文书内容重庆市黔江区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0114民初6013号原告：胡江涛，男，土家族，1987年9月17日出生，住重庆市黔江区。委托诉讼代理人：刘祖耀，重庆金讼律师事务所律师。被告：重庆鸿榜实业有限公司，住所地重庆市黔江区城西八路58号（区建委内），统一社会信用代码91500114213900715E。法定代表人：向银彦，该公司董事长。委托诉讼代理人：段凤毅，重庆光界律师事务所律师。委托诉讼代理人：段彩芳，重庆光界律师事务所实习律师。原告胡江涛诉被告重庆鸿榜实业有限公司（以下简称鸿榜实业公司）工伤保险待遇纠纷一案，胡江涛于2019年7月29日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，依法适用简易程序于2019年8月28日公开开庭审理。原告胡江涛及其委托诉讼代理人刘祖耀，被告鸿榜实业公司的委托诉讼代理人段凤毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡江涛向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告住院伙食补助费6,500元、停工留薪期工资192,000元、住院期间护理费15,600元、一次性伤残补助金104,000元、一次性工伤医疗补助金48,848元、一次性伤残就业补助金91,590元、鉴定费1,150元、交通费311元、医药费2,223元。事实及理由：2016年5月26日原告开始在被告位于“小南海干渠柳家湾隧道工程二标段”工地上做水泥浇筑工，工资为8,000元/月。2016年10月18日18时10分左右，原告在工地上维修运载混凝土的三轮车时被刚卸完货物的牌号为渝HXXXXX十通牌重型自卸货车撞伤。2018年2月24日原告此次受伤被重庆市黔江区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年4月24日，原告经重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级，无生活自理障碍。工伤事故发生后，被告从未出面解决此事。原告为维护其合法权益，特向本院提起本案诉讼，请求判决。鸿榜实业公司辩称，涉案工程虽然是由鸿榜实业公司承包，但已经转包给第三人梁弈狮，原告受雇于第三人从事工程施工作业，并由第三人发放工资，原被告间不存在劳动关系；被告承担的是工伤保险主体责任，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不应计算。具体到原告的诉讼请求，根据在市内就医的实际天数，住院伙食补助费按照8元/天的标准计算；如果有市外就医，则交通费据实报销；伙食补助费应按50元/人/天计算。停工留薪期待遇应按照法定停工留薪期限来计算其待遇，原告非被告单位的固定职工，属于临时性务工人员，没有固定工资，应按照2019年重庆市城镇企业职工社保保险缴费基数的下限即3,282元来确定原告的工资标准，且受伤后的时间不能一律计算为停工留薪期，超过停工留薪期的时间，只按原告核定工资的60%发给生活费。住院期间护理费，可以根据原告的住院天数，以109.4元/日的标准计算护理费。一次性伤残补助金，按2018年重庆市在岗职工月平均工资6,106元计算，柒级计算13个月，其金额为79,378元，原告主张按8,000元/月计算没有事实依据。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均需以存在劳动关系为前提，原被告间不存在劳动关系，被告不应支付该两项费用。鉴定费、交通费、医药费，应据实计算。胡江涛向本院举示了如下证据：1．原告的身份证复印件一份；2．公司基本情况打印件一份；3．黔江人社伤险受字〔2017〕101号《工伤认定申请受理决定书》、黔江人社伤险认字〔2018〕15号《认定工伤决定书》各一份；4．黔江劳初鉴字［2018］75号《初次鉴定结论书》一份；5．渝劳再鉴字［2019］138号《再次鉴定结论书》一份；6．鉴定费发票两张；7．医疗费发票9张；8．交通费发票4张；9．对刘仕明、易世斌、徐才万的调查笔录各一份；10．住院病历；11．渝黔劳人仲不字〔2019〕30号《不予受理案件通知书》一份。鸿榜实业公司向本院举示了如下证据：1．鸿榜实业公司营业执照、法定代表人身份证明书及法定代表人的身份证复印件各一份；2．（2017）渝0114民初5103号民事判决书复印件一份。经审理查明，鸿榜实业公司于2012年11月4日与重庆市黔江区润民农村水利工程有限公司签订协议书，约定重庆市黔江区润民农村水利工程有限公司将“小南海干渠柳家湾隧洞工程Ⅱ标段”承包给鸿榜实业公司。鸿榜实业公司于2012年12月16日与案外人梁奕狮签订《工程项目内部承包合同》，约定将该工程承包给梁奕狮完成。梁奕狮取得该工程后，通过徐才万组织工人施工。原告胡江涛自2016年5月25日随徐才万进入该工地做水泥浇筑工，工作时间不固定，实行轮班制，具体工作由徐才万安排和指挥，工作考勤由徐才万记录，劳动报酬标准系与徐才万商定，劳动工具由梁奕狮提供。2016年10月18日18时10分左右，胡江涛在工地维修三轮车时被案外人李进驾驶的货车撞伤；事故发生后，胡江涛前后住院六次共住院治疗130天。2017年7月7日，胡江涛向重庆市黔江区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，请求认定其于2016年10月18日受到的伤害为工伤，该局于2017年8月4日受理。2018年2月24日，重庆市黔江区人力资源和社会保障局以黔江人社伤险认字〔2018〕15号《认定工伤决定书》认定胡江涛于2016年10月18日受到的伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年1月10日，重庆市黔江区职工劳动能力鉴定委员会作出黔江劳初鉴字［2018］75号初次鉴定结论书，其鉴定结论为伤残捌级，无生活自理障碍；此次鉴定，胡江涛缴纳鉴定费400元、医疗费1,654.63元。2019年4月24日，经重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定，胡江涛的劳动能力被确定为伤残柒级，无生活自理障碍；此次鉴定，胡江涛缴纳鉴定费750元、医疗费521.52元；因劳动能力再次鉴定，胡江涛支付交通费311.5元。2019年7月18日，胡江涛以鸿榜实业公司为被申请人，向重庆市黔江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求鸿榜实业公司支付一次性伤残补助金104,000元、一次性工伤医疗补助金48,848元、一次性伤残就业补助金91,590元、停工留薪期工资192,000元、住院伙食补助费6,500元、住院期间护理费15,600元、鉴定费1,150元、交通费311元、医药费2,223元，该委员会于2019年7月25日以渝黔劳人仲不字〔2019〕30号不予受理通知书决定对胡江涛的仲裁申请不予受理，胡江涛于是向本院提起本案诉讼。上述事实，有原、被告双方举示的证据、本院依职权调取的证据及庭审记录在卷佐证，足以认定。本院认为，职工因工受伤或者患职业病的，应当享受工伤待遇，按照《工伤保险条例》应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。鸿榜实业公司应当为胡江涛参加工伤保险但未参加，胡江涛在工作中受伤并被认定为工伤，鸿榜实业公司应当按照工伤保险条例规定的项目及标准支付胡江涛工伤保险待遇。参照重庆市人力资源和社会保障局关于《工伤保险条例》（修订）实施有关政策问题的通知（渝人社发〔2010〕284号）的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，胡江涛住院治疗130天，鸿榜实业公司应支付胡江涛住院伙食补助费1,040元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。本案中，胡江涛的停工留薪期限未经鉴定，结合胡江涛的病历并参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》S37.3（尿道损伤）的规定，胡江涛的停工留薪期为12个月。胡江涛主张其工资标准为8,000元/月，鸿榜实业公司不予认可，胡江涛对其主张的工资标准举示的证据也不充分。胡江涛、鸿榜实业公司均未能举示充分有效证据对胡江涛的工资标准予以证明，参照重庆市劳动和社会保障局印发的《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》第一条规定：“建筑单位将工程或劳务发包给自然人，该自然人在工作中受伤，经劳动行政部门认定为工伤，双方在计算工伤待遇时就该自然人的本人工资标准发生争议的，仲裁委员会首先应当根据证据来确认其工资标准，无充分有效证据予以证明的，可以按照该自然人受伤时我市上年度职工平均工资标准来确认其本人工资”，应当以胡江涛受伤时的本市上一年度即2015年的社会平均工资，即5,175元/月来认定胡江涛的本人工资。结前所述，鸿榜实业公司应支付胡江涛停工留薪期待遇62,100元。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责；胡江涛住院治疗工伤期间，鸿榜实业公司并未派人进行护理，故应当支付护理费，其标准为100元/天，胡江涛住院治疗130天，其护理费为13,000元。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，柒级伤残的，可享受13个月本人工资的一次性伤残补助金，结合前面有关胡江涛工资的论述，其一次性伤残补助金为67,275元。参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十五条规定：“工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得解除劳动合同或者终止劳动关系”和第三十六条第一款、第二款、第三款规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。”应以胡江涛向重庆市黔江区劳动人事争议仲裁委员会申请，要求鸿榜实业公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的时间即2019年7月25日的上年度即2018年本市职工月平均工资基数，即5,469元/月来计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。胡江涛应享受的一次性工伤医疗补助金应为5,469元/月×8个月=43,752元，一次性伤残就业补助金5,469元/月×15个月=82,035元。胡江涛主张的鉴定费1,150元，有票据佐证，本院予以支持；胡江涛主张的交通费311元，有票据佐证，本院予以支持；胡江涛主张的医药费，有票据的为2,176.15元，本院予以支持，对超出的部分，本院不予支持。综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆鸿榜实业有限公司于本判决生效后五日内支付原告胡江涛住院伙食补助费1,040元、停工留薪期待遇62,100元、住院期间护理费13,000元、一次性伤残补助金67,275元、一次性工伤医疗补助金43,752元、一次性伤残就业补助金82,035元、鉴定费1,150元、交通费311元、医药费2,176.15元，合计272,839.15元；二、驳回原告胡江涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆鸿榜实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  李源二〇一九年十月二十二日书记员  黄蔚