四川省峨眉山市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1181民初2358号 原告：彭章明，男，1956年8月22日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：王海，四川佛光律师事务所律师（特别授权）。 被告：罗开林，男，1979年12月16日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。 被告:乐山市阳宏运输有限公司，统一社会信用代码915111006735359664，住所地：四川省乐山市高新区迎宾大道东侧高新区科技园。 法定代表人：熊青，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张霞，四川川乐宁律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：刘柯，男，该公司员工（特别授权）。 被告：中国平安财产保险股份有限公司嘉州支公司，统一社会信用代码915111006991877872，住所地：四川省乐山市市中区嘉祥路1293号1楼5、6号、2楼。 负责人：彭浩，该公司经理。 委托诉讼代理人：许俊林，男，该公司员工（一般授权）。 原告彭章明与被告罗开林、乐山市阳宏运输有限公司（以下简称阳宏运输公司）、中国平安财产保险股份有限公司嘉州支公司（以下简称平安保险嘉州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月19日立案受理后，依法适用简易程序于2019年9月17日、10月18日、10月30日公开开庭进行了审理。原告彭章明及其委托诉讼代理人王海、被告阳宏运输公司委托诉讼代理人刘柯、张霞、平安保险嘉州支公司委托诉讼代理人许俊林均到庭参加了诉讼。被告罗开林经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告彭章明向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告因此次交通事故造成的损失252466.16元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月14日，被告罗开林驾驶川Ｌ×××××号重型货车，从峨眉沿245国道往峨边方向行驶，08时20分许，行驶至245国道721公里800米时，在超车过程中与相对方向行驶，由彭章明驾驶无号牌四轮低速电动车（搭乘许某、周某、伍某、万某）相撞，致彭章明、许某、周某、伍某、万某受伤，两车受损的交通事故。其中，罗开林负全责，其余伤者没有责任。事故发生后，原告在峨眉山市中医医院住院治疗，并于2019年4月25日出院。原告于2019年5月29日经成都蓉城司法鉴定中心评定为伤残等级九级、九级。事故发生前，原告在峨眉山市黄湾乡报国村4组开设洗车服务等个体经营，原告各项赔偿费用应当按城镇标准计算。故诉至法院，请求判如所请。 被告平安保险嘉州支公司辩称，1.对本案事实及事故认定无异议，对原告诉请的涉及本次交通事故的有关赔偿项目有异议；2.参照司法鉴定意见确定营养期、护理期。原告的营业执照有效期已过期，对原告主张的工资标准有异议，应按营业税来计算。鉴定费不属于保险公司赔偿范围，车辆损失无相应依据；3.住院医疗费用以实际费用为准，但对于自费药品应该按照总费用15%的比例进行扣除，投保人声明证实保险公司已就相应的免责条款告知投保人；4.被告阳宏运输公司在我公司购买了交强险和保险限额为200万元的商业三者险。 被告阳宏运输公司辩称，1.对本案事实及事故认定无异议；2.自费药的问题我方不同意扣除，自费药的扣除是隐形免责条款，根据法律规定应该向投保人进行清楚的说明。保险公司的条款中既没有加黑或加粗，不符合法律规定，投保人声明中仅仅提到免责条款，隐形免责条款混同在普通条款中，没有对其进行说明，扣除自费药不符合法律规定；3.保险公司前期已经赔付我公司15万元加支付给驾驶员罗开林1万元共计16万元，我公司将该款项分配至五个伤者，具体构成为：彭章明49352.65元，伍某34580.6元，万某45956.85元，许某12000元，周某18109.9元；4.我方垫付了五名伤者医疗费，分别是彭章明4531.98元，伍某5460.03元，万某5960元，许某3130.54元，周某3459.98元，要求在案件中一并处理。 被告罗开林未答辩，也未提交证据材料。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月14日，被告罗开林驾驶川Ｌ×××××号重型半挂牵引车，从峨眉沿245国道往峨边方向行驶，08时20分许，行驶至245国道721公里800米时，在超车过程中与相对方向行驶，由彭章明驾驶无号牌四轮低速电动车（搭乘许某、周某、伍某、万某）相撞，致彭章明、许某、周某、伍某、万某受伤，两车受损的交通事故。2018年11月28日，峨眉山市公安局交通警察大队作出第511181420180004597号《道路交通事故认定书》，认定被告罗开林承负全部责任，彭章明、许某、周某、伍某、万某无责任。事故发生后当日，原告彭章明被送往峨眉山市中医医院住院治疗至2019年4月25日，此次住院治疗产生医疗费55719.88元，由被告阳宏运输公司垫付6367.23元，被告平安保险嘉州支公司垫付49352.65元。此次住院天数162天。出院医嘱及建议载明：1.加强营养，住院期间需一人护理；……5.二次手术约需10000元，仅供参考，请以实际费用为准等内容。2019年5月29日，成都蓉城司法鉴定中心作出成蓉司鉴[2019]临鉴632号《司法鉴定意见书》，载明：1.原告因交通事故致多处肋骨骨折，伤残等级评定为九级；致右尺桡骨骨折遗留左腕关节功能大部分丧失，伤残等级评定为九级；2.原告的误工期综合评定为210日，护理期综合评定为90日，营养期综合评定为60日。原告为此次鉴定支付鉴定费1800元。 另查明，原告彭章明，1956年8月22日出生，农村居民户口，事故发生前在峨眉山市黄湾乡报国村4组经营洗车服务、汽车蓬垫零售，系个体工商户。原告母亲刘东枝，1931年11月7日出生，农村居民户口，共生育原告在内子女5人，未购买城镇职工养老保险。被告阳宏运输公司系川Ｌ×××××号重型半挂牵引车车主，该车在被告平安保险嘉州支公司投保了交强险和赔偿限额为200万元（含不计免赔）的商业三者险，事故发生在保险期内。被告罗开林系被告阳宏运输公司雇佣的驾驶员。被告平安保险嘉州支公司提交的《机动车综合商业保险条款》第二章机动车第三者责任保险保险责任第二十六条第（六）项约定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分……”。2018年8月29日，被告阳宏运输公司向被告平安保险嘉州支公司作出声明并加盖公章予以确认，该声明载明：“本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。” 又查明，此次交通事故还造成其他四名受害人许某、周某、伍某、万某受伤，其他四名受害人以受伤造成的人身损害为由向本院同时提起诉讼，要求被告赔偿损失。庭审中，（2019）川1181民初2359号原告伍某、（2019）川1181民初2362号原告万某、（2019）川1181民初2363号原告许某、（2019）川1181民初2364号原告周某均同意本案交强险除伍某、万某的精神损害抚慰金之外优先用于（2019）川1181民初2358号原告彭章明的交通事故赔偿。 本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。原告因此次交通事故受伤，有权主张获得相应赔偿。结合双方的诉辩主张，本案的争议焦点归纳如下： 一、是否按照医疗总费用15%的比例扣除自费药品费用。 本院认为，被告阳宏运输公司主张关于自费药扣除的保险条款系隐形免责条款，保险公司未以加黑加粗字体的方式履行提示说明义务，但经本院查明，被告平安保险嘉州支公司提供的《机动车综合商业保险条款》以加黑加粗字体的方式将关于自费药扣除的相关内容进行了清晰的标示，足以引起投保人的注意。同时，被告阳宏运输公司向被告平安保险嘉州支公司作出的投保人声明足以证实被告平安保险嘉州支公司已经按照《中华人民共和国保险法》第十七条规定履行了提示及明确说明义务，故被告阳宏运输公司主张关于自费药的扣除系隐形免责条款，保险公司未履行明确告知义务的辩称意见缺乏事实依据，于法无据，本院不予支持。 二、本案的各项损失如何确定。 本院认为，对此次交通事故造成原告受伤产生的损失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院依法确定如下： 1.医疗费：彭章明因交通事故受伤住院治疗产生相应医疗费用共计55719.88元，结合前文分析被告阳宏运输公司应按照医疗费15%的比例承担自费药品费用，因此本案中被告阳宏运输公司需自行承担医疗费8357.98元（55719.88元×15%）。 2.住院伙食补助费：本院依法确定原告的住院伙食补助费为162天×30元/天=4860元。 3.营养费：本院酌情确定原告的营养费为4860元。 4.护理费：原告主张的护理费标准符合法律规定，结合出院医嘱，本院依法确认该项费用为162天×150元/天=24300元. 5.误工费：事故发生时，原告已经年满60周岁符合法定退休年龄，且其提交的证据不足以证实此次交通事故给其造成了实际收入的减少以及具体减少的金额，故对该项费用本院依法不予支持。 6.残疾赔偿金：原告提交的证据足以证实其收入来源于城镇，故该项费用本院依法确认为33216元/年×18年×22%=131535.36元。被抚养人生活费：23484元/年×5年×22%÷5人=5166.48元。合计136701.84元。 7.精神抚慰金：本案结合本地的平均生活水平以及原告受伤等情况，本院酌情确定本案精神损害抚慰金为6600元。 8.二次手术费：本院认为，峨眉山市中医医院作为原告受伤后的医疗、手术机构，对原告所受伤情及后续可能需要的医疗情况较为了解，故对其出院医嘱中载明的后续医疗费用10000元予以认可。 9.鉴定费：因该费用系处理交通事故必要费用，根据鉴定费发票，本院确认伤残鉴定费为1800元 10.交通费：结合本案实际，本院酌情确定为500元。 11.车辆损失费：原告未提交证据证实该项费用的客观存在，应按法律规定承担举证不能的不利后果，该项费用本院不予支持。 以上11项合计245341.72元。 三、本案损失的责任确认。 本院认为，各方当事人对峨眉山市公安局交警大队作出的道路交通事故认定书所认定的案件事实和责任划分均无异议，因此对该事故认定书认定的事实和责任划分本院予以确认。事故中被告罗开林承担此次事故全部责任，罗开林系被告阳宏运输公司聘请的驾驶员，事发时系履行职务行为，故被告阳宏运输公司应按法律规定承担100%责任。因川Ｌ×××××号重型半挂牵引车在被告平安保险嘉州支公司处投保了交强险、商业三者险，且事发在保险期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告平安保险嘉州支公司在交强险和赔偿限额为200万元（含不计免赔）的商业三者险的责任限额内予以赔偿原告的损失。此次交通事故一次性造成彭章明、许某、周某、伍某、万某五人受伤，鉴于许某、周某、伍某、万某四人同意案涉交强险除伍某、万某的精神损害抚慰金之外优先用于彭章明的事故赔偿，故本案交强险部分的赔偿无须根据五名伤者的损失比例来确定。本案中，被告阳宏运输公司按照前文分析应承担8357.98元的自费药品费用，鉴于被告阳宏运输公司在事故发生后已经垫付医疗费6367.23元，尚需承担医疗费1990.75元（8357.98元-6367.23元）。因被告平安保险嘉州支公司垫付本案医疗费49352.65元，故被告平安保险嘉州支公司在交强险和商业三者险范围内应赔偿原告187631.09元（245341.72元-8357.98元-49352.65元）。此外，鉴于被告阳宏运输公司承担事故100%责任，故本案诉讼费1031元应由被告阳宏运输公司承担。与上述费用品迭后，除被告平安保险嘉州支公司赔偿原告的费用之外，被告阳宏运输公司尚需赔偿原告3021.75元（1990.75元+1031元）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司嘉州支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告彭章明因本次交通事故造成的各项损失共计187631.09元； 二、被告乐山市阳宏运输有限公司在本判决生效后十五日内赔偿原告彭章明因本次交通事故造成的各项损失共计3021.75元； 三、驳回原告彭章明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费依法减半收取1031元（已品迭），由被告乐山市阳宏运输有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员 张 玲 二〇一九年十月三十日 书记员 张媛媛 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》 第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。 保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。