江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终2147号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司，住所地江西省吉安县敦厚镇庐陵大道**，统一社会信用代码91360821860792930。负责人：温永忠,公司经理。委托诉讼代理人：陈相辉，公司员工。被上诉人（原审原告）：肖卫华，女，1972年7月29日出生，汉族，住江西省吉安市泰和县。委托诉讼代理人：肖玉龙，吉安市泰和县为民法律服务所法律援助者。被上诉人（原审被告）：刘忠柳，男，1981年11月23日出生，汉族，住江西省吉安市吉安县。被上诉人（原审被告）：刘忠昌，男，1974年8月19日出生，住江西省吉安市吉安县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司与被上诉人肖卫华、刘忠柳、刘忠昌机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省泰和县人民法院（2019）赣0826民初291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司上诉请求：撤销泰和县人民法院（2019）赣0826民初291号民事判决，核减上诉人多承担的赔款7221.99元。本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、刘忠柳一审出具承诺书承担15%的非医保用药金额1085元，但一审判决未在上诉人应承担责任范围内核减非医保医疗费金额，导致计算肖卫华医疗费项目金额总和错误。上诉人应承担肖卫华的医疗费赔偿额为（7234.92+5000+330+800-1085-10000）×70%+10000=11595.94元。2、（1）护理费计算过高。一审审理期间，双方对肖卫华的伤情进行了重新鉴定，认定肖卫华出院后的护理为部分依赖，因此肖卫华的护理费应当适用2018年城镇非私营单位居民服务业就业人员平均工资标准136元/天，计算为：136元/天×11天+136元/天×（60-11）天×50%=4828元，上诉人在伤残赔偿限额内赔偿肖卫华20018元。（2）错误计算车损费。肖卫华一审时未提供维修发票和定损单，一审法院仅凭电动车损失照片就判决上诉人承担车损费2000元明显错误。3、一审法院判决上诉人承担鉴定费、诉讼费不合理。保险公司作为保险合同的当事人参与诉讼，同时依据《机动车交通事故责任强制保险合同》第十条第四款和《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险合同》第七条第七款的规定，上诉人不应承担鉴定费和诉讼费。肖卫华辩称，一、关于上诉人称被上诉人电车毁损问题，案发后上诉人已经派员工查看并承诺赔偿财产损失2000元，因该电车在发生事故后由交警队处理，所以没有定损单。答辩人在交警队对车辆拍照后，将购车发票以及照片作为证据提交法院，不存在弄虚作假的行为。二、刘忠柳承诺承担医药费1085元，一审法院已判决由刘忠柳承担。三、关于诉讼费、鉴定费的承担问题，原审法院划分数额合理合法。刘忠柳辩称，同意一审的判决。刘忠昌未提交答辩意见。肖卫华向一审法院起诉请求：1、判令中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司、刘忠柳、刘忠昌赔偿原告医疗费等各项损失36999.44元；2、本案诉讼费中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司、刘忠柳、刘忠昌承担。事实与理由：2018年11月16日，肖卫华驾驶电动车行至万合樟塘路段时，刘忠柳驾驶赣Ｄ×××**号车将肖卫华撞倒，导致肖卫华受伤电动车受损。交警部门对事故责任进行了认定，刘忠柳负事故主要责任。赣Ｄ×××**号车车主为刘忠昌，该车在中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司保了险。受伤后住院后治疗11天，发生医疗费用7234.92元，至今分文未赔偿。肖卫华出院后，经司法鉴定，需后续治疗费5000元，伤后误工期为90天，护理期为60天，营养期40天。肖卫华依法起诉，望判如所请。一审法院认定事实：2018年11月16日13时18分，刘忠柳驾驶赣Ｄ×××**小型客车，沿文陂-永昌行至泰和县樟塘村敬老院路口倒车时，与肖卫华驾驶的二轮电动车发生碰撞，导致肖卫华受伤，车辆受损的交通事故。2018年11月19日，泰和县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定刘忠柳负主要责任，肖卫华负次要责任。肖卫华受伤后住院后治疗11天，发生医疗费用7234.92元。2018年11月26日，肖卫华的伤残程度、后续治疗费、三期时间经泰和求真司法鉴定中心鉴定，结论为：未达到伤残等级；出院后继续治疗费5000元；伤后误工期为90天，护理期为60天，营养期40天。另查明，赣Ｄ×××**小型客车车主为刘忠昌，该车在中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司投保了交强险和第三者责任险。2018年2月19日，刘忠柳向中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司出具了一份承诺书，承诺对肖卫华住院医疗费承担15%（计1085元）。庭审中，中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司对肖卫华出院后护理期的护理依赖申请司法鉴定，后续治疗费申请重新鉴定，江西求实司法鉴定中心所作出的鉴定结论为：后续治疗费为5000元，肖卫华存在生活自理障碍，需要部分护理依赖。因事故导致肖卫华的损失，经本院核定有：1、医药费7234.92元；2、后续治疗费5000元；3、住院伙食费补助费11天×30元/天=330元；4、营养费40天×20元/天=800元；5、交通费（含去南昌重新鉴定交通）酌定320元，6、护理费60天×143元=8580元；7、误工费90天×143元/天=12870元；8、鉴定费1500元；9、摩托车维修费2000元。合计38634.92元。一审法院认为：刘忠柳驾驶机动车、肖卫华驾驶电动车违反道交法，发生交通事故，交警部门认定刘忠柳负事故主要责任，肖卫华负事故次要责任。刘忠柳系刘忠昌的雇员，其在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。刘忠昌所有的赣Ｄ×××**小型客车在中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司投保了交强险和第三者责任险，且事故发生在交强险的保险期内，肖卫华经核定的损失，肖卫华对交强险医疗费用限额外的部分自行承担30%（3394.92元×30%=1018.48元），肖卫华所索赔金额并未超过保险责任限额，依法应当由中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司在保险责任限额内赔偿。刘忠柳向中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司出具承诺书，自愿承担肖卫华的医疗费1085元，系对自己民事权利的处分，不违反法律规定，应予以采纳。关于肖卫华的护理依赖问题，护理期与护理依赖系两个不同的概念，鉴定机构并未就护理期间是否存在无护理依赖的分析评定，仅在超过护理期后进行评定为需要部分护理依赖，因此，该鉴定意见并不影响肖卫华护理费的计算。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司于本判决生效后十日内赔偿肖卫华的医疗费等损失共计36531.44元；二、刘忠柳于本判决生效后十日内赔偿肖卫华的医疗费损失1085元；三、驳回原告肖卫华的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。本院对一审认定的事实部分予以确认。对一审法院另查明事实中关于重新鉴定的意见更正为被鉴定人肖卫华后续治疗费评定为人民币伍仟肆佰元整（5400元），被鉴定人肖卫华自损伤之日起护理期评定为60日。江西求实司法鉴定中心于2019年7月5日出具了补充鉴定意见书，评定肖卫华自损伤之日起护理期评定为60日。外伤致其右肩关节冈上肌及冈下肌损伤，检查见其仍遗留右肩关节活动轻度受限，致其护理期间内翻身、穿衣、洗漱等日常生活自理障碍，需要部分护理依赖。本院认为，根据诉辩各方的意见，本案争议焦点为：1、一审法院是否在中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司应承担的医疗费中核减了刘忠柳承诺承担的15%药费；2、一审判决中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司承担摩托车维修费2000元是否合理；3、一审法院确认肖卫华的护理费按照143元/天的标准计算60天是否合理；4、一审法院判决上诉人承担重新鉴定费、诉讼费1710元是否合理。关于一审法院是否在中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司应承担的医疗费中核减了刘忠柳承诺承担的15%药费的问题，经查，肖卫华的医药费用为7234.92元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费330元、营养费800元，合计13364.92元。刘忠柳在事故发生后书面承诺，自愿承担肖卫华住院用药的15%合计1085元，肖卫华对交强险医疗费用限额外的部分自行承担30%，核减以上两项费用，中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司应承担剩余的医疗费为10000+（13364.92-10000-1085）×70%=11595.94元。关于一审法院确认肖卫华的护理费按照143元/天的标准，计算60天是否合理的问题。江西求实司法鉴定中心的补充鉴定意见虽然认定肖卫华需要部分护理依赖，但是肖卫华因此次事故受到伤害，其在鉴定的护理期间日常生活受到障碍，实际需要护理人员进行看护和照料，一审按照护理期限60天确定护理费用并无不当。护理费标准可适用2018年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗平均工资138元/天计算。关于一审判决中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司承担摩托车维修费2000元是否合理的问题，虽然车辆并无定损单和维修发票，但车辆损坏实际发生，一审法院根据车辆购买时的价格酌定修理费为2000元并无不当。关于一审法院判决上诉人承担鉴定费、诉讼费是否合理的问题。中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司作为保险合同的相对方，在与被上诉人刘忠昌签订保险合同时，未就不承担诉讼费尽到提示说明义务，因此，一审判决中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司承担诉讼费并无不当。鉴定费属于肖卫华在提起诉讼所必要花费的费用，刘忠柳已在保险公司投保商业三者险，一审法院认定由保险公司承担鉴定费并无不当。综上，本院核算肖卫华的各项损失为：1、医药费7234.92元；2、后续治疗费5000元；3、住院伙食费补助费11天×30元/天=330元；4、营养费40天×20元/天=800元；5、交通费320元，6、护理费60天×138元/天=8280元；7、误工费90天×143元/天=12870元；8、鉴定费1500元；9、摩托车维修费2000元，以上费用共计38334.92元。中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司应承担的费用为：医疗费项下11595.94元，伤残赔偿金项下320+8280+12870=21470元，财产损失项下2000元，以上共计35065.94元。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款规定，判决如下：一、维持江西省泰和县人民法院（2019）赣0826民事判决第二项、第三项；二、变更江西省泰和县人民法院（2019）赣0826民事判决第一项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人肖卫华医疗费等各项损失共计35064.94元。一审案件受理费363元，鉴定费1500元，共计1863元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司负担1710元，被上诉人刘忠昌负担153元。二审案件受理费50元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安县支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 静审判员 涂 强审判员 王东平二〇一九年十月三十一日书记员 戴丽蓉