湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终10251号上诉人（原审被告）：唐华，女，1964年9月10日出生，土家族，住湖南省长沙市雨花区。被上诉人（原审被告）：陈应慧，女，1984年6月7日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：李明，湖南金州律师事务所律师。上诉人唐华因与被上诉人陈应慧合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初4247号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经合议庭评议，本案现已审理终结。唐华上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回陈应慧全部诉讼请求；2、由陈应慧承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审判决解除《美容院入伙协议》及由唐华承接韩邦美容馆并支付陈应慧合伙资产分割折价款48742元系事实认定不清，证据不足，违背唐华的真实意愿，也不符合双方合议的约定条件，应当改判，即使解除合伙也应按合伙协议中约定的时间及计算方法进行退股处理。2、66000元按比例占股份是47.14%，合伙协议中占股比例计算错误，一审判决是基于错误的占股比例计算的资产分割。陈应慧辩称：1、因双方矛盾激烈，合伙经营的美容馆无法正常经营，唐华自2019年6月份就开始独立经营，对双方解除合作关系，事实上是同意的。2、双方约定了美容院的占股比例，以及合同终止后按比例分配剩余财产，是双方的真实意思表示，不违反法律法规的规定，合法有效。3、在一审法院的组织下，对美容馆的资产进行作价，对双方合作期间的盈亏进行了清算，是双方的真实意思表示，合法有效。4、唐华在一审庭审中明确表示要继续经营美容馆，而且美容馆自2019年6月份至今一直是唐华独自在经营的，因此一审法院判决美容馆由唐华所有，并由唐华支付陈应慧资产折价款有法律依据。5、根据陈应慧所知，美容馆现在已经由唐华与案外人进行了合伙经营。6、合作除了按照金额来确认比例之外，还有劳务技术来占股，陈应慧是作为美容师为顾客进行服务，但是没有拿工资。陈应慧向一审法院起诉请求：1、解除双方合伙关系；2、唐华返还陈应慧入伙款66000元；3、如第二项诉讼请求无法支持则对合伙资产清算后按比例予以分割或由双方对合伙资产竞价后按比例补偿对方，由一方单独经营；4、唐华承担该案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年4月1日，唐华承租案外人黄浩清位于含浦米兰春天小区Ｃ12栋108商铺门面用于经营美容养生馆（长沙市益福美容店，以下简称韩邦美容馆），门面租金3000元／月。2018年10月24日，陈应慧（乙方）与唐华（甲方）签订《美容院入伙协议书》，约定：1、共同经营一家高档次的美容院，经营地址为长沙市岳麓区象嘴路米兰春天Ｃ12栋108号（营业执照登记经营场所为长沙市岳麓区利海米兰春天Ｃ12栋108号），法人唐华；2、合股经营期限自2018年10月24日起至2021年3月31日；3、甲方首期对美容院的总股本投入29万元，经双方协商重新评估14万元；4、甲方占总股本的51%，投资金额74000元，乙方占总股本的49%，投资金额66000元，利润分配及后续投入均以此为依据；5、甲方以美容院固定资产、无形资产形式和现金形式注入，乙方以现金注入，该店的所有权归双方共同拥有；6、店里的账目公开，统一管理；7、美容院一切的盈利、亏损，赔偿按股份比例来分配与承担；8、在合作期间双方在两年之内不得撤股。两年后有正当理由方可退股，美容院合股期足两年后退股，在退股时按原始入股股份的70%实施，退股以退股时的财产状况进行结算，如股东没有违反合作规则，任何一方没有权力要求另一方退股；9、发展性决策、大的财务动用，必须经双方协商决定同意并签字认可方可有效执行。协议签订后，陈应慧按约定缴足出资66000元，双方参与韩邦美容馆合作经营。后在合伙经营过程中，双方因财务账目及经营事务发生争议，陈应慧认为唐华违反协议约定，要求退还投资款，协商无果，诉至法院请求依法裁决。该案在审理过程中，1、陈应慧变更第三项诉讼请求为：如第二项诉讼请求无法支持则对合伙资产清算后按比例予以分割；2、双方一致同意共同债务（广告费800元、应退会员卡费2112元）各承担一半；3、双方一致认可合作经营期间的已支付的房租、物业、网费等均是各承担一半；4、陈应慧陈述4月份后其未再参与经营，唐华陈述其已于2019年6月1日独自经营韩邦美容馆。另查明，2019年6月24日，双方进行清算，签订《韩邦美容馆资产清单》和《韩邦美容院负债清单》。一致确认：韩邦美容馆资产总价值为112000元；根据2019年3月30日双方对合伙负债与盈利进行结算，账面无资金，因唐华垫付部分房租、物业、网费，双方相互抵扣后，确认陈应慧应向唐华支付2314元；双方确认2019年4月1日至2019年5月30日，店面未经营无盈亏；共同债务有广告费800元（被告已垫付），应退会员卡费2112元，合计2912元；双方有争议的债务有2019年4月1日至5月30日的房租费6000元、物业费648元，宽带费200元，合计6848元，该款双方确认唐华已垫付。再查明，陈应慧与唐华确认的《韩邦美容馆资产清单》载明具体财产如下：电脑1台、身体仪1台、减肥仪1台、热水器1台、净水器1台、面雕仪1台、电视机1台、水光仪1台、汗蒸房1个、空调1台、洗衣机1台、消毒柜1台、美容床5台、红外线仪2台、艾灸养生仪1台。一审法院认为，陈应慧与唐华签订的《美容院入伙协议》，是双方真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。一、关于《美容院入伙协议》的解除。陈应慧起诉要求解除合伙关系且于2019年4月份未再参与合伙经营，唐华表示双方矛盾激烈，无合作经营基础，且于2019年6月份独自经营涉案养生馆，以实际行动表明同意解除双方合作关系。该院认为，陈应慧与唐华之间的合伙已经完全丧失信任基础，合伙业务已无法继续正常经营，故该院准予双方解除合伙关系。2019年6月24日，陈应慧、唐华经清算，签订了《韩邦美容馆资产清单》和《韩邦美容院负债清单》，双方清算的截止时间为2019年5月30日，故该院确认陈应慧与唐华签订的《美容院入伙协议》于2019年5月30日解除。二、关于财产的分配。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。该案中，陈应慧与唐华对于合伙财产的处理没有签订书面协议，且协商不成，故应按照出资份额进行处理。根据双方合伙协议的约定，陈应慧占总股本的49%，唐华占总股本的51%。经双方清算，案涉韩邦美容馆资产总价值为112000元，陈应慧应分得49%即54880元。鉴于该资产为唐华占有使用，因此该资产归唐华所有，由唐华支付陈应慧资产折价款54880元。经双方清算，共同债务为广告费800元（唐华已垫付），应退会员卡费2112元；争议债务为4、5月份房租费6000元、物业费648元，宽带费200元，合计6848元（唐华已垫付）。另陈应慧应向唐华支付2019年3月30日前的欠款2314元。庭审中，双方一致同意共同债务平均分担，故陈应慧应承担广告费400元，应退会员卡费1056元。庭审中，双方一致认可合作经营期间的已支付的房租、物业、网费等均是平均分担，故陈应慧与唐华对存有争议的4、5月份房租费6000元、物业费648元，宽带费200元，亦应各承担一半，故陈应慧应承担4、5月份房租3000元、物业费324元，宽带费100元。现唐华愿意经营养生馆，案涉资产宜判归唐华所有，会员卡费宜由唐华统一退费清偿。综上，扣除陈应慧应支付的欠款2314元，广告费400元、房租3000元、物业费324元，宽带费100元，应退还的会员卡费1056元。陈应慧应分得的合伙财产为48742元（54880元-2314元-400元-3000元-324元-100元）。唐华辩称陈应慧应赔偿其价值19800元项链和住院费用2747元的损失，不属于同一法律关系，该案不予处理，唐华可寻合法途径解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条之规定，判决如下：（一）陈应慧与唐华签订的《美容院入伙协议书》于2019年5月30日解除；（二）位于长沙市岳麓区利海米兰春天Ｃ12栋108号长沙市岳麓区韩邦千益福美容店的电脑、减肥仪等财产（见《韩邦美容馆资产清单》）归唐华所有；（三）唐华于判决生效之日起十日内支付陈应慧合伙资产分割折价款48742元；（四）驳回陈应慧的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。该案受理费1450元，因适用简易程序减半收取725元，由陈应慧负担362.5元，唐华负担362.5元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明，2019年6月唐华另外引入了一个投资者合伙经营美容院。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案双方诉争的焦点问题为：1、判决解除双方的合伙协议是否有法律依据？2、一审法院判决分割的合伙资产数额是否正确。关于解除合同，在诉讼过程中，陈应慧明确表示不愿意参与合伙经营，而且双方矛盾激烈，唐华在2019年6月独自经营后又另外引入了一个投资者合伙经营，双方上述行为表明了双方同意解除合伙协议，一审法院判决解除双方的合伙协议是有事实及法律依据的。关于合伙资产的分割，本案系基于双方实际意思表示而判决解除合伙，双方在合同中约定的退股条款并不适用于本案。关于占股比例的问题，合伙协议中约定的占股比例是双方自行协商的结果，虽然与合同中约定的投资金额并不完全匹配，但并不能据此认定双方对占股比例计算错误，一审法院依据协议约定的股份比例进行合伙财产的清算是正确的。关于唐华提出的合伙资产清单的问题，该清单是双方在诉讼中对涉案美容院的资产清算时达成的一致意见，唐华在清单上签署了意见并签名，应认定为唐华真实意思的表示。综上所述，唐华的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1450元，由上诉人唐华承担。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  李建新审判员  邓 安二〇一九年十月三十日书记员  焦傲雷附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。