重庆市潼南区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0152民初3257号原告：重庆工业设备安装集团有限公司，住所地重庆市渝中区中山二路99号，统一社会信用代码91500000202800962C。法定代表人：叶保明，该公司董事。委托诉讼代理人：冉丹妮，重庆钜沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：敖祯，重庆钜沃律师事务所律师。被告：重庆共谊商品混凝土有限公司，住所地重庆市潼南区双江镇五里村6社，统一社会信用代码915002236862372200。法定代表人：刘益，该公司执行董事兼总经理。诉讼代表人：重庆共谊商品混凝土有限公司管理人。委托诉讼代理人：卢春明，男，重庆共谊商品混凝土有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：张雅馨，女，重庆共谊商品混凝土有限公司管理人工作人员。原告重庆工业设备安装集团有限公司（以下简称：工业设备公司）与被告重庆共谊商品混凝土有限公司（以下简称：共谊公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告工业设备公司的委托诉讼代理人冉丹妮、被告共谊公司委托诉讼代理人卢春明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告工业设备公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行合同，向原告赔偿损失33.75万元，并按合同约定支付违约金40万元，共计73.75万元；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原、被告于2016年9月7日签订了预拌商品混凝土供应合同，约定由被告向原告承建的潼南子同街项目供应预拌商品混凝土，工程范围包括2号、3号、10号楼及商业等项目所需混凝土。2017年11月19日，原、被告及重庆绿岛房地产开发有限公司（绿岛房地产公司）签订的《工业安装公司混凝土供应委托支付协议》约定，潼南子同街项目2号、3号楼所需混凝土按原合同价格执行，附属商业所需混凝土价格，在总价的基础上增加人民币20万元。委托协议签订后，被告继续供应了部分混凝土。2018年11月，被告停止供货。2018年12月4日，被告违反合同及协议的约定向原告发函表明不再继续履行合同，终止供货，被告对外销售混凝土单价已涨至480元/平方米。被告单方面终止合同，意图涨价的事实，违背诚实信用原则，导致原告工程停工，工期拖延，以致原告遭受巨大经济损失约33.75万元。根据合同约定，被告应赔偿原告合同损失并支付合同总价款（即2002万元）2%的违约金，计40万元。被告共谊公司辩称，双方约定的商品混凝土供应合同早已履行完毕，不存在继续履行合同的问题；若法院依法认定合同尚未履行完毕，也是由于原告未按合同约定支付货款，属于合同无法继续履行的事由；关于违约责任，原告未按约支付货款，应由原告承担，被告已另案起诉；原告主张损失，应举证证明因果关系；根据合同约定，原告当月累计使用混凝土方量不足200立方米，则视为工程主体已完成，而原告于2018年11月的混凝土使用量不足200立方米，表明被告的主要合同义务已经履行完毕，原告应按照约定向被告全额付款。综上，请法院驳回原告的全部诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求举示了以下证据：预拌商品混凝土供应合同、混凝土供应委托支付协议、销售确认结算表及当事人陈述等，经开庭质证和本院审查，可以采信。本院经审理认定事实如下：2016年9月7日，原、被告签订《重庆市建设工程预拌商品混凝土供应合同》（下文简称混凝土供应合同），合同编号为CS2017-01-33，合同主要约定：使用方为工业设备公司（即甲方），供应方为共谊公司（即乙方）；甲方同意将潼南子同街项目（一期）工程所需的预拌混凝土向乙方订购；工程地点为潼南区潼柏路；工程范围包括2号、3号、10号楼及商业等该项目所有混凝土，建筑面积约15万平方米，混凝土方量约70000立方米；供应时间从2016年9月7日起至工程完工止；混凝土供应量按乙方运到施工现场实际签证的供应量计算；结算方式为双方每月25日晚上24:00为当月结算时间节点，29日前办理完成当月结算手续，结算单由双方签字并加盖公章且甲方指定（颜长林）签字生效，为本工程当月付款依据；付款方式为乙方先为甲方垫资混凝土从2016年9月7日起至2017年1月20日止，垫满之日起于2017年1月24日前支付垫资混凝土货款的30%，垫资混凝土款的40%于2017年4月、5月、6月、7月平均支付，垫满后的混凝土货款，甲方于次月25日内支付本月混凝土货款的70%给乙方；剩余的30%未付混凝土款甲方在工程主体完成之日起6个月内分6次平均支付给乙方（单月累计使用方量不足200立方米，则视为工程主体已完工）；本合同范围内的混凝土完工之后，乙方所供应的零星商品混凝土，甲方于次月25日（含）前按乙方供货量办理结算并100%支付货款；甲方根据工程进度需要，填写“重庆市建设工程预拌砼供应计划表”，并至少提前8小时以传真、短信或乙方认可的其他方式通知乙方，因各种原因需要更改供应计划，甲方应提前4小时书面或电话通知乙方，因通知不及时所造成的损失，由甲方负责；乙方收到“重庆市建设工程预拌砼供应计划表”后，应按要求及时供应预拌砼，甲方正常施工情况下，除塔吊外，乙方保证3车/小时砼连续的供应，保证甲方的施工正常进行，若乙方不能保证甲方所需砼的连续浇筑，由此造成的经济损失，甲方将在乙方砼货款中扣除；甲、乙双方在合同执行过程中发生争议时，除非出现合同确已无法履行（包括未按合同约定支付工程款）、双方协议同意停止执行等情形，双方都应继续履行合同；甲方不按合同履行各项义务，不按时支付工程款，以及发生其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任，并支付合同总价2%的违约金；乙方不能按合同供应预拌混凝土，或因其他原因给甲方造成损失，除赔偿甲方损失外，并支付合同总价2%的违约金；因一方违约使合同不能履行，另一方欲中止或解除合同，应至少提前7天书面通知对方，对方在接到通知后7天内必须给予答复，如7天内不予答复，应视为已经同意对方要求。因中止方或解除合同造成的经济损失应由违约方承担责任，本合同自双方签章之日起生效等。2017年11月，工业设备公司、共谊公司与绿岛房地产公司签订《工业设备公司混凝土供应委托支付协议》，合同主要约定：甲方为工业设备公司，乙方为共谊公司，丙方为绿岛房地产公司；截止本协议签订之日，甲方尚欠约1529014.98元混凝土货款未向乙方支付，乙方于2017年10月30日停止向甲方供应混凝土；乙方已于2017年11月3日恢复向甲方供应混凝土；原合同剩余混凝土方量的供应：甲、乙双方达成一致，乙方按照原合同约定的单价，继续向甲方潼南子同街项目（一期）2号、3号楼及其附属商业楼宇（含车库）供应混凝土，总方量约13000立方米；自本协议生效之日起，乙方需按照甲方工程进度所需即时提供混凝土，乙方未按甲方工程进度所需提供混凝土，按当日计划量价款为基数按日万分之三计算违约金；若因未收到混凝土应收货款导致暂停供应，乙方不承担违约责任；本协议项下货款，是指乙方自2017年11月3日恢复向甲方供应混凝土后产生的货款；经甲乙双方协商，2号、3号楼所需混凝土（约3000立方米）单价按原混凝土供应合同（合同编号为CS2017-01-33）约定执行，附属商业楼宇（含车库）使用的混凝土（约9000立方米）货款在以原合同单价计算所得的总价款基础上，增加人民币贰拾壹万元；每月20日，以甲方向乙方出具并由乙方确认的结算单为丙方代甲方向乙方支付混凝土货款的依据；甲方应于出具结算单后10个工作日内向丙方开具正式发票，乙方在确认结算单后3个工作日内向甲方开具正式发票；丙方于收到甲方正式发票后15个工作日内，按结算单金额的70%代甲方一次性支付乙方指定的管理人账户，若逾期则以当期应付款金额为基数按日万分之三计算违约金；甲方对丙方应付货款及违约金（若有）承担连带责任；丙方代甲方向乙方支付的款项用以抵扣丙方应支付给甲方的工程进度款；丙方代甲方支付工程款之前，甲方必须向丙方完善财务手续出具正式有效的财务发票；如因甲方开具发票不及时导致乙方暂停供应混凝土的，乙方、丙方不承担违约责任；若因乙方开具发票不及时导致丙方代甲方付款延迟的，丙方不承担违约责任等。合同签订后，共谊公司按约供货至2019年1月，但工业设备公司却从2018年2月起未在次月的25日内支付本月或之前混凝土货款的70%。2018年11月21日至同年12月20日，共谊公司向工业设备公司供应的混凝土方量为75立方米。2018年12月21日至2019年1月20日，共谊公司供应的混凝土方量为32立方米。被告向原告出具的《共谊公司销售确认结算表》中载明：截止2019年1月20日，原告尚欠被告混凝土货款为8048686.9元，且原告项目部负责人黄黎立予以签名确认。2018年11月19日，工业设备公司向共谊公司发函称，工业设备公司目前正在进行车库砼地坪施工工作，需要共谊公司恢复正常供应，并于2018年12月20日12点前按照项目部提供的物资供应计划单上的砼强度及数量及时供应砼等。2018年11月21日，共谊公司回函称，工业设备公司项目工程主体部分已完工，其要求提供的混凝土总量早已超出委托协议约定的范围，“车库地坪”不属于建筑物主体部分，且自签订协议至今混凝土单价已涨至480元/立方米，请工业设备公司收到本函之日起5个工作日内，与共谊公司办理项目结算手续。本院认为，原告举示的混凝土供应合同等证据能够证明原、被告之间存在买卖合同关系。混凝土供应合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应按约履行各自义务。混凝土合同中约定，合同确已无法履行的情况包括未按合同约定支付工程款。本案中，共谊公司按约履行供货义务至2019年1月，但工业设备公司却至少从2018年2月起未在次月的25日内支付本月或之前混凝土货款的70%，且截止2019年1月20日，原告尚欠被告混凝土货款为8048686.9元，故共谊公司有权解除合同。按照合同法的相关规定，合同解除的法律后果为：尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。故原告工业设备公司要求被告共谊公司继续履行合同的诉讼请求，本院不予支持。另外，因原告违约在先，其损失应由其自行承担，故本院对原告主张的违约金损失亦不予支持。原告还主张，其于2018年11月实际向被告报送的混凝土使用量为200立方米，被告单方面拒绝按需供货并以实际供应量作为判断主体工程完成的参考，被告的行为已构成严重违约。因原告并未举示证据证明其报送的混凝土使用量达到了200立方米或以上，且其违反合同约定迟延履行付款义务也是被告解除合同的事由，故本院对原告的该项主张不予支持。综上，原告重庆工业设备安装集团有限公司的诉讼请求不成立。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款规定，判决如下：驳回原告重庆工业设备安装集团有限公司的诉讼请求。案件受理费11175元，减半收取5587.50元，由原告重庆工业设备安装集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  陈 晶二〇一九年十月十四日法官助理  李圣丹书 记 员  陈 宇