安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2215号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司，住所地岳西县天堂镇山货大市场**团商住楼****门面、商业****。负责人：张平，该公司经理。委托诉讼代理人：陈卓，该公司员工。被上诉人（原审原告）：胡中兴，男，1964年4月17日出生，汉族，住安徽省岳西县。委托诉讼代理人：程锋，安中辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王学军，男，1980年1月2日出生，汉族，住安徽省岳西县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司（以下简称人保财险岳西支公司）因与被上诉人胡中兴、王学军机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省岳西县人民法院（2019）皖0828民初2002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，书面进行了审理。本案现已审理终结。人保财险岳西支公司上诉请求：撤销原判，改判其只赔偿435616.50元。事实与理由：一、医疗费中应扣除10%的非医保用药；二、精神损害抚慰金过高，应核减6000元；三、交通费应按实际出院天数每天10元计算，核减2850元；四、诉讼费和鉴定费应由侵权人承担。胡中兴辩称：一、保险公司主张扣除10%的非医保用药，没有事实和法律依据，且没有提供相应证据；二、精神损害抚慰金符合本案事实和法律规定；三、其伤情重，需专车接送，因治疗往返合肥多次，实际开支远不止5000元；四、鉴定费属直接损失，诉讼费的负担由法院依法确定。王学军辩称：请求维持原判。胡中兴向一审法院起诉请求判令：王学军、人保财险岳西支公司共同赔偿其因车祸造成的各项损失723603.88元。一审法院认定事实：2018年4月26日7时30分，王学军驾驶皖Ｈ×××**号牌轻型货车由黄羊往石关方向行驶，当行驶至黄石路41km+200m处，超越同向胡中兴驾驶的嘉陵牌无牌二轮燃油车时发生刮擦，造成胡中兴受伤及嘉陵牌无牌二轮燃油车受损的道路交通事故。事故经岳西县公安局交通警察大队认定，王学军承担全部责任，胡中兴不承担责任。事故发生后，胡中兴被当即送往岳西县医院住院治疗至2018年5月14日出院，出院当日被送往合肥安化创伤康复医院住院治疗至2018年7月3日出院，后又入住岳西县中医院治疗至2018年9月11日出院，出院当日再次入住安徽省立医院住院治疗至2018年9月29日出院，最后再次入住岳西县中医院住院治疗至2018年11月26日出院；对胡中兴的伤情，岳西县医院出院诊断为（一）内开放性颅脑损伤（特重型）1.左额颞顶急性硬膜外血肿、2.左颞顶急性硬膜下血肿、3.脑挫裂伤、4.蛛网膜下腔出血、5.颅骨粉碎性、凹陷性骨折、6.颅底骨折，（二）左锁骨粉碎性骨折，（三）全身多处软组织损伤，（四）双肺感染；合肥安化创伤康复医院诊断为：1.重度颅脑损伤后；2.脑梗死；3.腹部感染；4.左锁骨骨折。岳西县中医院出院诊断为（2018.9.11）：重度颅脑损伤术后，脑梗塞。安徽省立医院出院诊断为：1.左额颞颅骨缺失，2.多灶性脑梗塞，3.重型颅脑损伤术后，4.肺部感染、右肺结节，5.左侧头静脉血栓，6.完全性右束支传导阻滞；岳西县中医院出院诊断为（2018.11.26）：1.重度颅脑损伤术后，2.左额颞颅骨修补术后，3.脑梗塞，4.左侧头静脉血栓。嗣后，经胡中兴申请，原审法院依法委托安徽正邦司法鉴定所对其伤残等级、“三期”及后续治疗费进行评定，2019年6月12日，安徽正邦司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人胡中兴因道路交通事故致伤颅脑损伤经开颅手术治疗，构成十级伤残；颅脑损伤致右上肢单瘫，构成七级伤残；颅脑损伤后存在轻度智能障碍，日常生活有关的活动能力重度受限，构成八级伤残；（二）建议给予被鉴定人伤后误工期至评残之日前一日，护理期210日，营养期180日；（三）建议给予被鉴定人后续义齿安装及更换费用总计人民币12000元。另查明，胡中兴系岳西县石关乡黄羊村村民，事故发生时其未满六十周岁，其妻子汪爱芝为肢体贰级残疾，胡中兴与妻子汪爱芝共同生育子女胡心根、胡心基二人。王学军系肇事车辆皖Ｈ×××**号牌轻型货车登记车主，事故发生时，该车辆在人保财险岳西支公司投保了交强险和不计免赔100万元商业三者险。事故发生后，王学军为胡中兴垫付175077.65元，人保财险岳西公司为胡中兴垫付10000元，该两项垫付费用均包含胡中兴的诉求内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，王学军驾驶轻型货车行驶时，与胡中兴驾驶的无牌二轮燃油车发生刮擦，造成胡中兴受伤及二轮燃油车受损，胡中兴在本起事故中无责任，其所受的损失应得到赔偿。对胡中兴受伤后的合理损失依法核定如下：1、医疗费179930.88元（含后续治疗费12000元），根据其提交的医院医疗费发票，对该部分金额本院依法核定为165150.08元；关于合计金额为211.8元的南京医药合肥大药房连锁有限公司及岳西鑫瀚大药房的三张购药发票，虽无医嘱佐证，但从发票内容，并结合胡中兴伤情，对该三张发票予以采信，对所花金额予以确认；后续治疗费12000元有鉴定意见书相佐证，但该费用为胡中兴义齿安装及更换费，应归属于残疾辅助器具费；据此对胡中兴的医疗费，依法核定为165361.88元，残疾辅助器具费为12000元；人保财险岳西支公司提出应扣除三张药房购药发票并扣除不少于10%的非医保用药的抗辩意见，理据不足，不予采纳。2、胡中兴主张营养费18000元（180天×100元/天），营养期有鉴定意见书相佐证，营养费标准，酌情确定为40元/天，故对胡中兴该项损失，依法核定为7200（180天×40元/天）；人保财险岳西支公司提出营养期过长应以150天为宜的抗辩意见，未提交证据佐证，不予采纳。3、胡中兴主张住院伙食补助费21500元（215天×100元/天），住院天数有出院记录相佐证，住院伙食补助标准酌情确定为40元/天，故对胡中兴该项损失依法核定为8600元（215天×40元/天）。4、胡中兴主张误工费46330元（410天×113元/天），误工费标准人保财险岳西支公司无异议，经审查予以确认；误工期根据司法鉴定书，经核算，胡中兴主张天数未超出鉴定意见书意见，予以确认，人保财险岳西支公司提出误工期过长应以360天计算为宜的抗辩意见，未提交证据佐证，不予采纳；据此对胡中兴主张的误工费予以确认。5、胡中兴主张护理费27930元（210天×133元/天），护理期有鉴定意见书佐证，人保财险岳西支公司提出应以180天计算，未提交证据佐证，不予采纳；护理费标准，参照安徽省上一年度居民服务业行业职工平均工资标准即123.48元/天计算；故对胡中兴的护理费依法核定为25930.8元（210天×123.48元/天）；6、胡中兴主张交通食宿费10000元，但未提交证据佐证，结合胡中兴住院治疗情况，酌情其交通费为5000元；胡中兴主张食宿费，因其系住院治疗，且已支持其住院伙食补助费、对护理人员已支持护理费，故对胡中兴的主张食宿费，不予支持。7、胡中兴主张伤残赔偿金123164.8元（13996元/年×20年×44%），伤残赔偿金标准及赔偿年限人保财险岳西支公司均无异议，经审查予以确认；关于伤残赔偿金计算系数，根据司法鉴定意见书，胡中兴主张按照44%计算符合法律规定，人保财险岳西支公司提出应按照两个八级一个十级伤残计算赔偿系数的抗辩意见，其未提交证据推翻胡中兴的伤残等级鉴定结论，故其该抗辩意见无法律依据，不予采纳；据此对胡中兴主张的伤残赔偿金，予以确认。8、精神损害抚慰金，结合胡中兴伤情及事故责任，酌情确定为30000元。9、鉴定费5869元，有鉴定费发票佐证，予以确认，鉴定费属于诉讼费用的范畴，将鉴定费与案件受理费一并纳入诉讼费用确定由当事人负担。10、胡中兴主张被扶养人生活费254960元（12748×20），其主张的被扶养人即其妻子汪爱芝肢体残疾达贰级并患有多种疾病，胡中兴对其具有扶养义务，结合胡中兴因本起事故致伤残的情况，认为按照其伤残系数计算被扶养人生活费具有合理性，且其二人生育的子女均已成年，对汪爱芝亦应有赡养义务；胡中兴主张的被扶养人生活费标准符合法律规定，据此，对其被扶养人生活费依法核定为37394.13元（12748×20÷3×44%）。11、胡中兴主张车损2000元，虽事故认定书记载了其车辆受损的事实，但其未提交证据证明其车辆事故后受损情况、修理情况，其主张的金额无证据佐证，故对该项主张不予支持。上述经核定的损失合计460981.61元（不含鉴定费）。王学军因负有交通事故全部责任造成胡中兴身体受伤，应依法承担赔偿责任。因肇事车辆皖Ｈ×××**号牌轻型货车在人保财险岳西支公司投保了交强险和不计免赔100万元商业险，胡中兴的损失未超出保险范围，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定及保险合同约定，王学军因交通事故造成的合理损失460981.61元，应由人保财险岳西支公司全额赔付。王学军先行垫付的费用175077.65元，胡中兴在获得理赔后应予以返还；人保财险岳西支公司先行垫付的10000元，应在其应支付给胡中兴的赔偿款中予以扣除，故人保财险岳西支公司尚应支付胡中兴赔偿款450981.61元（460981.61元-10000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，作出判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司于判决生效后十日内赔偿原告胡中兴交通事故损失450981.61（胡中兴在获得理赔后应返还王学军垫付款175077.65元）。二、驳回原告胡中兴的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5532元，鉴定费5869元，合计11401元，由中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司负担4180元，王学军负担5200元，胡中兴负担2021元。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,关于应否扣除非医保用药的问题。人保财险岳西支公司主张扣除非医保用药，但未举证证明相应依据，故不予支持。关于精神损害抚慰金的认定问题。胡中兴构成七级、八级、十级伤残各一处，侵权人负事故全部责任，原判综合以上因素认定精神损害30000元，并无不当。关于交通费的认定问题。胡中兴为特重型颅脑损伤，因转院治疗多次往返合肥市和岳西县，原判结合其治疗情况酌情认定交通费5000元，并无不当。当事人应当依法承担诉讼费用。原判根据保险人承担的赔偿责任确定其负担相应的诉讼费用，并无不当。人保财险岳西支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费434元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 谷审判员 陈世拥审判员 程 顺二〇一九年十月三十一日法官助理丁娟书记员李晶晶附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。