广西壮族自治区大化瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1229民初463号 原告：唐利金，女，1967年7月20日出生，壮族，住广西大化瑶族自治县。 委托诉讼代理人：黄有雄，广西金狮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄秋萍，广西金狮律师事务所律师。 被告：大化瑶族自治县第二中学，住所地广西大化瑶族自治县大化镇新民路十四巷9号。 法定代表人：黄学兴，校长。 委托诉讼代理人：陆桂芬，该校政教处主任。 委托诉讼代理人：蓝顶胜，该校法律顾问。 原告唐利金与被告大化瑶族自治县第二中学劳动争议一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐利金的委托诉讼代理人黄有雄、黄秋萍，被告大化瑶族自治县第二中学的委托诉讼代理人陆桂芬、蓝顶胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐利金向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间存在无固定期限劳动合同关系；2.请求被告向原告支付未订立书面无固定期限劳动合同二倍工资210910元（按月平均工资1610元，从劳动合同法施行之次月2008年2月1日起计至2018年12月31日共131个月，则1610元/月×131个月=210910元）；3.请求被告向原告支付2008年至2018年欠发工资46690元（按月平均工资1610元计，具体为：2008年至2012年寒暑假工资：1610元/月×5年×3个月=24150元；2013年2月、8月、12月工资：1610元/月×3个月=4830元；2014年8月工资1610元；2015年2月、8月工资：1610元/月×2个月=3220元；2016年2月、7月、8月工资：1610元/月×3个月=4830元；2017年7月、8月工资：1610元/月×2个月=3220元；2018年2月、7月、8月工资：1610元/月×3个月=4830元，合计46690元）；4.请求被告向原告支付欠发工资的25%经济补偿金11672.5元(即46690元×25%=11672.5元）；5.请求被告向原告支付经济补偿金17710元[按月平均工资1610元，实际用工每满一年（满6个月算一年）补偿一个月的标准计算，即1610元/月×11个月=17710元];6.请求被告为原告补缴2007年10月至2018年12月的社会保险；客观上无法补缴的，请求被告向原告赔偿养老保险待遇损失60918元[按2018年广西职工月平均工资5538元，实际用工每满一年（满6个月算一年）赔偿一个月的标准计算，即5538元/月×11个月=60918元]。诉讼过程中，原告唐利金变更第6项诉讼请求为：请求被告向原告赔偿养老保险待遇损失60918元[按2018年广西职工月平均工资5538元，实际用工每满一年（满6个月算一年）赔偿一个月的标准计算，即5538元/月×11个月=60918元]。事实和理由：原告于2007年10月起到被告处从事食堂工作，被告没有与原告签订书面劳动合同，也没有为原告办理社会保险。2015年1月，被告对原告的工作进行调动，从食堂工作变成楼管。2018年12月，被告终止与原告的劳动关系，但没有为原告办理退休或其他终止手续。 原告认为：原告在被告处连续工作了11年，但被告不与原告签订书面劳动合同，也没有为原告连续缴纳11年的社会保险，且无故扣发部分月份工资，造成原告无法享受正常的医疗、退休等相关社保待遇，被告前述行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》等法律、法规的相关规定，侵犯了原告的合法权益，导致原告损失巨大、老无所养。 为维护原告的合法权益，原告向大化瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委员会以原告超过法定退休年龄为由作出不予受理案件通知书，现原告依法向法院起诉，恳请法院支持原告的全部诉讼请求。 被告大化瑶族自治县第二中学辩称，一、确认原告与被告存在无固定期限劳动关系的请求已超过仲裁时效，不应得到支持。2017年7月10日之前，原告与被告确实存在劳动关系并签有《劳动合同》，2017年7月10日双方的劳动合同关系终止。当时，学校也统一明确要求：所有临时务工人员中男员工年龄达55岁、女员工年龄达50岁以上的一律终止劳动关系并以予辞退。2017年9月份，新学期开学后，原告及其亲属又找到学校说情：称原告被辞退后在家无所事事，不习惯，且其现在身体还很好，并对楼管保洁员的业务已经很熟练了，肯定能继续胜任该项工作，要求再来被告单位继续做宿舍楼管员（保洁员）。被告出于人性化和同情心，同意原告再做一年（2017年9月份-2018年9月份）的请求，但这期间双方未签有任何合同。根据我国有关法律法规的规定，女职工的退休年龄是年满50岁。原告于2017年7月20日已年满50岁，已不再是《劳动法》意义上的劳动者，不具备《动法》上“劳动者”主体资格。因此，2017年9月份以后（2017年9月份-2018年12月份），被告与原告形成的关系是“劳务”关系，即被告与原告的“劳动”关系早于2017年7月10日已经终止。根据我国《劳动争议调解仲裁法》第27条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起算，……劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”所以，原告的此项请求已超过仲裁时效1年的规定，被告不予认可。 二、关于被告是否应向原告支付未订立无固定期限劳动合同二倍工资问题。1.2015年9月初，新学期刚开始被告召集所有与学校有用工关系的务工人员（包括食堂、保安、保洁、楼管等人员），听取、征求各务工人员的意见，并逐一与每个符合条件的务工人员签订了劳动合同。在本案中，当时原告将于2017年7月20日达到法定退休年龄，2015年9月1日，被告根据实际情况并应原告提出的要求，与原告续订了“固定期限劳动合同”（2015年9月1日-2017年7月10日）是据实、据情、依法进行的。我国《劳动合同法》第十四条第二款规定：“除劳动者提出订立固定期限劳动合同外……”。且根据有关司法解释和立法本意，《劳动合同法》上所称的“订立无固定期限劳动合同”是指“在劳动者的法定退休年龄内，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同”，“无固定期限”也受法律规定的限制。因此，被告当时与原告续订的“固定期限劳动合同”并无不妥或违法；2.被告与原告存在劳动关系期间，被告已依法与原告签订了劳动合同。退一步来说，即使被告与原告当时真的没有订立书面劳动合同或虽订立书面劳动合同但不符合法定要求，原告现在才提出此项请求也是远远超过“劳动关系争议申请仲裁时效是1年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起算”的规定，被告不予认可。所以，被告无需向原告支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资。 三、原告在被告单位务工期间，被告根本从未欠发原告一分工资，不用补发、更不用向原告支付欠发工资的25%经济补偿金。l.原告在被告单位务工期间（形成劳动关系和劳务关系期间），不管是食堂工作还是楼管员工作，双方均已有合同约定：“暑假寒假不上班不发工资”。每年的2月、7月、8月都是暑、寒假期间，如果原告不来上班就不得工资，如果原告来上班就得工资。因此，被告依约定无需向不来上班者发工资。特别是2017年的7、8月份，当时是原告与被告的劳动关系已经终止了，原告不在被告单位工作了，是在家待业期间，故这期间被告是无需向原告发工资的；2.退一步来说，即使被告存在欠发原告工资行为，根据我国《民法总则》“一般请求权的诉讼时效是3年”的规定，原告现在才主张请求支付欠发2016年3月份之前的工资已超过3年诉讼时效的规定，被告不予认可；3.拖欠工资经济补偿金25%是在原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法规定》中有规定，2008年1月1日起，《劳动合同法》施行后，关于拖欠劳动报酬经济补偿的规定应按《劳动合同法》第八十五条规定执行，现该规定已无效，原告的此项请求于法无据。 四、关于被告是否应按月工资标准支付与原告劳动关系期间年限作为解除劳动关系经济补偿金问题。1.在本案中，原告于2017年7月20日达到法定退休年龄，2017年7月10日双方的劳动合同关系已经终止。当年8月份，原告在家待业，之后，被告又应原告的再三要求，于2017年9月份-2018年12月份，双方又形成“劳务”关系，但未签有任何合同。我国《劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止”。《劳动合同法》第四十六条的规定中也并未列举因“劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止”的此种类型终止劳动关系、用人单位需要向劳动者支付经济补偿金。同时，在我国现行的《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若问题的解释》的相关规定中，也没有任何条款关于“因达到法定退休年龄，劳动合同终止时，用人单位需向劳动者支付经济补偿金”的规定，原告此项请求于法无据，故被告无需向原告支付终止劳动关系经济补偿金；2.原告主张经济补偿金的月工资基数过高，被告不予认可。根据《工资支付暂行规定》和《企业职工带薪年休假实施亦法》规定，劳动者“月工资”是指剔除加班工资、非常规性资金、福利性资金和风险性资金等项目后实际获得的劳动报酬。期间，被告与原告在劳动合同中曾有约定：“原告的月工资是1000元”。另根据“有约定的从其约定，没有约定的依照法律规定”的原则，原告的实际月工资基数是1000元，且原告与被告形成劳动关系期间年限仅是10年（2007年11月份-2017年7月份）。3.根据我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起算”，第四款规定：“劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”2017年7月份之前，原告与被告形成的劳动关系于2017年7月10日终止，原告于2019年1月29日才提出仲裁主张，已超过1年时效的规定，被告不予认可，不应得到支持。 五、关于请求为原告补缴社会保险费或赔偿原告养老保险损失的问题。1.原告要求赔偿养老保险待遇损失计算方式无事实和法律依据。况且，职工的养老保险费是由用人单位和其个人共同分担缴纳，被告不应该对本应属于原告义务缴纳部分承担责任。同时，原告也无相关证据证实其实际经济损失，被告不认可。2014年4月份起，被告已为原告补办补交其养老、失业等“五险”，由于“养老保险费”是要求个人缴纳部分款项，但原告拒不配合被告办理2014年4月份之前的社会保险并拒绝缴纳个人部分的款项，因此被告没有为原告办理2014年4月份之前的社会保险，不能完全归责于被告；2.根据我国《劳动法》和《社会保险费征缴暂行条例》的规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险的，由劳动保险行政部门或税务机关通过行政强制手段责令限期缴纳，劳动者无需另行提起仲裁或诉讼。对此类纠纷案件，即使经劳动仲裁或法院判决后，也无法强制执行。因此，劳动者与用人单位因基本养老保险等缴纳社会保险费引发的纠纷，不属人民法院受案范围。 六、关于本案的法律适用问题。由于原告截止2017年7月20日已达到法定退休年龄，不再具备《劳动法》上“劳动者”的主体资格，也不再是《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》的调整范围。也就是说，《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》调整的是劳动法律关系，而不是劳务法律关系。因此，2017年7月10日之前，原告与被告的“劳动关系”的争议应当适用《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》和《劳动争议调解仲裁法》的规定，2017年9月份以后，原告与被告的“劳务关系”的争议应适用其他法律法规的规定，这也正是大化县劳动人事争议仲裁委员会不予受理本案的原因。在时效上也应严格依照“劳动关系争议申请仲裁时效是1年的规定”。 综上所述，应驳回原告无理的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告唐利金提交的广西农村信用社卡折对账单和被告大化瑶族自治县第二中学提交的证据，均能够证明本案事实，本院予以认定。2.原告唐利金提交的工资花名册没有单位盖章，其真实性无法确认，本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告唐利金与被告大化瑶族自治县第二中学于2007年11月建立劳动关系。2015年9月1日，原告唐利金与被告大化瑶族自治县第二中学签订《劳动合同》，约定劳动期限为自二〇一五年九月一日起至二〇一七年七月十日止，暑假、寒假不上班不发工资。《劳动合同》约定的劳动合同期限届满后，原告唐利金继续在被告单位工作，但双方未另行签订劳动合同，2018年12月，被告大化瑶族自治县第二中学终止与原告唐利金的劳动关系。劳动关系存续期间，被告大化瑶族自治县第二中学按照原告唐利金出勤情况按月计发其工资。被告大化瑶族自治县第二中学未按时足额为原告唐利金缴纳养老保险费。 原告唐利金就本案诉讼请求事项向大化瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，大化瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月12日以原告唐利金超过法定退休年龄为由作出不予受理案件通知书。 本院认为，一、原告唐利金与被告大化瑶族自治县第二中学于2007年10月起建立劳动关系，至2018年12月，双方才终止劳动关系。原告唐利金达到法定退休年龄后未享受基本养老保险待遇，原告唐利金继续向被告大化瑶族自治县第二中学提供劳动，接受被告大化瑶族自治县第二中学的工作安排，被告大化瑶族自治县第二中学向其支付劳动报酬，双方符合劳动关系的特征，故原告唐利金达到法定退休年龄后，其与被告大化瑶族自治县第二中学形成特殊的劳动关系。因此，本案当事人之间的争议属于劳动争议。被告大化瑶族自治县第二中学关于原告唐利金达到法定退休年龄后，双方之间的关系为劳务关系而非劳动关系的辩解理由不成立，本院不予采纳。 二、原告唐利金与被告大化瑶族自治县第二中学于2007年10月起建立劳动关系，至2018年12月，原告唐利金已超过法定退休年龄，双方才终止劳动关系。在劳动合同的期限上，双方实际上已按照无固定期限劳动合同履行。现原告唐利金已超过法定退休年龄，被告大化瑶族自治县第二中学终止与原告唐利金的劳动关系，没有违反法律规定。现原告唐利金已超过法定退休年龄，且双方的劳动关系已终止，原告唐利金请求确认与被告大化瑶族自治县第二中学之间存在无固定期限劳动合同关系，没有事实和法律依据，本院不予支持。 三、原告唐利金达到法定退休年龄后未享受基本养老保险待遇，其与用人单位被告大化瑶族自治县第二中学形成特殊的劳动关系，此种劳动关系特殊性在于，劳动者依法享有《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳动报酬、劳动保护、劳动条件、休息休假、职业危害防护、福利待遇等权利，但除非双方另有约定，否则劳动者请求用人单位签订无固定期限劳动合同、支付二倍工资、经济补偿、赔偿金及社会保险待遇的不予支持。 四、原告唐利金与被告大化瑶族自治县第二中学于2007年10月起建立劳动关系，至2018年12月，原告唐利金已超过法定退休年龄，双方才终止劳动关系。在劳动合同的期限上，双方实际上已按照无固定期限劳动合同履行。原告唐利金请求被告大化瑶族自治县第二中学支付未订立书面无固定期限劳动合同二倍工资210910元，没有事实和法律依据，本院不予支持。 五、劳动关系存续期间，被告大化瑶族自治县第二中学按照原告唐利金出勤情况按月计发其工资，原告唐利金一直未提出异议，故被告大化瑶族自治县第二中学主张双方约定暑假、寒假不上班不发工资理由成立，本院予以采纳。原告唐利金请求被告大化瑶族自治县第二中学支付欠发工资46690元，但其提供的证据不足以证明其主张，应承担举证不能的后果，故本院对原告唐利金请求被告大化瑶族自治县第二中学支付欠发工资46690元不予支持，对原告唐利金请求被告大化瑶族自治县第二中学支付欠发工资的25%经济补偿金11672.50元亦不支持。 六、原告唐利金已超过法定退休年龄，被告大化瑶族自治县第二中学终止与原告唐利金的劳动关系，没有违反法律规定，不属于法定应支付经济补偿金的情形。原告唐利金请求被告大化瑶族自治县第二中学支付经济补偿金17710元没有法律依据，本院不予支持。 七、根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”无论是用人单位未按时足额缴纳社保费、未补足欠缴的社保费还是拒缴社保费，均应由社会保险费征收机构、劳动保障行政部门行使行政监督、管理职权，依法责令征缴。原告唐利金请求被告大化瑶族自治县第二中学赔偿养老保险待遇损失60918元，不符合上述法律法规的规定，本院不予支持。 综上所述，原告唐利金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十四条第六项、第四十六条第七项、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告唐利金的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告唐利金负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。 审 判 长 曾绍流 审 判 员 谢 勇 审 判 员 覃高群 二〇一九年十月二十一日 法官助理 黄艳莹 书 记 员 韦 漪