甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民终2200号上诉人（原审原告）：王秀莲，女，汉族，生于1954年1月10日，住甘肃省兰州市永登县。委托诉讼代理人：白成禄，系王秀莲之子。委托诉讼代理人：张斌，甘肃兴登律师事务所律师。上诉人（原审被告）：兰州易跑跑腿家政服务有限公司，住所地兰州市西固区庄浪西路842号2楼209室。法定代表人：吴周平，该公司总经理。委托诉讼代理人：张璐，甘肃理上律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王金德，男，汉族，生于1989年10月9日，住永登县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28号楼。法定代表人：石合群，该公司总经理。委托代理人：王语旋，甘肃陇潮律师事务所律师。上诉人王秀莲、兰州易跑跑腿家政服务有限公司因与被上诉人王金德、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（2019）甘0121民初785号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王秀莲的上诉请求：一、请求兰州市中级人民法院撤销上述判决，并将本案发回重审或改判。二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院对上诉人的伤残赔偿金计算错误。依据《甘肃省道路安全条例》第七十条规定，对因交通事故造成人生伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算，其被抚养人的生活费按被抚养人经常居住地所在的省(直辖市、自治区)上年度城镇居民人均消费性支出标准或农村居民人均年生活消费支出标准计算。本案系机动车交通事故责任纠纷案，被上诉人王秀莲的伤残赔偿金应按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算，应为44421.44元(27763.40x16年x10%)，而一审法院参照甘肃省上年度农村居民人均纯收入计算无任何法律依据。而且发生事故时，上诉人不满65周岁，一审法院认定上诉人已满65周岁不属实。一审法院计算错误，不能公正维护上诉人的合法权益，上诉人的赔偿款总计应为68138.36元。综上，一审法院对上诉人的十级伤残赔偿金计算错误，其他认定无过错。现上诉人向兰州市中级人民法院提起上诉，请求兰州市中级人民法院对本案重新审查，公正判决，以维护申请人的合法权益。兰州易跑跑腿家政服务有限公司的上诉请求：1、依法撤销甘肃省永登县人民法院（2019）甘0121民初785号民事判决书并依法改判。2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由:一、原审法院判决由上诉人承担被上诉人全部赔偿责任，系认定事实错误，适用法律错误，依法应予以撒销并改判。本案一审法院认定事实如下:一审被告王金德系上诉人公司职工，2018年9月27日14时27分许，王金德驾驶上诉人所有的无号牌二轮电动车（美团外卖），行驶至永登县交叉路口30米处时，将前方横过公路的被上诉人王秀莲刮撞，造成被上诉人受伤的交通事故。永登县公安局交警大队作出62012109271427号道路交通事故认定书，认定王金德承担本次事故主要责任，王秀莲承担本次事故次要责任。依据该份事故认定书，本案上诉人仅应承担主要责任，被上诉人王秀莲本人也应承担部分责任。但一审判决认定被上诉人各项损失共计35831.07元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担1211.42元外，剩余34619.65元全部由上诉人承担，该判决并未体现责任事故认定所区分的上诉人应承担主要责任。二、一审法院判决上诉人向被上诉人赔偿精神抚慰金3000元系证据不足，被上诉人未提供任何证据证明其造成严重后果，该精神抚慰金依法不应予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿金属损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。本案中，被上诉人身体受到的伤害不属于严重的身体伤害，一般也认为未对其造成严重的精神损害，因此，对其诉请赔偿精神抚慰金3000元的诉讼请求依法不予支持。王金德辩称，同意兰州易跑跑腿家政服务有限公司的意见。中国平安财产保险股份有限公司广东分公司辩称，一、被上诉人王金德为被上诉人兰州易跑跑腿家政服务有限公司雇员，被上诉人兰州易跑跑腿家政服务有限公司在答辩人处为其投保雇主责任险，保障内容为雇主责任险、上下班途中及境内公出附加险及第三者责任保险，因此答辩人仅在《雇主责任保险》第三者责任保险范围内，依保险条款进行赔付。根据保险合同约定，在保险期间内，雇员在接受美团，美团外卖指定的订单配送服务期间发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，答辩人按照本保险合同约定负责赔偿；(2)第三者伤残赔偿金:依据《人体损伤致残程度分级》，经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书,1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额:100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；(3)第三者医疗费用，包括如下项目:挂号费，治疗费，手术费，检查费,医药费、材料费、急教车费:住院期间的床位费:前述列明的(1)-(3)项“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”合计赔偿限额不超过人民币20万元；(4)前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任(包括但不限于如下):如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害抚慰金，超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品赔赡养费费用，超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用等。二、事故发生后，投保人兰州易跑跑腿家政服务有限公司向答辩人报案，答辩人依据第三者责任险保险条例约定进行理赔，向投保人支付了被答辩人除非医保项目外的医疗费用6500.44元。三、被答辩人因对一审判决确定的伤残赔偿金提出异议，答辩人请求二审法院依据法律法规对伤残赔偿金予以确定，因被答辩人为十级伤残，依据保险合同的约定，答辩人承担伤残赔偿金的10%。王秀莲向一审提出诉讼请求：一、要求被告赔偿交通事故给原告造成的各项经济损失：1.医药费2000元，2.误工费90天*136元/天=12240元，3.护理费30天*136元/天=4080元，4.伙食补助费26天*40元/天=1040元，5.营养费30天*40元/天=1200元，6.伤残赔偿金（十级）55526.8元，7.伤残鉴定费2600元，8.交通费500元，9.精神抚慰金5000元，以上共计84186.8元；二、判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实如下，被告王金德系被告兰州易跑跑腿家政服务有限公司职工。2018年9月27日14时27分许，被告王金德驾驶被告兰州易跑跑腿家政服务有限公司所有的无号牌二轮电动车（美团外卖），行驶至水登县交叉路口向北30米处时，将前方横过公路的原告王秀莲刮撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告王秀莲被送往永登县人民医院检查治疗。王秀莲住院治疗26天，于2018年10月23日出院，被诊断为:左侧髋臼骨折；右侧小腿皮下淤血并局部破溃；软组织损伤（双下肢）；骨质疏松症；低蛋白血症。出院医嘱为：1.建议继续平卧床休息4-6周；2.近2-3月内不可负重或剧烈运动，预防再次骨折；3.继续口服药物治疗；4.加强营养；5.定期门诊复查（每月），指导后期治疗及功能恢复锻炼；6.不适门诊随诊。2018年10月25日，永登县公安局交警大队作出第62012109271427号道路交通事故认定书，认定王金德承担本次事故主要责任，王秀莲承担本次事故次要责任。2019年2月22日，甘肃信安司法医学鉴定所受原告王秀莲委托作出鉴定意见:1、被鉴定人王秀莲本次损伤致左髋关节功能丧失程度为30％构成十级伤残；2、被鉴定人王秀莲本次损伤误工期评定为90天，护理期评定为30天，营养期评定为30天；3.被鉴定人王秀莲低蛋白血症、骨质疏松症皆非本次损伤所致。此次鉴定产生鉴定费2600元。2019年3月11日原告王秀莲诉至本院，判如所请。另查明，兰州易跑跑腿家政服务有限公司为其职工在中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保有雇主责任保险，保险期间为2018年9月27日6时起至2018年9月27日23时止，具体险种为雇主责任险A版、上下班途中及境内公出附加险、第三者责任保险（A款）。其中第三者责任保险（A款）约定，在保险期间内，雇员在接受美团，美团外卖指定的订单配送服务期间发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任：1.死亡赔偿金按不高于20万计算；2.第三者伤残赔偿金:依据《人体损伤致残程度分级》(最高人民法院,最高人民检察院,公安部.国家安全部,司法部布,2017年1月1日施行),经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书,1-10级按如下标准给付伤残赔偿额：100%，90%，80%，70%，60%，50%，40%，30%，20%，10%:3.第三者医疗费用,包括如下项目:挂号费,治疗费,手术费,检查费,医药费、材料费、急教车费:住院期间的床位费:前述列明的1-3项“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”合计赔偿限额不超过人民币20万元。4前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任(包括但不限于如下):如误工费入营养费,康复费、辅助器具费,整容费,美容费,修复手术费,牙齿整形费,牙齿修复费,镶牙费、护理费、交通费,食宿费,丧骅费,`抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费,超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用,超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用等。事故发生后，中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在第三者责任保险（A款）范围内已经赔付医疗费用6500.44元。再查明，原告王秀莲住院期间产生的医药费已由被告王金德全部付清，原告对本案中医药费2000元的诉讼请求不再主张。庭审中，兰州易跑跑腿家政服务有限公司委托代理人对甘肃信安司法医学鉴定所的鉴定意见有异议，称其与公司负责人商议后申请法院重新对原告伤情鉴定，但按法院指定的期限，兰州易跑跑腿家政服务有限公司未提交鉴定申请书。一审法院认为，一、关于责任主体问题。我国法律明确规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，被告王金德作为被告兰州易跑跑腿家政服务有限公司的职工，其在执行工作任务时将原告王秀莲刮撞致伤，给原告王秀莲造成一系列的损害，应由被告兰州易跑跑腿家政服务有限公司承担相应的侵权责任。而被告兰州易跑跑腿家政服务有限公司为其职工在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投有雇主责任保险，保险期间为2018年9月27日6时起至2018年9月27日23时止，被告王金德在保险期间发生交通事故致原告王秀莲受伤，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应按照保险合同约定的承保范围承担责任。因中国平安财产保险股份有限公司广东分公司已在承保范围内赔付医药费医疗费用6500.44元，其只需要按照保险合同约定的第三者伤残赔偿金承保范围内承担责任即可。二、关于原告各项损失，本院做如下认定：1.误工费：原告主张12240元，根据原告提交的鉴定意见误工期为90天，参照甘肃省上年度甘肃省农、林、牧、渔业年人均收入计算，误工费应为12207.69元（49509元/年÷365日×90日），原告主张的超出部分，本院不予以认定。2.护理费：原告主张4080元，依据原告提交的鉴定结论护理期酌定为30日，参照甘肃省上年度甘肃省农、林、牧、渔业年人均收入、护理费为4069.23元（49509元/年÷365天×30天），原告主张的超出部分本院不予认定。3.伙食补助费：原告主张1040元，原告住院26天，按每天40元计算，应为1040元。4.营养费：原告主张1200元，依据鉴定意见营养期酌定为30日，每日酌定为20元，应为600元，原告主张的超出部分，本院不予认定。5.伤残赔偿金：原告主张55526.8元，依据鉴定结论原告构成十级伤残，原告已年满65周岁，参照甘肃省上年度农村居民人均纯收入计算，为12114.15元（8076.10元×15年×10%），原告主张的超出部分，本院不予认定。6.伤残鉴定费2600元，因鉴定结论本院采信，故对鉴定费2600元的诉讼请求，本院予以支持。7.交通费500元，根据原告提交的票据，结合原告受伤住院，复查，交通费会实际产生的情况，本院酌定200元。8.精神抚慰金5000元，因原告遭受的损害构成十级伤残，其身体和心理受到了一定的损害，故本院酌情支持3000元。以上共计35831.07元。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应向原告赔偿1211.42元，兰州易跑跑腿家政服务有限公司应向原告赔偿34619.65元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、《中华人民共和国保险法》第一十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告兰州易跑跑腿家政服务有限公司赔偿原告王秀莲误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失34619.65元，于本判决生效后十日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿王秀莲残疾赔偿金损失1211.42元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告王秀莲的其他诉讼请求。案件受理费541.98元，减半收取271元，由被告兰州易跑跑腿家政服务有限公司负担。二审中，王秀莲提交的证据是：2018、2019年甘肃交通道路事故的计算标准，发布日期是2019年5月27日。各方当事人对上述证据无异议。本院经审理查明，一审查明的事实当事人无异议的部分，本院予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点是：1、对上诉人的伤残赔偿金应当依据《甘肃省道路安全条例》的规定，按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算？还是应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，按照甘肃省上年度农村居民人均纯收入计算？2、本案事故责任交通管理部门认定为主、次责任，王秀莲的各项损失保险公司承担后由兰州易跑跑腿家政服务有限公司承担全部赔偿责任，是否适当？3、兰州易跑跑腿家政服务有限公司承担王秀莲精神抚慰金3000元是否应当支持？一、对上诉人的伤残赔偿金应当依据《甘肃省道路安全条例》的规定，按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算？还是依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，按照甘肃省上年度农村居民人均纯收入计算的问题。对于残疾赔偿金的计算标准，2004年5月1日起施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，根据上述规定，残疾赔偿金的计算标准城镇居民和农村居民计算标准不一致，按照受害人的身份适用不同的标准；而自2012年1月1日起施行的《甘肃省道路安全条例》第七十条规定“对因交通事故造成人生伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算，其被抚养人的生活费按被抚养人经常居住地所在的省(直辖市、自治区)上年度城镇居民人均消费性支出标准或农村居民人均年生活消费支出标准计算”，上述规定对伤残赔偿金的计算不再区分城镇居民和农村居民，计算标准均为本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算。《甘肃省道路安全条例》是地方性法规，是为了执行法律的规定，根据本行政区域的实际情况做具体规定的事项，本案交通事故发生在甘肃省行政区域范围内。同时，法律应平等保护每一个公民的权益，不应因公民的身份差异而获得不同待遇，因此，伤残赔偿金应当适用《甘肃省道路安全条例》规定的方法计算。王秀莲的出生日期为1954年1月10日，定残日---即伤残鉴定做出日期是2019年2月22日，定残日起计算，王秀莲已经超过65岁，故一审法院按照15年计算残疾赔偿金并无不当，王秀莲请求按照16年计算残疾赔偿金与规定不符，该上诉主张本院不予支持；综上，被上诉人王秀莲的伤残赔偿金应按本省城镇居民2018年度人均可支配收入标准计算，应为41645.1元(27763.40x15年x10%)。二、本案事故责任划分交通管理部门认定为主、次责任，一审法院判决王秀莲的各项损失保险公司承担后由兰州易跑跑腿家政服务有限公司承担全部赔偿责任，是否适当的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条规定“国家实行机动车第三者责任强制保险制度”、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条规定:“在中华人民共和国境内道路上行使的机动车所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条第一款规定:“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应当予以支持”。据上规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿，不需要划分责任，不足部分，才需要按照过错承担承担赔偿责任。王金德驾驶的兰州易跑跑腿家政服务有限公司所有的无号牌二轮电动车(美团外卖)，属于机动车，依法应当投保交强险而未投保，投保义务人应当在交强险责任限额范围内予以赔偿，一审法院适用法律正确、判处适当，故兰州易跑跑腿家政服务有限公司的该项上诉请求与法律规定不符，本院不予支持。三、关于是否应当支持兰州易跑跑腿家政服务有限公司承担王秀莲精神抚慰金3000元的问题。王秀莲因交通事故导致十级伤残的损害后果，致使受害人王秀莲精神受到损害，应当根据侵权人的过错程度、所造成的后果确定精神损害抚慰金的赔偿数额，一审法院酌情支持3000元并无不当，故兰州易跑跑腿家政服务有限公司的该项上诉请求本院不予支持。综上所述，王秀莲的上诉请求部分成立，本院予以支持；兰州易跑跑腿家政服务有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院适用法律部分错误，判处不当，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条第一款、《甘肃省道路安全条例》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘肃省兰永登县人民法院（2019）甘0121民初785号民事判决第三项；二、撤销甘肃省永登县人民法院（2019）甘0121民初785号民事判决第一项、第二项；三、兰州易跑跑腿家政服务有限公司赔偿原告王秀莲误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失65362.02元、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿王秀莲残疾赔偿金损失4164.51，均于本判决生效后十日内付清；四、驳回王秀莲的其他诉讼请求。王秀莲预交的二审案件受理费1009元，兰州易跑跑腿家政服务有限公司预交的二审案件受理费665元，均由兰州易跑跑腿家政服务有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  李志勇审判员  张惠东审判员  邢定君二〇一九年十月二十一日书记员  张文娟