福建省莆田市秀屿区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0305民初4453号 原告：黄金炼，男，1970年10月23日出生，汉族，住所地福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：程荣华，上海锦天城（厦门）律师事务所执业律师。特别代理。 被告：黄海鸣，男，1976年4月13日出生，汉族，住所地福建省莆田市秀屿区。 原告黄金炼与被告黄海鸣股东出资纠纷一案，本院于2019年7月16日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄金炼、委托诉讼代理人程荣华，被告黄海鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄金炼向本院提出诉讼请求：1、判令黄海鸣立即向黄金炼返还出资738182元（以下货币均指人民币）整及利息（自起诉之日起按银行同期贷款利率计算至黄海鸣实际全部返还之日止）；2、本案诉讼费用由黄海鸣承担。事实和理由：2018年3月份，黄海鸣邀请黄金炼共同出资在厦门设立厦门市迪丽西思餐饮服务有限公司，经营餐饮业（糕点类食品）。黄金炼自2018年3月份用A972387462的微信陆续向黄海鸣转账131645元；用银行卡和支付宝陆续向黄海鸣转账532200元；期间，陆续替黄海鸣向公司材料供应商，微信名称分别为“麦檬康文语”、“面包材料张”、“厦门宇扬帆工贸”、“张健”的微信号共支付74337元。黄金炼共计转账738182元给黄海鸣。接着，黄海鸣在登记设立公司时，并未把黄金炼登记为股东，认缴出资为77万元。 2018年8月24日，黄海鸣未经黄金炼同意擅自将公司25%的股权无偿转让给林春金；2019年4月10日，黄海鸣未经黄金炼同意又擅自将公司股份无偿转让给林春金，公司股权变更为黄海鸣占49%、林春金51%，黄海鸣丧失公司经营控制权。公司的经营权及财务管理权都由第三人控制，黄金炼无权知晓公司一切事务。在此期间，黄金炼没有取得任何的分红及报酬，黄金炼多次联系黄海鸣要求返还出资，黄海鸣失联据不接电话，也不与黄金炼见面。黄海鸣并未出资到位，将公司股份擅自无偿转让给他人，黄金炼丧失公司经营控制权。黄海鸣的行为严重侵犯黄金炼的合法权益，共出资738182元予以全部归还。 黄海鸣未提交书面答辩状，在庭审时辩称，厦门市迪丽西思餐饮服务有限公司是去年3、4月间，黄海鸣跟黄金炼合伙成立的，成立时，双方口头约定各占50%股份。其共收到黄金炼出资款738182元（包括预付的货款74337元）。黄金炼在广州还有其他生意，委托黄海鸣全权打理，故办营业执照时就没有黄金炼的名字。公司筹备工作时，支出加盟费15万元，项目拓展2950元，黄海鸣在广州培训3000元，店面转让费35万元（转租的店面），房租押金13.5万元，物业装修押金5600元，装修电缆9200元，装修时的设计图纸1500元，装修总共花费227408元，店面装饰13000元，桌椅32950元，柜台19918元，店面美化（假山水台等）12275元，灯具7531元，监控5500元，空调出风口1699元，广告灯箱11215元，风幕机620元，电话号码900元，抽油烟机4000元，收银机扫码枪623元，音响699元，考勤机168元，打印机1538元，保鲜柜9500元，风扇300元，冰箱7550元，液晶电视4207元，厨房的架子2600元，饮水机999元，电话机66元，微波炉399元，水桶押金900元，一共设备费用205155元，运费6200元（从广州运到厦门），收银软件三套800元、1680元、1680，收银电脑2台3160元、3160元，公司开业时总公司派三个人员下来帮忙的差旅费、住宿费、伙食费（23331元），办理营业执照时委托第三方公司办理4790元，微信的小程序花费5280元，跟美团合作19498元，洗手液、卫生纸等卫生用品700元，店里需要的原材料水果2150元，桶装水1748元，原材料73042元，综合其他费用36501元，房租90000元，工资146889元，总公司工作人员下来帮助找店面，两次10天3000元、7天2500元，修理空调3000元，买材料存入第三方公司会员卡3000元，2018年9月12日结的账。2018年6月20日开业。 公司开业以来的前几个月基本是亏损，与黄金炼商量后，引进第三位股东林春金，林春金第一次出资20万，转让20%的股份（这些黄金炼都是知情的），2018年9月17日三方签订股权转让协议，林春金参与进来后还有陆续购买原材料等，但还是处于亏损状态，还有一份协议2018年11月份、12月份签订的（在黄金炼手上）。2018年11月11日晚上由于黄海鸣女儿严重烧伤回莆田，公司的事情就由黄金炼和林春金打理。最后由于林春金提出黄海鸣在莆田照顾女儿，是林春金一直在出资，所以提出要多占股份，黄金炼和黄海鸣各占25%，林春金占50%，三方签字。林春金后来提出要把股东变更和法定代表人变更为林春金，因黄海鸣没有在现场，黄金炼变更的时候黄海鸣只有授权，股东变为黄海鸣和林春金。房租和工资都是由林春金出资。 目前公司还在经营且处于亏损状态，账目尚未结算，黄金炼提出归还出资款738182元，未征得共同出资人同意，其理由不能成立，故不同意归还出资款。 黄金炼向本院提供下列证据： 1、黄金炼身份证复印件一份，欲证明原告诉讼主体适格； 2、《微信聊天记录及微信转账截屏》、《微信聊天记录及支付截屏》、《中国工商银行借记卡账户历史明细清单》、《支付宝聊天记录及转账截屏》打印件各一份，欲证明自2018年3月起，黄金炼用A972387462的微信、银行卡和支付宝陆续向黄海鸣转账663845元的事实； 3、《微信聊天记录及支付截屏》打印件一份，欲证明1、黄金炼陆续替黄海鸣向公司材料供应商，微信名称为“麦檬康文语”、“面包材料张”、“厦门宇扬帆工贸”、“张健”的微信号支付共74337元；2、这部分支付应由黄海鸣返还给黄金炼的事实； 4、《工商登记材料》复印件一份（提供手机微信进行核对），欲证明1、2018年5月16日，黄海鸣向厦门市思明区市场监督管理局申请设立厦门市迪丽西思餐饮服务有限公司，登记股东为黄海鸣一人；2、2018年8月24日，黄海鸣未经黄金炼同意擅自将公司25%的股权无偿转让给林春金；3、黄金炼至始至终不被承认和登记为公司股东，黄海鸣将黄金炼的出资占为己有，并擅自无偿转让股权给第三人的事实。 5、《厦门市迪丽西思餐饮服务有限公司股权转让》复印件一份，欲证明黄海鸣未经黄金炼同意擅自将公司25%的股权无偿转让给林春金的事实。 经质证，黄海鸣对黄金炼出示的第一组、第二组、第三组、第四组、第五组证据的真实性无异议，但对证明对象有异议，股东登记时因黄金炼不在厦门，股权转让时，均征得黄金炼同意，且签名并摁手印确认。 黄海鸣向本院提供下列证据： 《合伙企业经营协议范本》复印件一份，欲证明2018年9月17日协议签订时，黄金炼一开始就是股东，把股权20%转让给林春金时，黄金炼也签名并摁手印表示同意。 经质证，黄金炼对证据的真实性无异议，但认为林春金根本没有出资。 本院经审查认为，黄金炼、黄海鸣提供的上述证据客观真实，来源合法，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月间，黄海鸣、黄金炼共同出资创办厦门市迪丽西思餐饮服务有限公司，经营类别：餐饮业（糕点类食品）。由于黄金炼在广州打理其他生意，故其通过电话委托黄海鸣全权负责该公司的筹备成立工作，并通过A972387462的微信陆续向黄海鸣转账131645元；用银行卡和支付宝陆续向黄海鸣转账532200元，用于公司成立时租赁店面、员工培训、购买设备器材等必要款项。2018年5月16日，黄海鸣向厦门市思明区市场监督管理局申请设立登记厦门市迪丽西思餐饮服务有限公司，但黄金炼因故并未到场，故登记股东仅为黄海鸣一人，认缴出资77万元，黄金炼系该公司的隐名股东。期间，黄金炼还陆续向公司材料供应商，微信名称分别为“麦檬康文语”、“面包材料张”、“厦门宇扬帆工贸”、“张健”的微信号共支付74337元。共计支付738182元。 2018年8月24日，黄海鸣、黄金炼经协商，引进第三位股东林春金，并将该公司20%的股权转让给林春金。目前公司仍然在正常运营。 本院认为，黄金炼和黄海鸣共同出资设立厦门市迪丽西思餐饮服务有限公司，该公司系普通合伙企业，黄金炼系该公司的隐名股东。尔后，经双方协商，将20%的股份转让给第三人林春金，事实清楚，有黄金炼提供的《工商登记材料》、黄海鸣提供的《合伙经营协议范本》为证，各方均签名并摁手印确认，系各方真实意思表示，符合法律规定。现黄金炼要求退伙，并请求归还出资款738182元。该公司目前尚在运营，且退伙请求并未征得全体合伙人的一致同意，也未符合退伙的法定事由。其理由不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条之规定，判决如下： 驳回黄金炼的诉讼请求。 本案案件受理费11181.82元，减半收取5590.91元，由黄金炼负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审判员  潘国珍 二〇一九年十月九日 书记员  陈 丹 附相关法律条文及法官提示： 《中华人民共和国民法总则》 第一百零六条有下列情形之一的，非法人组织解散： （一）章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现； （二）出资人或者设立人决定解散； （三）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。