河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终2741号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司，住所地：焦作市山阳区塔南路1028号华融国际大厦二楼。法定代表人：杨亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨一帆，河南苍穹律师事务所律师。委托诉讼代理人：周玉涛，河南苍穹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李学武，男，1956年1月20日出生，汉族，住孟州市。被上诉人（原审被告）：河南卓众汽车运输有限公司，住所地：孟州市谷旦镇李村。法定代表人：李战平，该公司经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称阳光财险焦作公司）因与被上诉人李学武、河南卓众汽车运输有限公司（以下简称卓众公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省孟州市人民法院（2019）豫0883民初297号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险焦作公司上诉请求：改判不赔偿被上诉人李学武的损失，一、二审诉讼费，由各被上诉人承担。事实与理由：1.一审认定李学武与卓众公司之间存在雇佣关系证据不足，根据合同约定，阳光财险焦作公司不承担赔偿责任；2.李学武提供的雇主责任险保单和阳光财险焦作公司提供的雇主责任险投保单均约定每次事故绝对免赔额为500元或者损失金额的10%，两者以高者为准，但一审在计算赔偿时未扣除绝对免赔额，处理错误；3.一审在计算赔偿时将残疾赔偿金及医疗费以外的费用也计算赔偿范围，明显错误。被上诉人李学武辩称，卓众公司出具证明和证人证言可以证明李学武和卓众公司存在雇佣关系。按照保险合同，一审判决阳光财险焦作公司赔偿误工费符合约定，请求二审法院依法判决阳光财险焦作公司承担保险责任。被上诉人卓众公司未本院提交答辩意见。李学武向一审起诉请求：1.判令被告阳光财险焦作公司、卓众公司赔偿医疗费12282.32元、误工费11200元、护理费2382.14元、住院伙食补助费1100元、营养费440元、伤残补偿金27661.48元、精神抚慰金3000元、鉴定费700元，以上共计58765.94元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定案件事实：原告李学武系被告卓众公司雇员，其在卓众公司车牌号码为豫Ｈ×××××/豫H326N挂重型半挂车上从事跟车工作。2018年7月5日，案涉车辆在孟州市××张刘李村停车场停放时，李学武在下车过程中不慎从车上摔下受伤，并于当日在孟州市人民医院入院治疗，经诊断为：1、左髌骨横形骨折；2、左髋部软组织损伤；3、××；4、××；5、肺大泡并上呼吸道感染。2018年7月27日出院，共计住院22天，住院期间花医疗费12282.32元。李学武伤残程度经焦作天援法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残，支付鉴定费700元。卓众公司为案涉车辆在被告阳光财险焦作公司投保有雇主责任险和车上人员责任险（乘客），不计免赔率险，保险期间均自2017年11月6日至2018年11月5日。该保险条款第三条约定：“在保险期间内，……应由被保险人承担的下列经济赔偿责任，保险人依据本保险合同的约定负责赔偿：（一）死亡赔偿金；（二）伤残赔偿金；（三）误工费用；（四）医疗费用”，第四条约定：“保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用……，保险人按照本保险合同约定也负责赔偿”。雇主责任险保险单明细表第六条约定每次事故绝对免赔为“无”。另查明，2017年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资为40990元/年，2017年度河南省农村居民人均可支配收入为13830.74元/年，2017年度河南省居民服务业年平均工资为39522元/年。一审法院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。李学武在受雇于卓众公司从事工作期间，不慎从车上摔落致伤，系因劳务受到的损害。李学武为卓众公司的雇员，卓众公司未尽到安全教育义务，主观上存在过错，对李学武的损失应承担赔偿责任,李学武作为雇员未尽到安全注意义务，也应承担相应的责任,综合各方过错,李学武应承担20%责任,卓众公司应承担80%责任。该车在阳光财险焦作公司投保有雇主责任险和车上人员责任险（乘客），故阳光财险焦作公司应在保险范围内承担赔偿责任。李学武未提供其所从事工作工资收入情况证明，故其收入应当按照2017年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资计算，因李学武起诉要求的误工费为100元/天，不超过该行业日工资标准的112.3元，故李学武误工费应按照100元/天计算。李学武的合理损失为；1.医疗费：12282.32元；2.误工费：11200元（每天100元，住院22天，该院酌定出院后休息90日）；3.住院伙食补助费：1100元（每天50元，共计22天）；4.营养费：440元（每天20元，共计22天）；5.护理费：2382.14元（每天108.279元，共计22天）；6.残疾赔偿金：27661.48元（13830.74元/年×20年×0.1）；7.精神抚慰金：3000元；8.鉴定费：700元。以上共计58765.94元。卓众公司承担80%即47012.75元。保险合同约定阳光财险焦作公司的赔偿范围为死亡赔偿金、伤残赔偿金、误工费用、医疗费用，阳光财险焦作公司应赔偿李学武的各项费用为：医疗费12282.32元，误工费11200元，残疾赔偿金27661.48元，以上共计数额的80%即40915元，剩余部分共计6097.75元由卓众公司承担。对于李学武的诉讼请求，该院部分予以支持。一审法院判决：限河南卓众汽车运输有限公司于本判决生效后三日内赔偿李学武各项损失共计6097.75元；限阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司于本判决生效后三日内赔偿李学武40915元；如未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1269元，由被告阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司承担。二审中，各方当事人均没有提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，根据被上诉人李学武举证、卓众公司证明可认定李学武系该公司所雇并在提供劳务中受伤，双方之间存在雇佣关系。经审理查明，李学武受伤发生在卓众公司在阳光财险焦作公司投保雇主责任保险保险期间，阳光财险焦作公司应按照合同约定承担保险赔偿责任。阳光财险焦作公司上诉主张现有证据不能证明李学武与卓众公司之间存在雇佣关系，不应承担赔偿责任，理由不足，本院不予支持。关于阳光财险焦作公司与卓众公司之间是否存在扣除绝对免赔额约定、本案计算保险赔偿金额应否扣除绝对免赔额的问题，经审核，阳光财险焦作公司举证的雇主责任险投保单系投保人卓众公司向阳光财险焦作公司提出订立保险合同的要约，认定阳光财险焦作公司与卓众公司之间是否存在扣除绝对免赔额约定，不应以此为依据，应以双方签订的保险合同为准。李学武提供的雇主责任险保单即雇主责任保险条款保险单明细表，具有保险合同的形式和性质，该明细表第六项载明“每次事故绝对免赔：无”，而在特别约定清单又载明：“每次事故绝对免赔额为500元或者损失金额的10%，两者以高者为准”，对该明细表出现的上述冲突的解释适用，从有利于被保险人利益的角度，应优先适用该明细表第六项“每次事故绝对免赔：无”的约定。因此，一审法院在计算赔偿时不予扣除绝对免赔额，处理并无不当，阳光财险焦作公司上诉称一审对此处理错误，本院不予采纳。根据阳光财产保险股份有限公司雇主责任保险条款第三条、第二十八条约定，雇主责任保险赔偿项目为：死亡赔偿金、伤残赔偿金、误工费用、医疗费用。其中，二十八条对误工费的赔偿计算规定：若被保险人暂时丧失工作能力的雇员经医疗机构诊断确定为永久丧失全部/部分工作能力，则按本条第（二）款确定的伤残赔偿金额赔偿，不再另行赔付本款规定的误工费用，已付误工费用在应付的伤残赔偿限额内予以扣除。亦即，被保险人造成伤残时，保险公司保险责任为赔偿伤残赔偿金而排除误工费赔偿。本院认为，上述规定属免除保险责任条款，阳光财险焦作公司作为保险人对被保险人（投保人）负有特别提示释明义务，否则不发生法律效力。本案中，阳光财险焦作公司未举证证明履行上述义务，因此，应对被保险人李学武承担赔偿误工费责任。综上，阳光财险焦作公司上诉请求改判其不赔偿被上诉人李学武的损失，理由不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1269元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘志雷审判员  付明亮审判员  孙志强二〇一九年十月九日书记员  宁 昊