辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终9149号上诉人（原审被告）：沈阳博文保安服务有限公司，住所地辽宁省沈阳市和平区三好街**（**）。法定代表人：沈军，该公司总经理。委托诉讼代理人：王丽君，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵泽一，男，1987年9月4日出生，满族，住吉林省辽源市龙山区。原审被告：辽宁文兴车辆服务有限公司，住所，住所地沈阳市和平区三好街******C301A、C301B、C301Cdiv>法定代表人：姜文朗，该公司总经理。委托诉讼代理人：王羽，女，该公司员工。上诉人沈阳博文保安服务有限公司因与被上诉人赵泽一、原审被告辽宁文兴车辆服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初955号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳博文保安服务有限公司上诉请求：请求二审法院依法改判不支付赵泽一解除劳动关系赔偿金。事实和理由：沈阳博文保安服务有限公司并未向赵泽一出具解除劳动合同通知书，是赵泽一无故旷工不来上班，不应支付其解除劳动关系经济赔偿金。另，2017年12月1日至2018年5月18日期间我公司与赵泽一存在劳动关系不足两年，经济补偿金不应按两年计算。一审赵泽一签订劳动合同的工资标准为2,000元，其余均为节假日工资及补助补贴，应按基本工资来补偿，不应按3,500元计算。赵泽一辩称，同意一审法院判决.沈阳博文保安服务有限公司支付我经济补偿金就从我入职时起算。辽宁文兴车辆服务有限公司辩称，同沈阳博文保安服务有限公司上诉意见。赵泽一向一审法院起诉请求：1.判令支付赵泽一2016年9月10日至2017年11月30日未签订劳动合同的双倍工资42,000元；2.支付赵泽一解除劳动合同经济补偿金14,000元（3,500元×2月×2倍）；3.确认赵泽一与沈阳博文保安服务有限公司、辽宁文兴车辆服务有限公司自2016年9月10日至2018年5月19日存在劳动关系；4.由沈阳博文保安服务有限公司、辽宁文兴车辆服务有限公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年9月10日赵泽一入职辽宁文兴车辆服务有限公司处。赵泽一与辽宁文兴车辆服务有限公司签订上岗协议一份，约定工作期限为2017年1月5日至2018年1月4日，岗位为项目负责人，工资标准为每月3,000元。庭审中，赵泽一与沈阳博文保安服务有限公司、辽宁文兴车辆服务有限公司确认2017年12月1日前赵泽一与辽宁文兴车辆服务有限公司存在劳动关系。2017年12月1日赵泽一与沈阳博文保安服务有限公司签订劳动合同，约定合同期限为自2017年12月1日起至2018年11月30日止。赵泽一在沈阳博文保安服务有限公司工作至2018年5月18日，赵泽一主张离职原因为沈阳博文保安服务有限公司单方解除，沈阳博文保安服务有限公司抗辩赵泽一系自动离职。庭审中，赵泽一与沈阳博文保安服务有限公司、辽宁文兴车辆服务有限公司确认赵泽一离职前12个月平均工资为3,500元。赵泽一以沈阳博文保安服务有限公司、辽宁文兴车辆服务有限公司为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：“1.支付2016年9月10日至2017年11月30日未签订劳动合同的双倍工资42,000元；2.补偿解雇之后应付的补偿金14,000元；3.确认赵泽一与辽宁文兴车辆服务有限公司自2016年9月10日至2018年5月19日存在劳动关系。”该委于2018年10月23日作出沈和劳人仲字[2018]365号仲裁裁决，裁决：“一、确认申请人赵泽一与被申请人辽宁文兴车辆服务有限公司2016年9月10日至2018年5月19日期间存在劳动关系。二、确认申请人赵泽一与被申请人沈阳博文保安服务有限公司2016年9月10日至2018年5月19日期间存在劳动关系。三、驳回申请人赵泽一的其他仲裁请求”。赵泽一不服该裁决，起诉至一审法院。一审法院认为，关于赵泽一主张的未签劳动合同双倍工资。2016年9月10日至2017年1月5日期间，沈阳博文保安服务有限公司、辽宁文兴车辆服务有限公司虽未与赵泽一签订劳动合同，但该期间未签订劳动合同二倍工资的请求已超过法定仲裁时效；2017年1月5日，赵泽一与辽宁文兴车辆服务有限公司签订的上岗协议已载明劳动者和用人单位的名称、劳动合同期限、工作内容、劳动报酬及其他权利义务约定，已具备劳动合同的相关要件，故赵泽一的该项诉讼请求该院不予支持。关于赵泽一主张的违法解除赔偿金。因沈阳博文保安服务有限公司未对解除事由予以举证，应承担其举证不能的法律后果，该院认定沈阳博文保安服务有限公司系违法解除。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”根据赵泽一在沈阳博文保安服务有限公司、辽宁文兴车辆服务有限公司的工作年限，赵泽一应发月平均工资为3,500元，沈阳博文保安服务有限公司应支付赵泽一赔偿金14,000元（3,500元×2个月×2倍）。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十七条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、确认原告赵泽一与被告辽宁文兴车辆服务有限公司2016年9月10日至2017年11月30日期间存在劳动关系；二、确认原告赵泽一与被告沈阳博文保安服务有限公司2017年12月1日至2018年5月18日期间存在劳动关系；三、被告沈阳博文保安服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告赵泽一违法解除劳动关系赔偿金14,000元；四、驳回原告赵泽一其他诉讼请求。案件受理费10元,减半收取5元，由被告沈阳博文保安服务有限公司承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳博文保安服务有限公司是否应向赵泽一支付解除劳动关系经济赔偿金的问题。本案中，针对赵泽一离职原因的问题，赵泽一在一审中提供录音证据证明是沈阳博文保安服务有限公司单方解除劳动关系，沈阳博文保安服务有限公司虽予以否认并认为赵泽一是自动离职，但针对其主张并未提供有效证据加以证明，应承担举证不能的责任，故一审法院判决沈阳博文保安服务有限公司支付赵泽一解除劳动合同经济赔偿金并无不当。关于赵泽一工作年限一节。因赵泽一非因本人原因从辽宁文兴车辆服务有限公司被安排到沈阳博文保安服务有限公司工作，辽宁文兴车辆服务有限公司未支付经济补偿，现沈阳博文保安服务有限公司提出解除劳动关系，计算经济赔偿金的工作年限应将原工作年限合并予以计算，故一审法院按2个月工作年限计算解除劳动关系赔偿金并无不当。关于离职前十二个月平均工资标准一节。一审中沈阳博文保安服务有限公司对赵泽一离职前十二个月平均工资为3,500/月表示无异议，且节假日工资及补助补贴均属于工资的组成部分，沈阳博文保安服务有限公司上诉主张按基本工资2,000元/月计算解除劳动关系经济赔偿金缺乏法律依据。综上，对沈阳博文保安服务有限公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人沈阳博文保安服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳博文保安服务有限公司负担。本判决为终审判决审判长  李晓颖审判员  石瑷丹审判员  马晨光二〇一九年十月十五日法官助理张艳玲书记员席红跃