贵州省贵阳市云岩区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0103刑初196号公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。被告人杨彬，男，1988年2月14日出生于贵州省开阳县，汉族，专科文化，贵阳市公安局云岩分局民警，户籍所在地贵州省贵阳市开阳县，现住贵州省贵阳市观山湖区。2018年8月2日因涉嫌犯盗窃罪被贵阳市公安局云岩分局取保候审，2019年10月18日经本院决定，同日被贵阳市公安局云岩分局执行逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。辩护人张华，贵州星梦互动律师事务所律师。贵州省贵阳市云岩区人民检察院以云检公诉刑诉（2019）419号起诉书、云检公诉刑追诉（2019）13号追加起诉决定书指控被告人杨彬犯盗窃罪，于2019年1月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵阳市云岩区人民检察院指派检察员葛耘出庭支持公诉，被告人杨彬及其辩护人张华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人杨彬系贵阳市公安局云某分局刑侦大队民警。2018年6月份，被告人杨彬从其办理的一桩刑事案件所扣押的一部手机中的短信发现，被扣押手机的被害人李某1银行卡内有十多万人民币余额，于是被告人杨彬从2018年7月20日开始通过网上手机银行转账的方式将被害人李某1银行卡里的钱转账到其个人银行卡账户，截止2018年7月25日，被告人杨彬共通过手机银行转账12次，转账金额共计99400元人民币。案发后，被告人杨彬家属将该99400元人民币退还给被害人李某1家属。2018年7月16日，被告人杨彬在被害人李某1的手机软件支付宝上，以被害人李某1的名义进行网上贷款，截止2018年7月18日，被告人杨彬共通过李某1手机支付宝贷款4笔，金额共计23000元人民币。被告人杨彬于2018年7月15日、7月16日两天从被害人李某1微信零钱转走3500元人民币。案发后，被告人杨彬将该3500元人民币退还被害人李某1。综上，被告人杨彬盗窃金额共计125900元人民币。庭审中，公诉机关列举相关证据材料，认为被害人杨彬的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任，建议判处被告人杨彬有期徒刑四年至五年，并处罚金。庭审中，被告人杨彬认为不构成盗窃罪，是向被害人借款，有口头借款协议。辩护人提出被告人不构成盗窃罪，属于民间借贷关系。经审理查明：被告人杨彬系贵阳市公安局云某分局刑侦大队民警。2018年6月份，被告人杨彬在其办理的一桩刑事案件中扣押了一部手机，手机中的短信显示被害人李某1银行卡内余额有十多万元人民币。2018年7月15日、7月16日被告人杨彬分3次通过微信转账和扫二维码支付的方式从被害人李某1的微信零钱转走人民币3500元到其个人微信账户。2018年7月20日至25日期间，被告人杨彬分12次通过网上手机银行转账的方式将被害人李某2银行卡里的钱转账到其个人银行卡账户，转账金额共计人民币99400元。2018年7月16日至18日期间，被告人杨彬使用被害人李某1的手机软件支付宝，以被害人李某1的名义进行网上贷款，被告人杨彬共通过被害人李某2手机支付宝贷款4笔，金额共计人民币23000元，并转到自己的支付宝上。综上，被告人杨彬盗窃金额共计125900元人民币。另查明，案发后，被告人杨彬及其家属已将人民币126900元退还被害人李某1家属及其家属，取得被害人的谅解。上述事实，有公诉机关当庭出示下列证据予以证实：1、受案登记表，2018年8月1日，被害人家属报警称被害人被贵阳市公安局云某分局刑事拘留以后，被害人的一张工商银行卡上的钱被以微信转账的方式十二次转账共计人民币99400元。2、立案决定书，贵阳市公安局云某分局于2018年8月1日对该案立案侦查。3、户籍证明，被告人杨彬作案时已达完全刑事责任年龄。4、办案说明，证实被告人杨彬的到案经过。5、扣押决定书，证实公安机关依法扣押诈骗案中李某1的手机一部及被告人杨彬所使用手机。6、微信转账截图，证实被害人李某1的手机在2018年7月15日、7月16日被人通过微信转账和扫二维码付款的方式转走3500元。7、支付宝借款截图，证实被害人李某1手机绑定的支付宝于2018年7月16日至19日借款共计人民币23000元。8、支付宝转账截图，证实被告人杨彬退还被害人人民币3800元。9、工商银行转账截图、银行流水，证实被害人李某1的工商银行卡在2018年7月20日至7月25日期间通过微信转账的方式十二次转账共计人民币99400元。10、贵阳银行交易流水、进账单，证实被告人杨彬家属向被害人家属转账人民币99400元。11、收条，证实被害人家属已经收到退还的赃款人民币99400元。12、谅解书，被害人李某2对被告人杨彬表示谅解。13、报案材料，证实被告人家属李某1甲向检察机关陈述其女儿被害人李某1名下的支付宝借呗于2018年7月16日至19日借款共计23000元。14、证人李某1乙的证言，我女儿李某1因为涉嫌诈骗案件被刑事拘留，因为家里需要用钱，我就登录了她的工商银行账户查询，发现她的账户被人通过微信转账的方式分12笔累计转账99400元，该银行卡已经掉了，我女儿一直用手机在使用该卡，手机被云某分局扣押了。15、证人张某的证言，2018年4月12日李某1被刑事拘留，当日下午杨彬打电话说李某2有事让他转达，约我晚上在云某区万江小区见面，见面后给了我一张纸条，纸条内容是她买的一套房子还没有签字需要我去让她父母处理，还有她的银行卡密码，没有谈到口头借款的事情。16、被害人李某1的陈述，证实在检察院拿到手机看到我的微信被杨彬转走了三笔钱一共是3500元，后来他通过支付宝退还了我3800元。我在被刑事拘留以后请杨彬带一张纸条，内容是给家里面交代我的银行卡密码和新买的一套房子请家人处理，没有和杨彬谈到过借款的事，没有口头借款协议。17、被告人杨彬的供述与辩解，我是贵阳市公安局云某分局刑侦大队民警，2018年4月份我和同事在办理一宗诈骗案时，扣押了一名犯罪嫌疑人李某1的手机，我查看了李某1的一条手机短信，短信提示她名下一张工商银行卡有余额1400元。到了6月份的时候，我在宁波银行的贷款二十万元到期了，我还不上这笔钱，就想从李某2的手机上转点钱应急一下，在2018年7月20日左右，我第一次从李某2的手机通过微信转账的方式转了1400元到我的微信上，转完以后银行短信提示李某2的银行卡余额有十多万元，于是我陆陆续续从李某2的手机微信转账了九万多元到我的手机上。被害人李某1的手机是没有开机密码的，我是通过手机短信验证来修改的微信支付密码。除了使用手机从银行卡转走九万多元，我还用支付宝从蚂蚁借呗上面借了23000元现金，通过支付宝转账的方式将该笔钱转账到我的支付宝上。我好像从李某1的手机微信上转过3000元到我的微信上，具体记不清楚是多少了。18、指认照片，被告人杨彬对作案使用的作案手机进行指认。上述证据，经当庭举证质证，证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，可以作为定案依据，本院予以认定。被告人杨彬当庭提交了支付宝转账记录，欲证明其已经向被害人李某1退赔人民币23700元，公诉机关对该份证据无异议，本院予以认定。关于被告人杨彬认为不构成盗窃罪，是向被害人借款，有口头借款协议的辩解意见及辩护人提出被告人不构成盗窃罪，属于民间借贷关系的辩护意见，经查，现有被告人杨彬在公安机关的供述、被害人李某1的陈述、证人张某的证言能证实被害人及被告人并未约定借款金额、借款方式及还款期限，不能认定双方系借款关系，杨彬以非法占有为目的，修改被害人手机支付密码，通过转账将被害人银行卡、微信钱包及支付宝透支的方式秘密窃取被害人财物，其行为符合盗窃罪的构成要件，故该辩解意见及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人杨彬以非法占有为目的，秘密窃取他人共计人民币125900财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。贵阳市云岩区人民检察院指控被告人杨彬犯盗窃罪的罪名成立，本院予以确认。被告人杨彬已退赔被害人经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议不当，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨彬犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月18日起至2022年10月17日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）；二、作案工具手机一部依法予以没收，上缴国库（由扣押机关贵阳市公安局云岩分局代为上缴）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  虞继恒人民陪审员  谢润凤人民陪审员  廖晓丽二〇一九年十月二十二日书 记 员  李国静