陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终2956号上诉人（原审被告）：中银保险有限公司温州中心支公司，地址：温州市市府路**大自然家园****。负责人:周烨，系该公司经理。委托诉讼代理人：黄小琼，系中银保险有限公司温州中心支公司员工。被上诉人（原审原告）：王志萍，女，汉族，无业，住定边县。委托诉讼代理人:张旭贤，男，汉族，住定边县，系王志萍丈夫。被上诉人（原审被告）：张伟，男，汉族，司机，住定边县。上诉人中银保险有限公司温州中心支公司因与被上诉人王志萍，张伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院作出（2019）陕0825民初472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。上诉人中银保险有限公司温州中心支公司上诉请求：一、依法改判上诉人不承担误工费61560元，住宿费2412元，护理用品费57元，鉴定费3140元，精神抚慰金4000元。二、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、关于误工费赔偿项目，一审判决认定事实不清，适用法律错误。一审庭审中被上诉人王志萍并未提供证明其存在收入和参加工作情况的证据材料，且在判决书首页已明确王志萍为无业人员，不应当获得误工赔偿，即使是计算其因伤残造成的误工期限，也应当从受伤计算至定残日前一日，王志萍于2018年6月11日因交通事故受伤，误工期应为285天，一审判定误工时间为360日显然适用法律错误。2、对于原告的间接损失，精神抚慰金，住宿费，鉴定费，诉讼费，不属于保险赔偿范围，不应认定为合理必要支出的直接损失，不应当由上诉人承担赔偿责任。一审中上诉人提交了承保材料，对投保人进行了提示和告知义务，浙江大搜车融资租赁有限公司作为投保人，对相关材料进行了盖章确认，其所附条款第六条明确指出仅对直接损失承担保险责任。医院不允许陪护人员在医院住宿，陪护人员的住宿费不属于交通事故伤者的直接损失。3、本次事故的损失皆因驾驶员张伟的直接侵权行为造成，一审判决将多项在保险责任范围之外的应当由直接侵权人承担赔偿责任的间接损失判决由上诉人承担，而张伟不承担赔偿责任，显然适用法律错误。被上诉人王志萍答辩称：1、一审对误工费的判决正确，王志萍的“无业”，只是没有固定职业，而不是完全没有收入。事实上，王志萍常年以打零工为生，收入经常达到二三百元每天，误工期限也不是“应当”计算至定残前一日，司法解释第二十条第一款规定：受害人因伤致残持续误工的，误工时间“可以”计算至定残前一日。而不是在任何情况下都是计算至定残前一日。2、根据法律规定，精神抚慰金、住宿费、鉴定费等均属于保险理赔范围。另外，王志萍受伤后转院到宁夏银川国龙医院住院治疗，在银川无房无亲，医院方面也禁止陪护人员晚上在医院住宿，故陪护人员住宿费是实际损失应该赔偿。3、一审第二项判决王志萍在收到保险公司的赔偿款后应当向张伟返还垫付的医药费4575.91元是不正确的，因张伟支付4575.91元时没有说明这笔钱就是只能用于医疗，该笔款项完全可以用来抵扣诉讼费、精神抚慰金和鉴定费。张伟作为事故的直接责任人员，对损害后果不承担任何经济赔偿责任，于法于理都不对。被上诉人张伟答辩称：车辆已经购买了交强险，商业险，不计免赔险，应当由保险公司进行赔偿。故我不承担赔偿责任。王志萍一审诉讼请求：1、请求判令由中银保险有限公司温州中心支公司在机动车交强险和三者险限额内依法赔偿原告王志萍医疗费56405.69元、住院伙食补助费3700元、误工费66509元、营养费3600元、护理费18000元、交通费2000元、住宿费10152元、鉴定费3140元、护理用品费57元、残疾赔偿金66638元、被抚养人生活费2635.92元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金10000元，共计250837.61元；2、不足部分由被告张伟向原告进行赔偿；3、本案诉讼费用由二被告承担。原审判决查明的事实，2018年6月11日19时许，被告张伟驾驶陕AX**号越野车行驶至定边县贺圈镇看守所东侧的铁路桥附近处，倒车时将车后的路人原告王志萍碰撞，造成原告受伤。事故发生后，原告被送往定边县人民医院救治，第二天后被转院至银川国龙医院医治，经诊断原告伤情为：左股骨粗隆间骨折，左股骨隆下骨折，闭合性颅脑损伤，脑出血后遗症，高血压（三级、高危），急性脑梗死，住院18天后转院至定边县中医医院继续治疗，住院56天后出院。该事故经定边县交警大队出具定公交认字（2018）第160号《交通事故认定书》认定，被告负此次事故全部责任，原告王志萍不负事故责任。被告张伟驾驶的陕AX**号越野车的行驶证登记的车辆所有人为：浙江大搜车融资租赁有限公司西安分公司，该车在被告中银保险公司承保机动车交强险（保险期间自2018年3月27日0时起至2019年3月26日24时止）和商业三者险（限额为30万元，保险期间自2018年3月27日0时起至2019年3月26日24时止），事故发生在有效保险期间内。原告的伤情经陕西榆林高科法医司法鉴定所作出陕榆高科（2019）临鉴字第128号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人王志萍伤残等级为十级伤残；后续治疗费约为捌仟元；误工期360日，护理期180日，营养期180日。另查明，原告王志萍于2015年居住在定边县城至今，父亲王兴昌出生于1945年6月4日，现年74周岁，居住于定边县城，现有赡养义务人5人。事故发生后被告张伟向原告支付了4575.91元医疗费。现原、被告对赔偿事项无法协商达成一致，原告诉至法院。原审法院判决认为：原告王志萍与被告张伟、中银保险公司机动车交通事故责任纠纷一案,事实清楚、证据充分，原告要求被告赔偿的诉请中合理部分本院依法予以支持。对原告诉请的误工费，二被告认可原告的误工期为360日，对每日误工费的标准，应当根据陕西省人力资源和社会保障厅、陕西省统计局发布的关于公布2018年度全省全口径城镇单位就业人员平均工资的函〔陕人社函（2019）271号〕，规定的标准62412元，本院支持原告的误工费为62412÷365×360=61560元，医疗费支持55770.89元，残疾赔偿金按照陕西省2018年城镇居民人均可支配收入33319元计算为33319×20年×10%=66638元，被扶养人生活费依照2018年陕西省城镇居民人均生活消费支出21966元计算，本院支持21966×〔20年-（74周岁-60周岁）〕÷5×10%=2635.92元，后续治疗费支持8000元，精神损害抚慰金支持4000元，护理费支持住院期74天×100元/天+住院期外106天×50元/天=12700元，营养费支持元/天=3600元，住院伙食补助费支持住院期74天×50元/天=3700元，交通费支持2000元，住宿费支持2412元、护理用品支持57元。对原告诉请中超出法律规定范围内的部分本院不予支持，被告张伟驾驶的车辆（车牌号：陕AX**号）越野车在被告中银保险公司投保交强险和商业险，道路事故认定书认定被告张伟负此次事故的全部责任，原告王志萍不负事故责任，故上述合法部分费用首先由被告中银保险公司在保险范围内予以赔偿，不足部分，由被告张伟承担赔偿责任。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十七条第一、二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告王志萍花费的医疗费55770.89，误工费61560元，残疾赔偿金66638，被扶养人生活费2635.92元，后续治疗费8000元，精神损害抚慰金4000元、护理费12700元，营养费3600元，住院伙食补助费3700元、交通费2000元，住宿费2412元，护理用品费57元，以上共计223073.81元，由被告中银保险有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告王志萍120000元，在商业险范围内赔偿原告王志萍103073.81元。二、原告王志萍在收到被告中银保险有限公司温州中心支公司的赔偿款后，向被告张伟伟返还其垫付的4575.91元医疗费。三、被告张伟不承担赔偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1765元，鉴定费3140元，共计4905元，由原告王志萍负担539.55元，由被告中银保险有限公司温州中心支公司负担4365.45元。二审审理期间，双方当事人均未提交证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，上诉人中银保险有限公司温州中心支公司提出“误工费计算有误及精神抚慰金、住宿费、诉讼费、鉴定费等不属于直接损失，不予赔偿”之上诉理由，经查:关于误工费计算有误的问题，原判采信鉴定意见中鉴定的误工期，一审中，上诉人未出庭，但在答辩状中对误工期予以认可，只是对赔偿标准提出异议，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十条的规定；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。原判依据上一年度职工平均工资结合误工期计算误工费并无不当；另，精神抚慰金、住宿费、诉讼费、鉴定费等都是法律规定的赔偿范围，应予赔偿，故上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1570元，由上诉人中银保险有限公司温州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  高慧云审判员  惠莉莉二〇一九年十月二十九日书记员  张 秀