山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终4804号上诉人（原审被告）：汶上县宏之远健康养生中心，住所地汶上县汶上街道尚书路西段路南中都现代城1250-23号门面房，统一社会信用代码：92370830MA3N00E61G经营者：荣海燕，职务经理委托诉讼代理人（特别授权）：刘国成，汶上白石法律服务所法律工作者（特别授权）。被上诉人（原审原告）：何某，女，1972年11月22日出生，汉族，农民，住汶上县。委托诉讼代理人（特别授权）：蔚大旺，汶上杨店法律服务所法律工作者。上诉人汶上县宏之远健康养生中心与被上诉人何某生命权、健康权、身体权纠纷一案，汶上县宏之远健康养生中心不服汶上县人民法院（2019）鲁0830民初2060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。汶上县宏之远健康养生中心上诉请求：一、请求二审法院依法改判上诉人赔偿被上诉人各项损失7239.5元；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定被上诉人误工期限和计算依据错误。被上诉人受伤后住院治疗19天，在一审时被上诉人委托法院对其伤残等级进行鉴定，2019年5月24日经济南秉正司法鉴定所鉴定未达到伤残等级，后续部分只是要求被上诉人涂抹抗疤痕药膏。在被上诉人出院情况记载自述右侧乳腺轻微疼痛，前胸部创面基本愈合，部分为瘢痕愈合，色红质韧，残余一条状面，皮缘爬行生长，无红肿。可见，被上诉人在出院后已经愈合。其疤痕不会导致误工期长达3个月。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至评残日前一天。本案中，因鉴定机构认定不构成伤残等级，被上诉人接受治疗的医疗机构也未开具误工证明，故被上诉人的误工期限为住院期间19日，被上诉人为农村户口，其收入应以农村标准计算。被上诉人的误工费应为45×19=855元，被上诉人的各项损失应为7239.5元，一审法院认定被上诉人误工期限和计算依据错误。综上，请求二审法院依法予以改判。何某答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。何某向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告何某医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、伙食补助费、后续治疗费、精神损失费2.5万元（以评残为准）；2、诉讼费用由被告承担。一审法院审理查明，1、原告提交证据一姿妍丽抗衰养生会所的储值卡一张，用于证明原告在姿妍丽抗衰养生会所做了四次面部保养，后五次在被告处做的，胸部护理三次在姿妍丽抗衰养生会所做的，四次是在被告处做的。其余的护理项目均在被告处做的。原告主张，该证据可以证明原被告之间是服务被服务的关系。经庭审质证，被告认为，对原告提交的该证据真实性无异议，第一个焦点问题调查的本案被告是否是本案的适格主体，该证据证明被告不是本案的适格主体，原告与姿妍丽抗衰养生会所签订了服务合约书，原告与姿妍丽抗衰养生会所存在服务合同关系，与被告不存在服务合同关系，被告不是本案的适格主体。原告提交的证据一符合证据的形式要件，且被告对证据一的真实性予以认可，对原告提交的证据一，本院予以采信。2、原告提交证据二济宁市第一人民医院住院病历一份，用于证明原告的受伤情况和治疗情况，原告自己花费的有医疗票据的共计159.2元。经庭审质证，被告认为，认可原告的证据。原告提交的证据二符合证据的形式要件，且被告对证据二予以认可，对原告提交的证据二，本院予以认定。3、根据原告的申请，被告方同意，汶上县人民法院依法委托济南秉正司法鉴定所对原告的伤残等级及后续治疗费用进行了鉴定。经庭审质证，原告对该鉴定意见无异议，并提交证据三鉴定费票据一张，用于证明原告支付鉴定费2600元。被告对该鉴定意见无异议对原告提交的鉴定费票据的真实性无异议，但被告主张，原告鉴定费超出国家规定标准，被告不予认可，该费用应当由原告承担。对被告的质证意见，原告认为，鉴定费2600元是根据周边鉴定所费用来确定的，每一项鉴定费用都是1300元，从1986年至今都是如此，鉴定费用由鉴定所收取。本案的鉴定费是为了原告受伤得到公平公正的赔偿，应当由被告承担，鉴定书中明确注明了如果需要激光治疗以实际支出为准，本案的原告如果进行激光治疗应由被告承担。因双方均对鉴定意见书无异议，对鉴定意见书本院予以采信。原告提交的证据三符合证据的形式要件，且被告对证据三的真实性予以认可，对原告提交的证据三，本院予以采信。4、原告提交证据四济宁市人民医院诊断证明书2份，用于证明原告需要根据实际进行后续治疗，费用应当由被告承担。经庭审质证，被告认为，对济宁市人民医院诊断证明书真实性无异议，但是该费用还没有真实发生，如果实际发生应该向姿妍丽抗衰养生会所主张。原告提交的证据四符合证据的形式要件，且被告对证据四的真实性予以认可，对原告提交的证据四，本院予以采信。5、被告提交证据一何敬芳（何某）在2018年4月30日与姿妍丽抗衰养生会所签订的合同书，原告主张，该护理全套总价值为9800元，该费用由原告交付给姿妍丽抗衰养生会所，顾客档案明细在生活习惯一栏，睡眠资料一项中，原告明确说明长期失眠，因此事故发生后对原告造成的失眠不是被告烫伤造成的，在本协议开卡记录栏已经详细说明了在该会所进行治疗和购买私密体验以及护理记录，从2018年5月2号到8月26日共计17次原告在该会所进行护理，该证据用于证明原告与姿妍丽抗衰养生会所存在合同关系，原告的各项损失应该向该会所主张。原告在质证时说被告与姿妍丽抗衰养生会所是合伙关系，应提供相应的证据进行佐证。经庭审质证，原告认为，对被告提交的证据一真实性无异议，但是被告明确说明了不认识姿妍丽抗衰养生会所，不符合客观真实性。姿妍丽抗衰养生会所与被告不论是什么关系，因原告是在被告处受伤，无论是义务帮工还是有偿服务，原告已交了9800元，姿妍丽抗衰养生会所与被告无论什么关系，与原告的赔偿无关。姿妍丽抗衰养生会所在委托被告做护理的协议与原告无关，在被告处受伤被告就应该承担全部责任。原告的每一项护理没做的也要求退还。被告提交的证据一符合证据的形式要件，且原告对证据一的真实性予以认可，对被告提交的证据一，本院予以采信。6、原告提交证据五证明一份，用于证明原告在济宁丽天服饰有限公司上班，于2018年11月11日到2019年3月1日未出勤，每天工资120元。提交证据六中国银行工资清单一份，用于证明原告在2018年10月工资2600元。提交证据七提交微信转账记录2份，用于证明2019年4月份工资2960元，2019年5月份工资2876元。证据五六七均用于证明被告需赔偿原告误工费共计12840元（120元*107天），从2018年11月11日到2018年12月8日出院，出院后原告不能上班至2019年2月28日。原告提交证据八证明和身份证复印件各一份，用于证明原告丈夫马文孝在济宁真知教育咨询有限公司上班，于2018年11月20日至2018年12月16日请假，工资每天360元。原告主张受伤住院期间由丈夫马文孝护理，故被告应当赔偿原告护理费6840元，住院19天（19天*360元）。原告提交证据九交通费票据一组，共计120元，原告要求被告赔偿交通费1000元。原告同时要求被告承担原告医疗费159.2元，伙食补助费共计1900元（50元*19天*2人），以上费用共计25375.2元。经庭审质证，被告认为，原告在陈述中两次改变诉讼请求，被告放弃答辩期，对原告的主张，原告在诉状中书写的身份是农民，原告的诉讼请求应当按照农民标准计算，对于证据五济宁丽天服饰有限公司的证明真实性有异议，随意性很强，书写格式也不规范。对于证据六中国银行交易明细的工资清单真实性无异议，结合个人收入证明和流水证明并不能证实原告每天工资120元，如原告是该公司员工，应该提交劳务合同，养老保险缴费标准。证据七微信转账记录是复印件，没有证据效力。对证据八护理人员马文孝的身份证复印件真实性无异议，但对济宁真知教育咨询有限公司出具的证明有异议，如马文孝在该公司从事相应的工种，应当有劳务合同和个人所得税证明，对济宁真知教育咨询有限公司出具的证明涉嫌提交虚假证据，被告方保留向公安机关报案的权利，对于证据九交通费票据的真实性无异议，对与本案的关联性有异议，请法院酌定。对原告的医疗费被告认可，误工费主张过高，计算标准应当按照农民标准的实际住院天数，护工费也应按照护工标准，伙食补助费按照30元每天，对于后续治疗费被告认可1500元，因原告未构成伤残，不存在精神抚慰金。根据相关法律，误工费和护理费只存在于住院期间，原告的各项要求除医疗费外均过高。济宁真知教育咨询有限公司注册地过高，且为咨询类公司，不存在原告丈夫的工种，原告陈述其丈夫在淄博工作也自相矛盾，原告涉嫌虚假证据的提交，被告要求法院审核后移交相关部门。对原告提交的证据五、证据六、证据七，因符合证据的形式要件，被告对证据五证据七虽有异议，但不能提供相应证据证实自己的主张，被告对于证据六真实性无异议，故对原告提交的证据五六七本院予以采信。原告提交的证据八马文孝的身份证复印件符合证据的形式要件，且被告对该身份证复印件的真实性无异议，本院对该身份证复印件予以认定。但原告主张被告在济宁真知教育咨询有限公司做零杂工，并且与济宁真知教育咨询有限公司无劳务合同和工资表，且被告对证据八中的证明不予认可，故对该证明，本院依法不予采信。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告主张，被告提交的证据一中记录的护理记录属实，但截止到2018年8月26日没做完的剩余次数的记录不准确，该合约书是原告与姿妍丽抗衰养生会所在联民三楼签订的。2018年5月13日之后都是在被告处做的，之前都是在联民的姿妍丽抗衰养生会所做的。原告已经在被告处做了四次了，这次受伤就是第四次。经庭审质证，被告认为原告所说不属实，被告提供的记录上的护理都不是被告做的。只有原告受伤的这次是被告做的。姿妍丽抗衰养生会所与被告没有关系。原告这次受伤的护理是姿妍丽抗衰养生会所委托被告做的，被告属于帮助性质，没有收取原告和姿妍丽抗衰养生会所的任何费用。在档案记录的时间节点后原告在被告处做了三次胸部护理，第三次受的伤。因原告无法提供相关证据证实自己的主张，且被告不予认可，对原告的主张，本院不予支持，但原告在被告处做护理时受伤，双方均认可，本院予以认定。一审法院认为，原告于2018年4月30日与姿妍丽抗衰养生会所签订了服务合同，后姿妍丽抗衰养生会所在汶上县撤出原告在被告处继续做剩余产品的护理。于2018年11月11日，原告在汶上县宏之远健康养生中心做护理时胸部被烫伤。庭审中，被告认可这一事实。因被告的过错导致原告受伤，被告应当承担相应的赔偿责任。被告虽主张被告方系对姿妍丽抗衰养生会所的义务帮助行为，但原告不予认可，且被告并未提供相关证据证实自己的主张。即使被告属于义务帮助，被告也不能以无偿帮忙为由而免除其因未尽合理安全注意义务而应当承担的责任。对被告的主张本院不予支持。关于原告的赔偿项目及范围:1、医疗费：原告要求被告赔偿医疗费159.2元，本院依法予以支持。2、误工费：原告于2018年11月19日住院治疗，2018年12月8日出院，2019年5月24日经济南秉正司法鉴定所鉴定未达到伤残等级。原告住院共计19天。原告提交的疾病诊断证明书中载明，医生建议原告需继续外涂抗疤药膏，一月1次，3-5次为一疗程，也即3-5个月，本院酌情认定为3个月。根据相关法律规定，原告的误工时间应为109天。原告主张的误工时间的计算方式不符合法律规定，没有法律依据，本院不予支持。但原告主张误工时间为107天，没有超出109天，故本院予以支持。对原告提交的证据五、证据六、证据七本院依法予以采信，原告工资为120元/天，原告的误工费应为120元/天*107天=12840元。3、护理费：因原告无法提供相关的证据证实护理人员马文孝的真实准确收入，按照2018年山东省农村居民人均可支配收入标准计算，马文孝的护理费应为45元/天，共计45元/天*19天=855元。4、住院伙食补助费：按照相关法律规定，住院伙食补助费为住院期间每人30元/天，原告的伙食补助费应为30元/天*19天=570元；4、交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计，原告主张的花费交通费酌情认定为200元；5、后续治疗费：鉴定意见书明确载明，原告瘢痕修复治疗费用约需人民币1500-2000元，本院酌情认定为2000元。6、关于原告支付的司法鉴定费2600元，由济南秉正司法鉴定所出具的票据予以证实，本院应予支持。综上，原告受到的损失为159.2元+12840元+855元+570元+200元+2000元+2600元=19224.5元。所以，被告应赔偿原告各项损失19224.5元依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，判决如下：一、限被告汶上县宏之远健康养生中心于本判决生效后十日内赔偿原告何某医疗费、误工费、伙食补助费、护理费等共计19224.5元；二、驳回原告何某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费213元，由被告汶上县宏之远健康养生中心负担。汶上县宏之远健康养生中心与何某在二审中均未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案争议的焦点问题是，上诉人要求改判赔偿被上诉人各项损失7239.5元是否有事实依据和法律依据。经审查，上诉人与被上诉人对于被上诉人在上诉人处做护理时胸部被烫伤这一事实没有异议。上诉人应对被上诉人的损失承担相应的赔偿责任。被上诉人住院治疗19天，被上诉人提交的疾病诊断证明书中载明，建议被上诉人需继续外涂抗疤药膏，一月1次，3-5次为一疗程，也即3-5个月，原审法院依据被上诉人的住院时间、疾病诊断证明书中的建议及被上诉人的请求，认定被上诉人的误工时间为107天符合法律规定。被上诉人在原审中提交证据，证明其在汶上县丽天服饰有限公司工作，每天工资120元。原审法院以此计算被上诉人的误工费并无不当。上诉人主张以住院时间19天，按每天45元计算误工费与事实不符，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人汶上县宏之远健康养生中心负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一九年十月十八日书记员  黄 灿