山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终3477号上诉人（原审被告）：青岛新华友建工集团股份有限公司，住所地山东省青岛市崂山区株州路108号，统一社会信用代码91370200706419487B。法定代表人：于忠福，董事长。委托诉讼代理人：邹根深，男，1990年7月29日出生，汉族，公司员工，住山东省青岛市崂山区。被上诉人（原审原告）：山东诚祥建设集团股份有限公司，住所地山东省嘉祥县城中心街55号。法定代表人：高德，董事长。委托诉讼代理人：李虎，山东金华表律师事务所律师。上诉人青岛新华友建工集团股份有限公司因与被上诉人山东诚祥建设集团股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2018）鲁0811民初216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。青岛新华友建工集团股份有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人在一审中并未证明其提交的安装施工合同中加盖的印章属于上诉人所有，也未能证明签字人员属于上诉人的工作人员，上诉人认为在此情况下，不能认定该合同对上诉人具有约束力，据此判决上诉人承担责任错误。并且，被上诉人实际施工几号楼并不确定，在被上诉人提交的合同或工程量清单中均没有关于具体楼号的表述，而该事实直接与工程款的多少相关联。被上诉人主张的1886239元在合同后附的明细中显示是由供应的材料器材费及安装劳务费（第36项535000元）组成，而赵某签字确认的工程量清单与该合同明细比较，在工程量清单中缺少合同明细中的第35项和第36项；另，在赵某签字的工程量清单尾部也载明尚有部分设备未能安装完毕。根据上述情况，因在合同明细中的安装劳务费535000元是在工程全部完成情况下的费用，在工程尚未完成的情况下，依然计取全部劳务费显然错误。合同后附明细中载明的第35项也没有出现在赵某签字的工程量清单中，该材料是否供应、供应多少也无法确定，这也直接与总价款确定相关。对于被上诉人主张的利息。被上诉人是依据合同载明的完工时间及质保期满时间开始计算，因工程实际并未施工完成，且计算基数存在错误，而被上诉人一审提供的证据显示其所安装的器材尚未生产出来却已安装施工完成。综上，被上诉人主张利息没有法律依据，一审法院完全支持其利息主张显然错误。二、在上诉人最终回复给一审法院的关于鉴定问题的说明中上诉人已经按一审法院要求指出了被申请鉴定的文件的可能形成时间，并指出了供鉴定的检材和样本，但一审法院却驳回了上诉人的鉴定请求。上诉人认为申请鉴定的证据的形成时间，对案件的关键事实有重大影响，尤其是赵某签字的工程量清单的形成时间更是值得怀疑，因此一审法院不准许上诉人鉴定申请是错误的。三、因本案当事人对于案件事实的表述完全相反，争议很大，不属于事实清楚、争议不大的案件，一审法院不应当适用简易程序予以审理。综上，请求二审法院依法改判或发回重审。山东诚祥建设集团股份有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、对于上诉人在上诉状中述说《济宁盛基国际地下车库通风设备制作安装施工合同》加盖印章是施工项目部，不是其上诉人处印章，这是不尊重事实的陈述。在上诉人承包的济宁盛基国际项目中，对于签订的合同均是加盖的施工项目部的印章，且在济宁市任城区人民法院均有诉上诉人的案件中提交的合同都是加盖的施工项目部的公章，在本案中有上诉人委托的项目经理认可工程已经完工，可以证明被上诉人实际施工完毕的事实。二、被上诉人在一审中提交的济宁市任城区人民法院（2018）鲁0811民辖初195号民事裁定书，可以充分证明本案施工建设的是地下车库通风设备制作安装施工。上诉人应当按照《济宁盛基国际地下车库通风设备制作安装施工合同》中约定的工程总价款支付工程款，被上诉人在一审提交的证据及涉案工程的项目经理均认可施工已完成，就应直接按照签订合同价款支付工程款项，对于上诉人述说劳务费显然是扭曲案件基本事实，对于工程完工后按照合同约定支付工程款是上诉人应当遵守的义务。对于其利息问题，被上诉人也是按照合同约定计算，维护自身的合法权益；且对于上诉人提及的被上诉人购买的通风设备的时间问题与本案没有实际关联性，被上诉人购买设备安装到上诉人承包工程中，退一步讲现济宁盛基国际广场项目已使用多年，设备安装早已完工，不是被上诉人安装，设备不会自己存在于盛基国际项目建设中，再者，本案施工已经由上诉人委托项目经理签字认可工程施工完毕。三、对于上诉人委托的项目经理签订的工程量清单是被上诉人提交，并经项目经理认可及本案被上诉人在一审中提交的证据相印证，对于已经实际施工完毕的工程上诉人支付工程款符合事实及法律依据。四、被上诉人与上诉人签订《济宁盛基国际地下车库通风设备制作安装施工合同》是双方真实意思的表示，且被上诉人已按约定完成施工，上诉人应当支付下欠工程款。综上，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。山东诚祥建设集团股份有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付拖欠的工程款1886239元及利息（其中1697615.1元按合同约定为2015年8月12日起至支付完毕之日止，其中188623.9元按合同约定为2016年8月12日起至支付完毕之日止，均按中国建设银行贷款利率双倍计算）；2、诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：被告新华友公司承包了济宁盛基置业有限公司开发的山东盛基国际广场项目。2013年3月20日被告新华友公司委托案外人赵某担任该项目的项目经理，并出具授权委托书，载明“致济宁盛基置业有限公司：由于公司业务调整，原该项目经理卢世宽不能到位，现委托我单位赵某同志（身份证号码：）担任我公司与山东盛基国际广场项目项目经理，并以我公司的名义，负责该标段工程管理相关工作。委托权限包括：负责现场管理，代为提交有关材料、代为签收有关法律文书及送达回证、代为陈述解释项目建设中的有关情况等。受委托人无转委托权。有效期：自2013年3月20日起，至上述工程完工止”，被告新华友公司在该授权委托书委托单位处盖章。2015年6月11日原告诚祥公司与被告签订了《济宁盛基国际地下车库通风设备制作安装施工合同》，并加盖了“青岛新华友建工集团股份有限公司盛基国际广场项目部”印章。该合同主要约定内容：工程名称——济宁盛基国际地下车库通风设备制作安装工程；工程承包范围——图纸及规范内包含的平时通风工内容，安装，包工包料；工程单价及合同价款——材料附件及总体楼见合同附件明细，合同总价款1886239元，品牌为格瑞德；工期要求——2015年6月11日至8月11日；另约定如因被告原因造成的验收与付款延期，被告则按照应付款金额，依据同期建设银行贷款利息上浮100%赔偿原告损失。原告施工完毕后，案外人赵某向原告出具“济宁盛基国际地下车库工程量清单”，该清单备注载明：以上清单内容已全部运送到场，其中有3台风机因现场未能提供安装基础及条件尚未安装，其余已全部安装完毕。被告新华友公司于2018年5月29日向法院提交书面鉴定申请书，法院技术室于2018年10月22日出具不予委托意见书及文件制成时间鉴定需提供的材料，2018年10月29日，法院将该意见书等材料送达于被告。2018年11月26日，法院向被告送达通知，限定被告公司于收到通知后七日内按照法院技术室提出的书面要求，将所需要材料交至法院，如逾期或不能提交，将不予委托鉴定。后被告未按要求向法院补交相关材料。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力；当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告诚祥公司与被告新华友公司签订《济宁盛基广场地下车库通风设备制作安装施工合同》，是当事人真实意思表示，合法有效，双方成立建设工程施工分包合同关系。根据建设部《建筑施工企业项目经理资质管理办法》第2条的规定，建筑施工企业项目经理是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建设施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。在法律层面上，项目经理是建设工程承包人在履行工程施工合同的全权代理人，项目经理部是承包人履行建设工程施工合同的肢解责任部门；在建设工程施工中，项目经理的行为视为承包人的行为，项目经理在建设施工中与发包人、分包人或者实际施工人发生的争议，应当由承包人作为诉讼主体并承担相应责任。结合本案，被告新华友公司向赵某出具的授权委托书中明确了赵某系“项目经理”的身份以及权限为负责该标段工程相关工作，包括现场管理。赵某向原告出具“济宁盛基国际地下车库工程量清单”的行为，与被告承包标段工程相关，属于履行职务，应视为被告新华友的行为，故被告新华友公司依法应当承担相应责任。原告已经依照约定完成了施工任务，被告新华友公司应当按照约定履行支付全部工程款的义务。原告诚祥公司诉讼要求被告新华友公司支付下欠工程款1886239元，依法予以支持。原被告对欠付工程价款利息的计付标准在合同中有明确约定，依法应当按照中国建设银行发布的同期同类贷款利率的两倍计算，故原告要求被告支付利息的诉求，有事实及法律依据，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条之规定，判决：被告青岛新华友建工集团股份有限公司于判决生效之日起三日内向原告山东诚祥建设集团股份有限公司支付工程款1886239元及延期付款利息（其中以1697615.1元为基数，按同期中国建设银行贷款利率的两倍自2015年8月12日起计算至实际付清之日；其中以188623.9元为基数，按同期中国建设银行贷款利率的两倍自2016年8月12日起计算至实际付清之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10888元，财产保全申请费5000元，均由被告青岛新华友建工集团股份有限公司负担。本院二审期间，上诉人提交在一审中被上诉人向法院提交的证人出庭作证申请书两份，载明两位证人身份信息的法院会客凭证两张，证人赵某签署的笔录一页，证明被上诉人所提交的工程总造价和未付款工程款数额赵某并未确认，被上诉人的的起诉数额不确定。被上诉人的质证意见为：对于该证据的真实性无异议，但对于上诉人的证明观点有异议。该笔录是上诉人对涉案工程的项目经理针对案件事实的说明，项目经理赵某认可涉案工程是其本人签字，同时也认可工程量证明单的真实性。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于青岛新华友建工集团股份有限公司是否应对本案山东诚祥建设集团股份有限公司主张的工程款承担支付义务。根据山东诚祥建设集团股份有限公司一审提交的《济宁盛基国际地下车库通风设备制作安装施工合同》、赵某出具的“济宁盛基国际地下车库工程量清单”、赵某的出庭证言，一审法院调取的青岛新华友建工集团股份有限公司授权委托书，以上证据可以证明青岛新华友建工集团股份有限公司承包了济宁盛基置业有限公司开发的山东盛基国际广场项目，并且委托案外人赵某担任该项目的项目经理，山东诚祥建设集团股份有限公司与青岛新华友建工集团股份有限公司签订了《济宁盛基国际地下车库通风设备制作安装施工合同》，山东诚祥建设集团股份有限公司施工完毕后，案外人赵某向山东诚祥建设集团股份有限公司出具了“济宁盛基国际地下车库工程量清单”。青岛新华友建工集团股份有限公司向赵某出具的授权委托书中明确了赵某系项目经理的身份以及权限为负责该标段工程相关工作，包括现场管理。赵某出具“济宁盛基国际地下车库工程量清单”的行为与青岛新华友建工集团股份有限公司承包标段工程相关，属于履行职务，应视为青岛新华友建工集团股份有限公司的行为，因此青岛新华友建工集团股份有限公司应当对山东诚祥建设集团股份有限公司主张的工程款承担支付义务。青岛新华友建工集团股份有限公司虽然否认济宁盛基国际地下车库通风设备制作安装施工合同对其具有约束力并且对赵某签字确认的涉案通风设备制作安装施工工程量持有异议，但并未提供足以反驳的相反证据，对该上诉理由本院不予采信。关于欠付工程款数额的认定。涉案地下车库通风设备制作安装施工合同中约定合同总价款为1886239元，盛基国际报价表显示安装费为535000元。而赵某签字确认的济宁盛基国际地下车库工程量清单中明确备注“以上清单内容已全部运送到场，其中有3台风机因现场未能提供安装基础及安装条件尚未安装，其余已全部安装完毕”，赵某在一审庭审中也明确陈述“差几个通风口安装，因迟迟没给钱，把设备放在现场了，没有安装”。因此青岛新华友建工集团股份有限公司主张因工程尚未全部完成，不应完全支持安装劳务费535000元的上诉理由成立，应予采信。因双方当事人均未提供3台未安装风机的规格型号等相关证据，而济宁盛基国际地下车库工程量清单中显示各类风机共计31台，赵某确认有3台风机尚未安装，根据以上事实，山东诚祥建设集团股份有限公司没有提供证据证明赵某确认的工程量清单中3台未安装风机现已安装完成，本院对其主张的工程款中安装劳务费535000元酌情扣减，认定为483226元。青岛新华友建工集团股份有限公司应当支付山东诚祥建设集团股份有限公司工程款1834465元。关于延期付款利息。虽然安装施工合同中约定甲方付款延期依据同期建设银行贷款利息上浮100%赔偿乙方损失，但山东诚祥建设集团股份有限公司尚有部分施工未实际完成，因此不能按照该约定支持延期付款利息。青岛新华友建工集团股份有限公司应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自山东诚祥建设集团股份有限公司起诉之日支付延期付款利息。综上，青岛新华友建工集团股份有限公司关于工程款数额及利息的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定欠付工程款数额不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、变更山东省济宁市任城区人民法院（2018）鲁0811民初216号民事判决为：青岛新华友建工集团股份有限公司于本判决生效之日起三日内向山东诚祥建设集团股份有限公司支付工程款1834465元及延期付款利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2018年1月4日起计算至实际付清之日）；二、驳回山东诚祥建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10888元，财产保全费5000元，由山东诚祥建设集团股份有限公司负担445元，青岛新华友建工集团股份有限公司负担15443元。二审案件受理费21776元，由青岛新华友建工集团股份有限公司负担21166元，山东诚祥建设集团股份有限公司负担610元。本判决为终审判决。审判长  李连芳审判员  马 斌审判员  张思平二〇一九年十月十五日书记员  史庆云