广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂08民终1552号 上诉人（原审被告）：潘玺竹，女，1969年8月2日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。 委托诉讼代理人：杨军，甘肃正天合律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：梁誉严，男，1956年5月8日出生，汉族，住贵港市港南区。 委托诉讼代理人：甘全朋，广西君望律师事务所律师。 上诉人潘玺竹因与被上诉人梁誉严股权转让纠纷一案，不服贵港市港北区人民法院（2019）桂0802民初1019号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月17日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 潘玺竹上诉请求：1.撤销一审判决书，改判或发回重审;2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、2014年3月12日、3月13日，上诉人与被上诉人签订《转让协议》、《南宁盛辉矿业投资有限公司股权出资转让协议书》（以下简称《出资协议》）两份协议，两份协议均为双方真实意思表示，均合法有效。这两份协议虽然签订时间分别为2014年3月12日和2014年3月13日，但签订在后的《出资协议》并未对《转让协议》效力的存续时间有规定，因此《转让协议》合法且一直有效。一审法院仅以被上诉人有选择性列举的对自己有利的《出资协议》认定双方的真实意思表示，违背双方意思自治。二、2014年3月12日上诉人与被上诉人决定延续2012年10月260《关于合作开发广西平南县大坡稀土矿框架协议书》的合作模式签订《转让协议》，双方约23%股权作为补偿无偿转让，合法有效，且被上诉人未按照约定履行义务，上诉人具有先履行抗辩权，一审法院认定上诉人构成违约，与客观事实不符。双方协议延续《框架协议书》的合作模式，把项目公司的51%股权无偿转移给第三方中铝广西有色稀土开发有限公司，同时为了补偿《框架协议书》签订时上诉人所作的前期工作，被上诉人将自己持有的盛辉公司23%股权无偿转让给上诉人。《转让协议》中约定被上诉人将其持有的盛辉公司51%股权转让给后中铝广西有色稀土开发有限公司后，上诉人才开始履行约定义务。被上诉人并未实际履行，上诉人具有先履行抗辩权。转让股权行为有前例可循，符合常理，不构成违约，一审法院认定上诉人违约错误。 梁誉严辩称，一审判决认定事实正确，判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。虽然上诉人与被上诉人之间签订有两份协议，即3月12号所签订的《转让协议》和3月13日签订的《股权出资转让协议书》，但是双方已经对3月12号的协议不再履行，而履行13号的协议。3月12号的协议书虽说将百分之五十一的股权转让给中铝公司，但是中铝公司并没有代表在这份协议上签字，也没有盖章也没有参与协商。所以对中铝公司是不产生法律效力的。3月12号签订转让协议书的时候公司有两个股东，一个是梁誉严，一个是梁育铭，前者占百分之八十股份，后者占百分之二十股份，无论说转让给谁都需要两个股东签字，而且12号的协议没有在工商局备案，也没有履行。实际履行的是13号的协议。2.上诉人认为被上诉人转给其的百分之二十三股权是对“框架协议”的补偿是不真实的，被上诉人承认有“框架协议”这个事实，但是它是中铝公司跟金沐公司签订的，但是由于政策性原因，实际上这个“框架协议”无法履行，且与本案无关。从内容来看，所有的内容都没有要对上诉人进行补偿的意思表示。正因为上诉人向被上诉人吹嘘她有能力将勘察项目变更为有稀土矿的有关资料报送国土资源部，或者展开稀土矿相关业务，被上诉人相信她，才与她签订协议，但是3月13日签了协议后她一直没有按照合同约定完成自己的义务，因此，应当将股份退还给被上诉人。 原告向一审法院提出诉讼请求：1.被告将其在广西盛辉矿业投资有限公司23%的股权无偿变更登记到原告名下（价值69万元）；2.本案受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年3月13日，原告梁誉严与被告潘玺竹签订一份《南宁盛辉矿业投资有限公司股权出资转让协议书》，约定：1.原告自愿将其在广西盛辉矿业投资有限公司的出资额240万元当中的69万元（占注册资本的23%）无偿转让给被告；2.被告承诺在受让该股权后，负责在一年半内将《中华人民共和国矿产资源勘查许可证》勘查项目变更（勘查项目由原铁铁矿变更为稀土矿）的相关资料报送中华人民共和国国土资源部，或者在一年半内协调中铝稀土公司展开稀土矿的地质探矿实验，否则（以上两项都未成就），被告应无条件返还甲方23％的股权；3.被告同意接受原告无偿转让的出资69万元，各股东并在办理相关手续后承担公司相应的债权债务。签订协议后，双方于2014年3月12日在南宁市工商行政管理局高新技术产业开发区分局办理变更股东登记手续，原告将其在公司中的23％股权变更为被告名下。从此至今，被告未按约定完成上述承诺的事项。 2019年5月31日，被告向法院提交一份笔迹司法鉴定申请，请求对原告提交的《南宁盛辉矿业投资有限公司股权出资转让协议书》证据上笔迹“潘玺竹”（指纹）申请进行鉴定。2019年6月19日，被告又请求不再申请对原告提交的《南宁盛辉矿业投资有限公司股权出资转让协议书》证据上笔迹“潘玺竹”（指纹）进行笔迹鉴定。 一审法院认为，原告梁誉严与被告潘玺竹签订的《南宁盛辉矿业投资有限公司股权出资转让协议书》系双方的意思表示真实，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，该协议书并经工商部门备案登记，双方均应恪守履行合约义务。本案中，被告潘玺竹未能按协议书约定履行义务，构成违约，原告有权请求被告将其在广西盛辉矿业投资有限公司23%的股权变更登记到原告名下（价值69万元），因此，原告的该项诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。关于被告抗辩原告未按照《转让协议》将广西盛辉矿业投资有限公司51%股权转让给中铝公司，原告未完全履行其合同义务，被告具有先履行抗辩权，广西盛辉矿业投资有限公司23%的股权是原告给被告补偿的意见，被告提交的《转让协议》未经工商部门登记备案，双方应按经工商部门登记备案的《南宁盛辉矿业投资有限公司股权出资转让协议书》履行各自的义务，因此，对被告的抗辩意见不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八条、第六十条的规定，判决：被告潘玺竹应于本案判决生效之日起十日内将其持有的广西盛辉矿业投资有限公司23%的股权变更登记至梁誉严名下。本案案件受理费10700元，减半收取计5350元，由被告潘玺竹负担。 二审期间，双方当事人没有提供新的证据。 经二审审理查明，原判认定事实属实，本院予以确认。 另查明，2014年3月12日上诉人与被上诉人签订《转让协议》约定：“一、甲方将其持有的盛辉公司股权中23%无偿转让给乙方，乙方无需为获得该股权而向甲方支付任何款项。二、甲方将其持有的盛辉公司股权中51%无偿转让给第三方中铝稀土公司，乙方无需为中铝稀土公司无偿受让该股权支付任何款项。三、以上两项“一、二”股权转让完成（完成相应股权变更登记）后，乙方应协调在一年半以内将《中华人民共和国矿产资源勘查许可证》勘察项目变更（勘察项目由原钛铁矿变更为稀土矿）的相关资料报送中华人民共和国国土资源部，或者，在一年半以内协调中铝稀土公司展开稀土矿的地址探矿实验，否则（以上两项都未成就），乙方应无条件返还甲方23%的股权。”2012年10月26日，中铝广西有色稀土开发有限公司（甲方）与柳州市金沐林业有限责任公司（乙方）签订《关于合作开发平南县大坡稀土矿框架协议书》，约定双方合作对平南县大坡铅锌多金属矿普查（简称合作矿区），乙方将其51%的股份无偿转让给甲方后成为甲方的控股子公司，并将乙方公司名称变更为“中铝广西金沐稀土开发有限公司”并取得“合作矿区”探矿权等内容。潘玺竹作为乙方的代理人在该“框架协议”签字。 本院认为，不管是《转让协议》还是《南宁盛辉矿业投资有限公司股权出资转让协议书》都约定有“乙方应协调在一年半以内将《中华人民共和国矿产资源勘查许可证》勘察项目变更（勘察项目由原钛铁矿变更为稀土矿）的相关资料报送中华人民共和国国土资源部，或者，在一年半以内协调中铝稀土公司展开稀土矿的地址探矿实验，否则（以上两项都未成就），乙方应无条件返还甲方23%的股权。”的内容，而自从2014年3月12日签订《转让协议》，3月13日签订《南宁盛辉矿业投资有限公司股权出资转让协议书》至今，潘玺竹（乙方）都未能“将《中华人民共和国矿产资源勘查许可证》勘察项目变更（勘察项目由原钛铁矿变更为稀土矿）的相关资料报送中华人民共和国国土资源部，”或者“协调中铝稀土公司展开稀土矿的地址探矿实验”这两项工作之一，因此，不管是执行《转让协议》还是执行《南宁盛辉矿业投资有限公司股权出资转让协议书》，抑或两个协议都执行，潘玺竹都应依协议无条件将23%股权返还梁誉严（甲方）。一审判决潘玺竹将23%股权返还给梁誉严正确，应予维持。潘玺竹主张，依照《转让协议》中约定被上诉人将其持有的盛辉公司51%股权转让给中铝广西有色稀土开发有限公司后，上诉人才开始履行约定义务。因被上诉人并未实际履行将51%股权转让给中铝广西有色稀土开发有限公司，上诉人具有先履行抗辩权。即使其主张的先履行抗辩权成立，但是双方未没有约定若被上诉人未将51%股权转让给中铝广西有色稀土开发有限公司的，上诉人无需返还23%股权给被上诉人。因此，潘玺竹仍未因为享有先履行抗辩权而免除返还23%股权给梁誉严的义务，其仍应当依照合同约定将23%股权返还给被上诉人梁誉严。潘玺竹虽然促成了《框架协议》的签订，但这也不能成为其不予返还股权给梁誉严的理由。 综上所述，上诉人潘玺竹的上诉理由不能成立，依法应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，判决恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10700元由潘玺竹负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘立技 审判员  陆志然 审判员  马荣兴 二〇一九年十月二十五日 书记员  苏 静