广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初20178号原告：温岭市恒语生物科技有限公司，住所地浙江省台州市温岭市城西街道中华路**银泰城****（仅限办公用）。法定代表人：罗梦，执行董事。委托诉讼代理人：刘国伟，北京德恒（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李碧云，北京德恒（广州）律师事务所律师。被告：事完美营销策划（广东）有限公司（曾用名：广州旭升信息科技有限公司），住所地广，住所地广州市白云区岗贝路**第****v>法定代表人：朱细华，董事。被告：朱细华，女，1968年10月13日出生，汉族，身份证住址湖南省汨罗市，两被告共同委托诉讼代理人：官雯，广东天穗律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：徐碧玉，广东天穗律师事务所律师。原告温岭市恒语生物科技有限公司（以下简称恒语公司）与被告事完美营销策划（广东）有限公司（以下简称事完美公司）、朱细华服务合同纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告恒语公司的法定代表人罗梦及委托诉讼代理人刘国伟、李碧云，被告事完美公司、朱细华的共同委托诉讼代理人官雯、徐碧玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒语公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告事完美公司于2018年5月21日签订的《SHINELOVE品牌营销全案外包服务合同》；2.依法判令被告事完美公司返还原告外包服务费234000元及赔偿从起诉之日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至实际履行日止的利息损失；3.依法判令被告事完美公司返还原告SHINELOVE产品样品五套（价值8025元）；4.依法判令被告朱细华对被告事完美公司的前述债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由两被告共同承担。事实和理由：2018年5月21日，原告与被告事完美公司经友好协商签订《SHINELOVE品牌营销全案外包服务合同》。被告事完美公司为原告就“SHINELOVE”品牌提供全国范围内全程微商以及电商全案外包服务，提供服务内容包括：形象平台、微商系统、网站维护、项目培训、活动策划、新闻营销、论坛营销、微信营销、网络公关等23大项内容（详见合同附件）。合同约定：第一条2、被告事完美公司为原告提供服务的合作期自2018年5月6日至2019年5月5日。第二条1、本合同项下的外包服务费用税前共计：468000元。原告在签订合同后3个工作日内向被告事完美公司支付外包服务费用首付款234000元，被告事完美公司为原告创造的销量达到500万元后3个工作日内支付合同尾款234000元。第二条2、被告事完美公司如未完成第一年保底销售额2000万元，将为原告免费推广2个月，直接利用积累的营销渠道帮助甲方完成销售数据。如乙方仍然未完成销售数据，原告有权终止合同。在合同磋商时，原告于2018年3月22日向被告事完美公司交付了8000元的意向金；于2018年5月21日按照合同约定将226000元支付予被告事完美公司，合计支付服务费234000元。2018年5月15日，被告事完美公司因推广所需要求原告提供“SHINELOVE”产品样品五套，原告应被告事完美公司要求将五套样品通过邮寄交付于被告。原告按约支付服务费后，被告事完美公司消极提供合同约定的服务，仅仅提供极小部分的服务内容。经原告催告后，被告事完美公司仍然不履行合同义务，并且停止了前期提供的那极小部分服务。按合同约定被告应完成第一年保底销售额2000万元，但至起诉之日被告事完美公司尚未为原告创造任何销量。原告认为被告事完美公司有能力提供按照合同约定的服务，但采取的是消极怠工行为，仅提供极小部分的服务，没有履行合同义务的诚意，就其前期提供的服务对于原告为实现合同目的毫无意义。后经催告，被告事完美公司停止提供服务，被告事完美公司以自己的行为表明不再履行合同义务。合同签订直至起诉之日近一年期间，被告事完美公司未为原告创造任何销量，被告事完美公司已不可能在事实上按合同约定的给原告创造一年保底销售额2000万元，合同目的已无法实现。被告事完美公司要求原告提供五套样品用于推广，在其取得样品后，但其实际未用于销售推广，应当予以返还。根据企业信息查询，被告事完美公司系由被告朱细华认缴注册的一人有限责任公司，且被告事完美公司与被告朱细华的财产混同，故被告朱细华应对本案债务承担连带清偿责任，且应在认缴出资950万元的范围内承担出资义务。综上，原告认为两被告的行为已构成根本性违约，致使不能实现合同目的。庭审时，原告补充事实和理由：1.被告事完美公司为原告所制定的代理制度以及代理提成制度，已经被多个权威机构认定为涉嫌传销。被告的工作不但没有给原告带来任何效益，而且还要原告陷入危险当中。2.被告所提供的证据显示，被告在未告知并征得原告同意的情况下，以原告的名义去发布了很多篇文章，而文章中使用了部分明星的照片，而这些照片是没有得到这些明星的同意的。这种情况下就涉嫌到侵犯他人的肖像权和合法权益，由此也造成了原告在无形中处在了危险当中，随时面临被这些明星提起诉讼要求巨额赔偿的风险，如果因为被告的这种行为导致原告的其他损失，原告还仍然会继续追偿的。被告事完美公司、朱细华辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。第一，原告提出解除合同没有相应的合同依据。因为本案的合同并没有约定原告享有任意解除权，而且原告在提出解除案涉合同之前并没有依法履行催告义务，所以我们认为他的解除程序也不符合法律的规定。第二，被告完成了合同约定的绝大部分的工作内容，且2018年11月9日之后，因为原告强行要求被告停止所有的工作关闭工作系统官网等，导致被告后续的工作无法进行。第三，2018年12月11日，原告单方向被告发出合同终止函，被告明确表示了拒绝。后来原告同意按照合同约定退回一半的已付款，但后来原告又再次反悔。第四，本案被告为了履行合同的义务，已经付出了大量的资金、人力和时间成本，尤其是官网的建设，域名的购买，微商系统的使用和维护，关键词排名，百度百科，新浪、网易、腾讯、搜狐等平台的营销，需要高额的费用。第五，原告提及的五套样品，实际上是原被告双方在履约的过程中，为了促进产品的宣传效果由原告提供给被告拍摄使用和试用的，在拍摄海报以及买家好评的图片和视频的过程中，为了体现产品的功效，五套产品都已经拆封给模特使用，双方在整个过程中也没有提到说要归还这五套样品。另外这五套样品的价格，原告也没有提供证据证明其实际的市场价格。但是基于当时原、被告沟通的情况看，每套产品的价格是不超过200元的。第六，朱细华不是本案合同的主体，根据合同的相对性，朱细华不需要为本案承担责任。第七，原告补充的事实及理由，没有提供任何的证据证实被告的工作内容涉嫌传销或者其他违法行为，原告也没有提供证据证实其因此存在任何的损失，因此也不应得到法院的支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：事完美公司原名广州旭升信息科技有限公司，于2019年5月7日变更为现名，该公司为自然人独资的有限责任公司，法定代表人和唯一股东为朱细华。2018年5月21日，原告（甲方）与事完美公司（乙方）签订《SHINELOVE品牌营销全案外包服务合同》，约定：乙方为甲方就“SHINELOVE”品牌提供全国范围内的全程微商以及电商全案外包服务，服务内容见合同附件；合作期限自2018年5月6日至2019年5月5日；本合同项下的外包服务费用税前共计468000元，甲方在签订本合同后3个工作日内需向乙方支付外包服务费用首付款共计税前234000元，乙方为甲方创造的销量达到500万元后3个工作日内支付合同尾款共计税前234000元；签署合同第四个月开始，甲方提供品牌营销整体维护工作，当乙方完成销售回款人民币1000万元之后，乙方为甲方创造的销量超出1000万元部分，乙方有权提取5%作为佣金，当乙方完成销售回款人民币3000万元之后，乙方为甲方创造的销量超出3000万元部分，乙方有权提取7%作为佣金，每个月月底结算；乙方如未完成第一年保底销售额2000万元，将为甲方免费推广2个月，直接利用积累的营销渠道帮助甲方完成销售数据，如乙方仍然未完成销售数据，甲方有权终止合同：1.乙方完成销售额为500万元以下（不含500万元），乙方将按合同总费用共计人民币234000元的50%的比例退款给甲方，双方在7个工作日内签订退款协议后3日内退款给甲方;2.乙方完成销售额为人民币500-2000万元（不含2000万元），乙方将按合同总费用共计468000的40%的比例退款给甲方，双方在7个工作日内签订退款协议后3日内退款给甲方；本合同签订后，甲方须按乙方的通知和要求在10个工作日内将有关微商（电商）全案外包服务事务的一切资料及相关事宜移交乙方，并积极协助配合乙方开展相关工作；乙方在处理招商服务事务过程中，遇有投资意向的代理或客户，必须在两个工作日内向甲方报告，并且向甲方提供相关的一切资料；甲方授权乙方发布的广告信息须符合以下要求：内容合法真实、具有有效的资质证明、有关行政主管部门的审查批准文件等相关证明材料(如有)，并对其所提供证明材料的真实性、有效性与合法性独立承担责任，同时甲方提供的各项参考资料和数据在《中华人民共和国广告法》的框架内做到真实合法；甲方根据实际情况，有权要求乙方就招商会的议程进行协商，确保招商会的正常进行；在乙方提供服务过程中，甲方需真诚高效配合乙方，并按乙方要求提供相关的招商材料，以协助乙方有效地提供服务，开展微商（电商）活动；乙方在本合同生效并收到甲方支付的服务费后，应向甲方提供服务，全权负责甲方该项目在全国范围内的微商（电商）渠道搭建工作；为保证招商效果，乙方有责任在向甲方提供服务的过程中向甲方提供高质量的意见和建议，以提升招商效果；乙方在向甲方提供服务的过程中，有权要求甲方给予紧密配合，包括签署代理相关合同或文件、对意向客户进行专业介绍等，并在意向客户提出考察要求时，及时提供必要考察条件及相关便利；如甲方拖欠乙方外包服务费等款项，并在乙方发出书面催款函后三个工作日内无书面回复或拒绝支付该款项，则乙方有权自该款项应付之日起按日收取甲方所欠款项的千分之五作为违约金，如甲方延迟超过30个工作日仍未支付上述款项，则乙方有权立即终止本合同；如甲方的招商资料或产品中有虚假陈述、知识产权争议或产品质量问题，由此引发任何第三方的法律诉讼或经济赔偿请求，甲方应独立承担全部责任及损失，并赔偿由此给乙方造成的名誉和经济损失；经乙方介绍的客户与甲方签订正式合同后，甲方应自行依法、按约定履行合同义务，乙方既非该合同的当事人也非该客户的保证人，如因该合同的签订、履行、解除或终止等发生争议与乙方无关，但因乙方欺骗或故意隐瞒客户真实情况致使甲方权益受损的除外；等等。合同附件详细列明了23项服务内容及标准，其中“SHINELOVE品牌营销策划执行”包括形象平台、微商系统、品牌设计、网站维护、项目培训、造势营销推广、营销推广解决方案、朋友圈包装、文案撰写、活动策划、红人转发、模特拍摄、买家秀、核心关键词、长尾关键词、百科营销、新闻营销、论坛营销、微信营销、网络公关共20项，“SHINELOVE创始人形象包装”包括新闻营销、微博营销、视频营销共3项。原告于2018年3月22日向事完美公司转账8000元，于2018年5月21日向事完美公司转账226000元。原告主张罗梦是“SHINELOVE”中国海外市场公司区域总代理商，并提交了授权委托书，被告认为授权委托书并非原件，对其不予确认。2018年5月15日，原告通过顺丰速运向事完美公司寄送样品5套，寄件运单上备注为“二合一5套广州样品”。原告提交了品牌零售报价表，主张5套样品的价值为8025元。被告认为零售报价表为原告单方制件，对其真实性不予确认，报价表中的价格也与原告主张的单价不符，且原告提供样品的目的在于推广，从未提及需要返还，在推广过程中必然会拆封及使用以检验产品效果。2018年12月11日，原告通过电子邮件向事完美公司发送《合同终止函》，表示“现因为贵公司未按照合同签订内容具体积极去实行，并且没有达到任何销售业绩，而且根本不和我方公司交流，我方公司负责人和贵司交流也没有人理会，对于贵司对此次业务的工作态度和处理事情的态度，导致我司无法再和贵司合作下去！特此现向贵司提出合同终止申请，并要求退回100%的外包服务费用合计人民币：234000元（大写：贰拾叁万肆仟元整）。如15天内仍然得不到解决，我司会向人民法院提起诉讼。”其后，双方通过微信就退款问题进行过协商沟通，但最终未达成一致意见。被告认为原告提出解除合同没有依据，故予以明确拒绝，并表示原告在该邮件发出前已经长期表现要求被告停止工作，在邮件发出后，因为缺乏原告的配合，已经无法再继续进行合作。原告主张被告前期的对接人员工作拖延不配合、制定的制度因涉嫌传销被微信和小红书平台认定为违规、合作期间没有产生任何销售业绩，并提交了如下证据：1、微信聊天记录，显示2018年7月和8月，原告向事完美公司工作人员提出对接人员小吴工作态度存在问题，事完美公司工作人员表示会进行反馈；2018年11月1日，原告向事完美公司工作人员发送微信支付平台截图，2018年11月9日，原告向事完美公司工作人员表示腾讯认定系统涉嫌传销，要求事完美公司于当天将系统和网站关闭，事完美公司工作人员询问“上面显示是投诉太多。是因为给代理结算不及时吗”，原告表示“你们自己打电话给客服问问看”并再次要求关闭系统和网站，事完美公司工作人员表示“先安排关闭吧”，并于随后告知原告系统和网站都已经关闭。2.微信支付平台截图和小红书后台违规询问截图，其中微信支付平台截图显示违规处罚的违规类型为“涉嫌交易异常”，处理时间为2018年11月1日，处理方法为“调单”，小红书后台违规询问截图显示小红书平台告知“账号下因存在违规广告信息，导致账号被封号”。3.Shinelove后台管理系统截图，显示没有正常订单，也没有产生正式的销售业绩。对于上述证据，被告的质证意见如下：证据1，微信聊天记录，原告只截取了对自己有利的部分，微信执行群里有大量被告向原告发送工作成果的记录，原告单方面强硬要求关闭系统和官网，阻止被告工作；证据2，微信支付平台截图，仅显示涉嫌交易异常，没有提到涉及传销之类的表达；小红书平台不是合同附件所约定的被告的服务内容，故小红书后台违规询问截图与本案无关；证据3，Shinelove后台管理系统截图，证明被告向原告提供了自主研发的管理系统，履行了合同约定的义务，截图上没有显示截取时间，不能准确反映最终的成交量，而且如果原告不提前要求关闭系统，到合同期满时成交量肯定会比较好。事完美公司主张已经履行合同附件规定的服务内容，并提交了如下证据：1.邮件列表截图，显示2018年5月28日至2018年12月22日，被告持续每周以电子邮件方式向原告提交工作成果的情况。2.邮件详情截图，为证据1所发送邮件的具体情况。3.shinelove客户执行报表（汇总），详细列出了事完美公司执行合同附件规定的服务情况并附有网址或网站截图。4.撰写发布的软文，包括品牌软文、招商软文、引流软文。5.shinelove品牌及创始人营销的图文资料。6.shinelove制度表。7.shinelove代理价格表。8.shinelove微商返利制度。9.微信文案及软文。10.海报。事完美公司根据上述证据梳理其履行合同附件规定的服务项目情况为：对于形象平台，进行了网站建设；对于微商系统，开发了微商管理系统；对于造势营销推广，拍摄发布了10张模特产品照片，50张以上海报图片，及微信宣传图片；对于朋友圈包装，发布了朋友圈海报；对于文案撰写，发布了品牌软文、招商软文和引流软文；对于红人转发，完成了6位红人转发产品活动；对于模特拍摄，与造势营销推广内容一致；对于核心关键词，完成了“shinelove官网”“shinelove代理”“shinelove怎么代理”“shinelove产品”等关键词搜索；对于长尾关键词，完成了“shinelove微商代理好做吗”“shinelove怎么样”关键词探索；对于百科营销，建立百度百科；对于新闻营销，发布了121条软文，包括网易、搜狐、新浪等网站；对于买家秀、论坛营销、微信营销、新闻营销、微博营销、视频营销等项目，均有履行服务内容。对于上述证据，原告的质证意见如下：证据1，被告曾经通过电邮的方式发送了这些邮件给原告，但是这些邮件里面的内容非常简单，特别是从2018年11月16日起以“事完美-美工-王磊”的名义发送的邮件，只有几张简单的图片，根本没有被告履行合同的情况。2018年11月16日前的邮件虽然部分有执行工作图表，但这些图表只是被告单方记载其工作，并无附上该工作已完成的证明，且未得到原告的确认，这些邮件不能证明其已完成合同约定义务。证据2，只能证明被告单方记载其工作，但并无附上该工作已完成的证明，且未得到原告的确认。从这些截图可以看出，显示被告工作成果的只有一些文案、图片，根本没有这些文案、图片已在合同约定的权威网站、论坛、博客、微信朋友圈等发布的证明，即被告根本没有按照合同约定对原告产品进行策划推广，没有履行合同的主要义务。证据3，是被告单方制作的，并未经过原告确认。而且表格当中的推广平台，与合同约定的被告需履行的义务不符，完成情况更是与实际情况不一样，实际情况是除了几个软文文案的书写、图片的简单制作外，大部分合同义务都没有完成。证据第30页至31页的官网因被认定为涉嫌传销，已关闭。证据第32页至37页的网站链接从未告知原告，原告通过点击这些链接，发现大部分链接都已无法打开，能打开的链接里面的内容也只是产品的简单介绍而已，这些网站也不是合同约定的主流网站。在其中一些链接里面，发现被告在未告知并经得原告同意的情况下，发布虚假图片，使用未经他人同意的含有他人样貌的相片，使得原告陷入随时被权利人主张侵权的危险当中。证据第38页百度知道的网址链接也从未告知原告，这些链接只是百度知道，没有贴吧、知乎，这些问答只是被告自己一问一答，不存在互动，产生不了推广的作用。证据第39页的这些论坛上的链接也是大部分被禁止了，无法打开，这些论坛也不是合同上所约定的主要主流论坛。证据第40页互动百科的产品介绍内容是原告提供的，根本不能算作被告的工作。证据第41页至43页，通过点击部分链接，发现其中序号为第8、29、195项是被告违约销售原告产品的链接，网址旁边的网页内容显示的产品不是原告产品，而是同名为“shinelove”的内衣产品。证据第44至至45页，微商管理系统因涉嫌传销，被关闭了。下面的用户号，都是原告自己注册的，不能算作被告的工作。证据第46页，这个微博是原告早就开通的，被告只是在2018年9月至10月22日期间维护了很短一段时间，被告在此期间只是简单发发照片，写一写简单介绍，根本没有品牌故事，没有任何互动，更没有增加关注度和粉丝量。证据第47页，这些视频根本与合同约定不符，合同约定的是shinelove创始人个人形象视频营销覆盖主流视频网站，但这些视频显然与此不符。证据第48页至52页，合同约定是2000多个买家供选择，但这里只是5个买家而已，远远未达到合同约定。证据第53页至59页，只有“健康美食秘籍”、“美夏羽羽”有转发产品，其他如“健康最靠谱”等后面四个所谓的红人根本就没有转发产品。证据第56页至59页的图片是虚假的，是在前两张图片的基础上编辑的，这些根本不是合同约定红人，也没有任何客户由此关注客服微信。证据4，这些软文，被告只发了其中两份给原告看过，其余都没有给原告看过。证据第86页创始人故事，没看到被告发布在哪里，证据第94页和104页使用了明星的图片，并以文字表明明星也有使用并出售原告的产品，这完全是被告的单方违法侵权行为，使得原告陷入随时被权利人主张侵权的危险当中。证据第96页记载的活动因违反原告产品价格，早就遭到原告的否决，如果被告在原告否决后仍发布在网上，这显然是违约行为，并使得原告陷入危险当中。证据5，证据第126页和127页，这是原告发给被告的产品介绍，不是被告完成的工作。证据第128页至131页，这些是他人的产品，不是原告的产品，被告弄虚作假。证据6，这个制度表是被告所制作的，而这正是被认为涉嫌传销的缘由，所以被告不但未依法履行合同，且还使原告陷入刑事犯罪的危险当中。证据7、8与证据6意见一致。证据9，除了证据第142页朋友圈文案-产品10条原告看到过，其余都没见过。证据第156页只是产品说明而已。而且无法证明这些文案书写的时间，以及是否真的在朋友圈内转发。根据合同约定，微信营销当中最终达成的效果是吸引目标客户关注shinelove微信公众号和公司指定客服微信，但却没有一点效果，根本没有客户关注。证据10，这些只是图片，并非是海报，原告从未见过。这些所谓海报上的模特，如证据第161页和162页上的模特，都是原告自行聘请拍摄的，不能算作被告完成的工作。证据第169页至171页的模特照片是否由被告合法拍摄，是否合同约定的时尚专业模特，原告都是不清楚的，这些照片完全不符合产品主打“好身材”特色，完全是以次充好。证据第176页中的图片，是被告虚假制作的，不能算作被告完成的工作，证据第200页“神炖焗”的照片也是没有经过当事人同意的，如果被告将此制作成海报并发布，显然是侵权行为，都使得原告陷入随时被权利人主张侵权的危险当中。另外，原告认为被告提交的证据3-10的形成时间都是2019年5月后制作的，在合同正常履行期间没有制作并发送给原告。对此，被告表示当庭展示的电脑中存储的电子文档是律师从当事人处转发过来的，该时间点是律师接收电子文档的时间点，并不是有关文件最初形成的时间点；被告提供的这些工作成果的形成时间应该以被告提供的邮件列表为准，这里面显示被告从2018年5月份到2018年12月都在持续不断地向原告提供工作成果，并在双方的项目执行群里保持不间断的向原告提交工作成果；通过邮件或者微信向原告提交工作成果，原告收到后，如果不想打开，或者说打开后没有发表其他的意见，应当视为对被告工作成果的默认，此时提出异议显然不合理。本院认为，关于合同解除问题。原告与事完美公司签订的《SHINELOVE品牌营销全案外包服务合同》中没有对合作期限内，原告可以解除合同的条件进行约定，故案涉合同的解除，应考量事完美公司是否存在《中华人民共和国合同法》第九十四条所规定的严重违约行为。一、对于原告所主张的事完美公司经催告后，仍不履行合同义务的情况。因提出关闭系统及网站以及提出终止合同的一方均为原告，没有证据显示事完美公司经催告后仍不履行合同义务，故原告的该主张不成立。二、对于原告所主张的事完美公司制定的微商返利制度因违法而不能执行，导致不能实现合同目的的情况。其中小红书平台不是合同约定的营销服务内容，该平台的违规情况不能证实与被告存在关联；至于微信支付平台的违规情况，从双方通过微信进行沟通的情况看，可以认定违规情况与营销推广相关，但微信支付平台反馈的违规类型为“涉嫌交易异常”，并无证据显示被认定为“涉嫌传销”。同时，上述违规情况仅涉及个别服务项目，且原告在违规情况未进行申诉或要求事完美公司改正的情况下，即强烈要求事完美公司关闭系统及官网，实际上导致了对应的服务项目无法实施，因此上述违规情况不必然导致合同无法继续履行，原告的相应主张依据不足，本院不予采纳。三、对于原告主张事完美公司未按合同约定履行义务的情况。合同附件约定了23项服务内容，根据被告提交的一系列证据，可以认定被告履行了大部分的合同义务，虽然部分履行存在瑕疵或不足，但因原告要求关闭系统及官网，并于随后要求正式终止合同时，合作期限仅进行约一半，不能认定未履行全部合同义务的责任在事完美公司。另外，双方建立有合作沟通的微信群组，事完美公司每周亦通过电子邮件向原告发送工作成果，对于已经实施的服务项目内容，原告并未提出异议。因此，原告关于事完美公司不按合同约定履行义务导致合同目的无法实现的主张，亦缺乏依据，本院不予采纳。四、对于原告主张事完美公司在营销推广过程中存在侵犯他人的肖像权的情况。首先，原告并未提交证据证实侵权情况确实存在。其次，有关情况对应的亦属于合同的个别项目内容。再次，此情况不是原告在要求终止合同时提出的理由，在整个合同履行期限内，原告都未就此提出异议并要求整改。综上，原告没有证据证实其主张，即便上述情况属实，亦不构成根本违约。五、对于原告主张没有达到任何销售业绩的问题。合同对于完成及未完成销售额的情况均进行了约定，原告所主张的没有达到任何销售业绩，不是解除合同的理由。综上所述，原告要求解除合同依据不足，其发送《合同终止函》的行为不产生解除合同的效力。另外，双方约定的合作期限亦已届满，合同已因期满而终止。因此，原告要求解除合同的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于返还外包服务费的问题。该问题的焦点在于销售额的完成情况。原告提交的证据显示事完美公司未完成任何销售业绩。虽然事完美公司予以否认，但鉴于有关系统由事完美公司开发，合同所约定的权利义务涉及销售额的完成情况，故事完美公司应当且有条件掌握销售业绩情况。由于事完美公司未就此进行举证，本院采信原告提交的证据，认定在系统关闭时即截止至2018年11月9日，未产生实际的销售业绩。合同约定第一年“乙方完成销售额为500万元以下（不含500万元），乙方将按合同总费用共计人民币234000元的50%的比例退款给甲方，双方在7个工作日内签订退款协议后3日内退款给甲方”。虽然原告要求关闭系统及提出终止合同时，合作期限尚未届满，但在之前约半年的时间内，并未产生销售业绩，故有理由相信，即便合同正常履行，在合作期限届满时，事完美公司也无法完成500万元的销售额。因此，根据合同约定，事完美公司应向原告退回一半费用即117000元。由于双方在合作期限届满前已产生巨大争议，双方没有达成退款协议，事完美公司的退款义务在本案判决前未最终确定，故原告主张的利息缺乏依据，本院不予支持。关于返还样品问题。双方没有约定样品需在合作期限届满时应予返还。原告向事完美公司提供样品的目的在于营销推广，基于涉案产品的性质，在营销推广过程中拆封试用，符合常识常理，因此，原告要求事完美公司返还样品没有依据，本院不予支持。关于朱细华的责任问题。由于事完美公司为一人公司，朱细华作为该公司的股东，未提交证据证明公司财产独立于股东自己的财产，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条，朱细华应当对事完美公司的债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起三日内，被告事完美营销策划（广东）有限公司向原告温岭市恒语生物科技有限公司退还外包服务费117000元；二、被告朱细华对被告事完美营销策划（广东）有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告温岭市恒语生物科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4930元，由被告事完美营销策划（广东）有限公司负担2640元（在履行本判决时直接支付给原告温岭市恒语生物科技有限公司），由原告温岭市恒语生物科技有限公司负担2290元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 杰人民陪审员  陈妙燕人民陪审员  张魁跃二〇一九年十月二十日书 记 员  张雪如