湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初4149号原告：宋兴荣，男，1966年10月27日出生，汉族，住四川省荣县。委托诉讼代理人：潘曼，四川蜀汇律师事务所律师。被告：湖南金石建设有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山中路583号金地华园10栋301。法定代表人：梁钢，执行董事。委托诉讼代理人：周大来，湖南众议律师事务所律师。第三人：李冲，男，1979年11月20日出生，汉族，住重庆市巴南区。原告宋兴荣（以下简称原告）诉被告湖南金石建设有限公司（以下简称金石公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2019年6月24日第一次公开开庭进行了审理。原告及被告金石公司的诉讼代理人周大来到庭参加诉讼。庭审过程中，原告当庭申请追加李冲为第三人，本院裁定本案转为普通程序，通知第三人李冲参加本案诉讼，并于2019年10月16日第二次公开开庭进行了审理。原告到庭参加诉讼。被告金石公司及第三人李冲经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告金石公司退还原告质保金70万元，并按照金融机构同期贷款利率四倍的标准支付自2017年8月12日起至质保金退还给原告止的违约金；2、本案诉讼费由被告金石公司承担。事实和理由：原告经贵州龚克生、田友贵居间介绍，与被告金石公司达成将其承包工程的围墙修建分包给原告，并收取原告质保金70万的协议。双方约定在规定时间段内未进场正常施工造成的资金占有率由被告按照同期银行贷款利息的四倍支付原告。因被告金石公司违约，至合同无法履行，经原告催告，被告金石公司一直未退还原告质保金。请求判如所请。被告金石公司辩称：1、李冲系金石公司重庆分公司负责人。贵州航空职业学院工程项目是由金石公司重庆分公司承接的，李冲未取得被告金石公司的授权，私自刻制金石公司的印章，以金石公司名义与原告签订《内部承包协议》，并在协议上加盖该伪造的印章。原告与被告金石公司之间没有任何的合同关系，原告以金石公司作为被告，没有事实依据。2、金石公司没有收取原告的所谓质保金，分包合同中承包人是没有必要向分包方缴纳所谓质保金的。张晋与罗春都是李冲带过来的人，是否为重庆分公司员工，金石公司亦不清楚。原告将涉案70万元交予案外人，与金石公司没有任何关联。实质上原告在本案中纯粹受他人欺骗所致，与金石公司没有任何关联，请法院依法驳回原告的全部诉求。第三人李冲没有到庭，也没有提交书面陈述意见。原告围绕诉讼请求依法提交相应证据，被告依法对上述证据进行当庭质证。对原告提交的上述证据，经与原件核对，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月11日，李冲以金石公司的名义与原告签订《内部承包协议》，约定由金石公司将该工程一期围墙工程分包给原告进行施工，合同就工程内容、工期、承包单价等事项进行了约定。李冲在该合同中加盖了印文为“湖南金石建设有限公司”的印章，并在代表人处签字。原告提供了2017年8月12日的《收据》，载明：今收到宋兴荣交来承包西南民航职业学院一期一段围墙工程质保金70万元。收款单位处盖有“湖南金石建设有限公司”公章，经手人“张晋”。原告为证明上述款项的实际支付，提交了中国银行股份有限公司六盘水市盘县支行的业务凭证，该凭证显示2017年8月12日刘兴海向张晋转账15万元；提供了贵州省农村信用社（农村商业银行）的业务凭证，该凭证显示原告于2017年8月12日取现金10万元；提供了中国农业银行股份有限公司盘县支行的业务凭证，该单显示2017年8月12日刘兴海向第三人李冲转账45万元。原告主张其受罗春指示将款项汇入指定账户，金石公司直至原告提起诉讼时未安排原告进场施工。2018年2月10日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《补充协议》，约定：根据甲乙双方于2017年8月11日签订的内部承包西南民航职业学院一期围墙工程一事，因政府原因拆迁，林木赔偿未完成，致使乙方未能进场施工，现经双方协商，甲方同意乙方提出的只做原合同工程一半的项目（3千米），退还一半的质保金人民币三十五万元整，此保证金在2018年3月31日之前必须退完给乙方。若乙方在2018年4月1日后7天内还不能进场正常施工，乙方有权解除原围墙施工合同。甲方必须退还乙方所缴纳的质保金人民币35万元整。若未退还，所有一切责任及经济损失由甲方承担，按照此协议内容，在规定时间段内未进场正常施工所造成的资金占有率由甲方按同期银行贷款利息的四倍支付给乙方。落款处甲方加盖有湖南金石建设有限公司贵州航空职业学院项目专用章，罗春在代表人处签字，乙方由原告签字。庭审中，金石公司陈述贵州航空职业技术学院项目工程由湖南金石建设有限公司重庆分公司承建，分公司负责人为第三人李冲。贵州海莱教育发展有限公司是涉案工程的建设方。金石公司主张涉案《内部承包协议》与收据上所盖的“湖南金石建设有限公司”印章系第三人李冲私自伪造。金石公司另主张湖南金石建设有限公司重庆分公司具有独立法人资格，有注册资金，但未提供证据证明。本院认为，本案的争议焦点是：一、金石公司是否应当向原告返还质保金并支付利息。二、违约金的支付。被告金石公司主张《内部承包协议》上的印章系李冲私刻，其与原告之间不存在合同关系，但李冲系金石公司重庆分公司负责人，又是贵州航空职业技术学院项目部的负责人，其以金石公司的名义与原告签订合同，约定将金石公司承建的部分工程分包给原告进行施工，并在签订合同时使用了印文为“湖南金石建设有限公司”的印章，足以使原告有理由相信印章的真实性以及李冲得到了金石公司的授权，故李冲的行为构成表见代理，其行为后果应由被告金石公司承担。根据协议内容，可以确认该合同系建设工程施工合同，原告不具备相应的建设工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，原告与金石公司于2017年8月11日签订《内部承包协议》为无效合同，当事人因该合同所取得的财产应当予以返还。原告向金石公司支付了70万元的质保金后，并未对工程进行实际施工，金石公司应向原告返还已支付的质保金70万元。二、违约金的支付。由于金石公司未能及时返还原告质保金，给原告造成利息损失，原告主张按中国人民银行同期同类贷款利率四倍即年利率19%的标准自2017年8月12日开始计算违约金，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告湖南金石建设有限公司于本判决生效之日起5日内向原告宋兴荣返还质保金70万元及违约金（以70万元为基数，按年利率19%的标准自2017年8月12日开始计算至款项付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10800元，公告费560元，合计11360元，由被告湖南金石建设有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  杨 芸人民陪审员  石美玉人民陪审员  李建伟二〇一九年十月十六日书 记 员  王立欣附：《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。