内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1409号   上诉人（一审被告）:苏亚宏，男，1963年11月27日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市青山区。   委托诉讼代理人：姚乐乐，内蒙古云浩律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）: 嵇瑜丹，女，1966年2月23日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市青山区   上诉人苏亚宏因与被上诉人嵇瑜丹民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初35号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人苏亚宏及其委托诉讼代理人姚乐乐，被上诉人嵇瑜丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   苏亚宏上诉请求：撤销一审民事判决；依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人苏亚宏因与被上诉人嵇瑜丹民间借贷纠纷一案诉讼至包头市青山区人民法院，该院于2019年1月7日受理，由审判员秦雯适用简易程序公开开庭进行了审理，并于2019年3月29日作出（2019）内0204民初35号民事判决书，上诉人对该判决的全部判决内容不服，具体理由如下：   一审判决认定事实错误。（一）双方没有形成借款的合意，出具欠条、借条并非上诉人与被上诉人要形成借贷关系的真实意思表示。本案事实是苏亚宏并没有真正向嵇瑜丹借8万元现金，即苏亚宏没有收到嵇瑜丹出借的8万元现金。因为苏亚宏所欠外债较多，被上诉人和上诉人曾经在一起生活，在2018年11月7日即在出具本案借条的时候双方关系较好，双方为了给上诉人苏亚宏的儿子留存学费和生活费，因此双方协商由上诉人给被上诉人出具虚假的8万元借条和虚假的一张7000元房租欠条。（二）被上诉人的真实意欲是制造虚假诉讼，其并未向上诉人实际交付资金。双方商谈的结果是上诉人按被上诉人的指引先打虚假的欠7000元房租的欠条，然后再打的虚假的3万和5万的借条，如果上诉人察觉快被别人起诉或知道被别人起诉，被上诉人就配合上诉人虚假诉讼，并保全上诉人的固定工资（包头市昆都仑区职工学校教师），优先偿还对被上诉人的虚假债务，给上诉人的儿子留存学费和生活费。首先，关于该视频的来源，本案上诉人和被上诉人曾经在一起生活，并且关系较好（本次双方商谈虚假87000元债务也是为了给上诉人的儿子留学费和生活费），加之上诉人从事财务工作，因上诉人听被上诉人说其在经营的店里时不时收到假钱，故双方协商一致由上诉人给被上诉人的店里安装监控，以防止收到假钱，即使收到假钱也有证据可以报警，故上诉人对该监控设备和操作事宜熟悉，在双方商谈好本案所述的虚假诉讼事宜后，上诉人为了防止被上诉人虚假诉讼，上诉人在查看监控的时候，就把商谈虚假诉讼的监控视频拷贝保留下来，故该监控视频来源合法合理。其次，被上诉人和上诉人对在出具87000元的欠条和借条时其员工薛占民在场双方一致认可，并且监控视频也能说明薛占民在场参与的事情经过，上诉人也未提出对视频资料进行鉴定，欠7000元房租的欠条、3万和5万的借条的出具日期完全和监控视频呈现的一致，并且监控视频资料也反映了被上诉人和上诉人整个过程商量的是如何打87000元虚假的欠条和借条（具体见监控视频），所以根据监控视频资料内容和本案的书面证据足以认定该视频资料的真实性，也证明了被上诉人所述8万元现金借贷行为没有实际发生。再次，视频中被上诉人说道：“你说哇，你先给我打一个就是那个欠条，不受法律保护的欠条，没事，欠条，今欠房租费七千块钱。”“你这一写完了以后，写的这个欠条，谁来了以后，他欠我房租费，我把它撵走了，不在我这住了”“你给咱们按个手印，像真的似的。”“你还放在小琴那去？那你先放在这儿不能？你放在小丽那儿，和放在我这里有什么区别？那你还去你妈那儿呢？那我再问你不放在我这是不是不想再见我了？”“你感觉不对劲的时候，你跟我说一下，我呢咱们就把它起诉了，我并不是想坑你。”从上面被上诉人的说话中，可以明显看出来7000元的房租欠条是虚假的，被上诉人认为其无效所以也未提起诉讼，如果上诉人真的向被上诉人借款8万元，借条为什么要分开写？写了借条为什么还商量放到别的地方？为什么说不放我这里是不是不想见我了？为什么说等上诉人感觉不对劲的时候，让上诉人告诉被上诉人起诉？对上述合理的怀疑，被上诉人也未拿出相应的证据，也未有合理的解释，故被上诉人称上诉人向被上诉人借款现金8万元陈述不真实。最后，被上诉人说给的上诉人的借款是现金8万元，为什么在场的薛占民没有看到？被上诉人所欠外债较多，为了躲避债务，将其实际经营的昆区嘉瑜饼干批发部的经营者登记为李慧霞，同时作为小型个体工商户经营者，一天的营业额也不可能达到8万元，即使一天的营业额达到8万元，也不可能收到现金8万元，通过一审也可以得知被上诉人会使用微信、支付宝和银行转账，并且去银行取款一个营业网点的取款限额是5万元，因此，在2018年被上诉人拿现金出借借款8万元，是画蛇添足，有违交易习惯，明显不符合常理。上诉人与被上诉人虚构了借款事实，在此情况下，在视频同一天、同一时间出具了两张借条和一张欠条。并且上诉人也承认欠被上诉人的信用卡透支债务，其实上诉人完全可不承认其信用卡欠款，因为被上诉人没有证据，但上诉人基于诚信，也如实向法庭陈述了，同时本案审理的是8万元借条的债务和信用卡债务无关。上诉人抗辩借款没有实际发生，抗辩理由符合视频内容呈现的事实且更符合常理。而被上诉人未及时催要借款，对交易方式、资金来源和款项交付也未作合理解释，明显不符合常理，故双方并不存在借贷关系。   二、一审法院适用法律错误。   被上诉人只凭两张借条以证明双方存在借贷关系，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条，“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”上诉人已经对借贷行为尚未实际发生作出合理说明，被上诉人对借贷金额来源、款项交付、交易方式未作出合理的说明，故被上诉人仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任，应该由被上诉人承担举证不充分的责任。   嵇瑜丹答辩称，同意一审判决，请求驳回上诉维持原判。   嵇瑜丹向一审法院起诉请求：1、请求判令被告偿还原告借款80000元及利息（利息从起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算）；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。   一审法院认定，原告在包头市昆都仑区恩和小区西9号底店经营饼干批发商店。原告为证明其主张，向本院提供：1、2017年6月3日借条1张，内容为：“今借到嵇瑜丹现金叁万元整（30000元），用于房屋装修。苏亚宏，2017.6.3.”；2、2018年3月5日借条1张，内容为：“今借到嵇瑜丹现金伍万元整（50000元）。苏亚宏，2018.3.5.”。被告对上述借条的真实性予以认可，但称其没有收到借款，原、被告借贷关系没有实际发生。为此，被告向本院提供了原告经营的饼干店的监控视频光盘1张及监控视频语音文字摘要1份，证明2018年11月7日下午，原、被告及原告的雇员薛占民为了防止小贷公司起诉保全苏亚宏的工资，准备让原告提起诉前保全，保全苏亚宏的工资，给苏亚宏的儿子留生活费及学费，被告并没有真正向原告借款80000元。其中，语音文字摘要内容为：“……嵇：你说哇，你先给我打一个就是那个欠条，不受法律保护的欠条，没事，欠条，今欠房租费七千块钱。……嵇：你这一写完了以后，写的这个欠条，谁来了以后，他欠我房租费，我把它撵走了，不在我这住了。薛：对，他也不骚扰你。……你就写欠房租费七千块钱，七千，再少了也不像样了，完了，底下标注上多会到多会。嵇：那就写个一六年到一七年的。……嵇：后来又在那多拖了几天。那你就写个一七年到一八年，一七年几月？这张条子完了我就那个啥。嵇：你给咱们按个手印，像真的似的。这个欠条不受法律保护，在你的名字上按手印，在两个七千上按手印，好了。这个欠条到法院打官司不支持，借条才支持的。这个的话我就让他们给那个谁的，所有的小贷公司到家扰的出具这个。……嵇：那你想打多少钱的？苏：你说多少钱的？八万。嵇：你看我给你记载的。苏：我知道，别看了，我知道那个东西看了没用。嵇：我都一笔一笔都记着。苏：我都记着呢。如果能挣2000，最少就给你1500。嵇：你分成两张条吧，分成两张，你听我跟你说，一个是三万的，一个是打五万的。为啥我这样说呢，三万块钱你紧紧也能还了。苏：就这么个写哇。……苏：行了，一个五万，一个三万就这么写哇。嵇：你怎么这么不耐烦呢？苏：不是，我头疼，眼睛都睁不开了。嵇：要不你再躺一会下来写也行。……嵇：咱俩就协商吗，就写借条，今借到嵇瑜丹，把名字写对，今借到，对，嵇瑜丹，现金，咱们就别说走账了，写个三万块钱，三万元，小写，顶住头小写。苏：在哪写？嵇：就在它下面括号写三万块钱，三万元整。以用于房屋装修，我的意思是用于孩子的学费，那个五万用于房屋装修，没事，再等等写。苏：用于学费？嵇：那个是用于房屋装修的，这样行不行，那不能都用于啥吧。苏：不用于也行，那也是个借口。嵇：那就用写用途不了？苏：不用。嵇：那你这个日期打到多会？那你打到去年吧，六月份。苏：打完了。嵇：不，这三万打完了，再打个五万的。苏：我再多打点？嵇：不用，行了，就这么多吧。苏：多写点。嵇：别写了，就这样吧，你有了再补报我。苏：这个房屋欠条写在四月，不能走了后还借钱哇，你说哇。嵇：随便你想写几月就几月。苏：就写三月吧。嵇：那三月写几号，得写几号。苏：五号哇。……嵇：那你再不回来吃饭了，是不？你听着苏亚宏，你记着，到多会，你听的我跟你说，你哪一天想回来吃饭，你打个电话，我给你做，那我再我问你，既然你不回来了，就不管你了。……嵇：你看，我跟你这样说，苏亚宏咱们这么说，你看的啊，你能够把嘉欣的钱拿过来点，这是我最希望见到的，我不扰你，我不给你打电话。……嵇：你感觉不对劲的时候，你跟我说一下，我呢咱们就把它起诉了，我并不是想坑你。……”原告对上述证据不予认可，称其不知道被告在其店里安装了监控，被告如没有向其借款，不会给其出具借条；被告称其在原告店里安装监控是经过原告同意的。同时，原告申请对视频资料进行鉴定，经法庭释明后，原告在法庭规定的期限内未向法庭提交书面的鉴定申请。   庭审中，被告用其手机拨通了薛占民的电话，薛占民在电话中称，原告系其老板，被告给原告出具借条时其在场，其听原告说过，被告欠原告一些钱，但具体情况其不清楚。原、被告对薛占民陈述的内容均无异议。原、被告均认可，嘉欣系原告的儿子。被告称，其使用过原告的信用卡透支，现在尚欠原告约30000元，但该30000元并非借条中的30000元。原告认可被告用其信用卡透支，但称被告尚欠其约870000元。   一审法院认为，被告苏亚宏给原告嵇瑜丹出具的借条，是原、被告间借款合同成立的凭证。被告苏亚宏辩称，借款尚未实际发生，但被告提供的视频资料证明原、被告间存在债权债务关系，被告对其书写借条后借款未实际发生未作出合理说明，故对被告苏亚宏的辩解意见，该院不予采纳。原告提供的借条及被告提供的视频资料，证明待证事实的发生具有高度盖然性，故该院依法认定被告向原告借款本金共计80000元。原告提供的借条中，未载明借款利息，原告亦未提供证据证明原、被告间约定过利息，故该院依法支持被告从原告起诉之日起按照年利率6%向原告支付逾期还款的利息，利随本清。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决：一、被告苏亚宏返还原告嵇瑜丹借款80000元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、被告苏亚宏从2019年1月7日起按照年利率6%向原告嵇瑜丹支付借款80000元的利息，利随本清；三、保全费820元，被告苏亚宏于本判决生效之日起十五日内给付原告嵇瑜丹。案件受理费1800元，减半收取900元（原告嵇瑜丹已预交），由被告苏亚宏负担。   本院经审理查明的案件事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。   本院认为，当事人对自己提出的主张或反驳对方提出的主张，均应提供证据加以证明。苏亚宏对其于2017年6月3日及2018年3月5日向嵇瑜丹出具的两张借条的真实性均不持异议，上述两张借条共计借款80000元，苏亚宏作为具有完全民事行为能力人，应对自己产生的民事行为承担相应的民事责任，苏亚宏应履行偿还上述80000元借款的义务，故一审判决认定苏亚宏向嵇瑜丹借款本金共计80000元并无不当。   苏亚宏提出“双方当事人没有形成借款的合意，出具欠条、借条并非苏亚宏与嵇瑜丹形成借贷关系的真实意思表示”的上诉主张，不能提供充分的证据加以证明，其应承担举证不能的法律后果，本院对其提出上诉主张不予支持。苏亚宏提出的其他上诉主张亦缺乏相应的事实依据及法律依据，本院不予支持。   综上所述，上诉人苏亚宏的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1800元，由上诉人苏亚宏负担。   本判决为终审判决。   审判长  刘兴平   审判员  王志刚   审判员  赵艳敏   二〇一九年十月二十五日   书记员  王    巍   附：本判决所引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。   一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。