湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）湘05刑终529号原公诉机关湖南省洞口县人民检察院。上诉人（原审被告人）谢光权，男，1958年4月22日出生于湖南省洞口县，汉族，高中文化，农民，住洞口县。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年1月31日被刑事拘留，同年2月13日被取保候审，经湖南省洞口县人民法院决定于2019年7月12日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。辩护人李建平，湖南伏龙律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人谢某1，男，1954年11月21日出生，汉族，农民，住洞口县。原审附带民事诉讼原告人暨原审被告人谢某2，男，1950年12月24日出生于湖南省洞口县，汉族，小学文化，农民，住洞口县。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年1月31日被刑事拘留，同年2月13日被取保候审，经湖南省洞口县人民法院决定于2019年7月12日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。湖南省洞口县人民法院审理湖南省洞口县人民检察院以洞检公诉刑诉［2018］363号起诉书指控被告人谢光权、谢某2犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人谢某1、谢某2诉请被告人谢光权附带民事诉讼一案，于二○一九年八月六日作出（2018）湘0525刑初345号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人谢光权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省洞口县人民法院审理认定，被告人谢光权与被害人谢某1系相邻而居的堂兄弟，被告人谢某2和谢某1是亲兄弟，谢光权和谢某1两家因通行问题素来不和，经当地村委和司法所多次调解未果。2017年12月7日下午4点许，谢光权做工回家时碰到邻居谢某3，因谢某3之前曾砸破其家一根水泥涵管，遂质问谢某3为何还未赔偿，双方发生争吵，谢光权与其妻子尹某1一起追骂谢某3。谢某1误以为尹某1在谩骂自己，便与谢光权、尹某1夫妇发生争吵进而相互殴打。谢某1用弯把锯砸向尹某1，砍在尹某1左肩上，谢光权前来抢弯把锯，二人同时用力撕扯，谢光权抢走弯把锯并丢开。谢光权遂顺手拿起锄头往谢某1的头部砸了三四下，并将谢某1推倒在地，两人相互掯在一起，手上都流了血。谢某1在与谢光权互殴过程中致使谢某1左手无名指受伤。此刻谢某2赶过来看见谢某1倒在地上被谢光权、尹某1殴打，便想伸手探谢某1的鼻息，遂将尹某1踢开，谢光权即将谢某2推倒在地，并双手抓住谢某2右手并用力掰其右拇指，尹某1则抓住谢某2的脚，谢某2遂又踢了尹某1一脚，谢光权将谢某2松开后拿锄头朝谢某2头部打了一下跑开了。随即谢某2又踢了尹某1的左侧背部一脚后，就去追谢光权没有追上就去找医生，刚好碰见赶回家的谢某4，谢某2告诉谢某4，说谢某4的父亲谢某1被打了。随后谢某4想去打谢光权和尹某1，被家人拉住后报了警，民警赶到现场将谢光权、谢某2、谢某1、尹某1带去医院治疗。经法医鉴定，谢某1左颞顶骨粉碎性骨折、左额颞顶叶脑挫裂伤、左额颞顶部硬膜下／处血肿，评定为轻伤一级；谢某1左手无名指远节指骨缺失，评定为轻伤二级。谢某2右拇指近节指骨粉碎性骨折构成轻伤二级。尹某1左第7、8肋骨骨折构成轻伤二级。谢光权的损伤构成轻微伤。被害人谢某1因伤遭受的各项损失认定为：医疗费用30707.26元、后续治疗费5000元（含邵阳市第二人民医院门诊复查费用484元）、住院期间生活费37天×50元／天＝1850元、误工费34049元／年÷365天×180天＝16791元、护理费36613元／年÷365天×90天＝9027元、营养费认定为1800元、司法鉴定费3300元，以上合计人民币68475元。被害人谢某2因伤遭受的各项损失认定为：医疗费用12716.22元、住院期间生活费30天×50元／天＝1500元、误工费34049元／年÷365天×30天＝2798元、护理费36613元／年÷365天×90天＝3009元、营养费认定为600元、司法鉴定费800元，以上合计人民币21423元。原判采信被害人谢某1、尹某1的陈述；证人谢某4、谢某3、谢某5、谢某6、王某、谭某1、谭某2、尹某2、陈某、谢某7的证言；司法鉴定意见、物证鉴定意见；现场勘验笔录，提取笔录及所提取作案工具照片，扣押决定书、扣押物品清单，到案经过；被告人谢光权、谢某2的供述以及户籍资料；医疗费及鉴定费票据等证据，认为被告人谢光权故意伤害他人身体，且致一人轻伤一级、一人轻伤二级；被告人谢某2故意伤害他人身体，且致一人轻伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人谢某1、谢某2因被告人谢光权的犯罪行为而遭受经济损失，被告人谢光权应当承担民事赔偿责任，对谢某1、谢某2诉请中超出法定赔偿范围的请求不予支持。据此，原判对被告人谢光权适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定；对被告人谢某2适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决：一、被告人谢光权犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人谢某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；三、由被告人谢光权赔偿附带民事诉讼原告人谢某1的经济损失人民币68475元。限于本判决生效后三十日内付清；四、由被告人谢光权赔偿附带民事诉讼原告人谢某2的经济损失人民币21423元。限于本判决生效后三十日内付清；五、驳回附带民事诉讼原告人谢某1、谢某2的其他诉讼请求。上诉人谢光权上诉和辩护人辩护均提出，原判认定双方相互打斗属于事实认定错误，谢光权在纠纷第一阶段即抢走谢某1弯把锯的行为具有防卫性质，在后阶段和谢某2的打斗才上升为互殴；一审认定谢光权故意伤害致二人轻伤不当且证据不足；谢某1伙同谢某2实施共同伤害行为，依法应当受到法律追究；原判没有考虑双方过错，被害人在起因上有重大过错，量刑严重不公，对谢光权量刑过重；附带民事赔偿损失计算错误且责任划分不公，适用法律不当。请求对谢光权改判六个月以上一年以下有期徒刑并适用缓刑，对附带民事赔偿部分按双方过错依法划分责任。二审查明刑事部分的事实与证据与原判认定的事实与证据一致，本院予以确认。对附带民事赔偿部分的事实本院经审查认定如下：被害人谢某1因伤遭受的各项损失为：医疗费用30707.26元、后续治疗费5000元、住院期间生活费37天×50元／天＝1850元、护理费36613元／年÷365天×90天＝9027元、营养费为1800元、司法鉴定费3300元，以上合计人民币51684.26元。被害人谢某2受伤遭受的各项损失为：医疗费用12716.22元、住院期间生活费30天×50元／天＝1500元、护理费36613元／年÷365天×30天＝3009元、营养费600元、司法鉴定费800元，以上合计人民币18625.22元。上述事实有病历资料、医疗费及鉴定费票据、司法鉴定意见等证据证明，足以认定。本院认为，上诉人谢光权故意伤害他人身体，致二人轻伤；原审被告人谢某2故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。谢光权应当对原审民事诉讼原告人谢某1、谢某2因谢光权的犯罪行为而遭受的经济损失依法承担民事赔偿责任。谢光权上诉和辩护人辩护均提出，原判认定双方相互打斗属于事实认定错误，谢光权在纠纷第一阶段即抢走谢某1弯把锯的行为具有防卫性质，在后阶段和谢某2的打斗才上升为互殴；一审认定谢光权故意伤害致二人轻伤不当且证据不足。经查，谢光权在抢下谢某1手中的弯把锯后，顺手拿起锄头往谢某1的头部砸击数下，致使谢某1左颞顶骨粉碎性骨折、左额颞顶叶脑挫裂伤、左额颞顶部硬膜下血肿，评定为轻伤一级；接着两人互殴过程中致使谢某1左手无名指远节指骨缺失，评定为轻伤二级。随后，谢光权与赶过来的谢某2互殴过程中致使谢某2右拇指近节指骨粉碎性骨折构成轻伤二级。上述事实有被害人谢某1的陈述，证人谢某4、谢某7等人的证言，鉴定意见，提取笔录，现场勘验检查笔录及照片以及谢某2、谢光权的供述予以证明，足以认定。谢光权与谢某1、谢某2之间均系互殴行为，均不具有防卫性质。原判认定谢光权的故意伤害行为造成谢某1、谢某2二人轻伤的事实清楚，证据确实、充分。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。谢光权上诉及其辩护人辩护提出，谢某1伙同谢某2实施共同伤害行为，依法应当受到法律追究。经查，现有证据尚不能证明谢某1伙同谢某2实施了共同伤害被害人尹某1的行为。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。谢光权上诉及其辩护人辩护均提出，原判没有考虑双方过错，被害人在起因上有重大过错，量刑严重不公，对谢光权量刑过重，请求对谢光权改判六个月以上一年以下有期徒刑并适用缓刑。经查，本案系双方素有积怨引发互殴，双方对矛盾激化均负有责任，原判已考虑双方过错程度酌情对谢光权从轻处罚，同时根据谢光权的犯罪事实、情节及社会危害性对其判处有期徒刑一年六个月，量刑并无不当。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。谢光权上诉还提出，附带民事赔偿损失计算错误且责任划分不公，适用法律不当，请求对附带民事赔偿部分按双方过错依法划分责任。经查，原判将后续医疗费计入被害人谢某1因伤遭受的经济损失具有事实和法律依据并无不当之处，但将误工费计入损失不当，同时被害人在本案中负有过错，依法应当相应减轻谢光权的民事赔偿责任。故该上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，但民事判赔失当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、驳回上诉人谢光权的部分上诉，维持湖南省洞口县人民法院（2018）湘0525刑初345号刑事附带民事判决第一、二项刑事判决部分；撤销湖南省洞口县人民法院（2018）湘0525刑初345号刑事附带民事判决第三、四、五项附带民事判决部分；二、由上诉人谢光权赔偿原审附带民事诉讼原告人谢某1的经济损失人民币40000元。限于本判决生效后三十日内付清；三、由上诉人谢光权赔偿原审附带民事诉讼原告人谢某2的经济损失人民币15000元。限于本判决生效后三十日内付清；四、驳回原审附带民事诉讼原告人谢某1、谢某2的其他诉讼请求。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  周红旆审 判 员  吴劲松审 判 员  李 霞二〇一九年十月二十九日代理书记员  谢松圃附相关法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公司财产重大损失，构成犯罪的，《依照中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……