湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2506号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司。住所地：蕲春县漕河镇市府大道1号。统一社会信用代码：914211266159402344。负责人：陈梁，该公司经理。委托诉讼代理人：熊刚，湖北亨迪律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人(原审原告)：陈秋华，女，1961年8月11日出生，汉族，户籍地：蕲春县，现住蕲春县。被上诉人(原审被告)：王国平，男，1976年8月24日出生，汉族，住蕲春县。被上诉人(原审被告)：缪新胜，男，1964年10月15日出生，汉族，住蕲春县。被上诉人(原审被告)：汪保春，曾用名汪宝春，男，1984年2月2日出生，汉族，住蕲春县。被上诉人(原审被告)：蕲春城投混凝土有限公司。住所地：蕲春县漕河镇李嘴社区四组。统一社会信用代码：91421126565457075C。法定代表人：江平，该公司总经理。被上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司。住所地：黄冈市黄州区东门路168号。统一社会信用代码：914211000731707059。负责人：罗剑，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司（以下简称“人保财险蕲春支公司”）因与被上诉人陈秋华、王国平、缪新胜、汪保春、蕲春城投混凝土有限公司（以下简称“蕲春城投公司”）、中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司（以下简称“人寿财险黄冈支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省蕲春县人民法院（2019）鄂1126民初888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保财险蕲春支公司上诉请求：改判驳回陈秋华要求上诉人承担误工费10323.01元。事实和理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，陈秋华未提交因交通事故导致收入实际减少的任何证据，且未提交事故发生前三年的平均收入证明，无法证实其务工收入实际减少，应承担举证不能的法律后果，其误工费损失应当不予支持。陈秋华、王国平、缪新胜、汪保春、蕲春城投公司、人寿财险黄冈支公司均未向本院提交答辩意见。陈秋华向一审法院起诉请求：1、判令王国平、蕲春城投公司赔偿陈秋华经济损失104319．16元；2、判令缪新胜、汪保春赔偿陈秋华经济损失73023．41元；3、人保财险蕲春支公司、人寿财险黄冈支公司在保险限额内承担理赔责任；4、本案诉讼费由人保财险蕲春支公司、王国平、缪新胜、汪保春、蕲春城投公司、人寿财险黄冈支公司承担。一审法院认定事实：2018年5月29日，王国平持B2D证驾鄂Ｊ×××××0号牌重型特殊结构货车从刘河镇至漕河镇方向行驶。15时43分许，行下蕲线刘河镇××街道道“黄商超市”门前路段时，与同向右侧前方行驶鄂Ｊ×××××6号二轮踏板摩托车的驾驶人即陈秋华的左侧身体发生接触，导鄂Ｊ×××××6号二轮踏板摩托车倒地后惯性滑行，与停放在道路右侧鄂Ｊ×××××7号轻型厢式货车（司机缪新胜）左后尾部发生碰撞，造成陈秋华受伤及车辆受损的交通事故。2018年6月16日，蕲春县公安局交通警察大队作出了道路交通事故认定书，认定王国平负事故的同等责任，陈秋华与缪新胜共同负事故的同等责任。陈秋华受伤后当日入住蕲春县人民医院住院治疗，同年8月14日出院，出院诊断为：1、菌血症：金黄色葡萄球菌感染（多重耐药），2、左肩胛骨骨折，3、左上臂、腋窝皮肤撕脱伤并创面皮肤坏死，4、Ш级脑外伤：脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，硬膜下血肿，左侧颧弓骨折，额骨骨折，头皮血肿，5、胸部外伤：左侧3-5肋骨骨折，双肺挫裂伤，左侧液气胸，双侧胸腔积液，6、中度贫血，7、全身多软组织损伤。医嘱：带药治疗；注意休息，加强营养，避免剧烈活动及负重；保持左肩部创面清洁，加强左肩关节功能锻炼，定期复查颅脑CT、胸片、左肩部X线，定期复查血常规，不适随诊，定期骨科门诊复诊。陈秋华共支付医疗费69315．01元。2018年12月24日，经蕲春正路法医司法鉴定所鉴定，陈秋华的伤情构成十级伤残并增加赔偿指数2％；2019年1月14日，蕲春正路法医司法鉴定所补充鉴定陈秋华的误工损失日为210天。陈秋华分别支付了鉴定费700元、600元。王国平驾驶鄂Ｊ×××××0车辆属蕲春城投公司所有，王国平当日驾车系履职行为。该车在人保财险蕲春支公司投保了交强险和商业第三者责任保险，其商业第三者责任保险保额为1000000元并特约不计免赔；缪新胜所驾驶鄂Ｊ×××××7号轻型厢式货车属汪保春所有，该车在人寿财险黄冈支公司投保了交强险和商业第三者责任保险，其商业第三者责任保险保额为1000000元并特约不计免赔。缪新胜系受汪保春雇佣驾驶该车。此次事故发生在保险期间内。事故发生后，蕲春城投公司已经垫付陈秋华5000元。2019年2月12日，陈秋华向一审法院提起诉讼，并在一审庭审中变更诉讼请求为要求人保财险蕲春支公司、王国平、缪新胜、汪保春、蕲春城投公司、人寿财险黄冈支公司赔偿180118．55元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。陈秋华、王国平、缪新胜驾驶机动车因违反道路交通安全法律法规，经交警部门认定，分别负事故的相应责任，陈秋华、王国平、缪新胜对道路交通事故认定书均无异议，一审法院依法予以确认。陈秋华、王国平、缪新胜应按责承担侵权责任。结合本案案情，一审法院认定陈秋华、王国平、缪新胜分别承担本案25％、50％、25％的侵权责任。因王国平驾鄂Ｊ×××××0号重型货车系履职行为，其侵权责任依法应由蕲春城投公司承担。缪新胜系受雇驾鄂Ｊ×××××7号轻型厢式货车，其侵权责任依法应由雇主即汪保春承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，再由侵权人按责承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，损失超出各机动车交强险责任限额之和的，由各保险公司在各自责任限额范围内承担赔偿责任。故一审法院对陈秋华主张人保财险蕲春支公司、人寿财险黄冈支公司在保险责任限额内承担保险责任的诉讼请求予以支持。关于陈秋华的经济损失，一审法院依法核定如下：1、医疗费。陈秋华主张71555．01元，一审法院依据有效票据认定为69315．01元。2、住院伙食补助费。陈秋华主张3850元（50元／天×77天），符合相关规定，一审法院予以支持。3、营养费。陈秋华主张2310元，有医疗机构医嘱佐证，一审法院予以支持。4、护理费。结合陈秋华住院77天及2018年湖北省居民服务业收入标准计算为7428．71元（35214元／365日×77日）。5、残疾赔偿金。陈秋华主张76533．60元（31889元×20年×12％），符合相关规定，一审法院予以支持。6、精神抚慰金。陈秋华主张3000元，一审法院结合陈秋华的伤残等级、事故责任及当地生活水平，酌情予以支持2000元。7、误工费。陈秋华主张23154．41元，一审法院依据陈秋华的误工时间107天计算为10323．01元（35214元／365天×107天）。8、交通费。陈秋华主张1000元，一审法院酌情支持600元。9、鉴定费。陈秋华主张1300元，因其补充鉴定意见书未予采信，一审法院予以支持700元。以上合计173060．33元，其中第1、2、3项合计75475．01元，属于交强险医疗费用赔偿限额范围，应由人保财险蕲春支公司与人寿财险黄冈支公司在交强险医疗费用赔偿限额内各赔偿10000元；第4、5、6、7、8项损失合计96885．32元，属于交强险死亡伤残赔偿限额范围，应由人保财险蕲春支公司与人寿财险黄冈支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内各赔偿48442．66元；陈秋华超出交强险赔偿限额外的损失55475．01元，应由人保财险蕲春支公司与人寿财险黄冈支公司在第三者责任保险限额内按责任予以赔偿，人保财险蕲春支公司承担50％即27737．51元，人寿财险黄冈支公司承担25％即13868．75元，其他损失由陈秋华自行承担。故人保财险蕲春支公司共计应赔偿陈秋华86180．17元。人寿财险黄冈支公司共计应赔偿陈秋华72311．41元。鉴定费700元由蕲春城投公司按事故责任承担350元，由汪保春按事故责任承担175元，由陈秋华自行承担175元。抵减蕲春城投公司已垫付的5000元，陈秋华在获赔后应返还蕲春城投公司4650元。综上，遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司于判决生效之日起十日内赔偿陈秋华因交通事故造成的经济损失共计86180．17元。其中支付陈秋华81530．17元，支付蕲春城投混凝土有限公司4650元；二、中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿陈秋华因交通事故造成的经济损失共计72311．41元；三、汪保春于判决生效之日起十日内赔偿陈秋华因交通事故造成的经济损失175元；四、驳回陈秋华其他诉讼请求。案件受理费1108元，减半收取计554元，由蕲春城投混凝土有限公司负担277元，由汪保春负担138．50元，由陈秋华负担138．50元。二审中，当事人均没有提交新证据。本院经审理查明，一审认定事实属实。另查明，蕲春县人民医院2019年1月8日对陈秋华作出的《诊断证明书》载明“建议全休壹月”。2018年度湖北省居民服务、修理和其他服务业行业平均工资为35214元。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第三十五条规定：“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”本案中，陈秋华受伤住院77天，医嘱全休一个月，一审法院根据医疗机构出具的证明确定其误工时间为107天（77天+30天）是正确的。陈秋华并未丧失劳动能力，其因交通事故受伤持续误工，误工损失客观存在。因陈秋华为城镇户口，且长期居住地及生活来源地为城镇，陈秋华未提交证据证实其从事的行业，故一审参照2018年度湖北省城镇居民行业平均工资最低标准居民服务、修理和其他服务业职工平均工资35214元确定陈秋华误工损失为10323.01元(107天×35214元/年÷365天)并无不当，陈秋华亦未对此提出异议，本院对一审判决所认定陈秋华的误工损失予以维持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司负担。本判决为终审判决。审判长 樊 军审判员 胡美琴审判员 骆 骥二〇一九年十月十二日法官助理李栋书记员刘雄