山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民初269号 原告：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地：江苏省海安县海安镇中坝南路**，统一社会信用代码913200001385836169。 法定代表人：笪鸿鹄，董事长。 委托诉讼代理人：李永成，山东衡正源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏廷珂，山东衡正源律师事务所律师。 被告：临沂北城置业有限公司，，住所地：山东省临沂市兰山区澜泊湾**楼**统一社会信用代码91371300684826961R。 法定代表人：龙刚，总经理。 原告江苏省苏中建设集团股份有限公司与被告临沂北城置业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月24日、2019年10月17日两次公开开庭进行了审理。原告江苏省苏中建设集团股份有限公司的委托诉讼代理人李永成、魏廷珂到庭参加诉讼。被告临沂北城置业有限公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江苏省苏中建设集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告欠付工程款185213960.47元及利息、违约金。2.依法判令对上述建设工程价款就该工程折价或者拍卖的价款原告享有优先受偿权；3.诉讼费用等由被告承担。事实与理由：双方于2010年8月6日签订《建设工程施工合同》一份，约定原告承包施工被告开发建设的临沂万和中央广场，工程地点位于临沂市北城新区柳青街道沂蒙路以东、蒙河路以西、广州路和成都路之间。工程内容：Ⅰ期：框架结构，1#、2#、3#楼，地下1，地下**，地上均为**积合计约8.55万m²。Ⅱ期：框剪结构，8#楼，地下1，地下**，地上**积合计约17.06万m²。Ⅲ期：框架结构，4#、5#、6#楼，地下1，地下**，**楼地上**，**楼地上**，**地上**积合计约22.55万m²。IV期：框剪结构，7#、9#楼，地下1层，7，地下**，**楼地上**，**楼地上**约19.45万m²。Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ、Ⅳ工程内容以施工蓝图为准。工程质量标准合格，合同价款暂定7.6亿元（最终以双方认可的结算值为准）。原告完成1#、2#、3#、11#、12#楼主体施工，10#楼仅施工至地上二层，8#楼等仅完成基础垫层施工，由于被告无后续建设资金，工程停工至今，被告一直拖欠原告工程款185213960.47元未付，给原告造成重大损失。为维护原告的合法权利，特诉至贵院，请判如所请。庭审中，原告增加诉讼请求，请求依法解除双方于2010年8月6日签订的《建设工程施工合同》。 被告临沂北城置业有限公司未到庭亦未作答辩。 原告提交以下证据： 一、2010年8月6日双方签订的建设工程施工合同，拟证明：原告承包临沂万和中央广场，工程地点临沂市兰山区南坊街道办事处沂蒙路中段东侧三和六街以南，沂蒙二路以西。 二、2012年8月6日双方签订的协议书一份，拟证明工程建设期间，双方因被告资金不到位、付款不及时多次协商，被告就拖欠的工程款对原告作出付款承诺，对后续施工作出约定。其中约定的违约条款约定原告就未收到的款项部分按25%年回报率向被告计取利息。 三、2013年2月19日双方签订的补充协议一份，拟证明被告就拖欠的工程款对原告作出付款承诺，对后续施工作出约定，其中第5条约定如2013年1月1日之后拖欠工程款，损失补偿按原合同约定的每年25%的违约金继续追偿。 四、协议书一份，拟证明被告就工程建设期间被告存在的影响工程施工的问题做出承诺，对后续施工作出约定。 五、2014年4月16日双方签订的协议书一份，拟证明双方就停工损失达成补偿协议，被告一次性补偿原告停工损失200万元。 六、2014年7月10日双方签订的协议书一份。拟证明经原、被告盖章确认，截止2014年7月10日，由被告开发施工的临沂万和中央广场工程，被告欠原告工程款12487万元，确认支付利息4200万元，合计欠款本息16687万元。协议书第2条约定，经双方协商一致达成在甲方（被告）1#、11#、12#楼预售证下来后将12#的7层到顶层网签到乙方（原告）名下，约36000㎡，具体以测验面积为准。协议书第4条约定，被告保证在2014年9月15日至2014年10月30日将上述欠款15187万元分三次付清，如违约支付，每日承担欠款金额的3‰违约金。另外的1500万元在2015年12月底前付清。 七、双方签订的协议书一份1页、专项委托协议书一份3页。拟证明双方确认截止2014年7月10日，被告欠原告1#、2#、3#、11#、12#楼工程款及利息16687万元，为确保原告债权，将万和中央广场1#楼2单元（原12#）楼7层-25层，共计38575.02㎡，以4500元/㎡计算，共计173587590元，网签抵押给原告。2015年5月1日，原、被告及张家港市圆顺伟业房地产营销策划有限公司临沂分公司三方签订《专项委托协议书》，原被告双方委托第三方张家港市圆顺伟业房地产营销策划有限公司临沂分公司独家代理销售上述房产。委托期限2015年5月1日起至2015年12月31日止，三方共同制定了销售的方案及销售佣金的支付方式，销售房款用于支付拖欠原告的工程款，原告就上述房产价款在被告欠付的工程范围内优先受偿。但未能销售。 八、地基与基础工程质、地基与基础工程质量验收报告、主体验收报告等工程资料**临沂万和中央广场1#、2#、3#、11#、12#楼，经设计单位广西壮族自治区建筑科学研究设计院、监理单位山东天元建设工程监理有限公司、勘察单位山东正直建设工程有限责任公司临沂分公司、建设单位临沂北城置业有限公司、施工单位江苏省苏中建设集团股份有限公司验收并签字盖章确认，分别出具地基与基础工程质量验收报告、主体结构工程质量验收报告，确认完成的工程合格。具备工程结算并支付工程款的前提质量合格标准条件。 九、2016年8月15日万和中央广场工程结算书一份20页。拟证明：2016年8月15日，经原告核算，原告施工的涉案万和中央广场10#楼地下室及地上2层、8#-10#楼清槽垫层及签证变更工程的造价23800697.77元。被告方收到原告的上述万和中央广场工程结算书，由原法定代表人宁照签字签收。 十、工程结算审核定单四份。拟证明：2014年6月20日经原告、被告及被告委托的审核机构山东大宇建设项目管理咨询有限公司共同确认，在工程结算审核定单上签字盖章确认工程造价。 十一、工商登记信息资料。拟证明：宁照担任被告法定代表人至2017年9月13日，后法定代表人变更成金保华。 十二、照片一组、最高人民法院网上被执行人信息、失信人信息一组。拟证明被告因大量的诉讼执行案件，已经多次被列入失信人名单。被告因巨额债务已经没有能力恢复施工。 被告未到庭参加诉讼系放弃其诉讼权利。本院对原告提交的上述证据的真实性合法性关联性予以认定。根据上述证据及当事人陈述，本院认定事实如下： 2010年8月6日，原、被告双方签订建设工程施工合同，约定原告承包临沂万和中央广场建设，工程地点临沂市兰山区南坊街道办事处沂蒙路中段东侧三和六街以南，沂蒙二路以西。工程内容：Ⅰ期：框架结构，1#、2#、3#楼，地下1层，地上均，地下**，地上均为**.55万㎡。Ⅱ期：框剪结构，8#楼，地下1层，地上6，地下**，地上**7.06万㎡。Ⅲ期：框架结构，4#、5#、6#楼，地下1层，4#楼，地下**，**楼地上**，**楼地上**，**地上**2.55万㎡。Ⅳ期：框剪结构，7#、9#楼，地下1层，7#楼地上2，地下**，**楼地上**，**楼地上**5万㎡。Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ、Ⅳ工程内容以施工蓝图为准。……其中合同第十条违约索赔和争议条款35.1项约定，发包人迟延支付工程进度款承担违约责任，延期支付工程款支付每日万分之四的违约金，同时按年息25%的固定回报给承包人。 合同签订后，原告进行施工。2012年8月6日双方签订协议书，内容为一期工程2#、3#楼已进入审计，待审计总额出来后被告目前支付原告的工程款8870万元减去一期工程总额的95%金额，多余部分作为二期工程款。二期工程约20万㎡，暂按2.5亿元人民币估算，最终以审计结算为准。被告同意在2012年8月20日前支付4000万元整，并由2012年8月6日起计算两个月内支付工程款达到二期工程算价的70%，如被告不能履约，原告有权就未到款项部分按25%年回报率计取利息。 2013年2月19日双方签订补充协议，称被告因前期资金严重短缺，未能按合同约定及还款承诺书及2012年8月6日签订的协议履行，双方达成如下协议：被告确保在2013年3月底办理完1、11、12号楼施工许可证，2013年4月底前办理完1、11、12楼预售许可证。双方共同计算并确认截止2012年12月31日前拖欠工程款损失补偿总额为2000万元，纳入欠款支付计划。……被告承诺在3月中旬支付600万元的基础上，确保2013年4月15日前支付8000万元，5月15日前支付剩余2800万元，则2013年1月1日至5月15日拖欠工程款损失补偿不再计算。如2013年5月15日前以上约定的工程款不能全额到位，则2013年1月1日后拖欠工程款损失补偿按原合同约定违约金25%每年继续追偿。被告承诺在2013年4月1日前出具双方认可的2、3号楼已完工工程的结算报告。确保在2013年8月1日前出具经双方认可的1、11、12号楼主体结构结算报告。 2014年1月3日，双方签订协议书，确认双方于2010年8月6日签订的临沂万和中央广场施工合同，履行至今，已完成1#、2#、3#、11#、12#楼主体结构封顶，完成施工面积约25万m²。……就今后的工程验收、结算、付款等事宜达成如下共识，……五、关于工程结算和工程款支付：1、1#、11#、12#楼结算审计完成，包括已确认的工程变更、签证、停工损失及补充协议已确认的部份利息补偿一并纳入，双方确认的审计结算值后一个月内(含协议未确认的后期欠款利息、违约金等，确保结算审计完成后20天内，根据双方合同、协议书、承诺书约定的实际应付节点完善总结算)，同时甲方（被告）支付乙方（原告）至最终总结算款的95%，工程竣工验收后，甲方支付乙方至总结算款的97%，留3%作为质量保修金，工程竣工验收之日起二年内结清。双方互不再追究其他责任。2、在上述结算款支付期限内，如在特殊情况下甲方融资暂不到位等原因，甲方预见不能按时兑付工程款时，不足部分甲方可得到乙方集团公司总部的短期支持(甲方得到乙方借款的前提是付足上述3000万元且己办理完毕1#、11#、12#楼的预销售许可证)，经双方协商确定借款利率后由甲方承担借款利息。乙方保证，其借款要全部用于8#、9#、10#楼施工，不得挪作他用，确保8#、9#、10#楼施工进度。但假如乙方不借款给甲方，则容许甲方付款时间延期至2014年9月30日，便于甲方筹措资金。……本协议书双方签字盖章和甲方支付乙方300万元工程款后生效。 2014年4月16日双方签订协议书，约定无论原告提交几次索赔报告，被告一次性补偿原告所有停工损失200万元。上述停工补偿款在1、11、12号楼结算时进入结算造价，与1、11、12号楼工程款一起拨付。 2014年7月10日，双方签订协议书，被告除认可到2014年7月10日前尚欠原告工程款：壹亿贰仟肆佰捌拾柒万元整(12487万元)，还确认补偿原告利息：肆仟贰佰万元整(4200万元)，共计：壹亿陆仟陆佰捌拾柒万元整(16687万元)。2、经双方协商一致达成在被告1#、11#、12#楼预售证下来后将12#的7层到顶层网签到原告名下，约36000m²，具体以测验面积为准。在被告融资款到位后将壹亿伍仟壹佰捌拾柒万元整(15187万元)分成三次付到原告方公司指定帐号。每收一次工程款，解押12#楼相应抵押面积，分三次解完，其余壹仟伍佰万元整(1500万元)在2015年12月底前保修期满后无息付清。确保在2014年9月15日至2014年10月30日将被告欠款15187万元分三次付清，如不能按时兑付，按实际欠款金额承担每日千分之三的违约金，并赔偿原告的损失。 后双方又签订协议，约定截止2014年7月10日，被告欠原告万和中央广场2#、3#、1#、11#、12#楼工程款壹亿贰仟肆佰捌拾柒万元整(12487万元)，还确认补偿原告利息：肆仟貳佰万元整(4200万元)，共计：壹亿陆仟陆佰捌拾柒万元整(16687万元)。为确保原告债权，被告将万和中央广场1号楼2单元(原12#楼)7层至25层，共计38575.02平方米，以4500.00元/平方米计算，共计作价173587590.00元，网签抵押给原告。同时对销售方式等进行了约定。 2016年8月15日，原告向被告法定代表人宁照交付《万和中央广场工程结算书》，注明涉案万和中央广场10#楼地下室及地上2层、8#-10#清槽垫层及签证变更工程造价经核算为2300697.77元。原告认可被告供材价1000万元，被告法定代表人宁照未提出异议。 另查明，被告临沂北城置业有限公司法定代表人为宁照，2017年9月13日变更为金保华，2019年变更为龙刚。涉案工地于2016年停工至今。被告临沂北城置业有限公司因不能清偿债务多次被列入失信人名单。 本院认为，本案原、被告双方签订的建设工程施工合同、多份协议书、补充协议及专项委托协议书均是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。前述建设工程施工合同及多份协议内容可以证实，原告按建设工程施工合同约定进行了施工，因被告资金困难，不能按约定支付工程价款，涉案工程停工多年。至起诉之日被告仍不能按约定支付工程款，不能提供资金恢复施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条“发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；……”之规定，原告要求解除建设工程施工合同的请求应予支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款”，本案中经双方结算确认，2014年7月10日前被告欠付工程款12487万元，利息4200元，停工损失200万元。2016年8月15日，原告提交《万和中央广场工程结算书》，注明涉案万和中央广场10#楼地下室及地上2层、8#-10#清槽垫层及签证变更工程造价经核算为23800697.77元，被告法定代表人宁照未提出异议，该对部分款项应予认定。原告认可被告供材价1000万元，应予扣除。因协议中约定的年25%回报率及每日千分之三的违约金过高，酌定按年利率24%支付利息至实际支付日止。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》之规定，原告对工程价款140670697.77元有权就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿。综上，原告的诉讼请求部分予以支持。被告未到庭不影响案件审理。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告江苏省苏中建设集团股份有限公司与被告临沂北城置业有限公司签订的建设工程施工合同； 二、被告临沂北城置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告江苏省苏中建设集团股份有限公司工程欠款182670697.77元及利息（其中16887万元自2014年10月31日起，其余13800697.77元自2016年8月16日起均按年利率24%计算至实际给付之日止）； 三、原告江苏省苏中建设集团股份有限公司对工程价款140670697.77元享有就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费967869.8元，保全费5000元由被告临沂北城置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  陈 芳 审 判 员  范宗芳 人民陪审员  彭志银 二〇一九年十月十九日 书 记 员  赵文思