四川省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川民终807号 上诉人（原审被告）：周咏雪，女，汉族，1995年7月17日出生，住四川省威远县。 委托诉讼代理人：郑红生，四川善嘉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：上海浦东发展银行股份有限公司内江分行，住所地四川省内江市东兴区大千路660号。 负责人：杨松，行长。 委托诉讼代理人：徐飞，四川恒和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋曦，四川恒和信律师事务所律师。 原审第三人：宜宾市五星房地产开发有限公司，住所地四川省兴文县古宋镇中山西路四-2小区。 法定代表人：王正荣，董事长。 上诉人周咏雪因与被上诉人上海浦东发展银行股份有限公司内江分行（以下简称浦发银行内江分行）及原审第三人宜宾市五星房地产开发有限公司（以下简称五星房产公司）申请执行人执行异议之诉一案，不服四川省内江市中级人民法院于2018年12月29日作出（2018）川10民初78号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月19日立案后，依法组成合议庭进行审理，并于2019年9月11日组织当事人进行了听证。上诉人周咏雪共同的委托诉讼代理人郑红生，被上诉人浦发银行内江分行的委托诉讼代理人徐飞到庭参加听证，原审第三人五星房产公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 周咏雪上诉请求：1.撤销（2018）川10民初78号民事判决，依法改判终止执行五星房产公司开发的位于四川省兴文县古宋镇光明新城“五星大世界”2幢1层7号、8号、16号、17号、18号、26号房屋；2.本案全部诉讼费用由浦发银行内江分行承担。事实和理由：一、一审判决审查认定证据不符合客观事实，对周咏雪提供的对其有利的证据不予采信且无任何说理，有失客观公允，导致判决错误。（一）案涉房屋自2017年4月起就由周咏雪实际占有使用至今。一审法院仅凭对宜宾市五星实业集团有限责任公司副总经理王崇莲一人的调查询问，即否定周咏雪合法占有案涉房屋的客观事实不当。（二）周咏雪提供了《商品房买卖合同》《商品房预售备案通知书》《商品房预售许可证》作为证据，一审判决对待证事实未作客观公允评价，裁判逻辑混乱，对相关法律概念进行任意取舍，盲目扩充说理，偏离了案件争议焦点。二、一审判决法律适用混乱，对归纳的争议焦点未能集中重点审查及说理，偏离主旨。本案应适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》（以下简称《执行异议和复议规定》）第二十八条的规定进行审查。周咏雪完全符合该条规定的四个核心要件。（一）在人民法院查封之前，当事人已签订合法有效的书面买卖合同，并已支付全部价款，对此各方无异议，一审判决也予以确认。（二）在人民法院查封之前，其已合法占有该不动产。一审法院狭义理解“合法占有”，仅凭王崇莲的证言就否定周咏雪占有的合法性，是错误的。法律上的合法占有不应狭义理解为具体的占有方式，而应分析其占有的基础事实是否合法。本案中，周咏雪购买案涉房屋并支付完毕房款，从五星房产公司取得钥匙后有权正常使用房屋。周咏雪对案涉房屋的占有使用于法有据，且处于持续状态。（三）周咏雪签订的《商品房买卖合同》约定所购房屋的土地使用权及在建工程均未设定抵押，其已尽到合理注意义务，并据此办理网签备案手续。此外，房屋管理部门颁发的《商品房预售许可证》说明案涉房屋具备销售的法定条件，可以办理产权登记，周咏雪没有任何过错。 浦发银行内江分行辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。一、周咏雪未合法占有案涉房屋。案涉房屋属在建工程，不具备交付条件，不可能向周咏雪交付。周咏雪未提交任何证据证明案涉房屋办理了交接手续，事实上也没有合法交付。一审法院收集的证据证明了该项目未完工，未交付任何人使用。二、《中华人民共和国物权法》第二百条规定，抵押权人有权对抵押土地上新增的建筑物一并处置的权利。三、一审法院收集的证据已经一审庭审举证质证，应当采信。 五星房产公司未陈述意见。 浦发银行内江分行向一审法院起诉请求：1.判令撤销（2018）川10执异13号执行裁定书，继续执行五星房产公司所有的位于兴文县的“五星大世界”2幢1层7号、8号、16号、17号、18号、26号房屋；2.本案诉讼费（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费等）全部由周咏雪承担。 一审法院认定事实：2017年7月3日，一审法院立案执行浦发银行内江分行申请执行被执行人五星房产公司等借款合同纠纷三起执行案件，案号分别为(2017)川10执101、102、103号。执行中，一审法院于2017年11月15日作出(2017)川10执101号、(2017)川10执102号、(2017)川10执103号执行裁定，查封被执行人五星房产公司所有的位于四川省兴文县古宋镇光明新城的国有土地上的在建工程（项目名称：“五星大世界”）。周咏雪于2017年11月30日对一审法院查封被执行人五星公司所有的位于四川省兴文县古宋镇光明新城的国有土地上的在建工程（“五星大世界”）提出书面异议。一审法院于2018年5月31日作出（2018）川10执异13号执行裁定：中止对被执行人五星房产公司开发建设的位于四川省兴文县古宋镇光明新城“五星大世界”2幢1层7号、8号、16号、17号、18号、26号商业用房的执行。 四川省宜宾市兴文县古宋镇“五星大世界”系被执行人五星房产公司开发建设的房地产项目，于2013年12月3日取得商品房屋预售许可证。2014年9月16日，周咏雪与五星房产公司签订合同编号分别为WX-147、WX-148、WX-149、WX-150、WX-151、WX-166号6份《商品房买卖合同》，约定周咏雪购买五星房产公司开发建设的“五星大世界”2-1-07、2-1-08、2-1-18、2-1-17、2-1-16、2-1-26号商业用房，总面积为410平方米，购房价款总计3583898元。同日，周咏雪与五星房产公司还签订《补充协议》，约定周咏雪应于合同签订之日向五星房产公司一次性支付房款3583898元。周咏雪分三次向五星房产公司支付购房价款1000000元、3699055.70元、804854元，合计5503909.70元。2014年9月15日，五星房产公司到兴文县住房和城乡建设规划局办理了前述房屋的商品房预售备案登记。五星房产公司开发建设的“五星大世界”房地产项目至今未竣工验收。周咏雪主张其自2017年4月1日起占有使用前述房屋。 2018年11月7日，一审法院对宜宾市五星实业集团有限责任公司副总经理王崇莲进行询问，王崇莲称：“‘五星大世界’项目2013年6月正式开工，2013年年底主体修建完成，2013年11月3日办理预售许可证，2013年12月30日开盘。截至现在‘五星大世界’项目收尾工程还未完工（绿化亮化、水电气安装尚未完工），整个工程竣工验收无法进行，房屋不能交付使用。……（房屋）一类是按照市场价正常销售，且单价每平方米两万左右，且大部分支付完毕；一类是借款抵房。所有房屋销售均签订了房屋买卖合同且到房管局备案。……（第二种情况房屋单价）不是以市场价签订买卖合同，根据债权总额及抵偿房屋面积确定单价。比如李小平的房屋买卖合同备案，单价为2026元每平方米，明显低于市场价。……工程没有完工，也没有验收，水电不通且已经申请报停不能使用。因为没有验收，所以没有交付给任何人使用。（占有使用的）是他们自行撬锁换锁并占有使用。……没有对方付款的依据及明细，因为原来的经办人已离开了公司，提供不了对方付款的明细，以对方提供实际打款依据为准，可以提供销售情况统计表”。五星房产公司提供的《“五星大世界”项目备案房源情况》载明涉及周咏雪的房屋“合同备案总价为3583898元、销售总价为5568888元，正常销售，房款已交清”。 一审法院认为，该案的争议焦点是周咏雪对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益，案涉房屋应否继续执行。 《执行异议和复议规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。就本案而言，案外人周咏雪应同时具备上述规定的四个要件方能排除人民法院对案涉房屋的强制执行。首先，案涉《商品房买卖合同》及《补充协议》系周咏雪与五星房产公司自愿签订，且周咏雪已经支付完房款，故符合上述第二十八条第一、三项的规定。其次，周咏雪主张其自2017年4月1日起占有使用案涉房屋。一审法院认为，合法占有是一种有法律依据的对不动产实际控制的事实状态。该案中，五星公司开发建设的“五星大世界”工程项目至今未竣工验收，案涉房屋尚不具备交付、使用条件，周咏雪亦未举示证据证明其与五星房产公司就案涉房屋办理了交接手续，且宜宾市五星实业集团有限责任公司副总经理王崇莲在接受本院询问时称“五星大世界”项目没有完工、不能使用、未交付给任何人使用，故周咏雪所提交的证据不能证明其在一审法院查封前已合法占有案涉房屋，不符合上述第二十八条第二项的规定。 根据《执行异议和复议规定》第二十九条关于“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”的规定，因周咏雪未举证证明购买案涉房屋用于居住且其名下无其他用于居住的房屋，故根据该条规定，其对案涉房屋亦不享有足以排除强制执行的民事权益。 根据《城市商品房预售管理办法》第十条关于“商品房预售，开发企业应当与承购人签订商品房预售合同。开发企业应当自签约之日起30日内，向房地产管理部门和市、县人民政府土地管理部门办理商品房预售合同登记备案手续”，《中华人民共和国物权法》第二十条关于“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效”的规定，商品房预售备案登记是房地产管理部门出于行政管理的目的，对商品房预售合同进行的备案，系行政管理范畴，而预告登记制度系物权法确定的一种物权登记制度，预告登记后，其请求权产生权利保全的效力。根据物权法定原则，仅办理了商品房预售合同的登记备案，并不当然产生预告登记的物权效力。该案中周咏雪提供的《商品房预售备案通知书》上明确载明“该备案通知书仅代表该房屋目前的权利状态，不能做为房屋的产权证明”，可以看出案涉房屋备案只是依据《城市商品房预售管理办法》办理的合同备案登记，并非物权预告登记。周咏雪虽然与五星公司就案涉房屋签订《商品房买卖合同》并办理了预售备案登记，但没有办理预告登记。周咏雪主张其对商品房预售合同的备案登记等同于房屋产权预告登记的理由于法无据，其要求停止对案涉房屋的执行，不符合《执行异议和复议规定》第三十条关于“金钱债权执行中，对被查封的办理了受让物权预告登记的不动产受让人提出停止处分异议的，人民法院应予支持；符合物权登记条件，受让人提出排除执行异议的，应予支持”的规定。 综上所述，根据《中华人民共和国物权法》第九条关于“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”的规定，在案涉房屋未变更登记至周咏雪名下前，周咏雪对案涉房屋不享有物权，仅基于《商品房买卖合同》享有要求五星公司变更物权登记的债权请求权。而周咏雪享有的该债权请求权因不符合《执行异议和复议规定》第二十八条第二项、第二十九条第二项、第三十条规定的条件，不具有物权期待的性质，不能对抗人民法院的强制执行。浦发银行内江分行的诉讼请求成立，应予以支持。经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条，《执行异议和复议规定》第二十八条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条第一项之规定，判决：准许执行五星房产公司开发建设的位于四川省兴文县古宋镇光明新城“五星大世界”2幢1层7号、8号、16号、17号、18号、26号商业用房。案件受理费35471元，由周咏雪负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 周咏雪提交了五星房产公司出具的《说明》一份，落款时间为2015年6月15日，记载的主要内容为：“五星大世界”房产取得预售许可证后，经五星房产公司及项目部领导班子集体研究，为了筹集工程建设资金，决定对“五星大世界”二幢一层商铺按市场价进行趸售，总售价2500万元，由副总经理周健具体实施，参与趸购的人员由刘卫、周咏雪、熊海冲等人组成；虽然因企业资金紧张房屋未完工，但买卖已成交，产权已无异议，同意购买人对房屋进行管理、看护、使用，不允许任何人对该房屋进行侵犯。拟证明：周咏雪占有案涉房屋是从五星房产公司处拿到的钥匙，并非通过撬门的方式进入案涉房屋。 浦发银行内江分行质证认为：对该《说明》的真实性和合法性不予认可；该《说明》是五星房产公司在什么情况下向谁出具的不清楚；该《说明》相反可以证明因五星房产公司资金紧张，房屋未完工，不能合法进行交付；五星房产公司只是同意周咏雪进行看护、使用，但有没有进行合法交付未得到证实。 本院认为：《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定，单位出具的证明材料必须同时有单位盖章、单位负责人签字或者盖章、经办人员签字或者盖章；法院调查核实该证据时，单位及制作证明材料的人员拒绝出庭作证的，不得将该证明材料作为认定案件事实的根据，即不符合以上形式要求的证明材料没有证据效力。而该《说明》作为单位出具的书证，其上仅有出具单位五星房产公司的印章，并没有该公司法定代表人（负责人）及制作（经办）人员的签名或印章，同时，五星房产公司也并未依本院通知参加听证，不符合单位出具书证的法定形式要求，不能作为认定本案事实之依据。仅从该《说明》中关于“同意购买人对房屋进行管理、看护、使用”的表述看，也并不能直接反映出五星房产公司有向购房人交付房屋以及何时交付房屋的意思表示。此外，该《说明》的落款时间为2015年6月12日，而周咏雪自称其自2017年4月1日起占有案涉房屋，即在五星房产公司“同意购买人对房屋进行管理、看护、使用”后长达近两年的时间后，周咏雪才依其意思“占有”案涉房屋，亦不符合常理。该《说明》内容涉及的相关事宜，与一审法院依职权调查公司相关负责人陈述的内容也存在矛盾，在无其他证据印证的情况下，其真实性存疑。本院对该证据依法不予采信。 对一审判决查明的案件事实，除周咏雪对有关其占有使用房屋的事实提出异议外，本案各方当事人对一审判决认定的其他案件事实没有异议，本院予以确认。 本院认为，根据当事人的上诉主张和答辩理由，本案的主要争议问题，是周咏雪就案涉房屋所主张的权利，能否阻却浦发银行内江分行申请人民法院继续强制执行的问题。除案件事实的争议外，主要涉及应如何正确理解、适用《执行异议和复议规定》第二十八条的问题。 执行异议之诉不仅涉及申请执行人的利益，还涉及到案外人和被执行人的利益。人民法院审理执行异议之诉案件，应综合考虑不同当事人之间的利害关系，充分保护各方当事人的合法权益。《执行异议和复议规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。该条规定突破了债权平等原则和合同相对性原则，对交易安全和被执行人其他金钱债权人的利益影响巨大，也增加了被执行人和案外人通过执行异议恶意串通逃避强制执行的风险。因此，人民法院在适用该条规定时，应当严格审查、严格把握。就本案而言，只有当上述四个要件同时具备时，周咏雪对案涉房屋所享有的权利，才可能产生阻却人民法院强制执行的效果。 本案中，关于周咏雪在人民法院查封之前已与五星房产公司签订合法有效的书面买卖合同，并已支付全部价款的事实，一审法院已作出认定，各方当事人亦无异议，本院依法予以确认。关于周咏雪是否在人民法院查封前合法占有案涉房屋的问题，是本案当事人的主要分歧所在。根据周咏雪当庭陈述、当庭展示的钥匙、一审法院调查的王崇莲询问笔录以及现有的其他证据，周咏雪已取得案涉房屋钥匙，实际对案涉房屋进行着管理和控制，占有案涉房屋应系客观事实。但该事实上的占有是否为合法占有，仍需依法据实判断。周咏雪上诉称，2017年4月，其基于五星房产公司同意和通知，于施工队处取得钥匙，双方因此存在转移交付房屋合意，并非其单方行为，应当认定为合法占有；浦发银行内江分行则认为，案涉房屋未竣工验收，不具备交付条件，不可能向周咏雪交付。对此，本院认为，案涉房屋未经竣工验收属实。《中华人民共和国建筑法》第六十一条第一款规定：“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件”，第二款规定：“建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用”。该规定系对建设工程交付的管理性规定，当事人违反该规定虽应承担相应责任，但不能仅仅据此否定当事人对房屋占有的事实和判断占有是否合法。就此节而言，周咏雪的主张成立。换言之，买受人是否占有房屋、占有房屋的行为是否合法，应根据当事人举证情况和相关因素予以综合判断；既要考虑其占有是否具备法律上的依据，也理应关注其占有方式是否正当。 根据本案当事人双方提出的事实主张和理由，判断周咏雪的占有行为是否具有合法性的关键，在于该占有是当事人双方合意的结果，还是单方行为所致。根据《中华人民共和国物权法》第二百四十一条的规定，基于合同关系可产生占有。房屋买受人依其与出卖人合意之占有，具备法律上的依据，其占有应具有合法性。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”之规定，周咏雪主张其系基于与出卖人之合意而占有房屋，系以合法方式占有，具备无过错不动产买受人物权期待权构成要件之一，以此反驳浦发银行内江分行提出的诉讼请求，理应对其主张的存在房屋转移交付之合意事实承担举证责任。 案涉《商品房买卖合同》约定：该商品房达到第十条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日的7日前，书面通知买受人办理交接手续的时间、地点以及应当携带的证件；验收交接后，双方应当签署商品房交接单等。该合同第十条约定的交付条件如下：1.出卖人应当在2015年3月31日前向买受人交付该商品房；2.该商品房已取得规划验收合格证；3.有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测报告；4.满足出卖人承诺的市政基础设施达到的条件等。周咏雪上诉中所主张的转移交付路径，显然并不符合案涉《商品房买卖合同》的约定，其亦未举示其他相关证据，证明案涉房屋具备《商品房买卖合同》第十条约定的交付条件，双方系依约办理的书面交接手续。因此，周咏雪与五星房产公司并未按案涉《商品房买卖合同》约定的时间、程序、条件、方式等进行房屋的转移交付。 本案中，合同双方并无办理钥匙移交、房屋交接等手续的直接、书面证据。为证明其系基于合同双方合意完成的房屋交付，周咏雪提交了前述五星房产公司的《说明》。如前所述，该证明材料因欠缺单位书证的形式要件，不具有证据效力，其内容也不能证明其取得房屋钥匙，进而占有房屋的行为，系基于与五星房产公司达成合意的结果，与本案现有其他证据之间也存在矛盾，不足以证明其如何占有房屋的事实以及占有行为的合法性。同时，周咏雪虽主张其占有案涉房屋的时间为2017年4月1日，即在法院查封之前，但就其提交的证据而言，难以证明其所称的占有时间节点在查封之前。因此，周咏雪未提供充足的证据证明其诉称的占有行为合法且系发生在人民法院查封之前，即其行为不符合《执行异议和复议规定》第二十八条第二项的规定。一审判决认定周咏雪所提交的证据不能证明其在一审法院查封前已合法占有案涉房屋，并无不当。在此情形下，本案是否因买受人自身原因未办理案涉房屋过户登记的问题，已无进一步审查认定的必要。 综上，周咏雪的上诉请求，事实及法律依据不足，不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，处理结论正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费35471元，由周咏雪负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 何学敏 审 判 员 许 静 审 判 员 邓长玉 二〇一九年十月十五日 法官助理 彭 芳 书 记 员 向 静