陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终11768号 上诉人（原审原、被告）罗倩，女，1988年5月19日出生，汉族，住西安市未央区广运谭大道1918号滨水花城901室。 被上诉人（原审原、被告）西安凌伟商贸有限责任公司，住所地西安市灞桥生态区广安路世园之家A区20号二楼。 法定代表人王立雄，总经理。 上诉人罗倩因与西安凌伟商贸有限责任公司劳动争议一案，不服西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初4892号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 原审法院经审理查明，被告于2018年3月5日入职原告处工作，担任出纳，5月2日双方签订固定期限《劳动合同》，约定合同期限自2018年3月5日至2019年2月28日止，并约定试用期自2018年3月5日至2018年3月31日止。被告试用期工资2800元/月，转正后工资3200元/月，9月工资涨至3900元/月。原告2018年6月起为被告缴纳社保至2018年12月。2018年12月3日原告口头通知被告解除劳动合同，12月4日起被告未在原告处出勤，12月8日，原告微信向被告送达《员工离职审批表》。2019年2月4日被告在西安市第四医院分娩。原告自2018年6月至12月期间为被告缴纳各项社保。另查明，被告申请劳动仲裁，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲裁案字［CB2018］第069号裁决书裁决：一、撤销被申请人西安凌伟商贸有限责任公司作出的与申请人罗倩解除劳动合同的决定，被申请人西安凌伟商贸有限责任公司于本裁决生效之日起继续履行与申请人罗倩于2018年5月2日签订的劳动合同；二、被申请人西安凌伟商贸有限责任公司于本裁决生效之日起10日内一次性支付申请人罗倩2018年12月4日至双方继续履行劳动合同前一日的工资，按日工资132.85元计算；三、驳回申请人罗倩的其他申诉请求。 原审以上事实有劳动合同、凌伟商贸出纳人员岗位工作职责及工资确认书、微信及短信记录、工资表、出院证及诊断证明、银行流水、社会保险缴费证明、仲裁裁决书、庭审笔录等在卷佐证。 原审法院认为，原、被告于2018年3月5日签订劳动合同，系双方当事人的真实意思表示，双方建立了正常的劳动关系，该合同并不违反相关法律及行政法规的规定，依法予以确认。虽然被告工作期间存在旷工、不服从公司管理、履行职责的情况，并不足以证明被告严重违反了原告提供的《总则》的相关规定，原告解除与被告的劳动关系的行为无效，双方的劳动关系仍然存在。根据被告提交短信记录及庭审陈述，被告2018年12月4日之后未正常出勤，故被告要求12月4日之后至生产前一日工资的诉讼请求不予支持。被告主张的解除合同至哺乳期满的工资与另一诉求产假工资存在重合，女职工的产假权是我国法律明文规定的权利，该权利的享有不存在任何前提性条件，故对被告主张的98天产假工资11700元予以支持。原告哺乳期一年至2020年2月3日，原被告之间的劳动关系自动顺延至哺乳期满终止，不需另行签订劳动合同。因庭审时原告哺乳期仍未结束，无法确认被告该期间是否正常出勤，故对被告主张产假满至哺乳期满期间的工资本案不予处理。原、被告双方在工资确认书中约定其工资包含应缴社保费用，且实际按合同约定履行，故被告要求原告退还个人承担公司应缴纳社会保险金额7074.2元的诉讼请求依据不足，不予采信。被告请求原告支付中断社保造成损失1888.32的请求，被告并未提交社保经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的相关证据，故对其此项请求不予支持。被告主张精神损害赔偿因依据不足，难以采信。原被告均在仲裁之后向法院起诉，原仲裁裁决自然不发生法律效力。关于原告主张的仲裁费用承担问题，原告并未就此项请求予以举证，故对此不予支持。关于被告主张的经济赔偿金，因其在仲裁期间并未提出申请且双方劳动合同继续履行并未解除，故对此请求不予处理。被告对医保卡的问题未起诉，对仲裁关于此项的裁决予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条之规定，作出判决如下：一、原、被告继续履行2018年5月12日签订的劳动合同；二、原告（被告）西安凌伟商贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告（原告）罗倩产假工资11700元；三、驳回原告（被告）西安凌伟商贸有限责任公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）罗倩的其他诉讼请求。 宣判后，罗倩不服提起上诉称，事实1、2018年3月5日上诉人正式入职西安凌伟商贸有限责任公司，并于2018年5月2日与被上诉人签订了固定期限的《劳动合同》，合同约定2019年2月28日合同终止，签订劳动合同时，被上诉人并未告知合同内容，只说明个人应缴社保金额；事实2、被上诉人于2018年6月开始给上诉人缴纳社会保险，由于公司经常拖欠工资，直至2018年8月10日发工资时，上诉人发现工资社保不对(主要是社保由个人全部承担)，次日找公司负责人核对，并明确告诉被上诉人欺骗上诉人，公司应缴纳部分个人绝不承担，此后有关社保多次与被上诉人沟通，但被上诉人给回复是2018年9月给上诉人调整工资，在新工资表中工资构成上诉人不同意，因上诉人个人原因(怀孕期间)，在新工资单签字，并在工资确认单上注明“公司应缴纳社保部分个人绝不承担”，提交后，被上诉人并未与上诉人在沟通此事，之后上诉人仍然与被上诉人沟通，但被上诉人避而不答，一直推脱；事实3、被上诉人因上诉人未参加公司12月2日搬迁库房一事，与上诉人非法解除劳动合同，被上诉人于2018年12月8日以微信方式与上诉人解除劳动关系，在2018年12月4日~12月8日期间，被上诉人以躲避的行为(打电话不接、发送微信和短信未回复)，不告知上诉人具体办公地点，上诉人在原办公室和新迁库房处上班，在不能打卡的情况下以微信定位和短信形式报告考勤。根据西安市未央区人民法院对本案证据认定存在片面性导致事实、适用法律错误。①、关于被上诉人退还上诉人承担公司应缴纳社会保险金额，法院对此不予支持，于法无据，根据《劳动合同法》第二十六条第一款规定：以欺诈、胁迫的手段或者趁人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，根据《中华人民共和国社会保险法》第四条规定，中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。②、关于被上诉人违法解除劳动合同，经济赔偿金，法院对此不予支持，于法无据。基于以上事实，被上诉人行为严重违反《劳动法》、《劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》及相关法律法规，特向贵院提起诉讼，请求：1、判令被上诉人退还上诉人承担公司应缴社会保险金额7074.2元；2、判令被上诉人支付2018年12月5日至8日工资金额455元；3、判令被上诉人因违法解除合同支付赔偿金7800元；4、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费。 被上诉人西安凌伟商贸有限责任公司辩称：我们同意她的观点，但是不同意她的请求，关于社保，我们是在合同中明确的表述，也有她的签字确认，养老金也有明确的文字表述，关于工资，她已经被公司解除了，我们经过了劳动仲裁，一审法院的裁决，都已经支付了，关于诉讼费等其他请求我们尊重仲裁、一审的判决。 经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。另查明，二审中，双方均认可罗倩的各项社保费缴纳期间为2018年6月至12月，每月共计缴纳1376.06元，均从工资《凌伟商贸工资确认书》数额中扣缴。双方均同意从2018年12月3日到2019年3月11日为罗倩休产假期间，产假工资也已结清，从2019年3月12日起双方劳动关系解除。双方认可除罗倩主张的7074.2元社保工资外，双方再无任何争议。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，被上诉人西安凌伟商贸有限责任公司在一审庭审中认可罗倩试用期工资2800元/月，转正后工资3200元/月，9月工资涨至3900元/月，在双方签字确认《工资确认书》中明显看出月工资2800元、3200元中均包含有公司应缴社保914.202元，以及月工资3900元中均包含有公司应缴社保1010.6元。一审判决后，罗倩以月工资3900元主张三个月的产假工资11700元，西安凌伟商贸有限责任公司也已主动履行。由此可见，西安凌伟商贸有限责任公司是将公司应缴社保计入罗倩应得工资数额中，亦即该笔款项应为罗倩的工资组成部分，亦即西安凌伟商贸有限责任公司将公司应缴社保费数额全部由罗倩工资中扣缴。虽然罗倩在《凌伟商贸工资确认书》签字确认，但该确认书明显违背社会保险法中公司应缴社保费部分应由公司自行承担的相关规定。明显侵害了罗倩的合法权益。因此，上诉人要求西安凌伟商贸有限责任公司退还从其工资中扣除的7074.2元应缴社保费部分，理由成立，应予支持。 综上，上诉人罗倩的上诉理由成立。原审判决认定部分事实不清，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、维持西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初4892号民事判决第二项、第三项； 二、撤销西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初4892号民事判决第一项、第四项； 三、罗倩与西安凌伟商贸有限责任公司之间劳动关系于2019年3月12日解除； 四、西安凌伟商贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还从罗倩工资中扣除的7074.2元。 如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费一、二审合计30元，由被上诉人西安凌伟商贸有限责任公司负担（罗倩已予交20元，连同上述判决一并履行）。 本判决为终审判决。 审判长  刘志愿 审判员  姜 华 审判员  陈洁婷 二〇一九年十月××日 书记员  梁 丹