四川省峨眉山市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1181民初1894号 原告：罗文银，男，1964年8月13日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：高筱兰，四川嘉诚泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张凌捷，四川嘉诚泰律师事务所律师。 被告：四川天鸿建设有限公司，住所地广元市利州区直国路东段宏旺翡翠城二期，统一社会信用代码91510802759704644J。 法定代表人：林晓莉，系公司经理。 委托诉讼代理人：牟乾中，四川天与律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘茂，四川天与律师事务所律师。 原告罗文银与被告四川天鸿建设有限公司地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗文银委托诉讼代理人高筱兰、张凌捷、被告四川天鸿建设有限公司委托诉讼代理人牟乾中、潘茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗文银诉称，2019年2月26日，原告驾驶摩托车行至处，因被告在该路段进行开挖施工作业未设置安全警示标志也未采取任何安全防护措施，致使原告侧翻于右侧施工地段水沟中，造成头部多处骨折和挫伤。原告于2019年2月26日至2019年5月9日在峨眉山市中医院及武警四川省总队医院住院治疗，期间原告个人垫付医疗费5346元。原告在治疗终结并且稳定后于2019年5月9日出院。2019年6月10日申请伤残程度司法鉴定，乐山科信司法鉴定中心于2019年6月13日出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论为“人体损伤致残程度评定为十级”。经峨眉山市公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》认定，本次事故发生系因被告在该路段占道施工作业，且未设置明显的安全警示标志及采取相应的防护措施，应负本次事故发生的全部责任。为维护原告自身合法权益，故请求判令被告赔偿原告各项人身损害损失费用共计103947元，并承担本案诉讼费用。 被告四川天鸿建设有限公司辩称，对原告诉称的受伤的时间、地点、原因及经过的基本事实没有异议，但对原告的伤残等级、责任划分及部分赔偿标准持异议。原告提交的《司法鉴定意见书》系原告单方申请所作的，诉讼中，被告申请了重新鉴定申请且法庭也准予了重新鉴定，在四川华西法医学鉴定中心以“根据现有送检材料，难以完成委托事项”为由决定不予受理本次委托鉴定工作情形下，应视为原告没有证据证实自身所受伤害等级，原告应当承担举证不能责任。 综合原告诉请主张及当庭陈述以及被告人的辩称意见，归纳本案调查重点如下： 1、原告提交的《司法鉴定意见书》能否作为本案定案依据； 2、原告对损害的造成是否存在过错； 3、原告主张被告赔偿的项目及标准是否合理。 原告为证明自己的主张，向本院提供以下证据： 1、身份证、营业执照、户口薄，证明原告、被告的主体资格； 2、社保缴费信息表、收入证明、银行流水、出生证明，证明原告的赔偿标准应按城镇标准计算； 3、交通事故责任认定书，证明被告负此事故的全部责任； 4、司法鉴定意见书，证明原告人体损伤致残等级为十级； 5、病历资料、出院证、医疗费票据，证明原告因事故产生的费用以及医嘱情况。 6、鉴定费票据，证明原告鉴定产生的费用。 被告为证明自己的主张，向本院提供以下证据： 垫付医疗费30685.48元票据，用以证实已支付部分医疗费的事实。 本院对上述证据认证如下： 原告、被告提供的上述证据来源合法，与本案有关联性，可以作为本案定案依据，本院依法予确认。 综上，根据当事人的陈述、上述有效证据及对证据的认证，本院确认事实与原告诉称相一致。 本院认为，从《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的法律规定可以看出，法律并不禁止当事人单方委托鉴定。本案中，原告提交了乐山科信司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，该意见是原告单方委托的司法鉴定意见，为查明案件本来事实，尽量做到法律事实与案件事实的一致性，法庭同意了被告重新鉴定的申请。在重新鉴定机构作出不予受理本次委托鉴定工作后，被告再次要求从新鉴定的请求，因被告不具备足以推翻原鉴定意见的证据，原鉴定意见也没有重大瑕疵情形下，为避免司法资源的浪费和拖延审理期限，对被告要求再次鉴定的请求不予支持。原告提交的的《司法鉴定意见书》虽是单方委托，在被告没有证据证实鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足，也不存在经过质证认定不能作为证据使用的其他情形下，对原告提交的鉴定意见应依法予以采信。 本案是地面施工、地下设施损害责任纠纷，地面施工致人损害民事责任的归责原则是过错责任原则，并采取推定过错的方式。即受害人无需证明施工人主观上具有过错，只需证明施工人没有设置明显标志和采取安全措施并造成损害即可，施工人不能以证明其主观上没有过错而主张免责，而只能以其设置了明显标志或采取了安全措施作为抗辩是由。原告所举证据已证明了被告的侵权行为、侵权后果、后果与行为的因果关系以及被告客观上存在过错，完成了自己的举证责任。被告在没有证据证实原告对损害的发生存在过错，也没有证据证实自己已尽到合理的安全注意义务，仅以“早上6点、大雨天气、天气恶劣的情况下行驶”而推定原告存在过错的主张本院不予采信。 原告主张的赔偿组成为残疾赔偿金66432元、医疗费5346元、误工费9429元、护理费10296元、被抚养人生活费5284元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1500元、交通费500元、住院伙食补助费2160元，共计103947元，被告均持异议。根据本案情况、原告所举证据并结合法官职业道德、逻辑推理以及生活经验，除对被告主张的误工费计算标准应以平均工资计算予以采信外，对被告主张的住院伙食补助费、护理费、门诊费过高等理由，因缺乏事实和法律依据，本院均不予支持。据此，对于原告的损失，本院对以下费用予以认定：残疾赔偿金66432元（33216元×20年×10%）、医疗费36031.48元（含被告垫付的30685.48元）、误工费4932元（3324元×3个月，扣减病假工资1650元×3个月）、护理费10296元（住院72天×143元／天），被抚养人生活费5284元（23484×4.6年×10%÷2人）、住院伙食补助费2160元（72天×30元／天）、精神抚慰金3000元、鉴定费1500元、交通费500元，以上费用共计130135.48元，扣除被告已垫付的30685.48元医疗费，被告还应支付原告各项损失共计99450元。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条之规定，判决如下： 被告四川天鸿建设有限公司在本判决生效后10日内支付原告罗文银各项人身损害损失费用共计99450元。 如未按本判决的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1272元，减半收取为636元，由被告四川天鸿建设有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  梅云 二〇一九年十月十七日 书记员  周容 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第一百二十五条在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负举证责任的当事人承担不利后果。