广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终21542号上诉人（原审原告）：深圳市鸿云装饰工程有限公司，住所地广东省深圳市宝安区松岗街道红星社区松明大道****，统一社会信用代码91440300MA5DN4D82H。法定代表人：李代林。委托诉讼代理人：王鹏，广东深达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周思龙，男，汉族，l989年8月19日出生，身份证住址湖南省攸县。委托诉讼代理人：肖雅，广东德纳律师事务所律师。上诉人深圳市鸿云裝饰工程有限公司因与被上诉人周思龙劳动争议一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初5995号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人深圳市鸿云裝饰工程有限公司的原审诉讼请求：1、判令原告无需支付被告2017年1月9日至2017年8月18日工资35645.16元、2017年1月9日至2017年8月7日提成46900元、解除劳动关系经济补偿金12816元、律师费2472.67元、鉴定费10000元。2、判决被告承担本案诉讼费用。一审判决结果：一、驳回原告深圳市鸿云装饰工程有限公司所有诉讼请求；二、原告深圳市鸿云装饰工程有限公司应于判决生效之日起五日内支付被告周思龙2017年月9日至8月18日工资人民币35645.16元；三、原告深圳市鸿云装饰工程有限公司应于判决生效之日起五日内支付被告周思龙2017年8月1日至18日未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币1833.33元；四、原告深圳市鸿云装饰工程有限公司应于判决生效之日起五日内支付被告周思龙2017年1月9日至8月7日提成工资46900元；五、原告深圳市鸿云装饰工程有限公司应于判决生效之日起五日内支付被告周思龙解除劳动合同经济补偿金12816元；六、原告深圳市鸿云装饰工程有限公司应于判决生效之日起五日内支付被告周思龙支出的律师代理费2472.67元；七、原告深圳市鸿云装饰工程有限公司应于判决生效之日起五日内支付被告周思龙支出的鉴定费人民币10000元。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由原告承担。上诉人深圳市鸿云裝饰工程有限公司的上诉请求：1、改判上诉人无需支付被上诉人2017年1月9日至2017年8月18日工资35645.16元、2017年1月9日至2017年8月7日提成46900元、解除劳动关系经济补偿金12816元、律师费2472.67元、鉴定费10000元。2、判决被上诉人承担本案诉讼费用。（上诉理由详见上诉状）被上诉人周思龙的答辩意见：一审认定事实部分清楚，适用法律正确，请求予以维持。1、对于一审法院认定的系被上诉人与上诉人协商一致解除劳动合同，被上诉人不予认可，本案实际上是上诉人单方面辞退被上诉人，才导致劳动合同解除。用人单位作出解除劳动合同的决定，由用人单位负举证责任，所以理应由上诉人承担举证不利的后果。2有关预算书的项目提成，一审以没有上诉人盖章为由不予支持，被上诉人对此不予认可，该合同是施工合同的补充，被上诉人不能掌握公司所有合同的情况，不能加重被上诉人的举证责任，被上诉人提交的预算书已证明该项目合同的签订，上诉人理应给予被上诉人项目提成。3、上诉人与被上诉人成立劳动关系，双方对此均予以认可，上诉人提出被上诉人的职务为设计师的问题，被上诉人系湘潭大学本科毕业，毕业时间为2012年6月份，至2017年1月入职上诉人处，已有5年的工作经验，被上诉人的工作能力足以胜任设计总监的职位。4、上诉人公司规模不大，设计总监只是上诉人内部的一个职称，不影响被上诉人的工资待遇。上诉人提出的工资管理漏洞、员工登记表和工作证明是被上诉人自行制作的问题，该员工登记表和工作证明是上诉人盖章给被上诉人，两份证明的间隔时间长达5个多月，不可能被上诉人同时两次可以偷盖公章。公章作为企业的核心管理材料，不可能随意乱放，平时也是专人专管在董事长手中，在此员工登记表上不仅有公司公章，还有法人章，代表了公司对劳动关系及待遇的确认。5、上诉人提出被上诉人没有领取到工资却没有去劳动站投诉的问题，系被上诉人被用人单位欺骗所致，被上诉人在入职以后，上诉人一直称公司经营困难、大家不靠工资靠项目提成。上诉人以后期会给被上诉人更多提成为幌子不给被上诉人发放工资，并且该项目完成以后也没有发放过项目提成。后被上诉人实地考察后才发现公司大部分项目已完工，被上诉人多次催讨，但上诉人拒不发放，无奈被上诉人只能提起诉讼。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。本院经二审审理查明，双方当事人在二审期间均未提交新的证据。原审查明的事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。上诉人对一审判决第三项未签书面劳动合同的二倍工资差额无异议，本院予以确认。针对上诉人的上诉理由和请求，本院分析认定如下：关于工资和提成问题，上诉人主张被上诉人的工资标准为基本工资2200元+补贴津贴，但上诉人并未就此主张提交证据证明。被上诉人就其主张的工资标准基本工作5000元+提成（合同款5%）提交了员工入职表，该表格上载明工资为“5000元每月，所有工程均提合同款5%作为提成”，并有上诉人公章和总经理王云的私章，上诉人主张该表上的公章系被上诉人私自加盖，但没有提交证据证明，且该表上除了公章还有上诉人总经理的私章，故本院对上诉人的主张不予采信，并采信被上诉人提交的员工入职表认定其工资标准为每月5000元+合同款5%提成。上诉人主张被上诉人没有收到2017年1月9日至8月18日期间的工资却未向劳动站投诉，与常理不符，故可以证明上诉人已经向被上诉人发放了上述期间的工资，本院认为，上诉人作为用人单位承担证明工资发放情况的举证责任，上诉人提交了2017年1月至8月的工资条，但根据仲裁阶段的鉴定结果，上诉人提交的该工资条上的签名字迹和指印均并非被上诉人本人所签所按，故该工资条不能证明上诉人已向被上诉人发放了2017年1月8月的工资，被上诉人是否向劳动站投诉与上诉人是否发放工资并没有必然联系，因此上诉人应当按照被上诉人的工资标准向被上诉人发放2017年1月9日至2017年8月18日期间的工资37586.21元，被上诉人对仲裁裁决和一审认定的该期间工资35645.16元均未提出异议，本院予以确认。被上诉人提交了2017年4月12日和2017年4月24日签订的两份合同，合同价款分别为88000元及850000元，合同上均有上诉人公章，上诉人亦确认上述两份合同均系被上诉人代表上诉人签订，故上诉人应当向被上诉人支付上述两份合同的提成款46900元。被上诉人在二审答辩中对一审法院未采信其提交的预算书提出异议，但鉴于其未提出上诉，本院对其异议不予处理。关于解除劳动合同的经济补偿金，上诉人主张系被上诉人自行离职，被上诉人主张系被上诉人辞退。鉴于双方均无证据证明被上诉人离职原因，一审法院酌定双方解除劳动合同的方式为双方协商一致解除劳动关系，处理正确，上诉人应支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金12816元。被上诉人在二审答辩中对此提出异议，但鉴于其未提出上诉，本院对其异议不予处理。关于律师费和鉴定费，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师费可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。一审法院认定上诉人应当支付被上诉人律师代理费2472.67元，处理正确，本院予以维持。被上诉人在仲裁过程中针对上诉人提交的2017年1月至8月的工资条签名处的签名及指印申请笔迹鉴定及指印鉴定，并因此支付鉴定费10000元，经鉴定，工资条签名处的签名与指印并非被上诉人所签所按，故上诉人应承担鉴定费用人民币10000元。综上，上诉人深圳市鸿云装饰工程有限公司的上诉主张依据不足，本院不予支持；原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人深圳市鸿云装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 何    溯审判员 徐  雪  莹审判员 夏    静二〇一九年十月二十四日书记员 徐楚芹（兼）书记员 谭星 （ 兼）