黑龙江省望奎县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑1221刑初75号公诉机关望奎县人民检察院。被告人陈臣，男，1985年10月24日出生于黑龙江省绥化市北林区，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地绥化市北林区，捕前住福建省厦门市湖里区。2019年4月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被望奎县公安局刑事拘留；同年5月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪经望奎县人民检察院批准逮捕，同日由望奎县公安局执行。现羁押于望奎县看守所。辩护人孙红岩，黑龙江千叶律师事务所律师。望奎县人民检察院以黑望检公诉刑诉〔2019〕61号起诉书指控被告人陈臣犯贩卖毒品罪，于2019年7月17日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于同年9月30日公开开庭审理了本案。望奎县人民检察院指派检察员相巍、金继学出庭支持公诉，被告人陈臣及其辩护人孙红岩到庭参加诉讼。现已审理终结。望奎县人民检察院指控：2011年5、6月份期间，被告人陈臣伙同张某1（已判刑）在广州市购得冰毒（甲基苯丙胺）20克。被告人陈臣指使张某1将冰毒运回绥化市贩卖，并承诺给张某1报酬。回到绥化市后，张某1以每克700元价格卖给孙某1（已判刑）19克。2011年9月9日，被告人陈臣伙同张某1在广州市购得冰毒。被告人陈臣指使张某1从广州市携带120克冰毒（甲基苯丙胺）回到绥化市北林区贩卖。9月11日14时许，张某1携带其中的50克冰毒在绥化市北林区四十一厂医院附近楼内以每克600元价格卖给孙某150克。又以相同的价格卖给孙某2（另案处理）20克冰毒。剩余的50克冰毒被张某1藏匿在自家的电脑主机箱内，欲卖给大庆市毒贩未果，后被公安机关起缴。综上，被告人陈臣贩卖毒品139克。经侦查，被告人陈臣于2019年4月3日被望奎县公安局抓获。公诉机关认为，被告人陈臣贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关并提供了相应证据，依法提请本院审判。被告人陈臣辩称，其对公诉机关指控的犯罪事实和贩卖毒品罪的罪名没有异议。其辩护人的辩护意见为：一、本案事实不清。第一，公诉机关指控被告人陈臣共贩卖毒品139克的事实不清。其中39克毒品只有同案犯孙某1的供述，没有其他证据证实，而且也没有起缴该39克毒品，因此该39克毒品陈臣并没有实施贩卖行为。第二，2011年9月12日张某1从广东运输回来的100克毒品，数量不确定。因为黑龙江省公安厅刑事技术总队（2011）302号鉴定书的鉴定结论，仅仅是检测出含有甲基苯丙胺和非那西汀，但是并没有确定所送检的检材中甲基苯丙胺和非那西汀的含量和比例，即纯度。而该鉴定结论是否科学直接影响到被告人陈臣贩卖毒品的数量。因此公诉机关认定2011年9月9日陈臣贩卖毒品100克属于事实不清，证据不足。二、鉴于被告人陈臣对其贩卖毒品的行为如实供述，因此辩护人的量刑意见如下：如果认定被告人陈臣犯贩卖毒品罪，那么被告人存在如下从轻、减轻处罚情节：第一，被告人陈臣系从犯。陈臣只是参与购买毒品，并没有运输和销售，因此在贩卖毒品过程中起到次要辅助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。第二，陈臣存在犯罪未遂情节。同案犯张某1将毒品从广东运回绥化后只销售50克，另50克在家中被公安机关查获，该50克属于贩卖未遂，因此也应认定陈臣贩卖未遂。第三，被告人陈臣在庭审中自愿认罪，如实供述犯罪事实，可酌情对其从轻处罚。第四，被告人陈臣平时表现良好，没有任何前科劣迹，此次犯罪只是迫于生计，属于偶犯、初犯，可酌情对其从轻处罚。综上，建议对被告人陈臣在有期徒刑十年以下量刑。以上量刑建议是基于法庭在有确实充分的证据可以认定陈臣所贩卖的毒品数量确定为100克或139克的前提下提出的。经审理查明：被告人陈臣与张某1（已判刑）系朋友关系，与孙某1（已判刑）系同学关系。2011年3月，被告人陈臣与张某1一起来到广州市打工。因吸毒将钱花光遂产生贩毒之念，于是陈臣提议与张某1合伙贩毒，由陈臣出钱，由张某1负责把毒品带回绥化市贩卖。2011年5、6月份期间，被告人陈臣出资伙同张某1在广州市购得冰毒（甲基苯丙胺）20克。被告人陈臣联系好买家孙某1后，便安排张某1将冰毒带回绥化市北林区交给孙某1。张某1回到北林区后就将19克冰毒以每克700元价格卖给孙某1。孙某1付给张某111000元。2011年9月9日，被告人陈臣出资18000元伙同张某1在广州市购得冰毒120克。被告人陈臣事先联系好买家孙某1、孙某2和大庆市一人后，便安排张某1从广州市携带120克冰毒回到绥化市北林区卖给三人。9月11日下午，张某1回到北林区后按照陈臣的电话安排将50克冰毒以每克600元价格卖给孙某1。孙某1付给张某15000元，其还用事先借给陈臣的9000元抵顶部分毒款。大约半个小时后，张某1又按照陈臣的电话安排将20克冰毒以相同的价格卖给孙某2（另案处理）。孙某2付给张某112000元。剩余的50克冰毒被张某1藏匿在自家的电脑主机箱内，欲卖给大庆市一人未果。同日该毒品被公安机关依法起缴。同日公安机关还依法对孙某1大伯孙某3祥家进行搜查，搜出57小袋冰毒，并予以扣押。该冰毒系孙某1藏匿在孙某3祥家的。黑龙江省公安厅刑事技术总队依法对收缴的毒品进行鉴定：在孙某1包中收缴白色晶体粉末1袋，净重0.37克；在孙某1大伯家中收缴白色晶体粉末57袋，净重45.32克；在张某1家中收缴白色晶体粉末1袋，净重49.91克。鉴定结论：上述3种检材中均检出甲基苯丙胺、非那西汀。又查明，被告人陈臣在与张某1开始商量贩毒时就说他俩每人办一张银行卡，等贩毒时分别往这两张卡里汇钱，防止被人发现犯罪的证据。于是张某1就开了一张卡号为62×××18的农行卡，随后交给陈臣保管使用。陈臣一直使用至案发。2011年9月11日张某1在收到孙某1给付的5000元购毒款后，就将其中4000元汇到这张银行卡上。陈臣随后将这笔钱取出。综上，被告人陈臣伙同张某1共贩卖甲基苯丙胺139克，其获得赃款13000元。另查明，2012年6月19日，张某1因伙同陈臣贩卖甲基苯丙胺139克被本院判处有期徒刑十五年，孙某1因贩卖甲基苯丙胺54克被判处有期徒刑十五年。以上事实有检察机关提交，经法庭质证的下列证据予以证明：1.望奎县公安局受案登记表、立案决定书、侦破经过证实：2019年3月6日，望奎县公安局禁毒大队接到省厅、市局移交案件：黑龙江省监狱管理局在押犯人邓某举报绥化市北林区居民陈臣涉嫌贩卖毒品，其同伙孙某1、张某1已被判刑。该局经过审查，于同日决定对陈臣贩卖毒品案立案侦查。通过调查服刑人员张某1、孙某1，同时采用技术手段确定陈臣有重大犯罪嫌疑。同年4月3日，望奎县公安局民警在厦门市湖里区同益路9号地产大厦宿舍将陈臣抓捕到案。经讯问，犯罪嫌疑人陈臣供述了2011年9月份伙同张某1贩卖毒品的事实。2.证人张某1的证言：2011年因为贩卖毒品我被判15年有期徒刑，现在齐齐哈尔六三监狱服刑。我和陈臣是朋友。2011年3月，我俩一起去的广州，吸毒没钱了就想到贩毒。于是我俩开始合伙贩毒，陈臣出钱，我负责把冰毒带回绥化市。然后我把卖毒钱给陈臣，陈臣给我分点利润。我俩一共卖过两次冰毒。第一次是我俩一起去的广州市番禺区找到斌哥，陈臣以每克300元的价格购买20克冰毒。我俩从这袋冰毒里拿出1克吸食，剩下的19克冰毒陈臣让我带回绥化市以每克700元的价格卖给孙某1。当时孙某1给我购毒款11000元，并说剩下的钱他和陈臣结算。这笔钱没有分，让我俩在广州花了。第二次是2011年9月初的一天下午，我和陈臣来到斌哥的住处。通过斌哥介绍，我和陈臣以每克240元价格从一名男子处购买3袋冰毒计120克，陈臣先付18000元，剩下的钱由斌哥担保。陈臣事先联系好买主后，让我将冰毒带回绥化市后给孙某150克、孙某220克、大庆一人50克。我到达绥化市后，就将50克卖给孙某1，他给我5000元，剩下的钱他和陈臣算。接着我又将20克卖给孙某2，他给我12000元。剩下的50克藏在我家的电脑机箱里。另外，陈臣和我商量贩毒时说我俩一人办一张卡，等贩卖毒品时分别往这两张卡里汇钱，别让人找到犯罪证据。卡号是62×××18的农行卡是我开的户，开完户就给陈臣了。同年9月11日我将卖毒款4000元汇到这张银行卡给了陈臣。3.证人孙某1的证言：我和陈臣都是北林区三中的学生，认识很多年了。后来我们在网吧开始接触就成了朋友。我因在陈臣、张某1手中购买冰毒，然后贩卖给他人被判刑，现在凤凰山监狱服刑。我一共买过三次冰毒，每次都是和陈臣直接联系并商量价格和克数。张某1给我送过两次冰毒，我跟陈臣直接交易一次。第一次大约是2011年5、6月份，张某1在绥化市电力名苑小区以每克700元的价格卖给我19克冰毒，当时我就给张某111000元，剩下的2300元后来给陈臣了。第二次大约是2011年6、7月份，在绥化市南四路的兴旺小区陈臣的爷爷家，陈臣以每克600元的价格卖给我20克冰毒，我给他12000元。第三次大约是在2011年8月份，陈臣从广州回来后和我在他爷爷家住了10多天。在8月末他找我要借5000元，并说等他回广州后用冰毒顶给我。我就给他5000元，并问他给我多少冰毒。他说这么点钱买不了多少冰毒，但是可以先给我冰毒，等卖完再给他钱就行。第二天他又找我说5000元不够去广州的，得再拿3000元。于是我又给他3000元。9月7、8日，陈臣给我打电话说他在广州，让我再给他汇2000元。我说没钱了只能给他汇1000元。然后我就按照他给我发的农行卡号给他汇了1000元。我问他什么时候给我冰毒。他说这次给我整50克冰毒，等我收到冰毒后再给张某1拿5000元，剩下的钱尽快给他就行。9月11日，在我和陈臣联系后，张某1给我送来50克冰毒，每克600元，共计30000元。我给张某15000元，加上之前陈臣分三次从我手借的9000元共计14000元，下欠陈臣16000元。4.辨认笔录两份证实：张某1在公安机关准备的8张照片中辨认出4号照片就是伙同其贩毒的陈臣。孙某1在公安机关准备的8张照片中辨认出7号照片就是卖其毒品的陈臣。5.本院（2012）望刑初字第40号刑事判决书证实：张某1因贩卖甲基苯丙胺139克被判处有期徒刑十五年，孙某1因贩卖甲基苯丙胺54克被判处有期徒刑十五年。6.被告人陈臣的供述与辩解：2011年9月，我和张某1在广州当保安后认识了洋洋（真名不知道），就开始同洋洋一起吸毒。我俩把钱都花光后就开始商量合伙贩卖毒品之事，由我出资，由张某1负责往绥化市进行贩卖，并打算卖给孙某1一部分。我把我的金项链当了用于购买冰毒的资金。之后我出钱和张某1在广州市番禺区以每克240元的价格在一位叫斌哥的人手里购买100克冰毒，当时我给了18000元，还下欠6000元。我俩回到住处后拿出一点冰毒吸了。因为我和张某1问过孙某1多少钱一克，他说450元一克，所以打算以每克450元的价格卖给孙某1一部分。第二天下午张某1就带着97克多冰毒坐火车回绥化市贩卖。我就留在广州。具体卖给孙某1多少克我不清楚，是张某1和孙某1谈的。后来我给张某1打电话打不通，我就知道张某1可能被抓了，我就躲到外地。张某1卖冰毒的钱还没给我就被抓了。孙某1家也是绥化市的，他以前就吸毒，所以我和张某1就想将买回来的冰毒卖给他。7.搜查笔录证实：公安人员于2011年9月11日对孙某1大伯孙某3祥家依法搜查，结果如下：一大易拉得袋内装有冰毒43小袋，毒品系白色，颗粒状；一硬盒玉溪香烟盒内装有冰毒14小袋，毒品系白色，颗粒状。8.扣押笔录证实：公安人员于2011年9月11日对位于北林区二环路电力名苑小区5号楼张某1家依法搜查，现场扣押物品如下：一电脑空机箱里面藏的塑料袋内装有白色晶体冰毒1袋，用电子秤称约重50克。9.黑龙江省公安厅刑事技术总队（黑）公（刑技）鉴（化）字[2011]302号鉴定书证实：案情摘要：2011年9月22日，抓获犯罪嫌疑人孙某1，分别在孙某1包中、其大伯孙某3祥家中及其上线张某1家中收缴可疑毒品若干。检材和样本：编号08-2011-302-1检材：在孙某1包中收缴白色晶体粉末1袋，净重0.37克，全部留检；编号08-2011-302-2检材：在孙某1大伯家中收缴白色晶体粉末57袋，净重45.32克，混匀后随机留取0.18克检验；编号08-2011-302-3检材：在孙某1上线张某1家中收缴白色晶体粉末1袋，净重49.91克，混匀后随机留取0.49克检验。鉴定结论：上述3种检材中均检出甲基苯丙胺、非那西汀。10.望奎县公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、关于调取银行卡的情况说明证实：该局于2019年4月8日对陈臣随身携带的13张银行卡依法扣押，其中1张农行卡登记信息是张某1。11.账号户名为62×××18张某1的农业银行卡交易明细清单4页和望奎县公安局关于银行卡交易地点的情况说明证实：该卡分别于2011年9月7日、8日从黑龙江网点转账存入1000元、4000元；9月8日从广东省网点取走5000元；9月11日从黑龙江网点存入4000元；9月11日、12日从广东省网点共取走4000元。12.绥化市公安局、人民检察院、中级人民法院关于陈臣贩卖毒品案指定管辖函证实：指定该案由望奎县公安局、检察院、法院管辖。13.常住人口详细信息证实陈臣的身份事项。以上证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，本院予以采信。本院认为，被告人陈臣伙同他人贩卖甲基苯丙胺139克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。对于辩护人关于公诉机关指控被告人陈臣贩卖毒品139克事实不清的问题，经查，有被告人陈臣的供述、同案犯张某1的供述、有下线购买毒品的证人孙某1的证言、有起缴的物证毒品、有黑龙江省公安厅刑事技术总队关于毒品的鉴定书等证据可以综合证实被告人陈臣贩卖毒品139克的事实，故对于辩护人的辩护意见本院不予采纳。对于辩护人关于鉴定部门没有确定所送检的检材中甲基苯丙胺和非那西汀的含量和比例即纯度的问题，经查，法律及其司法解释等有关规定均未规定因毒品犯罪被判处有期徒刑的案件应当进行毒品含量鉴定，故对于辩护人的辩护意见本院不予采纳。对于辩护人关于被告人陈臣系从犯和50克毒品在家中被公安机关查获属于犯罪未遂情节的问题，经查，被告人陈臣是犯意提起者、出资者、组织者，故其在与张某1共同犯罪中起主要作用，是主犯，不是从犯。贩卖毒品是指有偿转让毒品或者以贩卖为目的而非法收购毒品。本案中被告人陈臣就是以贩卖为目的而非法收购毒品，故其收购毒品的数量即应认定为贩卖的数量。根据最高人民法院关于贩毒人员被抓获后，对于从其住处查获的毒品均应认定为其贩卖的毒品的规定，本案中公安机关从同案犯张某1家起缴的50克毒品应该认定为其贩卖的毒品，因此陈臣不存在犯罪未遂的情节。故对于辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。对于辩护人关于被告人陈臣在庭审中自愿认罪、如实供述犯罪事实可酌情从轻处罚的意见，经查，被告人陈臣在庭审中虽然能够认罪，但并未如实供述犯罪事实，故对于辩护人的辩护意见本院不予采纳。对于被告人陈臣获得的赃款13000元，依法应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十九条、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈臣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月3日起至2034年4月2日止。）二、依法追缴被告人陈臣违法所得13000元；三、本案扣押的财物由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向黑龙江省绥化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨长龙审 判 员  何玉斌人民陪审员  杨中革二〇一九年十月十日法官助理宋文文书记员韩冬雪