文书内容重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终7000号上诉人（原审被告）：孙强，男，1974年7月14日出生，住贵州省习水县。委托诉讼代理人：赵洪，贵州黔北律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：任国锋，男，1988年7月10日出生，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：段文斌，重庆智豪律师事务所律师。原审被告：习水县蓝天粉煤灰再生资源开发有限公司，住所地贵州省遵义市习水县东皇镇羊九村，统一社会信用代码915203305806874853。法定代表人：孙强，总经理。委托诉讼代理人：赵洪，贵州黔北律师事务所律师。原审第三人：杨承勇，男，1970年11月8日出生，住贵州省遵义市。原审第三人：孙翠红，女，1966年1月7日出生，住贵州省遵义市。原审第三人：袁娅，女，1974年7月14出生，住贵州省遵义市。上诉人孙强因与被上诉人任国锋、原审被告习水县蓝天粉煤灰再生资源开发有限公司（简称蓝天粉煤公司）、原审第三人杨承勇、孙翠红和袁娅股权转让纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2018)渝0108民初10970号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙强上诉请求依法改判，由任国锋承担诉讼费。其事实和理由为：1.原审判决主张的违约金过高，违反法律强制性规定，有违公平原则。孙强已经支付了2222400元，仅剩77600元未付并非恶意拖欠。原审判决主张的违约金是尚欠本金的5倍，明显过高，依法应当调减。2.原审判决认定事实不清，计算违约金有误。转让金分期支付，即使有几次未按时支付，也只应当对该该部分计算违约金。对于逾期未付的可以承担年利率24%的“违约利息”，对未到期的只应按月利率1%计息。原审法院在第一笔股权转让金逾期后就将未到期和未违约的部分作为计算违约的基数。3.即便计算资金占用损失也只应按约定的月利率1%处理。双方约定利随本清，但原审法院认为是先息后本。孙强的付款支付的是本金而不是资金占用损失。任国锋变更诉讼请求以前，起诉的金额也是77600元，说明是先支付本金。任国锋二审答辩称：股权转让协议合法有效，应当按约履行。孙强没有按约履行义务，就应当承担违约责任。请求维持原判。蓝天粉煤公司的意见与孙强相同。杨承勇、孙翠红和袁娅未提出答辩意见。任国锋向原审法院请求孙强支付股份转让款465637.3元及资金占用损失（以465637.3元为基数，从2017年12月2日起按年利率24%的标准计算至付清之日止），蓝天粉煤公司承担连带清偿责任。一审法院认定如下事实：蓝天煤粉公司于2011年9月16日设立，注册资本5000000元，孙强认缴出资2500000元，持公司50%的股份，任国锋认缴出资500000元，持公司10%的股份，袁娅认缴出资1000000元，持公司20%的股份，孙翠红认缴出资250000元，持公司5%的股份，杨承勇认缴出资750000元，持公司15%的股份。2016年6月6日，任国锋、孙强、杨承勇、蓝天煤粉公司签订了股份转让协议。协议约定的相关内容为：1.任国锋将持有蓝天煤粉公司10%的股份及相应债权、分红款项作价2300000元转让给孙强，孙强同意全部受让。2.孙强于2016年6月28日前支付股份转让款600000元，余款1700000元在2017年6月28日前分十一期支付任国锋。在分期支付转让款的过程中，孙强愿意承担余款资金利息。利息以余款为基数，按月利率1%按月支付，息随本清，具体的付款时间为：从2016年7月起至2017年4月止，每月28日前支付150000元，余款200000元于2017年5月28日前付清。如孙强不能按时足额付清，孙强应自本协议签订之日起，以2300000元为基数，按年利率36%的标准支付资金占用损失至付清之日止。3.在本协议签订之前及之后，公司与股东有关的所有债权、债务由孙强享有、承担。4。杨承勇和蓝天煤粉公司自愿为孙强的付款责任承担连带责任保证担保。5.孙强在支付任国锋所有股份转让款后，任国锋配合孙强办理股份变更登记手续。签订股份转让协议后，孙强向任国锋支付了2222400元。任国锋制作了统计表，载明了孙强的付款时间、付款金额及违约天数，其中付款时间和金额为：2016年6月28日付款500000元，同年7月13日付款100000元，同年7月28日付款167000元，同年9月6日付款150000元，同年9月22日付款15000元，同年9月29日付款95400元，同年11月11日付款100000元，同年12月12日付款100000元，2017年1月18日付款100000元，同年3月8日付款100000元，同年3月30日付款100000元，同年7月1日付款20000元，同年7月2日付款80000元，同年7月4日付款100000元，同年8月9日付款100000元，同年9于19日付款195000元，同年11月6日付款100000元，同年12月1日付款100000元。另查明，任国锋与孙强签订股份转让协议后，涉案股份至今仍未办理变更登记手续。诉讼中，任国锋认为孙强未按期足额付款的行为构成违约，根据股份转让协议的约定，任国锋对欠款金额按年利率24%的标准计算资金占用利息。按先息后本的方式抵扣后，截止2017年12月2日孙强尚欠的股份转让款为466363.49元。孙强对统计表中载明的还款金额、时间及违约天数无异议，但认为违约金标准过高，应按照中国人民银行贷款利率计算，且应按先本后息的方式进行抵扣。原审法院认为，任国锋、孙强、杨承勇、蓝天煤粉公司共同签订的股份转让协议，系当事人真实的意思表示，内容不违反法律规定，合法有效。根据股份转让协议的约定，孙强应分期足额向任国锋支付股份转让款，且应按月利率1%的标准支付资金占用损失，否则应承担违约责任。从任国锋与孙强共同确认的还款金额、还款时间看，孙强在支付首笔股份转让款时即逾期付款，因此孙强应承担违约责任。任国锋主张从逾期之日起，以尚欠股份转让款为基数，按年利率24%的标准计算违约产生的资金占用损失，并按先资金占用损失后股份转让款的方式予以抵扣，符合当事人约定，且不违反法律规定，原审法院予以采纳。就孙强的还款情况，原审法院按先资金占用损失后股份转让款的方式进行抵扣，抵扣明细如下表：            计息时间段      及天数              尚欠本金              年利率              应付利息      含欠息              实付      金额              抵扣本金              欠息                                            16.6.28-      16.07.12（15天）              1800000              24              18000              100000              8200              0                  16.7.13-      16.7.27（15天）              1718000              24              17180              167000              149820              0                  16.7.28-      16.9.5（40天）              1568180              24              41818.13              150000              108181.87              0                  16.9.6-      16.9.21（16天）              1459998.13              24              15573.31              15000              0              573.31                  16.9.22-      16.9.28（7天）              1459998.13              24              7386.63              95400              88013.37              0                  16.9.29-      16.11.10（43天）              1371984.76              24              39330.23              100000              60669.77              0                  16.11.11-      16.12.11（31天）              1311314.99              24              27100.51              100000              72899.49              0                  16.12.12-      17.1.17（37天）              1238415.5              24              30547.58              100000              69452.42              0                  2017.1.18-      17.3.7（49天）              1168963.08              24              38186.13              100000              61813.87              0                        17.3.8-      17.3.29（22天）              1107149.21              24              16238.19              100000              83761.81              0                  17.3.30-      17.6.30（93天）              1023387.4              24              63450.02              20000              0              43450.02                  17.6.30-      17.7.1（1天）              1023387.4              24              44132.28              80000              35867.72              0                  17.7.2-      17.7.3（1天）              988178.03              24              658.35              100000              99341.65              0                  17.7.5-      17.8.8（35天）              888178.03              24              20724.15              100000              79275.85              0                        17.8.9-      17.9.18（41天）              808902.18              24              22109.99              195000              172890.01              0                  17.9.19-1      7.11.5（48天）              636012.17              24              20352.39              100000              79647.61              0                  17.11.6-      17.11.30（25天）              556364.56              24              9272.74              100000              90727.26              0                  17.12.1 起至今，尚欠股份转让款465637.3元及利息未支付                    孙强提出其还款应按股份转让款、资金占用损失的顺序进行抵扣，且资金占用损失应按人民银行同期贷款利率进行计算的辩称意见，与当事人约定不符，原审法院不予采纳。关于孙强提出其与任国锋口头约定孙强支付最后一期股份转让款前，任国锋应配合办理股权变更登记手续的辩称意见，孙强未举示证据证明，原审法院不予采信。原审法院确认截止2017年12月1日，孙强尚欠任国锋股份转让款465637.3元。任国锋提出的请求孙强支付股份转让款465637.3元，并从2017年12月2日起以465637.3元为基数，按年利率24%的标准计算资金占用损失至付清之日止的诉讼请求，具有事实和法律依据，原审法院予以支持。蓝天煤粉公司自愿对孙强所负债务提供保证担保，而蓝天煤粉公司与任国锋就保证方式和保证期间未进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条的约定，蓝天煤粉公司的保证方式为连带责任保证担保，其保证期间为主债务履行期限届后6个月。在此期间内，任国锋应向蓝天煤粉公司主张保证责任，否则蓝天煤粉公司免除保证责任。根据股份转让合同的约定，孙强支付股份转款的履行期限于2017年5月28日届满，蓝天煤粉公司的保证期间于2017年11月28日届满。任国锋未举证证明其在此期间内向蓝天煤粉公司主张过保证责任，其应承担举证不能的不利后果，即蓝天煤粉公司的保证责任免除，任国锋要求蓝天煤粉公司承担连带清偿责任的诉讼请求，无法律依据，原审法院不予支持。杨承勇、孙翠红、袁娅经本院合法传唤，未应诉答辩，视为放弃相应的诉讼权利。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、孙强于本判决生效后十日内支付任国锋股份转让款465637.3元及资金占用损失（资金占用损失从2017年12月2日起，以465637.3元为基数，按年利率24%的标准计算至付清之日止）；二、驳回任国锋的其他诉讼请求。案案件受理费9446元由孙强负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方的二审焦点在于如何确定孙强的违约责任，本院对该争议评判如下。按照股权转让合同约定，孙强应于2016年6月28日前支付股份转让款60万元，从2016年7月起至2017年4月每月28日前支付15万元，余款20万元于2017年5月28日前付清。截止2016年6月28日孙强仅支付了50万元，此后也未按约付清款项，已经构成违约。按照合同约定，如孙强不能按时足额付清，孙强应自合同签订之日至付清时止以230万元元为基数，按年利率36%支付资金占用损失。孙强首期付款即违约，任国锋有权要求不再按照月利率1%计算，而是承担违约责任。任国锋要求从逾期之日起，以尚欠股份转让款为基数，按年利率24%计算违约产生的资金占用损失。其主张少于约定，不违反法律和行政法规的强制性规定，原审法院确认该标准并无不当。孙强认为应当先按每月1%利息计算利息，扣减已还款后按77600元本金计算逾期付款违约金，不符合合同约定，不应支持。合同约定按约付款情况下本金及利息的清偿为利随本清，没有约定逾期付款情况下本金及违约金清偿顺序，原审法院确定违约后的付款先清偿资金占用损失后清偿本金是适当的，孙强认为应当按相反顺序清偿缺乏依据，不应支持。原审法院根据上述认定，查明截止2017年12月1日孙强尚欠任国锋股份转让款465637.3元。孙强应支付股份转让款465637.3元及该款从2017年12月2日至付清之日按年利率24%计算的逾期付款违约金。基于上述认定，孙强的上诉理由依据不足，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件诉讼费负担维持不变。二审案件受理费9446元由孙强负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈秀良审 判 员 王丽丹审 判 员 赵 克二〇一九年十月二十八日法官助理 王璐野书 记 员 李心雨