四川省成都市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）川01执复498号 复议申请人（申请执行人）：吕祖福，男，1954年8月14日出生，汉族，住成都市双流区。 被执行人：廖德友，男，1962年5月28日出生，汉族，住成都市双流区。 复议申请人吕祖福不服成都市双流区人民法院（以下简称执行法院）（2019）川0116执异289号执行裁定（以下简称异议裁定），向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 2019年2月1日，执行法院作出（2018）川0116执恢953号执行裁定，驳回（2018）川0116执恢953号案件的恢复执行。 执行法院查明，吕祖福与廖德友、成都双流久强建材有限责任公司借贷纠纷一案，该院于2009年3月4日作出（2009）双流民初字第378号民事调解书，调解主文内容为：吕祖福负责将双流县新益页岩空心砖厂工商登记法定代表人（负责人）变更为廖德友，廖德友在变更后30日内支付吕祖福借款90万元及利息30万元，共计120万元。该调解书发生法律效力后，廖德友未履行其义务。吕祖福以该调解书为依据申请强制执行，执行案号为（2009）双流执字第00989号。双方于2009年8月11日自愿达成和解协议：廖德友先期给付吕祖福40万元，余款80万元以廖德友所有的双流县新益页岩空心砖厂提供300万匹砖抵偿。2009年8月12日，吕祖福向执行法院提交申请书，申请书内容为：一、廖德友于2009年8月11日支付人民币40万元，此款于2009年8月11日已支付。二、在6个月时间内廖德友向吕祖福供砖300万匹来抵偿所差吕祖福的剩余款项。三、向法院申请和解结案。执行法院执行案件审判流程管理信息表载明：2009年8月24日以上执行案件和解结案。2009年12月10日，吕祖福的委托代理人向执行法院出具情况说明，载明“因被执行人廖德友涉另案债务，另案债权人刘仁建申请双流县人民法院对廖德友所有的双流县新益页岩空心砖厂进行诉讼保全，该厂被查封且交与债权人刘仁建经营管理。至此，申请人吕祖福提取砖的请求被拒绝，使双方达成的执行和解协议已无继续履行的可能。”2018年7月2日，吕祖福向执行法院申请恢复执行，恢复执行案号为（2018）川0116执恢953号。执行法院执行审查，于2019年2月1日作出（2018）川0116执恢953号执行裁定，裁定认为：廖德友已于2013年6月30日以40万元现金和一套砖机设备抵偿剩余款项。廖德友依据和解协议履行完毕义务，吕祖福于2018年9月3日向该院申请恢复执行与事实不符。裁定：驳回（2018）川0116执恢953号案件的恢复执行。执行法院于2019年2月15日将以上不予恢复执行的裁定送达吕祖福。另查明，吕祖福在本案执行异议申请书载明的具状日期为2019年5月26日，执行法院立案日期为2019年6月10日。 执行法院认定以上事实，采信了该院（2009）双流民初字第378号民事调解书、执行案件审判流程管理信息表、（2018）川0116执恢953号执行裁定书、本院（2019）川01执复329号执行裁定书、送达回证及审查笔录等证据。 执行法院认为，吕祖福请求撤销（2018）川0116执恢953号执行裁定，其诉求实质是对该院驳回其恢复执行不服，请求恢复对该院（2009）双流民初字第378号民事调解书的执行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，……当事人不履行和解协议，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行”，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十条“申请恢复执行原生效法律文书，适用民事诉讼法第二百三十九条申请执行期间的规定。当事人不履行执行和解协议的，申请恢复执行期间自执行和解协议约定履行期间的最后一日起计算”，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条第一款“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定”的规定，根据执行法院2009年8月11日执行笔录（和解协议内容记入笔录）“总共在我厂里拉300万匹多孔砖，从8月份开始就可以拉”，以及吕祖福2009年8月12日向执行法院提交申请书载明“在6个月时间内廖德友向吕祖福供砖300万匹来抵偿所差吕祖福的剩余款项”，执行和解协议约定履行期间的最后一日最迟为2010年2月底，其申请恢复执行期间自此时间起计算2年，即2012年2月底前截止，在此期间吕祖福未提起恢复执行申请。吕祖福提起恢复执行申请的时间是2018年9月3日，超过了申请恢复执行期间，吕祖福以执行人廖德友下落不明，一直未予执行，现已找到被执行人并且有清偿能力为由，申请恢复执行，以上情况不属于申请执行时效中止、中断的情形，吕祖福提出恢复执行的异议请求，不符合法律规定，不予支持。据此，执行法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定：驳回吕祖福的异议请求。 吕祖福申请复议称，首先，（2018）川0116执恢953号执行裁定实质是认为廖德友已经履行了执行和解协议约定的给付义务而不予恢复执行，但吕祖福并未收到过廖德友37万元现金，廖德友向执行法院提供其已履行执行和解协议的证据均系伪造。其次，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条规定对驳回起诉的裁定，可以上诉，（2018）川0116执恢953号执行裁定未赋予当事人上诉权，剥夺了吕祖福的上诉权。综上，（2018）川0116执恢953号执行裁定认定事实不清，适用法律错误，吕祖福请求撤销，符合法律规定。但异议裁定所述的事实是吕祖福申请恢复执行是否已过时效，应否立案受理的问题，因此，该裁定认定事实错误，适用法律亦错误。请求：撤销异议裁定，恢复案件的执行。 廖德友未答辩。 本院查明的事实与执行法院认定的事实一致。 本院认为，根据2009年8月11日双方签字的执行笔录以及2009年8月12日吕祖福向执行法院提交的《申请书》所载执行和解协议，廖德友履行给付义务期间为6个月，从2009年8月起算，其履行期间最后一日最迟为2010年2月底。廖德友未在此期间内履行给付义务，吕祖福应自2010年3月1日起的两年内申请恢复执行，但其在2018年9月3日才向执行法院申请恢复执行，已超出了《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十条规定的申请恢复执行期间，且吕祖德未提供证据证明其具有申请恢复执行时效中止、中断的情形，故应当不予恢复执行。执行法院（2018）川0116执恢953号执行裁定不予恢复执行的理由虽不当，但其处理结果并无错误，异议裁定对不予恢复执行的理由予以阐述后对该裁定处理结果予以维持并无不当。吕祖福以申请复议主张异议裁定认定事实错误，不能成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条明确规定了可以上诉的情形。而对于不予恢复执行的裁定，并不在前述法条规定的可以上诉的范围内。因此，吕祖德依据该法条申请复议主张（2018）川0116执恢953号执行裁定剥夺其上诉权，亦不能成立。 综上所述，吕祖福申请复议的理由均不能成立，异议裁定驳回其异议请求正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回吕祖福的复议申请，维持成都市双流区人民法院（2019）川0116执异289号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 杨 芳 审判员 陈 浩 审判员 邱家德 二〇一九年十月二十二日 书记员 沈 巧 附：相关法律及司法解释 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。