河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终6183号上诉人(原审原告)：南阳诗瑶商贸有限公司，住所地河南省内乡县湍东镇张岗村十一组。法定代表人：齐文博，任该公司总经理。委托诉讼代理人：李国华，河南大统律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：师新明，男，汉族，生于1980年1月29日，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：陶俊国，南阳市内乡县飞龙法律服务所法律工作者。上诉人南阳诗瑶商贸有限公司（以下简称诗瑶公司）因与被上诉人师新明合同纠纷一案，不服河南省内乡县人民法院（以下简称一审法院）（2019）豫1325民初2754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人诗瑶公司的法定代表人齐文博以及该公司委托诉讼代理人李国华，被上诉人师新明及其委托诉讼代理人陶俊国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诗瑶公司上诉请求：1.撤销一审法院（2019）豫1325民初2754号民事判决第二、三、四项，改判师新明向诗瑶公司交纳承包费7500元、货款13092.9元；赔偿损失28900.2元；2.一、二审诉讼费由师新明负担。事实和理由：1.一审未对师新明未依据合同约定时间结算货款的违约事实予以认定，在此基础上认为保证金可以冲抵货款是错误的。2019年7月份的奶款，师新明至今未能结清，按照合同约定，保证金已经不够扣除，更不可能冲抵货款。2.一审以承包金交纳期限未到为由酌定师新明交纳4500元的承包金错误，对合同约定的承包金，其性质是诗瑶公司应得的一个年度的利益分成，平均每月为2500元，双方合作三个月，师新明应交纳7500元承包金。3.一审仅认定1099.8元的损失是错误的，诗瑶公司的损失是多项的，由于师新明的违约行为，导致诗瑶公司的市场销售至今仍在停顿状态，预计需要4个月，诗瑶公司每月损失为2500元，共计10000元，4个月后，还有再开发市场的人工费、宣传费、广告费等，一审法院对此未予支持是错误的。师新明辩称，师新明与诗瑶公司签订的代理销售合同存在瑕疵，条款有失公平。师新明未按时付款是因为诗瑶公司未及时对其进行结算，师新明不存在违约行为。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持一审判决。诗瑶公司向一审法院起诉请求：1.判令师新明交纳承包费30000元、保证金10000元及货款12186.3元；2.判令师新明赔偿诗瑶公司损失30000元；3.解除诗瑶公司与师新明签订的《委托代理销售合同》；4.诉讼费及其他费用由师新明负担。一审法院认定事实：2018年12月14日，诗瑶公司法定代表人齐文博与河南三色鸽乳业有限公司签订了编号为20190020的“到户事业部合同书”，合同约定三色鸽内乡市场由诗瑶公司代理，据此诗瑶公司、师新明双方于2019年4月26日签订了《委托代理销售合同》，合同约定师新明在内乡县师岗镇全权负责经营“瓶装牛奶产品的配送”，承包期自2018年12月25日至2019年12月25日，承包合同一年一签，承包金在第一次签订合同时一次性付清，同时约定乙方一次性缴纳承包金叁万元（￥30000元），保证金壹万元（￥10000元），同时合同中约定支付货款方式为，乙方须在每月29日结清市场销售奶款80％，每月5日前结清上月市场销售价格奶款的100％，逾期奶款按天扣保证金5％，保证金扣够50％，乙方须在补交保证金，乙方不补交甲方可终止合同。合同最后备注：“承包金于2019年9月25日前结清。齐文博、师新明4月26日”。诗瑶公司、师新明双方在经营过程中，因其它问题意见不一，造成合同不能继续履行，双方争讼，诗瑶公司诉至一审法院。另查明，经诗瑶公司、师新明双方结算，师新明至此下欠诗瑶公司货款13092.9元。因师新明拒收鲜奶，造成不能销售的鲜奶价值为1099.8元。一审法院认为，合同应当全面履行。本案中，诗瑶公司、师新明双方于2019年4月26日签订了《委托代理销售合同》，系双方真实意思表示，且不违背国家法律、法规和行政禁止性规定，该合同依法成立并生效，就应当按照合同约定全面履行自己的义务。双方签订了合同，就建立了契约关系，经济活动中的契约关系，是诚信社会的基石，没有了诚信，契约在经济活动中就失去其存在的价值。诗瑶公司、师新明双方在实际履行过程中因其它原因，未能达成合意，诗瑶公司主张解除与师新明签订的《委托代理销售合同》，庭审中师新明同意解除合同，一审法院依法予以照准。诗瑶公司收取师新明保证金10000元，是对师新明及时支付货款的保证义务，虽有预付保证性质，但师新明保留有返还请求权，应依法予以返还，合同履行过程中，师新明下欠诗瑶公司货款13092.9元，10000元保证金折抵后，实际下欠货款3092.9元应当予以清偿；诗瑶公司请求师新明赔偿其损失30000元，除拒收的3种鲜奶（总价款1099.8元），造成过期不能销售产生的损失之外，其余部分诗瑶公司没有证据证明师新明给其造成损失的存在，故其它请求一审法院依法不予支持。诗瑶公司、师新明双方在合同的实际履行过程中，所产生的装修费、运费、宣传费、销售奖励等在合同中未有约定，庭审中诗瑶公司、师新明双方对此项主张均未能提供依据，同时该产生的各种费用也未在合同中释明，故一审法院不予支持。师新明辩称诗瑶公司在签订该合同中未取得食品经营许可证，因诗瑶公司与河南三色鸽乳业有限公司之间为代理销售行为，而河南三色鸽乳业有限公司已经取得了生产许可证、食品经营许可证等有效证件，且该产品同时具有自2019年4月26日至2019年7月31日的产品合格检验报告，故师新明的辩称于法无据，一审法院不予支持。对于双方约定的30000元承包金问题，一审法院认为在主合同中，约定一次性缴纳承包金30000元，但双方在其后补充约定，该30000元在2019年9月25日前结清，因合同在履行过程中双方发生纠纷，导致合同无法继续履行，而承包金双方约定的日期未到，师新明实际合同履行时间只有三个月，一审法院结合案件实情予以酌定4500元为宜。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告南阳诗瑶商贸有限公司、被告师新明双方于2019年4月26日签订的《委托代理销售合同》；二、被告师新明于本判决书生效五日内偿还原告南阳诗瑶商贸有限公司货款3092.9元（被告已缴纳的保证金一万元折抵货款）；三、被告师新明于本判决书生效五日内赔偿原告南阳诗瑶商贸有限公司损失1099.8元；给付原告承包金4500元；四、驳回原告南阳诗瑶商贸有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1856元，减半收取为928元，由原告南阳诗瑶商贸有限公司承担600元，被告师新明承担328元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，诗瑶公司与师新明之间签订的《委托代理销售合同》是双方真实意思表示，合法有效。一、关于保证金是否应折抵货款的问题。根据双方签订的《委托代理销售合同》第十六条约定：“乙方（师新明）须在每月29日结清市场销售奶款80%，每月5日前结清上月市场销售价格奶款的100%，逾期奶款按天扣保证金5%，保证金扣够50%，乙方须在补交保证金，乙方不补交甲方可终止合同。”该条款是双方真实意思表示，实质是对未按时结清货款时违约责任的约定，目的在于督促合同相对方诚信履行义务。现师新明未按照合同约定及时结清奶款，应当承担违约责任，扣除相应的保证金。因该条款约定的保证金扣除比例较高，综合双方履行合同的情况、师新明未结清奶款的期限，本院酌定应扣除的保证金数额为5000元，剩余的保证金5000元，可以在师新明欠付的货款13092.9元中予以抵扣，抵扣后，对实际下欠的货款8092.9元，师新明应当予以清偿。一审法院对此处理不当，本院予以纠正。二、关于承包金数额问题。诗瑶公司主张30000元承包金是一年度的利益分成，应按照每月2500元的标准计算。对此，诗瑶公司并未提供证据证明其主张事实，一审法院酌定师新明承担4500元的承包金并无不当，本院予以维持。三、关于损失数额问题。除因师新明拒收造成价值1099.8元的鲜奶过期外，诗瑶公司未能证明存在其他损失，诗瑶公司要求师新明赔偿30000元损失的依据不足，本院不予支持。诗瑶公司、师新明于2019年4月26日签订《委托代理销售合同》，一审判决裁判主文第一项将双方签订合同的时间表述为“2018年4月26日”系笔误，本院予以纠正。综上所述，诗瑶公司的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省内乡县人民法院（2019）豫1325民初2754号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更河南省内乡县人民法院（2019）豫1325民初2754号民事判决第二项为：师新明于本判决生效五日内偿还南阳诗瑶商贸有限公司货款8092.9元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1856元，减半收取为928元；二审案件受理费848元。以上共计1776元，由南阳诗瑶商贸有限公司负担1346元，师新明负担430元。本判决为终审判决。审判长 卢国伟审判员李锡敏审判员周杰二〇一九年十月二十八日书记员 侯            通