江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终8070号上诉人（原审被告）：苏州易明餐饮管理有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区黎里镇北厍社区浮楼村6组。法定代表人：姚利峰，总经理。委托代理人：谢夫志，江苏剑桥颐华(苏州)律师事务所律师。委托代理人：周旸，江苏剑桥颐华(苏州)律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：陈洪波，男，1978年2月15日生，汉族，住江苏省盱眙县。上诉人苏州易明餐饮管理有限公司因与被上诉人陈洪波买卖合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2019）苏0509民初981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。苏州易明餐饮管理有限公司的上诉请求：撤销原审判决，将本案发回重审或者依法改判。事实和理由：1、我公司与被上诉人陈洪波之间不存在买卖合同关系,案涉液化气的真实购买人是凌兵或者凌兵开设的其他公司。凌兵在吴江经营有苏州市晓杂院食品有限公司、吴江市松陵镇胖爸爸快餐店等多家企业，其购买的液化气不一定供应给我公司使用。凌兵使用我公司的合同专用章出具《欠款证明》，实际上2017年1月4日该公章已经被我公司登报声明作废。2、凌兵恶意将其他债务转移给我公司，且其在外面结欠大量债务，如果判令我公司承担还款责任，将会严重损害我公司利益，并对后续相关案件的处理带来不利影响。陈洪波辩称:我是将瓶装液化气供应到苏州笠泽缘餐饮管理有限公司，作为供货商并不清楚他们公司股东和名称发生变更的情况。对方出具欠条给我，并加盖有公司印章，其应当承担还款责任。陈洪波向一审法院起诉请求：判令原审被告支付货款12万元。本案诉讼费用由原审被告承担。原审法院经审理查明：2018年7月3日，凌兵向陈洪波出具一份《欠款证明》，写明：经核对，苏州笠泽缘餐饮管理有限公司欠陈洪波煤气货款共计12万元，本公司于2018年12月底清账。落款处，签有凌兵名字，并加盖有凌兵私章和苏州笠泽缘餐饮管理有限公司合同专用章。另查明：2018年11月28日，苏州笠泽缘餐饮管理有限公司名称变更为苏州易明餐饮管理有限公司。以上事实，有陈洪波提供的《欠款证明》、苏州易明餐饮管理有限公司提供的准予变更登记通知书及本案庭审笔录予以证实。原审法院认为：本案当事人争议的焦点：本案买卖合同的相对方系凌兵还是苏州易明餐饮管理有限公司。陈洪波主张本案买卖合同的相对方系苏州易明餐饮管理有限公司。陈洪波认为：陈洪波将石油液化气送至苏州笠泽缘餐饮管理有限公司，嗣后，又有该公司员工凌兵出具《欠款证明》并加盖了苏州笠泽缘餐饮管理有限公司合同专用章，应认定本案买卖合同的相对方系苏州笠泽缘餐饮管理有限公司即苏州易明餐饮管理有限公司。苏州易明餐饮管理有限公司主张本案买卖合同的相对方系凌兵，为此，提供了如下证据材料：1、公司变更登记不予受理通知书，以证明2016年10月27日苏州笠泽缘餐饮管理有限公司在申请公司法定代表人姓名、股东变更时，因提交的材料不齐全，故没有被受理之事实。2、企业信息打印件，以证明凌兵在吴江经营有苏州市晓杂院食品有限公司、吴江市松陵镇胖爸爸快餐店等多家企业之事实。3、2017年1月4日的《吴江日报》，以证明原苏州笠泽缘餐饮管理有限公司声明所遗失的公章、法人章、账务章、合同章作废之事实。苏州易明餐饮管理有限公司认为：苏州笠泽缘餐饮管理有限公司成立于2014年4月，由杨固负责对外业务，凌兵负责采购、财务、现场管理。2016年3月，因双方意见不合，杨固从公司撤出，撤出时，公司有债权债务，杨固拿出17万元给凌兵，相当于将股权转让给凌兵，并签订了协议，由于凌兵手下还有一个一人公司即苏州市晓杂院食品有限公司，因此，无法办理公司股东变更手续，但杨固对此并不知情，直到有人告知才知道。后杨固一直催凌兵重新办理变更手续，并准备了变更所需全部资料，但凌兵置之不理，所以才去登报声明将公司公章作废。由于凌兵在《欠款证明》上加盖的合同专用章早于2017年1月4日声明作废，凌兵在吴江又经营有多家餐饮公司，因此，不能确定本案买卖合同的相对方系苏州笠泽缘餐饮管理有限公司即苏州易明餐饮管理有限公司。经质证，陈洪波认为其对苏州笠泽缘餐饮管理有限公司登报声明合同专用章作废以及凌兵在吴江经营有多家餐饮公司并不清楚。原审法院认为：根据苏州易明餐饮管理有限公司所述，苏州笠泽缘餐饮管理有限公司成立时，杨固负责对外业务，凌兵负责采购、财务等业务，后杨固将全部股权转让给了凌兵，并交由凌兵经营，因此，不论杨固是否将股权转让给凌兵，凌兵均有权决定液化气的采购，并确认相应货款；凌兵在《欠款证明》上加盖的苏州笠泽缘餐饮管理有限公司合同专用章，虽然苏州笠泽缘餐饮管理有限公司早已登报声明作废，但苏州易明餐饮管理有限公司承认声明作废是因为凌兵迟迟未办理公司股东变更手续，且无证据证明已告知陈洪波，因此，该声明对陈洪波不产生法律效力。由于《欠款证明》上有凌兵的签名并加盖有苏州笠泽缘餐饮管理有限公司合同专用章，苏州易明餐饮管理有限公司又无证据足以推翻该《欠款证明》，因此，可认定本案买卖合同的相对方为苏州笠泽缘餐饮管理有限公司即苏州易明餐饮管理有限公司。即使如苏州易明餐饮管理有限公司所述，杨固已于2016年3月将全部股权转让给了凌兵，凌兵在经营苏州笠泽缘餐饮管理有限公司期间对外所负债务也应由苏州笠泽缘餐饮管理有限公司即苏州易明餐饮管理有限公司承担。综上，陈洪波与苏州易明餐饮管理有限公司之间存在买卖合同关系，且于法不悖，属合法有效。苏州易明餐饮管理有限公司向陈洪波购买液化气后，应按约履行付款义务。根据陈洪波提供的《欠款证明》，原审法院确认苏州易明餐饮管理有限公司结欠陈洪波货款12万元。现陈洪波要求苏州易明餐饮管理有限公司给付货款12万元的请求，于法有据，原审法院予以支持。陈洪波自愿承担本案诉讼费用，于法不悖，原审法院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百五十九条、第一百六十条、第一百六十一条的规定，判决：苏州易明餐饮管理有限公司于本判决生效之日起10日内给付陈洪波货款120000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1350元，由陈洪波负担。二审查明事实与原审查明的事实一致。本院认为：双方当事人之间的买卖合同关系合法有效，被上诉人陈洪波已经履行了供货义务，其在本案中主张剩余部分的货款合法有据，依法应当得到支持。本案中凌兵本身是原苏州笠泽缘餐饮管理有限公司的员工，具体负责采购、财务、现场管理等事务，其以公司名义向被上诉人陈洪波购买瓶装液化气，向陈洪波出具《欠款证明》并加盖有苏州笠泽缘餐饮管理有限公司的合同专用章，被上诉人陈洪波有正当、合理的理由相信其行为是代表公司履行职务，故原审法院认定苏州易明餐饮管理有限公司系合同相对方应属正确。苏州易明餐饮管理有限公司二审主张凌兵恶意使用公司公章出具债权凭证，即使该情况属实，由于凌兵的行为符合表见代理的特征，相关的还款责任同样应当由苏州易明餐饮管理有限公司承担。如苏州易明餐饮管理有限公司确实有证据证明凌兵存在前述行为，其可以另案诉讼向凌兵主张权利。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理正确，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由上诉人苏州易明餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  祁锋审判员  赵东审判员  周红二〇一九年十月二十一日书记员  孙贞法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。