浙江省绍兴市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙06刑终663号 原公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。 上诉人（原审被告人）廖召军，男，1982年4月5日出生于湖南省凤凰县，苗族，文盲，农民，住湖南省凤凰县。因犯盗窃罪于2006年1月23日被临海市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2006年11月3日被临海市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪于2010年3月2日被仙居县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪于2011年11月14日被温岭市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪于2013年9月24日被浙江省江山市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；因犯盗窃罪于2015年10月23日被临海市人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币八千元；因犯盗窃罪于2016年5月18日被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，与前罪刑罚有期徒刑二年二个月，罚金人民币八千元并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元；因犯盗窃罪于2017年9月5日被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，与前罪刑罚有期徒刑二年八个月，罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万四千元，2018年5月20日刑满释放。因本案于2019年2月16日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 上诉人（原审被告人）李育，男，1980年8月26日出生于浙江省临海市，汉族，高中文化，无业，住浙江省临海市。因拒不履行法律文书确定的义务于2013年12月26日被临海市人民法院司法拘留十五日；因犯信用卡诈骗罪于2015年8月25日被临海市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元，2018年7月19日刑满释放。因本案于2019年3月2日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 原审被告人杨聪兴，男，1985年7月3日出生于湖南省凤凰县，苗族，文盲，农民，住湖南省凤凰县。因销赃于2005年4月6日被浙江省温岭市公安局治安拘留十四日；因犯盗窃罪于2007年8月2日被浙江省台州市路桥区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；因犯盗窃罪于2009年6月22日被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；因犯盗窃罪于2013年9月24日被浙江省江山市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；因犯盗窃罪于2016年2月4日被临海市人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币八千元；因犯盗窃罪于2017年9月5日被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，与前罪刑罚有期徒刑二年二个月，罚金人民币八千元并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万二千元，2018年6月12日刑满释放。因本案于2019年2月16日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 原审被告人吴求兵，男，1994年10月19日出生于湖南省凤凰县，苗族，小学文化，农民，住湖南省凤凰县。因本案于2019年2月16日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕，同年10月15日被绍兴市上虞区人民法院决定取保候审。 绍兴市上虞区人民法院审理绍兴市上虞区人民检察院指控被告人廖召军、杨聪兴、李育、吴求兵犯盗窃罪，于2019年8月30日作出（2019）浙0604刑初489号刑事判决。宣判后，原审人廖召军、李育不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人和原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人廖召军盗窃作案15次，盗窃财物价值合计55600余元；被告人杨聪兴盗窃作案14次，盗窃财物价值合计28600余元；被告人李育盗窃作案7次，盗窃财物价值合计17000余元；被告人吴求兵盗窃作案6次，盗窃财物价值合计11600余元。具体如下： 1、2018年10月30日凌晨，被告人廖召军伙同龙明海、龙再恩（均另案处理）撬门进入衢州市衢江区廿里镇佘塘头村魏家10号被害人魏某家中实施盗窃，窃得钻石戒指1枚、铂金项链1条、手镯1个、耳环1个，价值合计人民币（以下币种相同）25205元。 2、2018年10月30日凌晨，被告人廖召军伙同龙明海、龙再恩撬门进入衢州市衢江区廿里镇佘塘头村魏家4号被害人周某家中实施盗窃，窃得vivoX21手机1部，价值1800元。 3、2019年1月2日凌晨，被告人杨聪兴采用翻墙、撬窗等手段，进入杭州市萧山区瓜沥镇民丰河村11组24户被害人汪某家中实施盗窃，窃得皮衣、球鞋、现金等物品。 4、2019年1月27日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇中兴村庄里10号被害人孙某1家中实施盗窃，窃得苹果X手机2部、现金500余元，价值合计10500余元。 5、2019年1月27日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇中兴村唐家桥33号被害人孙某2家中实施盗窃，窃得vivoX7手机1部、现金600余元，价值合计990余元。 6、2019年1月27日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇中兴村唐家桥37号被害人屠某家中实施盗窃，窃得OPPO手机1部、现金1000余元。 7、2019年1月27日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇中兴村庄里9号被害人王某1家中实施盗窃，窃得苹果7手机1部、中华牌香烟4包、现金2000余元，价值合计3880余元。 8、2019年1月27日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇中兴村唐家桥41号被害人吕某1家中实施盗窃，窃得现金700余元。 9、2019年1月27日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇中兴村庄里15号被害人杨某1家中实施盗窃，后因被发现而未得逞。 10、2019年1月27日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇中兴村林岙182号被害人刘某家中实施盗窃，后因被发现而未得逞。 11、2019年2月10日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇花坎村150号被害人叶某1家中实施盗窃，窃得苹果6手机1部、现金2000余元，价值合计2380元。 12、2019年2月10日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇花坎村177号被害人吕某2家中实施盗窃，窃得中华牌软壳香烟1条。 13、2019年2月10日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴爬窗进入绍兴市上虞区章镇镇花坎村169号被害人王某2家中实施盗窃，窃得杂牌手机1部、OPPOR9手机1部，价值517元。 14、2019年2月10日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇花坎村106号被害人叶某2家中实施盗窃，窃得外套1件、现金100元。 15、2019年2月10日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入绍兴市上虞区章镇镇花坎村240号被害人王某3家中实施盗窃，窃得苹果6S手机1部、速力宝电动自行车1辆、现金3900元，价值合计7323元。 16、2019年2月10日凌晨，被告人廖召军、杨聪兴撬门进入嵊州市三界镇花泮村540号被害人杨某2家中实施盗窃，窃得现金1300元。 2019年1月26日，被告人李育在明知被告人廖召军、杨聪兴去实施盗窃的情况下，仍驾驶自己的轿车将两人送往盗窃地点附近。 2019年2月9日至2月10日期间，被告人吴求兵在明知被告人廖召军、杨聪兴去实施盗窃的情况下，仍驾驶自己的轿车为两人提供接送服务。 另查明，公安机关从被告人廖召军处扣押了黑色NXE牌手机一只、白色圆形玉佩一块、caluola手表一块、灰色带红色花纹运动鞋一双、开锁大小钥匙六枚；从被告人李育处扣押了白色三星牌手机一只；从被告人吴求兵处扣押了黑色华为手机一只、黑色带红色花纹运动鞋一双、吉利牌车钥匙一只、银色PAEMA牌手表一块、袜子二双、手套二副、帽子一顶。 原判确认了相应的证据。 原审认为，被告人廖召军、杨聪兴、李育、吴求兵以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，其中廖召军属于有其他严重情节，杨聪兴、李育、吴求兵盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人廖召军、杨聪兴、李育在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚；被告人廖召军、杨聪兴系主犯；被告人李育、吴求兵系从犯；被告人廖召军、杨聪兴、李育部分犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人廖召军多次盗窃、可酌情从重处罚；被告人杨聪兴、李育、吴求兵多次夜间入户盗窃，可酌情从重处罚；被告人廖召军、杨聪兴流窜盗窃，可酌情从重处罚；四被告人能自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，依照相关法律规定判决：一、被告人廖召军犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；二、被告人杨聪兴犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人李育犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；四、被告人吴求兵犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；五、扣押在案的黑色NXE牌手机一只、白色圆形玉佩一块、caluola手表一块、灰色带红色花纹运动鞋一双、开锁大小钥匙六枚、白色三星牌手机一只，黑色华为手机一只、黑色带红色花纹运动鞋一双、吉利牌车钥匙一只、银色PAEMA牌手表一块、袜子二双、手套二副、帽子一顶，其中黑色NXE牌手机一只、开锁大小钥匙六枚、白色三星牌手机一只，黑色华为手机一只予以没收，其余物品由扣押机关依法处理；责令被告人廖召军及同案犯退赔给被害人魏某人民币二万五千二百零五元、被害人周某人民币一千八百元；责令被告人廖召军、杨聪兴退赔给被害人孙某1人民币一万零五百元、被害人孙某2人民币九百九十元、被害人屠某人民币一千元、被害人王某1人民币三千八百八十元、被害人吕某1人民币七百元、被害人叶某1人民币二千三百八十元、被害人王某2人民币五百一十七元、被害人叶某2人民币一百元、被害人王某3人民币七千三百二十三元、被害人杨某2人民币一千三百元；被告人李育违法所得人民币六百元、吴求兵的违法所得人民币一千元，继续予以追缴。 原审被告人廖召军上诉提出：1、其涉案金额未超过8万元，应在三年以下有期徒刑量刑。2、其已供述在浙江天台盗窃犯罪行为，要求一并予以审理。请求二审法院查清事实，依法改判。 原审被告人李育上诉提出：1、原判认定其构成盗窃罪，系事实认定错误；2、扣押在案的手机系私人物品，原判决定予以没收不当。 经审理查明的事实与原判认定的事实相同。同时确认原判认定的相关证据。 关于上诉人廖召军的上诉理由，经查，上诉人廖召军系主犯，并有多次夜间盗窃、入户盗窃等犯罪情节，属于法律规定的有其他严重情节的情形，原判量刑并无不当。故上诉人廖召军的意见不能成立。 关于上诉人李育的上诉理由，经查，上诉人李育一直稳定供述，其在监狱时结识同监服刑的廖召军和杨聪兴，出狱后一直保持联系，案发当晚，其在接到廖召军电话后，即怀疑廖召军和杨聪兴可能进行盗窃作案，在按要求将该两人送至上三高速上虞段指定地点，其已判断该两人将进行盗窃作案，但仍然在高速公路硬路肩让该两人下了车。该供述与原审被告人廖召军、杨聪兴的供述印证。故上诉人李育认为其不构成与原审被告人廖召军、杨聪兴部分盗窃犯罪共犯，以及其手机不属于作案工具不应予以没收的意见，与事实不符。 本院认为，上诉人廖召军、李育和原审被告人杨聪兴、吴求兵以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，其中廖召军属于有其他严重情节，杨聪兴、李育、吴求兵盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人廖召军、李育和原审被告人杨聪兴系累犯，依法从重处罚；上诉人廖召军、原审被告人杨聪兴系主犯；上诉人李育、原审被告人吴求兵系从犯；各上诉人和原审被告人相关从轻减轻处罚和从重处罚的情节，原判已予以充分体现。上诉人廖召军和李育提出的意见，本院不予采纳。原判定罪和适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈建木 审判员  沈志峰 审判员  翟金源 二〇一九年十月二十四日 书记员  范艳艳