安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖10民终453号上诉人（一审被告）：安徽黄山龙跃房地产开发有限公司，住所地安徽省休宁县海阳镇新城区尧舜板块，统一社会信用代码913410223356526250。法定代表人：程长财，执行董事。委托诉讼代理人：王恒新，安徽经盾律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：南京竞合联行置业经纪有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区永智路6号南京白下高新技术产业园区4号楼B栋7层721室，注册号320104000209194。法定代表人：孙琴，董事长。委托诉讼代理人：沈余，安徽元贞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽娟，安徽元贞律师事务所律师。上诉人安徽黄山龙跃房地产开发有限公司（以下简称龙跃房地产公司）因与被上诉人南京竞合联行置业经纪有限公司（以下简称南京竞合联行置业公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服安徽省休宁县人民法院（2019）皖1022民初275号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。龙跃房地产公司上诉请求：1.改判驳回南京竞合联行置业公司的诉讼请求；2.案件一、二审诉讼费由南京竞合联行置业公司承担。事实和理由：一、龙跃房地产公司支付佣金的条件未成就。案涉《协议》约定支付佣金的条件为“待客户还清其所借首付款后”，至今各债务人均未向债权人还清所借首付款。二、龙跃房地产公司不应当支付各项费用5000元。双方没有约定龙跃房地产公司应直接无条件向南京竞合联行置业公司支付该费用，本案没有证据证明已成交客户实际发生了该费用及南京竞合联行置业公司垫付了该费用。南京竞合联行置业公司辩称，案涉五户购房户并不拖欠龙跃房地产公司借款，该五户与龙跃房地产公司之间不存在首付款纠纷，且均与龙跃房地产公司之间达成了新的协议或其他解决方式，故佣金支付条件已经实现。依据营销代理合同约定，龙跃房地产公司承担客户前来购房的住宿来回路费和餐饮费，双方在对权利义务作出最终划分时，由龙跃房地产公司承担已成交客户各项费用。综上所述，协议约定的付款条件均已成就，请求二审法院驳回上诉人的全部上诉请求。南京竞合联行置业公司向一审法院起诉请求：１.判令龙跃房地产公司立即支付佣金139369元；２.判令龙跃房地产公司立即支付南京竞合联行置业公司各项费用5000元；3.本案诉讼费用由龙跃房地产公司承担。一审法院认定事实：2017年4月18日，龙跃房地产公司与南京竞合联行置业公司签订《营销代理合同》，委托南京竞合联行置业公司为“休宁县海阳镇新城区尧舜板块”住宅的外联渠道独家代理，双方就房屋的销售价格、佣金的结算标准等进行了约定。2017年12月4日，龙跃房地产公司（甲方）与南京竞合联行置业公司（乙方）进行了结算，并签订了《协议》。该《协议》第二条“未付首付款的客户（曹胜利、苏莲莲、王梅、王辰宁、丁勇）共计佣金139369元，现甲方先行支付乙方6万元，待客户还清其所借首付款后，甲方即日一次性将佣金余额支付给乙方（如遇到开发商与客户有另行协议的或者退房，剩余佣金正常支付），逾期按剩余佣金的3%支付违约金”。第四条“甲方承担已成交客户各项费用，共计5000元”，第七条“对于无退房意见客户（曹胜利、苏莲莲、王梅、王辰宁、丁勇），乙方需协助甲方办理，并于本月15日前一次性交清所借首付款。2018年5月30日，龙跃房地产公司向一审法院提起民事诉讼，要求南京竞合联行置业公司：1.退还佣金95999.5元；2.支付违约金80000元（未完成销售任务）；3.赔偿因退房违约金37036.35元；4.支付违约金1270500元（葛再高等三户超过一个月未退房），共计1483535.85元，并承担诉讼费。2018年11月1日，一审法院作出（2018）皖1022民初297号民事判决，认为双方签订的《协议》有效，但其中第九条因侵犯第三人利益无效，判决南京竞合联行置业公司退还佣金95999.5元，并支付违约金80000元，驳回龙跃房地产公司的其他诉讼请求。当时南京竞合联行置业公司主张依据《协议》第二条、第四条用应得的佣金来抵销债务，因未提起反诉而未一并处理。一审宣判后，双方未提出上诉，现已发生法律效力。另查明，龙跃房地产公司先后向一审法院起诉曹胜利、王辰宁，在法院主持下，双方达成调解协议，解除房屋买卖合同，并返还首付款。龙跃房地产公司负责人杨文先后起诉王梅、丁勇返还借款，法院也先后作出判决。苏莲莲购房已经成交，其首付款是个人所借。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，双方应根据合同的约定履行各自义务。1.关于139369元佣金问题。从《协议》第二条内容来看，龙跃房地产公司应先支付60000元，余款待客户还清所借的首付款后，再一次性支付，如遇到开发商与客户另有协议的或者退房，剩余佣金正常支付。本案曹胜利、王辰宁已经通过诉讼解决退房；王梅、丁勇、苏莲莲均不欠公司首付款，而是个人借款。据此，约定的支付佣金的条件已经成就。龙跃房地产公司称签订协议时已经支付60000元佣金，没有证据证明，对其主张不予采纳。2.关于支付各项费用5000元问题。根据协议，龙跃房地产公司承担已成交客户各项费用5000元，龙跃房地产公司辩解该费用与南京竞合联行置业公司没有关系，是其给客户的，理由不成立。其一，《协议》是龙跃房地产公司与南京竞合联行置业公司签订的，而不是与客户签订，既是给客户的，则没必要在协议中进行约定；其二，根据《营销代理合同》约定，南京竞合联行置业公司所带成交客户，龙跃房地产公司应承供住宿、来回路费、餐饮。故，对南京竞合联行置业公司的诉讼请求予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告安徽黄山龙跃房地产开发有限公司在判决生效后十日内一次性支付原告南京竞合联行置业经纪有限公司佣金139369元；二、被告安徽黄山龙跃房地产开发有限公司在判决生效后十日内一次性支付原告南京竞合联行置业经纪有限公司各项费用5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3187元，减半收取1594元，由被告安徽黄山龙跃房地产开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：龙跃房地产公司是否不应支付南京竞合联行置业公司佣金及费用。案涉《协议》第二条约定的“待客户还清其所借首付款后”问题，本案无证据证明曹胜利、苏莲莲、王梅、王辰宁、丁勇的首付款系向龙跃房地产公司所借，所以不存在客户向龙跃房地产公司还清借款问题。根据本案查明的事实，王梅、丁勇的购房首付款系向杨文所借，在杨文分别起诉王梅、丁勇民间借贷纠纷两个案件中，一审法院均作出民事判决，由王梅、丁勇返还杨文借款本息；在龙跃房地产公司分别起诉曹胜利、王辰宁房屋买卖合同纠纷两个案件中，当事人达成民事调解协议，由龙跃房地产公司返还曹胜利、王辰宁购房首付款本息；苏莲莲购房已成交。因此，一审判决龙跃房地产公司支付给南京竞合联行置业公司佣金139369元，并无不当。案涉《协议》第四条明确约定龙跃房地产公司承担成交客户各项费用5000元，故一审判决龙跃房地产公司支付给南京竞合联行置业公司5000元，亦无不当。龙跃房地产公司上诉称其支付佣金的条件未成就及不应当支付各项费用5000元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，龙跃房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1594元，由上诉人安徽黄山龙跃房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋浩之审判员  郑卫东审判员  黄继顺二〇一九年十月十一日法官助理余陶然书记员吴奇