河南省桐柏县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1330民初2201号原告：河南正港聚点建筑装饰工程有限公司，住所地：郑州市郑东新区中州大道东白庄街北十里铺街西6号楼11层1101室，统一社会信用代码91410100MA3XCTTL3J。法定代表人：董孟磊。委托诉讼代理人：苏红伟，系该公司员工。委托诉讼代理人：余良，河南朝野律师事务所律师。被告：程伟，男，汉族，1983年2月15日出生，住桐柏县。原告河南正港聚点建筑装饰工程有限公司（以下简称正港聚点装饰公司）与被告程伟装修装饰合同纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告正港聚点装饰公司的委托诉讼代理人苏红伟、余良、被告程伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告正港聚点装饰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付拖欠原告的装修工程款25万元；2.判令被告向原告支付违约金121250元；3.本案的诉讼费由被告负担。事实和理由：原被告于2017年7月10日签订了KTV室内装修《施工合同》，由原告承揽对被告准备经营KTV的房屋进行装修。双方约定工程总价款为65万元，同时也约定了工程款的支付方式和拖欠工程款或尾款的违约金。现该工程如期竣工并交付给被告，但是被告尚拖欠原告工程款25万元，按照被告向原告出具的结算条据的约定，被告应当在2017年11月1日起到2018年10月31日止将该25万元分三次向原告付清，但是达成该约定后，被告拒不按约定履行，按照双方签订的KTV室内装修《施工合同》的约定，如果被告拖欠原告的工程款或尾款，应向原告支付装修款金额日千分之一的违约金，根据双方关于尾款25万元的结算凭据约定，2018年2月28日是第一次履行截止期限，但是被告没有按期履行，那么从2018年3月1日起开始计算到原告起诉时2019年7月1日，违约天数为485天。综上所述，被告违反双方合同约定，至今拖欠原告工程款，已经构成违约。按照相关法律规定和双方的合同约定，被告应当支付拖欠的工程款并按照合同约定支付违约金，为了维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，请人民法院支持原告的诉求。为支持其诉讼请求，原告向法庭提供如下证据：1.施工合同一份及附件两份；2.被告微信朋友圈(用户昵称“森林”)截图5页；3.被告程伟出具欠条一张。被告程伟对上述证据的真实性均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。被告程伟辩称，拖欠工程款25万元属实。但原告装修存在以下问题：1.放线存在问题；2.在实际施工过程中未经被告同意擅自对设计图纸进行变更；3.原告未按约定期限完工，合同约定2017年9月10日完工，但原告实际于当年10底才完工，影响被告营业，因原告拖延施工被告准备换施工队时，闫飞(原告公司设计师)跟被告签了补充合同；4.原告装修的线路存在问题，没有按正常施工线路来走，每个KTV房间的强电都没有穿管安装；5.隔音门、隔音窗没有隔音效果；6.二楼的9个房间的防水都没做好，在保修期间内出现问题给原告打电话也没人来维修；7.合同约定完工后要验收，但没有经过验收。被告程伟未向法庭提供证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年，被告程伟拟在桐柏县安棚工业园区西边开办经营“凯德商务KTV”,2017年7月10日，被告程伟作为合同甲方与作为合同乙方的原告正港聚点装饰公司签订《施工合同》，合同约定的主要内容如下：工程名称：程伟KTV室内装修；工程造价650000元；施工期限自2017年7月13日至2017年9月1日，2017年9月2日竣工验收；工程价款的支付与结算：甲方于2017年7月10日支付乙方195000元的预付款，2017年7月28日前，甲方支付乙方工程款195000元，2017年8月10日前，甲方支付乙方工程款195000元，2017年9月2日前，甲方支付乙方工程款45500元，如果甲方拖欠工程款或尾款，应向乙方支付装修金额日千分之一的违约金，如果乙方拖延工期，应向甲方支付装修金额日千分之一的违约金；工程验收：工程竣工验收后，甲方方可使用，如工程未经双方验收，甲方提前使用或擅自动用，则视为验收合格。工程竣工后，乙方按规定对工程实行保修，保修时间自通过竣工验收之日算起，保修期为一年。原被告于2017年7月10日签订的合同附件1约定：工程尾款从2017年10月1日到2018年10月1日，付施工方30000元。被告程伟和原告正港聚点装饰公司工作人员闫飞于2017年9月9日签订的合同附件2约定：1.2017年9月19日，经双方协商，被告在9月24日付给原告30000元整，被告在9月30日付给原告150000元整；2.原告在10月5日达到设备调试，可以达到开业；3.甲方在9月30日前180000元未付清，乙方所有损失由甲方承担；4.如乙方在10月5日前未达到竣工,甲方所有损失由乙方承担。2017年9月19日，被告程伟出具“欠条”，主要内容为：程伟欠闫飞装修工程款250000元整，此欠条在2017年10月26日生效。程伟在2017年11月11日到2018年10月31日将250000元整付清。闫飞也在“欠条”上签字。被告程伟未按“欠条”约定期限偿还工程款。另查明，原告正港聚点装饰公司为被告程伟装修的“凯德商务KTV”，双方未进行竣工验收，该KTV于2017年11月9日开始试营业，2017年11月25日正式营业至今。被告程伟主张原告未按约定期限完成施工及原告施工的工程存在质量问题，给被告造成了经济损失，本院庭审中向被告释明是否申请鉴定，被告表示不申请鉴定和随后另行向原告主张权利。本院认为，原告正港聚点装饰公司与被告程伟签订的《施工合同》及合同附件1和被告程伟出具的“欠条”，均系双方真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，为有效合同，双方均应依法履行合同义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对基础工程和主体结构质量承担民事责任。”该条规定与原被告约定的“工程竣工验收后，甲方方可使用，如工程未经双方验收，甲方提前使用或擅自动用，则视为验收合格。”一致，因此，双方虽未进行竣工验收，但被告已于2017年11月9日使用原告装修的KTV，故原告主张已完成施工任务并交付被告使用，本院予以支持，被告以工程未经验收作为不支付工程款的抗辩理由，不能成立。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计息”，2017年9月19日，被告程伟出具和闫飞在上面签字的“欠条”，实质是原被告双方达成的支付工程款协议，应视为双方对《施工合同》约定工程款支付内容的变更，“欠条”未对被告迟延支付工程款的违约金或利息作出约定，且《施工合同》约定如果被告拖欠工程款，应向原告支付装修金额日千分之一的违约金过高，故被告程伟应对拖欠的工程款按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率向原告计付利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条第一款规定：“当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。”被告程伟主张原告未按约定期限完成施工及原告施工的过程存在质量问题，给被告造成了经济损失，经本院释明，被告表示不申请鉴定，故被告该主张本院不予支持，被告可另行向原告主张权利。综上所述，被告程伟应承担继续履行支付原告工程款250000元和按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率赔偿原告利息损失等违约责任，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条第一款规定，判决如下：一、被告程伟于本判决生效之日起十日内，偿还原告河南正港聚点建筑装饰工程有限公司工程款250000元，并自2018年3月1日至2018年10月31日对拖欠工程款166000元，自2018年11月1日至本判决确定的履行期限届满之日止对实际拖欠工程款数额，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率，向原告计付利息；二、驳回原告河南正港聚点建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6868元，减半收取计3434元，由原告河南正港聚点建筑装饰工程有限公司负担924元，被告程伟负担2510元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  张得森二〇一九年十月十七日书记员  雷少锋