黑龙江省黑河市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2019)黑11刑终92号原公诉机关黑龙江省嫩江市（原嫩江县）人民检察院。上诉人（一审附带民事诉讼原告人）李春雷，男，汉族，1975年10月12日出生于黑龙江省讷河市，初中文化，个体司机，住黑龙江省讷河市。委托诉讼代理人栾同权，男，汉族，1954年2月22日出生于吉林省农安县，大专文化，黑龙江省讷河市通南法律服务所法律工作者，住讷河市。一审被告人杨忠和，男，汉族，1976年4月27日出生于黑龙江省讷河市，初中文化，个体司机，住黑龙江省讷河市。2019年3月14日因涉嫌犯故意伤害罪被黑龙江省嫩江市公安局取保候审，2019年5月17日嫩江市人民法院决定逮捕，5月23日由嫩江市公安局执行。现羁押于嫩江市看守所。黑龙江省嫩江市人民法院审理嫩江市人民检察院指控的一审被告人杨忠和犯故意伤害罪一案，于2019年7月29日作出（2019）黑1121刑初80号刑事附带民事判决。宣判后，一审附带民事诉讼原告人李春雷不服，提出上诉；一审被告人杨忠和、检察机关在法定期限内未上诉、未抗诉，本案的刑事部分已发生法律效力。本院于2019年9月20日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李春雷及委托诉讼代理人栾同权、一审被告人杨忠和到庭参加诉讼。现已审理终结。一审嫩江市人民法院判决认定，被告人杨忠和与被害人李春雷均系黑龙江省讷河市个体货车司机。2018年12月9日上午，李春雷和杨忠和分别驾驶货车到嫩江市海江粮库运输粮食，杨忠和、李春雷与其他两个司机高某、王某1在海江粮库院内等待装车，被告人杨忠和与高某、王某1在车下说话，9时多，李春雷突然从其车上下来，骂杨忠和“X你奶奶，你说我啥了”并奔杨忠和去了，杨忠和骂李春雷“X你奶奶，你骂谁呢”，双方撕扯在一起，在撕扯过程中，杨忠和将李春雷绊倒，王某1上前扶李春雷，李春雷说你别动，腿折了，杨忠和将李春雷送到嫩江市人民医院。经嫩江市公安局刑事技术大队鉴定，李春雷右侧胫骨平台粉碎性骨折，属轻伤一级。被告人杨忠和于2019年2月2日主动到嫩江市公安局投案，并如实供述其犯罪的主要事实。另查明，当晚，李春雷到黑龙江省依安县人民医院住院治疗，2018年12月26日出院，住院17天，支出医疗费18298.50元，期间被告人杨忠和付给李春雷医疗费7000元。被害人李春雷居住在讷河市通南镇，系个体货车司机，在诉讼过程中李春雷申请对伤残等级、误工期、护理期限、后续治疗费、医疗终结时间等事项进行鉴定。本院委托黑龙江普利斯司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1.待李春雷骨折处内固定物取出后另行评定伤残等级；2.伤后误工期180日；3.伤后护理期限90日，住院期间2人护理，余1人护理；4.伤后营养期限60日；5.后续取骨折处固定物费用人民币约8000元或按实际合理支出计算；6.伤后医疗终结时间6个月。被害人李春雷合理损失为：1.医疗费，经核算18298.50元；2.伤残赔偿金，根据鉴定意见，暂不能确定伤残等级，伤残赔偿金无法计算，待评定伤残等级后可另行主张权利；3.住院伙食补助费，附带民事诉讼原告人李春雷主张1700元（100元/天×17天），被告人认可，予以支持；4.营养费，附带民事诉讼原告人李春雷主张6000元（100元/天×60天），被告人杨忠和同意每天按50元给付，根据李春雷受伤情况及鉴定意见，确定营养费每天50元，营养费3000元（50元/天×60天）；5.后续医疗费8000元，根据鉴定意见，确定后续医疗费8000元；6.误工费，附带民事诉讼原告人主张36954.25元(74935元/年÷365天×180天)，根据鉴定意见，参照黑龙江省上一年度交通运输业平均工资74935元/年，附带民事诉讼原告人主张36954.25元予以支持；7.护理费，根据鉴定意见，参照黑龙江省上一年度居民服务业平均工资60090元/年，附带民事诉讼原告人主张17615.42元(60090元/年÷365天×17天×2人＋60090元/年÷365天×73天×1人）符合法律规定，予以支持；8.交通费，附带民事诉讼原告人主张51元，未提供合理票据，不予支持；9.鉴定费3940元。共计89508.17元。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人杨忠和的供述，被害人李春雷陈述，证人高某、王某1证言，嫩江市公安局受案登记表、到案和破案经过证明、现场视频资料、刑事技术大队（黑嫩）公（刑技）鉴（法临）字（2019）22号鉴定文书、工作记录，被告人杨忠和户籍证明及现实表现证明，黑龙江普利斯司法鉴定中心鉴定意见书，被害人住院病案、医疗费票据、户籍证明、车辆驾驶证和行驶证复印件等证据证实，足以认定。一审嫩江市人民法院认为，被害人李春雷无端辱骂被告人杨忠和，引发双方撕扯，被告人明知将被害人摔倒可能会发生对方损伤的结果，放任这种结果发生，致被害人轻伤一级，被告人杨忠和的行为，已构成故意伤害罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。辩护人关于被告人不构成故意伤害犯罪的理由与事实不符，辩解理由不能成立。被告人杨忠和主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，且被害人李春雷具有明显过错，对矛盾激化负有直接责任，依法对杨忠和从轻处罚。被告人行为给附带民事诉讼原告人李春雷造成损害，应承担民事赔偿责任，但李春雷对引发矛盾激化负有一定责任，确定李春雷承担25%责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条一款、第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决认定，一、被告人杨忠和犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人杨忠和赔偿附带民事诉讼原告人李春雷医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、后续治疗费共计89508.17元的75%，即67131.13元，冲减已付7000元，余款60131.13元于判决生效后十日内付清。宣判后，一审附带民事诉讼原告人李春雷以一审法院判决未保护其营养费6000元、后续治疗费10000元、车费3000元、伤残赔偿金116764元、大挂车停运损失240000元，不符合法律规定；杨忠和不具有自首情节，其自行承担25%的责任没有依据，认为一审保护合理经济损失错误为由提出上诉。其委托诉讼代理人认为，杨忠和在伤害李春雷后长达十小时的时间将李春雷丢弃在医院不管，贻误治疗，造成李春雷的伤残；杨忠和不配合李春雷的治疗，不出医疗费，不承认过错，杨忠和到案是派出所电话传唤，而不是杨忠和投案自首。且一审时杨忠和明确表示赔偿十五万元的经济损失，但是一审法院划分责任，该认定无法律依据。请求二审法院支持上诉人李春雷的上诉理由和请求。并提交讷河市通南镇金华大豆收购部、讷河市乾源经贸有限公司的证明材料各一份，一张岳红来证言的光盘，加油款票据三张（人民币460.10元）、车票二张（人民币129.00元）、黑龙江省收费公路通行费票据十六张、车库单一张。一审被告人杨忠和答辩认为，应按照一审判决所认定李春雷的经济损失的数额和标准进行保护。经审理查明，一审嫩江市人民法院判决认定一审被告人杨忠和犯故意伤害罪；附带民事诉讼部分，应保护附带民事诉讼原告人李春雷合理经济损失为医疗费18298.50元、住院伙食补助费1700元、营养费3000元、后续医疗费8000元、误工费36954.25元、护理费17615.42元、鉴定费3940元，以上合计各项经济损失人民币89508.17元的75%，即67131.13元，冲减已付7000元，余款60131.13元的事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人（一审附带民事诉讼原告人）李春雷无端辱骂一审被告人杨忠和，引发双方撕扯，双方在撕扯过程中，杨忠和将李春雷摔倒，致李春雷轻伤一级，一审被告人杨忠和的行为已构成故意伤害罪。一审被告人杨忠和经派出所电话传唤后，未受到讯问或未被采取强制措施时主动向公安机关投案，到案后如实供述犯罪事实，应视为具有自首情节，依法对杨忠和从轻处罚。综合本案的在卷证据证实，李春雷先无端辱骂杨忠和，对损害的发生亦负有过错，依法可以减轻杨忠和侵权责任，而杨忠和是否贻误李春雷的医治或未积极赔偿李春雷的经济损失，均不能免除李春雷自负的过错责任，因此，一审法院确定李春雷承担25%责任适当，故上诉人李春雷及委托诉讼代理人认为一审法院不应划分责任，李春雷不应承担25%责任的上诉理由和代理意见不符合法律规定，不予支持。上诉人李春雷及委托诉讼代理人提出杨忠和不具有自首情节的上诉理由和代理意见，与刑事诉讼法中关于附带民事诉讼的当事人可以对一审的判决中的附带民事诉讼部分，提出上诉的规定不符，依法不予采纳。上诉人李春雷要求营养费每天按100元保护的上诉理由，经查，一审判决针对案件具体情况及当地的经济状况依法作出保护每天50营养费并无不当，故上诉人李春雷所提该点上诉理由不予支持；所提后续治疗费应按10000元保护的上诉理由，经查，黑龙江普利斯司法鉴定中心鉴定意见对此项保护的数额确定为8000元，故上诉人该点上诉理由不予支持；所提伤残赔偿金的上诉理由，经查，鉴定意见认为，暂不能确定伤残等级，伤残赔偿金无法计算，一审法院已认定待评定伤残等级后可另行主张权利，已保护李春雷该诉权，故上诉人李春雷该点上诉理由不予支持；所提要求赔偿交通费3000元的上诉理由，属上诉人李春雷上诉要求增加赔偿数额，经本院调解，李春雷与杨忠和就该项费用未达成调解协议，该项费用可另行主张权利。上诉人李春雷及委托诉讼代理人所提关于李春雷所有的大挂车在案发前正在营运的证据，及要求赔偿大挂车因李春雷受伤停运的损失，经查，按照相关法律规定，被害人因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失的，有权提起附带民事诉讼，因此，上诉人李春雷及委托诉讼代理人所提该点上诉理由、代理意见不符合法律规定，所提交的公路收费票据等证据与本案不具有关联性，不予采纳。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当。附带民事诉讼部分判决正确。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》一百三十八条、第一百四十三条第一款第（一）项、第一百五十五条第一、二款、第三百三十二条的规定，裁定如下：驳回上诉人李春雷的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 岩审判员 朱传茂审判员 胡 巍二〇一九年十月三十日书记员 袁江成