四川省盐亭县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0723民初1223号 原告：刘波，女，汉族，1970年1月8日出生，住四川省盐亭县。 特别授权委托诉讼代理人：李进，四川川北律师事务所律师。 被告：刘飞，男，汉族，1984年11月10日出生，住湖北省仙桃市。 被告：谢敏，女，汉族，1985年10月19日出生，住湖北省仙桃市，系被告刘飞之妻。 上列两被告共同委托诉讼代理人：李玲，四川川北律师事务所律师。 被告：盐亭县鸿运百惠购物中心，住所地：四川省盐亭县云溪镇上北街**。 投资人：谢永平，男，汉族，1986年12月24日出生，住湖北省天门市。 特别授权委托诉讼代理人：蒋琼华，四川春雷律师事务所律师。 原告刘波与被告刘飞、谢敏、盐亭县鸿运百惠购物中心（以下简称鸿运超市）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，于2019年7月31日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，庭审中，被告刘飞、谢敏对原告刘波委托鉴定的伤残程度鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，本院委托原、被告共同选定的鉴定机构作出鉴定意见后，于2019年10月12日继续适用简易程序公开开庭审理，原告刘波及其委托诉讼代理人李进、被告刘飞、谢敏及其共同委托诉讼代理人李玲、被告鸿运超市委托诉讼代理人蒋琼华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘波向本院提出诉讼请求：1.判令第一、二被告共同赔偿原告医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、后续医疗费、复查费、精神抚慰金、鉴定费等共计199886.98元；2.判令第三被告承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年7月21日，被告盐亭县鸿运百惠购物中心登记成立，并设立分支机构寺垭店，该店与被告刘飞签订《超市租赁合同》。2014年7月起，被告刘飞、谢敏雇佣原告从事针织品促销，由被告谢敏每月向原告支付工资。2018年11月9日14时左右，原告在被告鸿运超市为被告刘飞、谢敏提供的存放货物仓库楼上找货过程中，从楼上摔下受伤，超市老板知晓后，120与同事一起将原告送到盐亭县人民医院诊断治疗，住院70余天基本好转出院。出院后原告委托鉴定机构进行鉴定。原告经过仲裁、诉讼，被告均没有赔偿诚意。被告鸿运超市与被告刘飞、谢敏有共同利益，在经营过程中提供的保管货物的设备设施存在缺陷，未尽到合理限度安全义务，对原告的受伤应承担连带赔偿责任。希支持。 被告刘飞、谢敏辩称，被告刘飞、谢敏对原告意外受伤表示深切同情，被告刘飞、谢敏愿意承担雇主该承担的责任，这事与被告鸿运超市无关。原告自身未尽到安全注意义务，被告刘飞、谢敏应当只承担小部分赔偿责任。理由是：1.被告刘飞、谢敏只是租赁被告鸿运超市的摊位，没有租赁仓库，放货仓库只是临时借用，原告作为被告刘飞、谢敏雇用的促销员已有4年多，早就知晓借用仓库放货位置。原告出现意外受伤，被告鸿运超市出借仓库没有过错，也没有因果关系，原告不应当要求被告鸿运超市承担赔偿责任。2.原告到二楼缺口处发生意外受伤，原告自身应当承担主要责任。被告刘飞、谢敏在仓库内临时存放的货物只有几箱，应季放在一楼，过季的放在二楼，正常入库取货，应当开启照明灯，查看周围货物情况，而原告事发时没有开启基本的照明设施，影响了视觉判断。其次，在原告进入仓库之时，仓库管理人员提示“你们的货物在下面（一楼）”，原告不闻不问，自行进入仓库爬上楼梯。其三，原告作为老员工，理当知晓应季物品在一楼堆放，无需爬上梯子寻找，却上了梯子。仓库二楼是木板搭建，还是非常牢固的，为了方便传递货物，在中间位置留了一个2平方米的缺口，该缺口离被告刘飞、谢敏存放过季货物处3.5米，存放过季货物处离楼梯2米，原告若不绕行到中间方形缺口位置也不会发生意外。因此，原告事发时在该开灯照明未开灯、不该上楼梯却上楼梯、该往存放货物方向而改变方向走向中间缺口、该观察到明显的缺口位置而未观察到，未尽到注意义务，原告对上述系列行为若能注意到一处，就不会发生摔掉的后果。原告的受伤后果，大部分责任应当是其本人，原告应当为自己的行为后果承担绝大部分责任。被告刘飞、谢敏一直希望原告能够得到很好治疗，早日康复，也希望尽快解决赔偿问题。 被告鸿运超市辩称，被告鸿运超市在经营中与原告之间不存在任何法律关系，原告要求被告鸿运超市承担提供劳务者受害责任没有事实依据和法律依据，请求驳回原告对被告鸿运超市的诉求。1、被告鸿运超市不是适格主体，不应承担赔偿责任。原告起诉的是提供劳务者受害责任纠纷，原告经过劳动关系诉讼判决，能够证明原告并未对被告鸿运超市提供劳务。2、根据侵权责任法第三十五条规定，提供劳务受到损害应当是提供劳务方和接受劳务方根据自身过错承担相应责任，与被告鸿运超市无关。3、本案中被告鸿运超市没有任何过错。原告与被告鸿运超市没有任何法律关系，原告到仓库取货，应当得到超市允许，仓库管理人员明确告知了货物在一楼，而原告擅自到二楼，原告对自己的行为应当承担过错责任。即使是因为为被告刘飞、谢敏提供劳务，作为接受劳务一方最多承担次要责任。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告鸿运超市于2014年7月登记设立寺垭店，被告刘飞与被告鸿运超市签订《摊位租赁协议》，协议约定被告鸿运超市在寺垭店商场指定片区位置经营针织用品，由被告刘飞自行招聘促销人员2名，促销人员工资由被告刘飞支付，促销人员考勤由被告刘飞委托被告鸿运超市寺垭店管理。原告刘波从2014年7月起到被告刘飞租赁经营的摊位从事针织品促销工作，每月工资由被告谢敏向原告刘波转账支付。2018年11月9日下午2时许，原告刘飞到被告鸿运超市寺垭店提供的存货仓库用钢管、木板搭建的二层存货处取货过程中，从传递货物预留缺口坠落到一层地板受伤，被闻讯赶来的同事送往盐亭县人民医院救治。 原告刘波于同日15:23入住盐亭县人民医院治疗，被诊断为：1、胸12椎爆裂性骨折（AOA3型FrankelD级）；2、胸5椎轻度压缩性骨折；3、左侧基底节脑出血；4、头皮裂伤；5、左侧2-6肋骨骨折；6、创伤性湿肺；7、左侧肩胛骨骨折；8、右手第1掌骨基底部骨折。2019年1月20日出院。出院医嘱：1、休息叁月，需陪护一人，继续加强四肢功能恢复锻炼，预防感染、压疮、血栓形成及再骨折等并发症。2、出院后2周、4周、6周、8周、3月、9月、12月来院复查，术后前三月每月复查DR，后期每三月复查DR，预计复查费1000元，根据复查结果后期治疗及锻炼。3、一年左右根据骨折愈合情况手术取出内固定物，预计住院费用一万元左右。4、出院带药（接骨七厘散1.5bid）2盒。5、出院后如有不适，立即就医。原告刘波此次住院治疗费用为52217.38元，由被告谢敏支付45000元。原告刘波还提供了2018年11月9日16:37分支付西药费280元、2019年2月25日DR检查费148元、2019年5月17日CT检查费465元、DR检查费148元、诊查费8元、2019年5月20日DR检查费148元、2019年5月25日CT检查费650元盐亭县人民医院门诊票据7张，门诊费共计1847元。 原告刘波于2019年5月20日委托四川民生法医学司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，四川民生法医学司法鉴定所2019年5月31日作出的鉴定意见为刘波的伤残等级为九级。原告刘波交纳鉴定费1000元。被告刘飞、谢敏认为该鉴定原告刘飞未与他们协商选定鉴定机构，而是自己个人单方委托，申请重新鉴定，经本院委托双方选定的四川西南司法鉴定中心鉴定，四川西南司法鉴定中心2019年9月20日出具的司法鉴定意见为：被鉴定人刘波胸椎损伤的伤残等级评定为九级。被告刘飞、谢敏交纳鉴定费1500元。 同时查明，原告刘波之父刘安均生于1943年12月11日、母黄开容生于1946年11月7日，刘安均、黄开容现居住在盐亭县，常住人口登记卡显示为非农业家庭户。刘安均、黄开容生育有长女刘波、次女刘燕、三女刘丽、四女刘迎春。 本案争议的事实为：被告刘飞、谢敏为证明其主张的原告刘波对其受伤应承担主要责任，提供了被告鸿运超市寺垭店存取货物的仓库图片，图片显示：楼梯口在被告刘飞、谢敏存放货物处左侧2.5米，传递货物口在存放货物处左上方3.5-4米处。被告刘飞、谢敏称因原告刘波是在未开灯的情况下走到传递货物缺口掉下受伤。被告刘飞、谢敏并申请了仓库管理人员顾勤生出庭作证，顾勤生证实：顾勤生是2012年到仓库担任仓库管理员，主要职责是收货出货。仓库第二层是用钢管搭建铺有木板，在中间预留有一传递货物的缺口，货物在一层堆放不下时堆放在二层，被告刘飞、谢敏的货物在二层有堆放，但比较少。一般情况下，被告刘飞、谢敏经营的货物需要取出什么货物，是由顾勤生在取货。事发当天，原告刘波到仓库说要布拖鞋，顾勤生当时在喝水，说了一声“货在一楼”，原告刘波是怎么到二层受伤的不知道，刘波受伤后顾勤生打电话告知寺垭店店长，店长打120,120来后与赶来的同事将原告刘波送往盐亭县人民医院救治。 原告刘波为证明是由被告谢敏在向其发放工资，提供了2013年11月至2018年12月银行卡交易明细清单，其中2018年1月16日工资1702元、2018年2月14日工资1775元、2018年3月16日工资2059元、2018年4月15日工资1603元、2018年5月16日工资1578元、2018年6月16日工资1670元、2018年7月16日工资1610元、2018年8月16日1564元、2018年9月17日工资1610元、2018年10月16日工资1592元、2018年11月15日工资1700元。 2019年4月28日，本院（2019）川0723民初649号民事判决书判决刘飞与盐亭县鸿运百惠购物中心（寺垭店）不存在劳动关系。 上述事实，有当事人的陈述、（2019）川0723民初649号民事判决书、《鸿运百惠购物中心摊位租赁协议》、证人证言、住院病案、出院记录、住院费用结算票据、门诊票据、四川西南司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据证实。 本院认为，被告刘飞、谢敏租用被告鸿运超市寺垭店摊位经营针织品，原告刘波受被告刘飞、谢敏雇佣从事针织品销售，双方之间形成雇佣关系，原告刘波到仓库取货，属于履行雇佣工作范围，原告刘波在从事雇佣活动过程中受到伤害，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，被告刘飞、谢敏应当承担赔偿责任。 本案的争执焦点为：原告刘波在取货工程中是否具有过错。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告刘波为被告刘飞、谢敏促销针织品已经有4年多时间，应当知晓货物存放位置，而没有听取仓库管理员提醒，自行到二楼寻取货物时，也没有注意到传递货物缺口位置，以致掉下受伤，原告刘波具有过错，应当承担相应责任。 被告鸿运超市是否应当承担连带责任。原告刘波起诉主张提供劳务者受害责任纠纷，原告刘波是为被告刘飞、谢敏提供劳务，接受劳务一方是被告刘飞、谢敏，原告刘波请求被告鸿运超市承担连带责任没有法律依据支持。 本案的损害范围为：1、医疗费：住院医疗费52217.38元＋门诊检查费1847元，共计54064.38元。2、住院伙食补助费：住院72天，每天按20元计算，为1440元。3、营养费：出院医嘱加强营养，营养费计算至休息三月期满，按照每天20元计算，为3240元。4、护理费：住院期间按每天100元计算，为7200元；出院后医嘱休息三月，陪护一人，陪护不同于护理，陪护费按照每天40元计算，为3600元。护理费共计为10800元。5、误工费：根据原告刘波提供的银行卡交易明细清单，工资在每月1564元-2059元之间，按照每天60元计算至医嘱休息三月期满，为9720元。6、残疾赔偿金：（1）原告刘波伤残赔偿金：原告刘波被鉴定为9级伤残，起诉时主张按照2017年四川城镇居民人均可支配收入30727元计算，在2019年7月31日庭审中变更为按照2018年四川城镇居民人均可支配收入33216元计算，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，本案按照2018年度四川城镇居民人均可支配收入33216元计算，为132864元；（2）被扶养人生活费：原告刘波的被扶养人是其父刘安均、母黄开容，为非农业家庭户，现生活居住在盐亭县场镇，刘安均被扶养人生活费计算为5871元、黄开容被扶养人生活费8219.40元，被扶养人生活费为14090.40元。残疾赔偿金共计为146954.40元。7、精神抚慰金：原告刘波受伤伤残等级为9级，精神损害抚慰金为4000元。8、后续医疗费：原告刘波出院证明书出院医嘱一年左右根据骨折愈合情况手术取出内固定，预计住院费用10000元左右，该费用列入本案损害范围。9、交通费：结合原告刘波到绵阳、成都进行鉴定，交通费酌定为800元。上述费用共计为241018.78元。原告刘波诉前委托鉴定产生的费用1000元是其主张权利的依据所需，在本案审理过程中被告刘飞、谢敏申请重新鉴定的鉴定意见没有改变原鉴定意见，该项费用与本案审理过程中被告刘飞、谢敏申请重新鉴定的费用1500元列入诉讼费用分担。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十五条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条之规定，判决如下： 一、由被告刘飞、谢敏赔偿原告刘波144611.27元，减去被告刘飞、谢敏已经支付的45000元，余款99611.27元限本判决生效后十五日内付清； 二、驳回原告刘波的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费4298元，减半收取计2149元，由原告刘波负担1074元（已预交），由被告刘飞、谢敏负担1075元（限本判决生效后15日内缴纳）。鉴定费2500元，由原告刘波负担1000元（已交纳），由被告刘飞、谢敏负担1500元（已交纳）。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员 何 勇 二〇一九年十月二十五日 书记员 王金燕