河南省漯河市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）豫11民终2166号 上诉人（原审被告）：杨武，男，汉族，1975年2月20日出生，住漯河市召陵区。 委托诉讼代理人：周奥博，河南恩达律师事务所律师。 委托诉讼代理人:宋琦，河南恩达律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：许昌金色未来人力资源服务有限公司，住所地许昌市城乡一体化示范区芙蓉大道许昌市电子商务产业园**楼****。 法定代表人：宋金来，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林超仁，该公司员工。 上诉人杨武因与被上诉人许昌金色未来人力资源服务有限公司（以下简称金色未来公司）劳动争议一案，不服源汇区人民法院（2019）豫1102民初2662号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨武及其委托诉讼代理人周奥博、宋琦，被上诉人金色未来公司的委托诉讼代理人林超仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨武上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项，发回重审或依法改判为“许昌金色未来人力资源服务有限公司向杨武支付双倍工资34743.5元”;2、一、二审诉讼费用由金色未来公司承担。事实与理由:1、一审判决认定停工留薪期超出金色未来公司诉请范围，本案系劳动合同纠纷，不涉及工伤赔偿，不应认定停工留薪期。2017年12月1号，杨武与金色未来公司口头协议做美团骑手，2017年12月2号开始上班，2018年5月18日发生工伤。2019年4月11日，杨武因金色未来公司未与其签订劳动合同向源汇区劳动人事争议仲裁委申请请求公司支付11个月的双倍工资，仲裁裁决金色未来公司向杨武支付双倍工资34738元，金色未来公司不服向源汇区法院起诉。一审金色未来公司的诉请中并未涉及停工留薪期的认定，一审判决认定2018年5月18日之后杨武未提供劳动，处于停工留薪期，酌定停工留薪期为1个月。本案是劳动合同争议纠纷，停工留薪期属于工伤赔偿纠纷，一审判决认定停工留薪期，超出了诉请范围。即便需认定停工留薪期，根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件二“股骨骨折S72.3股骨干骨折的停工留薪期为6个月”的规定，应依照规章认定杨武的停工留新期为6个月。2、一审判决适用法律错误，因未签订劳动合同向劳动者支付双倍工资是强制性规定，因工伤不能提供劳动不是免除事由。本案中，杨武因发生工伤自2018年5月19日之后未提供劳动，但杨武与金色未来公司始终处于劳动关系存续期间，许昌金色未来公司不与杨武签订劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第10条的规定，符合《中华人民共和国劳动合同法》第82条规定的情形，应当向劳动者支付自用工之日起满一个月的次日至用工之日起满一年的前一日(11个月)期间的双倍工资。 金色未来公司答辩称：本案未签订劳动合同，不是金色未来公司的原因，而是杨武的原因，金色未来公司在杨武受伤后多次要求同杨武签订劳动合同，并依据合同向保险公司理赔杨武的医疗费，但杨武明确拒绝签订合同，主要目的是为起诉金色未来公司索要双倍工资。因此，在不属于金色未来公司原因的情况下未签订劳动合同，金色未来不应当支付双倍工资。 金色未来公司向一审法院起诉请求：1.以漯河市最低工资标准为基数计算双倍工资；2.双倍工资的计算期间自2018年1月2日至2018年5月18日。 一审法院认定事实：金色未来公司是一家为美团外卖提供配送服务的合作商，该公司在漯河市××区设立了美团配送中心站点，负责漯河地区美团外卖配送工作。2017年12月2日，杨武入职金色未来公司，在漯河市××区美团配送中心从事餐饮配送工作，双方未签订劳动合同。杨武的劳动报酬按配送单量计发，每单4元，金色未来公司按月以银行转账方式向杨武支付报酬。2018年5月18日，杨武在外卖配送工作期间因躲避车辆摔伤住院治疗。杨武于2018年9月19日向漯河市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认自2017年12月起与金色未来公司存在事实劳动关系。2018年10月22日，该仲裁委员会作出源劳人仲案字〔2018〕123号仲裁裁决书，裁决杨武与金色未来公司之间存在劳动关系。金色未来公司不服该裁决，于2018年11月13日向法院提起诉讼。法院于2018年12月9日作出（2018）豫1102民初4414号民事判决，确认金色未来公司与杨武之间存在劳动关系。金色未来公司不服该判决，向漯河市中级人民法院提起上诉。漯河市中级人民法院于2019年3月11日作出（2019）豫11民终376号民事判决，驳回金色未来公司的上诉，维持原判。杨武又于2019年4月11日向漯河市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求金色未来公司支付双倍工资。2019年6月5日，该仲裁委员会作出源劳人仲案字〔2019〕0035号仲裁裁决书，裁决金色未来公司向杨武支付2018年1月至2018年11月未签订劳动合同的双倍工资共计34738元。金色未来公司不服该裁决，起诉至法院。2019年7月5日，漯河市××区人力资源和社会保障局作出源工伤认字【2019】13号《源汇区认定工伤决定书》，认定杨武所受事故伤害属于工伤。另查明，2018年1月2日至2018年5月19日,杨武的工资合计为13383.5元,此后杨武未再继续工作，金色未来公司也未向其支付报酬。杨武自入职以来前5个月的月平均工资为3158.5元。 一审法院认为，双方当事人争议的焦点为：（一）如何确定未签订书面劳动合同二倍工资的基数；（二）劳动者未提供劳动期间二倍工资是否应当支付。关于焦点（一），原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第53条规定：“劳动法当中的‘工资’，是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等……”杨武的工资标准为按单计酬，每单4元,根据该规定，金色未来公司2018年1月至2018年5月向杨武支付劳动报酬13383.5元，属于计件工资，应作为计算二倍工资的基数。金色未来公司关于应当依据漯河市最低工资标准计算二倍工资的主张，缺乏法律依据，法院不予支持。关于焦点（二），金色未来公司的第二项诉讼请求是双倍工资的计算期间自2018年1月2日至2018年5月18日。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，二倍工资的支付时限为11个月，即自用工之日起满一个月的次日，至用工之日起满一年的前一日。对此，金色未来公司在庭审中并不否认，其第二项诉讼请求的真实意思是，因杨武自2018年5月18日之后未提供劳动，因此不应当再支付二倍工资。故法院确认，双方当事人的第二个争议焦点为，劳动者未提供劳动期间二倍工资是否应当支付。对此，法院认为，劳动者未提供劳动的原因有多种情况，有的是因劳动者个人原因未提供劳动，比如请假、旷工；有的是因为用人单位的原因所致，比如用人单位拒绝继续按照劳动合同提供劳动条件，导致劳动者无法正常工作，或者用人单位违法解除劳动合同导致劳动者无法继续提供劳动。若是因劳动者的原因未提供劳动，则用人单位不应当向劳动者发放工资，若是因用人单位的原因导致劳动者未能继续提供劳动，用人单位仍需支付工资，此种情形下，如果用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，则用人单位仍应承担二倍工资的支付义务。本案中，杨武受伤后处于停工留薪期，仍包括在劳动合同履行期内，金色未来公司仍需支付二倍工资，法院酌定杨武停工留薪期为一个月，二倍工资标准按照杨武入职以来前5个月的月平均工资3158.5元计算。其后，杨武未继续提供劳动，金色未来公司则无需向其支付二倍工资。综上，金色未来公司应向杨武支付二倍工资。自2018年1月2日至2018年5月19日，在杨武提供劳动期间，第二倍工资的给付要以第一倍工资的给付金额作为标准，即金色未来公司应向杨武支付二倍工资13383.5元。另外，在杨武停工留薪期，金色未来公司应再支付一个月的双倍工资3158.5元。以上合计16542元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款之规定，判决如下：一、许昌金色未来人力资源服务有限公司于本判决生效之日起三日内向杨武支付二倍工资16542元。二、驳回许昌金色未来人力资源服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由许昌金色未来人力资源服务有限公司负担。 二审庭审中，杨武提交漯河市劳动能力鉴定委员会《初次鉴定结论书》一份，漯劳鉴字（2019）189号，证明杨武的伤情经鉴定伤残等级为十级。金色未来公司质证后对该证据的真实性及证明的问题无异议。二审经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”。本案用人单位金色未来公司未与劳动者杨武签订劳动合同，依照以上法律规定，金色未来公司应当向杨武支付二倍工资，支付时限为11个月，即自用工之日起满一个月的次日，至用工之日起满一年的前一日。二审中杨武提交的鉴定结论书证明杨武因工伤构成十级伤残，根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》规定，结合杨武的伤情，杨武的停工留薪期应为6个月。在停工留薪期间用人单位不得与劳动者解除劳动合同。漯河市××区劳动人事争议仲裁委员会作出的源劳人仲案字〔2019〕0035号仲裁裁决书，裁决金色未来公司向杨武支付2018年1月至2018年11月双倍工资共计34738元（杨武月平均工资3158元×11个月=34738元）并无不当。原审判决认定杨武停工留薪期金色未来公司应再支付一个月的双倍工资没有依据，本院予以纠正。上诉人杨武的上诉请求有事实和法律依据，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销源汇区人民法院（2019）豫1102民初2662号民事判决； 二、许昌金色未来人力资源服务有限公司于本判决生效之日起三日内向杨武支付二倍工资34738元。 三、驳回许昌金色未来人力资源服务有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由许昌金色未来人力资源服务有限公司负担。 一、二审案件受理费各10元，均由许昌金色未来人力资源服务有限公司。 本判决为终审判决。 审判长  吕茹辛 审判员  翟朝飞 审判员  刘冬凯 二〇一九年十月二十三日 书记员  李晶晶