上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初15977号原告：李怀卫，男，1975年11月25日生，汉族，住安徽省蚌埠市。委托诉讼代理人：黄玲，上海道舍律师事务所律师。被告：张明伟，男，1994年8月15日生，汉族，住云南省昭通市。委托诉讼代理人：张明兴(系被告张明伟的哥哥)，住云南省昭通市。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：王昊源，男。原告李怀卫与被告张明伟、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序，于同年9月3日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人黄玲、被告平安保险公司的委托诉讼代理人王昊源到庭参加诉讼。被告张明伟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计136,780.65元，其中由被告平安保险公司在保险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险中优先赔付，商业三者险赔付比例为80%)，不足部分由被告张明伟负责赔偿。诉讼过程中，原告变更诉请金额为122,630.65元。事实和理由：2018年10月9日17时25分许，在奉贤区南桥镇南庄路、江海路西约100米处，被告张明伟驾驶皖MPXX**面包车与骑电动自行车的原告发生交通事故，致使原告受伤。经交警部门认定，张明伟负事故主要责任，原告负事故次要责任。经查，事故车辆皖MPXX**在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。后经鉴定，原告因伤构成XXX伤残，伤后可休息210天、营养90天、护理90天(含二期治疗)。被告张明伟在本案诉调阶段辩称，对事故的发生经过及责任认定无异议；事故车辆皖MPXX**在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险150万元(含不计免赔)，应由保险公司先行赔偿；对于原告超出保险部分的损失，同意赔偿5,000元，事发后已垫付原告20,000元，要求原告返还15,000元。被告平安保险公司辩称，对事故的发生经过及责任认定无异议；事故车辆皖MPXX**在我司投保了交强险及商业三者险150万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后我司已垫付原告10,000元；医疗费中应扣除人身意外险理赔部分，营养费、护理费标准过高，误工费无异议，残疾赔偿金和精神损害抚慰金无异议，鉴定费按责承担，律师费不承担。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过、责任认定以及原告的伤残等级、“三期”期限等情况属实；2、事故车辆皖MPXX**在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险150万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后保险公司已垫付原告10,000元；3、原告因伤住院治疗15.5天，加上门急诊治疗，共支出医疗费35,689.60元(已扣伙食费270元)；4、原告因本次事故还支出辅助器具费40元、鉴定费1,950元；5、被告张明伟事发后已垫付原告20,000元，经与原告协商一致，被告张明伟同意赔偿原告损失5,000元，原告返还15,000元，诉讼费由原告自行承担。以上事实，由原、被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、原告的身份证复印件、被告张明伟的驾驶证复印件、皖MPXX**车辆的行驶证复印件、保单复印件、门急诊病历、医疗费票据、出院小结及费用清单、辅助器具费发票、上海尚法生物科技有限公司司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票，被告张明伟提供的收条等证据予以佐证，经庭审质证，本院均予以确认。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，被告张明伟驾驶车辆皖MPXX**发生交通事故并负事故主要责任，因该车在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险，故原告的损失应由保险公司在保险范围内先行赔付(商业三者险赔付比例为80%)，不足部分，由被告张明伟负责赔偿。对于原告的各项损失，其中医疗费35,689.60元，由相应的门急诊病历及医疗费票据等予以证明，本院予以确认；住院伙食补助费，本院按照20元/天及实际住院天数15.5天计算为310元；营养费，本院根据原告的伤情酌情按照40元/天，期限参照鉴定意见确定的90天计算为3,600元；护理费，原告主张按照3,373元/月计算，符合法律规定，本院予以确认，期限参照鉴定意见确定的90天计算为10,119元；误工费17,360元，保险公司不持异议，本院予以确认；残疾赔偿金48,600元及精神损害抚慰金4,000元，保险公司不持异议，本院予以确认；交通费，本院根据原告的就医情况酌情认可400元；辅助器具费40元，系原告合理需要，本院予以确认；衣物损，本院根据事故情况酌情认可200元；鉴定费1,950元及律师费5,000元，系原告合理损失，本院予以确认。综上所述，原告的各项损失合计为127,268.60元，除鉴定费、律师费外，应由被告平安保险公司在交强险限额内先行赔付90,719元，不足部分29,599.60元及鉴定费1,950元，由被告平安保险公司在商业三者险限额内按责赔付25,239.68元；律师费5,000元，不属于保险公司赔付范围，应由被告张明伟负责赔偿。鉴于被告平安保险公司已经垫付10,000元，尚需实际支付105,958.68元。鉴于被告张明伟已经垫付20,000元，原告应当返还15,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿原告李怀卫损失105,958.68元；二、原告李怀卫于本判决生效之日起十日内返还被告张明伟垫付款15,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,050元，减半收取计1,025元，由原告李怀卫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  夏君二〇一九年十月二十八日书记员  姜辉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。