山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终2657号上诉人（原审被告）：刘加峰，男，1968年5月19日出生，汉族，住山东省沂水县。被上诉人（原审原告）：韩继勇，男，1964年10月7日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：韦子力，山东铭星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东万城建筑安装工程有限公司，住所地山东省沂南县界湖街道迎宾村。法定代表人：庄须斌，董事长。委托诉讼代理人：陈永宁，男，山东万城建筑安装工程有限公司员工。委托诉讼代理人：刘晓明，山东阳都律师事务所律师。上诉人刘加峰因与被上诉人韩继勇、山东万城建筑安装工程有限公司（以下简称万城公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省临沂市河东区人民法院（2018）鲁1312民初2803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘加峰上诉请求：1.请求人民法院依法改判万城公司承担连带清偿责任；2.上诉费用由韩继勇、万城公司承担。事实和理由：原审认定我为涉案工程实际施工人，万城公司出借资质违反规定对实际施工人的行为承担连带责任，对此认定我无异议。原审对部分事实认定不清。原审法院认为我出具的欠条不能证明是具体结算，也不能证明购买的材料用于涉案工程。说明原审未查明案件相关事实，也说明原审对于民事案件当事人举证责任及证明程度的适用不符合民事诉讼相关规定。1.我与韩继勇买卖合同合法有效，出卖方主张付款，并提供证据证明自己的主张，符合法律规定。2.一审已查明涉案工程中我承建1、5、7、9号四栋楼房，其中两栋施工至标准层一层封顶，两栋施工至二层垒砖。万城公司对此是认可的，如果不认可建筑材料系我所购买或所购建筑材料未用于工程建设，应当提供证据予以证实，或者申请法院对涉案工程进行审计结算，该举证责任应当由万城公司承担。否则，由我承建的该部分工程所用沙石、钢筋应当认为系韩继勇所供。至于挂靠方与被挂靠方之间结算问题，是其内部问题，不能对抗第三方。因此，万城公司对该笔债务应当承担连带清偿责任。韩继勇辩称，原审判决认定事实错误，万城公司与刘加峰就涉案欠款承担连带清偿责任。万城公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求法庭依法驳回刘加峰对我方的上诉请求。韩继勇向一审法院起诉请求：1.请求依法判令万城公司、刘加峰偿还材料款、人工费等共计1301136元及利息；2.诉讼费由万城公司、刘加峰负担。事实和理由：2014年6月，万城公司与临沂市××××街道后林子村民委员会签订施工合同，承揽了后林子社区住宅楼一标段7栋楼项目工程。刘加峰与万城公司签订《工程项目承包合同》。施工期间，我为万城公司、刘加峰供应建筑材料。2014年10月26日，经双方结算，万城公司、刘加峰尚欠我货款1301136元，该款经我催要万城公司、刘加峰拖延支付。一审法院认定事实：万城公司承包了临沂市××××街道后林子社区7栋住宅楼的建设工程。万城公司与刘加峰签订工程项目责任合同书，合同约定：“万城公司将汤头街道后林子社区工程项目交由刘加峰承建，工程承包范围为土建、装饰、装修，万城公司向刘加峰提取的管理费为工程总造价的1.5%。公司招牌、宣传栏目等支出，均由刘加峰承担。刘加峰不能以本合同名义对外发生任何债务”。在施工期间，韩继勇与刘加峰签订砂石承包合同，合同中载明的签订时间为2014年6月27日，合同约定：“乙方（韩继勇）在工程中，负责对砂石材料的运输，运输中内一切安全责任由乙方负责……。在承包范围内，清水砂方量以每立方米60元为基准，石子方量以每立方米72元为基准，实际工程量为结算依据进行合同决算”。刘加峰对后林子社区1、5、7、9号楼的建设工程进行部分施工后停工不再建设，并将工程转包给案外人马振波，与万城公司解除了工程项目责任合同书，并在该合同书中注明“本合同作废”。刘加峰向韩继勇出具欠条一张，注明“万城公司汤头后林子工地刘加峰欠韩继勇材料款、人工费合计1301136元大写：壹佰叁拾万零壹仟壹佰叁拾陆元正刘加峰2014、10、26号”。韩继勇向万城公司、刘加峰催要该欠款发生纠纷，遂诉至法院。一审法院认为，刘加峰作为完全民事行为能力人，能够意识到向韩继勇出具欠材料款、人工费合计1301136元的欠条后可能产生的不利后果，且刘加峰在庭审时对该欠款无异议，依法确认刘加峰拖欠韩继勇人民币1301136元事实，刘加峰应承担该欠款偿还责任。本案的争议焦点是：万城公司是否应当承担该欠款的清偿责任。刘加峰从万城公司处承接涉案工程项目，从双方订立的《工程项目承包合同》内容和履约方式来看，万城公司未在资金、技术、设备等方面对刘加峰提供支持，且万城公司收取一定的管理费，因此，万城公司、刘加峰实质上是挂靠与被挂靠关系。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。另根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定的“承包人未取得建筑施工企业资质的、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效。本案中，万城公司与刘加峰签订的《工程项目承包合同》从合同本身的内容以及双方的履约方式来看，属于建设工程施工合同，施工合同的实体权利、义务均应由实际施工人即刘加峰承担。但万城公司的出借资质行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定，存在过错，如果韩继勇主张的欠款是刘加峰作为实际施工人因涉案工程项目所拖欠，那么万城公司应当承担连带清偿责任。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。”本案中，刘加峰向韩继勇出具的欠条，虽载明“万城公司汤头后林子工地”，但未加盖万城公司公章，万城公司不予认可，韩继勇也未提供具体的结算明细予以佐证，结合韩继勇在庭审时陈述“刘加峰出具的欠款13011436元包括人工费、沙石、钢材、及垫付的税款，人工费是因面临停工，刘加峰向其借款36万元支付给了黄秀忠”，再结合韩继勇、刘加峰在公安机关的询问笔录中的陈述，均不能有效证明该欠条中载明的欠款1301136元的沙石、钢筋、人工费等具体结算明细，亦不能有效证明该欠款均是用于万城公司所承建的住宅楼项目。综上所述，韩继勇要求刘加峰清偿材料款、人工费等共计1301136元，证据充分，依法予以支持。韩继勇要求万城公司承担清偿责任，未提供充分证据证明，依法不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，判决如下：一、刘加峰于本判决生效后五日内偿付韩继勇材料款、人工费等共计1301136元及利息（利息按同期银行贷款利率计算，自2014年10月26日起至生效判决确定的履行之日止）；二、驳回韩继勇的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16150元，财产保全费5000元，由刘加峰负担。本院二审期间，万城公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。证据一，马振波书写的日期为2014年12月26日的证明一份，用以证明马振波从刘加峰手中接手涉案工程后，所有债权债务包括材料款、人工费、工程款等全部债权债务均由马振波接手。刘加峰的质证意见为：认可是马振波的签名，但打款凭证与刘加峰没有关系。韩继勇的质证意见为：对证据的真实性没有异议，但其证明内容与韩继勇无关。证据二，万城公司与马振波结清工程款的收到条和打款记录，结合证据一，用以证明万城公司对涉案工程款已拨付完毕，材料款、人工费等已由万城公司实际支付。刘加峰的质证意见为：打款凭证与其没有关系。韩继勇的质证意见为：对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，上述收款凭证以及银行交易记录均系复印件，其真实性无法判断，无法达到万城公司证明的目的。万城公司与马振波之间是何种关系也与我方无关。证据三，马振波到庭作证。马振波陈述其是负责给万城施工的，比刘加峰晚，其在一层接的刘加峰的活。2014年12月26日的证明是其所写，2014年12月30日的债权转让协议是其和刘加峰所签。万城公司和其已经结清工程款，材料费、人工费也结清。韩继勇、万城公司对马振波的证言没有提出异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：韩继勇与刘加峰在发生本案所涉交易前就已熟悉，且韩继勇知晓刘加峰与万城公司之间存在施工承包合同，刘加峰也认可其与万城公司之间存在挂靠关系。上述事实能够证实刘加峰向韩继勇出具欠条时，刘加峰的行为并非系代表万城公司实施的职务行为，刘加峰的行为亦不构成表见代理，根据合同的相对性原则，万城公司不应对刘加峰个人所负的债务与刘加峰承担连带清偿责任。本案仅审理万城公司、刘加峰是否应向韩继勇承担民事责任的问题。对于刘加峰与马振波之间以及马振波与万城公司之间是否存在债权债务关系，因马振波不是本案当事人，本案不予审理，万城公司提交的证据与本案没有关联性，本院对万城公司提交的证据不予采信。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理”的规定，本院围绕刘加峰的上诉请求进行审理。刘加峰承包万城公司在临沂市××××街道后林子社区的部分建设工程后，购买了韩继勇的材料并欠付韩继勇人工费共计1301136元，刘加峰应当承担偿付义务。刘加峰向韩继勇出具欠条时的身份并非万城公司的工作人员，刘加峰的行为亦不构成表见代理，万城公司不应承担偿付义务，一审判决认定万城公司应当承担连带清偿责任不当，但判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16150元，由上诉人刘加峰负担。本判决为终审判决。审判长  万法宝审判员  田开玉审判员  姚玉蕊二〇一九年十月三十一日书记员  徐晓凤