河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终6127号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司，住所地山东省菏泽市黄河东路2999号。负责人：袁庆军，任公司总经理。委托诉讼代理人：赵孝印，山东邦治律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴九菊，女，汉族，1970年9月29日出生，初中文化程度，经商，户籍地方城县。被上诉人（原审原告）：夏春辉，男，汉族，1970年6月30日出生，初中文化程度，经商，户籍地方城县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：郭凯歌，河南宛龙律师事务所律师。代理权限是特别授权。原审被告：杜建营，男，汉族，1972年2月2日出生，住山东省东明县。原审被告：东明县第二运输公司，住所地山东省菏泽市东明县黄河路与106国道交叉口路西南角。法定代表人：朱万灵，任公司总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称太平洋财险菏泽中心支公司）因与被上诉人吴九菊、夏春辉及原审被告杜建营、东明县第二运输公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（2019）豫1302民初4033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平洋财险菏泽中心支公司的委托诉讼代理人赵孝印，被上诉人吴九菊、夏春辉的委托诉讼代理人郭凯歌到庭参加诉讼，原审被告杜建营、东明县第二运输公司经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财险菏泽中心支公司上诉请求：1、请求撤销（2019）豫1302民初4033号民事判决第一项，改判上诉人不承担10927元或发回重审；2、本案上诉费由二被上诉人承担。事实和理由：本交通事故系三机动车交通事故，事故认定书认定，杜建营承担此次事故的全部责任，夏春辉、张珂、吴九菊不承担责任，张珂驾驶的也是机动车，故应在张珂驾驶机动车交强险无责任限额内承担医疗费1000元、财产损失100元、死亡伤残9827.51元，共计10927.24元，二被上诉人没有起诉，视为对该部分权利的放弃，该数额应当从上诉人的赔偿数额中扣减。吴九菊、夏春辉辩称，本次事故原审被告杜建营负全责，答辩人及案外人张珂均无责任，而杜建营驾驶的车辆在上诉人处投保有交强险及商业险，根据侵权责任法规则原则，即过错原则，被上诉人的全部损失应由上诉人负担，案外人张珂所驾驶的车辆投保的保险公司根据侵权责任法也无需对被上诉人承担责任。即使案外人张珂驾驶的车辆交强险需要负担，为减少被上诉人诉累，也应由上诉人向该无责任保险公司主张权利。请求维持原审判决。吴九菊、夏春辉向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、财产损失等各项损失计209275.42元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月29日14时58分许，被告杜建营驾驶鲁Ｒ×××××号重型半挂牵引鲁R3G95挂重型罐式半挂车沿郑新103省道自北向南行驶至郑新103省道228KM＋750M处（红社路口），为躲避前方车辆，越过道路中心线撞着对面由原告夏春辉驾驶的豫Ｒ×××××轻型厢式货车，导致人车受损的道路交通事故。经事故认定，被告杜建营负本次事故全部责任。事故发生后，原告吴九菊被送入南阳市第二人民医院入院治疗，于2018年11月16日出院，共住院治疗18天，花费医疗费19945.87元。原告夏春辉被送入南阳市第二人民医院入院治疗，于2018年11月09日出院，共住院10天，花费医疗费6681.91元。经原告申请，一审法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对原告吴九菊伤残程度鉴定、后续治疗费用评定、三期评定，上述机构于2019年4月30日作出南阳溯源法医临床司法鉴定所（2019）临鉴字第1041号司法鉴定意见书：“吴九菊因交通事故致右锁骨外1／3段粉碎性骨折后右肩关节功能丧失25％以上属十级伤残”；南阳溯源法医临床司法鉴定所（2019）临咨字第953-1号临床咨询意见书：“吴九菊右肩部内固定物取出费用约需人民币壹万元”。南阳溯源法医临床司法鉴定所（2019）临咨字第953-2号临床咨询意见书：“吴九菊右锁骨粉碎性骨折后的误工期为壹佰壹拾日、护理期为伍拾日、营养期为柒拾伍日左右。另查明，1、被告杜建营驾驶鲁Ｒ×××××号重型半挂牵引鲁R3G95挂重型罐式半挂车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司投保有交强险及商业三者险，且本次事故发生在保险有效期内。事故发生后，被告杜建营垫支医疗费20000元。2、二原告在方城县古庄店乡××东头路南自建房内经营超市，办有营业执照；二人之子夏朝起生于2002年9月5日。一审法院认为，一、公民健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。经交警部门认定，被告杜建营负全部责任；夏春辉、张柯、吴九菊不承担责任。该事故认定书认定事实清楚，责任划分适当，一审法院予以采信。被告杜建营作为侵权责任人，应当承担合理范围内的赔偿责任。二、被告杜建营所驾驶事故车辆车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险，且事故发生在保险期间内。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。因此，被告中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司对于造成原告的损失应承担赔偿责任。三、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，原告吴九菊在本次交通事故中造成的损失如下：1、医疗费，原告支出住院医疗费19744.87元，门诊医疗费201元，有发票及病历能够证实，一审法院予以支持。2、住院伙食补助费，原告住院18天每天50元，计900元；3、营养费，原告的营养期鉴定为75天，每天20元，计1500元；4、后续治疗费，原告右侧锁骨粉碎性骨折，后期确需取内固定物，费用也经相关部门进行鉴定为10000元，一审法院予以支持；5、误工费，原告和丈夫夏春辉共同经营副食百货零售，并办理有营业执照，故应当按照批发零售业46683元／年的行业标准计算误工费，原告的误工期经鉴定为110天，即46683元／年÷365天×110天=14068.85元；6、护理费，原告住院期间长期医嘱显示留陪二人，出院证显示原告生活自理前仍需护理，原告的护理期经鉴定为50天，参照居民服务业的收入标准39522元／年，计算为39522元／年÷365天×2人×18天＋39522元／年÷365天×1人×32天=7363元；7、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，二原告共同经营副食百货零售，其主要来源为商业零售而不是农业生产，故应当按照城镇标准计算原告的伤残赔偿金，参照2018度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元／年，计算为31874.19×20×0.1=63748.38元，原告儿子夏朝起的抚养费为20989.15元／年×2年×0.1÷2=2098.92元；8、精神损害抚慰金酌情支持5000元；9、交通费，原告住院18天，每天20元计360元；10、鉴定费1900元，为实际损失，应予支持。以上合计126885.02元。夏春辉的损失：1、医疗费，夏春辉支出住院医疗费5415.17元，支出门诊医疗费516.74元，有发票和病历能够证实，应以支持，原告购买“生物化学制品破伤风人免疫球蛋白”支出460元，可以明显看出与交通事故的关联性，故应予支持；原告购买“生物化学制品白云医用胶”无法确定与本次交通事故的关联性，故对此不予支持。2、住院伙食补助费，原告住院10天，每天50元计500元；3、营养费，原告住院10天，每天20元计200元；4、误工费，夏春辉和吴九菊共同经营副食百货零售，办理有营业执照，故应当按照批发零售业46683元／年的行业标准计算误工费，即46683元／年÷365天×10天==1278.99元；5、护理费，原告住院期间长期医嘱单显示留陪二人，参照居民服务业的收入标准39522元／年，计算为39522元／年÷365天×2人×10天=2165.59元；6、交通费，每天20元计200元；7、施救费1720元，本次事故造成原告车辆及货物受损，施救费为实际损失，应予支持；8、车辆损失40300元，有鉴定予以证实，应予支持；9、货物损失，原告提供了事故当天的进货清单计款37297元，事故后留存完好的货物计款7529元，破损的货物计款4652元，能够证实原告的货物损失为25116元，原告请求24720元，应予支持；10、车辆鉴定费2000元和公证费1000元为实际损失，应予支持。以上合计80476.49元。二原告的损失合计为207361.51元。四、责任承担。二原告的损失未超出被告杜建营投保的限额，故应当由被告中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险和商业险的范围内承担原告的全部损失。被告杜建营垫支20000元，扣除应负担的案件受理费2000元，下余18000元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司予以返还。判决如下：一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在判决生效后十日内支付二原告吴九菊、夏春辉赔偿金共计189361.51元。二、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在判决生效后十日内支付被告杜建营垫支款18000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2220元，由被告杜建营负担2000元（由被告中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司直接支付原告），原告负担220元。二审中，当事人未提交新的证据。本院经审理对一审查明的事实予以确认。本院认为，原告吴九菊、夏春辉因交通事故造成人身损害和财物损失，应当得到赔偿。关于太平洋财险菏泽中心支公司上诉张珂驾驶的机动车应在交强险无责任限额内赔付的理由，根据《河南省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定“三机动车发生交通事故，公安机关认定其中一辆机动车承担全责的，其他两辆机动车不承担责任”，本案中交通事故认定书认定杜建营承担此次事故的全部责任，夏春辉、张珂、吴九菊不承担责任，故张珂驾驶的机动车不应承担任何赔偿责任，该上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.0元，由中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  牛晓春审判员  李 卫审判员  杨玉娟二〇一九年十月三十日法官助理李远书记员王平