河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀04民终5111号 上诉人（原审被告）:赵腾，男，1992年2月14日出生，汉族，住河北省邯郸市永年区。 委托诉讼代理人：申艳斌，河北新举律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：中国光大银行股份有限公司邯郸铁西支行，住所地：邯郸市复兴区铁西北大街**。 负责人：许江，该支行行长。 委托诉讼代理人：马东，河北党育律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹建鹏，河北党育律师事务所律师。 原审被告：张素梅，女，1969年9月19日出生，汉族，住河北省邯郸市永年区。 原审被告：赵永军，男，1966年7月25日出生，汉族，住河北省邯郸市永年区。 原审被告：邯郸市永年区金鹰电力材料厂，，住所地：河北省邯郸市永年区西苏乡西洞头村村西增鑫贸易有限公司院内）。 投资人：赵永军，该公司经理。 原审被告：赵高飞，男，1985年6月17日出生，汉族，住河北省邯郸市永年区。 上诉人赵腾因与被上诉人中国光大银行股份有限公司邯郸铁西支行（以下简称光大银行邯郸铁西支行）及原审被告张素梅、赵永军、邯郸市永年区金鹰电力材料厂（以下简称金鹰材料厂）、赵高飞借款合同纠纷一案，不服邯郸市丛台区人民法院(2018)冀0403民初1345号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵腾上诉请求：1.撤销一审判决第三项，依法改判赵腾对借款利息336507.10元及复利的债务不承担连带清偿责任或发回重审；2.本案一、二审诉讼费均由光大银行邯郸铁西支行承担。事实与理由：1.一审认定事实错误，不应判令赵腾承担连带清偿责任。一审法院认定“原、被告签订的借款合同，系双方在平等、自愿的基础上签订的，均属有效合同，各方均应依约履行义务。在50541416000073号《个人贷款合同》中，张素梅在光大银行邯郸铁西支行为其发放贷款后，应按照合同约定，按时足额还款，张素梅未付，显属违约，应当立即支付；赵腾、金鹰材料厂亦应依约承担连带清偿责任。”该认定错误。本案当中，涉及到两笔借款，分别为2014年5月15日合同编号为50541416000073号450万元贷款。2016年3月15日合同编号为50541616000040号412.9万元贷款。赵腾仅在第一笔借款当中以保证人的身份体现，在第二笔借款中未对其债务进行担保。因第二笔借款系借新还旧，也就是再贷款用于偿还原来的贷款即第一笔贷款，由于张素梅、赵永军已偿还了赵腾为其担保的第一笔贷款即450万元的贷款，双方的债权债务已经因履行偿付行为而消灭。作为保证人的赵腾无须再就此项债务承担担保责任。2016年2月24日，本案光大银行邯郸铁西支行已向张素梅发出逾期贷款催收函，催收贷款，这就意味着光大银行邯郸铁西支行为主张债权已向债务人催收，但自始至终未向赵腾主张偿还催要，自2016年2月24日起，光大银行邯郸铁西支行已明知债权侵犯，而不向赵腾行使权利，2018年3月22日才向法院诉讼主张，其向赵腾主张权利早已超过两年的担保期间。即使存在担保，也因担保期限届满而无须承担连带清偿责任。2.一审法院审理程序违法，应予以纠正。一审法院以公告送达方式向赵腾送达法律文书，缺席判决无事实根据，剥夺了当事人应诉答辩诉讼权利、属程序严重违法。首先，本案系借款合同纠纷，赵腾的身份信息、住址联系方式亦在借款合同当中有清楚、明确记载，赵腾未收到一审法院的任何手续径直作出缺席判决，一审程序违法。其次，一审法院，未穷尽其他送达手段而径直公告送达，侵犯了当事人的诉讼权利。公告送达也叫推定送达，只有在直接送达，邮寄送达，留置送达等方式用尽的情况下无法送达方可考虑公告送达方式，而一审法院直接采取公告送达，有违法律规定，程序严重违法。综上所述，请求二审法院判如前述。 光大银行邯郸铁西支行辩称，1.关于第一笔贷款下欠的336507.1元的利息一审已经认定尚未还清；2.本案是2018年1月15日向邯郸市丛台区人民法院提交的立案材料，立案时间为2018年3月22日，并没有过保证期间；3.一审送达程序合法。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。 光大银行邯郸铁西支行向一审法院起诉请求：1.依法判令解除本案中编号为50541616000040、50541416000073的《个人贷款合同》；2.依法判令张素梅、赵永军立即偿还拖欠的编号为50541416000073合同项下贷款利息336507.10元；张素梅、赵永军立即偿还编号为50541616000040合同项下剩余贷款本金4129000元，并支付自2016年5月31日起至实际清偿完毕之日止，按照年利率5.88%计算的本金利息，以及按照年利率7.644%以逾期本金为基数计算的罚息（截至2017年5月31日逾期本金为179020.99元）；3.依法判令张素梅、赵永军承担光大银行邯郸铁西支行为实现债权产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、担保费、评估费、拍卖费及律师费等）；4.依法判令确认光大银行邯郸铁西支行对张素梅抵押的财产享有抵押权，并在抵押金额范围内具有优先受偿权；5.依法判令金鹰材料厂、赵腾对上述全部款项承担连带担保责任；6.请求判令赵高飞对编号为50541616000040合同项下全部款项承担连带保证责任。诉讼过程中，光大银行邯郸铁西支行放弃第一项诉讼请求，变更第二项诉讼请求为：依法判令张素梅、赵永军立即偿还拖欠的编号为50541416000073合同项下截止到2016年5月31日的贷款利息336507.10元以及自2016年6月1日起至还清日止的复利（利息按9.17%计算，复利按9.4451%计算）；张素梅、赵永军立即偿还编号为50541616000040合同项下剩余贷款本金4129000元，并支付自2016年5月31日起至实际清偿完毕之日止，按照年利率5.88%计算的本金利息，以及自2016年6月1日起以逾期本金189547.42元为基数，以7.644%年利率计算的逾期本金罚息（截至2017年5月31日逾期本金为179020.99元）。 一审法院认定事实：2014年3月23日，张素梅、赵永军共同向光大银行邯郸铁西支行出具声明，其中赵永军书面声明完全同意借款申请人借款及担保行为，并同意与借款申请人共同承担该笔借款的偿还义务，张素梅在借款申请人及抵押人处签字，赵永军在配偶及共有人处签字。2014年5月15日，张素梅、赵腾、金鹰材料厂共同与光大银行邯郸铁西支行签订《个人贷款合同》（合同编号：50541416000073），合同主要约定：张素梅向该银行借款450万元，用于购买原材料，借款期限为120个月，自2014年5月15日起至2024年5月15日止；贷款利率：按照中国人民银行公布的同期基准利率6.55%上浮40%执行，首期执行贷款年利率为9.17%；罚息利率：贷款执行利率基础上上浮30%。赵腾、金鹰材料厂为上述借款提供连带责任保证；担保范围：本合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金及实现债权的费用等；保证期间为贷款履行期届满之日起两年。张素梅为本合同项下的贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金、贷款人实现贷款项下债权及抵押权的必要费用和所有其他应付的合理费用提供抵押担保。附：抵押物品清单；抵押物地址：丛台区；权属证明：邯房权证国字第××号；丛台区联纺东路516号盛海蓝郡大厦3单元18层1801号；权属证明：邯房权证国字第××号。上述合同签订后，光大银行邯郸铁西支行依照合同的约定于2014年5月15日向张素梅履行了450万元的放款义务，借款起始日2014年5月15日，借款到期日2024年5月15日，首期执行贷款年利率9.17%。2016年2月24日，光大银行邯郸铁西支行向张素梅发出逾期贷款催收函,催收上述贷款。2016年3月15日，张素梅、赵永军共同向光大银行邯郸铁西支行出具声明，其中张素梅、赵永军书面声明完全同意借款申请人借款及担保行为，并同意与借款申请人共同承担该笔借款的偿还义务，张素梅在借款申请人、配偶及抵押人处签字，赵永军在借款申请人、配偶及共有人处签字。同日，张素梅、赵永军向光大银行邯郸铁西支行递交《借新还旧申请书》，申请412.9万元贷款，用于偿还50541416000073号合同项下贷款本金。张素梅、赵永军、金鹰材料厂、赵高飞共同与光大银行邯郸铁西支行签订《个人贷款合同》（合同编号：50541616000040），合同主要约定：张素梅、张永军向该银行借款412.9万元，用于借新还旧，借款期限为180个月，自2016年5月20日起至2031年5月20日止；贷款利率：按照中国人民银行公布的同期基准利率4.9%上浮20%执行，首期执行贷款年利率为5.88%；罚息利率：贷款执行利率基础上上浮30%。赵永军、金鹰材料厂、赵高飞为上述借款提供连带责任保证；担保范围：本合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金及实现债权的费用等；保证期间为贷款履行期届满之日起两年。张素梅为本合同项下的贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金、贷款人实现贷款项下债权及抵押权的必要费用和所有其他应付的合理费用提供抵押担保。附：抵押物品清单；抵押物地址：丛台区；权属证明：邯房权证国字第××号；丛台区联纺东路516号盛海蓝郡大厦3单元18层1801号；权属证明：邯房权证国字第××号。张素梅于2016年5月20日办理上述房产抵押登记，房屋他项权利人为光大银行邯郸铁西支行。上述合同签订后，光大银行邯郸铁西支行依照合同的约定于2016年5月31日向张素梅、赵永军履行了412.9万元的放款义务，借款起始日2016年5月31日，借款到期日2031年5月31日，首期执行贷款年利率5.88%。截至2016年5月31日，张素梅、赵永军拖欠光大银行邯郸铁西支行《个人贷款合同》（合同编号：50541416000073）利息336507.10元；张素梅、赵永军拖欠光大银行邯郸铁西支行《个人贷款合同》（合同编号：50541616000040）本金4129000元。光大银行邯郸铁西支行催要该二笔借款未果，双方争议成讼。一审另查明，赵永军与张素梅于2013年9月6日登记结婚。再查明，永年县金鹰电力材料厂于2017年10月26日名称变更为邯郸市永年区金鹰电力材料厂。 一审法院认为，本案签订的借款合同，系双方在平等、自愿的基础上签订的，均属有效合同，各方均应依约履行义务。在50541416000073号《个人贷款合同》中，张素梅在光大银行邯郸铁西支行为其发放贷款后，应按照合同约定，按时足额还款，张素梅未付，显属违约，应当立即支付；赵腾、金鹰材料厂亦应依约承担连带清偿责任；赵永军对上述债务知情，因该债务在二人夫妻共同生活期间，应认定为夫妻共同债务，故亦应依约承担共同还款责任；张素梅签订了抵押合同，并办理了抵押登记，依照合同的约定和法律的规定，光大银行邯郸铁西支行有权对抵押物拍卖、变卖的价款在债权范围内优先受偿，故光大银行邯郸铁西支行的该项诉讼请求，予以支持。在50541616000040号《个人贷款合同》中，张素梅、赵永军在光大银行邯郸铁西支行为其发放贷款后，应按照合同约定，按时足额还款，张素梅、赵永军未付，显属违约，应当立即支付；金鹰材料厂、赵高飞亦应依约承担连带清偿责任；张素梅签订了抵押合同，并办理了抵押登记，依照合同的约定和法律的规定，光大银行邯郸铁西支行有权对抵押物拍卖、变卖的价款在债权范围内优先受偿，故光大银行邯郸铁西支行的该项诉讼请求，予以支持。光大银行邯郸铁西支行要求赵腾对50541616000040号《个人贷款合同》中的欠款承担连带担保责任的请求，因该行提供的证据不能证明赵腾对该笔借款承担连带担保责任，故对光大银行邯郸铁西支行该项诉讼请求，不予支持。光大银行邯郸铁西支行要求张素梅、赵永军、赵腾、金鹰材料厂、赵高飞支付保全费、担保费、评估费、拍卖费及律师费的请求，因未提供相应的证据，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、张素梅、赵永军于判决生效之日起十日内偿还中国光大银行股份有限公司邯郸铁西支行借款利息336507.10元及复利（依照借款合同约定的标准计算，期限自2016年6月1日起至借款偿付完毕之日止）；二、张素梅、赵永军于判决生效之日起十日内偿还中国光大银行股份有限公司邯郸铁西支行借款本金4129000元及利息、罚息（依照借款合同约定的标准计算，期限自2016年6月1日起至借款偿付完毕之日止）；三、赵腾对上述判决第一项债务承担连带清偿责任；邯郸市永年区金鹰电力材料厂对上述判决第一项、第二项债务承担连带清偿责任；赵高飞对上述判决第二项债务承担连带清偿责任；四、准予对张素梅所有的邯房权证国字第××号、邯房权证国字第××号房屋拍卖、变卖后,所得价款用于优先清偿中国光大银行股份有限公司邯郸铁西支行对张素梅、赵永军的上述判决第一项、第二项债权；五、驳回中国光大银行股份有限公司邯郸铁西支行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43956.22元，由张素梅、赵永军、赵腾、邯郸市永年区金鹰电力材料厂、赵高飞共同负担。 本院二审期间，光大银行邯郸铁西支行提交了一份《光大银行个人贷款明细账对账单》复印件一份和还款清单复印件一份，用以说明第一笔贷款下欠的336507.10元利息及复利的计算方式，之所以下欠利息和复利，是因为我行对案涉债务进行了挂息重组，到2016年6月20日欠利息和罚息共计294592.40元。自挂息重组后每月只计算罚息，累积到起诉之日利息部分共下欠336507.10元。而重组后的借款本金4129000元为新的贷款。 本院二审对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，关于赵腾是否应承担连带保证责任的问题。2014年5月15日，借款人张素梅，保证人赵腾、金鹰材料厂共同与贷款人光大银行邯郸铁西支行签订合同编号为50541416000073的《个人贷款合同》，约定：借款金额450万元，自2014年5月15日起至2024年5月15日止。赵腾、金鹰材料厂为上述借款提供全程连带责任保证，保证期间为贷款履行期届满之日起二年止。后在该笔借款履行过程中，借款人张素梅并未能如约履行其还款义务，后于2016年3月15日张素梅因无法按时归还上述450万元贷款，承诺放款之前偿还部分本金及利息，剩余本金412.9万元，特向该行申请412.9万元借新还旧贷款，用于偿还上述合同项下贷款本金，故光大银行邯郸铁西支行进行挂息重组，将原合同编号为50541416000073贷款合同的利息等剔除出来，而将贷款本金变更为412.9万元，于2016年5月13日与借款人张素梅、赵永军签订了编号为50541616000040号《个人贷款合同》，综上，赵腾的保证期间应从主合同变更之日起即2016年5月13日起算，而光大银行邯郸铁西支行于2018年3月22日向邯郸市丛台区人民法院提起诉讼，并未超过两年的保证期间，因此，赵腾理应对合同编号为50541416000073的《个人贷款合同》项下所欠利息及复利承担连带偿还责任。 关于一审送达程序是否合法的问题。案涉编号为50541416000073号《个人贷款合同》第六章其他条款第三十七条约定：“本合同各方互相发出与本合同有关的通知、要求，应以书面方式作出，发送至本合同列出的有关方的地址或传真。…。第三十八条本合同各方的通讯地址或传真发生变化时，应及时通知合同的其他当事方。…”。一审法院根据赵腾在该贷款合同中所填的地址“永年县临洺关镇健康东大街”向其邮寄相关诉讼手续后被其退回，才进行的公告送达程序，故上述送达行为符合合同及法律的规定，其送达程序并无不妥，应认定为合法有效。 综上所述，上诉人赵腾的上诉理由不成立，应予驳回。一审判决正确，应予支持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6350元，由上诉人赵腾负担。 本判决为终审判决。 审判长 罗 琪 审判员 孙 佳 审判员 贾梅录 二〇一九年十月十日 法官助理芦萧辰 书记员杜志娇