福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽06刑终440号 原公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡贺军，男，1973年10月14日出生于湖南省汝城县，汉族，初中文化，无固定职业，住湖南省郴州市汝城县。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪于2018年12月24日被刑事拘留，2019年1月30日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 福建省漳州市芗城区人民法院审理福建省漳州市芗城区人民检察院指控被告人胡贺军犯非法生产制毒物品罪一案，于2019年8月16日作出（2019）闽0602刑初410号刑事判决。宣判后，胡贺军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2017年4月份，被告人胡贺军以“生产胶水”或“做绿化”为名，从湖南老家农村雇佣了李玉飞、李成罗、何九兴、袁贵林、胡招兵、朱献兵、李和林、欧小文、袁好方、胡搬山、朱服生、李灿林（均已判决），并根据“小张”（另案处理）提供的生产方法，组织上述人员在芗城区正和钢管厂简易厂房内从事生产制毒物品麻黄碱的活动。2017年5月8日，公安机关在漳州市芗城区内抓获同案犯李玉飞、李成罗、何九兴、袁贵林、胡招兵、朱献兵、李和林、欧小文、袁好方、胡搬山、朱服生、李灿林，并现场扣押已经生产出的疑似制毒物品麻黄碱成品、半成品以及大量生产麻黄碱的生产原料、生产设备。经漳州市计量所称量，从案发现场扣押的制毒物品麻黄碱成品质量合计891.725ｋｇ（经鉴定，麻黄碱含量在39.1%至50.3%不等）、生产麻黄碱的生产原料1-苯基-2-溴-1-丙酮（又名溴代苯丙酮）10001.8ｋｇ（经鉴定，溴代苯丙酮含量在38.9%至43.3%不等）及衍生品甲卡西酮5149.5ｋｇ（经鉴定，甲卡西酮含量在0.64%至8.2%不等）。2018年12月24日，胡贺军向公安机关投案。 原判认定上述事实有经原审庭审举证质证的下列证据证实：证人陈某1、陈某2、吴某1、蒋某、林某、吴某2的证言，扣押物品、文件清单、扣押物照片、提取笔录、户籍证明、前科查询情况等，漳州市计量所检测报告、检验报告、司法鉴定意见书等鉴定意见，同案犯李玉飞、李成罗、何九兴、袁贵林、胡招兵、朱献兵、李和林、欧小文、袁好方、胡搬山、朱服生、李灿林、吴雄捷、张小艺、杨建忠、王文旗以及被告人胡贺军的供述与辩解。 原判认为，被告人胡贺军违反国家规定，伙同他人非法生产用于制造毒品的原料，情节特别严重，其行为已构成非法生产制毒物品罪。在非法生产制毒物品的共同犯罪中，胡贺军起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，但其地位应略低于其他未到案的主犯，在量刑时予以考虑。胡贺军能主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。依法判决：被告人胡贺军犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元。 上诉人胡贺军上诉提出：其受雇于吴雄捷，吴雄捷负责包车接送工人、提供厂房、提供生活用品、安排水电等行为，其行为作用轻于吴雄捷，原审认定其为主犯有误，请求二审从轻改判。 经审理查明，原判认定上诉人胡贺军犯非法生产制毒物品罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，原判认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，可以作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人胡贺军违反国家毒品管理规定，伙同他人非法生产用于制造毒品的原料，情节特别严重，其行为已构成非法生产制毒物品罪。在共同犯罪中，胡贺军起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。胡贺军能主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。胡贺军提出其受雇于吴雄捷，原审认定其为主犯有误，请求二审从轻改判的辩解意见。经查，胡贺军纠集、组织了12名同案人员参与非法生产制毒物品，在生产现场负责管理、指挥、分配工人进行生产加工，在非法生产制毒物品的共同犯罪中，起主要作用，系主犯。原判对其在共同犯罪中所起的作用及自首等情节进行客观评定，并在量刑时充分考量其地位略低于其他未到案的主犯，现要求从轻改判没有事实依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款第（二）项、第八条第二款第（一）项、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 林 立 审判员 高振乾 审判员 罗德渊 二〇一九年十月二十一日 法官助理杨凌芳 书记员吴伟艺 附相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百五十条违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第七条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到下列数量标准的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）麻黄碱（麻黄素）、伪麻黄碱（伪麻黄素）、消旋麻黄碱（消旋麻黄素）一千克以上不满五千克； （二）1-苯基-2-丙酮、1-苯基-2-溴-1-丙酮、3，4-亚甲基二氧苯基-2-丙酮、羟亚胺二千克以上不满十千克； （三）3-氧-2-苯基丁腈、邻氯苯基环戊酮、去甲麻黄碱（去甲麻黄素）、甲基麻黄碱（甲基麻黄素）四千克以上不满二十千克； （四）醋酸酐十千克以上不满五十千克； （五）麻黄浸膏、麻黄浸膏粉、胡椒醛、黄樟素、黄樟油、异黄樟素、麦角酸、麦角胺、麦角新碱、苯乙酸二十千克以上不满一百千克； （六）N-乙酰邻氨基苯酸、邻氨基苯甲酸、三氯甲烷、乙醚、哌啶五十千克以上不满二百五十千克； （七）甲苯、丙酮、甲基乙基酮、高锰酸钾、硫酸、盐酸一百千克以上不满五百千克； （八）其他制毒物品数量相当的。 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到前款规定的数量标准最低值的百分之五十，且具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过刑事处罚的； （二）二年内曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过行政处罚的； （三）一次组织五人以上或者多次非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，或者在多个地点非法生产制毒物品的； （四）利用、教唆未成年人非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （五）国家工作人员非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （六）严重影响群众正常生产、生活秩序的； （七）其他情节较重的情形。 易制毒化学品生产、经营、购买、运输单位或者个人未办理许可证明或者备案证明，生产、销售、购买、运输易制毒化学品，确实用于合法生产、生活需要的，不以制毒物品犯罪论处。 第八条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节严重”： （一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准以上，不满最高数量标准五倍的； （二）达到本解释第七条第一款规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的； （三）其他情节严重的情形。 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节特别严重”： （一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准五倍以上的； （二）达到前款第一项规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的； （三）其他情节特别严重的情形。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。