山西省曲沃县人民法院   民事判决书   （2019）晋1021民初1255号   原告：梁用太，男，1957年9月3日出生，汉族，住河南省安阳县。   委托代理人：段根龙，曲沃县乐昌镇法律服务所法律工作者。执业证号：30409071203145。   被告：郝志军，男，1976年3月21日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。   委托代理人：贾国强，男，河北奉法律师事务所律师。执业证号：11304200410493239。   被告：河南金阳建筑工程有限公司。统一社会信用代码：91410581584365184D。   住所地：河南省林州市长安风景小区。   法定代表人：崔建伟，公司经理。   原告梁用太诉被告郝志军、河南金阳建筑工程有限公司（以下简称河南金阳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁用太及其委托代理人段根龙、被告郝志军的委托代理人贾国强到庭参加了诉讼，被告河南金阳公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   原告梁用太诉称：2019年二被告在山西立恒钢铁有限公司（以下简称立恒公司）承揽了焦化二期除冷器冷凝泵工程，雇佣原告在该工程中从事木工。2019年3月17日，原告在工地底层地面施工，突然从楼上坠下了钢管，砸伤了原告的左臂上段，造成原告左侧肱骨远端骨折。入住曲沃县人民医院治疗，后转至安阳市地区医院治疗，被告郝志军仅支付了部分费用，二被告现今对原告的其他损失置之不理。由于二被告未能足额赔偿，故提起诉讼，请求判令二被告赔偿原告各项损失144829.92元；二被告承担诉讼费。   被告郝志军辩称：我是河南金阳公司的项目经理，是河南金阳公司的工作人员，我与原告非雇佣关系，原告是给河南金阳公司的工地浇筑混凝土及支卸模板，其受到损害应当由承揽人承担赔偿责任，故我不是适格的损失主体；本案的侵权人是楼上挪动钢管的人不慎将钢管弄掉导致原告受伤，应追加其为被告，侵权人与原告是一起承揽的该项目；原告请求数额过高，部分请求无依据，原告对损害结果和加重的后果有过错，应减轻侵权人的责任；我为原告垫付了医疗费11000元。   被告河南金阳公司未答辩。   经审理查明:被告河南金阳公司在2019年承揽了立恒公司焦化二期除冷器冷凝泵工程，被告郝志军系该工程的项目经理，原告梁用太受雇在该工程工地上从事支卸模板和浇筑混凝土工种。梁用太称其是直接受雇于郝志军，河南金阳公司将该工程分包给郝志军，郝志军是挂靠在河南金阳公司的。郝志军称其只是该工程项目经理，梁用太与河南金阳公司是承揽关系。除郝志军自认是河南金阳公司的项目经理外，双方对自己的陈述均未提供证据。   2019年3月17日，原告梁用太在工地底层地面施工，突然从楼上坠下了钢管，砸伤了原告的左臂上段，被送往曲沃县人民医院治疗，2019年3月19日转至安阳市地区医院治疗，被诊断为左侧肱骨远端骨折，共住院23天。被告郝志军对梁用太在工地受伤的事实无异议。梁用太申请的证人武某也出庭证实梁用太在工地上受伤，还证明在工地上，每天工资280元；证人郭某出庭证实，梁用太受伤，他开车拉着梁用太的儿子从河南来处理此事，工地一个叫王振峰的负责人说他负责此事，有什么事找他，后将他们骗回河南就再无人过问。   原告梁用太提出请求：1、医疗费21684.12元；2、二次手术费5000元；3、住院伙食补助费2300元，按每天100元计算23天；4、营养费2500元，按每天50元计算50天；5、护理费7675.8元，每天127.93元，计算60天；6、误工费35100元，每天260元，计算135天；7、交通费1000元；8、残疾赔偿金62070元；9、精神抚慰金5000元；10、鉴定费2500元。原告提供如下证据：1、武某证明一份，证明梁用太在工地受伤；2、病历一份，证明梁用太受伤治疗情况；3、诊断证明一份，证明梁用太受伤情况；4、出院证一份，证明梁用太于2019年4月11日出院；5、住院费票据一份，证明住院花费20569.62元；6、处方笺一份，证明梁用太出院后后续治疗花费1114.5元；7、司法鉴定意见书一份，证明梁用太所受伤害构成十级伤残，二次手术费需4000-5000元；8、鉴定费票据一份，证明鉴定费用为2500元。   被告郝志军对原告提供的病历、住院证无异议。对鉴定意见书，认为应在6个月后鉴定，鉴定书没有三期鉴定，应当重新鉴定，鉴定书提到不排除是手术导致的后果，因原告自身原因造成的加重后果由原告自行承担；郝志军垫付的11000元应从医疗费中扣除，1114.5元处方，不符合证据规则，不予认可；在原告治疗中，与受伤无关的治疗费用应当排除。针对原告提出的请求，认为二次手术费过高，酌情4000元；住院伙食补助费和营养费每天均按50元标准，计算23天；护理费标准无异议，按住院时间计算；误工费按建筑业标准计算23天；残疾赔偿金应按农村居民标准计算；精神抚慰金，如果原告确实构成十级伤残，同意5000元。对原告自身存在的过错及加重后果，应承担相应责任，因此同意赔偿3万元。   原告梁用太在住院期间，被告郝志军主张其垫付医疗费11000元，梁用太认可9000元，其余郝志军未能提供证据。   以上为本案事实。   本院认为，原告在被告河南金阳公司的工地从事劳务时，身体受到伤害，雇主应当承担赔偿责任。原告虽主张其直接受雇于被告郝志军，郝志军也主张原告与河南金阳公司是承揽关系，但双方均未能提供证据，根据被告郝志军的自认，其是河南金阳公司的项目经理，并认可原告是在河南金阳公司的工地受伤，因此河南金阳公司应当为原告的实际雇主，被告河南金阳公司应当承担赔偿责任。被告郝志军虽对鉴定意见书持有异议，但未能提供充分的证据予以推翻，其请求重新鉴定，本院不予采信。郝志军作为河南金阳公司的项目经理，其垫付的9000元，应当是其职务行为，在河南金阳公司赔偿时应予刨除。被告河南金阳公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。   原告的各项损失认定如下：1、医疗费21684.12元，有票据及处方笺为证；2、二次手术费5000元，有鉴定意见书为证，取中间数；3、住院伙食补助费2300元，按每天100元计算23天；4、营养费1150元，按每天50元计算23天；5、护理费2942.39元，每天127.93元，因病历无医嘱，计算23天；6、误工费20667.21元，按建筑业标准，计算135天；7、交通费酌定1000元；8、残疾赔偿金41844元，原告构成十级伤残，按农村居民可支配收入与消费性支出之和标准计算；9、精神抚慰金酌定5000元；10、鉴定费2500元，有票据为证。以上总计104087.72元，刨除郝志军垫付的9000元，被告河南金阳公司再赔偿原告95087.72元。   综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：   被告河南金阳建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告梁用太各项损失95087.72元。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费1598元（已减半收取），由被告河南金阳建筑工程有限公司负担1048元，原告梁用太负担550元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。   审判员 杨国红     二〇一九年十月二十八日   书记员 郭路芳