重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民再126号再审申请人(一审原告)：冯义贞，女，1951年7月17日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：程泽会，女，1979年6月15日出生，住重庆市渝中区，系冯义贞之女。被申请人（一审被告）：申铧东，男，1986年9月2日出生，汉族，住重庆市渝中区。被申请人（一审被告）：陈秀昀，女，1990年2月26日出生，汉族，住重庆市渝北区。被申请人(一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司，地址重庆市九龙坡区。主要负责人：邓卢忠，总经理。委托诉讼代理人：吴科，重庆盛全律师事务所律师。再审申请人冯义贞因与被申请人申铧东、陈秀昀、中国人民财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司（以下简称人保财险九龙坡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103民初14467号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年6月27日作出（2019）渝05民申118号民事裁定，本案由本院提审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人冯义贞的委托诉讼代理人程泽会、人保财险九龙坡公司的委托诉讼代理人吴科到庭参加诉讼，被申请人申铧东、陈秀昀经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。冯义贞申请再审称，请求依法撤销重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103民初14467号民事判决，支持其一审诉讼请求。理由是：1.一审未对重庆市法医学会司法鉴定意见书予以质证就强行委托另行鉴定程序违法；2.冯义贞出院后37天按部分护理依赖按每天60元计算护理费不当，应按每天120元计算。3.误工费计算期间按护理期间计算不当，应按医疗机构出具的证明计算；4.一审判决确定冯义贞负担诉讼费1021元和鉴定费1780元错误，应由人保财险九龙坡公司负担。人保财险九龙坡公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回再审申请人诉讼请求。申铧东、陈秀昀未作答辩。冯义贞向一审法院起诉请求：1、判令各被告赔偿原告冯义贞医疗费1706.3元、护理费13560元、营养费55500元、交通费315.2元、误工费30333元、住院伙食补助费736元、轮椅1286元、残疾赔偿金41454元、精神抚慰金5000元、鉴定费1780元，共计96670.5元；2、判令被告人保财险九龙坡公司在保险范围内进行赔偿，不足部分及诉讼费由被告申铧东、陈秀昀承担。一审法院认定事实：申铧东与陈秀昀系夫妻关系，渝BCX967号小型客车属陈秀昀所有，并已向人保财险九龙坡公司投保交强险和商业三者险，其中商业三者险保险限额为50万元，含不计免赔。保险期间内，2017年4月18日10时，申铧东驾驶小型客车，由健康路口方向往鹅岭方向行驶至重庆市渝中区健康路急救中心车库出口时，其车左前轮碾压行人冯义贞右脚，造成行人冯义贞受伤的交通事故。经交通事故认定，驾驶人申铧东承担该事故全部责任，行人冯义贞不承担事故责任。事故发生后，冯义贞于同日至2017年5月11日在重庆市第四人民医院住院治疗（共23天）。经医院诊断，冯义贞伤情为右足皮肤碾压撕裂伤、右足拇趾远节骨折、右足拇趾甲床损伤、轻型脑外伤。住院治疗期间，共计产生医疗费20713.03元，其中人保财险九龙坡公司垫付10000元，申铧东垫付12000元，出院结算余款1286.97元已退付冯义贞。住院治疗期间，冯义贞还产生购置轮椅费1286元。出院后，因门诊复查又产生医疗费1706.3元其已自付。2018年1月9日，冯义贞自行委托重庆市法医学会司法鉴定所对其伤残等级、护理时限进行鉴定，并已支付鉴定费1780元。重庆市法医学会司法鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：冯义贞右足拇趾功能丧失75%以上属十级伤残，护理时限为60日。审理中，人保财险九龙坡公司对伤残等级提出异议，并申请重新鉴定。经该院准许，并委托重庆市弘正司法鉴定所鉴定，重庆市弘正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：被鉴定人冯义贞右足拇趾损伤未达到《人体损伤致残程度分级》有关伤残等级的评定要求。重新鉴定费1050元已由人保财险九龙坡公司支付，冯义贞自付了重新鉴定复查费、专家会诊费合计327.4元。一审法院判决：依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司应在本判决生效后十日内在交强险和商业三者险保险范围内给付原告冯义贞保险金14280.07元；二、被告申铧东、陈秀昀应在本判决生效后十日内给付原告冯义贞赔偿款668.66元；三、驳回原告冯义贞的其他诉讼请求。案件受理费1108元，由原告冯义贞负担1021元，被告申铧东、陈秀昀连带负担87元（此款原告已垫付，被告随前款一并付清）。再审中，冯义贞举示的证据均是原一审中举示的证据，未提交新证据。围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：重庆市第四人民医院2017年5月11日《出院证》及《疾病诊断证明书》医嘱冯义贞因该伤休假两周；冯义贞出院后先后6次去该院门诊治疗，2017年5月28日《病诊断证明书》医嘱冯义贞休假2周；2017年6月13日《病诊断证明书》医嘱冯义贞休假半月；2017年6月28日《病诊断证明书》医嘱冯义贞休假1月；2017年7月31日《病诊断证明书》医嘱冯义贞休假1月；2017年8月31日《病诊断证明书》医嘱冯义贞休假1月；2017年10月19日《病诊断证明书》医嘱冯义贞休假半月。医嘱冯义贞累计休假约为5个月，2018年8月21日人保财险九龙坡公司申请对冯义贞的伤残等级重新鉴定时，一并提出对误工时限进行鉴定，同日又撤回对误工期的鉴定。一审人保财险九龙坡公司辩称冯义贞年满66岁，已达到法定退休年龄，对冯义贞的误工损失不予认可。本院再审认为，本案争议的焦点为：本案应采信哪一份鉴定意见，一审判决对护理费和误工费的计算是否正确，冯义贞单方委托产生的鉴定费由谁承担及一审诉讼费由谁负担。一、关于鉴定意见的采信问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”人保财险九龙坡公司在一审中提交的鉴定申请书中明确表示因其未参与原告冯义贞单方委托的司法鉴定而要求重新鉴定，该理由正当，一审法院委托重新鉴定程序合法，经庭审举证、质证、审查后采信重新鉴定的鉴定意见正确。冯义贞再审主张应采信其单方委托的鉴定意见的理由不能成立。二、关于护理费，冯义贞经治疗出院后，其生活应当能够部分自理，一审判决根据冯义贞的伤情、治疗恢复情况，对冯义贞的护理费，在住院期间和出院后的37天按需护理程度不同分别计算并无不当，一审法院对冯义贞护理费的请求判决正确。三、关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”冯义贞虽然受伤时已经达到退休年龄，但冯义贞举示证据证明其有劳动能力，仍有务工收入，医嘱冯义贞累计休息近5个月，人保财险九龙坡公司一审中放弃对误工期间的鉴定，本案应当采信医疗机构出具的证明，即冯义贞的误工期间应认定为5个月，误工费应为17500元，原审认定误工期间错误，致误工费计算错误，应予纠正。四、关于冯义贞单方委托鉴定发生的鉴定费及一审诉讼费的负担，由于冯义贞单方委托鉴定的鉴定意见并未被人民法院采信，为此支出的鉴定费应当由冯义贞自行承担。关于一审诉讼费，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定：“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”因此，与冯义贞诉讼请求得到本院支持部分相应的案件受理费，应由侵权人申铧东、陈秀昀负担，超出部分应由冯义贞负担。根据《诉讼费用交纳办法》第三十二条之规定，再审案件受理费应由冯义贞负担。综上所述，被告人保财险九龙坡公司应在交强险和商业三者险保险范围内给付原告冯义贞保险金24780.07元〔护理费4980元+辅助器具费1286元+误工费17500元+交通费200元+住院伙食补助费736元+1365.04元（医疗费1706.3元*80%）-已退付医疗费1286.97元=24780.07元〕。原审判决认定误工费的事实错误，致判决结果部分错误，应予纠正，其余判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款之规定，判决如下：一、维持重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103民初14467号民事判决第二项；二、变更重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103民初14467号民事判决第一项为：“中国人民财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司应在本判决生效后十日内在交强险和商业三者险保险范围内给付原告冯义贞保险金24780.07元；三、撤销重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103民初14467号民事判决第三项；四、驳回冯义贞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1108元，由原告冯义贞负担688元，被告申铧东、陈秀昀连带负担420元（此款原告已垫付，被告随前款一并付清）；再审案件受理费1108元，由冯义贞负担。本判决为终审判决。审判长  代贞奎审判员  贾秀春审判员  蒲宏斌二〇一九年十月三十日书记员  胡永洁