重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终7425号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代商务广场106，统一社会信用代码91430000883778798L。负责人：尹航，总经理。委托诉讼代理人：陈杨，重庆君策律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李功祥，男，1976年2月14日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：沈伦，重庆智渝律师事务所律师。原审被告：重庆驰有运输有限公司，住所地重庆市江津区双福街道办事处双凤路88号3幢1-19号，统一社会信用代码91500116304927518T。法定代表人：向勇，总经理。委托诉讼代理人：杨继建，男，该公司员工。原审被告：曹铁恒，男，1976年3月17日出生，汉族，住河南省南召县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人李功祥、原审被告重庆驰有运输有限公司（以下简称驰有公司）、曹铁恒机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2019）渝0116民初1815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人陈杨，被上诉人李功祥及其委托诉讼代理人沈伦、原审被告驰有公司的委托诉讼代理人杨继建到庭参加了诉讼，原审被告曹铁恒经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判。本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、事故发生前被上诉人的经常居住地在重庆市，应以重庆市的标准计算被上诉人的残疾赔偿金。二、被上诉人系饮酒驾驶，社会危害性较大，即使其承担次要责任，也不能对其进行精神抚慰金的赔偿。李功祥辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。驰有公司陈述，同意李功祥的答辩意见。曹铁恒未作陈述。李功祥向一审法院起诉请求：一、判令被告支付原告医疗费（诉讼中，原告自愿撤回未提供票据部分）、后续治疗费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费，共计498162.51元。二、被告平安保险公司在其为肇事车辆（渝C8XXX6）承保的保险范围内先行承担责任，其中精神抚慰金在交强险限额内优先赔付。一审法院认定事实：2018年11月6日，曹铁恒驾驶渝C8XXX6号的重型特殊结构货车，沿津马路由滨江新城往双福方向行驶至重庆市江津区津马路（江津段）九龙考场路段左转弯时，车身左侧与双福往滨江新城方向由李功祥驾驶浙D6XXXA号的小型轿车车头发生碰撞，致两车受损、浙D6XXXA小型轿车驾驶员李功祥受伤的交通事故。本次事故经交警部门认定，曹铁恒不按规定会车的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条第一款第（一）项：“在没有中心隔离设施或者没有中心线的道路上，机动车遇相对方向来车时应当遵守下列规定：（一）减速靠右行驶，并与其他车辆、行人保持必要的安全距离”之规定，当事人李功祥饮酒后驾驶机动车的行为违反《中华人民共和国道路安全法》第二十二条第二款“饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车”之规定以及《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，曹铁恒承担事故主要责任；李功祥承担事故次要责任。原告李功祥受伤后，于当日在重庆市江津区第一人民医院门诊治疗。于2018年11月7日入重庆市江津区中医院住院治疗35天后，于2018年12月12日出院。又于2018年12月13日入重庆新桥医院住院治疗23天后，于2019年1月5日出院。该院诊断为：左侧尺骨骨折；左尺骨鹰嘴骨折术后；左锁骨肩峰端骨折；左肱骨骨折术后；胸骨骨折；右距骨骨折；右侧外踝骨折；多发性肋骨骨折。原告分别在药房购买补肺丸、中草药材、肺宁片、人血白蛋白等药品，支付了有关费用共计：16818元。原告的伤情2019年4月10日经重庆法正司法鉴定所鉴定为：1、目前双侧多发性肋骨骨折属九级、左肩关节活动功能障碍属九级、左膝关节活动功能障碍属九级、左肘关节活动功能障碍属十级、多发横突骨折属十级。2、后续医疗费约为人民币40000元。3、护理时限综合评定以伤后150日认定为宜；住院期间1人完全护理，出院后1人部分护理。渝C8XXX6号车在被告平安保险公司投保有交强险以及商业三者险100万元，有不计免赔。被告曹铁恒系被告驰有公司驾驶员。原告系个体工商户，户名为绍兴市上虞区东关街道祥辰货运部。原告的经常居住地在浙江省绍兴市。原告的被扶养人有父亲李德清（1957年1月14日出生）、母亲李月芹（1957年4月18日出生），子女李某1（2005年12月29日出生）、继子女李某2（2011年12月19日出生）。原告因本次事故遭受了如下损失：医疗费119020.34元、后续治疗费40000元、住院期间伙食补助费3480元、营养费1000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）429929.5元、护理费12480元、误工费22959.04元、交通费1000元、精神抚慰金7000元、残疾辅助器具费300元、鉴定费2350元，共计：639518.88元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，首先由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据交警部门的事故认定，确定被告曹铁恒承担主要责任（70%），原告承担次要责任（30%），被告平安保险公司应当按照保险合同的约定进行赔偿。被告曹铁恒系职务行为，其赔偿责任应由被告驰有公司承担。关于费用计算，医疗费，以正式票据为准，另外，虽然原告有部分医疗费系药房购买药物所支付，但根据原告的伤情以及药品治疗用途来看，符合常理，因此对该部分费用予以支持。确定医疗费为119020.34元。原告主张的后续治疗40000元，有鉴定结论为准，予以支持。住院伙食补助费5040元（60元/天×84天），计算天数与实际住院天数不符，确定住院伙食补助费为3480元（60元×58天）。营养费2000元，根据原告伤情，酌情确定为1000元。残疾赔偿金（其中残疾赔偿金：45840元/年×20年×26%=238368元，被扶养人生活费191561.5元）429929.5元，综合全案证据来看，原告的经常居住地应为浙江省，符合以浙江省的标准来计算残疾赔偿金以及被扶养人生活费，另外，对于继子女李某2的身份问题，根据有关证明，其父已经死亡，根据其现有年龄，应当与原告形成了扶养关系，故对原告主张的被扶养人生活费，予以确认。对原告主张的残疾赔偿金（含被扶养人生活费），予以支持。护理费18000元（120元/天×150天），计算不符合法律规定，确定护理费为12480元（住院58天×120元/天+92天×60元/天）。误工费61600元（12000元/30天×154天），因原告未提供三年来的平均收入，以重庆市运输业上一年度平均工资来确定原告的误工费为22959.04元（55867元÷365天×150天）。交通费2000元，酌情确定为1000元。精神抚慰金30000元，根据被告过错大小等因素，酌情确定为7000元。残疾辅助器具费300元，鉴定费2350元，有票据为证，予以支持。以上支持的费用共计639518.88元，应先由被告平安保险公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元，残疾赔偿金、精神抚慰金，共计110000元。下剩的医疗费109020.34元，扣除20%的非基本医疗费用21804.06元后，为87216.28元与后续治疗费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费，共计：495364.82元，由被告平安保险公司在商业三者险限额内承担346755.37元，对于20%的非基本医疗保险费用21804.06元以及鉴定费2350元，由被告驰有公司承担16907.84元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司于本判决生效后十五日内在交强险限额内赔偿原告李功祥医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金，共计：120000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司于本判决生效后十五日内在商业三者险限额内赔偿原告李功祥医疗费、后续治疗费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费，共计：346755.37元。三、被告重庆驰有运输有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告李功祥医疗费、鉴定费，共计16907.84元。四、驳回原告李功祥的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费8772元，减半收4386元，由原告承担1316元，被告驰有公司承担3070元，此款原告已预交，本院退回原告3070元，此款限被告驰有公司于本判决生效后7日内向本院缴纳。”本院二审审理期间，李功祥提交淘宝购物记录截图，拟证明其长期在浙江居住的事实。平安保险公司质证称，对淘宝购物记录真实性予以认可，但网上订单可异地操作，且订单时间均为2016年，而事故发生时间是2018年11月，已超出事故发生前一年以上，故对关联性不予认可。本院认为，赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。本案中，李功祥在一审中已举示其个体工商户营业执照及相应居住证明，结合李功祥妻子、女儿户籍和其女儿的在校证明等证据，认定李功祥的经常居住地为浙江省依据较为充分，也符合经验常识，故本院对平安保险公司关于应按重庆标准计算相关赔偿费用的意见不予采纳。李功祥酒后驾车，交通事故责任认定中已认定李功祥承担次要责任。在平安保险公司的被保险车辆承担主要责任的情况下，一审法院判决主责一方承担精神抚慰金，符合法律规定，平安保险公司的该上诉理由，本院不予采纳。综上，上诉人平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8772元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 倪洪杰审 判 员 周海燕审 判 员 秦 敏二〇一九年十月三十一日法官助理 宋 扬书 记 员 黄献丽