甘肃省镇原县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1027民初1661号 原告：张宝刚，男，汉族，农民，住甘肃省庆城县。 委托诉讼代理人：胡炯文，男，甘肃正天和（庆阳）律师事务所律师。一般代理。 被告：祁波，男，汉族，居民，住甘肃省镇原县。 委托诉讼代理人：罗宏刚，男，甘肃良友律师事务所律师，一般代理。 原告张宝刚与被告祁波合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张宝刚及其委托诉讼代理人胡炯文、被告祁波及其委托诉讼代理人罗宏刚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张宝刚向本院提出诉讼请求：1.依法判决由被告向原告返还合伙出资款30万元；2.案件受理费由被告负担。事实和理由：原告张宝刚之父张生发与被告祁波系朋友关系，双方常合伙做生意。2012年4月，张生发与祁波合伙出资从东北贩运回一年生樟子松树苗，在庆城县驿马镇租赁土地育种栽植，待价钱合适时出售。2015年4月25日，张生发与祁波协商，将该树苗交由祁波经营管理并出售，张生发退出合伙，祁波同意返还张生发花费32万元，当日，祁波支付1万元，张生发免除1万元，祁波给张生发出具30万元欠条，约定给付期限，并注明双方在此之前所有往来条据一律作废。此后经张生发多次索要，祁波称其资金紧张未及时给付。2019年1月5日，张生发因交通事故去世，张宝刚多次电话向祁波说明情况，催要该款未果。 祁波辩称，其与原告张宝刚之父张生发系朋友关系，且多次合伙做苗木生意属实。2012年4月，其与张生发口头协议，由张生发提供土地、负责人工、栽植、除草、浇水等田间管理，其负责购买苗木，随后其从辽宁省彰武县彰古台镇季洋处联系购回一年生樟子松苗320万株，每株0.15元，共计48万元，运费2万元，双方共同经手栽植于张生发租赁的本村土地内，张生发负责苗木的田间管理。2015年4月25日，双方口头协议同意，将该苗木结算后其给张生发支付苗木管理期间实际支出费用16万元，后期销售利润16万元，共计32万元，其当场给付张生发1万元，张生发免除1万元，其给张生发出具30万元欠条1份，张生发代管苗木至2016年5月1日。出具欠条后，其联系出售移植于营养杯内的苗木时，发现该苗木已经被张生发出售，要求算账时，张生发称继续合伙，待苗木售完一并结算，此后其再未过问，亦未抽回出具给张生发的30万元欠条。张生发于2019年1月因交通事故去世，其与张生发的散伙协议没有实际履行，不同意支付张宝刚30万元，且张生发生前没有主张权利，已超诉讼时效，要求驳回张宝刚诉讼请求。 张宝刚向本院提交如下证据：1.身份证复印件证实其诉讼主体身份；2.放弃继承权声明1份及胡某、张某、张某身份证复印件各1份，庆城县驿马镇上关村村民委员会关系证明1份，证实张生发的合法继承人胡某、张某、张某放弃张生发生前与祁波合伙纠纷案中的财产继承权的事实；3.祁波给张生发出具的欠条2份，证实张生发与祁波协议散伙后祁波应支付张生发费用30万元，祁波应于2015年11月1日支付10万元，2016年5月1日前支付20万元，张生发代管苗木到2016年5月1日前的事实；4.庆城县公安局庆公（交）鉴通字XX号鉴定意见通知书、庆城县驿马镇上关村村民委员会证明原件各1份，庆城县公安局交通警察大队第XX号道路交通事故认定书、居民死亡殡葬证明、居民死亡医学证明书、庆城县公安局交通警察大队第XX号尸体处理通知书复印件各1份，证实张生发因交通事故于2019年1月5日死亡的事实。上述证据经庭审质证、认证，祁波对1、2、4组证据无异议；对第3组证据真实性无异议，但认为该欠条出具后张生发出售了营养杯苗木及部分裸苗，并未给其交付出售的苗木款或以该款抵顶退伙资金，双方口头散伙协议未实际履行，其与张生发仍系合伙关系。 祁波向本院提交如下证据：1.身份证复印件证实其诉讼主体身份；2.季某出具收条1份、2012年5月10日信用社转账回单2份、农行镇原县支行取款回单1份，证实其支付给季某樟子松苗木款及通过转款支付部分苗木款的事实；3.2013年1月19日个人合伙协议复印件1份，证实祁波、巫某、张某有过合伙经营樟子松苗木的事实；4.刘建中出具证明1份及出庭作证，证明祁波带张生发在镇原县临泾镇席沟圈村出售过祁某栽植的樟子松苗木，张某微信给祁波支付苗木款，具体数额不清楚；慕某出具证明1份，证实祁波和张生发在其与祁波合伙栽植的树苗出售过程中，张某给祁波支付苗木款9万元；巫某出庭证实：2015年4月25日后，具体日期记不清，祁波电话告知张生发将上面地里树苗浇水等待出售，电话中听说的上面树苗其不知道是不是指发生纠纷树苗的事实。庭审质证中，张宝刚对证据1无异议，对证据2信用社和农行转账、取款回单真实性无异议，关联性有异议，认为不能证实祁波所支付的款项系与张生发合伙发生纠纷的树苗款，季某收条亦不能证实祁波支付的款项系与张生某合伙发生纠纷的树苗款，因为张生发与祁波还有其他合伙经营的樟子松生意；对证据3有异议，该协议系复印件，且祁波、巫某、张生发个人合伙协议，与本案无关；刘某、慕某出具的证明与本案无关。 本案争议焦点是：张生发与祁波口头协议退伙后，张生发是否出售过樟子松苗木，双方退伙后又是否继续合伙。本案第一次庭审中，张宝刚称其父张生发与祁波退伙后未出售樟子松苗木，且祁波与张生发合伙期间并未将部分苗木移植于营养杯内，而祁波称张生发在退伙后出售了移植于营养杯内的苗木及部分裸苗，对此双方争议较大，均无证据证实自己主张。庭审后，祁波申请对证人李某进行调查，并提供张生发与其算账时交给其费用报销单上签名的杨某可以证明自己主张。据此，本院于2019年8月1日依法对李某调查，李某证实：张某租赁其亲戚的承包地用于栽植樟子松苗木，苗木栽植整齐，没有空地，该地块与其苹果园相邻，其记忆在2014年春季，张生发租赁其苹果园2亩地，移植了装有营养杯的樟子松苗木，同时在挖出其苗木后的空地内栽植了少量营养杯苗木，后来，张生发将该营养杯苗木挖出，给周围群众出售了一部分，一部分没有售出而自然毁损，张生发也出售过少量裸苗。杨某证实，其应张生发之邀，给栽植树苗人员负责记工，张生发叫人将其栽植在陈某承包地内的樟子松苗木装成营养杯并移植于隔壁苹果园，同时又在挖出树苗后的空地内栽植了部分营养杯苗木，至于该苗木后期管理情况及是否出售不知情。9月3日第二次庭审中，对上述证据质证，祁波无异议；张宝刚对李某证言中移植营养杯苗木时间是2013年春季而不是2014年春季外，其他无异议，对杨某证言无异议。据此，本院对李某、杨某证言予以确认。祁波、张生发口头协议退伙后，张生发出售过营养杯苗木及少量裸苗，且2016年3月，祁波、张生发合伙栽植的樟子松苗木发生火灾，张生发参与经村委会调解并收取了赔偿款2000元，对上述款项，张生发未与祁波结算或抵顶退伙资金。上述事实证实，张生发退伙后继续参与该苗木经营管理，说明其退伙后又合伙，张宝刚诉称张生发已退伙，要求祁波支付退伙资金证据不足。 综上，本院经审理认定事实如下：张宝刚系张生发之子，张生发与祁波系朋友关系，二人多次合伙做苗木生意。2012年4月，祁波、张生发口头协议合伙贩卖樟子松苗木，由张生发负责提供栽植的土地及苗木购回后的移栽和田间管理，费用由其支付，祁波出资购买苗木。协议达成后，祁波即从辽宁省彰武县章古台镇季某处购得樟子松苗320万株，单价0.15元，苗木款48万元，运费2万元。苗木运回后，张生发、祁波负责栽植于张生发租赁的庆城县驿马镇上关村其亲戚陈某承包地内，随后祁波、张生发共同雇佣农民工在该地相邻的李某苹果园内移植了2亩装有营养杯的樟子松苗木，同时又在该承包地内挖出裸苗后的空地上栽植了少量营养杯苗木，期间张生发负责田间管理并支付相关费用，祁波未参与管理。2015年4月25日，祁波前去张生发处协商苗木出售事宜时，张生发提出其退出合伙，整体苗木交由祁波经营出售，祁波同意后，经结算，祁波给张生发出具欠条1份，载明“我和张生发2012年4月份从东北拉320万一年生樟子松苗共花用叁拾贰万元整，现张生发交给祁波经营，祁波下欠张生发叁拾万元整。张生发代管到2016年5月1日之前。以前写的条据一律作废”同时又出具“欠张生发现金叁拾万元整，2015年11月1日之前付10万元，2016年5月1日之前付20万元”欠条。上述款项祁波至今未给张某支付。祁波出具欠条后，张生发将装有营养杯的樟子松苗木部分出售，部分自然毁损，还出售少量裸苗，所出售的苗木数量、金额双方均未结算。2016年3月，栽植于陈某承包地内樟子松裸苗被他人烧荒草时烧损面积约半亩多，经村委会调解张生发收取赔偿款2000元。张生发对其出售的苗木款及赔偿款并未交于祁波或以此抵顶退伙资金，致使双方之间账务不清。2019年1月5日，张生发因交通事故去世。 本院认为，祁波与张宝刚之父张生发在平等自愿的基础上口头协议合伙栽植、贩卖樟子松苗木，共同出资，收益共享，分险共担，协议达成后，张生发负责提供土地及苗木管理，祁波负责出资购买幼苗，双方协议符合法律规定，应认定合伙关系成立。2015年4月，祁波、张生发又口头协议，张生发退出合伙，将合伙栽植的樟子松苗木交给祁波一人经营，双方对合伙期间的费用进行结算，祁波给张生发应支付的退伙资金出具了欠条，且约定付款期限。但在实际履行期间，张生发出售了装有营养杯苗木及少部分裸苗，并收取了该苗木发生火灾后的赔偿款，且未将出售苗木款和赔偿款与祁波结算或者抵顶退伙资金，证实张生发退伙后又继续参与该苗木经营管理，二人散伙后又合伙的事实客观存在，祁波辩称其与张生发散伙后又合伙的理由成立，应予采信；张生发于2019年1月5日因交通事故死亡，致双方账务不清，张宝刚现仅以祁波给其父张生发出具的欠条，诉请祁波支付张生发退伙资金，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回张宝刚诉讼请求。 案件受理费5800元，由张宝刚负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审 判 长  景彦龙 审 判 员  高正泽 人民陪审员  马秀丽 二〇一九年十月二十四日 法官 助理  张小飞 书 记 员  蔡晓立 本案引用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序。全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。