广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）粤01执复590号复议申请人（被执行人）：黄红生，男，1973年4月1日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区。申请执行人：广州市鑫中业投资有限公司，住所地：广州市南沙区丰泽东路106号（自编1号楼）13层1301房自编X1301-D375（仅限办公用途）（JM）。法定代表人：侯伟英，系该司董事长。被执行人：张素芳，女，1980年2月22日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区。被执行人：惠州市东安投资有限公司，住所地：广东省惠州市麦兴路6号（麦雅国际）B栋7层02号办公。法定代表人：邵素珍，总经理。复议申请人黄红生因不服广州市天河区人民法院（以下简称天河法院）作出的(2018)粤0106执异162号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。天河法院查明：申请人广州市鑫中业投资有限公司申请执行被执行人惠州市东安投资有限公司、黄红生、张素芳和第三人长沙银行股份有限公司广州分行借款合同纠纷一案，天河法院作出的（2014）穗天法民二初字第234号民事判决已发生法律效力。根据该判决：一、黄红生、张素芳向广州市鑫中业投资有限公司偿还借款本金2827304.02元及利息、罚息（截至2015年6月5日，利息70227.35元、罚息468929.67元；自2015年6月6日起实际清偿之日止，罚息按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮15%再上浮50%计算）；二、惠州市东安投资有限公司在评估总价6404694元内，对本判决主文第一项确定的债务向广州市鑫中业投资有限公司承担连带清偿责任，其承责后，有权向黄红生、张素芳追偿等。因被执行人未履行上述文书确定的义务，广州市鑫中业投资有限公司向天河法院申请强制执行，天河法院于2017年5月24日立案执行，执行案号为（2017）粤0106执5445号。到目前为止，申请人执行款分文未执行到位。案件执行期间，天河法院对被执行人黄红生、张素芳名下房产作出如下执行措施：1、有关查封、续封情况：2014年2月18日，天河法院以（2014）穗天法民二初字第234号民事裁定书预查封黄红生名下位于惠州市惠城区惠州大道江北段128号银座国际大厦1座10层15号、16号、17号、18号、19号房；2016年2月17日，黄红生名下上述房产被续预查封。2017年8月25日，天河法院以（2017）粤0106执5445号执行裁定书，查封张素芳名下惠州市麦地东路××明珠花园××房产。2、有关拍卖情况：2017年12月11日，天河法院作出（2017）粤0106执5445号执行裁定书，裁定拍卖被执行人黄红生所有的位于惠州市惠城区惠州大道江北段128号银座国际大厦1座10层15号、16号、17号、18号、19号房以及张素芳名下所有的位于惠州市麦地东路××明珠花园××房的房产。另查，黄红生与张素芳系夫妻关系，为涉案借款共同借款人。2018年3月5日，经天河法院委托，广州市建证房地产与土地评估咨询有限公司对惠州市惠城区惠州大道江北段128号银座国际大厦1座10层15号、16号、17号、18号、19号、惠州市麦地东路1号东江明珠花园3-5栋5栋15层D号房房地产市场价值评估，在价值时点2018年2月6日的市场价值合计4713572元。惠州市惠城区惠州大道江北段128号银座国际大厦1座10层15号、16号、17号、18号、19号，估价对象尚未完工，并且处于停工状态。据广州市不动产登记资料查询结果：1、位于惠州市惠城区惠州大道江北段128号银座国际大厦1座10层15号、16号、17号、18号、19号房四套房产登记在黄红生名下，该房产设定抵押登记，抵押权人为长沙银行股份有限公司广州分行，抵押期限自2012年1月11日至2022年1月11日止。2、位于惠州市麦地路××广场××房房产登记在黄红生名下，被查封后解封，目前处于司法执行阶段。3、位于惠州市麦地东××楼××房房产登记在张素芳名下，于2012年4月19日被惠城区法院查封。天河法院认为：首先，依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款的规定：“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。”涉案房屋登记在被执行人张素芳名下，天河法院依法查封被执行人名下房产并无不当。天河法院已经查明，黄红生、张素芳夫妻名下不只一套房产，故异议人提出涉案房屋为其唯一房产的理由不成立，天河法院不予支持。案件审理期间，申请人广州市鑫中业投资有限公司表示如黄红生、张素芳名下房产全部被司法拍卖抵偿债权人债务，其同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从涉案房屋的变价款中扣除五年租金给异议人黄红生、张素芳，鉴此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款：“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：……（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的”的规定，异议人张素芳的异议理由不成立。其次，（一）判定执行实施案件是否存在超标的查封情形，第一步应当先查明案件执行标的的数额。在执行异议程序中，双方当事人若对案件执行标的存在争议，执行法院应审理并认定执行标的的金额。第二步再判断被查封财产是否超过执行标的的数额。本案在执行过程中，天河法院依法委托评估公司提交的评估报告显示截止2008年2月6日止被执行名下被天河法院查封的房地产市场价值合计4713572元。申请人申请执行依据的（2014）穗天法民二初字第234号民事判决确认：截至2015年6月5日止，刘惠希尚欠申请人借款本金2827304.02元，利息70227.35元、罚息468929.67元，尚未计算2015年6月6日起至今的利息、罚息，还不包括被执行人应当支付的财产变现过程中产生的评估费、拍卖过户的相关税费等合理费用。至异议人提出执行异议之日，被执行人结欠申请人的借款本息、罚息已远远超过作出判决时认定的欠款金额。（二）申请人以涉案位于惠州市惠城区惠州大道江北段128号银座国际大厦1座房产，为在建工程，处于停工状态，尚未完工。《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第二条规定，人民法院以拍卖方式处置财产的，应当采取网络司法拍卖方式，但法律、行政法规和司法解释规定必须通过其他途径处置，或者不宜采用网络拍卖方式处置的除外。第十条第二款规定，起拍价由人民法院参照评估价确定；未作评估的，参照市价确定，并征询当事人意见。起拍价不得低于评估价或者市价的百分之七十。第二十六条规定，网络司法拍卖竞价期间无人出价的，本次拍卖流拍。流拍后应当在三十日内在同一网络司法拍卖平台再次拍卖，拍卖动产的应当在拍卖七日前公告；拍卖不动产或者其他财产权的应当在拍卖十五日前公告。再次拍卖的起拍价降价幅度不得超过前次起拍价的百分之二十。依据上述规定，被执行人名下被天河法院查封的包括本涉案房屋在内上述房产能否拍卖成功，拍卖成交价多少，尚处于待定状态，尚未有结论。到目前为止，申请人执行款分文未执行到位。故异议人认为天河法院超标的查封理由不成立，天河法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款的规定，天河法院于2019年9月14日裁定驳回异议人（被执行人）黄红生的异议。复议申请人黄红生不服天河法院(2018)粤0106执异162号执行裁定，向本院提起复议称：一、执行法院将同一案件错误作出两案裁定，令人费解。复议申请人黄红生、张素芳系广州市天河区人民法院（2014）穗天法民二初字第234号案件的共同被告，同为（2017）粤0106执5445号案件的被执行人，并共同向该法院提出执行异议，法院依法应作出一案裁定书。但执行法院却分别作出（2018）粤0106执异162号、285号二份执行裁定书，明显错误。另外，裁定书中出现错误日期“2008年2月6日”（裁定书第8页第7行）及错误案外人“刘惠希”（裁定书第8页第9行），也明显错误。二、原裁定查明、认定复议申请人夫妻名下不只一套房产，明显错误。复议人黄红生名下位于惠州市麦地路××广场××房房产档案于2014年4月28日注销（见附件不动产登记结果）；复议人张素芳名下位于惠州市麦地东××楼××房房产档案于2014年6月25日注销（见附件不动产登记结果）。原裁定认为巴黎广场6层03号房房产登记在黄红生名下，加旺花苑5号楼8层01号房房产登记在张素芳名下（裁定书第7页第1行至4行），明显不符合客观事实，并据此认定复议申请人黄红生、张素芳夫妻不只一套房产，是认定事实错误。三、执行法院在未依法处置复议申请人的抵押物及对其他被执行人强制执行之前，直接拍卖复议申请人剩余的唯一居住的房产，明显滥用职权。复议申请人位于惠州市惠州大道江北段128号银座国际大厦1座10层15号、16号、17号、18号、19号房的5套房产是商用写字楼，购买总金额为6404694元人民币。5套房产已抵押给贷款人银行，申请执行人享有优先受偿权。本案债务金额仅300多万元，如处置该5套房产，所得价款足以清偿债务及相关费用。况且，还有被执行人惠州市东安投资有限公司承担连带清偿责任，对申请人的债权完全具有保障。而东江明珠花园3-5栋15层D号房的房产是复议申请人唯一居住的房产，依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十七条“拍卖多项财产时，其中部分财产卖得的价款足以清偿债务和支付被执行人应当负担的费用的，对剩余的财产应当停止拍卖，但被执行人同意全部拍卖的除外。”、《最高人民法院关于依法妥善审理涉及夫妻债务案件有关问题的通知》第六条“保护被执行夫妻双方基本生存权益不受影响。要树立生存权益高于债权的理念。对夫妻共同债务的执行涉及到夫妻双方的工资、住房等财产权益，甚至可能损害其基本生存权益的，应当保留夫妻双方及其所扶养家属的生活必需费用。执行夫妻名下住房时，应保障生活所必需的居住房屋，一般不得拍卖、变卖或抵债被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋。”及《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。”之规定，在未依法处置5套房产抵押物及对被执行人惠州市东安投资有限公司强制执行之前，法院也不得对复议申请人剩余的、唯一居住的东江明珠花园3-5栋15层D号房房产予以执行。以申请人愿意从房屋变价款中扣除五年租金，而直接拍卖复议申请人唯一居住的房产，明显滥用职权。综上所述，依法撤销广州市天河区人民法院（2018）粤0106执异162号、285号执行裁定书，终止对复议申请人所有的位惠州市麦地东路××明珠花园××房房房产的执行。对天河法院查明的事实，复议申请人对其中部分事实持有异议，对此本院查明以下事实，位惠州市麦地路××广场××房房原登记在黄红生名下，后于2014年4月28日办理（二手房交易）注销；位惠州市麦地东××楼××房房房产原登记在张素芳名下，后于2014年6月25日办理（二手房交易）注销。另外，对于复议申请人在复议申请书中提出(2018)粤0106执异162号第8页存在错误的问题，经本院核实，(2018)粤0106执异162号写明“截止2008年2月6日止被执行人名下被查封的房地产市场价值合计4713572元”，其中“2008年2月6日”的日期并无错误；另外，该裁定还写明“刘惠希尚欠申请人借款本金……”，其中“刘惠希”并非本案被执行人，此处为天河法院笔误，本院对此予以指正，应为“黄红生、张素芳尚欠申请人借款本金……”。对天河法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，关于天河法院将黄红生、张素芳的异议请求分案处理是否正确的问题，因黄红生、张素芳是两个独立的民事主体，天河法院分案处理并无不当，该处理亦不影响黄红生、张素芳的合法权利。对于复议申请人认为天河法院分案处理错误的主张，本院不予支持。关于天河法院查封的惠州市惠城区惠州大道江北段128号银座国际大厦1座10层15号、16号、17号、18号、19号是否足以清偿本案债务的问题，如天河法院在异议裁定中所作论述，涉案房产在处置的时候可能面临降价可能，从评估报告确定的房屋评估价值来看，涉案房产变价款并不能确保足以偿还本案债务，因此，天河法院裁定将上述房产惠州市麦地东路××明珠花园××房房一并拍卖，并无不当。关惠州市麦地东路××明珠花园××房房是否属于唯一住房，天河法院能否拍卖的问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款规定，“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。”被执行人的基本居住权利应得到保护，但实现居住权的方式有多种，并非只有通过其享有房屋产权的一种方式。就本案而言，惠州市惠城区惠州大道江北段128号银座国际大厦1座10层15号、16号、17号、18号、19号登记在黄红生名下，无论其房产性质是办公楼或居住用房，均可以通过或租或售的方式保障复议申请人的基本居住权利，复议申请人以上述房产为商用写字楼为由，主张其名下仅惠州市麦地东路××明珠花园××房房一套房屋以供居住，因此不应处置东江明珠花园房产，其该项主张明显不符合客观事实。退而言之，即便复议申请人名下只惠州市麦地东路××明珠花园××房房一套房屋，在申请执行人已经明确表示同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从涉案房屋的变价款中扣除五年租金给复议申请人的情况下，复议申请人的基本居住权利已经得到保护，依照上述法律规定，天河法院亦有权拍卖涉案房产。综上所述，复议申请人黄红生的复议申请不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回黄红生的复议申请，维持广州市天河区人民法院(2018)粤0106执异162号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  李小明审判员  胡伟东审判员  刘 皓二〇一九年十月三十日异书记员  莫乔珍陈燕霞