安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖10民终594号上诉人（原审被告）：彭浩，男，1990年4月20日出生，汉族。委托诉讼代理人：黄波，安徽齐峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程国红，男，1968年2月26日出生，汉族。委托诉讼代理人：朱静安，安徽李美琳律师事务所律师。上诉人彭浩因与被上诉人程国红机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省休宁县人民法院于2019年7月22日作出的（2019）皖1022民初608号民事判决向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。彭浩上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，改判彭浩赔偿程国红损失计133843.04元。2.本案一、二审诉讼费用依法确定承担。事实与理由：一、一审判决误工期和误工费标准错误。程国红于2018年9月20日已经自行鉴定，该伤残评定表明，程国红在2018年9月20日伤情已经稳定，误工费应当计算到2018年9月20日前一日，误工时间应为192天，故一审判决按照安徽爱民司法鉴定所的鉴定将误工天数计算为382天错误；程国红事发前享受休宁县农村低保，休宁县2018年7月1日前的农村最低生活保障标准为325元/月，程国红的误工费应当为每日10元。二、一审判决认定护理期和护理标准错误。出院后护理按每天123.48元计算过高，出院后护理费用标准为每天60元到80元左右。基于与误工时间同样的理由，出院后的护理时间应当为93天（192天-99天），出院后护理费为7440元（93天*80元/天）；定残后护理费每天按123.48元计算过高，定残后护理费应为115200元（80元/天*360天*5年*80%）。三、营养期认定错误。基于与误工期同样的理由，营养期间应当为192天。综上所述，程国红的损失总额应当为510790元，彭浩应承担255395元，扣除已经垫付的费用，还应当赔偿133843.04元程国红答辩称：一审中彭浩申请重新鉴定，经法院和双方当事人同意通过摇号共同选定安徽爱民司法鉴定所重新鉴定，鉴定结论理应作为优先证据予以采信。农村低保户评定标准并不能代表劳务工资标准。请求二审法院驳回上诉，维持原判。程国红向一审法院提出诉讼请求：1.判令彭浩赔偿程国红因交通事故造成的医疗、误工、精神抚慰金、残疾赔偿金等各项损失367107.67元；2.诉讼费由彭浩负担。一审查明：2018年3月15日18时55分，彭浩驾驶“爱玛”牌两轮电动车沿326省道由东向西行驶，行驶至326省道8km+50m（休宁县齐云山镇兰渡村路段）处，与由北向南横过道路的行人程国红发生碰撞，造成程国红受伤，车辆受损，构成伤人及财产损失道路交通事故。事故经交警部门认定为彭浩负事故同等责任，程国红负事故同等责任。事故发生后，程国红被送往黄山市人民医院住院接受治疗，入院诊断为：1、创伤性蛛网膜下腔出血；2、多发性大脑挫裂伤；3、颅底骨折；4、吸入性××。程国红于2018年4月27日出院转至屯溪区人民医院，后于2018年6月22日出院。事故发生后，彭浩为程国红垫付了医疗费105669.36元（其中20000元含在医疗诉请之内），垫付了2018年3月15日至2018年5月19日66天住院护理费12780元，还垫付营养费等3102.6元，另彭浩支付了本案鉴定费4290元。一审法院另查明，2019年1月2日，程国红因该事故起诉至一审法院，2019年5月29日，程国红撤诉，一审法院予以准许。该案件在审理过程中，彭浩依法申请对程国红的伤情、“三期”、护理依赖进行重新鉴定，一审法院依法委托了安徽爱民司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年4月1日出具皖爱民司鉴[2019]法临鉴字第162号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人程国红因道路交通事故致颅脑损伤后遗左侧肢体肢体肌力减退，此损伤后遗症评定构成四级伤残；损伤误工、护理、营养期，评定均自受伤之日起计算至伤残评定前一日止；评定属于大部分护理依赖。一审法院认为：公民的生命、健康权受法律保护。本案中，彭浩、程国红在事故中被交警部门认定为负担同等责任，依据交警部门出具的责任认定书，程国红在此次交通事故所产生的损失，彭浩、程国红应各负50%责任。关于程国红的护理、误工、营养的天数事项，应依据安徽爱民司法鉴定所皖爱民司鉴[2019]法临鉴字第162号司法鉴定意见书的鉴定意见确定，此份鉴定系彭浩申请，法院依法对外委托的具有相应资质的鉴定机构出具的鉴定结论，彭浩无证据能够证明此份鉴定存在程序违法、内容错误等事项；关于误工费计算标准事项，应按照本地农、林、牧、渔业平均工资计算，与其是否享受低保无关联性，低保是政府惠民性政策，具有较强的福利性、时效性；关于出院后的护理费（含定残后的大部分护理依赖费用）事项，应根据上述鉴定意见书计算，大部分护理依赖按80%程度支持。程国红在本次交通事故中具体损失认定如下：医疗费根据票据计算，屯溪区人民医院医疗费50972.12元，黄山市人民医院、休宁县人民医院医疗费85669.36元，共计136641.48元；护理费40180.39元（住院99天×123.48元+出院283天×123.48元×护理依赖程度80%）；误工费38200元（382天×100元）;营养费7640元（382天×20元）；伙食补助费1980元（99天×20元）；精神抚慰金35000元（50000元×伤残等级70%）；残疾赔偿金195944元（13996元/年×20年×70%）；交通费酌定600元；大部分护理依赖（即定残后的护理费）177811.2元（123.48元×360天×5年×护理依赖程度80%）；以上损失合计633997.07元；彭浩应赔偿316998.53元（633997.07元×50%责任比例），扣除已垫付款121551.96元（85669.36元+20000元+12780元+3102.6元），彭浩还应赔偿195446.57元（316998.53元-121551.96元）。鉴定费4290元，彭浩、程国红告各负担2145元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、彭浩在一审判决生效后三十日内一次性向程国红赔偿医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、交通费、大部分护理依赖合计195446.57元；二、驳回程国红的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6806元减半收取3403元、鉴定费4290元，合计7693元，由程国红、彭浩各负担3846.5元。二审中，当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的主要焦点为：一审判决认定程国红的误工期、护理期、营养期以及误工费、护理费的赔偿标准是否适当。本案中，程国红提交了安徽爱民司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，该司法鉴定意见系彭浩不认可程国红原单方委托鉴定机构作出的鉴定意见而申请司法鉴定，经一审法院依法委托具有鉴定资质的司法鉴定机构作出，该司法鉴定程序合法，且彭浩未提交充足的证据证明该司法鉴定意见不符合证据采信的标准，故一审法院予以采信并无不当。该司法鉴定意见认定，程国红因道路交通事故构成四级伤残，误工、护理、营养期均自受伤之日起计算至伤残评定前一日止，属于大部分护理依赖。一审法院据此认定程国红的误工期、护理期和营养期并无不当。关于误工费的标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。程国红无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，因此，一审法院按本地农、林、牧、渔业平均工资计算其误工费并无不当。彭浩上诉认为程国红系休宁县农村低保对象，应按低保补助标准赔偿误工损失依据不足，本院不予支持。关于护理费赔偿标准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”因此，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准按80%确定出院后和定残后的护理费并无不当。综上，彭浩的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1340元，由上诉人彭浩负担。本判决为终审判决。审判长  宋浩之审判员  郑卫东审判员  黄继顺二〇一九年十月二十九日法官助理王艳书记员吴奇