四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终16488号 上诉人（原审被告）：四川南春特种水产科技有限公司，住所地：四川省大邑县晋原镇邑溪村7组21号。 法定代表人：陈建芬，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：宋琴，四川孟鸣律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵秀芝，女，1988年12月19日出生，汉族，住四川省崇州市。 委托诉讼代理人：张媛媛，四川恒和信律师事务所律师。 上诉人四川南春特种水产科技有限公司（以下简称南春水产公司）因与被上诉人赵秀芝劳动争议一案，不服四川省大邑县人民法院（2018）川0129民初2308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，依法组成合议庭，并于2019年10月16日公开开庭审理了本案。上诉人南春水产公司的委托诉讼代理人宋琴、被上诉人赵秀芝的委托诉讼代理人张媛媛到庭参加诉讼。现已审理终结。 南春水产公司上诉请求：撤销四川省大邑县人民法院（2018）川0129民初2308号民事判决，依法改判驳回赵秀芝全部诉讼请求或者发回重审。事实和理由：赵秀芝提出解除劳动合同的时间为2018年5月31日，根据公司的财务规定，上月的工资应当在次月15日前支付，在赵秀芝提出解除劳动合同前，公司并未拖欠其工资，且赵秀芝在提出解除劳动合同后，有大量的工作需要移交，故南春水产公司暂停发放赵秀芝工资系行使不安抗辩权和先履行抗辩权，不构成“用人单位未及时足额支付劳动报酬”的情形。对一审判决认定的岗位工资不予认可，赵秀芝因岗位调整后对工资并无异议，无论从合法性、公司制度合规性还是赵秀芝的诚信判断，赵秀芝该项请求不应当得到支持。由于赵秀芝主动离职，其经济补偿金不应支持。南春水产公司的假期规章制度符合法律规定，带薪年休假是职工的权利，赵秀芝2018年主动提出休年休假1天是对自身权利的处分，赵秀芝可以选择休1天也可以选择休5天，南春水产公司均不拒绝。但公司没有强迫员工必须选择休假5天。南春水产公司充分保障了赵秀芝休息的权利，根据公司规定员工加班需经过批准，赵秀芝应当承担举证证明其加班的事实。绩效工资是需要公司进行考核后发放，并非每月350元，且根据公司考核情况赵秀芝2017年5月至8月的绩效工资为0元；2017年9月至2018年1月的绩效工资如期发放；2018年2月至2018年5月的绩效工资因赵秀芝提起解除合同，南春水产公司有权行使不安抗辩权，且根据公司制度“非正常离职”不予发放绩效工资。故赵秀芝主张的绩效工资不应当得到支持。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法改判驳回赵秀芝全部诉讼请求。 赵秀芝辩称，一审法院认定案件事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 赵秀芝向一审法院起诉请求：1、南春水产公司向赵秀芝支付2018年5月份工资3119元（暂按2018年4月份实发工资计算）；2、南春水产公司向赵秀芝补发2017年5月1日至2017年7月31日期间的差额工资2235元；3、南春水产公司向赵秀芝支付经济补偿金7255.84元；4、南春水产公司向赵秀芝支付未休年休假工资1334.41元；5、南春水产公司向赵秀芝支付2016年8月22日至2018年5月31日期间加班费共计21350.52元；6、南春水产公司向赵秀芝支付2017年5月1日至2017年8月31日、2017年12月1日至2018年5月31日被扣发的绩效工资2450元；7、南春水产公司在判决书生效后15日内向赵秀芝出具解除劳动关系的证明，并为赵秀芝办理人事档案和社会保险关系转移手续。 一审法院认定事实：南春水产公司、赵秀芝于2016年8月22日建立劳动关系，并签订劳动合同，合同载明：“合同期限为2016年8月22日至2019年8月21日止，赵秀芝从事现场品控员工作、工作地点大邑县晋原镇邑溪村。乙方所在岗位执行标准工时工作制度，具体工作时间根据甲方通知，考勤详见《员工手册》。甲方每月16日之前以货币的形式支付乙方工资。试用期基本工资为：1700元（大写壹仟柒佰元整），转正后基本工资为1700元/月（大写壹仟柒佰元整），绩效工资根据考核确定……乙方月发放的劳动报酬包含：基本工资、绩效工资、各种补贴、社保补助、保密费、竞业限制补偿费、加班费、浮动工资等”。2017年5月1日，根据工作安排，南春水产公司将赵秀芝工作岗位从现场品控员调至行政人事专员兼现场品控员，调岗后岗位工资应为1450元/月，2017年5月至2017年7月，南春水产公司实际支付赵秀芝岗位工资为700元/月；调岗后的绩效工资为350元/月，2017年5月1日至2018年5月31日，南春水产公司扣除的绩效工资3500元，已支付1162元。2016年8月22日至2018年5月31日止，扣除补休，赵秀芝实际休息日加班42天，节假日加班7天。2018年5月15日，赵秀芝休年休假一天。2018年5月31日，赵秀芝以“用人单位未足额支付劳动报酬”为由书面提出解除劳动关系。解除劳动关系前，赵秀芝月平均工资为3623元，工作年限为1年11个月，工资发放至2018年4月，拖欠2018年5月工资。 一审法院另查明，2018年6月27日，赵秀芝向大邑县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决南春水产公司支付拖欠2018年5月工资3119元、南春水产公司补发2017年5月1日至2017年7月31日岗位工资差额2235元、南春水产公司支付经济补偿金7371.16元、南春水产公司支付未休年休假工资1355.60元、南春水产公司支付2016年8月22日至2018年5月31日加班费21689.80元、南春水产公司支付2017年5月1日至2017年8月31日、2017年12月1日至2018年5月31日扣除的绩效工资3500元、南春水产公司向赵秀芝出具解除劳动合同关系证明，并办理人事档案和社保关系转移手续。2018年10月9日，大邑县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决：1.南春水产公司支付拖欠赵秀芝2018年5月工资3119元；2.南春水产公司补发赵秀芝岗位工资差额2235元；3.南春水产公司支付赵秀芝经济补偿金7246元；4.南春水产公司支付未发放的绩效工资2338元；5.依法出具解除或终止劳动合同证明，并办理档案和社保关系转移手续；6.驳回赵秀芝的其他仲裁请求。赵秀芝对仲裁裁决第1至5项予以认可，但不服该仲裁裁决第6项，提起诉讼，诉请如前。 一审法院认为，本案的争议焦点为：南春水产公司应否支付赵秀芝加班工资、未休年休假工资。关于加班工资，赵秀芝、南春水产公司签订的劳动合同约定赵秀芝所在岗位执行标准工时工作制度，2016年8月22日至2018年5月31日止，赵秀芝实际休息日加班42天，节假日加班7天，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，参照劳动保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》“日工资：月工资收入÷月计薪天数。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”的规定，南春水产公司应当向赵秀芝支付加班工资17490.34元（3623元÷21.75天×42天×200%＋3623元÷21.75天×7天×300%）。关于未休年休假工资，依据《职工带薪年休假条例》（以下简称《条例》）第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”的规定，南春水产公司未安排赵秀芝带薪年休假，应当支付赵秀芝未休年休假的工资。依据《条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、《企业职工带薪年休假实施办法》（以下简称《实施办法》）第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”赵秀芝于2016年8月22日到南春水产公司处入职，至2017年8月21日在南春水产公司处工作满一年才能享受带薪年休假，赵秀芝在2017年当年度享受的带薪年休假天数为1天[（132天÷365天）×5天]；依据《实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，赵秀芝于2018年5月15日休年休假一天，于2018年5月31日提出解除劳动关系，其在2018年度能享受的带薪年休假天数为1天[（151天÷365天）×5天-1天]，故赵秀芝应休未休年休假天数为2天。依据《实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，赵秀芝应休未休的带薪年休假工资为333.15元[3623元÷21.75天×1天×（300%-100%）]。仲裁裁决南春水产公司支付拖欠赵秀芝2018年5月工资3119元、南春水产公司补发赵秀芝岗位工资差额2235元、南春水产公司支付赵秀芝经济补偿金7246元、南春水产公司支付未发放的绩效工资2338元、依法出具解除或终止劳动合同证明，并办理档案和社保关系转手续，赵秀芝予以认可，南春水产公司也未就上述仲裁裁决提起诉讼，因此，南春水产公司应当支付赵秀芝2018年5月工资3119元、补发赵秀芝岗位工资差额2235元、支付赵秀芝经济补偿金7246元、支付未发放的绩效工资2338元、依法出具解除或终止劳动合同证明，并办理档案和社保关系转移手续。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十条，《工资支付暂行规定》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十二条的规定，判决：一、南春水产公司在判决生效之日起十五日内支付赵秀芝2018年5月工资3119元、岗位工资差额2235元、经济补偿金7246元、带薪年休假工资333.15元、加班工资17490.34元、绩效工资2338元；二、南春水产公司在判决生效之日起十五日内向赵秀芝出具解除或终止劳动合同证明，并办理档案和社保关系转移手续。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由南春水产公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据上诉人南春水产公司的上诉理由以及被上诉人赵秀芝的答辩意见，本案争议的焦点为：1.南春水产公司是否应当支付拖欠赵秀芝2018年5月工资3119元、补发赵秀芝岗位工资差额2235元、支付赵秀芝经济补偿金7246元、支付未发放的绩效工资2338元；2.南春水产公司是否应当支付赵秀芝加班工资、未休年休假工资。针对焦点问题，本院评判如下： 关于南春水产公司是否应当支付拖欠赵秀芝2018年5月工资3119元、补发赵秀芝岗位工资差额2235元、支付赵秀芝经济补偿金7246元、支付未发放的绩效工资2338元的问题。对此，本院认为，大邑县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决：南春水产公司支付拖欠赵秀芝2018年5月工资3119元、南春水产公司补发赵秀芝岗位工资差额2235元、南春水产公司支付赵秀芝经济补偿金7246元、南春水产公司支付未发放的绩效工资2338元。南春水产公司在收到该仲裁裁决后并未在仲裁裁决规定的期间向人民法院提起诉讼，系南春水产公司对其民事权利和诉讼权利的处分，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”之规定，应当视为南春水产公司对仲裁裁决的认可。故南春水产公司在二审提出不应当向赵秀芝支付上述费用的上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于南春水产公司是否应当支付赵秀芝加班工资、未休年休假工资的问题。关于加班工资的问题。根据本案查明的案件事实以及考勤打卡记录等证据，赵秀芝在南春水产公司工作期间休息日加班42天，节假日加班7天。根据双方当事人签订《劳动合同》约定，赵秀芝的岗位执行的是标准工时工作制度。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”之规定，本院认为，国家实行统一的工作时间，星期六和星期天为周休息日，企业不能实行上述规定的统一工作时间的，可以根据实际情况灵活安排周休息日。本案中，双方劳动合同约定赵秀芝执行的是标准工时工作制度。在南春水产公司安排了赵秀芝休息日加班又未安排其调休、安排其在法定节假日加班又未支付其加班工资的情形下，南春水产公司应当支付赵秀芝休息日加班工资和法定节假日加班工资。南春水产公司虽然主张根据公司规章制度的规定，员工加班需要向公司申请，赵秀芝加班并未向公司申请，南春水产公司不应当支付其加班工资，但南春水产公司提交的证据不足以证明其主张的案件事实，本院对其主张不予采纳。关于未休年休假的问题。本院认为，参照人力资源和社会保障部办公厅《关于有关问题的答复》（人社厅函〔2009〕149号）规定：“《企业职工带薪年休假实施办法》第三条中的‘职工连续工作满十二个月以上’，既包括职工在同一单位连续工作满十二个月以上的情形，也包括职工在不同用人单位连续工作满十二个月的情形。”因此，参照上述规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。根据本案查明的案件事实，赵秀芝从2011年开始在鸿富锦精密电子成都有限责任公司上班，鸿富锦精密电子成都有限责任公司从2011年开始为赵秀芝购买社会保险，赵秀芝的年休假天数应当从2011年开始累计工作已满1年不满10年，其休假天数应当为5天。南春水产公司不能证明已经安排了赵秀芝进行年休假休息，故南春水产公司与赵秀芝解除劳动合同时，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。南春水产公司主张不支付赵秀芝未休年休假工资的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，四川南春特种水产科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人四川南春特种水产科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 滕 洁 审判员 童庆勇 审判员 崔俊安 二〇一九年十月三十一日 书记员 周 涵