福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0303刑初349号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人李红兵，男，1986年6月10日出生于湖南省临武县，汉族，小学文化，务工，住址湖南省临武县，曾因犯开设赌场罪于2017年6月12日被四川省内江市东兴区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元，缓刑考验期限自2017年6月23日至2018年6月22日止。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月9日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人黄群芳，男，1971年1月11日出生于福建省原莆田县，汉族，初中文化，务工，住址福建省莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月9日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年10月9日转取保候审。 辩护人林彩霞，福建律盟律师事务所律师。 被告人刘雨，男，1989年6月18日出生于福建省福州市，汉族，大专文化，务工，住址广东省深圳市宝安区，经常居住地福建省莆田市荔城区荔园北路699号楼1404室，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月28日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年6月14日转取保候审，同年8月26日被逮捕，同年10月9日转取保候审。 辩护人张景松，福建大涵律师事务所律师。 被告人张阳民，男，1998年7月10日出生于湖南省永兴县，汉族，初中文化，务工，住址湖南省永兴县，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月30日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2019〕201号起诉书指控被告人李红兵、黄群芳、刘雨、张阳民犯开设赌场罪，于2019年8月26日向本院提起公诉。本院于次日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员骆志峰出庭支持公诉，被告人李红兵、被告人黄群芳及其辩护人林彩霞、被告人刘雨及其辩护人张景松、被告人张阳民到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控：自2018年5月间，被告人李红兵、黄群芳、刘雨经事先商议，决定共同出资购买电子游戏机，并租赁莆田市涵江区江口镇店铺用于设置电子游戏机以经营获利。此后，被告人黄群芳、李红兵先后以每家店铺每月支付租金400元（人民币，下同）的方式，在莆田市涵江区某村“某汉堡店”、某村“某理发店”、某村“某土特产店”、某村某水果店、某街“某超市”、某街“某超市”、某街“某便利店”、某村“某便利店”、某小卖部、某镇某超市等共计11家店铺内，共设置单人机型电子游戏机11台。其间，被告人张阳民受雇对上述店内设置的赌博机进行管理和维护，并于每月领取固定报酬3500元。 经群众举报，公安机关于2019年1月29日抓获被告人张阳民，后在被告人张阳民带领下在上述11家店内先后查获电子游戏机11台。经认定，被查获的11台电子游戏机均属于具有押分退分、退币赌博功能的电子游戏机机型，系赌博机。2019年3月9日，被告人李红兵、黄群芳被公安机关抓获归案。2019年3月19日，被告人刘雨被公安机关抓获归案。截止案发，被告人一伙违法所得累计逾44021元。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据证明。公诉机关认为，被告人李红兵、黄群芳、刘雨以牟利为目的，共同在固定场所设置单人机型赌博机共计11台，供不特定人员参赌；被告人张阳民明知他人利用赌博机开设赌场而参与管理赌博机并领取高额固定工资，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且被告人一伙违法所得累计逾44021元，属情节严重。被告人李红兵、黄群芳、刘雨在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所共同参与的全部犯罪处罚；被告人张阳民在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人李红兵曾因犯开设赌场罪被判缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。提请分别依法判处。 被告人李红兵对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人黄群芳对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，其辩护人的辩护意见主要是：被告人黄群芳具有坦白情节，并愿意退赃和缴纳罚金，且系初犯，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人刘雨对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，其辩护人的辩护意见主要是：在共同犯罪过程中，被告人刘雨出资后并未参与管理赌博机，不应认定其为主犯；被告人刘雨自愿认罪，并愿意缴纳罚金，且系初犯、偶犯，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人张阳民对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 经审理查明：2018年5月至2019年1月间，被告人李红兵、黄群芳、刘雨经事先商议，共同出资购买电子游戏机，并租赁莆田市涵江区某镇店铺用于设置电子游戏机以经营获利。此后，被告人黄群芳、李红兵先后以每月向每家店铺支付租金400元的方式，在莆田市涵江区某村“某汉堡店”、“某理发店”、“某土特产店”、“某街“某超市”、某村“某超市”、某街“某便利店”、某村“某便利店”、某村某小卖部、“某超市”等共计11家店铺内，设置单人机型电子游戏机共计11台。其间，被告人张阳民受雇对上述店内设置的赌博机进行管理和维护，每月领取固定报酬3500元。 案发后，被告人张阳民于2019年1月29日被公安机关抓获归案。同日，在张阳民带领下，公安机关在上述11家店内先后查获并扣押电子游戏机11台、游戏代币11563枚。经认定，被查获的11台电子游戏机均属于具有押分退分、退币赌博功能的电子游戏机机型，系赌博机。截止案发，被告人一伙违法所得累计逾44021元。被告人李红兵、黄群芳于同年3月9日被公安机关抓获归案，被告人刘雨于同年3月19日被公安机关抓获归案。 审理另查明，公安机关于2019年6月13日扣押被告人刘雨的违法所得款30000元；被告人黄群芳于同年9月18日向本院退出违法所得款14021元。 上述事实，被告人李红兵、黄群芳、刘雨、张阳民在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、证人李某、刘某、王某、黄某1、肖某1、肖某2、戴某、黄某2、邱某、蔡某、郑某、陈某的证言，辨认笔录、检查笔录、现场照片、指认照片、支付宝转账记录、微信转账记录、微信账号及微信转账记录指认照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、赌博机认定书、电子数据、刑事判决书、四川省内江市东兴区司法局社区矫正报到通知书、解除社区矫正证明书，常住人口基本信息表、户籍证明、到案经过、公安机关出具的情况说明等证据证实，足以认定。 审理期间，被告人李红兵、黄群芳、刘雨、张阳民分别向本院预交罚金15000元、15000元、15000元、6000元候判。 本院认为，被告人李红兵、黄群芳、刘雨、张阳民以营利为目的，利用固定场所设置单人机型赌博机11台，供不特定人员赌博，违法所得计人民币44021元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控四被告人的罪名均成立。在共同开设赌场犯罪过程中，被告人李红兵、黄群芳、刘雨共同商议出资、分工配合，积极组织实施开设赌场行为，均起主要作用，均系主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚；被告人李红兵、黄群芳出资并管理赌博机运营，作用地位相对大于仅出资参股并未参与运营管理的被告人刘雨，依据其罪责大小分别予以处罚。被告人张阳民明知他人利用赌博机开设赌场，仍受雇对赌场进行管理,起次要作用,系从犯,依法予以减轻处罚。被告人李红兵曾因犯开设赌场罪被判处缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚后,决定执行的刑罚。四被告人归案后能如实供述自己的主要罪行，均依法予以从轻处罚；被告人黄群芳、刘雨的辩护人有关此节的辩护意见成立，予以采纳。被告人黄群芳、刘雨主动退出违法所得，均酌情予以从轻处罚；其辩护人有关此节的辩护意见成立，予以采纳。综合考虑被告人黄群芳、刘雨的犯罪事实、情节、社会危害性以及悔罪表现，且宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院依法对被告人黄群芳、刘雨适用缓刑。被告人黄群芳、刘雨的辩护人有关此节的辩护意见成立，予以采纳。被告人黄群芳、刘雨应当接受社区矫正，自觉改造，回归社会，在缓刑考验期间不准出境。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条之规定，判决如下： 一、被告人李红兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万五千元；撤销四川省内江市东兴区人民法院(2017)川1011刑初214号刑事判决书中“被告人李红兵犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年,缓刑一年,并处罚金人民币五千元”的缓刑部分，执行原判有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；数罪并罚,决定执行有期徒刑三年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月9日起至2022年12月8日止），并处罚金人民币二万元（已缴纳）； 二、被告人黄群芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）； 三、被告人刘雨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）； 四、被告人张阳民犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月29日起至2019年10月28日止），并处罚金人民币六千元（已缴纳）； 五、被告人黄群芳向本院退出的违法所得款人民币14021元、扣押在公安机关的被告人刘雨违法所得款人民币30000元，均予以没收，上缴国库； 六、扣押在公安机关的赌博机11台、游戏代币11563枚，均予以没收，依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  方季萍 人民陪审员  刘阳花 人民陪审员  黄 任 二〇一九年十月十一日 法官助理刘保丽 书记员康静 附：相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。 对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 －3－