辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终10696号上诉人（一审原告）：刘淑娟，女，1972年4月14日出生，汉族，住址:沈阳市东陵区。委托诉讼代理人：王化文，沈阳市沈河区天海法律服务所法律服务者。被上诉人（一审被告）：辽宁中企人力资源服务有限公司，住所地：沈阳市大东区小河沿路3号。法定代表人：陈丹，该公司总经理。委托诉讼代理人：常俐雅，该公司职工。被上诉人（一审被告）：中国航发沈阳发动机研究所（原“中国航空工业集团公司沈阳发动机设计研究所”），住所地：辽宁省沈阳市沈河区万莲路1号。上诉人刘淑娟因与被上诉人辽宁中企人力资源服务有限公司、被上诉人中国航发沈阳发动机研究所劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院(2019)辽0104民初3478号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘淑娟上诉请求：撤销原审判决，依法改判被上诉人支付我违法解除劳动合同赔偿金8100元或发回重审。诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定：“2018年2月28日原告因个人原因与华厦外包（辽宁）有限公司解除劳动合同的”的事实。并为此为由不予支持原告工作年限合并计算的主张，该认定缺少证据支持；2.上诉人刘淑娟的工作年限应从2016年7月至2018年11月合并计算。被上诉人辽宁中企人力资源服务有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求维持一审判决。被上诉人中国航发沈阳发动机研究所答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求维持一审判决。刘淑娟向一审法院起诉请求:一、依法请求判令辽宁中企人力资源服务有限公司违法解除劳动合同赔偿金8100元；二、依法判令辽宁中企人力资源服务有限公司给付与最低工资标准的差额工资18512.61元（2016年7月至2018年10月）；三、依法判令辽宁中企人力资源服务有限公司补缴2018年11月份的社会保险、公积金（当庭撤回）；四、本案诉讼费由辽宁中企人力资源服务有限公司承担。一审法院查明：2015年8月1日沈阳邦泰物业管理有限公司与中国航空工业集团公司沈阳发动机研究所签订一份《保洁项目委托合同书》，期限自2015年8月1日至2016年12月31日止。刘淑娟在沈阳邦泰物业管理有限公司提供的非全日制员工名单中。2016年10月1日，北京外企德科人力资源服务辽宁有限公司与中国航空工业集团公司沈阳发动机研究所签订一份《劳务派遣协议》，期限自2016年10月1日起至2017年12月31日止。刘淑娟在被派遣人员明细表中。2016年10月1日，刘淑娟与北京外企德科人力资源服务辽宁有限公司签订劳动合同，约定合同期限自2016年10月1日至2018年9月30日，工作岗位为室内保洁员，实行标准工时，劳动报酬每月不低于沈阳市最低工资标准。2017年1月23日，由于北京外企德科人力资源服务辽宁有限公司单位名称变更为华夏外包服务（辽宁）有限公司，中国航空工业集团公司沈阳发动机研究所名称调整为中国航发沈阳发动机研究所，双方签订合同变更协议。2018年2月28日刘淑娟因个人原因与华夏外包服务（辽宁）有限公司解除劳动合同。2018年2月28日，中企人力与中国航发签订一份《劳务派遣协议》，派遣期限自2018年3月1日起至2019年12月31日止。2018年3月6日刘淑娟与中企人力签订劳动合同，约定合同期限自2018年3月1日至2020年2月28日，岗位为室内保洁员，执行标准工时工作制，劳动报酬每月不低于沈阳市最低工资标准。2018年10月16日中企人力与中国航发签订一份《物业外包合同》，外包期限自2018年10月16日起至2019年12月31日止。中企人力以经营方式发生变化为由，要求刘淑娟与其签订劳务合同，双方就用工形式未能协商一致。2018年11月10日，中企人力向刘淑娟邮寄通知，要求刘淑娟二日内到单位办理离职手续，逾期后果自负。刘淑娟于2018年11月13日签收。2016年10月至2018年11月13日刘淑娟的工作岗位一直在中国航发，实际工作时间为每天上午8点至11点，下午1点至3点30分。中企人力每月自刘淑娟工资中考勤扣款300元，扣款原因为刘淑娟每天早退。另查：2016年12月20日，中国航空工业集团公司沈阳发动机研究所调整名称为中国航发沈阳发动机研究所。再查，2019年1月10日，刘淑娟向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：赔偿金8100元；最低工资标准的差额18512.61元；2018年11月各项保费、公积金350元。该仲裁委员会作出不予受理通知书。刘淑娟不服，诉至本院。上述事实，有刘淑娟、辽宁中企人力资源服务有限公司、中国航发沈阳发动机研究所当庭陈述，刘淑娟提供的不予受理通知书、通知、工资卡银行流水、劳动合同，被告中企人力提供的劳务派遣合同、劳务派遣协议、外包协议、通知、邮寄快递单、妥投单、终止解除劳动合同证明书、银行流水、工资表，中国航发提供的与沈阳邦泰物业管理有限公司保洁项目委托合同书、与北京外企德科人力资源服务辽宁有限公司劳务派遣协议、派遣明细表、与辽宁中企人力资源服务有限公司劳务派遣协议、合同变更协议、物业外包合同等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。一审法院认为：关于刘淑娟与中国航发、中企人力是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者应依法订立劳动合同，载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬。本案中，中企人力与刘淑娟于2018年3月签订的劳动合同，将刘淑娟派遣至中国航发工作。该劳动合同是双方真实意思表示，合法有效，本院予以认定。故2018年3月1日至2018年11月13日原告与用人单位中企人力存在劳动关系，与用工单位中国航发并无劳动关系。依据双方提供的证据及陈述，能够认定2016年3月刘淑娟在沈阳邦泰物业管理有限公司的非全日制员工名单中、2016年10月1日刘淑娟与北京外企德科人力资源服务辽宁有限公司签订劳动合同、2018年2月28日刘淑娟因个人原因与华夏外包服务（辽宁）有限公司解除劳动合同的事实，故刘淑娟主张2016年3月至2018年2月28日与中国航发沈阳发动机研究所存在劳动关系无事实依据，本院不予支持。关于刘淑娟主张辽宁中企人力资源服务有限公司给付违法解除劳动关系赔偿金8100元问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律制度若干的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同，减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。中企人力主张因与中国航发由原来的派遣形式转为外包形式而向刘淑娟提出的解除劳动关系，该解除理由并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第(三)项规定的用人单位无过失性辞退的法定情形，故中企人力与刘淑娟解除劳动关系系违法解除，中企人力应支付刘淑娟解除劳动合同赔偿金。刘淑娟离职前的月工资标准为1620元，结合刘淑娟在中企人力的工作时间（2018年3月1日至2018年11月13日），辽宁中企人力应支付刘淑娟违法解除劳动合同赔偿金3240元（1620元/月×1个月×2倍）。关于刘淑娟主张2016年7月至2018年10月期间与最低工资标准的差额18512.61元问题。最低工资标准是劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。劳动者因本人原因造成在法定工作时间内或依法签订的劳动合同约定的工作时间内未提供正常劳动的，不适用支付最低劳动报酬的规定。本案中，刘淑娟在2018年3月1日至2018年11月13日期间，由中企人力派遣至中国航发工作，实际工作时间为每天上午8点至11点，下午1点至3点30分，该工作时间非刘淑娟本人所定，刘淑娟提前下班非刘淑娟本人原因造成，是用工单位安排的，中企人力因此认定刘淑娟每天早退、每月自原刘淑娟工资中考勤扣款300元不符合最低工资保障制度，故本院对刘淑娟主张2018年3月1日至2018年10月31日期间的工资差额予以支持。中企人力应支付刘淑娟2018年3月1日至2018年10月31日期间工资差额2400元（300元×8个月）。因2016年3月至2018年2月28日期间刘淑娟与中国航发、中企人力均不存在劳动关系，故刘淑娟主张中国航发、中企人力给付该期间的最低工资差额无事实依据，本院不予支持。刘淑娟当庭申请撤回补缴2018年11月社会保险、公积金的诉讼请求，符合相关法律规定，本院依法准予。一审法院上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第六十二条、第八十七条之规定，判决如下：一、辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付刘淑娟解除劳动合同赔偿金3240元；二、辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付刘淑娟工资差额2400元；三、驳回刘淑娟其他诉讼请求。如辽宁中企人力资源服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由辽宁中企人力资源服务有限公司负担。本院二审期间，各方当事人均未向法庭提交新证据，经审查，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出的违法解除劳动合同赔偿金数额问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。本案中，上诉人从2016年7月至2018年11月期间均在中国航发沈阳发动机研究所担任保洁工作，在此期间上诉人的工作时间、工作地点、工作内容均没有变化，应当认定属于非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，且被上诉人并未提供证据证明上诉人曾经领取过经济补偿金或经济赔偿金，故现上诉人要求将在中国航发沈阳发动机研究所的工作年限合并计算符合法律规定，应当予以支持。故被上诉人辽宁中企人力资源服务有限公司应当支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金8100元（1620元×2.5个月×2倍）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市大东区人民法院(2019)辽0104民初3478号民事判决第二项；二、撤销沈阳市大东区人民法院(2019)辽0104民初3478号民事判决第三项；三、变更沈阳市大东区人民法院(2019)辽0104民初3478号民事判决第一项为“辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付刘淑娟解除劳动合同赔偿金8100元”；四、驳回刘淑娟的其他诉讼请求。如辽宁中企人力资源服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计15元，均由辽宁中企人力资源服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  谢 宏审判员  刘风霞二〇一九年十月三十日法官助理刘畅书记员唐娜