江苏省东海县人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0722刑初636号公诉机关江苏省东海县人民检察院。被告人于辉，男，1958年9月13日生，公民身份号码号码320302195809133235，汉族，大学文化，无业，户籍地徐州市泉山区，住徐州市云龙区。被告人于辉曾因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2018年11月19日被徐州市贾汪区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三十万元，于江苏省浦口监狱服刑。因本案于2019年5月29日被押回。现羁押于江苏省东海县看守所。辩护人朱军，江苏田湾（东海）律师事务所律师，东海县法律援助中心指派。被告人杜宝银，男，1962年9月24日出生于山东省临沂市，汉族，初中文化，务工，住山东省临沂市罗庄区。因本案于2019年4月26日被取保候审，6月5日被重新取保候审。辩护人沈健，江苏东方金牛律师事务所律师。江苏省东海县人民检察院以东某二部刑诉[2019]41号起诉书指控被告人于辉、杜宝银犯虚开增值税专用发票罪，于2019年9月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省东海县人民检察院指派检察员印庆梅出庭支持公诉，被告人于辉及其辩护人朱军、被告人杜宝银及其辩护人沈健均到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省东海县人民检察院指控：被告人杜宝银于2016年1月，明知无实际业务往来，为抵扣税款仍联系被告人于辉为自己虚开增值税专用发票。2016年1月26日，被告人于辉利用冒用他人身份注册的徐某玖顺电力燃料有限公司向东海县泰森冶金炉料厂开具增值税专用发票5份出售给被告人杜宝银，涉案增值税专用发票金额共计468020.5元，税额共计79563.5元，被东海县泰森冶金炉料厂全部申报认证抵扣。案发后，被告人杜宝银投案自首，主动退缴人民币79563元。为证明指控的事实，公诉机关当庭出示了证人证言、开某、抵扣明细等书证、被告人及同案人供述和辩解等证据。公诉机关认为，二被告人违反国家税收管理法规，虚开增值税专用发票，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款的规定，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任，是共同犯罪。被告人杜宝银投案自首，可以从轻处罚。被告人于辉系漏罪，应予数罪并罚。被告人于辉自愿认罪认罚，可以从轻从宽处罚。被告人于辉自愿认罪，对开票事实无异议，仅辩称其不认识杜宝银。被告人于辉的辩护人提出以下辩护意见:本起指控属于漏罪，被告人从监狱解回后如实供述了犯罪事实，在第二次讯问对数额都予以了认定，构成坦白；两人是否认识，发票如何交付不是案件的主要事实，只要被告人认可虚开的数额被告人认罪认罚，建议从轻处罚。被告人杜宝银自愿认罪，辩称：其先通过他人从于辉处购买100余吨煤炭后要求于辉多开票用于抵扣。被告人杜宝银的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人杜宝银虚开增值税专用发票金额应该扣除杜宝银2015年10月从于辉购买的两车100余吨煤，价格约7万元左右的发票金额，应是398020.5元，税额应是57832元；2、被告人主动退赃可以从轻处罚；3、被告人没有犯罪前科，初犯、偶犯，自愿认罪认罚，积极悔罪，建议对其从轻处罚。经审理查明，2016年1月，被告人杜宝银于明知无实际业务往来，为抵扣税款仍联系被告人于辉为自己虚开增值税专用发票。2016年1月26日，被告人于辉利用冒用他人身份注册的徐某玖顺电力燃料有限公司向东海县泰森冶金炉料厂开具增值税专用发票5份出售给被告人杜宝银，涉案增值税专用发票金额共计468020.5元，税额共计79563.5元，被东海县泰森冶金炉料厂全部申报认证抵扣。案发后，被告人杜宝银投案自首，主动退缴人民币79563元。上述事实，二被告人在庭审中不持异议，并有二被告人的供述与辩解，东海县公安局扣押决定书及清单、会计凭证及收据、东海县泰森冶金炉料厂税务资料及进项明细、工商登记资料、银行交易流水、徐某玫顺电力燃料有限公司下游交易方归集查询结果及东海县国税局出具的税务登记表；辨认笔录、江苏省徐州市贾汪区人民法院（2018）苏0305刑初25号刑事判决书、被告人户籍证明、发破案经过、到案经过等证据予以证实，本院予以确认。关于被告人于辉的辩护人提出的被告人于辉构成坦白的辩解、辩护意见，经查据徐州市贾汪区人民法院的刑事判决书所示，于辉虚开增值税专用发票次数较多，可能存在部分案件事实记忆不清，在本次到案后仍对事情经过记忆不清，仅对虚开的事实不予否认，不予认定为坦白。关于辩护人及被告人提出的被告人杜宝银购买的100余吨煤炭应予扣减的辩解、辩护意见，经查，被告人杜宝银投案自首且稳定供述之前购买的煤炭属于不含税的价格，与虚开无关，且无证据证明其曾经向被告人于辉购买煤炭，对此本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人坦白、系初犯、认罪态度好的辩护意见成立，本院予以采纳。本院认为，被告人于辉、杜宝银违反国家税收征管和发票管理规定，虚开增值税专用发票用于买卖谋利，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。东海县人民检察院指控二被告人犯虚开增值税专用发票罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人于辉自愿认罪，依法酌情予以从轻处罚，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被告人于辉在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前、后两个判决所判处的刑罚，合并执行刑罚。被告人杜宝银投案自首，自愿认罪，有退赃表现，依法予以从轻处罚。根据被告人杜宝银的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，符合缓刑适用条件，本院依法决定对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、二、三款，第六十七条第一款，第六十九条，第七十条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人于辉犯虚开增值税发票罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。与原判有期徒刑十二年，并处罚金人民币三十万元并罚，决定执行有期徒刑十二年二个月，并处罚金人民币三十三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月31日起至2029年5月30日止。罚金款于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人杜宝银犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金款于本判决生效后十日内缴纳。）三、对被告人杜宝银退出的违法所得79563.50元上缴至国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 员  焦一宁人民陪审员  樊 荣人民陪审员  刘 忠二〇一九年十月二十八日书 记 员  尹梦忆法律条文附录《中华人民共和国刑法》第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。