湖南省桃源县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0725民初2459号原告：皮晓华，女，1972年1月18日出生，汉族，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：彭立华，湖南和讯律师事务所律师。被告：桃源县金鹰外语培训学校有限责任公司，住所地桃源县漳江街道浔阳社区漳江中路二大小家电城四楼。法定代表人：谭春娥，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜涤非，湖南独解兽律师事务所律师。原告皮晓华与被告桃源县金鹰外语培训学校有限责任公司（以下简称金鹰培训学校）劳动争议一案，本院于2019年9月24日立案后，适用简易程序，于2019年10月24日、2019年10月31日公开开庭进行了审理。皮晓华及其委托诉讼代理人彭立华，金鹰培训学校的委托诉讼代理人杜涤非到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求被告支付各项损失153276元。事实和理由：2004年7月开始，原告受聘于桃源县金鹰外语培训学校工作，学校负责人谭春娥。2019年1月8日桃源县金鹰外语培训学校有限责任公司成立，法定代表人为谭春娥，原告继续受聘于该公司工作。2019年3月19日，因原告与谭春娥之媳钟煜（系公司股东）发生争执，钟煜要求原告暂时回家听候处理。原告从2004年7月以来，尽心为桃源县金鹰外语培训学校工作，后成立的桃源县金鹰外语培训学校有限责任公司实际为同一家庭开办，原告在该学校工作以来，被告一直没有为其缴纳社会社会保险。现原告提出解除双方劳动合同关系，要求被告赔偿各项损失。被告辩称：1.2019年3月19日，原、被告实际已经协商一致解除劳动合同；2.原告离职，不是用人单位的原因，被告不承担停工期间的工资；3.原告要求赔偿养老保险损失97020元没有事实与法律依据；4.解除劳动合同经济补偿按3个月计算4800元；5.失业保险应按8个月计算8704元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的有争议的证据，本院认定如下：1.仲裁庭审笔录，欲证明主体适格，原、被告劳动关系从2004年7月建立至今。被告有异议，认为原告于2015年6月已自动离职，双方终止了劳动合同。经审查，异议成立，对劳动关系从2004年7月建立至今不予认可。2.《海报》2张，欲证明2015年8月原告仍在上班，2018年原、被告存在劳动关系，工作年限从2004年开始计算。被告有异议，认为海报上有皮老师的名字，系对外宣传，对证明目的不予认可。经审查，异议成立，对真实性予以认可。3.通话录音，欲证明被告认可2015年7月至2016年6月为请假。被告认为，电话录音不能完整反映案件过程，在诉讼中不认可原告请假。经审查，该证据形式不完善，诉讼中被告不认可原告请假，且原告无其他证据印证请假的事实，故对电话录音，不予采信。4.李慧霞、罗瑛、谢小英的书面证言，欲证明原告从2004年开始在被告处上班。被告对三性有异议，认为证人应出庭作庭。经审查，对原告从2004年开始在被告处上班的事实予以认可。5.蓝如惠的调查笔录，欲证明被告主体适格，原、被告从2004年开始建立劳动关系持续至今。被告对劳动关系从2004年持续至今有异议，认为2015年7月离职。经审查，异议成立，对原、被告劳动关系从2004年开始持续至今不予认可。6.《个缴人员基本养老保险断档补缴通知单》，欲证明被告没有为原告办理基本养老手续，原告有权解除合同，要求被告支付相关劳动待遇。被告认为原告以灵活就业人员已建立社会养老保险，被告不能变更。经审查，该证据符合三性，予以采信。7.青建华的出庭证言，欲证明原告从2004年开始在被告处上班，2016年曾请假。被告对请假不认可。经审查，被告的异议成立，对原告2016曾请假不予认可。被告提交的有争议的证据，本院认定如下：1.《个缴人员基本养老保险断档补缴通知单》，欲证明原告系灵活就业人员，被告无法为其建立养老保险关系。原告认为被告应依法办理相关社会养老保险手续。经审查，原告的异议成立，对证明目的不予认可。2.记账单、工资表，欲证明被告为原告发放的工资中包含保险养老保险金的事实。原告认为记账单不符合三性。经审查，原告异议成立，对工资表予以认可。本院经审理认定事实如下：2004年原告受聘于金鹰培训学校从事辅助性工作，临时用工，一般星期六、星期天工作，暑假培训班工作约一个月，工资每月1600元。2015年6月底，原告以家人需要照顾为由，离开被告处。2016年8月20日，双方签订书面劳动合同，确定全日制用工，每周星期一、星期二、星期六、星期天上班，暑假办培训班时上班，期限为2年。2018年9月12日，双方续签了书面劳动合同，期限至2020年9月12日。2019年3月19日，原告因与被告股东钟煜发生争执，被责令回家处理，双方未办理解除劳动合同的书面手续。原告在被告处工作期间，自己以灵活就业人员的身份，办理社会养老保险，被告给原告报销部分养老保险费用，与工资一并发放，没有办理失业保险。本案的争议焦点：一、双方劳动关系从何时计算，计算补偿的劳动时间，劳动关系是否解除？二、原告主张的停工津贴、养老保险损失、解除合同的经济补偿、失业保险等是否应当赔偿，具体金额如何确定。关于争议焦点一、双方劳动关系从何时计算，计算补偿的劳动时间，劳动关系是否解除。原告从2004年开始在被告处务工，工作时间为星期六、星期天，暑假务工时间约一个月。被告按双方的约定支付劳动报酬。在此期间，原告以灵活就业人员参加社会养老保险，从原告的劳动时间，参保方式等来看，系非全日制用工关系。2015年6月底，原告离开被告处，在近一年的时间，没有在被告处工作，被告亦没有向其支付工资。原告主张在此期间系请假，但无充分的证据证实。从日常经验推理，非全日制用工，双方随时可以解除劳动合同，原告已用自己的行为，解除了与被告的劳动合同关系。2016年8月20日，双方签订书面劳动合同，确认了全日制用工的劳动合同关系，后又续签劳动合同至2020年9月12日。被告主张双方于2019年3月19日协商一致解除劳动合同，但没有提交相关的证据证实，应承担举证不能的法律后果，双方的劳动合同关系继续存在。故计算解除劳动合同补偿时间，从2016年8月20日开始计算。二、皮晓华主张的停工津贴、养老保险损失、解除合同的经济补偿、失业保险等是否应当赔偿，具体金额如何确定。1.停工津贴。原告于2019年7月17日申请劳动仲裁，要求解除劳动合同，符合法律规定。从2019年3月20日至2019年7月17日，原告被责令回家听候处理，被告未向原告支付工资，此期间，双方劳动关系继续存在，参照《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准》第二十七条：“劳动关系存续期间，由于用人单位的原因，导致劳动者无法实际提供劳动，劳动者要求用人单位支付工资或停工津贴，可予以支持”的规定，被告应按月支付停工津贴4个月4352元（1088元×4）。2.经济补偿金。原告、被告劳动合同存续期间，用人单位应当与劳动者建立社会养老保险关系，为劳动者缴纳社会养老保险。原告以被告未缴纳社会养老保险为由，要求解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。原告于2004年与被告建立劳动关系，但系非全日制用工，于2015年6月自行离职解除了劳动合同，终止用工，此期间用人单位不向劳动者支付经济补偿金。2016年8月20日双方建立全日制劳动合同关系，至原告要求解除合同，工作年限计算为3年，被告应向原告支付经济补偿金4800元（1600元×3）。3.失业保险金。被告没有给原告缴纳失业保险，在解除合同时，被告应当按实际工作年限给予一次性生活补助金8704元（1088元×8个月）。4.养老保险损失。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或者补足”，现无证据证实，社会保险征收机构责令被告补交，而被告不能补交养老保险，导致原告无法享受社会保险待遇，故原告要求被告赔偿因其未办理养老保险手续所遭受的损失97020元，不属于法院的受理范围，对该项请求，不予支持。综上所述，对皮晓华的诉讼请求，予以部分支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第六十八条、第七十一条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第六十三条第一款、第四十四条、第四十五条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、皮晓华与桃源县金鹰外语培训学校有限责任公司劳动合同关系解除；二、桃源县金鹰外语培训学校有限责任公司于本判决生效后十日内给付皮晓华停工津贴4352元、经济补偿金4800元、失业保险金8704元，总计17856元（可直接汇入户名：桃源县人民法院执行款专户；开户行：中国建设银行桃源支行；账号：43×××68）；三、驳回皮晓华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收5元，由桃源县金鹰外语培训学校有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  彭治平二〇一九年十月三十一日法官助理李佳霏代理书记员  陈莎妮