山东省德州市德城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1402民初3295号原告：德州启华餐饮服务有限公司，住所地德州市德城区新湖街道办事处新建路9号6号楼沿街门市11号。统一社会信用代码：91371402MA3EWBQ137。法定代表人：华涛，总经理。委托诉讼代理人：陈万栋，山东中鲁律师事务所律师。被告：刘圣建，男，1991年8月30日出生，汉族，个体，住德州市德城区。原告德州启华餐饮服务有限公司（以下简称启华公司）与被告刘圣建民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告启华公司委托诉讼代理人陈万栋，被告刘圣建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。启华公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告承包费35165元及逾期利息（自2019年6月1日起按照月利率0.1%计算至借款全部还清之日止）；2.依法判令被告返还原告酒水、饮料和食品原料（附清单）或者赔偿相应损失；3.依法判令被告支付原告违约金10000元；4.本案诉讼费全部由被告承担。事实和理由：2018年6月1日，原、被告双方签订《大伟烧烤承包合同》，合同约定，由被告承包经营原告位于德城区的餐厅；承包期为一年，自2018年6月1日到2019年5月31日；餐厅所有经营所需的设备设施用具、食品、原料（附交接清单）交给被告经营使用；在承包经营期内，被告按照日总金额的15%提成给原告，每日12点前缴纳当日的承包费，同时约定双方权利义务。合同第二条第五款第一项约定在合同有效期内，若无不可抗力因素发生，双方任何一方不得终止合同，终止合同视为违约，违约方应向守约方支付违约金10000元，给守约方造成损失的，还应该赔偿给守约方造成的损失。合同第三条第一项约定，原告免费向被告提供厨房、场地和用具的使用权，上述物品经清点后交付给被告使用，若双方终止合同后，被告应将上述物品交还给原告。如有遗失损坏，被告方负责赔偿。承包之初，被告按照约定交纳承包费，不久开始拖延支付。直到2018年11月份上旬，被告经营不善，单方终止了合同，且拒绝支付所欠的承包费。原告无奈于2018年11月13日与被告签署了借款协议，约定将被告所欠的承包费35165元转为借款，借款期限至2018年11月13日至2019年5月31日，逾期还款，按照月利率0.1%加收逾期利息。现被告逾期支付，原告诉至法院。刘圣建辩称，1.原、被告之间签订的承包合同系原告单方终止，被告不应承担违约金；2.自被告承包经营以来，一直处于亏损状态，才拖欠原告承包费；3.酒水、食品等材料原、被告交接时已盘点清点，被告只带走了原告不要的物品。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷予以佐证。当事人无异议的证据为：1.原告提交的2018年6月1日与被告签订的《大伟烧烤承包合同》，拟证明原、被告双方存在企业承包关系以及双方之间的相关权利义务和违约责任；2.原告提交的2018年11月13日原、被告双方签订的借款协议，拟证明，原、被告就承包合同结算后，经协商，将被告所欠的承包费35165元转为借款，双方并约定了借款期限和逾期利息。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.原告提交的2018年6月1日，原、被告签字确认的盘点清单，拟证明原、被告双方签订案涉承包合同交接餐厅时就餐厅原设施、酒水饮料、食品原材料等交付原告使用，现合同终止，被告应予返还。被告对证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为双方终止合同交接时已就相关物品进行了交接。被告对该证据真实性无异议。本院对其真实性予以认定，该清单仅能证明原、被告双方签订承包合同之初时的相应物品交接情况，不能证明双方合同终止时餐厅设施、物品及酒水、食品等物品交接的相关情况，故本院对该证据的关联性不予认定。2.原告庭后提交的2019年2月25日，承包合同终止后，原、被告就餐厅设施设备、酒水饮料、食品原材料等制作的盘点清单，该清单系原告单方书写，无被告方签字，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月1日，发包方启华公司（甲方）与承包方刘圣建（乙方）签订了一份《大伟烧烤承包合同》，合同约定，甲方将位于山东省德州市德城区湖滨路与新建路交口东20米路北，面积100平方米的餐厅提供给乙方承包经营使用，承包期限自2018年6月1日起至2019年5月31日止，乙方按日总营业额的15%向甲方交纳承包费。另甲方向乙方提供现有的经营场所及餐饮设施、设备、用品、食品原材料等（附交接清单）。合同第五条违约责任约定，在合同有效期内，若无不可抗拒因素发生，甲乙双方中的任何乙方都不得终止合同，终止合同视为违约，违约方应向守约方支付违约金10000元，给守约方造成损失的，还应当赔偿给守约方造成的损失。合同签订的同时，双方就甲方提供的物品（交接清单）进行了交接盘点，并同时在交接盘点清单签字确认。被告承包经营后，前期一直按合同约定向被告支付承包费，后因餐厅经营出现亏损，未按约定向原告支付承包经营费。2018年11月13日，经原、被告协商，就被告拖欠的承包费35165元转为借款，双方并签订了一份借款协议。协议约定，被告（乙方）因经营需要，向原告（甲方）借款35165元，借款期限自2018年11月13日至2019年5月31日止，如被告逾期还款，应按月利率0.1%向原告支付逾期利息。2019年2月25日，被告将案涉承包经营的餐厅及设施、物品等交付原告。至原告起诉之日，被告一直未偿还原告上述35165元借款。本院认为，本案争议焦点为，原告要求被告支付35165元承包费及逾期利息有无事实和法律依据？2.被告应否向原告支付10000元违约金？3.原告要求被告返还原告酒水、饮料和食品原料（附清单）或者赔偿相应损失是否应予支持？关于焦点1，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案原、被告2018年6月1日签订的《大伟烧烤承包合同》以及2018年11月13日签订的《借款协议》，均是双方当事人在自愿、平等基础上签订的，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规禁止性规定，合法有效。双方当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中借款协议系当事人基于原承包经营关系产生的承包经营费经当事人双方结算后转化而来，原承包合同已终止，被告就该笔债务也未以承包关系进行抗辩，故本案应以民间借贷法律关系处理。本案35165元债务系合法债务，依法应予保护。现案涉债务已届履行期限，被告未按期偿还借款，构成违约，应按借款协议约定向原告偿还借款35165元及逾期利息。关于焦点2，案涉《大伟烧烤承包合同》系原、被告双方在自愿、平等基础上，协商一致后终止，并非被告单方违约造成，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。关于焦点3，案涉清单上的物品交付被告使用后，在被告经营过程中已正常消耗并产生了相应收益。根据双方承包合同的约定，被告向原告交纳承包费按日总营业额的15%为计算依据，案涉清单上的部分消耗物品产生的收益计算在营业额内，且庭审中，被告辩称承包合同终止后，在向原告交付餐厅及设施、物品时，双方进行过相关设施、物品盘点清算，原告对这一事实也予以认可，双方仅对物品种类和数量有争议，故原告以承包合同签订之初的物品盘点清单为依据要求原告予以返还或赔偿相应损失的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告刘圣建于本判决生效之日起十日内偿还原告德州启华餐饮服务有限公司借款35165元及逾期利息（自2019年6月1日起至实际付清之日止按月利率0.1%计算）；驳回原告德州启华餐饮服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1236元，减半收取618元，由被告刘圣建负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员  滕冬梅二〇一九年十月十七日法官助理杨爱华书记员季秀荣