江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0682民初5254号原告:周兴建，男，1967年9月7日生，汉族，住如皋市。被告：张民峰，男，1968年7月14日生，汉族，住如皋市。被告：刘培荣，男，1967年4月12日生，汉族，住如皋市。被告：吴宏林，男，1968年6月5日生，汉族，住如皋市。被告：如皋市宏伟建筑劳务有限公司，住所地：如皋市东陈镇山河村七组6号。法定代表人：吴宏林。以上四被告委托诉讼代理人：吴继辉，如皋市方圆法律服务所法律工作者。被告:江苏江中集团有限公司，住所地：如皋市吴窑镇鲁班西路18号。委托诉讼代理人：周勇，江苏雉水律师事务所律师。第三人：朱建荣，男，1965年12月19日生，汉族，住如皋市。原告周兴建与被告张民峰、刘培荣、如皋市宏伟建筑劳务有限公司（以下简称宏伟建筑公司）、江苏江中集团有限公司（以下简称江中集团公司）追偿权纠纷一案，本院受理后依法由审判员章杰适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂依法转为普通程序，组成合议庭继续公开开庭进行了审理。审理中，本院依法追加吴宏林作为被告、追加朱建荣作为第三人参加诉讼。原告周兴建与被告张民峰、刘培荣，被告张民峰、刘培荣、吴宏林、宏伟建筑公司共同委托的诉讼代理人吴继辉、被告江中集团公司的委托诉讼代理人周勇、第三人朱建荣到庭参加诉讼。在第三次庭审中，被告江中集团公司、第三人朱建荣经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周兴建向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告在东江花园工地所垫付的安全款计82211.53元（包括朱建荣受伤71411.53元、赔偿违约金10000元、执行费800元）。2、诉讼费用被告承担。事实和理由：2015年5月，朱建荣由劳务公司吴宏林哥哥安排去东江花园会所铲木皮不慎摔下造成手部骨折，原告代垫71411.53元。2018年6月，在如皋法院搬经法庭协调中，原告说春节前支付朱建荣工伤余款50000元，而刘培荣当法官的面承诺于9月1日前支付该款，但未兑现。原告被如皋法院拉入失信人员名单，由此刘培荣应承担违约金10000元以及执行费800元。东江花园小区江中集团公司发包给被告宏伟建筑公司，后宏伟建筑公司又转包给张民峰、刘培荣，后张民峰、刘培荣又请周兴建班组进行施工。请求法院判如所请。被告张民峰、刘培荣、宏伟建筑公司辩称：1、宏伟公司不是本案适格被告，本案被告刘培荣承接工程是从吴宏林处承接的，而吴宏林的工程是从袁凤刚处承接的。宏伟公司从未以公司身份承接工程，刘培荣在承接工程之后把相关人工部分交由原告施工。2、本案刘培荣、张民峰不应当承担赔偿责任。3、在朱建荣诉求雇主周兴建提供劳务者受害责任纠纷一案中，周兴建作为雇主承担了相应赔偿责任，但是本案中不管被告方是否承担责任，作为原告诉讼请求不明确，其在另案中的损失应当是：其赔偿了朱建荣医疗费22211.53元，赔偿了朱建荣工资款9760元，合计赔偿除医疗费外50000元。至于其所谓的违约金10000元、执行费800元是因为其没有按照生效法律文书及时履行相应义务给自身造成的损失，不应当成为原告主张损失的组成部分。4、被告刘培荣将相关工程包给原告，原告雇请朱建荣，作为雇主的原告对其雇员在雇佣活动中受伤，理应承担赔偿责任，作为被告方在无过错情况下不应当承担责任，刘培荣将相关工程包给原告与原告雇员受伤之间不存在因果关系。请求驳回原告的诉讼请求。被告吴宏林辩称：在（2018）苏0682民初1087号案件中，吴宏林曾经作为被告参加诉讼，后朱建荣和周兴建达成调解协议，放弃了对刘培荣、吴宏林等人的相关责任。因此，被告在本案中不应当承担赔偿责任。被告江中集团公司辩称：我公司与原告没有任何法律关系，我公司将案涉工程分包给宏伟公司，与原告之间没有任何合同关系。按照原告起诉的追偿权，一方面是第三人侵权，一方面是承担连带责任的担保人，这两种关系均不存在。原告起诉要求追偿权缺乏事实和法律依据。第三人朱建荣述称：我是做瓦工的，2015年我本来在家中休息，我妹婿介绍我到原告处做了十几天的磨墙工作。原告把我送到工地就回去了，他说如果有问题就找吴宏林在现场管理的人员。在东江花园工地做了60多天，我准备回去时，工地上现场管理的人说二楼屋面的模板需要清理，我上去敲模板的时候脚手架发生倾倒，人就摔下去了。摔倒之后，工地的项目经理把我送给到医院，原告把我从泗洪的医院接到如皋的医院治疗。因为各自和工伤赔偿问题没有解决，我起诉到法院。之后，我和周兴建达成调解协议，但周兴建没有按约履行。我申请强制执行，周兴建履行了50000元的赔偿款和10000元的违约金。经审理查明：2014年5月18日，案外人袁凤刚以江苏江中集团泗洪县东江花园二期二标段项目部（甲方）的名义与被告吴宏林签订《劳动承包合同》一份，约定甲方将位于泗洪县,物业楼、停车楼、幼儿园的劳务、机械、周转材料及一次性耗材的清包工程分包给乙方，双方按照建筑面积每平方米372元计价。后被告吴宏林又将其中的木工工程分包给被告刘培荣。2014年6月1日，被告刘培荣、张民峰（甲方）与原告周兴建（乙方）签订《协议书》一份，约定：甲方将泗洪县东江花园小区框架、框剪木工承包给乙方，按模板接触展开面29.5/㎡，自带小型工具，完工结束后铁钉清理，材料分类堆放。协议签订后原告周兴建即组织人员进场施工。第三人朱建荣2015年被原告周兴建安排至泗洪县东江花园小区工地从事磨墙工作中因脚手架倾倒不慎摔伤。被告朱建荣伤后在如皋市高明医院和如皋市人民医院住院治疗，出院诊断为：右肱骨髁上粉碎性骨折。2018年，第三人朱建荣诉至本院要求周兴建、刘培荣、宏伟建筑公司承担赔偿责任。经本院主持调解，朱建荣与周兴建、刘培荣、宏伟建筑公司达成如下协议：一、朱建荣主张的损失：医疗费29180.77元、住院伙食补助费540元、营养费900元、护理费12000元、误工费25200元、被扶养人生活费13010元、残疾赔偿金38316元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费500元以及工资9760元，合计136506元，由周兴建赔偿71411.53元，周兴建已经垫付了21411.53元，由周兴建再赔偿50000元，于2018年9月10日之前履行，若逾期未能履行，周兴建将承担违约金10000元。且自逾期之日起，朱建荣有权就该10000元违约金及上述50000元中未履行的部分一并申请强制执行。朱建荣自愿放弃其他诉讼请求。二、朱建荣与周兴建、刘培荣、宏伟建筑公司就本起事故一次性处理结束，再无争议。朱建荣与周兴建之间的工资纠纷也一次性处理结束，不得再向周兴建主张任何权利。本院于2018年6月4日作出（2018）苏0682民初1087号民事调解书予以确认。因周兴建未按约履行调解书确定的给付义务，朱建荣申请强制执行，申请执行标的为：赔偿款50000元、违约金10000元、执行费800元。本院立案受理后强制执行赔偿款、违约金合计60000元交付给朱建荣，周兴建向本院缴纳执行费800元。现原告周兴建诉至本院，要求判如所请。审理中，被告江中集团公司对案外人袁凤刚以其公司项目部名义的签约行为予以认可。以上事实有，原、被告及第三人的当庭陈述、劳务承包合同复印件一份、协议书复印件一份、（2018）苏0682民初1087号民事调解书、执行结案通知书等证据在卷佐证，可以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告周兴建和第三人朱建荣之间是何种法律关系？二、原告周兴建是否有权向四被告追偿？如何追偿？关于争议焦点一。本院认为，认定提供劳务关系应当从以下两方面进行考虑。从形式上看，是否有订立雇佣合同或口头雇佣协议；从实质要件看，双方的权利义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬；是否受雇主控制、指挥和监督的关系；雇员是否为雇主或其委托的人选任。本案中，第三人朱建荣由原告周兴建选任至案涉工地从事磨墙工作，其工作的内容系周兴建所承包木工工程的一部分，工作报酬由原告周兴建结算给付，可以认定朱建荣与周兴建存在支配与被支配的关系，符合个人之间提供劳务的法律构成要件，故应当认定原告周兴建与第三人朱建荣之间形成个人之间提供劳务的法律关系。对于争议焦点二。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。该规定的目的在于保护受害者权益，为对外责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，连带责任人根据各自责任大小确定相应的的赔偿数额，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任，支出超过自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。本案中，原告周兴建作为第三人朱建荣的雇主，其应当对第三人朱建荣受伤造成的损失承担赔偿责任。被告江中集团公司将案涉工程分包给无相应资质的吴宏林，吴宏林再将部分工程分包给无相应资质的被告刘培荣，被告刘培荣、张民峰又将其中的木工框架、框剪工程分包给无相应资质的周兴建。被告张民峰关于其未实际投入资金参与工程施工的辩解，属于其与刘培荣之间的内部关系，不应作为其对外免责的理由，其应当与刘培荣对外共同承担相应的民事责任。被告吴宏林以其个人名义承接分包工程，被告宏伟建筑公司在本案中未作为承包或者分包的主体出现，原告周兴建要求被告宏伟建筑公司承担责任，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，被告张民峰、刘培荣、吴宏林、江中集团公司在层层违法分包和选任上的过失与朱建荣的损害存在因果关系，形成了共同侵权，均应当与周兴建对朱建荣的损失承担连带赔偿责任。原告周兴建有权就其已经赔偿的合理损失向被告张民峰、刘培荣、吴宏林、江中集团公司进行追偿。关于追偿权份额的确定问题。连带责任人的赔偿数额应当根据各自责任大小确定，即根据各自的过错及原因力来加以确定。本案中，原告周兴建作为雇主，需要对其雇员朱建荣进行日常的管理，并负有全面保障雇员人身安全的高度注意义务，而周兴建在没有相应资质且缺乏安全保障措施的情况下，擅自雇佣人员实施工程作业，是造成雇员朱建荣遭受人身损害的原因之一，其应当承担相应的赔偿责任。被告张民峰、刘培荣、吴宏林、江中集团公司未审查转包或分包对象的资质及其是否具备安全生产条件，亦是造成雇员朱建荣遭受人身损害的另一个原因，亦应当对朱建荣的损害后果承担相应的赔偿责任。排除受害人自身的因素外，本院基于原告周兴建与被告张民峰、刘培荣、吴宏林、江中集团公司对工程作业人员的活动进行管理责任上大小和客观上远近，并结合本案的实际情况和各方过错程度，酌情由原告周兴建承担35%的赔偿责任，被告张民峰、刘培荣承担30%的赔偿责任，被告吴宏林承担20%的赔偿责任，被告江中集团公司承担15%的赔偿责任。关于追偿范围的确定问题。周兴建已与朱建荣就损失赔偿事宜达成协议，并已全部履行。被告刘培荣、宏伟建筑公司亦参与调解的过程。从双方调解的过程和结果看，周兴建与朱建荣在协商过程中已考虑朱建荣的过错，原告周兴建有权就其赔偿的数额向被告张民峰、刘培荣、吴宏林、江中集团公司进行追偿。因双方最终协商的71411.53元赔偿中包含部分工资，本院按照赔偿比例扣减相应的工资款后为66305.7元（71411.53-9760×71411.53÷136506）。原告周兴建所主张追偿的违约金10000元和执行费800元，系其自身违约所扩大的损失，应由其自行负担。综上，被告张民峰、刘培荣承担30%的赔偿责任为19891.71元，被告吴宏林承担20%的赔偿责任为13261.14元，被告江中集团公司承担15%的赔偿责任为9945.86元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张民峰、刘培荣于本判决发生法律效力后五日内给付原告周兴建19891.71元。二、被告吴宏林于本判决发生法律效力后五日内给付原告周兴建13261.14元。三、被告江苏江中集团有限公司于本判决发生法律效力后五日内给付原告周兴建9945.86元。四、驳回原告周兴建的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1860元，由原告周兴建负担885元，由被告张民峰、刘培荣负担450元，由被告吴宏林负担300元，被告江中集团公司负担225元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定向该院预交上诉案件受理费1860元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。审 判 长  章 杰人民陪审员  石亚明人民陪审员  朱祝君二〇一九年十月二十二日书 记 员  葛佳雯