陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3023号上诉人（原审原告）：周志会，男，1962年11月30日出生，汉族，农民，陕西省榆林市绥德县人，住定边县。委托诉讼代理人：李文卓，陕西金赞律师事务所律师。上诉人（原审被告）:中国大地财产保险股份有限公司定边支公司，住所地：定边县。负责人：杨忠，系该公司经理。委托诉讼代理人：寇雪艳，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:周君，男，1984年3月10日出生，汉族，司机，住定边县。上诉人周志会、中国大地财产保险股份有限公司定边支公司（以下简称大地财险定边支公司）因与被上诉人周君机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院(2019)陕0825民初753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人周志会上诉请求：1、依法撤销定边县人民法院（2019）陕0825民初753号民事判决第一项，改判被上诉人赔偿上诉人护理费6000元、误工费16627.31元、营养费1200元、住宿费1000元、交通费1000元；增加赔偿三轮车损失费5000元，活动义齿更换费用8000元。（争议金额共计97942.4元）；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决未对上诉人周志会活动义齿更换费用予以支持，增加了上诉人的诉讼负担，不利于维护受害人合法权益。周志会在事故中导致下唇及颏部约12厘米不规则裂伤及口腔内8颗牙齿损坏，需重新种植牙齿，且5年即需更换一次，以更换5次为限进行计算，此笔更换费用共计8万元应由肇事方及保险公司进行承担。上诉人申请作出的鉴定意见对于安装牙齿及更换牙齿的费用均未明确，给上诉人索赔造成了困难，二次索赔增加了上诉人的维权成本。此外护理期鉴定仅为7天，而上诉人在医院留观就达12天，因此该鉴定意见严重失实，法院应根据实际情况对上诉人的义齿安装及护理期、误工期、营养期予以支持。2、上诉人居住地在定边，就医地点在银川，在住院、复查、鉴定期间上诉人及家人必然产生住宿费、交通费，因上诉人提交的票据形式不合法，但该费用均为合理必要开支，依法应予支持。但一审判决未支持住宿费，交通费仅支持500元无法弥补上诉人的实际支出。3、事故造成上诉人三轮车被毁的事实双方均无异议，受损三轮车系上诉人花5000余元购买，现已处于报废状态，因上诉人法盲不知该部分损失需司法鉴定，一审法院也未予提醒进行司法鉴定，但却以此为由驳回上诉人财产损失的诉请不当。上诉人大地财险定边支公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判上诉人在保险限额内赔偿被上诉人各项损失35592.07元（争议金额69758元）；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决核定的被上诉人的损失已超出交强险限额，根据法律规定，应当就被上诉人的各项损失进行分项判决，一审判决未将交强险与商业险进行分项判决错误。2、一审判决支持被上诉人误工费错误。周志会在一审时未提交工作证明，不能证明其有误工损失，且其未进行住院治疗，仅医院留观，客观上未产生误工损失。3、根据被上诉人周志会的实际伤情及上诉人的勘查，周志会因本次事故所受伤害不能构成伤残，一审鉴定意见虽经法院委托，但未通知上诉人到场参与鉴定过程，依据《人体损伤致残程度分级》5.10.2.4的规定，达到十级伤残需累计瘢痕长度达10cm，但鉴定意见中并未附测量过程及方法，目测周志会面部瘢痕未达到10cm，故其伤情未达到十级伤残，应准许上诉人重新鉴定申请，一审判决当庭驳回重新鉴定申请错误。另，即便伤情达到十级伤残，也应当按照农村标准计算伤残赔偿金等各项损失。4、鉴定费系间接损失，不属于保险合同约定的赔偿项目，营养费无明确医嘱，上诉人均不应承担。上诉人周志会针对大地财险定边支公司的上诉辩称：周志会在受伤前一直在定边县租房居住且在定边打工，居住和收入均在城镇，且其具有劳动能力，受伤后不能从事劳动系客观损失，其误工费应当支持，一审鉴定误工期偏低。周志会的伤残经有资质的鉴定机构作出明确的鉴定意见，保险公司上诉称不构成伤残没有合理依据。鉴定费因周志会并非投保人，鉴定费不承担的理由不能对抗周志会。营养费过低。上诉人大地财险定边支公司针对周志会的上诉辩称：义齿的费用周志会在一审中已明确放弃，一审判决未支持该项费用正确。三期有明确的鉴定意见，一审依据鉴定意见裁判并无不当，营养费无明确医嘱不应支持。周志会在医院留观12天没有产生住宿费的条件，一审法院酌情支持交通费并无不当。周志会一审未提交财产损失的相关证据，一审法院未支持正确。被上诉人周君未答辩。周志会向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的如下损失:医疗费7118.38元，住院伙食补助费600元，护理费1900元，误工费13320元，营养费1260元，残疾赔偿金66638元，后续治疗费10000元，住宿费1000元，交通费1000元，鉴定费3120元，精神抚慰金5000元，三轮车损失费5000元，共计115959.38元；2、由被告承担本案的诉讼费用。一审法院查明事实：2018年9月22日20时许，被告周君驾驶其所有的宁AO长城牌皮卡车由西向东行驶至肇事地点处，与前方同向行驶的周志会骑行的电动三轮车相撞，造成原告周志会受伤，车辆损坏的交通事故。发生交通事故后，被告周君与原告家属将原告送至宁夏医科大学总医院治疗，经诊断为：下颌颏部贯通伤、全身多处软组织损伤、脑梗塞、右侧胸腔积液。留观治疗12天，共花费医疗费7107.19元。该事故经定边县交警大队依法作出定公交认字（2018）第301号《道路交通事故认定书》，认定被告周君应负此次事故的全部责任，原告不负事故责任。被告周君所有的宁AO长城牌皮卡车在被告中国大地财产保险股份有限公司定边支公司投有交强险及商业三者险（限额50万，保险期限：2018年4月5日至2019年4月4日）。本案在审理过程中经原告申请，榆林市中级人民法院委托陕西榆林科正司法鉴定中心作出陕科司鉴[2019]临鉴字第049号鉴定意见书，鉴定原告周志会的伤残程度属十级，后续治疗费用约壹万元，活动义齿在使用时应适时更换，费用以实际支出为准，瘢痕已治疗终结（已评残），不可再发生美容瘢痕修复的治疗费，误工期为60天，护理期为7天，营养期为30天。双方因赔偿未能达成协议，故原告提起诉讼。被告周君向原告垫付医药费6499.42元，另向原告转账6813元，共向原告支付13312.42元。一审法院判决认为，原告周志会诉被告周君、中国大地财产保险股份有限公司定边支公司机动车交通事故责任纠纷一案的事实清楚，证据充分，原告周志会因本次事故受伤所产生的各项损失，应根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照2019年陕西省交通事故人身损害赔偿最新标准，结合本案事实及原告的诉讼请求，一审法院依法确定如下：1.医疗费：根据原告提供的留观病历、诊断证明、医疗费票据，一审法院确定原告因伤产生的医疗费金额为7107.19元；2.住院伙食补助费:根据宁夏医科大学总医院留观病历显示，实际留观12天，故住院伙食补助费金额为600元（12天×50元/天）；3.护理费：根据司法鉴定意见书确定，原告护理期为7天，故护理费金额为700元（7天×100元/天）;4.误工费：根据司法鉴定意见书确定原告误工期为60天，故误工期金额为11084.88元（67433元÷365天×60）；5.营养费：根据司法鉴定意见书确定营养期为30日，故营养费金额为600元（30天×20元/天）;6.残疾赔偿金：根据司法鉴定意见书，原告的伤残程度属十级，侵权事实发生前原告在城镇连续居住满一年以上，且主要生活来源于城镇，故应按城镇居民赔偿标准计算，即66638元（33319元×20年×10%）；7.后续治疗费：根据司法鉴定意见书确定为10000元；8.住宿费：原告举证的住宿票据非正式发票，且原告没有相关证据证明其需要住宿，故一审法院对原告诉请住宿费不予支持；9.交通费：根据原告举证的证据显示原告出院后曾两次前往宁夏医科大学总医院复查，故一审法院酌情按500元予以支持；10.司法鉴定费3120元；11.精神抚慰金：根据司法鉴定意见书，原告的伤残程度属十级，故一审法院按5000元予以支持，以上各项损失金额共计105350.07元。对原告诉请的三轮车损失费5000元，因其没有证据证明该项损失，故一审法院不予支持。被告周君所有的肇事车辆在被告大地财产保险投保了交强险和商业险，故上述费用首先由被告大地财产保险在交强险范围内予以赔偿，不足部分在商业险范围内按责任赔偿，其投保的被告大地财产保险在理赔范围内能够足额赔付，故被告周君不承担赔偿责任。被告大地财产保险辩称，原告没有外出就医的必要性，鉴定机构鉴定的十级伤残与原告病情不符，因被告无相关证据以证明，故一审法院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十六条之规定，判决：1、原告周志会因交通事故产生的医疗费7107.19元，住院伙食补助费600元，护理费700元，误工费11084.88元，营养费600元，残疾赔偿金66638元，后续治疗费10000元，交通费500元，鉴定费3120元，精神抚慰金5000元，以上各项损失共计105350.07元，由被告大地人民财产保险股份有限公司定边支公司于本判决生效之日起五日内付清（兑付时由原告返还给被告周君先行垫付的医疗费等共13312.42元）；2、被告周君不承担赔偿责任；3、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1080元，由原告周志会负担100元，由被告周君负担980元。本院二审期间，上诉人周志会提交二审期间支出的医疗费、交通费票据共计180.85元。大地财险定边支公司质证认为该费用产生于一审辩论终结后，如实际产生，应另案主张。本院认为因该部分费用系一审辩论终结后产生，当事人应另案主张，不作为本案争议事实予以采信。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，周君驾驶其实际所有的宁AO长城牌皮卡车与周志会驾驶的电动三轮车相撞，造成周志会受伤、车辆损坏的交通事故。公安交警部门责任认定由周君负事故全部责任，周志会无责任。周君驾驶的事故车辆在大地财险定边支公司投保有交强险和商业三者险、不计免赔（限额50万元），事故发生于保险期间内。根据道路交通事故损害赔偿的相关法律规定，周志会的合理损失应先在交强险限额内进行赔偿，不足部分在商业三者险限额内根据事故责任进行赔偿，仍有不足的，由侵权人进行赔偿。本案一审判决未将交强险、商业险分项判决不当，应予纠正。上诉人周志会主张活动义齿更换费用8万元，但其一审庭审时并未提出该项诉请，其二审提出该主张不属于二审审理范围，本院不予支持。此外周志会上诉请求赔偿其财产损失，但其在一二审审理期间均未提交财产损失程度的相关证据，依法应承担举证不能的法律责任，一审判决未予支持其财产损失赔偿请求并无不当。对于大地财险定边支公司上诉主张周志会伤残鉴定意见依据不足，但该公司不能提供足以推翻该鉴定意见的反驳证据和理由，一审法院未予准许其重新鉴定申请并依法采信该鉴定意见的证明力作出判决并无不当。关于周志会及大地财险定边支公司上诉认为一审判决部分赔偿项目不当之理由，本案周志会虽未住院治疗，但仍在医院留观12天，其因受伤必然产生误工费，根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。周志会经有效鉴定意见确认构成十级伤残，其误工时间可计算至定残日前一天共计172天，但周志会一审请求误工费按照72天计算共计13320元，当事人自认对自己不利的请求人民法院应予准许，故本院认定周志会误工费为13320元；住宿费因周志会在受伤后与侵权人周君共同商议在异地进行治疗，其产生一定的住宿费符合客观实际，故本院酌定周志会住宿费为1000元。其余赔偿项目一审判决认定并无明显不当。鉴定费系因交通事故支出的合理必要的支出应由保险人依法承担。周志会的合理损失应确定为：医疗费7107.19元、住院伙食补助费600元、护理费700元、误工费13320元、营养费600元、残疾赔偿金66638元、后续治疗费10000元、住宿费1000元、交通费500元、司法鉴定费3120元、精神抚慰金5000元，共计108585.38元。由大地财险定边支公司在交强险限额内赔偿97158元，在商业三者险限额内赔偿11427.19元。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对误工费、住宿费认定不当，上诉人周志会的该部分上诉请求成立，应予支持。周志会的其他上诉请求及大地财险定边支公司的上诉请求依法均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初753号民事判决第二项及一审案件受理费负担；二、撤销陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初753号民事判决第三项；三、变更陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初753号民事判决第一项为：周志会因交通事故产生的医疗费7107.19元、住院伙食补助费600元、护理费700元、误工费13320元、营养费600元、残疾赔偿金66638元、后续治疗费10000元、住宿费1000元、交通费500元、司法鉴定费3120元、精神抚慰金5000元，共计108585.38元。由大地财险定边支公司在交强险限额内赔偿97158元，在商业三者险限额内赔偿11427.19元。（兑付时由周志会返还周君先行垫付的医疗费等共13312.42元）。四、驳回周志会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3780元，由上诉人中国大地财产财产保险股份有限公司定边支公司负担1740元，由上诉人周志会负担2040元。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十月二十八日书记员  李 炜