内蒙古自治区高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）内刑终176号原公诉机关内蒙古自治区通辽市人民检察院。上诉人（原审被告人）郭全伟，男，1971年12月14日出生于河南省台前县，汉族，小学文化，农民，捕前住河南省台前县侯庙镇夹河村23号。因本案于2018年11月30日被抓获，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同年12月3日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现在内蒙古自治区开鲁县看守所羁押。辩护人许向伟，内蒙古尚衡律师事务所律师。上诉人（原审被告人）赵永志，男，1962年8月28日出生于内蒙古自治区通辽市，汉族，小学文化，无职业，户籍地通辽市，捕前住通辽市科尔沁区信合小区2号楼6单元301室。2004年9月17日因抢劫罪被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元，2009年8月30日刑满释放。2013年10月14日因持有、使用假币罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元，2014年7月3日刑满释放。2018年3月13日，因组织赌博被行政拘留十五日，并处罚款人民币3000元。因本案于2018年4月30日被抓获，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年5月1日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现在内蒙古自治区开鲁县看守所羁押。辩护人张福良，北京市道成（通辽）律师事务所律师。内蒙古自治区通辽市中级人民法院审理通辽市人民检察院指控原审被告人郭全伟犯贩卖毒品罪、赵永志犯运输毒品罪一案，于2019年6月27日作出（2019）内05刑初10号刑事判决。被告人郭全伟、赵永志不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年4月26日，被告人赵永志通过电话与被告人郭全伟联系，以每克200元的价格购买200克冰毒。2018年4月27日赵永志坐车来到河南省濮阳市××县，郭全伟将赵永志接到台前县一宾馆内，赵永志将购买冰毒的40000元交给郭全伟。2018年4月28日上午，郭全伟将净重197.96克的冰毒交给赵永志，赵永志于2018年4月30日乘坐客车返回通辽市，抵达信合小区时即被公安人员抓获，并将赵永志随身携带的冰毒当场查获。赵永志到案后积极配合公安机关与郭全伟联系，帮助公安机关锁定郭全伟。2018年11月30日，公安人员在河南省濮阳市××县将郭全伟抓获。原审法院认为，被告人郭全伟明知是毒品而贩卖197.96克甲基苯丙胺、被告人赵永志明知是毒品而运输197.96克甲基苯丙胺，行为已分别构成贩卖毒品罪和运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。赵永志曾因持有、使用假币罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。郭全伟如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。赵永志到案后积极配合公安机关抓捕郭全伟，系立功，可从轻处罚。根据被告人郭全伟、赵永志的犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（二）项、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，认定被告人郭全伟犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币20000元。被告人赵永志犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20000元。宣判后，被告人郭全伟以“是赵永志提出购买毒品，其犯罪的主观恶性较小。能如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，贩卖的毒品未流入社会，危害后果较小，量刑偏重，应从轻处罚”等为由，提出上诉。被告人郭全伟的辩护人提出“讯问被告人时无同步录音录像，对查获的毒品进行扣押、提取、称量、取样等鉴定程序违法，鉴定人郑某是助理工程师，鉴定资质不符合法律规定，讯问笔录和鉴定意见不应作为定案的证据，应予排除。被告人不是该起毒品交易的犯意提起者，系初犯、偶犯，归案后如实供述自己的罪行，属坦白，认罪、悔罪，主观恶性小，该毒品未流入社会，社会危害性小，量刑畸重，应予从轻处罚”等辩护意见。被告人赵永志以“认定其犯运输毒品罪证据不足，适用法律错误，且量刑过重，应以非法持有毒品罪处罚”等为由，提出上诉。被告人赵永志的辩护人提出“赵永志从河南省购买毒品后乘车回到通辽，目的是为了占有该毒品，不是为了运输、贩卖的目的，赵永志携带毒品的行为，应认定为非法持有毒品，认定运输毒品罪证据不够确实、充分”等辩护意见。经审理查明，2018年4月26日，上诉人赵永志电话联系上诉人郭全伟以每克200元的价格购买甲基苯丙胺200克。同年4月27日，赵永志从通辽市乘坐火车、客车到达河南省台前县，郭全伟将赵永志接到该县一宾馆内，赵永志将毒资40000元交给郭全伟。同年4月28日上午，郭全伟将两包甲基苯丙胺交于赵永志。同年4月30日，赵永志携带两包甲基苯丙胺从河南省台前县乘坐客车返回内蒙古自治区通辽市即被查获，甲基苯丙胺净重197.96克，含量分别为73.9%、74.1%。赵永志到案后积极配合公安机关于同年11月30日将郭全伟抓获归案。上述事实有下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、归案情况说明、羁押证明、侦查经过证实，2018年4月30日赵永志在通辽市××区门口被抓获，在其身上搜出疑似冰毒晶体两包，毛重203.29克。2018年11月30日郭全伟在河南省濮阳市××县被抓获归案。2.扣押笔录、扣押清单及照片证实，从赵永志衣服内搜出并扣押两包疑似冰毒物质。3.提取笔录证实，从赵永志处扣押的两包疑似冰毒物质中分别提取一部分进行鉴定成分使用，在1号袋内提取0.35克并封存，在2号袋内提取0.18克并封存。4.称量笔录及照片证实，对从赵永志处搜出的两包疑似冰毒物质进行称量，1号袋毛重101.80克，2号袋毛重101.29克，1号袋内物质净重99.52克，2号袋内物质净重98.44克。5.（通）公（司）鉴（理）字[2018]65号毒品检验报告证实，2018年4月30日下午赵永志被抓获并从其身上搜出疑似冰毒晶体两包，在送检的2份白色晶体状物质中均检出甲基苯丙胺成分。6.（通）公（司）鉴（理）字[2019]2号毒品检验报告证实，2018年4月30日下午赵永志被抓获并在其身上搜出疑似冰毒晶体两包，在送检的白色晶体状物质取样001、002中甲基苯丙胺的含量分别为73.9%、74.1%。7.产品质量计量检测所检定证书证实，电子天平检定日期2017年9月6日，有效期至2018年9月5日。9.现场检测报告书证实，2018年5月1日赵永志的尿液检测样本经现场检测，呈阴性。2018年11月30日郭全伟的尿液检测样本经现场检测，呈阴性。10.辨认笔录及照片证实，赵永志从10张不同男性照片中辨认出郭全伟就是向其贩卖冰毒的“老三”。11.轨迹查询情况证实，赵永志的身份证于2018年4月27日在河南省台前县金三角招待所办理住宿登记，2018年4月28日在河南省台前县粮源宾馆办理住宿登记。赵永志的身份证购买2018年4月26日从通辽至德州的k958次铁路车票。12.通话记录证实，2018年4月24日至29日，赵永志（手机号码133XXXXXXXX）与郭全伟（手机号码171XXXXXXXX）多次通话。13.证人王某的证言证实，赵永志是其丈夫，赵永志不会吸毒，也没拿过吸毒工具。赵永志之前没购买过毒品。2018年4月27日，赵永志说要去南方玩儿几天就拿包走了。14.证人赵某的证言证实，赵永志是其父亲，2018年4月其不知道赵永志出门，是后来赵永志要回来让其去盘锦接他，才知道他出门了。赵永志打电话让其去盘锦接他一趟，其说没时间，让他自己买票回来，就没去接他。15.公安机关出具的关于赵永志立功的情况说明证实，赵永志配合公安民警将郭全伟抓获归案。16.（2004）科刑初字第347号刑事判决书、（2004）通刑终字第131号刑事裁定书、释放证明证实，2004年12月8日，赵永志因抢劫罪被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。2009年8月30日刑满释放。17.（2013）林刑初字第47号刑事判决书、释放证明书证实，赵永志因犯持有、使用假币罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。2014年7月3日刑满释放。18.行政处罚决定书证实，2018年3月13日，赵永志因组织赌博被行政拘留十五日，并处罚款人民币3000元。19.上诉人郭全伟供述，其卖给赵永志200克冰毒，赵永志给了40000元现金，是以每克200元购买的。与赵永志两年前就认识，当时互留了电话，其电话是171XXXXXXXX，赵永志的电话是133XXXXXXXX。2018年4月26日，赵永志打电话问能弄到冰毒吗，其问要多少，赵永志说要200克，其告诉赵永志200元1克。赵永志问怎么交易，其说拿现金来台前县取货，赵永志同意并说明天就到。4月27日，赵永志坐班车来到台前县，其到车站接并把赵永志安排在台前县粮源宾馆，是赵永志自己登记的房间。在房间里赵永志给了其40000元现金，其告诉赵永志明天给冰毒。4月28日早晨，其开车带着两大包冰毒去台前县粮源宾馆找赵永志，途中把两包冰毒用一大片白色卫生纸包裹好，外面缠满了透明胶带。到了宾馆把这两包冰毒给了赵永志，然后开车送赵永志去濮阳客运站，中途听说没有去沈阳的汽车了，二人又返回粮源宾馆，赵永志拿着冰毒在宾馆住下了。4月29日，其开车把赵永志送到濮阳客运站。其就卖过这一次冰毒。别人都叫其老三。4月28日晚上谁拿着冰毒记不清了，记得是赵永志拿着，要是其拿着的话，当晚就应该放在汽车的手扣里了。20.上诉人赵永志供述，其从台前县携带冰毒返回通辽市，刚到家门口就被警察抓了。其携带200克冰毒，警察当着其面称重，毛重总共是203.09克，净重总共是197.96克。其携带的是两大包冰毒，都是用卫生纸包裹的，外面缠着透明胶带。其是从河南濮阳市××县一个叫老三（郭全伟）的人手里购买的，花40000元买了200克冰毒。和郭全伟是以前收羊毛时认识的，郭全伟电话是171XXXXXXXX。2018年4月26日，郭全伟给其打电话说有冰毒，价格便宜，问要不要买些，其问多少钱1克，郭全伟说200元1克，其说买200克，郭全伟说只收现金。4月27日，其从通辽坐火车到了山东德州，然后从德州坐客车到了台前县，其给郭全伟打电话，郭全伟开车接上其去了一家宾馆。在宾馆里其把40000元给了郭全伟，郭全伟说明天把冰毒拿来然后送其去濮阳客运站，说坐汽车安全，随后其在宾馆住下。28日上午，郭全伟开车来拿出两包冰毒，说是200克，当时也没有称量其就收下放进拎包里了，然后郭全伟开车送其去濮阳客运站。半路郭全伟给客运站打电话问没有去沈阳的车，然后我俩又返回了台前县，郭全伟让再住一宿，明天再送其。郭全伟让其把这两包冰毒先给他，说住宿带着这么多冰毒太不安全，明天送站时再给其。其找了个小旅馆住下。29日上午，郭全伟开车过来在车里把这两包冰毒交给其，开车送到濮阳客运站。30日下午14时，其到了通辽，刚走到信合小区门口就被抓了，从其身上搜出了这200克冰毒。上述证据经原审庭审举证、质证，查明属实，本院予以确认。本院认为，上诉人郭全伟违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，贩卖甲基苯丙胺197.96克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人赵永志违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而携带运输，运输甲基苯丙胺197.96克，其行为已构成运输毒品罪，应依法惩处。赵永志曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内又犯运输毒品罪，系累犯，应从重处罚。郭全伟具有坦白情节，可以从轻处罚。赵永志具有立功情节，应从轻处罚。上诉人郭全伟及其辩护人提出“是赵永志提出购买毒品，郭全伟的犯罪主观恶性较小，能如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，贩卖的毒品未流入社会，危害后果较小，量刑过重，应从轻处罚”等上诉理由和辩护意见，原审法院在对郭全伟量刑时已充分考虑并依法作出判决，故提出的该上诉理由和辩护意见，本院不再支持。上诉人郭全伟的辩护人提出“讯问被告人时无同步录音录像，在毒品的提取、扣押、称量、取样、送检、鉴定等环节存在瑕疵，应当排除，鉴定人郑某是助理工程师，鉴定资质不符合法律规定”等辩护意见，经查，公安机关对郭全伟讯问时已制作同步录音录像，并随案移送。有关毒品的提取、扣押、称量、取样、送检等环节存在的瑕疵，公安机关已予以补正或者作出了解释。鉴定人郑某申请登记从事司法鉴定业务，符合《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》的相关规定，并持有内蒙古自治区公安厅颁发的从事理化检验鉴定人资格证书。故辩护人提出郭全伟的讯问笔录和毒品检验鉴定意见不能作为定案证据的辩护意见，本院不予采纳。上诉人赵永志提出“认定犯运输毒品罪的证据不足，适用法律错误，量刑过重，应以非法持有毒品罪处罚”等上诉理由及辩护人提出“赵永志从河南省购买毒品后乘车回到通辽，目的是为了占有该毒品，不是为了运输、贩卖的目的，认定运输毒品罪证据不够确实、充分，应认定为非法持有毒品”等辩护意见，经查，在案赵永志、郭全伟的供述及扣押、提取笔录、毒品检验报告等证据均证实赵永志乘车前往河南省台前县郭全伟处购买甲基苯丙胺后，携带甲基苯丙胺乘车返回通辽市其居住小区时被抓获，当场从其身上搜缴了从郭全伟处购买的甲基苯丙胺的事实。现有证据证实赵永志不吸毒，赵永志携带毒品从河南省乘车回到通辽市即被查获，根据其客观行为状态及携带的毒品数量，应认定其行为构成运输毒品罪。故提出的上诉理由和辩护意见，不能成立。通辽市中级人民法院根据上诉人郭全伟、赵永志的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害性所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  姜德枫审判员  宝音图审判员  宝 永二〇一九年十月二十一日书记员  范慧杰