广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)粤13民终5417号上诉人（原审被告）：惠州大亚湾鑫如兴实业有限公司。住所地：惠州大亚湾西区上杨景乐园商务大厦8单元06号房，统一社会信用代码：914413005645993389。法定代表人：黄明文。委托诉讼代理人：郭进，广东信而立律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘淑茹，广东信而立律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：上海凯斯特钢管集团有限公司。住所地：上海市金山区朱泾镇泰日路398号，统一社会信用代码：91310116763956756E。法定代表人：谢春晓，职务：总经理。委托诉讼代理人：侯杰，广东深和律师事务所律师。委托诉讼代理人：印婉莹，广东深和律师事务所实习律师。上诉人惠州大亚湾鑫如兴实业有限公司因与被上诉人上海凯斯特钢管集团有限公司买卖合同纠纷一案，不服广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人委托诉讼代理人郭进，被上诉人委托诉讼代理人侯杰、印婉莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠州大亚湾鑫如兴实业有限公司上诉请求：1、改判上诉人向被上诉人支付货款186089.78元，不负担货款金额为74374．82元；2、改判上诉人无须向被上诉人承担违约责任；3、改判被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、原审法院事实认定错误，上诉人欠被上诉人货款应当是186089.78元。1、原审提供的买卖合同及补增协议证明合同总价款为1345143元，且原审提供的送货单没有写明具体的单价和金额，说明被上诉人按照买卖合同的附件采购货物详细情况单交货，货款应与合同总价款一致，且被上诉人也确认上诉人已支付1155100元货款，故尚欠被上诉人货款190043元。因此原审法院根据被上诉人提供的买卖合同及送货单认定上诉人欠被上诉人货款260464．6元属于事实认定错误。2、单号为20170118送货单在第一栏处注明：约2.5米变形没用，意思是规格型号为φ88.9*3.05，材质304，长度6米l根，单价181.43元／米的不锈钢钢管，每根钢管约2.5米变形，不能使用，这批变形的钢管价值1088.52元；单号为20170119送货单在第三栏处注明：约1.7米1条严重变形，更换，备注意思规格型号为φ168.3*3.4，材质316L，长度6米一根，单价477．6元／米不锈钢钢管严重变形，需要更换，变形的钢管价值2865.6元，变形的钢管一共价值3954.12元，由于被上诉人至今没有更换这批变形的钢管，上诉人有权要求在货款中予以抵扣。综上，上诉人欠被上诉人货款应当是186089.78元。二、原审法院事实认定错误，上诉人无须承担违约责任。首先，按照《买卖合同》第8条约定，上诉人应当在被上诉人送货及上诉人验收合格之后3个月内付清货款，原审法院认定上诉人应当在被上诉人送货之后3个月内付清货款属于事实认定错误。被上诉人最后一次向上诉人送货日期为2017年1月16日，但是上诉人在该批货的送货单上的签收日期为4月30日，即表明上诉人收到货的时间是4月30日。其次，上诉人在单号为20170118送货单在第一栏处注明：约2.5米变形没用；在单号为20170119送货单在第四栏处注明：约1.7米1条严重变形，更换，表明2017年1月6日送的那批货物因存在质量问题没有验收合格。上诉人向被上诉人反映不锈钢管质量问题后，被上诉人没有及时回复及解决，2017年5月2日上诉人再次向被上诉人发送邮件，反映不锈钢管变形情况，要求被上诉人回复及处理。上诉人多次与被上诉人电话沟通无果后，2017年7月6日向被上诉人发联络函，表明上诉人对上述货物不予验收，若不锈钢管质量问题得不到解决，将影响上诉人货款支付。至今，被上诉人仍然没有解决上述货物质量问题已经构成违约，根据《买卖合同》的约定，上诉人有权不支付该批货款并要求乙方承担违约责任。因此，原审法院认定上诉人逾期无支付货款承担违约责任属于事实认定错误。上海凯斯特钢管集团有限公司辩称：第一点，上诉人是以合同金额来计算总的送货量，这个是错误的。因为根据合同总的送货量，第一条总的送货量是以买卖合同的第一条第二点记载来计算的，也就是说合同最终数量以甲方验收后实际收到的数量为准，而不是上诉人所说的根据几个合同上标记金额加起来得出总额，实际上是以签收的送货单为准，而不是以合同记载的数量为准。事实上送货单以及被上诉人开具的发票，无论是数量还是金额，都是做到一一对应的。第二点，上诉人称有两根钢管有质量问题，我们认为与事实不符。首先送货单上标明的两根，他说有变形，这几个字是上诉人的员工周拥军加上去的，是否真的有两根钢管变形，这个并没有得到核实。因为钢管是通过物流快递送货，并没有得到被上诉人的核实认可。第三点，在对账和开发票的时候，上诉人也没有就这两根钢管提出异议，我们开出发票他们也接收了，发票上面记载的数量金额也与送货单上面记载的数量和重量完全一致。第四点，假设这两根钢管真的有质量问题，上诉人可以退回给我们，我们给上诉人换。一审法院查明的事实：2016年6月29日，被告（作为甲方）与原告（作为乙方）签订了《买卖合同》，合同约定：1、甲方向乙方采购不锈钢管；2、合同第8条约定，合同签订后3个工作日内，甲方向乙方支付合同金额30%作为定金；合同标的物全部到达甲方指定交货地点且经甲方检查验收合格，一个月内甲方支付给乙方合同结算金额的60%的货款；剩余10%的货款货到三个月内付清。3、合同第11条约定，甲方在约定付款周期未及时付款的，延迟之日起每天按照应付款0.5%的违约金支付给乙方。合同签订后，原告于2016年11月17日至2017年1月16日期间根据合同约定多次向被告交付不锈钢管。被告接收货物后通过银行转账方式向原告支付部分货款。现原告于2017年1月16日已经履行完交付不锈钢管的义务，但被告未按合同约定支付原告剩余货款260464.6元。一审法院认为，原、被告双方签订的买卖合同是双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效。原告作为卖方已经向被告履行了交货义务，被告未按照合同约定的时间向被告支付货款，被告的行为构成违约。原告提交的买卖合同及送货单等证据能够证实被告欠原告货款260，464．6元未支付。原告的诉讼请求理由成立，本院予以支持。被告辩称原告起诉的欠款金额不对，其欠原告的货款应当是190，043．9元，但被告未提交证据证实其主张，本院不予采信。被告辩称其无需承担违约责任，其理由为甲方欠被告的款项未支付。被告拖欠原告货款属实，被告应当向原告承担相应的违约责任。至于他人拖欠被告款项与原告没有直接关联。被告的该项辩解理由也不能成立。关于违约金的问题。原、被告双方在合同中约定如被告逾期付款，应当由被告每天按照应付款0．5％的标准向原告支付违约金。被告逾期付款给原告造成的损失主要是利息损失，原、被告双方约定的违约金标准折算每年182.5％，确属过高。原告虽然主动要求调低为按照每月3％的标准计算，但被告仍认为过高。原告的损失应当参照中国人民银行的逾期贷款利率标准酌情予以认定，月息3％是民间借贷利率的最高上限，相比中国人民银行逾期贷款利率标准仍属偏高，本院酌情将违约金调整为按照中国人民银行同期贷款利率的二倍计算。按照合同约定，被告应当在原告送货之后3个月内付清货款，原告最后一次向被告送货的日期为2017年1月16日，则被告应当在2017年4月16日前向原告支付货款，因被告逾期未支付，被告应当自2017年4月17日起向原告支付违约金至欠款付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》（一审笔误，应为《中华人民共和国合同法》）第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条规定，判决：一、被告惠州大亚湾鑫如兴实业有限公司自本判决生效之日起十日内向原告上海凯斯特钢管集团有限公司支付货款260464．6元及违约金，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的二倍标准自2017年4月7日起计算至欠款付清之日为止；二、驳回原告上海凯斯特钢管集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3834元，财产保全费2642．78元，共计6，476．78元，由原告负担1898元，由被告负担4578.78元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于上诉人提出个别货物质量问题，本院查明：单号为20170118送货单，备注约2.5米变形没用，规格型号φ168.3*3.4，材质316L，长度6米一根，单价477.6元／米，钢管价值2865.6元；单号为20170119送货单注明：约1.7米1条严重变形，更换，规格型号φ88.9*3.05，材质304，长度6米l根，单价181.43元／米，钢管价值1088.58元，两者共计3954.18元。一审查明的其他事实属实,本院予以确认。本院认为，本案是买卖合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，综合本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案二审的争议焦点是：一审认定上诉人欠被上诉人货款金额及违约金起算日期是否准确？被上诉人主张欠付金额260464.6元，有买卖合同、送货单、发票、银行凭证等证据证实。上诉人称欠付货款金额不对，根据本院查明的事实，被上诉人提供的单号20170118、20170119送货单标注的个别货物存在质量问题属实，共计3954.18元，本院予以确认，并在货款总额中予以扣减，上诉人仍应支付给被上诉人货款256510.42（260464.6元－3954.18元）。对于上诉人其他主张，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，因其未能提交相应证据予以证实，本院不予支持。对于上诉人提出的违约金起算时间问题，根据双方签订的《买卖合同》第“6.3.2”条款内容的约定以及当事人在20170119送货单上方盖有“回单签字盖章带回”字样的长条形章、在单号20170118和20170119送货单上标注开票时间为7月5日等因素，本院认定在单号20170118和20170119送货单上标注的客户签收时间2017年4月30日为涉案相关货物交付并经买方初验的时间。又根据《买卖合同》第“8.1.2”和第“8.2”条款关于货物到达且经验收合格在一个月内支付合同结算金额的60%，剩余10%在三个月内付清的约定，同时考虑现欠款总额是总合同项下累积下来的总欠款额，故本院酌定违约金从收货一个月后的次日即2017年6月1日起算。综上所述，惠州大亚湾鑫如兴实业有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初502号民事判决第二项；二、变更广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初502号民事判决第一项为惠州大亚湾鑫如兴实业有限公司自本判决生效之日起十日内向上海凯斯特钢管集团有限公司支付货款256510.42元及违约金，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的二倍标准自2017年6月1日起计算至欠款付清之日为止。一审案件受理费3834元，财产保全费2642.78元，共计6476.78元，由上海凯斯特钢管集团有限公司负担2000元，由惠州大亚湾鑫如兴实业有限公司负担4476.78元。二审案件受理费1659.37元，由上海凯斯特钢管集团有限公司负担30元，由惠州大亚湾鑫如兴实业有限公司负担1629.37元，惠州大亚湾鑫如兴实业有限公司多预交的诉讼费30元，本院不再退回，由双方在货款中径行抵扣支付。本判决为终审判决。审判长 何 学审判员 郭志文审判员 温永宏二〇一九年十月十二日法官助理刘计亭书记员蒋琳附：相关法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。