江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终8580号上诉人（原审原告）：李汝龙，男，1979年1月26日出生，汉族，住湖北省大悟县。委托诉讼代理人：周晓松，上海市锦天城(苏州)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：艾普零件制造(苏州)股份有限公司，住所地江苏省苏州工业园区葑亭大道****厂房。法定代表人：陈明志，总经理。委托诉讼代理人：梁矢，江苏晟则律师事务所律师。上诉人李汝龙因与被上诉人艾普零件制造(苏州)股份有限公司（以下艾普公司）经济补偿金纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院（2019）苏0591民初2218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李汝龙上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1.关于加班工资，其工作时间属于标准工时制，周末只有8小时的时间可以适用调休，且扣除1小时用餐时间无法律依据，其虽未提出异议，但也未明确表示放弃主张的权利；2.关于调岗，前后两个岗位差异巨大，不应认定公司系合理调岗。艾普公司表示服从原判。李汝龙向一审法院起诉请求：1.判令艾普公司支付李汝龙加班加点工资9308.35元；2.支付经济补偿金142039.92元；3.支付2018年11月岗位工资800元。一审法院认定事实：李汝龙自2007年1月3日入职艾普公司，双方签订的最近一期劳动合同为自2009年1月3日起的无固定期限劳动合同，约定从事司炉工领班工作，工作主要职责为生产部工作任务，以及艾普公司不时要求的其他相关工作，其中2.2条约定艾普公司可根据实际经营状况、规章制度以及李汝龙的工作表现、身体状况与能力，变更李汝龙的工作岗位，李汝龙愿意服从艾普公司的合理安排；约定李汝龙职位实行不定时工时制，李汝龙的职位小时工资为14.65元，月工资为2461元、日工资为175.8元，并明确员工手册为合同附件。李汝龙提供的聊天记录显示，2018年10月29日、2018年11月2日艾普公司工作人员告知李汝龙，生产部工作安排调整，李汝龙的工作变更为负责涡轮轴的抛光和其他生产经理要求的工作，上班时间更改为每周一至周五，8:00至16：30，李汝龙回复不同意调动岗位。2018年12月12日，李汝龙向艾普公司邮寄《解除劳动合同通知函》，以艾普公司2018年11月无依据调岗、降低薪资、克扣加班工资及绩效工资为由，要求解除劳动合同并支付经济补偿金。一审另查明：李汝龙的工资单明确工资率、工作时间、加班时间、周末加班、法定假日加班时间、应发工资、加班工资、高温费、工龄工资、绩效工资、餐费补贴、晚班补贴、话费津贴、质量奖、公积金、代扣代缴个人所得税、实发工资，每月绩效工资金额不固定。双方确认的排班表显示李汝龙的排班方式不固定，多数情况下，李汝龙每周休息2至5天不等，少数情况，一周内安排休息一天或者未安排休息。李汝龙上班时间分为白班、晚班、常日班三种方式，白班、晚班为上班12小时，常日班为8小时。艾普公司表示上班时间包含一次或两次用餐时间，每次用餐半小时，无固定就餐地点，吃饭时间是弹性的。李汝龙对白班、晚班安排两次用餐，常日班安排一次用餐予以认可，但表示用餐时间仍在工作，自己带饭吃，在车间就餐，无固定就餐时间。双方确认2016年12月份及2017年1月份期间，李汝龙的加班费计算基数为每小时25元，2017年2月以后加班费计算基数为每小时25.5元计算。李汝龙对其2016年12月份，2017年1月份、2月份、3月份，2018年4月份、5月份、6月份、7月份、8月份、9月份、10月份的加班工资数额存在异议。艾普公司支付李汝龙2016年12月份，2017年1月份、2月份、3月份，2018年4月份、5月份、6月份、7月份、8月份、9月份、10月份的加班工资共计44909.71元。李汝龙提供排班表及加班时间统计表，以证实其主张超过标准工时部分的加班费。根据李汝龙的排班表，以周末工作8小时的标准给予李汝龙安排调休及扣除每餐半小时合理用餐时间后，李汝龙2016年12月份及2017年1月份，平时加班共计50.5小时，周末加班共36小时，法定节假日加班共26小时。2017年2月份、3月份，2018年4月份、5月份、6月份、7月份、8月份、9月份、10月份期间，平时加班共计340小时，周末加班共计188.5小时，法定节假日加班共计55小时。一审另查明：李汝龙于劳动争议发生后申诉至苏州工业园区劳动争议仲裁委员会。该仲裁委员会于2019年2月25日裁决不予支持李汝龙的仲裁请求。李汝龙不服仲裁裁决，遂于法定期限内诉至一审法院。上述事实由劳动合同、聊天记录、解除劳动合同通知函、邮寄凭证、排班表、工资单、加班时间统计表、苏园劳仲案字[2019]第115号仲裁裁决书、当事人庭审中的陈述等证据材料在卷佐证，并经当庭质证，一审法院予以认定。一审法院认为，当事人针对自己的诉讼主张所依据的事实应当提供相关证据加以证明，否则应由负有举证责任的一方承担不利后果。关于李汝龙主张的加班费，首先，双方的劳动合同约定李汝龙的职位实行不定时工时制，艾普公司未提供证据证实实行不定时工时制已经劳动行政部门审批，且根据双方确认的排班表，李汝龙上班依据排班表上班且休息时间不固定，李汝龙每周休息2至5天不等，少数情况下一周内安排休息一天或者未安排休息，故一审法院对艾普公司安排李汝龙休息日加班安排调休的事实予以认定。其次，对于李汝龙的用餐时间，双方确认李汝龙的12小时排班时间包含两次用餐时段，扣除两次用餐时间1小时在合理范围内，一审法院认定上述期间应扣除用餐时间1小时。经核算，李汝龙2016年12月份，2017年1月份、2月份、3月份，2018年4月份、5月份、6月份、7月份、8月份、9月份、10月份的加班工资，艾普公司已经全部支付。再次，李汝龙提供的工资单显示工资构成，明确工作时间、加班时间、周末加班、法定假日加班、加班工资数额，表明李汝龙对其加班工资构成及计算是知晓的，而李汝龙在职期间并未对此提出异议。综上，李汝龙的该项主张，缺乏事实依据，一审法院不予支持。关于李汝龙主张的2018年11月岗位工资，李汝龙表示该项工资即为工资单上的绩效工资，而双方的劳动合同上对此并未约定，且李汝龙每月的工资单上绩效工资并非固定金额，故李汝龙的该项主张，缺乏事实依据，一审法院不予支持。关于李汝龙主张的经济补偿金，李汝龙以艾普公司单方调岗、降低薪资、克扣加班工资及绩效工资为由提出解除劳动合同，并主张经济补偿金。首先，就李汝龙主张的加班工资及绩效工资、降低薪资，缺乏事实依据；其次，双方在劳动合同中约定李汝龙的岗位为司炉工领班，明确李汝龙的工作职责为生产部工作任务以及艾普公司安排的相关工作，同时在合同约定艾普公司可依据经营、规章制度及李汝龙的工作表现，变更李汝龙的工作岗位，李汝龙愿意服从，艾普公司在2018年11月调整李汝龙的工作内容，艾普公司安排李汝龙的工作仍系生产部的工作内容，且艾普公司未降低李汝龙的工资待遇，故艾普公司并未存在上述违法行为，李汝龙主张的经济补偿金，缺乏事实依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回李汝龙的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由李汝龙负担。二审中，李汝龙提供了寒山闻钟帖子截图，证明艾普公司调整后的岗位存在职业危害。艾普公司对该证据的证明目的不予认可。本院认为，根据李汝龙所提供的帖子的内容，艾普公司抛光机不存在超有害因素职业限值，故该证据不能证明艾普公司对李汝龙调整后的岗位存在职业危害。本院认定事实与原审判决查明事实一致。本院认为，关于加班工资，一审法院系根据标准工时制，以周末工作8小时的标准给予李汝龙安排调休及扣除每餐半小时合理用餐时间后进行核算，艾普公司已足额支付李汝龙加班工资。而且李汝龙对其加班工资构成及计算标准是明知的，但在职期间从未对此提出异议。故一审法院对李汝龙主张的加班工资不予支持并无不当，本院予以确认。关于经济补偿金，李汝龙以艾普公司单方调岗、降低薪资、克扣加班工资及绩效工资为由提出解除劳动合同，并主张经济补偿金。首先，艾普公司不存在克扣加班工资及绩效工资、降低薪资的情形；其次，关于调岗的问题，双方劳动合同中约定艾普公司可依据经营、规章制度及李汝龙的工作表现，变更李汝龙的工作岗位，李汝龙愿意服从，艾普公司享有对李汝龙进行合理调岗的权限。同时，艾普公司在2018年11月调整李汝龙的工作内容，但安排的工作仍系生产部的工作内容，属同一生产线内类似岗位，且艾普公司未降低李汝龙的工资待遇，故艾普公司对李汝龙调岗合理，李汝龙主张经济补偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，李汝龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李汝龙负担。本判决为终审判决。审 判 长 游冰峰审 判 员 蔡燕芳审 判 员 王小丰二〇一九年十月十五日法官助理 俞 渊书 记 员 王 贞