河南省驻马店市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫17刑终596号原公诉机关河南省平舆县人民检察院。上诉人（原审被告人）耿继学，男，1987年11月25日出生，汉族，硕士研究生学历，户籍所在地河南省新蔡县，现住新蔡县。因涉嫌犯抢劫罪于2019年1月23日被平舆县公安局抓获，次日被平舆县公安局刑事拘留。因涉嫌犯抢劫罪于2019年2月28日被平舆县人民检察院批准逮捕，次日由平舆县公安局执行逮捕。辩护人韩建民，河南问津律师事务所律师。上诉人（原审被告人）宋川川，男，1996年11月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河南省新蔡县。因涉嫌犯抢劫罪于2019年1月23日被平舆县公安局抓获，次日被平舆县公安局刑事拘留。因涉嫌犯抢劫罪于2019年2月28日被平舆县人民检察院批准逮捕，次日由平舆县公安局执行逮捕。辩护人吴亚楠，河南问津律师事务所律师。河南省平舆县人民法院审理平舆县人民检察院指控人耿继学、宋川川犯抢劫罪一案，于2019年9月25日作出（2019）豫1723刑初470号刑事判决。被告人耿继学、宋川川不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，并听取辩护人的意见,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年1月20日下午，被告人耿继学找到宋川川，二人经过事先预谋，以请被害人冯某吃饭为名，晚上驾驶一辆奔驰轿车（豫Ｑ×××**）将冯某从新蔡县城带至平舆县城摯地大道“状元鸿”粥屋吃饭，吃完饭在返回新蔡县城的路上，耿继学故意将车辆开到平舆县万金店镇李寨南侧的一偏僻处，将冯某强行带至附近麦地，后耿继学、宋川川二人对冯某拳打脚踢，并使用棒球棍对冯某身体、头部等部位进行殴打，用腰带勒冯某的脖子，用脚将冯某头部踩至地上，迫使冯某说出自己的支付宝和微信密码，得到密码后，耿继学使用冯某手机将冯某支付宝账户内30000元及微信×××元转账至自己账户，并将冯某手机抢走。后经鉴定，冯某所受损伤达轻微伤程度。事发后第二天，耿继学通过自己的微信将×××元钱转给冯某，并于当晚23时许把冯某的手机放在其办公桌上予以返还。2019年1月26日，被告人耿继学亲属与被害人冯某达成协议，该协议约定，耿继学将30000元退还给冯某，冯某收到退款后，对二被告人予以谅解。一审法院在对被害人冯某核实上述协议的内容时，冯某认可上述协议的真实性，表示30000元退款已收到，对被告人耿继学自愿谅解，但对被告人宋川川不予谅解。原判认定上述事实的证据有：被告人耿继学、宋川川供述、被害人冯某陈述、证人李某、杨某证言，耿继学、宋川川户籍证明，抓获经过、新蔡县统计局出具的证明、冯某2019年1月20日支付宝账号199********账户明细1份、被告人指认作案工具、作案现场、微信聊天截图照片10张，伤害案件现场处置登记表、扣押清单、微信聊天记录截图、入所体检表、鉴定意见、辨认笔录、勘验笔录、视听资料、电子数据等。根据上述事实和证据，平舆县人民法院照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人耿继学犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。二、被告人宋川川犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元。三、扣押的物品由扣押机关予以处理。耿继学上诉称，一审法院认定其行为构成抢劫罪并判处刑罚没有事实和法律依据，请求撤销原判，改判其不构成抢劫罪。其并没有非法占有他人财物的目的，其通过支付宝转冯某的款是事出有因，并不是非法占有。其辩护人辩护称，原判认定上诉人的行为构成抢劫罪是没有事实和法律依据的,请求二审法院查明事实依法撤销一审判决并改判上诉人的行为不构成抢劫罪,并没有非法占有他人财物的目的，其通过支付宝转冯某的款是事出有因，并不是非法占有。一、冯某持有的手机支付宝的设定均是上诉人与冯某共同设定的，目的是双方经营使用，支付宝款项系共同经营的收入，并不是冯某个人全部所有。二、因上诉人购买贾森房屋款中的12000元被冯某非法占有，冯某应当返还上诉人，上诉人向冯某追要是正当的。宋川川上诉称，一审法院判决认定其犯抢劫罪无事实和法律依据，请求撤销一审判决，并依法改判其无罪。其辩护人辩护称，宋川川在本案处于从属地位,应适用从犯予以处罚;书面谅解即协议书,应作为从轻处罚的依据,宋川川积极缴纳罚金,愿意接受处罚,请求对宋川川从轻处罚。二审另查明，耿继学亲属自愿代耿继学缴纳罚金人民币10000元，宋川川亲属自愿代宋川川缴纳罚金人民币8000元。经二审审理查明的其他事实与原判认定相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于耿继学上诉称及其辩护人称耿继学并没有非法占有他人财物的目的，其通过支付宝转冯某的款是事出有因，并不是非法占有。一审法院认定耿继学行为构成抢劫罪并判处刑罚没有事实和法律依据，请求撤销原判，改判其不构成抢劫罪的上诉理由及辩护意见，经查，本案现有证据不能证实耿继学与冯某之间于案发前存在合法的债权债务，耿继学伙同宋川川采取暴力手段，强行通过冯某手机支付宝转账30000元的行为符合抢劫罪的构成要件，故对耿继学及其辩护人的上述上诉理由及辩护意见不予采纳。关于宋川川上诉称一审法院判决认定其犯抢劫罪无事实和法律依据，请求撤销一审判决，并依法改判其无罪的上诉理由，经查，宋川川伙同耿继学采取暴力手段，强行通过冯某手机支付宝转账30000元的行为符合抢劫罪的构成要件，故对宋川川的上述上诉理由不予采纳。关于宋川川辩护人称宋川川在本案处于从属地位,应适用从犯予以处罚，书面谅解即协议书,应作为从轻处罚的依据,经查，宋川川在共同犯罪中积极参与，系主犯，其不是犯意的提起者，系罪责相对较轻的主犯，但非从犯，冯某虽出具了谅解书，后又表示对耿继学谅解，对宋川川不谅解，故对宋川川辩护人的上述上诉理由及辩护意见不予采纳。关于宋川川辩护人称宋川川积极缴纳罚金,愿意接受处罚,请求对宋川川从轻处罚的辩护意见，经查，宋川川系受耿继学邀约参与作案，系作用相对较轻的主犯，且本案与针对不特定对象抢劫犯罪的社会危害性相对较低，案发后所抢款项已全部退还被害人，二审中宋川川积极缴纳罚金，可在一审判决的基础上对宋川川从轻处罚，故对辩护人的上述辩护意见予以采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）耿继学、宋川川以非法占有为目的，共同预谋以暴力、威胁的手段抢劫他人财物，二人行为已构成抢劫罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，耿继学、宋川川均积极参与，均系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；宋川川系受耿继学邀约参与作案，所起作用相对较小，系共同犯罪中罪责相对较轻的主犯。本案中耿继学与被害人案发前存在经济往来，与针对不特定对象抢劫犯罪的社会危害性相对较低，且案发后所抢款项已全部退还被害人，其中耿继学取得了被害人谅解，二审中二上诉人全额缴纳罚金，考虑以上情节，可对二上诉人从轻处罚。原判对耿继学、宋川川定罪准确，审判程序合法，但量刑过重，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持河南省平舆县人民法院（2019）豫1723刑初470号刑事判决第一项、第二项中对耿继学、宋川川的定罪部分及第三项；二、撤销河南省平舆县人民法院（2019）豫1723刑初470号刑事判决第一项、第二项中对耿继学、宋川川的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）耿继学犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2023年1月22日止；罚金已缴纳）四、上诉人（原审被告人）宋川川犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2023年1月22日止；罚金已缴纳）本判决为终审判决。审判长  马洪涛审判员  赵 飞审判员  曹黎萍二〇一九年十月二十八日书记员  戚凌光