河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1324民初3817号原告：镇平县泰昌信用担保有限公司。住所地河南省镇平县中山大街181号。统一社会信用代码：91411324687108412H。法定代表人:王世奇,该公司董事长。委托诉讼代理人：杨杰，男，住河南省镇平县。该公司工作人员。特别授权。委托诉讼代理人：张剑，河南涅阳律师事务所律师。一般代理。被告：镇平县旅游服务公司玉都大酒店。住所地河南省镇平县卫生路口。统一社会信用代码：91411324796789886P。代表人:申萌曦（曾用名：申明会）,该酒店经理。被告:镇平县旅游服务公司，住所地河南省镇平县卫生路1号。统一社会信用代码：91411324176562138H。法定代表人:李庆杰,该公司总经理委托诉讼代理人：康晓东，河南荣祥律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：乔君杰，河南荣祥律师事务所法律工作者。特别授权。被告：申萌曦（曾用名：申明会），女，住天津市宝坻区。被告：李明,男,住河南省镇平县。被告：镇平县华鑫养殖场。住所地河南省镇平县安字营镇廖赵庄村。统一社会信用代码：91411324MA３XHQMU１Y。代表人:赵典华，该养殖场负责人。被告：赵典华,男,住河南省镇平县。被告：镇平县王申苗木农民专业合作社。住所地河南省镇平县。注册号：411324NA000601X.代表人:王申，该合作社负责人。被告：王申,男,生于1974年5月9日,蒙古族,住河南省镇平县马庄乡栗扒村东栗扒16组。公民身份号码：412925197405093812。被告:孙小霞,女,生于1964年6月13日,汉族,住河南省镇平县涅阳街道办事处工业北路70组61号。公民身份号码:412925196406130043。委托诉讼代理人：李建华（系被告孙小霞丈夫），男，住河南省镇平县。特别授权。被告：王士叶,女,住河南省镇平县。公民身份号码：412925197505153827。原告镇平县泰昌信用担保有限公司（以下简称泰昌公司）与被告镇平县旅游服务公司玉都大酒店（以下简称玉都大酒店）、被告镇平县旅游服务公司（以下简称旅游公司）、申萌曦、李明、镇平县华鑫养殖场（以下简称华鑫养殖场）、赵典华、镇平县王申苗木农民专业合作社（以下简称王申农民合作社）、王申、孙小霞、王士叶追偿权纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原告泰昌公司的委托诉讼代理人杨杰、张剑，被告旅游公司的委托诉讼代理人康晓东、乔君杰，被告孙小霞及其委托诉讼代理人李建华到庭参加了诉讼。被告玉都大酒店、申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、王士叶经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泰昌公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告玉都大酒店、旅游公司偿付原告为其代偿的借款本金、利息及罚息4068245.05元,并支付违约金(计付标准分别以39922.9元为基数自2018年3月21日、24328.43元为基数自2018年4月28日、24262.22元为基数自2018年6月21日、23490元为基数自2018年7月21日、24273元为基数自2018年8月21日、24273元为基数自2018年9月21日、23490元为基数自2018年10月21日、3884205.5元为基数自2019年6月21日起按年利率11.745%计至款付清之日;上述违约金暂计至2019年8月21日合计为99827.29元）；2、要求被告玉都大酒店、旅游公司偿付原告为实现追偿权而支出的律师费用176720元;3、要求被告申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、孙小霞、王士叶对第一、二项请求数额承担连带还款的反担保责任;4、要求被告玉都大酒店、旅游公司支付担保费65000元及违约金(按日万分之五自2017年12月20日起计至款付清之日;暂计至2019年8月21日为19760元);5、诉讼费用、保全费用、公告费由被告承担。事实和理由：被告玉都大酒店系被告旅游公司的分支机构。2017年12月21日，被告玉都大酒店与中原银行股份有限公司南阳分行签订编号为中原银行流贷字2017第590741号人民币流动资金贷款合同，原告与中原银行股份有限公司南阳分行签订编号为中原银保字2017地590741-1号保证合同。借款合同约定被告玉都大酒店向中原银行股份有限公司南阳分行贷款3600000元，期限自2017年12月21日起至2018年11月17日止，贷款年利率为7.83％，逾期罚息利率为11.745％。保证合同约定由原告对上述贷款的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等全部被担保债务提供连带责任保证。被告玉都大酒店与原告签订的委托担保协议书，约定原告为被告玉都大酒店在中原银行股份有限公司贷款3600000元的本息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等全部债务提供连带责任保证；被告申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、孙小霞、王士叶为原告的上述保证提供反担保，分别向原告出具承担连带保证责任的反担保书，保证范围包括贷款本金、利息、滞纳金、落实债权的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、公告费、执行费等）。2017年12月20日，被告玉都大酒店拖欠原告担保费65000元至今未付。借款期间及到期后，被告玉都大酒店未按约定偿还本息，中原银行股份有限公司南阳分行要求原告承担连带保证责任，于2018年3月21日、4月28日、6月21日、7月21日、8月21日、9月21日、10月21日、2019年6月21日自原告账户中扣收被告玉都大酒店逾期的本金利息及产生的罚息共计4068245.05元。根据担保法的规定，原告有权向被告旅游公司、玉都大酒店追偿，并要求被告申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、孙小霞、王士叶承担连带还款的反担保责任。由于被告玉都大酒店未按约定偿还本息已构成违约，依据委托担保协议书“五、违约条款以下各项（包括但不限于)构成违约事件：4、乙方未按借款合同约定的日期还本付息的。六、违约责任2、乙方不按照本合同约定向甲方支付保费，每拖延一天，按未支付保费金额每日万分之五计算，向甲方支付违约金。4、乙方未按主合同约定偿还债务的，应当向甲方支付违约金，自乙方违约之日起按照主合同约定的逾期贷款利率计算至还款之日。5、乙方未按照与主合同债权人的约定偿还债务，累及甲方承担担保责任和其他民事责任的，则乙方应当向甲方承担相应的赔偿责任，包括但不限于甲方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和甲方向主合同债权人承担的其他民事责任，以及甲方为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、调查取证费、诉讼费、仲裁费和律师费等)。”故被告旅游公司、玉都大酒店应向原告支付违约金，同时被告旅游公司、玉都大酒店还应支付原告为实现追偿权而支出的费用，被告申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、孙小霞、王士叶应对上述费用承担连带付款的反担保责任。综上所述，为保护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告旅游公司辩称：被告玉都大酒店作为被告旅游公司的分支机构在向中原银行贷款的时候旅游公司不知道贷款的事情也不同意以玉都大酒店的名义贷款。被告旅游公司与中原银行或原告没有签订任何书面协议也没有任何资金往来，因此不是原告追偿权行使的对象，请求驳回对旅游公司的诉讼。被告孙小霞辩称：对整个贷款过程不清楚，没见过贷款合同，对贷款金额也不清楚，只是在反担保书上签个名。我们也没有提供身份信息及收入证明。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了证据交换和质证。对原告及被告旅游公司提供的证据，被告孙小霞无异议，被告玉都大酒店、申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、王士叶在法定期限内未提出异议和相反证据。故本院经审查对到庭当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有异议的证据认定如下：1、对原告提供的贷款合同、保证合同、保证反担保书，被告旅游公司对真实性无异议，但认为被告玉都大酒店并非独立承担民事责任的法人，没有得到法人的授权签字系无效合同。故本院对该组证据的真实性予以采信。2、对原告提供的欠条，被告旅游公司认为系个人行为与被告旅游公司无关。故本院对该组证据的真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告玉都大酒店系被告旅游公司的分支机构。2017年12月21日，被告玉都大酒店与中原银行股份有限公司南阳分行签订编号为中原银（南阳）流贷字2017第590741号人民币流动资金贷款合同。约定：被告玉都大酒店向中原银行股份有限公司南阳分行贷款3600000元,贷款用途为购买烟酒。实际贷款期限、提款日期、贷款金额以借款凭证记载的期限、日期、和金额为准。期限11个月,自2017年12月1日起至2018年11月17日止，提款时间为2017年12月21日。按月结息，结息日为每月21日。还款方式为定期付息，到期还本。还款日期为2018年11月17日。如果未按约定的还款期限偿还本金，中原银行股份有限公司南阳分行有权根据逾期天数，按贷款利率加收50%的罚息利率计收利息。借款人所偿还的款项不足以偿还到期应付款项，则该笔款项应按下列顺序处理（１）支付合同约定或者法律规定的各项费用、违约金、赔偿金；（２）支付应付罚息、复利；（３）支付应付利息；（４）支付应还本金。被告玉都大酒店委托中原银行股份有限公司南阳分行将上述借款3600000元于12月21日汇入河南大根商贸有限公司的银行账户内用于购买烟酒。合同签订后同日，中原银行股份有限公司南阳分行制作借款凭证一份，约定借款金额为3600000元，年利率为7.83%，被告玉都大酒店在该借款凭证中加盖印章。同日，中原银行股份有限公司南阳分行将3600000元转入河南大根商贸有限公司的账户内。2017年12月20日，被告玉都大酒店与原告签订委托担保协议书一份,约定原告为被告玉都大酒店在中原银行股份有限公司南阳分行的贷款3600000元的本息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等全部债务提供连带责任保证;担保费以担保金额为基数，并根据所担保的债务的履行期限担保费率按月１.８‰收取，计77760元，在签订保证合同时一次性缴纳。若不按照合同约定支付保费，每拖延一天，按未支付保费金额每日万分之五计算违约金。若被告玉都大酒店未按借款合同约定的日期还本付息，应当按照违约金额日万分之七向原告支付违约金。若被告玉都大酒店未按借款合同约定偿还债务的，应当支付的违约金自被告玉都大酒店违约之日起按照主合同约定的逾期贷款利率计算之还款之日。2017年12月1日，原告泰昌公司与中原银行股份有限公司南阳分行签订保证合同，约定由原告对上述借款3600000元承担连带保证责任。保证范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费、仲裁费、律师费等）和所有其他应付费用。保证期间为主合同约定的履行期届满之日起三年。被告申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、孙小霞、王士叶为原告的上述保证提供反担保,并分别向原告出具保证反担保书,约定保证方式为连带责任保证，保证范围包括贷款本金、利息、滞纳金、落实债权的相关费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、公告费、执行费等)。保证期间为贷款到期日后五年。被告玉都大酒店现还欠原告担保费65000元未支付。因被告玉都大酒店在合同签订后未按照约定的时间向中原银行股份有限公司南阳分行支付利息。原告于2018年３月21日为被告玉都大酒店代偿利息39922.9元。原告于2018年４月28日为被告玉都大酒店代偿利息24328.43元。原告于2018年6月21日为被告玉都大酒店代偿利息24262.22元。原告于2018年７月21日为被告玉都大酒店代偿利息23490元。原告于2018年８月21日为被告玉都大酒店代偿利息24273元。原告于2018年９月21日为被告玉都大酒店代偿利息24273元。原告于2018年10月21日为被告玉都大酒店代偿利息23490元。以上原告为被告玉都大酒店代偿７个月利息共计184039.55元。因被告玉都大酒店在借款到期后未能及时还款，原告于2019年６月21日为其代偿借款本金3600000元及利息罚息284205.5元，共计3884205.5元。上述款项均系中原银行股份有限公司南阳分行从原告的银行账户中扣划。原告为被告玉都大酒店代偿借款及利息共计为184039.55元＋3884205.5元＝4068245.05元。2019年1月16日，原告与河南涅阳律师事务所签订委托代理合同，约定由原告委托河南涅阳律师事务所律师参与本案一审程序。原告应当支付代理费176720元。2019年９月９日，河南涅阳律师事务所向原告出具收到法律服务代理费176720元的发票两份。本院认为：保证是保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”原告泰昌公司作为债务人被告玉都大酒店向中原银行股份有限公司南阳分行借款3600000元的保证人，在借款人被告玉都大酒店未按照约定偿还借款的情况下代为向中原银行股份有限公司南阳分行偿还了该笔借款及利息、罚息。原告泰昌公司即有权在代偿范围内向被告玉都大酒店进行追偿。故原告请求被告玉都大酒店支付代偿款项4068245.05元并按照约定支付利息的请求成立，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”被告申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、孙小霞、王士叶作为为上述借款的保证人原告提供反担保的保证人，应当按照约定在原告偿还借款的范围内对原告承担连带保证责任。故原告请求被告申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、孙小霞、王士叶承连带担保证责任的请求成立，本院予以支持。被告申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、孙小霞、王士叶承担保证责任后有权在偿还范围内向被告玉都大酒店追偿。被告玉都大酒店未按照约定的期限向原告支付担保费，构成违约，故原告请求被告玉都大酒店支付担保费65000元并按照约定的利息及罚息支付逾期利息的请求成，本院予以支持。利息应当自约定的签订保证合同之日即2017年12月21日起计算至款付清之日止。原告与被告玉都大酒店签订的委托担保协议书及被告申萌曦、李明、华鑫养殖场、赵典华、王申农民合作社、王申、孙小霞、王士叶向原告出具的保证反担保书均明确约定了保证范围包括原告落实债权的相关费用，含诉讼费、律师费。原告为本案诉讼与河南涅阳律师事务所签订的委托代理合同约定河南涅阳律师事务所办理该案的代理费为176720元，合同签订后，原告已向河南涅阳律师事务所支付法律服务代理费176720元，2019年９月９日，河南涅阳律师事务所向原告出具了发票。河南涅阳律师事务所也已经指派律师参加了本案的诉讼活动。故原告要求被告支付律师费的诉讼请求理由成立，本院予以支持。原告请求的保全费、公告费在本案中并未发生，故原告的该项诉讼请求不能成立，本院不予支持。被告旅游公司辩称，被告玉都大酒店作为被告旅游公司的分支机构，被告旅游公司不知道贷款的事情也不同意以玉都大酒店的名义贷款，不是原告追偿权行使的对象，应驳回对被告旅游公司的诉讼。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”因此原告要求被告旅游公司对其分支机构被告玉都大酒店的借款行为承担民事责任的请求符合法律规定。被告旅游公司的辩称理由不能成立，本院不予支持。故原告请求被告旅游公司与被告玉都大酒店承担共同责任的理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限被告镇平县旅游服务公司玉都大酒店、被告镇平县旅游服务公司于本判决生效后十五日内支付原告镇平县泰昌信用担保有限公司代偿款4068245.05元及违约金（违约金按照年利率11.745%的标准计算，其中：39922.9元自2018年3月21日起、24328.43元自2018年４月28日起、24262.22元自2018年6月21日起、23490元自2018年７月21日起、24273元自2018年８月21日起、24273元自2018年９月21日起、23490元自2018年10月21日起、3884205.5元自2019年６月21日起计算至款付清之日止）；支付原告镇平县泰昌信用担保有限公司律师费176720元；被告申萌曦、李明、镇平县华鑫养殖场、赵典华、镇平县王申苗木农民专业合作社、王申、孙小霞、王士叶对上述款项承担连带清偿责任；被告申萌曦、李明、镇平县华鑫养殖场、赵典华、镇平县王申苗木农民专业合作社、王申、孙小霞、王士叶在偿还上述款项后，有权在偿还范围内向被告镇平县旅游服务公司玉都大酒店、被告镇平县旅游服务公司追偿；限被告镇平县旅游服务公司玉都大酒店、被告镇平县旅游服务公司于本判决生效后十五日内支付原告镇平县泰昌信用担保有限公司担保费65000元及违约金（违约金按日万分之五自2017年12月21日起计算至款付清之日止）。驳回原告镇平县泰昌信用担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42238元，减半收取21119元，由被告镇平县旅游服务公司玉都大酒店、被告镇平县旅游服务公司、申萌曦、李明、镇平县华鑫养殖场、赵典华、镇平县王申苗木农民专业合作社、王申、孙小霞、王士叶连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  张春志二〇一九年十月二十九日书记员  姜燕燕