湖北省麻城市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1181民初2233号原告：麻城市昱豪商贸有限公司，住所地麻城市建设新村**，办公地址麻城市中馆驿镇精细化工园，统一社会信用代码：91421181309726061J。法定代表人：顾秀云，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡松，该公司副总经理。委托权限：代为承认、放弃、变更诉请，进行和解，申请撤诉，提起反诉或者上诉。被告：萧然，男，汉族，1983年12月10日出生，住江西省吉安市吉州区田侯路**，公民身份号码：3624301983********。第三人：湖北流昶食品科技有限公司，，住所地麻城市中馆驿镇精细化工园（中馆驿镇林家下塆村）统一社会信用代码：91421181058121729D。法定代表人：刘鹏程，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐华，该公司基建部经理。委托权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，申请撤诉，提起反诉或者上诉。原告麻城市昱豪商贸有限公司（以下简称昱豪公司）与被告萧然及第三人湖北流昶食品科技有限公司（以下简称流昶公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月14日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人胡松和被告萧然及第三人流昶公司的委托诉讼代理人徐华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告昱豪公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告、被告和第三人于2018年8月19日签订的《股权投资协议》合法有效，并自即日起终止合同；2、依法判决被告承担违约责任，向原告支付违约金2369250元（结算至2019年5月15日）；3、依法判令被告向原告支付差旅费、误工费100000元；4、本案受理费、诉前保全保险费、执行费等诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年8月19日，原告、被告和第三人签订了股权投资协议一份，协议中约定：原告作为协议中的甲方，被告作为协议中的乙方，第三人作为协议中的丙方（目标公司），经三方共同协商一致签订了股权投资协议。协议约定了投资方式和各方的权利义务及违约责任；由被告向第三人（目标公司）进行股权投资，投资总额为3000万元，股权投资款由被告汇入原告公司，原告将持有第三人（目标公司）20%的股权转让给被告，如果被告不能按协议规定按期支付股权转让款，每逾期一日应向原告支付逾期部分万分之五的违约金。协议签订后，被告于2018年9月21日汇款5万元至原告账户，依协议约定被告投资款总额为3000万元，但被告仅汇款5万元，违约金额2995万元。后原告在违约期间，要求被告向其出具一份《承诺》，承诺被告在2018年11月2日（含当天）之前至少再汇入人民币95万元至原告公司账户，原告则不追究被告违约责任，在2018年11月2日深夜（11月3日凌晨1点40左右）被告通过微信向原告转发银行汇款凭证截图，证明其已履行《承诺》约定向原告汇款95万元，因最终该笔款项并未到位（原告保留追究被告该欺诈行为的权利），被告又于2018年11月27日通过微信向原告转发其在中国工商银行的《个人客户卡内账户详细清单》，证明被告银行存款余额有20025400元，完全具备《股权投资协议》履约能力，但最终被告还是未履行履约责任。其后原告亦多次上门催促、电话联系，被告均以各种理由推脱、拖延。现为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，原告特具状起诉，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告萧然辩称：1、同意终止原告、被告和第三人于2018年8月19日签订的股权投资协议；2、对于原告其余的三项诉请请求予以驳回。合同约定资金流向应告知被告，对资金流向被告存在疑问（合同第四条第三款、第十条第三款中对资金的流向进行了约定，但原告及第三人均未履行告知义务），故被告未按承诺汇款。合作至今，未向被告告知资金流向，第三人公司目前存在巨大的资金风险，被告的知情权得不到保障，被告多次与被告、第三人沟通均未果，故同意原告和第三人解除合同，但违约责任在于原告和第三人。第三人流昶公司述称：同意原告诉状所述的内容，与原告意见一致。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告及第三人没有向法庭提交证据。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的证据三，系原被告及第三人签订的《股权投资协议》，来源合法，客观真实，亦没有违反法律禁止性规定，合法有效，能够证明相应的案件事实，予以确认；2.原告提交的证据六，系被告向原告汇款5万元的银行凭证，被告对其真实性无异议，能够证实被告通过银行向原告支付了5万元股权转让款的事实，至于被告是否构成违约，还要结合双方签订的《股权投资协议》约定的条款和履行情况来认定；就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2018年8月19日，原告昱豪公司作为甲方，被告作为乙方，第三人流昶公司作为丙方（目标公司）共同签订了一份《股权投资协议》，就股权转让与投资事宜主要约定如下：乙方向目标公司投入资金人民币3000万元，甲方和目标公司其他股东同意将其持有目标公司20%的股份过户给乙方。其中第四条转让标的、股权转让价款与付款方式中约定：1、甲方将其持有的目标公司20%的股权转让给乙方或乙方指定的公司；2、本次股权转让价款为人民币3000万元；3、本次股权转让价款的支付采取下述方式：第一、本协议生效后10个工作日内，乙方向甲方支付股权转让款500万元，第二、甲方收到上述第一笔款项之日起的5个工作日内，应向乙方交付目标公司的营业执照、印章、银行网银和密码器等，并且协助配合目标公司和乙方到工商行政管理部门办理完毕本协议项下的目标公司股权变更手续。该股权转让变更登记手续办理完毕之日起90个自然日内，乙方向甲方支付剩余股权转让款2500万元。乙方后期2500万股权转让款分两步进行：第一步、第一笔股权转让款500万到甲方账户后，然后周转一次达到1000万流水后，政府1000万配套资金到目标公司账户后，乙方需将第二笔股权转让款1500万元支付到目标甲方账户。甲方应在收到每一笔款项的当天无条件将款项转入目标公司账户……其中第六条股权交割中约定：1、本协议项下的股权交割日，按照本协议第四条规定办理股权交割和工商登记。2、股权交割日后，乙方按照法律和目标公司章程的规定享有股东权利，承担股东义务。……其中第十一条违约责任中约定：1、任何一方违反本协议约定的行为均构成违约。2、如乙方不能按本协议的规定按期支付股权转让款，每逾期一日应向甲方支付逾期部分万分之五的违约金；逾期30日以上，甲方有权单独解除本协议，并在扣除乙方应向甲方支付的本协议标的违约金后，将乙方已支付的股权转让款的剩余部分退还给乙方，乙方无条件配合甲方到工商部门做股权变更手续。3、如果甲方和丙方未能够在本协议规定的时间内协助乙方办理完毕本合同项下的全部股权的工商变更手续的，每逾期一日，甲方和丙方应支付乙方已付款项万分之五的违约金，逾期30日以上，乙方有权单方解除本协议，甲方和丙方除应退乙方已经支付的全部股权转让款外，还应向乙方支付本协议标的金额的违约金。……其中第十六条协议生效的条件中约定：本协议经甲乙丙三方签字或捺印之日起生效。第十七条本协议附件中记载：1、目标公司债权债务情况。2、目标公司关于同意本次股权转让的股东会决议。3、目标公司其他股东放弃优先购买权的书面说明。原被告及第三人均在协议书上盖章署名，协议签订后，2018年9月21日被告通过银行向原告汇款5万元转让款，之后被告没有按协议约定支付第一笔500万元转让款剩余的495万元，经双方协商达成一致意见由原告出具承诺书，承诺如果被告于2018年11月2日（含当日）之前至少再汇入95万元到原告账户内，原告则不追究被告首笔股权转让款的违约责任。在该期限内被告亦没有按约定的金额向原告支付相应的款项，后原告多次要求被告履行合同约定的义务，被告以原告未告知资金流向，第三人公司存在资金风险等理由推诿，遂酿成纠纷，故原告诉至来院，请求判如所请。另查明，第三人流昶公司于2012年12月11日登记成立，登记注册资本15000万元，股东刘鹏程，出资额12000万元，占股80%，股东昱豪公司，出资3000万元，占股20%。被告于2018年9月21日转给原告的5万元转让款，原告于当日分40000元和10000元两笔汇入了第三人流昶公司账户。本院认为：原告昱豪公司与被告萧然及第三人流昶公司签订的《股权投资协议》系自愿订立，是各方真实意思表示，亦没有违反法律禁止性规定，各方已署名盖章，该合同已依约成立生效，对当事人均具有法律约束力，依照合同法的规定原被告及第三人应当按照协议约定全面履行相应的义务；根据《股权投资协议》第四条的约定，被告应于2018年8月30日前向原告支付第一笔股权转让款500万元，而被告在9月21日仅向原告支付了5万元股权转让款，没有全部履行合同约定的相应义务，经原告催促和沟通协商后，仍没有依约履行付款义务，已构成违约，且逾期已超过30日以上，根据《股权投资协议》第十一条的约定，原告有权解除案涉协议，被告当庭也表示同意解除，故原告要求解除案涉协议，终止双方的权利与义务的诉请具有合同约定的事由，亦符合《合同法》第九十一条、第九十三条、第九十四条的规定，予以支持；对原告要求被告承担违约责任，向原告支付违约金2369250元（结算至2019年5月15日）的诉请，本院认为，合同生效后，被告没有按合同约定的期限和金额向原告支付股权转让价款，构成了违约；依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定和《股权投资协议》第十一条的约定即每逾期一日应向原告支付逾期部分万分之五的违约金，被告应当依约承担相应的违约责任，约定的第一笔股权转让款为500万元，被告仅支付了5万元，逾期部分的金额为495万元，逾期时间为2018年9月1日起至合同解除之日止，约定的违约金计算方式日万分之五没有超过法律法规的规定；原告主张从2018年10月1日起至2019年5月15日止计算逾期天数230天在上述逾期时间范围内，故逾期495万元的违约金数额为569250元，原告主张该笔逾期金额的违约金269250元在上述数额范围内，其诉请有事实依据和法律根据，予以支持；依照《合同法》第九十七条的规定和《股权投资协议》第十一条的约定，在合同解除后，被告已支付的5万元股权转让款应予以返还，与其应支付给原告的违约金269250元相抵，被告还应支付原告违约金219250元；对原告主张的第二笔2500万元股权转让款的违约金210万元，本院认为，根据《股权投资协议》第十一条的约定，案涉的第二笔2500万元股权转让款应于股权转让变更登记手续办理完毕之日起90个自然日内由被告向原告支付，因双方至今未办理股权变更登记手续，该协议内容双方均未履行，被告对该条款的违约事实尚未发生，亦无法确定被告具体的逾期时间和逾期金额，原告计算的违约金210万元事实依据不充分，不予支持，故对原告要求被告承担违约责任，向原告支付违约金2369250元（结算至2019年5月15日）的诉请予以部分支持269250元，对超过部分的诉讼请求不予支持；对原告要求被告支付差旅费、误工费100000元的诉请，本院认为，原被告在《股权投资协议》中已对违约责任进行明确的约定，原告已依约主张了违约金的权利，对于原告主张的差旅费、误工费损失，合同没有相应的约定，且原告也没有提供花费100000元差旅费、误工费的证据证实该损失实际发生，故原告的主张缺乏事实根据，不予支持。对被告以原告未告知资金流向，第三人公司存在资金风险，其已履行了合同义务，没有违约的抗辩理由，本院认为，被告系完全民事行为能力人，其应当知道签署上述协议的民事法律后果；原被告及第三人签订的《股权投资协议》系双方达成的合意，没有违反法律禁止性规定，协议内容不存在无效的情形，案涉协议合法有效。被告投资入股系商业行为，经营风险客观存在，不是不履行合同义务和免除民事责任的法定理由，原告已将被告汇入的5万元按照合同约定转入第三人账户，原告和第三人不具有违约的事实；而被告仅履行了部分合同义务，没有全部履行合同义务，已构成违约；综上，被告的上述抗辩与案件事实不符，理由不成立，本院不予采纳。本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三十四条、第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告麻城市昱豪商贸有限公司与被告萧然及第三人湖北流昶食品科技有限公司于2018年8月19日签订的《股权投资协议》，合同权利义务终止；二、被告萧然向原告麻城市昱豪商贸有限公司支付违约金269250元，与原告应返还给被告的50000元股权转让款相抵，被告萧然还应向原告麻城市昱豪商贸有限公司支付违约金219250元，于本判决生效后十日内一次性付清；三、驳回原告麻城市昱豪商贸有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26554元，由被告萧然负担6554元，由原告麻城市昱豪商贸有限公司负担20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费，按自动撤回上诉处理。审判长 姜 辉审判员 梁胜阳审判员 张午明二〇一九年十月十四日书记员 董小雪