兰州新区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0191民初1684号原告：蒋应福。委托诉讼代理人：张羽，甘肃文广律师事务所律师。被告：中天银都（天津）建设工程有限公司甘肃分公司。负责人：严树学。被告：甘肃盛鑫投资发展有限责任公司。法定代表人：余文秀。委托诉讼代理人：李浩刚。被告：甘肃大道房地产开发有限公司。法定代表人：唐小英。委托诉讼代理人：强承军，北京大成（兰州）律师事务所律师。原告蒋应福诉被告中天银都（天津）建设工程有限公司甘肃分公司（以下简称中天银都甘肃分公司）、甘肃盛鑫投资发展有限责任公司（以下简称盛鑫公司）、甘肃大道房地产开发有限公司（以下简称大道公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋应福及其委托诉讼代理人张羽、被告中天银都甘肃分公司法定代表人严树学、被告盛鑫公司委托诉讼代理人李浩刚、被告大道公司委托诉讼代理人强承军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋应福向本院提出诉讼请求：1.判令中天银都甘肃分公司向蒋应福支付工程款2076153.9元，承担资金占用利息685130.787元（以年息6%计算自2013年11月21日至2019年5月21日，此后利息按年息6%计算至本息清偿完毕），以上共计2761284.69元；2.判令盛鑫公司在未支付中天银都甘肃分公司工程款范围内承担支付责任，并在未付工程款范围内承担年息6%计算的资金占用利息（以年息6%计算自2013年11月21日至2019年5月21日，此后利息按年息6%计算至本息清偿完毕）；3，判令大道公司对盛鑫公司应付蒋应福的工程款及资金占用利息承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：2012年5月，中天银都甘肃分公司承包了盛鑫公司位于兰州新区综合市场快捷酒店建设工程项目，并将主体工程交由蒋应福负责施工，蒋应福立即组织施工人员施工，并于2013年11月完成了工程主体施工所有项目，并移交给盛鑫公司。后经蒋应福与盛鑫公司、中天银都甘肃分公司核算，该工程项目造价11283681.98元，中天银都甘肃分公司于2014年2月27日进行了确认，盛鑫公司于2014年6月19日进行了确认，但自工程完工至今，蒋应福仅收到工程款8570000元，剩余工程款至今未付。2017年10月20日，大道公司作为甲方，蒋应福作为乙方之一，盛鑫公司作为丙方签订了《三方协议》，其中第二条约定：大道公司支付快捷酒店主体建设方中天银都甘肃分公司公司负责人蒋应福剩余工程款（具体款项以丙方与施工方对账为准）。协议签订后至今，盛鑫公司、大道公司均未按约定向蒋应福支付任何工程款，为维护合法权益，故诉至法院。中天银都甘肃分公司辩称，蒋应福与中天银都甘肃分公司是挂靠关系，中天银都甘肃分公司无法支付，应由盛鑫公司与蒋应福结算，盛鑫公司支付多少，中天银都甘肃分公司就向蒋应福支付多少，蒋应福诉请的欠付金额还未经清算，故中天银都甘肃分公司不予认可。盛鑫公司辩称，蒋应福作为个人没有建设工程施工资质，签订的合同是转包行为，该协议因违法而无效，只有有施工资质的企业才具有竣工验收合格后向发包方主张工程款的权利，蒋应福作为个人，其诉讼请求不应该得到法院支持。关于金额，盛鑫公司没有收到中天银都甘肃分公司的结算报告，对请求金额不认可，请求驳回蒋应福的诉讼请求。大道公司辩称，大道公司与蒋应福从未签订过《建筑工程施工合同》，大道公司与蒋应福之间不存在债权债务关系。《三方协议》因蒋应福和盛鑫公司隐瞒了重要事实而不成立，且与之后大道公司和盛鑫公司签订的《执行和解协议》矛盾，根据执行和解协议，盛鑫公司以本案案涉项目房产抵偿了大道公司的合法债权，大道公司接手该房产，并不涉及另外需要付费的情况。综上，请求驳回蒋应福的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2012年初，盛鑫公司作为发包方，中天银都甘肃分公司作为总承包方，双方签订了《建设工程施工合同》，由中天银都甘肃分公司承建失地农民安置项目二期工程土建（三层钢结构）工程，后中天银都甘肃分公司与蒋应福达成口头协议，将其中的兰州新区综合市场快捷酒店建设工程交由蒋应福实际施工。2012年5月底，蒋应福组织人工进场开始施工。2013年1月29日，兰州市项目投资评审中心对快捷酒店已完工部分进行了评审，评审金额为5280000元。后由蒋应福继续组织施工至2013年9月结束。2013年11月21日，蒋应福与盛鑫公司柴富旦、装饰施工方张耳，监理方四方签字确认快捷酒店未完工程量，并将工程移交给装饰施工方施工。2014年双方组织对涉案工程进行结算，核算工程总价款为10864345.36元，并约定经过《甘肃省建设工程费用标准证书》核定后即可按11283681.98元进行结算，2014年2月27日中天银都甘肃分公司作为施工单位在该结算单中盖章，蒋应福作为施工单位负责人签字，2014年6月19日盛鑫公司作为建设单位在该结算单中盖章，并注明“工程决算属实，但其中有40万元等取费证书到后付款”。2014年7月15日，盛鑫公司出具对账单一份，载明已经支付蒋应福工程款9610000元，其中甘肃盛鑫投资发展有限责任公司支付4370000元，甘肃盛鑫房地产开发有限责任公司支付1700000元，中天银都甘肃分公司支付3540000元，并备注蒋应福应缴税金637528元，应缴施工期间所欠水电费用及其他费用。2015年4月12日，蒋应福在结算单中备注：快捷酒店工程项目建筑安装税及印花税，全部由盛鑫公司在工程款中代扣、代缴。2017年10月20日，大道公司、大港装饰工程有限公司、盛鑫公司签订了《三方协议》，就快捷酒店工程达成协议，约定三方按照各自投资金额就快捷酒店产权进行入股，并在土地确权后，进行工商局备案及章程变更，土地确权后一个月内大道公司支付蒋应福剩余工程款，（具体金额以盛鑫公司与蒋应福对账为准）。2018年5月10日，中天银都甘肃分公司向蒋应福出具证明一份，证明2013年元月，经兰州新区新港物流公司清算后，应付蒋应福工程款5280000元，由中天银都甘肃分公司代为支付，在付款前，盛鑫公司已经支付蒋应福1040000元工程款，因盛鑫公司要求将已付款扣回，中天银都甘肃分公司即将应付工程款中代扣1040000元后转交给盛鑫公司财务主管黄兴祥，实际支付蒋应福工程款8570000元。庭审中，蒋应福自认，施工中欠付水电费用30000元。另查明，兰州市中级人民法院在执行山东天幕集团总公司新疆分公司申请执行盛鑫公司建设工程合同纠纷一案过程中，大道公司于2017年11月18日提出申请，要求变更其为该案申请执行人，经兰州市中级人民法院查明，2017年7月8日，山东天幕集团总公司新疆分公司与大道公司签订《债券转让协议书》，约定山东天幕集团总公司新疆分公司将其对盛鑫公司的债权转让给大道公司，并通知了盛鑫公司，故兰州市中级人民法院于2017年00月23日裁定变更大道公司为该案的申请执行人。庭审中，大道公司陈述，在该案的执行过程中，双方达成执行和解，涉案工程抵顶了该案的案款，盛鑫公司认可涉案工程已交由大道公司进行装修。以上事实有双方在庭审中的陈述以及出示并质证的兰州新区综合市场快捷酒店结算单、付款对账单、中天银都甘肃分公司出具的证明、三方协议、未完工程量移交清单、兰州市中级人民法院（2017）甘01执异416号执行裁定书、兰州市项目投资评审中心关于兰州新区物流综合体暨失地农民安置项目（快捷酒店已完工程）结算的评审报告等予以佐证，本院予以确认。本院认为，中天银都甘肃分公司在承包盛鑫公司发包的工程后，将其中的部分工程交由无资质的个人蒋应福负责施工，双方形成建设工程分包合同关系，该合同因违反法律禁止性规定而无效。因蒋应福施工已成事实，合同无效后应适用折价补偿的返还原则，折价标准以双方确认的金额为准。本案中，蒋应福作为实际施工人，其个人是无法取得《甘肃省建设工程费用标准证书》的，中天银都甘肃分公司也未能取得该证书，故应按照中天银都甘肃分公司及盛鑫公司均盖章的结算单确定工程款金额为10864345.36元。因涉案工程已经结算，且已由盛鑫公司交付大道公司装修使用，故本院认为工程款付款条件已成就。由于中天银都甘肃分公司及蒋应福已经确认支付蒋应福8570000元，盛鑫公司出具的付款对账单中备注蒋应福应缴税金637528元，应缴施工期间欠付的水电费及其他费用，蒋应福也在结算单中备注快捷酒店工程项目建筑安装税及印花税，全部由盛鑫公司在工程款中代扣、代缴，蒋应福自认施工期间欠付水电费用30000元，故中天银都甘肃分公司实际应支付蒋应福剩余工程款1626817.36元（10864345.36元-8570000元-637528元-30000元）。关于蒋应福诉请支付利息承担资金占用利息685130.787元的诉讼请求，因涉案合同无效，该项诉讼请求没有事实和法律依据，故本院不予支持。关于盛鑫公司是否应承担连带清偿责任的问题，本案中，蒋应福是实际施工人，中天银都甘肃分公司是承包人，盛鑫公司是发包人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。”盛鑫公司并未提交其支付中天银都甘肃分公司工程款的证据，故其应当对中天银都甘肃分公司应付蒋应福的工程款1626817.36元承担连带清偿责任。关于大道公司是否应承担付款责任的问题，本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，蒋应福主张大道公司按照三方协议约定支付工程款与本案并非同一法律关系，本案不予一并处理。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第四条第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、中天银都（天津）建设工程有限公司甘肃分公司于本判决书生效之日起三十日内向蒋应福支付剩余工程款1626817.36元；二、甘肃盛鑫投资发展有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回蒋应福的其他诉讼请求。如未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28890元，减半收取14445元，由中天银都（天津）建设工程有限公司甘肃分公司、甘肃盛鑫投资发展有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  田彩兰二〇一九年十月二十二日法?官助?理杨治彦书记员  李春玲