湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终8379号上诉人(原审原告)：湖南久丰国际商品现货交易市场有限公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉北路****。法定代表人：冯子勇。委托诉讼代理人：冷民强，湖南旷怀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘少波，男，1988年1月13日出生，汉族，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：李龙（特别授权），湖南华湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雅（一般授权），湖南华湘律师事务所律师。上诉人湖南久丰国际商品现货交易市场有限公司（以下简称久丰公司）与被上诉人刘少波合同纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下简称一审法院）（2019）湘0105民初3813号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。久丰公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判。2、本案的诉讼费由刘少波承担。事实与理由：1、久丰公司与刘少波之间没有形成买卖合同关系。2、买卖合同没有得到实际履行的主要责任不在久丰公司刘少波答辩：1、久丰公司上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回久丰公司的全部上诉请求。2、久丰公司为涉案湘油沥青天然气合约等的等交易即非法期货交易的交易主体，为合同的相对方，久丰公司的交易对象是标准化合约，采取的交易方式是做市商模式的集中交易，本案所涉交易的本质是久丰公司非法组织经营期货交易活动，本案涉及到的刘少波在久丰公司处的开户行为及在久丰公司平台上所发生的所有交易都因为违反期货交易管理条例的强制性规定而无效。因此，久丰公司应依法承担因合同无效的法律责任。刘少波向一审法院起诉请求：1、依法确认刘少波在久丰公司的现货交易系统中的开户及全部交易无效；2、久丰公司返还刘少波款项43892元；3、本案诉讼费全部由久丰公司承担。一审法院认定事实:久丰公司于2010年4月19日登记设立，经营范围为影视产权、文化产权、知识产权的鉴定、评估、交易服务；矿产品、农产品、磁卡、智能卡、邮票、文化艺术收藏品的销售；金属及金属矿、化工产品、工艺品的批发；电子交易平台的服务与管理；仓储管理服务；物流代理服务；物流信息服务；物流咨询服务；自营和代理各类商品及技术的进出口，但国家限定公司经营或禁止进出口的商品和技术除外；第二类增值电信业务中的信息服务业务（不含固定网电话信息服务和互联网信息服务）。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。久丰公司投资建设湖南有色金属交易平台，开展“湘油”、“现货白银”、“液化天然气”等交易。刘少波通过久丰公司会员单位成为湖南有色金属交易平台的会员，在湖南有色金属交易平台上开设交易账户，并通过该账户在交易平台进行买入和卖出。刘少波在平台上交易的商品为有色金属。刘少波通过湖南有色金属交易平台自行操作交易，刘少波亏损金额为43892元（包含交易手续费）。交易的商品价格由久丰公司通过交易系统实时报出，时时在波动。投资者根据交易平台客户端的价格下订单，选择时间买入或卖出。如果“行情”判断准确，投资者存在获利机会；否则就会亏损。交易商品名称、数量、价格、报表等由久丰公司提供。该期间，刘少波与久丰公司未进行实物交割。因另案所涉纠纷，2016年9月29日，中国证券监督管理委员会湖南监管局向一审法院复函（湘证监[2016]561号）称：根据法院反映的有关事实和提供的证据材料，久丰公司设立湖南有色金属交易平台，开展的“现货白银”、“湘油”交易活动采用保证金制度，以集中交易的方式进行，交易合约标准化，不以实物交收为目的，允许投资者以对冲平仓的方式了结交易。依据《期货交易管理条例》和国发〔2011〕38号和国办发〔2012〕37号文件的有关规定，上述交易行为具备期货交易特征。久丰公司未经有权机关依法批准，擅自从事以上行为，涉嫌构成《期货交易管理条例》第七十五条第一款规定的“非法组织期货交易活动”。就本案所涉交易，一审法院向中国证券监督管理委员会湖南监管局发函，要求确认交易性质。2018年12月11日，中国证券监督管理委员会湖南监管局向一审法院作出湘证监函[2018]555号《关于久丰公司经营行为性质认定的复函》，内容为：久丰公司开展的沥青、天然气、铜、铝、镍、电解锰、硒、铂金、低碳锰铁交易活动采用保证金制度，以集中交易的方式进行，交易对象为标准化合约，不以实物交收为目的，允许投资者以对冲平仓的方式了结交易。依据《期货交易管理条例》和国发〔2011〕38号、国办发〔2012〕37号文件的有关规定，上述交易行为具备期货交易特征。久丰公司未经有权机关依法批准，擅自从事以上行为，涉嫌构成《期货交易管理条例》第七十四条第一款规定的“非法组织期货交易活动”。另查明，湖南省商务厅发布《关于对我省部分交易场所风险企业提示的公告》，提示有部分企业和交易场所未按政策规定依法依规开展交易场所相关业务，涉嫌违反《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》（国办发〔2012〕37号）、《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》（国发〔2011〕38号）和清理整顿各类交易场所部际联席会议规定要求，存在风险隐患。久丰公司在交易场所风险企业提示名单之列。一审法院认为：一、刘少波通过在久丰公司所属湖南有色金属交易平台上的交易账户进行交易，出入金均经过久丰公司的银行账户，刘少波以其账号登录的湖南有色金属交易平台时没有直接显示会员单位的相关信息，交易系统中存在的会员单位是为了区分客户来源，久丰公司如何收取手续费并处理账户内资金的问题，系另一法律关系。因此，久丰公司辩称其并非交易主体，真正的交易主体系刘少波与会员单位，缺乏充分依据，一审法院不予采纳，事实上久丰公司与刘少波存在合同关系。二、期货交易是指采用公开的集中交易方式或者国务院期货监督管理机构批准的其他方式进行的以期货合约或者期权合约为交易标的的交易活动。期货交易的重要特征包括标的物为标准化合约，交易具有多向性、高杠杆、T+0，交易方式集中化等。期货交易的目的在于通过期货市场价格的波动获得风险利润，转移现货市场的风险。而在现货交易中，交易标的物为实物商品或以实物商品为标的的仓单等权利凭证，目的在于货物所有权的转移，不允许采取对冲平仓方式了结交易等。现货交易与期货交易的本质区别是交易目的不同,现货交易的目的在于货物所有权的转移,期货交易的目的在于通过期货市场价格的波动获取风险利润，转移现货市场的风险。本案中，久丰公司设立电子交易平台，客户开户后向指定账号汇入一定数量的资金作为买卖保证金即可与久丰公司开展交易，因此，就单独客户而言，其与久丰公司是一对一的交易，但久丰公司可以同时与众多客户开展买、卖行为，实际上构成了集中交易的结果；交易平台提供交易商品名称、数量、价格、报表等数据，符合标准化合约特征；实行保证金制度，允许投资者以对冲平仓方式了结交易，原告在平台上从未进行实物交割。上述事实足以证明涉案交易行为目的并非转移货物所有权，而是通过价格涨跌获取利润。依据《期货交易管理条例》和国发〔2011〕38号和国办发〔2012〕37号文件的有关规定，涉案交易行为具备期货交易特征。久丰公司关于现货交易的辩称与事实不符，一审法院不予采纳。三、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定：违反法律、行政法规强制性规定的，合同无效。国务院颁布的《期货交易管理条例》第四条规定：期货交易应当在依照本条例第六条第一款规定设立的期货交易所、国务院批准的或者国务院期货监督管理机构批准的其他期货交易场所进行。禁止在前款规定的期货交易场所之外进行期货交易。第六条规定：设立期货交易所，由国务院期货监督管理机构审批。未经国务院批准或者国务院期货监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立期货交易场所或者以任何形式组织期货交易及其相关活动。本案中，久丰公司未经批准与刘少波进行期货交易，而期货交易属于国家特许经营、限制经营的情形，《期货交易管理条例》第四条、第六条关于禁止经营情形的规定，应属效力性强制性规定，本案交易行为违反上述规定，因此，对刘少波要求确认交易合同无效的诉求，一审法院予以支持。四、合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。久丰公司不具有合法的期货交易资质，却组织客户进行期货交易以获利，对客户在交易中的损失负有过错，应按过错对刘少波承担主要责任。刘少波在投资过程中未尽到合理审慎的注意义务，交易过程中并非以实物交易为目的，刘少波作为完全民事行为能力人，应知晓交易风险仍频繁操作，自身存在过错，由于本案涉嫌期货交易，远远超过正常交易能预见和承担的风险，对此刘少波只应承担部分损失。结合案情及双方过错程度，一审法院酌定久丰公司承担刘少波80%的损失35113元（43892元×80%），剩余20%损失由刘少波自行承担。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《期货交易管理条例》第四条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，一审法院判决：一、确认刘少波在久丰公司所属湖南有色金属交易平台上的交易合同全部无效；二、限久丰公司在判决生效之日起十日内向刘少波返还35113元；三、驳回刘少波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费897元，因适用简易程序减半收取448.5元，由刘少波负担90元，久丰公司负担358.5元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：久丰公司与刘少波之间是否形成合同关系。经审查，湖南有色金属交易平台是久丰公司投资建设的。刘少波系湖南有色金属交易平台的会员，在湖南有色金属交易平台上开设交易账户，出入金均经过久丰公司的银行账户，刘少波以其账号登录的湖南有色金属交易平台时没有直接显示会员单位的相关信息，交易系统中存在的会员单位是为了区分客户来源，刘少波通过该账户在交易平台进行买入和卖出，而交易商品名称、数量、价格、报表等由久丰公司提供。因此，刘少波的交易对象实质上就是久丰公司。根据上述事实，一审法院认定久丰公司与刘少波之间形成合同关系正确，本院予以确认。上诉人久丰公司提出的其与刘少波之间没有形成买卖合同关系的上诉意见，与事实不符，本院不予采信。至于上诉人久丰公司提出的买卖合同没有得到实际履行的主要责任不在久丰公司的上诉意见，经审查，本案中，久丰公司未经国务院批准或者国务院期货监督管理机构批准与刘少波进行期货交易以获利，违反了国家效力性强制性法律规定，导致双方之间的交易合同无效。根据上述事实和相关法律规定，一审法院认定久丰公司对刘少波在交易中的损失应承担主要责任并无不当，本院予以确认。上诉人久丰公司提出的该项上诉意见不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人久丰公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费897元，由上诉人湖南久丰国际商品现货交易市场有限公司自行承担。本判决为终审判决。审判长  李祖湖审判员  唐亚飞审判员  王 鹏二〇一九年十月十八日书记员  刘佳林附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……