贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终6245号上诉人（原审原告）：杨进，男，汉族，1980年11月6日出生，住贵州省镇宁布依族苗族自治县。委托诉讼代理人：黄天辉，红花岗区舟水桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：罗定荣，男，汉族，1985年10月17日出生，住贵州省遵义市汇川区。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：遵义市汇川区苏州路永泽二期大厦1-3号、5-1号、6-1号、7-1号、8-1号。统一社会信用代码：915203007366178201（1-1）。负责人：刘庆九，公司经理。上诉人杨进因与被上诉人罗定荣、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称太平洋财产遵义中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2019）黔0303民初4344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杨进上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1.本案责任划分，应以各50%为宜。2.一审认定部分费用不当，被扶养人生活费应从上诉人受伤之日起计算，而不是从定残之日起计算；一审认定的误工期、营养期、护理期过低；精神抚慰金过低。被上诉人罗定荣、太平洋财产遵义中心支公司未针对杨进的上诉请求及理由作书面答辩。杨进向一审法院起诉请求：1.依法判决罗定荣、太平洋财产遵义中心支公司对杨进因本次交通事故造成的以下各项损失：一次性伤残补助金、住院生活补助费、营养费、护理费、误工费、被抚养人生活费、医疗费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金、交通费等合计905818.21元，中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司在其交强险责任限额范围内支付122000元，在其商业险责任范围内支付391909.11元=（905818.21-122000）×50%。2.依法判决本案诉讼费用由罗定荣、太平洋财产遵义中心支公司承担。一审法院认定事实：2016年3月24日4时40分，杨进驾驶车架号为064360的无牌三轮车摩托车从红花岗区高桥沿上海路往香港路方向逆向行驶，当车行至汇川区上海路熙园路段时，该车正前部位与对向行驶的由罗定荣驾驶的车牌号为贵Ｃ×××××号小型轿车相撞，造成杨进受伤及两车受损的交通事故。该次事故经遵义市公安局交通警察支队汇川大队出具道路交通事故责任认定书，认定杨进在该次事故中负主要责任，罗定荣负次要责任。杨进受伤后，于2016年3月24日至5月8日在遵义市第一人民医院住院治疗45天，出院诊断为1、右侧浮膝损伤：（1）左股骨下段开放性粉碎性骨折；（2）左髌骨粉碎性骨折；（3）左胫骨中段、腓骨上段粉碎性骨折；2、右小腿上段前侧软组织挫裂伤并胫骨外露；3右膝韧带损伤；4、左足跟部皮肤挫裂伤；5、左侧腓总神经损伤？6、左足踇长伸肌损伤？7、全身严重多发伤（1）肝破裂；（2）脾包膜下血肿；（3）急性弥漫性腹膜炎；（4）空肠穿孔；（5）乙状结肠大面积浆膜撕裂并穿孔；（6）横结肠血肿；（7）乙状结肠系膜撕裂；8、左侧鼻骨骨折？出院医嘱：1、院外加强左膝、踝关节功能锻炼；2、扶拐浙进性行走；3、一个月后返院行右膝关节镜探查韧带重建术；4、注意休息，避免重体力活动；2、建议神经内科随诊；3、建议半年后到我院关节外科随诊；4、左足拇指活动情况继续观察、根据后期恢复情况决定是否手术治疗；5、左下肢外固定针道滴酒精护理；6、3月内每月复查X片，根据复查情况决定相应处理；7、门诊随诊。2016年6月22日至7月9日杨进在遵义市第一人民医院住院治疗17天，出院医嘱：1、院外浙进性行左足踇趾功能锻炼；2、患肢禁负重，外固定肢具保护下行右膝关节屈曲、伸直功能锻炼，嘱病人按康复计划进行功能锻炼；3、左下肢外固定针道滴酒精护理；4、3月内每月复查X片，根据复查情况决定相应处理；5、门诊随诊。2016年11月2日至11月26日在遵义市第一人民医院住院治疗24天，出院诊断：1.横结肠造瘘闭瘘术后；2、双肾结石。杨进三次共计住院86天。2018年11月12日，杨进因病情需要又到遵义市第一人民医院门诊检查，几次治疗共花去医疗费232404.54元，其中罗定荣向垫付了5908.36元医疗费，太平洋财产遵义中心支公司已支付了罗定荣垫付的医疗费用3678.59元，余款同意在本案中直接支付给罗定荣，另太平洋财产遵义中心支公司在交强险内赔付了杨进的车辆损失2000元给罗定荣，上述费用的支付时间为2019年1月28日。杨进所受之伤于2019年5月22日经黔南州人民医院司法鉴定所鉴定为：1、杨进于2016年3月24日所受损伤致肠破裂修补术后，目前情况评定为十级伤残；于2016年3月24日所受损伤致肠破裂造瘘、闭瘘术后现部分肠管切除，目前情况评定为九级伤残；于2016年3月24日所受损伤致肝II、III段碎裂行部分切除修补术后，目前情况评定为九级伤残；于2016年3月24日所受损伤致左下肢多发损伤遗留左膝关节、踝关节功能障碍，目前情况评定为八级伤残。2、杨进于2016年3月24日所受损伤致左髌骨内固定术后需后续治疗费用8500.00元。杨进为此花去鉴定费1300元。另查明，罗定荣驾驶的车牌号为贵Ｃ×××××号小型轿车在太平洋财产遵义中心支公司投了交强险及第三者商业险50万元，该商业险不计免赔，本次事故发生在保险期限内；2、杨进的父亲杨大成（1937年4月12日出生）、母亲王德芬（1943年4月8日出生）共同生育有两个子女杨进和杨坤，杨进与妻子路萍生育有长女杨雨橙（2013年10月5日出生）、次女杨雨露（2015年9月24日出生），杨进系贵州省镇宁布依族苗族自治县募役镇募役社区居委会居民，在家务农。庭审中，太平洋财产遵义中心支公司认为杨进诉请已过诉讼时效，但罗定荣未提出这一抗辩。一审法院认为，杨进因交通事故受伤主张权利，太平洋财产遵义中心支公司认为杨进的诉请已过诉讼时效，而罗定荣并未提出这一抗辩，因罗定荣才是本案的侵权人，太平洋财产遵义中心支公司作为保险人，在本次交通事故中是替代侵权人支付，另根据医疗部门的三次出院医嘱可看出杨进所受之伤不能一次性治疗完毕，需不断治疗，罗定荣在医疗期间垫付了部分医疗费用，对罗定荣垫付的医疗费用，保险公司于2019年1月28日支付了部分给罗定荣，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定…”及第一百九十五条“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；…”的规定，本案应适用诉讼时效三年期规定，侵权人在本案中未提出时效抗辩，保险公司无权提出，且保险公司于2019年1月28日支付部分医疗费用，说明同意履行义务，综上，杨进诉请未超过诉讼时效，保险公司的这一抗辩不能成立，不予支持。公民的生命健康权受法律保护，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，杨进因交通事故受伤，罗定荣应承担相应赔偿责任。责任认定书认定罗定荣负事故次要责任，杨进在该次事故中负主要责任，故由杨进承担70%的责任，罗定荣承担30%的责任。因贵Ｃ×××××号小型轿车在太平洋财产遵义中心支公司投保了交强险及第三者责任险，该第三者责任险不计免赔，事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，对于杨进的合理损失，结合本案事故责任划分，首先由太平洋财产遵义中心支公司在交强险限额内不分项、不分责承担赔偿责任，不足部分在商业三者险范围内根据保险合同及责任大小予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定及上一年度各项统计数据，认定杨进损失如下：1、医疗费232404.54元，结合病历资料、医疗票据，予以确认。2、残疾赔偿金。结合杨进的伤残等级，按系数35%进行计算，残疾赔偿金为221143.51元（31591.93元/年×20年×35%）。3、鉴定费1300元、有发票佐证，予以支持。4、营养费。杨进共计住院治疗86天，结合杨进伤情并参照鉴定意见，本院认定营养期100天，按50元/天进行计算，支持营养费5000元（50元/天×100天）。5、住院伙食补助费，根据原告的住院天数86天，酌情支持住院伙食补助费按50元/天进行计算，为4300元（50元/天×86天）。6、误工费，杨进受伤后于2016年3月24日开始到医疗机构住院进行治疗，中途因病情需要，多次往返医疗机构住院治疗，最后一次住院治疗时间至2016年11月26日，其中2016年3月24日至5月8日第一次在遵义市第一人民医院住院治疗出院，出院医嘱载明注意休息，避免重体力活动，杨进于2016年6月22日再次入院住院治疗，结合出院医嘱及杨进治疗情形，对2016年3月24日至2016年6月22日期间，认定误工期为89天，加上杨进第二次住院17天（2016年6月22日至7月9日）、第三次住院（2016年11月2日至11月26日）时间24天，综合认定误工期为130天，根据杨进所在居委会证明，杨进在家务农，根据上一年度农、林、牧、副、渔标准58198元/年进行计算，误工费为20728.05元（58198元/年÷365天×130天）。7、护理费。杨进住院86天，杨进未举证证明护理人员收入，参照贵州省上一年度居民服务、修理和其他服务业的年平均工资标准38568元/年，护理费为9087.25元（38568元/年÷365天×86天）。8、交通费。杨进虽然未提供发票，但发生事故就医，交通费系必然产生的费用，结合杨进的住院次数，酌情支持交通费1000元。9、精神抚慰金，根据侵权人的过错程度以及杨进对损害事实和损害后果发生的过错程度，客观上杨进确因交通事故受伤并致残，给其精神带来伤害，酌情支持精神抚慰金6000元。10、被抚养人生活费，杨进于2019年5月22日经相关部门定残，杨进有未成年子女杨雨橙（2013年10月5日出生）、计算抚养费13年，为47292.54元（20787.93元/年×13年×0.35÷2），次女杨雨露（2015年9月24日出生），计算抚养费15年为54568.31元（20787.93元/年×15年×0.35÷2）。其父杨大成（1937年4月12日出生）、母亲王德芬（1943年4月8日出生）均已年满75周岁，按5年计算，共生育2个子女，扶养费为36378.87元（20787.93元/年×5年×0.35÷2×2）。11、后续医疗费8500.00元，根据杨进的伤情及鉴定意见，予以确认。杨进以上损失共计647703.07元。扣除罗定荣垫付的5908.36元医疗费用，太平洋财产遵义中心支公司还应在交强险范围内赔偿杨进116091.64元（122000元-5908.36元），太平洋财产遵义中心支公司已支付了罗定荣垫付的医疗费用3678.59元，还应支付余款2229.77元（5908.36元-3678.59元）给罗定荣，另太平洋财产遵义中心支公司虽已预付罗定荣车辆的损失2000元，这是保险公司自行处分权利，杨进未在该案中主张车辆损失，罗定荣也未支付该款给杨进，故本案中不予以处理。对杨进的剩余损失525703.07元，杨进自行承担70%的责任，罗定荣承担30%的责任为157710.92元，因罗定荣投有第三者责任险50万元，该商业险不计免赔，故该款由太平洋财产遵义中心支公司支付。综上，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨进各项经济损失273802.56元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十日内支付被告罗定荣垫付款2229.77元；三、驳回原告杨进的其他诉讼请求。案件受理费2410元（已依法减半收取），由原告杨进负担1500元，被告罗定荣负担910元。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于本案责任划分问题，一审判决根据交警部门制作的《道路交通事故认定书》，认定杨进承担70%的责任符合法律规定，本院予以确认。杨进所持其只应承担50%的责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于本案的误工期、营养期、护理期及残疾赔偿金、精神抚慰金的问题，一审判决结合杨进住院情况、病历、医嘱及涉案鉴定报告，综合认定杨进的误工期、营养期、护理期及残疾赔偿金、精神抚慰金符合法律规定，本院予以确认。上所述，杨进的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4820元，由杨进负担。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇一九年十月二十一日法官助理王薇书记员冯滢