江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0621民初910号原告：崇川区朱建平装饰设计服务部，住所地江苏省南通市崇川区尚德城邦B座0709室。经营者:汤国梅，女，1978年1月2日生，住南通市。委托诉讼代理人：戴春，北京市隆安（南通）律师事务所律师。被告：南通利春市政工程有限公司，住所地江苏省如东县苴镇临海西路128号。法定代表人：汪爱军，执行董事。被告：王长华，男，1983年11月27日生，住山东省东营市河口区。被告：陆亚云，女，1969年10月13日生，住江苏省如东县。被告：张春，男，1964年7月3日生，住江苏省南通市开发区。被告：吴兵，男，1964年11月16日生，住江苏省如东县。原告崇川区朱建平装饰设计服务部（以下简称服务部）与被告南通利春市政工程有限公司（以下简称利春公司）、王长华、陆亚云、张春、吴兵装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法组成合议庭，并于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告设计部的委托诉讼代理人戴春到庭参加诉讼。被告利春公司、王长华、陆亚云、张春、吴兵经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。原告服务部向本院提出诉讼请求：请求判令被告利春公司返还其保证金30万元并承担利息损失（以30万元为基数，自2015年9月17日计算至实际返还之日止，按照年利率6%计算）；被告王长华、陆亚云在抽逃出资的范围内承担连带责任；被告张春、吴兵在未出资本息范围内承担责任。事实与理由：2015年9月14日，被告与海安秋林汽车服务有限公司签订《建筑装饰项目工程施工合同》，约定由被告承包海安县墩头汽车站负一楼至六楼的装饰工程。2015年9月16日，原、被告签订《工程施工协议书》，约定被告将上述装饰工程转包给原告。原告在合同签约时3日内缴30万元保证金，合同签订后30日内退还。后原告于签约当日向被告转账30万元，被告于同日出具收据。原、被告签约后，上述工程因发包方资金问题并未实际履行。后原告多次要求被告返还30万元保证金。被告均拒绝。被告王长华、陆亚云作为原始股东在出资后存在抽逃出资行为，应当在抽逃出资本息范围内对公司债务承担连带责任；被告吴兵、张春认缴出资后目前因为公司资不抵债无清偿能力，应当视为出资义务提前到期，在未出资本息范围内对公司债务承担连带责任。被告利春公司、王长华、陆亚云、张春、吴兵未到庭亦未提交书面答辩状。原告服务部为证明其主张，向本院提交如下证据：（1）2015年9月14日，海安秋林汽车服务有限公司（以下简称秋林公司）与被告利春公司签订的建筑装饰项目工程施工合同。该合同为复印件，加盖了利春公司的公章。（2）2015年9月16日，原告服务部与被告利春公司签订《工程施工协议书》。（3）2015年9月16日利春公司出具的收据。（4）银行交易明细。（5）利春公司的工商登记档案资料。（6）2015年3月13日，利春公司法定代表人变更为汪爱军。（2017）苏0612执2032号执行裁定书、（2018）苏0612执3390号执行裁定书。此外，原告服务部向本院申请调取利春公司的验资账户往来明细。被告利春公司、王长华、陆亚云、张春、吴兵未提交证据并放弃质证权利。经对上述证据进行综合分析，并结合当事人陈述，上述证据之间能够相互印证，具有真实性、合法性、关联性，对于上述证据的证明效力，本院予以确认，能够证明以下事实：2015年9月14日，秋林公司与被告利春公司签订了《建筑装饰项目工程施工合同》，约定秋林公司将海安县墩头汽车站负一至六楼的装饰工程（包括现有土建）发包给利春公司施工。合同价款暂定为3000万元（按实际工程量计算）。此后，被告利春公司于2015年9月16日与原告服务部签订了《工程施工协议书》，将上述工程全部转包给原告服务部，该协议中约定，工程地址为海安县墩头汽车站，承包项目内容为负一楼至六楼装修及雨棚部分，工程造价暂估3000万元（含约1300平方的土建）；合同签约时3日内交30万元（此保证金以南通市品元装饰工程有限公司支付，退还保证金时退还于南通市品元装饰工程有限公司账户），合同签订后30日内退还。2015年9月16日，服务部按上述约定通过网银向利春公司转账30万元保证金，利春公司向服务部出具了收据。另查明：如东锦华风电设备安装工程有限公司（以下简称锦华公司）于2009年8月7日登记设立，公司注册资本1000万元，其中王长华认缴出资额510万元，持股比例为51%，出资时间为2009年8月6日；陆亚云认缴出资额490万元，持股比例为49%，出资时间为2009年8月6日。法定代表人王长华，任执行董事兼经理。2009年8月6日，王长华分5次分别向锦华公司账户（验资账户）汇款合计510万元；陆亚云向该账户汇款490万元。同日，江苏富华会计师事务所有限公司出具验资报告，其中载明：经审验，截至2009年8月6日，锦华公司已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）合计1000万元，各股东以货币出资1000万元。2009年8月10日，锦华公司将上述账户中985万元汇出至东营振华吊装运输有限公司（以下简称振华公司）账户。2011年2月18日，锦华公司名称变更为如东利通建筑安装工程有限公司（以下简称利通公司），公司住所地变更为如东县，公司法定代表人变更为陆宏云；王长华、陆亚云将其所持有的股权全部转让给吴兵，吴兵持股比例100%，企业类型变更为有限公司（自然人独资）。2012年6月28日，利通公司法定代表人变更为杨二冲。2013年2月5日，利通公司法定代表人变更为张春。2013年9月25日，利通公司企业名称变更为利春公司。2014年10月14日，利春公司作出股东会决议，吸收张春为公司新股东，公司注册资本从1000万元增至5868万元，对于增资额，张春认缴2992.68万元，出资时间为2044年8月6日前，吴兵认缴2875.32万元，已出资1000万元，出资时间为2009年8月6日，其余于2044年8月6日前缴付。2015年3月13日，利春公司法定代表人变更为汪爱军。此外，原告服务部为证明被告利春公司资不抵债无清偿能力，向本院提交了南通市通州区人民法院于2017年12月5日作出（2017）苏0612执2032号执行裁定书和2019年1月17日作出的（2018）苏0612执3390号执行裁定书，裁定结果均为终结本次执行程序。本院认为：被告利春公司将案涉装饰装修工程分包给没有施工资质的原告服务部，该分包行为违反了法律、行政法规的禁止性规定，故原告服务部与被告利春公司之间签订的《工程施工协议书》为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告服务部向被告利春公司支付的保证金30万元，被告利春公司应当予以返还，并应当赔偿给原告服务部造成的损失。故被告利春公司应自2015年9月17日起按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率赔偿原告服务部利息损失至其实际返还之日止。对于原告服务部要求按照年利率6%计算利息损失，于法无据本院不予支持。关于被告王长华、陆亚云的责任。依据我国公司法及相关司法解释规定，公司成立后，股东不得抽逃出资；公司股东存在将出资款项转入公司账户验资后又转出的行为且损害公司权益的，可以认定为股东抽逃出资；抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。本案中，被告利春公司的股东（发起人）王长华、陆亚云于2009年8月6日向公司缴纳注册资本合计1000万元后，于2009年8月10日将其中985万元转出至振华公司。原告主张被告王长华、陆亚云的上述行为系抽逃出资行为，而上述两被告未能就该款项支付的合理性予以说明，故本院认定该行为为股东抽逃出资行为。因转出款项与股东之间对应关系不明确，故按出资比例确定上述两股东的抽逃数额，其中王长华为502.35万元（985万元×51%）、陆亚云为482.65万元（985万元×49%）。被告王长华在抽逃502.35万元范围内承担补充赔偿责任，陆亚云在抽逃482.65万元范围内承担补充赔偿责任。原告主张上述两被告在抽逃出资的范围内承担连带责任，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。关于被告张春、吴兵的责任问题。我国现行法律及司法解释，仅规定了在公司解散、破产时，股东认缴出资责任将加速到期，股东出资责任的履行不受约定的出资期限限制。除此以外并无认缴出资加速到期的明确规定。本案中，原告以被告利春公司资不抵债无清偿能力为由，主张张春、吴兵的出资义务提前到期，缺乏法律依据，故对于原告要求两被告应在未出资本息范围内对公司债务承担连带责任的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告南通利春市政工程有限公司于本判决生效之日起15日内返还原告崇川区朱建平装饰服务部保证金30万元，并自2015年9月17日起至实际返还之日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率赔偿原告利息损失。二、被告王长华、陆亚云对被告南通利春市政工程有限公司的上述第一项义务中不能清偿的部分承担补充赔偿责任。如被告不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告崇川区朱建平装饰服务部的其他诉讼请求。案件受理费5800元，由被告南通利春市政工程有限公司、王长华、陆亚云负担，于本判决发生法律效力后十日内缴至本院（本院诉讼费专户：户名：海安市人民法院，开户行：建行海安营业部，账户：32×××16）。公告费300元（已由原告代垫），由被告南通利春市政工程有限公司、王长华、陆亚云负担，被告在履行上述判决义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费5800元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  张小平人民陪审员  吴达华人民陪审员  陆朝模二〇一九年十月二十九日法官 助理  孙江华书 记 员  丁 吉