黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑05民终590号上诉人（原审被告）：孟庆金，男。委托诉讼代理人：韩冰，黑龙江双峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：集贤县华融小额贷款有限责任公司，住所地集贤县福利镇。法定代表人：孙琳娜，该公司董事长。委托诉讼代理人：隋欢欢，女。被上诉人（原审原告）：王崇媛，女。被上诉人（原审被告）：王崇力，男。委托诉讼代理人：王鼎（系王崇力侄子），男。上诉人孟庆金因与被上诉人集贤县华融小额贷款有限责任公司、王崇媛、王崇力执行分配方案异议之诉纠纷一案，不服宝清县人民法院（2019）黑0523民初95号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孟庆金及其委托诉讼代理人韩冰，被上诉人集贤县华融小额贷款有限责任公司的委托诉讼代理人隋欢欢，被上诉人王崇媛，被上诉人王崇力的委托诉讼代理人王鼎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孟庆金上诉请求：1.撤销宝清县人民法院（2019）黑0523民初95号民事判决；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：根据法律规定，只有被执行人的财产不足以清偿全部债务时，其他债权人才可以申请对该被执行人的财产参与分配，王崇力除本案诉争的财产，尚有大量房产，原审法院适用法律错误，应当驳回王崇媛参与分配的请求。王崇力辩称，同意王崇媛参与分配，王崇力的财产已经被查封和抵押，没有财产可供执行。王崇媛辩称，已经查明的王崇力名下的45套房产中有43套存在抵押，剩余2套房屋现状不清，无法确认王崇力的财产能否清偿全部债权，应当允许王崇媛参与分配。要求驳回上诉，维持原判。华融公司辩称，如果法院不变更我公司在（2017）黑0523执300号执行分配方案中分配金额，我公司就认可原审判决。反之，则不认可，要求撤销原判，重新制定包括各债权人债权的分配方案。王崇媛向一审法院起诉请求：1、判决撤销宝清县人民法院（2017）黑0523执300号执行财产分配方案，并判决王崇媛参与执行财产分配；2、由被告承担本案的诉讼费用及王崇媛为诉讼而支出的合理费用。一审法院认定事实：在孟庆金诉王崇力合同纠纷一案中，（2017）黑05民终17号民事判决书，判决：一、变更宝清县人民法院（2016）黑0523民初937号民事判决第一项，为王崇力于本判决生效之日起十日内按协议约定（用位于集贤县××楼门市，以7500元/平方米的价格折抵应付孟庆金欠款人民币2320000元）向孟庆金履行交付房款并协助办理过户的义务，如未履行上述义务，则王崇力应立即给付孟庆金欠款人民币2320000元；二、维持宝清县人民法院（2016）黑0523民初937号民事判决第二项，即驳回孟庆金的其他诉讼请求。2017年4月10日，孟庆金申请执行，执行案号为（2017）黑0523执300号。集贤县华融小额贷款有限责任公司与王某、王崇力民间借贷纠纷一案经集贤县人民法院审理，作出（2016）黑0521民初1544号民事判决书，判决：王某、王崇力于本判决发生法律效力后立即偿还集贤县华融小额贷款有限责任公司借款本金260万元；并以260万元为本金，按月利率2%计算，一并给付2016年3月16日至给付之日的利息。执行案号为（2017）黑0521执86号。王崇媛与王崇力民间借贷纠纷一案，经宝清县人民法院调解作出（2017）黑0523民初2383号民事调解书，由王崇力于2018年1月15日前给付王崇媛借款本金及利息8200000元。2018年1月16日，王崇媛向本院申请执行，案号为（2018）黑0523执184号执行案件。在（2017）黑0523执300号案件中，拍卖了王崇力名下土地，得款2805273元，查封王崇力在双鸭山集贤县××套（已设抵押）、存款31034.1元；在（2018）黑0523执184号案件中，查封了王崇力在双鸭山集贤县××套（已设抵押）。（2017）黑0521执86号案件控制财产不详。2018年11月23日，作出（2017）黑0523执300号执行财产分配方案，认为王崇力除土地拍卖款外，尚有可供执行的财产，仅40余套商服即价值超过2000余万，应按查封先后顺序予以分配。孟庆金实领金额2601534元，集贤县华融小额贷款有限责任公司实领175326元，王崇媛未领到，故提起诉讼。另查明，王崇力在集贤县不动产登记中心登记有45套房屋（房产证号为：00××69、00××68、00××67、00××66、00××65、00××84、00××63、00××64、00××62、00××71、00××94、00××72、00××76、00××81、00××82、00××83、00××86、00××87、00××88、00××92、00××93、00××95、00××96、00××98、00××99、00××70、00××74、00××85、00××75、00××90、00××89、00××73、00××00、00××16、00××19、00××21、00××18、00××22、00××14、00××20、00××15、00××17、00××23、00××27、00××29），其中前26套房屋产权证被双鸭山市尖山区法院行政判决书判决撤销，二审生效判决尚未作出，前43套楼房均设有抵押，后2套平房无抵押无查封，但房屋现状不清，有可能在动迁区或者已经动迁，具体不详。王崇力在宝清县不动产登记中心登记有2套房屋（房产证号：00××31、00××35），均设有抵押。以上房屋具体权利状态如下。2014年7月31日，集贤格尔混凝土搅拌有限公司与龙江银行签订了《流动资金借款合同》，向龙江银行借款1000万元，借款期限2014年8月1日至2015年8月15日，年利率7.8%，逾期加收50%。同日王崇力与龙江银行签订一份抵押合同，王崇力用位于集贤县××小区××套房屋（合计5299.5平方米，评估值2278.48万元）作抵押。抵押房屋房产证号分别为集房权证前进字第××、00××63、00××64、00××65、00××66、00××67、00××68、00××69、00××84。2015年10月22日，双鸭山市德联煤炭经销有限公司向哈尔滨城郊农村信用合作联社安发信用社借款4000万元，借款期限2015年10月22日至2016年10月21日。2015年11月11日，黑龙江森工融资担保有限责任公司、双鸭山市德联煤炭经销有限公司、王崇力签订一份《反担保抵押合同》，王崇力用位于集贤县××小区17户房屋（合计4570.02平方米，评估值41098166元）作抵押。抵押房屋房产证号分别为集房权证前进字第××、00××81、00××83、00××88、00××92、00××94、00××71、00××66、00××67、00××72、00××93、00××95、00××96、00××98、00××76、00××82、00××99。2014年8月1日，王景山与集贤县农村信用合作联社永丰信用社签订《最高额个人担保借款合同》，向信用社借款500万元，借款期限2014年8月1日至2017年7月31日。王崇力、张淑兰为该笔借款提供担保，用位于集贤县××小区××1116.61平方米评估价值837万元房屋作抵押，并办理了抵押登记。10套房屋房产证号分别为集房权证前进字第××、00××19、00××21、00××18、00××22、00××14、00××20、00××15、00××17、00××23。2015年11月9日，王崇力与集贤县融盛小额贷款有限责任公司签订了借款合同，向该公司借款300万元整，借款期限2015年11月9日至2015年12月8日止，借款月利率5‰，同日双方签订《抵押合同》一份，王崇力用位于集贤县××小区××套房屋（集房权证前进字第××、00××00、00××89、00××74、00××90、00××75、00××85）作抵押，建筑面积总计为1968.44平方米，评估值787万元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条的规定“被执行人为公民或者其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或者其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。”的规定，本案查明王崇力在集贤县不动产登记中心登记的紫金花园小区的43套楼房均设有抵押，且有26套房产产权证存在效力瑕疵，剩余2套平房无抵押无查封，但房屋现状不清。王崇力在宝清县不动产登记中心登记有2套房屋，均设有抵押。而在权利人未依法提起诉讼前，无法确认被执行人财产能否清偿所有债权，因此孟庆金申请拍卖王崇力位于万金山乡××村土地拍卖价款为现阶段确定的可供执行的财产，而该财产不足清偿全部债务。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款规定，取得执行依据的债权人有权对王崇力位于万金山乡××村土地拍卖价款按比例参与分配，故王崇媛主张撤销（2017）黑0523执300号执行财产分配方案应予支持；王崇媛主张被告承担为诉讼而支出的合理费用，因未提供证据加以证明，故本院不予支持。华融公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交任何证据，其应承担举证不能的法律后果。综上所述，依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第五百零八条第一款之规定，判决：一、撤销本院于2018年11月23日作出的（2017）黑0523执300号执行财产分配方案，重新作出执行财产分配方案；二、驳回原告王崇媛的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：证据一，（2019）黑05行终10号至35号行政裁定书26份，证明王崇力名下的26套房产的房权证被撤销，本院对此份证据予以采信。证据二，王某的书面证言，证明紫金花园小区二期、面朝龙杰供热公司方向南向北1-8号商服归王崇力所有。证人王某未出庭接受质证，本院对该份证据不予采信。本院查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案中各方当事人对王崇力在集贤县不动产登记中心登记的紫金花园小区的43套楼房均设有抵押，且有26套房屋产权证被行政判决撤销，另2套平房无抵押无查封，但房屋现状不清，王崇力在宝清县不动产登记中心登记有2套房屋，均设有抵押的事实无异议。本案的争议焦点是以上财产存在权利瑕疵的情况是否达到了《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款规定的被执行人的财产不能清偿所有债权的标准。本条法律规定的立法目的是切实实现参与分配制度平等保护债权，不苛求申请人必须证明被执行人不能清偿所有债务，或给参与分配申请设置过多的障碍。本案中除了两套现状不明的面积合计61.87平方米房屋外，王崇力的其他财产均设有抵押，且设定抵押的债权时间均在3年以上，以上财产状态对王崇媛实现820万元债权存在障碍，且王崇力现因犯罪正在服刑，短期内没有继续增加财产的可能，为了充分保障所有债权人的合法权益，应当认定王崇力的财产不能清偿所有债权，允许其参与分配。综上所述，孟庆金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费29242元，由孟庆金负担。本判决为终审判决。审判长  殷学琳审判员  李 婧审判员  杨志超二〇一九年十月三十日书记员  张伟佳