黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终8004号上诉人（原审原告）:李想，男，1989年9月13日出生，汉族，住哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：赛小凯，黑龙江迪嘉城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:国信卓越信息咨询有限公司，住所地北京市海淀区苏州街29号维亚大厦9层903室。法定代表人：芦胜楠,经理。被上诉人（原审被告）:哈尔滨外国企业服务有限公司，住所地哈尔滨市道里区丽江路2498号1-2层。法定代表人：佟红梅，总经理。委托诉讼代理人：张兆军，男，该公司副总经理。上诉人李想因与被上诉人国信卓越信息咨询有限公司（以下简称卓越信息公司）、哈尔滨外国企业服务有限公司（以下简称哈外企服务公司）劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初8007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李想上诉请求：撤销哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初8007号民事判决，改判卓越信息公司支付李想2018年11月、12月工资4,767.20元，支付李想经济补偿金6000元。事实和理由：1.一审判决工资计算错误。李想工资发放方式为当月发放上月工资，卓越信息公司于2018年7月欠发6月份工资之后每月工资皆为补发上月所欠工资，2018年11月12日发放工资实为2018年9月工资，2019年2月、3月两月合计补发10月份工资，因此，卓越信息公司欠发李想2018年11月、12月工资。2.一审判决经济补偿金计算错误。根据李想提供的工资流水与社会保险、住房公积金可得基本工资为3000元，故经济补偿金应为6000元。哈外企服务公司辩称，哈外企服务公司受北京智联易才人力资源顾问有限公司委托，为李想代缴社会保险费和住房公积金，哈外企服务公司与李想不存在劳动关系。李想的诉讼请求与哈外企服务公司无关。卓越信息公司未答辩。李想向一审法院起诉请求：1.判令卓越信息公司支付2018年11月、12月工资6000元；2.判令卓越信息公司支付经济补偿金8600元；3.判令卓越信息公司支付2018年10月、11月、12月绩效及岗位津贴3900元；4.判令哈外企服务公司对卓越信息公司的上述债务承担辅助义务。一审法院认定事实：李想主张其通过招聘于2017年4月1日与卓越信息公司建立劳动关系，工作岗位是回款专员。因卓越信息公司在哈尔滨的分公司不再经营，卓越信息公司在微信群中告知其哈尔滨分公司的员工，劳动关系存续至2018年12月31日，至此，李想未再上班工作。李想称，卓越信息公司向员工支付工资的方式为当月工资次月支付。据李想举示的广发银行个人活期对账单和广发银行账户交易历史清单记载，在2017年5月10日至2019年3月28日期间，卓越信息公司通过广发银行共向李想发放18个月工资（详见清单附后）。2019年1月14日，李想向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求，一、卓越信息公司支付李想2018年10月、11月、12月工资7152元；二、卓越信息公司支付李想2018年10月、11月、12月绩效和岗位津贴3900元；三、卓越信息公司支付李想解除劳动关系经济补偿金8600元；四、卓越信息公司兑付李想2018年9月购买的公司理财产品5,123.29元；五、哈外企服务公司协助办理失业金领取手续。哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会受理后于2019年3月21日开庭审理，于2019年4月1日作出哈劳人仲字[2019]第455号仲裁裁决，一、卓越信息公司于裁决生效之日起15内向李想支付2018年11月、12月工资共计3,542.15元；二、卓越信息公司于本裁决生效之日起15内向李想支付解除劳动关系经济补偿金4,736.34元；三、哈外企业服务公司于裁决生效之日起30日内协助李想办理失业保险领取手续；四、驳回李想的其他仲裁请求。李想不服提起诉讼。另查，哈外企服务公司受北京智联易才人力资源顾问有限公司委托代为李想缴纳社会保险费和公积金至2019年1月。一审法院认为，李想与卓越信息公司系劳动关系。哈外企服务公司受托于案外人北京智联易才人力资源顾问有限公司代为李想缴纳社会保险费和公积金，与李想不存在劳动关系。关于李想主张的2018年11月和12月工资问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十五条第一款规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案，因李想在仲裁和诉讼期间所主张的欠发工资事实及月均工资金额均不一致，即仲裁期间，李想请求的是2018年10月、11月和12月份的工资，月均工资2384元；诉讼期间，李想请求的是2018年11月和12月份的工资，月均工资3000元，可见，李想主张卓越信息公司欠发其工资的事实自相矛盾，另据李想举示的广发银行个人活期对账单和广发银行账户交易历史，可以证明卓越信息公司已于2019年2月1日、3月28日向李想补发了两个月工资（1,216.07元、1217元），且李想并不主张2018年4月、5月和7月卓越信息公司欠发工资，李想的现有证据，不足以证明2018年11月和12月卓越信息公司未向李想发放工资，故李想诉请卓越信息公司向其支付2018年11月和12月工资，合计6000元，事实依据不足，不予支持。关于李想主张的解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。本案，卓越信息公司与李想解除劳动关系的原因是其在哈尔滨的分公司不再经营，根据上述法律规定，卓越信息公司应向李想支付解除劳动关系经济补偿金，李想诉请卓越信息公司支付经济补偿金，应予支持；关于经济补偿金金额计算问题，因卓越信息公司未出庭，未举证，故李想与其建立劳动关系的起始时间应以李想自认的起始时间来确认，即2017年4月，截至双方解除劳动关系，李想在卓越信息公司实际工作21个月。李想与卓越信息公司解除劳动关系前12个月（2018年1月至2018年12月）的平均工资为1,809.48元，故卓越信息公司应向李想支付解除劳动关系经济补偿金3,618.96元（1809.48元/月×2）。关于李想主张其绩效及岗位津贴每月1300元应当计入工资基数计算解除劳动关系经济补偿金问题。根据谁主张谁举证的原则，李想应当对其主张的其每月绩效及岗位津贴金额为1300元的事实，承担举证证明责任。审理中，举示的天眼查截图及翁杰鑫向其建设银行转账记录，因没有其他证据佐证，不足以证明，李想每月的绩效及岗位津贴为1300元。李想的该项诉讼请求，无事实依据，不予支持。关于李想请求哈外企服务公司协助办理失业金领取手续问题。因哈外企服务公司系受托于案外人北京智联易才人力资源顾问有限公司代为李想缴纳社会保险费和公积金至2019年1月，哈外企服务公司与李想不存在劳动关系，故对李想不负有协助义务。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决：一、国信卓越信息咨询有限公司于判决生效后10日内向李想支付解除劳动关系经济补偿金3,618.96元；二、驳回李想的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由国信卓越信息咨询有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：李想提供的证据，广发银行账户交易明细及广发银行手机银行APP交易明细截图2张。拟证明一审判决对李想的工资计算错误。李想提供的银行账户交易明细系从广发银行打印，盖有广发银行业务专用章，李想提供的手机银行APP交易明细截图有广发银行网上银行可以核对，本院对李想提供的证据予以采信。本院经审查，对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明，2018年4月12日卓越信息公司给李想发放工资2,302.91元，2018年5月11日卓越信息公司给李想发放工资2,153.56元，2019年2月1日卓越信息公司给李想发放的1,216.07元及2019年3月28日卓越信息公司给李想发放的1217元为李想2018年10月份的工资，共计2,433.07元。本院认为，关于李想主张卓越信息公司向其支付2018年11月、12月工资4,767.20元的问题。卓越信息公司作为用人单位，有义务提供由其掌握管理的工资凭证，现卓越信息公司经人民法院合法传唤无正当理拒不到庭参加诉讼的行为，既是放弃了对李想所主张的事实和证据进行辩驳的权利，也是对自己不负责任的表现，由此所产生的法律后果，应由其自行承担，结合本院查明的事实，可以认定卓越信息公司拖欠李想2018年11月、12月工资的事实存在。根据李想提供的广发银行账号交易明细，李想诉请卓越信息公司给付其2018年11月、12月工资4,767.20元符合客观事实，本院予以支持。关于李想主张卓越信息公司向其支付经济补偿金6000元的问题。根据一审查明的事实，李想于2017年4月1日至2018年12月31日与卓越信息公司存在劳动关系，因卓越信息公司不再经营而与李想解除劳动关系，应向李想支付解除劳动关系的经济补偿金，故对于李想主张卓越信息公司向其支付经济补偿金的诉讼请求予以支持。李想的实发工资虽不足3000元，但该工资为扣除社会保险费和住房公积金个人应交纳部分后的款项，因李想的入职通知书上约定李想的底薪为3000元，故李想主张按每月工资3000元为基数计算卓越信息公司向其支付经济补偿金6000元符合客观事实，本院予以支持。综上所述，李想的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初8007号民事判决；二、国信卓越信息咨询有限公司于本判决生效后10日内向李想支付2018年11月、12月工资共计4,767.20元；三、国信卓越信息咨询有限公司于本判决生效后10日内向李想支付解除劳动关系经济补偿金6000元；四、驳回李想的其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由国信卓越信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵丹晖审判员  侯守东审判员  毛保森()二〇一九年十月三十日法官助理宛吟竹书记员李迪