河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终3535号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司。住所地：驻马店市开发区置地大道西段。负责人：张秋玲，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：徐少琴，女，1974年7月22日出生，汉族，住西平县。原审被告：李冠超，男，1972年8月1日出生，汉族，住西平县。原审被告：西平县平安出租汽车有限公司。住所地：西平县新洪路北段。法定代表人：薛国体，该公司总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司因与被上诉人徐少琴及原审被告李冠超、西平县平安出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西平县人民法院（2019）豫1721民初2529号民事判决，提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司上诉请求：请求二审依法改判上诉人减少赔付被上诉人护理费22525元、交通费9880元；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定护理费玖百日，明显过长，应按720日计算；原审法院计算交通费的依据和标准错误。徐少琴向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等各项损失共计人民币573336元；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2016年4月1日，被告李冠超驾驶豫Ｑ×××**（临时）号小型客车由东向西行驶至西平迎宾大道华景新城西时，与同方向原告徐少琴驾驶的二轮电动车相撞，造成徐少琴受伤、两车损坏的道路交通事故。经西平县公安局交警大队认定：李冠超负此事故的全部责任。事故发生后，原告徐少琴被送往西平县人民医院住院治疗198天，后转至郑州市骨科医院住院治疗40天后出院。2018年又入郑州市骨科医院住院治疗24天。被告李冠超、人寿保险公司分别为原告垫付医疗费用28000元、10000元。经本院委托，2019年4月28日驻马店申正法医临床司法鉴定所出具鉴定意见，原告徐少琴因交通事故所致的伤残等级为十级，后续治疗费用约需人民币6000元，护理期为900日。另查明：1、豫Ｑ×××**号车所有人为平安出租公司，该车在被告人寿保险公司投保有交强险和50万元的第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险期限内；2、西平县人民医院出院诊断：原告徐少琴左股骨下段粉碎骨折术后骨不连。郑州市骨科医院（2016）出院诊断：原告左股骨下段骨折术后不愈合。郑州市骨科医院（2018）出院诊断：原告左股骨远端骨折术后不愈合。骨折不愈合称之为骨不连，骨不连是骨折后的并发症，大约5%的骨折患者出现骨不连，本案原告徐少琴体质特别，骨折愈合功能停止，病情极其严重，需长期、持续性地药物治疗、功能锻炼。原告出院后在院外休养期间，因治疗需要，遵照医嘱，多次到孟津、驻马店、洛阳、郑州、北京等地骨科医院检查、复诊、购买药品、营养品、器械、护理用品等；3、原告徐少琴父亲健在，其兄妹四人；4、原告徐少琴持有个体工商户营业执照，系西平少琴兽药经销部经营者，经营范围为兽用生物制品、兽药零售。一审法院认为，被告李冠超驾驶豫Ｑ×××**（临时）号小型客车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十二条第一款之规定，应负此事故的全部责任。本院对原告徐少琴的各项损失依法核定如下：1、医疗费：共计167738.68元。其中：（1）西平县人民医院医疗费47325.28元；（2）郑州市骨科医院2016年医疗费58142.26元；（3）郑州市骨科医院2018年医疗费34147.02元；（4）为治疗需要，遵照医嘱，到各地骨科医院检查、复诊、购药、购买器械、治疗仪、支具等花费22124.12元【有医嘱为凭：郑州市骨科医院2016年住院病历出院医嘱显示：“1、建议继续住院治疗，正规抗骨质疏松治疗。6、继续中西药治疗；…8、定期复诊，不适随诊”。郑州市骨科医院2018年住院病历出院医嘱显示：“3、药物应用；4、加强营养；5、定期复查，不适随诊”。】；（5）后续医疗费用6000元。2、误工费：165017元。原告持有个体工商户营业执照，从事零售业，可按照河南省批发和零售业计算其误工费，2018年河南省批发和零售业年平均工资53682/年÷365天/年×1122天（计算至定残日前一天）=165017元。3、护理费：共计115811元。其中：（1）郑州市骨科医院2016年住院期间40天护理费6592元+郑州市骨科医院2018年住院期间24天护理费4600元=11192元；（2）2018年河南省居民服务和其他服务业平均工资45677元/年÷365天/年×护理天数836天（鉴定护理期间900天-郑州市骨科医院两次住院期间64天）=104619元。4、住院伙食补助费：50元／天×住院天数262天（198天+40天+24天）=13100元。5、营养费：20元／天×住院天数262天（198天+40天+24天）=5240元。6、残疾赔偿金：共计69520元。其中：（1）残疾赔偿金：2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年×20年×10%=63748元；（2）其父被扶养人生活费：2018年度河南省城镇居民人均消费支出20989.15元/年×10年×10%÷4人=5772元。7、精神损害抚慰金酌定为：5000元。8、交通费：结合本案案情，考虑原告实际花费支出情况，本院酌定为15000元。9、外地就医住宿费：结合本案案情，考虑原告实际花费支出情况，本院酌定4000元。10、财产损失费：400元。11、鉴定费:1900元。以上原告各项损失共计562726.68元。因豫Ｑ×××**号车在被告人寿保险公司投保有交强险和第三者责任险，事故发生在保险期间内，故被告人寿保险公司应在交强险和第三者责任险限额内赔偿原告徐少琴各项损失562726.68元。被告李冠超垫付的28000元，扣除其应承担的诉讼费4767元，余款23233元，由被告人寿保险公司从应支付给原告徐少琴的562726.68元赔偿款中扣减，直接返还给被告李冠超。被告人寿保险公司垫付的10000元，从应支付给原告徐少琴的562726.68元赔偿款中扣减。综上，被告人寿保险公司实际应赔偿原告徐少琴529493.68元，应返还给被告李冠超23233元。被告人寿保险公司辩称，原告主张的护理、误工期限过长，因本案原告护理期、误工期较长客观、真实，故对其该项辩称，本院不予支持。被告辩称的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司于本判决生效后三日内赔偿原告徐少琴医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、财产损失、鉴定费等共计529493.68元。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司于本判决生效后三日内返还被告李冠超垫付款23233元。三、驳回原告徐少琴的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9534元减半收取4767元，由被告李冠超承担。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本案审理过程中，经本院主持调解，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司与被上诉人徐少琴于2019年10月11日自愿达成调解协议：一、被上诉人徐少琴自愿在西平县人民法院（2019）豫1721民初2529号民事判决书，判决上诉人赔偿被上诉人徐少琴529493.68元的基础上放弃1000元整，由上诉人赔偿被上诉人528493.68元，赔偿款自调解书生效后十日内支付到徐少琴账户；二、二审案件受理费610元，减半收取305元，由上诉人承担；三、调解协议签订后，双方不再有任何争议。对双方二审争议的其他事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，由于上诉人中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司与被上诉人徐少琴已就赔偿款达成调解协议，原审判决第一项、第三项应予撤销。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持河南省西平县人民法院（2019）豫1721民初2529号民事判决第二项及诉讼费负担部分；二、撤销河南省西平县人民法院（2019）豫1721民初2529号民事判决第一项、第三项。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇一九年十月十二日书记员  夏 鹏