广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终2212号上诉人（一审被告）：珠海市某某房地产开发有限公司，住所地：珠海市金湾区红旗镇。统一社会信用代码：914404XXXXXXX42。法定代表人：李某某，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：洪某某，女，汉族，19XX年11月XX日出生，住广东省珠海市香洲区。系该公司法务专员。被上诉人（一审原告）：董某某，女，蒙古族，19XX年9月XX日出生，住广东省珠海市金湾区。被上诉人（一审原告）：刘某，男，汉族，19XX年11月X日出生，住福建省福清市。两被上诉人共同委托诉讼代理人：林志刚，上海九泽律师事务所律师。上诉人珠海市某某房地产开发有限公司（以下简称某某公司）因与被上诉人董某某、刘某房屋买卖合同纠纷一案，不服珠海市金湾区人民法院（2019）粤0404民初1152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人某某公司的委托诉讼代理人洪某某，被上诉人董某某、刘某的共同委托诉讼代理人林志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某某公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判某某公司于本判决生效之日起7日内向董某某、刘某共同支付逾期交房违约金36,131.82元（违约金计算方式：以商品房总价款1,942,571元为基数，按日万分之二，自2019年1月22日计算至2019年4月25日共93天）。2.本案一、二审全部诉讼费用由董某某、刘某承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。1.遭遇台风等天气，属不可抗力，交楼期限应顺延10天。《2018年1月至6月珠海市受热带气旋影响情况》、《2018年7月至12月珠海市受热带气旋影响情况》显示：2018年6月5日至8日、7月17日至18日、8月10日至12日、9月16日至17日分别受台风“艾云尼”、“山神”、“贝碧嘉”、“山竹”影响，导致涉案房屋工期延误，交楼期限应顺延10天。2.因暴雨预警信号、台风预警信号的影响，工期延误9天。根据《珠海市防御气象灾害规定》暴雨橙色预警信号、暴雨红色预警信号、台风黄色预警信号、台风橙色预警信号、台风红色预警信号应停止户外作业和活动。《2018年1月至6月珠海市预警信号发布记录》、《2018年7月至12月珠海市预警信号发布记录》显示：2018年6月12日、6月22日、8月14日、8月26日、8月27日、8月29日、8月30日、9月1日、9月15日分别是暴雨红色预警信号、暴雨橙色预警信号、台风黄色预警信号、台风橙色预警信号、台风红色预警信号，属于上述规定要求应停止停止户外作业和活动，工期延误了9天。3.因停水原因应顺延2天。2017年12月23日、2018年11月12日金湾区虹晖路停水，应顺延2天。综上所述，交楼顺延时间应扣除21天，即从2019年1月22日计算。因遭受暴雨、台风、停水等不可抗力因素，交楼期限应顺延21天，一审法院认定事实错误，请求二审法院依法撤销一审判决，改判支持某某公司的上诉请求，维护某某公司合法权益。董某某、刘某答辩称：某某公司提出的情形并非法律意义上的不可抗力。某某公司作为在珠海地区经营的房地产开发企业，理应在计算房屋交付时间时将天气因素考虑在内。并且可以通过与承建商进行约定的方式对天气因素造成的影响加以避免。某某公司所列情形并未超出珠海地区常年的一般情形。某某公司也并未履行发生不可抗力后的通知义务。关于停水问题，停水并非不可抗力，并且某某公司只证明了有关停水的通知，事实上有无真的停水，以及停水是否给某某公司带来影响，某某公司并未证明。且未履行通知义务。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。董某某、刘某向一审法院起诉请求：判令某某公司向董某某、刘某支付逾期交房违约金（违约金计算方式：截至2019年2月19日的逾期交房违约金为19,426元，自2019年2月20日起，逾期交房违约金以1,942,571元为基数，按日万分之二的标准支付至合法房屋交付之日止）。一审庭审中，董某某、刘某变更违约金计算方式为：自2019年1月1日起，以1,942,571元为基数，按日万分之二的标准计算至第一次庭审之日2019年4月25日。一审法院认定事实：2017年9月8日，董某某、刘某与某某公司双方签订《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：1701018646）。《商品房买卖合同（预售）》约定，董某某、刘某购买由某某公司开发的位于金湾区××镇××地××房（房屋预售许可证为JWS2017001）；商品房总价款为1,942,571元，付款方式为商业贷款，董某某、刘某应当于2017年8月5日前支付首期房价款592,571元，余款1,350,000元向银行申请贷款支付；逾期付款责任：逾期在90日之内，董某某、刘某按日计算向某某公司支付逾期应付款万分之二的违约金；商品房交付条件：该商品房交付时应当符合以下条件：已取得建设工程竣工验收备案证明文件，已取得房屋测绘报告；交付时间：某某公司应在2018年12月31日前向买受人交付该商品房；逾期交付责任：除不可抗力外，某某公司未按约定的时间将该商品房交付董某某、刘某的，按照逾期时间，分别处理：（1）逾期在90日之内，自本合同约定的交付期限届满之次日至实际交付之日止，某某公司按日计算向董某某、刘某支付全部房价款万分之二的违约金；（2）逾期超过90日后，董某某、刘某有权解除合同。董某某、刘某解除合同的，应当书面通知某某公司。……董某某、刘某要求继续履行合同的，合同继续履行，某某公司按日计算向董某某、刘某支付全部房价款万分之二的违约金。董某某、刘某于2017年7月30日向某某公司支付案涉房屋定金30,000元，于2017年8月5日支付首期款562,571元，于2017年11月6日贷款支付购房款1,350,000元，即已向某某公司支付约定的全部购房款。庭审中，董某某、刘某、某某公司均确认，某某公司尚未交付房屋。某某公司提交的《2018年1月至6月珠海市预警信号发布记录》及《2018年7月至12月珠海市预警信号发布记录》显示，珠海市于2018年6月8日发布暴雨红色预警，于2018年8月11日发布暴雨红色（金湾）预警，于2018年9月16日发布暴雨红色预警，于2018年9月17日发布台风橙色预警。一审法院另查明，中国气象局发布的《气象灾害预警信号发布与传播办法》所附《气象灾害预警信号及防御指南》规定,台风预警信号分四级，分别以蓝色、黄色、橙色和红色表示,其中，蓝色：停止露天集体活动和高空等户外危险作业；黄色：停止室内外大型集会和高空等户外危险作业；橙色和红色：停止室内外大型集会、停课、停业（除特殊行业外）;暴雨预警信号分四级，分别以蓝色、黄色、橙色、红色表示，其中，黄色：切断低洼地带有危险的室外电源，暂停在空旷地方的户外作业，转移危险地带人员和危房居民到安全场所避雨；橙色：切断有危险的室外电源，暂停户外作业；红色：停止集会、停课、停业（除特殊行业外）。以上事实有双方当事人提交的证据、开庭笔录及当事人陈述等在卷佐证。一审法院认为，董某某、刘某与某某公司签订的《商品房买卖合同（预售）》是双方真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照该合同的约定履行义务。一、关于某某公司逾期交楼是否应承担违约赔偿责任的问题《商品房买卖合同（预售）》约定，某某公司应当在2018年12月31日前向董某某、刘某交付案涉商品房，且该商品房应已取得建设工程竣工验收备案证明文件及房屋测绘报告，截至本案开庭之日即2019年4月25日，某某公司尚未向董某某、刘某交付房屋，某某公司已构成逾期交房，应自逾期之日向董某某、刘某承担逾期交房的违约责任。某某公司提出交楼期间遭遇台风、暴雨等天气，属不可抗力，交楼期限应顺延16天。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款规定：“本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”一审法院认为，暴雨、台风天气是一种自然力因素，但不是任何自然力因素或者常年不遇的自然力因素的出现就构成不可抗力。珠海是暴雨、台风频发的地区，某某公司作为涉案房屋的建设方，理应预见珠海地区天气状况对涉案工程的影响，合理设计涉案房屋的建设工期，并在此基础上与董某某、刘某对涉案房屋的交付时间进行约定。可见，一般的暴雨、台风天气难以符合不可抗力的“不能预见”要件，不能认定为造成某某公司延迟交楼的不可抗力。然而，《气象灾害预警信号发布与传播办法》纳入管理的橙色预警信号以上台风和红色预警信号以上暴雨，出现几率较少，一般是根据现有的技术难以预见的，符合不可抗力的“不能预见”要件。且《气象灾害预警信号发布与传播办法》明确规定一般企业应在该类天气下“停业”，可见该类恶劣天气一般也是“不能避免”和“不能克服”的。故橙色预警信号以上台风、红色预警信号以上暴雨同时满足“不能预见”、“不能避免”和“不能克服”三个因素，应认定为造成某某公司延迟交楼的不可抗力。经核算，在某某公司主张的遭遇不可抗力期间，满足不可抗力条件的恶劣天气的天数为2018年6月8日，2018年8月11日、2018年9月16日、2018年9月17日，共4日，故涉案房屋可因恶劣天气据实顺延交付4天。综上，逾期交房违约金应自2019年1月5日起计算。二、关于违约金计算标准的问题《商品房买卖合同（预售）》约定，逾期交房的，某某公司按日计算向董某某、刘某支付全部房价款万分之二的违约金。某某公司主张约定的违约金计算标准过高。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，本案中，约定的违约金计算标准相当于年利率7.3%（0.02%/天×365元），某某公司未举证证明约定的违约金过分高于因某某公司的逾期交房行为给董某某、刘某造成的损失，故一审法院对某某公司关于违约金标准过高的辩驳意见不予采信。因此，董某某、刘某主张某某公司逾期交房的违约金按涉案商品房总价款的日万分之二计算至2019年4月25日，并无不当，一审法院予以支持。故违约金自2019年1月5日计算至2019年4月25日共111天，计为43,125.08元（1,942,571×0.02%×111）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，一审法院判决：某某公司于本判决生效之日起七日内向董某某、刘某支付逾期交房违约金人民币43,125.08元。案件受理费减半收取计143元，某某公司负担。本院查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是某某公司逾期交房违约责任的认定。根据《商品房买卖合同（预售）》的约定，某某公司应于2018年12月31日前向董某某、刘某交付房屋，但某某公司未向董某某、刘某按期交房，构成违约，理应承担逾期交房的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”第一百一十八条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明”某某公司作为房地产开发商，应当对珠海的天气状况有所预见，合理安排房屋建设工期，并据此在与购房者签订的商品房预售合同时对交房时间予以约定。并非所有暴雨、台风等天气的情形都属于法律规定的“不可抗力”，只有达到《气象灾害预警信号发布与传播办法》规定的“停课”、“停业”以上程度时，才是“不可预见、不可避免、不能克服”的情形。一审法院认为只有达到橙色预警信号以上台风以及红色预警信号暴雨才能认定为不可抗力，适用法律正确。某某公司上诉主张遭遇台风等天气即应顺延交房期限，橙色暴雨预警信号、黄色台风预警信号天气也应认定为不可抗力，没有事实和法律依据，本院不予采纳。某某公司还主张停水两天也应顺延交房，显然没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人珠海市某某房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 发审判员 朱文春审判员 杨卫星二〇一九年十月二十三日书记员 黄艳芬附相关法律司法解释规定摘录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。