甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初75号原告:中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司，住所地甘肃省兰州市城关区皋兰路123号。负责人:杨宝宏，该公司副总经理（主持工作）。委托诉讼代理人：俞作志，男，系该公司职员。委托诉讼代理人：赵斌，甘肃和乾律师事务所律师。被告:甘肃宁远房地产开发有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区雁滩工业城南二区6号。法定代表人:张誉耀，该公司总经理。被告:师嘉麟，男，1984年11月11日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。委托诉讼代理人：李宁，甘肃合睿律师事务所律师。被告:潘玉卓，女，1984年7月10日出生，汉族，住甘肃省临洮县。被告:师艳麟，女，1988年3月14日出生，汉族，住甘肃省临洮县。委托诉讼代理人：师嘉麟（系师艳麟之兄长），男，住甘肃省兰州市安宁区。被告:张誉耀，男，1982年10月16日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。被告:王晶，女，1982年8月16日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。原告中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司（以下简称长城资产甘肃分公司）与被告甘肃宁远房地产开发有限公司（以下简称宁远房地产公司）、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶金融不良债权转让合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告长城资产甘肃分公司的委托诉讼代理人俞作志、赵斌，被告师嘉麟代表本人并作为师艳麟的委托代理人、被告师嘉麟的委托诉讼代理人李宁、被告潘玉卓到庭参加诉讼，被告宁远房地产公司、张誉耀、王晶经依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理终结。原告长城资产甘肃分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告宁远房地产公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶对甘肃浩远商贸有限公司应承担的债务承担连带保证责任（截止2017年12月20日，借款本金为24828812.41元、利息为2843960.94元，此后利息按照借款合同约定的利息计算至本息清偿之日）；2、判令对被告宁远房地产公司抵押房产进行拍卖、变卖，原告享有所得价款优先受偿上述债务；3.判令被告承担本案全部诉讼、保全费用。事实和理由：2016年3月28目，中国工商银行股份有限公司兰州城关支行（以下简称工行城关支行）与甘肃浩远商贸有限公司（以下简称浩远公司）签订小企业借款合同，约定工行城关支行向浩远公司借款人民币2500万元，借款期限为12个月，借款利率为浮动利率等。工行城关支行与宁远房地产公司签订最高额抵押合同，宁远房地产公司将位于甘肃省白银市抵押给工行城关支行。同日，工行城关支行与宁远房地产公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶签订保证合同，约定由上述保证人为借款提供保证责任，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年，保证方式为连带责任保证。工行城关支行依约发放了全部贷款。2017年8月30日，浩远公司被核准注销。2017年12月25日，中国工商银行股份有限公司甘肃省分行与长城资产甘肃分公司签订了债权转让协议，将上述债权转让给长城资产甘肃分公司。现上述借款均已到期，但债务人浩远公司未予偿还，且在未披露本案债权的情况下向工商行政部门申请注销，现已失去主体资格，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告师嘉麟、潘玉卓、师艳麟均辩称，对原告所述事实认可，但浩远公司是本案借款的名义借款人，所有借款手续均为白银天耀房地产开发有限公司与工商银行城关支行联系办理的，白银天耀房地产开发有限公司是实际借款人，也是借款实际使用人。因此，本案借款本息的偿还责任应由白银天耀房地产开发有限公司承担。被告宁远房地产公司、张誉耀、王晶未答辩。本案审理中，各方当事人之间存在的争议焦点为：1、本案案由应如何确定；2、原告的各项诉讼请求有无事实和法律依据、是否成立；3、被告师嘉麟、潘玉卓、师艳麟不承担担保责任的抗辩理由是否有据支持。原告长城资产甘肃分公司为证明其主张向本院提供了以下证据：1、小企业借款合同；2、借款借据；3、2016年最高额抵押合同；4、房屋他项权利证书；5、编号分别为2016年（城关）字00025-1号、00025-2号、00025-3号、无号保证合同；6、债权转让协议；7、债权转让通知暨债务催收联合公告。被告师嘉麟、潘玉卓、师艳麟为证明其抗辩理由成立向本院提供了以下证据：1、协议书；2、借款借据；3、中国工商银行客户存款对账单；4、业务委托书回执两份；5、转账凭证两份被告师嘉麟、潘玉卓、师艳麟对原告长城资产甘肃分公司以上所举证据的真实性均无异议，对证明目的有异议，认为还款责任应当由实际使用人白银天耀房地产开发有限公司承担。原告长城资产甘肃分公司对被告师嘉麟、潘玉卓、师艳麟以上所举证据1的真实性无从判断，对证据2、3、4、5的真实性无异议，对证明目的有异议，认为白银天耀房地产开发有限公司与浩远公司的债权债务关系与本案诉讼无关。被告宁远房地产公司、张誉耀、王晶未提供证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月28日，贷款人工行城关支行与借款人浩远公司签订编号为2016年（城关）字00025号小企业借款合同一份，约定：借款人浩远公司向贷款人工行城关支行借款人民币贰仟伍佰万元整，用途为归还2014年（城关）字0234号贷款本金；借款期限12个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准；借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与第2.2条约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮即月利率6.525‰；逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定即月利率9.7875‰；借款担保方式为抵押等。同日，债权人工行城关支行与保证人宁远房地产公司、师嘉麟及潘玉卓、师艳麟、张誉耀及王晶分别签订编号为2016年（城关）字00025-1号、00025-2号、00025-3号、无号保证合同四份，均约定：为保证债权人债权的实现，保证人宁远房地产公司、师嘉麟及潘玉卓、师艳麟、张誉耀及王晶自愿向债权人提供保证担保，保证人担保的主债权为债权人依据其与债务人浩远公司于2016年3月28日签订的主合同（编号为2016年（城关）字00025号小企业借款合同）而享有的对债务人的债权，承担保证责任的方式为连带责任保证；保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年等。同时，抵押权人工行城关支行与抵押人宁远房地产公司签订编号为2014年城关（抵）字0171号最高额抵押合同，约定：抵押人宁远房地产公司担保的主债权为自2016年3月31日至2019年3月31日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币2500万元的最高余额内，抵押权人依据与浩远公司签订的本外币借款合同等而享有的对债务人的债权；抵押人最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变卖所得中扣除，而不包括在第1.1条所述之最高余额内；抵押财产为宁远房地产公司所有的位于甘肃省白银市房屋。白银市管理局出具的编号为白房他证白银区字第××号他项权证书载明：以上抵押房产，房屋他项权利人工行城关支行与房屋所有权人宁远房地产公司办理抵押登记的时间为2014年12月4日。以上合同签订后，工行城关支行于2016年3月31日向借款人浩远公司指定账户发放贷款2500万元，约定还款日为2017年3月29日止。借款到期后，借款人浩远公司归还部分借款本息，截至2107年12月20日，剩余借款本金24828812.41元及利息2843960.94元未予归还，各担保人亦未履行担保义务。2017年12月25日，工行城关支行与长城资产甘肃分公司签订编号为甘肃2017年YB007号资产包002号债权转让协议（单户适用），约定：工行城关支行转让给长城资产甘肃分公司的债权为债务人浩远公司所欠工行城关支行编号为2016年（城关）字00025号小企业借款合同项下不良贷款本金及相应利息；转让债权的账面价值为截至2017年12月20日，借款本金人民币24828812.41元及利息2843960.94元等。合同还就转让价款和支付方式等相关内容进行了详细的约定。2018年1月11日，中国工商银行股份有限公司甘肃省分行与长城资产甘肃分公司通过甘肃日报以联合公告的方式向债务人履行了债权转让通知暨债务催收义务。另查明，2017年8月30日，甘肃浩远商贸有限公司经兰州市工商行政管理局专业市场管理分局核准注销。本院认为：原告长城资产甘肃分公司与工行城关支行之间的资产转让协议系双方真实意思表示，其内容不违反法律法规之规定，应为合法有效，原告长城资产甘肃分公司受让取得债权，符合法律规定。《中华人民共和国合同法》第八十条规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。《金融企业不良资产批量转让管理办法》第十九条规定：转让债权资产的，金融企业和受让资产管理公司要在约定时间内在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让通知暨债务催收公告，通知债务人和相应的担保人。工行城关支行与被告宁远房地产公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶签订的四份保证合同为编号2016年（城关）字00025号小企业借款合同之从合同，属借款债务，双方之间未约定债权债务不得转让等事宜，原告长城资产甘肃分公司受让涉案债权后依法向各被告履行了债权转让通知和催收义务，故资产转让协议对本案各被告发生法律效力。本案案由应确定为金融不良债权转让合同纠纷。工行城关支行分别与被告宁远房地产公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶签订的保证合同系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，应确认合法有效，涉案保证合同约定，保证人宁远房地产公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶对债务人浩远公司所负债务向债权人承担保证责任的方式为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。工行城关支行履行了放贷义务，借款人浩远公司未按约履行全部还本付息义务，被告宁远房地产公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶未按约履行担保义务，属各被告违约，对引起诉争，应承担全部违约过错责任，当债务人不能如约履行还款义务时，保证人宁远房地产公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶应依保证合同的约定，在担保范围内对涉案债务承担连带清偿责任。被告师嘉麟、潘玉卓、师艳麟对涉案债务不承担担保责任的抗辩理由无据证实，本院不予采纳。原告长城资产甘肃分公司向各保证人即被告宁远房地产公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶主张担保权利，有理有据，符合法律规定，本院予以支持。关于原告长城资产甘肃分公司主张对被告宁远房地产公司抵押的房产享有优先受偿权的请求能否成立的问题，《中华人民共和国物权法》第九条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。经审查，工行城关支行与宁远房地产公司签订最高额抵押合同的时间为2016年3月28日，他项权证所记载设立抵押登记的时间为2014年12月4日，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明，本案他项权证所记载的登记时间与涉案最高额抵押合同签订时间不相吻合，抵押权人亦未提交有效证据就相关事实加以说明，故原告长城资产甘肃分公司主张对编号为2014年城关（抵）字0171号最高额抵押合同所涉抵押房产享有优先受偿权的请求，因缺乏合法有效的证据链印证，本院难予采信。综上，原告长城资产甘肃分公司通过诉讼主张权利，使其债权得以实现，不违反法律规定，本院应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第二百零一条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条规定，判决如下：一、被告甘肃宁远房地产开发有限公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶对甘肃浩远商贸有限公司欠付的借款本金24828812.41元、利息2843960.94元[利息计算截至2017年12月20日、并承担2017年12月21日至实际付清之日的逾期利息(按年利率11.745%计算）]向原告中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司承担连带保证责任；二、驳回原告中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司的其他诉讼请求。以上第一项所确认的款项，由被告甘肃宁远房地产开发有限公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶于本判决生效后十日内向原告中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司支付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费180164元，由甘肃宁远房地产开发有限公司、师嘉麟、潘玉卓、师艳麟、张誉耀、王晶共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  黄 薇审 判 员  张 华人民陪审员  王玉惠二〇一九年十月十日法官助理刘以轩书记员宁堃