江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终8158号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司，住所地江苏省苏州高新区运河路8号。代表人：高峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁文菊，江苏华峡律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈伟伟，江苏华峡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周立英，女，1951年1月2日生，汉族，住江苏省泗阳县。被上诉人（原审被告）：董水平，男，1985年5月1日生，汉族，住江苏省昆山市。被上诉人（原审被告）：龙娟，女，1987年3月14日生，汉族，住湖南省衡山县。周立英与董水平、龙娟、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司不服昆山市人民法院（2019）苏0583民初10566号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司上诉称：1、撤销（2019）苏0583民初10566号民事判决，并依法改判或发回重审。2、本案诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：1、原审中周立英受伤时已满66周岁，已达退休年龄，误工费也未得到支持，交通事故并未对周立英的收入产生任何损失，自然该道路交通事故并未对周立英的被抚养人的生活产生任何影响。故此不应支持其对被抚养人生活费的诉求。2、依照保险条款责任免除规定和司法实践，鉴定费属于保险公司责任免除范围，上诉人不应赔偿。被上诉人周立英、龙娟未发表答辩意见。被上诉人董水平答辩称，鉴定费应当由中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司承担。周立英向一审法院提出诉讼请求：1、判令董水平、龙娟依法连带赔偿支付医药费39000.6元、住院伙食补助费1100元、营养费4500元、护理费11650元、误工费18900元、残疾赔偿金61360元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费4910元、交通费1000元、鉴定费3060元；2、龙娟、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在保险范围内优先承担责任；3、本案诉讼费由董水平、龙娟、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司承担。一审法院认定事实如下：2017年9月6日19时40分左右，被告董水平驾驶苏Ｅ×××××小型轿车沿昆山市同丰路由西向东行驶右转弯进入昆山市同丰路尚东国际小区出入口南北通道，由北向南行驶时，车辆与沿同丰路南侧人行道由西向东行驶至的由周立英驾驶的无号牌电动三轮车发生碰撞，造成周立英倒地受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。2017年9月6日，昆山市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告董水平负该起道路交通事故的主要责任，周立英负本起道路交通事故的次要责任。2017年9月6日至2017年9月23日，周立英在昆山市第一人民医院住院治疗花去医疗费用计29306.85元。2018年9月26日至2018年9月30日，周立英在昆山市第一人民医院住院治疗花去医疗费用计8093.64元。周立英在昆山市第一人民医院产生门诊发票14张计1578.11元。周立英在昆山市青阳社区卫生服务中心产生门诊发票1张计22元。2018年11月28日，周立英委托苏州同济司法鉴定所对其伤残程度及误工、营养、护理期限及护理人数进行鉴定。2018年12月14日，苏州同济司法鉴定所作出司法鉴定意见书：1、被鉴定人周立英因车祸致左锁骨肩峰端骨折遗留左肩关节功能障碍构成十级残疾。2、被鉴定人周立英的误工期为九个月；护理期为伤后一人护理三个月；营养期为三个月。本次鉴定费为3060元，已由周立英支付。中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在事故发生后为周立英垫付医疗费10000元。另查明：被告董水平驾驶的苏Ｅ×××××小型轿车行驶证登记车主为被告龙娟，被告董水平与被告龙娟是夫妻关系。苏Ｅ×××××小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司投保了交强险，医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元。并且在该公司投保了商业三者险及不计免赔险，保险金额为500000元，事故发生在保险期间内。又查明：周立英于1951年1月2日生，户籍地为江苏省泗阳县王集镇刘湾村四组180号。2013年6月13日,周立英办理了江苏省居住证,居住地址昆山市玉山镇南樾新村1幢602室。2017年5月16日，周立英又办理了江苏省居住证,居住地址昆山市玉山镇田林苑2幢605室。2017年9月23日，江苏瑞泉护理服务有限公司出具发票一张，该发票中载明周立英护理17天，护理费计2890元。周有能与漆玉华生育长女周立平、次女周立英、儿子周立科。漆玉华于1925年1月11日生。周有能于1982年病故。上述事实，有道路交通事故认定书、驾驶证和行驶证、交强险抄单、商业险抄单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费票据、出院记录、手术记录、用药清单、病历、江苏瑞泉护理服务有限公司发票、江苏省居住证、淮安市淮阴区徐溜镇涵洞村村民委员会与淮安市公安局徐溜派出所出具证明等及当事人在庭审中的陈述所证实。一审法院认为：被告董水平负事故的主要责任，故被告董水平应根据事故中的责任对周立英承担民事赔偿责任。被告董水平驾驶的苏Ｅ×××××的小型轿车行驶证登记车主为被告龙娟，实际上是一种出借关系,被告龙娟出借的车辆不存在过错,故被告龙娟对周立英的损失不承担赔偿责任,由被告董水平对周立英的损失承担民事赔偿责任。因苏Ｅ×××××小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司投保了交强险，故中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司应当在交强险限额内先行赔偿。周立英损失超出交强险部分应由双方根据事故责任承担相应的赔偿责任。本次事故周立英负次要责任，被告董水平负主要责任。同时结合双方驾驶的车辆确定由周立英自负30%，被告董水平承担超出交强险部分的70%赔偿责任。又因苏Ｅ×××××小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司投保了商业三者险及不计免赔险，故由中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司按商业险条款赔偿70%，仍有不足部分再由被告董水平承担赔偿责任。关于周立英的损失，一审法院认定如下：一、关于医疗费。根据周立英提供的出院记录、医疗费票据、用药清单、病历等证据，一审法院确定周立英所产生的医疗费为39000.6元。二、关于住院伙食补助费。一审法院根据出院记录、医疗费票据确认周立英两次住院期限计22天，标准每天按50元，从而认定周立英住院伙食补助费为1100元(22天×50元/天）。三、关于营养费，根据司法鉴定意见书确认周立英营养期限为90天，标准每天按50元。从而认定周立英营养费为4500元（90天×50元/天）。四、关于护理费。根据司法鉴定意见书确定周立英护理期限为90天，对其中17天按实际发生2890元确定，其余73天，确定1人护理，护理标准每天为100元。从而认定周立英护理费为10190元[2890元+（73天×100元/天）]。五、关于误工费。周立英根据司法鉴定意见书主张其误工期限为9个月，误工标准每月为2100元，并提供昆山欧耐斯包装材料有限公司出具误工证明及收入证明予以佐证。因周立英已经达到法定退休年龄，按其现有证据不能证明其退休后继续工作且实际存在误工损失，故对周立英误工费的主张不予支持。六、关于交通费，根据当事人居住地与事发地的远近与处理交通事故及治病等实际情况，一审法院认定周立英交通费为500元。七、关于残疾赔偿金。本次交通事故造成周立英十级伤残，周立英于1951年1月2日生，赔偿年限为13年，赔偿系数为10%。赔偿标准按照2018年度城镇常住居民人均可支配收入47200元标准计。从而认定周立英残疾赔偿金为61360元（47200元/年*13年*10%伤残系数）。周立英同时主张其母亲漆玉华的被扶养人生活费，漆玉华于1925年1月11日生，扶养期限为5年，3人扶养，故被扶养人生活费为4910元[29462/年×（5年）×0.1÷3人]。综上，两项合计残疾赔偿金为66270元。八、关于精神损害抚慰金。本次交通事故造成周立英十级伤残，同时根据事故责任，一审法院确定周立英精神损害抚慰金为5000元。九、关于鉴定费。一审法院根据苏州同济司法鉴定所鉴定收费专用票据，认定周立英花去的鉴定费为3060元。综上所述，周立英损失共计129620.6元，由中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在交强险限额内先行赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费计10000元（已履行），在交强险限额内先行赔偿护理费、交通费、残疾赔偿金计81960元(包括精神损害抚慰金5000元)。周立英损失超出交强险部分37660.6元，由周立英自负30%即11298.18元，中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司按商业险条款赔偿70%即26362.42元。这样，中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在交强险和商业险范围内赔偿周立英损失计118322.42元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在交强险和商业险范围内赔偿周立英损失计118322.42元，扣除其已垫付10000元，余款108322.42元，于本判决生效后十日内支付。二、驳回周立英的其他诉讼请求。一审案件受理费1102元，减半收取551元，由周立英负担200元，中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司负担351元。二审过程中，各方当事人均未提供新的证据。二审经审理查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。”劳动能力的丧失导致的是抽象评价的未来收入损失的减少，但要确定赔偿义务人赔偿受害人劳动能力丧失造成的损失，不是绝对地、机械地依据受害人的伤残等级评定，而是综合考虑受害人是否因伤残导致实际收入减少等情况。本案周立英已达到法定退休年龄，但一审法院未认定周立英存在误工损失，故周立英虽因本次交通事故致残，但周立英不存在未来收入的减少，其主张的被扶养人生活费4910元，本院碍难予以支持。对一审判令的周立英因本次事故造成损失的其他分项金额、责任比例等，各方当事人均未提出异议，本院予以维持。因此，周立英因本次交通事故所产的医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失共计124710.6元（129620.6-4910），由中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在交强险限额内先行赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费计10000元（已履行），在交强险限额内先行赔偿护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金计77050元（81960-4910）。周立英损失超出交强险部分37660.6元（124710.6-10000-77050），由中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司按商业险条款赔偿70%即26362.42元。因此，中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在交强险和商业险范围内赔偿周立英损失计103412.42元（77050+26362.42），另，上诉人主张鉴定费属于保险公司责任免除范围，但未提供商业三者险的保险条款及对相关免责条款的适用履行提示及说明义务的相关证据，对此应当由上诉人承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持，一审法院认定事实清楚，适用法律错误，应当予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销昆山市人民法院（2019）苏0583民初10566号民事判决。二、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在交强险和商业险范围内赔偿周立英损失103412.42元，于本判决生效后十日内支付。（上述赔偿周立英的款项汇至其指定的账户：开户行：昆山农商银行，户名：周立英，帐号：62×××03）。三、驳回周立英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1102元，减半收取551元，由周立英负担87元，中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司负担464元。二审案件受理费1102元，由周立英负担174元，由中国人民财产保险股份有限公司负担928元。本判决为终审判决。审判长 潘 亮审判员 张 蕾审判员 姜雨昊二〇一九年十月十七日书记员 严立群