河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终1945号上诉人（一审原告）：盛鸽，女，1980年1月11日生，汉族，住址河南省襄城县，现住址襄城县。上诉人（一审原告）：杨军锋，男，1979年6月3日生，汉族，住址平顶山市新华区，现住址同上。委托诉讼代理人：宁永强，河南申元律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：苗池田，男，1963年3月5日生，汉族，住址襄城县。被上诉人（一审被告）：韩振阳，男，1989年10月10日生，汉族，住址河南省遂平县。上诉人盛鸽、杨军锋因与被上诉人苗池田、韩振阳买卖合同纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2019）豫1025民初1023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人盛鸽、杨军锋及其委托诉讼代理人宁永强、被上诉人苗池田到庭参加诉讼。被上诉人韩振阳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。盛鸽、杨军锋上诉请求：1.撤销（2019）豫1025民初1023号民事判决；2.依法查明事实，径行改判被上诉人退还上诉人买树款90100元，并赔偿损失2500元；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决以购买树苗间隔两年，不能证实树苗的死亡系树苗自身原因造成为由，驳回上诉人的诉请错误。1.上诉人购买被上诉人树苗，是在2018年3月份，有上诉人支付被上诉人树款的银行转账凭证予以证实。从2018年3月到2019年3月，才一年时间。一审判决竟认定为二年，显然错误。事实上在2018年8月，上诉人就开始向被上诉人提出主张，由于被上诉人答应予以解决，上诉人才没有起诉，后来被上诉人不解决，上诉人才开始起诉，并非是上诉人时隔两年才主张。2.上诉人提起诉讼是由于被上诉人不按约定提供树苗，上诉人才要求返还树苗款。上诉人购买树苗，按当时约定是在遂平县志强旅行包有限公司附近订购的树木，但被上诉人交付给上诉人的树木是其他地方的树木，对此上诉人提供的证据材料予以证实。能够证明被上诉人不按约定交付树苗。正是由于被上诉人不按约定提供树苗才造成上诉人栽种树苗大面积死亡。被上诉人违背约定，应当退还树苗款90100元，并赔偿损失。上诉人请求合法有据，应当予以支持，但一审判决对此只字未提，仅以“时隔两年，无法证实树苗死亡系自身原因造成”就驳回上诉人诉讼请求，明显错误。综上所述，一审判决认定事实错误，判决有误，请二审法院依法查明事实，依法改判支持上诉人的上诉请求。苗池田辩称，1.一审判决认定事实清楚的部分应予以维持，盛鸽、杨军锋在一审中并没有证据证明树苗死亡的原因系树苗自身质量原因造成的，因此，应承担举证不能的不利后果。树苗的成活与种植时间、树种、天气，特别是后期管理有很大的关系。盛鸽、杨军锋所购的树苗，在其接收时就质量问题没有提出任何异议，按照苗木交易的规则，双方交易已完成，不存在任何争议。盛鸽、杨军锋购买的树苗死亡主要原因是后期及天气原因，该树苗由于是新品种，栽植要求本身就高，由于盛鸽、杨军锋栽植的量大，没有及时浇定植水，加之春季干热风，主要是根部和树体缺水和2018年4月4日-5日强低温天气造成了树苗死亡。2.盛鸽、杨军锋上诉称“苗池田、韩振阳不按约定提供树苗才要求返还树苗款”没有事实和法律依据，更没有相关证据予以佐证，因此应承担举证不能的不利后果。本案树苗的种类、规格、价格、株型，经苗池田介绍后，杨军锋与韩振阳均进行了现场确认。并且，杨军锋与韩振阳也加了微信，树苗也都是当天晚上运输第二天到，运输树苗的司机也是直接将树苗拉到盛鸽、杨军锋处。盛鸽、杨军锋自收到树苗后就种类、规格、株型从未提出过异议，盛鸽、杨军锋不能证明苗池田不按约定提供树苗，更不能证明因不按约定提供树苗才造成树苗大面积死亡。综上所述，盛鸽、杨军锋购买的树苗死亡，其原因与树苗质量问题不存在因果关系，与是否按约定提供树苗也不存在因果关系。因此，应当维持原判，驳回盛鸽、杨军锋的上诉请求。韩振阳未到庭答辩，也未提交书面的答辩意见。盛鸽、杨军锋向一审法院起诉请求：1、依法判令被告退还原告树款90100元，并赔偿原告损失25000元。2、诉讼费由被告承担。一审法院查明：原告盛鸽、杨军锋通过被告苗池田介绍认识被告韩振阳，2017年3月份盛鸽、杨军锋从苗池田、韩振阳处购买树苗，双方口头约定每棵树苗9元，双方对验货时间及树苗后期管理问题未进行约定。2017年3月11日盛鸽、杨军锋转账给被告苗池田10000元作为定金，苗池田、韩振阳通过汽车运输方式给盛鸽、杨军锋供应树苗。2017年3月12日至2017年3月16日盛鸽、杨军锋陆续以转账方式支付苗池田树苗款75600元，加上之前支付给苗池田的10000元定金，共支付给苗池田树苗款85600元。2017年3月17日盛鸽、杨军锋以转账方式支付韩振阳树苗款4500元。盛鸽、杨军锋前后共支付给苗池田、韩振阳树苗款90100元。后因树苗死亡之事双方发生纠纷，原告于2019年4月1日诉至法院，要求：1、依法判令被告退还原告树款90100元，并赔偿原告损失25000元。2、诉讼费由被告承担。另查明：盛鸽、杨军锋当庭陈述，在苗池田、韩振阳处购买的树苗死亡后，盛鸽、杨军锋又补种了其它树苗。一审法院认为，关于本案苗池田、韩振阳是否为本案适格被告，盛鸽、杨军锋与苗池田、韩振阳间的买卖合同关系是否成立的问题。《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定，“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”盛鸽、杨军锋从苗池田、韩振阳处购买树苗并支付树苗款的事实有盛鸽、杨军锋给苗池田、韩振阳的转账记录为证，苗池田当庭对盛鸽、杨军锋的转账记录的真实性无异议，故盛鸽、杨军锋与苗池田、韩振阳间的买卖合同关系成立，苗池田、韩振阳为本案适格被告。关于盛鸽、杨军锋要求苗池田、韩振阳退还原告树款90100元，并赔偿原告损失25000元的诉讼请求能否予以保护的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”盛鸽、杨军锋在苗池田、韩振阳处购买的是树苗，树苗在移栽的过程中，对于树木成活率的影响是多方面的，既有树木自身的质量因素，又有树木移栽后的气候及管理因素。盛鸽、杨军锋自从在苗池田、韩振阳处购买树苗到向二人提起诉讼，已经间隔两年，盛鸽、杨军锋已经将死亡的树木拔除并补栽了其他树木，已经无法进行勘验及鉴定，盛鸽、杨军锋提交的证据不能证实其在苗池田、韩振阳处购买树苗的死亡系因树苗自身质量原因造成，对此应承担举证不能的不利后果。故对二原告的诉讼请求，法院不予保护。据此，判决驳回原告盛鸽、杨军锋的诉讼请求。案件受理费2602元，减半收取1301元由原告盛鸽、杨军锋负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人在二审中向本院提交如下证据：襄城县气象台出具的证明一份。证明：树苗在生长期，属于冻态死亡，是自然天气原因造成的。上诉人质证认为，证明不是新证据，只证明了2018年4月4日-5日的气温情况，不存在冻害情况，且该温度与本案树苗死亡有无妨碍无证据可证实。上诉人及被上诉人韩振阳未提交新证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：襄城县气象局出具的证明，不能直接证明涉案树苗死亡与当时的气温有因果关系，本院不予认定。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：一审判决驳回上诉人的诉讼请求是否适当。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人盛鸽、杨军锋与被上诉人苗池田、韩振阳之间存在口头购买树苗的合同关系，且已履完毕。上诉人提起本案诉讼的理由是因被上诉人未按约定提供树苗且树苗在移栽后死亡，故请求返还购树款90100地并赔偿损失2500元。涉案树苗在移栽的过程中，对其是否能成活的影响存在各种因素，既有树木自身质量的问题，又有土壤、移栽后的气候及管理等因素。因上诉人购买的树苗在移栽后死亡且已被全部拔除，故已失去现场勘验和进行质量鉴定的条件。根据上诉人提供的现有证据，不能证明其购买的树苗死亡是因质量原因造成，因此，上诉人对其诉求应承担举证不能的不利后果，一审判决驳回上诉人的诉讼请求，并无不当。综上，盛鸽、杨军锋的上诉理由，不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2602元，由上诉人盛鸽、杨军锋负担。本判决为终审判决。审判长  徐小燕审判员  孙根义审判员  李 杰二〇一九年十月十一日书记员  杨甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口