内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1848号   上诉人（一审被告）:李光辉，男， 1977年9月29日出生，汉族，无职业，现住内蒙古包头市昆都仑区   委托诉讼代理人：柴剑宇，内蒙古诚誉律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）: 李振华,男,1978年12月16日出生,汉族，无职业，现住内蒙古自治区包头市青山区   委托诉讼代理人：张剑平，内蒙古字仁律师事务所律师。   委托诉讼代理人：薛文千，内蒙古字仁律师事务所律师。   一审被告：曹然，男，1982年4月22日出生，汉族，职业不详，现住内蒙古自治区包头市昆都仑区   上诉人李光辉因与被上诉人李振华，一审被告曹然民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初2028号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李光辉及其委托诉讼代理人柴剑宇，被上诉人李振华及其委托诉讼代理人张剑平到庭参加诉讼。一审被告曹然经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。   李光辉上诉请求：撤销一审民事判决；依法改判或发回重审；一审、二审诉讼费用由上诉人承担。事实和理由：   一、上诉人拖欠被上诉人借款本金并非是484000元。   上诉人与被上诉人系朋友关系，上诉人自2009年起至2012年2月份左右期间向被上诉人借款，借款后上诉人陆续向被上诉人偿还借款本息。至今为止，上诉人已向被上诉人偿还大部分借款，上诉人实际上拖欠被上诉的借款并非是484000元，一审法院认定的事实不清。二、被上诉人应当向上诉人返还超过年利率36%部分的利息。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》明确借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予以支持。根据上诉法律规定，借贷双方之间年利率不得超过36%，但是被上诉人向上诉人出借的款项中，有的年利率能达到48%及以上，一审法院认定的被上诉人向上诉人出借借款本金484000元实际上是被上诉人“利滚利”计算出来的，一审法院对此未进行查明，上诉人认为被上诉人依法应当向上诉人返还超过年利率36%的部分。   李振华答辩称，同意一审判决，请求驳回上诉维持原判。   一审被告曹然未陈述意见。   李振华向一审法院起诉请求：1、判令二被告向原告偿还借款本金484000元；2、判令二被告从2017年10月25日开始，按照每月8000元向原告支付利息，利随本清（至2018年4月25日暂计算为40000元）；3、本案诉讼费、保全费、公告费由二被告承担。   一审法院认定，2013年8月5日,被告李光辉向原告李振华出具借条一份。借条写明“今借李振华现金叁拾伍万元整（350000），拿鹿港小镇房屋合同和天津宝坻县房屋合同做抵押”。2017年10月25日，李振华作为贷款方，又与借款方李光辉、保证方曹然签订《借款合同》一份。合同约定，李光辉于2013年8月5日至2017年10月5日向李振华借款人民币肆拾捌万肆仟元整，利息每月8000元整。借款期限为2017年10月25日起至2017年12月25日止。李光辉把自己名下高新区恒为路5号鹿港小镇花园5-1501普通住宅，建筑层数为17层和曹然明下拟建小区名称为“和谐警苑”B区十一栋三单元五层506号经济适用房作为抵押。借款期限届满，李光辉保证马上返还全部借款，否则，愿意承担一切法律责任。   庭审中，李振华还提供中信银行卡账户交易明细一份、房屋产权证书、包头市商品房买卖合同复印件、房屋预购合同复印件，证明2009年开始，李光辉以现金、转账等方式向原告李振华借款。2012年1月3日，李振华按照李光辉的指示向其嫂子宋瑞霞账户中转款233000元。2013年8月5日，经双方结算，被告李光辉共计拖欠原告李振华借款本金350000元，并使用被告李光辉鹿港小镇合同及天津房屋产权证作为担保。2017年10月25日，李振华与李光辉进行结算，双方确认至2017年10月25日，李光辉拖欠李振华本息合计484000元，其中本金350000元，利息134000元，并承诺按照每月8000元向李振华提供利息。李光辉提供其位于高新区恒为路5号鹿港小镇花园5-1501号房屋作为抵押。曹然作为该笔借款的连带保证人，提供其位于和谐警苑B区11栋5层506号经济适用房作为抵押。   一审法院还查明，位于高新区恒为路5号鹿港小镇花园5-1501号房屋和拟建的“和谐警苑”B区11栋5层506号房屋均未办理抵押登记。   一审法院认为，原告李振华与被告李光辉之间存在民间借贷法律关系。李振华与李光辉、曹然之间签订的《借款合同》载明了借款本金应为484000元，且约定的利息每月8000元，符合法律规定。曹然在借款合同保证方处签字，并承诺用其房产提供担保，应认定其为该笔借款保证人。但合同未约定曹然的保证责任，根据法律规定当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。故李振华请求判令李光辉偿还借款本金 484000元，并从2017年10月25日开始按照每月8000元支付利息的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。曹然对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。   综上所述，被告李光辉于本判决生效之日起十日内偿还原告李振华借款484000元，并从2017年10月25日起按照每月8000元支付原告李振华借款利息，利随本清。被告曹然对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、 第二十一条、第二十六条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条之规定，判决：一、被告李光辉于本判决生效之日起十日内偿还原告李振华借款484000元；二、被告李光辉支付原告李振华借款484000元的利息，从2017年10月25日起按照每月8000元计算，利随本清；三、被告曹然对上述借款及利息承担连带清偿责任。案件受理费9040元,诉讼保全费3020元，公告费560元，原告李振华已预交，由被告李光辉负担，被告曹然承担连带清偿责任。   本院经审理查明的案件事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。   本院另查明，2013年9月5日，李光辉存入李振华中国农业银行账户11000元；2013年10月20日，李光辉存入李振华中国农业银行账户20000元；2014年1月21日，李光辉存入李振华中国农业银行账户100000元。   上述查明的案件事实有相关中国农业银行业务回单及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。   本院认为，当事人对自己提出的主张或反驳对方提出的主张，均应提供证据加以证明。李光辉对其2013年8月5日给李振华出具借款350000元的真实性借条不持异议，本院予以确认。李振华陈述2017年10月25日李光辉与其签订的《借款合同》中，484000元系由350000借款本金及利息组成。李光辉出具350000元借条后，于2013年9月5日，李光辉存入李振华中国农业银行账户11000元；2013年10月20日，李光辉存入李振华中国农业银行账户20000元；2014年1月21日，李光辉存入李振华中国农业银行账户100000元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）   》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，李光辉上述还款应分段计息，超出部分核减本金，到2014年1月21日，李光辉存入李振华中国农业银行账户100000元时，借款本金核减为252895元（详见附件本金、利息计算方式）。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证,如果前期利率没有超过年利率24%,重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%,当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的,人民法院应予支持。按前款计算,借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和,不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数,以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的,人民法院不予支持”。2017年10月25日双方签订的《借款合同》时约定的借款本金为484000元，超出法律保护的本金加利息的475442元（详见附件本金、利息计算方式），超出部分不予支持。利息应以252895元为本金，以月利2分计算。   关于李光辉提出“已向李振华偿还大部分借款，实际借款并非是484000元；李振华应当向李光辉返还超过年利率36%部分的利息部分”的上诉主张，部分成立，本院予以采信。   综上所述，上诉人李光辉的上诉理由部分成立，成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初2028号民事判决第三项，即三、被告曹然对上述借款及利息承担连带清偿责任；   二、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初2028号民事判决第一、二项，即一、被告李光辉于本判决生效之日起十日内偿还原告李振华借款484000元；二、被告李光辉支付原告李振华借款484000元的利息，从2017年10月25日起按照每月8000元计算，利随本清；   三、上诉人李光辉于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人李振华借款475442元；   四、上诉人李光辉支付被上诉人李振华借款252895元为本金的利息，从2017年10月25日起按照月息2分计算，利随本清；   五、驳回被上诉人李振华的其他诉讼请求。   一、二审案件受理费18080元，由上诉人李光辉负担9401元；被上诉人李振华负担8679元。诉讼保全费3020元，公告费560元，由上诉人李光辉负担   本判决为终审判决。     审判长  刘兴平   审判员  王志刚   审判员  赵艳敏     二〇一九年十月十一日     书记员  王     巍           附表：   350000元（本金）×0.02（月利2分）×1（月）＝7000元（应付利息）   11000元（还款金额）－7000元（利息）＝4000元（核减本金金额）   350000元－4000元＝346000元（核减后本金）   346000元（本金）×0.02×1＝6920元（应付利息）   20000元（还款金额）－6920元＝13080元（核减本金金额）   346000元－13080元＝332920元（核减后本金）   332920元×0.02×3＝19975元（应付利息）   100000元（还款金额）－19975元（应付利息）＝80025元（核减本金金额）   332920元（本金）－80025元＝252895元（核减后本金）   252895元×0.02×44＝222547元（截止到2017年10月25日《借款合同》时的利息）   252895元＋222547元＝475442元（截止到2017年10月25日《借款合同》时的本金加利息）       附：本判决所引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。   一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。