江西省九江市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣04刑终388号原公诉机关江西省庐山市人民检察院。上诉人（原审被告人）温清礼，男，1969年10月25日出生，汉族，初中文化，矿物开采业，户籍所在地福建省晋江市，现住庐山市。因违法排放污染物，于2015年6月4日被庐山市（原星子县）公安局行政拘留五日。因涉嫌非法采矿罪，于2019年1月23日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于庐山市看守所。辩护人谢光东，福建金海湾律师事务所律师。江西省庐山市人民法院审理江西省庐山市人民检察院指控原审被告人温清礼犯非法采矿罪一案，于2019年8月2日作出（2019）赣0483刑初49号刑事判决。原审被告人温清礼不服，提出上诉。本院于2019年8月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年10月23日依法公开开庭审理了本案。九江市人民检察院指派检察员龚某出庭履行职务，上诉人温清礼及其辩护人福建金海湾律师事务所律师谢光东到庭参加了诉讼。2019年8月15日至2019年9月14日为九江市人民检察院阅卷期间。本案现已审理终结。原审判决认定：被告人温清礼系2002年庐山市（原星子县）白鹿镇秀峰村通过政府招商引资来的福建外商，在位于白鹿镇秀峰村东牯岭矿山的星子县金鑫石材厂先后承包了两个坑口（JXCK-4、JXCK-13），开采花岗石，经营石材生意。星子县金鑫石材厂是秀峰村村办集体所有制企业，法定代表人管伟峰，金鑫矿区共14个坑口。2002年被告人温清礼与金鑫石材厂签订了十年的承包合同，承包一个“细花”坑口；2012年开始每年一签承包合同，并增加承包一个“粗花”坑口，一年过后补签上一年合同；每年承包费为2万元至15万元，承包费用交至2018年2月。2018年4月，金鑫石材厂向九江市国土资源局上报申请延续采矿许可证材料，并通过了庐山市国土资源局的初审。2018年6月13日金鑫石材厂采矿许可证到期，当日金鑫石材厂向温清礼送达了停产通知，通知其停产，并切断矿山电源。2018年7月，九江市国土局明确答复对金鑫石材厂采矿许可证不予延续并将材料退回庐山市国土资源局。2018年7月20日，温清礼向庐山市矿产资源综合执法行动领导小组、庐山市国土资源局等部门签署了承诺书，承诺停止坑口一切作业行为。2018年8月22日，金鑫石材厂再次向温清礼下达了停产通知。2018年9月温清礼看到其他坑口有人非法采矿，遂决定违法开采。其花费1000元私自接通矿山电源，采用电锯切割方式，进行非法开采至2018年12月24日。2018年9月21日至12月24日金鑫矿区JXCK-4、JXCK-13两采坑总计开采矿石荒料6604.4立方米。2019年1月7日，经庐山市价格认证中心认定，矿石荒料6604.4立方米价值2795260元。2018年12月29日，庐山市国土资源局将温清礼在金鑫矿区涉嫌非法采矿线索移送庐山市公安局。2019年1月23日，被告人温清礼经传唤到案后，如实供述了非法采矿的事实。原判认定上述事实，有涉嫌犯罪线索移送函、关于温清礼涉嫌犯罪案件线索的回复函、送达回执、涉嫌犯罪线索移送书、受案登记表、立案决定书、归案情况说明、情况说明、温清礼基本信息、行政处罚决定书、庐山市白鹿镇经济发展办公室出具的2004年7月29日关于上半年招商引资项目和项目进资考核情况的函、2005年8月29日星子县横向经济联合统计表及蔡玉林出具的证明一份、庐山市白鹿镇人民政府颁发的三份荣誉证书及“一帮一”结对助学一览表一份、《传唤证》、《拘留证》、《拘留通知书》、《价格认定协助》、金鑫石材厂营业执照（副本）复印件、金鑫石材厂采矿许可证（副本）、采矿延续申请表、庐山市国土资源局《采矿权申请延续登记初审意见表》、《责令停止国土资源违法行为通知书》、《国土资源管理公文送达回证》、庐山市国土资源局2018年6月13日通知、2018年7月20日温清礼签署的承诺书、通知复印件两份、管伟峰证言（金鑫石材厂法人代表）、黄秋生证言（又名黄春元，温清礼坑口管理工人）、蔡志强证言（金鑫石材厂员工）、桂超证言（庐山市国土局工作人员）、温清礼第一次讯问及询问笔录、温清礼第二次讯问笔录、温清礼在审查起诉阶段讯问笔录、庐山市东牯岭金鑫矿区饰面用花岗石矿“温清礼”（JXCK-13）违法开采资源储量估算报告、庐山市东牯岭金鑫矿区饰面用花岗石矿“温清礼”（JXCK-4）违法开采资源储量估算报告、《价格认定结论书》、《温清礼开采荒料囤积情况调查报告一份》、情况说明一份、扣押清单一份等证据予以证实。原审法院认为，被告人温清礼明知采矿许可证到期，仍非法采矿三个月，经鉴定非法开采矿石价值2795260元，情节特别严重，构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人温清礼到案后如实供述了非法采矿犯罪事实，成立坦白，依法可以从轻处罚。被告人家属积极配合扣押赃物的，可从轻处罚。被告人温清礼认罪认罚，可从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第二款第（一）项、第十三条第一款之规定，判决：一、被告人温清礼犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金30万元（已缴纳）。二、公安机关已扣押的6604.4立方米石材荒料为犯罪所得予以没收，拍卖、变卖后上缴国库。上诉人温清礼上诉理由及其辩护人辩护意见提出：1、《储量估算报告》及《价格认定结论书》未提供鉴定机构及鉴定人的资质，出具报告的主体也不符合相关规定，该报告不具有证据的合法性，不能作为认定本案非法采矿价值达279万余元的定案依据。2、上诉人被采取强制措施的时间、第一次“讯问”的时间均是2019年1月23日，而上诉人在2019年1月17日作为证人接受“询问”时已经主动、全部交待了非法采矿的事实，系主动投案，应当认定为自首。3、上诉人主观上并非恶意非法采矿，而是根据之前的惯例，先开采后办理延期手续，其犯罪的主观恶性小。4、上诉人具有酌定的从轻处罚情节，上诉人系初犯，长期以来积极捐资助学，从事公益事业。5、根据国家与最高人民法院关于保护民营企业、营造良好营商环境的政策要求，按照宽严相济、惩罚与教育相结合的原则，请求对上诉人从轻处罚。本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，且证据经原审法院庭审举证、质证，来源合法，能相互印证，本院予以确认。另查明，上诉人温清礼于2019年1月17日接受庐山市公安局“询问”时，如实交待了其非法采矿的事实。本案在审理过程中，上诉人温清礼的家属向本院缴纳100000元生态修复基金，用于对庐山生态造成的破坏进行相关修复。关于上诉人温清礼提出《储量估算报告》及《价格认定结论书》不具有证据的合法性，不能作为认定本案非法采矿价值达279万余元的定案依据的上诉理由，经查，《价格认定结论书》由庐山市价格认证中心出具，依据法律规定，庐山市价格认证中心出具的报告可以作为定案依据。故该上诉理由不能成立。关于上诉人温清礼提出其于2019年1月17日作为证人接受“询问”时的供述应认定为自首的上诉理由，经查，上诉人温清礼被采取强制措施的时间、第一次“讯问”的时间均是2019年1月23日，而上诉人在2019年1月17日作为证人接受“询问”时已经如实供述了自己非法采矿的犯罪事实，因此，可以认定温清礼视为自动投案，并如实供述犯罪事实，依据法律规定，上诉人温清礼成立自首。该上诉理由成立。关于上诉人温清礼提出其并非恶意非法采矿主观恶性小的上诉理由，经查，上诉人温清礼系在被明确告知许可证不予延期的情况下进行非法开采，存在犯罪故意，该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人温清礼明知采矿许可证到期，仍非法采矿三个月，经鉴定非法开采矿石价值2795260元，情节特别严重，构成非法采矿罪。公诉机关指控上诉人温清礼犯罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。上诉人温清礼作为证人接受“询问”时如实供述了自己非法采矿的犯罪事实，可以认定上诉人温清礼视为自动投案，并如实供述犯罪事实，成立自首，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人温清礼家属积极配合扣押赃物的，可从轻处罚。上诉人温清礼家属缴纳生态修复金对破坏的生态进行修复，可以视为上诉人自己的行为，对上诉人温清礼可从轻处罚。上诉人温清礼认罪认罚，可从宽处罚。综上，原审判决认定事实基本清楚，证据确实、充分，审判程序合法。但基于二审查明的事实，上诉人温清礼成立自首，且其非法开采的石料已被扣押，其并没有实际获利，上诉人温清礼家属积极进行生态修复，可视为上诉人温清礼的行为，故对上诉人温清礼可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第二款第（一）项、第十三条第一款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省庐山市人民法院（2019）赣0483刑初49号刑事判决第二项，即“公安机关已扣押的6604.4立方米石材荒料为犯罪所得予以没收，拍卖、变卖后上缴国库。”；二、撤销江西省庐山市人民法院（2019）赣0483刑初49号刑事判决第一项，即“被告人温清礼犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金30万元。”；三、上诉人温清礼犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金30万元（已缴纳）。（刑期自判决确定之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2020年5月22日止）。本判决为终审判决。审 判 长 沈双武审 判 员 朱 力审 判 员 施龙西二〇一九年十月二十九日法官助理段晓娟代书记员 戴坤利