力人，对于自己在《收据》上签名确认的法律后果应当清楚知晓。再次，在借款合同履行过程中，吴国开未提供证据证明其就借款金额问题向温志成提出过异议，其在已还款22期的款项中，每期均足额还款19902.8元，而该金额是按照53万元借款本金计算利息后得出的，庭审中，吴国开对剩余欠款金额也无异议，间接承认了借款金额为53万元的事实。综上，本院确认温志成向吴国开交付了现金借款40160元，加上银行转账的489840元，合计借款金额为53万元。温志成已将约定的借款金额交付完毕，借款合同依法成立并生效。二、关于杨柳群起诉主张的本金、利息、违约金等相关费用是否合法有据，是否应当支持的问题。温志成与杨柳群签订《债权转让协议》，约定温志成将其与吴国开于2017年3月25日签订的《借款协议》项下的所有权利转让给杨柳群，协议的内容是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的债权转让合同。该合同经双方签名后生效，杨柳群经受让取得上述债权，可以以自己的名义向债务人主张债权。根据《中华人民共和国合同法》第八十条第一款“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力”的规定，温志成将债权转让给杨柳群后，应当通知债务人吴国开。虽然杨柳群提供的证据及温志成的陈述，均未能充分证实债权转让通知已经送达吴国开，但法律并未明确规定债权转让通知的具体通知方式，在未能与吴国开取得有效联系的情况下，本院依法通过登报公告送达方式向吴国开送达应诉通知书、开庭传票以及起诉状副本、证据副本等资料，公告期满后，吴国开到本院签收了应诉资料。因此，吴国开已经知悉涉案债权转让、杨柳群作为受让人向其主张债权的事实，已经实现了债权转让通知到达吴国开的法律效果。故温志成将涉案债权转让给杨柳群的法律行为，通知债务人的条件已经成就，对债务人吴国开发生效力，债务人吴国开应当向杨柳群履行债务。吴国开向温志成借款后，应当按照《借款协议》约定履行还本付息义务，但吴国开借款后发生逾期还款，截至2019年10月16日法庭辩论终结之日，仅偿还了22期款项，未能还清到期款项，其行为构成违约，依法应承担违约责任。根据《借款协议》第四条“若吴国开逾期支付，超过一天按应支付本金及利息的8%计算违约金，逾期三天，温志成有权单方解除《借款协议》且要求吴国开一次性偿还借款及利息，并向温志成承担违约责任，违约金为15万元”的约定，杨柳群作为债权受让人，要求吴国开立即归还14期尚欠的借款本息合计278639.2元（19902.8元×14），并支付违约金15万元，其请求合法合理，证据充分，本院予以支持。关于原告主张的律师费。根据《借款协议》的约定,因吴国开拖欠温志成借款及利息导致温志成起诉所花费的诉讼费、律师费等，均由吴国开支付。由于吴国开逾期还本付息构成违约，温志成为实现其债权而聘请律师进行本案诉讼，为此支出的律师费是其为实现债权而产生的费用，且该律师费的收费标准没有违反有关法律法规的规定。在诉讼中，杨柳群受让取得了《借款协议》中所涉债务的全部权利，因此，原告杨柳群根据《借款协议》、《债权转让协议》的约定，要求吴国开承担上述律师费用，理据充分，本院予以支持。律师费应以原告提供的发票载明的实际支出金额35000元为准。至于原告主张的财产保全保险费1500元，该项费用并不是原告在本案中所必须支出的费用，也不属于人民法院依法收取的诉讼费用，并且《借款协议》中并未明确约定该项费用由债务人承担，故原告要求被告吴国开承担财产保全保险费1500元，理据不足，本院不予支持。因此，被告吴国开应向原告杨柳群偿还借款本息合计278639.2元、违约金15万元、律师费35000元。吴国开抗辩认为杨柳群的主张的利息、违约金等各项费用的总和超过了年利率24%，违约金过高，要求法院调整。本院认为，《借款协议》是温志成、吴国开在平等、自愿的基础上达成的协议，协议内容是当事人真实的意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，吴国开应当严格按照《借款协议》的约定履行义务，构成违约的，依法应承担违约责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”以及第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，杨柳群主张合同约定的借款利息是按年利率11.7%计算，违约金为15万元，律师费为35000元，根据涉案借款的本金金额、借款期限等进行核算，上述利息、违约金、律师费的总和并未超过法律规定的上限，故被告的上述抗辩意见，理据不足，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六、三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告吴国开应于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告杨柳群偿还借款本息合共278639.2元、违约金150000元；二、被告吴国开应于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告杨柳群支付律师费35000元；三、驳回原告杨柳群的其他诉讼请求。如果被告吴国开未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9461.59元，保全费3020元，两项合共12481.59元，由被告吴国开负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  温艳华人民陪审员  容剑琴人民陪审员  区少卉二〇一九年十月二十五日法官助理李德锋书记员甘慧敏