内蒙古自治区通辽市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）内05刑终304号原公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某某1，女，1983年8月14日出生，满族，大学文化，系通辽市公安局科尔沁区公安分局民警，户籍所在地通辽市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年10月10日被通辽市公安局科尔沁区公安分局取保候审，2019年4月28日被科尔沁区人民法院取保候审，2019年7月19日被科尔沁区人民法院决定逮捕，2019年7月19日被通辽市公安局科尔沁区公安分局执行逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。辩护人张志辉，内蒙古众求律师事务所律师。原审被告人刘某1，男，1980年6月12日出生，蒙古族，初中文化，无职业，户籍所在地通辽市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年9月7日被通辽市公安局科尔沁区公安分局刑事拘留，2018年10月13日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。通辽市科尔沁区人民法院审理通辽市科尔沁区人民检察院指控原审被告人刘某某1、刘某1犯寻衅滋事罪，被告人刘某1犯故意伤害罪一案，于2019年7月31日作出(2019）内0502刑初532号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某某1提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，提审上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院查明：一、原审被告人刘某某1、刘某1犯寻衅滋事罪2012年8月18日19时许，被告人刘某某1在通辽市××区南的“某烧烤店”外，因车辆停放问题与店主王某发生纠纷。此后被告人刘某某1电话联系被告人刘某1。被告人刘某1与赵某某1（另案处理）随即赶到“伊斯兰烧烤店”外，先持镐把将王某的亲属刘某打伤，后经刘某某1指认,该二人又持镐把进入店内将王某打伤,并将店内物品砸毁。经诊断，被害人王某左腓骨远端骨折、左前臂、左手软组织损伤、头部外伤、头皮挫裂伤，被害人刘某鼻骨骨折。经鉴定，被害人王某的身体损伤程度为轻伤二级。2018年9月7日，被告人刘某1被通辽市公安局科尔沁区公安分局传唤到案并刑事拘留；于2018年9月8日至2018年12月18日羁押于科尔沁左翼后旗看守所。2018年10月10日，被告人刘某某1被通辽市公安局科尔沁区公安分局传唤到案。案发后，被告人刘某某1亲属赔偿被害人王某、刘某人民币12万元并取得谅解。上述事实，被告人刘某某1及其辩护人，被告人刘某1及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有被害人报案材料及陈述、受案登记表、立案决定书、李某某、马某等证人证言、赵某某1、王某讯问笔录、现场勘验笔录、现场勘验照片、住院病历、诊断书、司法鉴定意见书、手机通话记录、辨认笔录及照片、谅解书、说明材料、户籍证明、归案情况说明、被告人刘某某1、刘某1供述与辩解等证据材料所证实，足以认定。二、被告人刘某1犯故意伤害罪2008年12月26日22时许，被告人刘某1与王某（另案处理）、赵某某1（另案处理）等十余人（身份查证中）在通辽市科尔沁区某KTV内，无故对KTV保安宋某、梁某进行殴打，致使被害人宋某腹部、右大腿多处被刀刺伤，左手中指韧带、右臂、右侧头部多处被刀砍伤；致使被害人梁某左眼眶内壁骨折，左侧内直肌挫伤、头部多处受伤。经通辽市科尔沁区第一人民医院司法鉴定所鉴定，被害人宋某外伤致下静脉破裂，损伤程度为重伤二级；回肠全层破裂、需手术治疗，损伤程度为重伤二级；腹腔大量积血，需手术治疗，损伤程度为重伤二级；腹腔穿透创，损伤程度为轻伤二级；体表瘢痕累计长31.5CM，损伤程度为轻伤二级，失血性休克，损伤程度为轻伤二级。案发后，王某亲属通过徐某某赔偿被害人宋某人民币13万元，赔偿梁某人民币7万元。上述事实，被告人刘某1及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有被害人报案材料及陈述、受案登记表、立案决定书、住院病历、赵某某1供述、王某供述、徐某某等人证人证言、司法鉴定意见书、辨认笔录及照片、户籍证明、到案经过、被告人刘某1供述与辩解等证据材料所证实，足以认定。原审法院认为，公诉机关指控被告人刘某某1、刘某1犯寻衅滋事罪，被告人刘某1犯故意伤害罪事实及罪名成立。被告人刘某某1借故生非，纠集被告人刘某1，随后刘某1又纠集赵某某1持械随意殴打他人，发泄不满情绪，致二人受伤，其中一人轻伤，情节恶劣，二被告人的行为已构成寻衅滋事罪，应受刑罚处罚。被告人刘某某1当庭自愿认罪；案发后，被告人刘某某1亲属主动赔偿被害人王某、刘某损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人刘某1当庭自愿认罪；案发后，其同案刘某某1亲属主动赔偿被害人王某、刘某损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人刘某1伙同他人故意伤害宋某、梁某身体，致宋某一人三处重伤，其行为已构成故意伤害罪，应受刑罚处罚；被告人刘某1自愿认罪；案发后，其同案王某亲属对被害人进行赔偿，可酌情从轻处罚。刘某某1的辩护人提出被告人刘某某1系初犯、偶犯、自愿认罪;案发后，其亲属积极赔偿被害人并取得谅解的辩护意见成立，予以采纳；刘某某1的辩护人白银山对公诉机关指控的事实没有异议，对罪名有异议，提出认定被告人刘某某1犯故意伤害罪为宜及被害人具有过错等辩护意见，经查，被告人刘某某1因停车琐事与王某发生争执，作为一名警察，本应自觉维护社会秩序，依法解决纠纷，但被告人刘某某1却借故滋事，纠集并指使他人对王某、刘某进行殴打并砸毁店内物品，将事态升级，明显是逞强耍横、借故生非，故该辩护意见，不能成立、不予采纳。刘某1的辩护人提出被告人刘某1自愿认罪，两起案件被害人均得到赔偿并取得被害人王某、刘某的谅解的辩护意见成立，予以采纳；提出刘某1具有坦白情节，在故意伤害罪的共同犯罪中所起作用较小、属于从犯的辩护意见，不能成立，不予采纳。根据被告人刘某某1、刘某1犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度、在共同犯罪中所起作用及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、被告人刘某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年，决定执行有期徒刑五年六个月。二、被告人刘某某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。宣判后，原审被告人刘某某1不服一审裁判结果，提出上诉，其上诉请求及辩护理由为：本案已过法定的追诉时效，上诉人不应再受追诉；本案被害人有过错责任，原审法院未予认定属事实认定有误；上诉人家庭情况特殊，有两个未成年孩子需要上诉人单独抚养，法院的裁判应体现宽严相济的原则。请求二审法院对上诉人适用缓刑。二审查明的事实与原审查明的事实一致。原审法院认定事实的证据均经当庭举证、质证，各证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，予以全部采信。二审期间，上诉人没有提交新的证据。本院认为，上诉人刘某某1、原审被告人刘某1犯寻衅滋事罪，原审被告人刘某1犯故意伤害罪事实及罪名成立。上诉人刘某某1借故生非，纠集被告人刘某1，随后刘某1又纠集赵某某1持械随意殴打他人，发泄不满情绪，致二人受伤，其中一人轻伤，情节恶劣，上诉人与原审被告人的行为已构成寻衅滋事罪，应受刑罚处罚。对上诉人及其辩护人提出的本案被害人有过错责任的上诉请求及辩护理由。经查，上诉人刘某某1因停车琐事与王某发生争执，作为一名警察，本应自觉维护社会秩序，依法解决纠纷，但被告人刘某某1却借故滋事，纠集并指使他人对王某、刘某进行殴打并砸毁店内物品，将事态升级，明显是逞强耍横、借故生非，寻衅滋事，故该上诉请求及辩护意见不能成立、不予采纳。针对上诉人及其辩护人提出的本案已过法定追诉时效的上诉请求及辩护理由。经查，上诉人刘某某1的犯罪构成符合寻衅滋事罪的构成要件，寻衅滋事罪的法定最高刑为五年，追诉时效为十年，故上诉人的上诉请求及辩护理由不能成立，不予支持。原审法院依据上诉人刘某某1、原审被告人刘某1的犯罪事实、性质、社会危害性等，对其定罪准确、量刑适当、适用法律正确、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定,裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 锐审判员 础 鲁审判员 宋凯文二〇一九年十月三十日书记员 祝家宝