中华人民共和国 山东省青岛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)鲁02民终4904号 上诉人（原审原告）：科利奥环球有限公司（CARLILLWORLDWIDEINC），住所地英国德文陲市不瑞德雷沃特斯街海斯达科7号。 法定代表人：由颂，该公司董事长。 委托诉讼代理人：侯继山，山东德衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王鹏，山东德衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛佳誉汽车铸铝有限公司，住所地：中华人民共和国山东省青岛市黄岛区珠山东路东侧、长春北路北侧。 法定代表人：范.戴克.爱瑞克，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李军，北京大成（青岛）律师事务所律师。 原审第三人：音都密斯集团有限公司（IndumesGroupB.V.），住所地荷兰瓦科特市茅伦街2/B号。 法定代表人：范.戴克.爱瑞克，该公司管理董事。 委托诉讼代理人：曹馨，上海方旭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨丽萌，上海方旭律师事务所律师。 上诉人科利奥环球有限公司（CARLILLWORLDWIDEINC）与被上诉人青岛佳誉汽车铸铝有限公司以及原审第三人音都密斯集团有限公司（IndumesGroupB.V.）公司解散纠纷纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2017）鲁0211民初12831号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人科利奥环球有限公司（CARLILLWORLDWIDEINC）向本院提出上诉请求：一、请求本案发回重审或依法改判，判决解散青岛佳誉汽车铸铝有限公司；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人因与被上诉人公司解散纠纷一案，青岛市黄岛区人民法院做出（2017）鲁0211民初12831号民事判决，上诉人认为一审判决事实认定不清，依法应予发回重审或改判。一审查明了青岛佳誉汽车铸铝有限公司自成立以来，仅购买了土地并进行厂房建设，但并未实际投入运营，公司董事之间长期冲突，一直无法形成有效的董事会决议，股东、董事之间的矛盾通过其他途径也无法解决，公司最后一次董事会决议的时间为2011年5月20日。另外，公司债务缠身，厂房由于拖欠工程款等原因被施工方长期占用，因拖欠员工工资也被员工依法申请劳动仲裁，公司经营陷入僵局。2014年，范戴克·艾瑞克以“职务侵占罪向公安机关报案，要追究公司董事由颂、李文军的刑事责任，虽最终检察机关做出不起诉决定，但被上诉公司的股东和董事之间的矛盾已经不可调和。并且，因上述原因，双方之间毫无信任感可言，已经不可能自行继续协商解决矛盾。综上，上诉人依法提起上诉，恳请二审法院查清事实，依法发回重审或改判，判决解散青岛佳誉汽车铸铝有限公司。 被上诉人青岛佳誉汽车铸铝有限公司答辩称，一、股东之间通过协商解决公司僵局问题是目前处理青岛佳誉汽车铸铝有限公司最积极的做法，解散公司只能使得股东之间的矛盾无法化解，更加趋向对立。被上诉人希望双方股东之间本着友好协商的态度进行股东之间的股权转让或者引进第三方来收购公司股权以达到解决公司目前僵局的最终目的。目前公司的局面已经持续了八年之久。唯有通过积极协商才能解决问题，否则将会持续不断发生矛盾。被上诉人希望双方股东能够心平气和的协商找出解决之道，不排除引入第三方解决公司困境。 音都密斯集团有限公司（IndumesGroupB.V.）述称，同意被上诉人意见。并在法庭调查中补充意见：目前已经有潜在的第三方与上诉人与第三人协商收购被上诉人事宜。第三人希望法庭能给予一定的时间以便上诉人、第三人与潜在收购方就收购事宜进行协商。 科利奥环球有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令解散青岛佳誉汽车铸铝有限公司；2、判令诉讼费由青岛佳誉汽车铸铝有限公司承担。事实与理由：科利奥环球有限公司与荷兰音都密斯集团有限公司于2006年共同投资设立青岛佳誉汽车铸铝有限公司，双方各占50%的股权，公司章程约定董事会是公司的最高权力机构，董事会由三人组成，其中荷兰音都密斯集团有限公司指派范.戴克.爱瑞克作为董事会董事长，科利奥环球有限公司指派由颂、李文军作为董事。公司自成立以来仅购买了土地并进行厂房的建设，但并未实际投入运营，由于经营理念等原因，公司董事之间长期冲突，一直无法形成有效的董事会决议，股东、董事之间的矛盾通过其他途径也无法解决。公司债务缠身，厂房由于拖欠工程款等原因被施工方长期占用，拖欠员工工资也被员工依法申请劳动仲裁，公司的经营管理发生严重困难。董事之间矛盾重重，2014年董事长范.戴克.爱瑞克以所谓的“职务侵占罪”向公安机关报案，要求追究公司董事由颂、李文军的刑事责任，虽最终检察机关对由颂、李文军做出了不起诉的决定，但青岛佳誉汽车铸铝有限公司公司的股东、董事之间的矛盾已经不可调和。公司至今未有经营，公司持续将大大损害公司股东的利益，为此科利奥环球有限公司根据《公司法》第183条以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》之规定诉至贵院，望判如所请。 青岛佳誉汽车铸铝有限公司在一审中辩称：青岛佳誉汽车铸铝有限公司自2007年成立以来，企业至今未正常经营，科利奥环球有限公司和第三人作为青岛佳誉汽车铸铝有限公司公司股东，在公司成立后累计投资250万欧元，成立以来已建成厂房8500多平方米，但未投入使用，2012年5月在科利奥环球有限公司总经理李文军任总经理期间公司的公章、财务章、土地使用证等不慎遗失，同时双方股东没有在商务局规定的时间缴纳各自的出资额导致对外贸易批准证书失效，鉴于以上情况青岛佳誉汽车铸铝有限公司多方努力，协调政府职能机关补办证件，但因双方股东分歧较大，无法召开股东会会议，导致无法补办。企业无法正常经营，长期无法召开股东会，公司管理陷入困难，导致一系列诉讼纠纷，鉴于以上情形，青岛佳誉汽车铸铝有限公司确实经营困难，但是还是希望本案科利奥环球有限公司和第三人友好协商，妥善处理目前的公司僵局。 荷兰音都密斯集团有限公司在一审中述称，同意青岛佳誉汽车铸铝有限公司答辩意见。 一审法院查明事实如下:科利奥环球有限公司与第三人音都密斯集团有限公司于2006年共同投资设立青岛佳誉汽车铸铝有限公司，企业类型外资企业，注册资本为400万欧元，双方各占50%的股权，公司经营期限为12年，自营业执照签发之日起计算，经营期满如需延长经营期限，经董事会会议作出决议，应在期满前六个月向审批机关提交书面申请，并向工商行政管理部门办理变更登记手续；公司经营期满或提前中止经营时，董事会应提出清算程序，原则和清算委员会人选，组成清算委员会，对公司财产进行清算。公司最后一次董事会决议的时间为2011年5月20日。双方当事人于2018年2月9日形成青岛佳誉汽车铸铝有限公司佳誉公司解散备忘录，双方同意以一方股东收购另一方股东股权的方式解决，另一方退出公司，具体收购细节双方预计于2018年4月15日前协商完毕。庭审中，一审法院多次组织双方调解，当事人一直就一方收购另一方股权进行协商中，双方分歧不断在缩小。 一审法院认为，科利奥环球有限公司系英国注册登记法人，因此本案属涉外民商事纠纷。关于本案管辖，根据《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》，本案应由我院行使一审管辖权。关于本案法律适用，因当事人未选择处理争议所适用的法律，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定的最密切联系原则，本案应适用中华人民共和国法律为准据法。一审法院认为，公司股东之间以相互转让公司股权来打破公司僵局符合公司法企业维持原则，有利于实现各股东之间的共同利益，也有利于降低社会成本维系各市场主体利益最大化。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第五条人民法院审理解散公司诉讼案件，应当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院应予支持。本案青岛佳誉汽车铸铝有限公司的解散涉及企业职工安排、土地资产处置等等诸多问题，庭审中，青岛佳誉汽车铸铝有限公司公司股东之间为避免公司解散一直在就股东之间进行股权转让进行友好协商，且双方分歧不断在缩小，一审法院认为，股东之间完全可以通过协商解决目前公司僵局的问题，若即刻解散青岛佳誉汽车铸铝有限公司公司只应视为是消极的做法，可能会使股东之间矛盾更趋对立，由此会导致青岛佳誉汽车铸铝有限公司公司解散后的清算僵局，公司股东的利益纷争也更难得到化解，最终不利于股东权利的维护，股东之间现在均表达意愿同意协商双方矛盾，股东之间仍有机会为着共同的利益解决分歧，故现时解散青岛佳誉汽车铸铝有限公司公司尚无必要。尽管青岛佳誉汽车铸铝有限公司公司章程约定的经营期限已满，但是可以修改公司章程而存续。综上，科利奥环球有限公司请求解散青岛佳誉汽车铸铝有限公司公司的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条之规定，判决如下：驳回科利奥环球有限公司解散青岛佳誉汽车铸铝有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，财产保全费5000元，科利奥环球有限公司已预交，由科利奥环球有限公司承担。 二审经审查查明，科利奥环球有限公司一审民事起诉状、二审上诉状均由由颂签署，一审、二审的授权也均由由颂签署，但始终未能提交由颂在科利奥环球有限公司的职务身份的公证认证文件原件，导致由颂签署的相关文件，不能证明系科利奥环球有限公司的意思表示。在本院两次释明、限期要求科利奥环球有限公司提交相关公证认证原件后，其仍未能提交由颂在科利奥环球有限公司的职务身份的公证认证文件原件。因此，本案起诉不能证明系科利奥环球有限公司真实意思表示，应予驳回。一审法院对诉讼主体的审查存在瑕疵，应予纠正。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于的解释》第三百三十条的规定，裁定如下： 一、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2017）鲁0211民初12831号民事判决。 二、驳回科利奥环球有限公司（CARLILLWORLDWIDEINC）的起诉。 本裁定为终审裁定。 一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，予以退还。 审判长  王颖颖 审判员  张晓华 审判员  于 梦 二〇一九年十月三十一日 法官助理 徐鹏 书记员张燕