甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）甘01刑终420号原公诉机关兰州市安宁区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某某，男，1987年4月6日出生于甘肃省临洮县，汉族，初中文化，无业，住临洮县。因本案于2018年3月13日被取保候审，2019年6月27日涉嫌故意伤害罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。指派辩护人王鹏，甘肃合睿律师事务所律师。兰州市安宁区人民法院审理兰州市安宁区人民检察院指控原审被告人刘某某犯故意伤害罪一案，于2019年7月24日作出（2019）甘0105刑初182号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、审查上诉理由，听取指派辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2017年12月21日凌晨1时许，被告人刘某某伙同张某某（已判决）在兰州市安宁区“七天连锁酒店”附近人行横道上，将被害人柴某驾驶的出租车拦停，在路边对柴某进行殴打，致柴某面部受伤、左侧鼻骨多段骨折。经兰州市安宁区公安司法鉴定中心鉴定：柴某鼻骨骨折属轻伤二级。案发后，刘某某、张某某共同赔偿柴某医药费7000元。在审理过程中，被害人柴某撤回了针对被告人刘某某的刑事附带民事诉讼。原判认定上述事实，有户籍证明、立案决定书、取保候审决定书、抓获及破案经过、情况说明、门诊病历及影像学报告单、被害人陈述、证人证言、被告人的供述与辩解、同案犯张某某的供述与辩解、现场勘验笔录、辨认笔录及照片、鉴定意见、收条、谅解书、撤诉申请书等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人刘某某伙同他人共同故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，以被告人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。上诉人刘某某及其辩护人以“量刑过重”为由提出上诉和辩护意见。具体包括：1、一审对共同犯罪的刘某某与张某某相比，量刑失衡，对刘某某量刑过重。2、刘某某取保候审期间与家人及公安机关失去联系是事出有因，并非故意逃避法律惩处，不能在量刑时从重处罚；得知公安机关联系其时，主动到案，如实供述。3、其自愿认罪、态度良好，积极赔偿医药费，取得了被害人谅解。4、被害人拒载引起上诉人不满导致发生故意伤害行为，被害人有过错。请求从轻判处。经审理查明：2017年12月21日凌晨1时许，上诉人刘某某伙同张某某（已判决）在兰州市安宁区“七天连锁酒店”附近人行横道上，殴打被害人柴某，致其面部受伤、左侧鼻骨多段骨折。经鉴定：柴某鼻骨骨折属轻伤二级。案发后刘某某、张某某共同赔偿被害人柴某医药费5000元，张某某一审审理时，赔偿被害人柴某2000元经济损失。原审判决认定上述事实的证据有：1、报案材料、立案决定书、受案登记表等，证实2017年12月21日2时许柴某报警称：当日1时10分许在兰州市安宁区天连锁酒店对面由东向西行驶时被两名陌生男子殴打，后对方坐车逃跑。2、被害人柴某陈述，证实2017年2月21日1时许，其驾驶出租车由东向西行驶至兰州市安宁区天连锁酒店附近时，路边冲出来三个人拦车，其以为是乘客就停车了，这时其中一人将主驾驶的车门拉开，拉其下车，另一名男子也同时上来，二人将其拉到路边什么话都没说就对其进行殴打，一个对其头部及脸部用拳头打，还朝其身上腿上用脚踢，另一个拿着皮带朝其头部乱打。打完后对方坐一辆私家车逃跑。其不认识对方，也不知道为什么被打。3、抓获经过、破案经过，证实侦查机关通过监控摄像头锁定刘某某2人乘车逃跑路线。2018年3月13日9时许将刘某某、张某某在兰州市安宁区真乐村86号出租屋内抓获。4、取保候审决定书等，证实刘某某于2018年3月13日被取保候审，并缴纳保证金2000元。5、兰州市安宁区公安司法鉴定中心鉴定意见、兰州军区兰州总医院安宁分院病历等，证实被害人柴某受伤后即于2017年12月21日去医院门诊治疗，诊断为头面部外伤。12月25日再次治疗，诊断为鼻骨骨折。经司法鉴定：柴某鼻骨骨折属轻伤二级。6、现场指认笔录、辨认笔录，证实经上诉人刘某某指认，兰州市安宁区原七天连锁酒店对面人行横道就是其实施故意伤害他人身体的地点。经被害人柴某分别对照片进行混杂辨认，确认张某某、刘某某即为对其实施故意伤害的人。7、现场勘验笔录、现场勘验图、现场照片，证实公安机关于2017年12月21日对位于兰州市安宁区7天连锁酒店对面马路边的现场进行了勘验，未发现异常。8、证人杨某的证言，证实2017年12月21日1时许，其驾驶车牌号甘Ａ×××××私家车行驶至案发路段，看见一辆出租车四门敞开停在马路中间。路边冲出一男子拦住其的车，直接开门上副驾驶让其往前开，刚开了几米就让停车，从路边又冲出一个人直接开后门上了车，副驾驶的男子让其快开车往前走，其当时有点害怕，也没有多问，开到万新南路马老六餐厅路边，后排男子让停车其就停下了，前排男子给了10元车费就匆忙离开了。其掉头回到现场附近，见出租车司机从路边出来，好像没什么事，就开车回家了。9、证人冯某（被害人之妻）的证言，证实其丈夫柴某于2017年12月21日1时许被两名陌生男子殴打后，鼻子一直疼痛，25日其陪同去兰空医院复诊，诊断为鼻骨骨折。期间一直在家休息，没有出门。10、证人俞某（被害人老板）的证言，证实其与柴某系雇佣关系，共同跑一辆出租车。2017年12月21日凌晨，柴某被打后给其打电话，其陪同去医院看病，当时他头破了，脸部有血迹，鼻子有点肿，看完病其送柴某回家，他在家休息了4天。25日，他说鼻子疼的不行了，其就拉着他和他妻子冯某去了兰空医院，过了一两个小时，他给其打电话说鼻子骨折了，可能要做手术。11、同案犯张某某供述，证实2017年12月底的一天，其和朋友刘某某、任某某到七里河金港城一个朋友家喝酒，后三人打车去了安宁区桃海市场附近一个KTV又喝了一会，大概凌晨1时许，三人喝的有点醉了，就离开了KTV，不知怎么走到了银安路七天连锁酒店附近，三人走不动了就商量打车回家，等了一会过来一辆出租车，其上前拦下，不知因为什么与出租车司机发生了口角，然后其和刘某某就把出租车司机拉到了马路边的人行横道上进行殴打。然后二人又拦了一辆黑车，坐到费家营马老六餐厅附近下车了，后就不记得了，醒来的时候其已经在租住的房子里了。12、上诉人刘某某与张某某供述一致，证实其在拦车的时候和出租车司机不知道因为什么发生了口角，然后其和张某某就把出租车司机拉到了马路边的人行横道上进行殴打。其被取保候审后，2019年到天水市石佛镇某工地打工，期间未回老家临洮县、也未去兰州，并更换了电话号码，与家人也未联系，故未及时向公安机关报到。13、兰州市安宁区人民法院（2019）甘0105刑初107号刑事判决书，证实张某某因犯故意伤害罪，被安宁区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。上述证据，已在一审开庭审理时当庭出示、宣读并质证，在二审期间上诉人及其辩护人未提出新的证据，经审查上述证据来源合法，内容客观真实有效，本院予以确认。关于上诉人所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查：上诉人刘某某在取保候审后被追逃期间，主动到案，认罪态度好，案发后赔偿部分医药费等情节，原审法院已充分考虑，在量刑上已体现；其所提被害人有拒载情节无相关证据证实，即无证据证实被害人对引发本案有过错。上诉人刘某某与同案犯张某某酒后搭载出租车，无故随意殴打他人，致人轻伤；案发后在取保候审期间，不遵守执行机关已书面告知的法律规定，致使其被追逃，反映其主观恶性相对较大；其与同案犯张某某虽为共同犯罪，不分主从，张某某遵守取保候审规定，传讯及时到案，保证了司法程序的有序进行；张某某除与上诉人共同赔偿被害人5000元外，一审诉讼阶段另赔偿被害人经济损失2000元，并取得谅解，二人均在量刑幅度内判处，理应有所区别。综上，上诉人刘某某及其辩护人的辩解和辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人刘某某故意伤害的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪量刑及适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张   瑗审判员 邵 军 梅审判员 李 银 莉二０一九年十月二十五日法官助理战涛书记员 ???贾琳