湖南省永州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）湘11刑终638号 原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。 上诉人（原审被告人）：张某甲，男，1972年11月29日出生，汉族，永州市东安县人，初中文化。因涉嫌犯故意杀人罪于2019年1月10日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年1月22日经批准，同日被该局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。 原审附带民事诉讼原告人：周某甲，女，1982年1月23日出生，汉族，永州市东安县人，户籍地湖南省东安县。 湖南省永州市冷水滩区人民法院审理永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人张某甲犯故意杀人罪及原审附带民事诉讼原告人周某甲提出附带民事诉讼一案，于2019年7月23日作出（2019）湘1103刑初231号刑事附带民事判决。原审被告人张某甲不服，于2019年7月29日提出上诉。永州市冷水滩区人民法院于2019年10月12日向本院移送案卷，本院于2019年10月18日收到案卷并立案。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2019年1月9日16时许，被告人张某甲来到永州市冷水滩区湘大电器对面五楼前妻周某甲的家里想看望其小女儿张某乙，发现前妻周某甲家门锁芯已换，且周某甲和小女儿张某乙均不在家，张某甲遂心中怨愤，认为周某甲擅自更换家门锁芯，且教育其小女儿张某乙不认他这个父亲。同日20时许，被告人张某甲酒后再次来到周某甲的家里，周某甲下班回到家时看到张某甲坐在自己家里客厅沙发上，周某甲便叫张某甲回去，张某甲不走并与周某甲发生争吵。在争吵过程中，张某甲冲到周某甲家厨房拿了一把菜刀追着周某甲砍，张某甲一边朝着周某甲头部砍一边对着周某甲说：“我要砍死你，我要砍死你这个狗日的东西”，周某甲只能用双手去胡乱抵挡张某甲砍过来的菜刀。在砍杀过程中，周某甲的侄女周某乙和女儿张某丙听到喊叫声赶来拉扯住张某甲，周某甲这时候反手抢过张某甲的菜刀往家门外楼上方向跑去躲了起来，张某甲朝楼下方向跑去想追上周某甲，但是没有看到周某甲，遂逃跑。之后周某甲被送往永州市中心医院抢救。被害人周某甲在永州市中心医院住院14天，用去住院治疗费30,448.68元，门诊治疗费1175.94元。2019年1月23日，经永州市湘永司法鉴定中心鉴定：1.周某甲因锐性外力致右尺骨下段粉碎性骨折，目前病情属轻伤一级；2.周某甲因锐性外力致全身多处软组织裂伤，伤口及疤痕共长约68cm，目前病情属轻伤一级；3.周某甲因锐性外力致左小指近节中段以远缺如，目前病情属轻伤二级；4.周某甲锐性外力致左手第1指近节指骨骨折，双手及腕部多条肌腱、韧带、关节囊损伤和神经损伤，目前病情属轻微伤。叁至陆个月后复查腕部及手指功能情况，进一步确定伤情及伤残程度。2019年5月21日，经永州潇湘司法鉴定所鉴定：1.周某甲右尺骨开放性粉碎性骨折、全身多处创口现疤痕累计长约68.6cm的损伤均构成轻伤一级；左小指毁损伤现小指近节指骨以远缺如的损伤构成轻伤二级；左拇指近节指骨开放性骨折等的损伤属轻微伤；2.周某甲左小指毁损伤现小指近节指骨以远缺如的损伤构成拾级伤残；3.伤后医疗费按发票核定（鉴定费另计），从受伤之日起伤后休息8个月，壹人陪护3个月，后续治疗费15,000元（或可按实际产生费用计算），营养费2500元。周某甲为此支付司法鉴定费共计1560.8元。 2019年1月9日，被告人张某甲主动向公安机关投案。 原判另认定，周某甲在永州新远志酒店管理有限公司担任客房部服务员岗位工作，劳动合同期限从2017年7月26日至2019年7月25日止。 原判据以认定的上述事实的证据有物证照片、扣押决定书及清单、刑事照片、抓获经过、情况说明、永州市中心医院出具的病情介绍、户籍资料、离婚证、永州市中心医院出院诊断书、住院医药费收据、费用清单及门诊发票、鉴定费收据、身份证、房屋租赁合同及冷水滩区菱角山街道活龙井社区证明、劳动合同书及个人账户明细对账单等书证，证人张某丙、周某乙、张某丁的证言，被害人周某甲的陈述、永州市湘永司法鉴定中心永湘永司鉴[2019]临鉴字第023号司法鉴定意见书，永州潇湘司法鉴定中心永潇湘司鉴所[2019]临鉴字第192号司法鉴定意见书，现场勘验笔录、被告人张某甲的供述与辩解及讯问同步录音录像光盘。 原判认为，被告人张某甲持菜刀砍杀被害人周某甲的头部，意欲故意非法剥夺周某甲的生命，其行为已构成故意杀人罪。被告人张某甲的辩护人提出被告人张某甲系初犯、偶犯，属于激情犯罪的辩护意见，与查明的事实相符，予以采纳。被告人张某甲因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人周某甲造成的经济损失，应依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人周某甲诉请要求被告人张某甲赔偿经济损失，对其合理部分，予以支持。附带民事诉讼原告人周某甲的经济损失，结合其诉讼请求及提供的相关证据，并参照《2019年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，经核算如下：1、医疗费为31,622.62元，因本院查明附带民事诉讼原告人周某甲实际用去医疗费31,624.62元，但原告人诉请仅为31,622.62元，故根据原告人诉请认定为31,622.62元；2、后续治疗费为15,000元；3、误工费为22,550元，因原告人未提交近三年的工资流水，根据住宿和餐饮业工资标准计算误工费39,440元÷12个月×8个月=26,293.33元，但原告人诉请仅为22,550元，故根据原告人诉请认定为22,550元；4、陪护费为11,971.25元（居民服务业47,885元÷12个月×3个月×1人）；5、营养费为2500元；6、住院伙食补助费1400元（14天×100元/天）；7、鉴定费为1560.8元；8、交通费，酌情认定为300元。上述8项损失共计86,904.67元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十一条、第六十三条第一款、第三十六条第一款；《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第一百零三条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一、二款；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第三十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告人张某甲犯故意杀人罪，判处有期徒刑四年；二、对公安机关扣押在案的作案工具菜刀一把，予以没收；三、被告人张某甲在本判决生效之日起一个月内赔偿附带民事诉讼原告人周某甲医药费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等损失共计人民币86,904.67元；四、驳回附带民事诉讼原告人周某甲的其他诉讼请求。 一审宣判后，原审被告人张某甲不服，以“案发当晚，因饮入过量米酒，录口供时神志不清且心情郁闷，说了很多不实之词和违背自己意愿的话，自己并没有想杀害被害人”为由，提出上诉。 经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）张某甲持菜刀砍杀被害人周某甲的头部，意欲故意非法剥夺周某甲的生命，其行为已构成故意杀人罪。上诉人张某甲因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。上诉人张某甲提出的“案发当晚，因饮入过量米酒，录口供时神志不清且心情郁闷，说了很多不实之词和违背自己意愿的话，自己并没有想杀害被害人”上诉理由，根据被告人张某甲的供述、证人周某乙、张某丙的证言、被害人周某甲的陈述等证据证实张某甲一边持菜刀砍杀被害人周某甲的头部时还一边说要砍死周某甲，且张某甲在公安机关供述时亦多次称当时要砍死周某甲，足以说明张某甲在主观上具有非法剥夺他人生命的故意,客观上张某甲又持菜刀砍杀被害人周某甲头部数刀,结果致被害人周某甲身体多处轻伤,其行为符合故意杀人罪的构成要件，应当以故意杀人罪定罪处罚。故该上诉理由不予采纳。 综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。民事判赔合理。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  蒋江陵 审判员  郑冬平 审判员  徐国贤 二〇一九年十月二十一日 书记员  何洪程 附相关法律条文: 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。