广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂03民终2840号 上诉人(原审被告)：李凤梅，女，1975年6月7日出生，汉族，农民，户籍地：广西兴安县，现住兴安县。 上诉人(原审被告)：文朝军，男，1973年4月17日出生，汉族，农民，住址同上。 两上诉人的委托诉讼代理人：王进，广西理邦律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：张紫能，男，1978年7月8日出生，汉族，农民，户籍地：广西兴安县，现住兴安县。 委托诉讼代理人：唐海珠，广西灵湖律师事务所律师。 委托诉讼代理人:陈秀兰，女，汉族，1979年7月22日生，住广西兴安县。系张紫能妻子。 上诉人李凤梅、文朝军因与被上诉人张紫能生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广西壮族自治区兴安县人民法院(2019)桂0325民初830号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 李凤梅、文朝军的上诉请求：1、撤销广西壮族自治区兴安县人民法院(2019)桂0325民初830号民事判决第一项，改判驳回被上诉人原审诉求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院存在法律程序问题。发给两上诉人的开庭传票上审判员为陈豪龙，2019年6月5日开庭审理本案的审判员却为唐玉香，原审法院对更换审判员之事未对当事人做任何告知说明。二、原审判决存在基本事实不清、错误。1、从本案视频录像可知威胁者在被上诉人家中，上诉人李凤梅在被上诉人家门外约4米处用手机拍威胁者照片时，遭被上诉人阻止，并遭到被上诉人拳打脚踢，上诉人文朝军过去阻止后，两上诉人回家，被上诉人追到两上诉人家二次纠缠强行拖拽两上诉人至门前公路上，上诉人对正在进行的不法侵害进行抵抗，实施防卫行为。2、在被上诉人没有提供任何直接证据证明其2018年12月23日20时许有伤及伤情状态的事实。原审判决认定被上诉人受伤缺乏证据佐证。3、事件发生后，被上诉人被兴安县公安机关认定为违法人员，并进行行政处罚的客观事实，原审判决在审理认定事实中没有认定，不公正。4、被上诉人提供2018年12月24日医疗机构门诊收费票据，但没有提供门诊病历和CT、放射检查单佐证。被上诉人提供2018年12月24日住院收费票据，但没有提供入院首页、住院客观病历、出院费用清单佐证，而且原审法院认定的医疗费金额没有证据佐证。原审判决在审理认定事实中没有认定被上诉人的误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费，而且被上诉人没有相应证据佐证，却在原审判决第一项中作出判决明显错误。三、原审判决适用法律错误、被上诉人实施暴力行为对上诉人进行不法侵害，上诉人对正在进行的不法侵害进行抵抗属正当防卫。因此，本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十条规定进行调整。请二审人民法院依法支持其上诉请求。 张紫能答辩称，其不知道上诉人受到威胁，也不知道是谁威胁上诉人，而上诉人擅自闯到其家里对其拍照，在被上诉人劝阻后，恶言相对，后上诉人文朝军见争吵，过来对被上诉人进行殴打，上诉人李风梅也撕、扯、抓被上诉人，造被上诉人多处受伤。被上诉人受害后，就前往兴安县人民医院治疗，有就诊的疾病诊断书、住院记录、出院记录以及就诊时的用药清单等书面证据，足以证明其受伤的事情和就诊所花的费用。一审法院对本案的事实认定清楚，适用法律及实体处理是正确的，请求维持原判。 张紫能诉至一审法院，请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、锆石吊坠项链费合计26747元；2、本案诉讼费由两被告承担。 原审法院经审理查明：2018年12月23日20时左右，被告李凤梅到原告张紫能家中对一陌生男子拍照，原告张紫能进行阻止，双方因此发生口角，后原告张紫能与被告李凤梅、文朝军发生肢体冲突，被告李凤梅被原告张紫能打伤，原告张紫能亦有一定程度的受伤。事件发生后，原告于2018年12月24日-29日在兴安县人民医院门诊及住院治疗，经诊断为：1、多处软组织挫伤；2、高血压病。处理意见为：建议休息半月，门诊治疗高血压病，不适随诊。住院期间需人陪护。原告共花医疗费2368.57元。 原审法院经审理认为：公民的身体健康权受法律保护。原告张紫能在与被告李凤梅、文朝军的冲突中双方均有推搡的行为，因此，两被告亦应对原告张紫能的受伤承担一定的民事赔偿责任。本案系因日常琐事引发的矛盾，根据双方在庭审中的陈述及提供的视频、兴安县公安局漠川乡派出所出具的《行政处罚决定书（派出所）》中认定的事实，本案的起因系被告李凤梅到原告家拍照，原告进行阻止，进而双方发生口角，并发生肢体冲突而引发，原、被告在冲突中亦有互相推搡，因此，确定双方对本案的发生均有过错，综合本案的实际情况及公安机关处理的结果，酌定由原告自负70%的责任，由两被告承担30%的赔偿责任。根据原告的请求、提供的证据，结合法律规定，确认原告的合理损失为：1、医疗费：原告主张2369元，原告受伤后，于2018年12月24日-29日到兴安县人民医院门诊并住院治疗，共花医疗费2368.57元，结合原告在兴安县人民医院的主治医生文信进行询问，其表示原告住院费用清单中的马来酸依那普利分散片、硝苯地平缓释片系用于治疗高血压病的，该两种用药共计花费5.96元，应予以扣除，即原告在兴安县人民医院治疗共花费2362.61元，予以认可；2、误工费：原告主张20000元（1000元/天×20天），原告因伤住院治疗共计5天，出院后建议休息半个月，因此，其误工期共计20天，因被告文朝军在庭审中认可原告在案发时系从事汽车修理行业，参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第4项“居民服务、修理和其他服务业”的规定，计算其误工费为：51137元/年÷365天×20天=2802元；3、护理费：原告主张700元（51137元/年÷365天×5天），原告提交兴安县人民医院住院患者疾病诊断证明书载明住院期间需一人陪护，因原告陈述住院期间由其妻子陈秀兰对其进行陪护，其妻子系客车乘务员，每天收入为80元，以原告认可的其妻子的每日收入计算其误工费，其误工费为80元/天×5天=400元；4、营养费：原告主张150元（30元/天×5天），但原告提交的疾病诊断证明及出院记录中均未载明原告因伤需加强营养，对该项费用不予支持；5、住院伙食补助费：原告主张500元（100元/天×5天）。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，补助费标准参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第6项的规定计算，原告在兴安县人民医院共住院治疗5天，该项费用计算为100元/天×5天=500元，对该项费用予以认可；6、交通费：原告主张500元，因原告仅因伤到兴安县人民医院住院治疗1次，结合本案的实际情况，酌情支持原告交通费50元；7、项链费用：原告主张2528元，但其并未提交证据证明该条项链系在纠纷中弄丢，因此，对该项费用不予支持。综上，原告的合理损失共计为6114.61元，即被告李凤梅、文朝军应赔偿原告张紫能因伤造成的合理损失为6114.61元×30%=1834.38元。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十条、第十六条、第二十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告李凤梅、文朝军连带赔偿原告张紫能因伤造成的经济损失1834.38元；二、驳回原告的其他诉讼请求。本案减半收案件受理费235元（原告已预交），由原告张紫能负担160元，由两被告负担75元。 双方当事人对一审判决查明的事实无异议的部分，本院予以确认。对一审判决上诉人有异议的事实，本院将结合全案证据进行认定。 本院认为：本案系因日常琐事而引发。一审法院在发送开庭传票时，传票上审判员名字确为陈豪龙，而开庭审理本案的审判员却为唐玉香，一审法院对更换审判员之事的处置确有不当之处。但一审法院在开庭征询当事人意见时，李凤梅、文朝军并未就此提出异议或回避的申请，应视为对更换审判员之事的默认。因该次冲突打架事件，张紫能确被兴安县公安局漠川乡派出所进行了行政处罚，但本案系民事赔偿案件，张紫能即便受到了公安派出所的行政处罚，李凤梅、文朝军也不能因此而免责，也应根据各自在事件中的过错责任承担相应的民事赔偿责任。一审法院根据本案的实际情况并参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》而确定的过错责任比例及张紫能的医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费等损失和费用共计6114.61元，是符合法律规定的，本院予以确认。本案因争吵而引起的相互伤害，不符合法律规定的正当防卫的法律构成要件，故对李凤梅、文朝军关于正当防卫的抗辩主张，本院不予采信。 综上，上诉人李凤梅、文朝军的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院对本案的事实认定清楚，适用法律及实体处理恰当，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审收诉讼费50元，由李凤梅、文朝军负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 鹏 审判员 徐 刚 审判员 唐国登 二〇一九年十月十八日 书记员 肖 叶