山东省临沂市兰山区人民法院 行 政 判 决 书 (2019)鲁1302行初138号 原告高硕,女,1992年10月11日出生,汉族,住临沂经济技术开发区。 被告临沂市人民政府，住所地：临沂市北城新区北京路17号。 法定代表人孟庆斌,市长。 委托代理人李厚银,该单位工作人员。 委托代理人侯庆功,山东上和律师事务所律师。 原告高硕与被告临沂市人民政府行政复议一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年4月17日立案，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭审理了本案。原告高硕，被告临沂市人民政府委托代理人李厚银、侯庆功到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原告与临沂经济技术开发区芝麻墩街道办事处西朱汪村的村民孙朝东结婚多年,育有两子,一直无房可居,无地可耕,无业可做。原告发现,原告所在的临沂市经济技术开发区芝麻墩办事处西朱汪村近来建设了许多来历不明的房地产项目,挤占了我村的土土地资源。通过政府信息公开申请得知,侵占原告家口粮田的“滨河花苑”(东邻小李公河路、西邻大岗社区、南邻合肥路、北邻金华路)项目未依法办理任何手续,并且开发商没有开发资质。该项目属于违法建设,涉嫌非法建设、危害公共安全。2018年11月,原告依法向临沂经济技术开发区综合执法局提交了履行法定职责申请。要求依据《土地管理法》及实施条例、《城市公共安全》等法律规定,依法查处并制止临沂经济技术开发区芝麻墩街道办事处“滨河花苑”(东邻小李公河路、西邻大岗社区、南邻合肥路、北邻金华路)项目进行非法建设、危害公共安全的违法行为,要求将临沂经济技术开发区芝麻墩街道办事处“滨河花苑”(东邻小李公河路、西邻大岗社区、南邻合肥路、北邻金华路)项目非法破坏的土地恢复原状,消除对公众安全造成的巨大危害及影响,依法将涉案人员移交给监察、公安机关。2018年11月,临沂经济技术开发区综合执法局签收。至今未回复,是行政不作为。2018年12月18日,依法向被告提起了行政复议申请。2018年12月28日,被告做出来【临政复字(2018)476号】《不予受理行政复议申请决定书》。该决定书认定事实不清,适用法律错误,依法应当撤销。为了构建和谐社会,为了维护原告的合法权益,特提起行政诉讼。 原告提供了以下证据：证据1、履行法定职责申请。证据2、EMS收发明细。证据3、行政复议申请。证据4、临政复字(2018)476号《不予受理行政复议申请决定书》。以上证据的证明目的同以上的质证意见。 被告辩称，一、答辩人作出的临政复字[2018]373号《不予受理行政复议申请决定书》符合法律程序。原告不服被申请人原临沂市规划局作出的建字第371301201000052(经)号《建设工程规划许可证》,于2018年10月31日向答辩人提出撤销建字第371301201000052(经)号《建设工程规划许可证》的行政复议申请,答辩人收悉后,经初步审查,于2018年11月2日向原告发出了《补正行政复议申请通知书》,要求原告补正与涉案行政行为存在利害关系的证据材料。2018年11月7日,原告向答辩人提交了补正说明并提交结婚证和户口本索引页复议件。经审查,答辩人于2018年11月12日依法作出临政复字[2018]373号《不予受理行政复议申请决定书》,并于2018年11月12日向原告邮寄送达决定书。二、答辩人作出的临政复字[2018]373号《不予受理行政复议申请决定书》认定事实清楚,适用依据正确。2010年12月17日,被申请人原临沂市规划局为临沂永同昌房地产开发有限公司颁发建字第371301201000052(经)号《建设工程规划许可证》。经审查,答辩人认为,根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第(二)项、第(四)项的规定,行政复议申请人应当与具体行政行为有利害关系且在法定期限内提出行政复议申请。另根据《山东省行政复议条例》第九条规定,公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的,其行政复议申请期限自知道或者应当知道具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为自作出之日起超过二十年、其他具体行政行为自作出之日起超过五年申请行政复议的,行政复议机关不予受理。通过原告补正提交的结婚证和户口薄索引页不能证实其与建字第371301201000052(经)号《建设工程规划许可证》的具体行政行为存在直接利害关系。《建设工程规划许可证》不属于涉及不动产的行政行为,建字第371301201000052(经)号《建设工程规划许可证》作出时间为2010年12月17日,原告在2018年10月提出行政复议申请时已超过五年的法定期限,故答辩人根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款之规定,作出了不予受理行政复议申请的决定综上,答辩人作出的临政复字[2018]373号《不予受理行政复议申请决定书》认定事实清楚,适用依据正确,程序合法,依法应驳回原告的诉讼请求。 被告提交了下列证据：据1、行政复议申请书、身份证复印件、证据材料2份、快递单、快递收发明细。证明行政复议申请书中原告明确了被申请人受到履行法定职责申请书的时间是2018年11月1日。根据行政复议法实施条例第16条第2项.证明原告向被告申请行政复议时,被申请人履行答复的时间尚不足60日。被告依据行政复议法作出了不予受理的决定。认定事实清楚,适用法律正确。证据2、不予受理行政复议申请决定书及快递单。证明被告收到原告补正材料后经过审查依据行政复议法条例及行政复议法规定作出了不予受理原告的复议申请的决定。并通过快递通知了原告。以上证据共同证明临政复字[2018]476号不予受理行政复议决定书认定事实清楚。适用法律正确。符合法定程序,依法应予维持。 经审理查明，2018年11月1日，临沂经济技术开发区综合行政执法局签收原告高硕邮件一份(EMS单号1051474185930)。原告高硕称其邮寄的信件内容为《履行法定职责申请书》,申请事项:“1、依法查处并制止临沂经济技术开发区芝麻墩街道办事处“滨河花苑”项目非法开工,进行非法建设危害公共安全的行为;2、依法将参与该项目非法建设的相关人员移送监察、公安机关;3、责令该项目将土地恢复原状,消除对公共安全造成的消极影响;4、因事出紧急,3日内书面告知申请人。”后原告不服临沂经济技术开发区综合行政执法局未答复其邮寄的《履行法定职责申请书》的行为,于2018年12月21日向被告临沂市人民政府提出行政复议申请,被告临沂市人民政府收悉后,经审查,于2018年12月25日作出临政复字[2018]476号《不予受理行政复议申请决定书》,决定“不予受理申请人高硕的行政复议申请”，并于2018年12月26日向原告邮寄送达决定。原告不服，遂提起本案的行政诉讼。 本院认为，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十六条规定：“公民、法人或者其他组织依照行政复议法第六条第（八）项、第（九）项、第（十）项的规定申请行政机关履行法定职责，行政机关未履行的，行政复议申请期限依照下列规定计算：（一）有履行期限规定的，自履行期限届满之日起计算；（二）没有履行期限规定的，自行政机关收到申请满60日起计算。公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关不履行的，行政复议申请期限不受前款规定的限制。”本案中，原告向临沂经济技术开发区综合行政执法局提出《履行法定职责申请书》，2018年11月1日，临沂经济技术开发区综合行政执法局签收原告高硕该邮件。该申请事项没有明确的履行期限的规定,其行政复议申请期限应依上述规定自11月1日起满六十日开始计算,至原告提起行政复议申请时尚不满六十日。被告以原告不符合受理条件为由，作出临政复字[2018]476号《不予受理行政复议申请决定书》认定事实清楚,适用依据正确,程序合法。原告要求撤销被告作出的临政复字[2018]476号《不予受理行政复议申请决定书》的诉讼请求，依法应予驳回。依据《中华人民共和国行政复议法》第十七条、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告高硕的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告高硕负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  赵兴海 人民陪审员  解成军 人民陪审员  张仲富 二〇一九年十月二十八日 书 记 员  杨九凤