湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终1688号上诉人(原审原告、被告)：湖北圆通速递有限公司黄冈市分公司，住所地：湖北省鄂州市葛店开发区发展大道**赤湾东方物流园（圆通转运中心）。统一社会信用代码：914211253318633611。主要负责人：王旭忠，该分公司中心部长。委托诉讼代理人：刘浩，该分公司工作人员。上诉人(原审被告、原告)：南方，男，1972年11月22日出生，汉族，住湖北省黄石市西塞山区，上诉人湖北圆通速递有限公司黄冈市分公司（以下简称为圆通速递黄冈市分公司）因与上诉人南方劳动争议一案，不服湖北省浠水县人民法院（2019）鄂1125民初669、672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。圆通××黄冈市分公司上诉请求：撤销原判，撤销原审判决第一项，即不需支付南方赔偿金2675元。事实和理由：一、南方在仲裁阶段并未明确提出要求圆通××黄冈市分公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，一审法院对南方在仲裁阶段未提出的请求事项进行审理并判决违反了法定程序；二、一审认定圆通××黄冈市分公司违法解除与南方之间的劳动合同属事实认定错误。南方与工友在上班前嬉戏打闹而受伤，根本不构成工伤。公司在其未被认定为工伤的情况下通知其返岗，但南方拒不返岗，圆通××黄冈市分公司才依法依规解除了与南方的劳动关系。三、上诉人南方在二审中提出的要求圆通××黄冈市分公司给付违法解除劳动合同应另行给付停工留薪赔偿金8025元、医疗费赔偿金711.10元亦属于未经仲裁的新诉请，不能纳入法院审理的范畴。南方上诉请求：撤销原判，依法改判。一、圆通××黄冈市分公司违法解除劳动合同，按照劳动法及相关规定，公司还应给付违法解除劳动合同赔偿金即停工留薪赔偿金8025元、医疗费赔偿金711.10元、半个月工资2675元。二、圆通××黄冈市分公司未按期缴纳工伤保险，导致南方不能按照程序享受工伤保险待遇，医疗费2844.4元、住院伙食补助费350元、住院护理费1112.9元、一次性伤残补助金29425元、一次性工伤医疗补助金37435元均应由圆通××黄冈市分公司负担。圆通××黄冈市分公司向一审法院起诉请求：除法律明确规定由用人单位承担的工伤待遇外，其余工伤待遇由工伤保险基金支付。南方向一审法院起诉请求：1、要求圆通××黄冈市分公司为南方补缴自2017年1月11日受伤至第二次劳动能力鉴定之日期间的五险一金；2、要求圆通××黄冈市分公司支付违法解除劳动合同双倍赔偿金，其中医疗费2844.4元、住院护理费1112.9元、住院伙食补助费350元、停工留薪工期工资33900元、一次性伤残补助金31075元、一次性工伤医疗补助金37450元、一次性伤残就业补助金59920元，合计166652.30元，两倍赔偿共计333304.6元。一审法院认定事实：南方于2016年10月30日到圆通××黄冈市分公司从事操作员工作，双方当事人于入职当日签订了劳动合同，并对工作内容、工时制度、劳动报酬、社会保险和福利待遇均作了相应的约定。合同期限自2016年10月30日至2017年10月29日。南方上班后即2016年10月份工作两天实发工资为204.17元，2016年11月应发工资为2628元，公司代扣个人缴纳的社保费用和代扣个人缴纳的住房公积金后实发工资为2221.4元（己发），2016年12月应发工资为2722元，公司代扣个人缴纳的社保费用和代扣个人缴纳的住房公积金后实发工资为2315.4元（己发）；2017年1月应发工资1989元，公司代扣个人缴纳的社保费用和代扣个人缴纳的住房公积金后应发工资为1582.4元，但公司只转账1500元，差额82.4元未发；2017年2月应发工资2300元，公司代扣个人缴纳的社保费用和代扣个人缴纳的住房公积金后应发工资为1893.4元，但公司未发放。上述数据与圆通××黄冈市分公司向法庭提供的员工工资表及南方向法庭提供的借记卡账户历史明细清单一一对应，并能够相互印证。圆通××黄冈市分公司为南方办理了自2016年11月份至2017年1月份三个月期间的社会保险费用和为其向黄冈住房公积金管理中心浠水办事处缴存了自2016年11月至12月两个月的住房公积金。2017年1月11日晚，南方在上夜班时受伤，同年6月12日，浠水县人力资源和社会保障局作出不予工伤认定决定书，南方不服上述工伤认定，向浠水县人民政府申请复议。同年9月22日，浠水县人民政府作出维持原不予工伤认定的复议决定。南方仍不服，向一审法院起诉，该院于同年12月13日作出行政判决书，要求浠水县人力资源和社会保障局对南方的工伤认定重新作出行政行为。同年12月25日，浠水县人力资源和社会保障局作出了工伤认定决定书，2018年9月11日，黄冈市劳动能力鉴定委员会依南方的申请作出黄劳鉴定字201808016号劳动能力鉴定结论书，鉴定为九级伤残、停工留薪期四个月，无生活护理依赖，无需配置辅助器具。南方不服该劳动能力鉴定结论，向湖北省劳动能力鉴定委员会申请，要求重新作出劳动能力鉴定，湖北省劳动能力鉴定委员会于同年10月22日作出鄂劳鉴字（2018）725号再次鉴定结论书，鉴定为八级伤残，停工留薪期十二个月，无护理依赖。在停工留薪期内即2017年2月28日，圆通××黄冈市分公司以南方旷工为由单方书面通知解除其与南方的劳动合同，南方因此没有回单位上班，并于2018年11月14日向浠水县劳动争议仲裁委员会申请仲裁：1、要求解除与圆通××黄冈市分公司的劳动关系；2、要求为南方补缴自2017年1月至2018年11月间的五险一金；3、要求圆通××黄冈市分公司支付各项工伤保险待遇合计204514.5元。2019年1月18日，浠水县劳动争议仲裁委员会作出浠劳裁字（2018）第58号裁决书，裁决：一、圆通××黄冈市分公司与南方于2018年1月11日终止劳动合同关系；二、圆通××黄冈市分公司为南方补缴自2017年3月至2018年1月的社会保险费单位承担的部分，具体数额以社会保险经办机构核定为准；三、圆通××黄冈市分公司支付南方工伤保险的各项待遇共计153440.30元；四、驳回南方的其它仲裁请求。双方均不服上述仲裁裁决，均诉至一审法院。南方受伤后，被他人于2017年2月4日送至黄石市中医医院住院治疗，同年2月15日出院，住院11天，出院诊断：右胫腓骨陈旧性骨折。2018年4月16日，南方再次入住黄石市中医医院，同年4月23日出院，住院7天。出院医嘱：1、带药巩固治疗，隔日换药，2周拆线；2、定期复查，不适随诊（1、2、3月）；3、作肌肉舒缩锻炼3遍每日；4、2月内避免体力劳动。医疗费共计支出2829.53元（一审法院核定）。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。该条第（二）项规定：在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的。本案南方被认定工伤，并经湖北省劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定为八级伤残，部分丧失劳动能力。同时，参照《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第十三条规定：工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与其解除或者终止劳动合同。因此，圆通××黄冈市分公司在南方停工留薪期内，并未经劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定之前，以书面的形式解除其与南方的劳动合同不符合上述的法律规定，圆通××黄冈市分公司至少于2018年10月23日才能解除或终止与南方的劳动合同关系，南方在此期间主动解除劳动合同的不在此限。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故此，南方有权依法享受其间相应的劳动报酬，即圆通××黄冈市分公司应补发南方自2017年2月（2017年1月份工资己发放）至2018年1月11日间的劳动报酬，并相应补缴其间南方的社会保险费至浠水县社会保险经办机构。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照工伤保险条例第五章的有关规定享受伤残待遇。根据《社会保险费征缴暂行条例》规定，征缴社会保险费是劳动保障行政部门的职责，用人单位必须为劳动者依法办理社会保险。如果用人单位已经为劳动者办理了社保手续，但用人单位不按规定为劳动者交纳社会保险费，无论欠缴社保费或者拒缴社保费，劳动保障行政部门均可依法强制征缴，这种争议并非单纯的劳动者与用人单位之间的社保争议，而属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，应由社保管理部门解决处理，不应纳入人民法院受案范围。己经受理的，应予驳回。南方可直接要求浠水县社会保险经办机构向圆通××黄冈市分公司征缴自2017年2月份至2018年10月22日间的社会保险费用。根据国务院《住房公积金管理条例》第三十四条第一款第（三）项规定：住房公积金管理中心和职工有权督促单位按时足额缴存住房公积金，同样，征缴住房公积金属于行政管理的范畴，不属于人民法院处理的范围，亦应依法予以驳回。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该劳动合同法第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案南方在圆通××黄冈市分公司只工作了两个半月，其经济补偿金为半个月的工资，即月平均工资为2675元［（2628＋2722）÷2］，其经济补偿金为1337.5元（2675÷2），其赔偿金为二倍的经济补偿金即2675元（1337.5×2）。南方诉请要求圆通××黄冈市分公司二倍赔偿工伤保险待遇于法无据，南方诉请的数额不当，依法应予更正。由于圆通××黄冈市分公司为南方已向浠水县社会保险经办机构缴纳了部分的工伤保险，南方与社会保险经办机构之间形成了工伤保险法律关系，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，南方诉请主张的工伤保险待遇中医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金依法均应从工伤保险基金中支付，故南方可持依工伤保险条例规定的相关材料向浠水县社会保险经办机构要求办理上述工伤保险待遇。其诉请的住院护理费于法无据，只有生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金依上述第三十四条规定由用人单位即圆通××黄冈市分公司支付。由于经湖北省劳动能力鉴定委员会作出的再次鉴定结论为八级伤残，停工留薪期十二个月，无护理依赖。因南方没有护理依赖，故不支持生活护理费。其停工留薪期工资为32100元（月平均工资2675元×12个月）；根据上述实施办法第三十六条规定：一次性伤残就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残计算16月工资，本案应参照2017年黄冈市城镇单位在岗职工年平均工资44922元，月平均工资3743.5元计算，一次性伤残就业补助金59896元（3743.5元／月×16个月），合计91996元。工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金后，不再享受工伤保险待遇。遂判决如下：一、圆通××黄冈市分公司应于本判决生效之日起三日内支付南方赔偿金2675元；二、圆通××黄冈市分公司应于本判决生效之日起三日内支付南方的停工留薪期工资32100元，一次性伤残就业补助金59896元，合计91996元；三、驳回南方的其他诉讼请求；四、驳回圆通××黄冈市分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方当事人在法定举证期限内均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，南方向浠水县劳动争议仲裁委员会申请仲裁时的请求是：1、解除与圆通××黄冈市分公司之间的劳动关系，补缴自2017年1月至2018年11月的五险一金，补发2016年11月和12月的年终奖300元；2、由圆通××黄冈市分公司支付医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金等各项待遇共计204514.50元。另查明，圆通××黄冈市分公司为南方缴纳了2016年12月至2017年2月共计4个月的社会保险费（含工伤保险费）。本院查明的其余事实与原审查明的一致。本院认为，结合已经查明的事实可知，2017年12月25日，浠水县人力资源和社会保障局已经作出工伤认定，认定南方在圆通××黄冈市分公司工作期间受伤构成工伤，且湖北省劳动能力鉴定委员会认定南方的伤残等级为八级、停工留薪期为十二个月，可见南方的工伤及伤残等级均已经相关职能部门依法依规作出，上诉人圆通××黄冈市分公司提出南方受伤不构成工伤的理由显然不能成立。因南方受伤时间为2017年1月，停工留薪期间为十二个月，圆通××黄冈市分公司于2017年2月28日（尚处于停工留薪期间）便以南方旷工为由解除与南方的劳动合同违反了法定程序，依法应向南方支付违法解除劳动合同的赔偿金。虽南方在申请仲裁阶段未提出要求圆通××黄冈市分公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，但《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”就本案而言，南方在仲裁阶段提起请求是要求解除与圆通××黄冈市分公司的劳动关系，且要求该单位补缴社会保险费、给付工伤保险待遇等，南方在向法院提起诉讼的过程中增加的诉请即主张赔付违法解除劳动合同赔偿金与其仲裁中提出的解除劳动合同诉请具有不可分性，为减少诉累，一审予以合并审理并无违法之处。但南方提出圆通××黄冈市分公司违法解除劳动合同应增加赔偿医疗费711.1元、停工留薪期工资8025元并无法律依据，二审不予支持。对于南方上诉提出的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金也应当由圆通××黄冈市分公司直接支付的问题，经查，圆通××黄冈市分公司为南方缴纳了2016年12月至2017年2月共计4个月的社会保险费（含工伤保险），南方的工伤发生在2017年1月，即南方的工伤事故是圆通××黄冈市分公司正常缴费期间发生的，当时不存在拖欠社会保险费的问题，故南方主张的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应从工伤保险基金中予以列支。对于圆通××黄冈市分公司拖欠南方2017年3月后社会保险费的问题，圆通××黄冈市分公司应及时为南方向相关职能部门补缴。对于住院护理费的问题，因《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条并未设定此赔偿项目，南方主张住院护理费缺乏法律依据，一审不予支持正确。综上所述，圆通××黄冈市分公司、南方的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，免予收取。本判决为终审判决。审判长  刘小成审判员  邱爱兵审判员  张 敏二〇一九年十月二十五日书记员  吴慧娟