天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终6788号上诉人（原审原告）：上海玲颖实业有限公司，住所地上海市宝山区罗泾镇长建路**。法定代表人：樊静文，经理。委托诉讼代理人：耿国强，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：天津市运博钢铁销售有限公司，住，住所地天津市静海区大邱庄镇崔家庄村东100米/div>法定代表人：陈维康，总经理。上诉人上海玲颖实业有限公司（以下简称玲颖公司）因与被上诉人天津市运博钢铁销售有限公司（以下简称运博公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2019）津0118民初3104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。玲颖公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持玲颖公司的一审诉讼请求，诉讼费均由运博公司负担。事实和理由：1.一审法院认定玲颖公司向运博公司交付的280000元为订金依据不足，依据在静海工商所工作人员见证下写的承诺书，运博公司已认可该款项为定金，且玲颖公司向运博公司支付280000元时已备注为定金，一审法院对此认定有误；2.关于差旅费，需要在实际支出后才能确定金额，依据已经发生的费用进行估算，差旅费金额应为9000元，运博公司应当予以赔偿，一审法院认定事实不清，应当予以改判。运博公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。玲颖公司向一审法院起诉请求：运博公司归还定金280000元、赔偿违约定金280000元及相应差旅费并负担诉讼费。一审法院认定事实：玲颖公司与运博公司于2018年4月16日签订了工业品购销合同，合同约定：玲颖公司向运博公司购买215吨镀锌带钢，规格1.4mm*140mm，单价4400元/吨，合同总价款946000元，买方预付30%订金等。2018年4月16日玲颖公司通过银行转账方式向运博公司付款280000元，合同签订后运博公司未履行交货义务。运博公司于2019年3月7日在大邱庄市场监督管理所工作人员的协调下向玲颖公司出具承诺书一份，承诺书中写明“2018年4月16日我公司与上海玲颖实业有限公司签订工业品购销合同，合同约定：…,当日上海玲颖实业有限公司给付天津市运博钢铁销售有限公司定金280000元，后因我公司违约，未按照合同约定履行该合同，对方定金280000元也未及时返还上海玲颖实业有限公司，责任在我方。现我公司承诺于2019年3月8日上午将其中60000万元定金归还对方公司，剩余220000元定金于2019年3月8日后一年内分期还清。我公司将信守承诺，如再次违约，我公司将承担相应的法律责任”等。至今，运博公司未向玲颖公司退还280000元合同款项。一审法院认为，本案争议的焦点为玲颖公司与运博公司是否通过玲颖公司于2019年3月7日向运博公司出具的承诺书对双方之间的《工业品购销合同》进行变更。该承诺书的内容主要为：陈述双方签订买卖合同的过程及合同内容、被告承认其违约、运博公司承诺分期归还玲颖公司280000元款项。虽然承诺书将原合同中“订金”写为“定金”，玲颖公司并据此主张运博公司双倍返还定金共计560000元，但是在承诺书中运博公司承诺分期还款部分，分期还款的数额却仍为280000元，而非560000元，且除承诺书中“订金”改为“定金”外并无其他证据显示双方具有变更合同内容适用定金法则的共同真实意思表示，故一审法院认为玲颖公司与运博公司没有通过承诺书对合同内容进行变更。玲颖公司也未提交其他证据证明双方对合同内容进行变更，故玲颖公司支付给运博公司的280000元款项的性质应认定为订金。现玲颖公司因运博公司至今未履行合同义务要求运博公司退还280000元订金，运博公司也同意退还，双方签订的《工业品购销合同》自运博公司对玲颖公司作出还款承诺，玲颖公司并表示接受时已经解除，运博公司理应退还玲颖公司已收取的280000元订金，故对玲颖公司的该项诉讼请求予以支持。因订金为合同预付款，不具有违约惩罚性质，故对玲颖公司要求运博公司赔偿定金280000元的诉讼请求不予支持。关于玲颖公司主张的车旅费，因玲颖公司经一审法院依法释明后仍无法明确其具体数额，并且未提交证据予以证明，故对玲颖公司该项诉讼请求不予支持。运博公司经传唤无正当理由未到庭参加诉讼，对玲颖公司的主张及诉讼请求视为自行放弃抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十八条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、天津市运博钢铁销售有限公司于判决生效后5日内退还上海玲颖实业有限公司订金280000元。二、驳回上海玲颖实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4700元，由天津市运博钢铁销售有限公司承担2750元，由上海玲颖实业有限公司承担1950元。二审期间双方当事人均未提供新的证据。经审理查明，二审中，玲颖公司主张自上海到天津交通费为534元/次，住宿费为150元/天，另外还应当计算伙食费。经询，运博公司自愿同意承担本案和本院审理的双方当事人之间另一案件项下玲颖公司支出的合理的差旅费用，自愿承担的金额为两次开庭的往返交通费2136元、住宿费300元、伙食费200元，合计为2636元。本院经审理查明的其他事实与一审查明事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为玲颖公司向运博公司支付的280000元款项的性质是否属于定金。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十；《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十八条规定，当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者定金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。首先，双方之间订立的《工业品供销合同》明确载明买方预付30%订金，该约定并不符合上述法律关于定金的相关规定，且30%的比例亦超出了法定的定金数额的上限；其次，虽然玲颖公司主张其在汇款备注信息中载明了“定金”，但其自认系玲颖公司工作人员自行备注，并非双方当事人的合意约定；再次，玲颖公司主张运博公司曾就定金问题作出承诺，但该承诺中仅约定了返还款项，并未对定金罚则即双倍返还进行明确约定。故综上所述，玲颖公司要求运博公司赔偿280000元依据不足，本院不予支持。另，玲颖公司虽未能提供差旅费的相关证据，鉴于二审中运博公司自愿承担玲颖公司支出的合理的差旅费用2636元，本院予以照准。综上所述，玲颖公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市静海区人民法院（2019）津0118民初3104号民事判决第一项；二、撤销天津市静海区人民法院（2019）津0118民初3104号民事判决第二项；三、天津市运博钢铁销售有限公司于本判决生效之日起五日内给付上海玲颖实业有限公司差旅费用2636元；四、驳回上海玲颖实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4700元，由天津市运博钢铁销售有限公司承担2750元，由上海玲颖实业有限公司承担1950元。二审案件受理费9400元，由上诉人上海玲颖实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  王伟杰审判员  常 静二〇一九年十月三十日书记员  唐 啸