河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终12149号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司，住所地河北省石家庄市井陉矿区红房街。法定代表人：张超，该公司经理。委托诉讼代理人：孙志鹏，河北佳宝律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫竹平，男，1958年4月16日出生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。委托诉讼代理人：闫立敏，男，1989年11月5日出生，汉族，住河北省石家庄市井陉县，系闫竹平之子。委托诉讼代理人：李淑红，石家庄市桥西为民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王志广，男，1988年1月6日出生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。被上诉人（原审被告）：袁庆来，男，1949年3月7日出生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司因与被上诉人闫竹平、王志广、袁庆来机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省井陉县人民法院（2019）冀0121民初295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司上诉请求：1、依法撤销河北省井陉县人民法院作出的（2019）冀0121民初295号民事判决，发回重审或依法改判减少赔偿55619.56元。2、诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误，加重了保险人的赔偿责任。一、误工费时间错误。鉴定意见书认定误工期为180天，而一审法院判决认定闫竹平误工期为236天，误工费应当为180天×100元/天=18000元，应减少赔偿5600元。二、营养费计算天数错误，应当减少赔偿1680元。三、两人护理没有事实依据，根据长期医嘱记载，伤者只需一人护理。四、伤残赔偿金计算年限错误，应当计算19年，而不是20年；且计算系数过高，伤残系数应当按31%计算为宜，一审法院按34%计算明显过高。五、医疗费在庭前已经达成和解协议，被上诉人同意扣除非医保用药16258.59元，剩余的医疗费按照90%的比例赔付，原审法院对和解协议内容不予采纳没有法律依据。六、本案诉讼费、鉴定费依据保险合同约定，不属于保险责任范围，应由被上诉人袁庆来、王志广负担。闫竹平答辩称，一审法院关于误工费、营养费、伤残赔偿金的计算正确，对于护理人数，住院期间为三人护理，判决两人护理是一审法院支持少了。扣除医保用药则是保险公司自定的格式减免责任条款，应属于无效条款。对于诉讼费、鉴定费，保险公司应当承担。中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。王志广未发表答辩意见。袁庆来经合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。闫竹平向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿给原告各项损失218692元。一审法院认定事实：2018年12月15日11时20分，王志广驾驶冀Ａ×××××、冀Ｆ×××××解放重型半挂货车（该车由王志广与其岳父袁庆来共同经营。冀Ａ×××××车的登记车主为袁庆来，在中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司投保了交强险、不计免赔商业三者险500000元，事故发生在保险期间。冀Ｆ×××××车的登记车主是王保利，没有保险。该车上装载有挖掘机。提供驾驶证、从业资格证、行驶证、运输证、保险单），沿宜微线由南向北行驶至25KM+100M（高家峪道口）处，与相对方向闫竹平驾驶自己的福田电动三轮车相撞，造成电动三轮车损坏、闫竹平受伤住院的交通事故。井陉县公安局交通警察大队于2018年12月27日作出了第130121120180000139号道路交通事故认定书，认定王志广驾驶装载超高、超宽的挖掘机通过跨公路桥路段时，观察相对方向驶来的电动三轮车不够，且侵占对方行驶路线，负此事故的全部责任；闫竹平无违法行为，无责任。对此认定书，当事人均无异议。原告受伤后被当即送往井陉县中医院住院治疗，因伤势严重，于当日转至河北医科大学第三医院住院治疗，诊断为：1.鼻骨骨折；2.鼻中隔偏曲；3.鼻中隔穿孔；4.颜面部及左额顶部多发骨折；5.左胫骨平台骨折；6.两侧额叶脑挫裂伤，伴左额顶部硬膜外血肿；7.胸椎侧弯；8.心功能不全；9.颈动脉硬化症；10.左侧股总静脉、股浅静脉起始段、股深静脉上段、腘静脉血栓；11.高血压病；12.左膝关节骨关节炎术后；13.低蛋白血症。住院34天后于2019年1月18日转回当地的井陉县医院住院治疗，诊断为：锁骨下静脉血栓形成、上颌骨骨折。住院14天后于2019年2月1日好转出院。因伤情变化，原告又于2019年2月13日到井陉县医院住院治疗，诊断为：1.额部软组织感染；2.前颅底骨折脑脊液鼻漏；3.左下肢肌间静脉血栓。住院8天后于2019年2月21日好转出院。出院医嘱：出院后继续应用抗凝治疗。原告在井陉县中医院花住院医疗费3793元，提供医疗费票据1张、出院证、诊断证明书、用药清单、病历；在河北医科大学第三医院花住院医疗费141734.6元、门诊医疗费4980.59元，提供医疗费票据14张（原件已交保险公司）、诊断证明书（原件已交保险公司）、用药清单（原件已交保险公司）、病历；在井陉县医院第一次住院花住院医疗费23222.5元、门诊医疗费481元，提供医疗费票据2张、出院证、诊断证明书、用药清单、病历；在井陉县医院第二次住院花住院医疗费2723.33元，提供医疗费票据1张、出院证、诊断证明书、用药清单、病历；原告还提供在井陉县医院进行门诊检查、治疗的医疗费票据26张，花门诊医疗费1673.29元。上述医疗费共计178608.31元。经原告申请、本院委托，石家庄市第一司法医学鉴定中心于2019年6月27日作出了“（一）被鉴定人闫竹平伤残程度为八级及十级伤残。（二）被鉴定人闫竹平误工期180天，护理期90天，营养期60天”的石一司鉴中心[2019]临鉴字第交127号司法鉴定意见书，花鉴定费2400元、鉴定检查费1666元。一审法院认为，井陉县公安局交通警察大队作出的第130121120180000139号道路交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律正确，本院予以采信。按此认定书的认定，王志广负此事故的全部责任，闫竹平无责任。对伤者的用药、治疗是医院根据伤者的伤情确定的，不由伤者的意愿决定，被告关于应扣除非医保类药物费用的辩解，理据不足，不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司所称的经袁庆来与闫竹平协商同意其扣除医疗费16258.59元的辩解，不予支持。根据原告提供的证据确定其损失为医疗费178608.31元、住院伙食补助费56天×100元/天=5600元、营养费116天×30元/天=3480元、误工费236天×100元/天=23600元、残疾赔偿金14031元/年×20年×34%=95410.8元、鉴定检查费1666元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金9000元、交通费1500元、电动车损失1000元。根据原告提供的证据、结合其实际情况，确定原告在井陉县中医院、河北医科大学第三医院住院期间由其子闫立敏、女婿高国文两人护理，其余护理期间90天-34天=56天由闫立敏一人护理，闫立敏的护理费可参照《河北省2019年道路交通事故人身损害赔偿》中交通运输业职工年平均工资标准确定为76366元/年÷365天/年×90天=18829.9元，高国文的护理费可参照《河北省2019年道路交通事故人身损害赔偿》中商务服务业职工年平均工资标准确定为52250元/年÷365天/年×34天=4867.1元，二人的护理费共计23697元。原告主张的专家会诊手术费3000元，没有法律依据，不予支持。原告的上述损失共计345962.11元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由当事人按过错责任比例分担”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定、结合该事故实际情况，确定中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司在交强险限额内先行赔付给原告医疗费用10000元、伤残赔偿费用110000元（包括精神损害抚慰金）、电动三轮车损失1000元，共计121000元，并按照肇事车辆投保的不计免赔商业三者险的约定（超载绝对免赔10%）在限额内赔付给原告（345962.11元-121000元）×90%=202465.89元，其共应赔付给原告323465.89元，其已赔付给原告118410.94元，尚应再赔付给原告205054.9元。被告袁庆来、王志广应赔偿给原告（345962.11元-121000元）×10%=22496元，被告袁庆来、王志广已支付给原告的40000元，也应一并处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司除已赔付给原告闫竹平118410.94元外，在本判决生效后十日内，再赔付给原告闫竹平187550.9元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司赔付给被告袁庆来、王志广17504元。三、驳回原告闫竹平的其他诉讼请求。诉前财产保全费520元，由被告袁庆来、王志广负担。案件受理费4050元，减半收取2025元，由被告袁庆来、王志广负担225元，被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司负担1800元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明的事实同一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系王志广驾驶重型半挂货车与闫竹平驾驶的电动三轮车相撞导致车辆受损、人员受伤的交通事故责任纠纷，根据上诉人的上诉请求、理由以及被上诉人的答辩意见，本案主要的争议焦点为一、一审确定的误工期、营养期、护理费是否正确；二、上诉人主张在医疗费中扣除非医保用药的主张有无法律依据；三、被上诉人闫竹平的伤残等级为八级和十级，一审法院计算伤残赔偿金是否正确；四、鉴定费、诉讼费应否全部由被上诉人袁庆来、王志广承担。关于误工期、营养期、护理费问题。石家庄市第一司法医学鉴定中心鉴定意见书载明“闫竹平误工期180天，护理期90天，营养期60天”，因在医院治疗共计56天，住院期间必然产生误工费，故误工期应计算为236天。营养费按照被上诉人闫竹平实际住院天数以及出院后需加强营养而确定116天亦并无不当。关于护理费问题，一审法院根据诊疗医院的医嘱记录以及伤者的伤情来认定住院期间两人护理，出院后一人护理符合实际情况。关于医疗费是否应扣除非医保用药问题。被上诉人闫竹平因事故造成的伤情治疗医疗的用药是医院根其具体伤情确定的，上诉人请求按照调解协议内容扣除非医保类药物的费用不符合《保险法》立法精神和保障伤者治疗的初衷。另，调解协议系事故双方作出，保险公司并没有予以签字确认，故对上诉人此请求，本院不予支持。关于伤残赔偿金计算问题。闫竹平的伤情经鉴定为八级伤和十级伤残，依照《中华人民共和国道路交通事故受伤人员伤残评定标准（GB18667-2002）》，附录B的规定计算，被上诉人闫竹平的残级赔偿金=伤残赔偿总额×赔偿责任系数×(几个伤残等级最高的伤残赔偿指数+伤残赔偿附加指数1+伤残赔偿附加指数2+。+伤残赔偿附加指数n）。本案考虑当事人受损害的程度，闫竹平的伤残等级赔偿系数确定为32%较为符合实际标准和现实状况。伤残赔偿金年限则应按照定残之日起计算，闫竹平于2019年6月27日被鉴定为八级和十级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。闫竹平为1958年4月16日生，定残之日已年满61周岁。故上诉人关于伤残赔偿金年限计算为19年的请求本院予以支持。经计算，上诉人闫竹平的残疾赔偿金应为[14031元/年×19年×(30%+2%)]，为85308.48元。关于鉴定费问题，因鉴定费系为查明受害人伤情，定损理赔所支出的必要费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故原审判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司承担鉴定费符合法律规定。关于诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”一审判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司承担相应的诉讼费用亦符合法律规定。本院确定被上诉人闫竹平的损失为：医疗费178608.31元、住院伙食补助费5600元、营养费3480元、误工费23600元、残疾赔偿金85308.5元、鉴定检查费1666元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金9000元、交通费1500元、电动车损失1000元、护理费23697元，上述损失共计335859.81元。因肇事车辆投保的不计免赔商业三者险约定超载绝对免赔10%，保险公司应在限额内赔付原告193373.83元，加上交强险121000元，共应赔付闫竹平314373.83元。保险公司已赔付闫竹平118410.94元，需再赔付闫竹平195962.89元。另，经计算袁庆来、王志广应赔偿闫竹平21486元。对袁庆来、王志广先行支付给闫竹平的40000元按规定一并处理。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款的规定，判决如下：一、撤销河北省井陉县人民法院（2019）冀0121民初295号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司除已赔付给闫竹平118410.94元外，在本判决生效后十日内，再赔付给闫竹平177448.58元。三、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司赔付给袁庆来、王志广18514元。四、驳回闫竹平的其他诉讼请求。一审案件受理费4050元，减半收取2025元，由袁庆来、王志广负担225元，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司负担1800元。诉前财产保全费520元，由袁庆来、王志广负担。二审案件受理费4050元，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市井陉矿区支公司负担3645元，闫竹平负担405元。本判决为终审判决。审判长  王淑芳审判员  张 楠审判员  卢 亮二〇一九年十月二十八日法官助理任晓刚书记员徐佳