河南省夏邑县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1426民初4308号原告：任瑞峰，男，汉族，1976年2月10日出生，住所地河南省夏邑县。委托诉讼代理人：杨冰坦，河南言华律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：商丘盛华投资管理有限公司，住所地河南省商丘市睢阳区南京路新城鑫苑小区东数第二间。统一社会信用代码：91411403579241435J。法定代表人：祁明合，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：冯兴臣，河南尊典律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司，住所地河南省夏邑县建设路力达二期北门西1至2间。注册号：411426000013522。负责人：孟祥志，系该公司经理。被告：商丘市宏硕电子科技有限公司，住所地河南省商丘市梁园区产业集聚区文化路与梁园路交叉口西北角。统一社会信用代码：91411402067596136H。法定代表人：孟祥志，系该公司执行董事。被告：祁明合，男，汉族，1948年11月10日出生，住所地河南省商丘市。委托诉讼代理人：冯兴臣，河南尊典律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：孟祥志，男，汉族，1967年11月3日出生，住所地河南省夏邑县。原告任瑞峰与被告商丘盛华投资管理有限公司（以下简称商丘盛华公司）、商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司（以下简称商丘盛华夏邑分公司）、商丘市宏硕电子科技有限公司、祁明合、孟祥志民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用简易程序。于2019年8月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人，被告商丘盛华公司、祁明合的共同委托诉讼代理人冯兴臣，被告商丘盛华夏邑分公司、商丘市宏硕电子科技有限公司的法定代表人孟祥志，被告孟祥志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告任瑞峰向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告归还原告10万元借款本金及利息（利息从2014年9月2日起，按照每月利率12‰计算至付清之日止），本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年3月2日原告任瑞峰与被告商丘盛华夏邑分公司签订借款协议，约定原告借给商丘盛华夏邑分公司借款10万元，约定月利率12‰，借款期限为2014年3月2日至2015年3月2日，每季度支付一次利息。被告商丘盛华夏邑分公司支付原告利息至2014年9月1日，未偿还原告借款本金。被告商丘盛华夏邑分公司系被告商丘盛华公司的下属分公司，被告商丘盛华夏邑分公司无独立民事主体资格。后经多次协商，被告商丘市宏硕电子科技有限公司2019年1月6日同意在上述债务及利息向原告提供连带保证责任。被告商丘盛华公司、祁明合辩称，商丘盛华夏邑分公司是被告孟祥志个人出资，挂名在商丘盛华公司名下设立的，夏邑分公司根本就不是商丘盛华公司真正意义上成立的分支，夏邑分公司自成立以来，其经营、盈、亏及利益均由孟祥志个人负责和享有，商丘盛华公司对夏邑分公司经营从不干涉，权利义务是对等的，商丘盛华公司没有享有任何的利益，同时也不应承担任何义务，如果本案债务存在的话，其偿还责任应由孟祥志自己承担，商丘盛华公司作为本案被告的主体不适格，应依法驳回原告对商丘盛华公司的起诉。被答辩人与夏邑分公司之间是委托理财关系，不是借贷关系，双方所签订的委托理财合同因含有保底条款，依据《最高人民法院关于审理委托理财案件的若干法律问题指导意见》相关意见，该委托理财合同应属无效合同，因为该合同不仅含有保底条款而且违法民法总则公平原则，其显失公平。孟祥志以夏邑分公司的名义所收取原告的理财款，依法应当汇入夏邑分公司的账户和计入夏邑分公司的账册，然后再以夏邑分公司的名义支取，因为单位在经营中，其经济往来的标志就是依账户和账册为根据，孟祥志应提供已将此笔款汇入夏邑分公司账户和所记账册及记账凭证予以印证，原告是将委托投资理财款支付给孟祥志个人的，孟祥志未将此笔款汇入夏邑分公司的账户和计入账册，那么此笔款仍在孟祥志手中被孟祥志占有，其偿还责任应为孟祥志个人负责。祁明合虽是商丘盛华公司的股东和法定代表人，但该公司具备法人资格，具有完全承担民事责任的权利能力，且该公司仍在经营中，祁明合对商丘盛华公司的债务，依法没有承担责任的法定义务，故原告将祁明合列为本案共同被告诉讼，于法无据，建议依法驳回原告对祁明合的起诉。孟祥志在夏邑收取群众的钱，将其中的一小部分借商丘盛华公司，虽然孟祥志是将借给商丘盛华公司的款打入祁明合个人卡中，但由于商丘盛华公司没有设立账户，为用款方便，商丘盛华公司则以祁明合的名义办理卡，此卡一直都是有商丘盛华公司的会计保管，有公司使用，祁明合不存在个人财产与公司财产混同，原告以此将祁明合列为本案共同被告诉讼实属错误，应依法驳回原告对祁明合的起诉。商丘市宏硕电子科技有限公司与原告签订的《抵押担保合同》应属无效，因为该公司是用土地和房产抵押的，为此根据《担保法》不动产设定抵押担保，必须要办理抵押担保登记的规定，本案的抵押担保因没有办理抵押担保登记而应属无效，不应受法律保护，因此无论是该公司、还是该公司的股东对此不应承担任何责任，原告此项诉请应予以驳回。被告商丘盛华夏邑分公司、孟祥志、商丘市宏硕电子科技公司辩称，夏邑分公司是商丘盛华公司申请设立的分公司，孟祥志系商丘盛华公司聘请的分公司的授权人，孟祥志在夏邑分公司的一切经营行为系职务行为，与个人无关。夏邑分公司成立后经商丘盛华公司同意，为方便资金往来，没有开立对公账户，夏邑分公司和商丘盛华公司的资金往来都是用的孟祥志和祁明合的个人账户，所以孟祥志不应该承担责任。原告为支持其主张向本院提交的证据材料如下：借据和资产委托管理合同各一份。用以证明2014年3月2日，原告与被告商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司签订借款协议，约定原告借给被告商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司借款10万元，约定借款利息为每月千分之十二，借款期限为2014年3月2日至2015年3月2日，每季度支付一次利息；被告商丘市宏硕电子科技有限公司于2019年1月6日同意就上述债务及利息向原告提供连带保证责任。被告商丘盛华公司、祁明合未向本院提交证据。被告商丘市宏硕电子科技有限公司、孟祥志、商丘盛华夏邑分公司为支持其辩解向本院提交的证据材料如下：商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司设立登记申请书一份。用以证明商丘盛华夏邑分公司系商丘盛华公司的分公司，孟祥志是商丘盛华公司任命的负责人。汇款凭证复印件一组、孟祥志的银行明细复印件三份。用以证明孟祥志收到的理财款均汇至祁明合的个人账户。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和证据质证。本院经审查认为，原告提交的证据（借据和资产委托管理合同各一份）、被告商丘市宏硕电子科技有限公司、孟祥志、商丘盛华夏邑分公司提交的证据1、2，双方对其真实性并无异议，本院予以确认。本院根据当事人陈述、有效证据认定事实如下：2014年3月2日原告任瑞峰与被告商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司签订资产委托管理合同，约定甲方（指原告）委托乙方（指被告商丘盛华夏邑分公司）代理负责投资管理甲方资产100000元，收益为月息12‰，期限自2014年3月2日至2015年3月2日。同日，被告商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司给原告出具借据一份，2017年6月15日孟祥志在借据上书写“本合同从2014年9月2日至今本息未付”并签名。2019年1月6日，被告孟祥志、商丘盛华夏邑分公司、商丘市宏硕电子科技有限公司，在2014年3月2日资产委托管理合同落款处为原告出具承诺，内容为：乙方愿意继续偿还甲方本合同约定的本金和利息，孟祥志，2019年1月6日（商丘盛华夏邑分公司公章）；商丘市宏硕电子科技有限公司愿意就本合同债务提供连带保证，就本合同债务与乙方一同承担连带责任。担保期限自2019年1月6日至2021年1月5日，孟祥志，2019年1月6日（商丘市宏硕电子科技有限公司公章）。现原告要求以上被告偿还借款本息，双方形成纠纷。另查明，被告商丘盛华夏邑分公司为被告商丘盛华公司的分公司，二公司没有设立公司账户，被告祁明合为被告商丘盛华公司的股东。本院认为，原告与被告商丘盛华夏邑分公司签订的协议，虽然名为委托理财协议，但未注明理财项目，被告商丘盛华夏邑分公司收到原告的款，承诺到期支付原告本金及利息，原告不参与公司经营，不承担投资风险，双方的权利义务关系符合民间借贷的特征，被告商丘盛华夏邑分公司为原告出具有借据，故原告与被告商丘盛华夏邑分公司之间实质上为民间借贷关系。该借贷关系是双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，应为有效。被告未按照约定的期限支付原告借款本息，属违约行为，应当承担违约责任。被告商丘盛华夏邑分公司隶属被告商丘盛华公司，不具备法人资格，其民事责任应由被告商丘盛华公司承担。且本案中被告商丘盛华夏邑分公司财务不独立，被告商丘盛华夏邑分公司负责人，即本案被告孟祥志，经常按被告商丘盛华公司负责人指示，将被告商丘盛华夏邑分公司款项汇入被告商丘盛华公司法定代表人，即本案被告祁明合个人账户，被用于被告商丘盛华公司经营，现原告请求被告商丘盛华公司共同承担还款责任，符合法律规定，本院予以支持。被告商丘市宏硕电子科技有限公司自愿为该笔借款担保，愿承担连带责任，担保关系依法成立并生效，被告商丘市宏硕电子科技有限公司应依法承担连带清偿责任。被告商丘市宏硕电子科技有限公司对上述债务承担还款责任后，有权向被告商丘盛华公司追偿。被告商丘盛华夏邑分公司与被告商丘盛华公司成立后一直没有设立账户，被告孟祥志将公司资产汇入个人账户，并汇入被告祁明合的个人账户，导致公司财产与个人资产混同，严重损害了债权人的利益，原告要求被告祁明合、孟祥志承担还款责任，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条、第二十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，判决如下：一、被告商丘盛华投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告任瑞峰借款本金100000元及利息（利息按照月利率12‰，自2014年9月2日计算至付清之日止。）；二、被告祁明合、孟祥志、商丘市宏硕电子科技有限公司对上述债务承担连带还款责任；三、被告商丘市宏硕电子科技有限公司对上述债务承担连带还款责任后，有权向被告商丘盛华投资管理有限公司追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取后计1150元，由被告商丘盛华投资管理有限公司、祁明合、孟祥志、商丘市宏硕电子科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  金景利二〇一九年十月九日书记员  张 迪