河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终5611号上诉人（原审原告、并案被告）：张家驹，男，汉族，1989年5月9日出生，住河南省南阳市卧龙区。上诉人（原审被告、并案原告）：中南钻石有限公司，住所河南省方城县中南公司院内。统一社会信用代码:91411322757143564M。法定代表人：李玉顺，任该公司总经理。委托诉讼代理人：何建明，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张敬明，河南问鼎律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：南阳宛平人力资源服务有限公司，住所南阳市中州路梅溪大厦1单元2812号，统一社会信用代码914113000559988325。法定代表人：李文亚，任该公司总经理。委托诉讼代理人：程杰，男，该公司员工。上诉人张家驹、上诉人中南钻石公司因与被上诉人南阳宛平人力资源服务有限公司（以下简称宛平人力资源公司）劳动争议纠纷一案，均不服河南省南阳市卧龙区人民法院（以下简称一审法院）（2016）豫1303民初5288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭，于2019年9月25日公开开庭进行了审理。张家驹，中南钻石公司的委托诉讼代理人何建明、张敬明，宛平人力资源公司的委托诉讼代理人程杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张家驹上诉请求：1、撤销一审判决，查明事实重新审核和认定双方责任；2、中南钻石公司支付张家驹2016年3月至2016年10月未足额支付的病假工资12000元；3、支付2012年5月至2016年10月之间的加班工资12434元；4、支付2012年5月至2016年10月之间休息日加班费用（包含应休未休年休假）24999元；5、支付因中南钻石公司导致张家驹被迫离职，中南钻石公司没有缴纳失业保险造成张家驹无法领取的失业保险金损失14000元；6、支付2012年5月至2016年10月之间克扣的工资19000元；7、支付2012年5月至2013年5月之间未签劳动合同的双倍工资（月平均工资4500元）；8、支付2013年6月至2016年10月应签未签劳动合同的双倍工资（月平均工资4500元）；9、支付被迫解除劳动合同的经济补偿金20000元（一审计算有误）；10、补缴2012年5月至2016年10月之间的养老保险、工伤保险、失业保险、医疗保险、生育保险、以及住房公积金，滞纳金由中南钻石公司承担，张家驹五险一金个人账户的利息损失由中南钻石公司支付（个人应缴纳费用已经被中南钻石公司自2012年5月开始每月扣除）。事实和理由：一、一审认定事实错误，适用法律不当。1、中南钻石公司与张家驹签订的劳动合同是固定工时制，中南钻石公司提供的工资发放记录系其的单方制作，未经张家驹签字确认，一审据此认定张家驹的工资发放情况错误。中南钻石公司主张的计件工资与双方劳动合同约定不符，且无证据证实。公司工资是当月发放前一个月的，张家驹病假工资并未足额支付。张家驹2016年3月发工资469.5元、4月份975元、5月份工资是7月1日发的、6月份工资642.5元。2、一审认定张家驹在2016年4至10月份期间未提供履行患病请假手续，仅提供了医疗单位的休假证明，但未获用人单位审批同意错误。张家驹的病休证明已提交公司，劳动者患病需要休息，公司必须批准，这是法律赋予劳动者的权利。中南钻石公司在员工半年没有上班的情况下，仍旧发放工资，没有任何发文说明，不符合常理，只能说明对张家驹的病假双方是协商一致并且知情的。张家驹依法也无需对此举证证实。依照张家驹的工资情况，公司应当按本人工资80%发放病假工资。3、中南钻石公司声称每年度集中休年休假，但未提供任何证据证实，一审认为应当由张家驹提供证据证明未享受带薪年休假错误。一审对本案审理时间过长，严重违反法律规定。4、张家驹的工作时间是四班三倒，常年无休，工作不分星期日和节假日，每天工作时间远远超出劳动法规定的每天8小时的月工作时间。张家驹已经证明公司的工作制度存在超出劳动法规定的工作时间，中南钻石公司没有提供相应的证据来履行其自身应当履行的举证义务，用人单位不能提供自己掌握加班的事实，应当承担不利的后果。5、中南钻石公司违法在先，张家驹被迫离职，属于法律规定的可领取失业金的条件。6、一审以所谓的“放炮”为由，在中南钻石公司没有提供任何证据对扣款的合理性进行举证说明的情况下，认定公司克扣张家驹2012年5月至10月的工资合理错误。二、一审认定事实有失公正公平，适用法律错误。中南钻石公司作为公司主体，理应掌握着员工的建档信息，有责任出具花名册、考勤、工资条等证据，其一审并未出示。一审仅仅依据中南钻石公司的一面之词，否认张家驹的诉讼请求有失公平。中南钻石公司辩称，对张家驹上诉请求的支付未足额支付的病假工资，一审已做详细阐述，同意一审意见。张家驹所称的加班工资及休息日加班费无事实依据和法律依据。张家驹2013年7月毕业，2012年5月至7月为在校学生，与公司不可能存在劳动关系。2014年1月1日，张家驹与宛平人力资源公司签订劳动合同，该公司以其人格混同的南阳金昌平商务有限公司（以下简称金昌平公司）为张家驹交纳社会保险，在2014年1月1日至2015年12月31日期间，张家驹与宛平人力资源公司存在劳动关系，与中南钻石公司不存在劳动关系。2015年12月26日，中南钻石公司与张家驹签订劳动合同，合同期限为2016年1月1日至2018年12月31日，双方在该期间存在劳动关系，2016年9月22日，张家驹向公司出具解除劳动关系通知书，解除了双方的劳动关系。张家驹在公司工作时正常休息，很少加班，即便个别时间加班，公司已将加班费随工资一块发放，公司从不拖欠张家驹的加班费，休息日正常调休，不存在不能安排补休的情况，不存在休息日加班费。公司已为张家驹办理并足额缴纳失业保险，张家驹无法领取失业保险金的责任不在公司，其要求支付失业保险金无法律依据。中南钻石公司从不无故克扣张家驹工资，部分月份扣款原因是张家驹存在工作过失，公司依法对其予以处罚，张家驹对此也无异议。一审受理本案后，先后定于多次开庭，张家驹经屡次通知均不到庭，案件才多次推迟开庭，造成审限过长，责任完全在张家驹。张家驹请求未签订劳动合同的双倍工资同样无事实根据和法律依据。张家驹在2013年7月以前是在校生，不构成劳动关系，可以不签订劳动合同；其与宛平人力资源公司签订劳动合同期间，也不存在需要中南钻石公司支付双倍工资的情形。双倍工资是法律对用人单位规定的惩罚性支付责任，不是法律意义上的劳动报酬，应当适用普通的时效规定，其请求2012年6月至2013年5月期间没有签订劳动合同的双倍工资显然超过时效。中南钻石公司在与张家驹建立劳动关系期间，已为其足额缴纳社会保险，张家驹单方决定解除双方之间的劳动关系，公司依法不应支付经济补偿金。社保纠纷是征收与缴纳之间的关系，属于行政管理的范畴，不属于仲裁及人民法院的受理范围，张家驹关于社保费用的上诉请求不能成立。中南钻石公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判双方于2016年1月1日至2016年9月22日期间存在劳动关系；2、撤销一审判决第三项，改判中南钻石公司无需向张家驹支付经济补偿金；3、一、二审诉讼费用由张家驹承担。事实和理由：一、一审认定张家驹自2012年5月至2016年9月22日与中南钻石公司建立劳动关系错误。张家驹2013年7月才从豫西第一技校毕业，之前与公司不存在劳动关系。2014年1月1日张家驹与宛平人力资源公司签订劳动合同，合同期限为2014年1月1日至2015年12月31日，宛平人力资源公司与金昌平公司存在法律上的人格混同，金昌平公司为张家驹缴纳社会保险的事实充分说明张家驹与宛平人力资源公司在该期间存在劳动关系。宛平人力资源公司与金昌平公司住所地一致，法定代表人一致，电话号码也一致，二者在法律上人格混同，该期间内张家驹是受宛平人力资源公司派遣到中南钻石公司务工。2015年12月26日，中南钻石公司与张家驹签订劳动合同，合同期限为2016年1月1日至2018年12月31日。2016年9月22日，张家驹书面解除了与中南钻石公司的劳动关系，故张家驹仅自2016年1月1日至2016年9月22日与中南钻石公司建立劳动关系。二、一审评析以2016年8月9日张家驹查询的养老保险和医疗保险缴费信息认定中南钻石公司未为张家驹缴纳社会保险，存在违反劳动合同的行为错误。中南钻石公司一审提交的张家驹的社会保险缴费凭证显示，张家驹的养老、医疗、失业、工伤报销均缴费至2016年10月份，公司已足额为其缴纳了社会保险。2016年8月9日张家驹查询时显示医疗报销、养老保险处于欠费未交状态，是因为公司是以单位名义统一缴纳的费用，但社会保险经办机构需要一定的过程将费用逐一分户到个人名下，故公司不存在违反劳动法的情形。三、张家驹违反双方所签订的劳动合同，单方决定解除与公司的劳动关系，公司依法不应支付其经济补偿金。张家驹辩称，张家驹是2012年到中南钻石公司工作，开始与公司形成劳动关系的，公司2012年6月3日给张家驹办理了工资卡，6月底发了工资，工资流水已经提交一审法院。张家驹2006年高中毕业，后来在豫西技工学校学习辍学了，没有毕业。宛平人力资源公司针对双方的上诉辩称，一审中出现的张家驹与宛平人力资源公司之间的劳动合同，加盖的是人力资源部印章，不是公司公章，不知道是不是有效的，宛平人力资源公司签订的所有劳动合同都有员工签字按指印，这个合同不真实。张家驹向一审法院起诉请求：1、确认自2012年5月起至2016年9月张家驹与中南钻石公司之间存在劳动关系。2、请求判令中南钻石公司支付自2012年6月至2013年5月没有与张家驹签订劳动合同的双倍工资24000元；自2013年6月起，应当每月向张家驹支付没有签订无固定期限劳动合同的双倍工资。3、判令中南钻石公司为张家驹补缴2012年5月至2016年9月的五险一金，滞纳金由中南钻石公司承担。4、判令中南钻石公司支付欠发张家驹的2016年3月至9月期间医疗期内的××休假工资21600元。5、判令中南钻石公司给予张家驹自2012年5月至2016年9月应休未休的年休假共计20天的工资9000元。6、判令中南钻石公司向张家驹支付2012年5月至2016年9月期间的扣发工资19000元。7、判令中南钻石公司向张家驹支付2012年5月至2016年9月期间的加班费用24999元。8、判令中南钻石公司支付因没有依法为张家驹缴纳失业保险，导致张家驹无法正常领取2012年5月至2016年9月期间共计4年工龄12个月的失业保险14000元。9、判令中南钻石公司支付张家驹经济补偿金2万元。中南钻石公司向一审法院起诉请求：一、判令中南钻石公司无需为张家驹支付经济补偿金。二、诉讼费用由张家驹承担。一审法院认定的事实：张家驹出生于1989年5月9日，于2006年6月10日毕业于南阳市第十一高级中学，2009年退伍，2011年9月前往豫西第一技工学校就读，学制两年，2012年3月春期开学后，张家驹未再就读，未取得毕业证书。2012年5月，张家驹入职中南钻石公司，双方未签订书面劳动合同，工作岗位为合成车间合成工，工作时间为四班三倒制，每工作8小时休息24小时，工资支付方式为通过中国邮政储蓄银行股份有限公司方城县中南厂支行银行转账代发。2014年1月1日至2015年12月31日期间，中南钻石公司辩称张家驹和宛平人力资源公司签订劳动合同，建立劳动关系，该公司以劳务派遣用工的形式，将张家驹派遣至中南钻石公司上班，并提供一份《劳动合同书》复印件，但该段期间张家驹的社会养老保险参保单位显示的是金昌平公司，张家驹的工作岗位未发生变更，工资待遇仍有中南钻石公司按月支付。2015年12月26日，中南钻石公司和张家驹签订书面劳动合同，合同期限为2016年1月1日至2018年12月31日止，工作岗位为合成车间合成工，工资待遇为计件工资。2016年2月23日，张家驹前往南阳市第一人民医院石桥医院（南阳市卧龙区石桥镇卫生院）CT检查：1、L3-4椎间盘膨出；2、L4-5、L5/S1椎间盘突出。2016年3月8日，张家驹在该院住院治疗至2016年3月30日。2016年8月31日，张家驹将医疗费发票、诊断证明、休假证明等通过手机短信发送至被告工作人员何建明。2016年9月22日，张家驹向中南有限公司送达一份《解除劳动关系通知书》，内容为：本人张家驹，于2012年4月31日入职公司，任职于压机工岗位，在本职位兢兢业业的工作，至今已在公司工作53个月余。由于公司2012-2013没有为其订立劳动合同，购买社保；2015-2016没有为其正常缴纳社保(未按时缴纳，按工资基数缴纳，连续1年未缴纳)没有按照劳动合同约给予劳动报酬(加班不给加班费，克扣工资）等原因，现依《劳动法》第四章第三十八条(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；特向公司即时解除劳动关系。本人上班将持续至2016年10月23日止。公司如果不需要这么长时间，也可以明确告知！安排相关人员办理交接手续。同时附带未缴纳社保的证据复印件。同时要求单位在月底能一次性结清所欠发本人2012年5月至2016年9月23日的工资，以及2012年5月至2016年9月23日的社会保险。同时短信知会：何建明主任(公司人事部主管)，张芳梅主管(部门人事部主管)，自宝贵主任(部门车间主任)，同时避免中南钻石有限公司拒收，同时用公示方式张贴于中南钻石公司南阳分公司大门，同时张贴于中南钻石公司写字楼大门。并录像拍照。通知人:张家驹，日期：2016年9月22日。2016年8月，张家驹以中南钻石公司为被申请人向南阳市劳动人事争议仲裁委员会，仲裁请求为：1、被申请人中南钻石公司支付申请人2012年6月至2013年5月之间11个月的双倍工资27500元；2、被申请人中南钻石公司为申请人补交2012年5月至2016年7月的社会保险及返还扣除的住房公积金；3、被申请人支付申请人2016年3月至2016年8月的病假工资12000元；4、解除被申请人与申请人之间的劳动关系，被申请人支付申请人经济补偿金(入职四年)12000元，失业保险待遇13920元，医疗补助12000元；5、被申请人支付申请人2012年5月1日至2016年3月1日之间的休息日工作工资报酬24999元；6、被申请人支付申请人住院期间医疗费4500元；7、被申请人支付申请人低于最低工资标准工资共计8308元(2012年6、11、12月；2013年10、11月；2014年9、10、11月；2015年2月)；8、被申请人支付申请人2012年6月至2016年2月欠发的加班工资12434.4元。2016年11月2日，南阳市劳动人事争议仲裁委员会作出宛劳仲案字【2016】703号仲裁裁决书，裁决:1、确认申请人和被申请人于2016年9月22日解除劳动关系。2、本裁决生效后十五日内，被申请人中南钻石公司支付申请人张家驹经济补偿金9000元。3、驳回申请人张家驹其他仲裁请求。张家驹和中南钻石公司均不服该仲裁裁决书，张家驹于2016年12月5日向一审法院提出起诉。中南钻石公司于2016年12月8日向方城县人民法院提出起诉。2018年1月5日，方城县人民法院作出移送函，将该案已送至一审法院合并审理。另查明：张家驹自2016年4月至2016年10月期间，没有证据证明办理了请假手续，未按时上班提供劳动。张家驹查询医疗保险缴费清单的时间为2016年8月9日，该单据显示2016年1月至7月期间的基本医疗保险处于欠费状态，养老保险也处于欠费未交。中南钻石公司提交的养老保险个人账户查询单显示：打印时间为2016年11月21日，自2014年1月至2016年10月缴费。失业保险缴费至2016年10月，工伤保险自2016年10月参保。2071年4月21日打印的医疗保险缴费明细显示自2014年6月开始参保，至2016年10月停保。2015年11月工资为3448.1元，2015年12月工资为2407.2元，2016年1月工资为3583.2元，2016年2月工资为3699.6元，2016年3月工资为2057元，2016年4月工资为469.5元，2016年5月工资为957.6元，2016年6月工资为551.4元，2016年7月工资为642.5元，2016年8月工资为642.5元，2016年9月工资为642.5元，2016年10月工资为642.5元。张家驹解除劳动关系前12个月的工资总数为19743.6元，平均工资为1645.3元。一审法院认为，关于张家驹和中南钻石有限公司劳动关系的建立及起止时间的问题。中南钻石公司辩称张家驹自2012年5月至2013年12月期间，系在校学生，在中南钻石公司单位上班系顶岗实习，依法不符合建立劳动关系的条件，但中南钻石公司并未提供有效证据予以证明，且张家驹本人于2009年退伍后，参加工作多年，2011年9月在豫西第一技工学校学习系为了学习职业技能，2011年11月后未再继续学习，更未取得毕业证，在此期间，张家驹作为劳动者，持续不间断的在中南钻石公司提供劳动，受中南钻石公司的管理和制约，中南钻石公司按月支付张家驹劳动报酬，依法符合劳动关系的构成条件，故对中南钻石公司的辩称意见，一审法院依法不予支持，张家驹和中南钻石公司自2012年5月至2013年12月期间，依法建立劳动关系。中南钻石公司辩称张家驹自2014年1月至2015年12月31日期间，和宛平人力资源公司签订书面劳动合同，建立劳动合同关系，张家驹与中南钻石公司双方系劳务派遣用工关系，结合本案事实，首先，中南钻石公司提供的劳动合同系复印件，宛平人力资源公司予以否认该签订劳动合同的事实，张家驹也予以否认；其次，中南钻石公司未提供在此期间和宛平人力资源公司之间签订的劳务派遣协议，依法不能证明和宛平人力资源公司之间存在劳务派遣合作关系；再次，根据张家驹提供的社会养老保险缴费清单显示，缴费单位系金昌平公司，并非劳务派遣单位即宛平人力资源公司依法缴纳。故对中南钻石公司的该项辩称意见，一审法院依法不予支持，张家驹在此期间和中南钻石公司依法建立劳动关系。2015年12月26日，张家驹与中南钻石公司签订书面劳动合同，劳动合同期限为2016年1月1日至2018年12月12月31日，张家驹于2016年9月22日以中南钻石公司存在违反《劳动合同法》第三十八条之规定的情形，书面通知中南钻石公司予以解除劳动关系，据此，一审法院依法确认张家驹自2012年5月至2016年9月22日期间建立劳动关系。关于张家驹请求中南钻石公司支付2012年6月至2013年5月期间的双倍工资24000元以及自2013年6月起应当签订无固定期限合同而未签订产生的双倍工资的问题。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付双倍工资。第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。据此，中南钻石公司未与张家驹自用工之日起签订书面劳动合同，依法应当自第二个月开始支付张家驹双倍工资；但《中华人民共和国劳动合同法》规定的双倍工资，是为了保障劳动者的合法权益，对用人单位用工后不与劳动者订立书面劳动合同而采取的惩罚性措施，双倍工资的性质从根本上有别于劳动报酬，双倍工资依法应当受到仲裁申请时效一年的约束。中南钻石公司辩称张家驹该项请求已超过法定的仲裁申请时效，结合本案事实，对中南钻石公司的该项辩称意见，一审法院依法予以支持，张家驹的该项请求超过法律规定的仲裁申请时效期间，故一审法院依法不予支持。关于张家驹请求中南钻石公司补缴2012年5月至2016年9月期间的社会保险费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）的相关规定，用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，对于已经由用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社保管理部门解决处理，不应纳入人民法院受案范围。故对张家驹的该项补缴相关社会保险的诉讼请求，一审法院依法不予支持。关于张家驹请求中南钻石公司支付2016年3月至9月期间医疗期内的××休假工资21600元。结合本案事实，一审法院认为，首先，张家驹于2016年2月23日CT检查腰部椎间盘膨出和椎间盘突出，于2016年3月8日至3月30日住院治疗，中南钻石公司在2016年3月的工资发放显示效益工资、岗位工资、工龄工资、夜班津贴、各种奖励等均正常发放，实发工资为2057元。足以证明张家驹在患病住院治疗期间，各项工资待遇已正常支付。其次，张家驹提供的2016年4月13日至5月13日的病假请假条显示，由白宝贵主任的签字，结合5月份工资表显示，张家驹的效益工资、岗位工资、工龄工资、夜班津贴、各种奖励等工资构成项目仍然正常存在，只是效益工资的数额低于3月份的效益工资，张家驹不能证明中南钻石公司未支付其当月的病假工资。再次，2016年4月、6月、7月、8月、9月、10月期间，张家驹并未提供证据证明履行了患病请假手续，仅提供了医疗单位的休假证明，但未获得用人单位的审批同意，同时，张家驹提供的手机短信记录也显示是在事后，即2016年8月31日才通过手机短信的告知人事主管何建明，据此，张家驹在未办理请假手续并获得用人单位审批同意的前提下，未能按时上班提供劳动，中南钻石公司将其岗位工资、工龄工资、夜班津贴、各种奖励等工资构成项目予以扣减，相反按照车间的整体绩效为张家驹发放绩效工资，并不违反法律规定。最后，劳动法律法规关于职工患病医疗期的规定和请病假的规定，系完全不同的法律事实。医疗期是法律概念，医疗期内用人单位不得解除劳动者劳动关系，是对劳动者的劳动关系的一个保护期限规定。请病假是事实上的一种行为，需要员工履行相应的请假手续。在医疗期内并不能够理解为无需请假、无需按时上班，而用人单位无条件持续支付病假工资。事实上，在医疗期内，需要根据病情需要，是否长期休假，是否间断性休假，用人单位根据休假时间的长短，履行完毕请假审批手续后，按照法律规定支付病假期间的工资待遇。结合上述分析，对张家驹的该项请求，一审法院依法不予支持。关于张家驹请求中南钻石公司支付应休未休年休假工资9000元。一审法院认为，因张家驹未能提供证据证明未享受应休未休带薪年休假，且中南钻石公司辩称该项请求已超过法定的仲裁申请时效期间，故对张家驹的该项诉讼请求，一审法院依法不予支持。关于张家驹请求中南钻石公司支付2012年5月至2016年9月期间扣发的工资19000元。一审法院认为，结合本案事实，张家驹诉称在此期间部分月份的扣款系“放炮”（工作过程中，装块时没有发现顶锤裂纹造成顶锤破裂）而受到罚款，部分月份工资标准低于最低工资标准，中南钻石公司辩称“放炮”系个人原因造成，部分月份低于最低工资标准系未办理请假手续，无考勤出勤。一审法院认为，针对张家驹该项请求产生的原因，张家驹在当时当月领取工资待遇时，应当是明知上述原因的，中南钻石公司并非构成劳动法律法规规定的无故克扣工资，张家驹未能及时提出异议，故对张家驹的该项请求，一审法院依法不予支持。关于张家驹请求中南钻石公司支付加班工资24999元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。结合本案事实，张家驹未能提供证据证实用人单位安排其加班，且不能证明用人单位掌握加班事实存在的证据，另外，根据中南钻石公司提供的工资表印证，历年工资表中部分月份显示支付有加班费的项目和数额，故张家驹的该项请求证据不足，一审法院依法不予支持。关于张家驹请求中南钻石公司支付失业金14000元的问题。一审法院认为，结合本案事实，南阳市失业保险管理处出具证明证实中南钻石公司作为用人单位，已经为张家驹办理并缴纳了失业保险至2016年10月。据此，对于张家驹是否能够享受失业金待遇以及审批失业金待遇的期限，依法应当有南阳市失业保险管理处依法履行行政审批后决定。如基于失业保险缴费年限不足等造成张家驹经济损失的，张家驹可向中南钻石公司另行主张赔偿权利，故对张家驹的该项请求，一审法院依法不予支持。关于张家驹和中南钻石公司劳动关系解除、经济补偿金的问题。一审法院认为，张家驹于2016年9月22日向中南钻石公司送达书面的解除劳动关系通知书，以中南钻石公司未按时缴纳、未按工资基数缴纳，连续1年未缴纳、加班不给加班费、克扣工资等为由解除劳动关系，通过一审法院查明案件事实，张家驹于2016年8月9日查询养老保险和医疗保险缴费信息显示2016年1月至7月期间的基本医疗保险和养老保险未缴纳，据此，中南钻石公司存在违反劳动合同法的行为。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的。张家驹作为劳动者于2016年9月22日提出解除和中南钻石公司的劳动关系，符合《劳动合同法》的规定，一审法院依法予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项之规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。结合本案事实，张家驹以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定解除与中南钻石公司的劳动关系，中南钻石公司作为用人单位依法应当支付原告张家驹解除劳动关系的经济补偿金。经济补偿金的计算年限为：2012年5月至2016年9月22日，张家驹的工作年限为4年零4个月，经济补偿金的年限为4.5个月，张家驹在解除劳动关系之前十二个月的平均月工资数额为1645.3元，据此，中南钻石公司依法应当支付张家驹解除劳动关系的经济补偿金为7403.85元（4.5个月×1645.3元元/月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决：一、原告张家驹（并案被告）和被告中南钻石有限公司（并案原告）自2012年5月至2016年9月22日期间建立劳动关系。二、原告张家驹（并案被告）和被告中南钻石有限公司（并案原告）的劳动关系依法于2016年9月22日解除。三、本判决书生效后十五日内被告中南钻石有限公司（并案原告）支付原告张家驹（并案被告）解除劳动合同的经济补偿金待遇共计7403.85元。四、驳回原告张家驹（并案被告）和被告（并案原告）中南钻石有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20元，由被告（并案原告）中南钻石有限公司负担。二审中，中南钻石公司提交企业信用信息报告打印件两份和开庭传票六份，拟证明宛平人力资源公司和金昌平公司存在人格混同，因张家驹多次不到庭导致案件审理周期过长。张家驹质证称，对企业信用信息报告的真实性和合法性无异议，但证据与本案无关；传票真实性、合法性和关联性无异议，但张家驹只收到三份，不能达到证明目的。宛平人力资源公司质证称，对企业信用信息报告的真实性无异议，证明方向有异议，对传票无异议。当事人对上述证据的真实性并无异议，本院对证据的真实性予以采信。根据当事人的一致陈述，本院审理查明，一审判决认定的张家驹2016年各月的工资发放数额为当月发放的前一个月份的工资。对一审查明的其他事实本院予以确认。本院认为，关于劳动关系的存续期间和经济补偿金的支付问题。张家驹自2012年5月即入职中南钻石公司，持续不断的为公司提供劳动，接受公司的工作管理，公司按月向其发放报酬，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。中南钻石公司称张家驹在2012年5月至2013年12月期间属顶岗实习，缺乏充足的依据，对此不应予以支持。一审认定张家驹和中南钻石公司自2012年5月建立劳动关系正确，本院予以维持。2014年1月至2015年12月31日期间，张家驹的工作岗位并未发生变化，且仍是由中南钻石公司按月向其发放报酬，中南钻石公司虽提供了显示为张家驹与宛平人力资源公司签订的劳动合同一份，主张张家驹在该期间是与宛平人力资源公司建立的劳动关系，张家驹与中南钻石公司系劳务派遣用工关系，但其所提供的劳动合同系复印件，张家驹和宛平人力资源公司均不认可，且中南钻石公司也不能提供张家驹由劳动用工转变为派遣用工的相应依据，本院对中南钻石公司的上述主张不予支持。张家驹该期间的社会保险虽然是通过金昌平公司的账户交纳，金昌平公司与宛平人力资源公司存在一定的关联，但仅此也不足以说明张家驹与宛平人力资源公司形成了劳动关系。一审认定张家驹在此期间仍是与中南钻石公司形成劳动关系正确，本院予以维持。本院确认张家驹与中南钻石公司自2012年5月形成劳动关系，至2016年9月22日张家驹通知解除双方之间的劳动关系。本案中虽然是张家驹提出的解除与中南钻石公司的劳动关系，但其明确是因为中南钻石公司未及时缴纳社会保险等原因，而根据张家驹于2016年8月9日查询的养老保险和医疗保险缴费信息显示，截至该日期其2016年1月至7月期间的相应保险费用确实尚未缴纳，说明中南钻石公司未及时缴纳社会保险的行为客观存在，一审判令中南钻石公司向张家驹支付相应的经济补偿金符合法律规定，应当予以维持。一审按照张家驹在解除劳动关系前十二个月实发工资的平均数额对支付的经济补偿金数额予以认定并无不当，本院予以确认。关于张家驹请求的应签未签劳动合同双倍工资的问题。用人单位因未签订劳动合同而依法应支付的双倍工资属于惩罚性规定，性质上不同于正常的劳动报酬，依法应受一年仲裁时效的制约。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。又依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。张家驹自2012年5月开始到中南钻石公司工作，中南钻石公司应当在一个月内与张家驹签订书面劳动合同，否则应从第二月起支付未签订书面劳动合同的双倍工资，至视为双方已订立无固定期限劳动合同。此时，支付未签劳动合同双倍工资的时效已开始起算，张家驹提起本案仲裁申请时早已超过法律规定的一年时效期间，且双方在2015年12月26日也签订了书面劳动合同，一审结合中南钻石公司的抗辩，对张家驹的该项诉请不予支持正确。因中南钻石公司与张家驹在实际用工之日满一年时未签订书面劳动合同，依法已经视为双方订立了无固定期限劳动合同，故对张家驹要求支付之后未签书面劳动合同和无固定期限劳动合同双倍工资的请求不应再予支持。关于补缴社会保险及滞纳金、利息的问题。因社会保险费的欠费问题，属于行政征收和缴纳关系，具有行政管理性，不同于一般的劳动纠纷，应由社保部门通过行政管理的方式解决，不宜由人民法院在民事案件纠纷中处理，一审对此不予处理正确。关于张家驹主张的支付失业保险金问题，中南钻石公司已为张家驹办理并缴纳了失业保险，张家驹的相关待遇应首先通过依法向失业保险管理处申请解决，只有当可以明确其不能正常享受该项待遇时，才可根据具体的原因确定中南钻石公司是否需要承担支付责任，故在现不能明确张家驹能否正常享受该项待遇的情况下，对其要求中南钻石公司支付失业保险金的请求，本院不予支持。关于张家驹主张的克扣工资问题。本院认为，从张家驹的工资发放情况看，其每月工资并不固定，其工资构成中既包含有效益工资、岗位工资、餐费补贴等，也有车间奖励、缺勤扣款、车间扣款等项目，其发放工资的具体数额与职工的工作任务完成情况和企业的平时管理等情况相关联。中南钻石公司称张家驹工资发放异常的月份均是由于张家驹的工作失误受到了罚款或无考勤出勤原因造成，因张家驹主张的扣款行为发生时间较早，张家驹也未及时提出异议并主张权利，现又无法对扣款的原因予以明确，一审结合本案情况对张家驹的该项请求不予支持并无不当。关于张家驹主张的加班工资和休息日加班费用的问题。根据双方的一致陈述，张家驹工作中实行的“四班三倒”，工作形式具有一定的特殊性，工作不区分白天夜晚及星期日，但在其工资表中显示大多数月份发放有夜班津贴，部分月份发放有加班费用，其加班工资和休息日加班费应理解为已包含在上述费用中，张家驹现并无证据证实中南钻石公司存在有未支付或拖欠的情况，故对张家驹的该项请求不应予以支持。关于病假工资问题。《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。第五条规定，企业职工在医疗期内，其病假工资、××救济费和医疗待遇按照有关规定执行。原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，××救济费，××救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。张家驹因病需要治疗，且经医疗机构诊断证明需要较长时间休息，不能正常工作，根据其工作年限情况，其可享受三个月不低于最低工资标准80%的病假工资（1450元/月×80%=1160元）。张家驹从2016年3月份开始连续病休，××休时起前三个月每月不低于1160元的工资，合计为3480元。从张家驹的工资发放看，中南钻石公司在张家驹病休前三个月向其发放的工资总额超过3480元，故对张家驹的该主张不应再予支持，张家驹要求按照其工资的80%发放2016年3月至10月期间工资的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，张家驹和中南钻石公司的上诉请求不能成立，不应予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。张家驹、中南钻石有限公司各交纳二审案件受理费10元，由其自行负担。本判决为终审判决。审判长  王玉斌审判员  李郧钦审判员  陈德林二〇一九年十月二十八日法官助理陈俊书记员张昊