湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初5453号原告：黄汨湘，女，1984年6月2日出生，汉族，住湖南省湘阴县。委托诉讼代理人：李莎，四川君集（长沙）律师事务所律师。被告：龙雨辉，男，1993年5月25日出生，汉族，住湖南省涟源市。被告：上海拉扎斯信息科技有限公司，住所地上海市普陀区真北路788号520室。法定代表人：王磊，执行董事。委托诉讼代理人：郑本源，上海望源律师事务所律师。委托诉讼代理人：张钟尹，上海望源律师事务所律师。被告：上海帆标信息科技有限公司，住所地上海市金山区朱泾镇临源街750号5幢358H。法定代表人：褚烨冬，执行董事。委托诉讼代理人：徐波，男，上海帆标信息科技有限公司职员。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。负责人：陈雪松。委托诉讼代理人：袁益民，湖南见田律师事务所律师。原告黄汨湘（以下简称原告）与被告龙雨辉、上海拉扎斯信息科技有限公司（以下简称拉扎斯公司）、上海帆标信息科技有限公司（以下简称帆标公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险上海公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李莎、被告龙雨辉、被告拉扎斯公司的委托诉讼代理人张钟尹、被告帆标公司的委托诉讼代理人徐波、被告平安财险上海公司的委托诉讼代理人袁益民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、辅助器具费及鉴定费，合计125575.02元；2、判令以上款项由被告平安财险上海公司在雇主责任险范围内优先赔偿原告；不足部分由被告龙雨辉、拉扎斯公司、帆标公司承担赔偿责任；精神损害抚慰金在雇主责任险范围内优先赔偿原告；3、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2018年9月8日，被告龙雨辉驾驶电动自行车送外卖途中行驶至长沙市雨花区劳动路曙光路口处，与驾驶电动车的原告相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。经交警部门认定，被告龙雨辉承担主要责任，原告承担次要责任。原告于事发后在湖南省第二人民医院留观5天、长沙市中医医院住院15天、湖南省人民医院住院31天，共计51天。2019年2月20日湖南法证司法鉴定中心作出鉴定：原告为十级伤残，误工期120日、护理期90日、营养期60日。本案中，被告龙雨辉是电动车驾驶人，被告拉扎斯公司是被告龙雨辉所在“饿了么”平台的运营公司，被告帆标公司是被告龙雨辉的雇主，被告平安财险上海公司是被告龙雨辉投保的雇主责任险高保额月险的保险人，三被告均对原告负有赔偿义务。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求支持原告诉讼请求。被告龙雨辉辩称，请求法院依法判决。被告拉扎斯公司辩称，拉扎斯公司并非事故的直接侵权人，与直接侵权人之间不存在劳动或雇佣关系，不应承担直接侵权责任、用人单位或雇主责任。拉扎斯公司是“饿了么”订餐平台的运营商，性质为居间，本案不属于网络侵权，不应当因平台服务对原告的损失承担责任。拉扎斯公司与帆标公司系合作关系，无法律法规或合同约定表明应当为合作方员工的侵权行为承担责任。被告帆标公司辩称，服从法院判决。被告平安财险上海公司辩称，如核实原告确系投保人，平安财险上海公司愿意在承保范围内承担相应的赔偿责任，赔偿的项目及具体数额以投保单约定的内容为准，误工费、伤残赔偿金、医疗费在保险范围内，住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神抚慰金、辅助器具费、鉴定费等均不在保险赔偿范围内。当事人围绕原告诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人提交的证据及对事实的陈述，本院认定如下事实：2018年9月8日，被告龙雨辉驾驶电动自行车沿长沙市雨花区劳动路曙光路口由西向东行驶时，其所驾电动自行车前部与沿劳动路曙光路口由南向北行驶的原告驾驶的电动自行车左侧碰撞，造成车辆受损及原告受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队雨花大队于2018年9月11日作出雨[2018]第090075号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告龙雨辉在本次事故中承担主要责任，原告承担次要责任。原告受伤后在湖南省第二人民医院急诊留观5天；在长沙市中医医院住院治疗15天，花费医药费4285.18元；在湖南省人民医院住院治疗31天，花费医药费29298.88元。原告共计住院51天。原告出院诊断：左膝内侧半月板损伤、左膝髌外侧支持带损伤、左股骨内外髁软骨损伤；出院医嘱：继续进行下肢股四头肌功能锻炼，佩戴护膝下地活动，复查等。出院后，原告为购买药品在养天和大药房花费25元，为复查在湖南省人民医院花费门诊费15元，为购买护膝花费178元。2019年2月20日，湖南法证司法鉴定中心作出湘法证司鉴中心[2019]临鉴字第15号《司法鉴定意见书》，认为原告因交通事故致左下肢损伤（左膝关节功能丧失25%以上）评定为十级伤残，其误工期为120日，护理期为90日，营养期为60日。原告花费鉴定费1500元。原告自2018年4月起在湖南新梦想房地产经纪有限公司担任置业顾问，根据原告提交的银行交易明细，原告2018年5月至2018年8月的月平均工资为2620.5元。原告之父黄景新出生于1952年9月2日，原告之母丁菊英出生于1958年7月23日，两人户籍所在地均为湖南省湘阴县文星镇江东居委会二居民小组,系非农业家庭户口。黄景新、丁菊英夫妇育有包括原告在内的4名子女。湘阴县文星镇江东社区出具证明，证明黄景新、丁菊英无其他收入来源，全靠子女赡养。被告拉扎斯公司系“饿了么”网络订餐平台的运营商。2017年11月1日，上海止观信息科技有限公司为甲方，被告帆标公司为乙方，签订了《蜂鸟配送代理合作协议》，协议载明甲方已经获得“饿了么”的授权与乙方就“蜂鸟配送”业务签订此协议，双方约定甲方授权乙方使用“蜂鸟配送”系列产品在长沙市内经营“蜂鸟配送”业务，合作期间，甲方与乙方员工不存在任何劳动关系，乙方员工在工作期间出现的任何事故，包括但不限于造成甲方、第三人或乙方自身的人身、财产损失，一切责任由乙方承担。该协议有限期为一年。被告龙雨辉系被告帆标公司的员工，其在执行通过“饿了么”平台获得的订单的配送工作时与原告发生了交通事故。被告帆标公司为被告龙雨辉向被告平安财险上海公司投保了雇主责任保险，其雇主责任保险保单除对配送员本身遭受意外事故等可获得的经济赔偿进行约定外，还特别约定：个人责任（每次事故及累计限额40万）：承保配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，驾驶使用的交通工具仅限承保电瓶车、有效行驶证的摩托车（且配送员需持有摩托车有效驾驶证）导致第三者人身伤亡或财产的直接损失。含三者误工费（误工费：暂时丧失工作能力超过五天以上（不包括五天）的期间，经医院证明，按该三者的工资给予赔偿误工费用，最长不超过90天。该三者的工资是按事故发生之日该三者的前十二个月的平均工资计算，不足十二个月按实际月数平均工资和诉讼费用。针对以摩托车本项扩展仅作为超额保险，承担被保险人所能或得的，任何其他有效保险之上超出部分的赔偿责任（包括商业险和交强险）。个人责任三者医疗按照事故发生之日起180日内实际支出的按照接受治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理的医疗费用给付医疗保险金；三者伤残按《人体损伤致残程度分级》标准执行，保险人按扩展条款所列给付比例乘以三者保险金额给付伤残保险金。若三者无法提供工资证明以及缴税证明，暂时丧失工作能力持续五天以上（不包括五天）的，经医院证明，对于超过五天期间（不包括第五天）的误工损失按100元/天给付误工津贴保险金，累计给付限90天。本保单被保险人为饿了么的物流配送合作商，承保雇员为通过饿了么接单的饿了么物流配送合作商的配送员。本案交通事故发生在保险期限内。本案交通事故发生后，被告帆标公司已向原告垫付了19500元。原告因赔偿问题与被告协商未果，遂起诉至本院，要求判如所请。本案经本院主持调解，双方当事人之间未能达成协议。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成损害的，应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一、关于责任主体。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出的雨[2018]第090075号《道路交通事故认定书（简易程序）》，内容真实，程序合法，本院予以采信。根据该《道路交通事故认定书（简易程序）》，被告龙雨辉承担本案交通事故主要责任。因本案交通事故发生在非机动车之间，根据本案的具体情况，本院确定由被告龙雨辉承担70%的责任。被告龙雨辉系因执行被告帆标公司的工作任务而造成原告损害，应由被告帆标公司承担侵权责任。又因被告帆标公司为被告龙雨辉向被告平安财险上海公司投保了雇主责任保险，故原告所受损失，先由被告平安财险上海公司根据被告帆标公司的责任比例按保险合同约定在保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告帆标公司在责任比例内予以赔偿。被告拉扎斯公司与被告龙雨辉之间不存在劳动或雇佣关系，对原告的损失不承担赔偿责任。二、关于原告可获赔偿的范围。1、医药费。原告共计提交了33624.06元的医药费发票，本院予以确认其医药费为33624.06元。2、住院伙食补助费。原告住院51天，本院按60元/天的标准计算其住院伙食补助费为3060元(60元/天×51天)。3、营养费。根据原告的伤情，本院酌情支持1000元。4、残疾赔偿金。原告构成十级伤残，本院按照湖南省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金为73396元(36698元/年×20年×10%)。5、被扶养人生活费。原告评残时，其父亲黄景新为66周岁，母亲丁菊英为60周岁，本院确定被扶养人生活费为21304.4元（25064元/年×14年×10%÷4+25064元/年×20年×10%÷4）。6、误工费。参照鉴定意见，本院确定原告误工期为120天。根据原告提交的工资发放的银行明细记录，原告2018年5月至2018年8月的月平均工资为2621元，本院计算其误工费共计为10484元（2621元/月÷30天×120天），其中90天的误工费为7863元（2621元/月÷30天×90天）。7、护理费。参照鉴定意见，本院按120元/天的标准计算原告的护理费为10800元（120元/天×90天）。8、交通费。考虑到原告的实际需要并根据其治疗时间，本院酌情支持1000元。9、辅助器助费。原告为购买辅助器具花费178元，提交了医嘱和相应购买凭证，本院予以确认。10、精神损害抚慰金。参照原告的伤残等级及本次交通事故的责任划分，本院酌情支持3500元。11、鉴定费用。原告花费鉴定费1500元，提供了鉴定费票据证明，本院予以确认。三、关于赔偿责任的具体计算。1、被告平安财险上海公司的赔偿责任。根据被告帆标公司向被告平安财险上海公司投保的雇主责任险的保单的特别约定，被告平安财险上海公司承保被告帆标公司的配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，每次事故及累计限额40万。该保单中虽列举了三者误工费、医疗费、伤残保险金的具体计算方式，但并未明确因过失导致第三者人身伤亡的直接损失只包括三者误工费、医疗费、伤残保险金，被告平安财险上海公司也未提交其他相应证据证明其只应赔偿第三者的误工费、医疗费、伤残赔偿金损失，故被告平安财险上海公司应根据被告帆标公司的责任比例在保险责任限额范围内依法赔偿原告的医药费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、90天的误工费、护理费、交通费、辅助器具费、精神损害抚慰金共计110057.82元[（医药费33624.06元+住院伙食补助费3060元+营养费1000元+残疾赔偿金73396元+被扶养人生活费21304.4元+90天的误工费7863元+护理费10800元+交通费1000元+辅助器具费178元）×70%+精神损害抚慰金3500元]。2、被告帆标公司的赔偿责任。被告帆标公司应根据责任比例赔偿原告的鉴定费、30天的误工费损失共计2884.7元[（120天的误工费10484元—90天的误工费7863元+鉴定费1500元）×70%]。综上所述，原告因交通事故受到各项损失中，由被告平安财险上海公司承担110057.82元，由被告帆标公司承担2884.7元。被告帆标公司已垫付原告19500元，超出了其应承担损失16615.3元（19500元—2884.7元），为避免诉累，可由被告平安财险上海公司在应支付给原告的保险金中将该16615.3元直接支付给被告帆标公司，故被告平安财险上海公司还应支付原告93442.52元（110057.82元－16615.3元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司自本判决生效之日起15日内支付原告黄汨湘保险金人民币93442.52元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司自本判决生效之日起15日内支付被告上海帆标信息科技有限公司保险金人民币16615.3元；三、驳回原告黄汨湘的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费928元，减半收取计464元，由原告黄汨湘负担139元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担325元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘晗啸二〇一九年十月八日书记员  曾 丽附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国保险法》第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。