河北省张家口市万全区人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0708民初1017号原告：张家口通泰产业投资有限公司，住所地：张家口市万全区孔家庄镇丹拉高速北，统一社会信用代码：91130700554472712L。法定代表人：李林，董事长。委托诉讼代理人：刘伟科，河北鼎诺律师事务所律师。被告：张北县华建工程有限责任公司，住所地：张家口市张北县工业路西侧207线国道，统一社会信用代码：911307221088233162。法定代表人：李玉，总经理。第三人：张家口市鑫盛垣房地产开发有限公司，住所地：张家口市西山产业集聚区富强路，统一社会信用代码：911307006610765479。法定代表人：乔玉珍，执行董事。委托诉讼代理人：李若非，河北思洋律师事务所律师。原告张家口通泰产业投资有限公司与被告张北县华建工程有限责任公司（以下简称张北华建公司）、第三人张家口市鑫盛垣房地产开发有限公司（以下简称鑫盛垣公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张家口通泰产业投资有限公司委托诉讼代理人刘伟科、第三人鑫盛垣公司委托诉讼代理人李若非到庭参加诉讼。被告张北华建公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张家口通泰产业投资有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即向原告支付所欠混凝土款1836856元，并应承担相应的逾期付款损失；2、本案诉讼费用由被告负担；3、第三人对以上债务承担共同还款责任。事实和理由：2009至2012年期间，被告承包第三人施工开发的位于万全区西山产业集聚区的西豪丽景项目过程中向原告原下属单位张家口通泰建材工贸有限公司购买商用混凝土。原告原下属单位张家口通泰建材工贸有限公司、被告、第三人于2012年10月29日至2012年12月20日期间经协商一致同意以第三人应支付被告的部分工程款抵顶被告应当向原告支付的混凝土货款，当时，三方共同签订了《委托付款书》约定上述混凝土款债务中第三人负责从其应支付给被告的工程款中扣除该款代为支付给原告。2013年3月，根据原告上级公司张家口通泰控股集团有限公司的规划，对所属公司进行结构调整，原告原下属单位张家口通泰建材工贸有限公司的债权债务合并到原告，由原告行使权力。此后经原告与第三人多次对账和催付款，第三人与被告一直未与偿还，原告认为，被告使用原告的混凝土，理应支付相应货款；第三人与原被告共同签订《委托付款书》约定由其承担扣除工程款代付货款义务，其在扣款后拒不向原告付款，也应承担共同还款责任。故此，原告提起本案诉讼。张北华建公司未答辩。第三人鑫盛垣公司述称，第三人已经代为支付了1425586元，剩余的费用是因为被告项目负责人张军已经死亡了，未完全履行合同，第三人与被告间也没有进行结算，所以剩余不能支付。本案为代履行，根据合同法第六十五条规定，本案当中原告要求第三人共同偿还义务没有法律依据。所以请求法院驳回对第三人的诉求。本院经审理认定事实如下：2009至2012年期间，被告张北华建公司承包了由第三人鑫盛垣公司开发的位于万全区西山产业集聚区的西豪丽景项目工程,张家口通泰建材工贸有限公司向该项目工程提供了商用混凝土。2012年10月20日，张家口通泰建材工贸有限公司、张北华建公司张家口分公司、鑫盛垣公司签署了委托付款书三份，内容主要为：截止到2012年12月，我单位西豪丽景A区7#、8#王国栋项目部、A区17#、22#赵玉项目部、A区6#、12#李永和项目部分别欠张家口通泰建材工贸有限公司商砼款709579.5元、330880.5元、385126元。现委托贵公司代我单位支付给张家口通泰建材工贸有限公司，此款从我公司工程款中扣除。2012年10月29日，张家口通泰建材工贸有限公司、张北华建公司、鑫盛垣公司签署了委托付款书一份，内容主要为：截止到2011年12月31日，我单位西豪丽景张军项目部欠张家口通泰建材工贸有限公司商砼款411270元。现委托贵公司代我单位支付给张家口通泰建材工贸有限公司，此款从我公司工程款中扣除。上述付款委托书中张家口通泰建材工贸有限公司是收款单位，张北华建公司张家口分公司和张北华建公司是委托单位，鑫盛垣公司是被委托单位。2013年4月26日，张家口通泰建材工贸有限公司更名为张家口路桥建设集团商贸有限公司。2014年12月31日，张家口路桥建设集团商贸有限公司将张家口通泰建材工贸有限公司与鑫盛垣公司商砼欠款17242138元的债权转让给张家口通泰产业投资集团有限公司。2016年12月2日，张家口通泰产业投资集团有限公司更名为张家口通泰产业投资有限公司。后原告张家口通泰产业投资有限公司以企业征询函、公证书和对账函的形式向第三人鑫盛垣公司催款，鑫盛垣公司在企业询征函信息不符处盖了章。原告张家口通泰产业投资有限公司主张被告张北华建公司和第三人鑫盛垣公司一直未支付四份委托付款书载明的商砼款1836856元，故起诉要求二者共同还款并支付逾期损失。庭审中，原告提交了工商银行进账单一份和农业银行业务凭证一份，显示：2009年12月17日，第三人鑫盛垣公司向张家口通泰建材工贸有限公司转账200万元；2018年10月16日，第三人鑫盛垣公司向张家口通泰产业投资有限公司转账100万元，并注明“代建筑公司预付商混款”。但原告不能解释该300万元是第三人代谁支付的，支付那笔款项，后续也未提交证据。第三人鑫盛垣公司称其中300万元中代张北华建公司支付1425586元，张军项目部的款项因张军死亡，被告未与其结算，不能支付。以上事实，有原告与第三人的陈述，原告提供的付款委托书四份、准予变更通知书两份、债权转让协议、企业询证函、公证书、对账函、进账单、业务凭证证实，足以认定。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担不利的后果。本案中，原告没有提交张家口通泰建材工贸有限公司与被告张北华建公司商品混凝土的买卖合同。现其向被告张北华建公司主张债权，提供的证据是张家口路桥建设集团商贸有限公司（原张家口通泰建材工贸有限公司）将对第三人张家口市鑫盛垣房地产开发有限公司拥有的债权17242138元转让给原告的债权转让协议。并未提交证实张家口通泰建材工贸有限公司（即后来的张家口路桥建设集团商贸有限公司）将其对被告张北华建公司的债权转让与原告的任何证据，故原告起诉被告向其支付混凝土款，于法无据，不予支持。原告要求第三人鑫盛垣公司承担共同还款责任，提供的证据亦不足以支持其主张，对该诉讼请求不予支持。且庭审时第三人称其支付的300万元中的1425586元，是其代被告履行的，原告起诉要求被告全额支付所欠混凝土款1836856元的诉讼请求，依据不足。综上，对原告张家口通泰产业投资有限公司的诉讼请求不能支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十五条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告张家口通泰产业投资有限公司的全部诉讼请求。案件受理费21331.7元，减半收取10665.85元，由原告张家口通泰产业投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审判员  侯志星二〇一九年十月三十日书记员  杜秀婷附相关法律条款《中华人民共和国合同法》第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。