重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终6544号上诉人（原审被告）：陈世贵，男，汉族，1976年9月8日出生，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：蓝泗洪，重庆市綦江区东溪法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：胡文明，男，汉族，1957年3月12日出生，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：余国林，重庆市九龙坡区石桥铺法律服务所法律服务工作者。原审被告：重庆骐骏建筑劳务有限公司，住所地重庆市南岸区南坪花园二村******，统一社会信用代码91500108668937426C。法定代表人：殷远发。原审被告：中交三公局第二工程有限公司，住所，住所地天津市宝坻区宝平街道开元路**院社会信用代码911100006949810689。法定代表人：张争鹏。上诉人陈世贵因与被上诉人胡文明、原审被告重庆骐骏建筑劳务有限公司（以下简称骐骏公司）、中交三公局第二工程有限公司（以下简称中交公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2018)渝0108民初22528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。陈世贵上诉请求：撤销原判，改判驳回胡文明的诉讼请求或对其主张的损失高于法律规定部分予以扣减，一、二审诉讼费由胡文明承担。事实和理由：胡文明在一审中未提供证据证明雇佣关系和受伤的事实，其提供的刘宗旬的答辩状是其代理人在另外案件中提供的，与常理不符，且该案庭审笔录记载无法核对该答辩状的真伪，因此本案中不能认定陈世贵与胡文明存在雇佣关系以及胡文明受伤的事实。胡文明提起本案诉讼已超过诉讼时效，陈世贵在一审中提出了诉讼时效抗辩，一审未作表述和认定。胡文明在一审庭审时才要求将伤残赔偿金由4万元增加变更为6万元，超过了变更诉讼请求的法定期限，而且也应当按照2014年农村居民人均纯收入计算，不应按2018年城镇居民人均可支配收入计算。一审按每天250元计算误工费不符合法律规定，胡文明没有固定的工作和职业，应按每天100元计算。胡文明未遵守安全规范操作，疏忽大意导致受伤，自己存在过错，应自担部分责任。胡文明辩称，陈世贵上诉提出的理由不符合事实，一审已判决部分是准确的，但还存在应该判决而没有判决的部分，不足以弥补胡文明的损失。胡文明向一审法院起诉请求：一、判决三被告赔偿原告各项费用共计230099.8元，包括：1、住院护理费3960元；2、住院生活补助费396元；3、营养费5000元；4、交通费2000元；5、续医费343.8元；6、误工费137500元；7、伤残赔偿金60000元；8、鉴定费900元；9、代理费20000元。二、本案案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2013年5月20日，被告骐骏公司和被告中交公司重庆丰忠高速公路总承包项目经理部四分部签订《施家岩下构劳务承包合同》，中交公司将重庆丰忠高速公路四分部桥梁工程的修建工程发包给骐骏公司施工，被告陈世贵作为实际施工人在合同上签字。2013年9月，原告受陈世贵的雇请来到四分部桥梁工程项目务工，从事钢筋工等工作。2013年9月21日，原告在工作期间，被钢筋刺伤右眼，当即被送往忠县人民医院住院医治，于2013年10月12日出院，共计住院21天。忠县人民医院出院医嘱：转重庆上级医院处理外伤性白内障。2013年10月13日，原告转院至解放军第三军医大学新桥医院治疗，于2013年10月18日出院，共计住院5天。原告在忠县人民医院和解放军第三军医大学新桥医院住院治疗总计26天，医疗费由被告方支付。2015年9月28日，原告通过重庆九龙坡区石桥铺法律服务所委托重庆市法医学会司法鉴定所对原告在重庆辖区修桥时右眼受伤进行了鉴定。2015年10月12日，重庆市法医学会司法鉴定所出具了渝法医所【2015】临床B鉴字第2285号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：胡文明右眼损伤属十级伤残。原告缴纳鉴定900元，支付鉴定检查费343.8元。上述事实，除了有原、被告的当庭陈述与辩解，原告举示了《施家岩下构劳务承包合同》、住院病历资料、相关案件的举证通知书、案件受理通知书、民事裁定书、答辩状、庭审笔录、工商银行开户信息及明细、渝法医所【2015】临床B鉴字第2285号《司法鉴定意见书》、重庆医科大学附属第二医院的门诊医药费专用收据等在案佐证。一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告受被告陈世贵雇佣，在从事雇佣活动中受伤，陈世贵作为雇主，当承担赔偿责任。被告骐骏公司将工程项目发包与没有相应资质或者安全生产条件的陈世贵，其当与陈世贵承担连带赔偿责任。被告陈世贵和骐骏公司无证据证明原告本人有过错，其责任应由被告全部承担。本案无证据证明被告中交公司有过错，中交公司不应承担民事责任。本案应列入赔偿费用的项目包括下列费用：1、医疗费：原告主张医疗费343.8元属因鉴定检查必须支付的费用，并有相关票证在案，予以认定。2、营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十四条之规定，结合原告的伤情和两次住院治疗的情况，酌定2000元。3、护理费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，原告总计住院26天，被告应予赔偿护理费为3120元（120元/天×26天）。4、交通费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，结合原告异地住院和有转院情形，酌定1000元。5、住院伙食补助费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，原告主张住院伙食补助费396元合理，予以确认。6、残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、三十五条之规定，因原告受伤前在国家投资建设的工地务工，从事的是非农业，因此其残疾赔偿金可按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算，为64386元（32193元/年×20年×10%），原告主张60000元，予以确认。7、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，除原告住院期间存在误工外，原告未举示接受治疗的医疗机构出具的有关院外需要休息治疗的证明，因此，仅可认定原告的误工费期限为26天，因被告为原告的用工主体，有责任证明原告受伤前的工资情况，其怠于举示，一审法院认可原告主张每日工资250元合理，认定原告的误工费为6500元（250元/天×26天）。8、原告缴纳鉴定费900元，为实际支出的费用，并有相关票证在案，应当列入赔偿范围。9、原告主张的律师费，虽然举示了相关票证，但目前我国尚无法律规定支持原告的该项赔偿请求，属于法无据，不予支持。综上，本案应纳入赔偿范围的损失共计74259.8元，包括：1、医疗费343.8元+2、营养费2000元+3、护理费3120元+4、交通费1000元+5、住院伙食补助费396元+6、残疾赔偿金60000元+7、误工费6500元+8、鉴定费900元。一审依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条第一款第（五）项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：“一、被告陈世贵和被告重庆骐骏建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内连带赔偿原告胡文明损失74259.8元。二、驳回原告胡文明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250.5元，由被告陈世贵和重庆骐骏建筑劳务有限公司共同承担（此款已由原告胡文明缴纳，由陈世贵和骐骏公司于本判决生效之日起五日内直接支付原告胡文明）。”经审查，本院对一审判决查明的案件事实予以确认。本院认为，根据胡文明在一审中举示的证据，认定陈世贵与胡文明存在雇佣关系以及胡文明在从事雇佣活动中受伤具有高度盖然性，本院予以确认。胡文明受伤后一直主张权利，其提起本案诉讼没有超过诉讼时效。一审关于残疾赔偿金和误工费的认定有充分的事实和法律依据，本院予以采纳。陈世贵没有举示证据证明胡文明对自己的受伤存在重大过错，要求减少责任比例没有事实依据。综上所述，陈世贵的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1250.5元由上诉人陈世贵负担。本判决为终审判决。审判长 周 舟审判员 夏兴芸审判员 段晓玲二〇一九年十月二十九日（院印）书记员 蒋 茜