四川省广汉市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0681民初2433号 原告：古传松，男，1950年1月28日出生，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：陈建，上海段和段（德阳）律师事务所律师（特别授权）。 被告：四川豪绅房地产有限公司，住所地四川省广汉市南北大街北二段88号盛世蜀景14幢1单元2-1号。 法定代表人：李本富，执行董事。 委托诉讼代理人：刘锡庆，四川康伦律师事务所向律师（特别授权）。 原告古传松与被告四川豪绅房地产有限公司财产损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，开庭时，原告撤回对四川豪绅房地产有限公司德阳分公司的起诉，本院口头裁定准许，原告古传松的委托诉讼代理人陈建，被告四川豪绅房地产有限公司（以下简称豪绅公司）的委托诉讼代理人刘锡庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告古传松向本院提出诉讼请求：一、判决被告赔偿原告财产236000元；二、本案诉讼费由被告负担。事实及理由：2010年底，豪绅公司、陈先茂与邓世兴、李秀兰就运作开发武警德阳市消防支队干部住宅楼项目（即“天一境界”项目）。2011年5月17日，邓世兴、李秀兰、邓黎与豪绅公司签订《承包经营协议》，协议约定：为进行该项目，总公司设立分公司并委派陈先茂负责监督、管理。该项目建设资金全部由邓黎自筹。总公司向邓黎提供经营需要必备的各种资质和证照手续。协议有效期至“天一境界”开发项目结束。上述协议签订当天，公司设立了豪绅德阳分公司，邓黎任负责人。邓世兴、李秀兰、陈先茂、德阳市金恒房地产开发有限公司（以下简称金恒公司）为上述项目提供了承担连带责任的书面保证。2011年7月22日，豪绅德阳分公司拍得“天一境界”项目的土地。 自2010年底至2012年，邓世兴、李秀兰为“天一境界”项目筹措资金，以项目负责人的名义，于2011年10月13日向原告借款59万元并约定用于“天一境界”项目开发。 对于邓黎、邓世兴、李秀兰以“天一境界”项目对外借款一事，被告知晓，但从未对外警示过任何风险，还就上述还款事宜专门与邓黎、邓世兴、李秀兰和消防支队的领导召开过多次会议。在“天一境界”项目出现不良后果时，被告豪绅公司才以公司内部《通知》的形式解除与邓黎、邓世兴、李秀兰的承包关系。在原告请求解决资金损失问题时，被告豪绅公司以多种理由推脱，至今仍未解决。2014年9月15日，旌阳区人民法院以非法吸收公众存款罪对邓黎、邓世兴、李秀兰判处有期徒刑。 原告认为，被告豪绅公司违法与邓世兴、李秀兰、邓黎签订《承包经营协议》，不尽监管义务，允许、认可、放任邓黎、邓世兴、李秀兰以项目负责人的名义对外筹措“天一境界”建设所需资金，未及时对外告知善意的债权人任何风险，在筹资出现问题后，三被告虽预见到问题的严重性，但未及时采取有效的补救措施防止不良后果的扩大，最终造成了严重恶果，三被告对此有过错，应对原告的财产损害承担民事赔偿责任。 被告豪绅公司答辩称:原告与被告之间无任何法律关系，原告将钱借给邓黎个人，本案被告作为法人并未参与。原告并未提供转款凭证证明实际支付借款的金额，对于大额借款不使用转账而使用现金违背生活常识，原告是否实际出借该款证据不足；邓黎案的追赃程序并未终止，最终退赃金额尚未确定，没有确定的损害后果，法院不能以原告借条上的金额认定其损失；邓黎借款系其个人行为，借条也未加盖公司印章，我公司在2011年7月就已收回了公司印章，尽到了监管义务，被告对借款未参与，不知晓，与借款无法律上的关联性，邓黎借款后，无任何证据该款用于了“天一境界”项目开发。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 经原、被告双方举证、质证，本院查明如下事实： （一）豪绅公司项目开发情况 2011年4月1日，豪绅公司为陈先茂开具授权委托书，主要载明:为开发德阳消防支队宗地（德阳消防支队干部住宅楼项目，后为“天一境界”项目），豪绅公司决定设立德阳分公司，并由公司副总经理陈先茂认可的“组团”进行承包经营（自筹资金、独立核算、税费自负、自负盈亏），陈先茂作担保人,分公司进行项目开发的资金总投入、筹集必须划入分公司账户安排使用，分公司在德阳开设基本账户、单独建立账目，必须按时纳税和交纳各种税费，公司派员监管。同时，豪绅公司授权陈先茂对德阳分公司的经营、管理全权负责，但规定分公司不得从事德阳消防支队宗地以外的业务。 2011年5月，豪绅公司（甲方）与邓黎（乙方）签订《承包经营协议》一份，约定：1.甲方在德阳设立了豪绅德阳分公司，分公司的经营范围：房地产开发、经营；分公司地址：德阳市区；2.甲方聘请、任命乙方为德阳分公司负责人，甲方委派陈先茂副总经理具体负责对德阳分公司的监督、管理；3.德阳分公司就德阳市公安消防支队干部住宅楼项目开发、经营所需资金均由乙方负责筹集；4.德阳分公司就德阳市公安消防支队干部住宅楼项目进行房地产开发。甲方授权陈先茂与乙方就该项目管理及利润分配等事项另行达成协议，并由乙方直接向陈先茂履行义务；5.甲方同意乙方在德阳开立德阳分公司的基本账户，德阳分公司单独建立财务账目，实行内部独立核算一切税费自负。由乙方具体负责，甲方统一管理，分公司公章由乙方管理，一切盖章均需登记；6.德阳分公司的一切生产经营由乙方负责，并承担生产经营所产生的一切责任，包括承担安全生产的行政、经济、刑事责任以及双方的权利义务及担保人的责任进行了约定。金恒公司作为担保人在协议上盖章。该协议实际由邓世兴、李秀兰、邓黎具体负责实施。 2011年5月17日，豪绅公司注册成立豪绅德阳分公司，负责人为邓黎。同日，邓世兴、李秀兰（金恒公司法定代表人）、陈先茂、金恒公司向豪绅公司出具保证书，表明自愿以个人及家庭财产、公司财产对豪绅德阳分公司德阳消防支队干部住宅楼项目的开发承担无限连带保证责任。 2011年7月22日，豪绅德阳分公司通过拍卖方式竞得德阳消防支队干部住宅楼项目土地的国有建设用地使用权，拍卖成交总价为1118.4075万元（其中李秀兰支付511.84075万元）。后由豪绅德阳分公司对该宗土地进行开发，即“天一境界”项目。 分公司成立后未开设专管账户，在此期间，总公司多次召集邓世兴、李秀兰、邓黎开会，就项目的运作、资金的筹集以及邓世兴、李秀兰、邓黎对外借款数额进行了解，但邓世兴、李秀兰、邓黎对豪绅公司并未明确告知对外借款具体数额。因邓世兴、李秀兰、邓黎等人无法筹集资金进行项目开发，豪绅公司于2012年8月13日通知三人解除“天一境界”项目内部承包协议，要求与项目相关的债权债务由邓黎、邓世兴、李秀兰自行处理，由此给公司造成的损失，应承担相应的赔偿责任。 （二）本案原告借款情况 2011年12月15日，邓黎向原告出具借条，该借条载明：今四川豪绅房地产有限公司德阳分公司借到古传松现金236000元，借款年利率为20%，该款用于四川豪绅房地产有限公司德阳分公司开发的“天一境界”项目土地款及建设资金。（项目地址：德阳市）利息已结到2012年6月15日。该借条下方载明借款人：四川豪绅房地产有限公司德阳分公司，负责人邓黎，担保人：邓世兴、李秀兰。但无四川豪绅房地产有限公司德阳分公司印章。同时根据原告的陈述及德阳市旌阳区人民法院2013旌刑初字第230号刑事判决认定的情况，原告借款的实际金额为200000元，另外的36000元系计算的利息。 (三)邓黎、邓世兴、李秀兰非法吸收公众存款犯罪的处理情况 2012年9月5日，邓黎、邓世兴、李秀兰因涉嫌犯非法集资罪被刑事拘留。后经德阳市旌阳区人民法院审理查明：邓世兴、李秀兰夫妇长期从事房地产开发工作，2010年12月至2012年7月期间，二人与其子邓黎以房地产开发项目（含“天一境界”项目）等名义向社会不特定公众50余人（含原告等人）吸收存款8267.59万元，其中邓世兴涉及金额8242.09万元，李秀兰涉及金额7799.05万元，邓黎涉及金额4543.5万元，三人已还款付息1603.264万元。2014年9月15日，德阳市旌阳区人民法院判决邓黎、邓世兴、李秀兰犯非法吸收公众存款罪，并继续追缴三被告人的违法所得。后经法院执行，对李秀兰支付的土地转让款511.84075万元可通过豪绅公司予以追缴，剩余部分尚无财产可供执行。2017年2月10日，旌阳区人民法院执行庭制定了分配方案，但本案原告并未参与该分配款项。 2013年1月6日，被告豪绅公司向德阳市群工局申请，由于分公司原负责人邓黎涉嫌非法集资犯罪，豪绅公司愿意出资1600万元为邓黎解决债务问题（该款项待工程开工并回款时逐步解决），并拟注销豪绅德阳分公司，将豪绅德阳分公司名下拍得土地纳入豪绅公司名下，“天一境界”项目以豪绅公司名义报建立项，要求将土地开发使用权更名为豪绅公司，为“天一境界”项目今后的开发和销售做好前期的准备工作，请德阳市群工局协调办理。豪绅公司当庭认可出具该承诺，但前提是有关部门能够对项目工程调整规划，该项目最终未能调整规划，即承诺的条件未成就。 另查明，与本案相关的王元均与豪绅公司财产损害赔偿纠纷案，经德阳市旌阳区人民法院一审、德阳市中级人民法院二审判决维持后，豪绅公司向四川省高级人民法院申请再审，其申请再审理由与本案答辩意见一致。四川省高级人民法院于2019年8月16日驳回了豪绅公司的再审申请。 对本案的争议焦点，本院分析、评判如下： 一、关于被告豪绅公司是否应承担损害赔偿责任。本院认为：首先，豪绅公司与邓黎签订的《承包经营协议》实际由邓世兴、邓黎、李秀兰三人履行，且从协议约定“自筹资金、独立核算、负责一切生产经营、负责项目税费、承担一切责任”的内容来看，豪绅公司实质上将涉案房产项目转让给该三人个人，由其筹集资金开发，该转让行为为三人后期以涉案项目名义对外集资提供了条件；其次，对于邓黎、邓世兴、李秀兰以“天一境界”项目对外借款一事，三被告知晓，但从未对外警示过任何风险，还就上述还款事宜专门与邓黎、邓世兴、李秀兰和消防支队的领导召开过多次会议。在邓黎、邓世兴、李秀兰以“天一境界”项目对外筹资出现不良后果时，被告豪绅公司才以公司内部《通知》的形式解除与邓黎、邓世兴、李秀兰的承包关系，并在邓世兴、李秀兰、邓黎被羁押前从财务管理人员处收走了“天一境界”项目工程中的财务凭证，且该项目工程财务管理混乱，致使本案诉争借款是否全部用于该项目工程，无法查清；再次，协议约定豪绅德阳分公司应单独开设账户，但截至双方解除合同时，该分公司账户并未设立，豪绅公司对德阳分公司监管不明确、不具体，这也是导致案发后邓世兴、邓黎、李秀兰资金去向不明，退赃不能的原因之一。综上，豪绅公司对邓世兴、邓黎、李秀兰的集资行为及所集资金退赃不能均存在过错，应对由此给原告造成的财产损失承担一定的补充赔偿责任。结合《承包经营协议》履行之实际及其过错程度，本院认为，豪绅公司应承担邓世兴、邓黎、李秀兰在豪绅德阳分公司成立之日起至《承包经营协议》解除之日(即2011年5月17日至2012年8月13日)期间以开发“天一境界”项目名义所集资金退赃不能部分20%的赔偿责任较为适宜，超过部分不承担责任。即对原告诉请的借款本金损失，本院支持40000元（200000元×20%），对超出部分不予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国公司法》第三条之规定，判决如下： 一、被告四川豪绅房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向原告古传松赔偿损失40000元； 二、驳回原告古传松其他的诉讼请求。 本案收取案件受理费790元，由原告古传松负担632元、被告四川豪绅房地产有限公司负担158元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员 李 斌 二〇一九年十月十七日 书记员 杨红英