贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终1772号上诉人（原审原告）：祝美琼，女，1976年6月21日出生，汉族，住四川省乐山市沙湾区。委托诉讼代理人（特别授权）：罗永生，广东凯永律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州胜美美业化妆品有限公司，住所地贵州省三穗县八弓镇佳誉城市广场6-0-1-20号门面。法定代表人：莫胜美。委托诉讼代理人（特别授权）：黄建球，广东洛亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：于兴铭，广东洛亚律师事务所实习律师。上诉人祝美琼与被上诉人贵州胜美美业化妆品有限公司合同纠纷一案，因祝美琼不服贵州省三穗县人民法院（2019）黔2624民初549号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年8月22日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。上诉人祝美琼上诉请求：1、撤销（2019)黔2624民初549号民事判决。2、改判被告向原告赔偿预期利益损失1896199.20元。上诉理由：一、上诉人主张的预期利益损失可以预见。上诉人与被上诉人于2015年4月16日签署了《苗姿门店授权合同书》，在广东开发了39位市县级代理，200多个加盟店，至今苗姿在广东各级代理商不断增加。被上诉人违约行为，使得上诉人转售产品的利益无法获取，而该利益通常情形应必得。因此，上诉人主张预期利益损失完全可以预见。二、上诉人在一审中主张10%的最低利润确定。根据上诉人与被上诉人签订的《苗姿门店授权合同书》以及上诉人同市级代理签订的相关合同，在转手过程中上诉人自然能获得10%的利润。三、上诉人主张的75000元的奖励制度以及预期能开发18名客户具有确定性。7500元的奖励制度也就是利润留成制度，是贵州胜美美业化妆品有限公司约定俗成的制度，上诉人也没有其他相关书面文件予以证明。上诉人申请调查收集贵州胜美美业化妆品有限公司的10%转售制度以及利润留成制度。但原审法官却没有任何书面答复，也没有调查收集，属于程序违法。依照苗姿品牌的发展代理商会越来越多，上诉人只是按照过去发展的代理算了平均数，而并非上诉人随意想出来的人数，被上诉人在广东省获得的所有收入的10%，就是作为省级代理的祝美琼在广东本来可以获得的利益，这也可以证明祝美琼的预期利益损失。四、上诉人主张的预期合作天数581天有合理事实依据。法律既无特别规定，当事人又未约定期限或约定不明确的，则合同将永久性地约束双方，任何一方不得擅自变更或解除合同。上诉人现只主张一年多的预期合作天数，其依据是后来被上诉方在格式合同即各种代理加盟合同上增加了一条关于合同期限的规定，规定合同有效期为一年，因此上诉人才主张预期合作天数581天，581天为第四年合同还未履行完毕的天数加上预期合作一年的天数（2018-09-13至2019-04-16，2019-04-17至2020-04-16)。因此，上诉人主张的预期合作天数并非没有事实依据，这是上诉人行使处分权的体现，却被原判决当作缺乏事实依据。故申请上诉，请求依法改判。被上诉人贵州胜美美业化妆品有限公司二审未做答辩。上诉人祝美琼作为原告向一审法院起诉请求：1.请求判决被告向原告赔偿逾期利益损失1896199.20元；2.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年4月16日，被告贵州胜美美业化妆品有限公司作为甲方，原告祝美琼及许鹏飞作为乙方签订了《苗姿门店授权合同书》，合同其中约定，甲方将“苗姿”品牌的经营权授权给乙方成为广东省代理商，授权期限以授权书为准；乙方在经营“苗姿”品牌时，不得做有损“苗姿”品牌的声誉和经营与“苗姿”系列产品功效相同的产品。更不得向其他地区或网络提供和销售“苗姿”品牌系列产品，若有违反，甲方有权解除代理权，并根据乙方给甲方造成的经济损失进行相对应赔偿给甲方；甲方授权给乙方后，乙方应向当地工商行政管理部门申办营业执照、税务登记证、卫生许可证等相关证件后方可经营；在合同执行期间，乙方有权使用“苗姿”品牌商标名称及招牌，产品的专利权归甲方所有。同时，双方还约定了产品价格、发展品牌店任务、培训任务及解决争议的方法等。2017年12月15日，双方又签订了《贵州胜美美业化妆品有限公司代理商市场规范管理制度》。合同签订后，祝美琼及许鹏飞以授权方（甲方）贵州胜美美业广东省、浙江省代理的身份与被授权方（乙方）孙重倩、林嘉芸等多人签订《苗姿代理合同书》，在广东省各地开发“苗姿”品牌，并从被告贵州胜美美业化妆品有限公司处购进“苗姿”产品销售给其开发的下级代理商。从2015年3月18日至2018年8月31日止，原告共向被告的法定代表人莫胜美的账户汇入货款11694867.50元。2018年9月12日，被告贵州胜美美业化妆品有限公司以原告祝美琼在经营“苗姿”品牌期间又经营其他美业产品，还以其他美业公司经销商名义诱使其公司经销商、授权店改头换面，损害其公司利益，违反合同约定及公司管理制度为由，下发了“解除经销商经销权通知”，即解除贵州胜美美业化妆品有限公司与祝美琼间的一切合作行为，取销祝美琼作为其公司广东省省级经销商代理权资格。原告遂于2019年4月22日以被告诬陷其与下级代理经销非“苗姿”品牌产品，单方非法解除广东省省级代理权，使其预期利益遭受损失为由，起诉至本院，要求被告赔偿预期利益损失1896199.20元。一审法院认为，原告祝美琼与被告贵州胜美美业化妆品有限公司先后签订的《苗姿门店授权合同书》及《贵州胜美美业化妆品有限公司代理商市场规范管理制度》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，是合法有效的民事法律关系协议，各方当事人应严格按照合同约定履行自己的义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”由此可知，“合同履行后可以获得的利益”可称之为"预期利益"，预期利益是指合同履行后可以获得的利益，是一种已经预见到在合同适当履行后可以实现和取得，但因一方当事人违反合同或故意、过失地损害他人财产或财产权利，使权利人在正常情况下本来可以实现和取得的财产利益未能实现和取得，或者由于损害行为而减少。这种财产利益具有未来性、延伸性和可得性的特征。所谓未来性，是指这种财产利益不是权利人现已拥有的，而是在未来过程中所要取得，所要实现的财产利益。所谓延伸性，是指它是以一定的现存财产为基础而产生的财产增值利益，一方面，它需以一定的现存财产为依托，另一方面，它又是现有财产的扩展和增大。所谓可得性，是指这种财产利益已经具备了实现的条件，在正常情况下，它是完全可以转化为现实利益的。因此，预期利益损失须具有确定性，而不是假设的或者虚无飘缈的财产利益。本案中，关于原告祝美琼是否能获利10%的收益问题。原告起诉称，从2015年3月18日至2018年8月31日其向被告总共转账货款11694867.50元,原告至少能获得其中10%的收益，被告却无缘无故于2018年9月12日解除合同，使其遭受损失。双方签订的合同没有约定截止日期,按照正常的合作进程,双方最少能继续合作到2020年的4月16日,总共581天,“581天”为预期合作天数，按11694867.50元”为合作期间的货款总额“10%”计算，最低预期收益为546199.20元。经查，原、被告双方签订的《苗姿门店授权合同书》虽然约定授权期限以授权书为准，但事后被告未给予原告有期限的授权书，但双方均认可该合同没有终止日期，故原告认为合同可履行至2020年的4月16日,共581天，以581天作为预期合作天数，无事实依据。原告以在合同履行期间其发展了39名客户，并以向被告法定代表人莫胜美支付货款总额11694867.50元的“10%”作为赢利计算581天可能获利546199.20元，因原告并未提供证据证明在合同履行期间有“10%”的赢利，双方签订的合同对此也未约定，故该损失计算不符合合同约定，而且，即使合同继续履行也存在正常的商业风险，原告的营销费用、市场需求，经营管理和报酬取得等诸多不确定性，原告以“10%”作为赢利点计算损失，只是一种设想，具有不确定性和假想性。关于原告每开发一名客户，被告是否给予75000元奖励问题。原告未提供证据证明双方在合同履行期内，原告在代理区域内每开发一名客户，被告就给予75000元作为奖励，从原告向法庭出示的销售出库单及银行流水，亦未显示被告用“奖励”抵扣货款等痕迹，原告汇款11694867.50元给被告法定代表人莫胜美亦均为货款，原告也没有提供证据证明被告曾向原告支付过“奖励”款，且原告预期能开发客户为18名也具有不确定性。故原告要求被告赔偿总预期利益损失1896199.20元，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告祝美琼的诉讼请求。案件受理费人民币21866元，减半收取10933元，由原告祝美琼负担。本院二审期间，当事人申请本院调取证据，本院经审查认为该证据不符合《中华人民共和国民事诉讼法》关于法院调取证据的规定，二审期间上诉人与被上诉人提交的证据材料，经本院审查不属于新证据，本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案争议焦点为：祝美琼的预期利益是否应得到支持？关于祝美琼预期利益应否得到支持的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”认定可得利益，应当坚持客观确定性，即该利益的取得，不仅在主观上是可能的，在客观上也是确定的，只是因为违约行为的发生，才使得该利益的丧失。就本案双方能否继续合作581天不确定，未来经营中是否能与之前一样的经营盈利也不确定，不能以不确定的天数以及不确定的收益对预期利益进行认定。因此，本案当事人主张的预期利益具有不确定性。一审不支持并无不当，本院予以确认。对于以应进行奖励的金额确定预期利益也存在不确定性，首先双方合同并未约定奖励条款，至于在未来是否能确定人数也是不确定的。因此，一审不支持祝美琼的诉讼请求并无不当，本院予以确认。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。另该案由于预期利益无法确定，对于是否违约本案不再审查，如有违约造成的解除，还有其他损失的当事人可提供证据，另行主张。综上，一审程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21866元，由上诉人祝美琼承担。本判决为终审判决。审判长  陆小平审判员  王大梅审判员  龙 恺二〇一九年十月三十一日书记员  田仁晖