天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0103民初10143号原告：闫东江，男，1957年9月27日出生，汉族。委托诉讼代理人：王欣，天津允公律师事务所律师。被告：天津津南琛樾铧医院（原天津津南华海医院），住所地天津市津**浯水道怡林园**楼增**。法定代表人：焦秋媛，该医院院长。委托诉讼代理人：尹力钢，该医院投资人。委托诉讼代理人：李金铭，天津日久律师事务所律师。原告闫东江与被告天津津南琛樾铧医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年8月24日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告闫东江及其委托诉讼代理人王欣、被告天津津南琛樾铧医院的法定代表人焦秋媛及其委托诉讼代理人李金铭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。闫东江向本院提出诉讼请求：判令天津津南琛樾铧医院赔偿1.医疗费5865.07元（2017年2月8日至2017年2月15日在天津医科大学第二医院就医）；2.住院伙食补助费8900元（自2016年8月5日至2016年11月11日、2017年2月8日至2017年2月15日，一共89天，每天100元）；3.交通费5000元（住院期间89天，每天50元，剩余550元是鉴定期间的交通费）；4.伤残赔偿金81654.4元（2018年人均可支付收入42976元×19年×0.1）；5.误工费11109.69元（2018年居民服务业每年45056元，受伤之日2016年5月26日起连续计算90天，每天123.44元）；6.护理费11109.69元（2018年居民服务业每年45056元，受伤之日2016年5月26日起连续计算90天，每天123.44元）；7.营养费3000元（每天50元，受伤之日2016年5月26日起连续计算60天）；8.精神损害抚慰金5000元；9.鉴定费2940元；10.医疗损害鉴定费3500元，共计138078.85元；11.诉讼费用由天津津南琛樾铧医院承担。事实和理由：2016年5月21日至2016年5月30日，闫东江因身体不适至天津津南琛樾铧医院处住院治疗。2016年5月26日，因脚趾不适，天津津南琛樾铧医院的医生在不具有资质的情况下对闫东江不适部位进行烤电理疗，将左右足脚趾烫伤，后一直在天津津南琛樾铧医院处治疗烫伤。2016年8月5日，因病情恶化，天津津南琛樾铧医院将闫东江送至天津市天津医院治疗，并垫付了医疗费。闫东江在天津市天津医院住院治疗，期间，因烫伤严重感染，左足踇趾被截肢，造成残疾，后又在天津市附属医院住院治疗7天。闫东江与天津津南琛樾铧医院多次协商赔偿事宜遭拒。综上，经天津市医学会2019年3月27日出具的（2018）134号医疗鉴定书证实天津津南琛樾铧医院的过错医疗行为，致闫东江丧失重要的身体器官，且造成巨大经济损失及精神痛苦。为自身合法权益，现起诉至法院，望判如所请。为证实其主张，闫东江向本院提供如下证据，并经当庭质证：1.天津医科大学第二医院住院病案复印件10张、天津市天津医院住院病案复印件49张、天津市天津医院诊断证明书复印件1张、天津医科大学第二医院诊断证明书复印件1张，证明其伤情和治疗情况；2.承诺书复印件1张，证明天津津南琛樾铧医院承诺对闫东江受伤担责；3.天津市津南区医学会情况说明书复印件1张，证明天津津南琛樾铧医院当时没有病历，提供的病历系时事后补写，拒绝配合做医学鉴定；4.医疗损害鉴定意见书1份，证明闫东江的受伤与天津津南琛樾铧医院的医疗不当行为有因果关系；5.迪安司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，证明闫东江的伤残等级和营养期、护理期、误工期；6.鉴定费发票2张，证明其鉴定费的支出；7.户口本复印件2张，证明闫东江属于城镇户口；8.天津市天津医院住院费收据复印件1张、天津医科大学第二医院住院费收据复印件1张、天津医科大学第二医院门诊费收据复印件1张、社保台账查询单打印件1张，证明其医疗费的支出；9.光盘1张、接警登记表及笔录，证明民警出警，明确显示天津津南琛樾铧医院给其烫伤，执法记录仪记录其脚是在天津津南琛樾铧医院烫伤；10.证人王某证言和照片1张，证明其脚在天津津南琛樾铧医院处烫伤；11.光盘1张，证明天津津南琛樾铧医院承认闫东江在天津津南琛樾铧医院处烫伤；12.天津津南琛樾铧医院变更名称的相关材料。天津津南琛樾铧医院辩称，天津津南琛樾铧医院系全科医院，原为天津津南华海医院，后变更为现名称。闫东江因双下肢麻木、2型糖尿病、冠心病于2016年5月21日至2016年5月30日在天津津南琛樾铧医院住院，但其在医院烤电与事实不符，没有烤电医嘱，病历也没有记载，其说护士马玉龙为其烤电，但该护士本人予以否认；其自动出院，也没有提出脚趾有问题；闫东江住院期间烤电没有提供相关证据；闫东江系自身疾病导致受伤与该院医疗行为无关；医学会以法院的函作为医疗鉴定依据明显不足，该医疗鉴定意见书不能作为承担责任的证据。另，闫东江主张均不认可，其自身有责任，要求全部赔偿没有法律依据。闫东江报警后，天津津南琛樾铧医院出于人道主义为闫东江垫付了2016年8月5日至2016年11月11日在天津市天津医院住院期间的医疗费50527.54元，且治疗已经终结。天津医科大学第二医院有份诊断证明是左第2-3近端指骨骨折，其2017年在天津医科大学第二医院的治疗不认可。闫东江在2016年6月1日出院，闫东江一直没有再住院，直到8月份也没有在医院治疗。有可能会换药，但是不是换药造成的不确定。闫东江入院后查体发现双下肢水肿、青紫、发干，治疗措施是输液、吃药，没有物理性治疗，改善微循环、血糖到正常水平，出院时血糖被控制，体表没有变化。2016年6月1日出院，大夫把口服药都给了闫东江。医院有微波治疗仪，只针对妇科使用，没有红外治疗仪。闫东江长期住院，说没有检查与实际不符，住院期间的主任大夫是王金树，医院不存在医疗过失，不应该承担责任，其受伤不是医生原因，是护士马玉龙的问题，后续问题也都和马玉龙有关，如闫东江所说属实应该是马玉龙个人行为，应由其承担责任，根据规定医护人员私自行为导致的过错由本人承担；闫东江系糖尿病足；医学会的鉴定结论依据不足；已经垫付了医疗费，请法院依法判决。天津津南琛樾铧医院向本院提供的证据：1.医院职工王金树证言、情况说明，证明王金树在派出所的笔录中陈述的闫东江在医院烫伤非其亲眼所见；2.闫东江在天津市天津医院住院期间的记账凭证复印件9张，证明其垫付的医疗费50527.54元；3.住院病案复印件1套，证明闫东江在其医院住院期间医疗行为不存在过错。经闫东江申请，本院依法调取天津津南琛樾铧医院变更名称的相关手续。经当庭质证，天津津南琛樾铧医院对闫东江提供的证据1天津市天津医院的真实性、关联性均认可，天津医科大学第二医院的关联性不认可；对证据2的真实性不认可，没有天津津南琛樾铧医院盖章，不能代表医院；对证据3的真实性不认可，事发时第一时间上报津南区医政科，津南医学会只是单方面给闫东江写的，没有找过该医院；对证据4真实性认可，但闫东江受伤事实有争议，依据法院的函出具结果，认定事实确定责任不当；对证据5的真实性认可，关联性和证明目的不认可，其他质证意见同证据4；对证据6真实性认可；对证据7的真实性认可；对证据8天津医科大学第二医院票据不认可；对证据9的真实性不认可，闫东江受伤的事实存在疑点，不认可公安派出所的笔录，其中王金树的笔录；对证据10的真实性不认可，医院没有百叶窗，旁边也没有栏杆，机器也不是这样的；对证据11的真实性不认可，尹力钢是该医院的委托诉讼代理人，其给闫东江做证，真实性存疑；对证据12证据材料没有异议。闫东江对天津津南琛樾铧医院提供的证据1的真实性不认可，因为王金树自书是否本人存疑，应当出庭作证，在公安机关有笔录的情况下以笔录为准；对证据2的真实性不认可，系医院自行制作，认可医院有垫付医疗费，但闫东江有医保，对方实际垫付10000多元；对证据3真实性不认可，医院的病历是后期伪造的，从没见过原件。经审查，闫东江提供的证据1、2、4、5、6、7、8、9、12，以及天津津南琛樾铧医院提供的证据2、3来源合法，内容真实客观，并与本案待证事实具有关联性，本院均予以确认，其他证据因不符合证据的规定，本院均不予确认。本院依据当事人陈述和采信的证据，认定如下事实：2016年5月21日至2016年6月1日，闫东江在天津津南琛樾铧医院（原天津津南华海医院）就医，医院主要诊断：非胰岛素依赖性糖尿；其他诊断：冠心病、不稳定性心绞痛、心功能Ⅱ级、高血压病Ⅱ级、慢性胃炎，未特指。期间，天津津南琛樾铧医院大夫为闫东江左足进行理疗至皮肤破溃，并进一步换药。2016年8月5日至2016年8月15日，闫东江在天津市天津医院住院，入院诊断：左足重度感染、左足皮肤破溃坏死、左足皮肤破溃等；出院诊断：左足重度感染、左足踇趾坏疽、下肢动脉粥样硬化闭塞症等；2016年8月16日至2016年8月30日，闫东江在天津市天津医院住院；2016年8月30日至2016年9月23日，闫东江在天津市天津医院住院，期间，2016年9月6日行左足踇趾截趾，清创+VSD负压吸引术；2016年9月13日行左足踇趾VSD更换术；2016年9月20日行左足VSD去除+左足扩创缝合术。出院诊断：左足踇趾坏疽、左足重度感染、下肢动脉粥样硬化闭塞症等；2016年9月23日至2016年9月28日，闫东江在天津市天津医院住院，出院诊断：软组织疾患，未特指（左足感染）、手术后恢复期（左下肢动脉）、动脉粥样硬化症等；2016年9月29日至2016年11月11日，闫东江在天津市天津医院住院，治疗经过：入院后完善相关检查，给予抗炎，改善循环，伤口换药等治疗，目前伤口愈合良好，伤口基本愈合，准予出院；出院诊断：软组织疾患，未特指（左足感染）、下肢动脉粥样硬化闭塞症等。天津津南琛樾铧医院为其支付了医疗费。另查，2016年6月10日，经本院委托天津医学会就天津津南琛樾铧医院对患者的诊疗行为是否存在过错，诊疗行为与患者的损害后果是否存在因果关系及过错参与度进行医疗损害鉴定。该医学会于2019年3月27日出具津医会医损鉴[2018]134号医疗损害鉴定意见书，该意见书结论：患者左足踇趾截趾与其自身疾病具有一定相关性，医方进行的“烤电”治疗行为不当，与患者目前左足踇趾截趾的后果亦存在一定的因果关系，其原因力为同等原因。为此，闫东江支付鉴定费3500元。后闫东江再次申请伤残等级、误工期、护理期和营养期鉴定，经本院委托天津迪安司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见左踇趾截趾术后，构成十级残疾；误工期90日、护理期90日、营养期60日。为此，闫东江支付鉴定费2940元。再查，闫东江出生于1957年9月27日，系本市城镇居民，于2019年6月20日鉴定构成十级残疾。本院认为，公民享有生命健康权，闫东江至天津津南琛樾铧医院处就诊，由此双方建立了医疗服务关系。本院依法委托天津市医学会进行了医疗损害鉴定，其出具的意见书具有客观性和权威性，且符合证据性质，可作为确认医患双方医疗纠纷过错的依据，本院予以确认。天津市医学会的医疗损害意见书分析闫东江入住天津津南琛樾铧医院时，已有双下肢动脉闭塞症，医方给予双足烤电治疗后出现双足水泡及左踇趾坏疽最终左足踇趾截趾，闫东江左足踇趾截趾其自身疾病具有一定相关性，医方进行的“烤电”治疗行为不当，与患者目前左足踇趾截趾的后果亦存在一定的因果关系，其原因力为同等原因。经天津迪安司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见左踇趾截趾术后，构成十级残疾；误工期90日、护理期90日、营养期60日。天津津南琛樾铧医院在对闫东江治疗过程中有一定过错，故应承担侵权责任，并承担与其过错相适应的赔偿责任，对于闫东江合理经济损失天津津南琛樾铧医院应赔偿50%。闫东江主张伤残赔偿金应为残疾赔偿金，其为城镇户籍，确定为十级伤残时61周岁，依双方责任比例，按照天津市上一年度城镇居民人均可支配收入42976元标准计算，残疾赔偿金为40827.2元（42976元×19年×10%×50%）由天津津南琛樾铧医院赔偿；鉴定误工期为90日，按照天津市上一年度居民服务业每年45056元标准，每天123.44元计算，按照双方责任比例，误工费为5554.8元（123.44元×90天×50%）由天津津南琛樾铧医院赔偿；鉴定护理期为90日，按照天津市上一年度居民服务业每年45056元标准，每天123.44元计算，按照双方责任比例，护理费为5554.8元（123.44元×90天×50%）由天津津南琛樾铧医院赔偿；闫东江主张营养费过高，应按照双方责任比例，天津津南琛樾铧医院赔偿闫东江营养费1500元（50元×60天×50%）；闫东江主张精神损害抚慰金过高，应按照双方责任比例，天津津南琛樾铧医院赔偿闫东江精神损害抚慰金2500元（5000元×50%）；其主张鉴定费应按照双方责任比例，天津津南琛樾铧医院赔偿闫东江鉴定费3220元[（3500元+2940元）×50%]；闫东江主张在天津市天津医院住院82天的住院伙食补助费属合理范畴，且符合法律规定，但应按照责任比例赔偿，天津津南琛樾铧医院赔偿闫东江住院伙食补助费4100元（100元×82天×50%）；交通费应当以正式票据为凭,且与就医地点、时间等相符合，闫东江不能提供相关证据证实，但其确有实际支出，本院酌定，天津津南琛樾铧医院赔偿闫东江交通费100元（200元×50%）；闫东江上述主张超出部分，本院均不予支持。闫东江主张在天津医科大学第二医院期间的医疗费和住院伙食补助费并未提供有力证据予以佐证，本院均不予支持。中华人民共和国侵权责任法十五条十六条二十二条五十四条综上，依照《》第第一款第（六）项、第、第、第、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，天津津南琛樾铧医院赔偿闫东江住院伙食补助费4100元、交通费100元、残疾赔偿金40827.2元、误工费5554.8元、护理费5554.8元、营养费1500元、精神损害抚慰金2500元和鉴定费3220元；二、驳回闫东江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费990元，闫东江负担535.74元，天津津南琛樾铧医院负担454.26元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  陈 玮审 判 员  张艳敏人民陪审员  张爱民二〇一九年十月二十三日法官助理王威书记员韩景雪本案引用的法律条文中华人民共和国侵权责任法《》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。