广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂01刑终596号 原公诉机关广西壮族自治区横县人民检察院。 上诉人（原审被告人）沈永标，（曾用名：沈文宽），男，1980年7月2日出生于广西壮族自治区横县，汉族，初中文化，居民，住横县。因涉嫌犯制造毒品罪于2017年12月5日被南宁市公安局江南分局抓获，同月7日因吸食毒品被行政拘留十五日，同月22日被强制隔离戒毒二年，期间因涉嫌犯制造毒品罪于2018年3月28日被南宁市公安局江南分局刑事拘留，因涉嫌犯制造毒品罪、非法持有毒品罪，2018年5月4日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人黄琬津，广西双贺律师事务所律师，由南宁市法律援助中心指派。 广西壮族自治区横县人民法院审理横县人民检察院指控原审被告人沈永标犯制造毒品、非法持有毒品罪一案，于2019年7月31日作出（2019）桂0127刑初37号刑事判决。原审被告人沈永标不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅案卷，讯问上诉人（原审被告人）沈永标，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据确实、充分，依法决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、制造毒品事实 被告人沈永标为制造毒品冰毒，遂购买压缩机、气缸、烧杯、漏斗、锥形瓶等工具以及化学试剂一批，后在其位于横县陶圩镇平林村委平林村16队1号住宅内，利用上述工具自行组装制毒设备，并多次使用自己购买的化学试剂和其他制毒原料进行实验制造毒品冰毒，但未能制造出毒品冰毒。2017年12月5日，公安民警接到群众举报后对沈永标的住宅进行搜查，并查获罐装容器、烧杯、漏斗、锥形瓶等可疑制毒设备以及化学试剂等涉案物品一批。经对上述可疑制毒设备上的残留物进行检验鉴定，从罐装容器、烧杯、漏斗、锥形瓶等设备的残留物中检出甲基苯丙胺。 二、非法持有毒品事实 被告人沈永标除了制造毒品外，还从他人处购买毒品回来吸食。2017年12月5日，公安民警去到沈永标位于横县陶圩镇平林村委平林村16队1号住宅内对沈永标实施抓捕，沈永标发现后即携带一包毒品逃跑。后沈永标跑到其家附近的田地处被民警抓获，民警从其身上查获晶体状毒品可疑物一包（净重449.06克，扣押物品清单中编号为1号）。随后，民警对沈永标的住宅进行搜查，并从其房间内查获包括净重67.98克（扣押物品清单中编号为2号）、27.42克（扣押物品清单中编号为3号）的晶体状毒品可疑物在内的等涉案物品一批。后公安民警分别对所扣押的毒品可疑物取样送检验。经检验，从查获的1号、2号、3号晶体状毒品可疑物的样品中均检出甲基苯丙胺。 原判认定上述事实的证据有：搜查证、搜查笔录、提取笔录、称量笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、取样笔录、理化检验报告、辨认现场笔录、现场照片、指认照片、指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、现场检测报告书、行政处罚决定书、行政拘留执行回执及强制隔离戒毒决定书、证人李某1的证言及辨认笔录、被告人沈永标的供述等。 原判认为，被告人沈永标违反国家毒品管理法规，制造毒品，其行为已构成制造毒品罪。此外，被告人沈永标还非法持有毒品甲基苯丙胺544.46克，其行为又构成非法持有毒品罪。被告人沈永标一人犯数罪，应数罪并罚。被告人沈永标已经着手实施制造毒品的行为，但由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十九条第一款、第三款、第二十三条、第五十三条的规定作出如下判决：被告人沈永标犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五万元，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金五万二千元。 上诉人（原审被告人）沈永标上诉称：1.其不会制造毒品，家里的制毒工具只是为了获得别人的原材料帮公安机关破案；2.从其处扣押的449.06克毒品不是其所有，是“健彪”留在其家里的，其不知情；3.其仅持有95.4克毒品冰毒，但购买这些冰毒的目的是为了帮公安机关破案；4.一审判决量刑过重。 辩护人提出如下辩护意见：1.不排除上诉人沈永标是公安机关办理本案的特情人员的可能性；2.沈永标主观上没有制造毒品的故意，其家中被扣押的器具能否制造出毒品存疑；3.从沈永标处扣押的449.06克甲基苯丙胺不是沈永标所有。 南宁市人民检察院出具书面意见认为：1.一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当；2.上诉人沈永标在侦查阶段对449.06克冰毒的来源及持有状态供述稳定，其供述的内容得到了查获的毒品、毒品鉴定意见等证据的证实，沈永标认为查获的449.06克冰毒并非其持有的意见与在案证据不符。综上，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，原判据以认定本案事实的各项证据均经一审庭审举证、质证，取证程序合法，内容客观真实，二审期间，上诉人沈永标及辩护人均未提交新证据，故本院对一审认定的证据依法予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）沈永标违反国家毒品管理法规，制造毒品，其行为已构成制造毒品罪。此外，上诉人沈永标还非法持有毒品甲基苯丙胺544.46克，其行为又构成非法持有毒品罪。沈永标一人犯数罪，应数罪并罚。沈永标已经着手实施制造毒品的行为，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 对于上诉人沈永标提出的其不会制造毒品，家里的制毒工具只是为了获得别人的原材料帮公安机关破案的上诉理由以及辩护人提出沈永标主观上没有制造毒品的故意，其家中被扣押的器具能否制造出毒品存疑的辩护意见，经查，沈永标在侦查阶段供述其在家里利用在其家中被扣押到的罐装容器、漏斗、烧杯等设备以及化学试剂等材料多次进行试验企图制造毒品冰毒；证人李某2的证言证实有一次其去沈永标房间，见他用一台定在烘烤一瓶液体，然后有白烟冒出，其大概认为他是在做毒品；此外，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、理化鉴定报告证实公安机关从沈永标家中扣押到了罐装容器、漏斗、锥形瓶等惯常制毒设备以及化学试剂，并从上述部分设备残留物检出甲基苯丙胺。综上，在案证据能够确实、充分地证实沈永标有制造毒品的行为，其所作的是为了获得别人的原材料帮公安机关破案的辩解，不仅没有证据证实，也不符合长常情常理，该上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。 对于上诉人沈永标和辩护人提出的从其处扣押的449.06克毒品不是其所有，是“健彪”留在其家里的，其不知情的上诉理由以及辩护意见，经查，沈永标在侦查阶段的供述以及提取笔录、扣押清单、理化检验报告等证据证实2017年12月5日公安人员对沈永标实施抓捕，沈永标逃跑，后公安人员抓获沈永标时从其身上扣押到449.06克毒品甲基苯丙胺的事实。沈永标是毒品人员，并携带毒品逃跑，其主观上明知是毒品而持有保管，其是否是毒品的所有人并不影响对其持有毒品事实的认定。故沈永标及辩护人的该上诉理由及辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。 对于上诉人沈永标提出的其持有95.4克毒品冰毒，但购买这些冰毒的目的是为了帮公安机关破案的上诉理由，经查，沈永标的该上诉理由即无证据证实又不符合常理，本院不予采纳。 对于上诉人沈永标提出的一审判决量刑过重的上诉理由，经查，上诉人沈永标制造毒品又非法持有毒品甲基苯丙胺544.46克，分别应当在三年以下有期徒刑和七年以上有期徒刑量刑，一审法院已经充分考虑其有制造毒品犯罪未遂等情节，对其从轻处罚，以制造毒品罪判处其有期徒刑一年，并处罚金二千元，以非法持有毒品罪判处其有期徒刑十一年六个月，并处罚金五万元，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金五万二千元，量刑适当，沈永标所提量刑过重的上诉理由不成立，本院不予采纳。 对于辩护人提出的不排除上诉人沈永标是公安机关办理本案的特情人员的可能性的辩护意见，经查，没有证据证实本案中沈永标是公安特情人员，且沈永标在二审阶段供述公安人员对其实验制造毒品以及购买毒品的事情均不知情，经核实，沈永标在本案中并不是公安特情人员，辩护人的该辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。 原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵秀贞 审判员  王肖虎 审判员  郑晓霞 二〇一九年十月二十五日 书记员  王逸尘