四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终15673号 上诉人（原审被告）：中航安盟财产保险有限公司四川省分公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区四川省成都市高新区交子大道33号中国华商金融中心1号楼34、35楼。 负责人：冯春，总经理。 委托诉讼代理人：邵枫，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：付晓琼，女，1971年11月24日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：钟胜，四川理创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐丽英，四川理创律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒋朝帅，男，1989年7月8日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。 委托诉讼代理人：蒋先富（系蒋朝帅父亲），男，1963年8月12日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。 被上诉人（原审被告）：严元英，女，1970年9月29日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。 委托诉讼代理人：冯志成（系严元英丈夫），男，1969年10月31日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。 上诉人中航安盟财产保险有限公司四川省分公司（以下简称中航安盟财险公司）与被上诉人付晓琼、蒋朝帅、严元英机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省简阳市人民法院（2019）川0180民初1673号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中航安盟财险公司上诉请求：1．撤销原审判决第一项；2．同意中航安盟财险公司重新鉴定申请，待重新鉴定结果出来后再依法判决，争议标的为残疾赔偿金和精神损害抚慰金共计65853.1元；3．本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：付晓琼自行委托鉴定机构对伤残等级进行鉴定，但简阳市第二人民医院住院病历资料记载付晓琼的诊断为左胫骨上段骨折，从X光片可看出骨折及内固定并未累及左膝关节面，庭审现场检查付晓琼左膝关节的活动度大于初次鉴定机构认定的活动度屈曲90度，这些证据足以反驳初次鉴定结论。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。一审法院未准许重新鉴定申请，系适用法律错误。 被上诉人付晓琼辩称，其依法委托鉴定机构进行鉴定，鉴定结论清楚，适用条款符合法律规定，鉴定程序合法，鉴定报告符合付晓琼的伤残情况，故不同意重新鉴定。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人蒋朝帅、严元英均未发表答辩意见。 付晓琼向一审法院起诉请求：1．蒋朝帅、严元英赔偿付晓琼因交通事故造成的损失共计116565.85元；2．中航安盟财险公司在保险范围内承担赔偿责任。 一审法院认定事实如下：2018年10月23日18时22分许，蒋朝帅驾驶车牌号为川Ａ×××××的小型轿车由简阳市贾家镇方向沿318国道驶往简阳市石桥镇方向，行驶至国道318线简阳市段：2423KM＋500M路段处，越过道路中心虚线左转弯时，由于操作不当，与简阳市石桥镇方向沿国道318线驶往简阳市贾家镇方向的由肖平君驾驶并搭乘付某、付晓琼的车牌号为川Ａ×××××的普通二轮摩托车相撞，造成两车受损、付某及付晓琼受伤的交通事故。经简阳市交警大队认定，蒋朝帅承担事故的主要责任，肖平君承担事故的次要责任，付某、付晓琼不承担事故的责任。 付晓琼受伤后，被送往简阳市第二人民医院住院治疗，被诊断为左胫骨上段骨折等。经治疗付晓琼于2018年11月13日出院，出院医嘱：休息三个月，扶双杖左下肢绝对禁负重行走3月；后期随访及取内固定约需9000元等。支付住院费19874.26元，门诊费1651.88元。2019年2月15日，简阳市第二人民医院出具病情证明书，建议付晓琼继续休息1月。2019年3月22日，经四川唯正司法鉴定所鉴定，付晓琼车祸伤致左胫骨上段粉碎性骨折后遗左膝关节活动功能障碍，为十级伤残；误工期为“至定残前一日”，护理期、营养期均为90日（均从受伤当日算起）。支付鉴定费1800元。 付晓琼的户籍地在简阳市贾家镇车厂村4组。从2010年10月起至2018年9月，付晓琼职工养老保险中记载的单位名称为帝欧家居股份有限公司，从2018年10月至2019年3月职工养老保险的参保方式为个体身份参保。付晓琼提交了中国农业银行的银行卡从2017年9月至2018年4月的流水，四川帝王洁具股份有限公司、帝欧家居股份有限公司分别向其汇入金额不等的工资。付晓琼的次子肖泯江，生于2003年7月12日。 川Ａ×××××号小型轿车登记车主为严元英，该车在中航安盟财险公司投保交强险、50万元商业三者险（含不计免赔险），交通事故发生保险期限内。 一审法院认定上述事实采信了当事人身份信息、道路交通事故认定书、案涉车辆保单、出院证、病历资料、住院费票据、门诊票据以及司法鉴定意见、增值税发票等证据。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，因侵权致公民生命健康权损害，应当依法进行赔偿。蒋朝帅驾车发生交通事故致付晓琼、付某受伤。简阳市交通警察大队作出的事故认定书认定蒋朝帅承担事故的主要责任，肖平君承担事故的次要责任，付某、付晓琼不承担事故的责任。该事故认定书系公安机关依法作出，一审法院对该认定书予以采信，该认定书作为本案民事责任划分的依据。综合蒋朝帅、肖平君在本次交通事故中的过错程度及侵权行为的原因力大小，一审法院认定蒋朝帅承担70%的赔偿责任，肖平君承担30%的赔偿责任。付晓琼自愿放弃肖平君应当承担的民事赔偿责任，系处分自己的权利，一审法院予以准许。 根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，蒋朝帅川Ａ×××××的小型轿车在中航安盟财险公司投保交强险、50万元商业三者险（含不计免赔险），付晓琼因交通事故造成的损失，首先应由中航安盟财险公司在交强险的范围内承担，超过部分，由其在商业三者险的范围内承担70%的赔偿责任。不属于保险公司赔偿范围内的损失，由蒋朝帅承担70%的赔偿责任。 关于付晓琼因交通事故产生的损失，一审法院评判如下：1．医疗费，实际产生住院费19874.26元，门诊费1651.88元，合计21526.14元，扣除20%的自费药4305.23元。2．后续治疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案出院医嘱载明取内固定约需9000元的内容，而取内固定属于必然发生的事情，故对付晓琼主张后续治疗费9000元的诉讼请求，予以支持。3．住院伙食补助费，确定为21天×30元/天=630元。4．营养费，确定为21天×25元/天=525元。5．护理费，住院期间护理费，确定为21天×80元/天=1680元。院外护理费，根据付晓琼的伤情、出院医嘱，以及其病情所需要的护理强度，院外护理费确定为60元/天×60天=3600元。即护理费合计5280元。6．误工费，对于误工天数，司法鉴定意见中的误工费计算至“评残前一天”，与医嘱休息三个月相悖，应该以医嘱为准，即误工天数为住院21天，外加出院休息90天。对于误工费标准，虽然从付晓琼提交的证据能证明其在四川帝王洁具股份有限公司上班，但未提交用工合同，无法确定其具体从事的工种，付晓琼主张误工费标准为80元/天，予以支持。误工费确定为80元/天×111天=8880元。7．残疾赔偿金（含被扶养人生活费），虽然中航安盟财险公司以鉴定结论为单方鉴定为由申请重新鉴定，但鉴定机构及鉴定人员具有相应的鉴定资格，中航安盟财险公司亦未提交相应的证据证明鉴定结论存在问题。故对中航安盟财险公司提出的重新鉴定申请不予准许。付晓琼的户籍地在农村，但收入来源于城镇，应当按照城镇标准计赔，付晓琼主张残疾赔偿金（含被扶养人生活费）62853.1元，予以支持。8．精神损害抚慰金，确定为3000元。9．交通费，酌定300元。10．鉴定费，因仅采纳伤残鉴定结论，未采纳三期鉴定结论，故仅支持伤残鉴定费1000元。 综上，付晓琼的损失合计112994.24元，扣除自费药4305.23元，鉴定费1000元，还余107689.01元，应该由中航安盟财险公司在交强险医疗限额内赔偿10000元×27375.91元÷（27375.91元＋2720.66元）=9096.02元；在伤残限额内赔偿80313.1元。即在交强险范围内由中航安盟财险公司赔偿89409.12元。超过部分107689.01元-89409.12元=18279.89元，由中航安盟财险公司在商业三者险的范围内赔偿18279.89元×70%=12795.92元。自费药、鉴定费合计5305.23元，由蒋朝帅承担5305.23元×70%=3713.66元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、中航安盟财险公司在判决生效后十日内赔偿付晓琼102205.04元；二、蒋朝帅在判决生效后十日内赔偿付晓琼3713.66元；三、驳回付晓琼的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1316元，由付晓琼负担121元，由蒋朝帅负担1195元。 二审中，双方当事人未提交新证据，本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致；本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，中航安盟财险公司仅以付晓琼自行委托鉴定机构且其关节活动度高于90度认为付晓琼可能不构成十级伤残评定标准为由，申请对四川唯正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》重新鉴定，因其未对有关主张提交反驳证据，且原鉴定程序亦不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条有关严重违反程序、鉴定机构或鉴定人员不具有鉴定资质；鉴定结论明显依据不足或其他不能作为证据使用的情形，因此，本院对中航安盟财险公司有关重新鉴定的申请不予准许。 综上所述，上诉人中航安盟财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1446元，由中航安盟财险公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 邱 寒 审判员 陈丽华 审判员 宋怀兵 二〇一九年十月二十九日 书记员 折 月