东营经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0591民初2685号原告：张广荣，男，1967年7月3日出生，汉族，现住山东省东阿县。委托诉讼代理人：刘玉娟，山东广道律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈冬梅，山东广道律师事务所律师。被告：徐延贵，男，1964年3月12日出生，汉族，现住山东省东营市东营区。被告：东营市平程装饰工程有限公司，住所地：山东省东营市东营区惠州路52号5幢5号，统一社会信用代码：913705023492770299。法定代表人：邱锋，总经理。原告张广荣诉被告徐延贵、东营市平程装饰工程有限公司（以下简称“东营平程公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张广荣委托诉讼代理人刘玉娟，被告徐延贵到庭参加诉讼，东营平程公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。张广荣向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告连带赔偿张广荣医疗费20000元、误工费30000元、护理费12000元、伙食补助费11400元、交通费10000元、营养费10000元、残疾赔偿金79098元、精神损害抚慰金5000元（共计177498元）各项费用的70%（共计124248.6元）；2、本案全部诉讼费、鉴定费等由两被告承担。诉讼过程中，张广荣变更诉讼请求为：1、依法判令两被告连带赔偿张广荣医疗费232.99元、误工费30000元、护理费12000元、伙食补助费11400元、交通费10000元、营养费10000元、残疾赔偿金93185.5元、精神损害抚慰金5000元（共计171818.49元）各项费用的70%（共计120272.9元）；2、本案全部诉讼费、鉴定费等由两被告承担。事实和理由：2017年9月12日上午，徐延贵带领张广荣到东营平程公司施工时，张广荣被窗子砸伤头部。现张广荣已经治疗终结，两被告依法应赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用。经张广荣多次向被告索要，两被告拒不履行赔付义务。徐延贵辩称，由法院依法判决。东营平程公司未答辩。当事人围绕自己的诉讼主张提交了证据，本院依法组织质证。根据证据采信情况及当事人陈述，本院认定以下事实：2017年9月12日上午，张广荣在位于滨州市沾化区棉纺厂对面的一幢三层楼工地作业拆除窗户过程中被窗户砸伤。当日张广荣入滨州市沾化区人民医院就诊并住院治疗1天，花费门诊检查费915.48元、住院医疗费3248.15元，合计4163.63元，该笔医疗费系由徐延贵支付。后张广荣于2017年9月13日至2018年1月5日转院至胜利油田中心医院住院治疗114天，花费住院医疗费404256.6元，其中张广荣支付307600元，徐延贵支付96656.6元。徐延贵与东营平程公司之间长期存在业务往来，东营平程公司法定代表人邱锋陈述东营平程公司承揽的破拆工程大部分交由徐延贵施工。张广荣受雇于徐延贵在建设工地从事破拆等劳务作业。根据徐延贵及东营平程公司的陈述，涉案工程是位于沾化区棉纺厂对面的三层楼破拆工程，系发包方联系东营平程公司的法定代表人邱锋，邱锋又联系徐延贵并与徐延贵一同到发包方处实地查看了解作业内容；后根据实地查看情况，徐延贵向邱锋报价5000元，邱锋又向发包方进行了报价；其后徐延贵与其工人进入该工地进行了作业施工，张广荣在施工过程中受伤；涉案事故发生后，徐延贵告知了邱锋，后与工人撤离了工地；邱锋联系发包方并告知其工地剩余破拆工作量由他人继续施工。张广荣于2017年10月30日向本院提起诉讼，本院于2018年1月30日作出判决，该判决认定对张广荣的损失承担70%的赔偿责任，即支付医疗费285894.16元，扣除已经支付的100820.23元，尚需支付185073.93元；东营平程公司对徐延贵的赔偿责任承担连带赔偿责任；驳回了张广荣的其他诉讼请求。另查明，东营平程公司不服该判决，向东营市中级人民法院提起上诉，东营市中级人民法院于2018年5月7日作出（2018）鲁05民终628号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。张广荣于2018年1月18日、25日支出放射费80元、中药费67.79元。张广荣住院期间聘用护工护理6天，支付1560元护理费。张广荣父亲张庆海生于1945年4月14日，张广荣共兄弟姐妹4人。聊城诺特锐司法鉴定所根据张广荣委托，于2018年5月5日出具聊诺司法鉴定所[2018]临鉴字第87号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张广荣开颅术后之损伤致残程度为伤残十级。2、张广荣气管插管尚未拔除需择期治疗，后续治疗费用可按照实际发生的有效票据予以确定。3、张广荣之损伤误工期为一百八十天（180天）；营养期为九十天（90天）；伤后为九十天（120天内需陪护）；住院期间需陪护人员2名；出院后需陪护人员1名。张广荣支付鉴定费2700元。另查明，2018年度山东省农村居民人均纯收入16297元。2018年山东省农村居民年人均消费支出11270元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本院生效判决已对本案责任主体和责任比例进行了判决和认定，徐延贵对张广荣的损失承担70%的责任，东营平程公司对徐延贵的赔偿责任承担连带清偿责任。关于张广荣各项损失的计算如下：医疗费：张广荣提交的2018年1月18日编号为401475287617的门诊收费票据显示姓名为贝凤芹，对该票据中记载的中药费85.20元，本院不予支持；被告对其他医疗费有异议，但未提交相应的证据证实，对该部分医疗费予以支持，医疗费确定为147.79元。误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。张广荣主张按建筑行业职工平均工资收入计算其误工费，但未提交证据证实其从事建筑行业，也未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，本院根据其居住地情况，按照2018年度山东省农村居民人均纯收入16297元，结合鉴定意见误工期限180日，误工费为8036.88元（16297元÷365天×180天）。护理费：鉴定意见书载明伤后为九十天（120天）内需要陪护，两个天数不一致，但根据其记载的“住院期间需陪护人员2名，出院后需陪护人员1名”及张广荣住院114天的情况，本院认定护理期间为120天。张广荣主张住院期间护工陪护6天产生护理费1560元，有证据予以证实，本院予以支持；张广荣主张其他时间护理费按照2018年山东省农村居民人均纯收入16297元计算，不违反法律规定，本院予以支持，但护理时间应为228天（114天×2人-6天+6天），护理费应为11740.04元[（16297元÷365天×228天）+1560元]。住院伙食补助费：张广荣主张按照国家工作人员出差补助标准100元/天计算114天，金额为11400元，参照东营市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，该数额合理，本院予以确认。交通费：根据张广荣及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用情况，结合张广荣提交的证据，本院酌定交通费2000元。营养费：张广荣主张按照每天100元计算，未提交证据证实，本院酌定按每天30元计算，根据鉴定意见评定的营养期限90天，营养费为2700元（90天×30元）。残疾赔偿金：根据鉴定意见书确认的伤残等级为十级，按照2018年度山东省农村居民年人均纯收入16297元计算，数额为32594元（16297元×20×10%）。被扶养人生活费根据2018年度山东省农村居民年人均消费支出及被扶养人的年龄情况，张广荣主张1408.75元，本院予以确认。残疾赔偿金共计34002.75元。鉴定费为2700元，证据充分，本院予以确认。上述共计72727.46元，按照70%的责任比例计算为50909.22元。精神损害抚慰金：根据张广荣具体伤情、伤残等级等因素，酌定为2000元。以上各项费用共计52909.22元。东营平程公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自己部分诉讼权利的放弃，应自行承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告徐延贵于本判决生效之日起十日内支付原告张广荣医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计52909.22元。二、被告东营市平程装饰工程有限公司对上述第一项徐延贵的赔偿责任承担连带清偿责任。三、驳回原告张广荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2785元，减半收取计1392.5元，由原告张广荣负担799.5元，由被告徐延贵、东营市平程装饰工程有限公司负担593元（被告徐延贵、东营市平程装饰工程有限公司负担的593元于本判决生效之日起十日内向本院交纳）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  康树梅二〇一九年十月三十日法官助理李向青书记员袁盼盼