福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽09民终1361号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司，住所地福建省周宁县狮城镇桥南街69号，统一社会信用代码：913509258577400835。 负责人：林丽春，职务经理。 委托诉讼代理人：刘东星，福建正联律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘本明，男，1985年3月4日生，汉族，周宁县人，住福建省周宁县。 被上诉人（原审被告）：张锦英，女，1968年9月26日出生，汉族，周宁县人，住周宁县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司（下称周宁财保支公司）因与被上诉人刘本明、张锦英机动车交通事故责任纠纷一案，不服周宁县人民法院（2019）闽0925民初553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人周宁财保支公司上诉请求：1、依法撤销一审法院对本案误工费、护理费的判决，并改判其赔偿刘本明误工费8120.52元【58068／年÷12个月÷21.75天×（51天-14.5天）】、护理费9710.32元（49694／年÷12个月÷21.75天×51天）。事实与理由：刘本明因本案交通事故受伤住院51天，经过治疗后恢复较好，刘本明出院医嘱并没有建议其在出院后仍需休息，刘本明的误工天数只能按住院天数扣除期间的双休日，然后按我省上一年度农林牧渔业的平均工资计算。即便存在持续误工，根据司法解释规定，误工天数也只能计算至定残之日前一天止，并扣除双休日。一审直接按司法鉴定意见的180天计算误工费，不仅远远超过定残日前一天，且没有扣除期间的双休日；刘本明经过治疗后恢复较好，经鉴定为十级伤残，属于最低等级的伤残，出院医嘱建议其出院后可上肢单拐辅助行走，这说明刘本明出院后不存在进食、翻身、大小便穿衣洗漱、自我移动这五项指标的护理依赖，司法鉴定意见书中关于刘本明的护理期的鉴定，不足以作为定案依据。综前所述，请求二审法院依法改判支持其上诉请求。 被上诉人刘本明答辩称：一审判决所涉误工费、护理费的计算金额来源于权威的司法鉴定意见书，所作误工期与护理期的鉴定意见依法定的标准，是完全正确的。上诉人在一审中也明确表示对鉴定意见书的形式要件无异议，即便对误工期及护理期的鉴定结论不认可，但未提出过重新鉴定申请，也从未提供任何证据与依据来推翻该份鉴定意见书的鉴定结论。上诉人的上诉毫无道理，明显属恶意拖延的不诚信行为。一审认定事实清楚，判决依据充分，适用法律准确，判决结果完全正确。请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人张锦英辩称：其赞同周宁财保支公司的上诉理由和请求。 刘本明向一审法院起诉请求：1、请求判令周宁财保支公司在浙Ｃ×××××小型轿车的保险责任限额范围内对其的各项损失189887元（不包括被告2已支付的医疗费）予以直接赔付（其中原告请求被告1在交强险的残疾赔偿限额内优先赔偿精神损害抚慰金10000元）；2、请求判令张锦英对周宁财保支公司实际承担保险赔付之外的各项损失差额承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2019年2月12日11时27分许，被告2驾驶浙Ｃ×××××小型轿车从周宁县狮城镇龙潭方向往城关方向行驶，途经时右转弯进入人行道准备停车时，将正在人行道上行走的原告碰撞，造成原告严重受伤的交通事故。该事故经周宁县公安局交通警察大队调查并于2019年2月19日作出了第3509250201900212号道路交通事故认定书，认定被告2负事故的全部责任，原告不承担责任。原告因上述交通事故受伤后被送至周宁县医院抢救并住院治疗。医院诊断原告的伤情为右胫骨干骨折、右腓骨干骨折、左腕舟骨骨折、右足踇外翻畸形等，2月15日在腰硬联合麻醉＋静脉全麻下行“右胫骨干骨折闭合复位＋髓内钉内固定术”，术后住院治疗至2019年4月4日出院，出院医嘱要求原告1.5月、4.5月返院拍片复查，扶单拐辅助行走及1年半后视骨折愈合情况取内固定物、门诊随诊等，之后原告出院后按医嘱在家中继续接受康复治疗及复查。2019年5月12日福建正扬司法鉴定所对原告因上述交通事故受伤造成的伤残情况进行鉴定，并于2019年5月20日出具了鉴定意见书，认定原告的伤残程度为十级伤残，误工期为180日、护理期90日，营养期为90日、后续取内固定物费用为10000元。刘本明的经济损失有：残疾赔偿金42121元×2＝84242元、误工费222.48元×180天＝40046.4元、护理费49694元／年÷12个月÷21.75日×90日＝17135.86元、住院期间伙食补助费30元／天×51天＝1530元、营养费酌情认定为3000元、精神抚慰金酌情认定3000元、司法鉴定费2600元、后续取内固定物费用10000元。以上各项费用总计158954.26元。原告治疗期间，被告张锦英在全部垫付医疗费外，又支付5730元给原告。浙Ｃ×××××小型轿车由张锦文在被告1中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司处投保交强险及50万元的第三者责任保险，上述事故发生于保险期间。 一审法院认为：责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。在本案中，刘本明主张所遭受的损失中的残疾赔偿金84242元、误工费40046元、护理费17135.86元、住院伙食补助费1530元、后续取内固定物费10000元、精神抚慰金3000元，营养费3000元，合计158954.26元应由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿11万元，其中精神抚慰金3000元可优先受偿。对上述超出交强险赔偿范围的48954.26元可由承保商业三者险的保险公司中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司根据保险合同予以赔偿，鉴定费用2600元由被告张锦英承担。因被告张锦英在全部支付医疗费外，又支付5730元给原告，故在本案中，张锦英不需再行赔偿原告损失。 一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第四款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条判决：1、中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿刘本明11万元（该款为死亡伤残赔偿限额内赔偿11万元）；2、被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应在本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿刘本明48954.26元；3、驳回原告刘本明的其他诉讼请求。 经审理查明：本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。上诉人周宁财保支公司、被上诉人刘本明、张锦英除对一审判决认定的误工费、护理费有争议外，对其余事实没有争议。对没有争议的事实，本院予以确认。本案上诉的争议焦点为：一审对误工费、护理费的认定和判决是否正确。 本院认为：被上诉人刘本明因本起交通事故造成右胫骨干骨折、右腓骨干骨折、左腕舟骨骨折、右足踇外翻畸形等，虽然刘本明住院51天后出院，但并非完全康复的出院，出院医嘱要求其1.5月、4.5月返院拍片复查，扶单拐辅助行走及1年半后视骨折愈合情况取内固定物、门诊随诊等，根据刘本明的伤情、出院医嘱及治疗康复情况，刘本明不可能出院后就康复和可以自理、务工，一审确定刘本明的误工时间为180天、护理期为90天，符合情理。但一审计算误工费时将月工资标准除以21.75天来计算每天的工资标准，却未扣除误工期间内的双休节假日天数，计算得出的误工费赔偿总额不当，应予纠正。刘本明的误工费应为【58068／年÷12个月÷21.75天×（180天-50天）】=28922.76元。上诉人的该部分上诉理由成立，予以采纳，其余上诉理由不能成立，不予采纳。 综上所述，周宁财保支公司的上诉请求部分成立，部分予以支持。其余部分不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，但适用法律和所作判决部分不当，不当部分予以纠正，其余部分应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下： 一、维持周宁县人民法院（2019）闽0925民初553号民事判决第一项； 二、撤销原审判决第三项； 三、变更一审判决第二项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应在本判决生效后七日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿被上诉人刘本明37830.62元； 四、驳回被上诉人刘本明的其他诉讼请求。 二审案件受理费1230元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司负担846元，被上诉人刘本明负担384元。一审诉讼费4097元，按一审确定的负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈富强 审判员  沈鸣鸣 审判员  林 斌 二〇一九年十月二十一日 法官助理陆学宇 书记员彭杨清 附主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回