甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民初281号原告:兰州银行股份有限公司万佳支行,住所地甘肃省兰州市城关区天水北路1008号。负责人：杨雅娟，该行行长。委托诉讼代理人：张志庆，甘肃吉庆律师事务所律师。委托诉讼代理人：李智勇，男，1983年11月29日出生，汉族，该行职员，住甘肃省兰州市城关区。被告：永登万头绿色养殖有限公司，住所地甘肃省兰州市永登县柳树乡孙家井村。法定代表人：冯英祥，该公司总经理。被告：永登万源商贸有限公司，住所地甘肃省兰州市永登县柳树乡清水村孙家井社。法定代表人：冯英祥，该公司总经理。被告：甘肃时代置业有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区东岗东路514号。法定代表人：张俊强，该公司总经理。委托诉讼代理人：李俊明，甘肃博龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：张英彬，甘肃博龙律师事务所律师。被告：李振民，男，1956年3月1日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：李俊明，甘肃博龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：张英彬，甘肃博龙律师事务所律师。被告：冯英祥，男，1973年9月12日出生，汉族，住甘肃省永登县。被告：韩金芬，女，1988年4月21日出生，汉族，住甘肃省永登县。委托诉讼代理人：冯英祥，男，1973年9月12日出生，汉族，系韩金芬舅舅，住甘肃省永登县。原告兰州银行股份有限公司万佳支行（以下简称：兰州银行万佳支行）诉被告永登万头绿色养殖有限公司（以下简称：万头公司）、永登万源商贸有限公司（以下简称：万源公司）、甘肃时代置业有限责任公司（以下简称：时代公司）、李振民、冯英祥、韩金芬金融借款合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告兰州银行万佳支行委托诉讼代理人张志庆、李智勇，被告万头公司、万源公司法定代表人暨韩金芬委托诉讼代理人冯英祥，被告时代公司及李振民共同的委托诉讼代理人李俊明、张英彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兰州银行万佳支行向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告万头公司偿还原告借款本金17999505．22元、利息5580403．67元（计算至2019年4月16日）共计23579908.89元及实际清偿日前新产生的利息；2．依法判令原告对被告万头公司抵押的厂房、办公室和猪饲料（永动押2016—32号）及抵押的位于永登县亩林地使用权、林木所有权（林权证号［2013］10455号）享有优先受偿权；3.依法判令确认原告对被告万源公司抵押的厂房、竖炉、铁精粉（永动押2016-31号）享有优先受偿权；4.依法判令被告时代公司、冯英祥、韩金芬、对上述上述全部债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费及为实现债权产生的所有费用均由被告承担。事实与理由：兰州银行万佳支行与万头公司于2016年9月2日签订《借款合同》约定，万头公司向兰州银行万佳支行借款ｌ800万元，借款日期自2016年9月2日至2017年9月2日，月息8.1‰，按月结息，借款到期后万头公司一次性向兰州银行万佳支行归还贷款本金。万头公司与兰州银行万佳支行签订《抵押合同》两份，一是以位于永登县亩林地使用权和林木所有权为抵押（林权证号［2013］10455号），对上述债务700万元的本金及利息提供抵押担保；二是以其所有的厂房、办公室以及猪饲料为抵押（永动押2016—32号），对上述债务500万元的本金及利息提供抵押担保。另外，万源公司与兰州银行万佳支行签订《抵押合同》,以其所有的厂房、竖炉、铁精粉为抵押（永动押2016—31号），为上述债务600万元的本金及利息提供抵押担保。被告李振民、冯英祥、韩金芬、时代公司与兰州银行万佳支行签订《保证合同》，承诺对万头公司的上述全部债务承担连带保证清偿责任。2016年9月6日当天，兰州银行万佳支行根据合同约定分三笔向万头公司发放贷款17999505.22元。但万头公司却违反合同约定以各种理由不如约向兰州银行万佳支行按月结息，经多次催收未果，现全部借款均已到期，各担保人也未承担担保责任，为维护自身合法权益，兰州银行万佳支行诉讼来院，请求判如所请。被告万头公司、万源公司、冯英祥、韩金芬共同辩称：借款属实，对借款数额予以确认，贷款确系借新还旧，之前的利息也已结清。由于市场风险较大，导致拖欠贷款未还，现万头公司愿意抽调资金还款，本案中的抵押及保证属实，愿意承担各自的责任。被告时代公司及李振民共同辩称，本案中，因时代公司对外担保并未经过法定的必要程序，故时代公司在担保协议中盖章的行为，违反了公司法、合同法的相关规定，案涉担保合同对时代公司不发生效力，时代公司的担保责任不成立。其次，兰州银行万佳支行向万头公司发放的贷款，实际属于借新还旧，根据担保法的相关规定，时代公司、李振民二人的保证责任也不能成立。再次，兰州银行提供的保证合同中，存在的格式条款违反合同法的相关规定，加重了保证人的保证责任，违反了“保证人绝对优待主义”的精神，故兰州银行万佳支行不能直接起诉要求时代公司、李振民两被告承担全部债务的连带清偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭组织当事人举证和质证，原告兰州银行万佳支行向本院提交了以下证据：借款合同一份、抵押合同两份、动产抵押登记书两份、林权证一份、林权抵押登记证一份、保证合同一份、借款借据三份、欠本欠息清单一份、股东会决议一份，拟证明2016年9月2日，兰州银行万佳支行与万头公司签订借款合同，约定万头公司向兰州银行万佳支行借款1800万元用于偿还其在兰州银行的旧贷款。万头公司以其所有的厂房、办公室及猪饲料为上述债务中500万元本金及利息作抵押，并办理了动产抵押登记；万头公司以其位于甘肃省永登县亩林地使用权和林木所有权对上述债务中700万元本金及利息作抵押，并办理了抵押登记；万源公司以其所有的厂房、竖炉、铁精粉对上述债务中600万元本金及利息作抵押，并办理了动产抵押登记；李振民、冯英祥、韩金芬、时代公司承诺对万头公司的上述全部债务承担连带保证责任。合同签订后，根据银行计算，万头公司所欠银行贷款为17999505.22元，兰州银行万佳支行向万头公司发放了17999505.22元贷款，截止2019年4月16日，万头公司尚欠借款本金17999505.22元、利息5580403.67元。万源公司、冯英祥、韩金芬未向法庭提交证据。时代公司、李振民向法庭提交了录音证据一份，拟证明案涉贷款系“借新还旧”贷款，时代公司及李振民不应对该笔借款承担保证责任。兰州银行万佳支行提供的证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认，时代公司及李振民提供的录音证据系诉讼形成后，其委托诉讼代理人与冯英祥的通话录音，本院不予确认。依据当事人提供的上述证据，本院查明事实如下：2013年，万头公司从兰州银行万佳支行贷款2000万元，2014年偿还了200万元贷款本金及利息。贷款到期后，因无力偿还贷款，2016年9月2日，万头公司与兰州银行签订编号为兰银借字2016第10172201600-414、415、416号借款合同，约定兰州银行向万头公司发放贷款1800万元，贷款用途为借新还旧，借款期限自2016年9月2日至2017年9月2日止，借款利率为月利率8.1‰,借款人逾期还款，则贷款人有权在本合同载明的贷款利率水平上加收50%的利息。合同项下借款按月结息，结息日为每月的20日。同时约定与本合同（包括但不限于订立、履行）及本合同项下债权及实现债权有关的一切费用（包括但不限于公证、保险、诉讼、仲裁、保全、执行、律师、公告、催收等费用），均由借款人承担。同日，兰州银行万佳支行与万头公司签订《抵押合同》，万头公司以其所有的厂房、办公室及猪饲料为上述债务中500万元本金及利息作抵押，并办理了动产抵押登记，登记证编号为：永动押2016-32号；万头公司以其位于甘肃省永登县亩林地使用权和林木所有权［林权证号为：永林证字（2013）第10455号］对上述债务中700万元本金及利息作抵押，并办理了抵押登记。同日，兰州银行万佳支行与万源公司签订《抵押合同》，万源公司以其所有的厂房、竖炉、铁精粉对上述债务中600万元本金及利息作抵押，并办理了动产抵押登记，登记证编号为：永动押2016-31号。在上述两份抵押合同中均约定无论抵押人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立，是否有效、抵押权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他物的担保是否由债务人自己所提供，抵押人在本合同项下的担保责任均不因此减免，抵押人将不提出任何异议。2016年9月2日，李振民、冯英祥、韩金芬、时代公司与兰州银行万佳支行签订《保证合同》，约定对万头公司的上述债务承担连带保证责任，各保证人之间相互承担连带责任。在保证责任及实现条款中约定，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立，是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他物的担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，债权人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内先行承担全部保证责任，保证人无权提出任何异议。上述合同签订后，兰州银行万佳支行于2016年9月6日分别向万头公司发放贷款1100万元、500万元、1999505.22元，以上共计17999505.22元,万头公司在合同履行过程中向兰州银行偿还利息487139.54元。在该合同履行过程中，万头公司未按期偿还借款本息，截止2019年4月16日，尚欠借款本金17999505.22元、利息5580403.67元。本院认为，本案争议的焦点为:1.时代公司与李振民在与兰州银行万佳支行签订保证合同时,是否知晓借款属“借新还旧”性质，其是否应对上述债务承担保证责任；2.兰州银行万佳支行是否能直接起诉要求时代公司、李振民承担连带清偿责任。本案所涉《借款合同》、《抵押担保合同》是各方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，依法确认合法有效，各方当事人均应当按照合同约定的内容履行各自的义务。借款合同中约定贷款用途为借新还旧，合同签订后，兰州银行万佳支行依约向万头公司实际发放借款17999505.22元，用于偿还其之前的借款符合法律规定及合同约定。该笔借款约定的还款日期到期后，万头公司未依约履行还本付息的义务，理应承担相应的还款义务及违约责任，故对兰州银行万佳支行诉请万头公司向其偿还借款本金17999505.22元的诉讼请求，本院予以支持。关于兰州银行万佳支行诉请的利息5580403.67元,在合同到期前的利息为1759271.64元（17999505.22元×0.81%/月÷30天×362天＝1759271.64元,截止2017年9月1日），根据合同约定，合同到期后，逾期利率上浮50%，即按月利率1.22%计算，合同到期后的利息为4308271.57元（17999505.22元×1.22%/月÷30天×591天=4308271.57元,截止2019年4月16日）,扣除已偿还的利息5580403.67元，万头公司需向兰州银行万佳支行偿还截止2019年4月16日止的利息5580403.67元，故对兰州银行万佳支行的上述诉讼请求,本院予以支持。关于涉案抵押担保物的问题。兰州银行诉请对万头公司、万源公司的相应抵押物行使优先受偿权，万头公司以其名下厂房、办公室、猪饲料、林地使用权、林木所有权，万源公司以其名下厂房、竖炉、铁精粉为涉案借款提供了抵押担保，且双方均按照法律规定，依法在相关行政主管部门办理抵押担保登记，并取得相应的《动产抵押登记书》，该抵押登记合法有效，本院予以确认，各抵押人应在抵押担保的价值内对上述债务承担担保责任。兰州银行万佳支行的该部分诉请于法有据，本院予以支持。关于涉案连带保证责任的问题。冯英祥、韩金芬与兰州银行万佳支行签订了保证合同，承诺为万头公司的上述借款、利息及相关费用的清偿承担连带保证责任，以上保证合同均是各方当事人真实意思表示，合法有效。冯英祥作为万头公司与万源公司的法定代表人，其应知晓签订保证合同的意义，韩金芬亦认可其签订了保证合同。现兰州银行万佳支行主张由冯英祥、韩金芬承担连带保证责任，符合双方上述合同约定的内容，于法有据，本院予以支持。关于时代公司与李振民在与兰州银行万佳支行签订保证合同时,是否知晓借款属“借新还旧”性质，其是否应对上述债务承担保证责任的问题。根据兰州银行万佳支行提供的证据显示，各保证人承诺对万头公司向兰州银行万佳支行的1800万元借款承担连带清偿责任，而借款合同中亦明确约定借款性质属“借新还旧”，时代公司亦向兰州银行万佳支行出具同意提供担保的股东会决议，故本院认定时代公司与李振民签署保证合同时，知道借款合同的性质，其应对上述借款承担保证责任。对时代公司及李振民辩称的其不知晓借款属“借新还旧”的性质，不应承担保证责任的辩论观点，本院不予采纳。关于兰州银行万佳支行是否能直接起诉要求时代公司、李振民承担连带清偿责任的问题。时代公司、李振民与兰州银行签订的保证合同，符合《担保法》及《物权法》的相关规定，在债务人万头公司不履行偿还借款的义务时，兰州银行可起诉保证人承担连带清偿责任，故对时代公司、李振民的上述辩论观点，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九条、第六十条、第一百零七条，第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十五条、第十六条第二项、第十八条、第二十一条、第三十三条、第三十四条第二项、第五项、第六项、第三十八条、第三十九条、第四十一条、第四十二条第（五）项、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，判决如下：一、被告永登万头绿色养殖有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告兰州银行股份有限公司万佳支行借款本金人民币17999505.22元，利息5580403.67元（利息计算至2019年4月16日止），两项合计23579908.89元，及2019年4月17日起至实际清偿之日的借款利息（利随本清）；二、如被告永登万头绿色养殖有限公司未能如期履行本判决第一项确定的债务，则原告兰州银行股份有限公司万佳支行有权以（1）被告永登万头绿色养殖有限公司提供抵押的其名下的厂房、办公室及猪饲料（以甘肃省永登县工商行政管理局登记备案的编号为永动押2016-32号的《动产抵押登记书》为准）折价或者以变卖、拍卖所得价款在本判决第一项所确定的债权在本金500万元及产生的利息范围内优先受偿；（2）被告永登万头绿色养殖有限公司提供抵押的其名下位于甘肃省永登县亩林地使用权和林木所有权［林权证号为：永林证字（2013）第10455号］折价或者以变卖、拍卖所得价款在本判决第一项所确定的债权在本金700万元及产生的利息范围内优先受偿;（3）被告永登万源商贸有限公司提供抵押的其名下的厂房、竖炉、铁精粉（以甘肃省永登县工商行政管理局登记备案的编号为永动押2016-31号的《动产抵押登记书》为准）折价或者以变卖、拍卖所得价款在本判决第一项所确定的债权在本金600万元及产生的利息范围内优先受偿；三、被告冯英祥、韩金芬、甘肃时代置业有限责任公司、李振民对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费159700元、诉讼保全费5000元，共计164700元，由被告永登万头绿色养殖有限公司、永登万源商贸有限公司、冯英祥、韩金芬、甘肃时代置业有限责任公司、李振民共同负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  陶生莲审 判 员  王 博人民陪审员  康双琴二〇一九年十月十五日法官助理玄丝遥书记员肖程月