江西省都昌县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0428民初1311号原告：余忠球，男，1961年04月28日出生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县。委托诉讼代理人：陈正华，都昌县周溪法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被告：洪显耀，男，1949年06月03日出生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市。委托诉讼代理人：洪显煌，男，1965年09月10日生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县，代理权限为一般代理。原告余忠球与被告洪显耀提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年06月04日立案后，依法适用普通程序，于2019年06月27日公开开庭进行了审理。原告余忠球及委托诉讼代理人陈正华、被告洪显耀及委托诉讼代理人洪显煌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余某向本院提出诉讼请求是：请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、后续治疗费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计185,327元。事实和理由：2018年10月31日16时许，被告洪显耀雇员原告为被告本人位于芗溪乡寺里村老家自建房贴外墙瓷砖，口头约定日工资为150元/天。在原告攀至现有脚手架贴三楼顶处墙角线时，因脚手架托板没固定，托板打滑，致使原告从脚手架上三楼处摔落至地面受伤。事故发生后，被告把原告送至九江学院附属医院抢救治疗，治疗期间被告共垫付15,000元。经江西九江司法鉴定中心鉴定意见为原告余某腰椎横突骨折伤残等级为十级、左股骨粗隆间骨折伤残等级为十级、右股骨粗隆间骨折伤残等级为十级，后续治疗费12,000元，误工期为270日，护理期为180日，营养期为180日。原告多次找到被告要求赔偿时，被告态度生硬，对此事不闻不问。原告为维护其合法权益，根据《侵权责任法》的相关规定，特具状贵院，恳请判如所请。被告洪显耀辩称：2017年11月份我在芗溪老家寺里村建房，因一直没有资金，开始我房子准备建二层，承包工资6.6万元，后加一假层，承包费增加1.2万元，合计承包费7.8万元。一、原告余某告我雇期贴外墙瓷砖并口头约定日工资为150元/天之事纯属捏造乌有。我在寺里建房的工程是全包给了余乐孝建造，包括外墙贴砖，后来余乐孝因身体欠佳，便将承包建房合同转包给了平时与其在一起干活的朋友余朝标，后续工程及款项全部由余朝标承建接收，有《建房协议合同书》和按工程进度付款收据为凭。这何来我雇原告余某贴外墙瓷砖之说，更别说什么口头约定，完全叫无中有，纯属诬告。就是我请，也不会请余某这种有严重的糖尿病的人，曾多次从高空中摔下来，几次重伤，因此吃了国家低保。二、诉状中说什么是我送原告去九江医院，更不事实，出事时包工头余朝标，又是豪叫又是打电话，前头份立刻来了很多人，还来了一部救护车，余朝标等人立即把原告抬上车去了九江。三、事故第二天，余朝标从九江回来，受原告哥哥余朝先委托，叫我到九江商量一些事宜，去九江路上，我问余朝标：“你怎么请这种人?”余朝标说：“余余某近没事干，儿子结婚等着用钱，腰包里有点钱，赌博又输掉了，早上又坐在我门口一个劲地抽烟。心想我把贴瓷砖包给他做，他又是我侄子，我又看着他可怜的样子，我就包给了他，鬼知道他不听我的话，叫他打档，他不打档，结果还是出了事。”我说：“你要把所有情况跟他兄长、儿女说清楚。”余朝标说：“还用你说，昨天晚上在医院里我全部都说了，幸好还没死，如果死了，还真是死无对证。”四、原告治疗期间我付了1．5万元没错。事故发生后，原告家属开始多次向我要钱，当时他们理由只有一个我是业主，但我坚持要划分责任，不划分责任我分文不给。我不给的理由是，原告余余某是我请来做事的，再者脚手架也是余朝标请架子工余忠国负责扎的。他们不承担责任我就不会理此事。五、原告余余某严重的糖尿病，前几年多次从高空摔下来受伤多次，还吃上了国家低保，这次原告上屋去，我当时叫他不要上去，因为他和我一样有糖尿病，万一要上去就带好糖果，我当时摸了一包糖果给他，他未接，并说：“老表，我不兴这一道。”并摇摇手，结果还是摔了下来。由于原告余余某有糖尿病导致医疗费增高，这次事故是原告没有安全意识，不相信科学，不相信医学，明之不可为而为之。六、原告余余某接受多次从高空中摔下来的教训。不但不端正心态，不诚心诚意地来解决，反而把这次事故当作讹诈钱财的机会。为此，他不惜捏造事实来诬告，无中生有，巧立名目，从中达到讹诈钱财为目的。我作为业主，属于我的责任，我可以承担，不属于我的责任我坚决不承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审过程中进行了质证。被告对原告提供的身份证复印件、户口本复印件证明原告的主体资格无异议；原告对被告提供的余朝泽出具的15,000元领条一份没有异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：（一）被告对原告提供的九江学院附属医院入院记录、出院记录、住院医疗费发票、费用清单、手术记录、检查报告单等证据有异议，认为原告治疗多处疾病与本次摔伤没有关联。本院认为，被告并没有具体指明治疗哪些疾病与摔伤没有关联，故被告的质证意见理由不充分，不予采纳；（二）被告对原告提供的江西九江司法鉴定中心对原告的伤残等级司法鉴定意见有异议，并以该鉴定意见是单方委托、鉴定时间过早没有超过六个月为由申请重新鉴定。本院认为，原告申请重新鉴定符合有关法律规定，因此，经本院委托的江西求实司法鉴定中心对原告重新作出的伤残等级鉴定意见，本院予以采信；（三）被告对原告提供都昌县芗溪乡芗溪村民委员会证明有异议，认为原告是受雇于余朝标，并非被告。本院认为，芗溪村民委员会并没有参与合同的订立，也没有主持争议双方的调处，原告是受雇于谁应当不能断定。因此，被告对该证据的异议成立，本院对原告提供的该证据不予采信；（四）原告对被告提供的建房协议合同书、余乐孝手写的领条三份、余朝标手写的领条三份、江和水出具的证明一份有异议，认为原告摔伤的工地在被告建房所在地，劳务成果最终受益人为被告，合同的相对方余乐孝也只是务工，因此，原被告之间的法律关系应当是雇佣关系。本院认为，被告提供的包括建房协议合同书、余乐孝手写的领条三份、余朝标手写的领条三份在内的本组证据有双方签字或者领款人签字均是真实的，本院予以采纳。经原、被告举证、质证，结合庭审中双方的陈述，本院认定如下事实：2017年11月28日，洪显耀为甲方，余乐孝为乙方签订一份《建房协议合同书》，该协议内容是：1．甲方洪显耀聘请乙方余师傅建房，协议如下：开工日期从2017年阳历01月03日阴历16星期日开工，到2018年07月半全面完工，建房材料由甲方负责。2．乙方承包项目，从墙脚到屋顶，内外粉刷，二层现浇，地面、楼面、楼梯坡用水泥找平，南面上下贴砖，厕所上下安装。3．所有工种除水电外全部工种工程挖土机都由乙方负责，甲方应付乙方工资工程费66,000元（建设二层房屋的费用66,000元，后增加一假层12,000元，合计78,000元。4．木工从墙脚到屋顶全部工程工资由乙方负责。5．乙方应保证质量，乙方工资甲方应按工程进度付款，甲方应保证决不拖欠乙方工资。6．甲方保证供应材料、水、电，但决不提供任何生产工具，甲方提供茶水，伙食费由乙方自理。7．乙方应注意安全，如出现安全事故，甲方不负任何责任。当事人双方均按照协议认真履行，2018年01月26日余乐孝在被告处领取工程基础泥工工资共计25,000元；同年04月04日领取二层泥工工资15,000元；同年07月13日领取建房石匠工资5,000元，余乐孝合计领取工程款45,000元。此后因余乐孝身体欠佳，余乐孝将该房屋建设工程转包给了余朝标。2018年10月25日余朝标在被告处领取粉刷泥工工资5,000元；2019年01月01日余朝标又在被告处领取粉刷泥工工资10,000元；同年同月18日余朝标在被告处领取粉刷、贴砖等工资15,000元，被告洪显耀支付建房工程款合计75,000元。2018年10月31日，因工程进展需要贴房屋外墙砖，余朝标便叫来原告为其所建房屋贴外墙瓷砖，并约定按点工计算工资。当天下午，因架子工余忠国负责扎的脚手架托板没固定，托板打滑，致使原告从脚手架上三楼处摔落至地面严重受伤。事故发生后，原告立即被送至九江学院附属医院抢救治疗，经诊断，原告双侧股骨粗隆间骨折、腰1腰2双侧腰4左侧横突腰椎骨折、右侧第4第11肋骨骨折、全身多处皮肤挫伤、糖尿病、重度贫血等，原告住院21天出院，出院医嘱：骨折愈合后取除内固定物，住院期间及出院后一个月陪护一人，休三个月等。原告在治疗期间被告共垫付医疗费15,000元。经原告本人委托江西九江司法鉴定中心对其人体伤残等级、后续治疗费、三期时间进行评定，该鉴定中心的鉴定意见是：1．被告鉴定人余余某椎横突骨折伤残等级评定为十级；2．被告鉴定人余余某股骨粗隆间骨折伤残等级评定为十级；3．被告鉴定人余余某股骨粗隆间骨折伤残等级评定为十级；4．被告鉴定人余余某续治疗费评定为12,000元；5．被告鉴定人余余某工时间评定为270日，护理时间评定为180日，营养时间评定为180日，原告支付鉴定费2,200元。被告对原告的伤残等级有异议并申请重新鉴定，本院委托江西求实司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，其重新鉴定意见是：被告鉴定人余余某柱损伤伤残等级评定为十级；右下肢损伤伤残等级评定为十级；左下肢损伤未达《人体损伤致残程度分级》标准相关规定条款之规定，不构成伤残。被告支付重新鉴定费用1,950元。原告多次找到被告要求赔偿，因协商未果，诉来本院，诉讼请求是：请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、后续治疗费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计185,327元。本院认为，一、本案争议的焦点是：本案中谁应承担责任的问题。首先，从双方签订协议的主体来看，乙方余乐孝是个人，并非有建筑资质的法人，而作为本案所涉私人楼房建设工程的业主，选择无资质的乙方承建工程，因其未尽到合理的谨慎审查义务，存在一定的过错，故其对原告的损失应承担20%的民事赔偿责任，同时余乐孝明知自己没有建筑质证而与原告签订建房合同也存在一定的过错，应承担相应的民事责任。其次，从双方签订协议的内容及被告支付的款项来看，被告与余乐孝、余朝标的关系是发包人与承包人的关系，承包人按约建设房屋，被告按工程进度支付工程款，原告并非受雇于被告。第三，原告与余朝标是何种法律关系呢?原告是提供劳务者，余朝标是接受劳务者，原告是余朝标叫来贴瓷砖的泥工，其工作受余朝标安排，双方之间形成了劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。提供劳务一方的原告在明知自己患有严重疾病不适宜高空作业的情况下仍然冒险作业，在作业过程中又未尽到注意安全保障义务，有一定的过错，应承担30%的民事责任。其余50%的责任则由余乐孝、余朝标、余忠国共同承担。二、对于本案原告的损失，本院依据有关法律规定核定如下：（1）医疗费，按医院出具的正式票据计算，共计人民币84,404.20元；（2）原告主张的住院伙食补助费1,050元并无不当，本院予以支持；（3）营养费，营养标准偏高，依据有关规定按23元/天计算，营养时间无医嘱加强营养，本院住院时间计算，共计483元；（4）护理费，护理标准因原告未提供证据证明护理人员收入减少的事实，故按江西省居民服务行业136元/天计算，护理时间按原告住院时间21天另加医嘱陪护时间30天计算，护理费6,936元；（5）误工费，按规定计算至定残前一天，共计165天，误工标准按原告诉请标准150元/天计算，误工费为24,750元；（6）伤残赔偿金，原告主张的伤残赔偿标准及年限并无不当，本院予以支持，赔偿系数按重新鉴定的两处十级伤残计算为12%，故伤残赔偿金为20,822.40元；（7）精神损害抚慰金，原告主张5,000元较高，本院依据有关规定支持3,000元；8）交通费，因原告在九江治疗路程较远，本院酌定600元；（9）后续治疗费12,000元是鉴定机构意见，是今后必然会发生在费用，本院予以采纳；（10）鉴定费2,200元，重新鉴定费1,950元，小计4,150元，本院予以支持。上述损失共计人民币158,195.60元，其中被告洪显耀承担158,195.60×20%＝31,639.12元，扣除被告已经支付的医疗费15,000元，鉴定费1,950元，还应赔偿原告14,689.12元。综上，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告洪显耀于本判决生效后十五日内一次性赔偿原告余忠球各项损失共计人民币14,689.12元；二、驳回原告余忠球的其他诉讼请求。案件受理费4,006.60元，由被告负担750元，原告负担3,256.60元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 员  曹开亮人民陪审员  刘书文人民陪审员  吴寿泉二〇一九年十月二十八日书 记 员  谭珍珍