河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终4222号上诉人（原审原告）：赵玉强，男，1963年8月1日出生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：董峰，河南扬善律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新乡医学院第一附属医院滑县医院，住所地：河南省滑县新区。法定代表人：吴洁清，院长。委托诉讼代理人：田华峰，河南正安律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢洁，河南正安律师事务所律师。上诉人赵玉强与上诉人新乡医学院第一附属医院滑县医院（以下简称滑县医院）因医疗损害责任纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2019）豫0526民初2767号民事判决，均向本院提起上诉，本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，上诉人赵玉强的委托诉讼代理人董峰，上诉人滑县医院的委托诉讼代理人田华峰、邢洁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人赵玉强上诉请求：1、增加滑县医院赔偿金额259763元；2、滑县医院承担全部诉讼费用。事实与理由：2017年6月24日赵玉强因双下肢麻木进入滑县医院治疗，经滑县医院诊断为颈椎间盘突出伴颈椎管狭窄,2017年7月4日实施颈前路5椎体次全切椎管减压椎间融合内固定手术,但术后赵玉强出现高位脊椎压迫症,导致四肢瘫痪。经北京明正司法鉴定中心鉴定,滑县医院的行为具有医疗过错。同时经过河南唯实司法鉴定所鉴定赵玉强构成二级伤残。后诉至滑县人民法院，滑县人民法院判决滑县医院承担赔偿金413873.72元。但赵玉强认为，一审法院判决违反法律规定，违反公平主义原则。一、护理费计算有错误。赵玉强系二级伤残，完全丧失活动能力，生活不能自理，离不开人护理，而且根据护理依赖的原则，其二十四小时都离不开人，护理人员还要吃饭睡觉，护理人员也只能是八小时工作制，根据赵玉强现在的情况，其要求24小时护理，并且二人护理符合实际需要。因此一审判决只支持一人护理，显然违反公平原则；二、因滑县医院的过错行为，赵玉强到郑州治病，花费大量交通费，一万元是较为合适的，虽然赵玉强不能举出相关证据，按照证据规则，社会经验及裁判依据，对于必然花费费用，应本着公平原则；三、精神损害赔偿金过少，家庭失去了经济来源，精神也受到巨大打击，故应按照最高标准计算精神抚慰金，而不是仅仅的三万元。同时，赵玉强的司法鉴定费，作为诉讼费用，理应由滑县医院承担，一审判决具有明显遗漏。针对滑县医院的上诉请求答辩称：一、滑县医院认为护理期限是五年没有依据，一审认定护理期限二十年正确；二、关于责任划分，一审判决正确；三、关于精神损害赔偿金，赵玉强要求最高不过分。滑县医院上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判或将本案发回重审；二、全部诉讼费用由赵玉强负担。事实与理由：一、一审法院认定赵玉强出院后护理期限为二十年无事实根据，其出院后护理期限应定为五年；二、滑县医院尽到了注意谨慎义务，应承担次要责任的比例应为20%。针对上诉人赵玉强的上诉请求及理由辩称：关于护理人数，因赵玉强在一审中仅仅申请了护理依赖程度鉴定，未对护理人数进行鉴定，且医院医嘱也未标明护理人数为两人，一审法院酌定一人护理符合法律规定。关于护理期限问题，一审法院在没有鉴定情况下，对赵玉强的护理期限判决超过了最长二十年的期限，不符合法律规定;关于交通费，赵玉强在一审中未提供相应交通票据，未证实其相应损失，应承担举证不能责任，一审法院未予以支持符合法律规定;关于精神损害抚慰金问题，赵玉强主张按照最高标准判决，此项主张无法律和事实依据。赵玉强向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判令被告赔偿原告1004224.5元；2.被告承担本案一切诉讼费用。一审法院认定的事实：2017年6月24日原告因双下肢麻木进入被告处治疗，经被告诊断为颈椎间盘突出伴颈椎管狭窄，后被告对原告实施颈前路5椎体次全切椎管减压椎间融合内固定手术。2017年7月27日在河南省人民医院住院治疗，××术后、颈椎管狭窄、高位脊髓压迫症，2017年9月30日出院，住院65天，共支付医疗费105257.97元。经原告申请，该院委托河南唯实司法鉴定中心对原告的伤残程度、护理依赖、营养期限、误工期限进行鉴定，2018年11月22日该司法鉴定中心鉴定意见为：原告的颈椎病术后脊髓损伤致肢体瘫的残疾程度为二级，护理依赖程度为大部分护理依赖，其误工期限及营养期限均为手术之日起至伤残评定前一日。经该院委托，北京明正司法鉴定中心对被告滑县医院在对原告诊疗过程中是否存在过错及因果关系及大小进行鉴定，经鉴定:被告滑县医院在对原告的诊疗过程中存在过错。该过错与原告的损害后果存在一定的因果关系，因果关系原因力大小为次要。一审法院认为：本案系医疗损害责任纠纷。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告因病在被告处住院治疗，经北京明正司法鉴定中心对被告滑县医院在对原告诊疗过程中是否存在过错及因果关系及大小进行鉴定，其鉴定意见为:被告滑县医院在对原告的诊疗过程中存在过错。该过错与原告的损害后果存在一定的因果关系，因果关系原因力大小为次要。结合本案的案情，该院酌定被告承担原告损失赔偿责任的40%。原告的合理损失为：原告主张医疗费105257元；住院伙食补助费为1950元；该院酌定住院期间护理为一人，75%的护理依赖，原告主张护理费按36848元/年，符合法律规定，护理费559281.97元（住院期间护理费为6561.97元、出院后的护理费为552720元）；原告未能提供其2014年以后的道路从业资格证，其主张误工费按道路运输行业支持误工费，不予支持；原告主张误工期及护理期为16个月符合法律规定，该院酌定其误工费按2018年河南省农林牧渔在岗职工平均工资40990元计算，其误工费为54653.33元；营养费为9600元；原告主张残疾赔偿金228942元，符合法律规定，应予支持。精神抚慰金该院酌定为30000元。原告主张的交通费，因其没有提交相应的票据，其主张的交通费不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《医疗事故处理条例》第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下:一、被告新乡医学院第一附属医院滑县医院于本判决生效后十日内赔偿原告赵玉强医疗费105257元、营养费9600元、住院伙食补助费1950元、护理费559281.97元、误工费54653.33元、残疾赔偿金228942元共计959684.3元的40%即383873.72元，精神抚慰金30000元，以上共计413873.72元；二、驳回原告赵玉强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13928元，由被告新乡医学院第一附属医院滑县医院负担10000元、原告赵玉强负担3928元。本院查明的基本事实与原审法院查明的一致。本院认为：关于滑县医院提出一审判决划分的责任比例不合理的理由，因北京明正司法鉴定中心鉴定意见为：滑县医院在对赵玉强的诊疗过程中存在过错。该过错与赵玉强的损害后果存在一定的因果关系，因果关系原因力大小为次要。故一审根据本案实际情况酌定滑县医院承担40%的赔偿责任并无不妥；关于赵玉强提出一审判决认定其护理人数、交通费、精神抚慰金错误的理由，因赵玉强原始病历《河南省人民医院患者入院病情评估表》上显示陪护人数为一人，一审认定护理人数为一人并无不妥，至于交通费、精神抚慰金的问题，一审根据本案实际情况作出的判决并无不当；关于滑县医院提出一审判决认定赵玉强护理期限过长的理由，因河南唯实司法鉴定中心鉴定赵玉强颈椎病术后脊髓损伤致肢体瘫的残疾程度为二级，护理依赖程度为大部分护理依赖（75%的护理依赖），故一审判决根据鉴定意见及赵玉强的年龄所确定的护理期限并无不当；一审判决适用《中华人民共和国保险法》第六十五条不妥，本院予以纠正。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律存在瑕疵，但判决结果正确。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8812元，由赵玉强负担5196元，由新乡医学院第一附属医院滑县医院负担3616元。本判决为终审判决。审判长 常 青审判员 江松涛审判员 杨 晓二〇一九年十月二十四日书记员 刘 倩