安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2069号上诉人（原审被告）：安庆市天喜广告传媒有限责任公司，住所地安徽省安庆市开发区光彩大市场C4-14号门面。法定代表人：舒元荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘小兵，该公司员工。委托诉讼代理人：徐造宏，安徽安联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余谟安，男，1954年11月18日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。被上诉人（原审被告）：国网安徽省电力有限公司安庆供电公司，住所地安徽省安庆市人民路170号。负责人：张开明，该公司总经理。委托诉讼代理人：昝垚，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。上诉人安庆市天喜广告传媒有限责任公司（以下简称天喜公司）因与被上诉人余谟安、国网安徽省电力有限公司安庆供电公司（以下简称安庆供电公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811民初1145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天喜公司委托诉讼代理人潘小兵、徐造宏，被上诉人余谟安以及被上诉人安庆供电公司委托诉讼代理人昝垚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天喜公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判驳回对天喜公司的诉讼请求。事实和理由：1、本起事故发生后，天喜公司已赔偿余谟安4828元，一审法院只认定了4000元；2、安庆供电公司管理维护的窨井盖缺失，且未设置安全注意标识，是造成该起事故的主要原因，应承担事故的主要责任。余谟安辩称：因天喜公司未提供证据证明。对于其所说的828元赔偿款不予认可。安庆供电公司辩称：828元赔偿款的事情不清楚。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，认定各方责任比例适当，请求驳回上诉，维持原判。余谟安向一审法院起诉请求：判令天喜公司、安庆供电公司共同赔偿其各项费用共计52804.2元（医疗费10032元，误工费24000元，护理费7972.2元，营养费3000元，住院伙食补助费1200元，交通费1000元，精神抚慰金5000元，鉴定费600元）并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年10月4日，天喜公司雇佣余谟安在独秀大道祥和路北50米处从事撕广告布的劳务。当天15时，余谟安在撕拽广告布时，不慎跌入路面一未加井盖的窨井里，事发后，余谟安即被送往安庆市立医院住院治疗，并于2018年10月28日出院，共计住院治疗24天，期间，天喜公司通过公司业务经理潘小兵垫付了4000元医疗费。事故发生路段的窨井由安庆供电公司负责管理维护。经余谟安委托，安徽誉诚司法鉴定中心对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人余谟安因胸部外伤致多发性肋骨骨折，误工期120日，护理期60日，营养期60日。对余谟安因伤造成的损失，一审法院认定如下：1、医疗费，依据票据计算为10032.14元；2、误工费，产生误工费的前提条件是受害人确有务工事实且因伤导致务工收入的实际减少。余谟安已达法定退休年龄，其未举证证明伤前确有务工事实且有稳定收入，故对其误工费的诉讼请求，不予支持；3、护理费，依据鉴定意见，护理期为60天，计算为60天×132.87元/天=7972.2元；4、营养费，依据鉴定意见，营养期为60天，计算3000元；5、住院伙食补助费，余谟安住院24天，计算为1200元；6、交通费，余谟安未举证证明其因就医治疗而实际支出的交通费，按其住院24天，10元/天计算为240元；7、精神损害抚慰金，因余谟安未构成伤残，伤势较轻，故对该项诉讼请求，不予支持。综上，余谟安的各项损失共计22444.34元。一审法院认为，首先，余谟安在撕墙面广告布时属于地面作业，按照常人的注意程度，其应当发现路面窨井未加井盖从而注意避让，因其疏忽大意而未发现上述安全隐患致使自身跌入窨井中摔伤，应承担相应责任，酌定其自身承担损失的10%即2244.43元；其次，事故发生时，余谟安受雇于天喜公司提供劳务，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故天喜公司应当对上述损失承担赔偿责任；第三，事故发生路段未加井盖的窨井由安庆供电公司负责管理维护，其疏于管理，未保障路面窨井盖的完好，且在窨井盖缺失时未设置安全注意标识，对余谟安的损害发生具有一定过错，应承担相应的赔偿责任。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款：二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。一审法院认定安庆供电公司承担30%的赔偿责任即6733.3元，天喜公司承担60%的赔偿责任即13466.6元，扣除其已经垫付的4000元医疗费，天喜公司仍应赔偿9466.6元，至于天喜公司辩称已给付余谟安4800元，因余谟安不认可其中的800元，且天喜公司亦未就双方争议的800元举证证明，故不予采纳。据此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院遂判决：一、被告安庆市天喜广告传媒有限责任公司于判决生效后七日内赔偿原告余谟安因伤导致的损失9466.6元；二、被告国网安徽省电力有限公司安庆供电公司于判决生效后七日内赔偿原告余谟安因伤导致的损失6733.3元；三、驳回原告余谟安的其他诉讼请求。案件受理费1075元，减半收取537.5元，鉴定费600元，合计1137.5元，安庆市天喜广告传媒有限责任公司负担600元，国网安徽省电力有限公司安庆供电公司负担300元，余谟安负担237.5元。二审中，天喜公司向本院提交了微信截屏记录及电子银行转账记录，证明2018年10月4日下午16时48分天喜公司员工潘小兵通过信用卡支付了余谟安在安庆市立医院的医疗费828元。余谟安质证认为，对真实性无异议，潘小兵是垫付了828元医疗费，但该费用是门诊费用，不包含在本次起诉的10032.14元医疗费中。安庆供电公司质证认为，不清楚该事实，由法院依法认定。本院经审查，因余谟安对该垫付828元医疗费的事实无异议，对该组证据真实性予以确认，天喜公司的工作人员潘小兵于2018年10月4日为余谟安垫付了828元医疗费。二审经审理查明，2018年10月4日下午16时48分天喜公司员工潘小兵支付了余谟安在安庆市立医院的医疗费828元。对一审查明的其他事实各方当事人均无异议，本院予以确认。二审庭审后，天喜公司对于其上诉提出扣除828元医疗费的上诉请求自愿予以放弃。根据法庭查明的事实、各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一审法院确定各方当事人的责任比例是否适当。本案中，天喜公司雇请余谟安从事撕广告布的工作，作为余谟安的雇主，天喜公司应依法承担赔偿责任。余谟安的工作系在平地进行，危险程度并不高，引起本起事故的主要原因系安庆供电公司负责管理维护的窨井未加井盖，且未设置相关安全提醒标识，其过错程度显然较高，故应当承担本起事故的主要责任，一审法院认定其仅承担30%的赔偿责任显然过低，二审予以纠正。余谟安在从事雇佣工作过程中受伤，未尽到安全注意义务，自身亦应承担部分责任。综上，考虑到各方当事人的过错程度，对于余谟安因本起事故造成的损失，本院确定余谟安自行承担10%的责任，天喜公司承担30%的赔偿责任，安庆供电公司承担60%的赔偿责任。对于一审法院确定余谟安的总损失为22444.34元，各方均未提出异议，本院予以确认。故本案中天喜公司应承担的赔偿责任为6733.3元（22444.34元×30%），扣除其先行垫付的4000元，仍应赔偿2733.3元，安庆供电公司应承担的赔偿责任为13466.6元（22444.34元×60%）。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811民初1145号民事判决；二、安庆市天喜广告传媒有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿余谟安2733.3元；三、国网安徽省电力有限公司安庆供电公司于本判决生效后十日内赔偿余谟安13466.6元;四、驳回余谟安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费537.5元，鉴定费600元，共计1137.5元，由余谟安负担237.5元，安庆市天喜广告传媒有限责任公司负担300元，国网安徽省电力有限公司安庆供电公司负担600元；二审案件受理费50元，由安庆市天喜广告传媒有限责任公司负担20元，国网安徽省电力有限公司安庆供电公司负担30元。本判决为终审判决。审判长  徐杨审判员  左红审判员  程顺二〇一九年十月二十八日法官助理赵红军书记员吴杰附：本案适用的法律条文《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。