江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣11刑终420号原公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）户晓航，男，1995年2月19日出生，汉族，河北省遵化市人，高中文化，务工，户籍所在地河北省唐山市遵化市。因涉嫌诈骗罪，2019年2月12日被鄱阳县公安局决定拘留，2019年3月16日被北京市公安局昌平分局小汤派出所抓获并羁押于昌平看守所，2019年3月27日被提解至鄱阳县公安局，于2019年4月10日被鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。江西省鄱阳县人民法院审理江西省鄱阳县人民检察院指控原审被告人户晓航犯诈骗罪一案，于2019年8月23日作出（2019）赣1128刑初273号刑事判决。原审被告人户晓航不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定，2018年12月9日，被害人王某经朋友介绍与被告人户晓航取得联系，准备向户晓航购买一辆二手路虎越野汽车，后加为微信好友。被告人户晓航将二手路虎越野汽车的图片发给王某查看，又通过微信视频将一辆2012年版白色路虎行政版越野汽车拍摄给王某确认。经王某确认，户晓航与王某谈妥购车款为8.6万元，约定待王某支付购车款后，由户晓航通过物流的方式将该车予以配送。截止12月15日，王某以微信、银行转账的方式分七次向户晓航支付购车款，共计8.55万元。户晓航每次收款时，均及时将款项提现或转至尾号为7518的兴业银行卡中予以消费、转账。经王某多次催要，户晓航仍未按约定将车予以配送，且告知王某，购车款已被赌博输掉，之后，户晓航更换手机号码，与王某断绝联系。原判认为，被告人户晓航以非法占有为目的，诈骗他人钱财8.55万元，其行为构成诈骗罪。被告人户晓航到案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，拟判决，一、被告人户晓航犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；二、责令被告人户晓航退赔违法所得人民币85500元，发还被害人王某。上诉人户晓航上诉提出其并没有预谋事实诈骗，是因为他债务缠身将85500元挪用了，他也并没有虚构事实，车辆是真实存在的。二审法院查明事实与一审判决认定事实一致。上述事实有如下证据予以证实：（一）书证1、被告人基本信息、前科劣迹证明，证明：被告人户晓航出生于1995年2月19日，无违法犯罪前科。（遵化市公安局娘娘庄乡派出所出具）2、抓获经过、出所登记表，证明：2019年3月16日北京市公安局昌平分局小汤山派出所民警核查出户晓航为刑拘在逃人员，后将其临时羁押。（3月26日被鄱阳县公安局侦查人员接走）3、王某与被告人户晓航微信聊天记录截图12张、微信转账记录、银行交易明细清单，证明：2018年12月9日至12月15日，王某通过微信转账、银行卡转账的方式分多笔转账给户晓航，共计8.55万元。（户晓航兴业银行卡号：62×××18）12月10日，户晓航在微信中通过视频的方式，在现场将车辆情况拍摄给王某确认，当天，户晓航也在微信中发送了自己的身份证正反面及兴业银行卡的照片给王某。部分微信聊天内容摘录：（1）12月9日，户晓航发了5张白色路虎越野车照片给王某，并称“12年以前都是这样”，后双方语音聊天，户晓航发了银行卡号给王某让其转款。（尾号为0988的中国中信银行卡，户名为张建飞）当天下午14.46分，王某根据户晓航的要求先微信转账1000元给户晓航。（2）12月10日，户晓航按照王某的要求将自己的身份证正反面及尾号为7518的兴业银行卡拍照给王某，后继续让王某转款。当天19.05分，王某微信转款4500元给户晓航，并让户晓航拍摄发送车辆物流的视频给自己，户晓航答应。（3）12月12日，王某微信转款1.4万元给户晓航，14日再次微信转款1万给户晓航。另，12月13日，王某银行转账3万元给户晓航，15日再次银行转账2.6万元给户晓航。4、提取笔录、王某录音文件照片3张，P43-44。证明：2018年12月24日鄱阳县公安局刑警大队办案人员对被害人王某的手机里与户晓航的通话录音进行提取的情况。（二）被害人王某的陈述，今年12月上旬，我准备买一辆二手的路虎越野车，我就向我一个江苏做二手车生意的朋友表达了想买二手路虎的越野车的事情，当时我这个朋友就发了几款车的图片给我看，但是我嫌车太旧了没有要，之后我这个朋友就介绍了河北遵化一个叫户晓航的人给我，并且给了户晓航的电话给我。我先和户晓航打电话说我想买一辆二手路虎越野车，户晓航叫我加他微信谈。我加了户晓航的微信后，户晓航发了一辆白色路虎越野车的图片给我，我看了一下车子比较新，就和对方谈好了86000元的价格购买这辆车，户晓航要求必须要付全款才能发车，当时我也在犹豫是不是要将钱全部打给他，就在12月9日先通过微信转了6000元钱给户晓航，但是户晓航在电话里面说他是做典当行的，一年要卖很多车子，叫我放心，而且户晓航还通过视频拍摄了放车的仓库给我看，说仓库的车子都是他们的。也正是户晓航拍了视频给我看，所以我才相信了他。我说用银行卡转账给他的时候，户晓航发了两个不是本人的账号给我，一个叫“张建飞”，另一个叫“黄旭”，当时我不同意，我明确要求要本人的身份证和银行卡，户晓航就用微信拍了他的身份证和银行卡照片给我，接着在12月12日、13日、14日三天陆续分多笔向户晓航转了共计86000元。转账之后，户晓航就说他准备发物流给我，过了几天我叫户晓航发物流单号和装车视频给我，户晓航没有发。我和户晓航电话联系，我质问户晓航为什么还不发车给我，户晓航说他输了，输了73万。我说这个钱是我买车的，你拿去赌博？户晓航说给他几天时间，他会想办法筹钱还给我。接下来户晓航的手机就直接关机了，至今我都无法联系上他。户晓航在微信中发给我的路虎汽车时白色2012款路虎行政火烧云版5.0T顶配，当年裸车208万，这辆路虎纵然是抵押车，8.6万的价格也是买不到的，这辆抵押车一般要卖到二三十万，现在我想一想，户晓航原本就是准备拿到钱不发车给我。户晓航也没有提供这辆车的行驶证给我，当时户晓航提出来必须要付清全款才能发车，当时我也确实是犹豫了，但是户晓航发了他们仓库的照片给我看，并且最后给我拍了他本人的身份证和银行卡的照片给我，我当时就相信了他。我付钱后没有收到车，我就打电话质问户晓航，户晓航说钱被他赌博输掉了，而且他还告诉我他输了73万。辨认笔录：2019年1月30日11时，王某在侦查机关对12位不同男姓免冠照片进行辨认，辨认出2号就是客户晓航。（三）被告人户晓航的供述与辩解，去年九、十月份的样子，微信名为：人能知己，方能知人，号码“188××××9799”的王某加了他的微信，然后问他有没有合适的白色二手路虎车，他从微信朋友圈里看到一个同行手里有一台车还合适，就向王要了2000元路费去看了车，觉得还行，就和姓王的联系，拍视频让他看了车，他觉得合适并谈好了价格，约好由他发物流，之后他就通过微信转账、银行转账等方式陆陆续续转了84000元钱给我，前后差不多有个把星期吧，他才把钱全部付清。具体付款是2018年12月9日，王某通过微信转给他1000元；2018年12月10日，王某通过微信转给你4500元；2018年12月12日，王某通过微信转给你10000元；2018年12月12日，王某通过微信转给你4000元；2018年12月13日，王某直接向你的兴业银行卡上转账3000元；2018年12月14日，王某通过微信转给你10000元；2018年12月15日，王某直接向你的兴业银行卡上转账26000元。等于王某一共给他85500元。他去问那个同行，结果那个时候车已经卖掉了，他就联系姓王的，要不换台车，他不同意，要我把钱退给他，但那个时候我赌博把车款输掉了一部分，没那么多钱，后来我们就慢慢断了联系。当时我和他联系是用的一个187的号码，过了个把月，那个号码我就没用了，用了现在171的号码，之后就没联系过他了。再之后，我就被北京警方抓了。他收款的微信账户信息是17×××58就这个手机登的微信号，（经查询；微信号为×××)，之前的微信名是：大唐投资典当，收款的银行账户信息是她自己的兴业银行账户，他当时发了我的身份证照片和银行卡照片给他。（经查询微信聊天记录：兴业银行户晓航62×××18)。收到的这86000元钱车款还了别人四万多元账，其他的一部分都被赌博输掉了，一部分被他用掉了。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，应予以确认和采信。本院认为，上诉人户晓航以非法占有为目的，诈骗他人钱财8.55万元，其行为构成诈骗罪。关于上诉人户晓航提出其并没有虚构事实，一开始确实是从朋友的朋友圈里看好了车并准备卖给王某的，只是后来车子被别人卖了，他又因为欠钱所以把钱挪用去还款和赌博了，才导致及时没有把车发给王某，请求从轻处罚的上诉理由，经查，上诉人户晓航将朋友圈里看到的白色路虎车发给被害人王某，在未实际为王某订购该车，且明知该车已经被卖掉的情况下仍然收受王某的购车款，告诉王某会物流发车，此后未退还购车款且更换电话号码，足以认定其构成诈骗罪，原审判决对上诉人户晓航的各项量刑情节均予以采纳，并予以了从轻处罚，故对该上诉理由不予采纳。综上，原审法院对该案认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵凌云审判员  周 艳审判员  陈 荣二〇一九年十月二十四日书记员  江 燕