河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终2705号 上诉人(原审被告)：中华联合财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地邢台市桥西区中兴西大街459号。 负责人：于炳辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：崔华省，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：宋爱平，女，1953年8月9日出生，汉族，住河北省邢台市威县。 委托诉讼代理人：张红光，威县利群法律服务所法律工作者。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司邢台中心支公司(以下简称中华联合保险邢台公司)因与被上诉人宋爱平交通事故责任纠纷一案，不服河北省威县人民法院（2019）冀0533民初144号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人中华联合保险邢台公司的委托诉讼代理人崔华省，被上诉人宋爱平的委托诉讼代理人张红光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中华联合保险邢台公司上诉请求：一、依法改判一审判决；二、一审诉讼费及上诉费由被上诉人承担。主要事实及理由，一审判决认定事实不清，适用法律错误。营养费无加强营养医嘱，且被上诉人申请鉴定营养期为90天，一审判决129天营养期依据不足。对于残疾赔偿金一审提供证据相互矛盾，判决按照城镇标准计算残疾赔偿金依据不足。另外，本案上诉人并非侵权人，上诉人只是基于承保车辆承担连带赔偿责任，一审被上诉人在开庭时临时提出撤回对侵权人的起诉，而单独对上诉人诉讼不符合法律规定，有损上诉人合法权益。一审法院同意撤回对侵权人的起诉，判决上诉人承担全部费用不符合法律规定。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。 宋爱平答辩的主要理由为，上诉人的上诉主张与事实和法律不符，在不能举证证明其上诉请求的情况下，其上诉主张不应支持。 宋爱平向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告后续医疗费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项费用共计80,000元，后当庭变更为203,628.1元；二、原告保留伤残的诉权；三、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：一、事故发生及责任认定：2018年9月18日11时40分许，李立行驾驶车牌号为冀Ｅ×××××临时号牌的小型轿车，沿京广线由南向北行驶至京广线345公里威县七级镇后魏疃村口与由西向东刘炳权驾驶的“尤里卡”电动三轮车相撞，之后冀Ｅ×××××临时号牌小型轿车又与由东向西等待过路口的宋爱平驾驶的“飞鸽”牌电动三轮车相撞，造成刘炳权、宋爱平受伤、车辆损坏的交通事故。该事故经威县公安交通警察大队第130533120180000329号道路交通事故认定书认定：李立行负此次事故的全部责任，刘炳权、宋爱平无责任。二、事故车辆车主及投保情况。冀Ｅ×××××临时号牌的小型轿车实际车主为李明，李立行是借用李明的车辆使用。该车在中华联合保险邢台公司投保有交强险、30万元的商业三者险且不计免赔，事故发生在保险期内。三、中华联合保险邢台公司赔付情况。（2018）冀0533民初2095号民事判决书显示中华联合保险邢台公司在交强险责任限额内赔偿宋爱平8087元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告宋爱平59772.4元。（2018）冀0533民初2205号民事判决书显示中华联合保险邢台公司在交强险责任限额内赔偿事故中另一伤者刘炳权5878.56元，在商业第三者责任险限额内赔偿刘炳权27179.79元。四、宋爱平受伤后住院治疗及伤残评定情况。事故发生后，宋爱平因事故受伤于2018年9月18日在威县人民医院住院治疗，于2018年11月5日出院，住院48天。后宋爱平因左尺骨骨折内固定术后感染于2019年1月23日在威县人民医院住院治疗，住院29天。宋爱平于2019年3月9日在七级中心卫生院住院治疗，住院2天。宋爱平于2019年3月12日在威县人民医院住院治疗，住院25天。宋爱平于2019年4月7日在河北医科大学第三医院住院治疗，住院25天，宋爱平因本次事故共住院129天。邢台桥东司法医学鉴定中心于2019年3月13日出具［2019］临鉴字第74号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人宋爱平的左踝关节损伤为十级伤残；2.被鉴定人宋爱平的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。五、宋爱平损失数额的确定：1、医疗费，中华联合保险邢台公司主张扣除非医保用药，无法律依据，本院不予支持。对于宋爱平提交的广宗李么朱氏正骨医院的5张医疗门诊收费票据，该费用无医嘱证明，系宋爱平自行购买药物，对此不予认定。尾号为523的河北医科大学第三医院医疗门诊收费票据为病历取证费，不应计入赔偿范围。根据威县人民医院的医疗费票据确定医疗费为26021.76元，根据七级中心卫生院的医疗费票据确定医疗费为861.22元，根据河北医科大学第三医院的医疗费票据确定医疗费为81855.64元，根据冀中能源邢矿集团总医院的医疗门诊收费票据确定医疗费为926.04元，以上医疗费共计109664.66元。2、住院伙食补助费，宋爱平因事故受伤在威县住院104天，在石家庄天，分别参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为（50元／天×104天＋100元／天×25天）＝7700元。3、营养费，中华联合保险邢台公司主张应按照司法鉴定意见书确认的营养期90天计算，一审法院认为，宋爱平因本次事故实际住院129天，虽然超过鉴定的营养期天数，但确已造成宋爱平的实际损失，故应按照宋爱平的实际住院天数以30元／天标准计算合法合理，营养费确认为（129天×30元／天）＝3870元。4、误工费，根据宋爱平提交的猫哆公司的营业执照、误工证明、工资表、田家林身份证、法定代表人证明及一审法院于2019年6月13日调查田家林笔录一份，可以确定宋爱平确在该公司工作，其工资按3200元／月的标准计算，结合司法鉴定意见书确认的误工期为180天，宋爱平主张误工费为18000元，一审法院予以认定。5、护理费，宋爱平提交邢台市桥东津源物资经营部营业执照、护理人误工证明、工资表，拟证明宋爱平受伤后护理人的误工情况，中华联合保险邢台公司对护理人的误工证据有异议。宋爱平提交的证据显示护理人的月工资已超个人所得税起征点，宋爱平未提交纳税证明，对其主张的护理费标准，一审法院不予认定。中华联合保险邢台公司主张应按照司法鉴定意见书确认的护理期90天计算护理费，本院认为，宋爱平因本次事故实际住院129天，虽然超过鉴定的护理期天数，但确已造成护理人的实际损失，故护理期确定为129天，按照2019年居民服务、修理和其他服务行业标准计算，护理费确定为129天×（39947元÷365天）＝14118.25元。6、交通费，宋爱平因事故受伤在威县住院104天，在石家庄天，根据受害人及其必要的陪护人员因就医过程中实际发生的费用，本院酌定为1500元。7、残疾赔偿金，根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》意见，如果受害人的户口是农村的，但其在城市经常居住，其经常居住地和主要收入来源均为城市，有关赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。宋爱平虽为农村户籍，但依据原告提交房屋所有权证、村委会证明、房屋租赁合同、葛山林身份证复印件及一审法院于2019年6月4日的质证笔录，可以证明宋爱平在邢台市桥西区年以上的事实。另依据宋爱平提交的猫哆公司的营业执照、误工证明、工资表、田家林身份证、法定代表人证明及一审法院于2019年6月13日调查田家林笔录一份，可以证明宋爱平的主要收入来源为邢台市。综上，宋爱平的经常居住地和主要收入来源均为城市，其主张残疾赔偿金按照城镇居民标准计算予以支持。宋爱平主张计算年限为15年，中华联合保险邢台公司认为应按14年计算，由于事故发生时原告年满65周岁，自原告受伤之日起应计算15年。结合司法鉴定意见书，原告伤残等级为十级伤残，伤残系数确定为10%，故宋爱平的残疾赔偿金确定为（32997元／年×15年×10%）＝49495.5元。8、精神损害抚慰金。根据原告伤残等级，一审法院确定精神损害抚慰金为3000元。9、鉴定费。根据司法鉴定收费票据，鉴定费确定为2100元。综上，宋爱平的损失数额确定为：医疗费109664.66元、住院伙食补助费7700元、营养费3870元、误工费18000元、护理费14118.25元、交通费1500元、残疾赔偿金49495.5元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2100元，共计209448.41元。 一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护，因机动车交通事故造成损害的应当依法赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人起诉保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，李立行负事故全部责任，宋爱平不承担责任。根据一审法院查明的事实及确认宋爱平各项损失共计209,448.41元，因鉴定费不属于保险公司赔偿范围，对于鉴定费2,100元予以扣除，剩余各项损失为207,348.41元，宋爱平主张的诉讼请求数额为203,628.1元，本院予以支持。首先由中华联合保险邢台公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿宋爱平86,113.75元，超过交强险的损失117,514.35元，由中华联合保险邢台公司在商业三者责任险限额内予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中华联合保险邢台公司自本判决生效之日起五日内赔偿宋爱平各项损失共计203,628.1元；二、驳回宋爱平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,355元，减半收取计2,178元，由中华联合保险邢台公司负担。 本院二审期间，各方当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以认定。 本院认为，被上诉人宋爱平提交的邢台桥东司法医学鉴定中心出具的鉴定结果显示，被上诉人宋爱平营养期为90天。另据本案中，被上诉人宋爱平提交的各次住院病历中，仅有2018年9月18日至2018年11月5日，威县人民医院出院记录中载明有增加营养，无其他需要加强营养的医嘱，故一审判决认定被上诉人宋爱平营养期为129天，没有证据支持，认定事实不清。被上诉人宋爱平的营养期应为90天，营养费用应为90天×30元／天，共计2700元。本院对此依法予以纠正。《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》明确，残疾赔偿金应根据受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民可支配收入或者农村居民人均纯收入。本案中，被上诉人宋爱平提交了其房屋所有权证、村委会证明、房屋租赁合同等证据，证实其在邢台市桥西区年以上，故一审认定适用城镇标准计算伤残赔偿金并无不妥。被上诉人宋爱平在本案一审中撤回了对侵权人的起诉，系对其民事权利的放弃，并不违反法律规定，且对上诉人中华联合保险邢台公司的权利不产生影响，故上诉人中华联合保险邢台公司上诉称被上诉人宋爱平撤回对侵权人的起诉，有损其合法权益的主张不能成立。上诉人中华联合保险公司主张本案诉讼费不应由其承担，主要基于签订保险合同中的免责条款。但上诉人中华联合保险公司并未提交本案所涉保险合同，亦没有提交证实对免责条款已经履行提示和说明的义务，故对该主张本院不予支持。 综上所述，上诉人中华联合保险邢台公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下： 一、维持河北省威县人民法院（2019）冀0533民初144号民事判决第二项，即“驳回原告宋爱平的其他诉讼请求”； 二、变更河北省威县人民法院（2019）冀0533民初144号民事判决第一项，中华联合财产保险股份有限公司邢台中心支公司自本判决生效之日起五日内赔偿宋爱平各项损失共计202,458.1元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费1,066元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司邢台中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 武 洁 审判员 武 聪 审判员 周晓明 二〇一九年十月二十一日 法官助理韩伟刚 书记员郝雲霄