贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5693号上诉人（原审原告）：贵州中工建筑安装工程有限公司,住所地贵州省遵义市汇川区人民路乌江恬苑9栋9-1-101号,统一社会信用代码91520303584100653D。法定代表人：钱国富，该公司董事长。委托代理人：黄漫铃、朱栋，贵州舸林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵福海，男，汉族，1975年5月20日出生，贵州省绥阳县人，住贵州省绥阳县。委托代理人：赵立俊，男，汉族，1955年8月3日出生，贵州绥阳县人，住贵州省绥阳县。系赵福海亲属。上诉人贵州中工建筑安装工程有限公司（以下简称中工建筑公司）因与被上诉人赵福海劳动争议一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2019）黔0303民初3381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中工建筑公司上诉请求：1.依法判决双方不存在劳动关系；2.判决中工建筑公司不承担赵福海的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、医疗费共计139543.70元。事实和理由：一、双方不存在劳动关系。赵福海系由中工建筑公司的劳务班主陶孝超叫去工地做工的，陶孝超仅是我公司员工，无授权，该行为非职务行为，与中工建筑公司无关。同时，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系的有关事项的通知》第一条之规定，双方不存在劳动关系。二、赵福海未举证证明其在工地做工时所受之伤与损害后果之间存在因果关系，应承担举证不能的责任。赵福海自称受伤四天后才去医院就诊，且在受伤后一年多才申请认定工伤，整个期间均未告知中工建筑公司。在工地所受之伤与现在的损害后果之间是否存在直接因果关系，遵义市人力资源和社会保障局在工伤认定时并未审查，赵福海也未举证证明，应承担举证不能的责任。赵福海辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。中工建筑公司向一审法院起诉请求：1.判决中工建筑公司与赵福海不存在劳动关系；2.判决中工建筑公司不向赵福海支付医疗费、停工留薪期工资、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、护理费、交通费等共计178,974元；2.诉讼费由赵福海承担。一审法院认定事实：2018年2月27日，遵义市人力资源和社会保障局作出《遵市人社工认字〔2018〕2089号认定工伤决定书》，申请人为赵福海，用人单位为中工建筑公司，事故时间为2017年2月26日。认定工伤决定书调查核实情况：泗渡镇“四在农家美丽乡村”精品示范带右岸建设工程为中工建筑公司承建的工程项目，赵福海系该项目工地工人，于2017年2月26日在工地施工时受到的伤害事故，经该局调查情况属实。赵福海于2017年2月26日在泗渡镇“四在农家美丽乡村”精品示范带右岸建设工程项目工地工作中受到的事故伤害：“1.右眼角膜穿通伤；2.右眼外伤性白内障”，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项“在工作时间和工作场所内，因工伤时间和工作场所内工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤”之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2018年11月15日，遵义市劳动能力鉴定委员会作出《遵义市劳动能力鉴定结论书》（NO：20182441），评定赵福海之伤为伤残九级。鉴定费320元。赵福海受伤后，于2017年3月1日至2017年3月6日在遵义医学院附属医院住院治疗5天，后于2017年6月9日至2017年6月14日期间在遵义医学院附属医院住院治疗5天行右眼角膜拆线+白内障超声乳化摘除+人工晶体植入术。两次住院及复查（最后一次复查时间为2017年9月28日）花去医疗费11,344元。2017年6月14日出院医嘱要求一周后眼科门诊复诊，不适门诊随诊。后赵福海向遵义市汇川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年4月1日作出《遵汇劳人仲字〔2018〕第101号仲裁裁决书》，裁决中工建筑公司支付赵福海一次性伤残补助金43,794元、停工留薪期工资58,392元、一次性伤残就业补助金31,462元、一次性工伤医疗补助金31,462元、伙食补助费220元、护理费1,480元、交通费500元、鉴定费320元、医疗费11,344元，共计178,974元，并驳回赵福海其他仲裁请求。中工建筑公司不服该裁决，向法院提起诉讼。庭审中，中工建筑公司认可泗渡镇“四在农家美丽乡村”精品示范带右岸建设工程项目系其承建，赵福海系该工地工人。双方当事人均认可赵福海月工资为4,866元。一审法院认为，《认定工伤决定书》和《劳动能力鉴定结论书》作出后，双方当事人均未提出异议，现该两份文书已生效，中工建筑公司作为用人单位依法应当承担工伤保险责任。因工伤保险责任未按规定参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，应由中工建筑公司支付法律规定的工伤保险待遇。现双方当事人均认可赵福海月工资为4,866元，故中工建筑公司应支付赵福海工伤保险待遇项目及费用为：一、医疗费11,344。二、住院伙食补助费，《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”、《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第四条“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准及交通、食宿标准按以下规定执行（一）伙食补助标准按照每人每天10元……”、《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅〈关于调整贵州省工伤保险有关待遇通知的通知〉》（黔人社发〔2018〕34号）“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，由原来的每人每天10元调整为每人每天22元”之规定，住院10天伙食补助费为220元。三、停工留薪期工资，赵福海于2017年2月26日受伤，于2017年6月14日复诊结束出院后，出院医嘱仅要求一周后眼科门诊复诊和不适门诊随诊，现赵福海无医嘱或病历资料证明需继续暂停工作接受工伤医疗，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇……”之规定，酌情支持中工建筑公司按原工资福利待遇支付赵福海4个月的停工留薪期工资报酬即为4,866元/月×4月＝19,464元。四、住院期间护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，赵福海住院期间中工建筑公司未安排护理，应支付住院期间护理费38,568元/年÷12月÷21.75天×10天＝1,477.70元。五、《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”、第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”之规定，参照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局〈关于公布2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知〉》（黔人社厅发[2018]10号）“2017年，全省城镇单位从业人员年平均工资62,924元”之规定，一次性伤残补助金为4,866元/月×9月＝43,794元，一次性工伤医疗补助金为62,924元/年÷12月×6月＝31,462元，一次性伤残就业补助金为62,924元/年÷12月×6月＝31,462元。六、鉴定费320元，《人力资源和社会保障部关于印发工伤保险经办规程的通知》（人社部发〔2012〕11号）第八十四条：“工伤职工进行劳动能力鉴定后，经办机构与劳动能力鉴定委员会应直接结算劳动能力鉴定费。用人单位或工伤职工垫付劳动能力鉴定费的，可支付给用人单位或工伤职工。”可确定鉴定费系工伤保险待遇应当支付的项目，故仍应由中工建筑公司支付给赵福海。七、交通费，《工伤保险条例》仅规定应支付外地就医的交通费，赵福海无证据证明存在外地就医的情形，对该费用不予支持。八、营养费无证据证明，本院不予支持。据此，判决如下：一、贵州中工建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内支付赵福海医疗费11,344元、伙食补助费为220元、停工留薪期工资19,464元、住院期间护理费1,477.70元、一次性伤残补助金43,794元、一次性工伤医疗补助金31,462元、一次性伤残就业补助金为31,462元、鉴定费320元，共计139,543.70元；二、驳回贵州中工建筑安装工程有限公司其他诉讼请求。案件受理费5元（已依法减半收取），由贵州中工建筑安装工程有限公司负担。本院二审期间，双方均没有新证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，中工建筑公司已于2018年6月8日收到《认定工伤决定书》（遵市人社工认字[2018]2089号）。本院认为，中工建筑公司对赵福海在其承包泗渡镇“四在农家美丽乡村”精品示范带建设工程项目作业过程中受伤之事实并无异议，且赵福海之伤已经遵义市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》认定为工伤，该《认定工伤决定书》送达双方当事人后已发生法律效力。但该公司未为赵福海缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款关于“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，该公司应承担用工单位关于工伤保险之相关责任。一审判决该公司承担工伤保险赔偿责任，向赵福海支付医疗费11344元、伙食补助费为220元、停工留薪期工资19464元、住院期间护理费1477.70元、一次性伤残补助金43794元、一次性工伤医疗补助金31462元、一次性伤残就业补助金为31462元、鉴定费320元，共计139543.70元，与案件事实相符，于法有据，应予维持。因遵义市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》已认定赵福海于2017年2月26日在四渡镇“四在农家美丽乡村”精品示范带右岸建设工程项目工地工作中受到的事故伤害“1.右眼角膜穿通伤；2.有眼外伤性白内障”为工伤，该伤情与赵福海提供的其在遵义医学院附属医院出具的出院记录载明的出院诊断一致，故中工建筑公司关于赵福海未举证证明其在工地做工时所受之伤与损害后果之间存在因果关系的上诉理由不成立。本案自始不涉及劳动关系之确认，中工建筑公司关于双方不存在劳动关系的请求，未经仲裁前置程序审理，依法不予审理。即使双方之间无劳动关系，该公司作为用工单位将工程项目发包给不具备用人资格的主体发生伤害，用工单位也应承担工伤赔偿责任。因此，该公司以双方不存在劳动关系主张不承担工伤赔偿责任的理由无据，不予采纳。综上所述，中工建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州中工建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 易 大 刚审判员 令狐荣强审判员 刘 娟 娟二〇一九年十月三十日法官助理杨颜穗书记员罗然