广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初23515号原告欧阳先锋，男，汉族，1978年3月3日出生，身份证住址江西省萍乡市上栗县，被告艾礼富电子（深圳）有限公司，住所地深圳市宝安区航城街道鹤洲恒丰工业城B14、B19栋、B18栋，统一社会信用代码91440300727177405Y。法定代表人熊基凯。上列原告欧阳先锋诉被告艾礼富电子（深圳）有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告欧阳先锋到庭参加诉讼，被告艾礼富电子（深圳）有限公司经本庭合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、基本事项：原告于2017年8月28日入职被告处，担任IQC课长，双方已订立书面劳动合同，期限为2017年8月28日至2021年3月31日。原告离职前12个月月平均工资为9485.5元。被告于2019年3月22日以原告无法胜任工作岗位为由通过书面形式与原告解除劳动合同。被告已支付解除劳动合同经济补偿金18973.52元。被告已支付2018年度年终奖金485元。双方在劳动合同第八条中约定原告的月工资为8000元（税前），工资采每月包薪制，即被告实际支付给原告的工资已经包含了加班工资。被告于2019年3月1日向原告发出《解除劳动关系通知书》，其中注明“公司现安排你2019年3月14日至2019年3月21日期间休年假”。原告当庭表示原告并未接受被告上述年休假安排，原告一直上班至2019年3月21日结束，原告提交邮件、打卡记录等证据予以证明。原告确认在职期间原告已休年休假1天。以上事实，原告均当庭予以确认，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃举证质证及抗辩的权利，本院结合原告提交的相关证据，采信原告的主张，确认以上事实。二、关于年终奖争议：原告庭审中陈述双方就年终奖达成口头约定，被告在没有任何证据的情况下对原告2018年的工作表现评定为D等级，原告按B等级的标准即1个月工资数额的标准再减去已发放的年终奖计算出原告应得的2018年终奖差额8315元及2019年终奖2200元。本院认为，原告未举证证明双方就年终奖的发放标准已进行约定，应承担举证不能的责任，故原告的相关主张缺乏事实依据，本院不予支持。三、关于解除劳动合同争议：本案被告作为用人单位，应就解除劳动合同所依据的事实和理由进行举证，但被告未提交相应证据，应承担举证不能的法律后果；且即使原告存在无法胜任工作岗位的情形，按照法律规定，被告也应当对其进行培训或者调动工作岗位，如原告仍不能胜任工作的，才可依法解除双方劳动合同。本案被告以原告“无法胜任工作”为由直接将其辞退的行为显然属违法，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金，扣除被告已支付的18973.52元，被告还应当支付相应的差额18968.48元（9485.5元／月×2个月×2倍－18973.52元）。四、关于加班工资争议：原告当庭陈述在职期间平时共计加班176小时，休息日加班510小时，原告提交了邮件等证据证明原告存在加班事实。被告未对原告在职期间的出勤记录进行举证，本院依法采纳原告的关于加班情况的主张。因双方在劳动合同中已约定工资采每月包薪制，即被告实际支付给原告的工资已经包含了加班工资，故本院将核算原告的月工资是否足额包含了加班工资。经核算，原告在职期间的时薪为39.27元｛9485.5元／月÷[21.75天×8小时+（176小时÷19个月）×150%+（510小时÷19个月）×200%]｝，均高于深圳市最低工资标准，可以确认被告已足额发放了原告的加班工资，故关于原告要求被告支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。五、关于2017年8月28日至2019年3月21日未休年休假工资差额：原告未举证证明其在入职被告处之前已连续工作满1年，故本院认定原告自2018年8月28日起可开始享受带薪年休假，经核算，原告自2018年8月28日至2019年3月22日期间共应享受带薪年休假的天数为2天（126天÷365天×5天=1天，81天÷365天×5天=1天，1天+1天=2天）。原告确认已享受年休假1天，虽然被告为原告安排了自2019年3月14日至2019年3月21日期间休年假，但被告未提交证据证明上述安排系与劳动者协商一致，且原告并不认可，并已举出邮件、打卡记录等相关证据证明在上述期间原告仍然在上班，被告未到庭应诉亦未提交相关证据，视为对原告上述证据的认可，故本院确认原告自2019年3月14日至2019年3月21日期间仍在上班的事实。综上，被告还应当支付原告未休年休假工资差额为872.23元（9485.5元／月÷21.75天×1天×2倍）。六、关于解除劳动合同代通知金：原告该项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。七、申请仲裁的时间：2019年3月28日。八、仲裁请求：请求被告支付如下款项：1、2018年终奖8315元、2019年终奖2200元；2、违法解除劳动合同赔偿金54000.76元；3、2017年8月28日至2019年3月21日期间未休带薪年休假工资16993.1元；4、2017年8月28日至2019年3月21日期间加班工资66359元；5、解除劳动关系代通知金13500.19元。九、仲裁结果：1、被告应自仲裁裁决生效之日起三日内一次性支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额18968.48元；2、驳回原告的其他仲裁请求。十、原告诉讼请求：1、2018年年终奖8315元，2019年3个月年终奖2200元，合计：10515元；2、违法解除劳动合同经济赔偿金：53995.72元；3、2017年8月28日至2019年3月21日未休完带薪年假工资：16993.1元；4、2017年8月28日至2019年3月21日期间加班工资：66359元；5、解除劳动关系一个月代通知金：13498.93元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第五条、《职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告艾礼富电子（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内向原告欧阳先锋支付违法解除劳动合同赔偿金差额18968.48元；二、被告艾礼富电子（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内向原告欧阳先锋支付2018年8月28日至2019年3月22日期间未休年休假工资差额872.23元；三、驳回原告欧阳先锋的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元，由被告艾礼富电子（深圳）有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 刘   琼二〇一九年十月十五日书记员 梁倩（兼）书记员 王   冰附本案相关法律条文如下：1、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2、《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。3、《职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。