陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2019）陕01民终11269号 上诉人（原审被告）：鲁昌林，男，汉族，1983年8月30日出生，住陕西省商洛市丹凤县。委托诉讼代理人：葛永哲，陕西沐杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张拜利，陕西沐杰律师事务所实习律师。上诉人（原审原告）：西安神弛科工贸有限公司。住所地：西安曲江新区。法定代表人：陈正平，总经理。委托诉讼代理人：李鹏涛，陕西致易衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨依宁，陕西致易衡律师事务所律师。上诉人鲁昌林与上诉人西安神弛科工贸有限公司（以下简称神弛公司）劳动争议纠纷一案，均不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初5596号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。鲁昌林上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判神弛公司支付未签劳动合同二倍工资差额58850元，支付解除劳动关系经济补偿金10050元，神弛公司为其补办补缴2017年9月14日至2018年5月14日期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险。2、一审、二审诉讼费由神弛公司承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，上诉人工资标准为10050元/月，《入职申请表》显示个人按照总监C+8050元的薪资标准执行，与2017年9月12日批准的《关于原点项目带部经理统一按照公司总监C+薪资待遇标准执行的请示报告》相对应，加上2017年9月12日批准的《关于原点项目招商人员车补餐补的请示报告》的2000元车补餐补，个人每月工资标准为10050元。另与个人同为C+薪资待遇标准的魏福利，在2018年8月份的工资也为10050元。至于《转正申请表》上面的“转正后薪资6000补助元/月”是神弛公司后期单方填写的。个人将本人基本信息和工作总结填写完后，便将申请表交到神弛公司处，因《员工入职登记表》、公司下发的相关文件已经确定了工资，当时《转正申请表》工资一栏未填写。个人一入职便是10050元的工资标准，2个月转正后居然比转正前低4050元，明显不符合常理。原审法院错误认定《员工入职登记表》、《转正申请表》等同于书面劳动合同。《劳动合同法》规定了九项应当具有的必备条款，该九项内容不是可以选择性运用的，缺失其中几项都不能视为书面劳动合同，一审法院将法律规定的“应当”错误适用成“可以”。本案中，从内容上看，一是《员工入职登记表》、《转正申请表》没有神弛公司任何信息，表头上显示的是“西安神弛网络科技”。二是缺少劳动合同期限。《员工入职登记表》上方陈正平所签“工作期限至原点项目结束”，是劳动争议仲裁后公司补签的，因该表由公司单方持有导致公司可以在上面任意增加内容。三是缺少工作内容和工作地点，“招商经理”、“招商部”不能等同于工作内容和工作地点。四是缺少工作时间和休息休假。五是对于工资报酬的约定，《员工入职登记表》和《转正申请表》上显示的完全不同，转正后工资竟然比转正前低，更能说明除上诉人自行填写的部分外，其余内容都由公司任意填写。六是缺少社会保险的有关内容。七是缺少劳动保护劳动条件和职业危害防护等内容。从形式上看，《员工入职登记表》、《转正申请表》由公司单方保存，由员工将个人基本信息填写后上交公司，公司再将相关信息比如人力资源部意见、部门意见等填写存档公司填写的栏目内容员工是无从知晓的，员工对自己填写之后公司增加的内容，也未签字确认。《员工入职登记表》、《转正申请表》不是双方合意的表示且员工个人并未持有，不符合劳动合同的形式要件。一审法院判决超出神弛公司诉讼请求被上诉人在一审中仅有两项诉讼请求。仲裁裁决书作出了三项裁决，其中包括补办补缴2017年9月14日至2018年5月14日期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险。针对该项裁决，神弛公司在一审中没有请求撤销或不予补办，但一审法院判决中对该项内容未有任何表述，原仲裁裁决因起诉不发生法律效力，一审法院此行为等于撤销了仲裁裁决支持劳动者请求的该项内容，变相倾斜维护了公司利益而侵害了劳动者合法权益。综上，一审法院错误认定《员工入职登记表》、《转正申请表》等同于书面劳动合同，也错误认定了个人工资标准，并超出诉讼请求裁判，二审法院应当依法予以改判。西安神弛科工贸有限公司辩称：虽然神弛公司认为不应向鲁昌林支付解除劳动合同经济补偿金，一审法院按照鲁昌林离职前十二个月的平均工资计算经济补偿金的金额符合法律规定。1、鲁昌林2017年9月14日入职，2018年5月14日因自身原因向神弛公司口头提出离职申请。鲁昌林在公司工作共八个月，按一个月工资的标准向其支付经济补偿金，其离职前月工资平均为6390.97元，故一审法院按照6390.97元的标准计算经济补偿金的数额并无不当。2、鲁昌林《员工入职登记表》上虽然陈新智建议该员工按照总监C+8050元/月薪资执行，但公司并未按照陈新智的建议执行，而是按照每月6000+补助的标准执行，《转正申请表》也写明其转正后薪资为6000+补助，这和鲁昌林离职前的实际月平均为6390.97元相吻合。3、西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会(2018)769号裁决书裁决神弛公司向鲁昌林支付解除劳动合同经济补偿金6390.97元，针对该裁决鲁昌林并未向人民法院提起诉讼，视为鲁昌林对该裁决的认可。故鲁昌林在二审阶段不能提出超出劳动仲裁裁决书的改判要求。神驰公司与鲁昌林签订的《员工入职登记表》、《转正申请表》具备劳动合同的主要内容，应视为双方已经签订书面劳动合同。《劳动合同法》第十七条规定了劳动合同的必备条款有九项，但《劳动合同法》并未规定不具备完整的九项内容，就是无效的劳动合同。综上，神弛公司认为双方之间签订的《员工入职登记表》及《转正申请表》已具备劳动合同基本要素，应视为双方已签订书面劳动合同，神弛公司无需向鲁昌林支付未签劳动合同的工资差额。望贵院依法裁判，驳回鲁昌林的全部上诉请求。西安神弛科工贸有限公司上诉请求：一、依法撤销原审判决第二项，改判神弛公司无须向鲁昌林支付解除劳动合同经济补偿金6390.97元；二、本案诉讼费由鲁昌林承担。事实与理由：神弛公司认为一审判决认定神弛公司须向鲁昌林支付解除劳动合同经济补偿金事实认定不清，适用法律错误，应当依法改判，具体理由：一、原审查明神弛公司未及时足额支付劳动报酬事实认定错误。神弛公司从未拖欠鲁昌林的劳动报酬，依据鲁昌林提供的银行客户收款通知显示，神弛公司均是按月足额及时向其支付劳动报酬，并不存在拖欠或克扣其工资的情形。另外双方均是按照约定俗称的惯例逐月向其发放工资，在鲁昌林离职后也已经由公司统一向其发放了离职前的工资。二、鲁昌林从未以“神弛公司不按时发放工资并变相克扣，不和员工签订劳动合同为由提出离职”。1、鲁昌林在仲裁和一审阶段，提供了《离职申请表》而且是原件。按照常理，《离职申请表》是劳动者离职时向用人单位递交的，劳动者本人不可能有原件。如果劳动者本人持有原件，只能说明劳动者本人从未将这份《离职申请表》递交到用人单位。2、鲁昌林提交的《离职申请表》没有公司法定代表人陈正平总经理的签字，也没有人力资源经理和财务负责人的签字。只有其部门经理陈新智的签字，而陈新智和鲁昌林一同申请了劳动仲裁，陈新智和本案有利害关系，所以只有陈新智签字的《离职申请表》极有可能系事后伪造。综上，神弛公司从未收到过鲁昌林递交的书面《离职申请表》。也不认可只有利害关系人陈新智签字的所谓的《离职申请表》。三、鲁昌林离职原因是因为没有完成任何招商任务而主动离职。鲁昌林离职的真实原因是因为神弛公司入职后，领取着高额的劳动报酬，却没有完成任何的招商任务，其感觉自己无法胜任工作而主动离职。为什么要在主动离职后的半年以后再申请劳动仲裁，也是由于神弛公司的员工陈新智和公司不和，鼓动包括鲁昌林等人同提起劳动仲裁。四、神弛公司与鲁昌林对于鲁昌林系主动离职没有异议，双方只是对离职的理由说法不一致，鲁昌林应对自己提出的主张承担举证责任。1、主动离职的理由不属于用人单位要负的举证责任。2、鲁昌林应对主动离职的原因负举证责任，无法举证，应承担不利的法律后果。 鲁昌林辩称：《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的。本案中，个人工资标准为10050元/月，神弛公司每月均未足额发放工资且发放不及时。如2018年1月份工资在2018年3月12日发放了5826.25元，2018年2月份工资在2018年4月3日、2018年4月21日分两次共发放了2948.5元。另神弛公司也未给个人缴纳社会保险。个人根据《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同，神弛公司应当支付一个月工资标准的经济补偿金。 西安神弛科工贸有限公司向原审法院起诉请求：1、无需向鲁昌林支付未签劳动合同双倍工资差额44736.79元。2、无需向鲁昌林支付解除劳动合同经济补偿金6390.97元。原审法院查明事实，2017年9月14日鲁昌林入职神弛公司，工作岗位为招商部招商经理。同日鲁昌林填写了《员工入职登记表》，神弛公司填写了建议该员工按照总监C+8050元/月薪资标执行。神弛公司法定代表人陈正平签字。2017年11月9日鲁昌林填写了《转正申请表》，该表中转正后薪资为6000+补助。鲁昌林以神弛公司不按时发放工资并变相克扣工资，不和员工签劳动合同为由提出离职。2018年5月14日鲁昌林离职。鲁昌林月平均工资为6390.97元。鲁昌林申请劳动仲裁。2019年2月14日西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲裁字（2018）第769号裁决书，裁决：1、鲁昌林与神弛公司于2017年9月14日至2018年5月14日期间存在事实劳动关系。2、鲁昌林支付神弛公司解除劳动合同经济补偿金6390.97元、未签劳动合同双倍工资差额44736.79元。3、神弛公司为鲁昌林补办补缴2017年9月14日至2018年5月14日期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险。4、驳回鲁昌林的其他仲裁请求。神弛公司不服该裁决，向原审法院提起诉讼。原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的未签劳动合同的二倍工资差额是对用人单位违反法律规定的惩戒。如果用人单位与劳动者未订立书面劳动合同，但双方之间的其他有效书面文件的内容已具备了劳动合同的要件，明确了双方的劳动关系和权利义务，具有了书面劳动合同的性质，则该文件应视为双方的书面劳动合同。本案中，神弛公司与鲁昌林之间的《员工入职登记表》、《转正申请表》已具备劳动合同的基本条款，应视为双方已签订劳动合同。劳动者请求未签订书面劳动合同的二倍工资差额的诉请，应不予支持。故神弛公司请求判令无需支付鲁昌林未签劳动合同二倍工资差额的诉请应予支持。鲁昌林以神弛公司未及时足额支付劳动报酬提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八的规定。神弛公司应当支付鲁昌林解除劳动合同经济补偿金6390.97元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款（一）项之规定，判决：一、原告神弛科工贸有限公司无需向被告鲁昌林支付未签劳动合同双倍工资差额44736.79元。二、原告西安神弛科工贸有限公司于本判决生效后十日内支付被告鲁昌林解除劳动合同经济补偿金6390.97元。案件受理费10元（原告已预交），由原告承担。经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以签订固定期限的劳动合同。鲁昌林主张神弛公司未签订劳动合同应当支付其双倍工资差额58850元。鲁昌林入职神弛公司时填写入职登记表虽然有工作岗位及工资标准等项。但工资标准为神弛公司相关负责人填写并签字，未有鲁昌林签字确认，不能因此认为鲁昌林与神弛公司就劳动合同内容达成合意。因此，神弛公司提交的入职登记表以及转正申请表，并不符合劳动合同的形式要件，且不具有劳动合同的主要内容。原审该部分事实认定错误，本院予以纠正。仲裁委裁决神弛公司支付鲁昌林未签劳动合同双倍工资差额44736.79元，鲁昌林未对该仲裁裁决提起诉讼。鲁昌林现要求神弛公司支付其未签订劳动合同双倍工资差额58850元的请求，本院部分予以支持。神弛公司未与鲁昌林签订书面劳动合同，应当向鲁昌林支付双倍工资差额44736.79元。原审该判项有误，本院予以纠正。鲁昌林以神弛公司未及时足额支付劳动报酬提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八的规定。神弛公司应当支付鲁昌林解除劳动合同经济补偿金6390.97元。原审该判项正确。鲁昌林主张神弛公司为其补缴社会保险的诉讼请求不属于法院受案范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、(二)项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初5596号民事判决第二项；二、撤销西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初5596号民事判决第一项；三、西安神弛科工贸有限公司于本判决生效之日起15日内支付鲁昌林未签订书面劳动合同二倍工资差额44736.79元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担不变，二审案件受理费20元，由上诉人西安神弛科工贸有限公司负担20元。本判决为终审判决。     审 判 长    张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅                    二○一九年十一月二十八日                        书  记  员   王     萌 - 1 -