江西省余干县人民法院民 事 裁 定 书（2019）赣1127民初2261号原告：邱志晖，男，1972年10月2日出生，汉族，住江西省余干县，委托诉讼代理人：余贤龙，江西方盈律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：刘兴华，男，1983年4月8日出生，汉族，住江西省余干县，被告：刘少荣，男，1982年1月14日出生，汉族，住江西省上饶市余干县，两被告委托诉讼代理人：吴能一，云南澜湄律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告邱志晖与被告刘兴华、刘少荣合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月9日立案。邱志晖诉称，一、请求撤销原告邱志晖与被告刘兴华的中头合伙协议；二、请求判令被告刘兴华返还原告邱志晖投资款300000元，并按年利率6%支付占有期间的利息暂计：60000元（自2015年11月20日起至实际返还完毕之日止）；三、请求判令被告刘少荣对上述请求二承担共同返还责任。四、本案的诉讼费由俩被告承担。事实和理由：2014年10月，被告邀原告在沪昆高铁终点昆明站投资开办宾馆。2014年10月21日被告以马上开始为由，要求原告出资30万元，按被告指示，原告将投资款30万元一次性转账给被告刘少荣，之后宾馆事宜一直未开设，合伙事务也根本没有进展。当原告追问时，被告仅是敷衍几句说马上就开始。原告实地考察后发现，当时的沪昆高铁仍在建设中，沪昆高铁终点昆明站周围荒凉（之后沪昆高铁在2016年12月28日才正式通车，昆明高铁站周围在2018年才开始进行基建），根本没有办法开展合伙事务，2016年上半年，在此情形下，我要求被告退回投资，被告虽答应退回，却一直未履行承诺，原告认为被告刘兴华、刘少荣俩人存在共同欺诈的行为，为维护本人的合法权益，特向法院起诉，望判如所请！刘兴华在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，根据《民事诉讼法》第二十三条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。本案应当移送至云南省昆明市西山区人民法院管辖。具体理由如下：一、本案中，申请人的住所地为昆明市西山区。1、申请人自2008年起便在昆明市工作居住，由于申请人工作或居住不稳定，申请人一直未在公安机关办理暂住登记，但上述事实根据2008年申请人曾在昆明市车管所办理的云Ａ×××××号车辆登记可以佐证。2、2016年11月，申请人在昆明市已有稳定的住所和工作，于2016年11月17日首次在昆明市福德派出所办理了《暂住证明》，2017年9月18日，申请人迁住后，昆明市东陆桥派出所出具了《暂住登记明》，并确认了申请人首次暂住登记时间。昆明市国管所至今存有申请人为办理云Ａ×××××车辆登记所提交的《暂住登记证明》记录。3、2017年9月12日至今，申请人担任昆明市佳乐物业管理人限责任公司法定代表人，职务为执行董事兼总经理，4、2019年7月2日，申请人为在昆明市享受基本公共服务和便利向东桥派出所申领《居住证》，申领过程中，因申请人所持有的《临时居住证》保管不善而丢失，经东桥派出所查证暂住记录后向其户籍科出具《证明》，申请人于同日办一《居住证》并取得了《居住证发放回执》。根据《昆明市居住证管理规定》第八条、第十条规定，申请人申领《居住证》需先满足申领《临时居住证》并在昆明市西山区居住一年的条件。因此，申请人申领的《居住证》、《证明》足以证明申请人在昆明市西山区居住已满一年。综上，以上证据能够证明申请人在昆明居住已有十余年，根据《民事诉讼法》第二十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解迁客骚人第四条的规定，申请人经常居住地为昆明市西山区，管辖法院应为云南省昆明市西山区人民法院。二、本案的合同履行地应为申请人所在地：昆明市西山区。申请人就原告邱志晖与申请人是否存在合伙协议关系、邱志晖是否履行出资义务尚存异议。根据《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第二款“合同履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地”的规定，并参照最高人民法院（2017）最高法民辖终字民事裁定书中确立“当双方当事人在案涉借款是否出借事项上产生争议时，以借款人所在地为合同履行地”的裁判意见。本案争议焦点之一是原告是否已经交付货币，申请人为接收货币方，进而可以确定：申请人所在的昆明市西山区为合同履行地。故而本案贵院无管辖权。请将本案移送申请人经常居住地辖区的云南省昆明市西山区人民法院管辖、审理。刘少荣于答辩期间提出管辖权异议认为，申请人早已离开户籍所在地，申请人2019年9月17日收到同村人拍照发送的举证通知书、传票、起诉讼副本等。一、请求贵院驳回原告对申请人的起诉。原告诉称申请人与刘兴华存在共同欺诈的侵权行为，但原告却以合伙协议纠纷（即合同纠纷）为由立案，且贵院已经受理。通过原告提供的诉状可知，原告无法知道申请人的联系电话，申请人与原告从未有过联系，更未就案涉的合伙协议有过任何的书面或中头协议，且申请人自2006年起一直生活在昆明市，申请人与原告不存在合伙关系。根据“合同相对性”原则以及民事诉讼法及其解释中关于“共同被告”的规定，原告以合同纠纷起诉但又以侵权行为将申请人列为共同被告不符合法律规定，原告将合同纠纷与侵权责任纠纷混杂在一个诉讼中出现了严重的法律关系混乱，应驳回原告对申请人的起诉，同时原告具有滥用诉讼权利，损害他人利益之嫌，请贵了院予以注意。二、申请人认为，贵院对本案不具有管辖权，本案依法应当移送至云南省昆明市西山区人民法院管辖、审理。1、申请人自2006年起便与妻子刘凤云一起在昆明市工作、居住，但由于当时人口普查未严格实行，申请人一直未在公安机关办理居住登记，但上述事实根据《营业执照》、《结婚证》、《房屋租赁合同书》、《证明》所形成的证据链可以证实。2、2014年1月，申请人在因在昆明市呈贡区与他人合伙做生意，居住地便登记到租房的地址：呈贡区幸福小区柏枝营社区16幢三单元301室，于2014年1月6日在昆明市呈贡区吴家营派出所办理了《暂住证明》。昆明市车管所至今存有申请人为办理云Ａ×××××号车辆登记所提交的《暂住证明》记录。3、2018年11月23日，申请人为在昆明市离开基本公共服务和便利向吴家派出所申领了《居住证》，根据《昆明市居住证管理规定》第八条、第十条规定，申请人申领《居住证》需先满足已申领《临时居住证》并在昆明居住一年的条件。因此，申请人申领《居住证》也足以证明申请人在昆明市呈贡区居住已满一年。4、本案被告刘兴华的居住地在昆明市西山区。以上证据能够证明申请人在昆明居住已有十余年，即使贵院不驳回原告对申请人的起诉，根据《民事诉讼法》条二十一条、第二十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四条的规定，对本案具有管辖权的法院为申请人所在地或被告刘兴华所在地法院，即云南省昆明市呈贡区人民法院、云南省昆明市西山区人民法院。综上，请求贵院依法驳回对申请人的起诉并将本案移送云南省昆明市西山区人民法院处管辖、审理。本院经审查认为，本案为合伙协议纠纷，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。即本案应由被告住所地法院或者合同履行地法院管辖，原告起诉状内容明确原被告合伙在昆明投资开办宾馆，则本案合同履行地应是昆明市。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条规定，对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与居所地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四条规定，公民的经常居住地是指离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。本案被告刘兴华、刘少荣在答辩期间均提出管辖权异议并提供证据云南省居住证予以证明，居住证明确，本证每年应当进行一次签注，签注时间为居住每满一年之日前30日至后60日。刘兴华的居住证签发日期为2019年7月2日，至起诉之日2019年9月9日，刘兴华连续居住昆明市一年以上；刘少荣的签注时间为2018年11月23日，刘少荣连续居住昆明一年以上。即刘兴华的经常居住地为昆明市西山区，刘少荣的经常居住地为昆明市呈贡区。本案合同履行地、被告经常居住地均为昆明市，被告管辖权异议成立。刘兴华、刘少荣均提出本案移送云南省昆明市西山区人民法院管辖、审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条、第二十三条、第一百二十七条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四条之规定，裁定如下：刘兴华、刘少荣对管辖权提出的异议成立，本案移送云南省昆明市西山区人民法院处理。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审判员  黄辉进二〇一九年十月十七日书记员  黄珍珍