内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内06民终1463号 上诉人（原审被告、申请执行人）：刘某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：李某，内蒙古蒙南律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、案外人）：萨某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 原审第三人（被执行人）：萨日，1973年11月10日出生，个体户，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。 上诉人刘某因与被上诉人萨某、原审第三人萨日案外人执行异议之诉一案，不服内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院（2016）内0602民初12835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘某的委托诉讼代理人李某，被上诉人萨某到庭参加了诉讼。原审第三人萨日经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院对其缺席审理。本案现已审理终结。 刘某上诉请求：一、依法撤销东胜区人民法院（2016）内0602民初12835号民事判决;二、依法判决驳回被上诉人的一审诉讼请求；三、被上诉人负担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一是原审认定被上诉人和原审第三人有事实上的买卖合同关系错误。因为一审中买卖双方都认可了没有书面的买卖合同关系，也无证据证明双方之间存在买卖房屋的事实。二是原审认定买卖双方支付了对价不当。因为没有银行流水，而且交易的时间也未予查清。三是对实际占有的事实也没有充分的证据予以证明，属于证据不足，事实不清。四是原审没有适用《最高人民法院关于执行和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定错误。五是原审适用《最高人民法院关于人民法院民事执行案件中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定错误。 萨某辩称，不同意上诉人的上诉请求。一审认定事实清楚，适用法律正确。我与原审第三人之间签订过涉案房屋买卖合同，并支付了房款，当时我居住在乌审旗，每次来东胜就联系原审第三人过户，但原审第三人以工作忙或不在东胜为由没有及时过户，后来联系不到了，被上诉人在涉案房屋已居住十四年，所提供的证据充分证明该事实。 萨日未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。 萨某向一审法院起诉请求：一、依法确认位于××区房产（产权证号2079）归原告所有（房屋交易价格为79000元）；二、停止执行该房屋，并解除查封；三、被告负担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2012年6月11日，刘某以民间借贷一案将萨日诉至一审法院，一审法院出具（2012）东法民初字第3596号民事调解书。该案进入执行程序后，依刘某申请，一审法院于2014年12月8日出具（2013）东法执字第776号执行裁定，查封了萨日所有的的位××区坊（产权证号：2079）房产一处。萨某对执行标的物提出异议，一审法院作出（2016）内0602执异276号执行裁定书，裁定驳回了萨某的执行异议请求。2005年8月，第三人萨日与原告口头达成购买位于××区（产权证号：2079）房产，第三人萨日于2005年8月29日向原告出具《收条》，收到萨某交来购房款79000元。原告从2005年开始交纳楼道亮化费用、有线电视费、取暖费、电费等，实际占有使用房屋。 一审法院认为，原告与第三人虽未签订书面的买卖合同，但原告向第三人支付了购房款，第三人将房屋交付原告，原告与第三人之间形成事实上的房屋买卖合同关系，且已实际履行。原告从2005年开始一直交纳楼道亮化费用、有线电视费、取暖费、电费等各项费用，其从2005年开始实际占有使用诉争房屋。原告一直无法联系第三人过户，故未办理过户手续不存在过错，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条的规定“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、冻结。”的规定，人民法院不得查封、冻结。故对原告请求对东胜区准格尔北路2号街坊1号楼3单元305室（产权证号：2079）房产停止执行的诉讼请求予以支持。关于原告请求确认涉案房产归其所有，根据《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”，第十四条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簙时发生效力”，可见我国不动产物权采取登记生效的原则，因此，当事人以合同方式转移所有权的，只有在所有权转移登记手续完成后，买受人才取得诉争不动产的所有权，本案中涉案房产在第三人萨日名下，故对原告确权的请求不予支持。关于原告请求解除查封，案外人执行异议之诉是形成之诉，其判决具有形成力，形成判决可以变更执行法律关系，因此此判决的效力应当然及于执行程序，但解除查封是执行程序，应由执行部门来具体操作，故对原告此项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条之规定，判决：一、停止对位于××区房屋（产权证号：2079）的执行；二、驳回原告萨某的其他诉讼请求。案件受理费1775元，由被告刘某负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 被上诉人提交了两张照片。拟证明，从2005年起被上诉人已占有使用涉案房屋。上诉人对该组证据的真实性认可，对证明的问题不认可，认为无法证明照片中显示的房屋与涉案房屋是同一套房屋。本院认为，上诉人虽对该组证据的真实性认可，但该组证据不能证明其待证事实，故本院不予采信。 本院认为，被上诉人虽不能提供与原审第三人之间签订的涉案房屋买卖合同，但被上诉人提供的2005年起交纳的楼道亮化费用、有线电视费、取暖费、电费等各项费用票据及其持有涉案房屋产权证和原审第三人出具的房款收据之间形成证据链，能够证明被上诉人与原审第三人之间存在真实的房屋买卖关系，且已实际履行的事实。故该房屋买卖关系是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的禁止性规定，应受法律保护。被上诉人一直无法联系到第三人，因此被上诉人对涉案房屋未过户没有过错，不应承担过错责任。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、冻结。”规定，被上诉人对涉案房屋享有阻却执行的实体民事权益，故被上诉人关于停止执行位于××区房产（产权证号：2079）的诉讼请求应予以支持。关于法律适用上，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》是针对执行程序中当事人提出执行异议时如何处理的规定。由于执行程序需要贯彻已生效判决的执行力，因此，对执行异议是否成立的判断标准上，应坚持较高的、外观化的判断标准。该判断标准，要高于执行异议之诉中案外人能否排除执行的判断标准。因此，该规定第二十八条应理解为符合该规定所列四个条件的，执行异议能够成立；不满足所列四个条件的，异议人在执行异议之诉中的请求也未必不成立。是否成立，应根据案件的具体情况和异议人所主张的权利、申请执行人债权实现的效力以及被执行人对执行标的的权利作出比较后综合判断，从而确定异议人的权利是否能够排除执行。本案中，被上诉人与原审第三人之间的涉案房屋买卖关系发生于2005年8月29日前后，法院依上诉人的申请查封该房屋时间为2014年12月8日，时间上前后相隔近十年，而且也没有证据证明被上诉人与原审第三人之间存在恶意串通逃避债务的主观故意。再说被上诉人提供的楼道亮化费用、有线电视费、取暖费、电费等各项费用票据也证明了被上诉人占有使用涉案房屋已有十四年之久的事实。故一审依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，支持被上诉人关于停止执行位于××区房屋（产权证号：2079）的诉讼请求并未不当，本院应予支持。 综上所述，刘某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1775元，由刘某、萨日负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 边 晓 燕 审 判 员 哈斯巴雅尔 审 判 员 苗 繁 盛 二〇一九年十月十二日 法官助理 张   雯 书 记 员 李 羽 琪