河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终2263号上诉人（原审原告）：刘某1，男，1957年8月27日出生，汉族，住焦作市山阳区。被上诉人（原审被告）：刘某2，女，1964年1月9日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：姚戒，男，1962年6月23日出生，汉族，住焦作市山阳区,系刘某2丈夫。上诉人刘某1因与被上诉人刘某2继承纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初303号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了开庭审理。上诉人刘某1，被上诉人刘某2的委托诉讼代理人姚戒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘某1上诉请求：1、撤销原审判决，改判支持刘某1的一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由刘某2承担。事实和理由：一、2015年10月14日，刘某1父亲刘保庆去世，刘保庆生前赡养及去世安葬均由刘某1一人承担。刘保庆的抚恤金135000元；父亲刘保庆和母亲程富芳共同财产145000元，母亲程富芳应分得145000元中的84583元。刘某1母亲将父亲的抚恤金135000元作为自己的养老钱，供自己养老使用。2016年1月30日，母亲程富芳遗嘱称自己共有财产287000元，赠与刘某130000元。2016年3月23日，刘某1将父亲抚恤金120000元交给母亲程富芳。2018年1月22日，母亲程富芳病故。2019年3月15日，一审不依据证据审理，枉法裁判，认定刘某1未将120000元交付于母亲程富芳。在不扣除刘某1赡养父亲、母亲的支出，也没扣除母亲程富芳赠与的30000元，判决刘某2分得抚恤金54575元不合法。刘某2辩称，刘某1所述不实，上诉无事实依据和法律依据，应当驳回刘某1的全部诉求。刘某1向一审法院起诉请求：1、刘某2从侵占双方共同管理母亲养老金存款150000元中,返还刘某1继承母亲的遗产30000元;2、本案诉讼费由刘某2承担。一审法院认定事实：刘保庆与程富芳夫妇共生育五个子女。刘保庆2015年10月14日病故，程富芳2018年1月病故。刘保庆和程富芳的长女2012年病故，长子2001年病故，次女刘淑婷2018年12月23日病故。刘某1、刘某2分别系刘保庆和程富芳的次子、三女儿。刘保庆去世后，焦作市人力资源和社会保障局发放一次性抚恤金134476元，包括基本离退休费76788元、2014年度城镇居民人均可支配收入的二倍57688元。包括134476元在内刘保庆存折上2015年12月31日一次性转入抚恤金139476元。截止到2015年12月31日，刘保庆该存折上存款余额总计145778.03元，2016年1月5日，被告刘某1将刘保庆该存折上的款145778元全部支取，余款0.03元。此外，刘保庆该存折上还显示2015年10月12日转入4852.7元，10月19日支取4933元，余额0.77元，2015年11月12日转入工资4857.7元，2015年11月23日支取4857.7元，2015年12月11日、21日、22日分别转入工资3300元、利息1.26元、文明奖3000元。2015年11月23日刘某1代刘保庆向焦作市财政局退工资4852.7元。2016年1月30日，程富芳立了一份遗嘱，见证人为律师李建州、汤某,遗嘱中载明：“我有财产如下:存款28.7万元,其中包括我丈夫刘保庆去世时焦作市劳动就业管理局补的四十个月工资抚恤金14.2万元,现金1.1万元，在焦作市中旅银行(原焦作市商业银行)五笔存款(2.2万元、1.2万元、1.2万元、2.3万元、1.5万元、5万元)13.4万元等，以上共计28.7万元,其余没有财产,没有债务。现我对我所有的财产作出如下处理:我的存款28.7万元,此款全部在我儿子刘某1手中,我决定拿出3万元给我儿子刘某1（含刘保庆的丧葬费),其余25.7万元我委托河南孟洲律师事务所李建州、汤某律师将我的钱全部要回,并由我孙子刘安作为我的监护人保管。我的工资本上的工资作为我孙子刘安赡养我的工资使用,我的工资卡、身份证、户口本现在也均在我儿子刘某1手中,我委托李建州、汤某律师将我的工资卡、身份证要回,并将我的户口迁出。我所立的遗嘱以本次遗嘱为准,之前我所做的一切遗嘱在此声明均作废，本遗嘱我委托河南孟洲律师事务所李建州、汤某律师为我的遗嘱执行人见证执行”。后程富芳作为原告于2016年3月起诉刘某1两个案件，一个是赡养纠纷，一个是不当得利纠纷，后程富芳于2016年4月1日均申请撤回起诉。2016年4月13日，刘某1又通过视频及让程富芳在赠与声明上按指印的方式取得程富芳将上述遗嘱中的现金及存款145000元中的70000元赠与原告的声明。但此后，刘某1仍未将其他款项交给程富芳。2016年4月19日，程富芳将145000元中尚存的存款84000元挂失，后取出交给刘某2管理。关于该84000元程富芳通过视频留下遗言，内容为：84000元中50000元是程富芳回老家土葬费，给二姑娘刘淑婷15000元看病用，余19000元和工资归程富芳养老，50000元土葬钱如用不完给二姑娘刘淑婷、小姑娘刘某2分。上述遗言视频中反映原告对上述遗言内容均知晓且无异议。原被告的母亲程富芳于2018年1月去世后，刘某2已经按照遗言办理了程富芳的丧葬事宜，丧葬费用等已经支出。刘淑婷于2018年12月23日病故。上述遗嘱中的现金及存款145000元除了程富芳挂失的84000元，余款61000元，庭审中刘某1自认其已经取得。关于刘保庆的抚恤金，刘某2与刘某1之间的另一个诉讼一审已经审结，二审正在审理中，一审案号为（2018）豫0811民初3656号。此外，刘某1于2019年3月11日起诉刘某2，要求刘某2从程富芳的后事专项资金50000元中返还原告45000元，该案件一审已经审结，一审案号为（2019）豫0811民初778号。（2018）豫0811民初3656号案件、（2019）豫0811民初778号案件的承办法官与本案的承办法官均为同一人。现刘某1要求刘某2将程富芳2016年1月30日立的遗嘱中赠与刘某1的30000元返还刘某1。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明，未能提供证据或者提供的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。刘某1诉称刘某2侵占双方共同管理他们母亲程富芳的养老金存款150000元，并要求刘某2返还程富芳赠与刘某1的遗产30000元，但其提交的证据不能证明刘某2与其共同管理程富芳的养老金存款150000元或侵占程富芳的养老金存款150000元，也不能证明程富芳2016年1月30日立的遗嘱中所写的赠与刘某1的30000元现在刘某2手中，且该遗嘱中的现金及存款145000元除了程富芳挂失的84000元，余款61000元，庭审中刘某1自认其自己已经取得，故刘某1的诉讼请求缺乏依据，该院不予支持。一审法院判决，驳回刘某1的诉讼请求。本案受理费550元，由刘某1负担。本院二审期间，双方均未提交新的证明。本院除对一审判决查明事实予以认定外，另查明：刘某2诉刘某1继承纠纷一案，刘某2要求分割刘保庆抚恤金，山阳法院作出（2018）豫0811民初3656号民事判决：刘某1于判决生效后十日内支付刘某2抚恤金54574元。刘某1不服该判决，上诉至本院。本院于2019年7月18日作出（2019）豫08民终1641号民事判决：驳回上诉，维持原判。刘某1称已将父亲刘保庆的抚恤金120000元交付于母亲程富芳，但因证据不足，已生效民事判决未予以认定。本院认为，刘某1起诉称其母亲程富芳遗嘱赠与的30000元，刘某2拒不归还，要求刘某2归还30000元。刘某1要求刘某2偿还其母亲赠与的财产，首先需要提供证据证明刘某2占有了父母的遗产，且包含遗嘱中赠与的30000元，对此，刘某1均未提交充分证据证明程富芳赠与其的30000元由刘某2占有，应承担举证不力的不利后果。二审中，刘某1又称已生效的（2019）豫08民终1641号民事判决，要求刘某1支付刘某254574元抚恤金是错误的，同时主张如果认定刘某1未将120000元抚恤金交付程富芳，那么本案主张的30000元也应该从54574元中抵扣。刘某2与刘某1之间关于刘保庆抚恤金分割的案件，生效判决已经处理，刘某1以（2019）豫08民终1641号民事判决的处理结果作为其本案所主张30000元的事实依据，本院认为刘某1的主张没有依据，如果刘某1认为（2019）豫08民终1641号民事判决错误，可以通过审判监督程序来解决，而就本案而言，其诉讼请求因证据不足，本院不予支持。综上所述，刘某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由刘某1负担。本判决为终审判决。审判长  裴永胜审判员  朱 海审判员  王石柱二〇一九年十月十四日书记员  郭添喜