福建省漳州市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）闽06行终131号 上诉人（原审原告）李镇杰，男，1988年10月18日出生，汉族，住福建省长泰县。 委托代理人何秀芬（系李镇杰的母亲），女，1964年6月9日出生，汉族，住址同上。 被上诉人（原审被告）长泰县公安局，住所地长泰县武安镇迎宾路88号。 法定代表人蓝志勇，局长。 委托代理人林跃春，女，长泰县公安局法制大队民警。 委托代理人曾献猛，福建悦华律师事务所律师。 上诉人李镇杰因请求确认长泰县公安局行政行为违法一案，不服龙海市人民法院（2019）闽0681行初34号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。 原审裁定认为，原告提起行政诉讼，应当具备法定起诉条件。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。但李镇杰在向原审法院起诉请求确认长泰县公安局行政行为违法并赔偿之前，已经先行向长泰县公安局邮寄《国家赔偿确认申请书》，长泰县公安局也已经受理。长泰县公安局于2019年1月31日作出《国家赔偿中止审查通知书》，至今尚未作出最终的处理决定。本案应在行政先行程序终结后，才有进行司法审查程序之必要。李镇杰与长泰县公安局行政赔偿一案，已另作裁定予以驳回。本案李镇杰的起诉条件尚不成熟，已经立案的，应予驳回。依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（十）项、第三款的规定，本案经审判委员会讨论决定，裁定驳回李镇杰的起诉。 李镇杰不服一审裁定，向本院提起上诉，请求撤销一审裁定并指令一审立案审理。主要理由：《中华人民共和国国家赔偿法》第九条规定：“赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”第十四条规定：“赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。”本案中，被上诉人已经受理了上诉人的赔偿申请，被上诉人于2019年1月31日作出《国家赔偿中止审查通知书》，至今尚未作出最终的处理决定。被上诉人作出的《国家赔偿中止审查通知书》没有法律依据。《公安机关办理国家赔偿案件程序规定》不是法律，不能替代《中华人民共和国国家赔偿法》，被上诉人无权中止审查上诉人提交的国家赔偿申请，被上诉人不依据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条的规定，自收到申请之日起两个月内作出赔偿决定，应视为未作出是否赔偿的决定。因此，上诉人有权自期限届满之日起三个月内向人民法院提起诉讼。原审裁定认为“本案应在行政先行程序终结后，才有进行司法审查程序之必要”明显错误，因此，请求依法予以撤销并指令一审立案审理。 被上诉人长泰县公安局答辩称：1、上诉人在提起确认行政行为违法之前，已经先行向答辩人提交《国家赔偿确认申请书》，答辩人已经受理。因上诉人未能提交证实其用药与外伤之间的关联性，且漳州市人民检察院司法鉴定中心作出的漳检技鉴[2018]14号鉴定书，鉴定李镇杰肠系膜挫裂伤，腹腔积血并弥漫性腹膜炎，从而鉴定上诉人伤情为重伤二级。该鉴定书载明，经专家会诊，李镇杰肾功能不全与外伤有关的证据不足，肾功能不全不予评定损伤程度。故答辩人于2019年1月31日作出国家赔偿中止审查决定，并告知上诉人。之后，答辩人于2019年7月10日作出《行政赔偿决定书》，对上诉人的误工费、护理费部分作出赔偿决定，并告知上诉人。2、陈X辉伤害上诉人一案还在长泰县人民法院审理，尚未作出判决，更无生效法律文书证明李镇杰的伤是陈X辉在履行职务中造成的。综上，一审认定本案应在答辩人作出赔偿决定后，才有进行司法审查程序之必要，且陈X辉故意伤害上诉人一案尚未作出生效判决，无法确认陈X辉的行为与行政行为有关。一审法院依法驳回上诉人的起诉符合事实和法律规定。请求驳回上诉。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第（三）项规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的”。第九条规定：“赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”根据上述规定，赔偿请求人认为行政机关及其工作人员实施了国家赔偿法第三条第（三）项规定的非具体行政行为的行为侵犯其人身权并造成损失的，赔偿请求人可选择先向赔偿义务机关提出赔偿申请，由其确认致害行为是否违法并作出是否赔偿的决定，或选择在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出赔偿请求这两种途径进行救济，但不能同时既向赔偿义务机关提出赔偿申请，又向法院提起行政诉讼时一并提出赔偿请求。本案中，上诉人李镇杰以被长泰县公安局的协警殴打造成其身体伤害为由，向长泰县公安局提出国家赔偿申请，长泰县公安局受理后于2019年1月31日作出《国家赔偿中止审查通知书》，并告知待中止审查情形消除后，将在二个工作日内恢复审查。不属赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿决定的情形。因此，上诉人李镇杰此时又向法院提起行政诉讼一并提出行政赔偿请求，有悖上述法律规定。况且，在本案诉讼中，被上诉人于2019年7月2日恢复审查，经审查后同意对上诉人进行行政赔偿，并于2019年7月10日作出《行政赔偿决定书》，上诉人因不服该赔偿决定，已向一审法院提起行政赔偿诉讼，法院亦已受理。综上，李镇杰提起本案诉讼不符合法定起诉条件，根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（十）项之规定，本案应驳回李镇杰的起诉。上诉人的上诉理由均不能成立，不予支持。一审裁定驳回李镇杰的起诉并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  盖华丽 审判员  蔡月新 审判员  陈妙红 二〇一九年十月二十八日 法官助理陈梅华 书记员陈雪贞 附：本裁定适用的相关法律依据 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉： （一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的； （二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的； （三）错列被告且拒绝变更的； （四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的； （五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的； （六）重复起诉的； （七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的； （八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的； （九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的； （十）其他不符合法定起诉条件的情形。 前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。 人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。