陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3223号上诉人（原审原告）田东芳，男，1963年11月27日出生，汉族，陕西省靖边县人，住靖边县。委托诉讼代理人：田延丽（田东芳女儿），女，汉族，1987年5月17日出生，住西安市阎良区。上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司靖边支公司，住所地陕西省榆林市靖边县。负责人:李瑞，该公司经理。委托诉讼代理人：李建平，男，1970年12月10日出生，汉族，系该公司员工，住榆林市榆阳区。被上诉人（原审被告）：白子玮，男，1997年12月18日出生，汉族，住靖边县。上诉人田东芳、太平财产保险有限公司靖边支公司（以下简称太平财险靖边支公司）因与被上诉人白子玮机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院(2018)陕0824民初6339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人田东芳上诉请求：1、依法撤销靖边县人民法院（2018）陕0824民初6339号民事判决，改判上诉人的残疾赔偿金为66638元；2、上诉费用由二被上诉人承担。事实和理由：上诉人于2004年3月14日通过转让获得位于靖边县张畔镇寨山村五中东南面的宅基地一块，于同年修建并一直居住于此，根据《国家统计局令第14号》及《统计用城乡划分代码》的规定，寨山村委会的统计用区域代码为610824001209122，结合《统计用区划代码和城乡划分代码编制规则》的规定，该寨山村委会为城镇，故上诉人的居住地为城镇。此外，上诉人于2017年3月10日至今，随儿子田智在位于延安市宝塔区新区的“宝塔区田智排骨烩菜馆”工作，收入来源地也为城镇。上诉人太平财险靖边支公司上诉请求：1、依法改判靖边县人民法院（2018）陕0824民初6339号民事判决第一项，在保险限额内判决上诉人赔偿79546元，不服金额26246元；2、一二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一审司法鉴定意见以被上诉人田东芳术后膝关节肿胀明显，压痛（+++），但并无相关活动受限程度的检测数据，即认定膝关节功能丧失25%，鉴定为十级伤残，其鉴定依据不足、鉴定结论不合理。根据田东芳的病历显示，其鉴定的依据与实际伤情明显不符。一审时上诉人提出重新鉴定申请，一审法院未予准许不当。此外一审判决出院后护理费标准及精神损害抚慰金错误。上诉人田东芳针对上诉人太平财险靖边支公司的上诉辩称：伤残鉴定是一审法院依法委托进行，依据的是靖边县医院的病历，太平财险靖边支公司称鉴定依据不足，没有事实依据。护理费赔偿标准正确。上诉人太平财险靖边支公司针对上诉人田东芳的上诉辩称：田东芳的上诉理由自相矛盾，田东芳居住地为靖边县寨山村但收入地在延安市宝塔区。寨山村是村委会不属于城镇，田智的餐馆只有营业执照未提交其他证据证明其营业情况，故一审判决按照农村标准赔偿正确。被上诉人白子玮未答辩。田东芳向一审法院起诉请求：1、依法判令被告立即给原告赔偿医疗费20788.95元、伤残赔偿金66638元、后续治疗费6000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2213.59元、食宿费2000元、交通费1000元、误工费33300元、护理费9000元、营养费1800元、住院伙食补助费500元，共计148240.54元；由被告在交强险限额内赔偿12万元，在商业第三者责任险限额内赔偿14120.27元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院查明事实：2018年10月12日08时20分，被告白子玮驾驶陕KQ号大众牌小轿车，由西向东行驶至靖边县张家畔镇寨山村壳牌加油站对面路段时，在左侧超越原告田东芳驾驶的“百事利”牌电动三轮车后，未拉开必要的安全距离即向右变更车道致使田东芳驾驶的“百事利”牌电动三轮车避让不及时，与白子玮驾驶的车辆追尾碰撞，造成田东芳受伤的道路交通事故。2018年10月25日，靖边县公安局交通警察大队作出靖公交认字【2018】第497号道路交通事故认定书，认定：白子玮、田东芳承担该事故同等责任。事故发生后，原告被送往靖边县人民医院住院治疗10天，经诊断为：1、胫骨干骨折（左胫骨下段粉碎性骨折）；2、腓骨头骨折。原告支出医疗费20788.95元。经原告申请，陕西榆林正大法医司法鉴定所于2019年1月13日做出陕榆正法[2018]临鉴字第J317号司法鉴定意见书，评定：被鉴定人田东芳左下肢外伤，评定为十级伤残；后续治疗费需6000元人民币，误工期为180日，护理期90日。原告支出鉴定费2213.59元。另查明，被告白子玮驾驶的陕KQ号大众牌小轿车的实际所有权人为白子玮的父亲白占厚，该车辆在被告太平保险公司投保了交强险及商业险，其中商业第三者责任险限额为30万元。事故发生在保险期间内。一审法院判决认为，本案的争议焦点在于原告的损失应当由谁赔偿以及原告损失的具体数额的问题。公民由于过错侵害他人的财产、人身权利的，应当承担民事责任。本案属于机动车交通事故责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条之规定，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定承担赔偿责任。被告白子玮驾驶机动车在道路上行驶时违反了道路交通安全法规的有关规定，造成此次事故。因此对于原告主张的因此次事故造成的损失，应首先按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，由被告白子玮所驾驶车辆的交强险承保机构（即被告太平保险公司）在其承保的交强险范围内对原告的损失承担赔偿责任。下余部分再由被告太平财险靖边支公司按照责任比例在商业第三者责任险责任限额内对原告承担赔偿责任（被告白子玮与原告田东芳承担该事故同等责任，应承担50%责任）。被告太平财险靖边支公司赔偿后如仍有不足部分，应当根据道路交通安全法与侵权责任法的相关规定，由肇事车辆的所有人予以赔偿。对于原告损失的具体数额，应当根据原告的实际损失以及相关法律规定进行计算。关于残疾赔偿金的计算，因原告方未提交证据证明其在城镇居住，且有稳定收入作为其生活来源，其请求不符合《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第26条关于户籍登记在农村的受害人按城镇居民标准赔偿的要件，故对于原告要求其残疾赔偿金按照城镇居民标准计算的诉讼请求一审法院不予支持。关于营养费，因医嘱中无加强营养的说明，故一审法院对营养费1800的诉讼请求不予支持。原告主张的交通费1000元、食宿费2000元，因原告未提交证据证明予以佐证，一审法院不予支持。原告主张的医疗费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费等符合法律的规定，一审法院依法予以支持。综上，原告因本次事故造成损失的具体数额为:医疗费20788.95元、伤残赔偿金22246元、后续治疗费6000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2213.59元、误工费33300元、护理费9000元、住院伙食补助费500元，共计99048.54元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1、由被告太平财产保险有限公司靖边支公司于本判决生效后十日内在其承保的交强险限额范围内赔偿原告田东芳医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金等共计79546元。2、由被告太平财产保险有限公司靖边支公司于本判决生效后十日内在其承保的商业险限额范围内赔偿原告田东芳医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、鉴定费等共计9751.27元。3、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1070元，由原告负担370元，由被告太平财产保险有限公司靖边支公司负担700元。本院二审期间，上诉人田东芳向本院提交证明一份，证明田东芳与田智系父子关系，共同经营餐馆。太平财险靖边支公司质证认为田智与田东芳系父子关系，田智的证明真实性无从考证，故对该份证明的真实性、证明目的均不予认可。本院认为，上诉人田东芳因其故意或重大过失逾期提交证据，本院依法不作为认定争议事实的证据采信。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，各方当事人对于一审查明的案涉交通事故的发生及其责任认定、事故车辆的权属及投保车辆保险等事实均无异议，本院依法予以确认。本案争议焦点为：一审判决采信鉴定意见是否适当；一审判决按照农村居民标准计算田东芳伤残赔偿金是否正确；一审判决认定田东芳护理费、精神损害抚慰金是否正确。关于鉴定意见的认定，田东芳在诉讼过程中经一审法院依法委托有资质的鉴定机构做出鉴定意见，其鉴定程序合法，鉴定意见相对客观。上诉人太平财险靖边支公司上诉认为鉴定依据不足，结论不合理，但其在诉讼中并未提出足以反驳的证据和理由，一审法院未予准许其重新鉴定申请并无不当，一审采信鉴定意见并据此作出判决并无不当。关于伤残赔偿金计算标准，根据一审查明事实看，田东芳居住地为靖边县张家畔镇寨山村，根据国务院关于城镇划分标准，该居住地为镇乡结合区，故其伤残赔偿金应按照城镇标准进行计算，一审判决按照农村标准计算不当，应予纠正，上诉人田东芳的该项上诉请求依法予以支持。田东芳的伤残赔偿金应按照上年度陕西省城镇居民人均可支配收入标准计算为30810元/年×20年×10%=61620元。关于护理费，田东芳经司法鉴定护理期90日，未达到护理依赖程度，其护理期应包含住院及出院后的护理期间，其出院后的护理费标准应按照50元/日进行计算，一审判决护理费标准不当，应予纠正。上诉人太平财险靖边支公司的该项上诉请求依法予以支持。田东芳的护理费应计算为10日×100元/日+80日×50元/日=5000元。关于精神损害抚慰金，因田东芳本次事故中受伤并造成十级伤残，一审判决认定精神损害抚慰金5000元并无不当。当事人对于一审判决的其他内容再无异议，应视为服判。田东芳的合理损失应认定为：医疗费20788.95元、伤残赔偿金61620元、后续治疗费6000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2213.59元、误工费33300元、护理费5000元、住院伙食补助费500元，共计134422.54元。根据道路交通损害赔偿的相关法律规定，上述损失应由太平财险靖边支公司在交强险限额内赔偿114920元，剩余损失按照事故责任由太平财险靖边支公司在商业三者险限额内赔偿50%即9751.27元，其余损失由田东芳自行承担。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对伤残赔偿金、护理费认定不当，上诉人田东芳及太平财险靖边支公司关于护理费部分的上诉请求依法成立，应予支持。太平财险靖边支公司的其他上诉请求依法不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省靖边县人民法院(2018)陕0824民初6339号民事判决第二项；二、变更陕西省靖边县人民法院(2018)陕0824民初6339号民事判决第一项为：由太平财产保险有限公司靖边支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿田东芳医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金等共计114920元。三、驳回田东芳其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1070元，由田东芳负担170元，由太平财产保险有限公司靖边支公司负担900元。二审案件受理费1350元，由田东芳负担100元，由太平财产保险有限公司靖边支公司负担1250元。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十月二十八日书记员  李 炜