四川省威远县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1024民初1895号 原告：唐平，男，1968年8月16日出生，汉族，住所地威远县。 委托诉讼代理人：但妮，四川听天律师事务所律师。 被告：威远县新场煤矿，住所地威远县新场镇新权村11社，统一社会信用代码915110242067038958。 法定代表人：蒋建军，总经理。 委托诉讼代理人：刘洪，四川普佑律师事务所律师。 原告唐平诉被告威远县新场煤矿劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告唐平及其委托诉讼代理人但妮，被告的委托诉讼代理人刘洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼请求：1、判令被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资66000元（11个月×6000元）；2、判令被告向原告支付各项工伤待遇208303元；3、判令被告向原告支付赔偿金12000元。事实和理由：2017年10月10日，原告在被告处从事井下采煤工作，被告一直未与原告签订劳动合同，也没有为原告交纳各项社会保险。2017年12月15日，原告在井下采煤过程中受伤。原告受伤后在威远县人民医院住院治疗9天。2018年9月5日原告申请认定工伤，2018年10月25日经内江市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年2月15日经内江市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。原告对鉴定结论不服，提出再次鉴定申请，四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论为九级。2018年10月21日，被告强制与原告解除劳动关系。原告于2019年7月向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付各项工伤待遇、双倍工资、赔偿金共计278924元。仲裁委于2019年8月作出仲裁。原告认为仲裁的裁决认定事实不清，适用法律错误。 被告辩称，1、没有签订劳动合同是原告不愿意签订劳动合同，而非被告不与原告签订，原告不愿意受约束，流动性大，随时上班随时走；2、解除劳动合同系通过协商一致解除的，不是被告开除原告，不存在其他补偿和双倍工资的赔偿；3、原告在被告处工作只有2个月时间，无法确定其受伤前的月平均工资，应该按受伤前内江市平均工资计算；4、原告要求支付双倍工资的时间已经过了诉讼时效，从2017年11月开始计算，到2018年11月就已经过了诉讼时效，原告申请仲裁是2019年。5、工伤待遇中一次性伤残补助金按9个月计算无异议，但应按受伤前内江市的平均工资计算；一次性就业补助金按10个月、一次性医疗补助金按6个月计算无异议，但应按照2017年内江市平均工资标准计算；护理费应按住院9天计算，100元一天；住院伙食补助费无异议；工伤不支持营养费；停工留薪期只能计算至协商解除劳动合同之日即2018年10月21日，之前的工资是支付了的；鉴定费、检查费无异议；交通费由法院酌定。 本院经审理认定事实如下：原告于2017年10月10日起在被告处从事采煤工作。2017年12月15日15时左右，原告在采煤过程中，因顶棚垮塌，致原告被埋上半身。原告受伤后当日在威远县人民医院住院治疗，于2017年12月24日好转出院。出院医嘱为：普食，注意休息，加强营养；严格卧床休息1月，逐步加强功能锻炼；定期复查，长期随访，如有不适，及时复诊。 经原告申请，威远县劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月3日作出仲裁裁决书，裁决“申请人与被申请人于2017年10月至今存在劳动关系”。2018年10月25日，内江市人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定原告2017年12月15日15时左右在被告处受伤为工伤。2019年1月4日，原告申请劳动功能障碍程度鉴定，2019年2月15日内江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告工伤伤残等级为十级，原告为此支付鉴定费300元，体检费441元。原告不服该鉴定结论，向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2019年6月17日，四川省劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，原告伤残等级为九级，原告支出鉴定费400元，检查费290元（含挂号费20元）。 在原告受伤被认定为工伤前，被告于2018年10月21日出具《解除（终止）劳动关系证明》，载明“兹有我单位员工唐平……入职时间2017年10月10日，工作岗位采煤，已于2018年10月21日与我矿签订终止劳动关系协议书，已于2018年10月21日与我矿终止劳动关系。特此证明！”。原告认为被告强制解除劳动关系，遂于2019年7月申请仲裁，威远县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月6日作出威劳人仲案[2019]81号仲裁裁决书，裁决原告与被告解除劳动关系，被告支付各项工伤保险待遇124204元，并驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。庭审中，原、被告均认可双方劳动合同关系解除时间为2018年10月21日。 庭审中，原告申请的证人罗某的证言主要内容为其与原告系一个采煤班组，其未与被告签订劳动合同，每天工资260元-270元，每月工资由班组长统一到被告财务领取后发放。被告认可证人陈述的工资发放方式，但并不认可原告月平均工资为6000元，并陈述被告无工资花名册。原告陈述其2018年3月28日左右继续在被告处上班至2018年10月20日，该期间的工资已经发放，每月工资6500左右。被告认为原告停工留薪期工资应计算至2018年10月21日，且应扣除该段期间已经发放的工资，原告亦同意扣除但认为应计算至第一次伤残鉴定前一日。被告在庭审中辩称系协商解除劳动关系，协商解除劳动关系协议书在技改搬家时遗失，不能提供该协议书。 另，被告未为原告购买工伤保险，一直未与原告签订劳动合同。 2017年度内江市职工平均工资为45234元/年，2018年度内江市职工平均工资为56574元/年。 本院认为，本案的争议焦点为原告的工资标准、被告是否应当支付未按法律规定签订书面劳动合同的两倍工资、被告是否应当支付违法解除劳动合同赔偿金及原告主张的工伤保险待遇赔偿项目及标准。 原告主张其月平均工资为6000元，并申请了证人出庭作证证明。本案中，原告于2017年10月到被告处工作，于2017年12月受伤。依照《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”之规定，原告仅在被告处工作2月就受伤，其没有提供其受伤前12个月的平均工资，证人证言不能充分证明原告在受伤前的月平均工资为6000元，故原告的主张不能成立，本院不予采信，原告受伤前的平均工资应以上年度即2017内江市职工平均工资计算，依法确定为45234元/年÷12=3770元。 关于被告是否应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资问题。原告于2017年10月10日到被告处工作，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”之规定，原告应当与被告在2017年11月9日前签订劳动合同，但被告一直未与原告订立书面劳动合同，则被告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定每月向原告支付二倍的工资。被告辩称原告此项主张已过1年的仲裁时效。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”，原告应在2017年11月10日起向被告主张权利，但其申请仲裁主张二倍工资，仲裁委在2019年7月8日受理，则仲裁时效期间从原告主张权利之日起向前倒推一年，对已经超过一年的二倍工资差额不予支持，则原告主张未经过仲裁时效期间的二倍工资为2018年7月、8月、9月。对于2018年10月二倍工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”之规定，原、被告从2018年10月起已建立无固定期限劳动合同，原告所主张的该月的二倍工资无法律依据，不予支持。故原告所主张的二倍工资认定为11310元（3个月×3770元）。 关于被告是否应当支付违法解除劳动合同赔偿金问题。2018年10月21日，被告出具《解除（终止）劳动关系证明》，载明双方已于2018年10月21日终止劳动关系，原、被告对于该日解除劳动关系均予以认可。被告认为双方系自愿协商解除，不应支付赔偿金，但被告并未提供证据予以证明，其理由不成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的……”之规定，被告明知原告在受工伤，并申请了工伤认定，在工伤认定为作出前便与原告终止劳动关系，应认定为违法了前述法律规定，属于违法解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，被告应当向原告支付赔偿金。原告所主张的赔偿金依法确定为3770元×2=7540元。 关于原告主张的工伤保险待遇赔偿项目及标准问题。对于原告主张的鉴定费700元、体检检测费731元、住院伙食补助费270元，被告无异议，本院予以确认。因被告未为原告购买工伤保险，对于被告有异议的赔偿项目及标准，本院就被告应赔偿的项目及金额依法认定如下： 关于一次性伤残补助金54000元（9个月×6000元）。依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”之规定，原告伤残等级为9级，则一次性伤残补助金应确定为42430.5元（9个月×56574元÷12个月）元。 关于一次性就业补助金47145元（10个月×56574元÷12个月）、一次性医疗补助金28287元（6个月×56574元÷12个月）。依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，同时，参照四川省人民政府（川府发﹝2011﹞28）《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》的规定，原告所主张的一次性就业补助金、一次性医疗补助金的计算基数应为统筹地区上年度职工月平均工资。因一次性就业补助金、一次性医疗补助金支付的前提是解除劳动合同，则上年度应理解为解除劳动合同的上年度，故在本案中应为2017年度的内江市职工月平均工资。故原告的一次性就业补助金为40658元（10个月×48790元÷12个月）、一次性医疗补助金为24395元（6个月×48790元÷12个月）。 关于停工留薪期工资72000元（12个月×6000元）。依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”之规定，停工留薪期内的原工资福利待遇不变是指原告因工伤住院治疗或有医疗机构出具的休息证明的必要期间，本案中原告2017年12月15日入院治疗9天后出院，并有医嘱休息1月，于2018年3月28日左右继续在被告处上班并领取了至劳动关系终止之日的工资，对于2018年2月原告是否住院治疗其并未提供证据予以证明，故原告的停工留薪期确定为1个月9天，停工留薪期工资确定为5330元（3770元+1560元）。 关于原告所主张的护理费3900元（39天×100元）。依照《工伤保险条例》第三十三条第三项的规定，被告应当支付原告停工留薪期的护理费，故原告主张的3900元予以支持。被告辩称应支付住院期间9天的理由不能成立，本院不予支持。 关于原告主张的交通费1000元。结合原告住院天数、因工伤鉴定等情况，本院酌情确定为400元。 关于原告主张的营养费270元，无法律依据，本院不予支持。 因此，被告因未为原告购买工伤保险，则其应当向原告支付的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金42430.5元、一次性就业补助金40658元、一次性医疗补助金24395元、停工留薪期工资5330元、鉴定费700元、体检检测费731元、住院伙食补助费270元、护理费3900元、交通费400元，共计118814.5元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十二条、第八十二条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下： 一、被告威远县新场煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告唐平未签订书面劳动合同的二倍工资11310元、违法解除劳动合同的赔偿金7540元、各项工伤保险待遇118814.5元，共计137664.5元； 二、驳回原告唐平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（原告已预交），由被告威远县新场煤矿负担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员  尹华荣 二〇一九年十月十二日 书记员  刘晓燕