浙江省衢州市衢江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0803民初3112号 原告：徐剑锋，男，1984年7月22日出生，汉族，住浙江省江山市，现住浙江省衢州市衢江区。 委托诉讼代理人：姜素梅，浙江东昊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李思洋，浙江东昊律师事务所律师。 被告：姜鹏飞，男，1991年9月30日出生，汉族，住浙江省衢州市衢江区。 委托诉讼代理人：储樟耀，浙江嘉耀律师事务所律师。 原告徐剑锋与被告姜鹏飞合伙协议纠纷一案，原告于2019年3月5日向本院起诉，本院于2019年3月5日以（2019）浙0803引调666号受理，于2019年4月10日转为正式立案后，依法适用简易程序，由审判员郑荣祥独任审判，于2019年4月28日公开开庭进行了审理，于2019年6月20日作出（2019）浙0803民初1430号民事裁定书，驳回原告徐剑锋的起诉，原告不服向衢州市中级人民法院提起上诉，二审于2019年7月30日作出（2019）浙08民终716号民事裁定书，撤销（2019）浙0803民初1430号民事裁定，指令本院审理。本院于2019年9月4日重新立案，依法组成合议庭，于2019年10月17日公开开庭进行了审理并当庭宣判。原告徐剑锋及其委托诉讼代理人姜素梅、被告姜鹏飞的委托诉讼代理人储樟耀到庭参加诉讼。 原告徐剑锋诉称：2016年10月9日，被告邀请原告出资入股衢州柠檬泰位于衢州市柯城区国金中心“柠檬泰东南亚美食”休闲餐厅，并承诺该餐厅总投资250万元，原告出资25万元占股10%，原、被告签订《投资合股协议书》，约定双方权利义务。协议签订后，原告依约向被告支付投资款25万元。2017年中旬又预付2018年度店面租金4.371万元。协议签订后，原告分得部分分红。但在经营期间，由于被告多次未按合同约定及时分红，产生矛盾。2018年2月原告向被告提出退出衢州市柯城区国金中心“柠檬泰东南亚美食”休闲餐厅的合伙，并要求退回投资款及预付租金，被告也认可，并于2019年1月15日退回租金0.814万元（被告扣除了原告应付被告表哥的装修款2.1万元及2017年11月至2018年2月的租金），但投资款一直未退回。原告多次联系并函告被告，但被告一直找各种理由推辞。为此，原告诉至法院请求责令被告退还投资款25万元并承担本案诉讼费。 原告为证明其主张向本院提交了如下证据： 1、投资合股协议书一份，证明被告要求原告合伙经营柠檬泰东南亚美食休闲餐厅，原告出资25万元，占股10%，同时约定分红时间是每月的15日。 2、农业银行回单一份，证明原告于2016年10月11日支付被告投资款25万元。 3、招商银行交易明细表一份，证明2017年6月19日转姜志刚20000元。2017年8月15日转姜志刚17700元。 4、手机微信截屏图一份，证明分红被告没有支付给原告，原告支付给被告的租金有三部分，其中两次分别支付姜志刚2万元和17700元租金。 5、手机微信图片，证明原告于2018年2月提出退股，被告认可。 6、招商银行流水账一份，证明被告于2019年1月15日退回原告8140元，2017年度原告付给被告43710元是扣除装修款和三个月租金。 7、律师函一份及EMS快递单一份，证明2018年6月原告要求被告退回投资款。 8、招商银行交易明细表一份，证明被告退还原告房租8140元。 被告辩称：1、原、被告签订合伙协议是事实，但协议的名称是《投资入股协议书》，他投资的是衢州市聚诚餐饮有限公司的柠檬泰东南亚休闲美食餐厅，该合伙协议约定的是股东的权利和义务，而不是原、被告之间的权利义务。2、国金店实际名称是衢州聚诚餐饮公司，只是挂名柠檬泰店。3、原告投资的25万元是事实，在其投资之前，前面三个股东已经完成了有限公司的所有投资。被告占45%，姜志刚占5%，邱月红占50%，姜志刚和邱月红是夫妻关系，原告的股份挂靠在被告名下；原告投资的25万元，是通过被告转账的方式转账给姜志刚。4、原告股份10%的分红是公司法定人邱月红汇给原告，不是被告支付给原告。原告的身份是隐名股东。根据法律规定，原告要退股的话，要按法定程序走，不是要求原告退还资金。5、原告提供的微信聊天记录可以看出发生的关系不是和被告个人发生的，原告要求被告和姜志刚商量。从这些内容可见原告投资的25万元是投资到柠檬泰东南亚休闲美食餐厅，不是原告与被告的个人合伙。原告退出合伙需要进行清算，不是返还原告全部的投资款。恳请法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。 被告为证明其主张向本院提交了如下证据： 1、聚诚餐饮有限公司的工商登记情况一份，证明柠檬泰东南亚休闲美食餐厅就是衢州市聚诚餐饮有限公司，只是挂牌是柠檬泰东南亚休闲美食餐厅，工商登记的是衢州市聚诚餐饮有限公司，原告入股的钱是入股在衢州市聚诚餐饮有限公司中。柠檬泰东南亚休闲美食餐厅没有独立工商登记和营业执照。 2、分红表一张，证明从2016年10月起到2017年12月止每个月给原告的分红按10%的比例，由公司法定代表人邱月红给原告，总共分红10万多元。 经庭审举证、质证，被告对原告提供的证据：对证据2、3、4、5、6、8无异议；对证据1的真实性无异议，对证明对象有异议，认为该证据不能证明是原、被告是合伙关系，只能证明原告入股柠檬泰东南亚休闲美食餐厅，原告不是投资给被告，而是投资在柠檬泰东南亚休闲美食餐厅。证据4是原告叫被告与姜志刚商量原告退伙之事。对证据7有异议，被告并没有收到该函件，而且该函件也没有法律效力。原告对被告提供的证据：对证据1的真实性无异议，对证明对象有异议，认为是原告与被告个人签订的协议，与柠檬泰东南亚休闲美食餐厅没有关系；对证据2无异议。 本院经审查认为，原告提供的证据1、2、3、4、5、6、8，被告提供的证据1、2，上述证据符合证据的真实性、合法和关联性，本院予以确认；原告提供的证据7，原告未能提供证据佐证其已送达给被告，对该证据，本院难以确认。 经审理查明：衢州聚诚餐饮有限公司于2016年7月18日成立，投资经营衢州市柯城区国金中心“柠檬泰东南亚美食”休闲餐厅，股东姜鹏飞、姜志刚、邱月红，总投资250万元，其中被告姜鹏飞占45%、姜志刚占5%、邱月红占50%；法定代表人邱月红，被告姜鹏飞担任监事。2016年10月9日，原、被告签订《投资合股协议书》，协议约定：“乙方徐剑锋出资入股衢州‘柠檬泰’连锁餐厅位于衢州市柯城区国金中心的‘柠檬泰东南亚美食’休闲餐厅，衢州市国金中心‘柠檬泰东南亚美食’休闲餐厅总投资250万元，由乙方出资25万元，占股10%”。餐厅由甲方全权负责日常运营，乙方（即徐剑锋）不参与日常运营，每月举行一次股东大会，乙方可在大会上提建议；在本公司当职的股东或者股东代表实行工资制，股东或者股东代表在上班期间给予本公司统一制定的工资标准统一支付工资；股东股份转让给其他人必须经当事人直接股东签字确认及另一位股东签字证明方可有效；一方股东协议退股后不得使用或者借用以前合作过的相关本公司内容、名义等，如股东都退出必须注销所注册相关证件，否则仍承担其相应责任；甲方必须每日把当日营业额准确无误报乙方，不得隐瞒、虚报；统一财务支出。一方因公事支出必须经另一方股东或股东代表签字确认方可凭票实报实销；如本公司经营盈利则按股东实际持有股份来分红，如本公司经营亏损则按股东实际持有股份来承担亏损金额及相应责任，本公司全体股东每个季度末对本公司财务状况及账上现金、现金流、备用金进行一次盘点，如有误差管理相关事务的股东或股东代表承担误差部分。协议签订后，原告于2016年10月11日通过银行转账给被告徐剑锋250000元，被告徐剑锋将该款转给姜志刚。2017年6月19日，原告通过银行转账给姜志刚店面租金20000元，2017年8月15日转姜志刚店面租金17700元。国金中心“柠檬泰东南亚美食”休闲餐厅的工商登记信息没有原告徐剑锋占股的内容记载，原告的股份挂靠在被告姜鹏飞名下，其不参与衢州市国金中心‘柠檬泰东南亚美食’休闲餐厅经营管理。该餐厅由姜志刚、邱月红经营管理，邱月红每月支付给原告10%股份的分红，其中2016年10-12月分别为15378.77元、7230.62元、6198.75元,2017年1月至10月分别为8560.40元、15558.37元、6385.60元、10952.70元、9668.84元、5264.89元、4432.33元、6560.50元、882.86元、2027.22元,2017年11月无分红,2012年12月分红1504.04元，共计100605.89元。2018年2月，原告与被告协商，要求退出合伙，退还投资款，被告告知原告，要与股东姜志刚协商才能决定。衢州市国金中心‘柠檬泰东南亚美食’休闲餐厅现还在经营中，自2018年2月起，原告没有得到分红款，原告要求被告退还其投资款25万元未果，诉至本院。 本院认为，个人合伙的合伙人应共同经营、共同管理、共担风险、共享收益。根据我国法律规定，合伙散伙时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理，没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人的意见酌情处理，合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。本案中，《投资合股协议书》中，后面落款为甲方股东代表姜鹏飞，乙方股东代表为徐剑锋，协议约定投资衢州‘柠檬泰’连锁餐厅位于衢州市柯城区国金中心的‘柠檬泰东南亚美食’休闲餐厅，结合2016年至2017年12月的分红由衢州聚诚餐饮有限公司法定代表人邱月红直接汇入原告徐剑锋银行账号以及原告将交店面租金给股东姜志刚的实际情况，说明原告徐剑锋系上述餐厅的隐名合伙人，其挂名在被告吴鹏飞名下，两人共同拥有衢州市柯城区国金中心的‘柠檬泰东南亚美食’休闲餐厅的股份45%，其中原、被告分别占股份10%和35%。衢州‘柠檬泰’连锁餐厅位于衢州市柯城区国金中心的‘柠檬泰东南亚美食’休闲餐厅是原告与姜鹏飞、姜志刚、邱月红共同合伙经营企业，原告是该企业的隐名股东，而不是原、被告两人合伙经营。合伙人退伙应与其他合伙人对合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产。本案原告没有提供证据证明其与其他合伙人对合伙企业进行了结算，也没有提供证据证明合伙企业盈亏清楚、债权债务清晰。故原告要求被告退还其投资衢州市柯城区国金中心的‘柠檬泰东南亚美食’休闲餐厅的投资款，证据不足，与法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条、第五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款之规定，判决如下： 驳回原告徐剑锋的诉讼请求。 案件受理费5050元，由原告徐剑锋负担（已预交）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审?判?长伍辉耘 人民陪审员  傅雪昌 人民陪审员  戚勤建 二〇一九年十月十七日 代书记?员?江玲钰