云南省昭通市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云06刑终353号原公诉机关云南省昭通市昭阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）吕光辉，男，汉族，1980年8月22日出生于云南省昭通市昭阳区，小学文化，农民，住昭阳区。曾因犯盗窃罪于2014年4月25日被云南省昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑一年，2014年12月5日刑满释放。又因涉嫌犯盗窃罪于2018年9月21日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于昭阳区看守所。指定辩护人陈冬，云南意衡律师事务所律师。上诉人（原审被告人）吴兴选，男，汉族，1983年6月11日出生于云南省昭通市昭阳区，小学文化，农民，住昭阳区。曾因犯盗窃罪于2011年3月14日被云南省昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑一年，2011年7月23日刑满释放。又因涉嫌犯盗窃罪于2018年9月27日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于昭阳区看守所。指定辩护人李冬靖，云南滇东北（大关）律师事务所律师。原审被告人吕国志，男，汉族，1990年8月28日出生于云南省昭通市昭阳区，小学文化，农民，住昭阳区。曾因犯盗窃罪于2014年4月25日被云南省昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑一年，2014年12月5日刑满释放。又因涉嫌犯盗窃罪于2018年9月21日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于昭阳区看守所。原审被告人张正华，男，汉族，1971年8月7日出生于云南省昭通市昭阳区，小学文化，农民，住昭阳区。因涉嫌犯盗窃罪于2018年9月27日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于昭阳区看守所。云南省昭通市昭阳区人民法院审理云南省昭通市昭阳区人民检察院指控原审被告人吕光辉、吕国志、张正华、吴兴选犯盗窃罪一案，于2019年4月15日作出（2019）云0602刑初136号刑事判决。宣判后，原审被告人吕光辉、吴兴选不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，提讯了原审被告人吕光辉、吴兴选，听取了辩护人陈冬、李冬靖的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年3月24日，被告人吴兴选和吕光辉二人骑着吴兴选的红色摩托车到昭阳区潘某陆家，盗走二只火腿、一只猪前脚、一个猪脖子、两挂半猪肉，事后将盗得物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币3890元。2018年7月左右的一天14时许，被告人吕光辉、张正华、吕国志在昭阳区巡龙村民委员会黄家坟公路边盗窃了一辆大阳牌摩托车，事后多次驾驶该辆摩托车实施盗窃。经鉴定，该辆被盗摩托车价格为人民币2556元。2018年7月22日下午三、四点左右，被告人吴兴选和张正华驾驶一辆红色五羊摩托车到昭阳区林某家，盗走两挂五花肉，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币1800元。2018年7月22日下午三、四点左右，被告人吴兴选、吕光辉和吕国志三人驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区何某家，盗走一只火腿和600元现金，事后将被盗物品出售，所得钱财用于吃喝。经鉴定被盗窃的物品价值人民币460元。2018年7月24日14时许，被告人吴兴选、吕光辉和张正华三人驾驶摩托车到昭阳区文体祥家，盗走一只猪前脚、一只猪后脚、五挂猪肉、一个猪脖子，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币3250元。2018年7月份前的一天17时许，被告人吴兴选和张正华驾驶一辆红色五羊摩托车到昭××大桥村民委员会营盘村××组徐某1家盗走一只猪前脚、两挂猪肉、两壶包谷酒、一台录音机，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗猪前脚、挂肉、两壶包谷酒价值人民币1150元。2018年8月左右的一天15时许，吴兴选、张正华到昭阳区台村民委员会大窑寨背后公路边，盗窃了一辆红色五羊牌摩托车，之后二人骑着该摩托车再次去实施盗窃被群众发现，二人弃车逃跑。经鉴定，被盗五羊牌助力摩托车价值人民币840元。2018年8月3日下午三、四点左右，被告人吴兴选、吕光辉和吕国志三人驾驶一辆红色摩托车到昭阳区陈某4商店内盗走人民币600元左右现金。2018年8月4日下午，被告人张正华、吴兴选、吕光辉和吕国志四人驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区王某3家，盗走三挂腊肉、一只猪火腿、三只乌骨鸡，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币2622元。2018年8月14日15时许，被告人吴兴选、吕光辉和吕国志三人驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区耿子顺家，盗走八只土鸡、两只猪后脚，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗的物品价值人民币1336元。2018年8月16日17时许，被告人吴兴选、吕光辉和吕国志三人驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区陈某1家，盗走现金人民币6000元。2018年8月18日14时许，被告人吕光辉和吕国志驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区邬某家，吕光辉在一楼房间内盗窃了现金人民币9000元，吕国志在二楼房间内盗窃了现金人民币300元。2018年8月21日15时许，被告人吕光辉和吕国志驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区陶某家，盗走现金人民币800元和一部废旧手机。2018年8月21日16时许，被告人吕光辉和吕国志驾驶一辆红色摩托车窜至昭阳区李某2家中，未盗得有价值的物品后离开现场。2018年8月24日15时许，被告人吴兴选和张正华二人驾驶一辆红色五羊摩托车到昭阳区陈某2家，盗走一只猪脚、现金人民币800元、五只土鸡，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币1156元。2018年8月27日中午，被告人吕光辉和吕国志驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区徐某2家，盗走一只猪后腿和一台华为牌平板电脑，事后将被盗物品出售，经鉴定被盗窃的猪后腿价值人民币460元。2018年8月25日18时许，被告人张正华、吴兴选、吕光辉和吕国志四人驾驶摩托车到昭阳区李某3家，盗走一部OPPO手机，一套衣服和一个银碗。经鉴定被盗窃的OPPO手机和衣服价值人民币1360元，被盗OPPO手机被追回返还李某3。2018年8月27日下午三、四点左右，被告人吴兴选和张正华二人驾驶一辆红色五羊摩托车到昭阳区陈某3家，盗走四只土鸡、二只鹅、一只猪后腿，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗物品价值人民币1563元。2018年9月1日下午三、四点左右，吴兴选和张正华驾驶一辆红色五羊摩托车到昭阳区刘某家，盗走一只猪前脚和一只猪后脚，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币1104元。2018年9月2日下午三、四点左右，被告人吕光辉和吕国志驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区严某家，盗走四只猪后脚、一只猪前脚，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币2898元。2018年9月4日13时许，被告人吕光辉和吕国志二人驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区王某2家，盗走二只火腿、六只信鸽，事后将被盗的火腿出售，六只信鸽被二人吃掉。经鉴定被盗窃的物品价值人民币4080元。2018年9月4日16时许，被告人吴兴选和张正华二人驾驶一辆红色五羊摩托车到昭阳区高某1家，盗走四只火腿、三挂肉，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币3380元。2018年9月15日12时许。被告人张正华独自一人到昭阳区赵某国家，盗走一辆云Ｃ×××××隆鑫牌摩托车、一部VIVO玫瑰金手机、3600元现金，后将手机送给吸毒人员赛东梅，后被追回返还赵某国，盗窃的摩托车被他人盗走。经鉴定被盗窃的物品价值人民币2984元。2018年9月24日14时许，被告人吴兴选和张正华驾驶一辆红色五羊摩托车到昭阳区李某4家盗走三只猪前脚和一只火腿，二人离开现场后途经昭阳区时，被当地村民李某1和王从友拦截，二人丢弃被盗物品后离开现场，被盗物品已返还被害人。经鉴定被盗窃的物品价值人民币2300元。2018年9月左右的一天下午三、四点左右，被告人吕光辉和吕国志二人驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区耿某家，盗走四只土鸡、现金20元人民币，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币416元。2018年9月左右的一天下午，被告人吴兴选、吕光辉和吕国志三人驾驶一辆红色二轮摩托车到昭阳区高某2家，盗走一只猪后脚，事后将被盗物品出售。经鉴定被盗窃的物品价值人民币460元。原审法院根据上述事实及相关证据，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第六十五条第一款之规定判决：被告人吕光辉犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元。被告人吕国志犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。被告人吴兴选犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。被告人张正华犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币四万元。涉案红色DAYANG摩托车一辆、红色五羊牌摩托车一辆依法予以追缴。宣判后，原审被告人吕光辉上诉称原判处刑过重，鉴定的金额过高，请求二审人民法院酌情减轻处罚。辩护人陈冬也提出吕光辉虽未对价格认定提出重新鉴定，但对猪肉采用23元一斤的市场价格过高，且未对猪肉的品质作出区分，吕光辉的主观恶性不大，且家中有未成年人子女需要抚养，请求二审人民法院酌情考虑。原审被告人吴兴选上诉称原判处刑过重，鉴定所盗物品价值过高，请求二审人民法院重新鉴定。辩护人李冬靖提出吴兴选认罪态度较好，此次犯罪行为危害性小，请求二审人民法院对其从轻处罚。经审理查明：上诉人（原审被告人）吕光辉、吴兴选及原审被告人吕国志、张正华以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中部分属于入户盗窃，吕光辉参与盗窃17次，涉案金额41108元，吴兴选参与盗窃17次，涉案金额34665元，吕国志参与盗窃15次，涉案金额33968元，张正华参与盗窃13次，涉案金额30465元的事实清楚，且有在案的户口证明，抓获经过，失主严某、文体祥、何某、林某、李某4、潘某陆、陈某1、徐某1、高某1、陈某3、李某3、刘某、陈某4、王某2、耿某、李某2、陶某、蒋某、徐某2、邬某、高某2、王某3、陈某2、耿子顺、赵某国陈述，证人赛东梅、李某1、王某1证实，现场勘验笔录及照片，现场辨认笔录及照片，辨认笔录及照片，扣押笔录及扣押清单，接受证据清单，发还清单，昭通市昭阳区发展和改革局价格认证中心价格认定结论书，刑事判决书及释放证明，原审被告人吕光辉、吴兴选、吕国志、张正华的供述等证据证实，上述证据经原审法院庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）吕光辉、吴兴选及原审被告人吕国志、张正华以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大或数额巨大的财物的行为均已构成了盗窃罪。吕光辉参与盗窃17次，涉案财物4万余元，属于数额巨大；吕国志参与盗窃13次、吴兴选盗窃17次、张正华盗窃13次，三人涉案财物均为3万余元，属于数额较大。在共同犯罪中，四人地位作用相当，不宜区分主从。四人均属于多次盗窃，入户盗窃，吕光辉和吕国志系累犯，应依法从重处罚。吴兴选之前曾因盗窃被判处有期徒刑，此次又犯盗窃罪，应对其从重处罚。但四人归案后均如实供述了主要犯罪事实，认罪态度好，部分赃物被追回返还给失主，可依法对四人从轻处罚。原判根据四人参与盗窃的次数、金额、是否属累犯及有无盗窃前科，归案后的认罪态度及部分被盗财物被追回的实际，对四人判处两年零六个月至四年有期徒刑，并处罚金四万至六万元，符合法律的规定。针对上诉人吕光辉、吴兴选及辩护人陈冬提出鉴定价格偏高及原判处刑过重，吴兴选申请重新鉴定的上诉意见。经查，该价格认定结论书由有资质的部门昭通市昭阳区价格认证中心所作出，价格认定结论告知了吕光辉、吴兴选，二人并未提出异议，也未提出重新认定，二审也并未提出需要重新认定充分的根据。原判根据吕光辉盗窃17次，涉案金额4万余元，属于数额巨大，又系累犯，原判对其判处有期徒刑四年是恰当的。原判根据吴兴选参与盗窃17次，涉案金额3万余元，有盗窃前科，对其判处有期徒刑三年也是恰当的。故上述上诉意见不能成立，本院不予采纳。针对辩护人陈冬和李冬靖所提吕光辉、吴兴选主观恶性不大，吕光辉家中有未成年子女需要抚养的辩护意见。经查，吕光辉、吴兴选之前曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，吕光辉在刑满释放五年内再犯本案属于累犯，吴兴选虽因超过五年不构成累犯，但属于有犯罪前科。二人在一年内均参与作案17起，属于多次作案，且绝大部分属于入户盗窃，二人的主观恶性及社会危害性较大。吕光辉家中有未成年子女需要抚养不是法定从轻处罚情节。故上述辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑祖勤审判员  黄开奇审判员  朱小二二〇一九年十月十七日书记员  常国敏