广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终1141号上诉人（原审原告、反诉被告）：广东中安人防股份有限公司，住所地：惠州市。法定代表人：廖连山，该公司董事长。委托诉讼代理人：周小兵，广东惠泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁荣房，广东惠泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：周亚罡，男，汉族，1969年2月8日出生，住址：广州市。委托诉讼代理人：许永盛，北京大成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄丽丽，北京大成（广州）律师事务所实习律师。上诉人广东中安人防股份有限公司（以下简称中安人防公司）与被上诉人周亚罡企业承包经营合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2016）粤1302民初1153号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告、反诉被告广东中安人防股份有限公司不服一审判决，上诉请求：一、请求依法撤销（（2016）粤1302民初1153号民事判决书第二项；二、请求依法判决被上诉人周亚罡立即移交广东中安人防股份有限公司XX分公司自2004年至今XX分公司会计凭证（包括原始凭证和记帐凭证）、会计帐簿（包括总帐、明细帐、日记帐和其他辅助性帐簿）、财务会计报告（包括月度、季度、半年度、年度财务会计报告，由会计报表、会计报表附注和财务情况说明书组成）、其他会计资料（包括银行存款余额调节表、银行对账单、纳税申报表、会计档案移交清册、会计档案保管清册、会计档案销毁清册、会计档案鉴定意见书及其他具有保存价值的会计资料）和所有工程项目合同原件。事实和理由：一、事件经过。2004年4月16日，上诉人在XX市设立XX分公司。因业务发展需要，上诉人与周亚罡协商，由周亚罡承包XX分公司。2010年6月1日，上诉人为甲方，周亚罡为乙方，签订书面《承包协议书》。上诉人依约履行义务，但周亚罡未履行或未完全履行《承包协议书》约定义务，与房地产商签订人防设备工程合同后，不上交壹份合同原件到甲方进行备案，为了应付上诉人及少缴纳管理费，私刻公章，向上诉人提交加盖假公章的合同，未按承包协议书约定向上诉人支付货款，不按约定向上诉人提交每月的合同进度报表、收款情况报表、及财务月报表、年度报表等报表，以及银行对帐单等行为。2013年5月30日承包协议书期限届满后，未续签合同，依约双方协议终止。上诉人要求依据承包协议书第四条第二款第八项对XX分公司进行清算，并将XX分公司会计凭证（包括原始凭证和记帐凭证）、会计帐簿（包括总帐、明细帐、日记帐和其他辅助性帐簿）、财务会计报告（包括月度、季度、半年度、年度财务会计报告，由会计报表、会计报表附注和财务情况说明书组成）、其他会计资料（包括银行存款余额调节表、银行对账单、纳税申报表、会计档案移交清册、会计档案保管清册、会计档案销毁清册、会计档案鉴定意见书及其他具有保存价值的会计资料）、证照、证件和印鉴等交还给上诉人，以便进行清算。周亚罡予以拒绝，并涉嫌利用控制XX分公司公章、财务专用章、开户银行贷款卡、营业执照、组织机构代码证、社保登记证等条件，将XX分公司款项转移。后在XX市人防协会组织协调下，2014年6月18日，以广东中安人防股份有限公司为甲方，周亚罡为乙方，XX市人防协会为丙方，签订了《关于终止惠州市中安人防工程有限公司XX分公司合作协议的决定》，明确约定乙方无条件将XX分公司的项目合同原件、财务以及公章、合同章、财务章、私章及其有关财务银行账户印章、印鉴由丙方负责监管。在甲乙双方确认的前提下，丙方负责按甲乙双方原合作协议方式将惠州市中安人防工程有限公司进场款项的每笔工程款项按时转给甲方，按时做好财务报表，及时清理账目。在完成以上工作后，乙方可以提取项目的剩余利润，为保障项目的正常运行，乙方在分公司账户上留有五十万的工程准备款。合作协议终止后，乙方不得以惠州市中安人防工程有限公司XX分公司的名义继续进行其他的相关经营活动等。但周亚罡未履行或未完全履行该决定，也未履行承包协议书义务。另根据承包协议书，周亚罡应当照章纳税，由于会计凭证、会计帐簿、财务会计报告和其他会计资料一直未交付给广东中安人防股份有限公司，以及周亚罡存在私刻公章、伪造假合同等行为，而国家征税制度越来越严格。上诉人要求对XX分公司进行税务审计，但周亚罡拒绝了上诉人的诉求。为此，上诉人还向税务机关反映，但告知属于民事纠纷，建议通过法律途径。又因上诉人与周亚罡之间未进行清算，致使XX分公司合同不能正常在XX市人防部门备案，自2013年6月1日至今无法开展XX市人防工程业务，给上诉人造成巨大经济损失。周亚罡的行为严重损害了上诉人的利益，为此，2016年2月25日，上诉人依法提起诉讼【案号：（2016）粤1302民初1XX3号】。在诉讼过程中，上诉人申请对周亚罡自2010年6月1日承包原XX分公司以来财务状况进行司法审计，周亚罡以项目未完工为由拒不移交会计凭证、会计帐簿、财务会计报告和其他会计资料，致使清算无法进行，上诉人报税等工作严重受阻，将导致巨大经济损失。二、XX分公司会计凭证、会计帐簿、财务会计报告、其他会计资料属于上诉人，周亚罡扣留拒不移交是非法的。（一）周亚罡与上诉人企业承包经营合同已终止。（二）周亚罡已不是广东中安人防股份有限公司XX分公司负责人，也不是该分公司会计人员。（三）周亚罡没有获得授权保管广东中安人防股份有限公司XX分公司会计凭证、会计帐簿、财务会计报告、其他会计资料的权限。（四）《中华人民共和国会计法》第二十三条规定，各单位对会计凭证、会计账簿、财务会计报告和其他会计资料应当建立档案，妥善保管。第四十一条规定，会计人员调动工作或者离职，必须与接管人员办清交接手续。一般会计人员办理交接手续，由会计机构负责人（会计主管人员）监交；会计机构负责人（会计主管人员）办理交接手续，由单位负责人监交，必要时主管单位可以派人会同监交。（五）《中华人民共和国档案法》第七条规定，机关、团体、企业事业单位和其他组织的档案机构或者档案工作人员，负责保管本单位的档案，并对所属机构的档案工作实行监督和指导。（六）《会计档案管理办法》第五条规定，单位应当加强会计档案管理工作,建立和完善会计档案的收集、整理、保管、利用和鉴定销毁等管理制度,采取可靠的安全防护技术和措施,保证会计档案的真实、完整、可用、安全。单位的档案机构或者档案工作人员所属机构(以下统称单位档案管理机构)负责管理本单位的会计档案。单位也可以委托具备档案管理条件的机构代为管理会计档案。第十一条规定，当年形成的会计档案,在会计年度终了后,可由单位会计管理机构临时保管一年,再移交单位档案管理机构保管。因工作需要确需推迟移交的,应当经单位档案管理机构同意。（七）《会计基础工作规范》第二十五条规定，会计人员工作调动或者因故离职，必须将本人所经管的会计工作全部移交给接替人员。三、周亚罡无权保管会计凭证、会计帐簿、财务会计报告、其他会计资料，周亚罡长期将其据为已有于法无据，依法应立即返还给上诉人，并赔偿上诉人损失。（一）《会计档案管理办法》第七条规定，各单位保存的会计档案不得借出。如有特殊需要，经本单位负责人批准，可以提供查阅或者复制，并办理登记手续。周亚罡既不是XX分公司会计人员，也不是广东中安人防股份有限公司XX分公司负责人，也未获得批准，擅自长期扣留XX分公司的会计档案且拒不归还，已构成《中华人民共和国会计法》第四十四条规定所禁止的“隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告”的违法行为。（二）《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条规定，侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。（三）《中华人民共和国物权法》第四条规定，国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。第三十二条规定，物权受到侵害的，权利人可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。第三十四条规定，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。第三十七条规定，侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。四、原审法院以财务资料因双方原合作协议范围内的工程项目尚未完成驳回上诉人要求周亚罡移交XX分公司会计凭证、会计帐簿财务会计报告、其他会计资料和所有工程项目合同没有法律依据。（一）原审已查明周亚罡的未履行或未完全履行《承包协议书》、《关于终止惠州市中安人防工程有限公司XX分公司合作协议的决定》，尚未完成的工程项目协议终止发生争议后，由于周亚罡的原因后续工作都是由上诉人完成。移交XX分公司会计凭证、会计帐簿财务会计报告、其他会计资料和所有工程项目合同并不影响尚未完成的工程项目。（二）前已述及企业承包经营合同已终止，周亚罡不是XX分公司会计人员，也不是该分公司负责人，也无法定授权保管XX分公司的权限，无权保管XX分公司的会计凭证、会计帐簿财务会计报告、其他会计资料和所有工程项目合同原件，限期必须移交。（三）在承包期间，周亚罡未按约定不上交壹份合同原件到甲方进行备案，为了应付答辩人及少缴纳管理费，私刻公章，向答辩人提交加盖假公章的合同，又未按承包协议书约定向答辩人支付货款，不按约定向答辩人提交每月的合同进度报表、收款情况报表、及财务月报表、年度报表等报表，以及银行对帐单等行为。终止协议后，又拒绝清算及移交会计凭证、会计帐簿财务会计报告、其他会计资料等给上诉人，无法对关于承包所涉及的债权、债务及其他资产进行财务清点、审计、交接，不仅造成上诉人无法正常开展经济活动，还涉及账目不清，财务不明的债务税务等风险。六、《承包协议书》第四条第二款第八项明确约定，终止协议后，广东中安人防股份有限公司与周亚罡对XX分公司进行清算，而进行清算的前提是周亚罡将会计凭证、会计帐簿、财务会计报告、其他会计资料、工程项目合同原件移交给上诉人。周亚罡拒绝移交上述会计资料及进行清算，于法无据。七、退一步说，周亚罡必须将已完成工程项目的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告、其他会计资料、工程项目合同原件先移交给上诉人。八、上诉人保留追究周亚罡未移交XX分公司会计凭证、会计帐簿、财务会计报告、其他会计资料等造成各项损失的权利及要求周亚罡立即支付货款、罚款、管理费、违约金、运作管理费等权利。综上，上诉人诉请事实清楚，证据确凿，符合法律规定，恳请二审法院依法改判或发回重审。被上诉人周亚罡辩称，一、答辩人承包经营XX分公司，独立核算，自负盈亏，依约可提取项目利润，但上诉人在合作协议终止后拒绝配合提取利润，答辩人无移交相关财务及合同资料义务。《惠州市中安人防工程有限公司合作协议书》（以下称合作协议）约定答辩人以原惠州市中安人防工程有限公司XX分公司（以下称XX分公司）名义承接人防设备工程业务，独立核算，自负盈亏。2013年6月合同期满后双方未续签，且各方均未切实履行2014年6月签订的《关于终止惠州市中安人防工程有限公司XX分公司合作协议的决定》，答辩人作为承包经营者，依据合作协议享有提取项目利润款的权利，但答辩人多次要求提取利润款均未果。2018年12月19日，在合作协议项下工程尚未全部完工、工程款未结算的情况下，上诉人违反合作协议约定擅自从XX分公司银行账户中分四次共转出资金8118079.15元，若答辩人将相关资料移交，则自身合法权益将完全得不到保障，且不利于双方在项目完结后进行工程款结算，对争议解决并无意义。二、相关财务及合同材料作为另案关键性证据，事实上无法移交。答辩人已于2019年1月向惠州市惠城区人民法院起诉，请求上诉人返还答辩人确定可提取的项目利润部分，目前正在审理中，相关财务资料及工程项目合同在该案已提交至法院，是计算答辩人应得利润款的重要证据，为不影响案件审理进程，客观上亦无法将材料移交。再者，若该案有司法审计的必要，答辩人拟将相关财务资料及工程项目合同移交惠州市惠城区人民法院封存，因此在该案未审结前不能将该部分材料移交。综合上述事实和理由，请求贵院判决驳回上诉人的全部上诉请求。原审原告广东中安人防股份有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告三日内将原告XX分公司银行预留印鉴章交给原告;2、判令被告赔偿原告自2013年6月1日以来XX分公司的场地租赁费、物业管理费、人员工资、车辆油费等损失295063.92元；3、判令被告承担本案诉讼费用。后原告增加、变更诉讼请求为：1、将原诉讼请求第1项变更为：判令被告三日内将原告XX分公司行政、财务专用章、开户银行预留印鉴卡、开户银行贷款卡、税务登记证、营业执照、组织机构代码证等证照、证件和印鉴，以及合作期间全部业务合同原财务资料原件（包括但不限于账本等）等资料文件交给原告进行合作清算。2、将原诉讼请求第2项变更为：判令被告赔偿原告自2013年6月1日以来XX分公司的场地租赁费、物业管理费、人员工资、车辆油费等损失295063.92元（暂计算至2015年12月21日，损失计算至被告实际履行之日止）3、增加诉讼请求：判令被告赔偿原告经营性经济损失100万元(暂计算至2016年6月18日，实际经营性经济损失计算至被告实际履行义务之日止）【注：（经营性经济损失=原告结算后合作期内被告应得的利润÷36个月×2014年6月18日后至XX分公司可以承揽人防工程业务时的月份数】。反诉原告周亚罡向一审法院反诉请求：1、被反诉人立即向反诉人支付暂计至2016年2月29日的承包经营收益3096924.89元〈未包括200000元押金、500000元工程准备款及反诉人在承包期内承接的工程项目后续回收的工程款；2、被反诉人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2010年6月1日，原告广东中安人防股份有限公司（以下简称“中安公司”）作为甲方与被告周亚罡作为乙方签订《合作协议书》，双方约定：一、乙方负责承接XX市人防设备工程业务，签订人防工程设备合同和工程现场协调及工程验收等工作；二、乙方独立承包经营，独立核算，在交足依本协议应给予甲方的承包保证金后，自负盈亏，甲方有财务完全监督权。三、乙方在履行法律规定及本协议约定义务的前提下，拥有XX分公司的经营管理权、人事调配权及财务支配权。四、承包时间暂定为叁年，即2010年6月1日至2013年6月30日止。承包期满后，双方仍有合作诚意，并且在承包期乙方能遵守承包协议条款，履行责任和义务，甲方可以与乙方续签合同，其内容、时间经协商另签立。四、订货单与付款方式：1、乙方在与房地产商签订人防设备工程合同后，必须上交壹份合同原件到总公司进行备案，并以此作为签订订货单、下达任务单、发货单、工程结算单的必须条件；如有特殊情况的，可以书面申请暂缓上交。2、甲、乙双方签订订货合同时，乙方向甲方支付总货款的20%作为定金，甲方收到定金之日起安排生产（生产周期按量而定)；待出货前再支付总货款的60%给予发货，余款待安装完毕并做结算(结算五个工作日内完成），甲、乙双方进行验收合格之日起（十个工作日内）一次性支付清。每笔货款均要包含税金在内，税率取4%。五、合同期满，双方不再续签承包协议的前提下，双方终止协议或甲方合法终止协议，甲乙双方派员对XX分公司进行清算，清算处理后，乙方无条件将XX分公司的行政、财务等专用公章交给甲方，清算分公司帐务，盈利归属分公司。亏损用经营代表人在总公司的押金折算，不足可用合同未完工的工程预计利润五折弥补亏损，直至帐平；分公司剩余有形资产全部属于乙方。六、由于甲方承担经营险，分公司经营代表人必须用本人押在总公司的人民币现金20万元、XX市XX区XX路XX楼第XX301房、302房作为风险抵押，房产必须在当地房产局办理抵押备案登记，双方履行合同，且清算后，甲方及时解除房产证的抵押。七、乙方按规定期限上缴总公司的管理费，按总公司完成工程的结算价的2%计算上缴管理费每年12月31日支付。双方还就其他内容进行约定。上述合同到期后，原告作为甲方与被告作为乙方、XX市人防协会作为丙方，三方于2014年6月18日签订《关于终止惠州市中安人防工程有限公司XX分公司合作协议的决定》，约定终止上述合作协议，原合作期范围内承接项目由甲乙双方按照原协议继续完成余下工程；自签订协议之日起，乙方无条件将惠州市中安人防工程有限公司XX分公司的项目合同原件、账务以及公章、合同章、财务章、私章及有关财务银行账户印章、印鉴由丙方负责监管；在双方确认的前提下，丙方负责按甲乙双方原合作协议方式将XX分公司进场项目的每笔工程款按时转给甲方，做好财务报表，及时清理账目，在完成以上工作后，乙方可以提取项目的剩余利润，为保障项目的正常运行，乙方在分公司账户上留有五十万的工程准备款。分公司的转交工作，在合作协议范围内的项目完成后，甲乙双方及时清理账目，确认无经济纠纷后，丙方不再享有监管权利；合作协议终止后，乙方不得以XX分公司名义继续进行其他的相关经营活动，乙方须于本决定生效后三天内一次性将所有竣工项目的验收资料原件寄给甲方备案，资料必须真实有效且与在人防办备案的一致。否则甲方有权拒绝安装并保留追究的权利，必须按照已签订的合同执行完开发商的人防项目，按时汇款，合理纳税，进行必要的会计事务所财务审计；乙方有责任和义务继续履行所有未完工项目的服务、沟通、联系直至工程竣工验收，并负责收回工程尾款为止，如果未履行，丙方有权从未完成的工程款中拿出15%作为运作管理费；该决定还就其他事项进行了约定。上述决定签订后，原告称人防协会没有参与双方财务管理，款项也没有经过该协会；被告称协议终止后，双方最开始有根据账目表统计过利润，后一直就清算问题在协商，并有政府参与协调，财务报表还是人防协会委托被告来做，人防协会只保证被告将款项及时支付给原告。原告于2014年9月9日变更了营业场所，于2015年7月13日，将XX分公司的名称由惠州市中安人防工程有限公司XX分公司变更为广东中安人防股份有限公司XX分公司，并对负责人亦进行了变更，原告为证明其在合作期满后因双方发生纠纷导致场地租赁费、物业管理费、人员工资、车辆油费等损失，向本院提交了《2014年1月-2015年12月员工工资费用表》、《劳动合同书》、银行流水、《房屋租赁合同》、租金发票、收据等证据。后原告以被告未按约定履行清算义务诉至本院，要求判如所请。原告在诉讼过程中，向本院申请对被告自2010年6月1日承包原XX分公司以来的财务状况进行司法审计。被告认为其在承包经营期间每年均有委托会计师事务所进行审计，并有提供报告给原告，现承包经营期间的对外还有部分合同仍在继续履行，如需审计清算，需等该部分业务完结后才能进行。庭后，被告向本院确认，其现仍持有原XX分公司的印章、证件包括公章、财务专用章、开户银行贷款卡、营业执照、组织机构代码证，并称原XX分公司的开户银行预留印鉴卡已被开户行收回，现中安人防XX分公司的开户银行预留印鉴卡由其持有。原、被告一致同意调解，并由双方对承包经营期间人防设备工程价款进行核对，但双方在人防设备数量、价格、税率、水电项目价款、违约金等方面存在较大分歧，调解未果，至今仍有被告承接的一个工程项目尚未完工。另查，根据被告提交的《XX分公司人防设备工程结算汇总表（2011.6-2015.11）》、《XX分公司人防设备工程结算汇总表（2015.12）》显示，截至2015年11月，被告尚欠原告货款4135480.64元，2015年12月被告应付原告货款2084434.16元。其中，《XX分公司人防设备工程结算汇总表（2011.6-2015.11）》有原告公司财务人员签名，原告对其真实性无异议，但称因被告未向其提供全部合同原件，故其无法确定该表是汇总表还是部分工程结算表。《XX分公司人防设备工程结算汇总表（2015.12）》原、被告均没有签字或盖章，原告对其真实性、合法性、关联性均提出异议。原告确认被告分别于2015年12月10日、18日向其支付货款4135480.64元、1659882.27元及截至2016年2月29日，XX分公司账户余额为3596924.89元一审法院认为，本案系企业承包经营合同纠纷。原、被告就原告名下XX分公司承包给被告经营签订的《合作协议书》系双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制规定，本院予以确认。原、被告在双方约定的承包期间届满后，于2014年6月18日签订《关于终止惠州市中安人防工程有限公司XX分公司合作协议的决定》，系《合作协议书》的有效补充，对双方具有约束力。原、被告虽在《合作协议书》约定，合同期满，双方不再续签承包协议的前提下，双方派员对XX分公司进行清算，但双方并未对合同终止后至清算前，被告承接的、尚未完工的工程项目如何处理进行明确约定。双方为此于2014年6月18日签订了《关于终止惠州市中安人防工程有限公司XX分公司合作协议的决定》。根据该决定，原合作期范围内承接的工程项目由双方按照原协议，继续完成余下工程，分公司的转交工作应在原合作协议范围内的项目完成、并经双方及时清理账目后。但从本案查明的事实看，双方合作期范围内由被告承接的工程项目至今尚未完工，原、被告对该期间被告应付原告的人防设备工程价款亦无法达成一致意见，原告向本院申请司法审计，条件并不具备，本院不予准许。根据双方的陈述，原、被告在终止决定签订后，并未严格按该决定的约定，将分公司的财务监管权交由第三人XX市人防协会监管，原告在此后将公司的名称、负责人等进行了变更，被告现持有原告分公司的原有印章、证件已与其现公示的不一致，无助于双方原合作协议的继续履行，被告确认其现仍持有原XX分公司的印章、证件包括公章、财务专用章、开户银行贷款卡、营业执照、组织机构代码证，该部分证件应返还给原告。故，原告主张被告返还XX分公司行政、财务专用章、开户银行贷款卡、营业执照、组织机构代码证等证件和印鉴，本院予以支持。至于原告主张的其他印鉴及财务资料，因双方原合作协议范围内的工程项目尚未完成，本院不予支持。待尚未完工的工程项目完工后，双方可自行协商解决，或由原告另循法律途径解决。因原告未在本案中提供有效证据予以证实，在终止合作协议决定签订后，其在XX未能开展业务，以及未能开展业务的原因与被告未配合其履行清算义务具有直接因果联系，其主张被告赔偿其场地租赁费、物业管理费、人员工资、车辆油费、经营损失等的诉讼请求，因缺乏相应的事实依据，本院不予支持。对被告反诉请求原告支付暂计至2016年2月29日的承包经营收益3096924.89元问题，根据终止合作协议决定约定，在双方确认的前提下，丙方负责按双方原合作协议方式将XX分公司进场项目的每笔工程款按时转给甲方，做好财务报表，及时清理账目，在完成以上工作后，乙方可以提取项目的剩余利润。从上述约定可知，被告可提取利润的条件是：一、原、被告需对原合作承包期间内XX分公司进场项目的每笔工程款共同确认：二、做好财务报表，及时清理账目。被告为证明其应提取的利润，向本院提交了《XX分公司人防设备工程结算汇总（2011.6-2015.11）》、《XX分公司人防设备工程结算汇总表（2015.12）》各一份，其中《XX分公司人防设备工程结算汇总表（2015.12）》没有原告的签名或盖章确认，原告对其真实性不予认可，被告亦未提供财务报表或其他证据予以证实其应得的具体利润金额，其要求原告支付暂计至2016年2月29日的承包经营收益3096924.89元，依据不足，本院不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告周亚罡应于本判决生效之日起五日内向原告广东中安人防股份有限公司交还原惠州市中安人防工程有限公司XX分公司的行政章、财务专用章、开户银行贷款卡、营业执照、组织机构代码证。二、驳回原告广东中安人防股份有限公司的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告周亚罡的反诉请求。本案本诉受理费16556元，由原告广东中安人防股份有限公司负担16456元，被告周亚罡负担100元；反诉受理费已减半收取为15787.7元，由被告周亚罡负担。二审中，被上诉人周亚罡提交以下新证据：证据一、《广东中安人防股份有限公司转出资金一览表及银行转账明细》，拟证明：双方款项尚未结清的情况下，中安人防公司擅自从XX分公司账户中转移资金共计8118079.15元。证据二、《惠州市中安人防工程有限公司合作协议书（2006年）》及证据三、《关于三方监管协议签署后监管情况的说明》，拟证明：周亚罡与中安人防公司长期合作方式均为周亚罡承包XX分公司，独立核算，自负盈亏，各方均未切实履行终止决定，因此依据合作协议周亚罡享有提取项目利润款的权利，在未提取利润之前无移交相关资料的义务。证据四《公证书》及证据五《关于要求提取XX分公司账户款项的通知》及证据六《EMS快递单据（10X3523XX3200）》，拟证明因中安人防公司变更XX分公司银行账户名及银行备案印鉴导致周亚罡无法提取款项，周亚罡多次向中安人防公司要求提取利润无果。证据七《民事起诉状》及证据八《受理案件通知书（2019）粤1302民初1XX9号》及证据九《证据清单（一）（二）（三）（四）》，拟证明：周亚罡已向惠州市惠城区人民法院起诉，请求中安人防公司返还其可提取的承包经营利润，在争议解决前涉案材料不能提交。一审提交过证据四、证据五、证据六。上诉人广东中安人防股份有限公司针对上述证据发表质证意见：对于证据一，无原件，合法性有异议，证据来源不清，且与本案无关联，不属于本案审查范围。对于证据二至六，一审已经提交过，不属于新证据，证据二的真实性合法性没有异议，对关联性和证明内容有异议，这是被上诉人未履行合作协议及XX市人防协会的决定，且合同也未约定必须利润提取后会计资料才移交，证据三真实性合法性没有异议，关联性及证明内容有异议，该证明恰恰证明被上诉人未履行三方决定，未将相关会计资料移交XX市人防协会。对于证据七、八、九，关联性和证明内容有异议，会计档案属于上诉人所有，被上诉人既不是上诉人的会计人员，也不是负责人，也未经过授权，无权保管会计档案，且移交会计档案不影响案件的审理，另外，上诉人在一审的时候也提出了司法审计，但被上诉人拒绝进行，现在又以此为由不移交会计档案，违背了诚实信用。本院认定如下：一审认定事实清楚，本院予以确认。另查，周亚罡另案向中安人防公司（被告一）、中安人防公司XX分公司（被告二）提起企业承包经营合同纠纷诉讼，要求：1、确认被告一从被告二银行账户转出8118079.15元款项中的4935149.01元归原告所有；2、两被告立即将上述利润款4935149.01元支付给原告，并支付资金占用利息68226.74元等共计五项诉讼请求。在该案审理中周亚罡申请对其承包中安人防XX分公司自2004年4月16日至2018年12月31日止的应得利润进行司法审计。中安人防公司认为周亚罡承包经营期间承接的工程项目至今尚有部分未完工，审计无法进行，即使已经完工也应进行清算，而不是对利润款进行审计。该案中双方一致确认，合作期范围内周亚罡承接的工程项目至今尚有一个未完工。惠城区人民法院于2019年7月26日作出（2019）粤1302民初1799号民事判决：驳回原告周亚罡的诉讼请求。并认为周亚罡的司法审计要求条件还不具备。本院认为，本案系企业承包经营合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”及最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，除法定情形外不予审理。故结合上诉人的上诉请求和理由，本案二审中双方争议焦点是：在目前阶段，被上诉人是否需要返还上诉人所主张的相应财务资料及合同？具体评述如下：《合作协议书》合同到期后，上诉人中安人防公司（甲方）与被上诉人周亚罡（乙方）、案外人XX市人防协会（丙方）于2014年6月18日签订《关于终止惠州市中安人防工程有限公司XX分公司合作协议的决定》（以下简称《终止合作决定》）。当事人约定，周亚罡将中安人防XX分公司的项目合同原件、账务等由丙方负责监管，在甲乙双方确认的前提下，丙方负责按甲乙双方原合作协议将XX分公司项目的工程款转给甲方，做好财务报告，及时清理账目，在完成以上工作后，乙方可以提取项目的剩余利润。双方当事人在签订该《终止合作决定》后，因互不信任，没有完全严格执行，将XX分公司的财务监督权交由双方指定的XX市人防协会监管，后续款项也没有经过XX市人防协会。且从双方的陈述，周亚罡承包期间承接的一个工程项目至今未完工，工程款尚未全部收支完毕；而中安人防XX分公司的名称、法定代表人2015年7月13日被中安人防公司申请变更，银行印鉴被变更，双方的不信任、不配合行为均对《终止合同决定》的履行，推进后续清算起到消极作用。由于牵涉未完工工程的管理及结算，双方又未就已完工部分达成搁置争议、先行结算的一致意见，在另案判决认为周亚罡的司法审计要求条件还不具备的情况下，上诉人脱离《终止合同决定》约定，要求周亚罡先行向其移交公司会计凭证、会计账簿等会计资料和所有工程项目合同原件，不符合约定。一审不予支持并无不当，二审予以维持。双方可协商解决，或待周亚罡承接工程全部完工整体清算后另行处理。周亚罡未就本案一审判决提起上诉，其申请本案中止诉讼的理由，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，处理并无不当，二审予以维持。上诉人的上诉，没有事实依据，二审予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费16656元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 曾 莹审判员 卫书平审判员 黄宇乐二〇一九年十月二十九日法官助理雷彩霞书记员叶碧莲附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。