浙江省永康市人民法院执 行 裁 定 书（2019）浙0784执异88号异议人：王迎凯，男，1988年9月7日出生，汉族，住福建省闽侯县。申请执行人：深圳市集佳商业经营管理有限公司，住所地：深圳市罗湖区黄贝街道罗芳路华兴花园综合楼A栋706。法定代表人：詹莎。被执行人：永康富治实业有限公司，住所地：永康市江南街道溪心路300号。法定代表人：冯亚洲。本院在执行申请执行人深圳市集佳商业经营管理有限公司（以下简称“集佳公司”）与被执行人永康富治实业有限公司（以下简称“富治公司”）合同纠纷一案中，异议人王迎凯向本院提出书面异议，请求解除异议人王迎凯的限制消费措施。本院于2019年10月14日受理该异议，并于2019年10月18日依法组成合议庭进行了公开听证。异议人王迎凯到庭参加了听证。异议人王迎凯认为，近日，贵院受理申请执行人集佳公司与被执行人富治公司合同纠纷执行一案【案号：（2019）浙0784执3097号】，异议人王迎凯因曾任被执行人富治公司法定代表人而受贵院出具的限制消费令约束，无法正常消费、生活。本人恳切希望就上述公司及本人的有关情况向贵院说明，并申请解除对本人的限制消费措施。一、本人担任被执行人富治公司法定代表人的经过本人王迎凯（身份证号：3501211988××××××××）原供职于中庚地产实业集团有限公司（以下简称“中庚集团”），因中庚集团意向盘活永康市中科鑫天地商业综合体项目，故与原富治公司的股东中科建设开发总公司（以下简称“中科公司”）签署《永康项目合作框架协议》，受让富治公司100%股权并合作完成项目开发（实质上为中庚集团代持股，在项目开发完成后双方进行项目结算）。协议签署后双方共同配合办理股权变更，终于在2018年11月取得永康市政府同意并以中庚集团关联公司福州元创置业有限公司（以下简称“元创公司”）受让股权完成变更登记。因本人协助原工作单位处理上述事项，故本次股权变更登记时公司安排本人挂名担任富治公司法定代表人（担任时间：2018年11月23日至2019年5月16日），后因中科公司始终无法配合完成公司的债务梳理，隐瞒重大债务，导致中庚集团无法梳理项目风险，重组合作始终无法推进（永康市人民政府在2019年5月也发文催促中科建设总公司梳理债务）。本人于2019年5月16日起不再担任该公司法定代表人，随后本人于2019年8月自中庚集团离职，并于2019年9月入职瑞泰公司。二、申请解除对本人的限制措施的理由1、本案判决生效前，本人已不再担任富治公司法定代表人，不应以本人作为限制消费令的约束对象。富治公司与集佳公司的合同纠纷一案，浙江省金华市中级人民法院于2019年6月5日作出（2019）浙07民终3091号民事裁定书，富治公司自动撤回上诉处理，一审判决自裁定书送达之日起发生法律效力。而本人于裁定书生效前的2019年5月16日已不再担任该公司法定代表人，本人不应作为限制消费令的约束对象。2、本人没有能力及影响力推动判决的履行。本人目前既不是富治公司原股东中科公司的员工，也不是新股东及实际控制人中庚集团的员工，也不是富治公司的员工，更不是富治公司的股东或实际控制人，本人没有能力及影响力推动富治公司履行该义务。3、本案双方公司在合同签订、履行及发生争议时，本人并非法定代表人且对双方债务的履行没有任何责任。本案一审民事判决书查明，原被告双方于2015年7月起发生商业策划及招商代理服务的合同关系，因项目工程进度等原因，双方合作关系时断时续，并于2017年8月24日签署《关于终止商务合作洽谈的说明》，2018年9月4日原告应被告要求快递发票给被告。由此可见，两家公司在合同签订、履行及发生争议的期间是在2015年至2017年，而本人是在2018年11月起才担任富治公司的法定代表人。因此，本人对于富治公司欠付集佳公司债务并没有任何责任。本着谁的责任谁承担的朴素公序良俗，不应该由本人来承担责任。4、本人在担任富治公司法定代表人期间，公司并未实际经营，本人对富治公司的经营行为没有决策权与影响力，本人也不是富治公司的员工，未从公司获得任何收益。根据《永康项目合作框架协议》第五条“项目重新启动建设前，甲乙双方共同明确项目的开发建设方案”。因中科公司的原因，项目至今无法重启，双方亦未达成开发建设方案，为此，永康富治至今未实际经营。根据上述协议第六条“项目公司资产处置，但需符合国有资产处置程序”，即项目公司任何资产处置实际上仍需要通过原股东中科公司同意并履行相关国资处置程序，故本人对公司资产处置等亦不具有决策权和影响力。本人在担任永康富治法人期间仍是中庚公司员工，所有工资收入均来自中庚集团，未从永康公司获得任何收益。5、本人的个人、家庭消费不影响生效判决的执行。根据《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》第三条第二款规定：“被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的，可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的，应予准许”。从该规定的立法目的及相关法学理论来看，单位作为被执行人时，最重要的是防止单位的可执行财产受损，限制法定代表人、负责人等消费行为的出发点也是避免其以个人名义使用单位财产消费或以个人财产消费时公款报销导致公司财产损失，针对的是法定代表人、负责人等个人财产、消费来源于被执行公司的情况。而针对法定代表人、负责人等使用其个人财产进行消费时，被执行公司的财产不会遭受损失，故该种情形不受高消费限制。因此，对于法定代表人而言，是否应该采取限制消费措施的关键，在于其消费行为是否会影响被执行公司的财产。结合本案，本人已不再担任法定代表人，从未参与富治公司的经营，未从公司获得任何利益，财产来源于在其他公司的工资，没有使用富治公司财产进行消费的情况，公司也从未承担过个人支出。因此，本人进行私人、家庭消费不会使得公司的可执行财产受损，富治公司有在建工程作为可供执行的财产，不影响法院对富治公司的执行，不符合限制高消费的情形，应当对本人解除限制消费措施。6、本人在离职后仍积极配合法院生效文件的履行。针对该执行案件，本人在2019年8月自中庚集团离职后，仍积极为法院提供该公司名下的各资产信息，包括该公司的不动产登记情况、在建工程的各项审批文件等，以便永康市人民法院执行局了解富治公司名下财产情况，积极配合该案件生效义务的履行。7、执行申请中并未申请对被执行人的法定代表人采取限制消费措施，请求法院基于客观案情公正合理地裁定该案件法定代表人限制措施的采用与否。8、参考现有的司法解答及相关案例，法定代表人变更后，若其不是债务履行的直接责任人员或实际控制人，或不具有履行影响力情况下，不采取限制消费措施。参考《广东高院关于限制消费及纳入失信被执行人名单工作若干问题的解答》中的解答，参考北京市高院《华录百纳影视（天津）有限公司等民事执行裁定书》（2019）京执复49号。综上所述，本人对申请执行人和被执行人双方的纠纷没有任何责任，在判决生效前，已不再担任富治公司法定代表人且并非富治公司的股东或实际控制人，没有能力及影响力推动判决的履行。本人从未自富治公司获取任何收益，个人及家庭的消费亦不影响生效判决的履行。参考现有的司法解答及相关案例，法定代表人变更后，若其不是债务履行的直接责任人员或实际控制人，或不具有履行影响力情况下，不采取限制消费措施。故，恳切希望永康市人民法院解除（或撤销）涉及本人的限制消费措施，恢复本人的正常生活。申请执行人集佳公司、被执行人富治公司经本院合法传唤未到庭参加听证，依法视为放弃程序权利。为证明所述事实，异议人王迎凯向本院提交如下证据：1、原公司劳动合同复印件及离职证明原件，用以证明异议人自2017年6月21日起与上海城开集团龙城置业有限公司（以下简称“龙城公司”）（中庚集团关联企业）建立劳动关系；异议人于2019年8月6日离职。2、永康项目合作框架协议原件，用以证明中庚集团与富治公司的股东中科公司之间形式上为股权转让，实质上为股权代持，合作开发方案须双方共同确认，资产处置须符合国有资产处置的相关规定及流程，异议人对项目公司没有决策权及影响力；富治公司在该协议签署后从未启动开发建设，未实际启动经营。3、关于申请“中科鑫天地”项目公司股权变更的请示原件、关于中科鑫天地项目有关问题的回复函、关于永康市中科鑫天地项目相关问题的补充说明原件、关于永康市中科鑫天地项目公司股权变更的相关承诺扫描件、股权变更后永康富治公司的营业执照复印件、工商内档，用以证明异议人于2018年11月23日成为富治公司法定代表人；2019年5月16日起不再担任法定代表人；现股东元创公司为中庚集团的关联公司，代中科公司持有富治公司股权。4、新公司劳动合同原件，用以证明异议人自2019年9月9日起与福州首开瑞泰房地产开发有限公司（以下简称“瑞泰公司”）建立劳动关系。5、富治公司最新营业执照，用以证明异议人于2019年5月16日不再担任公司法定代表人。6、金华市人民法院作出的（2019）浙07民终3091号民事裁定书，用以证明一审判决生效时间在2019年6月5日之后，此时异议人已不是富治公司法定代表人。7、永康市人民法院作出的（2019）浙0784民初1126号民事判决书，用以证明本案纠纷发生时异议人并非法定代表人，且纠纷在《永康项目合作框架协议》之前已发生。8、广东高院关于限制消费及纳入失信被执行人名单工作若干问题的解答，用以证明异议人情况符合解除消费限制的情形。9、华录百纳影视（天津）有限公司等民事执行裁定书（2019）京执复49号，用以证明异议人情况符合解除消费限制的情形。经本院审查查明：本院在原告集佳公司与被告富治公司合同纠纷一案的审理过程中，于2019年3月29日作出（2019）浙0784民初1126号民事判决书，认定事实如下：2017年8月24日，原告集佳公司与被告富治公司签订《关于终止商务合作洽谈的说明》，约定被告对原告的工作给予适当月费补助共计15万元，并承担原告在合作期间的差旅费用17831元，被告已支付17831元。判决如下：一、由被告富治公司支付原告集佳公司招商服务费15万元，并赔偿损失（损失自2019年1月28日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至款清之日止）。款限本判决生效后七日内履行完毕。二、驳回原告集佳公司的其他诉讼请求。案件受理费2021元（已减半收取），由原告集佳公司负担371元，由被告富治公司负担1650元。富治公司不服，向金华市中级人民法院提起上诉，因未缴纳二审案件受理费，该院于2019年6月5日作出（2019）浙07民终3091号民事裁定书，裁定本案按上诉人富治公司自动撤回上诉处理，一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。该民事判决书发生法律效力后，于2019年7月16日该案进入执行程序，执行案号为（2019）浙0784执3097号。2019年7月17日，本院对被执行人富治公司发出了（2019）浙0784执3097号限制消费令，该限制消费令旁及异议人王迎凯。另查明，2017年6月21日，王迎凯与龙城公司签订劳动合同，在该公司的战略投资中心部门从事战略投资副总监，2019年8月6日办理离职手续。2019年9月9日，王迎凯与瑞泰公司签订劳动合同，在该公司从事管理工作。龙城公司、元创公司均系中庚集团的关联公司。中庚集团为与中科公司合作“永康市中科新天地项目”，2018年11月23日，富治公司的股东由中科公司变更为元创公司，法定代表人变更为王迎凯。在集佳公司与富治公司合同纠纷一案二审审理过程中，2019年5月16日，富治公司的法定代表人由王迎凯变更为冯亚洲。本院认为，生效的裁判文书确定了被执行人富治公司应当承担的债务。根据《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》之规定，被执行人未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务的，人民法院可以采取限制消费措施，限制其高消费及非生活或者经营必需的有关消费。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的，可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的，应予准许。在本案中，应当审查的是民事判决书未发生法律效力前，富治公司的法定代表人由王迎凯变更为冯亚洲，民事判决书发生法律效力后，法院能否依据该民事判决书对富治公司原法定代表人王迎凯采取限制消费措施。首先，集佳公司与富治公司签订《关于终止商务合作洽谈的说明》时，王迎凯非富治公司的法定代表人，对双方的合作并不负直接责任。其次，从王迎凯提供的劳动合同等证据看，足以认定王迎凯系龙城公司的员工，因中庚集团与中科公司合作，富治公司的法定代表人变更为王迎凯系其履行职务行为，王迎凯非富治公司的股东和实际控制人。第三，在本案民事判决书发生法律效力前，王迎凯已经不再担任富治公司的法定代表人，从王迎凯提供的劳动合同等证据看，王迎凯从龙城公司离职后入职瑞泰公司，亦非为影响本案债务履行的直接责任人员。综上，异议人王迎凯不属于对富治公司采取限制消费措施所旁及的对象，其异议请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条、第十七条之规定，裁定如下：中止（2019）浙0784执3097号限制消费令对异议人王迎凯的执行。如不服本裁定，可自裁定送达之日起十日内，向金华市中级人民法院申请复议。审 判 长  徐露苗人民陪审员  支有土人民陪审员  梅凌宵二〇一九年十月二十三日代书 记员  徐英晓