浙江省杭州市余杭区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0110刑初363号 公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。 被告人彭某，男。2012年3月7日，因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪、赌博罪被本院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币七千元，2013年6月20日刑满释放。2018年9月1日，因吸毒、非法持有管制刀具分别被杭州市公安局余杭区分局处行政拘留十二日、三日（均未执行）。因本案于2018年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。 辩护人刘国华，浙江可道律师事务所律师。 杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2019]351号起诉书指控被告人彭某犯贩卖毒品罪、开设赌场罪，于2019年4月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员袁琳出庭支持公诉。被告人彭某及其辩护人刘国华到庭参加诉讼。其间,经上一级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。 杭州市余杭区人民检察院指控： 一、贩卖毒品事实 2018年7月24日凌晨，被告人彭某从俞某（另案处理）处购得19个共约13.3克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），后用于向他人贩卖。具体如下: 1、2018年7月24日左右，被告人彭某通过他人在杭州市余杭区高速桥洞附近，以人民币600元的价格向王某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约0.5克。 2、同年7月25日左右、7月27日左右、7月31日左右、8月3日左右、8月6日左右、8月10日左右、8月15日左右，被告人彭某在杭州市余杭区附近和杭州市余杭区乔某国际大酒店门口附近等地，以每个（克）人民币600元的价格向沈某2贩卖甲基苯丙胺（冰毒）7次共计约4.5克。 同年8月29日，公安机关从被告人彭某住处查获8包净重8.57克的甲基苯丙胺（冰毒）及电子秤1个、透明塑料袋100余只等物。 据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；毒品检验报告；检查笔录、辨认笔录；微信交易明细；被告人的供述和辩解等。 二、开设赌场事实 2015年5、6月份至同年9月底期间，被告人彭某伙同他人以非法获利为目的，在杭州市余杭区晓虎港茭白基地等地开设以扑克牌打“小九”的方式聚众赌博的赌场，吸引人员参赌，设定抽头规则并从中抽头渔利。该赌场有专门的服务人员分工严密，分别负责提供赌具和赌资、抽头、监督抽头、放哨、接送参赌人员等事项。期间，被告人彭某作为赌场老板，参与开设赌场80余场，涉及抽头金额人民币150余万元。 据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；辨认笔录及照片；被告人及同案人员的供述和辩解等。 公诉机关认为，被告人彭某的行为已分别构成贩卖毒品罪、开设赌场罪，被告人彭某系累犯，被告人彭某一人犯数罪，应数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十九条之规定惩处。 被告人彭某对公诉机关指控其向王某1、沈某2贩卖毒品的事实无异议，但辩称（1）公安机关从其租房里查获的冰毒是其用于自己吸食的；（2）其仅参与开设赌场40场左右，抽头40万元左右。 辩护人同意被告人彭某的第（2）项辩解，另提出，（1）被告人彭某向俞某购买的13.3克冰毒及公安机关从被告人彭某的租房里查获的8.57克冰毒均不应计入被告人彭某贩卖的毒品数量，被告人彭某仅向王某1、沈某2贩卖5克冰毒；（2）被告人彭某当庭认罪。综上，请求对被告人彭某从轻处罚。 经审理查明： 一、贩卖毒品的事实 2018年7月24日凌晨，被告人彭某从俞某（已判刑）处购得甲基苯丙胺（冰毒）19个（共重约13.3克），后用于向他人贩卖。具体如下: （一）2018年7月24日左右，被告人彭某通过他人在杭州市余杭区高速桥洞附近，以人民币600元的价格向王某1贩卖重约0.5克的甲基苯丙胺。 （二）2018年7月下旬至同年8月中旬，被告人彭某在杭州市余杭区乔某国际大酒店附近等地，以每个甲基苯丙胺人民币600元的价格向沈某2贩卖甲基苯丙胺七次，共贩卖甲基苯丙胺9个（共重约4.5克）。 案发后，杭州市公安局余杭区分局从被告人彭某住处查获净重8.57克的甲基苯丙胺8包及作案工具小透明塑料袋132只、苹果手机2部、电子秤1台等物。 证实上述事实并经庭审质证的证据有：证人王某1、沈某1、沈某2、吴某、俞某的证言；辨认笔录及照片；电子证物检查工作记录、电子数据（光盘）；提取笔录及照片；勘验笔录及照片、调取证据通知书、清单、交易记录（光盘）、电子数据（光盘）；检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、取样笔录、收缴物品清单及照片、毒品检验报告、毒品上交清单；视频（光盘）；被告人彭某的供述和辩解等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。 二、开设赌场的事实 2015年5、6月至同年9月底期间，被告人彭某伙同他人以非法获利为目的，在杭州市余杭区晓虎港茭白基地等地开设以扑克牌打“小九”的方式聚众赌博的赌场，吸引人员参赌，设定抽头规则并从中抽头渔利。该赌场有专门的服务人员，分工严密，分别负责提供赌具和赌资、抽头、监督抽头、放哨、接送参赌人员等事项。其间，被告人彭某作为赌场老板，参与开设赌场80余场，涉及抽头金额人民币150余万元。 证明上述事实并经庭审质证的证据有： 1、证人方某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年7、8月份，其开始到赌场赌博，后共参赌5次，2次在李某的洪田浴室，2次在章某2家中，1次在梅某湾农庄，第一次是彭某打电话给其并开车来接其去赌场，之后也都是彭某接其去赌博，该赌场是彭某和马某开设的，另外徐某、陈某1也是老板，郭某放抛资，王某3抽头，曹某1负责监督抽头，还负责与赌场外放哨人员联系，徐某的男朋友曹某2接送赌客，其第一次去赌场是7、8月份，当时赌场已经开了一两个月，该赌场基本每天都开，每天两场，共计开设200场左右，一场下来抽头少的时候也有2万元以上等事实； 2、证人黄某的证言、辨认笔录及照片，证实其自2015年6月开始到彭某开设的赌场赌博，赌场除了彭某是大股东外，其他有股份的还有徐某、陈某1、汤某、马某等人，赌场经常换地方，其知道的有陆某家中、章某2家中、洪田浴场及沾桥的另外几个地方，赌场基本每天都开，一天两场，下午场2点到5、6点，晚上场是8、9点到11、12点，从3、4月份即已开始开设，赌场内王某3抽头，按照5%比例抽头，平均每场抽头5、6万元，多的时候一场就可以抽十几万元，赌场内还有人专门监督抽头、放哨，另外每个有股份的老板都会安排专人开车接送赌客，郭某夫妇等人在赌场内放抛资等事实； 3、证人汤某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年6月，徐某联系其让其去赌博，其就知道徐某等人在开赌场，赌博场地经常换，赌场老板有彭某、徐某，另外听说陈某1也有股份，赌场内以扑克牌打“小九”的方式赌博，一般都有二、三十个人赌博，赌博用的扑克牌、骰子是赌场老板提供的，王某3负责抽头，每抽到2000元交给跟着徐某的曹某1保管，郭某等人在赌场内放抛资，赌场还安排专人负责接送，其共参赌四、五次，最近一次去是9月底10月初，每次都是到指定地点后彭某、徐某等人再安排人带路进赌场，其每次赌博一个小时左右，其间赌场就能抽头4000元至6000元等事实； 4、证人王某2的证言、辨认笔录及照片，证实2015年8月，其听在赌场里放抛资的“小芳”说起安徽人彭某开了个赌场，让其去参赌，后其就在“小芳”带领下到该赌场参赌，第一次是在沾桥的一户居民家中，后又去过洪田浴场，10月时还去过梅某湾农庄，听说赌场是几个人拼的，大股东是彭某，其他小老板有徐某、陈某1等，赌场自2015年5、6月开始一直到11月结束，一天开两场，赌场内王某3负责抽头，抽头款抽到一定数额就交给曹某1保管，其参赌的三次中，抽头少则1、2万元，多则7、8万元，赌场内有专人负责接送、放哨，曹某1除保管抽头款外还与赌场外放哨人员保持联系，郭某等人在赌场内放抛资等事实； 5、证人章某1的证言、辨认笔录及照片，证实其自2015年6月开始到彭某开设的赌场赌博，是徐某叫其去的，赌场经常换地方，基本每天都开，彭某是老板，其他有无股东不清楚，王某3负责抽头，按照赢钱5%比例抽头等事实； 6、证人张某的证言、辨认笔录及照片，证实其自2015年5月开始去彭某开设的赌场赌博，赌场经常换地方，基本每天都开，一天二场，下午是2点左右进场，5、6点钟结束，晚上8、9点钟开始到12点左右结束，彭某是赌场大老板，徐某、陈某1等人是小股东，赌场内王某3抽头，每场抽头少则三、四万元，多则十几万元，曹某1负责看管抽头款箱子并联系赌场外放哨人员，赌场内另有专人负责接送、放哨，郭某夫妇等人在赌场内放抛资等事实； 7、证人郑某的证言，证实其系杭州梅某湾休闲农庄的负责人，农庄内有棋牌室对外开放，但其不清楚是否有人在农庄棋牌室内开设赌场的事实； 8、刑事判决书、刑事裁定书，证实同案人员徐某等人因本案被判处刑罚的情况； 9、查获经过、破案经过，证实本案的侦破经过及被告人彭某系被抓获归案的事实； 10、户籍证明、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、前科查询证明，证实被告人彭某的身份信息及前科情况； 11、同案人员徐某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2015年5、6月，其到彭某开设的赌场赌博，并召集方某等朋友去赌，彭某按照约定给其好处费，每场给其300元，其共拿取1万余元的好处费；同年8月左右，其与彭某、“军军”一起开设赌场，其占20%股份，赌场是以打“小九”的方式赌博，地点经常变换，其去过的有杨某家中、陆某家中、章某2家中、洪田浴场、梅某湾农庄等处，其中杨某家中是其联系的，共开设6、7场，赌场一般都是晚上开，从9点开始到11、12点结束，其参与期间（5、6月至9月底）赌场总共持续4个多月时间，开设七、八十场，其中其作为老板参与开设20余场，赌场内郭某等人放抛资，王某3负责抽头，曹某1负责监督抽头、接送赌客及放哨等，赌场按照庄家赢钱5%的比例抽头，平均每场抽头2、3万元，总共获利150万元左右等事实； 12、同某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2015年8月11日左右，其经陈某1介绍到赌场里去玩，后老板徐某让其在场子里帮忙放抛资，其同意了，之后的一个多月里，其就在赌场里放抛资，直至9月底回老家，其听参赌的人说赌场是5月份开始的，后在9月底结束，赌场一般都是晚上开，8点左右开始到11点左右结束，下午场比较少，一般是3点钟开始到4.5点钟结束，其共去过40余场，徐某付给其8000元左右好处费，该赌场是以扑克牌打“小九”的方式赌博，扑克牌都是彭某、徐某提供的，一场下来抽头款最少也有1、2万，多的时候2、3万，赌场老板是彭某、徐某等人，王某3抽头，按照庄家赢钱5%的比例抽，闲家发到“豹子”才会被抽头，王某3抽头款抽到2000元以上交给曹某1保管，曹某1除监督抽头外，还负责放哨，赌场内还有人开车负责接送赌客，赌场开设地点有杨某家中、沈某3家中、章某2家中、茭白基地树林里、洪田浴室、梅某湾农庄等，其中在杨某家中开设5、6场等事实； 13、同案人员曹某1的供述和辩解，称2015年1月，其到彭××冬××崇贤街道的赌场玩过几次，具体地点其辨认不到；2015年8月以后，徐某让其在赌场监督王某3抽头，保管抽头款，赌博结束后将抽头款交给彭某和徐某，徐某每场给其三、四百元好处费，其共参与30余场，平均每场抽头一万元左右等； 14、同案人员王某3的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2015年6月，其到徐某开设的赌场玩，赌场内以扑克牌打“小九”的方式赌博，当时曹某2在抽头，之后因为场面不好，彭某就带了一些人来赌，并加入股份，彭某让其在赌场帮助抽头，其自7月（另称其6月就开始抽头）开始在赌场里抽头，按照庄家赢钱的5%比例抽头，一直到9月，赌场一般都是晚上开，7、8点钟开始赌到11点左右结束，其一共参与抽头四、五十场，每场抽头至少七、八千元，赌博结束后彭某或徐某会给其三、五百元的好处费，赌场内曹某1负责监督抽头及放哨，郭某在赌场内放抛资，曹某2开车接送参赌人员，其辨认出崇贤街道龙口浜梅子湾农场、朱家浜洪田浴场、晓虎港茭白基地、崇贤村2组姚家角17号章某2家、沾桥村1组南马浜23号杨某家、龙旋村7组朝西埭95号陆国琴家、沾桥村3组南马浜外浜24号沈某3家均系开设赌场地点，其中在杨某家中开设6、7场等事实； 15、同案人员杨某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2015年7月，徐某说带几个人到其家中来赌博，并承诺给其好处费，其就同意了，过了几天，徐某就带人过来以扑克牌打“小九”的方式赌博，赌博所用的扑克牌是徐某等人自己带来的，结束时留给其500元钱，之后徐某每隔十天左右就会带人来赌博，持续到9月底10月初，一共来了5、6场，每次都是徐某给其钱，一般给其500元，赌博时间久一些就会给其600元，赌场内王某3抽头，并听赌客说起有人放哨等事实； 16、同案人员李某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2015年7月，彭某与其商议，让其提供场地用以开设赌场，并承诺每场给其场地费，其就同意了，之后彭某就带人到其开设的洪田浴室内赌博4、5次，其每场收取300元的好处费，赌场内以扑克牌打“小九”方式赌博，老板是彭某，有无其他人有股份其不清楚，郭某在赌场内放抛资，王某3负责抽头，赌博所用的扑克牌、骰子等都是彭某自己带过来的等事实； 17、同案人员章某2的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2015年8、9月，彭某与其电话联系称要带人到其位于崇贤街道××角××号家中赌博，后彭某等人在其家后边的小房子里以打“小九”方式赌博3次，其收取一千元左右的好处费，听人说赌场是彭某和徐某合开的，王某3负责抽头，赌博用的扑克牌和骰子都是彭某他们自己带来的等事实； 18、同案人员沈某3的供述和辩解，证实2015年夏天的时候，一外地男子说要带人到其位于崇贤街道沾桥村3组南马浜外浜24号的家中开赌场，并承诺给其好处费，其同意的，之后该男子就带了十多个人到其家中一楼客厅以扑克牌打“小九”方式赌博3次，其每次收取场地费300元，赌博用的扑克牌都是对方自己带来的等事实； 19、同案人员曹某2的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2015年6月左右至同年9月，彭某、徐某开设赌场，2015年8月，其应徐某的要求帮忙在赌场里接送赌客10余场，赌场里王某3抽头、曹某1放哨、“老亚”郭某放抛资，赌博地点有崇贤街道独山村的一户人家、崇贤街上的一个浴室、浴室附近的一户人家、一个大棚等事实； 20、被告人彭某的供述和辩解、辨认笔录及照片，侦查阶段称2015年下半年，其和徐花、马国彪、陈育亮等人在崇贤街道崇贤村开了一个赌场，组织人员用扑克牌赌“小九”，基本每晚一场，每场抽头少则3000元左右，多则七八千元，其招揽了一些赌客、联系了章某2家、洪田浴室（经辨认为崇贤街道朱家浜5号斜对面的一处空地）作为赌博场地，徐花招揽了一些赌客、联系了杨某家（经辨认为崇贤街道沾桥村南马浜23号）作为赌博场地，最多赌博了五场后，其和徐某闹翻，其就没有参与开设赌场了；赌场对外宣称是其组织的，如果有事情其会出面解决，有人在赌场里放哨、放抛资，以及其辨认出崇贤街道姚家角17号是其联系的赌博地点老北京等；庭审中称其仅参与开设赌场40场左右，抽头40万元左右等。 上述证据确实充分且相互印证，足以认定。 被告人彭某辩称其仅参与开设赌场40场左右，抽头40万元左右；辩护人同意被告人彭某的辩解，经查，同案人员徐某指认2015年5、6月至同年9月底，被告人彭某开设赌场七八十场，抽头150万元左右，上述证据与在案的证人方某、黄某、汤某、王某2、章某1、张某的证言、辨认笔录及照片、同某、曹某1、王某3、杨某、李某、章某2、沈某3、曹某2的供述和辩解等证据相互印证，证实2015年5、6月至同年9月底，被告人彭某等人开设赌场80余场，抽头150余万元，事实清楚，证据确实充分，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。 本院认为，被告人彭某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克。被告人彭某结伙营利性地为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具等，招引多人参赌，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名均成立。被告人彭某辩称公安机关从其租房里查获的冰毒是其用于自己吸食的；辩护人提出被告人彭某向俞某购买的13.3克冰毒及公安机关从被告人彭某的租房里查获的8.57克冰毒均不应计入被告人彭某贩卖毒品的数量，被告人彭某仅向王某1、沈某2贩卖5克冰毒，经查，根据相关规定，（1）对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量；（2）贩毒人员被抓获后，对于从其住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，综上，被告人彭某购买的约13.3克冰毒和公安机关从被告人彭某的租房里查获的8.57克冰毒均应计入被告人彭某贩卖的毒品数量，上述辩解及辩护意见，本院均不予采纳，但本院在量刑时将考虑被告人彭某吸食毒品的情节，酌情予以从轻处罚。被告人彭某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之开设赌场罪，系累犯，对该部分罪行依法予以从重处罚。被告人彭某在庭审中对贩卖毒品罪行自愿认罪，就该部分罪行对被告人彭某从轻处罚。辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳，但所提被告人彭某对开设赌场罪自愿认罪的辩护意见，与被告人彭某归案后的供述情况及庭审表现不符，本院不予采纳。被告人彭某一人犯二罪，依法应数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人彭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万四千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三十万元，二罪并罚，决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币三十一万四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月29日起至2031年2月28日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人彭某的作案工具小透明塑料袋一百三十二只、苹果手机二部、电子秤一台，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。 三、追缴被告人彭某贩卖毒品的违法所得人民币六千元及开设赌场的违法所得，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 汪浩人民陪审员袁旭娇人民陪审员徐云 二〇一九年十月二十九日 书记员 夏               菲