浙江省玉环市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙1021刑初260号 公诉机关浙江省玉环市人民检察院。 被告人郑战，男，1979年11月16日出生于浙江省玉环市，汉族，小学文化，无业，家住浙江省玉环市。2018年10月15日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环市公安局刑事拘留，同年11月13日转取保候审。2019年5月8日经玉环市人民检察院决定被依法逮捕。现羁押于玉环市看守所。 辩护人王玲芳，浙江星汇律师事务所律师。 被告人胡只旺，1977年9月1日出生于浙江省玉环市，汉族，小学文化，无业，家住浙江省玉环市。2000年9月5日因犯过失致人死亡罪被本院判处有期徒刑六年；2011年4月4日因破坏选举秩序被玉环市公安局行政拘留十日；2015年8月21日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，于2016年3月4日刑满释放。2019年1月10日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环市公安局刑事拘留，同年2月2日经玉环市人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于玉环市看守所。 辩护人林琳，浙江星汇律师事务所律师。 玉环市人民检察院以玉检公诉刑诉[2019]256号起诉书指控被告人郑战、胡只旺犯开设赌场罪，于2019年5月20日向本院提起公诉，本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环市人民检察院指派检察员徐婉出庭支持公诉。被告人郑战及其委托辩护人王玲芳、被告人胡只旺及玉环市法律援助中心指派的辩护人林琳均到庭参加了诉讼。期间，因公诉机关补充侦查延期审理一个月。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年7月4日至7月7日，被告人郑战、胡只旺、邵某（已判决）合伙在浙江省丽水市龙泉章府别苑王某2（已判决）开设的“六名”赌场内做热线，并向庄家抽取每场500-1000元不等的好处费。其中，被告人郑战占2.5股，被告人胡只旺占2股，邵某占5.5股。由被告人郑战、邵某创建微信赌博群，召集赌博人员罗某、郑某1、郑某2等人在赌博群内下注并转投注至赌场现场，被告人郑战负责在赌场内拍摄开注情况并发送到赌博群内，被告人胡只旺负责确认群内赌博人员下注情况。上述期间，该赌博微信群共接受押注额达100余万元，被告人郑战、胡只旺和邵某共获利达1万余元，被告人郑战分得4000元，被告人胡只旺分得1000元。 2018年10月15日，被告人郑战在玉环市被公安民警依法传唤到案；2019年1月10日，被告人胡只旺在本市清港镇徐都村街口被公安民警抓获归案。 公诉机关宣读、出示了相关证据予以佐证上述指控事实，认为被告人郑战、胡只旺的行为已构成开设赌场罪。被告人胡只旺系累犯，依法应当从重处罚；被告人郑战、胡只旺归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。 被告人郑战辩称押注额并没有100余万，只有48万左右。辩护人辩称：1、郑战等人的热线群属于王某2赌场的组成部分，其作用和性质相当于为王某2赌场提供帮助和辅助，应当认定为从犯；2、本案赌资起诉认定为100余万元证据不足，考虑郑战参与时间仅4天，总获利1万余元，个人分得4000元，以100余万元赌资认定量刑导致罪刑罚不相适应，因此应当以获利金额为量刑依据；3、郑战是初犯、偶犯，有如实供述情节，且认罪认罚，愿意退赃，希望从轻、从宽处罚。 被告人胡只旺辩称押注额仅三、四十万。辩护人辩称胡只旺并非股东，未实际占2股的股份，且应当认定为从犯。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。 证明上述事实的证据如下： 1、被告人郑战的供述和辩解。称邵某打电话叫其一起合伙做热线，邵某是5.5股，其与胡只旺共4.5股，之后到浙江省龙泉市章府别苑王某2的赌场做热线。邵某在押注，胡只旺在赌博群里确认押注情况，其在拍视频。2018年7月4日至2018年7月7日，其一伙一直在王某2赌场里做热线做了4、5天。该赌博是线下赌场投注和线上微信押注相结合的，其这支热线是500或1000元一场，一共获利15000元，邵某分得8000元，其分得4000元，胡只旺分得3000元。该赌场一般一天有4场的“六名”，平均一场“六名”开到15筒以上，一筒押注额平均6000元左右，其这条热线起码挂了有12场。 2、被告人胡只旺的供述和辩解。称2018年6月下旬。 郑战称自己和邵某一起去外面赌场挂热线，并让其也一起去，并说给其2股，其便同意了。2018年7月4日，其一伙便到了龙泉章府别苑王某2开的赌场做热线，郑战让其在群里看着赌博人员的投注情况，邵某在现场押注，郑战拍视频，就这样一直搞到7月7日晚。做热线是一场赌博得500元，其该条热线总共获利10000元左右，其个人获利1000元，赌场一天四场的“六名”，一场“六名”开10来筒签。 3、同案犯邵某的供述和辩解、辨认笔录。2018年7月初，王某2打电话叫其去丽水龙泉赌场做热线，其与郑战、胡只旺商量后就决定一起去。2018年7月4日，其与郑战、胡只旺三人一起来到龙泉章府别苑的农家乐里，当晚就开始挂热线，拿了庄家300元的热线费，直到2018年7月7日晚。总共做了12场热线，每场热线费500元，一场赌博有15筒左右，平均一筒的赌资有五、六千元，其三人共获利七八千元，胡只旺分了1000元左右，剩余的其和郑战平分。赌博群里的赌博人员均是其和郑战召集的，所以郑战占4.5股，其占3.5股，胡只旺占2股。其负责在现场押注，胡只旺负责在赌博现场拍开注的视频发到赌博群里，郑战在场子内看其下注有没有出错。辨认笔录中辨认出郑战和胡只旺。 4、证人谢某的证言。证实其被邵某纠集伙同“老鼠”、“小眼”到了龙泉的章府别苑，见邵某等人在赌“六名”并搞热线群搞了4天时间，“小眼”在边上看看，并在热线群里面确认押注额和现场赌博视频，“老鼠”负责看别人押注和确认押注额，并发赌博的现场视频到热线群里。该赌场一天就是4场或5场，一场一般15筒签左右，100元起押，每筒签大约有6000元。 5、证人郑某1的证言。证实其被郑战拉进一个微信赌博群，由赌博人员先在群里押注，然后做热线的人在赌博现场按照赌博人员下注的情况进行押注，最后结束时有个记账的人发出账单，赌博的人和热线进行结算，赌场一般一天有四场，一场一般有15筒签。 6、证人郑某2的证言。证实其被郑战拉进“六名”赌博群，郑战和邵某合伙在外地赌场挂热线，郑战在群里发单某和视频，该群每筒下注赌资平均几千元。 7、证人罗某的证言、辨认笔录。证实其被郑战拉进微信赌博群，郑战、邵某在丽水市龙泉山庄现场拍视频做热线，群内有30来个赌博人员，平常是一个微信名叫“阿某”的人在群里主持下注秩序，每一局下注完毕后，“阿某”会在群里打一个“OK”表情，表示赌博人员的下注情况已被确认，每局赌资下注有10000元左右。辨认笔录中辨认出邵某、郑战、“阿某”就是胡只旺。 8、证人王某1的证言、辨认笔录。证实邵某和“老鼠哲望”、“小眼”三人一起到章府别苑做热线。邵某在下注赌博，“老鼠只旺”和“小眼”在利福旁边拍开注的视频，同时帮邵某核对下注情况。该条热线是从7月4日或5日下午到7月7日晚，每一局下注金额基本都有10000多元。辨认笔录中辨认出郑战就是“小眼”、辨认出邵某。 9、证人胡某的证言。证实其在王某2的赌场里分发筹码、记账和打单某，邵某和“小眼”、“老鼠只旺”有参与做热线，该热线是从2018年7月4日到7月7日，一天有4场赌博，一场可以开15局左右。 10、证人陈某的证言。证实其受王某2纠集在其赌场内拍视频、打单某、分发筹码。邵某和“小眼”、“老鼠只旺”在2018年7月4日到7月7日在赌场做热线，在赌场做热线有热线费，大热线是每场1000元，小热线是每场500元。邵某这条是大热线。赌场一天四场，一场可以开十二、三局以上。 11、证人林某的证言。证实其在王某2赌场内挂热线，热线费是1000元或500元，邵某也有在做热线。 12、扣押决定书、扣押清单。扣押了胡只旺手机二部，郑战手机一部。 13、户籍证明、六查一联系情况说明、行政处罚决定书、前科资料。证实两被告人的身份及前科情况。 14、辨认笔录、光盘、光盘制作说明。证实被告人郑战、同案犯邵某做辨认笔录过程录音录像。 15、调取证据通知书、中国农业银行交易明细清单。 上述证据均经当庭举证、质证。上述证据取证程序合法、内容客观真实，具有关联性，本院予以确认。 关于被告人及其辩护人对本案的辩解和辩护意见，本院综合评判如下： 1、关于赌场热线组织者能否认定主犯问题。 被告人郑战、胡只旺的辩护人均提出，根据主从犯的认定原则，结合台州其他法院的案例，被告人郑战、胡只旺应认定为从犯。本院审理后认为，本案的赌场主要是通过热线投注，被告人郑战、胡只旺作为热线的组织者，应认定为主犯，且对赌场热线组织者按其所组织热线的投注额认定其犯罪数额而不是按丽水主场抽头渔利总金额或全部热线累计投注额认定其犯罪数额，也更加符合罪责相适应原则。 2、关于被告人郑战、胡只旺组织的赌场热线投注数额认定问题。经审理查明，被告人郑战、胡只旺为赌场做热线至少4天，而根据被告人郑战、胡只旺、邵某的供述、热线参赌人员谢某、胡某、郑某1等人的证言可证实一天有4场，一场有15筒左右，每筒投注额为6000元左右，该热线总共参与12场，因此总投注额有100余万元。因此对两被告人及其辩护人对投注额的异议，不予采纳。 本院认为，被告人郑战、胡只旺以营利为目的，结伙开设赌场并从中抽头渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以惩处。在共同犯罪中，被告人郑战、胡只旺是自己“热线”赌场的主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人胡只旺系累犯，依法应当从重处罚；被告人郑战、胡只旺归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人郑战、胡只旺当庭认罪，可酌情从轻处罚。辩护人据此提出对两被告人从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人郑战犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月8日起至2022年4月7日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人胡只旺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月10日起至2022年1月9日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 三、追缴被告人郑战的违法所得人民币四千元，追缴被告人胡只旺的违法所得人民币一千元，作案工具手机一部予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  郑敏慧 人民陪审员  冯秀霖 人民陪审员  冯娇苏 二〇一九年十月二十五日 代理书记员  王梦瑶 附件：本案判决所依据的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。