四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川06民终1259号 上诉人（原审原告）：德阳市区万禾宾馆，经营场所德阳市区白河巷**，统一社会信用代码92510600MA63073335。 经营者：阳大春。 委托诉讼代理人：黄尚聪，系该宾馆员工。 被上诉人（原审被告）:王凤辉，女，汉族，1976年8月4日出生，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：蔡勇，四川朗照律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨积艳，四川朗照律师事务所律师。 上诉人德阳市区万禾宾馆（以下简称万禾宾馆）因与被上诉人王凤辉劳动争议纠纷一案，不服四川省德阳市旌阳区人民法院（2019）川0603民初1941号民事判决，向本院提出上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 万禾宾馆上诉请求：一、撤销原判第一条、第二条中的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、再医费、第三条中的公告费判项；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定上诉人与被上诉人双方的劳动合同于2018年9月7日解除的认定错误；二、再医费、交通费应该以实际发生的费用为裁决依据；三、被上诉人并没有要求上诉人承担公告费，一审法院直接裁定由上诉承担公告费已超出了当事人的诉求。 被上诉人王凤辉答辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应该驳回上诉，维持原判。一、在仲裁庭审中，上诉人已经认可接电话的确实是阳大春。二、仲裁庭审中上诉人明确表示收到公证书，而且表示无异，庭审笔录都是提交了的。三、关于再医费，肯定是有的，而且提交了医院出具的再医费证据。四、关于公告费，仲裁说不用我们提出请求，他们直接依职权作出就可以了。 原审原告万禾宾馆一审诉讼请求：一、判令撤销（2018）463号仲裁裁决书中第一项判项、第二条中的再医费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费判项、第三条中的公告费判项，原告不支付该费用；二、判令本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理认定案件事实如下： 被告王凤辉于2012年3月入职原告处工作，岗位为服务员，双方未签订书面劳动合同，原告未为被告参加社会保险，被告解除劳动关系前12个月的平均工资为1800元/月。2017年11月26日，被告在工作中受伤，后被送往德阳市旌阳区中医院住院治疗，2017年12月26日出院，住院30天，出院医嘱为休息2月，且需骨愈合后择期取出内固定物。住院产生医药费25780.43元，其中原告已支付8713元。2018年3月22日，被告所受伤害经德阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并于2018年7月6日被德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，无生活自理障碍。 2018年9月28日，被告王凤辉作为申请人以支付经济补偿、支付工伤保险待遇、补缴社会保险争议为由向德阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿12600元；被申请人支付申请人因工受伤的相关费用（其中医药费17680.43元；后续治疗费9000元；停工留薪期待遇14400元；护理费9000元；住院伙食补助费900元；一次性伤残补助金16200元；一次性工伤医疗补助金18700.5元；一次性伤残就业补助金31167.5元；交通费500元）；被申请人为申请人补缴社会保险费；本案公告费270元、保全费1220元由被申请人承担。2019年1月31日，德阳市劳动人事争议仲裁委员会作出德劳人仲裁字（2018）463号仲裁裁决书，裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金12600元；工伤保险待遇99395.43元（其中医药费17680.43元；再医费7200元；停工留薪期工资5400元；护理费3000元；住院伙食补助费360元；一次性伤残补助金16200元；一次性工伤医疗补助金18700.5元；一次性伤残就业补助金31167.5元；交通费300元） 另，原、被告双方在庭审中对支付被告医药费17067.43元、停工留薪期工资5400元、住院伙食补助费360元、一次性伤残补助金16200元无异议。 还查明，德阳市2017年度职工月平均工资标准为4734.58元/月。 上述事实，有《仲裁裁决书》、《庭审笔录》、当事人陈述等证据予以证实。 关于原、被告双方解除劳动关系的问题，一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，被告王凤辉在原告万禾宾馆工作期间，理应享受参加社会保险的权利，被告万禾宾馆自与原告建立劳动关系起，未为被告缴纳社会保险费，违反了法律规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定，被告有权即时解除劳动合同，解除时间为意向送达之日。被告王凤辉于2018年9月7日向原告公证送达了解除劳动关系通知书的《公证书》，原、被告的劳动关系于此时解除，原、被告对停工留薪期待遇也计算至此日，可以认定原、被告双方的劳动合同于2018年9月7日解除。 关于被告解除劳动合同经济补偿金的问题，一审法院认为，原告作为用人单位未依法为被告参加社会保险，被告可以依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定单方提出解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定原告作为用人单位应当支付解除劳动合同经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，原告万禾宾馆应当向被告王凤辉支付7个月工资标准的解除劳动合同经济补偿金12600元。 关于被告工伤保险待遇的问题，一审法院认为，依据国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，被告应享受的工伤保险待遇项目应由未为其参加工伤保险的用人单位，即万禾宾馆承担。关于医药费、停工留薪期工资、住院伙食补助费和一次性伤残补助金问题，因原、被告双方无异议，原告应当支付被告医药费17067.43元、停工留薪期工资5400元、住院伙食补助费360元、一次性伤残补助金16200元。关于护理费的问题，被告住院30天，被告主张按100元/天标准计算住院护理费，被告此主张符合德阳市护工工资标准，原告应当支付被告住院护理费3000元；关于一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金的问题，原、被告劳动关系解除，依照《工伤保险条例》的规定用人单位应当支付劳动者一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金，参照四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（[2011]28号）第二条第三项规定，原告应以统筹地区上年度职工月平均工资标准向被告支付6个月和10个月的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。被告在法律规定的范围内请求原告支付一次性工伤医疗补助金18700.5元、一次性伤残就业补助金31167.5元，属对自己权利的自由处分，故一审法院予以支持。关于工伤产生的交通费问题，一审法院酌情支持300元。关于再医费的问题，被告因伤情内固定未取出，该项费用必然发生，为减少诉累，一审法院对医院证明取内固定再医费7200元予以支持。 关于公告费与保全费的问题，一审法院认为，该费用属仲裁程序产生，应当由败诉方承担，原告应当支付公告费270元、保全费1220元。 综上，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条，国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》之规定，判决：一、原告德阳市区万禾宾馆于本判决生效之日起十日内向被告王凤辉支付解除劳动合同经济补偿金12600元。二、原告德阳市区万禾宾馆于本判决生效之日起十日内向被告王凤辉支付医药费17067.43元、停工留薪期工资5400元、护理费3000元、住院伙食补助费360元、一次性伤残补助金16200元、一次性工伤医疗补助金18700.5元、一次性伤残就业补助金31167.5元、交通费300元、再医费7200元，以上工伤待遇共计99395.43元。三、原告德阳市区万禾宾馆于本判决生效之日起十日内向被告王凤辉支付公告费270元、保全费1220元。本案受理费10元，由原告德阳市区万禾宾馆承担。 二审中，各方当事人均无新的证据向本院提交。二审查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，人民法院审理二审案件，应当围绕上诉请求有关的事实和法律适用进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。结合双方二审诉辩意见，二审中双方争议焦点为：一、一审认定双方劳动关系解除的程序是否正确？二、一审认定的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、再医费、公告费是否正确。 关于争议焦点一、一审认定双方劳动关系解除的程序是否正确？ 本院认为，王凤辉在上诉人处工作期间，上诉人未为王凤辉缴纳社会保险费，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”规定，王凤辉有单方解除劳动合同的权利，王凤辉于2018年9月7日向上诉人公证送达了解除劳动关系通知书，上诉人在仲裁时也认可收到了该通知书，双方的劳动关系于2018年9月7日解除。故该上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于争议焦点二、一审认定的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、再医费、公告费是否正确。 本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”规定，上诉人未为王凤辉投保工伤保险，应承担王凤辉所享受的工伤保险待遇项目，一审认定上诉人支付给王凤辉一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，符合上述法律规定。而交通费属于必然产生的费用，一审法院根据实际情况酌情支持并无不当；依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，德阳市旌阳区中医院出具的出院证明明确载明取内固定再医费7200元，一审法院予以支持并无不当；而公告费系王凤辉为主张自身权益而产生的费用，上诉人应当予以承担。 综上，上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由德阳市区万禾宾馆负担。 本判决为终审判决。 审判长 许 斌 审判员 青加彬 审判员 王海燕 二〇一九年十月二十五日 书记员 李 静