宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）宁01民终1724号上诉人（原审被告）：宁夏华圣房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区吴忠市利通区吴灵路南侧。法定代表人：杨成学，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：冯金良，宁夏清瞳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宁夏铭浩德砼业有限公司，住所地：宁夏回族自治区灵武市再生资源经济循环试验区。法定代表人：蔡强，系该公司经理。委托诉讼代理人：马骁，宁夏银杜律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋元，男，汉族，系该公司员工，住宁夏回族自治区吴忠市。原审被告：高宏，男，汉族，个体工商户，住宁夏回族自治区吴忠市。原审被告：杨建，男，回族，个体工商户，住宁夏回族自治区吴忠市。上诉人宁夏华圣房地产开发有限公司（以下简称华圣公司）因与被上诉人宁夏铭浩德砼业有限公司（以下简称铭浩德公司）、原审被告高宏、杨建买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2018）宁0181民初761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行核对，决定对本案不开庭审理。上诉人华圣公司的委托诉讼代理人冯金良，被上诉人铭浩德公司的委托诉讼代理人马骁、宋元在本院指定时间到庭发表意见。本案现已审理终结。华圣公司上诉请求：1.撤销（2018）宁0181民初761号民事判决第二项，并改判华圣公司不承担责任；2.本案的一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定《商品混凝土销售合同》中华圣公司加盖“工程专用章”缺乏证据支持。华圣公司没有刻制过该枚印章，也没有对外使用过该印章。铭浩德公司没有提供证据证明该印章与华圣公司有关。华圣公司未委托赵俊峰签订合同，铭浩德公司也没有证据证明与华圣公司存在委托代理关系，故一审判决认定赵俊峰系华圣公司的委托代理人缺乏证据支持。二、一审判决以高宏下落不明，逃避责任，铭浩德公司无法取得抵顶商品房为由，在没有取得保证人杨建同意情况下，判决杨建及华圣公司承担连带清偿责任没有法律依据。铭浩德公司辩称，一、华圣公司对涉案合同进行担保是其真实意思表示，一审期间法官已释明要求华圣公司出具证据证明，该盖印及赵俊峰与其公司的关系，但华圣公司拒绝出示，放弃鉴定，应当承担举证不能的后果。二、华圣公司对涉案合同担保事宜知情且同意，在合同履行期间，华圣公司安排该公司总工程师潘冬代表该公司在结算书中签字确认，并以房屋抵顶方式向铭浩德公司支付过1383136元货款，按合同履行部分担保责任；三、涉案合同第13条约定，华圣公司有义务监督督促高宏履行合同内容，如高宏未能按照合同约定履行合同内容的，铭浩德公司有权向华圣公司及杨建直接索要商砼款；四、华圣公司已在应当支付给高宏工程款的范围内，扣除了涉案商砼款，仅是为了拖延时间不予支付。综上一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉。杨建、高宏未在本院指定时间到庭接受询问，也未提交书面答辩意见。铭浩德公司向一审法院起诉请求：1.被告高宏向原告铭浩德公司支付商砼款2743764元、逾期利息1042780元（按同期贷款利率6％的四倍计算，暂计算自2016年7月30日至2018年2月8日）及判决确定付款之日的利息，以上合计3786544元；2.被告华圣公司与被告杨建承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2015年12月17日，高宏（甲方）与宁夏成美砼业有限公司（乙方）、华圣公司（丙方）、杨建（丁方）签订了商品混凝土销售合同，约定由乙方向甲方承建的吴忠市东吴明珠迪拜公寓17#、18#、19#商网及9#、10#住宅楼工程供应商品混凝土；需用混凝土总方量：2015年约3650方、2016年约13000方（2015年已完成供应约1万立方）；并对混凝土质量技术要求、强度登记、单价等进行了约定。付款方式为合同项下全部销售款项甲方承诺以丙方开发的、甲方承建的东吴明珠迪拜公寓商品房抵顶，丙方承诺担保甲方将东吴明珠迪拜公寓期房作为顶账房转给乙方顶商砼款，甲方应在2016年7月30日前为乙方办理所有房屋权益转让手续，丙方作为担保方有监督、督促甲方为乙方办理相关手续的责任，若甲方到期未给乙方办理所有房屋权益转让手续，乙方有权直接找丙方办理所有房屋权益转让手续，且丙方有义务为甲方承担相关违约责任。违约责任中约定甲方未按约定期限足额履行合同付款义务，每逾期一天承担所欠商砼款总价款的千分之三的违约金并支付所欠商砼款的利息（按照银行同期利率的4倍支付）；丙方和丁方自愿为甲方向乙方的付款提供不可撤销的连带担保责任，担保期限自本合同确定的付款时间届满之日起两年，并且丙方、丁方负责监督、督促甲方履行合同约定的内容，如甲方未能按合同履行义务，则乙方有权向丙方、丁方直接索要商砼款，丙方、丁方将承担甲方一切的违约责任。合同落款处高宏、杨建签字确认，铭浩德公司加盖公章、法定代表人蔡强签字确认，华圣公司加盖工程专用章、委托代理人赵俊峰签字确认。合同签订后，铭浩德公司按约向高宏供应了混凝土。2017年9月20日，铭浩德公司与高宏对账确认，铭浩德公司共计向高宏供应商砼15192方，总金额4619580元，高宏付款495780元，华圣公司顶房代付1383136元，共计付款1878916元，尚欠商砼款2740664元未付，高宏签字确认。2017年9月22日，铭浩德公司在与高宏对账后又供应10吨C25混凝土，价值3100元，用于17／18／19#地下室反水梁浇注，由蔡金和签收。截止开庭之日，高宏尚欠铭浩德砼业混凝土款2743764元未支付。另查明，2017年3月20日，宁夏成美砼业有限公司名称变更为铭浩德公司。一审法院认为，合法的合同关系受法律保护，铭浩德公司与高宏、华圣公司、杨建签订的商品混凝土销售合同是各方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。铭浩德公司为高宏供应了工程所需的混凝土，高宏应当按照合同约定履行付款义务，合同约定“项下全部销售款项甲方承诺以丙方开发的、甲方承建的东吴明珠迪拜公寓商品房抵顶”，高宏应当协助铭浩德公司完成相关商品房的抵顶，但是高宏下落不明经公告送达开庭传票不出庭参与诉讼，逃避合同责任，致使铭浩德公司无法取得抵顶商品房，铭浩德公司有权要求高宏支付混凝土款，并按照合同第十三条约定直接向华圣公司和杨建索要商砼款；故对铭浩德公司主张高宏支付混凝土款2743764元，华圣公司和杨建承担连带责任的诉讼请求，予以支持。关于铭浩德公司主张的逾期利息，根据合同约定“甲方未按约定期限足额履行合同付款义务，每逾期一天承担所欠商砼款总价款的千分之三的违约金并支付所欠商砼款的利息（按照银行同期利率的4倍支付）”，但是合同及结算单中并未约定具体的付款时间，且合同约定的违约金及利息计算方式高于法律规定的年利率24％，故对铭浩德公司主张的利息，一审法院支持从2018年2月8日起诉之日起算，以2743764元为基数，按照年利率24％计算至本判决确定的给付之日，华圣公司和杨建按照合同约定对上述违约金承担连带付款责任。高宏、杨建经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为二人自动放弃抗辩权等诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百零三条之规定，判决：一、被告高宏于本判决生效后三十日内向原告铭浩德公司支付混凝土款2743764元，并以2743764元为基数按年利率24％计算支付2018年2月8日至本判决确定给付之日的利息；二、被告华圣公司、杨建对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告铭浩德公司的其他诉讼请求。一审案件受理费37092元，公告费600元，共计37692元，由被告高宏、华圣公司、杨建负担。二审期间，华圣公司未提交新证据。铭浩德公司为支持其抗辩主张，向本院提交代付协议书一份（原件），证明：潘冬系华圣公司员工，其在涉案结算书中签字确认商砼供应总量的行为代表了华圣公司。华圣公司对该证据的证据三性及证明目的均不认可，该证据与本案无关，铭浩德公司主张的潘冬在该份协议中的身份并没有明确注明是代表华圣公司，潘冬是否有权代表公司，对外签署具有法律意义的文书，应当以华圣公司的书面授权为准。一审中铭浩德公司提供的买卖合同中，潘冬不论是什么身份没有在上面签过字，该证据不能证明华圣公司有为高宏担保的意思表示。经审查，铭浩德公司提交该证据与其他证据相结合，可以证实潘冬系华圣公司的公司员工，本院对其证明目的予以采信。二审查明事实同一审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷，铭浩德公司依据其所提交证据主张其与高宏存在买卖合同关系，华圣公司、杨建对高宏欠付货款承担保证担保责任。一审法院经审理后判决高宏向铭浩德公司支付欠付货款2743764元，并按照年利率24%标准支付自2018年2月8日至判决确定履行之日止的利息，华圣公司、杨建对高宏欠付上述货款及利息承担连带清偿责任。铭浩德公司、高宏、杨建对此均未提出上诉，本院予以确认。二审双方争议焦点为：华圣公司对案涉货款是否承担保证担保责任，以及案涉货款的支付方式。关于华圣公司是否承担保证担保责任的问题。因铭浩德公司一审提交销售合同中加盖有华圣公司工程专用章，该合同明确约定华圣公司对高宏欠付铭浩德公司货款承担保证担保责任。华圣公司抗辩合同上加盖的工程专用章并非其公司刻制，但并未申请对印章真实性进行鉴定，应视为其对印章真实性的认可。同时，结合华圣公司之后按照合同约定以房屋抵顶形式向铭浩德公司支付部分房款的事实，一审法院对华圣公司的该部分抗辩意见不予采纳正确。二审期间，华圣公司同样未提交证据推翻一审判决所作上述事实认定，且铭浩德公司二审提交的代付协议书，与其一审提交的工程结算单可以相互印证，证实潘冬作为华圣公司的工作人员参与对案涉货款的结算确认。本院对华圣公司关于案涉货款数额不正确，没有经过华圣公司确认，其不应承担保证担保责任的上诉理由不予采纳。关于货款支付方式的问题。虽然双方合同约定案涉货款以高宏承建的华圣公司开发的东吴明珠迪拜公寓商品房进行抵顶，华圣公司承诺担保高宏将东吴明珠迪拜公寓期房作为顶账房转给铭浩德公司顶商砼款。但因目前高宏下落不明，且华圣公司一、二审期间均抗辩称因高宏不在，无法确认案涉货款，故铭浩德公司以无法取得案涉抵顶房屋，要求高宏以现金方式支付货款，并由华圣公司承担保证担保责任的诉请符合法律规定，一审法院所作处理并无不当。华圣公司关于一审法院变更双方合同约定的货款支付方式，判决以现金方式支付案涉货款不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，华圣公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费28750元，由上诉人宁夏华圣房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  程改焕审判员  李玉霞审判员  杜 欣二〇一九年十月二十九日书记员  田 娜附本案适用相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。