河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫11民初157号原告：漯河市召陵区农村信用合作联社，住所地，漯河市经济开发区湘江路28号。法定代表人：鹿运杰，该联社理事长。委托诉讼代理人：胡亚萍，河南信鼎律师事务所律师。被告：漯河天基商品混凝土有限公司，住所地，漯河经济开发区解放路南段。法定代表人：谢庆五，该公司总经理。被告：芦菁，女，汉族，1979年5月7日出生，住漯河市源汇区。被告：张建军，男，汉族，1975年12月23日出生，住漯河市源汇区。被告：张超，男，汉族，1987年1月13日出生，住漯河市召陵区。被告：胡素哲，女，汉族，1987年10月10日出生，住漯河市召陵区。以上五被告共同委托诉讼代理人：张晓丽，河南蓝标律师事务所律师。以上五被告共同委托诉讼代理人：姚景，河南蓝标律师事务所律师。被告：漯河市宏成公路运输有限公司（原漯河市公路运输公司），住所地：漯河市解放路南段668号。法定代表人：李尊成，该公司总经理。被告：李尊成，男，回族，1951年4月18日出生，住漯河市源汇区。以上二被告共同委托诉讼代理人：曹瑞，宏成公司法律顾问。以上二被告共同委托诉讼代理人：张琦，宏成公司员工。原告漯河市召陵区农村信用合作联社（以下简称召陵联社）与被告漯河天基商品混凝土有限公司（以下简称天基公司）、漯河市宏成公路运输有限公司（以下简称宏成公司）、芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告召陵联社的委托诉讼代理人胡亚萍，被告天基公司、芦菁、张建军、张超、胡素哲的共同委托诉讼代理人张晓丽，被告宏成公司及李尊成的共同委托诉讼代理人曹瑞、张琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。召陵联社向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告天基公司、芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成连带共同偿还原告借款本金32961904.57元及罚息（罚息自2019年7月21日起至该笔借款实际还款完毕之日止按照月利率14.355‰计算），被告宏成公司对上述借款本金、罚息承担抵押担保还款责任；2.依法判令原告就被告宏成公司提供的抵押物及该抵押物上的建筑物一并优先受偿；3.诉讼费用及原告为实现债权所产生的一切费用均由上述七被告连带承担。事实和理由：2016年5月被告天基公司因流资需要，特以被告宏成公司提供的土地做抵押，被告芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成提供连带责任保证的方式向原告召陵联社申请用信借款。2016年5月11日原告分别与被告天基公司，被告宏成公司签订了最高额流动资金借款合同、最高额抵押合同，合同约定从2016年5月11日到2018年5月11日期间，被告天基公司向原告连续借款余额不超过3300万元，月息8.7‰，罚息为13.05‰，该借款同时还对债权担保、违约责任及发生危及贷款人债权情形的补救措施做了约定。被告芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成向原告出具承担连带责任保证的个人担保声明。2016年5月11日就被告宏成公司提供的抵押物办理了抵押登记手续。2017年5月18日，被告天基公司向原告申请用信借款3300万元，期限2017年5月18日至2018年5月10日，同日原告依约向被告天基公司发放借款3300万元。2018年4月18日被告天基公司因资金周转困难，向原告申请展期，2018年5月9日原告同意并签订展期协议，特将该借款展期至2019年5月9日，展期到期后经原告多次催要，被告天基公司仍以种种理由推诿不予归还所欠本息（该笔借款的利息被告天基公司清偿至2019年7月20日），被告宏成公司、芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成亦未承担本案借款抵押担保还款责任和连带保证还款责任。天基公司、芦菁、张建军、张超、胡素哲共同辩称，原告所述借款属实，但逾期未还款是被告宏成公司未按约定偿还借款所致，对律师代理费有异议。另外同意调解，费用可以减半收取。宏成公司和李尊成共同辩称，一、本案的借款合同签订的主体即主债务人是天基公司，偿还借款的主体亦应是天基公司，宏成公司系担保方，不应承担本案还款责任，本案借款应当由天基公司自行承担还款责任。二、宏成公司作为抵押人，与农村信用社签订的最高额抵押合同第一条明确约定，“××对债务人授信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过叁仟叁佰万元整。”就是说答辩人担保的债权上限为叁仟叁佰万元，超出部分，担保人不承担担保责任。本案借款金额为叁仟叁佰万元，已达答辩人担保的最高数额，故超出担保数额的其他费用，担保人不必也没有义务进行承担。三、宏成公司作为担保人，不应承担罚息、诉讼费及原告为实现债权所产生的一切费用，该费用应当由债务人天基公司承担，让答辩人承担没有事实根据和法律依据。综上，请求人民法院在查明事实的基础上依法公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人提交的证据及质证意见，本院认定以下事实：2016年5月11日，召陵联社与天基公司签订《最高额流动资金借款合同》（编号为：最高额流借字2016051101），约定天基公司向召陵联社申请从2016年5月11日到2018年5月11日期间连续借款，累计最高未清偿借款余额不超过3300万元，借款用途为流资；借款期限为24个月，实际借款起始日期以贷款实际发放日为准；按月结息，借款利率为月利率8.7‰，逾期贷款罚息按照借款利率加收50%；贷款方式为受托支付；宏成公司提供土地的抵押担保。贷款人为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、律师费等）均由借款人承担；借款人违约时，贷款人有权宣布贷款立即到期;并要求其立即偿还借款本息、费用和赔偿损失。同日,召陵联社与宏成公司签订《最高额抵押合同》,编号为最高额抵字2016051101的合同约定宏成公司以土地为天基公司上述借款合同提供抵押担保,担保的本金最高额为3300万元;抵押担保范围为主合同项下债务本金、利息、罚息及××实现债权的一切费用。2016年5月11日宏成公司在漯河市国土资源局办理了《土地他项权证》(漯他项2016第000093号),他项权利人为召陵联社。2016年5月10日芦菁、张建军、张超、胡素哲，2016年5月17日李尊成分别向召陵联社出具《个人担保声明书》。自愿为上述借款合同提供连带责任担保，担保范围均是借款及利息、罚息、实现债权的费用等。2017年5月18日,召陵联社营业部向天基公司发放了上述借款3300万元,天基公司的法定代表人谢庆五签字认可“款已收到”,借据上的借款期限是2017年5月18日至2018年5月10日。2018年4月18日天基公司向召陵联社申请对上述贷款予以展期。2018年5月9日,召陵联社、天基公司、宏成公司签订《借款展期协议》,约定上述借款展期至2019年5月9日,第三条约定:“依原借款合同,借款期间利率为月利率8.7‰,展期后,展期借款利率为月利率9.57‰”,第五条约定原担保人对借款仍然承担担保责任。2019年7月24日,召陵联社与河南信鼎律师事务所律师签订《委托代理合同》,约定河南信鼎律师事务所律师就本案纠纷为召陵联社的委托诉讼代理人,代理费15万元。2019年8月15日,召陵联社向河南信鼎律师事务所律师支付了代理费15万元。漯河市宏成公路运输有限公司由漯河市公路运输公司更名而来。上述事实,有召陵农信联社提供的《最高额流动资金借款合同》《最高额抵押合同》《土地他项权证》《个人担保声明书》、贷款发放通知单、借款借据、《借款展期协议》《委托代理合同》及发票等证据和天基公司提供的民事调解书在卷佐证。天基公司、芦菁、张建军、张超、胡素哲辩称其并未按照合同约定向召陵联社还款是因为宏成公司导致。该主张与召陵联社提供的证据不能印证,和本案不属于同一法律关系。本院对天基公司、芦菁、张建军、张超、胡素哲主张该项事实不予认定。本院认为，召陵联社和天基公司签订的《最高额流动资金借款合同》《借款展期协议》是双方的真实意思表示,内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定,应为合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”,第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”召陵联社按照《最高额流动资金借款合同》的约定向天基公司支付3300万元借款,天基公司应当按照该合同及《借款展期协议》的约定如期还本付息,但三建公司在展期到期后违约不予归还本金违反了合同约定,属违约行为,依法应当承担违约责任,即偿还借款本金32961904.57元,并按照合同约定及展期协议的约定支付2019年7月21日后逾期罚息(月利率14.355‰)。宏成公司和召陵联社签订的《最高额抵押合同》是双方的真实意思表示,内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定,应为合法有效。设定抵押的土地使用权依法办理了抵押物登记,召陵联社享有相应的抵押权。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定:“为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿。”第一百八十二条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”第二百零三条第一款规定:“为担保债务的履行,债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,××有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。”召陵联社已向天基公司支付了合同约定最高限额借款3300万元,在天基公司借款到期不能履行到期债务时,债权人(××)有权要求就抵押人宏成公司的抵押物优先受偿。芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成分别向召陵联社出具《个人担保声明书》,均是个人的真实意思表示,召陵联社与五担保人之间成立有效的保证合同关系。《中华人民共和国担保法》第六条规定:“本法所称保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成自愿为上述借款合同提供连带责任保证担保,在天基公司不能清偿到期债务时,债权人召陵联社有权要求五人对该笔债务承担连带责任。召陵联社主张的律师费15万元，并未超出律师费收费标准，符合法律规定。且召陵联社、天基公司、宏成公司在合同中，芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成在向召陵联社发出的个人担保声明中均明确约定或承诺贷款人为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费……律师费等）均由借款人承担，抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息……律师费等××实现债权的一切费用，保证人保证的范围为借款及由此产生的利息、罚息、违约金、赔偿金和实现债权的费用，故召陵联社该项主张具有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述,召陵联社的诉讼请求主要事实清楚,证据充分,于法有据,依法应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条,《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、第一百八十二条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条的规定,判决如下:一、漯河天基商品混凝土有限公司于本判决生效后十五日内向漯河市召陵区农村信用合作联社偿还借款32961904.57元,并支付逾期罚息(罚息自2019年7月21日至还款责任履行完毕之日止按月利率14.355‰计算)，并支付律师费用150000元整;二、如漯河天基商品混凝土有限公司未清偿本判决第一项确定的债务时，漯河市召陵区农村信用合作联社可以和漯河市宏成公路运输有限公司协议，以编号为漯他项（2016）000093号《土地他项权证》项下的土地使用权及该土地上的建筑物折价，或者申请以拍卖、变卖该土地使用权及该土地上的建筑物所得价款优先受偿。折价、或者拍卖、变卖后，其价款超过上述优先受偿权数额（以他项权证记载的抵押贷款金额承担本金及相关费用）的部分归漯河市宏成公路运输有限公司所有，不足部分，由漯河天基商品混凝土有限公司继续清偿；三、芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成对本判决第一项确定的清偿义务承担连带保证责任。芦菁、张建军、张超、胡素哲、李尊成承担连带清偿责任后，有权向漯河天基商品混凝土有限公司追偿；四、驳回原告漯河市召陵区农村信用合作联社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。漯河市召陵区农村信用合作联社已经预交的案件受理费206800元,由漯河天基商品混凝土有限公司负担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 李 强审判员 缑兵伟审判员 曹光辉二〇一九年十月三十日书记员 赵秋玲