贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终6042号上诉人（原审原告）：杨丙兰，女，1955年10月21日出生，汉族，住贵州省余庆县。被上诉人（原审被告）：周少武，男，1962年6月9日出生，汉族，住贵州省余庆县。被上诉人（原审被告）：贵州电网有限责任公司遵义余庆供电局。住所地：余庆县白泥镇河滨南路2号。法定代表人：夏坤刚，单位负责人。被上诉人（原审被告）：鼎和财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：贵州省遵义市汇川区香港路北段远控大楼。负责人：宋志桥，该公司经理。上诉人杨丙兰因与被上诉人周少武、贵州电网有限责任公司遵义余庆供电局（以下简称余庆供电局）、鼎和财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称鼎和保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省余庆县人民法院（2019）黔0329民初1610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杨丙兰上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：一审营养费计算错误，应按80元/天计算；杨丙兰现年63岁，是主要劳动力，应全额计算误工损失；杨丙兰当时的衣物摔坏了，价值500元，交通费500元，病历复印费250元，各项合计金额41578元。被上诉人周少武、余庆供电局、鼎和保险公司未针对杨丙兰的上诉请求及理由作书面答辩。杨丙兰向一审法院起诉请求：1.判令周少武、余庆供电局赔偿杨丙兰因交通事故产生的医疗费、护理费、误工费、住院期间伙食补助费、交通费、营养费等费用共计50356元，鼎和财保公司在保险范围内承担责任。2.案件受理费由周少武、余庆供电局、称鼎和保险公司承担。一审法院认定事实：2018年12月25日18时许，周少武驾驶贵Ｃ×××××号轻型厢式货车从余庆县龙溪沿湄黄线往小腮方向行驶，当车行至湄黄线84KM+270m处时，撞到行人杨丙兰，发生交通事故。后经余庆县公安局交通警察大队认定，周少武负事故的全部责任。杨丙兰伤后在余庆县人民医院外一科住院治疗77天（2018年12月25日至2019年3月12日），其所受伤经诊断为：1、颅脑外伤；2、左额部皮肤裂伤清创缝合术后；3、左侧第8、9、10肋骨骨折并胸腔积液；4、左侧少量气胸；5、双肺挫伤；6、全身多处软组织损伤；7、左侧锁骨外侧段骨折伴挫伤；8、腰1椎体陈旧性压缩骨折，花去医疗费用22100.64元。2019年3月27日至4月18日，杨丙兰在余庆县医院康复科住院治疗22天，其主要诊断为：1、颈椎病；2、腰椎间盘突出；3、高血脂症，花去医疗费10655.22元。杨丙兰两次住院治疗的费用均由余庆供电局和保险公司支付（其中保险公司支付了1万元）。同时查明，周少武系被告余庆供电局的职工，发生交通事故时，其在履行工作职责。贵Ｃ×××××号车系余庆供电局所有，余庆供电局为该车在鼎和保险公司处办理交强险及商业三者险（限额100万元），事故发生在保险期内。另查明，事故发生后，余庆供电局另支付了4000元给杨丙兰。一审法院认为，周少武未按操作规范安全驾驶车辆，致使发生交通事故，经交警队认定其承担事故的全部责任，造成杨丙兰受伤受损，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”及第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，周少武系被告余庆供电局的职工，交通事故发生在其履行工作职责期间，余庆供电局应承担相应的侵权责任，赔偿杨丙兰的损失。同时，余庆供电局为肇事车辆在鼎和保险公司处办理了交强险等保险，事故发生在保险期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”之规定，对杨丙兰要求鼎和保险公司在责任限额内承担赔付责任的请求，予以支持。关于杨丙兰的损失问题。1、损失计算天数。已查明，事故发生后，杨丙兰共住院治疗两次。第一次从2018年12月25日至2019年3月12日共计77天，双方均无异议。现针对第二次住院即从2019年3月27日至4月18日共计22天，余庆供电局、鼎和保险公司认为该次住院是治疗本身的疾病，与交通事故无关。从余庆供电局提交的杨丙兰第二次住院的疾病证明书及住院病历来看，杨丙兰此次住院治疗医院诊断为：1、颈椎病；2、腰椎间盘突出；3、高血脂症，不是治疗交通事故造成的损伤。杨丙兰也未提交其他证据证明其第二次住院系治疗交通事故造成的损伤，故对该部分损失，不予支持，且相关损失的计算天数按77天计算。2、误工费。经查明，事故发生时，杨丙兰已年满63岁，虽已过退休年龄，但结合本地农村的实际，以及杨丙兰的身体状况和龙溪镇苏羊村委会的证明，对其误工费参照农、林、牧、渔业平均工资标准酌情按照正常劳动力的50%计算，经计算为53874元/年÷365天×77天=5682.60元。3、衣服损失500元。杨丙兰未提交任何证据证明，不予支持。4、护理费。应按居民服务业的平均工资计算，经计算为38246元/年÷365天×77天=8068.33元。5、交通费。杨丙兰主张800元，虽未提交证据证明，结合杨丙兰住院治疗及出院等实际情况，酌情认定300元。6、其他损失。杨丙兰主张的156元（包括病历复印费24元及租用陪护椅费用132元），对病历复印费，予以认定；对租用陪护椅费用，余庆供电局、鼎和保险公司认为原护理费损失应包含了陪护椅的费用，故不应计算。杨丙兰的护理费损失是按照居民服务业的平均工资标准计算，而平均工资是按照标准工作时间计算的，结合客观实际，对租用陪护椅的费用，予以认定。据此，认定杨丙兰的损失为：误工费5682.60元，护理费8068.33元，医疗费22100.64元，交通费300元，病历复印费及陪护椅租金156元，营养费2310元，住院伙食补助费7700元，合计46317.57元。扣除被告保险公司支付的10000元，余庆供电局支付的16100.64元，实际损失20216.93元。对余庆供电局支付杨丙兰医疗费等16400.64元，为鼓励积极救助行为，在本案中一并处理，由保险公司直接支付给余庆供电局。同时，余庆供电局支付了杨丙兰第二次住院治疗原告自身疾病的医疗费10655.22元，余庆供电局要求在本案中处理，因系另一法律关系，本案不宜一并处理。对周少武经法院传票传唤未到庭参加诉讼的行为，视为其自行放弃在法庭上享有的陈述、举证、质证、辩论及申请回避等诉讼权利，同时其还应承担因此对自己不利的法律后果。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告鼎和财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后十日内赔付给原告杨丙兰各项损失20216.93元，（已扣除被告鼎和财产保险股份有限公司遵义中心支公司支付的10000元及被告贵州电网有限责任公司遵义余庆供电局支付的16100.64元）；二、由被告鼎和财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后十日内支付16100.64元给被告贵州电网有限责任公司遵义余庆供电局；三、驳回原告杨丙兰的其余诉讼请求。案件受理费304元，减半收取152元（原告已预交），由被告贵州电网有限责任公司遵义余庆供电局负担，并在本判决生效后十日内支付给原告。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于误工损失的问题，一审法院结合杨丙兰的实际年龄情况和我国农村的特点，酌情按照农林牧渔行业平均工资的50%计算其误工损失并无不当，本院予以确认。关于杨丙兰主张的衣物损失500元的问题，因杨丙兰未提供衣物受损及其受损价值的证据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，杨丙兰承担举证不能的不利后果，对其主张的衣物受损费用，本院不予支持。关于营养费、病历复印费、交通费的问题，一审结合杨丙兰受伤住院的实际情况及遵义本地的经济发展状况，酌情支持上述费用并无不当，本院予以确认。上所述，杨丙兰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费214元，由杨丙兰负担。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇一九年十月二十一日法官助理王薇书记员冯滢