广东省信宜市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0983民初205号原告：信宜市宜居坊装饰材料有限公司（统一社会信用代码：91440983MA4ULELR9D），住所地：广东省信宜市东镇城西开发小区黄梅屋首层。法定代表人：周东强，该公司经理。被告：信宜市云众创网络科技有限公司，住所地：广东省信宜市城西粤桂路35号203房。法定代表人：何佳。被告：广东宏广隆建设工程有限公司（统一社会信用代码：91440983MA527CLCON），住所地：广东省信宜市达北线开发区沿线42号地块100号铺。法定代表人：吴祝，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄家培，广东爱家律师事务所律师，。原告信宜市宜居坊装饰材料有限公司（以下简称“宜居坊公司”）诉被告信宜市云众创网络科技有限公司（以下简称“云众创公司”）、广东宏广隆建设工程有限公司（以下简称“宏广隆公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案，依法适用简易程序。因案情复杂，不宜适用简易程序，本院于2019年7月11日裁定本案转为普通程序。依法组成合议庭于2019年9月29日公开进行了审理，原告宜居坊公司的法定代表人周东强，被告宏广隆公司的委托代诉讼理人黄家倍到庭参加诉讼，被告云众创公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告宜居坊公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付工程余款38513元；2.判决被告向原告补偿因停工所造成的损失以及违约金19800元；3.案件受理费由被告承担。诉讼中，原告增加一项诉讼请求“鉴定费用5350元由被告宏广隆公司承担”。事实与理由：被告云众创公司法人何佳与被告宏广隆公司法人吴祝签订承包合同。2018年9月26日，原告宜居坊公司（乙方）与被告宏广隆公司（甲方）签订《网络直播室装修施工合同》，将工程转包给原告宜居坊公司施工。原告施工期间，两被告没有履行合同义务，并单方面原因造成原告停工、窝工损失，并拖欠原告的工程款。为收回甲方拖欠的工程款，乙方多次与甲方协商，甲方以要做更好的隔音墙为由推托，并拆除部分乙方做好的隔音墙，要求乙方停工。按《网络直播室装修施工合同》约定的价款为86000元，施工工程报价审计为83513元，甲方已付工程款45000元，拖欠工程款38513元。由于甲方违反合同第六条违约责任约定，甲方应补偿乙方停工窝工损失，每停工、窝工一天，甲方支付乙方损失费用100元，至于2018年10月5日停工，甲方应向乙方赔偿损失9900元；以及甲方未按合同约定付款，每逾期一天应向乙方支付100元，至今违约金为9900元，所有费用共计19800元，加上工程欠款37513元，甲方须支付乙方款项共计57313元。综上所述，甲方违反合同的约定，拖欠乙方工程款，给乙方造成了很大的经济损失。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条规定“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任”，及《建筑安装工程承包合同条例》第十三条第二项一至五“未能按照承包合同的规定，履行自己应负的责任，除竣工日期得以顺延外，还应赔偿承包因此发生的实际损失；不按合同规定拨付工程款，按银行有关逾期付款办法或工程价款结算办法的有关规定处理”的规定，原告为维护自身合法权益，特此起诉，请求法院支付原告诉请。原告围绕其诉讼请求提供如下证据：1.网络直播室装修施工合同复印件1份；2.直播室装修工程报价表复印件1份；3.施工图纸复印件2张；4.直播室装修工程清单1份；5.《工程造价鉴定意见书》及附件、鉴定费发票复印件各1份。被告云从创公司不作答辩，也没有向本院提交证据。被告宏广隆公司答辩称，一、原告擅自停工行为属于违约行为。原告与被告宏广隆公司签订《广东宏广隆建设工程有限公司网络直播装修施工合同》约定日期仅有20天，未约定任何停工条款，宏广隆公司也未出具停工通知给原告，被告道听途说工程出资人死亡便擅自停工，其停工行为属违约行为。二、宏广隆公司已提前支付部分费用给原告，不存在任何违约行为。上述装修施工合同金额为86000元，宏广隆公司在签订合同时已经支付20000元给原告，装修施工合同第五条关于工程价款及结算的约定，施工过程中，在隐蔽工程验收、木作完工、油漆式进场前，付款45000元。原告提供的《直播室装修工程结算表》中的第三项清楚显示“强电硬装（暗）”并未完成，只完成70%，该项属施工合同装修中约定的隐蔽工程，明显原告尚未完成隐蔽工程，宏广隆公司理应不支付合同要求的后续所有费用，但宏广隆公司对于原告信赖，也先行给付了20000元给原告，宏广隆公司不存在拖欠工程款的行为，也不存在其他违约行为。三、原告主张其已完成的工程价值83513元没有任何依据。原告未依约定完成工程擅自停工，其所作的工程量也未经宏广隆公司确认，原告提供的工程量计算表有大量工程未完成，而工程总造价是86000元，原告认为其已完成工程价款为83513元，其主张无任何依据。四、原告单方违约，应负违约责任。1.根据上述装修施工合同第七条合同的变更和解除第2点“施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，解除本合同”。原告无故单方面停止施工，使得双方所拟定的合同无法继续执行，而原告终止合同后，并没有对宏广隆公司提出任何书面通知，导致宏广隆公司不能及时获知原告的违约行为，令宏广隆公司遭受巨大损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行生可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当可能造成的损失”，该工程因原告单方面原因，无法继续下去，造成烂尾工程，因而原告要向被告退还45000元费用。2.根据合同第六条违约责任第2点“由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方向甲方支付100元违约金，故原告应向宏广隆公司赔付违约金9900元（100元×99天）。3.宏广隆公司与众创公司就本案工程签订的合同金额为115000元，宏广隆公司将本案工程发包给原告的合同金额为86000元，只有原告能按时按质完成工程，宏广隆以赚差价29000元，该利润属宏广隆公司预期利益，现因原告未依约完成工程，造成宏广隆公司无法赚取该利润，原告违约应赔偿。以上三项费用共为83900元（45000元+9900元+29000元）。综上所述，宏广隆公司并未违约，原告诉请求无事实、法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。另请法院依法判决原告向宏广隆公司赔付83900元。被告宏广隆公司没有向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告宜居坊公司于2016年1月12日依法成立，其经营范围为：销售装饰材料、灯具、五金交电、水暖器材、卫浴洁具、陶瓷制品，承接室内外装饰、水电安装、园林绿化。被告宏广隆公司于2018年8月31日依法成立，其经营范围为：承接建筑工程、土木工程、市政工程、机电设备安装工程、基础工程、水利工程、水电工程、建筑智能工程、装饰工程、钢结构工程、园林绿化工程，土石方工程、体育场地设施、环保工程。2018年9月26日，宏广隆公司（发包方、甲方）的法定代表人吴祝与宜居坊公司（承包方、乙方）的法定代表人周东强签订《广东省宏广隆建设工程有限公司网络直播室装修施工合同》（以下简称“直播室装修施工合同”），约定甲方将位于迎宾大道南的直播室（诗尼曼门窗左邻4楼）发包给乙方装修施工，网络直播室125平方米，装饰施工内容（见附件施工报价表），承包方式为包工包料，总价款为8600元（变更施工内容、变更材料的工程款按实另计），工期自2018年9月27日（开工）至2018年10月16日（竣工）。本工程执行DBJ08-62-97《住宅建筑装饰工程技术规程》、DB31/T30-1999《住宅装饰装修验收标准》和市建设行政主管部门制定的其它地方标准、质量评定验收标准。工程由乙方设计、提供施工图纸。工程款付款时间为：合同签订之日付款25000元；施工过程中，隐蔽工程验收、木作完工、油漆工进场前付款45000元；竣工验收合格当天付款15000元；维修费用（1个月是非为维修）付款1000元。约定违约责任如下：1.由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工一天，甲方付乙方100元；甲方未按合同约定时间付款的，每逾期一天向乙方支付100元的违约金；2.由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方向甲方支付100元违约金……。该《直播室装修施工合同》还对其他事项进行约定。签订《直播室装修施工合同》当日，被告宏广隆公司向原告支付工程款25000元，原告于次日开始进场施工。原告施工过程，仅完成部分工程时双方发生纠纷，原告以被告宏广隆公司未按约定进度支付工程款为由，于2018年10月4日停止施工，但未撤离工场。经原告催收，被告宏广隆公司于原告停工后再支付工程款20000元给原告，并以原告未按进度完成工程为由拒绝支付余下的工程款，并拒绝与原告进行结算。因原告催收工程款无果，于2019年1月11日向本院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。诉讼中，因双方对原告完成的工程发生争议。本院根据原告于2019年3月2日的工程造价鉴定申请，委托广东建煌工程咨询有限公司对涉案完成的工程造价进行鉴定。2019年8月28日，该咨询公司作出《工程造价鉴定意见书》，该报告载明：1.鉴定造价为61406.02元，其明细如下：（1）铝扣板天花（已完成50%），已完成工程量87.5㎡，签订合同单价106元/㎡,此项鉴定计费6625元；（2）强电硬装（暗）（已完成70%），已完成工程量62.5㎡，签订合同单价105元/㎡,此项鉴定计费9187.50元；（3）石膏板间墙（已完成100%），勘完成工程量151.28㎡，签订合同单价168元/㎡,此项鉴定计费25415.58元；（4）房间门（订金）3000元；（5）地脚线（已完成100%），勘验完成工程量99.68㎡，签订合同单价160元/㎡,此项鉴定计费1794.24元；（6）批灰（已完成90%），勘验完成工程量348.99㎡，签订合同单价34元/㎡,此项鉴定计费11865.70元；（7）搞卫生（已完成70%），已完成工程量87.5㎡，签订合同单价2500元/㎡,此项鉴定计费1750元；（8）招牌铝板、勘验完成工程量4.8㎡，单价18元/㎡,此项鉴定计费768元；（9）设计图纸，签订合同1000元/项；以上1-9项合计61406.02元。2.另原告方报价：（拆门口、拆墙面）、隔音棉、拆墙面加隔音棉、地毯、隔音玻璃、圆型天花、储物柜等7项费用计15936元，在原、被告双方签订的装修合同中没有约定，也没有双方确认的相关签证或票据资料。依据住建部《建设工程造价鉴定规范》（编号为GB/T51262-2017）第5.4.2条：在鉴定项目施工图合同约定工程范围以外，承办人以完成发包人通知的零星工程为由，要求结算价款，但未提供发包人现场签证或书面认可文件，故15936元装修款我方缺乏鉴定依据，由委托人按相关规定判定。此外，该报告还对其他事项作了说明。因鉴定，原告支出鉴定费5350元。本院认为，原告与被告宏广隆公司签订《直播室装修施工合同》是双方签订合同是双方的真实意思表示，并没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同。本案的争议焦点：1.涉案工程款金额的认定？2.原告请求被告承担停工、窝工损失及违约金是否有事实依据？焦点1：广东建煌工程咨询有限公司作出的《工程造价鉴定意见书》的程序合法、事实清楚，本院予以采信。据《工程造价鉴定意见书》，可确定原告完成的工程量，涉案的多项具体工程量完成的进度为50%、70%、90%、100%，可认定原告已完成大部分工程。原、被告宏广隆公司双方在履行合同过程中，发生争议，原告因此停工，致使不能实现合同目的，双方已无法继续履行合同。原告请求被告支付工程余款、赔偿损失，实际上也是请求解除合同的意思表示。涉案《直播室装修施工合同》是原告与被告宏广隆公司签订，根据合同的相对性，被告宏广隆公司应按鉴定的工程造价61406.02元支付给原告，减除被告宏广隆公司已支付的45000元，其还应支付工程款16406.02元给原告。涉案工程是否由云众创公司承包给宏广隆公司，双方均没有举证，且也未经云众创公司确认，因此，无法确认云众创公司是否欠有宏广隆公司的工程款，因此，原告请求被告宏广隆公司、云众创公司支付工程款38513元没有事实依据，依法不予支持。焦点2：原告与被告宏广隆公司所签订《直播室装修施工合同》中，双方约定了违约责任及违约金的计算方法。该合同约定甲方支付第二期工程款的条件为“隐蔽工程验收、木作完工、油漆工进场前付款45000元”。据《工程造价鉴定意见书》鉴定原告完成的工程量中，原告并未完成隐蔽工程、木作的施工，且原告也没有证据证明被告宏广隆公司存在先行违约的事实，因此，原告请求被告赔偿损失、支付违约金19800元没有事实依据，依法不予支持。被告宏广隆公司认为原告存在违约行为，并请求原告赔偿损失83900元，但没有提起反诉，本院不予审查处理。因涉案工程进行鉴定，发生鉴定费5350元。根据原告主张工程数额与鉴定意见确定的数额，确定由被告承担鉴定费用3933.79元[（61406.02元÷83513元）×5350元]，原告自行承担鉴定费1416.21元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、二十六条之规定，判决如下：一、限被告广东宏广隆建设工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内付清工程款16406.02元给原告信宜市宜居坊装饰材料有限公司。二、限被告广东宏广隆建设工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付鉴定费3933.79元给原告信宜市宜居坊装饰材料有限公司。三、驳回原告信宜市宜居坊装饰材料有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1258元，由原告信宜市宜居坊装饰材料有限公司负担950元，由被告广东宏广隆建设工程有限公司负担308元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  李继生人民陪审员  黄章杰人民陪审员  文 宁二〇一九年十月十日书 记 员  何斌嵩附录法律条文如下：一、《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。二、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。四、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。