重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0108民初19409号原告重庆市普州同堂医药有限公司，住所地重庆市经开区桃源路89号乙型26幢，统一社会信用代码证号91500108MA5U4P978X。法定代表人高强，总经理。委托代理人周德智（特别授权），重庆万同律师事务所律师。委托代理人钟海文（特别授权），重庆万同律师事务所律师。被告常州礼乐医疗科技有限公司，住所地江苏武进经济开发区腾龙路2号，统一社会信用代码证号91320412585504975W。法定代表人张朝华，董事长。委托代理人尹明沁（特别授权），重庆博嘉律师事务所律师。委托代理人卢月（一般代理），重庆博嘉律师事务所律师。原告重庆市普州同堂医药有限公司诉被告常州礼乐医疗科技有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告重庆市普州同堂医药有限公司（以下简称“重庆普州公司”）的委托代理人周德智，被告常州礼乐医疗科技有限公司（以下简称“常州礼乐公司”）的委托代理人尹明沁、卢月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆普州公司诉称：2017年6月21日，原被告双方签订《悦动动静脉足泵一级代理经销协议》，约定被告授权原告为重庆市悦动产品的授权总经销商，期限为12个月（从2017年7月1日至2018年6月31日），期满后，本合同自动终止。协议还约定，原告首批订货2000套，货款36万元，被告配送10台足泵；原告在本协议签订之日起10个工作日向被告指定账户一次性支付保证金10万元；被告在接到原告订单后30-60个工作日交货，货物由被告承担发送到原告指定库房。同时，协议还约定被告负责销售产品知识的培训、有义务指导原告的销售行为、有义务协助做好当地市场宣传和招投标工作、定期或不定期举办经销商探讨会、培训等活动。协议签订后，原告按约于2017年7月3日向被告指定账户支付了10万元保证金，并于同日向其账户预付了首批2000套产品的货款36万元。被告在收到货款后仅向原告发送了400套产品到原告指定库房，并开具了400套产品7.2万元的增值税发票，而剩余产品一直没有发送，也没有开具收款发票，直到双方经销协议到期自动终止仍然没有履行，同时，被告在合同期间也没有履行约定的其他义务。原告认为，被告拒不发货、开票，拒不履行合同其他义务的行为已经严重违约，且双方协议现已自动终止，被告应当依法承担违约责任，退还货款、退还保证金，并赔偿资金损失。原告诉至法院，请求判令：1、被告向原告退还货款288000元、保证金10万元，并支付资金占用损失（以288000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率为计算标准，从2017年9月26日起至付清之日止；以10万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率为计算标准，从2017年7月1日起至付清之日止）。2、诉讼费由被告承担。被告常州礼乐公司辩称：1、原被告双方签订代理经销协议属实，合同签订后被告于2017年7月已完成首批2000套脚套的备货，可以全部一次性发送给原告。但原告以仓库不够，无法存放为由，要求被告先发送400套，剩余产品待原告通知后再行发送。故按照原告要求2017年8月9日，被告就首批产品中的400套先发送给原告，同时还向原告发送了10台悦动主机及其他赠品。实际上，悦动主机的价格远高于脚套的价格。被告在发送400套脚套时无偿向其配送10台悦动主机充分表明了履行合同的诚意。针对未发送的剩余1600套脚套，被告员工多次联系原告要求其尽快提货，但原告一直拖延拒绝接收产品。所以，剩余1600套脚套未交付原告的责任不在被告。而被告也愿意继续履行义务，可立即交付剩余未交付的1600套脚套。2、根据合同约定原告每进货200套脚套，被告配送其10台悦动主机，但悦动主机的所有权在被告。在被告向原告发送400套脚套时已配送齐10台悦动主机，如原告要求被告退还1600套脚套货款，应向被告退还10台悦动主机原物。3、合同约定如原告未完成销售义务，被告不退还保证金，而合同的实际履行中原告并未完成实际的销售义务。4、被告已经履行相关义务，不存在违约行为，原告关于资金占用损失不应支持。经审理查明：2017年6月21日，原告重庆普州公司（乙方）与被告常州礼乐公司（甲方）签订《悦动动静脉足泵一级代理经销协议》。该合同主要约定：第1.1条甲方作为脉冲压力治疗仪（商品名：悦动动静脉足泵，以下简称“悦动”）产品的生产厂家，现授权乙方为甲方在重庆市悦动产品的授权总经销商，期限从本协议签订之日为起期12月（截止2018年6月31日）。第2.1条经销期限：本合同为期一年，合同期满乙方完成年度任务的前提下，并无违规行为，甲乙双方续签下年度合同，若乙方完成销售年度任务比例低于80%，则甲方有权调整由乙方代理区域。本次合同有效期是2017年7月1日至2018年6月31日。第4．1条乙方应在本协议正式生效前向甲方一次性支付总代理保证金10万元，自本协议签订之日起10个工作日打到甲方指定账户，逾期本协议将自动失效。待到乙方第一年完成双方约定的销售量后转为货款。或因乙方未按甲方要求完成销售任务，双方终止该协议后（包含甲方取消乙方代理资格），甲方不予退还保证金。2.1条乙方承诺在合作开发期间销售脚套数量2万套。首批提货2000套，货款36万元，配送10台足泵。签订协议当月打款保证金10万元，自本协议签订之日起10个工作日打到甲方指定账户，逾期本协议自动失效。乙方销售月度回款进度如下：足泵7月10个、8月0套、9月0套、10月至次年6月每月10套。脚套7月2000套、8月0套、9月0套、10月至次年6月每月2000套。第4.2．2条乙方在协议销售期内按季度进行考核，如果乙方连续两个季度未按照进度回款，或累计货款未达到回款目标的70%，甲方有权缩小乙方的代理范围或取消代理权，且甲方不承担因此造成的乙方任何损失。4.2.3甲方负责向乙方指定的医院提供悦动主机，该悦动主机的所有权属于甲方，乙方必须负责该悦动主机在乙方指定医院使用时的规范和妥善保管，悦动主机如果遗失，乙方按2万元/台，照价赔偿给甲方。乙方按总代理价格首批进货一定数量的脚套（每箱100套）。甲方则免费配送悦动主机，政策详见附件一《悦动动静脉足泵医院开发足泵配送管理细则》，乙方保证每月严格按照协议第四条第2款的约定购进脚套。第4.6条，结算方式：每月全款预付（注：按所签订协议进度）。第5.1条乙方需要求逐项填写甲方的附表加盖单位公章，并传真给甲方。传真订货单与正本享有同等法律效力。甲方须在一个工作日内予以确认。第5.2条采用转账、电汇等方式，以款到甲方账户为准。第5.3条，因涉及海外订单，甲方在接到乙方正式订单生效后30-60个工作日交货，希望乙方提前制定销售和订单计划，避免影响市场开发和销售。第5.4条乙方须提早30日通知甲方计划发货订单，以便让甲方及时安排发货事宜。第5.5条货物由甲方承担到乙方指定库房，如出现二次运输所产生的费用由乙方承担。第5.6条乙方须在收到货后3个工作日验收并回单，如有商品破损或型号差错须书面通知甲方，否则视为同一次验收合格。第7.3条乙方如果转让、转卖甲方配送的悦动主机，第一次对乙方乙方按照3万元/台进行处罚，第二次甲方有权停止供货，取消乙方经销资格。在合同尾部，盖有原被告鲜章，并有被告签约代表李鹏的签字。2017年7月3日，重庆普州公司向常州礼乐公司转账支付10万元保证金、36万元货款。2017年8月9日，常州礼乐公司向重庆普州公司发送肢体压力套400套（每套单价180元，总价72000元）、赠送了10台悦动脉冲压力治疗仪、10台设备推车。2017年8月15日，重庆普州公司对上述货物进行了签收入库。2017年12月12日，常州礼乐公司向重庆普州公司开具了72000元的增值税专用发票。庭审中，被告申请出庭作证的张良琴向法庭陈述：她在2017年2月至2018年2月在被告常州礼乐公司工作。当时原被告之间的合作她是参与跟进了的。被告在2017年8月即完成了首批产品2000套肢体压力套的备货，当时只向原告发送400套肢体压力套是因为原告内勤赵紫维当面告知原告库房货多，只要求先发送400套。当时发送了400套肢体压力套、10台脉冲压力治疗仪器、10台设备推车、10个小框，前述设备是每200套肢体压力套配1台脉冲压力治疗仪器、1台设备推车、1个小框。脉冲压力治疗仪器所有权是属于被告公司的。她在公司的名字是叫张译元，户籍姓名是张良琴。对于原告是否以书面、微信、短信、电话形式告知被告暂缓发货，张良琴表示是当面告知和电话通知的，除了赵紫维，还有高强和邹怀山当面沟通。对于原告要求暂缓发货，被告为何不要求原告提供书面说明？张良琴表示，当时并没有想到。对于是否清楚被告以书面、微信、短信、电话等方式向原告催告要求发货？张良琴表示，据我所知没有书面催告过，有没有微信、短信、电话催告过就不清楚了。对于2018年2月其离职后，被告是否向原告发货，张良琴表示不知晓。原告申请出庭作证的李鹏向法庭陈述：他在2016年10月至2018年6月在被告处工作，任西南片区销售。他是在跟进原被告之间的合作，是该合同的经办人，还有张良琴是负责重庆片区的销售。在协议签订后在2017年8月就完成了首批产品2000套的肢体压力套的备货，当时备完货后原告员工高强告诉我们因库房货太多了，只先发送400套肢体压力套和10台机器。发票是全部货物一起开具的，当时找到原告要把剩余1600套货物送完，但是高强说库房货多暂不发送。当时被告向原告发送了400套足套和10台设备，10台设备所有权是属于被告的。对于证人是否知道原告以书面、微信、短信、电话形式向被告告知暂缓发货？李鹏表示：有电话沟通和当面沟通，没有书面材料。对于协议后续存在销售业务，原告只购进首批产品无法完成销售业务，被告是否向原告进行过催告？李鹏表示：说过，但是无书面催告、无短信、微信。对于原告要求暂缓发货，你为何不要求原告提供书面说明？你是否清楚被告以书面、微信、短信、电话等方式向原告催告要求发货？李鹏表示：没有，当时没有想这么多。书面、短信、微信催收记录都没有，电话我和张译元与原告有过沟通。最后一次是在2018年6月。我和原告签订的续签协议中有要求原告将原协议的剩余货物提走，之所以要原告提货是因为原告法定代表人高强表示如果被告发货会被拒收。对于是否继续履行续签的协议及退还保证金10万元双方是有矛盾的。庭审中，被告举示了视听资料，该视听资料显示：被告员工李鹏在医院对仪器的使用进行了指导。庭审中，被告还举示微信聊天记录14页，该聊天记录显示：微信昵称为“聂”与微信昵称为“礼乐客服1”、微信昵称“译元”的人进行聊天。聂于2017年10月25日告知礼乐客服要求她与赵紫维联系一下，今天或明天发1600套副足套给她，问收货地址是不是和上次一样。礼乐客服1说到：普州同堂那边说暂时不要发，没这么大的库房，他们要的时候再发。聂说：告诉对方，我们的货已经准备好了，别晚点说我们生产日期太早。礼乐客服1向译元在2017年10月25日催促早点儿向重庆普州公司发货1600副足套。尽快发货才能开发票给对方。同日，译元回复称：在与重庆普州公司协调，说是库房有点儿紧张，下个月的时候再催对方。礼乐客服说：货物已备好，后面还有其他货物要准备，自己公司也没有很多地方存货。2018年1月18日，礼乐客服1再次向译元进行催促要求发货，并表示已经生产好了几个月了。译元回复称:估计得年后了。庭审中，被告代理人陈述：礼乐客服1为被告职工严娟，译元为被告职工张良琴，聂为被告职工聂红艳。上述事实，有原告重庆普州公司举示的证据《悦动动静脉足泵一级代理经销协议》、原告建设银行电子回执2张、销售出库单2张、原告入库单1张、增值税专用发票1张及当事人陈述，经本院查证属实，可以采信。被告常州礼乐公司举示的微信聊天记录因无法证实微信聊天人员身份的真实性，且并无直接证据证明是因原告的原因无法发货，本院对该证据的证明目的不予采信。视听资料内容与本案并无关联性，故本院对该证据不予采信。证人李鹏、张良琴均与被告存在过劳动关系，与本案处理具有利害关系，且仅有证人证言无其他书证予以佐证，本院对上述二人证言不予采信。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告重庆普州公司与常州礼乐公司买卖关系成立，本院依法予以确认。出卖人应当按照约定的期限交付标的物。本案中，原告已按照《悦动动静脉足泵一级代理经销协议》第4.2.1条之约定支付首批2000套脚套货款36万元，被告应按照该合同第5.3条之约定在60个工作日向原告进行交货。被告仅向原告交付400套脚套，剩余1600套脚套未交付，被告抗辩是应原告要求不予进行发货，原告有若强行发货不予接收的说法。对此，本院认为，在案证据并不能反映出原告有延迟要求被告发货的情形，原被告已经有过400套的脚套的交易经历，被告亦无向原告原收货地址发货，存在原告拒收的情形。综上，未进行剩余1600套脚套的货物交付的责任在于被告。对于1600套脚套的货款288000元（1600套×180元/套），被告应在原告支付货款的2017年7月3日后60个工作日次日即2017年9月26日承担退还剩余货款及资金占用损失的法律责任。关于原告诉请的被告退还原告保证金10万元及资金占用损失的诉讼请求本院认为，根据《悦动动静脉足泵一级代理经销协议》第4.1条约定，原告在未完成销售业务情况下，被告有权不予退还保证金。但被告未向原告足额发送货物，导致了原告无法完成合同第4.2.1约定的销售业务。故保证金应予以退还，资金占用损失的起算时间应为合同约定代理经销截止日期次日即2018年7月1日。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百三八条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告常州礼乐医疗科技有限公司于本判决书生效后10日内向原告重庆市普州同堂医药有限公司退还货款288000元、保证金10万元（以288000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率为计算标准，从2017年9月26日起至付清之日止；以10万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率为计算标准，从2018年7月1日起至付清之日止）。二、驳回原告重庆市普州同堂医药有限公司本案其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7120元、保全费2770元，合计9890元，由原告重庆市普州同堂医药有限公司承担50元，由被告常州礼乐医疗科技有限公司承担9840元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  钟 原人民陪审员  陈作秀人民陪审员  田锦秀二〇一九年十月八日书 记 员  陈 立