河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终6739号上诉人（原审被告）：任德胜，男，汉族，1978年2月20日出生，住山东省庆云县城区。委托诉讼代理人：魏立新，山东振庆律师事务所律师。上诉人（原审被告）：庆云县德胜钢结构制作安装中心地址：山东省德州市庆云县中南灯具市场1-6号。经营者：任德胜，男，汉族，1978年2月20日出生，住山东省庆云县城区。委托诉讼代理人：魏立新，山东振庆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭艳贺，男，1993年10月11日出生，汉族，住黑龙江省肇州县。委托诉讼代理人：潘安民，河北傲宇律师事务所律师。原审被告：王力忱，男，汉族，1987年12月20日出生，住黑龙江省兰西县。原审追加被告：盐山县信诚陶瓷有限公司。住所地：盐山县正港工业园泰成公司院内。法定代表人：宋国旗，经理。委托诉讼代理人：王兴田，盐山县法律援助中心律师。上诉人任德胜、庆云县德胜钢结构制作安装中心因与被上诉人郭艳贺、原审被告王力忱、盐山县信诚陶瓷有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省盐山县人民法院（2019）冀0925民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。任德胜、庆云县德胜钢结构制作安装中心上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判上诉人向被上诉人少支付14450元，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实、适用法律错误，理由如下：1、一审法院认定被上诉人的针灸费用为8000元无事实依据及法律依据。被上诉人提供的针灸费票据不符合证据形式，另外医院出具的诊断证明及鉴定报告也未载明被上诉人需要针灸治疗，故该费用不应被支持。2、一审认定住院伙食补助费过高，上诉人认为每天为50元比较适宜。综上，一审判决认定事实错误、适用法律错误，请求撤销一审判决，依法改判上诉人向被上诉人少支付14450元。郭艳贺答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。盐山县信诚陶瓷有限公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。郭艳贺向一审法院起诉请求：1.请求判令各被告连带赔偿原告郭艳贺下列损失：医药费35188.3元、住院伙食补助费17400元【（129天+45天）×100元/天】、营养费7950元【（129天+30天）×50元/日】、残疾赔偿金70155元（2019年农村居民人均年可支配收入14031元/年×20年×25%）、鉴定费2700元、误工费41529.6元【2018年河北省建筑业年平均工资53187元/365日×（240天+45天）】、护理费21426.2元【沧州住院期间10日×2人×65266元/365日=3576.2元（河北省2018年在岗职工平均工资标准），15天×4500元/30日=2250元，黑龙江住院期间104天×4500元/30日=15600元】、精神损害抚慰金20000元、交通费7000元，以上合计223349.10元；2.本案的诉讼费、鉴定费由各被告承担。一审法院认定事实：庆云德胜安装中心系2015年7月31日于山东省庆云县工商登记注册的个体工商户：个人经营、经营者任德胜、经营范围为钢结构*制作、安装（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2018年3月31日庆云德胜安装中心与盐山信诚公司签订关于由庆云德胜安装中心为盐山信诚公司拆除钢结构厂房清工承包合同，工程面积约18000平方米，按实际拆除建筑平方计算，每平方米15元，合同施工期限自2018年3月31日至5月10日，合同安全条款中约定“在施工过程中由于乙方（庆云德胜安装中心）违章施工，违反操作规程，造成人员安全或引起其他安全事故的责任均由乙方（庆云德胜安装中心）承担。”。因盐山信诚公司经营地点在河北泰诚陶瓷制品有限公司院内，2018年4月1日河北泰诚陶瓷制品有限公司与庆云德胜安装中心签订了施工单位管理、安全责任管理合同，合同约定庆云德胜安装中心在施工期间服从河北泰诚陶瓷制品有限公司管理，在施工期间必须为施工人员办理工伤保险，出现安全生产事故由庆云德胜安装中心自行负责。2018年4月14日庆云德胜安装中心将上述工程又与王力忱签订了清工承包合同，合同约定由王力忱施工拆除上述钢结构厂房，按实际拆除建筑平方计算价款，每平方米墙板拆除安装8元、顶板拆除安装5元，施工期限自2018年4月14日至5月10日，安全条款中约定“在施工过程中由于乙方（王力忱）违章施工，违反操作规程，造成人员安全或引起其他安全事故的责任均由乙方（王力忱）承担。”。王力忱承包上述工程后，雇佣包括原告郭艳贺在内的人员进行拆除施工，2018年4月18日上午九时许，郭艳贺在盐山信诚公司钢结构厂房车间更换钢结构屋面准备取工具时，坠落地面受伤。当日即被送往河北省沧州医结合医院住院治疗，被诊断为腰椎骨折、L3伴马尾神经损伤、双跟骨骨折。郭艳贺于2018年4月18日至5月13日于河北省沧州医结合医院住院治疗25日，后转入大庆市中医院于2018年5月18日至7月6日住院治疗49日、7月9日至7月20日住院治疗11日、7月23日至9月5日住院治疗44日，共住院治疗129日。出院后于杏山卫生院、肇州县兴城镇大阁村民诊所进行针灸治疗。郭艳贺住院治疗期间医疗费大部通过保险予以赔付，在本院诉讼过程中仅主张于河北省沧州医结合医院支付检查费288.3元、支付肇州县人民医院检查费246元、于沧州市公益药店购买医用气垫支出254元、支付针灸治疗费用6000元、5400元。郭艳贺住院治疗期间由其父亲郭永久、母亲付玉波护理，二护理人员于黑龙江盛野农业机械装备制造有限公司工作，月平均工资分别为4500元、3900元。郭艳贺之损伤经沧州科技事务司法鉴定中心于2019年3月5日作出沧科司鉴【2019】医临字第116号司法鉴定意见书，鉴定意见为：郭艳贺的损伤被评定为九级、九级伤残，损伤后误工期180-240日、护理期129日、住院期间10天的护理人数为2人护理、余1人护理、营养期90-129日，二次手术费建议为19000-23000元或者以实际发生费用为准；二次住院期间的误工费30-45日、护理期15-30日、营养期15-30日。郭艳贺支付鉴定费2700元。另查明，郭艳贺受伤后为治疗通过王力忱向庆云德胜安装中心支取15000元，以借款人名义向盐山信诚公司支取40000元。河北省2018年度人身损害赔偿参照标准中农村居民年可支配收入为12881元、建筑业年平均工资53187元。一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，根据查明的事实，庆云德胜安装中心与盐山信诚公司签订关于由庆云德胜安装中心为盐山信诚公司拆除钢结构厂房清工承包合同，后将该工程又承包给王力忱。庆云德胜安装中心、王力忱均是以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，庆云德胜安装中心与盐山信诚公司、庆云德胜安装中心与王力忱之间分别形成承揽合同关系。王力忱雇佣郭艳贺从事其承包的盐山信诚公司钢结构厂房拆除施工，双方之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应责任。”本案中王力忱作为接受劳务一方，对提供劳务一方在工作中负有安全注意和劳动保护的职责和义务，但其在郭艳贺提供劳务进行工作中未提供、采取安全防范管理措施，没有尽到劳动保护义务，致使郭艳贺在工作过程中受伤，王力忱作为接受劳务一方存在明显过错，对郭艳贺的损失应承担相应赔偿责任。郭艳贺明知高空作业存在一定的危险，却在没有采取相应安全防护措施的情况下进行高空作业，对自身安全未尽到足够的注意义务，对损害的发生也存在过错，郭艳贺对其自身损失应自行承担一定的责任。同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，盐山信诚公司作为发包方将拆除钢结构厂房的工作发包于庆云德胜安装中心，拆除钢结构厂房的工作属建设工程中钢结构工程专业承包工程，从事该工程依据建筑法及《建筑业企业资质标准》应当取得钢结构工程专业承包企业资质并在相应资质范围内从事钢结构安装工程，庆云德胜安装中心经营范围内虽然有钢结构安装，但其从事钢结构的施工须取得相应资质。盐山信诚公司没有对庆云德胜安装中心从事相应钢结构工程的资质进行审查，而将本公司的钢结构厂房拆除工程发包于庆云德胜安装中心存在过失，应当承担相应的赔偿责任。本院根据王力忱、郭艳贺、盐山信诚公司的过错程度，对郭艳贺的各项损失确定由王力忱承担60%的赔偿责任、由盐山信诚公司承担20%的赔偿责任、郭艳贺自担20%的责任。庆云德胜安装中心作为从事钢结构安装业务的承包方应明知从事钢结构厂房拆除施工需要有资质的单位进行，其仍将涉案工程发包于没有任何生产条件与资质，也没有相应安全防护设施的个人王力忱进行承包从中谋利，具有共同过错，应该与王力忱承担连带赔偿责任。庆云德胜安装中心由被告任德胜个人经营，故庆云德胜安装中心的赔偿责任应由任德胜个人财产承担，任德胜负有共同赔偿责任，庆云德胜安装中心、任德胜赔偿后可向王力忱追偿。对于被告任德胜、庆云德胜安装中心、追加被告盐山信诚公司辩称因有合同约定发生安全事故自己不应承担责任的辩解意见，违背法律强制性规定，该约定不具有法律拘束力，故本院不予采纳。郭艳贺伤后于庆云德胜安装中心支款15000元可于赔偿款中折抵，郭艳贺以借款名义于盐山信诚公司支款40000元，盐山信诚公司主张可在赔偿款中折抵或予以返还，不违反法律规定，应予准许。对于原告郭艳贺所主张的损失，本院结合查明的事实与鉴定意见确定如下：1、沧州中西医结合医院支出检查费288.3元、肇州县人民医院支出检查费246元、沧州市公益药店购买医用气垫支出254元，计788.3元，确系郭艳贺治疗检查所需，本院予以支持；郭艳贺支付针灸治疗费用6000元、5400元，虽未提供医院正式票据，结合其伤情对针灸费酌情确定为8000元；2、住院伙食补助费每天按100元计算，共住院129天，计12900元；3、残疾赔偿金，参照2018年河北省交通事故损害赔偿标准中农村居民年人均收入12881元／年的标准计算为59252.60（20年×12881元／年×23%）；4、营养费按每日50元参照鉴定意见确定150日，计7500元；5、护理费，根据原告伤情，结合鉴定报告及护理人员收入情况，确定为23650元【（4500元／30天+3900元／30天）×10天+139天×4500元／30】，郭艳贺主张21426.2元符合法律规定，对此本院予以采纳；6、误工费，参照其伤前从事建筑业的事实及鉴定意见，其误工损失可按河北省2018年损害赔偿标准中建筑行业的年平均工资53187元计算260日计37886.63元（260天×53187元／365天）；7、精神损害抚慰金，根据原告的伤情及伤残程度，酌定13000元；8、二次手术费确属必然发生的费用，参照鉴定意见酌定22000元；9、鉴定费2700元，属已实际发生费用，应予支持；10、原告主张其因伤住院治疗、做针灸、鉴定往返多地所花费交通费数额巨大，原告因伤住院治疗交通费用属必然发生费用，但原告主张过高，本院结合其住院治疗情况酌定5000元。综上，原告郭艳贺以上合理损失共计190453．73元。对该损失由王力忱承担60%的赔偿责任，即114272.23元，被告任德胜、庆云德胜安装中心承担连带赔偿责任；由盐山信诚公司承担20%的赔偿责任，即38090.75元；郭艳贺自担20%的责任，即38090.75元。一审判决：一、被告王力忱于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭艳贺各项损失114272.23元；被告任德胜、被告庆云县德胜钢结构制作安装中心承担连带赔偿责任（已付15000元）；二、追加被告盐山县信诚陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭艳贺各项损失38090.75元，与已付40000元折抵后，原告郭艳贺返还被告盐山县信诚陶瓷有限公司1909.25元；三、驳回原告郭艳贺的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明事实与一审一致。本院认为，上诉人主张被上诉人郭艳贺的针灸费8000元无事实依据，结合本案一审被上诉人郭艳贺提交的病历记载，其在住院治疗期间进行过针灸治疗，且针灸治疗对其身体恢复有一定的作用，其出院后继续针灸治疗，并提供了证明以及针灸治疗的图片，一审法院酌定针灸治疗的费用8000元，并无不当。关于上诉人主张的住院伙食补助费过高问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：住院伙食补助费可以参照当地国家工作机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。河北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助100元。综上所述，任德胜、庆云县德胜钢结构制作安装中心的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由二上诉人承担。本判决为终审判决。审判长 张 梅审判员 冷树青审判员 高玲玲二〇一九年十月十六日书记员 王 畅