山东省枣庄市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁04刑再3号原公诉机关山东省枣庄市人民检察院原审被告人张起源，男，1982年9月26日出生于山东省滕州市，汉族，初中文化，农民，住滕州市。现在山东省运河监狱服刑。山东省枣庄市人民检察院指控原审被告人张起源犯贩卖毒品、寻衅滋事罪一案，本院于2017年4月1日作出（2016）鲁04刑初18号刑事附带民事判决，判决发生法律效力后，枣庄市人民检察院向我院提起检察建议，建议撤销我院（2016）鲁04刑初18号刑事附带民事判决书对张起源认定为累犯的判决。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十三条（三）项、第二百五十四条第一款之规定，决定本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。枣庄市人民检察院指派检察员董海春出庭履行职务。现已审理终结。原审判决认定的事实和证据：张起源于2015年6、7月份，从同案被告人刘军、王文仟处购买甲基苯丙胺2次，共计19.44克，贩卖给孙永振（另案处理）甲基苯丙胺5次，共计1.8克；贩卖给刑士伟（另案处理）甲基苯丙胺2次，共计1克。2008年8月1日19时许，张起源在滕州市荆河路原“三八饭店”门口，手持砍刀无故追砍被害人于某，致其头部、右手受伤。经法医鉴定，被害人于某身体所受损伤属轻伤（偏重）。另查明，滕州市人民法院于2010年8月2日作出（2010）滕刑初字第344号民事判决，认定张起源犯寻衅滋事罪，判处其有期徒刑一年三个月。刑期自2010年2月9日起至2011年5月8日止。上述事实，有被告人供述和辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、相关书证予以证实。原审判决理由和判决结果：被告人张起源的行为构成贩卖毒品罪、寻衅滋事罪。张起源在被判处有期徒刑后，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚，被告人张起源犯数罪，应数罪并罚。被告人张起源的犯罪行为给被害人造成的经济损失，有法律依据和事实证据的部分，应依法赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、四、七款、第二百九十三条、第五十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条、第六十五条、第六十九条、第六十四条、第四十八条第一款、第六十七条第三款、第五十七条第一款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律有关问题的解释》第四条第一款第一项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：被告人张起源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元；被告人张起源犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月31日起至2019年7月30日止。罚金于本判决生效后，十日内缴纳）枣庄市人民检察院的检察建议书建议：滕州市人民法院2010年8月2日对张起源寻衅滋事一案作出（2010）滕刑初字第344号判决，该张起源系其弟张起鹏假冒身份，我院2017年4月1日作出的（2016）鲁04刑初18号刑事附带民事判决书根据该判决认定张起源系累犯，属认定事实错误，建议我院对该情节进行改判。经再审审理查明的贩卖毒品、寻衅滋事的犯罪事实、证据与原判相同。另查明，张起源兄弟二人，其胞弟张起鹏，1986年8月18日出生。2006年1月19日，因犯抢劫罪被滕州市人民法院以（2006）滕刑初字第30号刑事判决判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金二万五千元。2009年1月20日被假释，假释考验期至2010年2月18日。在假释考验期内因犯寻衅滋事罪，于2010年8月2日被滕州市人民法院以（2010）滕刑初字第344号刑事判决判处有期徒刑一年零三个月，2011年5月8日刑满释放。张起鹏因在假释期内重新犯罪，为逃避打击，减轻刑罚，在2010年被公安机关抓获后，假冒其兄张起源身份被判处有期徒刑。2015年7月31日，张起源因涉嫌犯贩卖毒品罪被滕州市公安局刑事拘留，因其身份被张起鹏假冒，本院认定其系累犯，应从重处罚。滕州市人民法院于2018年2月13日作出（2018）鲁0481刑监2号再审决定，决定对（2010）滕刑初字第344号案件再审。该院于2019年5月24日作出（2018）鲁0481刑再2号刑事判决书，认定张起鹏在假释考验期内再犯新罪，依法对其撤销假释，对前罪没有执行的刑罚和后罪刑罚并罚；再审中自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法对其从轻处罚。（2010）滕刑初字第344号刑事判决书认定张起鹏犯罪事实正确，但对其身份信息认定错误，导致对其适用法律错误，依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款，1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第八十六条第一款、第六十九条第一款，《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第七十一条之规定，判决如下：一、维持滕州市人民法院（2010）滕刑初字第344号刑事判决第一项，即被告人于永胜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月。二、撤销滕州市人民法院（2010）滕刑初字第344号刑事判决第二项，即被告人张起源犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月。三、撤销对原审被告人张起鹏的假释；原审被告人张起鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与未执行的有期徒刑一年零二十九日并罚，决定执行有期徒刑二年。上述事实，有下列证据予以证实：（一）书证1、枣庄市人民检察院枣检执检建〔2019〕2号检察建议书证实，该院于2019年5月16日向本院建议对本院（2016）鲁04刑初18号刑事案件进行再审。2、枣庄市中级人民法院（2016）鲁04刑初18号刑事附带民事判决书证实张起源贩卖毒品、寻衅滋事犯罪事实和法律适用、量刑结果。3、滕州市人民法院（2006）滕刑初字第30号刑事判决、（2010）滕刑初字第344号刑事判决书证实，张起鹏犯罪的事实、情节、被判处刑罚情况，以张起源名义被认定的犯罪事实、情节、被判处刑罚情况。4、滕州市人民法院滕检执检建〔2017〕1号检察建议书证实，滕州市人民检察院于2017年11月9日向滕州市人民法院提出检察建议，建议该院对滕州市人民法院（2010）滕刑初字第344号刑事案件再审。5、山东省滕州市人民法院（2018）鲁0481刑监1号刑事裁定书证实，该院于2018年2月13日经院长提请审判委员会讨论，裁定对滕州市人民法院（2010）滕刑初字第344号刑事案件进行再审。6、山东省滕州市人民法院（2018）鲁0481刑再2号逮捕决定书证实，该院于2018年11月20日下达了对张起鹏的逮捕决定。7、滕州市公安局滕公（法）捕字〔2018〕21号逮捕证证实，该局2018年11月27日制作了逮捕证，正式对张起鹏立案抓捕。8、滕州市人民检察院驻滕州市看守所监察室收押登记表证实，张起鹏于2019年4月9日向滕州市公安局木石派出所投案，随即送到滕州市看守所羁押。9、山东省滕州市人民法院（2018）鲁0481刑再2号刑事判决书证实，该院认定原审被告人张起鹏在假释考验期限内犯新罪，依法应对其撤销假释，把前罪没有执行的刑罚和后罪判处的刑罚予以并罚；再审中自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。原审判决对原审被告人张起鹏犯新罪的事实认定正确，但对其姓名等身份信息认定错误，未认定其系在假释考验期限内犯新罪，致使适用法律错误，依法予以纠正。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款，1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第八十六条第一款、第六十九条第一款，《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第七十一条之规定，判决如下：一、维持滕州市人民法院（2010）滕刑初字第344号刑事判决第一项，即被告人于永胜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月。二、撤销滕州市人民法院（2010）滕刑初字第344号刑事判决第二项，即被告人张起源犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月。三、撤销对原审被告人张起鹏的假释；原审被告人张起鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与未执行的有期徒刑一年零二十九日并罚，决定执行有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原判决已经执行的刑期计算在羁押期限内，即自2019年4月9日起至2020年1月8日止。）10、滕州市公安局2017年11月办案说明证实，2017年11月22日，滕州市公安局刑警大队调取了枣庄市十指指纹库中卡号分别为3704819000002016010059、3704810082010020002、3704815502002015070033的十指指纹进行对比，发现3704819000002016010059采集人是张起鹏，身份证号，捺印时间2016年1月21日，捺印单位枣庄滕州荆河派出所；3704810082010020002采集人张起源，身份证号，捺印时间2010年2月9日，捺印单位枣庄滕州北辛派出所；3704815502002015070033采集人张起源，身份证号，捺印时间2015年7月31日，捺印单位滕州市公安局刑警二中队。经过比对，编号为3704819000002016010059和3704810082010020002的十指指纹的纹型、流向、细节特征同一认定，编号为3704810082010020002和3704815502002015070033的十指指纹的纹型、流向、细节特征明显差异不能同一认定。11、滕州市看守所档案材料和照片三份，分别是2010年2月被羁押的张起源、2015年7月被羁押的张起源、2019年4月被羁押的张起鹏。12、山东省滕州监狱关于张起鹏的罪犯档案材料和假释证明。13、张起源、张起鹏的户籍证明14、（2010）滕刑初字第344号、（2018）鲁0481刑再2号刑事案件的卷宗材料。（二）被告人供述和辩解1、张起源2017年9月向滕州市检察院驻看守所检察室反映其不是累犯的谈话笔录2、滕州市人民检察院2019年4月19日询问笔录证实，张起鹏2010年因寻衅滋事犯罪被关押后，向公安机关假冒其兄张起源的身份。（三）证人证言及辨认笔录木石镇化石沟村书记隋加前（张起源、张起鹏户籍所在地）对张起鹏的辨认笔录证实，隋加前经过对张起源和张起鹏的照片进行辨认，指认出看守所2015年8月羁押的犯罪嫌疑人是张起源，2010年羁押的犯罪嫌疑人是张起鹏。上述证据经当庭质证，证据来源合法，内容真实可信，相互印证，本院予以确认。本院认为：张起鹏为逃避罪责，假冒张起源身份，导致滕州市人民法院作出（2010）滕刑初字第344号刑事判决书，判处张起源有期徒刑一年三个月，本院依据该判决认定张起源系累犯错误，应予纠正。鉴于张起源主刑已经执行完毕，故仅对其罚金刑进行改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四、七款、第二百九十三条（一）项、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持本院（2016）鲁04刑初18号刑事附带民事判决第五项关于被告人张起源的定罪和主刑部分，即被告人张起源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。二、撤销本院（2016）鲁04刑初18号刑事附带民事判决关于被告人张起源构成累犯的认定。三、撤销本院（2016）鲁04刑初18号刑事附带民事判决第五项关于被告人张起源罚金刑的量刑部分，即对被告人张起源并处罚金一千元。四、原审被告人张起源犯贩卖毒品罪，并处罚金八百元，数罪并罚，决定执行并处罚金八百元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  衣媛媛审判员  纪金洁审判员  何 伟二〇一九年十月二十一日书记员  陈飞飞