山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2771号上诉人(原审被告)：张玉杰，男，1988年6月9日生，汉族，昔阳县赵壁乡川口村二大队536号，现住本村。委托诉讼代理人：张玉华，男，1982年5月16日生，汉族，住山西省昔阳县，系张玉杰哥哥。委托诉讼代理人：李素琴，山西丰汇律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张新善，男，1954年11月1日生，汉族，昔阳县人，现住昔阳县。委托诉讼代理人：胡森，昔阳县大寨镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张艳，女，1985年11月13日生，汉族，山西省昔阳县赵壁乡脉山头村一区123，现住昔阳县，系张新善女儿。被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司，营业场所：山西省晋中市榆次区辽阳路86号锦绣花苑底商一层东及二层。负责人：王秉赢，系该公司总经理。委托诉讼代理人：武敦琪，男，1983年7月19日生，汉族，住山西省晋中市榆次区，系该公司员工。委托诉讼代理人：宗鹏，山西语道律师事务所律师。上诉人张玉杰因与被上诉人张新善、中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省昔阳县人民法院（2019）晋0724民初374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张玉杰的委托诉讼代理人张玉华、李素琴，被上诉人张新善的委托诉讼代理人胡森、张艳，被上诉人保险公司的委托诉讼代理人武敦琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张玉杰上诉请求：请求撤销昔阳县人民法院（2019）晋0724民初374号民事判决书并改判，不服标的36160.91元。事实和理由：1、事故双方并未发生碰撞，被上诉人应承担事故的主要责任。2、被上诉人先后在昔阳县人民医院和阳泉市第三人民医院治疗住院花费共计32832.71元。但法院认定的医疗费为36160.91元，门诊花费为3328.2元。有些票据明显模糊，法院以此类证据认定的医疗费用违背法律规定。医药费不具有他名字的应该剔除，有一张是刘艳芳的，这个不认可。3、被上诉人损伤鉴定为双十级伤残，应重新鉴定。4、法院判决上诉人承担损失的比例为80%，没有法律依据，有失公平。张新善辩称，道路交通事故责任认定书做出的时间是2018年，事故认定书出来以后责任人并没有针对事故认定书提出异议，已经放弃了复核的申请，交警部门的认定合法有效，医药费的4.5元那张同意剔除，伤残等级我们坚持一审。赔偿责任的比例根据晋中中法的主次责任的划分应该是二八开，一审认定清楚。保险公司辩称，请法院依法认定。张新善向一审法院起诉请求：请求判令张玉杰、保险公司赔偿因交通事故给张新善造成的各项损失：1、医疗费36160.91元，2、护理费9000元（90天＊100元），3、误工费18000元（180天＊100元），4、伙食补助费2900元（29天＊100元），5、营养费2700元（90天＊30元），6、鉴定费3500元，7、残疾赔偿金51272.32元，8、精神损害抚慰金5500元，9、再次手术费6500元，10、交通费900元，共计136433.23元。一审法院认定事实：2018年6月12日，张玉杰驾驶本人所有的晋Ｋ×××××“长安”小型轿车，在由北向南行至昔阳乐东路康福寿大药房门口路段时，因操作不规范，致同向右侧行驶的张新善驾驶的电动自行车摔倒，致张新善受伤，车辆损坏。事故发生后，张新善当即被送往昔阳县人民医院治疗，诊断为：“右肩胸骨骨折、右腓骨远端骨折累及踝关节、右胸部多发肋骨骨折、右肺挫伤”，住院5天后转入阳泉市第三人民医院继续治疗24天出院。本起事故经昔阳交警大队认定为张玉杰负事故的主要责任，张新善负事故的次要责任。张新善的伤情经昔阳司法鉴定中心鉴定为双十级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日和后续治疗费为6500元。该事故车在保险公司投有交强险一份，该公司事故发生后为张新善垫付医疗费10000元，双方对以上事实和昔阳交警队的责任认定无异议。综合双方的举、质证意见，该院依据《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国保险法》及相关法律规定，对双方诉争之焦点做如下认定:1、关于住院医疗费36160.91元，有昔阳县人民医院、阳泉市第三人民医院的医疗费收据、门诊费收据、住院病历、药品清单等相互印证，足以认定。保险公司虽提出应扣除治疗高血压用药，但病历的其它诊断栏目记载的高血压、并不能说明张新善有治疗高血压，此抗辩不当，该院不予采信，故张新善的此项损失应予支持。2、护理费9000元,有昔阳司法鉴定中心的三期评定意见书证实，保险公司认为鉴定天数偏高，但经该院依据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》,对张新善的住院病历和鉴定意见书核查，张新善多部位骨折损伤,综合评定护理期为90日并无不妥，此项应予支持。3、误工费18000元，张新善虽举出三期评定意见书证实，但依据公安部发布的中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合张新善的伤残程度，此项评定欠妥，应以150天计算较为合适，至于保险公司提出张新善已超龄，不应计算误工的抗辩，既不合情、又不合理，超龄并不能代表丧失劳动力，保险公司抗辩无法可依，该院不予采信，故张新善此项应为150天*100元=15000元。4、营养费2700元，无医嘱并不能证明不需加强营养，考虑到张新善造成多部位损伤，此项依据本院上述认定应酌定为60天*30元=1800元。5、伙食补助费2900元，以实际住院天数每天100元计算，符合相关法律的规定，应予支持。6、残疾赔偿金51272.32元，张新善系农村居民，虽举出郭瑞红和钟村社区居委会签订的拆迁补偿安置协议一份、及郭瑞红和钟村村民赵永慧签订的房屋买卖协议一份，证实其在县城有住房，但该证据不能证明是张新善所购买房屋，也无证据证明郭瑞红和张新善是夫妻关系共同购买了此房屋，又无相关的交款凭证，证明已实际购买且居住，故无法说明其居住、生活在县城，该院对此无法采信。因此，此项应依据农村居民标准以19212元*16年*11%=33813.12元计算赔偿较妥。7、鉴定费3500元，属实际发生的合理费用，应予支持。8、精神抚慰金5500元，本次事故造成张新善双十级伤残，张新善的此项计算合理，符合法律规定，应予支持。9、后续治疗费6500元,依据昔阳司法鉴定中心的鉴定意见书证实，属必然发生的费用，应予支持。10、交通费900元，此项张新善虽未举出相关票据，但事实上应有此项花销，保险公司同意支付300元，综合双方的意见，应酌定为400元较妥。以上共计114574.03元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，张玉杰驾驶机动车致张新善受伤，应当对张新善承担侵权损害赔偿之责，昔阳交警大队的责任认定应当作为本案责任划分的依据，因张玉杰所驾事故车在保险公司投有交强险，依据相关法律规定，张新善损失应先由该公司在交强险限额内先行赔付后，不足部分由张玉杰按责承担。即：张新善的损失其医疗费限额部分为：47360.91元（医疗费36160.91元、营养费1800元、伙食补助费2900元、后续治疗费6500元），由保险公司先行赔付张新善10000元（已支付），余款37360.91元，依据相关法规的机动车和行人发生事故的赔偿原则，由张玉杰承担主要责任的80％为29888.72元，其余损失由张新善自行承担；张新善的死亡伤残限额部分为63713.12元（护理费9000元、误工费15000元、残疾赔偿金33813.12元、精神抚慰金5500元、交通费400元），未超过此项限额，连同鉴定费3500元，由保险公司依法赔付张新善。经调解无效，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（三）项及相关法律规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在交强险限额内赔偿张新善各项经济损失77213.12元（已支付10000元）；二、张玉杰赔偿张新善各项损失29888.72元。上述款项于本判决生效后十五日内付清。二审中，张玉杰提交了从交警队复印回来的照片和询问笔录。证明询问笔录里面陈述了并没有碰撞，从视频截图可以看出上诉人在机动车道行驶，被上诉人也在非机动车道行驶，超过了被上诉人之后，由于他急打转向造成了事故。所以有异议。张新善质证称证据真实性认可，和本案也有关联，但是原件是黑白的，看不清楚。保险公司质证称请法院依法认定新证据。本院审理查明的其余案件事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，二审的争议焦点一是：案涉的事故责任应该如何认定。案涉事故发生后，由昔阳交警队出具道路事故认定书，一审双方均无异议。二审中上诉人提出异议，但其并未在一审该事故认定书作出后提请复议，也未提交任何反驳证据，一审以该事故责任书作为本案责任划分依据无误。根据我市司法审判惯例对机动车与非机动车之间发生交通事故，机动车一方负事故主要责任的，由机动车一方承担80%的赔偿责任，故一审认定比例并无不当。争议焦点二是：张新善部分医药费票据是否应该予以支持。上诉人对姓名为刘艳芳的票据有异议，经二审审查，张新善提交的票据中有一份于2018年10月9日开具的姓名为刘艳芳，金额为4.5元的挂号诊疗费票据，无法证明与本案有关，应予核减。争议焦点三是：张新善的伤残等级应如何确定。张新善的伤残情况经山西省昔阳司法鉴定中心鉴定为两个十级伤残，该鉴定意见系有合法鉴定资质的鉴定机构所做，鉴定结论较为客观的反映了张新善伤残情况，鉴定的项目均在公安部三期评定规范规定的合理范围内，一审法院采信并无不当。故张新善的损失除医药费应予核减4.5元，变更为36156.91元，其余项目及金额均与一审认定的一致。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持昔阳县人民法院（2019）晋0724民初374号民事判决第一项，即：中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在交强险限额内赔偿张新善各项经济损失77213.12元（已支付10000元）；二、变更昔阳县人民法院（2019）晋0724民初374号民事判决第二项为：张玉杰赔偿张新善各项损失29885.13元。三、驳回张新善的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1514.33元，由张玉杰负担514.33元，中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司负担1000元；二审案件受理费704元，由张玉杰负担。本判决为终审判决。审判长  刘青山审判员  张 康审判员  胡 睿二〇一九年十月三十一日法官助理邓昊书记员智慧