陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0423民初3193号原告：泾河新城猫王粗粮馆（以下简称猫王粗粮馆）。负责人：毕某某，男，汉族，系该饭馆经营者。被告：张某某，男，汉族。原告猫王粗粮馆与被告张某某劳动争议纠纷一案，原告不服西咸新区劳动人事争议仲裁委员会西咸劳人仲案字（2018）第501号裁决书，于2019年8月19日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告猫王粗粮馆负责人毕某某、被告张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告猫王粗粮馆向本院提出诉讼请求：请求依法撤销西咸劳人仲案字（2018）第501号裁决第一、二项（即判决原告不需要支付被告裁决书第一、二项费用）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告2018年9月1日经人介绍来原告处，帮原告筹办“猫王粗粮馆”，该粗粮馆于2018年9月13日开业。开业后被告从事厨师一职，口头约定月工资为6000元，试用期工资为3000元，试用期一个月。因原告2018年9月1日至9月12日为筹备期，被告只是帮忙筹备猫王粗粮馆的开业，这期间并未实际投入到工作中。被告实际上的上班时间为9月13日至9月底，共计16天。被告9月13日至10月20日在原告处上班，但之后不辞而别。被告提出的工资请求及补偿金无依据。被告经人介绍在原告处工作，谎称自己有大厨师证，骗取原告信任，采购劣质食材，造成大量食材不能使用的浪费；被告谎称自己是牛排大厨师，但根本没有制作牛排的技术，造成原告开张不久便遭大量客户投诉，给原告造成经济损失。被告在原告处上班并不存在加班现象。综上所述，为维护原告的合法权益诉至法院，请法院公正裁判。被告张某某辩称，其不认可原告说的，其从2003年从事厨师至今，从事日韩法式料理、制作牛排，其只是经朋友介绍给原告帮忙两三个月。劳动法规定，劳动者与用人单位在一个月之外就必须签订劳动合同，但原告未提及签订合同的事情。双方口头约定工资6000元；其具有厨师资格，若是原告所说的3000元工资，其就不会去原告处上班，故其认为工资是6000元。原告只支付给其部分工资2800元，另外支付的5000元是属于食材费，这5000元发放时间是2018年9月15日，而员工的工资发放时间是10月15日，原告不可能提前一个月给其发工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的1、微信转账记录，证明其支付被告工资7800元，被告质证认为其中5000元是食材费、2800元属于工资，本院认为该证据也未明确支付的是工资，从发工资的时间上来看，被告上班才15天就发7800元工资不合理，故对其证明目的不予认定；2、微信聊天记录（原告与供货商）证明被告在采购食材过程中存在拿回扣的事实，照片2张证明被告严重浪费原材料，微信聊天记录（原、被告）证明被告提供假酒但原告没有要，被告是其厨师也是牛排供货商，本院认为该三组证据与本案劳动争议的请求事项无关，故不予认定；3、泾阳县人民法院（2019）陕0423民初2340号民事判决书，被告对其真实性认可，本院对其真实性予以确认，但该判决书并未生效，尚不具有法律效力，本院对其证明目的不予认定。被告提交的1、微信转账记录，证明原告于2018年9月15日给其转款5000元是食材费而不是工资，转账记录真实，结合双方诉辩意见，本院认为该5000元不属于工资，故对该证据予以确认；2、考勤表（复印件），证明其在原告处上班的时间是2018年9月1日至10月21日，原告对其真实性无异议，故本院认为该证据真实、有效，能够证明被告的考勤上班情况，对其真实性及证明目的予以确认；3、厨师证，与本案无关联，本院不予认定。根据的当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月1日，被告张某某进入原告猫王粗粮馆担任厨师一职，双方未签订书面劳动合同，口头约定工资为6000元，未约定工作期限。被告入职时，原告尚在筹备开业阶段，被告在此期间协助采购食材。20192018年9月13日，原告正式开业。20189年9月15日，原告负责人向被告支付了7800元。2018年10月22日，被告从原告处离职。双方发生劳动争议，被告张某某向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、裁决被申请人（即本案原告猫王粗粮馆）向申请人支付工资7200元；2、裁决被申请人向申请人支付因未签订书面劳动合同双倍工资，即10月份的工资赔偿6000元；3、裁决被申请人向申请人支付因其拖欠工资的经济补偿1800元；4、裁决被申请人向申请人支付2018年9月至2018年10月的加班工资3600元。西咸新区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月15日作出西咸劳人仲案字（2018）第501号裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人泾河新城猫王粗粮馆向申请人张某某支付工资10000元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人泾河新城猫王粗粮馆向申请人张某某支付未签订书面劳动合同双倍工资差额2068.9元。三、驳回申请人张某某的其他仲裁请求。另查明，被告在原告处工作期间曾用名为“张华”。2018年9月份，被告出勤共计29天，休息共计1天；2018年10月份，被告出勤共计16.5天；双方约定每月休息日共4天。本院认为，一、关于双方劳动关系的存续期间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。2018年9月1日，被告入职原告处工作，即使原告在开办过程中尚未正式营业，但被告已经向原告提供劳动，且该单位最终开办成立，原告应当承担相应民事责任，故双方劳动关系于2018年9月1日在事实上已经建立。根据考勤表，被告2019年10月20日正常上班，21日系休息日，22日离职，现在双方对劳动关系的解除均无异议，故本院认定双方劳动关系从2018年10月22日起解除。二、关于2018年9月-10月拖欠工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告称双方口头约定了试用期一个月，试用期工资3000元，但未能提供证据证明，本院不予采信；故本院认定双方约定的月工资为6000元。关于原告向被告支付的7800元，原告认为支付的是工资，但本院认为根据双方提交的证据及诉辩意见，双方约定工资为6000元，而原告在被告仅上班15天时就超额支付7800元工资，并不符合实际，故上述款项中5000元应为食材费，2800元为被告的工资。被告2018年9月及10月工资应计算为6000元＋（6000元÷21.75天×16.5天）＝10551.72元，原告已经支付2800元，拖欠工资报酬应为7751.72元，被告请求支付7200元，未超过上述数额，本院予以支持。三、关于因未签订书面劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日至补订书面劳动合同的前一日向劳动者每月支付两倍的工资。2018年9月1日起原、被告建立事实劳动关系，至2018年10月22日被告离职的前一日原告未与被告签订书面劳动合同，应当承担未依法签订书面劳动合同的双倍工资差额，计算为6000元÷21.75天×16.5天（用工满一个月的次日起至其离职前的实际出勤天数）＝4551.72元。四、关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”。第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”故被告以原告未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同后要求支付经济补偿，原告应当依法按照被告工作时长支付半个月工资标准的经济补偿金，现被告请求支付1800元，未超过上述数额，本院予以支持。五、关于加班费。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款的规定，“……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬……”根据被告提交的考勤表及双方当庭认可，被告每月休息日应为4天，其在9月份的有3个休息日加班，故原告应当依法支付加班费，计算为6000元÷21.75天×3天×200%＝1655.17元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，判决如下：一、原告泾河新城猫王粗粮馆与被告张某某的劳动关系自2018年10月22日起解除。二、由原告泾河新城猫王粗粮馆于本判决生效之日起十日内支付拖欠被告张某某张某某2018年9月-10月的工资7200元。三、由原告泾河新城猫王粗粮馆于本判决生效之日起十日内支付被告张某某未签订书面劳动合同的双倍工资差额4551.72元。四、由原告泾河新城猫王粗粮馆于本判决生效之日起十日内支付被告张某某经济补偿金1800元。五、由原告泾河新城猫王粗粮馆于本判决生效之日起十日内支付被告张某某加班费1655.17元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告泾河新城猫王粗粮馆承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判员  佘战军二〇一九年十月二十日书记员  孙 珍1