河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀08民终3115号 上诉人（原审原告、被告）：靳玉军，男，1970年2月26日出生，满族，农民，住河北省隆化县。 委托诉讼代理人：何春雨，河北山庄（隆化）律师事务所执业律师。 被上诉人（原审被告、原告）：承德世纪兴宇建筑工程有限公司，住所地河北省滦平县滦平镇富强小区1号楼1单元102室。 法定代表人：张德贵，职务，经理。 委托诉讼代理人：郎俊富，河北滦峰律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：庞博，河北马春如律师事务所律师。 上诉人靳玉军与上诉人承德世纪兴宇建筑工程有限公司劳动争议纠纷二案，均不服河北省滦平县人民法院（2019）冀0824民初1979号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人靳玉军的委托诉讼代理人何春雨，上诉人承德世纪兴宇建筑工程有限公司的委托诉讼代理人庞博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 靳玉军上诉请求：1．请求变更河北省滦平县人民法院（2019）冀0824民初1979、2001号民事判决第二项经济补偿金为6,000.00元；2．判决承德世纪兴宇建筑工程有限公司给付靳玉军生活费8,288.00元；3．确认双方2017年10月至2018年9月10日存在劳动关系；4．由承德世纪兴宇建筑工程有限公司承担诉讼费用。事实和理由：上诉人对一审判决的其他判项基本同意，但经济补偿金支持过低，放假生活费没有支持，上诉人不能工作的原因是被上诉人没有安排工作，双方也没有解除劳动关系。所以，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 承德世纪兴宇建筑工程有限公司辩称，双方签订了解除劳动关系协议书，针对工伤待遇等已经全部协商一致，该协议真实有效，且一审法院并没有支持靳玉军的该项诉讼请求，具体数额应以双方达成的协议为准。靳玉军的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求驳回其上诉请求。 承德世纪兴宇建筑工程有限公司上诉请求：请求撤销河北省滦平县人民法院（2019）冀0824民初1979、2001号民事判决，依法改判不给付靳玉军各项工伤待遇42,740.91元。事实和理由：双方已经签订了《解除劳动合同协议书》和《工伤赔偿协议书》，上诉人已经按照协议约定工伤事宜履行完毕，且还约定被上诉人不再因此事向上诉人主张权利。该协议是双方的真实意思表示，不存在欺诈、胁迫等行为，双方应当按照协议履行。综上，请二审法院依法裁判，维护当事人的合法权益。 靳玉军辩称，一审判决中我方主张是合同法第54条规定，一审法院判决论述中已经确认双方签订的协议显失公平，应当撤销。 靳玉军向一审法院起诉请求：1．请依法判决撤销原告与被告2019年2月1日签订的工伤补偿协议、解除劳动关系协议书；2．要求被告给付原告工伤待遇45,528.08元；3．要求被告给付原告解除劳动关系补偿金6,000.00元；4．要求被告给付原告放假期间生活费8,288.00元；5．要求确认双方2017年10月至2018年9月10日存在劳动关系。 承德世纪兴宇建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1．判决原告承德世纪兴宇建筑工程有限公司不予支付被告靳玉军停工留薪期工资15,971.60元、一次性伤残就业补助金21,755.00元，合计37,726.60元；2．判令原告承德世纪兴宇建筑工程有限公司不支付被告靳玉军解除劳动关系经济补偿金2,441.00元；3．本案诉讼费用由被告靳玉军承担。 一审法院认定事实：被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司是依法注册成立的企业法人单位，具有用工主体资格。原告（被告）靳玉军在被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司从事瓦工工作。2017年11月6日原告（被告）靳玉军在工作中受伤，当天被送至滦平县医院住院治疗。2017年12月2日好转出院。出院诊断为：1．胸部闭合性损伤，1.1右侧多发肋骨骨折，1.2右胸血胸，2．多发软组织钝挫伤，3．肝囊肿，4．慢性非萎缩性胃炎。出院医嘱为：随时就诊。2018年1月1日承德市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》（冀伤险认决字【2017】08240651号），认定原告（被告）靳玉军1．胸部闭合性损伤；2．右侧多发肋骨骨折；3．右侧血胸；4．多发软组织钝挫伤属于工伤认定范围，予以认定（或视同）为工伤。2018年8月4日承德市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定结论书》（承德市劳鉴委2018年08240178号），鉴定原告（被告）靳玉军的伤残等级为十级，停工留薪期3.0个月。2019年2月1日，被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司作为甲方与原告（被告）靳玉军作为乙方签订工伤赔偿协议书，内容如下：一、自2018年9月10日双方解除劳动关系和工伤保险关系。二、甲方赔偿乙方一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等共计柒万柒仟叁佰元，￥77,300.00元。于本协议签订之日内15日内一次性支付。（以乙方收条为准）三、本协议签订后，如乙方再需治疗，费用由乙方承担。四、本协议签订之后，乙方不得再因此事向甲方主张任何权利。五、本协议签订之后，乙方如出现其他任何问题均和甲方无关。2019年2月1日，被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司作为甲方与原告（被告）靳玉军作为乙方签订解除劳动合同协议书，内容如下：一、双方一致同意于2018年9月10日解除劳动合同，双方的劳动权利义务中止。二、乙方不需要甲方缴纳各项社会保险费用。三、甲、乙双方再此确认：劳动合同履行期间，双方依法履行了权利、义务，包括乙方应享有的劳动保护等。双方无违反劳动纪律、法规行为。解除劳动合同之日前的劳动报酬（含加班工资），及各项因工伤补助费用已结清。乙方不再因为原劳动合同的履行、解除，向甲方要求支付其他任何费用和补偿。四、本协议经甲方盖章，乙方签字后生效。后双方分别在工伤赔偿协议书和解除劳动合同协议书上签字盖章。被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司向原告（被告）靳玉军支付77,300.00元。2019年2月28日原告（被告）靳玉军向滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求撤销其与被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司2019年2月1日签订的工伤补偿协议，要求其给付工伤待遇46,128.08元，解除劳动关系经济补偿金6,000.00元，放假生活费7,728.00元，确认双方在2017年10月至2018年9月10日之间存在劳动关系。滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年4月18日做出了滦劳人仲案字【2019】72号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人（承德世纪兴宇建筑工程有限公司）一次性支付申请人（靳玉军）停工留薪工资15,971.60元、一次性伤残就业补助金21,755.00元，合计37,726.60元（大写：叁万柒仟柒佰贰拾陆元陆角）。以上裁决款项于本裁决生效后10日内给付；二、被申请人（承德世纪兴宇建筑工程有限公司）一次性支付申请人（靳玉军）解除劳动关系经济补偿金2,441.00元（大写：贰仟肆佰肆拾壹元整）。此裁决事项于本裁决生效后10日内履行；三、双方自2017年11月6日至2018年9月10日存在劳动关系；四、申请人（靳玉军）的其他仲裁请求本委不予支持。”后原告（被告）靳玉军、被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司均不服上述裁决，先后向本院提起诉讼。原告（被告）靳玉军受伤前12个月河北省在岗职工月平均工资为5,323.85元{（2016年河北省在岗职工月平均工资为4,748.92元，2017年河北省在岗职工月平均工资为5,438.83元，原告（被告）靳玉军受伤前12个月河北省在岗职工月平均工资为（4,748.92元/月×2个月+5,438.83元/月×10个月）÷12个月=5,323.85元）}；原告（被告）靳玉军解除劳动关系前12个月的平均工资为（5,323.85元/月×3个月+1,480.00元/月×9个月）÷12个月=2,440.96元。被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司应向原告（被告）靳玉军支付的工伤待遇有：停工留薪期工资15,971.55元（5,323.85元/月×3个月），原告（被告）靳玉军虽主张其工资平均为6000.00元/月，但并未提交相应的证据加以证实，被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司亦不认可，本院结合原告（被告）靳玉军受伤前河北省职工月平均工资予以认定；一次性伤残补助金33,242.44元（4,748.92元/月×7个月）；一次性伤残就业补助金21,755.32元（5,438.83元/月×4个月）；一次性工伤医疗补助金43,510.64元（5,438.83元/月×8个月）；护理费2,600.00元（100.00元/天×26天），本院结合原告（被告）靳玉军的住院天数及当地的司法实践标准予以认定；住院伙食补助费520.00元（20.00元/天×26天）；经济补偿金2,440.96元（2,440.96元/月×1个月）；以上合计120,040.91元。2019年2月1日，被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司向原告（被告）靳玉军支付工伤赔偿款77,300.00元，应在上述款项中予以扣除，被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司还应支付原告（被告）靳玉军42,740.91元。 一审法院认为，2017年11月6日原告（被告）靳玉军在被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司金色阳光住宅小区张木沟项目三标段建筑工地上工作中受伤，已经由承德市人力资源和社会保障局认定其所受的伤为工伤，河北省劳动能力鉴定委员会鉴定原告（被告）靳玉军的伤残等级为十级伤残，故原告（被告）靳玉军依法应享受工伤保险待遇。用人单位即承德世纪兴宇建筑工程有限公司在用工期间给原告（被告）靳玉军缴纳工伤保险，应当由被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司按照《工伤保险条例》所列之待遇项目和标准向原告（被告）靳玉军支付各项费用。原告（被告）靳玉军与被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司就工伤赔偿签订了协议书，被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司于2019年2月1日给付原告（被告）靳玉军赔偿款77,300.00元，原告（被告）靳玉军主张双方虽签订了工伤赔偿协议书，且被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司亦已经按照协议履行，但被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司签订协议时有胁迫行为，且上述协议显失公平，故上述协议应予以撤销，被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司辩称上述协议的签订是基于双方自愿，不存在可撤销的情形，被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司已经履行完毕，原告（被告）靳玉军不应再向其主张工伤赔偿费用。本院审核双方签订的工伤赔偿协议书，协议书中约定的数额与实际工伤应赔偿的数额差距较大，确实存在显失公平的情形，被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司应补齐原告（被告）靳玉军工伤赔偿数额。2019年2月1日原告（被告）靳玉军与被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司签订解除劳动合同协议书，双方均同意自2018年9月10日起解除劳动关系，原告（被告）靳玉军虽主张确认劳动关系的起始时间为2017年10月，但其并未提供证据加以证实，故本院认定自2017年11月6日至2018年9月10日期间双方存在劳动关系。原告（被告）靳玉军虽主张要求被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司支付放假期间生活费8,288.00元，但原告（被告）靳玉军停工留薪期满后未到被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司处继续工作，不符合《河北省工资支付规定》支付放假生活费的情形，故对原告（被告）靳玉军的该项诉讼请求，本院不予支持。当事人对自己提出的主张有责任提供证据。当事人不能提供或所提供证据不足以证实其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。对于原、被告主张过高、事实及法律依据不足的部分诉求，本院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第十条第一款、第三十三条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第二十八条、第三十四条，《河北省工资支付规定》第二十八条，《河北省人力资源和社会保障关于调整最低工资标准的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告（被告）靳玉军与被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司自2018年9月10日起解除劳动关系；二、由被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司给付原告（被告）靳玉军停工留薪期工资15,971.55元、一次性伤残补助金33,242.44元、一次性伤残就业补助金21,755.32元、一次性工伤医疗补助金43,510.64元、护理费2,600.00元、住院伙食补助费520.00元、经济补偿金2,440.96元，合计120,040.91元，扣除被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司已给付77,300.00元，剩余42,740.91元于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告（被告）靳玉军的其他诉讼请求。四、驳回被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两个案件受理费各10.00元，均由被告（原告）承德世纪兴宇建筑工程有限公司负担。 二审审理中，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明认定的事实予以确认。 本院认为，职工因工作原因受到伤害被认定为工伤的，依法享受工伤保险待遇。本案中，靳玉军在承德世纪兴宇建筑工程有限公司建筑工地工作中受伤，经承德市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，停工留薪期为3个月的事实清楚，双方并无争议。劳动者在因工伤残等情形下，享受社会保险待遇，劳动者享受劳动保险待遇的条件和标准由法律法规规定。本案中，双方虽然已对靳玉军的工伤待遇数额达成过赔偿协议，但双方约定的赔偿数额明显低于法律规定的工伤十级待遇，一审法院依据工伤十级待遇的标准计算，判决由承德世纪兴宇建筑工程有限公司支付靳玉军各项工伤待遇，于法有据，承德世纪兴宇建筑工程有限公司认为双方已经签订了赔偿协议，不应再赔偿靳玉军各项工伤待遇，于法无据，本院不予支持。靳玉军在停工留薪期满后，未再回到承德世纪兴宇建筑工程有限公司继续工作，不符合《河北省工资支付规定》支付生活费的法定情形，故其提出的应当由承德世纪兴宇建筑工程有限公司支付其放假生活费的上诉主张，不能成立，本院不予支持。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。靳玉军在一审中虽主张其工资为6,000.00元，但其不能提供有效证据予以证明，一审法院根据靳玉军解除劳动关系前12个月平均工资计算其工资为2,441.00元作为计算经济补偿金的基数，并无不当。靳玉军认为应当按照6,000.00元为基数计算经济补偿金，不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人靳玉军、承德世纪兴宇建筑工程有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费合计20.00元，由上诉人靳玉军、承德世纪兴宇建筑工程有限公司各负担10.00元。 本判决为终审判决。 审判长  冉雪芳 审判员  罗乐平 审判员  张喜艳 二〇一九年十月十五日 书记员  杨 悦