广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终10111号上诉人（原审原告）：邓建华，男，1977年8月17日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：王礼伟，广东圣天平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗建辉，男，1968年9月15日出生，汉族，身份证地址湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：唐德杰，广东瑞霆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市大湾医药有限公司，住所地深圳市龙岗区南湾街道下李朗社区平吉大道平朗路**万国城**1306。法定代表人：曾来义，总经理。委托诉讼代理人：李伟东，广东君一律师事务所律师。委托诉讼代理人：方红华，广东君一律师事务所律师。上诉人邓建华因与被上诉人罗建辉、深圳市大湾医药有限公司民间借贷纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2018）粤0303民初23683号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年4月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人邓建华上诉请求：1.撤销原审判决第二项，改判深圳市大湾医药有限公司对原审判决第一项承担连带责任（600万元借款本金及相应利息）；2.一、二审诉讼费、财产保全费由两被上诉人共同承担。事实与理由：1.原审法院审理程序违法导致认定事实不清。深圳市大湾医药有限公司在庭审中对担保的基本事实未予否认，对是否超过保证期间未抗辩并明确予以否认，没有主张免责。深圳市大湾医药有限公司的原股东是夫妻两人，不存在其主张该公司的担保未经其他股东同意而应当认定无效的问题。法律规定债权人应当从2017年10月24日起六个月内向担保人主张权利，否则担保人不再承担保证责任。深圳市大湾医药有限公司于2017年11月17日完成股权变更登记，2017年11月30日前该公司法定代表人为罗建辉。邓建华多次找罗建辉、深圳市大湾医药有限公司要求共同承担责任，2017年3、4月邓建华曾多次向变更后的法定代表人曾来义电话催款，将起诉的相关内容以微信方式通知曾来义。2.原审法院适用法律错误。罗建辉、深圳市大湾医药有限公司仅就担保的效力问题提出抗辩，并未就是否超过保证期间发生争议。原审法院依据深圳市大湾医药有限公司庭后提交的主张保证期间已过的书面材料，在该证据未经邓建华质证的情况下作出判决，程序违法。被上诉人罗建辉辩称，借款到期后邓建华曾到深圳市瑞兆医药有限公司即深圳市大湾医药有限公司处要求偿还借款。深圳市大湾医药有限公司是否应当对借款承担保证责任由法院依法裁判。被上诉人深圳市大湾医药有限公司辩称，1.邓建华提交证据不足且不清楚法院依职权审查担保期间的法律规定，应当承担举证不能的法律后果。2.深圳市大湾医药有限公司在一审庭审结束后提交补充意见符合规定。3.保证期间的性质为除斥期间，法律明确规定“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长”，债权人未在保证期间内向保证人主张权利，保证人的担保责任当然免除。担保物权是法定物权，法院应当依职权对担保权予以审查。4.邓建华提交的情况说明是利害关系人提供的证据，没有其他证据印证，不能作为认定案件事实的依据。5.根据法律规定，未经股东会或股东大会决议的担保无效。邓建华一审的诉讼请求为：1.判令二被告归还欠款本金600万元及拖欠未支付利息158万元（注：利息计算至债务全部清偿日止。现暂从2016年10月24日计算至2018年10月23日，按月百分之二计息，共288万元整，已经支付130万元后，还剩余拖欠未支付利息158万元）；2.由二被告承担本案的诉讼费用及保全费用等相关费用。原审法院经审理查明，一、2016年10月24日，原告邓建华与被告罗建辉、深圳市大湾医药有限公司（原名称为深圳市瑞兆医药有限公司，2017年11月30日变更为现名称）三方签订《借款协议》，约定：被告罗建辉向原告邓建华借款600万元，用于购买万科金域华府（南地块）二期1栋118商铺及深圳市大湾医药有限公司业务周转使用，利息按月利率百分之二计算，借款到期后，一次性归还本金及利息。借款期限：2016年10月24日到2017年10月23日。协议到期后，借款人未按时足额偿付到期借款及约定利息即为违约，借款人应每天依照逾期欠款总金额的千分之一支付逾期罚金。被告深圳市大湾医药有限公司承担连带担保责任，协议未约定担保期限。二、原告邓建华通过其名下平安银行深圳桂园支行账号62×××59向被告罗建辉转账支付借款本金共600万元，分别为：2016年9月22日，向被告罗建辉中国农业银行深圳市分行账号62×××72转账40万元；2016年10月24日，向被告罗建辉名下中国农业银行深圳市分行账号62×××15转账70万元；2016年10月24日，向被告罗建辉名下中国银行深圳市分行账号62×××02转账200万元；2016年10月25日，原告邓建华向被告罗建辉名下中国银行深圳市分行账号62×××02转账290万元。三、原告邓建华确认，被告罗建辉以自己的房子抵押向案外人陈署初借款300万元，其中被告罗建辉使用170万元，给原告邓建华使用130万元，原告邓建华与被告罗建辉于2018年2月达成协议，原告邓建华不再向陈署初承担130万元的利息，将该130万元作为被告罗建辉支付原告邓建华的借款利息。四、被告深圳市大湾医药有限公司于2017年11月17日进行了股东信息变更登记，变更前股东信息为：罗建辉出资210万元，出资比例70%，袁丽华出资90万元，出资比例30%，变更后股东为：罗汉坤、袁丽华等6人，其中袁丽华出资45万元，出资比例15%，罗建辉不再是股东。原审法院认为，本案为民间借贷纠纷。在本案中，根据原告邓建华提供的借款协议、银行转账记录，以及庭审陈述，足以证明原告邓建华出借600万元给被告罗建辉的事实。现原告邓建华请求被告罗建辉偿还借款本金600万元，有事实和法律依据，予以支持。原告邓建华与被告罗建辉在借款协议中约定借期内利率为月利率2%，违约责任约定的标准已超过月利率2%的标准，现原告邓建华主张按照月息2%标准计算利息及逾期利息，符合法律规定，予以支持。原告邓建华于2016年10月25日转账290万元，该笔借款应从2016年10月25日计算利息，原告邓建华主张从2016年10月24日计算利息，多计算利息1933元，予以扣除，被告罗建辉已支付2016年10月24日至2018年10月23日利息共130万元，被告罗建辉应继续支付上述期间利息1578067元（288万-130万-1933元）。本案中，原告邓建华与被告深圳市大湾医药有限公司未对担保期间进行约定，根据法律规定，保证期间为主债务履行期间届满之日起六个月，本案借款于2017年10月23日到期，原告邓建华于2018年10月15日向原审法院起诉，要求被告深圳市大湾医药有限公司承担担保责任，已超过了法律规定的六个月的保证期间，原告邓建华要求承担保证责任，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告罗建辉应于判决生效之日起七日内向原告邓建华偿还借款本金600万元并支付利息1578067元（暂计至2018年10月23日，之后的利息，按月利率2%的标准，从2018年10月24日计算至款项还清之日止）；二、驳回原告邓建华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费32430元，财产保全费5000元，均由被告罗建辉负担。本院查明的事实与原审一致。另查明，罗建辉在二审期间出具情况说明，其在2017年11月16日前任深圳市瑞兆医药公司法人代表，2017年10月24日至2017年11月16日期间债权人邓建华多次打电话及到公司要求其公司履行债务担保责任。本院认为，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，邓建华与罗建辉、深圳市大湾医药有限公司签订的借款协议中担保责任条款约定了深圳市大湾医药有限公司的担保方式但未约定担保期间，按照法律规定，邓建华应在主债务履行届满之日起六个月内要求保证人深圳市大湾医药有限公司承担保证责任。深圳市大湾医药有限公司原名称为深圳市瑞兆医药有限公司，罗建辉为法定代表人，其出具情况说明证明邓建华在保证期间内向其主张权利，罗建辉出具情况说明的行为属于担保人自认担保责任，即深圳市瑞兆医药有限公司应当承担担保债务，依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定，深圳市瑞兆医药有限公司的权利义务由变更后的深圳市大湾医药公司享有和承担。邓建华主张深圳市大湾医药公司承担连带保证责任，本院予以支持，深圳市大湾医药公司承担保证责任后可向债务人罗建辉追偿。因当事人提交新证据导致判决结果改变，依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省深圳市罗湖区人民法院（2018）粤0303民初23683号民事判决第一项；二、撤销广东省深圳市罗湖区人民法院（2018）粤0303民初23683号民事判决第二项；三、被上诉人深圳市大湾医药有限公司对被上诉人罗建辉的债务承担连带清偿责任；四、被上诉人深圳市大湾医药有限公司在承担连带清偿责任后有权向被上诉人罗建辉追偿；五、驳回上诉人邓建华的其他诉讼请求。一审案件受理费32430元、财产保全费5000元，由被上诉人罗建辉、深圳市大湾医药有限公司负担；二审案件受理费32430元，由被上诉人罗建辉、深圳市大湾医药有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曾瑞香审判员  李 飞审判员  袁劲秋二〇一九年十月十五日书记员  魏思禹附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第四十四条企业法人分立、合并上或有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。