甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)甘01民初1373号原告:甘肃省文化产业投融资担保有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区东岗西路555号金融国际大厦20层。法定代表人:王集权，该公司董事长。委托诉讼代理人:田胜利，甘肃和乾律师事务所律师。被告:兰州博润佳商贸有限公司，住所地兰州市城关区东岗新村216号3单元5层501室。法定代表人:吴正海，该公司董事长。被告:兰州明盛源物资有限公司，住所地兰州市城关区雁北街道雁西路1233号3层007。法定代表人:吴正东，该公司总经理。被告:吴正海，男，1973年11月4日出生，汉族，住兰州市红古区。被告:包敏，女，1973年6月26日出生，汉族，住兰州市红古区。以上四被告共同委托诉讼代理人:聂辉，甘肃正鼎律师事务所律师。以上四被告共同委托诉讼代理人:郑亚鹏，甘肃正鼎律师事务所律师。被告:孔祥勇，男，1975年10月5日出生，汉族，住甘肃省兰州市红古区。被告:李小珍，女，1979年1月27日出生，汉族，住甘肃省兰州市红古区。原告甘肃省文化产业投融资担保有限公司(以下简称文投担保公司)诉被告兰州博润佳商贸有限公司(以下简称博润佳公司)兰州明盛源物资有限公司(以下简称明盛源公司)、吴正海、包敏、孔祥勇、李小珍追偿权纠纷一案,本院于2018年12月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告文投担保公司的委托诉讼代理人田胜利，被告博润佳公司、明盛源公司、吴正海、包敏的共同委托代理人郑亚鹏，被告孔祥勇、李小珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。文投担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告博润佳公司偿还原告为其代偿的借款本金9882640.84元、利息1563038.31元、案件受理费86717.09元、诉讼保全费5000元，共计11537396.24元；2、判令被告博润佳公司向原告按照代偿金额11537396.24元的日万分之五支付利息363428元（暂自2018年9月25日计算至2018年11月26日，以实际付清之日为止）；3、判令被告博润佳公司向原告按照代偿金额的2.2%的2倍支付逾期担保费88837.95元（暂自2018年9月25日计算至2018年11月26日，以实际付清之日为止）；4、判令被告博润佳公司向原告支付违约金576869.81元（按照代偿金额11537396.24元的5%计算）；5、判令原告享有对被告明盛源公司名下位于兰州市城关区，房产证号：兰房权证（城关区）字第××号，建筑面积137.46平方米、位于兰州市城关区，房产证号：兰房权证（城关区）字第××号，建筑面积378.43平方米、兰州市城关区雁北街道雁西路1233号2层011室，房产证号：兰房权证（城关区）字第××号，建筑面积374.75平方米的房产的抵押权，有权对以上抵押财产拍卖、变卖或者以该财产折价所得价款优先受偿；6、判令被告向原告支付追偿而产生的律师费、保险费等；7、判令被告明盛源公司、吴正海、包敏、孔祥勇、李小珍对上述债务承担连带保证责任；8、判令各被告共同承担本案的诉讼费、保全费等全部诉讼费用。上述共计12566532元。事实与理由：2016年8月1日，原告文投担保公司与被告博润佳公司签订《委托保证合同》（合同编号：甘文保保字2016年第027号），约定原告为被告博润佳公司与兰州银行股份有限公司城关支行（以下简称“兰州银行城关支行”）签订的《借款合同》（合同编号：兰银借字2016年第101422016000555号）提供连带责任保证，保证期间为主合同约定的主债务履行期限届满之日起两年，原告在其保证范围内承担连带责任保证，同时约定原告在履行保证合同项下义务所支付的全部款项，被告博润佳公司应按每日万分之五向原告支付利息，直到被告付清全部款项为止，并按代偿额的20%支付原告违约金,并且约定被告不能还本付息，导致原告不能接触担保责任的，从到期之日起，原告按照本合同第六条的2倍费率收取逾期担保费。2016年8月1日，依据前述《委托保证合同》，原告作为抵押权人与被告博润佳公司和抵押人明盛源公司签订了编号为甘文保抵字2016年第027-1号、甘文保抵字2016年第027-2号、甘文保抵字2016年第027-3号的《抵押反担保合同》，分别约定明盛源公司以其名下位于兰州市城关区，房产证号：兰房权证（城关区）字第××号，建筑面积137.46平方米、位于兰州市城关区，房产证号：兰房权证（城关区）字第××号，建筑面积378.43平方米、兰州市城关区雁北街道雁西路1233号2层011室，房产证号：兰房权证（城关区）字第××号，建筑面积374.75平方米的房产向原告提供抵押反担保，并办理了他项权证，抵押物上的优先受偿权得以成立。原告作为担保人、被告博润佳公司作为借款人与吴正海、孔祥勇、明盛源公司签订了编号为甘文保证字2016年第027-5号、甘文保证字2016年第027-6号、甘文保证字2016年第027-7号的《保证反担保合同》，约定吴正海、孔祥勇向原告提供保证反担保，保证反担保方式均为连带责任保证，同时，吴正海、包敏夫妻双方以及孔祥勇、李小珍夫妻双方与原告签订《个人无限连带责任承诺书》，承诺若原告因承担担保责任而发生代偿，自愿承担个人无限连带保证责任。2016年8月17日，原告与兰州银行城关支行签订《保证合同》（编号：兰银保字2016年第101422016000555号），约定原告为被告博润佳公司与兰州银行城关支行签订的《借款合同》（合同编号：兰银借字2016年第101422016000555号）项下的债务提供连带责任保证。2016年8月22日，被告博润佳公司与兰州银行城关支行签订了《借款合同》（编号：兰银借字2016年第101422016000555号），该合同约定被告博润佳公司向兰州银行城关支行借款19882640.84元，借款期限自2016年8月22日至2017年8月22日，贷款月利率为7.2‰，按月结息。其后，兰州银行城关支行向被告博润佳公司提供了该笔借款。贷款届满后，被告博润佳公司未向兰州银行城关支行履行全部还款义务。2018年9月25日，兰州银行城关支行向原告送达代偿通知书，要求原告承担连带保证责任，代偿被告博润佳公司贷款本金9882640.84元、利息1563038.31元、案件受理费86717.09元、诉讼保全费5000元，合计11537396.24元，2018年9月25日，原告履行了上述代偿义务。然而原告代偿上述11537396.24元债务后，各被告未按照合同约定履行担保责任和偿还代偿款项的义务，经原告多次催要，被告以各种理由推诿不还，为维护合法权益，现诉诸贵院。博润佳公司、明盛源公司、吴正海、包敏共同辩称:1、原告与被告之间的借款代偿关系真实存在，原告代偿的数额应当以具体的付款凭证数额为准;2、原告主张的利息、逾期违约金、担保费等的总额超过了法律规定的年利率24%，超出的部分法律不予支持；3、原告主张的律师应以实际发生为准，保险费与本案无关。孔祥勇辩称，吴正海把其变更为博润佳公司的股东其并不知情，处于同学关系，其在合同中的签了字，但款项、金额、用途其皆不清楚。李小珍辩称，个人无限连带责任承诺书上的字不是本人签的。原告文投担保公司围绕诉讼请求提交证据如下：第一组证据:《委托保证合同》一份、《抵押反担保合同》四份、《不动产登记证明》三份、《保证反担保合同》三份、个人无限连带责任承诺书两份、结婚证复印件两份，拟证明：2016年8月1日，被告博润佳公司与原告签订《委托保证合同》，约定原告为博润佳公司在兰州银行的2000万元贷款提供保证担保，被告兰州明盛源物资有限公司将自己名下位于兰州市城关区的房产提供抵押反担保，并办理了抵押登记，办理了他项权，同时明盛源公司、吴正海、包敏、孔祥勇、李小珍为该笔担保提供保证反担保。第二组证据:《借款合同》一份、《保证合同》一份，拟证明：2016年8月22日，博润佳公司与兰州银行股份有限公司城关支行签订编号为兰银借字2016年第101422016000555号的《借款合同》，该合同约定被告兰州博润佳商贸有限公司向兰州银行股份有公司城关支行借款19882640.84元，借款期限为12个月，自2016年8月22日至2017年8月22日,月利率为7.2‰，按月结息。其后，兰州银行股份有限公司城关支行向博润佳公司提供了该笔借款；原告与兰州银行股份有限公司城关支行签订编号为兰银保字2016年第101422016000555号《保证合同》，约定原告为博润佳公司在主合同项下的债务提供连带责任保证担保。第三组证据：代偿通知书、单位结算业务申请书，拟证明：博润佳公司与兰州银行借款合同到期后，因博润佳公司未能履行还款责任，原告于2018年9月25日代偿博润佳公司的贷款，代偿款项共计11537396.24元。第四组证据：委托代理合同一份、律师费发票二份、转账凭证一份，拟证明：原告为本案支付律师费117421元，该笔费用根据《委托保证合同》的约定应由被告承担。各被告均未提供证据。本院组织各方当事人对上述证据进行了当庭举证、质证，对此予以确认并在卷佐证。据此，本院认定如下事实：2016年8月22日，被告博润佳公司与兰州银行城关支行签订编号为兰银借字2016年第101422016000555号的《借款合同》，该合同约定被告博润佳公司向兰州银行城关支行借款19882640.84元，借款期限为12个月,自2016年8月22日至2017年8月22日，月利率为7.2‰，按月结息。2016年8月17日，原告文投担保公司与兰州银行城关支行签订了编号为兰银保字2016年第101422016000555号的《保证合同》，约定原告为被告博润佳公司在兰州银行城关支行的2000万元借款提供连带保证，保证期间为2年，每一具体业务的保证期间单独计算;保证范围是债权本金2000万元和相应的利息、罚息、违约金、赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用和其他所有应付的费用之和。为了上述借款及担保事宜的顺利开展，2016年8月1日，原告与被告博润佳公司签订了《委托保证合同》，约定原告为博润佳公司向兰州银行城关支行的贷款2000万元及利率等提供连带责任保证，保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起2年。同时约定，原告按本合同的约定承担保证责任后，有权向被告博润佳公司追偿，追偿时产生的费用由被告博润佳公司承担,追偿的范围包括但不限于原告垫付的全部款项以及自垫付之日起的利息、造成的损失和原告为实现债权而产生的律师费、诉讼费等费用。如因被告博润佳公司未能按期偿还代偿款项，还应按每日万分之五向原告支付全部代偿款项的利息，直到被告博润佳公司付清上述全部款项为止，并按代偿额的20%向原告支付违约金。另外，博润佳公司如未能按合同约定还本付息，造成原告不能解除担保责任,依照约定被告应从到期之日起，按贷款本金的2.2%的2倍向原告支付逾期担保费。同日，原告又与被告博润佳公司、明盛源公司签订了四份编号分别为2016-027-1，2016-027-2，2016-027-3,2016-027-4的《抵押反担保合同》，约定被告明盛源公司以其名下位于兰州市城关区为被告博润佳公司的前述债务的全面履约提供反担保;同时，双方还就上述抵押事宜在兰州市国土资源局分别办理了甘（2016）兰州市不动产证明第0003615号、第0003931号、第0003618号的三份《不动产登记证明》，有效设定了抵押权。同日，原告与被告吴正海、孔祥勇分别签订了编号为2016-027-5、2016-027-6的《保证反担保合同》;2018年4月4日，原告与被告明盛源公司签订了编号为2016-027-7的《保证反担保合同》;2016年8月1日，吴正海、包敏、孔祥勇、李小珍分别签订了《个人无限连带责任承诺书》约定被告吴正海、孔祥勇、包敏、李小珍向原告作保证反担保，保证反担保方式均为连带责任保证。约定各被告为被告博润佳公司的上述债务向原告进行担保。上述合同签订后，兰州银行城关支行依约向被告博润佳公司发放了贷款,履行了贷款义务。该笔贷款到期后，因被告博润佳公司未能按时向该银行偿还前述借款，导致文投担保公司于2018年9月25日代偿博润佳公司的贷款，代偿款项共计11537396.24元，并由此酿成本案纠纷。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行义务。本案中的《委托保证合同》、《保证反担保合同》、《个人无限连带责任承诺书》、《抵押反担保合同》等合同均是当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的相关规定，属有效合同及承诺。被告博润佳公司向兰州银行城关支行的贷款到期后，因被告博润佳公司未能依约向兰州银行城关支行按时偿还借款本金及利息，导致文投担保公司于2018年9月25日代偿博润佳公司的偿付贷款款项共计11537396.24元。对于该代偿的借款本金、利息及其他费用，被告博润佳公司应按照双方合同约定向原告承担相应的还款义务，明盛源公司等其余各被告也应依照合同约定承担相应的保证责任。围绕上述查明事实及各方当事人的主张和抗辩，本案主要涉及以下争议焦点:其一，关于被告博润佳公司是否应继续向原告支付逾期利息、逾期担保费、违约金及律师费等相关费用的问题。原告文投担保公司主张被告博润佳公司除偿还其已实际代偿的借款本金、利息及其他费用外，还依据其与被告博润佳公司签订的前述合同，要求被告博润佳公司承担资金占用期间的利息363428元、逾期担保费88837.95元、违约金576869.81元，合计1029135.76元。被告博润佳公司抗辩主张上述所有费用过高，请求予以减免。依据涉案《委托保证合同》中约定的内容，原告文投担保公司为债务人博润佳公司提供担保且实际承担了担保责任后，享有向债务人追偿的权利。在原告承担了担保责任替债务人博润佳公司向兰州银行城关支行偿还了其贷款本息后，二者之间就前述追偿问题形成了实质上的民间借贷关系，故原告主张的上述逾期利息、逾期担保费、违约金及律师费等相关费用应按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定:“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”予以处理。经审核，本案中，原告所主张的逾期担保费等共计1029135.76元，而按照上述司法解释规定的年利率24%计算该部分的费用总额应确定为484570元(11537396.24元x24%÷360天x63天=484570元，从原告文投担保公司实际代偿日2018年9月25日开始计算至原告主张权利的2018年11月26日止，共计63天)，对于超出前述年利率24%的强制性规定的部分，本院不予支持。其二，关于原告诉请对被告明盛源公司所提供抵押的位于兰州市城关区的房产之拍卖、变卖价款享有优先受偿权的问题。根据庭审查明的事实，被告明盛源公司以上述房产为被告博润佳公司的前述债务向原告提供了抵押反担保，且双方就该房产实际办理了他项权登记，已有效设定了抵押权，故原告的该项诉请，于法有据，本院予以支持。其三，关于诉请被告明盛源公司、吴正海、孔祥勇、包敏、李小珍对前述债务承担连带保证责任的问题。首先，根据庭审查明的事实，被告吴正海、孔祥勇就被告博润佳公司的前述债务分别与原告于2016年8月1日签订了《保证反担保合同》,被告明盛源公司与原告于2018年4月4日签订了《保证反担保合同》，以上合同约定的保证方式为连带责任保证，保证期为“本合同项下的保证期间为甲方按照其与借款银行的《保证合同》承担保证责任之日起至《保证合同》约定的甲方担保的主债务履行期满后两年止。”而该合同条款所指“甲方与借款银行的《保证合同》”中的主债务履行期根据本案查明事实应确定为原告文投担保公司履行代偿义务之日，即2018年9月25日。以此为该合同条款约定的连带保证责任起算日至本案诉争发生日，以上各被告的连带责任保证期均在约定期限内，故各被告均应承担相应连带保证责任，原告的该项诉请于法有据，本院予以支持。其四，根据庭审查明的事实,被告包敏、李小珍因分别基于与被告吴正海、孔祥勇在本案诉争前的夫妻关系而于2016年8月1日在涉案《个人无限连带责任承诺书》上签名，李小珍辩称《个人无限连带责任承诺书》上的签字不是其本人签的，申请对字迹进行鉴定，但在指定的期限内无正当理由未预交鉴定费，视为对笔迹鉴定事项的自动放弃，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款的规定，应当对该事实承担举证不能的法律后果。根据该《承诺书》所载内容“本人愿意承担个人无限连带偿还法律责任”可知该意思表示中并无具体的担保期限。而依据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的;债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”保证期间应当从担保人实际履行了担保责任之日起计算，故从2018年9月25日文投担保公司代偿款项之日起算6个月至本案诉争发生之日，未逾前述法律规定的保证期，故被告包敏、李小珍对本案债务应承担相应连带保证责任，原告的该项诉请，于法有据，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、第三十三条、第三十四条第(三)项、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款、参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下:一、被告兰州博润佳商贸有限公司于本判决生效后十日内返还原告甘肃省文化产业投融资担保有限公司代偿款11537396.24元;二、被告兰州博润佳商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告甘肃省文化产业投融资担保有限公司代偿款本金占用期间的利息、逾期担保费、违约金、律师费等费用共484570元(计算至2018年11月26日止，2018年11月27日至实际清偿之日止的利息以未付本金为基数，按照年利率24%计算);三、如被告兰州博润佳商贸有限公司未履行本判决第一、二项所确定的债务，则原告甘肃省文化产业投融资担保有限公司有权以被告兰州明盛源物资有限公司提供抵押的位于兰州市城关区的房产【不动产登记证明:甘（2016）兰州市不动产证明第0003615号、第0003931号、第0003618号】拍卖、变卖所得的价款在本判决第一、二项所确定的债务范围内优先受偿;四、被告兰州明盛源物资有限公司、吴正海、孔祥勇、包敏、李小珍对本判决第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任;五、驳回原告甘肃省文化产业投融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97199元，由被告兰州博润佳商贸有限公司、兰州明盛源物资有限公司、吴正海、孔祥勇、包敏、李小珍共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  何骏先审 判 员  王晓花人民陪审员  康双琴二〇一九年十月十八日法官助理马进进书记员马林