文书内容贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终4909号上诉人（原审被告）:林开都，男，1970年6月19日出生，汉族，住浙江省平阳县。被上诉人（原审原告）：封正祥，男，1952年10月12日出生，汉族，住贵阳市南明区。上诉人林开都因与被上诉人封正祥民间借贷纠纷一案，不服贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初3292号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人林开都上诉请求：1.依法判决撤销原判决；2.依法判决驳回被上诉人全部诉讼请求，或者将案件发回重审；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决认定给上诉人与被上诉人存在民间借贷关系存在严重错误。（2015）铜中民一终字第594号与本案无关。上诉人与被上诉人达成合意，通过被上诉人向第三人方礼静打款以履行借款义务。被上诉人于本案中也未提供任何证据证明，上诉人对被上诉人由相关委托或意思表示，以认可被上诉人向第三人方礼静的打款行为。上诉人于2013年11月28日被逼迫向被上诉人出具借条，但是上诉人没有收到被上诉人的任何款项。在本案中，被上诉人应承担证明借贷关系成立的举证责任。被上诉人并未提供任何证据证明其向上诉人实际履行出借义务，依法应当承担举证不能的法律责任。故双方不存在民间借贷关系原审判决对于案件事实的认定存在严重错误。二、原判决判决上诉人按月息2%的标准支付借款利息错误。被上诉人提供的借条既未生效也未约定利息，被上诉人提供的银行流水，是双方其他经济往来中形成的，并非其声称的“利息”，原判决以银行流水显示上诉人2014年1月至4月及2016年6月有向被上诉人打款，即简单认定“被告林开都支付的上述款项为其向原告支付的借款利息”，系认定事实错误，适用错误，被上诉诉请按月息2%计算无事实及法律依据。三、被上诉人起诉已超过规定的诉讼时效期间，依法不受法律的保护。被上诉人提供的借条，出具时间为2013年11月28日。被上诉人后来对参加诉讼，包括案外人的诉讼，被上诉人被法院判决向上诉人承担担保责任时，亦未向向上诉人主张过借款，可见双方确实没有债权债务关系。被上诉人提供的借条，出具时间为2013年11月28日。被上诉人后来多次参加诉讼，包括案外人的诉讼，被上诉人被法院判决向上诉人承担担保责任时，亦未向上诉人主张过借款，可见双方确实没有债权债务关系。被上诉人封正祥二审答辩称，原判认定事实清楚，适用法律准确，证据充分，请求维持原判。封正祥向一审法院起诉请求：判令被告偿还借款69万元利息75.9万元（按月息2%计算从2014年7月至2019年1月）；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，案外人秦岭、方礼静因资金周转于2013年11月25日向被告林开都借款350万元，原告为上述款项提供担保；自2013年11月27日至12月5日方礼静通过原告封正祥的账户先后收款321万元；2013年12月4日方礼静向原告出具收条，载明收到原告336万元其中转账321万元、现金150000元；原告自认由其账户转给方礼静的321万元中，2013年11月25日、11月27日、12月1日、12月2日被告林开都向其账户转款1840000元，同年11月28日案外人龙某向原告转款680000元；原告称因被告林开都资金不足向其借款840000元，被告林开都按预扣一个月利息35000元、补偿消防工程款100000元于2013年11月28日向原告出具借款金额970000元的借款条一张，该借条载明“今借到封正祥人民币现金玖拾柒万伍仟元正（975000）。借款人林开都身份证号码（3303261970062297210）2013年11月28日”。2015年5月被告林开都以秦岭、方礼静及原告封正祥为被告向贵州省松桃苗族自治县人民法院提起诉讼，请求判令秦岭、方礼静及原告封正祥偿还借款本金350万元及利息84万元，2015年8月贵州省松桃苗族自治县人民法院以（2015）松民初字第00613号民事判决书，判决认定秦岭、方礼静因资金周转于2013年11月25日与林开都签订借款协议，约定二人向林开都借款350万元，借款期限6个月，利息为月息4%。2013年11月27日至12月5日方礼静通过封正祥的银行账户陆续收到林开都借款321万元，至2014年7月3日方礼静支付利息980000元；秦岭、方礼静向林开都的借款本金为321万元、利息834600元，扣除方礼静已支付的980000元，判决秦岭、方礼静共同偿还林开都借款3064600元，原告封正祥对上述款项承担连带偿还责任；宣判后，因方礼静不服向铜仁市中级人民法院提起上诉；2015年11月11日，贵州省铜仁市中级人民法院以（2015）铜中民一终字第594号判决书判决认定封正祥2014年9月12日代方礼静向林开都汇款105000元，该款项应从秦岭、方礼静应偿还的债务总额中予以扣除，对一审认定的其余事实予以确认，判令秦岭、方礼静应向林开都偿还借款本金及利息2959600元（3064600-105000元）；封正祥对上述款项承担连带责任；该判决现已经生效。因被告未归借款，原告遂诉至一审法院请求判令如前诉请。另，被告林开都自2014年1月至4月每月向原告封正祥账户转款35000元，2016年6月向原告林开都账户转款135000元。上述事实有原告提交的借条、银行流水、收条、转款凭证、贵州省松桃苗族自治县人民法院以（2015）松民初字第00613号民事判决书、贵州省铜仁市中级人民法院以（2015）铜中民一终字第594号判决书、贵州省松桃苗族自治县人民法院执行通知书载卷佐证，并经庭审质证，足以认定。一审法院认为，债务应当清偿。被告林开都通过原告封正祥账户向案外人秦岭、方礼静提供借款3210000元，已经生效判决认定；原告主张被告林开都通过其账户向案外人秦岭、方礼静提供的借款中有690000元为被告向其所借，并主张被告林开都应偿还其借款690000元的诉请，有原告提交的被告签名印的借条、银行流水及贵州省松桃苗族自治县人民法院以（2015）松民初字第00613号民事判决书、贵州省铜仁市中级人民法院以（2015）铜中民一终字第594号判决书作为依据；贵州省铜仁市中级人民法院（2015）铜中民一终字第594号判决书认定了秦岭、方礼静在2013年11月25日向被告林开都借款350万元，二人通过原告封正祥的银行账户实际取得借款321万元的事实；本案原告提交的证据显示林开都在2013年11月25日、27日、12月1日、2日向其转款184万元、案外人龙某向其转款680000元共计2520000元，原告诉称被告林开都因向秦岭、方礼静提供借款资金不足向其借款840000元，被告按预扣一个月利息35000元、补偿消防工程款100000元向原告出具了975000元的借条，约定利息35000元每月支付一次，补偿款100000元择期支付，该主张与原告提交的被告签名捺印的借条、银行流水相一致形成证据锁链，可以认定双方债权债务关系成立；被告辩称借条系在受原告逼迫时出具、原告提交的银行流水是双方的其他经济往来没有事实依据，一审法院不予采信；原告提交的银行流水显示被告林开都从2014年1月至4月每月固定向原告支付35000元，2016年6月支付135000元与原告诉称的被告向其借款840000元，被告按预扣35000元、补偿消防工程款100000元相一致，可以认定被告林开都支付的上述款项为其向原告支付的借款利息，故原告诉请被告归还其借款690000元并自2014年7月起按月息2%支付其利息的诉请，一审法院予以支持。至于被告辩称本案已过诉讼时效的辩解，因在被告向原告出具的借条中未约定还款期限，故被告的该辩不能成立。综上，依照《中华人民共和国民法总则法》第一百一十八条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条及最高人民法院关于《民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决：林开都于判决生效后十日内，偿还封正祥借款690000元，并自2014年7月17日起，按月息2%的标准支付借款利息给封正祥至借款付清之日止；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17842元，减半收取8921元由封正祥负担。二审期间，上诉人林开都围绕上诉请求依法提交证据如下证据：证据一、林开都的银行流水，拟证明：林开都从未收到封正祥支付的任何款项。被上诉人封正祥发表质证意见如下：对流水的真实性无异议，确实没有打过款给林开都，我与林开都协商后，该笔款项是直接支付给案外人方礼静的。证据二、协议书，拟证明：1、林开都、封正祥与龙某约定，以林开都名义共同借给秦岭、方礼静350万元，出资比例为：林开都占50%，龙某占25%，封正祥占25%；2、林开都按50%比例应支付175万元借款，扣1个月利息后应付168万元；封正祥按25%比例应支付87.5万元借款，扣1个月利息后应付84万元；龙某按25%比例应支付87.5万元借款，扣1个月利息后应付84万元；3、林开都、龙某按比例共向封正祥转款252万元，封正祥向秦岭、方礼静实际转款321万元，扣除林开都、龙某的出资后，封正祥借款实际出资为69万元；4、封正祥起诉林开都偿还的69万元，不是林开都向封正祥借的，而是封正祥与林开都、龙某共同借给秦岭、方礼静的，双方是共同出借人的关系，不是民间借贷关系。被上诉人封正祥发表质证意见如下：对三性持有异议，这个协议是案外人龙某答应帮我向林开都进行催款包括本金和利息，所以才和龙某签订这个协议的，在签订协议之后龙某没有兑现承诺，所以该协议无效，与本案无关。上诉人申请证人龙某出庭作证，拟证明：林开都、封正祥、龙某是合作共同借款的关系。被上诉人封正祥发表质证意见如下：对龙某的发言无异议。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的证据和事实与一审认定事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人林开都与被上诉人封正祥之间的借款关系是否成立。上诉人林开都向被上诉人封证祥出具了借条，借条载明借到封正祥人民币现金玖拾柒万伍仟元正（975000）。上诉人林开都向被上诉人封正祥出具借条的行为表明双方之间存在借贷的合意。上诉人林开都称双方之间没有借贷的合意而是合伙关系，但没有提供合伙协议，对于该辩称本院不予采信。上诉人林开都系完全民事行为能力人，其应当对其出具借条的行为负责。关于借款本金，被上诉人封正祥称案涉借款实际交付的金额为84万元，其中69万元系转账交付给了案外人方礼静，15万元系现金交付给案外人方礼静。借条中载明的本金金额包含实际交付的84万元，10万元系消防工程补偿款，3.5万元为扣除的案涉借款的头息。根据贵州省铜仁市中级人民法院（2015）铜中民一终字第594号民事判决书的内容显示，方礼静实际收到封正祥的款项系321万元，其中林开都转款184万元、案外人龙某68万元，故被上诉人封正祥实际交付给案外人方礼静的款项金额为69万元。关于利息，被上诉人封正祥称双方之间约定的利息为月息4%，其中10万元的工程款并不计算利息。根据银行流水显示，上诉人林开都自2013年12月至2014年1月每月规律向被上诉人封正祥转账35000元。故双方之间有利息约定，由于双方之间约定的利息标准超过了法律、法规规定的上限，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，超过部分的利息应逐笔抵扣案涉借款的本金，故尚欠借款本金金额为607427元（计算过程详见附表）。2014年7月1日之后的应该按照与利率2%的标准计算至本息清偿之日止。综上，上诉人林开都的上诉请求不成立，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初3292号民事判决；二、林开都于判决生效之日起十日内偿还封正祥借款本金607427元及利息（利息以本金607427元为基数，按照月利率2%的标准自2014年7月1日起计算至本息清偿之日止）；三、驳回封正祥的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费用17842元，减半收取8921元由林开都负担7853.41元，由1067.59封正祥负担1067.59元。二审案件受理费用17842元，由上诉人林开都负担15700.96元，由被上诉人封正祥负担2141.04元。本判决为终审判决。审判长 李 广审判员 袁波文审判员 汪 静二〇一九年十月十七日法官助理王李文书记员江莎            出借时间              还款时间              计息天数              还款金额              期间利息              总应支付利息              抵扣利息金额              欠付利息总额              抵扣本金金额              剩余未还本金总额                                                                                                                    0                             690,000                   2013-11-28              2013-12-25              27               35,000               18,375               18,375               18,375               0               16,625               673,375                   2013-12-25              2014-1-24              30               35,000               19,925               19,925               19,925               0               15,075               658,299                   2014-1-24              2014-2-25              32               35,000               20,777               20,777               20,777               0               14,223               644,076                   2014-2-25              2014-3-28              31               35,000               19,693               19,693               19,693               0               15,307               628,769                   2014-3-28              2014-4-24              27               35,000               16,744               16,744               16,744               0               18,256               610,513                   2014-4-24              2014-6-16              53               35,000               31,914               31,914               31,914               0               3,086               607,427       附表：