西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕01民终6739号 上诉人（原审原告）李雪茹。委托诉讼代理人：王秀云，陕西呼建武律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗曼，陕西呼建武律师事务所律师。被上诉人（原审被告）王佳佳。被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司高陵支公司，住所地：西安市商铺。负责人：张航，该公司经理。委托诉讼代理人：马子涵，陕西迈盛律师事务所律师上诉人李雪茹因与被上诉人王佳佳、中国平安财产保险股份有限公司高陵支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院(2019)陕0117民初201号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李雪茹上诉请求：1、维持西安市高陵区人民法院（2019）陕0117民初201号民事判决书关于误工费21600元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金2000元、交通费300元、鉴定费2440元，合计38340元的认定，改判被上诉人赔付上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、辅助器具费、护理费合计16248.57元。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：李雪茹因事故受伤后实际产生医药费共计59927.55元，王佳佳仅垫付27480元，平安保险公司预赔医药费共计2910元，平安保险公司还应支付剩余医药费3237.55元。一审认定王佳佳垫付30859.33元，同时判决李雪茹承担王佳佳垫付的医疗费，错误。李雪茹共支付护理费12800元，其中包含700元中介费，并已做理赔。原审认定90天护理期限与事实不符。营养费按每日20元标准计明显偏低。住院伙食补助费每日按30元计算明显偏低。原审对其购买成人纸尿裤的费用不予支持不当。王佳佳、平安保险西安分公司均表示要求维持原审判决。李雪茹向一审法院起诉请求：1.王佳佳、平安保险高陵支公司支付医疗费1306元、住院伙食补助费5110元、营养费2660元、辅助器具费1110元、误工费27896元、护理费15813元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元、鉴定费2440元，以上共计72335元；2.本案诉讼费由王佳佳负担。一审认定的事实：2018年2月11日9时左右，王佳佳驾驶陕AXXXXX小型轿车沿泾渭路由北XX环XX路交叉口左转弯时，与沿泾渭路由南向北李雪茹驾驶的二轮自行车相撞，致李雪茹受伤，车辆受损，造成交通事故。李雪茹先后在陕西省人民医院、陕西省康复医院住院治疗73天，经诊断为右胫骨平台骨折，医嘱需加强营养，二次住院手术取出内固定等。事发后，王佳佳向李雪茹垫付费用30859.33元，平安保险高陵支公司将其中的22394.18元已支付王佳佳，王佳佳实际向李雪茹垫付8465.15元；平安保险高陵支公司向李雪茹支付除扣除非医保用药医疗费用1306元外的医疗费29210元、护理费8300元、交通费300元、住院伙食补助费2190元、伤残赔偿金61620元，双方对上述已付款均无异议。本次事故经西安市公安局高陵分局交通警察大队于2018年3月1日出具西高公交认字【2018】第67号《道路交通事故认定书》认定，王佳佳负事故的全部责任，李雪茹无责任。另，肇事车辆陕AXXXXX的所有人及驾驶人均为王佳佳，该车在被告平安财险公司投保交强险与商业险，其中机动车第三者责任保险金额为30万元，且投保不计免赔险，此次事故发生在保险期间内。李雪茹伤情经西安交通大学法医学司法鉴定中心出具的西交司法鉴定中心【2018】临鉴字第590号法医临床司法鉴定意见书认定：李雪茹因交通事故导致右膝关节损伤，伤残等级属十级；又经陕西公正司法鉴定中心法医临床鉴定意见书陕公正司鉴【2018】临鉴字第4089号法医临床鉴定意见书认定：李雪茹损失如下：1、后续治疗费预计为12000元；2、误工期为180日，护理期为90日，营养费为60日；上述两次鉴定分别花费2440元。原告李雪茹的损失认定如下：1、医疗费1306元，除平安保险高陵支公司已支付李雪茹医疗费29210元外，其扣除非医保用药部分的医疗费1306元，于法无据，李雪茹主张该部分费用，予以支持；2、住院伙食补助费，依法可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，参照西安市市级机关和事业单位差旅费管理办法相关规定，平安保险高陵支公司按每天30元、73天共计2190元已支付李雪茹该项费用，并无不当，李雪茹主张100元按73天计算扣减已付款外为5110元，没有事实和法律依据，不予以支持；3、营养费，根据李雪茹住院病案所载“加强营养”医嘱，结合住院天数及鉴定意见营养期为60日，该鉴定意见并未明确不包括住院期间，故李雪茹主张按73天+60天共133天、20元∕天计算，营养期不当，支持73天×20元/天=1460元；4、辅助器具费，李雪茹主张1110元，其提供的淘宝购物截图除能够证明腋下拐杖和伸缩折叠手杖共计77元，予以支持；购买成人纸尿裤花费231.02元，不属于辅助器具费项目，不予支持；此外未提供其他相关证据证明，支持77元；5、误工费，李雪茹提供其为经营者、字号为高陵县兴平建筑机械配件供应站个体工商户营业执照、2004年3月1日、2007年3月1日其与孙某某签订的租房合同、2012年4月21日其丈夫赵某某与骆某某签订的租房合同、房租收条、销货清单、西安市高陵区XX街道XX村委会证明、退租门面房声明、西安市政府网站截图及证人刘某某证言，欲证明本次事故发生前，其与丈夫经营高陵县兴平建筑机械配件供应站，属于个体工商户，相应误工损失、住院期间丈夫的护理费应当参照西安市人民政府2018年6月1日发布的2017年西安市城镇非私营单位的批发和零售业人员工资标准即年收入55793元计算，王佳佳对上述证据材料并不认可；个体工商户营业执照有效期至2011年12月18日已失效，2007年3月1日租房合同对签订时间及租赁期限均有明显涂改痕迹，不具有真实性，销售清单发货单位为兴平三星建筑机械厂而非李雪茹，其余租房合同及收条期限均至2015年，该证明仅能说明李雪茹经营机械销售部在此十年有余，均不能证明事发前李雪茹仍存在个体工商户经营行为；退租房门面声明与其提供租房合同载明的租赁期限存在矛盾，证人刘某某与李雪茹丈夫是师徒关系，具有相关利害关系；故对李雪茹提供的上述证据材料，不予采信。李雪茹主张误工费按55793元∕360天×180天为27896元，没有事实及法律依据；根据鉴定意见，李雪茹误工期为180元，酌定120天×180元/天=21600元；6、护理费，依法护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，对李雪茹提供的家政服务合同、护理费发票，王佳佳无异议，平安保险高陵支公司辩称复印件不予认可，家政服务合同约定的服务期限为6个月，每月3000元，其主张四个月每月3200元计12800元，显然该期限均超过李雪茹住院天数及鉴定意见认为的护理期为90日，支持护理期90日、以约定护工费用每月3000元计算为9000元；除上述12800元外，其另主张55793元∕360天×73天为11313元，没有事实及法律依据，不予支持；平安保险高陵支公司已按每天100元共83天向李雪茹支付8300元，故该项损失除已支付李雪茹款项外尚余700元；7、后续治疗费，相关司法鉴定意见书认为李雪茹后续治疗费预计为12000元，李雪茹据此主张，予以支持；李雪茹辩称该费用过高，但未提交相关证据，不予采信；8、精神抚慰金，根据鉴定意见李雪茹因交通事故导致右膝关节损伤，伤残等级属十级，依法李雪茹的侵权行为已造成李雪茹严重精神损害，李雪茹主张3000元，王佳佳仅认可1000元，结合伤残的严重后果及当地平均生活水平等因素，酌定2000元；9、交通费，李雪茹主张1000元，未提供相关证据，结合其治疗确需相关交通费支出情况，酌定600元，平安保险高陵支公司已支付李雪茹300元，该项尚余300元；10、鉴定费，李雪茹主张2440元，有相关鉴定意见书及鉴定费发票佐证，予以支持；以上共计41883元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，肇事车辆陕AXXXXX小型轿车所有人及驾驶人均为王佳佳，该车在平安保险高陵支公司投保交强险与商业险，其中机动车第三者责任保险金额30万元，且投保不计免赔险，此次事故发生在保险期间内。平安保险高陵支公司在交强险限额内医疗费用分项下已赔偿李雪茹医疗费等超过该项限额，在该费用项下不再赔付；其在交强险限额内伤残赔偿金分项下应赔偿李雪茹误工费、护理费、交通费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金计24677元。李雪茹的剩余损失17206元，除鉴定费2440元不属于保险范围外，依法应侵权人按责任比例承担，因本案事故发生在机动车与非机动车之间，王佳佳负事故全部责任，肇事车辆又在平安保险高陵支公司投保机动车第三者责任险，且事故发生在保险期间，故平安保险公司依法应在机动车第三者责任险限额内赔偿李雪茹14766元，以上共计39443元。鉴定费2440元，应由王佳佳作为侵权人予以承担，折抵其除平安保险高陵支公司已支付款项外仍向李雪茹垫付的费用8465.15元后，王佳佳无需再行支付李雪茹，对其已超出支付的6025.15元，平安保险高陵支公司在赔付李雪茹上述款项时，将该款直接支付王佳佳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司高陵支公司于本判决生效后十日内在交强险与机动车第三者责任险限额内赔偿李雪茹39443元（其中扣减6025.15元直付王佳佳，实际支付李雪茹33417.85元）；二、驳回李雪茹的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费720元，减半收取360元，由王佳佳负担，且在履行本判决时将该款一并支付李雪茹。李雪茹已预交的720元，本院退付360元。二审经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，本案争议的焦点一，关于医疗费数额的争议。原审庭审中王佳佳称其共垫付医疗费40859.33元（包括交强险支付的医疗费10000元），李雪茹认可，原审法院结合王佳佳提供的证据，对王佳佳所称予以采信符合法律规定。李雪茹上诉称，原审计算错误，理由于法相悖，本院不予支持。焦点二，关于护理费的认定问题。原审对李雪茹主张的护理费依鉴定结论计算为90天，每日按100元计，并无不当。李雪茹以王佳佳认可每月为3200元为由上诉要求按每月3200元计护理费,因该费用实际由保险公司理赔，仅以王佳佳认可为由，即要求保险公司按该费用理赔，依据不足。经李雪茹申请对护理期限鉴定，鉴定为90日，李雪茹上诉称，该90日系除住院外的护理期，于事实不符，本院不予支持。另，原审对李雪茹请求的营养费按每日20元计，住院伙食补助费按每日30元计符合法律规定，李雪茹上诉认为原审认定的营养费和伙食费标准偏低，本院不予支持。关于李雪茹上诉要求将其购买成人纸尿裤的费用计入辅助器具费的问题。该费用实为护理费用，在支持护理费的同时，李雪茹要求支付该费用，缺乏依据。综上所述，李雪茹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费206元，由李雪茹负担。本判决为终审判决。   审 判 长  焦 海 林审 判 员  朱 利 安审 判 员  李 美 红 二○一九年九月二十九日  书 记 员  李 晓 凡 1