河北省武安市人民法院民 事 判 决 书(2019)冀0481民初1918号原告：孙某某，男，1963年4月15日出生，汉族，住武安市。被告：武安市康二城镇某某加油城，住所地武安市康二城镇。负责人：王某某,该加油城投资人。委托诉讼代理人：张海强，河北恒星律师事务所律师。被告：郑某某，男，1978年6月15日出生，汉族，福建省福清市人，住武安市。被告：孙某某，女，1982年6月5日出生，汉族，住武安市。委托诉讼代理人：孔莉莎，河北鼎辉律师事务所律师。原告孙某某与被告武安市康二城镇某某加油城、郑某某、孙某某民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙某某、被告武安市康二城镇某某加油城（以下简称某某加油城）委托诉讼代理人张海强、被告孙某某委托诉讼代理人孔丽莎到庭参加诉讼，被告郑某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙某某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告连带偿还原告油款415290元和利息74752元及2019年6月1日起至本息履行完毕止按月利率2%计算的利息；2.本案诉讼费、保全费、保全保险费等费用由被告承担。事实和理由：2016年5月孙某某经孙某某介绍与时任某某加油城负责人郑某某协商一致同意合作经营油品，并由郑某某、孙某某担保，于2016年5月16日签订了《合作经营合同》，该合同约定了资金用途、数额、经营模式与利润分配方式、时限、占用资金期间利息计算方式等内容。孙某某依照合同约定于2016年5月20日向某某加油城账户转款30万元。2017年8月12日经结算，某某加油城共欠孙某某320385元，并承诺于2017年8月20日前付清。孙某某经多次催要未果，2018年8月31日经结算，某某加油城共欠孙某某油款415290元，并约定自2018年9月1日起按欠款额的月利率2%支付利息。郑某某、孙某某系某某加油城欠款的担保人，依照约定应当承担连带给付油款及利息的责任。时至今日，因某某加油城、郑某某、孙某某均拒不偿还欠款及利息，故诉至法院。某某加油城辩称，郑某某与某某加油城之间没有订立承包合同，郑某某不是某某加油城的负责人，郑某某与孙某某签订合作协议时未经某某加油城授权委托。合同双方间的熟悉与信任是签订合作经营合同的前提，这样才能实现合作经营的目的。孙某某提交的《合作经营合同》能够说明孙某某与郑某某、孙某某之间相互熟悉，亦能证明孙某某知道郑某某不是某某加油城负责人的事实，郑某某对某某加油城的任何财产无代表权。另某某加油城没有收到孙某某的投资款，不应当受该合同约束。该合作经营合同对于某某加油城是无效合同，也存在郑某某与孙某某恶意串通、损害第三人合法权益的嫌疑。故请求驳回对某某加油城的诉讼请求。孙某某辩称，某某加油城账目由会计孙伟管理，孙伟系孙某某的儿子，也是孙某某根据《合作经营合同》派驻某某加油城代替其管理资金和账目的人员。根据某某加油城还款底账显示，截至2017年10月13日某某加油城和郑某某已经全部偿还完毕孙某某的借款和利息，孙某某不再承担保证责任。另外，2016年5月16日孙某某与孙某某、某某加油城以及郑某某签订《合作经营合同》，约定合作经营项目为经销油品，合作期限3年，孙某某为孙某某的30万元借款承担保证责任。2016年5月20日某某加油城和郑某某为孙某某出具收款条，约定借款期限为一年。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。因此，孙某某的保证期间为2017年5月20日借款到期后的6个月。截至孙某某起诉时已超过保证期间，孙某某不应当再承担保证责任。后续40万的油款是债权人与债务人协议变更主合同，没有经过孙某某的同意，孙某某不再承担保证责任。郑某某未答辩，也未提交证据。由于郑某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，本院认定孙某某提交的证据1系《合作经营合同》一份，证据2系收款条一张、转账回单两张，证据3系欠据两张，证据4系网上银行电子回单四张，证据5系诉讼财产保全责任保险保函及发票一张，证据6系短信截屏一张；某某加油城提交的证据1系转账记录两张，证据2系邯郸市中级人民法院（2019）冀04民终1397号民事判决书一份；孙某某提交的证据1系郑某某与乔会琴的结婚证复印件一张，证据2系邯郸市中级人民法院（2019）冀04民终519号民事判决书一份，证据3系某某加油城账目记录一张；以上证据均来源合法、内容真实且与本案相关，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年5月16日某某加油城（甲方）、孙某某（乙方）、郑某某（丙方）、孙某某（丁方）共同签订《合作经营合同》一份，该合同主要内容为：一、经营项目：各方拟合作经销油品。二、投资：乙方向甲方投资人民币30万元，用于经销油品资金周转。三、合作经营模式与利润分配方式：1、甲方按月利率2%向乙方支付占用资金期间的利息；2、甲方于每月月底向乙方一次性支付当月的利息；3、乙方如需抽回资金，应提前10日通知甲方；4、如乙、丁双方需合作销售油品，甲方必须及时办理。油品出库到油款回到甲方账户期间的资金不计入利息。5、乙、丁双方每次进货时，按所需货款的总额乙丁双方各投资50%，每次销售减去开支后按50%乙、丁双方进行分配，如在合作经营中产生借款，合作经营的回笼资金应先偿还借款。6、丙、丁方必须保证乙方资金的安全，与甲方承担连带偿付乙方借款30万元及利息的清偿责任……六、违约责任：甲方如不能按期向乙方支付利息或返回投资款的，甲方除按本合同约定向乙方支付利息和返还投资款外，还应赔偿乙方的预期收益和期待利益，计算标准为日千分之一。七、合作项目期限：3年……某某加油城、郑某某、孙某某及孙某某在该合同上盖章或签名。2016年5月20日孙某某按照合同约定向某某加油城账户汇款共计300000元。同日，郑某某向孙某某出具收到条，记载“今收到孙某某投资款叁拾万元整（小写：300000元），其中农行转来贰拾万元整，建行转来拾万元整。期限一年，违约不按时结息，随时收回投资款。2016年5月20日。负责人郑某某，收款人单位某某加油城（加盖单位公章）。”2017年4月4日、4月5日、4月13日、4月15日孙某某代郑某某向段某某支付油款共计524900元。2017年8月12日郑某某向孙某某出具欠款条，记载“经结算，截至2017年8月12日某某加油城和郑某某欠孙某某油款320385元，保证在2017年8月20日前付清，逾期偿付按欠款额的日千分之一支付违约金。”郑某某在欠款人、负责人处签名，欠款人处加盖某某加油城公章。2018年8月31日郑某某向孙某某重新出具欠据，记载“2016年5月16日签订《合作经营合同》，经营至今经结算，截至2018年8月31日武安市康二城镇某某加油城欠孙某某油款肆拾壹万伍仟贰佰咎拾元整（小写：415290元）。自2018年9月1日起按欠款额的月利率2%支付利息，每月底必须付清当月利息。逾期支付利息计入下月油款本金，保证在2018年12月31日前付清油款和利息。”郑某某在欠款人××二城镇某某加油城负责人处签名和捺印。另查明，郑某某系某某加油城的实际经营者和承包经营人，某某加油城投资人王某某与郑某某通过诉讼解除承包经营合同书的时间为2019年4月15日。本院认为，关于投资款性质问题，孙某某与某某加油城、郑某某、孙某某签订的《合作经营合同》，孙某某作为联合经营一方向某某加油城提供资金，用于经销油品，某某加油城按月利率2%向孙某某支付占用资金期间的利息，孙某某既不参加经营管理，也不承担经营相关风险责任，无论盈亏都按期收回固定利润，实质是名为合作实为借贷。案涉合同不仅约定了支付利息的标准和时间，同时约定了保证责任，在某某加油城为孙某某出具的收据中记载借款期限为一年，这也符合借款到期还本付息的法律特征。另外，孙某某从案涉合同签订后就没有从某某加油城提过油，孙某某代郑某某向段某某支付油款524900元亦不属于案涉合同约定的内容，孙某某提交的某某加油城借款账目载明了某某加油城借款金额、偿还本金、应付息、实付息、下欠利息等，以及本院针对该账目所调取的银行卡交易明细清单，从以上查明的事实看，可以进一步说明案涉合同实质应为民间借贷。关于尚欠本金和利息具体数额问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。案涉合同约定某某加油城按月利率2%支付占用资金期间的利息，某某加油城于2017年8月12日向孙某某出具了欠款证明，欠款金额为320385元；又于2018年8月31日向孙某某出具了欠款证明，欠款金额为415290元，孙某某未向本院提交证据证明在此期间内有新的借贷发生，而同时主张利息和违约金亦应以年利率24%为限，2018年8月31日出具的欠款证明金额明显超过年利率24%上限，故应以2017年8月12日某某加油城向孙某某出具的欠款证明记载的金额320385元作为借款本金数额，利息从2017年8月13日至借款还清之日按月利率2%计算。关于孙某某是否承担保证责任问题，孙某某、孙某某对保证期间是否超过存在争议，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，本案中某某加油城于2016年5月20日向孙某某出具的收到条中载明借款期限为一年，债务履行期至2017年5月20日止，则保证期间到2017年11月20日止。根据孙某某提交的短信记录显示孙某某向孙某某追要欠款的最早日期为2018年6月20日，并不是在保证期间届满前主张权利。而且，案涉合同约定孙某某保证的范围仅针对借款30万及利息，并不包含其它内容。2017年8月12日某某加油城向孙某某出具的欠款证明系孙某某与某某加油城、郑某某对之前所有债权债务的结算，孙某某未在欠款证明上签字。故孙某某诉请孙某某对欠款承担连带给付责任，本院不予支持。综上所述，孙某某请求某某加油城偿还借款及利息的诉请，应予支持。郑某某时任某某加油城负责人在案涉合同及欠款证明上加盖某某加油城公章和签字确认，应对借款及利息承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、武安市康二城镇某某加油城于本判决生效后十日内偿还孙某某借款320385元及利息（利息以320385元为基数，从2017年8月13日至借款还清之日按月利率2%计算）；二、郑某某对上述借款承担连带清偿责任；三、驳回孙某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4325元，由武安市康二城镇某某加油城、郑某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审判员  马志钢二〇一九年十月二十九日书记员  郑俊飞附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条：借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。