贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔02民终1730号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司，住所地：贵州省盘州市亦资街道竹海西路6号，统一社会信用代码：91520222914701065K。负责人：欧阳进，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王岳，系贵州盈厚律师事务所律师，执业证号：15202201410383233。委托诉讼代理人：胡文江，系贵州盈厚律师事务所律师，执业证号：15202201810038573。被上诉人（原审原告）：王巧。委托诉讼代理人：和勃，系云南枫耀律师事务所律师，执业证号：15301201210666964。被上诉人（原审被告）：金快舒。原审被告：盘州市坤铭出租客运有限公司，住所地：贵州省盘州市亦翰林街道盘江东路，统一社会信用代码：91520222MA6H7MDN2C。法定代表人：余学昌，系该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司因与被上诉人王巧、金快舒及原审被告盘州市坤铭出租客运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初6071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司上诉请求：1、改判上诉人赔偿被上诉人王巧损失120000元，不符一审判决金额为186142.75元；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定部分损失不当，判决商业险承担责任错误。1、医药费应当扣除非医保用药产生的费用，一审直接根据发票相加，支持总金额不当。2、住院伙食补助费每天70元，营养费每天50元，后期治疗费待实际产生后主张。3、被上诉人王巧并未提供证据证明在城镇连续生活超过一年，且收入来源于城镇，残疾赔偿金应按照农村可支配收入计算。4、被上诉人王巧并未丧失劳动能力，且计算总年限超过上一年度消费性支出20年，另外其父在农村生活，并没有生活在城镇，即便判决赡养费，应当按照农村消费性支持计算。5、贵BD00849号车辆属于出租车，投保交强险12.2万元，第三者责任险100万元，被上诉人金快舒驾驶该车肇事时没有取得从业资格者，根据《道路交通安全法》《道路运输从业人员管理规定》，结合《机动车商业保险条款》8条2款6项的规定，上诉人在本次交通事故商业险属于拒赔范围。王巧的代理人向本院提交代理词称，1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费是根据医疗机构出具的医药费、治疗费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，而非上诉人所称的扣除非医保用药。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十三条规定，伙食补助和营养费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，营养费根据医院医嘱需要加强。被上诉人王巧在云南省就医，属于省外市外就医，参照2018年贵州省国家机关工作人员出差标准市外为100元/天，有合法依据；营养费一审判决为50元/天，上诉人上诉请求也是50元/天。后期治疗费经司法鉴定机构依法评定且符合法律规定，应该由上诉人在本案中给予赔偿。3、被上诉人王巧在一审中已提交充分的证据证明其子女、父母均已随其在城镇生活工作多年，且上诉人在一审法庭已认可。4、被上诉人王巧的劳动能力及伤残程度，有具有司法鉴定资格的合法鉴定机构及鉴定人员严格依照法律程序进行的司法鉴定所得出的鉴定结论是完全客观、公正、合理合法的。且一审时上诉人对此并没有提出质疑和有关重新鉴定的主张，是得到各方认可的结论，5、被上诉人王巧的损失因交强险赔付不足的部分，上诉人在商业第三者责任赔偿限额内按侵权人的赔偿责任赔偿损失。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，上诉人作为保险人应当向贵BD00849号车的投保人作出足以引起其注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，否则该条款不产出效力。再则，作为投保人的盘州市坤铭出租客运有限公司没有审核驾驶员的从业资格证，从而造成上诉人拒赔的结果，理应承担上诉人交强险外的商业险赔偿部分。王巧、金快舒未向本院提交书面答辩意见。盘州市坤铭出租客运有限公司未向本院提交书面陈述意见。王巧向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失人民币342868.29元（即：医疗费41067.49元，药费、复查费65.01元，住院伙食补助费8000元，营养费9000元，后期治疗费13000元，护理费32805元，残疾赔偿金126368元，误工费38040元，被扶养人生活费肖恩熙6236元，杜沐汐35340元、被赡养人生活费王维座19748.60元，残疾辅助器350元，医疗及日常用品781.2元，交通费2731元，食宿费841元，精神抚慰金6000元，鉴定费2600元）；2.上述赔偿款先由承保交强险及商业险的中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司在交强险及商业险责任范围内承担赔偿责任；精神损害金优先在交强险范围内赔付，不足部分由其他被告承担赔偿责任；3.诉讼费由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求变更为：1.判令被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失人民币347025.29元（即：医疗费41067.49元，药费、复查费65.01元，住院伙食补助费8000元，营养费9000元，后期治疗费13000元，护理费32805元，残疾赔偿金126368元，误工费38040元，被扶养人生活费肖恩熙6236元，杜沐汐39497元、被赡养人生活费王维座19748.60元，残疾辅助器350元，医疗及日常用品781.20元，交通费2731元，食宿费841元，精神抚慰金6000元，鉴定费2600元）；2.上述赔偿款先由承保交强险及商业险的中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司在交强险及商业险责任范围内承担赔偿责任；精神损害抚慰金优先在交强险范围内赔付，不足部分由其他被告承担赔偿责任；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月19日10时20分，金快舒驾驶贵BD00849号小型轿车从盘州市丹霞中路往杜鹃西路方向行驶，行驶至盘州市亦资街道办万豪水浴路口处（上瑞线2460Km+600m）时，因机动车行经人行横道时，未减速让行，致使该车前端碰撞正在人行横道上行走的行人王巧，造成王巧受伤、贵BD00849号小型轿车受损的道路交通事故。2019年4月3日，盘州市公安局交通警察大队作出第520222120190000050号《道路交通事故认定书》，认定：金快舒负本次事故的全部责任，王巧无事故责任。王巧受伤后被送到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院检查，金快舒垫付检查费2118.57元。同日，王巧被送往曲靖市第一人民医院住院治疗80天，产生医疗费41044.98元。另外，王巧支付病历复印费、医疗辅助器具、生活用品等费用1139.20元。王巧住院期间，金快舒垫付了4000元。王巧所受伤经诊断为：1、右股骨颈骨折；2、盆腔积液；3、胸膜肥厚。王巧出院后，到盘州市人民医院复查，支付检查费65.01元。2019年6月21日，曲靖珠源司法鉴定中心作出曲珠司鉴中心[2019]临鉴字第748号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、王巧本次损伤属九级伤残；2、王巧本次损伤的后期治疗费13000元；3、王巧误工期评定为360日、护理期为150日、营养期为180日。王巧支付鉴定费2600元。贵BD00849号小型轿车的车辆所有人××盘州市坤铭出租客运有限公司，该车在中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司投保了交强险（责任限额为122000元）和商业三者险（责任限额为1000000元），事故发生时尚在保险期限内。事故发生后，中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司向王巧支付了10000元医疗费。另查明：事故发生时，王巧已在城镇居住满一年。王巧的被扶养人共有三人，分别为：父亲王维座，1957年12月14日出生；长女肖恩熙，2004年5月29日出生；次女杜沐汐，2017年10月4日出生。王维座共育有子女四人。2018年贵州省城镇常住居民人均可支配收入为31592元/年；2018年贵州省城镇常住居民人均消费支出为20788元/年。2017年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资38568元/年。2018年度盘州市国家机关工作人员出差标准市内为70元/天、市外为100元/天。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由投保了交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由投保了商业三者险的保险公司按照责任比例在责任限额内予以赔偿，仍有不足由侵权人予以赔偿。该起交通事故经交警部门认定，被告金快舒承担此次事故的全部责任，原告无事故责任。被告盘州市坤铭出租客运有限公司对原告的损失不存在过错，不应当向原告承担赔偿责任。对原告的各项损失确认如下：1、对原告主张医疗费41067.49元、伙食补助费8000元、营养费9000元、后期治疗费13000元、残疾赔偿金126368元、误工费38040元、残疾器具、医疗及日用品费1131.20元、鉴定费2600元、住宿费801元的诉讼请求，予以支持；2、对原告主张被扶养人生活费65481.60元的诉讼请求，被扶养人生活费应结合伤残等级、事故发生时被扶养人的年龄、扶养人数等按照贵州省城镇常住居民人均可支配收入为标准计算，即为60285.20元，超过部分不予支持；3、对原告主张护理费32805元的诉讼请求，因原告提交的证据不能证明护理人员最近三年的其收入情况，护理费应按照居民服务业的标准计算为15849.86元，超过部分不予支持；4、对原告主张交通费2731元的诉讼请求，因原告提交的证据不能证明其交通费损失，考虑到其确实存在交通费损失，交通费酌情支持1000元，超过部分不予支持；5、对原告主张精神损害抚慰金6000元的诉讼请求，结合本案实际及当地经济生活水平，精神损害抚慰金酌情支持3000元，超过部分不予支持；以上损失共计320142.75元，被告金快舒向原告垫付了4000元，被告中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司在交强险限额内向原告垫付了10000元，故原告的实际损失应为306142.75元。贵BD00849号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司投保了交强险和1000000元的商业三者险，事故发生时尚在保险期限内，故原告的损失应先由被告中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分在商业三者险责任限额内赔偿。因被告金快舒共计向原告垫付了6118.57元，应在交强险限额内予以扣减，由被告中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司向被告金快舒返还。被告中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司应在交强险剩余责任限额内赔偿原告105881.43元，即122000元-10000元-6118.57元=105881.43元。原告的剩余损失200261.32元，由被告中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。被告金快舒不再向原告承担赔偿责任。被告中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司提出原告部分损失计算标准过高的辩解意见，部分理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告王巧经济损失306142.75元；二、驳回原告王巧的其他诉讼请求。案件受理费3284元，由原告王巧负担352元，被告中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司负担2932元。二审审理期间，各方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：1、一审认定医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费是否正确；2、一审判决中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司在商业三者险中承担赔偿责任是否正确。关于一审认定医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费是否正确的问题。1.医疗费、后期治疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”一审根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证认定本案医疗费，根据鉴定结论确定的必然发生的费用认定后期治疗费并无不当。上诉人主张因扣减非医保用药费用，后期治疗费待发生后主张，没有法律依据，不予采信。2.住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”一审参照2018年度市直国家机关工作人员市外出差标准100元/天计算并无不当。3.营养费。经鉴定机构评定被上诉人王巧营养期为180天，一审支持营养费9000元，即为50元/天，上诉人上诉请求也是支持50元/天，与一审判决一致。4.残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”一审中被上诉人王巧已提供盘州市亦资街道凤鸣居民委员会出具的居住证明、租房合同、交纳水电费票据等证据且相互印证，能证明原告自起诉时止连续居住在城镇达一年以上，其主要生活及收入来源于城镇，一审以城镇居民标准计算本案残疾赔偿金并无不当。5.被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”因原告经常居所为城镇，一审按照城镇居民人均消费性支出额支持被扶养人生活费，且未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，一审认定并无不当。关于一审判决中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司在商业三者险中承担赔偿责任是否正确的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”本案中，中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司并未举证证明其已投保人提供商业三者险保险条款以及履行提示和明确说明义务，故免责条款不具有法律效力。为减少诉累，由保险公司支付金快舒代为垫付的6118.57元。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司的上诉请求不成立，不予以支持。一审认定事实清楚、适用法律准确、裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费2700元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司盘州支公司负担。本判决为终审判决。审判长  熊光敏审判员  王大权审判员  孙 岩二〇一九年十月二十九日法官助理郭勇书记员杨玉成