河南省叶县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0422刑初394号公诉机关河南省叶县人民检察院。被告人杨某，男,1976年7月29日出生，汉族，小学文化，经商人员,户籍地河南省洛阳市涧西区，住河南省鲁山县。因涉嫌非法采矿罪,于2019年3月30日被叶县公安局刑事拘留,2019年4月30日经叶县人民检察院批准逮捕,同日被叶县公安局执行逮捕。辩护人王耀辉，河南盐都律师事务所律师。辩护人蔡高昂，河南盐都律师事务所律师。河南省叶县人民检察院以叶检一部刑诉〔2019〕166号起诉书指控被告人杨某犯非法采矿罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。河南省叶县人民检察院指派检察员李晓鹏出庭支持公诉。被告人杨某及其辩护人王耀辉、蔡高昂到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省叶县人民检察院指控，鲁山县磙子营乡孙街村北澎河与白龟湖交汇处（2007年12月20日该区域被河南省人民政府办公厅定为饮用地表水源一级保护区）砂石资源丰富，澎河在此处汇入白龟湖中。2017年11月份以来，被告人杨某在没有取得《采砂许可证》和《采矿许可证》的情况下，以清淤、防洪筑坝为名陆续焊制6条抽沙船在澎河与白龟湖交汇处的河（湖）内抽砂对外出售。2018年开始，被告人杨某将其婶子秦某1趁的微信收款码张贴在砂石场收费处为现金没有带够的买主支付购沙款使用，秦某1趁微信账号自2018年2月3日至2018年10月30日收款金额共计人民币4059878元。2017年至2018年8月份，翻斗车老板蒋某1在杨某的砂石场购买沙子向杨某银行转账支付购沙款68000元，向秦某1趁汇款支付购沙款51350元；翻斗车老板蒋某2在杨某的砂石场购买沙子向杨某银行转账支付购沙款60000元。2018年11月份，鲁山县磙子营乡党委、政府组织机械设备将杨某沙场内堆放的未出售的砂石在白龟湖南岸推成了一个长约1300米，宽约30米的沙坝用于防洪。后经鉴定，该沙坝填方量为54667.3立方米，价值人民币2460028元。针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，并认为，被告人杨某违法矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人杨某当庭认罪、悔罪，对公诉机关的指控无异议。辩护人提出的辩护意见是，一、公诉机关指控的罪名不能成立，被告人杨某不构成非法采矿罪，具体理由如下：1.涉案的沙河入白龟湖孙街段当时为河道清障沿河护堤工程施工河段，被告人杨某在涉案河段清障清淤施工符合规定，主观上并不存在非法采矿的故意。2.被告人杨某通过孙街村村民委员会合法承包涉案河段河道清障及河道南岸筑坝工程，在当地政府许可的情况下进行清障及筑坝施工，并足额缴清资源价款，其客观上也并未违反矿产资源保护法的规定进行非法采矿的行为。3.根据刑法的刑事违法性和严重的社会危害性以及应受刑法处罚性的三特性，在本案中，杨某的行为没有对当地生态环境造成破坏并没有造成严重的社会危害性，相反其清淤以及筑坝行为对当地的生态环境起到了保护作用。杨某的行为不具有社会危害性，不具有行为违法性、应受刑法处罚性、为当地群众改善了环境。杨某的行为是得到县乡政府和当地村委的支持才去实施的。因此，其行为不构成犯罪，也不应受刑法的处罚。二、即使认定被告人杨某构成非法采矿罪，被告人杨某亦有如下从轻情节：1.本案认定杨某出售砂石款数额应扣除其修建堤坝的支出和杨某支付的清淤资源费以及税款。2.鲁山县磙子营乡孙街村北澎河流入白龟山水库西侧沙坝的沙的价值不应计算入杨某的犯罪数额。3.对于杨某的行为，系在当地政府以及村委的许可下进行的清障疏浚筑坝工程，并非单纯的非法采矿行为，其本质上应是清障疏浚筑坝工程，本案应该区别于其他单纯的非法采矿案件。4.被告人杨某如实供述自己的行为，具有坦白情节。5.被告人杨某系初犯、偶犯，无前科。6.被告人杨某主观恶性不大，社会危害性较小。7.被告人杨某当庭自愿认罪悔罪，认罪态度好。8.被告人杨某的行为并未对当地生态环境及资源造成破坏，相反其筑坝工程消除了孙街村存在的安全隐患并改善了当地的人居生态环境。综上所述，请求依法对被告人杨某从轻、减轻处罚，对其判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，鲁山县磙子营乡孙街村北澎河与白龟湖交汇处（2007年12月20日该区域被河南省人民政府办公厅定为饮用地表水源一级保护区）砂石资源丰富，澎河在此处汇入白龟湖中。2017年11月份，被告人杨某与鲁山县磙子营乡孙街村民委员会签订协议，由杨某进行河道清障及防洪筑坝工程建设。2017年11月份以来，被告人杨某在没有取得《采砂许可证》和《采矿许可证》的情况下，以清淤、防洪筑坝为名陆续焊制6条抽沙船在澎河与白龟湖交汇处的河（湖）内抽砂对外出售。2018年开始，被告人杨某将其婶子秦某1趁的微信收款码张贴在砂石场收费处为现金没有带够的买主支付购沙款使用，秦某1趁微信账号自2018年2月3日至2018年10月30日收款金额,经核实，其中张某支付购沙款共计42330元、靳某支付购沙款共计10100元、白某2支付购沙款共计25140元、陶某支付购沙款共计34010元，总计111580元。2017年至2018年8月份，翻斗车老板蒋某1在杨某的砂石场购买沙子向杨某银行转账支付购沙款68000元，向秦某1趁汇款支付购沙款51350元；翻斗车老板蒋某2在杨某的砂石场购买沙子向杨某银行转账支付购沙款60000元。2018年11月份，鲁山县磙子营乡党委、政府组织机械设备将杨某沙场内堆放的未出售的砂石在白龟湖南岸推成了一个长约1300米，宽约30米的沙坝用于防洪。后经鉴定，该沙坝填方量为54667.3立方米，价值人民币2460028元。上述事实，有公诉机关及辩护人提交，并经庭审质证的下列证据在卷所证实：1.被告人杨某的供述及辩解；2.证人秦某1趁、秦某2、狄某、赵某、张某、靳某、窦某、郑某、王某1、白某1、白某2、陶某、蒋某1、蒋某2、蒋某3、范某1、范某2、范某3、秦某3、雷某、秦某4、范某4、景某、王某2、杨国群的证言；3.现场勘验笔录、情况说明、价格认定协助书、测量报告、调取证据通知书、接受证据清单、测量成果报告书、资产评估报告书、缴款通知、缴款单，扣押清单、文件、照片，协助查询财产通知书、情况说明、银行交易流水、调取证据通知书、情况说明，秦某1趁手机微信收款记录汇总，协助查询财产通知书、银行交易明细汇总、银行交易明细，协助查询财产通知书、借记卡账户主档查询；4.户籍证明、前科证明、到案经过、发破案经过，情况说明等证据；5.辩护人提供的孙街护堤测量成果、鲁山县磙子营乡人民政府出具的关于鲁山县磙子营乡孙街村西北白龟湖南清淤筑坝用料处置情况的说明，孙街村委会出具的清淤情况汇报、情况说明，请愿书等证据。对辩护人提出的有关事实及法律适用的辩护意见，本院综合评判如下：关于辩护人提出的被告人杨某合法承包涉案河段河道清障及河道南岸筑坝工程，在当地政府许可的情况下进行清障及筑坝施工，并足额缴清资源价款，未对当地生态环境造成破坏等不构成非法采矿罪的辩护意见，经查，非法采矿罪，是指违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的行为；虽然河道清障及筑坝工程系民生工程、公益活动，但民生工程、公益活动也要以不违反法律规定为前提，本案被告人杨某在未办理采矿许可证的情况下，擅自在清障河道抽砂予以销售，其行为已构成非法采矿罪。故辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予支持；但综合被告人杨某清障及筑坝等的行为，在量刑时予以考虑。关于被告人杨某非法开采的矿产品价值认定，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》（2016年12月1日起施行）第十三条的规定，非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。经查，2018年11月份，鲁山县磙子营乡党委、政府组织机械设备将杨某沙场内堆放的未出售的砂石在白龟湖南岸推成了一个长约1300米，宽约30米的沙坝用于防洪；经鉴定，该沙坝填方量为54667.3立方米，价值人民币2460028元，该价值依法应作为被告人杨某非法开采的矿产品价值。2018年被告人杨某将其婶子秦某1趁的微信收款码张贴在砂石场收费处为现金没有带够的买主支付购沙款使用，经核实，张某支付购沙款42330元、靳某支付购沙款10100元、白某2支付购沙款25140元、陶某支付购沙款34010元，以及蒋某1在杨某的砂石场购买沙子向杨某银行转账支付购沙款68000元，向秦某1趁汇款支付购沙款51350元，蒋某2在杨某的砂石场购买沙子向杨某银行转账支付购沙款60000元，结合杨某的供述，应为杨某的销赃数额，该数额总计290930元，亦应作为被告人杨某非法开采的矿产品价值。故根据上述司法解释第三条的规定，应认定被告人杨某非法采矿为情节特别严重。辩护人提出杨某沙场内堆放的未出售的砂石在白龟湖南岸推成了沙坝用于防洪，其价值不应计算入杨某的犯罪数额的辩护意见不能成立，本院不予支持。本院认为，被告人杨某违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证情况下擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人杨某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人当庭自愿认罪、悔罪，并自愿认罚，积极预交罚金，且系初犯，可酌情从轻处罚。鲁山县司法局出具调查评估意见书，认定被告人杨某具备社区矫正条件，愿意对其接收监管，对其适用缓刑不致危害社会，可适用缓刑。综上所述，辩护人提出的被告人不构成犯罪的辩护意见，与本院查明的事实与法律规定不符，本院不予采纳。辩护人提出的可对被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，与本院查明的事实和法律规定相符的部分，本院予以采纳。根据被告人杨某的犯罪事实、情节和对社会的危害程度及其认罪、悔罪表现，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款第一项、第四条第一款、第十三条之规定，判决如下：被告人杨某犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四十万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周国良人民陪审员  顾朝阳人民陪审员  宁晨曦二〇一九年十月三十日书 记 员  张延召附本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十三条：违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条：实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；（二）造成生态环境特别严重损害的；（三）其他情节特别严重的情形。第四条：在河道管理范围内采砂，具有下列情形之一，符合刑法第三百四十三条第一款和本解释第二条、第三条规定的，以非法采矿罪定罪处罚：（一）依据相关规定应当办理河道采砂许可证，未取得河道采砂许可证的；（二）依据相关规定应当办理河道采砂许可证和采矿许可证，既未取得河道采砂许可证，又未取得采矿许可证的。实施前款规定行为，虽不具有本解释第三条第一款规定的情形，但严重影响河势稳定，危害防洪安全的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”。第十三条：非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：（一）价格认证机构出具的报告；（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。