甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民终2798号上诉人（一审被告）：魏某1，男，1970年7月12日出生，汉族，甘肃省永登县人，住永登县。被上诉人（一审原告）：贾某，女，1982年8月17日出生，汉族，甘肃省永登县人，住永登县。上诉人魏某1因与被上诉人贾某离婚纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（2019）甘0121民初1274号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年7月26日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。魏某1上诉请求：1.二审法院在查清事实的基础上撤销原审判决，依法改判或重新审理；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：本案的基本事实是，××××年××月××日，双方登记结婚，××××年××月××日生育女孩（魏某2），2015年4月被上诉人与上诉人因家庭琐事发生矛盾，带孩子离家搬出，俩人分居至今，2018年1月11日被上诉人起诉至永登县人民法院要求与上诉人离婚，该院于2018年2月23日作出（2018）甘0121民初ｌ66号民事判决书，判决不予离婚。2019年4月28日被上诉人又向永登县人民法院起诉要求与上诉人离婚。纵观整个过程，被上诉人所主张的上诉人因酗酒导致夫妻感情破裂的事实，并没有出示相关的证据加以证明。实际上上诉人××××年××月16日腿部、腹部因公受伤造成八级伤残，治疗修养至2012年3月份才恢复上班。在整个养病期间及其后一年多时间上诉人由于伤病的原因导致其根本无法饮酒。因此被上诉人所陈述的婚后经常酗酒，酒后出语伤人，与事实不符。被上诉人在夫妻感情出现问题时，并没有积极的去妥善解决矛盾，而是选择分居逃避，最后发展至为了离婚而离婚的地步。视婚姻如儿戏，严重伤害了上诉人和婚生女，在本案中负有过错责任。2013年1月27日俩人购买的位于兰州市七里河区经济适用房（合同编号：211007），目前尚未办理房屋产权证书，物权归属处于不确定状态，将其作为夫妻共同财产予以分割，实属不妥。被上诉人基于此房屋的房租收益应返还上诉人应得之份额。上诉人购买此房屋使用的婚前公积金及伤残补助金应予返还。综上所述，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，特向贵院提出上诉，请求法院依法做出公正的裁决。贾某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。贾某向一审法院起诉请求：1.坚决要求与魏某1离婚；2.子女抚养问题：婚生女魏某2由贾某抚养，魏某1每月承担孩子抚养费1500元；3.夫妻共同财产：位于兰州市七里河区房屋一套双方共同分割；4.共同债务：借贾尚文45000元、借马小红10000元、借贾峰8000元、借马永兰20000元、借马媛10000元、借朱煜10000元、借张宏伟10000元，均由贾某和魏某1共同承担。一审法院查明：贾某与魏某1经人介绍认识并确立恋爱关系，双方于××××年××月××日在永登县民政局登记结婚，结婚证号为永河婚登ＮＯ.0900839号。于当月12日举行结婚仪式开始共同生活。婚初夫妻感情尚好，并于××××年××月××日生育一女孩，取名魏某2。在共同生活期间，贾某与魏某1常因家务琐事发生矛盾，2015年4月，贾某带孩子离开魏某1家，二人自此开始分居生活至今。2018年1月11日，贾某以夫妻感情确已破裂为由诉至本院，要求与魏某1离婚，本院于2018年2月23日作出（2018）甘0121民初166号民事判决书，判决不准予离婚，后二人继续分居生活。现贾某认为与魏某1再无和好可能，故再次诉至本院，要求与魏某1离婚；婚生女魏某2由贾某抚养，魏某1每月承担孩子抚养费1500元；分割夫妻共同财产和夫妻共同债务。另查明，2013年11月27日，贾某与魏某1共同按揭购买了位于兰州市七里河区的经济适用房一套，现该房屋按揭款已全部付清，但尚未办理产权证，房屋现价值为450000元。贾某与魏某1共同从贾尚文处借款45000元、从马晓红处借款10000元，均尚未偿还。贾某从马媛处借款10000元、从马永生（曾用名：马永兰）处借款20000元、从张宏伟处借款10000元、从朱煜处借款10000元，均尚未偿还。还查明，贾某每月工资收入为3143元，魏某1每月工资收入为3913.22元。一审法院认为：和睦的婚姻家庭关系依赖于夫妻双方的共同维护与努力经营。夫妻应当相互忠实、相互尊重、互帮互助，共同维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。本案中，贾某与魏某1因家务琐事发生矛盾后，未妥善解决矛盾，而是选择分居的方式逃避问题，严重影响了夫妻关系，在本院判决不准离婚后，双方仍分居生活，夫妻关系未得到改善，现双方分居生活的时间已逾两年，可以认定夫妻感情确已破裂，故对于贾某要求离婚的诉请，本院应予支持。二人分居期间，婚生女魏某2一直随贾某生活，突然改变孩子的生活环境不利于其健康成长，且女孩随母亲一起生活更便于交流和教育，魏某1辩称，其因受工伤影响了生育能力，但未提供证据证明，对于魏某1的该项辩解理由，本院不予采信，故魏某2由贾某抚养为宜，魏某1应承担的孩子抚养费，依据其工资收入计算为3913.22元／月×25%≈970元／月。贾某与魏某1共同购买的位于兰州市七里河区，该房屋系夫妻共同财产，离婚时应予以分割。魏某1辩称，其与贾某曾在永登县福利区购买了楼房一套，后将该套楼房出售后，将所得价款添入首付款，购买了火星街的经济适用房，而在购买七里福利区的楼房时，魏某1使用了婚前的公积金41000元及工伤八级的伤残补助金37000元，若分割共同财产，应当将婚前的公积金41000元及伤残补助金37000元返还给魏某1，再对剩余房屋价值进行分割。但魏某1未提交有效证据证明上述答辩内容，其提交的公积金提取清单中，41000元的提取时间早于在七里福利区购买房屋的时间，该证据不能单独证明魏某1将自己婚前的公积金41000元用于购买婚后住房，故对于魏某1的该项辩解理由，本院不予采信。考虑到便于贾某抚养孩子的原则，火星街的楼房应由贾某所有，贾某向魏某1给付房屋折价款225000元。火星街房屋出租后所得租金由贾某收取，魏某1未提供证据证明该租金尚有结余，而贾某收取的租金只有60000元，用于贾某与孩子的生活支出亦符合常理，故对于魏某1要求贾某返还房屋租金30000元的辩解理由，本院不予支持。贾某与魏某1共同从贾尚文处借款45000元，该借款系夫妻共同债务，应由二人共同偿还。贾某诉称借马晓红借款10000元，并提交了借条，该借条中有魏某1的签字，应认定为夫妻共同债务由二人共同偿还。贾某诉称借贾峰9000元，但其提交的借条中已经用笔将借条内容划去，该借条在证据形式上有瑕疵，且魏某1辩称该笔借款已经偿还，故对于该笔借款，本院不予认可。贾某还诉称借马媛10000元、借马永生（曾用名：马永兰）20000元、借朱煜10000元，上述借款魏某1并不知情，且均用于贾某生活开销，故应由贾某偿还。贾某诉称的借张宏伟10000元，是为偿还宗有莲的贷款，而贾某与魏某1已经对宗有莲贷款的偿还责任进行了划分，贾某从张宏伟处借款是为了履行自己的偿还义务，故该笔借款亦应当由贾某偿还。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款、第三十九条、第四十一条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条之规定，判决：一、原告贾某提出与被告魏某1离婚，准予离婚；二、婚生女魏某2由原告贾某抚养，被告魏某1每月承担孩子抚养费970元，自本判决书生效后次月起每月20日前支付当月抚养费，至魏某2独立生活为止；三、夫妻共同财产：位于兰州市七里河区经济适用住房（合同编号：211007）一套由原告贾某所有，原告贾某于本判决书生效后三十日内给付被告魏某1房屋折价款225000元；四、夫妻共同债务：借马晓红10000元由原告贾某偿还，借贾尚文45000元由原告贾某偿还17500元，由被告魏某1偿还27500元。借马媛10000元、借马永生20000元、借张宏伟10000元、借朱煜10000元由原告贾某偿还。案件受理费1915元，减半收取957.5元，由被告魏某1负担。二审中，魏某1向本院提交了：证据一：4张安居客网站截图，证明目的：一审对涉案房屋价值认定过低；证据二：兰州住房公积金个人交款记录6页，证明目的：住房公积金缴纳情况以及××××年××月24日魏某1提取42000元购买房屋的事实；证据三：魏某1兰州银行明细表2张，证明目的：上诉人偿还涉案房屋的房贷从2015年4月至2017年11月共计60698元。贾某认为：证据一的真实性不认可，一审认定的房产价值是上诉人提出我同意的。证据二，证明目的不认可，××××年××月我们早已结婚，不能证明住房公积金42000元是魏某1的婚前财产。证据三，真实性认可，但是魏某1未给过孩子一分钱生活费，孩子是我一直抚养。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，夫妻感情是婚姻存续的前提和基础。夫妻是共同生活的伴侣，应互敬互爱、互谅互让、相互理解、相互扶助，共同维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系，正确对待家庭生活中的矛盾。一、关于解除婚姻关系的问题本案中，魏某1与贾某因家务琐事发生矛盾后，未妥善解决，2015年起双方开始分居生活，至今夫妻关系仍未得到改善，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第四项之规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：…（四）因感情不和分居满2年的；…”，现双方分居生活的时间已逾两年，经本院调解，贾某坚持离婚，可认定夫妻感情确已破裂，故一审解除婚姻关系并无不当。二、关于婚生女的抚养问题婚生女魏某2自幼主要由贾某及其父母照顾。贾某与魏某1分居后，也一直随贾某生活，若突然改变孩子的生活环境不利于其健康成长，且女孩随母亲一起生活更便于交流和教育，故一审判令婚生女由贾某抚养并无不当。三、关于魏某1住房公积金及伤残补助金的问题1.住房公积金。××××年××月××日，魏某1与贾某登记结婚，××××年××月24日，魏某1提取了其公积金42000元。同时，贾某提取了其住房公积金，并向其父亲借款购买了厂区的一套房产。此后将厂区的房屋出售后，缴纳了涉案房屋的首付，对此事实双方均认可。第一、从时间上看，魏某1结婚一年后提取了个人的住房公积金，故42000元并非全部为个人婚前财产；第二、从事实上看，魏某1提出其住房公积金的同时贾某也提取了其住房公积金，付款购买了厂区的房屋，则双方的婚前住房公积金已混同，无法分离出具体的数额。故魏某1上诉称42000元均为其个人婚前财产的理由，本院不予支持。2.伤残补助金。魏某1与贾某没有共同存款，魏某1也没有证据证明，贾某将伤残补助金37000元单独支配或作为购买涉案房屋的出资，故魏某1请求在分割共同财产前返还其37000元的伤残补助金无事实依据，本院不予支持。四、关于涉案房屋分割的问题根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定：“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。”涉案房屋为经济适用房，至今未取得所有权，故应待涉案房屋取得所有权后再行协商归属，一审判令房屋归贾某所有不当，本院予以纠正。因婚生女魏某2由贾某抚养，为了孩子的健康成长，该房屋由贾某使用较为恰当。一审中魏某1认可涉案房屋价值450000元，并且贾某也同意补偿魏某1房屋价值的50%，即225000元。根据民事活动应遵循当事人的自愿原则，故一审判令贾某给付魏某1房屋折价款225000元并无不当。但该225000元应在房屋取得所有权后双方协商所有权时，予以扣减本案已支付的225000元。综上，魏某1部分上诉理由成立，一审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款之规定，判决如下：一、维持甘肃省永登县人民法院（2019）甘0121民初1274号民事判决第一项、第二项、第四项及案件受理费部分；二、变更甘肃省永登县人民法院（2019）甘0121民初1274号民事判决第三项为：夫妻共同财产：位于兰州市七里河区经济适用住房（合同编号：211007）一套由贾某使用，贾某于本判决书生效后三十日内给付魏某1房屋折价款225000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1915元，由魏某1负担1000元，由贾某负担915元。本判决为终审判决。审判长 石 浩审判员 张秉德审判员 赵辉君二〇一九年十月九日书记员 耿瑞娇