广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤19刑终761号原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）朱峰，男，1979年1月28日出生，汉族，文化程度中专，无业，户籍所在地为广东省江门市江海区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人李云，系广东秦仪律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）蓝云川，男，1979年8月19日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地为广西壮族自治区陆川县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人樊艳，系广东名道律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人朱峰、蓝云川犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月3日作出（2019）粤1971刑初544号刑事判决。宣判后，原审被告人朱峰、蓝云川不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人朱峰、蓝云川，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。经广东省高级人民法院批准，本案依法延长审理期限二个月。现已审理终结。原判认定，被告人朱峰于2018年多次贩卖毒品给被告人蓝云川、吸毒人员屈某（另案处理），被告人蓝云川于2018年多次贩卖毒品给吸毒人员谷某（另案处理）、屈某。具体事实如下：1.2018年9月15日中午，被告人蓝云川联系被告人朱峰购买毒品海洛因，双方约定在东莞市石碣镇亿方电子城附近的一个公交站交易，蓝云川微信转账6100元给朱峰。朱峰向上家“阿路”（另案处理）购买海洛因后来到约定地点，朱峰将装有约7克的海洛因烟盒丢在地上，蓝云川捡起，后双方各自离开。2.2018年9月22日12时许，被告人蓝云川联系被告人朱峰购买毒品海洛因，双方约定在东莞市石碣镇亿方电子城附近的一个公交站交易，蓝云川微信转账6100元给朱峰。朱峰向上家“阿路”（另案处理）购买海洛因后来到约定地点，朱峰将装有约7克的海洛因烟盒丢在地上，蓝云川捡起，后双方各自离开。3.2018年9月27日12时许，被告人蓝云川联系被告人朱峰购买毒品海洛因，双方约定在东莞市石碣镇亿方电子城附近的一个公交站交易，蓝云川微信转账6100元给朱峰。朱峰向上家“阿路”（另案处理）购买海洛因后来到约定地点，朱峰将装有约7克的海洛因烟盒丢在地上，蓝云川捡起，后双方各自离开。4.2018年9月15日12时许，吸毒人员屈某联系被告人朱峰购买毒品海洛因，双方约定在东莞市万江区水印长堤附近公交站交易，见面后屈某将100元现金交给朱峰，朱峰将用锡纸包装放在烟盒内约0.1克的海洛因交给屈某，后双方各自离开。5.2018年9月15日20时许，吸毒人员屈某联系被告人朱峰购买毒品海洛因，双方约定在东莞市万江区水印长堤附近公交站交易，见面后屈某将200元现金交给朱峰，朱峰将用锡纸包装放在烟盒内约0.2克的海洛因交给屈某，后双方各自离开。6.2018年7月25日上午，吸毒人员谷某联系被告人蓝云川购买毒品海洛因，双方约定在东莞市石碣镇袁崇焕公园交易，谷某微信转账100元给蓝云川，后蓝云川将用透明塑料袋包装的海洛因放在袁崇焕公园外的一个白色空调机下，谷某取走海洛因后离开。7.2018年9月27日中午，吸毒人员谷某联系被告人蓝云川购买毒品海洛因，双方约定在东莞市莞城区莞龙路80号第二教师村附近一停车场交易，谷某微信转账280元给蓝云川，后蓝云川将用透明塑料袋包装约0.25克的海洛因放在停车场的一辆废弃小汽车前车牌处，谷某取走海洛因后离开。8.2018年9月28日11时许，吸毒人员谷某联系被告人蓝云川购买毒品海洛因，双方约定在东莞市莞城区莞龙路80号第二教师村附近一停车场交易，谷某微信转账280元给蓝云川，后蓝云川将用透明塑料袋包装约0.25克的海洛因放在停车场的一辆废弃小汽车前车牌处，谷某取走海洛因后离开。9.2018年9月27日11时许，吸毒人员屈某联系被告人蓝云川要购买毒品海洛因，双方约定在东莞市石碣镇亿方电子城附近一公交站交易，见面后屈某将180元现金交给蓝云川，蓝云川将用透明塑料袋包装放在烟盒内的海洛因交给屈某，后双方各自离开。10.2018年9月28日11时许，吸毒人员屈某联系被告人蓝云川要购买毒品海洛因，双方约定在东莞市石碣镇亿方电子城附近一公交站交易，见面后屈某将120元现金交给蓝云川，蓝云川将用透明塑料袋包装放在烟盒内的海洛因交给屈某，后双方各自离开。2018年9月28日，公安机关在东莞市万江区石美村水印长堤二单元201房将被告人朱峰抓获，在该房内搜出4粒共计净重5.01克的块状固体（检验出海洛因成分）；同日，公安机关在东莞市石碣镇水南东祠村塘尾小区五巷十三号楼下将被告人蓝云川抓获，从蓝云川身上搜出五包共计净重4.13克的白色块状固体（检验出海洛因成分）。原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的现场勘验材料、检验报告、到案经过等书证、证人屈某等人的证言、辨认笔录、被告人朱峰、蓝云川的供述、辨认笔录、指认笔录等证据证实。原判认为，被告人朱峰、蓝云川无视国法，违反毒品管理法规，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人朱峰、蓝云川贩卖毒品的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持，但公诉机关指控被告人朱峰三次向上家购买毒品海洛因的数量均约为15克、三次向被告人蓝云川贩卖毒品海洛因的数量均约为10克不准确，予以纠正。被告人朱峰、蓝云川到案后均能如实供述其主要罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。鉴于两被告人均属于吸毒人员，认定其贩卖毒品数量定罪量刑时，可酌情对二人从轻处罚。暂扣于东莞市公安局望牛墩分局的电瓶车一辆（详见随案移送物品、文件清单），由暂扣机关查清权属后依法处理。视被告人朱峰、蓝云川的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决：一、被告人朱峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元。二、被告人蓝云川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币8000元。三、随案移送的作案工具手机两部（详见随案移送物品、文件清单），依法予以没收，上缴国库。上诉人朱峰提出：在其家里查获的5.01克毒品不应计入贩卖毒品数量；原审量刑过重。请二审法院从轻改判。朱峰的辩护人李云提出：上诉人朱峰有坦白情节；朱峰归案后自愿认罪，认罪态度良好，确有悔罪表现；朱峰没有犯罪前科，系初犯、偶犯，犯罪主观恶性较小。综上，请二审法院从轻改判。上诉人蓝云川提出：其5次贩卖毒品数量总共不到1克，依法应在七年以下有期徒刑量刑；其系吸毒者，从朱峰处购买的21克毒品除5次贩卖的数量和被查获的4.13克外均系用于其吸食。请二审法院从轻改判。蓝云川的辩护人樊艳提出：上诉人蓝云川贩卖海洛因的数量不满10克；蓝云川的主观恶性较小，且能坦白自己的罪行，认罪态度较好，有明显的悔罪表现，系初犯、偶犯；蓝云川家庭困难，有家人需要照顾。综上，请二审法院对蓝云川减轻处罚，判处三年以下有期徒刑。上诉人朱峰、蓝云川及各辩护人在二审没有提交新的证据。经本院审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人朱峰、蓝云川及其各自辩护人所提的意见，经查：1.在案证据足以证实上诉人朱峰向某川、屈某多次贩卖毒品海洛因，是贩毒人员，从其住处起获的毒品海洛因5.01克属朱峰所有，应当计入其贩卖毒品的数量。朱峰所提从其家里查获的5.01克毒品不应计入贩卖毒品数量的意见不能成立，本院不予采纳。2.在案证据足以证实上诉人蓝云川多次贩卖毒品给谷某、屈某，系贩毒人员，其在半个月内三次向朱峰购买共21克毒品海洛因。蓝云川虽供述其有吸食海洛因，但情节不详，目前没有确切证据证实其向朱峰购买的21克海洛因并非用于贩卖，故应计入其贩卖毒品的数量。同时，因蓝云川系贩毒人员，从其身上查获的毒品亦应当计入其贩卖毒品的数量。综上，上诉人蓝云川及其辩护人所提，蓝云川贩卖毒品海洛因数量不足10克的意见不成立，本院不予采纳。3.关于上诉人朱峰、蓝云川二人有坦白情节、认罪态度较好、系初犯的上诉和辩护意见，经查属实，但原审法院已予采纳并在量刑时体现，现再以此为由请求轻判，本院不予采纳。本院认为，上诉人朱峰、蓝云川无视国法，违反毒品管理法规，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。上诉人朱峰、蓝云川到案后均能如实供述其主要罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。鉴于两上诉人均属于吸毒人员，认定其贩卖毒品数量定罪量刑时，可酌情对二人从轻处罚。暂扣于东莞市公安局望牛墩分局的电瓶车一辆（详见随案移送物品、文件清单），由暂扣机关查清权属后依法处理。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人朱峰、蓝云川及其各自辩护人所提上诉、辩护意见，经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄运祎审判员  陈婉筠审判员  黎梓材二〇一九年十月二十八日法官助理饶含垚书记员胡雪青附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。