山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0203民初5987号原告：孙威，女，1969年12月18日出生，汉族，住辽宁省沈阳市和平区。委托代理人：黄春勇、刘阿辉，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。被告：陈银霖，男，1981年4月14日出生，原市北区九龙医院（注册号370203600628495）业主，户籍所在地福建省莆田市。原告孙威与被告陈银霖劳动争议一案，本案依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘阿辉到庭参加诉讼，被告陈银霖经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令被告向原告支付：1、2009年10月6日至2013年9月12日期间未休年休假工资17867.09元；2、2009年10月20日至2013年9月12日加班工资238815.4元；3、违法解除劳动合同赔偿金51416元（6427元×4个月×2倍）。原告当庭变更第2项诉讼请求2009年10月6日至2013年9月12日加班工资158525.44元，变更第3项诉讼请求赔偿金为解除劳动合同经济补偿金21173.2元（依据2018年8月实发工资5293.3元/月×4个月）。事实理由：原告于2009年10月6日到市北区九龙医院工作，被告系当时的业主。原告在工作期间经常加班，也未休过年假，但没有获得应得的加班费和未休年假工资。2013年9月12日，被告未通知原告将市北区九龙医院转让，独自终止了与原告的劳动合同，原告继续在新业主郑通文负责的市北区九龙医院工作，2014年5月6日离开。2014年5月，原告申请劳动仲裁和起诉至法院，要求市北区九龙医院支付2009年10月20日至2014年5月6日期间未休年假工资、加班工资及违法解除劳动合同赔偿金，法院以新市北区九龙医院与原市北区九龙医院属不同主体为由，仅支持了2013年9月13日至2014年5月6日期间的诉求。后原告再次申请劳动仲裁。被告作为原市北区九龙医院的业主，转让医院时系个体工商户，依法应以个人财产承担责任。被告在本案庭审后邮寄书面答辩状辩称，1、就未休年假的工资，原告未提供证据证明其与“陈银霖”或者九龙医院存在劳动关系等基本事实，原告与被告之间不存在劳动关系，应驳回原告的请求。2、对于加班工资的问题，原告未提交其存在加班实事的证据，其要求支付加班工资的请求不能成立。3、关于违法解除劳动合同赔偿问题，按原告的主张，其在业主“陈银霖”将医院转给郑通文后，一直在医院工作，2014年5月6日原告才从医院离职，劳动合同到2014年5月才解除，此时，原告是否解除劳动合同已经与“陈银霖”无任何关系，无权向被告主张任何赔偿。4、原告在本案中的诉讼请求已超过诉讼时效，请求法院予以驳回。原告针对被告书面答辩超过诉讼时效问题，提交北劳人仲案字（2014）第343号裁决书及该案受理通知书，证明原告2014年5月16日曾经以市北区九龙医院为被申请人请求过加班费和2009年至2014年的带薪年休假工资和赔偿金，该案二审文书（2015）青民一终字第1309号生效时间是2015年底。2016年，原告以本案被告为被申请人申请劳动仲裁，要求支付2009年至2013年年休假工资、加班费和赔偿金，见北劳人仲定字（2016）第157号决定书。2017年，原告以市北区九龙医院为被申请人申请劳动仲裁，主张年休假工资、加班费和赔偿金，见北劳人仲定字（2017）第017号决定书，因不服裁决起诉和上诉至法院，2017年10月23日，（2017）鲁02民终8375号民事裁定书裁定驳回上诉。原告又于2018年以本案被告为被申请人要求支付年休假工资、加班费和赔偿金，均以原市北区九龙医院已经注销，不具有诉讼主体资格为由不予受理。原告后上诉，2019年4月，（2019）鲁02民终663号裁定书裁定继续审理。因为在此期间不断诉讼，诉讼时效中断，没有超过诉讼时效。原告围绕其诉讼请求提交如下证据：证据1，工商登记材料，证明被告为业主的注册号为370203600628495的原市北区九龙医院注销时间和被告的身份和住所信息。证据2，取自（2014）北民初字第4484号案卷中市北区九龙医院转让后新业主郑通文提交的原告工资单，其中载明2013年8月工资实发5293.3元，该月列项中加班4天半，支付加班工资614.5元；2013年9月实发工资5567元，加班5天13小时，支付加班费902元，证明休息日加班工资是200%，欠发2013年8月加班费1403.9元{月工资（5293.3元-已支付加班工资614.5元）÷21.75天×4.5天-614.5元}，2013年9月在被告处休息日加班2天，已发加班费902元/5.5天×2=328元，欠发加班费569元（4877.9元/21.75天×2天×200%-328元）。提供门诊登记簿及原告统计明细，证明原告加班事实。证据3，劳动合同，证明原告与被告签订劳动合同，自2009年10月6日起至法定解除或终止劳动合同条件出现止，双方自2009年10月6日建立劳动关系，被告于2013年9月12日未通知原告，转让了其经营的市北区九龙医院，并于当日注销其注册字号，属于终止双方的劳动合同，属于法定经营条件不存在，应支付终止劳动合同经济补偿金。证据4，人才交流中心盖章确认的《流动调配登记表》，证明原告参加工作时间为1992年10月，至2012年10月，原告工作已满20年，每年应享受15天的带薪年休假。经审理查明，被告是注册号370203600628495市北区九龙医院业主。2010年4月8日，原告与业主为被告的市北区九龙医院签订劳动合同，合同期限为无固定期限：自2009年10月6日起至法定解除或终止劳动合同条件出现时止，岗位为化验员。2013年9月12日，被告将其经营的市北区九龙医院转让给郑通文，并于当日注销。原告继续在郑通文经营的注册号为370203600896331市北区九龙医院工作至2014年5月6日。2014年5月16日，原告曾以业主为郑通文的市北区九龙医院为被申请人向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人支付：1、2009年10月20日至2014年5月1日延时及休息日加班工资260725.85元；2、2009年至2014年未休年休假工资22161.75元；3、2014年3、4月工资12854元；4、违法解除劳动合同赔偿金64270元；5、确认双方自2009年10月20日至2014年5月6日存在劳动关系；6、2014年5月工资6427元；7、2013年9月至2014年5月未签订劳动合同二倍工资51416元。2014年8月11日，该委作出北劳人仲案字[2014]第343号裁决书。申请人与被申请人均不服该裁决，向本院起诉。本院做出（2014）北民初字第4484号民事判决书，判决：一、确认原告孙威与被告市北区九龙医院自2013年9月17日至2014年5月1日期间存在劳动关系；二、被告市北区九龙医院支付原告孙威2014年3月和4月工资共计12722元；三、被告市北区九龙医院支付原告孙威未签订劳动合同的二倍工资34146.54元；四、被告市北区九龙医院支付原告孙威应休未休带薪年休假工资4294.66元；五、被告市北区九龙医院支付原告孙威违法解除劳动合同的经济赔偿金10378.76元；六、被告市北区九龙医院支付原告孙威延长工作时间及休息日加班费差额21910.45元；七、驳回原告孙威其他诉讼请求。其中该案判决认定原告参加工作时间为1992年10月，判决郑通文经营的市北区九龙医院支付原告2013年9月17日至2014年5月1日9天的应休未休带薪年休假工资4294.66元，判决支付原告2013年9月17日后休息日加班4天延时加班13小时加班费差额1435.52元。被告市北区九龙医院不服判决，提出上诉。2015年11月25日，青岛市中级人民法院做出(2015)青民一终字第1309号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2016年8月10日，原告以本案被告为被申请人申请劳动仲裁，要求支付2009年至2013年年休假工资、加班费和赔偿金。2016年8月15日，青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会做出北劳人仲定字（2016）第157号决定书，决定不予受理。2017年1月23日，原告以被告为业主的市北区九龙医院为被申请人申请劳动仲裁，主张年休假工资、加班费和赔偿金，青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会做出北劳人仲定字（2017）第017号决定书，以被申请人已注销为由决定不予受理，原告不服该裁决起诉和上诉至法院。2017年10月23日，青岛市中级人民法院做出（2017）鲁02民终8375号裁定书，裁定驳回上诉，维持一审驳回起诉的裁定。2018年6月8日，原告以本案被告为被申请人申请劳动仲裁，要求被申请人支付2009年10月20日至2013年9月12日期间未休年休假工资、加班工资及违法解除劳动合同赔偿金。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会做出北劳人仲定字（2018）第016号决定书，以被申请人已注销为由决定不予受理。原告不服裁决诉至本院，本院作出（2018）鲁0203民初6787号民事裁定书，驳回原告的起诉。原告不服上诉，2019年4月16日，青岛市中级人民法院做出（2019）鲁02民终663号民事裁定书裁定继续审理。即为本案。另查明，原告提供的工资单载明：原告2013年8月实发工资5293.3元，休息日加班4天半，加班费614.5元，2013年9月实发工资5567元，休息日加班5天13小时，加班费902元。本院认为，原告与被告签订的劳动合同合法有效，双方均应依约履行。被告于2013年9月12日以经营不善为由转让和注销了其经营的市北区九龙医院，双方劳动合同已无法履行，按照劳动合同约定，双方劳动合同终止。被告作为其经营的市北区九龙医院的业主，应承担其经营的市北区九龙医院注销前产生的债权债务。关于本案原告的仲裁请求是否超过仲裁时效。被告于2013年9月转让和注销了其经营的市北区九龙医院，被告未提供证据证明其通知了原告，本院采纳原告主张的2014年5月16日申请劳动仲裁时才知晓该事实。因此，原告于2014年5月首次主张加班费、终止劳动合同经济补偿金仲裁请求的仲裁时效未超过1年的仲裁时效。青岛市中级人民法院于2015年11月25日对原告首次仲裁请求做出二审判决后，原告分别于2016年8月10日、2017年1月23日，提出与本案相同的仲裁请求，仲裁时效中断。2017年10月23日，青岛市中级人民法院针对原告2017年1月23日提出的劳动仲裁做出二审裁定，原告于2018年6月8日提出本案仲裁请求，原告于仲裁时效中断后均未超过1年申请劳动仲裁，故原告本案主张的加班费、经济补偿金请求未超过仲裁时效。原告主张的未休带薪年休假请求属于福利待遇，不属于劳动报酬范围，因此，原告于2014年5月16日首次主张其2013年5月16日前的未休年休假工资请求，已超过1年的仲裁时效，故原告主张2009年至2012年的未休带薪年休假工资的请求，本院不予支持。原告于2014年5月16日首次提出年休假仲裁请求时，其2013年5月16日至2013年9月12日期间未休带薪年休假未超过1年仲裁时效，如前所述，原告之后多次提出该仲裁请求，仲裁时效中断后均未超过1年申请劳动仲裁，故本案原告主张的2013年5月16日至2013年9月12日期间未休带薪年休假未超过1年仲裁时效。关于2013年5月16日至2013年9月12日期间带薪年休假工资。原告于1992年10月参加工作，至2013年，原告应享受15天的带薪年休假。被告未举证原告2013年已休带薪年休假或已支付原告未休带薪年休假工资，被告应支付原告2013年5月16日至2013年9月12日期间未休带薪年休假工资。被告未举证原告月工资证据，原告主张的计算2013年9月年休假工资标准月工资4877.9元未超过当月实发工资，本院采纳原告的主张，被告应支付原告2013年5月16日至2013年9月12日期间未休带薪年休假工资1794.17元（4877.9元÷21.75天×4天×200%）。关于2009年10月6日至2013年9月12日加班工资。按照法律规定，企业工资支付凭证只保存两年，因此，被告对两年前原告是否加班不负有举证责任，原告应对2009年10月6日至2013年9月12日期间的加班事实负有举证责任。原告提供的门诊登记簿没有单位名称，其内容亦不能体现与被告经营的市北区九龙医院有关，原告以此主张的加班事实证据不足，本院不予认定。原告提供的工资单系郑通文经营的市北区九龙医院提供的，被告无正当理由拒不到庭，视为放弃质证，其真实性予以认定。该工资单记载，原告2013年8月实发工资5293.3元，休息日加班4天半，已支付加班工资614.5元，故被告欠发原告2013年8月休息日加班费1321.56元{月工资（5293.3元-已支付加班工资614.5元）÷21.75天×4.5天×200%-614.5元}；工资单记载原告2013年9月实发工资5567元，休息日加班5天13小时，已支付加班费902元，因（2014）北民初字第4484号民事判决书判决支付原告2013年9月17日后休息日加班4天延时加班13小时加班费差额1435.52元，因此，本院根据工资单记载加班5天13小时证据，认定2013年9月1日至12日休息日加班1天，被告应支付被告2013年9月休息日加班费差额264.97元{（5567元-902元）/21.75天×1天×200%-902元/5.5天（原告主张5天13小时按5.5天计算）×1天}。故被告欠发原告2013年8月、9月加班费共计1586.53元。关于终止劳动合同经济补偿金。原告与被告的劳动合同，因被告于2013年9月12日转让和注销了其经营的市北区九龙医院而终止，原告请求被告支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。被告对原告终止劳动合同前12个月的平均工资未举证，本院采纳原告主张的按照2013年8月实发工资5293.3元为基数计算，被告应支付原告经济补偿金21173.2元（5293.3元×4个月）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第二十九条、第三十一条、第四十六条第一款第（五）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈银霖于本判决生效之日起十日内支付原告孙威2013年5月16日至2013年9月12日期间应休未休带薪年休假工资1794.17元。二、被告陈银霖于本判决生效之日起十日内支付原告孙威欠发的2013年8月、9月加班费共计1586.53元。三、被告陈银霖于本判决生效之日起十日内支付原告孙威终止劳动合同经济补偿金21173.2元。如果被告陈银霖未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告陈银霖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  李文慧人民陪审员  单文彬人民陪审员  杨友筠二〇一九年十月十日书 记 员  孙 佳