河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终7090号上诉人（原审原告）：深圳市普乐方文化科技股份有限公司(原名深圳市普乐方文化科技有限公司），住所地：深圳市福田区沙头街道车公庙天安创新科技广场A1403-28。统一社会信用代码：91440300689409913K。法定代表人：江民中，该公司董事长。委托诉讼代理人：宁凌波，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈妙纯，广东晟典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐山荣盛房地产开发有限公司，住所地：唐山市丰南区汇通路锦绣天地小区S6号底商。统一社会信用代码：911302825518514186法定代表人：张国军，该公司总经理。委托代理人：徐利民，河北徐利民律师事务所律师。委托代理人：徐良伟，女，1988年8月2日生，汉族，该公司员工，现住河北省遵化市。上诉人深圳市普乐方文化科技股份有限公司因与被上诉人唐山荣盛房地产开发有限公司承揽合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰南区人民法院(2019)冀0207民初325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。深圳市普乐方文化科技股份有限公司上诉请求：1、依法撤销（2019）冀0207民初325号民事判决；2、请求改判支持上诉人一审诉讼请求。3、依法改判被上诉人向上诉人支付设计费尾款人民币117750元及延迟付款违约金3540元（设计费尾款人民币117750元的延迟支付违约金按照每日万分之一的标准自2017年1月17日暂计至2018年10月31日，2018年10月31日之后的违约金按照每日千分之五的标准计至实际付清之日止）；4、依法改判被上诉人向上诉人支付黑暗乘骑项目尾款人民币1063118元及延迟付款违约金1594677元（项目尾款人民币1063118元的延迟支付违约金按照每日千分之五的标准自2018年1月15日暂计至2018年11月14日,2018年11月14日之后的违约金按照每日千分之五的标准计至实际付清之日止）；5、依法改判被上诉人向上诉人支付飞行球幕项目尾款人民币809132元及延迟付款违约金1213698元（项目尾款人民币809132元的延迟支付违约金按照每日千分之五的标准自2018年1月15日暂计至2018年11月14日，2018年11月14日之后的违约金按照每日千分之五的标准计至实际付清之日止）；6、依法改判被上诉人承担本案的一、二审诉讼费、保全费。事实和理由：1、上诉人与被上诉人签订的《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》不是设备合同，被上诉人无权按照《策划、设计合同》第十一条第五款的约定抵扣尚欠上诉人的合同尾款。2、《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》设备款之和为17856413.47元，远远低于2500万元，故被上诉人无权按照《策划、设计合同》第十一条第五款的约定抵扣尚欠上诉人的合同尾款。3、《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》之所以在《附件二》报价清单中特别对设备款价款及软件价款分别明确，恰恰是为了证明不是设备合同。故《策划、设计合同》第十一条第五款的内容与《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》均没有任何关系。被上诉人无权按照《策划、设计合同》第十一条第五款的约定抵扣《策划、设计合同》的规划设计合同金额235.5万元，且被上诉人也认可是不能抵扣的，4、假如法院认定《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》与《策划、设计合同》第十一条第五款的内容存在联系，被上诉人在2019年2月28日下午庭审时才提出抵扣亦超过了诉讼时效。5、《策划、设计合同》与《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》没有任何关系。《策划、设计合同》的设计内容没有包含《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》的内容。6、上诉人与被上诉人签订的《策划、设计合同》第四条第四项约定的付款条件已经成就，《策划、设计合同》约定的乐园已经完工且已对外经营，故被上诉人应当向上诉人支付余下总费用的5%即人民币117750元及违约金等。7、被上诉人应当支付《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》项目的尾款以及违约金。唐山荣盛房地产开发有限公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。深圳市普乐方文化科技股份有限公司向一审法院起诉请求：（2019）冀0207民初325号案件中深圳市普乐方文化科技股份有限公司提出的诉讼请求为：1、依法判令被告向原告支付设计费尾款人民币117750元及延迟付款违约金3540元（设计费尾款人民币117750元的延迟支付违约金按照每日万分之一的标准自2017年1月17日暂计至2018年10月31日，2018年10月31日之后的违约金按照每日千分之五的标准计至实际付清之日止）；2、依法判令被告承担本案的诉讼费、保全费。（2019）冀0207民初327号案件中深圳市普乐方文化科技股份有限公司提出的诉讼请求为：1、请求依法判令被告向原告支付项目尾款人民币1063118元及延迟付款违约金1594677元（项目尾款人民币1063118元的延迟支付违约金按照每日千分之五的标准自2018年1月15日暂计至2018年11月14日,2018年11月14日之后的违约金按照每日千分之五的标准计至实际付清之日止）；2、依法判令被告承担本案的诉讼费、保全费。（2019）冀0207民初329号案件中深圳市普乐方文化科技股份有限公司提出的诉讼请求为：1、依法判令被告向原告支付项目尾款人民币809132元及延迟付款违约金1213698元（项目尾款人民币809132元的延迟支付违约金按照每日千分之五的标准自2018年1月15日暂计至2018年11月14日，2018年11月14日之后的违约金按照每日千分之五的标准计至实际付清之日止）；二、依法判令被告承担本案的诉讼费、保全费。一审法院认定事实，一、2014年4月25日，被告唐山荣盛公司作为委托单位（甲方）与原告深圳普乐方公司作为设计单位（乙方）就位于唐山市丰南区荣盛未来城的荣盛唐山未来城（拟）室内主题乐园项目签订编号PLFC201404-001号《策划、设计委托服务合同》一份。该《策划、设计委托服务合同》载明“……甲方委托乙方对荣盛唐山未来城（拟）室内主题乐园项目（包括南区一层8000平米和北区四层7000平米，项目设计总面积15000平米）进行整体策划配合、项目选型、总体规划、专业深化等设计服务工作……三、设计内容、时间安排及工作成果（详见附件一《设计任务清单》）。设计内容由二部分组成：策划及规划设计部分、方案及深化设计部分；设计成果：《荣盛唐山未来城室内主题乐园完全设计手册》，具体内容为《策划、规划篇设计手册》和《建筑、景观篇设计手册》。完成时间为2014年3月25日-8月15日（或等同于共计135个工作日）。1、所有设计成果的确认以甲方书面文件‘工作成果交付确认函’为准，乙方以此书面文件作为继续设计工作的唯一指令。2、阶段设计成果提交电子档1份，最终设计成果提供设计汇报文本电子档及装订手册各1份（大小A3）……四、设计取费。本合同设计费用由三部分组成。1、策划及规划设计费取费标准为人民币25元/㎡，设计面积约15000㎡，共计375000元。2方案及深化设计设计费取费标准为人民币132元/㎡，设计面积约15000㎡，共计1980000元。3、二项合计设计费为2355000元。五、付款方式。1、本合同签订生效后三日内，甲方支付乙方总设计费的40%，即942000元为设计启动资金。乙方按照双方协商的阶段工作目标正式开始设计工作。2、乙方完成《策划、规划篇手册》、《建筑、景观篇手册》方案部分，经甲方现场会议评审最终确认后10天内支付给乙方总设计费的40%，即942000元。乙方在收到甲方的此笔款后，提交此阶段设计成果《策划、规划篇手册》打印件及电子档（大小A3）给甲方，开始下一步工作。3、乙方完成《建筑、景观篇手册》扩初部分，经甲方现场会议评审最终确认后10天内支付给乙方总设计费的15%，即353250元。乙方在收到甲方的此笔款后，提交此阶段设计成果《建筑、景观篇手册》打印件及电子档（大小A3）。4、余下总计费5%，即117750元作为设计费尾款于乐园基本建设完工后，一次性支付给乙方……7、若在设计过程中，因实施的先后或部分项目的变更等原因，造成总体上有些项目先设计完成，有些项目还在调整的事实，不能按照以上方式支付设计费，甲方应根据实际情况及乙方完成工作量的比例，支付相对应的设计费用。六、甲方权力与义务……七、乙方权力与义务……5、本项目所有设计方案的知识产权归甲方所有。乙方不得将本合同的设计内容再以修改、复制、转让等方式提供给第三方使用……八、违约责任……2、一方不履行合同义务或履行义务不符合合同约定的，若经守约方催告后30日仍拒不履行的，则守约方有权解除合同，且不承担任何违责任。3、甲方应按合同约定支付设计费用，如逾期支付，乙方可顺延设计提交时间并不负担任何责任，同时甲方还需按每日万分之一向乙方支付违约金……九、生效、解除……十、不可抗力……十一、其它……5、如后期乙方与甲方继续签订相关设备合同，且合同金额超过（包含）2500万元，则可抵扣项目规划设计合同金额235.5万元。抵除款项根据设备合同付款节点，并按照设备合同付款比例同比抵扣。此条款作为设备合同中标后优惠条款，不对该设计合同相关付款进度构成影响……7、本合同的附件以及双方认可的来往传真、会议纪要（应加盖双方公章或当事人签字）、电报等均为合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力……甲方唐山荣盛公司加盖合同专用章，乙方深圳普乐方公司加盖合同专用章。”该《策划、设计委托服务合同》后附《荣盛唐山未来城（拟）室内主题乐园设计任务清单（附件一）》一份。该设计任务清单项目概况一项中载明“……本主题乐园主题定位为未来世界方向，通过高科技游乐设备的引入和装修风格完成对项目的包装。以下为乐园主要参考项目：互动黑暗乘骑、飞行影院、全息舞台表演、六自由度模拟平台、多媒体轨道、互动球面、过山车等”。上述《策划、设计委托服务合同》签订后，原告深圳普乐方公司组织人员完成了设计服务工作，向被告唐山荣盛公司提交了《荣盛唐山未来城室内主题乐园策划、规划设计完全手册》。该《荣盛唐山未来城室内主题乐园策划、规划设计完全手册》整体划分为A-M项，内容显示：A、现状分析；B、市场调研分析；C、典型案例分析；D、策划方案；E、游玩方案；F、推荐经典游玩路线；G、总规划方案；H、总平面方案；I、园区设施布局；J、园区竖向方案；K、消防路线方案；L、游乐项目介绍；M、总规划说明。其中F项推荐经典游玩路线方案一“美梦成真”版路线第五站为星海漫游--飞行球幕，第八站为超时空要塞--DR黑暗乘骑；方案二“畅游星际”版路线第八站为星海漫游--飞行球幕，第十站为超时空要塞--DR黑暗乘骑。H项总平面方案总彩平项目第4项为超时空要塞--黑暗乘骑，第9项为星海漫游--飞行球幕。I项园区设施布局中园区项目、配套功能分布图第4项为超时空要塞--黑暗乘骑，第9项为星海漫游--飞行球幕。L项游乐项目介绍的项目一为超时空要塞--DR黑暗乘骑，项目三为星海漫游--飞行球幕。M项总规划说明中全园项目设备清单一即《荣盛唐山未来城设备参数清单》序号1项目名称为超时空要塞（黑暗乘骑），序号3项目名称为星海漫游（飞行球幕）；全园相关人数指标统计即《荣盛唐山未来城全园人流峰值参数》序号1项目名称为超时空要塞（黑暗乘骑），序号3项目名称为星海漫游（飞行球幕）。2015年3月25日，被告唐山荣盛公司向原告出具了《工程终验报告》。该《工程终验报告》验收总体结论及意见处载明“以上所有合同中的工作均已完成并验收合格”，并在甲方签字以及签章处加盖了唐山荣盛公司公章。截止2015年7月21日，被告唐山荣盛公司已向原告支付编号PLFC201404-001号《策划、设计委托服务合同》设计费人民币2237250元。二、2015年2月12日，被告唐山荣盛公司作为甲方与原告深圳普乐方公司作为乙方就唐山荣盛未来城室内主题乐园内黑暗乘骑项目签订编号C/PLF-SC-1400X号《荣盛未来城室内主题乐园黑暗乘骑项目总包合同》一份。该《荣盛未来城室内主题乐园黑暗乘骑项目总包合同》载明“……一、项目内容。1、甲方委托乙方设计、制作、安装唐山荣盛未来城黑暗乘骑系统硬件设备及相关软件、节目制作及装饰概念设计；甲方委托乙方进行的系统设备设计、采购、生产、运输、安装和调试等工作。2、本合同约定之合同价款为项目装饰设计、系统硬件集成（见设备清单）、控制软件、节目制作、安装调试、直至达到项目性能满足约定（正常运行）标准而发生的款项。二、双方的权利和义务。（一）甲方权利和义务：1、按双方协商决定的时间表和工作量执行合同。2、甲方有义务按时支付合同约定的相关费用。3、按约定提供有关本项目的场地规划图和项目设计需求给乙方……6、甲方按严格照乙方提供的建筑空间需求实施土建等工作，以确保场地的空间结构、强度满足设备安装的要求。7、甲方根据设计需求如期完成基础设施的安装，包括电力设备（包含主、分配电箱、电线、电缆的设备点位）、制冷系统、通风系统、消防系统、供水系统、基本照明、维修马道系统等施工。8、甲方按乙方提供的设计图纸，完成项目系统设备的管线预埋、墙面平整、地面找平等基础施工。9、乙方进场前，甲方需完成以下内容：（1）室内墙面平整，主演厅刷白，天花平整无结构残留物；（2）地面保证平整度三级公路标准，要求混凝土厚度不小于200毫米，表面不平度不大于6/1000，强度等级不得低于C35；（3）整个项目区域地面需做防尘处理，表演区地面保证后期安装轨道所需最终完成面高度、平整度及收光要求；（4）室内外各出入口消防门、设备门均应按照最终要求完成安装；（5）室内预演厅表演厅及设备间的强电及设备的主管线和支管线均按要求铺设完成并保证其畅通，室内预演厅表演厅及设备间的总配电箱、工作照明、应急照明、应配合项目装饰设计要求安装完成；（6）室内预演厅表演厅及设备间的消防、空调等各专业设施在满足消防规范和相关规范及项目装饰设计要求的前提下安装到位。10、如因甲方原因，未能按时配合完成上述第3点至第9点而导致乙方工作、工期有所延误，不属于乙方违约责任，而且相应的工作计划时间、工期等应当予以顺延；甲方不得因此而否定乙方此前已完成的工作成果，也不得因此拒绝其应当履行的付款义务。11、每阶段的工作完成后，甲方应在接获乙方通知之日起2日内对工作成果进行验收，并在《阶段项目验收审批表》签名及盖章确认各阶段工作；如有异议，亦应在此期限内提出，乙方应在接获甲方异议后3日内及时整改，并再次通知甲方验收。甲方未在上述期限内进行验收或验收后拒绝在《阶段项目验收审批表》签名及盖章的，自乙方通知发出之日起第3日，视为乙方该阶段工作成果已经通过甲方验收。（二）乙方权利和义务：1、乙方有权要求甲方按照合同约定支付相应款项。2、乙方在项目实施过程中，有义务按合同约定的时间完成相关的设计方案：包括对该项目的总体策划、节目剧本策划、装饰示意图、系统设备布置方案图。3、乙方有义务根据甲方的修改意见完善以上设计方案，经甲方签确《阶段项目验收审批表》，方能进行下一步实施，双方公司往来信函、邮件、传真及有关技术确认等文件均作为项目管理的有效文件。4、乙方有义务向甲方书面提供该系统设备安装的要求，例如空间、结构、电力、管线、设备安装基础等方面的要求，供甲方进行装修和施工参考使用。5、设备由乙方负责货运到甲方现场，并负责系统设备安装、调试工作。6、乙方培训甲方操作控制人员和技术维护等6人达到熟练操作程度。7、在本合同规定的时间内完成该系统设备的交付和系统安装调试工作以及最终国家部门的报告书。8、项目竣工验收后一年内乙方负责该项目整体保修；在保修期内，乙方对该项目系统设备进行免费保修和相应的操作咨询。9、乙方有义务保证所用于本项目工程的器材设备为全新且符合合同所列项目设备清单（如因市场变动因素需要调换不同型号的设备，需提前告知甲方并经甲方确认后提供不低于合同所列规格的替换产品）。三、项目各阶段工作内容说明。1、甲乙双方签订合同且乙方收到甲方预付款后，项目启动，乙方展开项目总体策划工作。2项目启动后20日内，乙方向甲方提供项目总体策划方案（故事剧本、建筑条件图），经甲方确认签字后3日之内，甲方向乙方支付第二期款后，乙方展开项目深化设计工作。3、项目启动后80日内，乙方向甲方提供项目深化设计方案，即：（1）电气系统原理图纸、设备定位图、系统图纸、安装施工图纸、设备基础条件图纸、预埋件图纸、灯光定位图纸、音响定位图纸；（2）影片分镜头、主题人物设计、故事情节设计；（3）装饰概念设计方案。经甲方确认签字后3日之内，甲方向乙方支付第三期款后，乙方展开初步采购生产工作4、项目启动后180日内：（1）乙方制作完成小车样车提交于甲方；（2）乙方制作30秒影片小样提交于甲方。经甲方验收合格签字后3日内，甲方向乙方支付第四期款后，乙方展开小车批量化采购生产、影片深化制作工作。5、项目启动后280日内，乙方完成：（1）控制柜、配电柜、灯光系统、音响系统、投影系统采购；（2）小车批量化生产；（3）轨道系统加工；（4）控制软件设计；（5）电控设备研制；（6）特技机械道具加工工作，并于现场交付甲方。经甲方验收合格签字后3日内，甲方向乙方支付第五期款后，乙方展开项目系统安装调试工作。6、项目启动后330日内，乙方完成：（1）系统安装调试；（2）影视节目试播调试；（3）软硬件系统操作人员培训；（4）技术维护人员培训工作。经甲、乙双方共同验收合格签字确认之后3日内，甲方向乙方支付第六期款，甲方具备开业条件可以开始试运营。7、在乙方收到甲方第六期款后12个月或甲方正常运营项目12个月之后（以较早到达者为准），甲方向乙方支付第七期款，合同完成。四、合同付款节点及相关工作说明。本合同总价款为人民币21262360元（贰仟壹佰贰拾陆万贰仟叁佰陆拾元整）。荣盛未来城黑暗乘骑项目于2015年2月1日前启动且双方按约定进度安排工作，则该项目拟于2015年12月31日前交付使用，工程周期约为11个月；从合同签字生效且乙方收到预付款之日开始计算（即：项目启动）。具体时间安排如下：本合同以人民币结算。1、合同签订生效后3日内，甲方支付合同价款的10%即2126236元作为首期款，乙方开始启动项目总体策划设计工作。2、乙方完成项目总体策划方案提交于甲方确认后3日内，甲方支付合同价款的20%即4252472元作为第二期款。3、乙方完成项目深化设计方案提交甲方确认后3日内，甲方支付合同价款的20%即4252472元作为第三期款。4、乙方完成小车样车制作、动画样片（30秒）制作交付甲方确认后3日内，甲方支付合同价款的30%即6378708元作为第四期款。5、所有设备到场经甲方初验后3日内，甲方支付合同价款的10%即2126236元作为第五期款。6、乙方完成软硬件系统安装调试，经甲、乙双方验收合格后3日内，甲方支付合同总价款的5%即1063118元作为第六期款。7、项目对外正常运行12个月后5日内，甲方付清项目尾款（合同总价款的5%）即1063118元给乙方……五、项目交付、验收与质量保证……4、工程最终验收合格后，乙方对本系统工程所有软件系统承担两年免费保修的质量保证责任，外购硬件设备以及由乙方所供的设备设施由乙方提供一年保修。保修期内，如设备出现任何缺陷或故障，甲方应尽快以电话或传真的方式通知乙方。乙方在接到甲方通知后，4小时内作出反应，并提出解决方案，如电话技术支持等，并提供48小时免费上门维修服务。在保修期内，乙方所提供的免费服务，仅限于由于设计、安装、设备质量引起的系统故障；对于甲方或第三方误操作或不可抗力造成的设备损毁，乙方提供维修服务，计收成本费、差旅费。质保期满后，系统出现故障，乙方提供维护服务时，只收取成本费、人工费、差旅费……六、工程安全……七、知识产权。该项目所涉及影视制作内容及项目主题策划及内外观设计产权属甲方所有，项目所涉的计算机软件的知识产权由乙方享有，甲方拥有在本项目范围内的免费使用权……八、项目延迟与违约处理方法。1、乙方应按合同约定的各阶段期限及项目交付期限完工，如因乙方原因而迟延的，每迟延一天，按当期应付款项的千分之五（0.5%）向甲方支付违约金，且乙方应书面告知甲方延迟完工原因和预计完工时间，逾期超过60日的，则属乙方违约，甲方有权单方面解除合同，同时乙方须承担由此行为给甲方造成的一切损失。在甲方工作范围内，乙方需要甲方协助，但因甲方原因不能按时完成协助，则不属于乙方工作延迟。2、甲方应按合同约定的期限完成付款，逾期付款的，每迟延一天，按应付款项的千分之五（0.5%）向乙方支付违约金。若逾期超过60天则乙方有权单方面解除合同，同时甲方按违约部分进度款的5%支付乙方违约金……4、本合同缔约任一方擅自提前解除本合同或不履行合同义务，除应当继续按约履行外，还应按本合同总价款的5%向守约方支付违约金……九、不可抗力……十、终止……十一、争议解决……十二、合同修改……十三、合同生效……十四、附则……”甲方唐山荣盛公司加盖合同专用章，乙方深圳普乐方公司加盖公章。上述合同签订后，原告深圳普乐方公司组织人员进场开展项目。截止2017年5月11日，被告唐山荣盛公司已向原告支付编号C/PLF-SC-1400X号《荣盛未来城室内主题乐园黑暗乘骑项目总包合同》合同价款人民币20199242元。三、2015年2月12日，被告唐山荣盛公司作为甲方与原告深圳普乐方公司作为乙方就唐山荣盛未来城室内主题乐园内飞行球幕项目签订编号C/PLF-SC-1400X号《荣盛未来城室内主题乐园飞行球幕项目总包合同》一份。该《荣盛未来城室内主题乐园飞行球幕项目总包合同》载明“……一、项目内容。1、甲方委托乙方设计、制作、安装唐山荣盛未来城飞行球幕系统硬件设备及相关软件、节目制作及装饰概念设计；甲方委托乙方进行的系统设备设计、采购、生产、运输、安装和调试等工作。2、本合同约定之合同价款为项目装饰设计、系统硬件集成（见设备清单）、控制软件、节目制作、安装调试，直至本合同项目能正常运营所需的款项。二、双方的权利和义务。（一）甲方权利和义务：1、按双方协商决定的时间表和工作量执行合同。2、甲方有义务按时支付合同约定的相关费用。3、按约定提供有关本项目的场地规划图和项目设计需求给乙方……6、甲方按严格照乙方提供的建筑空间需求实施土建等工作，以确保场地的空间结构、强度满足设备安装的要求。7、甲方根据设计需求如期完成基础设施的安装，包括电力设备（包含主、分配电箱、电线、电缆的设备点位）、制冷系统、通风系统、消防系统、供水系统、基本照明、维修马道系统等施工。8、甲方按乙方提供的设计图纸，完成项目系统设备的管线预埋、墙面平整、地面找平等基础施工。9、乙方进场前，甲方需完成以下内容：（1）室内墙面平整，主演厅刷黑预演厅刷白，天花平整无结构残留物；（2）地面保证平整，球体钢架预埋点位参照我司条件图进行施工；（3）整个项目区域地面需做防尘处理，表演区地面保证后期安装轨道所需最终完成面高度、平整度及收光要求；（4）室内外各出入口消防门、设备门均应按照最终要求完成安装；（5）室内预演厅表演厅及设备间的强电及设备的主管线和支管线均按要求铺设完成并保证其畅通，室内预演厅表演厅及设备间的总配电箱、工作照明、应急照明、应配合项目装饰设计要求安装完成；（6）室内预演厅表演厅及设备间的消防、空调等各专业设施在满足消防规范和相关规范及项目装饰设计要求的前提下安装到位。10、如因甲方原因，未能按时配合完成上述第3点至第9点而导致乙方工作、工期有所延误，不属于乙方违约责任，而且相应的工作计划时间、工期等应当予以顺延；甲方不得因此而否定乙方此前已完成的工作成果，也不得因此拒绝其应当履行的付款义务。11、每阶段的工作完成后，甲方应在接获乙方通知之日起2日内对工作成果进行验收，并在《阶段项目验收审批表》签名及盖章确认各阶段工作；如有异议，亦应在此期限内提出，乙方应在接获甲方异议后3日内及时整改，并再次通知甲方验收。甲方未在上述期限内进行验收或验收后拒绝在《阶段项目验收审批表》签名及盖章的，自乙方通知发出之日起第3日，视为乙方该阶段工作成果已经通过甲方验收。（二）乙方权利和义务：1、乙方有权要求甲方按照合同约定支付相应款项。2、乙方在项目实施过程中，有义务按合同约定的时间完成相关的设计方案：包括对该项目的总体策划、节目剧本策划、装饰示意图、系统设备布置方案图。3、乙方有义务根据甲方的修改意见完善以上设计方案，经甲方签确《阶段项目验收审批表》，方能进行下一步实施，双方公司往来信函、邮件、传真及有关技术确认等文件均作为项目管理的有效文件。4、乙方有义务向甲方书面提供该系统设备安装的要求，例如空间、结构、电力、管线、设备安装基础等方面的要求，供甲方进行装修和施工参考使用。5、设备由乙方负责货运到甲方现场，并负责系统设备安装、调试工作。6、乙方培训甲方操作控制人员和技术维护等6人达到熟练操作程度。7、在本合同规定的时间内完成该系统设备的交付和系统安装调试工作以及最终国家部门的报告书。8、项目竣工验收后一年内乙方负责该项目整体保修；在保修期内，乙方对该项目系统设备进行免费保修和相应的操作咨询。9乙方有义务保证所用于本项目工程的器材设备为全新且符合合同所列项目设备清单（如因市场变动因素需要调换不同型号的设备，需提前告知甲方并经甲方确认后提供不低于合同所列规格的替换产品）。三、项目各阶段工作内容说明。1、甲乙双方签订合同且乙方收到甲方预付款后，项目启动，乙方展开项目总体策划工作。2项目启动后20日内，乙方向甲方提供项目总体策划方案（故事剧本、建筑条件图），经甲方确认签字后3日之内，甲方向乙方支付第二期款后，乙方展开项目深化设计工作。3、项目启动后80日内，乙方向甲方提供项目深化设计方案，即：（1）电气系统原理图纸、设备定位图、系统图纸、安装施工图纸、设备基础条件图纸、预埋件图纸、灯光定位图纸、音响定位图纸；（2）影片分镜头、主题人物设计、故事情节设计；（3）装饰概念设计方案。经甲方确认签字后3日之内，甲方向乙方支付第三期款后，乙方展开初步采购生产工作。4、项目启动后180日内：（1）乙方制作完成飞行座椅样车提交于甲方；（2）乙方制作30秒影片小样提交于甲方。经甲方验收合格签字后3日内，甲方向乙方支付第四期款后，乙方展开飞行座椅批量化采购生产、影片深化制作工作。5、项目启动后280日内，乙方完成：（1）控制柜、配电柜、灯光系统、音响系统、投影系统采购；（2）飞行座椅批量化生产；（3）轨道系统加工；（4）控制软件设计；（5）电控设备研制；（6）特技机械道具加工工作，并于现场交付甲方。经甲方验收合格签字后3日内，甲方向乙方支付第五期款后，乙方展开项目系统安装调试工作。6、项目启动后330日内，乙方完成：（1）系统安装调试；（2）影视节目试播调试；（3）软硬件系统操作人员培训；（4）技术维护人员培训工作。经甲、乙双方共同验收合格签字确认之后3日内，甲方向乙方支付第六期款，甲方具备开业条件可以开始试运营。7、在乙方收到甲方第六期款后12个月或甲方正常运营项目12个月之后（以较早到达者为准），甲方向乙方支付第七期款，合同完成。四、付款方式。本合同总价款为人民币16182640元（壹仟陆佰壹拾捌万贰仟陆佰肆拾元整）。荣盛未来城飞行球幕项目于2015年2月1日前启动且双方按约定进度安排工作，则该项目拟于2015年12月31日前交付使用，工程周期约为11个月；从合同签字生效且乙方收到预付款之日开始计算（即：项目启动）。具体时间安排如下：本合同以人民币结算。1、合同签订生效后3日内，甲方支付合同价款的10%即1618264元作为首期款，乙方开始启动项目总体策划设计工作。2、乙方完成项目总体策划方案提交于甲方确认后3日内，甲方支付合同价款的20%即3236528元作为第二期款。3、乙方完成项目深化设计方案提交甲方确认后3日内，甲方支付合同价款的20%即3236528元作为第三期款。4、乙方完成飞行座椅样车制作、动画样片（30秒）制作交付甲方确认后3日内，甲方支付合同价款的30%即4854792元作为第四期款。5、所有设备到场经甲方初验后3日内，甲方支付合同价款的10%即1618264元作为第五期款。6、乙方完成软硬件系统安装调试，经甲、乙双方验收合格后3日内，甲方支付合同总价款的5%即809132元作为第六期款。7、项目对外正常运行12个月后5日内，甲方付清项目尾款（合同总价款的5%）即809132元给乙方……五、项目交付、验收与质量保证……4、工程最终验收合格后，乙方对本系统工程所有软件系统承担两年免费保修的质量保证责任，外购硬件设备以及由乙方所供的设备设施由乙方提供一年保修。保修期内，如设备出现任何缺陷或故障，甲方应尽快以电话或传真的方式通知乙方。乙方在接到甲方通知后，4小时内作出反应，并提出解决方案，如电话技术支持等，并提供48小时免费上门维修服务。在保修期内，乙方所提供的免费服务，仅限于由于设计、安装、设备质量引起的系统故障；对于甲方或第三方误操作或不可抗力造成的设备损毁，乙方提供维修服务，计收成本费、差旅费。质保期满后，系统出现故障，乙方提供维护服务时，只收取成本费、人工费、差旅费……六、工程安全……七、知识产权。该项目所涉及影视制作内容及项目主题策划及内外观设计产权属甲方所有，项目所涉的计算机软件的知识产权由乙方享有，甲方拥有在本项目范围内的免费使用权……八、项目延迟与违约处理方法。1、乙方应按合同约定的各阶段期限及项目交付期限完工，如因乙方原因而迟延的，每迟延一天，按当期应付款项的千分之五（0.5%）向甲方支付违约金，且乙方应书面告知甲方延迟完工原因和预计完工时间，逾期超过60日的，则属乙方违约，甲方有权单方面解除合同，同时乙方须承担由此行为给甲方造成的一切损失。在甲方工作范围内，乙方需要甲方协助，但因甲方原因不能按时完成协助，则不属于乙方工作延迟。2、甲方应按合同约定的期限完成付款，逾期付款的，每迟延一天，按应付款项的千分之五（0.5%）向乙方支付违约金。若逾期超过60天则乙方有权单方面解除合同，同时甲方按违约部分进度款的5%支付乙方违约金……4、本合同缔约任一方擅自提前解除本合同或不履行合同义务，除应当继续按约履行外，还应按本合同总价款的5%向守约方支付违约金……九、不可抗力……十、终止……十一、争议解决……十二、合同修改……十三、合同生效……十四、附则……”甲方唐山荣盛公司加盖合同专用章，乙方深圳普乐方公司加盖公章。上述合同签订后，原告深圳普乐方公司组织人员进场开展项目。截止2017年5月11日，被告唐山荣盛公司已向原告支付编号C/PLF-SC-1400X号《荣盛未来城室内主题乐园飞行球幕项目总包合同》合同价款人民币15373508元。四、深圳市普乐方文化科技有限公司，于2015年7月1日更名为深圳市普乐方文化科技股份有限公司。五、诉讼中，原告深圳普乐方公司分别于（2019）冀0207民初325号、（2019）冀0207民初327号、（2019）冀0207民初329号案件中向本院申请财产保全并提供中国平安财产保险股份有限公司平安诉讼财产保全责任保险保单保函进行担保，请求冻结被告唐山荣盛公司名下银行存款人民币12万元、130万元、100万元。本院分别作出（2019）冀0207民初325号、（2019）冀0207民初327号、（2019）冀0207民初329号民事裁定，对被告唐山荣盛公司名下的银行存款人民币12万元、130万元、100万元予以冻结。原告分别支出保全费人民币1120元、5000元、5000元。一审法院认为，原告深圳普乐方公司与被告唐山荣盛公司所签订的《策划、设计委托服务合同》、《荣盛未来城室内主题乐园黑暗乘骑项目总包合同》、《荣盛未来城室内主题乐园飞行球幕项目总包合同》是双方真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告双方均应按照上述合同约定履行。依照《策划、设计委托服务合同》第十一条第5款约定“如后期乙方与甲方继续签订相关设备合同，且合同金额超过（包含）2500万元，则可抵扣项目规划设计合同金额235.5万元……”而《荣盛未来城室内主题乐园黑暗乘骑项目总包合同》、《荣盛未来城室内主题乐园飞行球幕项目总包合同》应属于原、被告双方就前期《策划、设计委托服务合同》签订的后续合作合同。该两份项目总包合同虽未在名称中标明设备合同，但从合同的内容及附件中能够反映出合同的实质实属设备整体采购与安装调试合同。庭审中，原告虽主张《荣盛未来城室内主题乐园黑暗乘骑项目总包合同》、《荣盛未来城室内主题乐园飞行球幕项目总包合同》中的价款包含软件费用，但从整体签订的合同目的而言，应属于被告从原告处的整体设备采购行为，故对原告该项主张不予采信。从《荣盛未来城室内主题乐园黑暗乘骑项目总包合同》、《荣盛未来城室内主题乐园飞行球幕项目总包合同》总价款来看，已然超出了《策划、设计委托服务合同》第十一条第5款约定的2500万元（黑21262360元+飞16182640元=37445000元），则被告可按上述条款抵扣尚欠原告的合同尾款。而《策划、设计委托服务合同》尾款为人民币117750元、《荣盛未来城室内主题乐园黑暗乘骑项目总包合同》尾款为人民币1063118元、《荣盛未来城室内主题乐园飞行球幕项目总包合同》尾款为人民币809132元，合计尾款为人民币1990000元。此款项远低于抵扣金额2355000元，故原告要求被告支付《策划、设计委托服务合同》尾款人民币117750元、《荣盛未来城室内主题乐园黑暗乘骑项目总包合同》尾款人民币1063118元、《荣盛未来城室内主题乐园飞行球幕项目总包合同》尾款人民币809132元的诉讼请求，本院不予支持。另，原告所诉保全费理据不足，本院不予支持。遂判决：驳回原告深圳市普乐方文化科技股份有限公司的诉讼请求。（2019）冀0207民初325号案件受理费人民币2726元、（2019）冀0207民初327号案件受理费人民币28062元、（2019）冀0207民初329号案件受理费人民币22983元，合计案件受理费人民币53771元，由原告深圳市普乐方文化科技股份有限公司负担。二审诉讼中，上诉人深圳市普乐方文化科技股份有限公司提交了（2019）冀唐康证经字第35号《公证书》共计18页（复印件），用以证明在2018年3月8日飞行球幕和黑暗乘骑质保期到期的时候，被上诉人给上诉人发邮件再次确认应该支付质保金1872250元，再次证明被上诉人是知道飞行球幕和黑暗乘骑是整包合同且无法抵扣的，承认应该支付两个项目的尾款，在邮件中确认支付的1872250元刚好是飞行球幕的尾款和黑暗乘骑的尾款。被上诉人唐山荣盛房地产开发有限公司质证称，上诉人没有弄清楚被上诉人的公司名称，被上诉人的名称是唐山荣盛房地产开发有限公司，而上诉人所引用的联系函是唐山星幻港游乐有限公司，唐山星幻港游乐有限公司是第三方运营公司，并不了解本案合同的签订情况，不能代表被上诉人唐山荣盛房地产开发有限公司。本院二审查明的事实与原审法院认定事实相同。本院认为，2014年4月25日，被上诉人唐山荣盛房地产开发有限公司作为委托单位（甲方）与上诉人深圳市普乐方文化科技股份有限公司作为设计单位（乙方）签订了荣盛唐山未来城（拟）室内主题乐园《策划、设计委托服务合同》。2015年2月12日，被上诉人作为甲方与上诉人作为乙方签订了荣盛未来城室内主题乐园《黑暗乘骑项目总包合同》。同日，被上诉人作为甲方与上诉人作为乙方签订了荣盛未来城室内主题乐园《飞行球幕项目总包合同》。上述三份合同是当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。双方当事人均应当按照合同的约定履行相应的权利与义务，否则应当承担相应的法律责任。虽然，上诉人与被上诉人签订的荣盛未来城室内主题乐园《黑暗乘骑项目总包合同》、荣盛未来城室内主题乐园《飞行球幕项目总包合同》的名称未标明为设备合同，但是从双方当事人在合同中约定的内容以及附件中的相关内容来看，《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》为设备整体采购与安装调试合同。虽然上诉人主张《黑暗乘骑项目总包合同》与《飞行球幕项目总包合同》中不应包含软件价款，但是从双方当事人签订合同的内容可以确信系被上诉人在上诉人处采购整体设备。上诉人与被上诉人签订的荣盛唐山未来城（拟）室内主题乐园《策划、设计委托服务合同》第十一条第5款明确约定“如后期乙方与甲方继续签订相关设备合同，且合同金额超过（包含）2500万元，则可抵扣项目规划设计合同金额235.5万元……”，《黑暗乘骑项目总包合同》以及《飞行球幕项目总包合同》是双方当事人签订《策划、设计委托服务合同》的后续合同，而《黑暗乘骑项目总包合同》约定的合同价款为21262360元，《飞行球幕项目总包合同》约定的合同价款为16182640元，《黑暗乘骑项目总包合同》约定的合同价款以及《飞行球幕项目总包合同》约定的合同价款之和已经远远超过了《策划、设计委托服务合同》中第十一项第五款约定的2500万元。故上诉人主张被上诉人无权按照《策划、设计委托服务合同》中第十一项第五款的约定抵扣尚欠上诉人的合同尾款、以及上诉人要求被上诉人给付《策划、设计委托服务合同》、《黑暗乘骑项目总包合同》、《飞行球幕项目总包合同》相应尾款以及违约金的上诉理由，均理据不足。上诉人的上诉理由均不能成立，本院均不予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费45215元，由上诉人深圳市普乐方文化科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 沈 军审判员 毕雪维审判员 许永委 二○一九年十月三十日书记员 郑 悦