湖南省临湘市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0682民初1665号 原告：吴杨登，男，1964年12月24日出生，土家族，住湖南省慈利县。 委托诉讼代理人：田景华，湖南泓锐律师事务所律师。 被告：岳阳亿利达建设工程有限公司，住所地湖南省临湘市城中北路**，统一社会信用代码91430682732842668P。 法定代表人：李伏元，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：冯攀，湖南省临湘市天成法律服务所法律工作者。 原告吴杨登诉被告岳阳亿利达建设工程有限公司劳动争议一案，本院于2019年6月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴杨登及其委托诉讼代理人田景华、被告岳阳亿利达建设工程有限公司委托诉讼代理人冯攀，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴杨登诉称，2017年5月24日原告吴杨登与被告岳阳亿利达建设工程有限公司五塘嘉园项目部签订劳动合同，约定原告的工作岗位为砌筑工，工资标准为220元/天。2017年6月2日9时左右，原告吴杨登在被告承建的五塘嘉园小区工地工作时摔伤。随后原告被送往临湘市中医医院进行救治，至2017年6月15日共住院治疗13天，出院医嘱须卧床全休1.5-3个月。 因项目工地未在法定期限内进行工伤申报，原告于2017年7月18日向临湘市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2017年9月5日临湘市人力资源和社会保障局作出临人社工伤认字〔2017〕140号《工伤认定决定书》。岳阳市劳动能力鉴定委员会将原告的伤情鉴定为十级伤残。因被告不服该鉴定结论，向湖南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。2018年10月22日，湖南省劳动能力鉴定委员会将原告的伤情鉴定为十级伤残。2019年3月18日，原告就工伤待遇赔偿事宜向临湘市劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，该会于2019年3月22日向原告签发《受理案件通知书》。但是其未在法定期限内通知开庭、作出裁决等。因此，原告现依法就工伤待遇赔偿事宜向法院提起诉讼，请求依法裁判。并提出如下诉讼请求： （一）请求依法裁判被告支付原告工伤待遇款项共计170918元（具体项目及计算如下）： 1．依法裁判被告支付原告一次性伤残补助金46200元（7月×6600/月）；2．依法裁判被告支付原告一次性工伤医疗补助金39600元（6月×6600/月）；3．依法裁判被告支付原告一次性伤残就业补助金39600元（6月×6600/月）；4．依法裁判被告支付原告住院伙食费1300元（13日×100元/天）；5．依法裁判被告支付原告伤残辅助器具（拐杖）费300元；6．依法裁判被告支付原告停工留薪期工资39600元（6月×6600元/月）；7．依法裁判被告支付原告住院期间护理费1950元（13日×150元/日）；8．依法裁判被告支付原告劳动能力鉴定费368元；9．依法裁判被告支付原告工伤认定申请、劳动能力鉴定（两次）时的交通、食宿费2000元。以上共计170918元； （二）本案的诉讼费用由被告承担。 为证明上述主张，原告提交了以下证据：《农民工劳动合同书》、临湘市中医医院病历资料、《工伤认定决定书》、《职工工伤与职业病致残程度鉴定结论书》、《劳动能力再次鉴定结论书》、票据、仲裁申请书、临湘市劳动争议仲裁委员会收件回执、《受理案件通知书》、《仲裁庭组成人员通知书》。 被告岳阳亿利达建设工程有限公司辩称，1、被告对岳阳市劳动能力鉴定结论有异议，被告认为原告不构成十级伤残；2、原告对工伤事故发生存在重大过错，应自行承担一定损失；3、原告所主张的赔偿项目、金额大部分不合理合法，请求法庭对合理合法的支持，不合理不合法的不予以支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1．对《农民工劳动合同书》三性予以认可，对证明目的予以部分采信。《农民工劳动合同书》上载明了：被告给付原告工资报酬标准为220元/天，每周至少保证原告休息一天，法定节假日安排原告休假。故无法证明原告薪资为6600元/月。2．对票据的三性无异议，该两份票据由岳阳市人力资源和社会保障局出具，金额为100元，合计200元，不能证明鉴定费用为368元，只能证明鉴定费用为200元。 经审理查明，2017年5月24日，原告吴杨登与岳阳亿利达建设工程有限公司五塘嘉园项目部签订了一份《农民工劳动合同书》，主要内容有：劳动合同期限自2017年5月25日起至主体墙体砌筑完成止；工作内容为砌筑工工作岗位，任务为五塘嘉园住宅楼墙体砌筑；劳动报酬为220元/天，按月支付；保险福利，因工负伤或患职业病，患病或非因工负伤和在职期间因工、非因工死亡的待遇以及养老保险的待遇等按国家和地方有关规定执行；违约责任，给劳动者造成损害，除如数支付损失数额外，还应加付25%的赔偿费用：造成劳动者工伤、医疗待遇损失的。同时，还对其他权利义务做了约定。2017年6月2日上午9时许，原告在五矿嘉园三楼砌墙作业走动时，不慎碰到堆放在原告边上的砖，砖掉下砸伤原告左脚，造成原告受伤。受伤后，原告当即被送往临湘市中医医院住院治疗，中医诊断为：骨折病、气滞血瘀、筋伤、气滞血瘀证；西医诊断为：左足第1趾末节趾骨粉碎性骨折、左足软组织损伤。治疗时间自2017年6月2日至2017年6月15日出院。出院医嘱：1．床上行患肢肌群、膝踝关节功能锻炼，维持外固定制动4-6周，禁下地站立；2．加强营养护理支持，禁烟酒；3．须卧床全休1.5-3个月；4．定期复查，后期每1月复查1次；5．我科随诊，以了解下一阶段治疗方案。 2017年9月5日，临湘市人力资源和社会保障局作出临人社工伤认字〔2017〕140号《工伤认定决定书》，认定原告的受伤符合工伤认定条件，认定为工伤。2018年7月11日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出岳市人社（工伤）鉴〔2018年〕784号《职工工伤与职业病致残程度鉴定结论书》，结论为伤残拾级。被告不服向湖南省劳动能力鉴定委员会申请鉴定，2018年10月22日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出劳再鉴18102210号《劳动能力再次鉴定结论书》，结论为伤残拾级。 2019年3月18日，原告向临湘市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年3月22日受理，至2019年6月19日原告起诉时，未作出仲裁。因此，原告具状起诉，请求判如所请。 另查，被告未为原告购买工伤保险。庭审后，原告书面补充说明，至原告定残之日，该合同所涉工程已完工，被告未向原告发放任何薪酬待遇，未通知原告工作，未向原告出具书面劳动合同终止、解除文件。原告主张相关事实，原被告劳动关系已于2018年10月22日后终止。 本院认为，原告吴杨登与被告岳阳亿利达建设工程有限公司之间的关系为劳动关系。被告作为用人单位应当自用工之日起为职工缴纳工伤保险费，从而实现分散企业用工风险和保护工伤职工合法权益的立法宗旨。用人单位未履行该法律义务，劳动者在工作期间发生工伤事故的，依法应当由用人单位承担工伤待遇赔偿的法律义务。原告吴杨登在被告处砌墙工作时发生事故受伤，经临湘市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经湖南省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级，法院予以确认。原被告签订的《农民工劳动合同书》中约定原告工资报酬标准为220元/天，庭审中原被告均未提交证据证明被告受伤前每月平均实际工作日，故本院参照每月21.75个工作日计算，月工资为4785元。事故发生后，被告岳阳亿利达建设工程有限公司再未向原告吴杨登支付劳动报酬，未依法为原告缴纳社会保险费，原告主张原被告的劳动关系已于湖南省劳动能力鉴定委员会作出劳再鉴18102210号《劳动能力再次鉴定结论书》作出时，即2018年10月22日终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款之规定，用人单位未依法为原告缴纳社会保险费，原告主张解除劳动合同的，法院予以支持。 对原告吴杨登申请仲裁和各项费用，法院认定如下：1、根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，一次性伤残补助金4785元/月×7月＝33495元。2、根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条之规定，一次性工伤医疗补助金4785元/月×6月＝28710元；一次性伤残就业补助金4785元/月×6月＝28710元。3、关于原告主张的住院伙食费，根据《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准》第五条之规定，结合现行调整的国家工作人员出差标准90元/天计算。故住院伙食费认定为13天×90元＝1170元。4、关于伤残辅助器具，工伤职工需要配置辅助器具的，工伤保险协议医疗机构应当根据其伤情或伤残情况，提出配置辅助器具建议。原告没有提供购买辅助器具的证据，故对其伤残辅助器具费，依法不予支持。5、关于停工留薪期工资，依据《工伤保险条例》第三十三的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据原告吴杨登的主张，结合原告实际伤情和出院诊断结论，本院确定停工留薪期为6个月，故停工留薪期工资为4785元/月×6月＝28710元。6、关于住院期间的护理费。原告未能举证证明已经派人或聘人护理，但住院期间的护理费确实存在，原告要求按150元/天标准计算护理费，未高于2018年度居民服务行业平均工资，不违反法律相关规定，本院予以认可，故住院护理费13天×150元＝1950元。7、关于鉴定费，原告主张的鉴定费为368元，原告有证据证实的鉴定费为200元，本院确认鉴定费为200元。8、关于交通费、食宿费，原告并未在统筹地区以外就医，其主张的交通费、食宿费，法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、三十三条、第三十七条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条，《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准》第五条之规定判决如下： 由被告岳阳亿利达建设工程有限公司支付吴杨登一次性伤残补助金33495元；一次性工伤医疗补助金28710元；一次性伤残就业补助金28710元；住院伙食补助费1170元；停工留薪期工资28710元；护理费1950元；鉴定费200元。 上述共计人民币122945元，限被告岳阳亿利达建设工程有限公司在本判决书生效后十日内给付。 本案受理费10元，由被告岳阳亿利达建设工程有限公司负担。 如未按本判决指定的履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  丁月亮 二〇一九年十月十一日 书记员  王 珊 附相关法条： 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 湖南省实施《工伤保险条例》办法 第五条工伤保险基金由下列各项构成： （一）用人单位缴纳的工伤保险费； （二）工伤保险基金的利息； （三）延迟缴纳工伤保险费的滞纳金； （四）依法纳入工伤保险基金的其他资金 第二十六条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具的，其购置、安装、维修、更换辅助器具的费用按照国家和本省有关规定从工伤保险基金支付。