山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0481民初1512号原告：山东鑫佳能源装备股份有限公司，住所地山东省滕州市。法定代表人：王茹，经理。委托诉讼代理人：刘廷、杜晓涵，山东五蕴律师事务所律师。被告：滕州市佳斯达煤业有限公司。住所地：滕州市。法定代表人：赵金秋，经理。委托诉讼代理人：赵静，女，1986年5月20日出生，汉族，住滕州市九州清宴小区小布丁酒店，该公司工作人员。被告：赵静，女，1986年5月20日出生，汉族，住滕州市。被告：赵金秋（曾用名赵莉），女，1961年10月9日出生，汉族，住滕州市。原告山东鑫佳能源装备股份有限公司(以下简称鑫佳公司)与被告赵金秋、赵静、滕州市佳斯达煤业有限公司(以下简称佳斯达公司)加工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鑫佳公司委托诉讼代理人刘廷、杜晓涵、被告佳斯达公司委托诉讼代理人赵静、被告赵静到庭参加诉讼，被告赵金秋经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫佳公司向本院提出诉讼请求：1、被告佳斯达公司给付原告洗煤设备款55万元；2、被告佳斯达公司给付原告违约金4万元；3、被告佳斯达公司赔偿原告经济损失（以59万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮100%标准计算，从2011年8月1日起至判决履行完毕之日止）；4、被告赵静、赵金秋与被告佳斯达公司共同承担连带清偿责任；5、诉讼费、保全费由被告承担。诉讼过程中，原告鑫佳公司变更诉讼请求为：1、被告佳斯达公司给付原告洗煤设备款55万元；2、被告佳斯达公司赔偿原告经济损失（以55万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%标准计算，从2011年8月1日起至判决履行完毕之日止）；3、被告赵静、赵金秋与被告佳斯达公司共同承担连带清偿责任；4、诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2009年6月10日，山东鑫佳选煤设备有限公司（后更名为：山东鑫佳能源装备股份有限公司）与被告佳斯达公司签订《加工定作合同书》，被告佳斯达公司委托原告定作最新型模块式MKST8-X60型洗煤设备一套。合同签订后原告按照合同约定为被告加工制作了成套洗煤设备并安装调试后交付被告使用。被告佳斯达公司违反合同约定，拒不按约定支付设备款，至今仍拖欠原告设备款55万元未付。被告赵金秋、赵静系被告佳斯达公司的股东，赵静出资未到位，赵静应在未足额认缴范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，被告赵金秋应对赵静承担的补充赔偿责任承担连带责任。被告佳斯达公司已拖欠原告设备款多年，给原告的生产经营造成巨大损失，按照法律规定及双方所签订的合同第七条第一款的约定，被告佳斯达公司应向原告支付1%的违约金。现原告特提起诉讼，请求依法支持原告的诉请。被告佳斯达公司、赵静辩称，原告起诉已超过法律诉讼时效，原告说的加工合同与客观不符，原告违反合同第一条，交付两套设备，构成事实违约，因为原告没有交付两套设备，原告要求赵静与赵金秋承担责任没有法律依据，公司现在正常生产，原告应承担举证责任，否则承担不利的法律后果。被告赵金秋未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年6月10日，山东鑫佳选煤设备有限公司（以下简称鑫佳选煤公司）与被告佳斯达公司签订加工订做合同书，被告佳斯达公司委托鑫佳选煤公司定作MKST8-X60型洗煤设备两套，由鑫佳选煤公司负责该设备的制作、安装、调试，调试合格后交付被告佳斯达公司使用，定作费用共计400万元（先按一套比例条款执行），合同约定付款方式及期限为：合同签订之日起两日内交付定作费用的30%作为定金，提货时交50%作为设备款，安装完毕调试合格交付后五日内再交付定作费用的10%作为设备款，余款10%作为质量保证金，自交付之日起半年内全部结清，如在付款、设备供应时间上违反约定，违约方应向守约方支付1%的违约金。同年9月16日至11月13日鑫佳选煤公司对被告佳斯达公司定作的一套洗煤设备进行了安装、调试、交接，并出具了相应的交接记录。后经鑫佳选煤公司多次催要，被告佳斯达公司自2010年2月至2015年陆续向原告支付货款135万元，鑫佳选煤公司于2016年3月诉至本院请求被告佳斯达公司支付货款，后于2016年5月撤回起诉，但被告佳斯达公司并未支付剩余55万元货款。另查明，佳斯达公司成立于2007年5月23日，企业类型为有限责任公司，法定代表人为赵莉（即赵金秋，赵莉因与赵金秋人像比对一致，赵莉户籍于2013年11月6日被滕州市公安局注销），现工商登记的股东为被告赵金秋、赵静。佳斯达公司成立之时，注册资本为560万元，发起人为被告赵金秋。2007年5月21日，山东舜天信诚会计师事务所出具山东舜天信诚会验字（2007）第116号验资报告书，审验结果为截止至2007年5月21日，佳斯达公司已经收到被告赵金秋出资560万元，货币出资占注册资本的100%。2010年6月2日，佳斯达公司股东会决议，同意变更原注册资本、实收资本560万元为1060万元、吸收赵静为公司新股东，新增的500万元由赵静投入，出资方式为货币出资。2010年9月13日，佳斯达公司股东会决议，同意公司股东赵静将在公司的股权500万元中的300万元转让给赵其成；2015年9月16日，佳斯达公司股东会决议，同意公司股东赵其成将在公司的股权300万元转让给赵静。2015年9月16日的佳斯达公司章程修正案记载，被告赵静认缴出资额为500万元，应出资时间为2010年6月9日。再查明，2017年12月29日，经枣庄市工商行政管理局核准，原告名称由山东鑫佳选煤设备有限公司变更为山东鑫佳能源装备股份有限公司。上述事实，有加工定作合同书、设备安装调试记录、佳斯达公司企业信息、企业变更情况表、佳斯达公司验资报告书、佳斯达公司章程、佳斯达公司章程修正案、佳斯达公司股东会决议、赵莉户口注销证明、2016鲁0481民初1500号民事裁定书、证人证言、原、被告的陈述及庭审笔录等证据在卷为凭。本院认为，定作合同是承揽人根据定作人的要求，用自己的材料、设备、技能完成成品，定作人接受成品并支付报酬的合同。被告佳斯达公司因需向鑫佳选煤公司订购确定规格、标准的洗煤设备，双方为此自愿签订《加工定作合同书》，鑫佳选煤公司按照双方签订的合同的要求为被告制作产品，系定作合同关系，双方当事人意思表示真实，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，定作合同合法有效。鑫佳选煤公司按照双方约定完成了定作产品，并依约交付了被告佳斯达公司定作的洗煤设备一套。其后山东鑫佳选煤设备有限公司更名为山东鑫佳能源装备股份有限公司，其权利义务由变更后的山东鑫佳能源装备股份有限公司即本案原告承继。被告佳斯达公司没有按照合同约定及时、全面履行相应付款义务，构成违约，被告佳斯达公司应向原告支付尚欠的合同价款55万元。现付款条件已成就，被告佳斯达公司并未按照合同约定履行相应的付款义务，被告佳斯达公司逾期付款，还应承担赔偿损失等违约责任，该损失应按双方对价款结算时间的约定起算，原告鑫佳公司要求被告自2011年8月1日起赔偿经济损失，系对其自身权利的处分，该损失可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算,原告要求以55万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%标准计算，未超出法律、法规的限制性规定，本院依法予以支持。被告佳斯达公司、赵静辩称，原告起诉已超过诉讼时效，本案被告佳斯达公司定作的洗煤设备安装竣工日期为2009年11月13日，经原告催要被告佳斯达公司曾于2010年、2011年、2013年、2015年向原告支付价款，后原告曾于2016年3月诉至本院请求被告佳斯达公司支付价款，后于2016年5月撤回起诉，经原告催要被告支付价款、原告起诉均引起诉讼时效的中断，现原告再次向本院提起诉讼并未超出诉讼时效，本院对被告该辩称不予采信。根据已查明事实，佳斯达公司现注册资本为1060万元，实收资本为560万元，尚未缴付的500万元由被告赵静认缴，应缴纳期限为2010年6月9日前。此后,赵静未将应缴付的出资余额于2010年6月9日前缴付至佳斯达公司开立的账户。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定:“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续”；《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，第三款规定：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持”。本案中,赵静未能提供其已足额认缴出资额的证据,赵静应在注册资金不足的范围内（500万元）对佳斯达公司的债务承担补充赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条规定，“为设立公司而签署章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。”根据该条规定对发起人的定义，被告赵金秋应为佳斯达公司设立时的股东，系佳斯达公司的发起人。原告基于被告赵静未全面履行对佳斯达公司的出资义务，另要求发起人赵金秋对赵静应对佳斯达公司债务承担的补充赔偿责任而承担连带责任，本院亦予支持。被告赵金秋经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视其已放弃了一审中举证、质证的抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告滕州市佳斯达煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东鑫佳能源装备股份有限公司货款55万元，并赔偿逾期付款损失（自2011年8月1日起至实际给付清之日止，以55万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算）；二、被告赵静在未出资人民币500万元本息范围内对上述第一项债务向原告山东鑫佳能源装备股份有限公司承担补充赔偿责任；三、被告赵金秋对上述第二项债务向原告山东鑫佳能源装备股份有限公司承担连带赔偿责任，被告赵金秋承担责任后，可以向赵静追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9700元，保全费3520元，均由被告滕州市佳斯达煤业有限公司、赵静、赵金秋负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审 判 员  薛宝国人民陪审员  杨 茜人民陪审员  王正锋二〇一九年十月十五日书 记 员  闵 凯