山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终3579号上诉人（原审原告）：山东和顺物业管理有限公司，××医院对过商动力大厦8楼，统一社会信用代码91370811559025234。法定代表人：朱少军，经理。委托诉讼代理人：杨力，山东济州律师事务所律师。上诉人（原审被告）：谢秋玲，女，1971年6月12日生，汉族，住山东省济宁市任城区。委托诉讼代理人：张玉星（系谢秋玲之夫），1969年4月4日出生，汉族，住山东省济宁市任城区。委托诉讼代理人：钱冬梅，山东千诚律师事务所律师。上诉人山东和顺物业管理有限公司因与被上诉人谢秋玲劳动争议纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2019）鲁0811民初3202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。山东和顺物业管理有限公司上诉请求：请求依法撤销一审判决，改判上诉人不向被上诉人支付各项费用112110.40元。事实和理由：一、被上诉人2015年7月26日到上诉人处工作，2016年7月25日劳动合同到期。2016年7月28日摔伤后自行离开我公司，不再继续参加劳动，并非我公司将其辞退，因此不应认定至今仍然存在劳动关系。二、被上诉人诊断为颈椎过伸伤、颈髓损伤并不完全瘫、颅脑损伤。经鉴定构成十级伤残，停工留薪期最长为12个月，十级伤残是等级最低的伤残却需要最长的停工留薪期限，不合常理。三、被上诉人受伤至今已经近三年，自行离开我公司，不应视为劳动关系延续至今，因此不应根据2018年度统筹地区职工平均工资计算，就业补助金、医疗补助金应以解除劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资基数计算。四、2015年7月26日双方建立劳动关系，至今尚不足四年，且受伤后就自行离开我公司，因此认定支付四年的经济补偿金过高。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。谢秋玲针对山东和顺物业管理有限公司的答辩称：一、生效判决已经认定双方自2015年7月26日至今存在劳动关系，判决后双方并未办理任何解除劳动关系的手续。被上诉人并非受伤后自行离开公司，而是由于受伤必须进行治疗无法参加工作，上诉人也未为被上诉人安排新的工作岗位，导致被上诉人一直待岗。二、颈髓损伤的停工留薪期应为12个月，但12个月期满后被上诉人并未康复，仍需继续休息治疗，因此停工留薪仍需要适当延长。三、一审判决的就业补助金、医疗补助金数额并不过高，平均工资基数是以2017年标准计算的，并非2018年的标准。四、双方劳动关系存续时间为三年六个多月，应当以解除劳动关系前十二个月的平均工资2950元支付4个月的工资作为经济补偿金。谢秋玲上诉请求：请求依法撤销一审判决第一项和第四项，依法改判或发回重审。事实和理由：一、被上诉人不仅应当支付停工留薪期间的工资，还应当支付受伤前2016年7月份未发放的工资及停工留薪后待岗期间的工资，即应当支付2016年7月至2019年4月34个月的工资100300元。上诉人受伤后，被上诉人即停止了对上诉人工资的发放，被上诉人应当支付2016年7月份的工资。双方未解除劳动关系，被上诉人也未为上诉人安排新的工作岗位，导致上诉人待岗至今，被上诉人应当支付待岗期间的工资。一审法院并未对2016年7月工资及停工留薪期后的待岗工资作出处理，属于程序违法。二、被上诉人应当支付2019年3月28日至同年4月8日及2016年9月至2018年2月花费的医疗费6415.05元，本案2019年3月28日至同年4月8日的医疗费与其前期医疗费具有不可分性，应当合并审理，并作出判决。山东和顺物业管理有限公司针对谢秋玲的答辩称：上诉理由所陈述的事实未经过仲裁，因此法院不宜直接审理。山东和顺物业管理有限公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不向被告支付停工留薪期12个月的工资35400元；2、判决原告不向被告支付医疗费2886.40元、一次性伤残补助金20650元、一次性工伤医疗补助金13860元、一次性伤残就业补助金27720元；3、判决原告不向被告支付解除劳动合同经济补偿金11800元。一审法院审理查明，被告谢秋玲曾因劳动争议于2016年12月6日向法院提起诉讼，法院于2017年2月22日作出（2016）鲁0811民初12019号民事判决书，判决：确认原被告自2015年7月26日至今存在劳动关系；原告对该判决不服，法定期限内提起上诉，2017年6月13日，山东省济宁市中级人民法院作出（2017）鲁08民终2348号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2016年7月28日早6时20分，被告谢秋玲在苏宁商场外围清完垃圾后，在骑车去另一工作区的路上摔倒，经诊断为颈椎过伸伤、颈髓损伤并不完全瘫、颅脑损伤。2017年8月1日，济宁市任城区人力资源和社会保障局作出济任人社认字（2017）174号工伤认定决定书，被告谢秋玲所受伤害认定为工伤。2018年10月18日，经济宁市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴（2018）第1876号初次鉴定结论书，其鉴定结论为：被告的劳动功能障碍程度为拾级，无生活自理障碍。随后，被告向济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除双方劳动关系；二、原告支付被告2016年7月至今工资85550元；三、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金11800元；四、原告支付被告工伤待遇：一次性伤残补助金21668元，一次性工伤医疗补助金20636元，一次性伤残就业补助金41273元，医疗费2886.4元。2019年2月15日，济宁市任城区劳动仲裁委作出济任劳人仲字（2018）第434号裁决书，裁决：一、原、被告解除劳动关系；二、原告支付被告12个月停工留薪期工资35400元；三、原告支付被告一次性医疗补助金13860元、一次性就业补助金27720元、一次性伤残补助金20650元、医疗费2886.4元；四、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金11800元。和顺物业对仲裁裁决二至四项不服，法定期限内诉至法院。庭审中，原告提供双方劳动合同记载被告月工资为2950元，与被告提供证人证言相一致。2019年3月28日至同年4月8日，被告在济宁鲁抗医院住院治疗颈部脊髓损伤，花费医疗费2354.26元。2016年9月至2018年2月被告在济宁医学院附属医院先后在门诊检查治疗颈椎，共花费医疗费为2680.4元。一审法院认为，本案被告谢秋玲与原告和顺物业自2015年7月26日至今存在劳动关系已经生效法律文书确认，予以认定。原被告劳动关系存续期间被告于2016年7月28日早6时20分摔倒受伤已被认定为工伤，并经鉴定为拾级，原被告对此并无异议，予以确认。原被告劳动关系存续期间原告未为被告缴纳工伤保险及医疗保险，被告的工伤保险待遇及医疗费应依法由原告承担，被告工伤为拾级伤残，被告提出解除劳动关系、支付伤一次性残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，符合法律规定，予以支持，对于被告仲裁后于2019年3月28日就医支出医疗费2354.26元未经仲裁程序，不予审理。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，被告的停工留薪期为12个月，据此计算被告停工留薪期工资为35400元。因原告未为被告缴纳社会保险，被告提出解除劳动关系，依据劳动合同法第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金，根据解除劳动关系前十二个月平均工资2950元计算经济补偿金为11800元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、原告山东和顺物业管理有限公司支付被告谢秋玲12个月停工留薪期工资35400元；二、原告山东和顺物业管理有限公司支付被告谢秋玲一次性伤残就业补助金27720元、一次性伤残补助金20650元、一次性工伤医疗补助金13860元，共计62230元；三、原告山东和顺物业管理有限公司与被告谢秋玲解除劳动关系，并支付解除劳动关系经济补偿金11800元；四、原告山东和顺物业管理有限公司支付被告谢秋玲医疗费2680.4元；五、驳回原告的诉讼请求；六、以上一至四项共计112110.4元，原告山东和顺物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付被告谢秋玲。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由山东和顺物业管理有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于谢秋玲与山东和顺物业管理有限公司之间劳动关系存续期间的认定。山东和顺物业管理有限公司曾因与谢秋玲之间确认劳动关系产生劳动争议于2016年12月6日向法院提起诉讼，山东和顺物业管理有限公司与谢秋玲自2015年7月26日至今存在劳动关系已经生效法律文书确认，应当予以认定。山东和顺物业管理有限公司主张谢秋玲摔伤后自行离开公司，不应认定双方仍存在劳动关系，该上诉理由不能成立，本院不予采信。关于停工留薪期。谢秋玲受伤诊断为颈椎过伸伤、颈髓损伤并不完全瘫、颅脑损伤，根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，谢秋玲的停工留薪期为12个月，一审法院据此计算谢秋玲停工留薪期工资为35400元，并无不当。关于就业补助金、医疗补助金和经济补偿金。谢秋玲在双方劳动关系存续期间于2016年7月28日摔倒受伤已被认定为工伤，并经鉴定为十级，双方对此并无异议，应予确认。山东和顺物业管理有限公司在双方劳动关系存续期间未为谢秋玲缴纳工伤保险及医疗保险，谢秋玲的工伤保险待遇依法应由山东和顺物业管理有限公司承担，谢秋玲提出解除劳动关系，要求山东和顺物业管理有限公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，符合法律规定，应当予以支持。因山东和顺物业管理有限公司未为谢秋玲缴纳社会保险，原审法院根据双方解除劳动关系前十二个月平均工资2950元支持谢秋玲经济补偿金11800元，符合法律规定。关于谢秋玲上诉主张山东和顺物业管理有限公司应支付2016年7月至2019年4月34个月的工资100300元。谢秋玲在收到济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会作出的济任劳人仲案字（2018）第434号仲裁裁决书后，并未在法定期限内向人民法院提起诉讼，一审法院对谢秋玲陈述的2016年7月工资及停工留薪期后的待岗工资未予审理，并无不当。关于谢秋玲上诉主张的2019年3月28日至同年4月8日的医疗费，因2019年3月28日之后的医疗费系本案仲裁裁决书作出后发生，未经仲裁程序，一审法院对此不予审理，并无不当。综上，山东和顺物业管理有限公司与谢秋玲的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由山东和顺物业管理有限公司负担10元，谢秋玲负担10元。本判决为终审判决。审判长  李连芳审判员  马 斌审判员  张思平二〇一九年十月十一日书记员  史庆云