云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云29民终1074号上诉人(原审原告):云南祥云飞龙再生科技股份有限公司，住所：云南省大理白族自治州祥云县祥城镇清红路西侧，统一社会信用代码：915329007098440164。法定代表人：杨龙，公司总经理。委托诉讼代理人：杨富海，云南兴祥律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人(原审被告)：徐红林，男，1978年11月24日生，汉族，云南省祥云县人，务农，住祥云县。委托诉讼代理人：朱建科，云南正圣律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南祥云飞龙再生科技股份有限公司(以下简称“飞龙科技公司”)因与被上诉人徐红林工伤保险待遇纠纷一案，不服云南省祥云县人民法院(2019)云2923民初1112号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人飞龙科技公司上诉请求：依法撤销一审判决，支持上诉人的一审全部诉讼请求。事实与理由：一、一审适用法律错误。《中华人民共和国社会保险法》第八条规定“社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作”；第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴”；第八十三条规定“用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼”。《工伤保险条例》第五条第二款规定“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”；第三款规定“社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务。”第五十五条规定“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼；（五）工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的”。本案，被上诉人徐红林如果对社会保险经办机构核定的工伤保险待遇有异议，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼。徐红林未经社会保险经办机构依法处理，直接向祥云县劳动人事争议仲裁委员会请求仲裁，要求裁决上诉人支付其工伤保险待遇差额以及伤残津贴差额，祥云县劳动人事争议仲裁委员会应当不予受理。祥云县劳动人事争议仲裁委员会不但受理，而且还作出“祥云县祥劳仲案字第48号”裁决书。上诉人不服仲裁裁决，向祥云县人民法院起诉，祥云县人民法院作出（2019）云2923民初1112号民事判决，确认了仲裁裁决内容，一审法院适用法律错误。二、本案不属于民事诉讼，应属于行政诉讼。一审查明徐红林在飞龙科技公司工作期间，飞龙科技公司到祥云县人力资源和社会保障局为徐红林办理了工伤保险，徐红林属于工伤保险参保人员。徐红林发生工伤，应当向祥云县人力资源和社会保障局申请核定、支付一次性伤残补助金、伤残津贴等工伤保险待遇费用。飞龙科技公司是按社会保障局核准的基数，为徐红林足额按期缴纳保险费。徐红林月工资为2300元是社会保险经办机构核定，不是飞龙科技公司申报的。因人员变动，飞龙科技公司现不能提交徐红林的社保申报材料。徐红林现领取的工伤保险金有差额，是行政部门的责任，不应由飞龙科技公司承担责任。综上所述，上诉人的上诉请求符合法律规定，请求二审支持。被上诉人徐红林辩称，一、按时交纳工伤保险费是用人单位的法定义务。《社会保险法》第三十三条、《工伤保险条例》第十条规定，用人单位应当按时缴纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费，所以，按时缴纳工伤保险费是用人单位的法定义务。二、足额缴纳工伤保险费也是用人单位的法定义务。《社会保险法》第三十五条规定“用人单位应当按照单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”上诉人未按单位职工工资总额缴纳工伤保险费，而是按最低工资标准缴纳，违反法律规定。三、《社会保险法》第四十一条规定“职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇……”所以，用人单位因少报、瞒报缴费基数，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足，有明确的法律规定。四、上诉人飞龙科技公司的上诉请求及理由与相关法律规定不符。本案，社会保险经办机构在核定被上诉人徐红林的伤残津贴方面并无过错，徐红林的伤残津贴损失并非是社会保险经办机构的责任，而是飞龙科技公司少报职工工资总额所致。徐红林与飞龙科技公司之间因工伤保险待遇支付金额的争议，属于《劳动争议调解仲裁法》第二条第（五）项规定的“因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议”，故本案不属于行政复议或者行政诉讼纠纷。徐红林通过申请劳动争议仲裁，向飞龙科技公司主张权利，符合《劳动争议调解仲裁法》的受案范围。综上，一审认定事实清楚、适用法律正确、判决结果合法，请求二审驳回上诉，维持原判。原审原告飞龙科技公司向一审法院起诉请求：依法判决不支持原告向被告支付一次性伤残补助金差额51580.20元、2018年6月至2018年12月伤残津贴差额12895.05元、自2019年1月起每月月底前支付被告当月伤残津贴差额1842.15元，直至被告徐红林丧失领取伤残津贴条件之日为止。一审法院认定的事实：被告徐红林系原告飞龙科技公司职工，在该公司从事电工工作。原告为被告办理了城镇职工养老保险、基本医疗保险、工伤保险参保登记并缴纳了相关费用，其中，2008年1月至2013年12月的城镇职工养老保险的参保单位为祥云县三鑫合金有限责任公司，从2014年1月起由原告为其缴纳。2017年2月至2019年1月的缴费情况显示为欠费；2018年10月至12月的基本医疗保险缴费情况显示为足额缴费；2019年1月的缴费情况显示为欠缴。2015年11月7日12时08分许，被告在工作中受伤，2015年11月7日至2015年11月17日在祥云县人民医院住院治疗；2015年11月17日至2016年1月28日在大理学院附属医院住院治疗。后经祥云县社会保险局批准同意被告进行康复治疗，被告分别于2016年1月28日至9月13日、2017年2月10日至5月4日两次到昆明医科大学第二附属医院进行康复治疗。2015年12月8日，大理州人力资源和社会保障局作出548号《认定工伤决定书》，认定被告所受伤害为工伤。2018年5月14日，大理州劳动能力鉴定委员会作出大劳鉴（2018)55号《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定被告伤残等级为因工肆级，属完全丧失劳动能力，达不到医疗依赖，部分护理依赖，可配置轮椅。2018年12月13日，被告向祥云县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇劳动争议仲裁，2019年1月23日，仲裁委作出祥劳人仲案字(2018)第48号裁决书，裁决：一、被申请人云南祥云飞龙再生科技股份有限公司于本裁决生效后十日内支付申请人徐红林工伤保险待遇共计151833.75元，包括：护理费39958.50元、一次性伤残补助金差额51580.20元、停工留薪期工资47400元、2018年6月至2018年12月伤残津贴差额12895.05元；二、被申请人云南祥云飞龙再生科技股份有限公司自2019年1月起每月月底前支付申请人徐红林当月伤残津贴差额1842.15元，直至申请人徐红林丧失领取伤残津贴条件之日为止；三、驳回申请人徐红林的其他申请请求。原告不服仲裁裁决，向大理白族自治州中级人民法院申请撤销仲裁裁决第一项、第二项，大理白族自治州中级人民法院审查后，认为该裁决并非终局仲裁裁决，当事人可以向有管辖权的人民法院起诉，并裁定驳回原告飞龙科技公司的申请。该裁定生效后，原告依法向本院提起诉讼，请求依法判处。另查明，原告向祥云县社会保险局申报被告的工伤保险待遇，2018年7月20日，经该局审核并出具了《工伤保险费一次性待遇支付审批表》，该表显示被告的缴费工资为2300元，同意一次性支付一次性伤残补助金48300元、伤残津贴1725元/月、护理费1883.10元，伤残津贴及护理费自2018年6月按月支付。原告收到祥云县社保局支付的一次性伤残补助金48300元后，于2019年5月23日将该笔费用交付给被告。祥云县社会保险局自2018年6月起，于每月28、29日向被告账户转账支付伤残津贴及护理费合计3608.10元。还查明，被告徐红林受伤前10个月（2014年12月至2015年9月）的月平均工资为4756.20元，具体月工资为：2014年12月4567元；2015年1月4710.56元、2月5250.84元、3月4567元、4月3345.07元、5月5299.45元；6月5174.96元、7月5155.02元、8月4980.92元、9月4511.17元，以上10个月的工资总额为47561.99元。一审法院认为，被告到原告公司工作，双方即建立劳动关系，均应当按照合同约定及国家法律规定享受权利、履行义务。被告在工作中遭受事故伤害并经劳动行政部门认定为工伤，有权按照《工伤保险条例》规定的项目和标准，享受工伤保险待遇。原告依法为被告缴纳了工伤保险，故被告应享受的工伤保险待遇应由工伤保险基金和用人单位支付。《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二)住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九)劳动能力鉴定费”。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受下列待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%,三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额……”《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十五条规定“因工致残一次性伤残补助金、一至四级工伤职工的伤残津贴、生活护理费自作出劳动能力鉴定结论或者再次鉴定结论的次月起支付。”因原告未按照被告实际的月工资标准申报缴纳工伤保险，导致社保部门实际审批给被告的一次性伤残补助金、伤残津贴金额低于按其实际工资标准应享受的工伤保险待遇金额,该部分差额属于原告给被告造成的社会保险损失，应由原告承担支付责任。本案，被告受伤前10个月的月平均工资为4756.2元，根据被告实际工资标准计算，被告应享受的一次性伤残补助金为99880.20元(4756.2元/月×21个月)、伤残津贴为3567.15元/月(4756.2元/月×75%)，但原告为被告缴纳职工工伤保险费时，没有按原告的实际工资缴纳，而是以2300元为基数缴纳。事故发生后，社保部门审批给原告的一次性伤残补助金为48300元(2300元/月×21个月)、伤残津贴为1725元/月(2300元/月×75%)，被告的一次性伤残补助金差额51580.20元(99880.20元-48300元)、伤残津贴差额1842.15元/月(3567.15元/月-1725元/月）应由原告予以支付,其中，2018年6月至2018年12月伤残津贴差额共计12895.05元(1842.15元/月×7个月),自2019年1月起，原告应于每月月底前向被告支付当月伤残津贴差额1842.15元，直至申请人丧失领取伤残津贴条件之日为止。双方对仲裁裁决内容中护理费39958.5元、停工留薪期工资47400元均予认可，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，本院予以认定。据此，案经合议庭评议，根据本案事实，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十四条,《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决:一、驳回原告云南祥云飞龙再生科技股份公司的诉讼请求；二、原告云南祥云飞龙再生科技股份公司于本判决生效后十日内支付被告徐红林工伤保险待遇共计151833.75元(护理费39958.50元、一次性伤残补助金差额51580.20元、停工留薪期工资47400元、2018年6月至2018年12月伤残津贴差额12895.05元)；三、原告云南祥云飞龙再生科技股份公司自2019年1月起每月月底前支付被告徐红林当月伤残津贴差额1842.15元，直至被告徐红林丧失领取伤残津贴条件之日为止。案件受理费人民币10元，由原告云南祥云飞龙再生科技股份公司负担。二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审确认的案件事实与一审认定的一致。本院认为，一、关于本案是否属于行政复议或者行政诉讼的问题。《工伤保险条例》第十条规定，用人单位应当按时缴纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按工资总额缴纳工伤保险费的，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。本案，上诉人飞龙科技公司、被上诉人徐红林对一审确定徐红林发生工伤前10个月的月平均工资为4756.2元无异议，但祥云县社会保险局的《工伤保险一次性待遇支付审批表》载明徐红林的缴费工资为2300元，且飞龙科技公司在本案一、二审审理中，均未提交证明该公司上报的职工工资总额以及社会保险经办机构核定该公司的缴费费率的相关证据。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，飞龙科技公司关于该公司是按社会保险经办机构核定的缴费金额2300元，为徐红林缴纳工伤保险费的主张，无证据证实，不予采信，本院确认飞龙科技公司存在未足额为徐红林缴纳工伤保险费，导致徐红林工伤保险待遇不能足额享受，使其合法权益受到损害，该损害事实的产生并非是行政机关以及行政机关工作人员实施的行政行为造成，故飞龙科技公司关于因祥云县社会保险经办机构核定徐红林缴纳工伤保险费存在过错，导致徐红林工伤保险待遇不能足额享受，徐红林应提起行政复议或者行政诉讼的主张，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第二条的规定，本案不属于行政复议或者行政诉讼的范畴。《劳动争议调解仲裁法》第二条规定“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生下列劳动争议的，适用本法：（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；”徐红林因飞龙科技公司少报职工工资缴费基数，导致其工伤保险待遇损失，与飞龙科技公司产生劳动争议。徐红林向祥云县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，符合上述法律规定。飞龙科技公司关于祥云县劳动争议仲裁委员会不应受理徐红林的仲裁申请以及一审法院不应确认祥云县劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决的主张，理由不能成立，且与本案实际不符，本院不予采纳。二、关于上诉人飞龙科技公司是否应向被上诉人徐红林支付工伤保险待遇差额的问题。《社会保险法》第四十一条规定，职工所在的用人单位未依法缴纳工伤保险费。发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第三十六条的规定追偿。本案，上诉人飞龙科技公司未足额为徐红林缴纳工伤保险费，导致徐红林在发生工伤后不能足额享受工伤保险待遇的责任主体是飞龙科技公司。一审按照徐红林在发生工伤前10个月的平均月工资，计算徐红林依法应享受的工伤保险待遇，扣减社会保险经办机构支付的金额后，不足部分依法由飞龙科技公司补足，符合相关法律规定，二审予以维持。综上，上诉人飞龙科技公司的上诉请求，理由不成立，不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人云南祥云飞龙再生科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 鲍 强审判员 段蓉晖审判员 杨明珠二〇一九年十月二十八日书记员 左 羚