福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽08民终1206号 上诉人（原审原告）：紫金矿业建设有限公司，住所地福建省上杭县临城镇紫金大道紫金大厦**，统一社会信用代码913508237463766296。 负责人：王凌志，总经理。 委托诉讼代理人：肖正华，福建政华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张春，男，1970年3月25日出生，汉族，住上杭县。 委托诉讼代理人：林斯微，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。 上诉人紫金矿业建设有限公司与被上诉人张春不当得利纠纷一案，不服上杭县人民法院（2019）闽0823民初1043号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人紫金矿业建设有限公司的委托诉讼代理人肖正华、被上诉人张春的委托诉讼代理人林斯微到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 紫金矿业建设有限公司上诉请求：依法撤销原判，改判张春在判决生效5日内归还公司资金177979.57元并从2019年3月7日起至法院判决确定清偿之日止按5‰支付资金占用期间利息，并负担一、二审诉讼费。事实与理由:1、原审法院认定的“本案中紫金矿业建设有限公司仅仅提供五张现金支票无法证实张春取得不当利益，也无其他证据证实紫金矿业建设有限公司因此受到损失”事实错误。上诉人所提供的五张现金支票，足以证明被上诉人先后五次从上诉人的账户中取走177979.57元并存入自己个人账户，在公司的会计账簿中没有任何有关这些资金的去向依据，这些证据足以证明上诉人因被上诉人的支取而受到损失。至于被上诉人在法庭中所说的其从公司银行账户中用现金支票提取的现金177979.57元存入自己个人账户后，通过崇礼分公司经理黄光明或者自己支付给霍满成，但没有证据证明这一事实成立。原审法院认定事实错误，应予撤销。2、原审法院适用法律错误。本案应适用《中华人民共和国民法通则》第九十二条，而原审法院却适用《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决，属适用法律错误。 张春辩称，原审判决事实清楚、适用法律正确，依法应当驳回上诉、维持原判。具体理由：1、上诉人主张答辩人存在不当得利证据不足。《中国农业银行个人银行账户2013年交易明细清单》可证实：答辩人的个人银行账户借给公司使用，办理工资发放、支付报销费用、代交税款、代发现金、垫支接待费用等。而《与黄光明通话录音》及《金山建设工程有限公司账本》相互印证：讼争款项系霍满成的工程款，且已实际付给霍满成，黄光明就款项有与上诉人对账清楚。上诉人仅凭现金支票取出的现金流入答辩人账户即认为不当得利证据不足。此外，支付霍满成的工程款项，虽以刘林忠名义出账，但刘林忠未实际承担工程施工，也不存在重复支付该工程款，上诉人不存在利益受损。2、本案经刑事侦查及审查起诉程序已得出答辩人职务侵占证据不足的结论，相应地在本案中认定不当得利也是证据不足，应当驳回上诉人的诉讼请求。3、如本案款项为不当得利，则答辩人的流水清单中“工资”“货款”“发票款”“推销费”等支出就视为代垫付款，上诉人也应当返还给答辩人。 紫金矿业建设有限公司向一审法院起诉请求：依法判决张春在判决生效5日内归还公司资金177979.57元并从2019年3月7日起至法院判决确定清偿之日止按月5‰支付资金占用期间利息，诉讼费由张春负担。 一审法院认定：张春原系紫金矿业建设有限公司职工，2009年9月至2014年5月期间任紫金矿业建设有限公司崇礼分公司出纳兼会计。张春在2013年3月至2013年9月间，先后五次取现金计177979.57元，该款部分存入张春中国农业银行银行卡上（账号62×××62）。张春中国农业银行银行卡（账号62×××62）交易明细清单中体现办理了工资发放、支付报销费用、代交税款等项目，公私混用。上杭县公安局于2019年3月5日出具杭公（经侦）撤案字（2019）00001号《撤销案件决定书》及上杭县公安局经济犯罪侦查大队于2018年12月28日出具《说明》。本案涉及的款项因证据不足由上杭县公安局撤回移送起诉并撤销案件。 一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第九十二条规定：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案中紫金矿业建设有限公司仅仅提供五张现金支票无法证实张春取得不当利益，也无其他证据证实紫金矿业建设有限公司因此受到损失，所以紫金矿业建设有限公司要求判决张春在判决生效5日内归还公司资金177979.57元并从2019年3月7日起至法院判决确定清偿之日止按月5‰支付资金占用期间利息的请求没有事实和法律依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决:驳回紫金矿业建设有限公司的诉讼请求。案件受理费3859元，由紫金矿业建设有限公司负担。 二审中，紫金矿业建设有限公司补充提供的证据有：《河北省张家口市崇礼区人民法院应诉通知书》及附件共三张，证明一审法院认定上诉人没有损失的事实错误，这笔钱应当是刘林忠的，因为张春的公私混用导致去向不明。被上诉人质证认为，证据的真实性由法院确认，且无法证明上诉人的主张，相应的工程款对应的是相应的工程量，案涉款项对应的工程是由案外人霍满成负责的，刘林忠没有实际负责工程，也无权取得相应的工程款。张春提交的证据有：1、张春与霍满成通话录音光盘及文字整理，2、通话详单，证明本录音与一审提交的与黄光明录音材料相印证，证实本案讼争的款项系霍满成的工程款，且已由黄光明实际交付给霍满成。紫金矿业建设有限公司质证认为，不能证明钱已实际付给霍满成，公司所有的支付都是通过转账支票，录音的真实性无法确认，且其本人也未到庭作证。本院认为双方当事人二审补充提交的证据应结合本案其他证据综合判定。 经审理查明，一审查明的事实清楚，证据充分，本院予以认定并作为二审对本案的事实认定。 本院认为，本案中，双方当事人对张春从公司帐户中取现金177979.57元存入张春中国农业银行银行卡（账号62×××62），而该银行卡亦用于办理公司的工资发放、支付报销费用、代交税款等事项并无异议。紫金矿业建设有限公司上诉中提出张春对177979.57元存在不当得利，却未提供张春在任职该公司财务人员经办的财务往来事项的合法审计结论等证据来证实张春在办理公司的177979.57元的业务中存在不当得利的情形，且紫金矿业建设有限公司曾在诉前就张春挪用公司资金和职务侵占向公安机关报案，经公安机关依法侦查亦已认为证据不足而撤销案件，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国（?ｊａｖａｓｃｒｉｐｔ:ＳＬＣ（183386,0）?）民事诉讼法（?＂ｌ＂ｍ_ｆｏｎｔ_1?）〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故紫金矿业建设有限公司对其主张应承担举证责任，并负举证不能的法律后果。本院对其该上诉理由不予采纳。 综上所述，紫金矿业建设有限公司的上诉请求不能支持，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3859元，由上诉人紫金矿业建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 丁 斌 审判员 许虹菁 审判员 卢维善 二〇一九年十月二十五日 书记员 邹 毓 附法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； -8- -7-