山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终6533号 上诉人（原审原告）：青岛壳牌肥料有限公司，住所地山东省莱西市望城街道办事处深圳一南路。 法定代表人:贾学江，系该公司经理。 被上诉人（原审被告）：南宁市英德肥业有限责任公司，住所地广西省南宁市宾阳县黎塘工业集中区东部产业园糖果厂中区工业路与工业支路交汇处东北侧。 法定代表人：吴志刚，经理。 被上诉人（原审被告）：梁志辉，男，1966年7月12日出生，壮族，住广西省南宁市江南区。 上诉人青岛壳牌肥料有限公司(以下简称青岛壳牌公司)因与被上诉人南宁市英德肥业有限责任公司（以下简称南宁英德公司）、被上诉人梁志辉委托合同纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2018）鲁0285民初3146号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭,进行了审理。上诉人青岛壳牌公司的法定代表人贾学江到庭参加诉讼，被上诉人南宁英德公司、被上诉人梁志辉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青岛壳牌公司提出上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判两被上诉人共同支付上诉人代理肥料登记证过程中垫付的费用以164000元为基数，自2018年5月11日至给付之日止，按约定年利息20%计算的违约金；2.本案一、二审全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：2015年5月20日，梁志辉以南宁英德公司的名义与青岛壳牌公司洽谈代理肥料登记事宜。因青岛壳牌公司从未见过南宁英德公司其他任何人，而且梁志辉也没有出示公司对其出具的委托书和法定代表人证明，青岛壳牌公司担心梁志辉是个人行为，反复要求梁志辉出具公司委托书，梁志辉表示其个人承担连带责任。基于此，上诉人青岛壳牌公司与被上诉人签订了代理合同，在合同中被上诉人加盖公司公章，但公章真假上诉人并不知情。上诉人青岛壳牌公司积极履行合同义务，但梁志辉后期拒绝提供材料导致合同无法履行，并拖欠代垫费用。在一审期间南宁英德公司也没到庭，没有提交证据进行答辩，说明公司对加盖公章可能并不知情，而梁志辉在答辩中承认是公司员工，并与上诉人进行洽谈，其应当负连带赔偿责任。 南宁英德公司未到庭参加诉讼也没有提出书面答辩意见。 梁志辉未到庭参加诉讼也没有提出书面答辩意见。 青岛壳牌公司向一审法院起诉请求：判令南宁英德公司、梁志辉支付青岛壳牌公司代理肥料登记过程中垫付的费用164000元，并支付拖欠利息98400元，及其它费用合计15000元，共计277400元。 一审法院认定的事实：2015年5月20日，南宁英德公司（甲方、委托方）与青岛壳牌公司（乙方、代理方）签订《肥料登记委托代理合同书》，主要内容：双方经过友好协商，就委托代理登记肥料事宜达成一致，合同条款如下：一、委托登记产品种类、数量、受理单位：产品通用名称复合微生物肥料，形态颗粒，登记技术指标有效菌≥0.2亿/g，N+P+K≥20%，有机质≥20%，适宜作物番茄，数量1，登记内容临时登记证；产品通用名称复合微生物肥料，形态水剂，登记技术指标有效菌≥0.2亿/g，N+P+K≥60g/L，有机质≥30%，适宜作物黄瓜，数量1，登记内容临时登记证；产品通用名称生物有机肥，形态粉剂，登记技术指标有效菌≥0.2亿/g，有机质≥40%，适宜作物葡萄，数量1，登记内容临时登记证；产品通用名称含腐植酸水溶肥，形态粉剂，登记技术指标N+P+K≥20%，腐植酸≥3%，适宜作物葡萄，数量1，登记内容临时登记证；产品通用名称含腐植酸水溶肥，形态水剂，登记技术指标N+P+K≥200g/L，腐植酸≥30g/L，适宜作物葡萄，数量1，登记内容临时登记证；登记部门：国家化肥质量监督检验中心（北京）。二、本合同工作类型属于：服务代理。三、工作内容：1、登记作物及登记指标：见附件。2、甲方必须取得本省土肥站考核表；田间试验委托乙方完成。3、报送样品由甲方提供，甲方保证样品检测合格。否则造成的损失由甲方承担。4、本合同仅指甲方产品取得国家化肥质量监督检验中心（北京）临时登记证。四、合同总价款：人民币壹拾陆万肆仟元整，164000元。五、付款方式：本合同生效之日起至颁发国家化肥质量监督检验中心（北京）临时登记证书，三日内一次性汇入乙方指定账号。六、本合同总价款指乙方收取的代理费、田间试验费用和各种手续费等。九、其它未尽事宜：1、只提供代理收款收据。2、如开发票，需加3%税，只能开大量元素水溶肥料或含氨基酸水溶肥料。3、如有违约，赔偿对方总合同款20%利息/年及产生纠纷所有的费用。4、企业法人、股东、委托代理人同时具有连带赔偿责任。十、违约：1、乙方原因造成登记延误，赔偿对方总价款5%。并负责继续完成代理工作。2、甲方原因造成登记延误，委托继续生效时，加收总价款的5%误工费。青岛壳牌公司及被南宁英德公司在该合同中签章确认，梁志辉未在合同中签字确认。 合同签订后，青岛壳牌公司按约定履行合同于2015年5月27日与哈维斯（北京）农业技术有限公司（乙方，代理方，以下简称哈维斯公司）签订《委托合同》一份，主要内容：一、委托登记产品种类、数量、受理单位：产品通用名称复合微生物肥料，形态颗粒，登记技术指标有效菌≥0.2亿/g，N+P+K≥20%，有机质≥20%，适宜作物番茄，数量1，样品2；产品通用名称复合微生物肥料，形态水剂、登记技术指标有效菌≥0.5亿/ml，N+P+K≥6%，有机质≥30%，适宜作物黄瓜，数量1，样品2；产品通用名称生物有机肥，形态粉剂，登记技术指标有效菌≥0.2亿/g，有机质≥40%，适宜作物葡萄，数量1，样品2；产品通用名称含腐植酸水溶肥，形态粉剂，登记技术指标N+P+K≥20%，腐植酸≥3%，适宜作物葡萄，数量1，样品2；产品通用名称含腐植酸水溶肥，形态水剂，登记技术指标N+P+K≥200g/L，腐植酸≥30g/L，适宜作物葡萄，数量1，样品2；二、本合同工作类型属于：委托代理。三、工作内容：1、甲方委托乙方安排南宁市英德肥业有限责任公司产品田间试验、样品（检测、毒理）、产品技术服务协议、毒理学试验协议。2、样品由乙方提供，乙方保证样品检测合格。否则造成的损失由乙方承担。四、合同总价款：田间试验：5个×20000元/个=100000元；样品（检测、毒理）:10个×3000元/个=30000元；毒理学试验协议：4个×3000元/个=12000元；产品技术服务协议：22000元。合计人民币壹拾陆万肆仟元整，164000元。五、付款方式：1、甲方先付款，乙方根据甲方要求进行安排。2、只开收据，如开发票，需加3%税。双方均在合同中签章确认。 2015年6月10日，青岛壳牌公司分别支付哈维斯公司100000元、34000元、30000元，共计164000元。 后，青岛壳牌公司在哈维斯公司的安排下，代理南宁英德公司完成以上代理事项。青岛壳牌公司办理完以上事项后，南宁英德公司、梁志辉拒不支付垫付费用164000元。 一审法院认为，青岛壳牌公司与南宁英德公司间委托合同关系成立，青岛壳牌公司已按约办理受委托事项，并为处理委托事务垫付的必要费用，南宁英德公司应当支付。南宁英德公司未按约履行合同，其行为已构成违约，应承担违约责任，应支付青岛壳牌公司自2018年5月11日起至判决生效之日止，按合同总额164000元为基数，年息20%计算的违约金。青岛壳牌公司主张其他费用15000元，因未提供证据，对该诉讼请求不予支持。梁志辉未在南宁英德公司的委托代理人栏签字确认，青岛壳牌公司要求其承担连带责任的请求无依据，对该诉讼请求不予支持。南宁英德公司未答辩亦未到庭，视为其放弃答辩及质证的权利。梁志辉未到庭，应视为其放弃质证的权利。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第三百九十六条、第三百九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、南宁市英德肥业有限责任公司支付青岛壳牌肥料有限公司垫付费用164000元。二、南宁市英德肥业有限责任公司支付青岛壳牌肥料有限公司以164000元为基数，自2018年5月11日至给付之日止，按年息20%计算的违约金。以上一、二项于判决生效后十日内履行。三、驳回青岛壳牌肥料有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2731元，保全费1920元，青岛壳牌肥料有限公司负担1116元，南宁市英德肥业有限责任公司负担1615元。 二审经审理查明：被上诉人梁志辉在一审诉讼期间未到庭参加诉讼，但提交书面答辩状称南宁英德公司指派其与被上诉人进行接触洽谈，梁志辉否认双方之间签订委托代理合同书，同时主张其作为公司员工接受公司指派与被上诉人洽谈事宜是工作的分内事，身份是经办人，并非代理人。 另查明，被上诉人提交的其与南宁英德公司签订的《肥料登记委托代理合同书》中第九条4项约定“企业法人、股东、委托代理人同时具有连带赔偿责任”。合同落款南宁英德公司委托代理人处打印为梁志辉。 一审查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案双方争议的焦点是被上诉人梁志辉是否应当承担连带责任。上诉人与被上诉人签订的《肥料登记委托代理合同书》是双方真实意思表示，且并未违反法律、行政法规强制性规定，虽然被上诉人梁志辉否认该合同真实性，但其并未提交证据予以证明，作为合同当事人一方的南宁英德公司，在一、二审期间均未参加诉讼，视为其放弃对该合同质证的权利，本院认定该合同合法有效。上述合同签订后，被上诉人提交了《委托合同》、《技术服务协议》、《山东省职业卫生与职业病防治研究院肥料毒理学试验协议》、《田间试验报告》以及收据，用于证明其按约定履行合同并垫付相关费用，因两被上诉人未到庭参加诉讼，视为对上述证据放弃质证权利。本院认为，上诉人提交的上述证据可以形成证据链，证明上诉人履行了合同义务，而南宁英德公司作为委托人未支付相关费用，其行为构成违约，应承担合同约定的违约责任。一审法院判令南宁英德公司偿还垫付款并承担合同约定违约金并无不当,本院予以支持。双方合同第九条第4项明确约定委托代理人应承担连带赔偿责任，该约定是当事人双方合意的结果，并未侵害第三人利益，合法有效。上诉人要求梁志辉依照该约定承担连带赔偿责任，但其并未提交充分证据证明梁志辉是南宁英德公司的委托代理人，梁志辉本人在合同中并未签字确认，故上诉人要求梁志辉是承担责任没有事实依据，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉请求及理由不成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人南宁英德公司、被上诉人梁志辉经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3580元，由青岛壳牌肥料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋丽华 审判员  王 琳 审判员  王 晋 二〇一九年十月二十三日 法官助理 任臻 书记员姚莉