四川省自贡市大安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0304刑初134号 公诉机关自贡市大安区人民检察院。 被告人陈德培，男，1968年10月26日出生于四川省自贡市，汉族，初中文化，务农，住四川省自贡市大安区。因本案于2019年5月9日被自贡市公安局大安分局取保候审，同年7月29日被自贡市大安区人民检察院取保候审，同年9月6日被本院取保候审。现在其原籍。 指定辩护人缪润鲜，四川宏宗律师事务所律师。 被告人陈思权，男，1971年11月23日出生于四川省自贡市，汉族，小学文化，务农，住四川省自贡市大安区。因本案于2019年5月9日被自贡市公安局大安分局取保候审，同年7月29日被自贡市大安区人民检察院取保候审，同年9月6日被本院取保候审。现在其原籍。 指定辩护人刘刚，四川漆大律师事务所律师。 被告人游国才，男，1951年2月17日出生于四川省自贡市，汉族，初中文化，务农，住四川省自贡市大安区。因本案于2019年5月9日被自贡市公安局大安分局取保候审，同年7月29日被自贡市大安区人民检察院取保候审，同年9月6日被本院取保候审。现在其原籍。 指定辩护人刁凤名，四川贡安律师事务所律师。 自贡市大安区人民检察院以大检诉刑诉[2019]131号起诉书指控被告人陈德培、陈思权、游国才犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月19日公开开庭审理本案。自贡市大安区人民检察院指派检察员周媛出庭支持公诉，被告人陈德培及其指定辩护人缪润鲜、被告人陈思权及其指定辩护人刘刚、被告人游国才及其指定辩护人刁凤名到庭参加诉讼。现已审理终结。 自贡市大安区人民检察院指控，被告人陈思权、游国才于2019年2月14日下午，途经自贡市大安区团结镇红星村××旅游学校施工工地时，看见工地上两颗银杏树即将被工地上的泥土掩埋，遂联系被告人陈德培，三人在明知该树木为他人所有的情况下，经商议，由陈德培寻找树木买家李某1，后趁这两颗银杏树所有人罗某管理不善、无人看守之机，将这两棵银杏树以4000元的价格盗卖给李某1。事后，被告人陈思权和游国才各分得赃款1300元，被告人陈德培分得赃款1400元和1000元介绍费。经大安区价格认定中心认定：被盗采的银杏树价值三万元。目前，三人均已退回所获赃款。 针对上述指控，公诉机关认为被告人陈德培、陈思权、游国才盗窃公私财物，数额较大，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应以盗窃罪追究三被告人的刑事责任。诉请本院依法判处。 被告人陈德培辩解当时看到树木快被掩埋了，就做了处理；不该贪小便宜，希望从轻处罚。 辩护人缪润鲜辩称：1.本案两颗银杏树在案发当时系无主物，被告人陈德培无盗窃的故意，客观上未秘密窃取，不构成盗窃罪；2.鉴定意见不能作为定罪量刑的依据；3.被告人陈德培系初犯、偶犯，已退出赃款；4.其家庭需要其照顾。请求从轻判处，适用缓刑。 被告人陈思权对指控的事实无异议，辩解自己不是秘密盗窃，当时树木已快被掩埋了。 辩护人刘刚对指控的事实无异议，辩称：1.被告人无非法占有的主观故意；2.被告人无秘密窃取的行为；3.本案银杏树系无主物。请求从轻处罚。 被告人游国才对指控的事实无异议，辩解自己只是在证明上签字，其他未做什么。 辩护人刁凤名对指控的罪名和事实无异议，辩称：1.被告人游国才认罪悔罪；2.被告人游国才已年近七十岁，文化程度低，法律意识淡薄；3.案发时银杏树的状态接近于被掩埋，三被告人的行为未损毁两棵银杏树；4.被告人游国才主动退出违法所得；5.本案的社会影响相对较小。请求从轻处罚、定罪免处。 经审理查明，2019年2月14日下午，被告人陈思权、游国才看见自贡市大安区团结镇红星村××旅游学校施工工地上两颗银杏树即将被泥土掩埋，遂联系被告人陈德培。三人在明知该树木为他人所有的情况下，利用银杏树所有人罗某、汪某（夫妻）管理不善之机，由陈德培寻找树木买家李某1，三人将这两棵银杏树以4000元的价格盗卖给李某1。当日，李某1将两棵银杏树挖走移栽他处。事后，被告人陈思权和游国才各分得赃款1300元；被告人陈德培分得赃款1400元，另从李某1处获得介绍费1000元。经大安区价格认定中心认定：被盗采的两棵银杏树价值三万元。 另查明，三人均已退出所获赃款；被盗银杏树已发还被害人汪某。 上述事实,有公诉机关提交的,并经法庭审理质证、认证的下列证据予以证实: 1.接（报）处警登记表、受案登记表、立案决定书等，证明被害人报案以及公安机关受立案情况。 2.强制措施，证明对三被告人采取取保候审的强制措施。 3.户籍证明及照片，证明三被告人的基本身份情况。 4.社会调查评估意见书，证明司法行政机关接受委托开展调查评估的情况。 5.无犯罪记录证明，证明三被告人在案发前均无违法犯罪记录。 6.案件来源及抓获说明，证明2019年2月20日汪某报案称其位于自贡市大安区团结××××旅游学校施工工地上的两颗银杏树被人盗窃；后公安机关将三被告人传唤到案。 7.手机微信截图、手机视频，证明李某1通过微信将5000元转账给被告人陈德培；两颗银杏树位于施工工地内，工地正在施工作业；案发当天李某1雇佣挖掘机，并通过微信转账支付谢某1200元。 8.证明一份，游国才向李某1出具出售两棵树木的证明。 9.树木买卖合同、营业执照、照片等，证明罗某2012年从游某处购得位于大安区的两棵银杏树、四棵皂角树，总金额38000元；罗某系富顺县互助镇尚景园林场经营者。 10.接受证据材料清单，证明被告人陈德培退出违法所得2400元，陈思权、游国才各自退出违法所得1300元。 11.查封决定书及查封照片等，证明公安机关将李某12019年2月14日下午在团结××××旅游学校施工工地上购得的两棵银杏树予以查封。 12.发还清单，证明本院已将被盗的两棵银杏树发还被害人汪某；公安机关已将陈德培、陈思权、游国才盗卖银杏树所获赃款5000元发还李某1。 13.证人李某1的证言，证明2019年2月14日下午，中间人陈德培联系李某1，商量是否购买栽种于团结镇朝土路工地位置的银杏树。李某1到工地后看见银杏树已经堆满了土，游国才称两棵银杏树是自己的亲戚所有的，自己有处置的权利。李某1和游国才谈好以4000元交易两棵银杏树。后李某1联系工人动工挖树，到晚上九点多，又安排货车托运两棵银杏树到北环路××组，李某1支付了货车司机1200元。第二天工人将两棵银杏树种植在了土地上。中间人陈德培从李某1处得了1000元的跑腿费、中间费。 14.证人游某的证言，证明团结××××旅游学校施工工地上的两棵银杏树原本是游某的，2012年游某将两棵银杏树和四颗皂角树卖给了罗某，卖得38000元。皂角树除去已经死掉的一颗均由罗某移走，还剩下两棵银杏树一直在原处。几年后，两棵银杏树所在地被团结镇政府征地拆迁，两棵银杏树作为附着物，每棵赔了几百元。政府让游某将树移走，游某也告知罗某要移栽银杏树。2018年底，有人让游某问罗某两棵银杏树一万左右卖不卖，罗某说要一万五千元，价格就没谈好。2019年的一天游某听说两棵银杏树不见了，告知了罗某，罗某的妻子报了警。 15.证人谢某的证言，证明其是旅游学校建设工地的管理人员，2019年2月中旬，工地施工倒土的时候即将埋到工地上的两颗银杏树，有两个人就来说两棵银杏树是他们买了的，下午就要来把树木运走。下午四时许，来了十多个工人，开了两辆车，拖树的老板借用谢某的挖机挖了两个小时，通过微信转账1200元给谢某，然后对方将树拖走了。过了几天，有一个女的来工地上说两棵树是她的，自己的树被盗了。 16.证人黄某的证言，证明其是大安区团结镇红星村支书，不知道游某早已经将两棵银杏树卖掉。2014年征地拆迁的过程中，按照自贡市政府69号令赔付了游某两棵银杏树，但是赔偿款不及树的价值，并且告知了游某如果政府要用地，就要尽快将树移走。在2018年的时候，陈思权和陈德培找过黄某问两棵银杏树的主人是谁，黄某说是游某。 17.证人李某2的证言，证明其是大安区团结镇拆迁办工作人员，大安区团结镇红星村4组在四五年前因征地被拆迁。当时按照自贡市第69号令，对土地上的植物和树木进行了补偿性质的赔付，每株几百元，只是赔付移栽、搬迁的费用。赔付之后，土地上的植物和树木的产权仍然归村民所有。 18.被害人汪某的陈述，证明2019年2月20日中午，游某联系汪某，称大安区团结镇红星村4组自贡市职业技术学校工地的两棵银杏树不见了。当天下午汪某赶到现场，通过询问学校项目部，得知2月14日下午，一个男子声称两棵银杏树是自己的，并找来一个姓李的男子来买树。后姓李的男子将树挖走，还支付了挖掘机师傅1200元。两棵银杏树价值3万元至4万元。 19.被害人罗某的陈述，证明发现两棵银杏树被盗后，让汪某报的警。罗某是从游某处购得两棵银杏树，向公安机关提交了购买合同。 20.被告人陈德培的供述，证明2019年2月14日中午，陈德培接到堂弟陈思权的电话，陈思权说团结镇红星4组旅游学校施工工地上的两棵银杏树马上要被施工队埋了，让陈德培联系人把树拖走卖了。陈德培联系了做树木生意的李某1。李某1带工人来到工地，看见两棵银杏树已经被泥土埋了一截，李某1只愿意出4000元买，再另外支付1000元跑腿费给陈德培。游国才在现场说树是他侄儿游某的，陈德培代游国才写了手续，游国才签了字。之后李某1通过微信转账5000元给陈德培，请工地上的挖掘机帮忙挖树，用货车把树运走。两棵银杏树以前的主人是游某，后游某卖给了他人。2018年陈德培和陈思权找到游某买银杏树时，得知游某已将银杏树卖给了他人。陈德培、陈思权联系过树主人买树，但价格没谈成。游国才应该也知道游某已经将树卖掉了。 21.被告人陈思权的供述，证明陈德培和陈思权二人一起做过买卖树木的中间人。2018年10月左右，陈德培、陈思权问李某1是否要购买位于旅游学校工地上的两棵银杏树，李某1觉得银杏树被泥土埋了一点，愿意出价几千元，陈德培、陈思权便联系游某，游某告知二人已将树卖给了他人，对方要一万多才肯卖，交易便没有谈拢。2019年2月的一天，陈思权、游国才路过红星村××旅游学校施工工地，看见两棵银杏树已经被泥土埋了2米多深，陈思权便联系陈德培，让陈德培问李某1还买不买银杏树。游国才也在一旁说树是其侄儿游某的，原来还能卖钱，让陈德培、陈思权快点将买树人叫来，游国才还去拦住施工队倒泥巴。之后李某1叫来了工人，李某1叫陈德培出具手续，证实树的来源。陈德培写了手续，并让游国才签了字，签字的时候说好要分钱给游国才。李某1转账给陈德培4000元作为买树的钱，陈德培分得1400元，陈思权、游国才各分得1300元。 22.被告人游国才的供述，证明2019年2月的一天，游国才、陈思权路过团结××××旅游学校施工工地，看到两棵银杏树快被泥土埋了。陈思权便给陈德培打电话，让陈德培找人来买树，游国才把倒泥土的车拦住，说过一会儿要把树拖走。到了下午，陈德培和一些工人来到工地上，陈德培和陈思权让游国才证明银杏树是政府征地拆迁占了的，同时证明树是老游家的。陈德培写了一份证明，游国才签了字，签字的时候说好卖树的钱4000元，陈德培、陈思权、游国才三人平分。 23.大安区价格认定中心关于被盗采银杏树的价格认定结论书及告知通知书，证明经过价格认定中心认定，两棵银杏树共计价值30000元。已将结论意见告知了三被告人及被害人。 24.辨认笔录，证明陈德培和李某1分别辨认了被告人游国才；三被告人分别对盗卖两棵银杏树的地点进行了指认。 25.现场勘验笔录及照片，证明案发现场位于自贡市大安区团结××××旅游学校施工工地，以及现场的方位和概貌情况。 26.视听资料光盘四张：讯问被告人同步录音录像视频、陈德培向公安机关提供的现场视频。 上述证据，来源合法，内容客观真实，与本案事实相关联，且能相互印证，形成证据锁链，本院予以确认并采信，本案事实清楚，证据充分。 辩护人缪润鲜提供“新民镇人民政府关于市委党校拆迁项目区域内附着物和春苗搬迁的通知”照片打印件一份，拟证明政府已通知搬迁时间，过期将视为自动放弃。故涉案的银杏树为无主物。公诉人质证认为，该通知是向新民镇燎原村7、8组村民发布的，与本案被盗银杏树不是同一范围，该证据与案件事实无关。 上述证据，辩护人未提供证据来源，且其载明的的内容确与案发地不一致，对该证据本院不予采信。 本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”之规定，被告人陈德培、陈思权、游国才明知两棵银杏树为他人所有，将两棵银杏树盗卖给他人，从中获利，系以非法占有为目的，盗窃他人财物，且犯罪数额较大，三被告人的行为均构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名和事实成立。三被告人已退出违法所得，被盗树木已发还被害人，可以对三被告人酌情从轻处罚。 辩护人缪润鲜、刘刚关于两棵银杏树系无主物、三被告人无非法占有的主观故意，无秘密窃取行为的辩护意见，经查，根据三被告人的供述及证人游某的证言，足以证实被告人陈德培、陈思权明知游某已将两棵银杏树卖给他人，两棵银杏树系他人所有，被告人游国才亦明知银杏树非本人所有，故三被告人具有非法占有的主观故意。三被告人的盗窃行为虽在工地上进行，但被害人不知情，该行为亦为秘密窃取被害人财物。故辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。 辩护人缪润鲜关于鉴定意见不能作为定罪量刑依据的辩护意见，经查，大安区价格认定中心作为具有资格的评估机构，受侦查机关委托，对被盗的两棵银杏树，按照价格认定程序和原则作出的评估意见，合法有效，应当作为定罪量刑的依据予以采纳。 辩护人缪润鲜、刁凤名关于被告人系初犯、偶犯，已退出违法所得,本案社会危害性较小的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。 辩护人缪润鲜关于被告人陈德培的家庭需要照顾的辩护意见，辩护人刁凤名关于被告人游国才已年近七十岁，文化程度低、法律意识淡薄的辩护意见，量刑时酌情考虑。 综上，被告人陈德培、陈思权、游国才系初犯、偶犯，已全部退赃，被害人被盗财物已被追回，三被告人虽对行为性质有辩解，但对犯罪事实基本如实供述。故根据本案事实、性质、情节和对社会的危害程度，可对三被告人从轻处罚，并宣告缓刑。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告人陈德培犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金三千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人陈思权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人游国才犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  伍丽梅 人民陪审员  杨春英 人民陪审员  刘芳莉 二〇一九年十月二十五日 法官 助理  朱 奕 书 记 员  肖 科