安徽省和县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0523民初3034号 原告：和县振兴融资担保有限公司，住所地安徽省马鞍山市和县历阳镇历阳西路财苑大厦八楼，统一社会信用代码913405237790644885（1-1）。 法定代表人：李安冲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张化，安徽天行剑律师事务所律师。 被告：安徽嘉成泵业有限责任公司，地址：安徽省马鞍山市和县经济开发区，统一社会信用代码：91340523661413056J。 法定代表人：刘荣霞，该公司执行董事。 被告：刘荣霞，女，1962年6月16日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。 被告：张磊，男，1984年11月3日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 原告和县振兴融资担保有限公司（以下简称振兴担保公司）与被告安徽嘉成泵业有限责任公司（以下简称嘉成泵业公司）、刘荣霞、张磊追偿权纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告振兴担保公司委托诉讼代理人张化、被告嘉成泵业公司法定代表人刘荣霞到庭参加诉讼，被告张磊经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 振兴担保公司向本院提出诉讼请求： 1.依法判令嘉成泵业公司立即返还原告代偿款1,619,534.54元（其中本金1,600,000元，利息19,534.54元）、资金占用费（按每日万分之五标准自2019年5月18日计算至实际支付日止）、违约金（总额的20%）、律师费4000元; 2.依法判令刘荣霞、张磊对上述全部费用承担连带担保赔偿责任； 3.振兴担保公司对嘉成泵业机械设备（抵押编号：055502002018009,价值1,487,000元）享有折价或者拍卖、变卖该财产价款的优先受偿权； 4.振兴担保公司对刘荣霞名下房产（不动产证号：皖2017和县不动产权第××号）享有折价或者拍卖、变卖该财产价款的优先受偿权； 5.本案诉讼费用由嘉成泵业公司、刘荣霞、张磊承担。 振兴担保公司主张的事实和理由：2018年1月29日，嘉成泵业公司与安徽和县农村商业银行股份有限公司业务部（以下简称和县农商行）签订了编号6663621220180129号《流动资金借款合同》，依据合同约定，嘉成泵业公司向和县农商行借款2,000,000元，借款期限12个月，借款额度有效期间自2018年1月29日至2019年1月29日。当日，由振兴担保公司另行与和县农商行签订《保证合同》和《保证金质押合同》，由振兴担保公司为嘉成泵业公司在业务部借款的2,000,000元提供担保，并承诺如借款人嘉成泵业公司不能到期归还该笔借款，则由振兴担保公司代偿2,000,000元及利息的80%。 上述合同签订当日，振兴担保公司与嘉成泵业公司签订了《委托保证合同》和《反担保抵押合同》，约定由嘉成泵业公司提供名下的机械设备（抵押编号：055502002018009，价值1,487,000元）向振兴担保公司提供反担保抵押，振兴担保公司也己在和县市场监管局办理了抵押登记手续。 振兴担保公司与刘荣霞签订了《抵押反担保合同》，约定由刘荣霞提供名下个人所有的位于和县历阳镇华阳社区龙潭北路80-11号房产为嘉成泵业公司的2,000,000元借款向嘉成泵业公司提供抵押反担保，振兴担保公司也己办理了抵押登记手续（皖2018和县不动产证明第0001051号）。 振兴担保公司又与刘荣、张磊分别签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定如借款人即嘉成泵业公司不能到期归还该笔借款并由振兴担保公司代偿时，刘荣霞、张磊保证代借款人嘉成泵业公司对振兴担保公司全部损失和费用予以清偿，包括振兴担保公司的代偿金额、代偿利息、代偿资金占用费（按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数计算）、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等）及振兴担保公司应收取借款人嘉成泵业的违约金、赔偿金及其他损失费用。另振兴担保公司对嘉成泵业公司、刘荣霞的抵押财产享有折价或者拍卖、变卖该财产价款的优先受偿权。 2018年1月29日，业务部向嘉成泵业公司发放2,000,000元贷款，嘉成泵业公司一直未归还贷款，仅结息至2019年3月20日。业务部于2019年5月17日向振兴担保公司发出《担保责任履行通知书》，该通知表明，截至2019年5月17日，嘉成泵业公司欠业务部2,024,418.17元(其中本金2,000,000元，利息24,418.17元)。至此振兴担保公司于当日为嘉成泵业公司向业务部代偿1,619,534.54元（即2,024,418.17元的80%，其中本金1,600,000元，利息19,534.54元）。 振兴担保公司多次与各被告联系协商还款一事，三被告却一直拖延未予以解决，百般无奈之下，振兴担保公司为维护自身合法权益诉至贵院，恳请人民法院依法支持振兴担保公司的上述全部诉讼请求。 嘉成泵业公司辩称，原告所诉属实。 刘荣霞辩称，原告所诉属实，但其用于反担保的房产是其唯一的房产，不希望其儿子张磊在该案件中承担责任，同时希望振兴担保公司放弃违约金，因为违约不是其本意，故不应承担违约责任。 张磊未作答辩。 振兴担保公司围绕其诉讼请求举证如下： 1.营业执照复印件、法定代表人身份证明，证明振兴担保公司主体适格及基本信息； 2.担保责任履行通知书、电子转账凭证、解除担保责任函、利息结算清单、担保贷款到期催收存根联两份、情况说明（均为复印件），证明嘉成泵业公司到期未归还欠款，在债权人要求下振兴担保公司已为嘉成泵业公司代偿所欠借款及利息的80%； 3.《流动资金借款合同》、《保证合同》、《保证金质押合同》、《委托保证合同》、《反担保抵押合同》、《抵押反担保合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》两份、《个人抵押担保承诺函》（均为复印件），证明嘉成泵业公司贷款事实，刘荣霞、张磊与振兴担保公司之间的反担保关系，应对嘉成泵业公司贷款承担连带赔偿责任，以及振兴担保公司对抵押物享有优先受偿权； 4.动产抵押登记书、不动产登记证明及明细表复印件，证明抵押物情况及振兴担保公司对抵押物享有优先受偿权； 5.律师发票及委托代理合同，证明振兴担保公司为实现债权所支付的律师费用。 嘉成泵业公司质证如下：对证据1-5均无异议，用于反担保抵押的机械设备，嘉成泵业公司因生产仍然在使用。 刘荣霞质证如下：对证据1-5均无异议。 嘉成泵业公司、刘荣霞未向法庭提交证据。 张磊未予质证，也未向法庭提交证据。 本院对振兴担保公司提交的证据认证如下：对振兴担保公司提交的证据，嘉成泵业公司、刘荣霞均无异议，且张磊未予以质证，结合振兴担保公司的当庭陈述，本院对其提交的证据予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月29日，嘉成泵业公司与和县农商行签订了一份《流动资金借款合同》，该合同约定，嘉成泵业公司向和县农商行借款2,000,000元，借款期限12个月，自2018年1月29日至2019年1月29日；同日，振兴担保公司与和县农商行签订了一份《保证合同》，约定由振兴担保公司为该笔借款的本息等提供连带责任保证，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年；当日，振兴担保公司与和县农商行签订了一份《保证金质押合同》，约定由振兴担保公司以其存入和县农商行的290,000元保证金为该笔借款的本息等提供质押担保。 2018年1月29日，振兴担保公司与嘉成泵业公司签订了一份《委托保证合同》，约定振兴担保公司保证的范围为《流动资金借款合同》，《保证合同》所约定的保证范围，振兴担保公司保证的方式为连带责任保证；约定振兴担保公司自代偿之日起有权向嘉成泵业公司追偿代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用及嘉成泵业公司向振兴担保公司追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费等；同时约定嘉成泵业公司未按期清偿到期债务由振兴担保公司代偿的，嘉成泵业公司除向振兴担保公司一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向振兴担保公司另行支付自振兴担保公司代偿次日起的代偿资金占用费。 2018年1月29日，振兴担保公司与被告刘荣霞、张磊分别签订了一份《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定刘荣霞、张磊自愿为借款人嘉成泵业公司向振兴担保公司提供不可撤销个人连带责任信用反担保，反担保期限为自合同签订之日后振兴担保公司承担担保责任之日起两年止。两份反担保合同第一条均约定了反担保范围为，委托合同中约定的振兴担保公司为借款人代为清偿的全部款项；委托合同中约定的应由嘉成泵业公司支付给振兴担保公司的代偿资金占用费、违约金、赔偿金及实现债权的费用及其他费用等；振兴担保公司为向嘉成泵业公司或刘荣霞、张磊实现债权而产生的其他费用、损失，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。 2018年1月29日，嘉成泵业公司与振兴担保公司签订了一份《反担保抵押合同》，约定由嘉成泵业公司以其名下所有的机械设备（抵押编号：055502002018009）提供抵押反担保，并办理了动产抵押登记手续。《反担保抵押合同》同时约定抵押担保的范围为，一、委托合同中约定的振兴担保公司为借款人嘉成泵业公司代为清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；二、委托合同中约定的应由借款人嘉成泵业公司支付给振兴担保公司的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五剩以实际占用天数）及振兴担保公司其他经济损失等；三、委托合同中约定的因由借款人嘉成泵业公司支付给振兴担保公司的担保费，振兴担保公司向借款人嘉成泵业公司追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费等。 2018年1月29日，刘荣霞向振兴担保公司出具了一份《个人抵押担保承诺函》，承诺其为嘉成泵业公司向振兴担保公司申请担保贷款，金额为2000000元，并以位于和县（产权证：皖2017和县不动产权第××号）的自有房屋壹套作为抵押物为上述借款提供连带责任抵押担保。 2018年1月29日，刘荣霞与振兴担保公司签订了一份《抵押反担保合同》，载明，嘉成泵业公司向和县农商行申请总计2000000元借款，为确保嘉成泵业公司就上述借款与和县农商行签订的所有《借款合同》、《委托合同》的全面履行，刘荣霞自愿以其依法所有的不动产权证（抵押财产位置：和县，产权证号：皖2017和县不动产权第××号）为嘉成泵业公司的上述借款向振兴担保公司提供抵押反担保。同时约定抵押担保的范围为，振兴担保公司与和县农商行签订的保证合同约定，因债务人违约而发生振兴担保公司代嘉成泵业公司偿还给和县农商行的全部欠款本息、支付的违约金、损害赔偿金及因实现抵押权产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）；嘉成泵业公司依据《委托保证合同》约定应承担的违约金。刘荣霞用于抵押房产已于2018年2月5日办理了抵押登记手续。 2018年2月9日，和县农商行向嘉成泵业公司发放借款2,000,000元，到期日为2019年1月29日，后嘉成泵业公司仅结息至2019年3月20日。和县农商行于2019年5月7日向振兴担保公司发出《担保责任履行通知书》，该通知表明，截至2019年5月17日，嘉成泵业公司结欠本金2,000,000元及利息24,418.17元，要求振兴担保公司代偿本息的80%。振兴担保公司于2019年5月17日为嘉成泵业公司向和县农商行代偿1,619,534.54元（24,418.17元的80%，其中本金1,600,000元、利息19,534.54元）。 本院认为：依法成立的合同受法律保护。振兴担保公司与嘉成泵业公司、刘荣霞、张磊及与和县农商行签订的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《保证金质押合同》、《委托保证合同》、《反担保抵押合同》、《抵押反担保合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》以及刘荣霞出具的《个人抵押担保承诺函》，是各方当事人真实意思表示，是合法有效的。振兴担保公司作为嘉成泵业公司与和县农商行借款合同的担保方，在其承担代为垫付的担保责任后，有权向嘉成泵业公司行使追偿权，故振兴担保公司要求嘉成泵业公司返还代偿款1619534.54元的诉讼请求，本院应予以支持。振兴担保公司要求嘉成泵业公司承担资金占用费（按每日万分之五标准自2019年5月18日计算至实际支付日止）、违约金（按1619534.54元的20%计算）、律师费4000元的请求是否过高，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本案中，资金占用费（1619534.54元的日万分之五）计算为每日809.77元，一年应为295566元、违约金计算为323907元（1619534.54元的20%）、律师费4000元，合计623473元;按年利率24%计算，1619534.54元一年所有费用总计应不超过388688元，振兴担保公司诉请的资金占用费、违约金、律师费费用合计超出部分达234785元（623473元-388688元），明显过高，对超出部分依法不予支持。刘荣霞、张磊作为连带责任保证人，应承担连带清偿责任。嘉成泵业公司与振兴担保公司签订了《反担保抵押合同》，嘉成泵业公司以其所有的机械设备作抵押，并办理了动产抵押登记手续，抵押权设定有效，振兴担保公司诉请对抵押的机械设备（抵押编号：055502002018009）的折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的诉讼请求，依法予以支持。刘荣霞与振兴担保公司签订了《抵押反担保合同》，刘荣霞以其所有的位于和县（产权证号：皖2017和县不动产权第××号）作抵押，并办理了不动产抵押登记手续，抵押权设定有效，振兴担保公司诉请对抵押的房产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的诉讼请求，依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第三十一条、第三十三条之规定，判决如下： 一、被告安徽嘉成泵业有限责任公司于本判决生效之日起七日内给付原告和县振兴融资担保有限公司代偿款1,619,534.54元及资金占用费、违约金、律师费（自2019年5月18日起按年利率24%计算至实际还款之日止）； 二、被告刘荣霞、张磊对上述款项承担连带清偿责任； 三、原告和县振兴融资担保有限公司对被告安徽嘉成泵业有限责任公司所有的用于抵押的机械设备（抵押编号：055502002018009）的折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿; 四、原告和县振兴融资担保有限公司对被告刘荣霞所有的用于抵押的房产（位于：和县；产权证号：皖2017和县不动产权第××号）的折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19,412元，由被告安徽嘉成泵业有限责任公司、刘荣霞、张磊负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  彭 俊 人民陪审员  刘必金 人民陪审员  黄如玉 二〇一九年十月十二日 书 记 员  张巧珍 附：相关法律链接 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。