陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4083号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司，住所地：陕西省延安市宝塔区。负责人：王增光，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵艳，陕西东源律师事务所律师。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄增东，男，1962年6月17日出生，汉族，农民，住陕西省清涧县新城社区。委托诉讼代理人：高德波，陕西省清涧县148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王卫峰，男，1985年7月18日出生，汉族，农民，住陕西省延安市子长县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人黄增东、王卫峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省清涧县人民法院（2019）陕0830民初465号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、撤销一审判决，对被上诉人黄增东的伤情进行重新鉴定，并依据新的鉴定结论确定其伤残赔偿金及被抚养人生活费；2、改判上诉人赔偿黄增东医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、伙食补助费等共计114456元；3、由被上诉人承担一、二审诉讼费、鉴定费。事实和理由：一、黄增东的伤情轻微，治疗后对其生理功能没有影响，不应构成伤残等级，一审法院在对黄增东的伤情进行鉴定时未通知我公司，程序违法。二、鉴定意见确定黄增东的误工期为180天，该鉴定意见为黄增东提交，表明黄增东认可该鉴定意见，上诉人对此也未提出异议，法院应当按照该鉴定意见为认定误工期的依据。原审法院另行认定误工期为276天，没有法律依据，也与事实不符。三、黄增东的摩托车损失未经鉴定，应当结合购买发票、损坏程度、残值金额等因素综合认定，原审法院仅凭一支维修发票确定其车辆损失，酌情认定为1500元，结论过高。四、案件受理费、鉴定费均为间接损失，并非保险事故所致的直接损失，不属于上诉人赔付范围。黄增东辩称，一、伤残鉴定是法院委托的，程序合法，结果客观真实。二、受害人受伤后出现骨不连的情形，其误工损失是客观存在，至今走路都颠簸，疼痛持续。原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款第二项之规定，作出判决，有法可依，应予维持。三、上诉人未就摩托车损失提出鉴定，但车辆损失客观存在，原审法院酌情认定1500元合理合法。四、诉讼费是为了确定损失而支出的合理、必要费用，依据保险法第六十四条、六十六条之规定，该费用理应由上诉人承担。王卫峰未作书面答辩。黄增东峰向一审法院起诉请求：１．判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失58672.92元；２．本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，黄增东将诉讼请求变更为220448.92元。一审法院查明事实：2018年9月13日12时15分，被告王卫峰驾驶其所有的陕ABCXXX号五菱牌小型普通客车由南向北行驶至210国道474KM+700M处左转弯进入路口时，与原告黄增东驾驶的二轮摩托车驶出路口时相碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事发后，原告在清涧县医院住院治疗36天，诊断为:右胫腓骨中段开放性粉碎性骨折。2019年6月5日原告的伤情经陕西榆林科正司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见为：被鉴定人黄增东的伤残程度属十级；后续治疗费用约九千元；右胫腓骨中段开放性粉碎性骨折内固定术后愈合欠佳，如出现骨不连，需进一步治疗，费用以实际支出为准；误工期为180天，护理期90天、营养期90天。另查明，陕ABCXXX号五菱牌小型普通客车在被告平安保险公司投保机动车交通事故强制责任保险和商业第三者责任保险50万，并购买了不计免赔险，事故发生在保险期间内。再查明，原告黄增东于2009年随其父母在清涧县新城社区民政局家属院居住，靠打零工、跑摩的维持生活。原告黄增东父亲黄光金生于1942年11月11日，母亲王荣香生于1939年12月7日。又查明，被告王卫峰、被告平安保险公司曾分别向原告黄增东垫付医药费3200元、10000元。一审法院认为，受害人黄增东因交通事故致残，其有权获得赔偿。本次事故造成黄增东的损失有:1.医疗费54896.96元；2.后续治疗费9000元；3.住院伙食补助费50元×36天=1800元；4.营养费,根据鉴定意见按90天计算，即20元×90天=1800元；5.残疾赔偿金，黄增东构成十级伤残，因其长期居住在城镇，且主要收入来源于城镇，故应当按照陕西省城镇居民人均可支配收入的标准计算残疾赔偿金，即33319元×20年×10％=66638元；6.被扶养人生活费，原告父母均75周岁以上，已丧失劳动能力又无其他生活来源，属于被扶养人的范畴，抚养费应按照上一年度城镇居民人均消费性支出计算五年，黄光金夫妇生育三个子女，即为【（21966×5年×10％×2人）=21966】÷3=7322元，根据相关规定被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金为（66638+7322）=73960元；7.误工费以2018年度陕西省在岗职工平均工资71983元计算，误工时间根据相关法律规定计算至定残前一日，即为276天×【(71983÷365）=197】=52205元；7.护理费，根据鉴定意见按90天计算，即（住院36天×100元）+（出院后54天×50元）=6300元；8.交通费本院根据原告住院地、复查地以及鉴定地的实际情况酌定为200元；9.精神损害抚慰金，本次交通事故造成受害人黄增东十级伤残，给黄增东精神上带来巨大痛苦，故对其精神损害抚慰金5000元的诉请依法应予支持；10.车辆维修费、施救费酌定为1500元，上述费用共计206661.96元。另黄增东支出鉴定费2280元。本案王卫峰驾驶陕ABCXXX号五菱牌小型普通客车发生交通事故致受害人黄增东伤残，该事故经责任认定王卫峰负全部责任，其行为构成侵权，应当承担赔偿责任。因该肇事车辆在平安保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，故黄增东请求的各项损失应先由平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿121500元；剩余85161.96元在商业第三者责任险额内赔偿。因平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险责任限额内承担了全部赔偿责任，故王卫峰不再承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三人造成的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。故本案的鉴定费2280元、诉讼费2303元应当由被告平安保险公司承担，对被告平安保险公司的答辩意见本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告黄增东医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、交通费、车辆维修费、施救费、精神损害抚慰金等共计121500元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿原告黄增东医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、交通费共计85161.96元（已付10000元)。三、被告王卫峰不再承担赔偿责任(已付3200元，在执行中扣除，返还给王卫峰)。四、驳回原告黄增东的其他诉讼请求。五、鉴定费2280元由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担。上述全部款项于本判决生效后十五日内兑现。案件受理费2303元，由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担2157元，原告黄增东负担146元。二审期间双方当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为：一、一审法院据以认定伤残等级的鉴定意见是否应予采信；二、误工期计算期间是否合理；三、车辆损失认定是否合理。关于焦点一。原审法院据以认定黄增东伤残等级的的《法医临床司法鉴定意见书》，是由本院司法技术室委托具有鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定程序合法，鉴定结论明确，且上诉人没有提出足以反驳的证据，故该鉴定意见依法应予采信，上诉人的该上诉请求不能成立。关于焦点二。一审法院将黄增东的误工期计算至评残前一日，共计276天，误工期过长，与黄增东的伤残情况不相符，有所不妥，应予纠正。关于误工期的确定，一审法院依黄增东申请，通过本院司法技术室作出的《法医临床司法鉴定意见书》确定误工期为180天，该期限客观合理，上诉人与被上诉人双方亦均未对该误工期提出异议，故应依照该期限认定黄增东的误工期，即黄增东的误工费应当计算为180天×197元/天=35460元。关于焦点三。上诉人所有的摩托车因此次事故受损是客观事实，因该车辆价值较小，没有鉴定的必要和价值，双方也均未申请对该车辆损失进行鉴定，上诉人亦未对被上诉人的车辆损失提出足以反驳的证据。故一审法院依据车辆维修费用酌情确定车辆损失金额为1500元并无不当。关于鉴定费、案件受理费负担问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”规定，一审法院判决上诉人承担鉴定费并无不当。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”规定，一审法院判决上诉人承担诉讼费并无不当。综上，平安保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持陕西省清涧县人民法院（2019）陕0830民初465号民事判决第一项、第三项、第五项及案件受理费部分；二、撤销陕西省清涧县人民法院（2019）陕0830民初465号民事判决第四项；三、变更陕西省清涧县人民法院（2019）陕0830民初465号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿黄增东医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、交通费共计68416.96元（已付10000元)；四、驳回黄增东一审的其他诉讼请求。二审案件受理费2150元，由黄增东负担150元，由中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担2000元。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  贺金丽审判员  李佳悦二〇一九年十月二十九日书记员  折秀秀