安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖02刑终387号原公诉机关安徽省南陵县人民检察院。上诉人(原审被告人)王新明，男，2000年1月5日出生于南陵县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省芜湖市南陵县，住南陵县。被告人王新明曾因寻衅滋事于2018年11月15日被南陵县公安局行政拘留十三日；因犯寻衅滋事于2019年3月22日被泾县公安局行政拘留十五日。因涉嫌盗窃罪于2019年4月7日被南陵县公安局刑事拘留，同年5月7日经南陵县人民检察院批准逮捕，由南陵县公安局执行逮捕。现羁押于南陵县看守所。原审被告人谢文刚，男，1999年9月21日出生于南陵县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省芜湖市南陵县，住南陵县。被告人谢文刚曾因寻衅滋事于2019年5月3日被南陵县公安局行政拘留十日并处罚款五百元整。因涉嫌寻衅滋事罪于2019年4月10日被南陵县公安局取保候审。原审被告人杨文，男，2000年7月18日出生于南陵县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省芜湖市南陵县，住南陵县。被告人杨文曾因寻衅滋事于2018年11月15日被南陵县公安局行政拘留七日。因涉嫌寻衅滋事罪于2019年4月11日被南陵县公安局取保候审。安徽省南陵县人民法院审理南陵县人民检察院指控原审被告人谢文刚、杨文犯寻衅滋事罪、原审被告人王新明犯寻衅滋事罪、盗窃罪一案，于2019年9月16日作出（2019）皖0223刑初201号刑事判决，原审被告人王新明不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王新明，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、盗窃罪：2019年3月中旬至2019年4月初，被告人王新明伙同刘某、袁骏、胡国民、佘赵俊、王守强（另案处理）等人，在南陵县籍山镇金色水岸、鼎盛广场、蓝领公寓、茗桂华庭等多个小区内使用扳手、起子等工具，通过撬开电动车充电箱盗取其中硬币（一元面值）占为己有，合计盗窃价值约四千余元。案发后，被告人王新明等人退出非法所得共计4400元已全部发还各被害人，各被害人亦对被告人予以谅解。二、寻衅滋事罪：2018年11月份左右，被害人符某多次电话骚扰谈莹，并以在网上散布谈莹私密照片的方式威胁谈莹。2018年11月14日下午，被害人符某来南陵县找谈莹，谈莹男友即被告人谢文刚知晓后遂邀集被告人杨文、王新明及邱陶良、杨某2（另案处理）等人殴打符某并删除符某手机内照片。当日19时许，谈莹将符某骗至南陵县三里镇双河村路口，谢文刚及杨文、王新明等人将符某乘坐的出租车拦停并将符某从车上拽下，后谢文刚伙同杨文、王新明等人持钢管、砍刀将被害人符某打伤。经南陵县公安司法鉴定中心鉴定，被害人符某人体损伤程度为轻伤二级。被告人谢文刚于2018年12月8日经公安机关口头传唤主动至公安机关投案；被告人王新明因涉嫌盗窃罪于2019年4月6日被公安机关抓获归案；被告人杨文于2018年12月4日经公安机关书面传唤后到公安机关。被告人谢文刚、王新明等人已与被害人符某在公安机关主持下达成刑事和解协议，被害人符某亦对被告人谢文刚、王新明等人的行为予以谅解。原判另认定：被告人谢文刚曾因寻衅滋事于2019年5月3日被南陵县公安局行政拘留十日并处罚款五百元整。被告人王新明曾因寻衅滋事于2018年11月15日被南陵县公安局行政拘留十三日；因犯寻衅滋事于2019年3月22日被泾县公安局行政拘留十五日。被告人杨文因寻衅滋事于2018年11月15日被南陵县公安局决定行政拘留七日。原判依据公诉机关提交并经一审庭审质证的户籍信息、抓获经过、被害人伤情照片及住院记录、谅解书、收条、接受证据清单、发还清单、行政处罚决定书、证据保全通知书、清单、微信支付截图等书证；证人邱陶良、杨某2、汪某、张某2、佘某、刘某等人的证言；被害人符某、朱某、邱某、张某1、冯某、杨某1、洪某、沈某的陈述；被告人谢文刚、王新明、杨文的供述和辩解；南陵县公安司法鉴定中心鉴定书及南陵县公安局鉴定意见通知书；勘验笔录、辨认笔录、现场指认笔录及庭审笔录等证据认定上述事实。原判认为：被告人谢文刚邀集被告人王新明、杨文持械随意殴打他人，情节恶劣，造成被害人轻伤二级，其行为均已构成寻衅滋事罪且系共同犯罪。被告人王新明伙同他人以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪且系共同犯罪。被告人王新明犯数罪，应数罪并罚。被害人符某多次电话骚扰谈莹，并以在网上散布谈莹私密照片的方式威胁谈莹，被害人符某行为虽为法律所禁止，但被告人谢文刚等人不能以非法手段即随意殴打他人的方式解决问题，故对被告人谢文刚辩护人该项辩护意见不予采纳。被告人王新明在盗窃犯罪中和刘某、袁骏等人分工明确，共同故意盗窃他人财物，不易区分主从犯，故对辩护人认为王新明系从犯的辩护意见不予采纳。被告人谢文刚邀集他人、提供作案工具，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王新明、杨文在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人谢文刚经公安机关传唤到案，到案后能如实犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人王新明被抓获归案后能如实供述犯罪事实，是坦白，可从轻处罚。被告人杨文经公安机关书面传唤到案，到案后能如实供述犯罪事实，行为构成坦白，可从轻处罚。案发后，被告人谢文刚、王新明、杨文等人与被害人达成刑事和解，被害人亦对被告人谢文刚、王新明、杨文等人的行为予以谅解，量刑时可酌情从轻处罚。被告人王新明盗窃非法所得均已退还各被害人并取得各被害人谅解，酌情从轻处罚。现根据各被告人犯罪事实、情节及悔罪表现，决定对被告人谢文刚、杨文从轻处罚并适用缓刑；对被告人王新明从轻处罚但不适用缓刑。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条，另对被告人谢文刚适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，另对被告人王新明适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条，另对被告人杨文适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人谢文刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。二、被告人王新明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元；决定合并执行有期徒刑一年，并处罚金1000元。三、被告人杨文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。四、扣押在案的作案工具四根钢管予以没收，由公安机关销毁。原审被告人王新明上诉提出：一审量刑过重。请求二审法院从轻处罚。经审理查明：原判认定原审被告人谢文刚、杨文犯寻衅滋事罪、上诉人王新明犯寻衅滋事罪、盗窃罪的上述事实由原公诉机关提交并经一审庭审质证的上述证据予以证实，足以认定。二审中上诉人王新明对原判所认定的事实亦无异议，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院亦予以认定。本院认为：上诉人王新明及原审被告人杨文受原审被告人谢文刚邀集持械随意殴打他人，情节恶劣，造成被害人轻伤二级，其行为均已构成寻衅滋事罪且系共同犯罪。上诉人王新明伙同他人盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪且系共同犯罪。原判根据上诉人王新明及原审被告人杨文、原审被告人谢文刚的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度依法定罪科刑并无明显不当。上诉人王新明上诉提出原判量刑过重，请求从轻处罚，依据不足，不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 江 权审判员 吴建平审判员 吴金华二〇一九年十月二十三日书记员 王文娟附：本案适用法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。