安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0705民初3749号原告（反诉被告）：铜陵华德建筑安装有限公司，住所地铜陵市铜官区淮河大道中段528号201室，统一社会信用代码：913407006484961987P。法定代表人：陈平寿，执行董事兼总经理。委托代理人：余俊新，安徽众佳律师事务所律师。被告（反诉原告）：安徽省澳森置业有限公司，住所地铜陵市狮子山区经济技术开发区办公楼，统一社会信用代码：91340700588893400X。法定代表人：王月兴，执行董事。委托代理人：史万全，安徽智全律师事务所律师。原告（反诉被告）铜陵华德建筑安装有限公司与被告（反诉原告）安徽省澳森置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）铜陵华德建筑安装有限公司法定代表人陈平寿、委托代理人余俊新，被告（反诉原告）安徽省澳森置业有限公司委托代理人史万全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出本诉诉讼请求：1、依法判令被告立即给付原告剩余工程价款5337769元及利息（从2018年5月8日起按银行同期贷款利率计算利息至款清之日止），截止到起诉日利息是236500元；2、本案的诉讼费等费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2016年3月8日签订《建筑装饰工程施工合同》，约定由原告承建体育大厦、文体中心外装饰工程，同日，双方又签订了《澳森半山美苑幕墙工程施工合同》，约定由原告承建澳森半山美苑别墅幕墙1-9号外墙工程。2018年5月7日，经审定结算，半山美苑体育大厦、文体中心工程造价为5180578.77元，半山美苑1-9号楼别墅工程价款为6967190.51元，总计工程款12147769.28元。施工期间，被告支付半山美苑体育大厦、文体中心工程款2720026.4元，支付半山美苑1-9#楼别墅工程款2808973.6元，代付体育大厦文体中心设计费45000元，又以借款形式支付工程款及利息1236000元，合计付工程款6810000元。原告与被告于2016年3月8日在签订上述两个合同时，同日签订了《澳森半山美苑工程款抵房款补充协议》，协议约定，被告将两套半山美苑门面房作为承建项目冲抵工程价款，即半山美苑29栋2号门面房（房产价值2500000元）和半山美苑29栋3号门面房（房产价值2800000元），上述房产抵扣工程款合计5300000元，但被告已将上述两套房产抵押或被查封，已无法履行。现请求支持原告的诉讼请求。为支持其诉讼请求，原告（反诉被告）铜陵华德建筑安装有限公司向本院提交了下列证据：1、营业执照。证明原告诉讼主体适格。2、《澳森半山美苑幕墙工程施工合同》、《建筑装饰工程施工合同》。证明原告与被告之间建立了装饰施工合同关系的事实，被告逾期付款应当支付利息。3、《澳森半山美苑别墅幕墙工程结算审核报告》、《安徽省澳森置业有限公司体育大厦、文体中心外装饰工程结算审核报告》。证明原告为被告施工的整个工程造价为12147769.28元的事实，该报告结算单是2018年5月7日审核作出，经造价审计机关、原告、被告三方进行签字确认，原告要求从2018年5月8日起支付利息损失有事实及法律依据。4、被告澳森公司支付工程款明细表（系被告提供）。证明被告合计支付工程款5528900元的事实。5、借条两份。证明原告以借款方式收取被告工程款1236000元的事实。6、澳森置业公司与华德建安公司收付款说明。证据四五六证明被告已付工程款合计6810000元，尚欠工程款5337769.28元的事实。7、别墅幕墙工程合同、铜陵中院判决书。证明陈智勇的10000元设计费不应当由华德公司承担。8、半山美苑别墅验收资料一组。证明半山美苑别墅已经于2017年7月综合验收合格，质保期已满，工程款应全额支付。9、半山美苑别墅承诺书、进度计划、分部工程验收记录、工程联系单。证明因下雨半山美苑别墅、体育大厦、澳体中心工期均顺延11.5天，半山美苑别墅幕墙工程华德公司按照承诺的进度计划提前完工。10、体育大厦施工进度计划表、分部工程验收记录。证明在澳森公司需按照约定支付进度款的前提下，华德公司按照承诺的进度表完工，体育大厦外墙真石漆提前完工、扣除下雨工期顺延11.5天，进度表门窗7月15日完工，7月23日完工，扣除下雨工期顺延11.5天，体育大厦工程华德公司按照承诺的进度计划属于提前完工。11、澳体中心施工进度计划表、分部工程验收记录、报验申请表、签证单一组。证明澳体中心工程在施工过程中增加工程量和进行变更设计，增加工程量和进行变更设计以及下雨延误11.5天工期应该顺延，2016年8月15日还进行设计变更，承诺的进度表时间指的是完工时间，2016年8月30日分部工程验收记录的时间并不是实际完工时间，实际完工时间是报验申请表记载的时间，同时承诺书要求的进度澳森公司的进度款并没有按时到位，因此按照报验申请表记载的时间华德公司并未超出承诺的进度表时间完工。被告（反诉原告）安徽省澳森置业有限公司针对本诉辩称，原告的诉请不能成立。一、原被告就总工程价款金额并没有最终确定，虽然案涉造价进行了审核，但对于工期延误等相关内容审核报告中记载了没有记入工期等。二、原告要求被告直接给付现金不符合双方约定，按照约定，部分工程款采取以房抵款的方式进行结算，两套门面房被查封是因为原告欠丁春旺工程款（本案中挂靠原告的实际施工人），在执行中法院要求采取的措施，等该案结束后再进行处理。另，关于抵押也只是临时性的处置，不改变房屋的所有权，并不必然导致法律和事实上的履行不能。三、余欠的工程款没有办理门面抵付手续，是因为原告的债务由法院向我方下达了近八百万的执行裁定书，因此，不论是否仍欠以房抵款的工程款未能履行的原因是由原告造成的，所以原告提出的给付工程款及利息的要求也不能成立。被告（反诉原告）安徽省澳森置业有限公司向本院提出反诉诉讼请求：1、依法确认因反诉被告延期完工扣减工程款2894776元；2、驳回反诉被告的诉讼请求；3、由反诉被告承担本案本诉、反诉等全部诉讼费用。事实与理由：2016年3月28日，反诉原、被告分别签订《建筑装饰工程施工合同》、《澳森半山美苑幕墙工程施工合同》，约定由反诉被告承建澳森体育大厦、文体中心外装饰公司、半山美苑别墅幕墙1-9号外墙工程，其中澳森体育大厦、文体中心外装饰工程工期为120天，半山美苑1-9号楼外墙工程工期为90天。2016年6月15日，反诉被告出具承诺书，承诺半山美苑1号、2号、3号外墙装饰工程如不能按照进度计划完成，按30000元／天处罚，超过5天未完成，另将总价下浮5%。6-10天未完成，下浮10%加罚。2016年6月16日，被告出具承诺书，承诺体育大厦、文体中心外墙装饰工程如不能按照进度计划完成，按30000元／天处罚，超过5天未完成，另将总价下浮5%。6-10天未完成，下浮10%加罚。但反诉被告都未能按照承诺完成施工任务，其中半山美苑别墅工程最长超期21天，体育大厦和文体中心最长超期35天。依据结算审核报告金额，别墅工程应扣减工程款1326719元，体育大厦和文体中心工程应扣减工程款1568057元，故上述因工期延误，应扣减反诉被告工程款2894776元，故实际应付工程款为9252993元，按照反诉原告核算，报告已付款6810000元，另加反诉原告支付给陈智勇的设计费10000元，应由反诉被告承担，反诉原告未付款为2432993元。反诉原告未付款的原因是：一是反诉被告未开具发票，二是反诉被告取得房屋的前提是交付用现金不足差额，但反诉被告没有缴纳，三是2017年6月29日，铜官区法院就向反诉原告下达了执行裁定书，冻结反诉被告在反诉原告处的债权3000000元，并且在2018年1月29日又因丁春旺案件下达裁定冻结反诉被告在反诉原告处的工程款4500000元，2018年10月10日因铜官区中江脚手架租赁站案件扣留工程款160000元，所以，反诉原告无法将尚欠的工程款以房抵付。请求支持反诉原告的反诉诉讼请求。为支持辩称意见及反诉诉讼请求，被告（反诉原告）安徽省澳森置业有限公司向本院提交了下列证据：1、承诺书、进度计划表共五份。证明反诉被告承诺完工时间及不能按照完工应扣减工程款的内容。2、验收记录两份。证明反诉被告迟延完工的事实。3、付款明细表两份、建设工程设计合同一份。证明反诉原告已经付款6820000元的事实，包括设计费10000元。4、（2017）皖0705执1562号执行裁定书、（2018）皖0705民初231号民事裁定书、（2018）皖0705执2277号执行裁定书及协助执行通知书。证明因反诉被告欠款，法院下达裁定冻结财产7660000元。5、2016年8月25日银行回单一份。证明反诉原告代支付给陈智勇10000元设计费的事实。6、《土地出让合同》、交款票据九份。证明反诉原告缴纳土地出让金60000000元的事实。7、《施工合同》二份、付款及抵付工程款明细二份。证明反诉原告支付给华厦公司工程款52360000余元的事实。原告（反诉被告）针对反诉辩称，一、被告的反诉既无法律依据，也无事实依据。反诉被告并没有延误工期，因为原告实际完工的时间不存在超期，虽然从验收报告中反映，有的部分显示超期但实际完工日期并不是验收报告的日期，实际完工的日期应由监理方出具的实际施工记录为准，按照此记录时间，反诉被告不存在延误工期，且半山美苑的工期因中间下雨，反诉原告及监理出示的工期顺延单能证明，工期应当顺延11.5天，按照顺延的天数，别墅幕墙的时间是按照承诺的进度提前完工，反诉被告出具的工期计划表上对方也应按照进度支付工程款，反诉被告只有在反诉原告按照进度支付工程款的情况下，反诉被告才能按期完工。体育大厦外墙扣除顺延期，属于提前完工，奥体中心在施工过程中增加工程量及变更设计，其中2016年8月15日还进行了设计变更，8月30日就进行了整体竣工验收，且竣工验收时间并不是实际完工时间，实际完工时间是按照施工记录中报验申请表中记载的时间，是完工后监理签字证明完工报验，因此，涉案的所有工程我方均没有超期完工，所以对方的诉请与事实不符，且对方并没有按期支付工程款。二、以房抵款是因为在施工中并没有到结算点，被告（反诉原告）就将以房抵款中的房产进行了抵押贷款，这是造成以房抵付不能实现的根本原因，所以过错方是在对方，这个不是被告所说的临时性举措。三、根据合同的约定，对方要求承担陈智勇的设计费没有事实及法律依据，陈智勇和我方不存在任何关系，双方的合同上并没有约定该设计费是由我方承担，且中院生效判决上确定该设计费不应当由我方承担。综上，对方的诉请与事实不符且没有法律依据，请求驳回。就反诉部分，原告所举证据同本诉证据。经庭审，双方质证意见如下：被告（反诉原告）对原告（反诉被告）所举证据的质证意见为：对证据1，三性无异议。对证据2，真实性无异议，但是幕墙工程施工合同第四条，包含设计费用，这是陈智勇的设计费由原告承担的依据。第十条，工期顺延只有四种情形，另，补充协议约定了40%工程款应以房抵款及具体的抵付方式及手续。对证据3，真实性无异议，但审核报告中第七条明确均有部分未记入。对证据4、5、6，真实性无异议，但能够证明已付款6820000元，另，关于王月兴出借款原告认可利息36000元，我公司在核算时接受该金额作为王月兴代付的工程款，至于王月兴与原告及其法定代表人借款本息的核算，公司不发表其他意见。对证据7，真实性无异议。但不认可原告的证明观点，该判决中对设计费没有确认是因为当时我方未提供汇付给陈智勇的凭证，另外，该判决书中第四页第二段一审法院已确认了别墅幕墙工程在2016年7月底验收合格的事实。对证据8，真实性无异议。对证据9，真实性无异议，但不认可原告的证明观点。工期顺延不成立，按照合同约定下雨天工期不顺延，另外，原告出具的工程进度是日历天，不是太阳日，不是可施工天。关于实际竣工时间生效判决已经确认，别墅为2016年7月底。对证据10、11，真实性无异议，但不认可证明观点。工期不应顺延的理由同上，对于完工时间按照验收报告最迟为2016年8月30日。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提交的证据的质证意见为：对证据1，真实性无异议，但是不能证明我方没有按照承诺完工，我方的证据可以证明我方是提前完工，因为下雨工期顺延是经过监理、我方及对方三方签字确认的，顺延原因是因为台风天气不能施工。对证据2，真实性无异议，但是两份验收记录单指的是整个工程的竣工验收，并不是实际完工时间。完工时间与竣工验收时间并不一致，有时可能完工几年，都不一定竣工验收。具体完工时间应以我方提交的竣工报验时间为准，我方不存在超期完工，变更设计增加工程量必须相应的增加工期，是有法律依据及行业规则的。对证据3，真实性不清楚，且别墅幕墙的设计费原、被告双方合同中并没有约定，约定设计费的是澳体中心和体育大厦，其设计费45000元我方承认是属于工程款。这份设计合同及陈智勇与华德公司无法律及事实关系。被告是张冠李戴将别墅工程的设计费安在澳体中心和体育大厦工程中。对证据4，只有1562号裁定与原告有关联其他的与本案无关，且冻结并不影响给付。对证据5，与本案无关，同证据3的质证意见。别墅的设计费我方不承担。对证据6，出让合同与本案无关。对证据7，真实性不清楚，与本案无关。我方与华厦公司也没有产生任何关系。我方只是和被告发生合同及业务关系。根据双方质证意见，本院对双方提交证据的真实性均予以认定，但对被告（反诉原告）提交的证据6、7与本案的关联性，将综合分析。经审理查明，原告（反诉被告）和被告（反诉原告）于2016年3月8日签订《建筑装饰工程施工合同》，约定由原告（反诉被告）承建体育大厦、文体中心外装饰工程，同日，双方又签订了《澳森半山美苑幕墙工程施工合同》，约定由原告（反诉被告）承建澳森半山美苑别墅幕墙1-9号外墙工程。其中澳森体育大厦、文体中心外装饰工程工期为120天，开工日期以实际开工日期为准，竣工日期以实际竣工日期为准；半山美苑1-9号楼外墙工程工期为90天，以签证为准，具体开工日期以签订合同后甲方发出的开工令为准。另在澳森半山美苑别墅幕墙工程的合同中载有下列内容：“工程质量标准：合格。具体施工按图纸施工要求为准；（含甲方委托乙方所发生的设计费用）”。2016年3月8日，双方签订澳森半山美苑工程款抵房补充协议，约定，原告（反诉被告）承包工程的以房（半山美苑29#楼2号、3号门面房）抵付40%工程款；购房合同的签订时间为工程竣工验收合格后一个星期内签订购房合同并办理抵工程款手续。2016年6月15日和2016年6月16日，原告（反诉被告）向被告出具两份承诺书，内容为：我司承包的半山美苑1-9号楼、体育大厦、文体中心外墙装饰工程，承诺按照进度计划（见附件）完成，如不论某一项在某一节点未能完成，按30000元／天处罚，超过5天未完成，另将总价下浮5%。6-10天未完成，下浮10%加罚。同时超过10天未完成，贵司有权解除合同，并可依据合同和本承诺书追究我司违约责任等。该两份承诺书后附有半山美苑进度计划、体育大厦进度计划和澳体中心进度计划；其中半山美苑进度1-9号别墅幕墙计划表反映最后完工时间为7月28日，体育大厦进度计划表反映最后完工时间为7月15日，澳体中心进度计划表反映最后完工时间为7月25日。1-9号别墅幕墙工程最迟于2016年7月15日完工验收；体育大厦外装饰工程最迟于2016年7月23日完工验收；澳体中心各分项由原告（反诉被告）自2016年6月9日至7月14日期间陆续申请报验，根据“工程签证单”显示，自2016年7月2日至8月15日，有多项工程进行了变更，该澳体中心完工最迟验收时间为8月30日。另，根据在案工程联系单显示，因天气原因被告（反诉原告）同意顺延施工工期为11天半。2016年9月2日，被告（反诉原告）依据其与上海明申建筑设计有限公司签订的建设工程设计合同向陈智勇支付设计费10000元。2017年10月31日至2019年10月24日，被告（反诉原告）已将半山美苑29栋2号办理了抵押手续；2018年8月7日起，半山美苑29栋3号被司法机关查封。2018年5月7日，经审定结算，半山美苑体育大厦、文体中心工程造价为5180578.77元，半山美苑1-9号楼别墅工程价款为6967190.51元，总计工程款12147769.28元。施工期间，被告（反诉原告）支付半山美苑体育大厦、文体中心工程款2720026.4元，支付半山美苑1-9#楼别墅工程款2808973.6元，代付体育大厦文体中心设计费45000元，又以借款形式支付工程款及利息1236000元，合计付工程款6810000元。原告（反诉被告）和被告（反诉原告）于2016年3月8日在签订上述两个合同时，同日签订了《澳森半山美苑工程款抵房款补充协议》，协议约定，被告（反诉原告）将两套半山美苑门面房作为承建项目冲抵工程价款，即半山美苑29栋2号门面房（房产价值2500000元）和半山美苑29栋3号门面房（房产价值2800000元），上述房产抵扣工程款合计5300000元。另查，2017年6月29日，根据申请执行人铜陵市铜官山区融资担保中心有限公司的申请，本院作出（2017）皖0705执1562号执行裁定书，冻结了原告（反诉被告）在被告（反诉原告）处到期债权3000000元。2018年1月29日，根据申请人丁春旺的申请，本院作出（2018）皖0705民初231民事号裁定书，冻结原告（反诉被告）在被告（反诉原告）处的项目工程款4500000元。2018年10月10日，本院根据申请执行人铜官区中江脚手架租赁站的申请，作出（2018）皖0705执2277号执行裁定书，冻结原告（反诉被告）财产140000元；同日向被告（反诉原告）送达协助执行通知书，扣留并提取原告（反诉被告）在被告（反诉原告）处工程款160000元。上述事实，有双方提交并经庭审质证认证的证据及庭审笔录在卷证实。本案中，双方对主体、工程总价款和已付工程款无异议。本案争议的焦点是：1、被告（反诉原告）支付给陈智勇设计费10000元，是否应由原告（反诉被告）承担？2、原告是否违背承诺延期完工？3、双方未按照补充协议以房抵款的原因及处理？关于第一个问题。因在双方合同中只有对工程质量标准约定的内容中有“含甲方委托乙方所发生的设计费用”的内容，该约定内容不明，被告（反诉原告）据此向原告（反诉被告）主张设计费，依据不足，本院不予采纳。关于第二个问题。因本案原告（反诉被告）承诺的内容系，对所承包的工程，按照进度计划（见附件）完成，从本案在案证据看，原告（反诉被告）均未超过承诺的时间，被告（反诉原告）按验收时间主张原告（反诉被告）延期交付，没有合同依据，本院不予采纳。关于第三个问题。根据双方签订的补充协议，以房抵款手续应在工程竣工验收后一个星期内签订合同并办理手续，在双方未按合同约定办理相关手续后，被告（反诉原告）明知涉案房屋已抵付原告（反诉被告）的工程款，仍将涉案房屋用于抵押，或被司法查封，致使房屋交付不能，不仅违反了双方合同的约定，更违背了合同法规定的诚实信用原则，存在主要过错，现原告（反诉被告）在不能取得房屋的情况下主张工程款并无不当，本院予以支持。原告（反诉被告）主张的利息符合法律规定，本院予以支持。被告（反诉原告）的反诉诉讼请求缺乏事实依据和合同依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）安徽省澳森置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）铜陵华德建筑安装有限公司工程款5337769元及利息（从2018年5月8日起按银行同期贷款利率计算利息至款清之日止）；二、驳回被告（反诉原告）安徽省澳森置业有限公司的反诉诉讼请求。如果被告（反诉原告）安徽省澳森置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48900元，反诉案件受理费29958元，减半收取14979元，由被告（反诉原告）安徽省澳森置业有限公司负担。于本判决生效后七日内支付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  王新会人民陪审员  汪自东人民陪审员  徐 昊二〇一九年十月十二日书 记 员  崔 敏附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。