辽宁省凤城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0682民初1153号 原告：杨萍，女，1966年6月8日出生，满族，工人，住辽宁省凤城市。 委托诉讼代理人：高阳，辽宁乾开律师事务所律师。 被告：于国强，男，1964年6月21日出生，汉族，住丹东市元宝区。 委托诉讼代理人：任飞，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：彭倩，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。 被告：中国人民财产保险股份有限公司丹东市广场支公司，住所地：丹东市振安区鸭绿江街道办事处东平大街6-4、6-5号。 法定代表人：高阳，系该公司经理。 委托诉讼代理人：李璐，辽宁中天律师事务所律师。 被告：丹东市金谷鸽物流有限公司，住所地：辽宁（丹东）临港产业园区仪器仪表基地三期规划自建用地。 法定代表人：佟明贵，系该公司经理。 被告：涂庆阁，男，1979年12月20日出生，汉族，住丹东市振安区。 委托诉讼代理人：任飞，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：彭倩，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。 原告杨萍与被告于国强、中国人民财产保险股份有限公司丹东市广场支公司（以下简称人保丹东公司）、丹东金谷鸽物流有限公司（以下简称金谷鸽公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月25日立案后，原告依法申请追加涂庆阁为本案被告，本院依法予以准许。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨萍、被告于国强、被告涂庆阁委托诉讼代理人任飞、彭倩、被告人保丹东公司委托诉讼代理人李璐到庭参加了诉讼，被告金谷鸽公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨萍向本院提出诉讼请求:1、依法判令被告赔偿原告医疗费193.9元、误工费16899.96元、护理费9866.49元、残疾赔偿金188203.68元、精神抚慰金50000元、鉴定费2400元，合计267564.03元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年5月9日14时40分许，被告于国强驾驶辽Ｆ×××××（辽Ｆ×××××）号重型半挂货车，沿309省道由东向西行驶至凤城市老窖酒厂十字路口处超越同方向前方杨萍驾驶的两轮轻便摩托车后右转弯时，与原告杨萍发生交通事故，造成原告杨萍受伤住院。经凤城市公安局交通警察大队出具交通事故认定书，认定被告于国强负主要责任，原告杨萍负事故次要责任。原告现已治疗终结，经丹东市第一医院法医司法鉴定所鉴定，原告为一处八级、二处十级伤残，为赔偿损失诉至法院。 被告于国强辩称：肇事车辆所有权人是被告金谷鸽公司，被告于国强是该公司雇佣的司机，事故发生时于国强履行的是职务行为，故不同意承担连带责任。 被告人保丹东公司辩称：涉案车辆在我公司投保了交强险和商业险500000元且不计免赔。对于本起交通事故，我公司按生效判决已在交强险赔偿原告120000元，在商业三者险赔偿原告456551.43元，商业三者险剩余43448.57元，对原告诉讼请求的合法损失我公司只在剩余的保险限额内承担赔偿责任。对于原告的护理费，不予认可，原告没有相关证据，对于误工费不予认可，原告已经达到退休年龄，已经应该享有养老保险，原告没有提供因为车祸影响收入的证据，原告主张的精神抚恤金过高，关于鉴定费、诉讼费我公司不承担赔偿责任。 被告金谷鸽公司未出庭应诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人陈述，本院确认如下事实： 2015年5月9日14时40分许，被告于国强驾驶辽Ｆ×××××（辽Ｆ×××××）号重型半挂货车，沿309省道由东向西行驶至凤城市老窖酒厂十字路口处超越同方向前方杨萍驾驶的两轮轻便摩托车后右转弯时，与原告杨萍驾驶的两轮轻便摩托车相撞，造成两轮轻便摩托车损坏，原告杨萍受伤的交通事故。事故发生后，原告杨萍先后被送到凤城市中心医院、中国医科大学附属盛京医院、凤城市中医院、宽甸县协和骨科医院住院治疗，被诊断为“失血性休克、左股骨干开放性粉碎性骨折、左胫腓骨粉碎性骨折、骨盆骨折、左肱骨骨折”等多处损害。 2015年8月6日，原告因无力支付医疗费用向被告于国强、人保丹东公司主张部分权利，本院于2016年2月5日做出（2015）凤民初字第02953号判决书，该判决认定截止至2015年11月25日，原告共计住院140天，部分医药费为31055.31元，二级护理138天，并判令：人保丹东公司在交强险范围内赔偿原告杨萍医疗费10000元、护理费23880元、误工费15776.64元、交通费3000元，总计52656.64元；在第三者商业险范围内赔偿原告杨萍住院医疗费331101.34元、伙食补助费为9450元、营养费5000元，总计345551.34元的70%即241885.94元；上述两项合计为294542.58元。之后被告人保丹东公司不服该判决，上诉至丹东市中级人民法院，2016年7月26日，丹东市中级人民法院做出（2016）辽06民终1245号判决书，判令驳回上诉，维持原判。 2015年11月26日起至2018年9月16日原告继续治疗。期间累计支付医疗费134328.59元。其中包括：2017年5月17日、2017年5月24日在中国医科大学附属盛京医院发生医疗费合计102元；2015年11月26日至2018年1月5日在凤城市中医院住院治疗774天，支付医疗费65726.48元；2018年1月5日至2018年1月8日，因术后骨不连遵医嘱转入凤城市中心医院住院治疗3天，支付医疗费3422.50元；2018年1月9日至2018年2月6日，再次因术后骨不连遵医嘱转入宽甸满族自治县协合骨科医院住院治疗28天，支付医疗费62666.81元；2018年3月4日在宽甸满族自治县协合骨科医院发生医疗费170元；2018年9月12日至2018年9月16日，因左膝骨性关节炎再次住入宽甸满族自治县协合骨科医院住院治疗4天，支付医疗费2240.80元。上述治疗期间，原告累计住院治疗809天，护理级别均为二级护理。 2018年，原告向被告于国强、人保丹东公司、金谷鸽公司主张部分权利，本院于2018年12月28日做出（2018）辽0682民初1098号民事判决书，该判决认定截止至2018年9月16日，判决：1、人保公司给付原告杨萍各项赔偿合计282008.84元（122345元+67343.36元+92320.48元）；２、驳回原告杨萍的其他诉讼请求。 人保公司已按生效判决在交强险赔偿原告120000元，在商业三者险赔偿原告456551.43元，商业三者险剩余43448.57元。 2019年3月25日，原告向法院提起诉讼并申请伤残鉴定，经凤城市人民法院委托，2019年5月23日,丹东市第一医院法医司法鉴定所做出丹一医司法鉴定所(2019)临鉴字104号鉴定意见书,鉴定意见:综合以上情况，依照《人体损伤致残程度分级》的规定，被鉴定人左股骨髁上、左胫腓骨近端、左髌骨骨折术后，骨不连持续外固定架固定畸形愈合，为捌级伤残；骨盆粉碎性骨折畸形愈合，为拾级伤残；双侧大腿取皮、植皮遗留瘢痕，为拾级伤残；右胫骨骨折术后不符合规定。支付鉴定费2388.16元。 2015年5月21日，凤城市公安局交通警察大队做出凤公交认字【2015】第01558号道路交通事故认定书，认定：于国强的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，承担事故主要责任；杨萍的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第一十九条一款，驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证之规定，承担事故的次要责任。本院（2015）凤民初字第02953号和（2018）辽0682民初1098号民事判决书中，根据原、被告的过错程度确认由原告方承担30%的责任、由被告方承担70%的责任。 辽Ｆ×××××号挂重型普通半挂车、辽Ｆ×××××重型半挂牵引车登记的所有权人均为被告金谷鸽公司。辽Ｆ×××××重型半挂牵引车于2015年5月7日以案外人涂庆阁名义在被告人保丹东公司处投保了机动车强制保险和商业第三者责任保险（保险期限均为：2015年5月8日至2016年5月7日）。其中交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。第三者责任商业保险中约定责任限额为500000元，且不计免赔。 另查明，原告杨萍出生于1966年6月8日,家住凤城市,系城镇居民户口，受伤前从事个人家政服务工作。2016年7月起符合国家退休条件并享受基本养老保险待遇。 本院认为：自然人的健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分或不属于交强险理赔范围的部分，机动车之间发生交通事故，双方都有过错的，按照各自过错比例分别分担。本案中,根据《道路交通事故认定书》的认定，结合本案其他相关证据及庭审过程，本院酌定由原告杨萍承担30%的责任、由被告金谷鸽公司承担70%的责任。 关于被告于国强抗辩其不应当承担连带责任。原告在（2015）凤民初字第02953号判决书中，请求被告于国强承担连带给付责任，已判决驳回原告的诉讼请求。在（2018）辽0682民初1098号民事判决书中，法院认为:《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，本案被告于国强系被告金谷鸽公司的雇佣司机，其在驾驶被告金谷鸽公司所有的车辆致使原告杨萍受伤，理应由被告金谷鸽公司直接对原告杨萍承担损害赔偿责任，而不应当由被告于国强直接对原告杨萍予以赔付。二份判决书均已发生法律效力，对于国强是否承担责任已经做出认定。 关于被告涂庆阁是否应当承担责任。被告涂庆阁是被保险人，没有法律规定需要承担责任，故要求涂庆阁承担责任，没有法律依据，本院不予支持。 关于原告杨萍本次诉讼损失数额的确认及赔付方式。 1、原告主张医疗费193.90元，原告对身体进行检查，提交277元医疗费发票一张，为原告的实际医疗支出，按责任比例，要求被告承担193.90元，本院予以支持。 2、原告主张护理费9866.49元，本案审理中不涉及原告住院问题，出院后是否需要护理没有相关医疗单位的建议或鉴定部门的护理意见，不产生护理费，故对原告请求给付护理费，本院不予支持。 ３、原告主张误工费16899.96元。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残之日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。被告主张原告出生于1966年6月8日，2016年7月起符合国家退休条件并享受基本养老保险待遇，故不同意支付误工费。本院认为，法定退休年龄不是劳动能力丧失的依据。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成损害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。上述关于误工费的规定均未对受害者获得误工费的年龄做出限制性规定，也未排除已超过退休年龄的公民主张误工费的权利，即只要受害人受伤前有劳动能力并从事有偿劳动，其因遭受损害而误工并减少了收入，就有权要求致害人赔偿误工费。同时，受害者达到法定退休年龄后因劳动获得收入与获得养老保险待遇无关联，这种劳动收入的减少不能通过领取养老金来弥补，用受害者的养老金为侵权者的责任买单有悖于立法目的。本案中原告受伤住院前，从事个人家政服务，虽无固定工作但有劳动收入，误工费应当给付至评残前一天。因原告在受伤前从事个人家政服务，未能提供连续三年的平均收入证明，故本院按照辽宁省2019年道路交通事故损害赔偿城镇居民可支配收入37342元标准计算，从2018年9月29日至定残之日（2019年5月23日）前一天共计236天，应为16899.96元（37342元/年÷365天×236天×70%）。 4、原告主张残疾赔偿金188203.68元，原告伤残等级评定一个八级伤残和二个十级伤残。原、被告均对丹东市第一医院法医司法鉴定所鉴定意见书鉴定伤残等级结论予认可,本院予以采信。原告的伤残赔偿金为167292.16元(37342元×20年×32%×70%)。 5、原告主张精神抚慰金50000元,原告身体受到伤害,给其身体及身心均造成较大痛苦,结合原告的一个八级和二个十级伤残等级及被告的过错程度等综合因素,其精神损害抚慰金给付20000元适合。 6、关于鉴定费用2388.16元。该笔费用保险合同已进行约定,不属保险合同理赔范畴,保险公司的抗辩理由成立，应由侵权人金谷鸽公司承担1671.71元（2388.16×70%）。 综上，原告杨萍的合法损失金额为医疗费193.90元、误工费16899.96元、伤残赔偿金167292.16元、精神抚慰金20000元、鉴定费1671.71元，合计206057.73元，因人保公司已按之前两次生效判决在交强险赔偿原告120000元，在商业三者险赔偿原告456551.43元，商业三者险剩余43448.57元，由被告人保丹东公司在第三者责任商业保险赔偿限额500000元内剩余余额43448.57元赔付原告杨萍，余款162608.73元，由被告金谷鸽公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第五十七条、第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条及相关法律之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司丹东市广场支公司于本判决生效后30日内给付原告杨萍赔偿款43448.57元； 二、被告丹东市金谷鸽物流有限公司于本判决生效后30日内给付原告杨萍赔偿款162608.73元； 三、驳回原告杨萍的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5313元，公告费800元，由被告丹东金谷鸽物流有限公司承担4279.10元，由原告杨萍承担1833.90元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。 审 判 长  白洪梅 人民陪审员  贺业华 人民陪审员  王 芳 二〇一九年十月二十三日 书 记 员  陈雅茹