广西壮族自治区防城港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂06民终800号 上诉人（原审被告）：骆有英，女，1973年9月28日出生，汉族，住广西防城港市防城区。 委托诉讼代理人：曾应辉（系骆有英的丈夫），男，1975年1月5日出生，汉族，户籍地四川省隆昌县，现住广西防城港市防城区。 上诉人（原审原告）：宋艳玲，女，1980年1月2日出生，汉族，户籍地广西防城港市防城区，现住广西防城港市防城区。 委托诉讼代理人：张振武（系宋艳玲的丈夫），男，1971年8月28日出生，汉族，户籍地广西防城港市港口区，现住广西防城港市防城区。 上诉人骆有英因与被上诉人宋艳玲身体权纠纷一案，不服防城港市防城区人民法院（2019）桂0603民初548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人骆有英上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判；2.本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。本案是因被上诉人挑起纷争，其应当承担相应的过错责任。被上诉人的外伤是其与上诉人拉扯时造成的，并不存在上诉人敲打被上诉人头部的情形，入院记录也清楚记录被上诉人头部未见明显头皮血肿和凹陷性颅骨骨折，仅是手臂存在擦伤。被上诉人住院16天是需要治疗自身囊肿疾病，医疗费用9791元绝大部分也是用于治疗囊肿疾病，而非用于治疗外伤，该部分费用应予剔除。关于误工费的问题。被上诉人住院16天，医嘱建议全休2周，虽然医生建议3个月内避免重体力劳动，并不代表被上诉人存在误工和需要全休的情况，本案应认定误工期间为30天。二、一审判决计算误工费及护理费错误。一审判决参照2018年度零售业的标准计算误工费，应为55481元/年÷365天=152元/天，一审判决认定为169元/天错误；参照2018年度建筑业标准计算护理费，应为52551元/年÷365天=144元/天，一审判决认定为155元/天错误。请求二审法院查明事实，依法改判。 被上诉人宋艳玲辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求维持原判。一、上诉人无端殴打被上诉人，应负全部责任，其主张被上诉人挑起争端在先与事实不符；被上诉人作为被侵害一方，按照医院医生的意见进行治疗，上诉人认为有不必要的医疗用药支出应提供证据证明。二、被上诉人从事售卖羊肉的重体力劳动，医生建议3个月不能从事重体力劳动，被上诉人没有雇佣工人，受伤后只能在家休养，误工期间应为106天。三、上诉人没弄懂被上诉人属于零售业还是个体户经营，被上诉人属于个体户经营，计算标准由法院认定。 宋艳玲向一审法院起诉请求：1.骆有英赔偿84191元给宋艳玲(其中医疗费9791元，误工费500元/天×107天=53500元，护理费17天×150元/天=2550元，住院伙食补助费17天×100元/天=1700元，营养费17天×50元/天=850元，摊位租金损失费17500元）；2.本案的诉讼费用由骆有英承担。 一审法院认定事实：2018年12月31日15时许，宋艳玲与骆有英在防城港市防城区鸿业市场的羊肉摊旁因骆有英停放电动车的问题发生争吵，争吵过程中，骆有英先动手殴打宋艳玲，随后骆有英与宋艳玲发生肢体冲突，造成宋艳玲受伤。后公安机关将骆有英予以行政拘留三日。宋艳玲受伤后到防城区人民医院就诊，被诊断为：脑外伤后综合症、腹壁软组织损伤、左肩和上臂挫伤。宋艳玲于2018年12月31日至2019年1月16日，在防城区人民医院院住院治疗16天，花费医疗费9791元。宋艳玲出院，医生嘱咐全休两周，三个月内避免重体力劳动。 另查明，宋艳玲住院期间由其丈夫张振武护理，护理天数为16天。张振武从事室内外装饰装修工作，每月收入不固定。宋艳玲在防城区鸿业市场经营羊肉摊生意，每月收入不固定。 一审法院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人因侵权人的过错遭受损失的，侵权人应承担相应的赔偿责任。本案中，骆有英造成宋艳玲受伤，骆有英应承担相应的民事责任赔偿宋艳玲的损失。该院确认宋艳玲的各项经济损失如下： 1.医疗费。根据宋艳玲提供的医疗费票据，结合入院记录、出院记录、疾病诊断证明及该院依职权调取的防城区人民医院住院病人费用汇总清单，宋艳玲提供的医疗票据上的费用均是宋艳玲因被骆有英打伤治疗所支出的合理费用，该院确定宋艳玲的医疗费为9791元。对骆有英辩解的部分费用是宋艳玲因治疗自身疾病所支出的意见，该院不予采信。宋艳玲的该部分请求，该院予以支持。 2.误工费。根据宋艳玲的住院时间和医嘱，宋艳玲的误工时间为106天。宋艳玲经营羊肉摊生意，但不能举证证明其最近三年的平均收入情况，该院参照2018年零售业标准计算，误工费应为17914元（169元/天×106天）。宋艳玲主张超过的部分，该院不予支持。 3.护理费。宋艳玲住院期间由其丈夫进行陪护，其丈夫从事室内外装饰装修工作，但不能举证证明其最近三年的平均收入情况，该院参照2018年建筑业标准计算，护理费应为2480元（155元/天×16天）。宋艳玲主张超过的部分，该院不予支持。 4.住院伙食补助费。宋艳玲住院16天，按每天100元计算，该院确定宋艳玲的住院伙食补助费为1600元。 5.营养费。根据宋艳玲伤情，宋艳玲未提供证据证明其有营养费的支出，故对宋艳玲的该部分诉求，该院不予支持。 以上各项费用共计31785元。骆有英应向宋艳玲赔偿31785元。宋艳玲主张骆有英支付摊位租金损失费17500元，于法无据，该院不予支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定。判决：一、骆有英向宋艳玲赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计31785元；二、驳回宋艳玲的其他诉讼请求。案件受理费1904元，减半收取952元（宋艳玲已预交），由骆有英负担。 本案二审期间，双方当事人均无新证据向法庭提交。一审法院向防城港市防城区人民医院医生作了一份《询问笔录》，骆有英发表质证意见为：该份证据与本案没有关联性，宋艳玲脑部受伤于本案无关，骆有英仅是打到宋艳玲的手臂。宋艳玲发表质证意见为：对该证据没有异议，以医生说的为准。本院认为，医生针对病人的病情开具药物，且对其所开具药物的用途及功效应有清楚认识，故对该份证据本院作为案件审理的参考依据。 宋艳玲对一审查明事实“宋艳玲与骆有英在防城港市防城区鸿业市场的羊肉摊旁因骆有英停放电动车的问题发生争吵，争吵过程中，骆有英先动手殴打宋艳玲”有异议，认为双方没有发生争吵，骆有英与承租商发生纠纷，在纠纷过程中骆有英无端殴打宋艳玲。本院查明，宋艳玲因骆有英在防城港市防城区鸿业市场羊肉摊旁停放电动车的问题曾找摊位老板彭基宏协商处理，彭基宏于本案事发当天到现场与骆有英协调此事，协商过程中，骆有英先动手殴打宋艳玲。双方对其他一审查明事实均无异议，本院予以确认。 综合双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一、本案民事责任如何划分；二、本案医疗费用数额为多少；三、本案误工时间如何确定；四、本案误工费、护理费应如何计算。 本院认为，关于焦点一的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果”的规定，本案中，骆有英称宋艳玲挑起纷争在先，其应承担相应的过错责任。本院认为，宋艳玲是否有过错应从本案的起因、事件发生的过程和结果来进行综合分析。本院综合本案的证据，即防区公行罚决字[2019]00570号《广西防城港市公安局防城分局行政处罚决定书》查明的事实和《广西防城港市公安局防城边境派出所》对骆有英、宋艳玲等人做的询问笔录来看，案件的起因是摊位老板彭基宏应宋艳玲请求就骆有英电动车停放问题与骆有英进行协商，协商过程中，骆有英冲到宋艳玲摊位先动手殴打宋艳玲，随后双方发生肢体冲突，造成双方不同程度受伤。骆有英作为成年人，邻里出现矛盾本应冷静理性对待，通过友好协商方式妥善解决，不能成为其随意动手殴打宋艳玲的合法事由。从本案的起因、事件发生的过程和结果分析，一审判决确定骆有英对宋艳玲的侵权损失承担全部赔偿责任并无不当，本院予以维持。 关于焦点二的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。本案中，宋艳玲提交的门诊、住院收费票据及法院依申请调取的住院费用汇总清单已在一审庭审中进行举证，骆有英也发表了质证意见；骆有英认为宋艳玲是因自身旧疾需要住院治疗，且存在旧疾同治情形，但未向法院说明哪些药物确实属于旧疾用药，亦未提供相关证据予以证明，无法证实住院费用汇总清单中确有针对宋艳玲旧疾治疗的费用，应承担举证不能的不利后果；且根据一审法院向主治医师科室医生的询问笔录来看，住院费用汇总清单中均无用于治疗尿酸、脂肪肝、囊肿的用药，故一审判决对宋艳玲的医疗费认定正确，本院予以维持。 关于焦点三的问题。宋艳玲于2018年12月31日至2019年1月16日在防城港市防城区人民医院住院治疗，住院天数为16天；根据《防城港市防城区人民医院出院记录》建议全休两周，三个月内避免重体力劳动，因宋艳玲经营出售羊肉生意，该工作确实需要一定的体力，骆有英未举证证明宋艳玲在此期间仍继续摆摊经营，故计算出宋艳玲的误工天数应为106天，一审判决认定宋艳玲的误工时间为106天并未不当，本院予以确认。 关于焦点四的问题。（一）误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”宋艳玲经营出售羊肉生意，但不能举证证明其最近三年的平均收入水平，参照2018年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》批发和零售业标准计算，误工费应为16112.29元（55481元÷365天×106天）。（二）护理费。宋艳玲住院期间其丈夫到医院陪护合乎常理，其丈夫从事室内外装饰装修工作，但宋艳玲未能举证证明其丈夫最近三年的平均收入状况，故参照2018年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》建筑业标准计算，护理费应为2303.61元（52551元÷365天×16天）。一审判决对本案误工费及护理费计算错误，本院予以纠正。 另，双方对住院伙食补助费均无异议，住院伙食补助费亦有事实和法律依据，本院予以确认。综上，骆有英应赔偿宋艳玲的经济损失为：医疗费：9791元、误工费16112.29元、护理费2303.61元、住院伙食补助费1600元，以上共计29806.9元。 综上所述，骆有英的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持防城港市防城区人民法院（2019）桂0603民初548号民事判决第二项； 二、变更防城港市防城区人民法院（2019）桂0603民初548号民事判决第一项为：上诉人骆有英向被上诉人宋艳玲赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费共计29806.9元。 上述义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费1904元，减半收取952元（被上诉人宋艳玲已预交），由上诉人骆有英负担337.05元，被上诉人宋艳玲负担614.95元；二审案件受理费1904元（上诉人骆有英已预交），由上诉人骆有英负担1785.51元，被上诉人宋艳玲负担118.49元。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄大亮 审 判 员 刘帅武 审 判 员 栾彩云 二〇一九年十月十八日 法官助理 邹采伶 书 记 员 郭凯金