四川省广安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川16民终1380号 上诉人（原审原告）:蒋勇，男，1981年10月12日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：蒋坤，四川良众律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：邻水县福兴煤业有限公司，住所地四川省邻水县甘坝乡苏家村二组。 法定代表人：祝政，执行董事。 委托诉讼代理人：祝玉福，男，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴松青，四川协泰律师事务所律师。 上诉人蒋勇与上诉人邻水县福兴煤业有限公司（以下简称邻水福兴公司）劳动争议一案，不服四川省邻水县人民法院（2019）川1623民初1168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蒋勇上诉请求：撤销原判决第二项，改判支持其对邻水福兴公司主张的赔偿共计124842.19元（1.医疗费788.43元，2.住院伙食费160元，3.护理费107.5元/天×8天=860元，4.交通费150元，5.一次性伤残补助金4374.42元/月×9个月=39369.78元，6.一次性医疗就业补助金4374.42元/月×16个月=69990.72元，7.停工留薪期工资4374.42元/月×3个月=13123.26元，8.鉴定费及资料费400元）。事实和理由：1.蒋勇主张月工资9000元，而邻水福兴公司认为应以其缴纳蒋勇的社会保险费的月平均工资作为蒋勇的工资，但蒋勇自2017年6月到邻水福兴公司上班，工资表由邻水福兴公司保管，其应当提供工资表而不提供，应承担举证不能的不利后果，一审法院对蒋勇的月工资按统筹地区职工月平均工资的60%认定为2855.55元无事实和法律依据，应按广安市城镇职工月平均工资4374.42元计算一次性伤残补助金和停工留薪期工资。2.根据广安市人力资源和社会保障局《广安市工伤职工停工留薪期管理办法》规定，蒋勇的手指开放伤伴血管神经肌腱断裂，应确定停工留薪期6个月，即使蒋勇在2018年10月至12月领取了工资，也应计算3月停工留薪期工资。 邻水福兴公司辩称，1.原判决认定蒋勇的月工资错误，目前能证明蒋勇工资的唯一证据是向邻水县社会保险事业管理局的缴费依据，在没有其他证据否认该依据的前提下，应以该缴费依据作为标准计算蒋勇的月工资。2.蒋勇实际停工留薪期不到一个月，原判决认定一个月合理合法。3.护理费应按邻水县当地的护理费标准确定。 邻水福兴公司上诉请求：撤销原判决，依法改判。事实和理由：1.邻水县劳动人事争议仲裁委员会以不符合受理条件为由，作出邻劳人仲[2019]15号《不予受理通知书》对蒋勇的仲裁申请不予受理，违反了《劳动人事争议仲裁办案规则》第六条规定，一审法院未审查其合法性，采信该证据错误。2.邻水福兴公司因政策性关闭煤矿进行产业转型，仍处于存续状态，其与蒋勇之间的劳动关并未解除，一审庭审中也表明双方至今未解除劳动关系，原判决认定“双方对解除劳动关系无异议”与客观事实不符。3.邻水福兴公司已为蒋勇缴纳了工伤保险费，蒋勇的工伤保险待遇中的大部分费用应当在工伤保险基金列支，且已经在办理中，故原判决认定“用人单位应当依法向蒋勇支付工伤待遇”错误。4.蒋勇出院时，邻水福兴公司已全额支付了其住院医疗费用，对医疗费余款788.43元不认可；蒋勇左手食指受伤，住院期间没有护理依赖的鉴定或诊疗医嘱，原判决认定护理费800元无依据；蒋勇住院及鉴定期间的交通费从邻水至广安往返只需约50元，一审判决认定150元不符合实际。5.工伤缴费明细清单明确显示蒋勇2018年8月及之前的工资为2500元/月，之后的工资为2687元/月，故应按照蒋勇受伤前12个月的平均缴费工资标准来计算，原判决以2855.55元/月计算蒋勇的工资错误。6.蒋勇伤愈后连续几个月在邻水福兴公司上班，未解除劳动关系，原判决认定给予一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计16个月，与客观事实不符。7.蒋勇被鉴定为九级伤残，本案应当适用《工伤保险条例》第三十七条规定。8.邻水福兴公司为蒋勇垫支了基本养老保险费用中其个人应承担的4000多元，应当进行抵扣。 蒋勇辩称，1.邻劳人仲[2019]15号《不予受理通知书》只涉及管辖问题，邻水县劳动人事争议仲裁委员会不受理蒋勇的仲裁申请，一审法院应当受理蒋勇的起诉，劳动仲裁不予受理与邻水福兴公司是否承担责任无关联。2.即使邻水福兴公司为蒋勇缴纳了工伤保险费，也不能免除邻水福兴公司的工伤保险责任，同时蒋勇不能向社会保险经办机构理赔，而是由用人单位向社会保险经办机构申请理赔并直接理赔给用人单位，故原判决由邻水福兴公司支付蒋勇的工伤保险待遇正确。3.蒋勇因工伤提出解除劳动合同，应享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，并由邻水福兴公司支付。4.对于蒋勇的月平均工资，以其上诉意见为准。5.蒋勇在出院后支付了700多元的医疗费用，应由邻水福兴公司承担。6.蒋勇住院期间的护理费不需要进行护理依赖鉴定，护理费应由邻水福兴公司承担。7.原判决认定的交通费150元符合客观实际。8.邻水福兴公司已扣除为蒋勇缴纳的基本养老保险费用中个人承担部分。 一审法院认定事实：蒋勇从2018年7月起，在邻水福兴公司矿井下上班。2018年9月10日上早班时，蒋勇在邻水福兴公司矿井下工作面运送材料，从工作面上方掉下一块矸石砸伤左手食指，蒋勇当即送往邻水县合协医院医治，被医生诊断为左食指开放伤伴血管神经肌腱断裂。蒋勇在邻水县合协医院住院治疗8天，用去医疗费及门诊费共计8334.29元。2018年10月30日广安市人力资源和社会保障局对蒋勇的伤以广安人社工决〔2018〕6182号认定工伤决定书，认定蒋勇受伤为工伤。2019年1月17日广安市劳动能力鉴定委员会以广安劳鉴〔2018〕991号初次鉴定结论书，对蒋勇受伤程度鉴定为九级伤残。蒋勇的伤残评定后，双方多次就工伤赔偿事宜进行协商，均未达成一致意见。蒋勇向邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年3月20日邻水县劳动人事争议仲裁委员会认为不符合受理条件，以邻劳人仲不〔2019〕15号不予受理通知书，作出了不予受理的决定。2019年4月30日蒋勇向一审法院提起诉讼，要求邻水福兴公司赔偿蒋勇工伤伤残补助金、一次性医疗补助金、一次伤残就业补助金、住院就医期间伙食补助费、医疗费、交通费、护理费、停工留薪费用、鉴定费共计216245.01元。 一审法院认为，蒋勇作为劳动者，其损伤已经工伤鉴定确认为工伤并构成九级伤残，用人单位应当依法向蒋勇支付工伤待遇。庭审中，因邻水福兴公司属于关闭煤矿，双方对解除劳动关系无异议，该院予以确认。根据《工伤保险条例》的规定，结合本案事实，对蒋勇的工伤保险待遇认定如下：1.医疗费及其相关费用：根据蒋勇举示的证据，对蒋勇在邻水县合协医院住院治疗的费用予以确认，共计8334.29元，邻水福兴公司已支付了7545.86元，余款为788.43元。蒋勇的住院期间为8天，其住院期间的伙食补助费按照20元/天的标准计算，共计160元。关于护理费，蒋勇在邻水县合协医院住院治疗8天，故其主张的住院期间的护理费800元（100元/天×8天），予以支持，超出部分不予支持。关于住院及鉴定期间交通费问题，该院酌情考虑150元。2.一次性伤残补助金：九级伤残的按照9个月本人工资支付一次性伤残补助金，因蒋勇未能提供充分的证据证明其在事故受伤前12个月平均月缴费工资，邻水福兴公司认为其本人工资标准应当按照其向邻水县社会保险事业管理局为其交纳的月平均工资标准计算，即月平均工资为2624.67元，根据工伤保险条例之规定，工伤职工本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，蒋勇的工资按2018年四川省广安市城镇职工平均工资57111元的60%计算，即月工资为2855.55元，予以认可，蒋勇的一次性伤残补助金为25699.95元（2855.55元/月×9个月）。3.一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金：一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的具体标准应参照广安市人力资源和社会保障局《关于2018年保险相关待遇计算基数的通知》及广安市统计局公布的2018年广安市上年度职工月平均工资标准4374.42元来确定，蒋勇的一次性医疗救助补助金及一次性就业补助金合并计算为16个月，即为69990.72元（4374.42元/月×16个月）。4.停工留薪期间的工资：蒋勇主张其停工留薪期间工资为54000元（9000元/月×6个月），邻水县人民政府于2018年12月28日向邻水县各级部门发出了关于关闭邻水县福兴公司炭厂湾煤矿的决定，致使邻水福兴公司关闭，不再进行生产活动，蒋勇主张其停工留薪期间为6个月，邻水福兴公司实际只有2019年1月未支付蒋勇工资，即停工留薪期间工资2855.55元，符合法律规定，予以支持。5.鉴定费及资料费：蒋勇因工伤认定及劳动能力鉴定实际产生的鉴定费及资料费共计400元，双方均已认可，予以支持。 综上所述，邻水福兴公司应当支付蒋勇在本案可享受的工伤保险待遇共计100844.65元。据此，一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第四十三条第一款、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除蒋勇与邻水县福兴煤业有限公司劳动关系；二、由邻水县福兴煤业有限公司于本判决生效之日起十日内向蒋勇支付工伤保险待遇100844.65元；三、驳回蒋勇的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。邻水福兴公司向本院提交了以下新证据：1.邻水县社会保险事业管理局《工伤保险待遇支付汇总表》，用以证明蒋勇受伤后经该局审核在工伤保险基金支付的工伤保险待遇为56788.38元。2.从邻水县社会保险事业管理局查询的蒋勇《基本养老保险个人账户对帐单》，用以证明邻水福兴公司为蒋勇垫支了基本养老保险费用中其个人应承担的4000多元，应当扣除。 蒋勇质证认为，1.对邻水县社会保险事业管理局《工伤保险待遇支付汇总表》的真实性无异议，但邻水福兴公司是按邻水县最低的工伤保险缴费基数为蒋勇缴纳的工伤保险费，并不是按蒋勇的实际工资缴纳的，邻水福兴公司拒绝提供蒋勇的工资表，应当承担举证不能的不利后果；蒋勇垫付了医疗费788.43元，应由邻水福兴公司支付给蒋勇；该汇总表是根据邻水福兴公司所交工伤保险费用计算赔付的，并不代表邻水福兴公司就按此金额向蒋勇赔偿。2.对《基本养老保险个人账户对帐单》的真实性无异议，但基本养老保险费用中个人承担部分已从蒋勇的工资中扣除，该对账单不能证明邻水福兴公司为蒋勇垫支了费用。 对邻水福兴公司二审中提交的证据，本院认为，双方当事人对邻水县社会保险事业管理局《工伤保险待遇支付汇总表》的真实性无异议，且与本案工伤保险待遇有关联，本院予以确认；双方当事人虽然对蒋勇《基本养老保险个人账户对帐单》的真实性无异议，但双方关于邻水福兴公司是否为蒋勇垫支了基本养老保险费用中蒋勇个人承担部分的争议，超出了一审审理范围，本院不作认定。 经本院二审审理，对一审法院认定的事实予以确认。同时二审还查明，蒋勇的工伤经邻水县社会保险事业管理局审核在工伤保险基金支付的工伤保险待遇为56788.38元，包括鉴定费400元、医疗费7545.86元、一次性伤残补助金22500元、一次性医疗补助金26246.52元、市内住院伙食补助费96元，邻水县社会保险事业管理局已经支付给邻水福兴公司。蒋勇的住院医疗费8334.29元，被邻水县社会保险事业管理局审减788.43元。 本院认为，蒋勇在邻水福兴公司工作期间受伤，已经被认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。邻水福兴公司为蒋勇缴纳了工伤保险费，而蒋勇的工伤经鉴定为九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，住院治疗工伤的伙食补助费，一次性伤残补助金，提出解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金，均在工伤保险基金支付，现邻水县社会保险事业管理局已审核在工伤保险基金支付蒋勇的工伤保险待遇为56788.38元，包括鉴定费400元、医疗费7545.86元、一次性伤残补助金22500元、一次性医疗补助金26246.52元、市内住院伙食补助费96元，邻水县社会保险事业管理局已经支付给邻水福兴公司，除医疗费7545.86元系邻水福兴公司垫付外，邻水福兴公司应将其余49242.52元支付给蒋勇。 蒋勇住院医疗费8334.29元，被邻水县社会保险事业管理局审减788.43元，审减的医疗费788.43元应由蒋勇个人承担。 根据《工伤保险条例》第三十三条第三项规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，蒋勇在邻水县合协医院住院治疗8天，一审法院确认其住院期间的护理费800元恰当，应由邻水福兴公司支付给蒋勇。对于蒋勇住院及鉴定期间交通费，一审法院酌情考虑150元，亦属恰当，应由邻水福兴公司支付给蒋勇。 蒋勇在本案起诉时，请求解除其与邻水福兴公司的劳动关系，应当予以解除。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一审法院在判决解除蒋勇与邻水福兴公司劳动关系时，邻水福兴公司应向蒋勇支付一次伤残就业补助金43744.20元(4374.42元／月×10个月)。 关于蒋勇停工留薪期间的工资问题。蒋勇于2018年9月10日受伤，经住院治疗后出院。蒋勇于2018年10月5日回到邻水福兴公司上班，工作至2018年12月底邻水县福兴公司炭厂湾煤矿被关闭，一审法院认定其停工留薪期1个月适当。双方当事人对蒋勇在受伤前12个月的平均工资存在争议，且均未能提供充分的证据证明，一审法院参照2018年广安市城镇职工平均工资57111元的60%即月工资2855.55元，作为计算蒋勇的停工留薪期的工资恰当。根据《工伤保险条例》规定第三十条第一项规定，蒋勇停工留薪期间的工资应由邻水福兴公司支付。 综上，邻水福兴公司应将邻水县社会保险事业管理局审核在工伤保险基金支付蒋勇的工伤保险待遇49242.52元转付给蒋勇，邻水福兴公司还应向蒋勇支付住院期间护理费800元、交通费150元、一次伤残就业补助金43744.20元、停工留薪期间的工资2855.55元，共计96792.27元。 至于邻水县劳动人事争议仲裁委员会不受理蒋勇的仲裁申请，与邻水福兴公司在本案是否承担工伤责任无关联。邻水福兴公司要求扣除为蒋勇垫付的基本养老保险费用中蒋勇个人承担部分，而蒋勇予以否认，因该请求超出了一审审理范围，本院不予支持。 综上所述，因二审中邻水福兴公司提交新证据，致使案件事实与一审法院认定事实有变化，原判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省邻水县人民法院（2019）川1623民初1168民事判决第一项； 二、撤销四川省邻水县人民法院（2019）川1623民初1168民事判决第二项、第三项； 三、由邻水县福兴煤业有限公司于本判决生效之日起十日内向蒋勇支付96792.27元； 四、驳回蒋勇的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费20元，由蒋勇、邻水县福兴煤业有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨昌礼 审 判 员 黄 平 审 判 员 冯 文 二〇一九年十月三十一日 法官助理 周琪娜 书 记 员 李星坤