河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终6871号上诉人(原审被告)：夏青蒙，男，1987年4月9日生，汉族，住河间市。委托诉讼代理人：张国庆，河北东方伟业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李国庆，男，1983年10月1日生，汉族，住沧县。被上诉人(原审被告)：郭振兴，男，1994年5月3日生，汉族，住沧县。原审被告：吕兰影，女，1990年6月7日生，汉族，住河间市。上诉人夏青蒙因与被上诉人李国庆、郭振兴民间借贷纠纷一案，不服河北省沧县人民法院（2019）冀0921民初659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月29日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。夏青蒙上诉请求：请求依法撤销沧县人民法院（2019）冀0921民初659号民事判决，改判驳回李国庆的诉讼请求。事实和理由：一审法院查明事实不清，适用法律错误，其理由如下：上诉人向被上诉人借款，是用自己的40多万元的新奔驰车作抵押，借款30万元。李国庆将20多万元打给了李宁，8万多元打给了我，约定到期不还，奔驰车归被上诉人所有，上诉人给被申诉人出具了借款手续。后被上诉人要求上诉人在一张白纸上签上了名字，是为将来上诉人不能偿还借款，为车辆过户使用，但是被上诉人李国庆起诉上诉人偿还10万元借款，就是适用上诉人在空白纸上签的名字，所写的借款内容都是被上诉人自己写得。一般借条的内容全部应该是借款人书写，不会出现出借人写好了内容，借款人只签字。上诉人的奔驰车已经被被上诉人转让，被上诉人的起诉请求不应得到支持。二、被上诉人作假借条的行为，已经涉及犯罪。被上诉人借给上诉人钱款，让上诉人将价值40多万的奔驰车作抵押,借款30万元，后又制造假的借据，并借助诉讼非法占有上诉人的财物，被上诉人的行为完全符合“套路贷”。现上诉人已经在公安机关立案，追究被上诉人的刑事责任。综上，恳请二审法院查清事实，依法改判或案件移送公安机关。在二审审理过程中，上诉人夏青蒙补充理由称，吕兰影不应当承担责任。或者在上诉人执行不能的情况下承担补充责任。1991年批复强调的是收缴违法所得，尤其强调的是出借银行卡人存在过错，根据其过错承担责任。本案中出借人李国庆对于使用吕兰影的银行卡的行为是明知的。借款人和担保人是在郭振兴妻子的卡不能用的情况下，才选择使用吕兰影的卡。李国庆答辩称，我不认可钱已经还清，没有还清的相应证据。郭振兴答辩称，我认为上诉人的补充也不符合事实理由，吕兰影是上诉人的兄弟媳妇。上诉人故意不使用自己的银行卡，这是双方都是默认的，如果判决吕兰影不承担责任的话，上诉人肯定就不履行还款义务了。上诉人长期使用吕兰影的卡来逃避法律责任，上诉人与吕兰影都是知道的。李国庆向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还原告借款100000元，并支付违约金暂计15665元（违约金自2018年7月1日起至被告还清全部款项之日止，按每天65元计算）；2、判令被告向原告支付为实现债权而支出的律师费、担保费等暂计3500元。原告增加诉讼请求：判令被告支付利息（利息以100000元为本金，自起诉之日起至还清全部款项之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。一审法院认定事实：被告郭振兴作为借款人，夏青蒙作为担保人于2018年5月31日在原告提供的借条上签字。被告郭振兴并向原告提供了其配偶孙蕾的银行卡号（卡号：62×××11），且被告郭振兴在收条签字。同日，原告向孙蕾的银行卡转账83500元，但是由于孙蕾的银行卡为二类卡，该款于2018年6月1日退回到原告银行卡内。2018年6月1日被告夏青蒙提供了一张吕兰影名下的银行卡（卡号：62×××40）。同日，原告向被告夏青蒙提供的吕兰影名下的银行卡转账83500元。另查明，被告郭振兴与孙蕾系夫妻关系，追加被告吕兰影系被告夏青蒙弟弟的对象。以上事实有借条、银行交易明细、聊天记录以及原、被告双方当庭陈述予以证实。一审法院认为，被告郭振兴向原告借钱，并为原告出具了借条及收条，被告夏青蒙作为担保人也在借条上签字，但是由于被告郭振兴提供的银行卡为二类卡，导致未借到钱，而由被告夏青蒙提供的追加被告吕兰影的银行卡为一类卡，且原告将83500元转入该卡内。被告夏青蒙认可该款项由自己用了，但被告夏青蒙辩称这是抵押奔驰轿车的部分钱款，但被告夏青蒙未提交相关证据予以证实，故本院不予采纳。被告郭振兴在借款合同中作为借款人，但是由于特殊原因未借到钱款，而是由作为担保人的被告夏青蒙提供了追加被告吕兰影的银行卡号，且被告夏青蒙认可使用了83500元的借款，上述借款行为，属于债务人的变更，由原来债务人被告郭振兴变更为新的债务人被告夏青蒙，且原告将借款打入被告夏青蒙指定的银行账户，故被告郭振兴不应承担偿还借款责任，应由被告夏青蒙承担偿还83500元债务的责任；而追加被告吕兰影的行为属于出借银行账户的行为，则追加被告吕兰影应在被告夏青蒙未偿还的债务范围内承担连带责任。对于被告郭振兴出具的收条，因被告郭振兴未借到钱款，且被告夏青蒙辩称现金16500元为提前在100000元中扣除的利息，根据本案审理认定的事实及现实中的借款交易习惯，本院对于郭振兴收到现金的16500元借款不予认可。原告要求被告按每天65元计算支付违约金及按中国人民银行同期贷款利率支付利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。而原告主张已超过年利率24%，故应以83500元为基数，按照年利率24%计算。另外，原告要求被告支付担保费、律师费共计3500元，本院认为，原告为实现债权，采取保全措施，支付了500元的担保费用，且开具了河北增值税普通发票，属于本案的必要支出，故本院对于原告要求被告支付担保费的诉讼请求予以支持；而对于律师费3000元，虽原告提供了河北八观律师事务所出具的收据，但是律师费不是本案必要的支出，故本院对于原告要求被告支付律师费的诉讼请求不予支持。一审判决：一、被告夏青蒙于本判决生效后十日内偿还原告李国庆借款83500元，并支付相应的违约金及利息（计算标准为：以83500元为基数，按照年利率24%计算，自2018年7月1日起至全部清偿之日止）；二、追加被告吕兰影在被告夏青蒙未偿还原告债务的范围内承担连带责任；三、驳回原告其他的诉讼请求。本院二审期间，被上诉人郭振兴提交了银行转款记录欲证实上诉人夏青蒙用原审被告吕兰影多次向其转款。原审被告吕兰影在一审开庭审理的过程中陈述称：“夏青蒙是我对象的哥哥，用我的名字办的卡”。其余事实与一审一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人夏青蒙主张其用奔驰车作抵押向被上诉人李国庆借款，因其到期未能偿还借款，被上诉人李国庆将抵押的奔驰车转让受让价款已经清偿债务，但是上诉人夏青蒙未能提交相应的证据证实其主张，故本院对其该主张不予支持。关于原审被告吕兰影的责任承担问题，结合一审开庭审理过程中吕兰影的陈述以及二审中被上诉人郭振兴提交的银行转款记录，可以认定原审被告吕兰影将其名下的工商银行帐户62×××40多次出借给上诉人夏青蒙使用，原审被告吕兰影具有过错，其应在上诉人夏青蒙未清偿债务的范围内承担连带责任。综上所述，上诉人夏青蒙的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1888元，由上诉人夏青蒙承担。本判决为终审判决。审判长 张 梅审判员 高玲玲审判员 冷树青二〇一九年十月二十四日书记员 王 畅