河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终3759号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司。统一社会信用代码：914107007066019671负责人：杨冀，总经理。委托诉讼代理人：周平，该单位法务。委托诉讼代理人：刘国平，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张保军，男，1970年3月20日出生，汉族，住新乡市新乡县，系张玺龙父亲。被上诉人（原审原告）：张艳利，女，1970年5月30日出生，汉族，住新乡市新乡县，系张玺龙母亲。委托诉讼代理人：李雷明、陈贝贝（实习），河南德金律师事务所律师。原审被告：孙习五，男，1970年8月3日出生，汉族，住新乡市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称太平洋财险新乡公司）因与被上诉人张保军、张艳利、原审被告孙习五机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市卫滨区人民法院（2019）豫0703民初384号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。太平洋财险新乡公司的委托诉讼代理人周平、刘国平，张保军、张艳利的委托诉讼代理人李雷明、陈贝贝到庭参加诉讼。孙习五经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财险新乡公司上诉请求：依法改判，不服数额为41565.43元；二审上诉费由被上诉人负担。事实与理由：1、误工费不应得到支持；2、鉴定费不属于赔偿范围。补充上诉意见：被上诉人张玺龙在二审期间死亡，案件事实发生变化，残疾赔偿金不应赔偿。张保军、张艳利辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果合理，请求二审法院维持原判。事故发生时，受害人张玺龙虽未满18周岁，但已满16周岁，有相应的劳动能力且实际上有提供劳务进而获取报酬的行为，故误工费应依法予以支持。在二审中，受害人张玺龙因其他事故而死亡，其相应财产权益应依法由其第一顺位继承人继承。孙习五未到庭答辩。张保军、张艳利之子张玺龙向一审法院起诉请求：依法判令一审被告赔偿各项损失130955．5元并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年12月7日15时35分许，在新乡市××路向南150米左右，孙习五驾驶豫Ｇ×××××号小型普通客车沿西环路由北向南行驶，行至事故××点左××与××摩托车沿××由××向北行驶的张玺龙（后载朱利梅、朱喜）发生碰撞，造成朱利梅、朱喜、张玺龙受伤，张玺龙手机损坏，车辆受损的道路交通事故。事故发生后张玺龙即被送往新乡市第四人民医院住院治疗。张玺龙在新乡市第四人民医院住院3天后（花去医药费2878．6元）于2017年12月10日出院，并于当日转入中国人民解放军第三七一中心医院（以下简称371医院）继续治疗。张玺龙在371医院于2017年12月13日行胫骨平台骨折复位植骨内固定、内侧副韧带修复术，后于2017年12月27日出院（住院17天，花去医疗费47454．57元）。张玺龙于2019年1月2日入住371医院治疗，于2019年1月7日行胫骨平台骨折复位植骨内固定取出、后交叉韧带重建术，后于2019年1月18日出院（住院16天，花去医疗费32114．66元）。2017年12月18日，新乡市公安局交通管理支队事故处理大队出具道路交通事故认定书，认定孙习五承担事故的主要责任。张玺龙承担事故次要责任。朱利梅、朱喜不承担事故责任。2019年5月29日，新乡德信法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，1、张玺龙左膝关节损伤构成十级伤残；2、出院后一定时间内需部分护理依赖，护理期限拟定为90天，护理人数1人。此次鉴定费2000元。另查明，张玺龙生于2001年1月17日，事故发生时年满16周岁，定残时年满19周岁。豫Ｇ×××××号小型普通客车在太平洋财险新乡公司投有交强险和商业三者险（50万，不计免赔），保险期间均为自2017年11月10日起至2018年11月09日止。2018年河南省居民服务业平均工资为39522元／年。2018年河南省农村居民人均纯收入为13830．74元／年。2018年河南省农林牧副渔业平均工资为40990元／年。事发后，孙习五垫付医疗费3000元。一审法院认为，本次事故经交通事故认定，孙习五承担事故主要责任，张玺龙承担事故次要责任。孙习五驾驶的豫Ｇ×××××号小型轿车在太平洋财险新乡公司投有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，对于张玺龙因此次交通事故所造成的经济损失，首先由太平洋财险新乡公司在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分，由太平洋财险新乡公司在商业三者险赔偿限额内赔偿70%，仍有不足的，由孙习五赔偿70％。张保军、张艳利要求赔偿三次住院期间及出院后护理期间的误工费，结合张玺龙371医院第一次住院前未成年且未提交误工证据的情况，一审法院认为张玺龙的误工费应以2018年河南省农林牧副渔业平均工资40990元／年计算第二次371医院住院期间（16天）和出院后护理期间（90天）。张保军、张艳利虽提交手机信誉卡要求一审被告赔偿财产损失，但未提交交通事故财产评估报告予以佐证，因此一审被告对财产损失的异议成立。张保军、张艳利要求赔偿精神抚慰金5000元过高，考虑张玺龙的伤残等级、当事人过错程度、当地的经济生活水平等因素，酌定3000元。张玺龙因此次交通事故造成的损失有：1、医疗费82447．83元；2、住院伙食补助费1800元（50元／天×36天）；3、营养费720元（20元／天×36天）；4、伤残赔偿金27661．48元；5、精神抚慰金3000元；6、护理费8770．64元［39522元／天÷365天×（36天＋90天×50％）］；7、交通费720元；8、鉴定费2000元；9、误工费11903．95元［40990元／天÷365天×（16天＋90天）］，以上共计139023．9元。太平洋财险新乡公司在交强险限额内赔偿张玺龙医疗费用10000元、伤残费用54056．07元（4＋5＋6＋7＋8＋9），共计64056．07元。张玺龙医疗费用限额外的74967．83元（医疗费82447．83元＋住院伙食补助费1800元＋营养费720元-限额10000元），太平洋财险新乡公司在商业三者险限额内赔偿70％，即52477．48元。事故发生后，孙习五垫付医疗费3000元。对于孙习五多垫付的401元（3000元-案件受理费2599元），由太平洋财险新乡公司在对张玺龙的赔偿款中予以扣除，直接返还给孙习五。太平洋财险新乡公司实际在商业三者险应赔偿张玺龙52076．48元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第二十二条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后三十日内在交强险限额内赔偿张玺龙各项经济损失共计64056．07元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后三十日内在商业三者险限额内赔偿张玺龙各项经济损失共计52076．48元；三、驳回张玺龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2919元，由张玺龙负担320元，孙习五负担2599元。二审中，张保军、张艳利提交新乡市中心医院诊断证明书以及死亡通知书各一份。证明张玺龙因另外一起交通事故于2019年8月29日死亡，事故认定书还未下发。上诉人质证意见为，对证据的真实性无异议。受害人张玺龙的死亡与本案的事故无关。张玺龙因另外事故死亡依法需要赔偿死亡赔偿金，而本案的残疾赔偿金不属于遗产范围。张玺龙的继承人就残疾赔偿金无权主张。本院认为，证明张玺龙因另外一起交通事故于2019年8月29日死亡。上诉人质证意见为，对张保军、张艳利提交的新乡市中心医院诊断证明书以及死亡通知书的真实性无异议，本院予以采纳。本院经审理查明：张玺龙在本案二审期间因另外一起交通事故于2019年8月29日死亡。本案其他事实与一审查明事实一致。本院认为，关于误工费，《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，事故发生时受害人未成年的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。张玺龙在一审出具的工作证明显示其从2019年4月25日在新乡市红旗区老毛家三鲜烩面店上班，张玺龙在事发时（2017年12月7日）未满17周岁，张玺龙没有提供充分的证据证明事发时确有劳动收入，一审支持误工费不当，本院予以纠正。关于残疾赔偿金，2019年5月29日，新乡德信法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，张玺龙的残疾赔偿金计算至死亡前一日即2019年8月28日，计算为3457.68元（13830.74元/年÷12月×3月）。关于鉴定费，《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，鉴定费已计入交强险死亡伤残赔偿分项，一审计算鉴定费并无不当，本院予以维持。张玺龙因此次交通事故造成的损失有：1、医疗费82447．83元；2、住院伙食补助费1800元；3、营养费720元；4、伤残赔偿金3457.68元；5、精神抚慰金3000元；6、护理费8770．64元；7、交通费720元；8、鉴定费2000元，以上共计102916.15元。太平洋财险新乡公司在交强险限额内赔偿医疗费用10000元、伤残费用17948.32元（4＋5＋6＋7＋8），共计27948.32元。张玺龙医疗费用限额外的74967．83元（医疗费82447．83元＋住院伙食补助费1800元＋营养费720元-限额10000元），太平洋财险新乡公司在商业三者险限额内赔偿70％，即52477．48元。事故发生后，孙习五垫付医疗费3000元，由太平洋财险新乡公司在对张玺龙的赔偿款中予以扣除，直接返还给孙习五。太平洋财险新乡公司实际在商业三者险应赔偿张保军、张艳利49477.48元（52477．48元-3000元）。综上所述，太平洋财险新乡公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市卫滨区人民法院（2019）豫0703民初384号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效后三十日内在交强险限额内赔偿张保军、张艳利各项经济损失共计27948.32元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效后三十日内在商业三者险限额内赔偿张保军、张艳利各项经济损失共计49477.48元；四、驳回张保军、张艳利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2919元，由张保军、张艳利负担320元，孙习五负担2599元。二审案件受理费839元，由中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担58元，张保军、张艳利负担781元。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  张颜民审判员  刘 辉二〇一九年十月二十一日书记员  贺 冰