四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终4032号 上诉人（原审被告）：成都上策房地产营销策划有限公司。 委托诉讼代理人：马静，女，汉族，生于1970年10月21日，住成都市成华区。系公司员工。 法定代表人：罗显峰。 被上诉人（原审原告）：邓凤娟，女，汉族，1982年5月10日出生，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：曹洪光，蓬安县相如法律服务所法律工作者。 上诉人成都上策房地产营销策划有限公司（以下简称上策公司）因与被上诉人邓凤娟劳动争议一案，不服四川省蓬安县人民法院（2019）川1323民初1492号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上策公司上诉请求：撤销原判，改判在上诉人与蓬安县北辰房地产开发有限公司（以下简称北辰公司）办理结算后再支付上诉人44805元【销售提成38757元＋6048（剩余20%）】，由上诉人负担本案全部诉讼费用。事实及理由：上诉人对欠付的销售提成费的事实无异议，但所欠提成费金额实际只有38757元，而非43427元。北辰公司与上诉人还未结算，向被上诉人支付销售提成款的条件按约定还未成就，目前不应支付。因上诉人是自愿申请离职，不应支付经济补偿金10189元。 邓凤娟答辩称，一审提交的结算表明确记载了2018年8月-2019年3月的销售提成金额是43427元。上诉人尚欠被上诉人2018年3月至10月的销售提成6048元，应以结算表为依据计算欠付销售提成数额。被上诉人与上诉人之间是劳动关系，尽管劳动合同中有上策公司与开发商把款结清了，才支付销售人员提成的约定，这种约定实际上是变相的克扣和拖延支付劳动报酬。上诉人拖欠劳动报酬和没有为被上诉人缴纳社保，被上诉人可随时单方解除劳动合同，何况当时已无房销售，《员工离职申请书》是应销售主管要求写的。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 邓凤娟的一审诉讼请求：1、判令上策公司支付邓凤娟2018年3月9日至2018年9月30日及2018年10月至2019年3月31日剩余工资共计49,475元；2、判令上策公司支付解除劳动合同经济补偿金12,618元（一个半月工资）；3、判令上策公司支付逾期不支付工资赔偿金22,856元；4、判决上策公司为邓凤娟缴纳2018年3月至2019年3月社会保险费用。 一审法院认定事实：2017年5月8日，上策公司与北宸公司签订了《蓬安“北辰壹号”项目营销代理合同》，约定北宸公司委托上策独家代理销售其开发的“北辰壹号”项目房屋，合同期限为15个月，自开盘之日起算，开盘时间暂定为2017年9月24日。2018年3月9日，邓凤娟与上策公司签订了《劳动合同书》，约定邓凤娟在上策公司从事置业顾问工作，劳动合同期限从2018年3月9日至2019年6月30日，月工资为基本工资加房屋销售提成，月基本工资1,500元。提成发放时上策公司提取10%的提成待前期个人接待的客户无遗留问题，开发商已全额结清代理费的情况下，在一个月内给予员工全额发放，若未达到以上工作的任意一项，或中途以任何理由离职的人员，提留的10%不予发放。同时提取10%的提成作为员工年度考核基金，对未完成考核任务（含中途离职）的员工该销售提成的10%不予补发。如工作期间有经济违法及相关行为，上述提留的20%提成不再补发。 邓凤娟在上策公司工作期间，上策公司为邓凤娟发放了月基本工资，2018年3月至9月上策公司提取了邓凤娟销售提成的20%部分金额为6,048元未予发放，2018年10月至2019年3月上策公司未发放邓凤娟销售提成的100%部分金额为43,427元。 上策公司与北辰公司签订的营销代理合同到期后，上策公司安排邓凤娟到其他地方工作，邓凤娟未同意，上策公司拟定了解除劳动合同协议书交由邓凤娟签字。邓凤娟同意解除劳动合同但对该协议中未支付工资的金额有异议故未在该协议书上签字，随后邓凤娟向上策公司递交了辞职报告。 2019年6月13日，邓凤娟向蓬安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年6月24日，蓬安县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，认为邓凤娟提供的上策公司地址不明确无法联系决定撤销案件。 一审法院认为，上策公司与邓凤娟签订了劳动合同，双方的劳动关系成立，邓凤娟依约入职上策公司从事置业顾问，上策公司应当依照合同约定及法律规定支付原告劳动报酬。但上策公司仅支付了邓凤娟每月基本工资及2018年3月至9月销售提成的80%部分，未支付2018年3月至9月销售提成的20%部分及2018年10月至2019年3月的全部销售提成。庭审中邓凤娟提供了上策公司销售经理刘岚丹签字确认的2018年3月至9月销售提成20%部分金额为6,048元，2018年10月至2019年3月销售提成金额为43,427元，予以采信。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”规定，对邓凤娟请求支付拖欠工资49,475元，予以支持。双方签订的劳动合同虽然对支付销售提成的20%部分约定了“接待的客户无遗留问题、开发商已全额结清代理费、完成考核任务、中途不得自动离职”等前提条件，但上策公司未向一审法院提供证据证明邓凤娟接待的客户存在遗留问题，也无证据证明邓凤娟未完成考核任务，邓凤娟离职也是项目代理合同结束后双方协商离职，并非邓凤娟中途自动离职。至于以开发商全额结清代理费作为邓凤娟劳动报酬的发放条件，明显是排除上策公司应尽的义务，该种约定无效。因此合同中约定的上述劳动报酬发放条件不得作为上策公司拒绝发放邓凤娟劳动报酬的理由。 对于邓凤娟请求支付解除劳动合同经济补偿金，庭审查明，项目代理合同到期后，双方协商一致同意解除劳动合同，只是对支付的拖欠工资金额问题发生分歧，邓凤娟未在解除劳动合同协议书上签字，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第四十六条第二项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”、第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第三款：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”规定，上策公司应当支付邓凤娟解除劳动合同经济补偿金，2018年4月至2019年3月，邓凤娟基本工资加提成共计81,515元，解除劳动合同经济补偿金应为81515÷12×1.5=10,189元。 对于邓凤娟请求上策公司逾期未支付工资赔偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一项：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；”规定，邓凤娟未举证证明劳动行政部门已责令上策公司限期支付劳动报酬而上策公司仍拒不支付，其请求不具有事实依据，不予支持。 对于邓凤娟请求上策公司补交社会保险，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金“、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”之规定，征缴社会保险费是社会保险费征收机构的法定职权，不属于民事案件的受理范围，对邓凤娟的本项诉讼请求，不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一款、第三款、第八十五条第一项，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、成都上策房地产营销策划有限公司在本判决书生效之日起十日内支付邓凤娟劳动报酬49,475元、解除劳动合同经济补偿金10,189元；二、驳回邓凤娟的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，财产保全费1000元，共计1010元，由成都上策房地产营销策划有限公司负担。 在二审审理中，上策公司向本院提交了：1.上策公司自制员工提成统计表，该表载明邓凤娟获得的销售提成为38757元。2.上策公司与邓凤娟订立的劳动合同，合同中约定了需开发商已全额结清了上策公司代理费的情况下，上策公司在一个月内全额发放等，拟证明邓凤娟本案主张的销售提成尚未达支付条件。3。上策公司的内部规定，该内部规定有与邓凤娟所订立劳动合同约定的提成费支付方式相同内容，拟证明邓凤娟的本案主张亦不应支持。4.邓凤娟的离职申请书，该申请书载明邓凤娟申请离职时间是2019年4月15日。 另查明，上策公司与邓凤娟订立的劳动合同关于劳动报酬的约定是“基本工资标准为1500元，其它奖金、福利等部分在公司相关规章制度、项目立项等体现……甲方于每月15日左右发放上月工资”。 本院对一审认定的事实予以确认。 邓凤娟质证认为上策公司自制提成统计表证明力不能对抗有销售主管签字的提成结算表，劳动合同约定的提成费的支付方式违法无效。上策公司的内部规定无邓凤娟签字。离职申请书是在上策公司与开发商销售代理合同履行完毕，项目已无房可售，邓凤娟应主管要求所写，并称由于上策公司未依法支付劳动报酬，邓凤娟可随时离职。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审围绕上诉人向被上诉人支付的提成数额及是否成就支付条件以及应否支付经济补偿金的争议焦点进行审查。 关于上策公司应支付的提成费数额问题。被上诉人在一审中已经提交了有上策公司销售主管刘岚丹和其他公司工作人员签字的提成结算表，该结算表载明被上诉人2018年11月至2013年3月应领的销售提成款数额是43427元（含无异议6048元，下同）。上策公司二审中提供的是其自制的提成表，该表载明数据未得到被上诉人认可，该自制提成表不能否定被上诉人一审提交的结算表的真实性，故本院不予确认上策公司自制提成表的证据效力，一审认定上诉人应向被上诉人支付的提成金额43427元正确。 关于上诉人支付提成费的条件是否成就问题。根据双方劳动合同的约定，被上诉人的劳动报酬主要是基本工资、奖金、福利等每月定时发放。销售提成不属于劳动工资，其发放时间和方式，双方在劳动合同中又专门进行了约定。该约定不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人虽主张提成费的支付尚不未达到劳动合同约定的支付条件，即开发商尚未向其全额结清其公司代理费，但并未提供相应的证据证明，应承担举证不能的不利后果。上诉人应按一审判决确定的期限支付被上诉人的销售提成费用。 关于上诉人应否向被上诉人支付经济补偿金的问题。由于上诉人未依法给被上诉人缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条关于“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”之规定，邓凤娟有权在劳动合同期限未届满时的2019年4月15日与上诉人解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六第一款第一项关于“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照：本法第三十八条规定解除劳动合同的……”的规定，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定计算的经济补偿金方法和数额正确，应予维持。 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由成都上策房地产营销策划有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄 东 审判员 程 鹰 审判员 朱苏川 二〇一九年十月三十日 书记员 王思宇