广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初8948号原告：广州润虹医药科技股份有限公司，住所地广州经济技术开发区永和经济区永盛路****第**。法定代表人：车七石，系公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：胡金瑞、刘雅滢，均系广东诺臣律师事务所律师。被告：吉林省系康医疗器械有限责任公司，，住所地吉林省辽源市龙山区西宁街一委**法定代表人：张晶，系公司总经理。委托诉讼代理人：王卫，系国信信扬律师事务所律师。原告广州润虹医药科技股份有限公司（以下简称润虹医药）与被告吉林省系康医疗器械有限责任公司（以下简称系康医疗）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月26日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年9月2日公开开庭进行了审理。润虹医药的委托诉讼代理人胡金瑞和系康医疗的委托诉讼代理人王卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。润虹医药向本院提出诉讼请求：1.判令系康医疗支付赔偿金97800元（系康医疗的拿货数量1140支×网上售价54.89元与进货价12元的差额×2）；2.判令系康医疗支付律师费2000元；3.判令本案的诉讼费、保全费由系康医疗承担。事实与理由:润虹医药于2018年12月13日向系康医疗出具《经销权授权书》，约定系康医疗拥有润虹医药产品“今福生”“利福康”（医用功能性敷料、医用疤痕贴）在辽源市矿医院的经销权，系康医疗仅能以自己的名义从事线下销售活动，不得以授权方即润虹医药名义从事销售或代理等活动，不得在任何网站或通过其他任何网络渠道进行经销。系康医疗取得上述授权后即从润虹医药处购进上述产品，但没有按照授权范围进行销售，而是通过网络渠道进行销售，润虹医药多次联系系康医疗要求停止此种串货行为，但系康医疗拒不配合处理，给润虹医药造成重大影响和损失，遂提起本案诉讼。系康医疗辩称，双方并不存在产品经销合同关系，润虹医药提供的证据无法证实双方之间存在对系康医疗销售区域的约定，系康医疗的网售行为没有违约，润虹医药诉请赔偿金和律师费没有合同和法律依据，应驳回润虹医药的全部诉讼请求：1.系康医疗向润虹医药采购医用敷料，双方之间仅成立买卖合同关系，润虹医药提供的经销授权书是其单方作出，并没有系康医疗的签字盖章，无法证实双方存在经销区域的约定，所以系康医疗不是润虹医药的区域代理商，不受润虹医药经销商管理约束；2.系康医疗已经付清货款，履行完作为买方的合同义务，取得买卖合同标的物的所有权，后再进行销售是其行使处分权的行为；3.我国对经营二类医疗器械实行备案管理，系康医疗所销售的医用功能性敷料属于第二类医疗器械，在其办理备案手续的前提下进行网售合法；4.系康医疗是以自己名义销售二类医疗器械，并没有使用润虹医药的名义，无需润虹医药授权许可；5.旭日家具百货馆不是系康医疗淘宝店铺，而且物流单显示的发货地址是河北省保定市，该网店的网售行为与系康医疗无关；6.润虹医药代理人在解释其诉讼请求时均提到他的请求事项是没有合同依据的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行证据交换和质证，对双方认可真实性的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有异议的，本院评析如下：1.关于润虹医药提供的《经销权授权书》，虽然没有系康医疗的签字盖章，但授权经销本身就是权利人的单方行为，无需对方同意与否，没有授权，系康医疗销售涉案产品就是侵权，也不可能以如此优惠的价格取得润虹医药的产品，且通过双方的微信聊天记录亦可证实该授权书的客观存在，至于所写“辽源市矿医院”系润虹医药根据系康医疗提供的名称，是系康医疗故意为之还是对医院的简称，润虹医药无需负责，故本院对此证据予以采信；2.润虹医药提供的发货申请单、产品出库销售单，虽然系润虹医药内部制作的，但能够与系康医疗订购的时间、数量、价格等相印证，且有员工签名，本院予以采信；3.润虹医药提供的旭日家具百货馆网售截图，因无法证实旭日家具百货馆就是系康医疗开设的，本院暂不予采信；4.润虹医药提供的视频光盘，并非一定要办理公证手续，且与系康医疗线上销售相印证，本院予以采信；5.润虹医药提供的《民事委托代理合同》及发票，有原件印证，且本案中润虹医药确实委托了律师代理，本院予以采信；6.润虹医药提供的微信聊天记录及网页截图，能够当庭通过手机载体进行演示，系康医疗无法提供反驳证据，本院予以采信；7.润虹医药提供的《产品区域经销合同书》，因没有系康医疗盖章确认，在微信聊天记录中无法打开导致无法核对，且系康医疗在微信中也没有明确认可，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月至12月期间，系康医疗通过微信与润虹医药商谈由润虹医药授权其在辽源市矿医院（系康医疗所称）代理销售“今福生”“利福康”医用功能性敷料、医用疤痕贴等事宜。商定后，润虹医药发送一份《经销权授权书》给系康医疗，主要内容“吉林省系康医疗器械有限责任公司拥有我公司产品今福生：医用功能性敷料、利福康：医用功能性敷料、医用疤痕贴在辽源市矿医院的经销权，被授权方应仅以自己名义从事销售活动且限于线下销售……不得在任何网站或通过其他任何网络渠道进行经销……授权期限自2018年12月12日至2019年12月31日”。双方在微信中约定“今福生”B型30ml规格、50ml规格单价分别是12元/支、18元/支，“利福康”D型50g单价为22元/支，系康医疗订购“今福生”B型30ml和50ml的医用功能性敷料各为600支和360支、“利福康”D型50g180支，合计货款17640元。2018年12月25日，系康医疗通过银行转账方式汇入润虹医药货款17640元，润虹医药则通过物流将约定的上述产品发送到系康医疗指定的收货地址和收货人“吉林省辽源市银河花园1期1号楼3单元405谷宏宇”。同时，润虹医药称为了避免串货而要求系康医疗补签一份合同，但系康医疗一直推脱，并没有将润虹医药发送的合同文本签字盖章后回传。系康医疗收到上述产品后，在淘宝网其开设的网店上公开推介今福生功能性敷料B型淘宝价41.50-53元，其中有以46.97元/支成交。为此，润虹医药委托广东诺臣律师事务所于2019年6月15日向系康医疗发送《律师函》，称系康医疗通过网络渠道销售，要求下架全部网上销售的润虹医药产品，并退回串货批次尚未售出的全部货物。为处理本案事务，润虹医药支付了2000元律师费。另查明，系康医疗具有辽源市视频药品监督管理局颁发的第二类医疗器械经营备案凭证，并取得网络经营许可，经营范围包括6864医用卫生材料及敷料，辽源市矿医院实为辽源矿务局总医院。润虹医药在本案中主张系康医疗赔偿的是违约损失。本院认为，本案是一起在特约经销过程中引发的买卖合同纠纷，系康医疗与润虹医药之间的买卖是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，属合法有效的民事法律行为，应受法律保护。本案争议的焦点是系康医疗是否存在违约行为，即润虹医药的诉求有无依据。首先，系康医疗是通过协商成为润虹医药的区域代理商并支付相应货款后才获得涉案产品的，如前述证据分析及查明事实中所述，双方是通过微信协商确立区域代理销售关系的，并非是一种单纯的消费型的买卖合同关系，事实上系康医疗的确从润虹医药购得涉案产品后再出售；其次，从系康医疗获得产品的价格上来看，与其本身在网上的报价相比存在几倍差距，说明润虹医药确实授权系康医疗作为其经销商销售涉案产品，否则价格不可能如此优惠给系康医疗，这恰好符合经销代理行业的行规；再次，系康医疗是基于润虹医药给其出具了经销授权书，才获得销售涉案产品的资格，否则就无权销售，构成侵权。所以不能仅根据系康医疗付款购买涉案产品就认定系康医疗主张的单纯买卖关系成立。那么，作为经销代理而非消费者的系康医疗就应遵守润虹医药的经销代理约定及经销商的行规，而润虹医药的《经销权授权书》明确规定“不得在任何网站或通过其他任何网络渠道进行经销”，虽然系康医疗称其没有认可，但其没有提供其他与该《经销权授权书》内容不同的授权文书，且支付了约定的价格购进涉案产品，故应当认定系康医疗接受了该《经销权授权书》，对系康医疗具有约束力，而系康医疗却在网上销售涉案产品，当然构成违约。至于《经销权授权书》所称的“辽源市矿医院”无论是否为笔误，均是系康医疗提供的医院名称，与润虹医药无关。对于润虹医药主张的违约损失，虽然没有证据证实双方对此违约损失的计算有约定，润虹医药也没有提供其因此遭受具体损失的证据，但系康医疗的此种违约行为实质是跨区域跨渠道销售，必定会破坏润虹医药的正常销售路径，损害润虹医药其他经销商的权益，影响润虹医药的商业信誉，故应当承担一定的违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，可将系康医疗的网上销售价与其向润虹医药购买的合同价之间的差额作为润虹医药的受损数额，系康医疗的网上销售价为区间价即41.50-53元，润虹医药提供的证据证实系康医疗在网上的一个成交价为46.97元，而系康医疗并未提交其他成交价，故可参照此价进行计算，又因润虹医药向系康医疗发出要求下架全部网上销售的产品并退回串货批次尚未售出的全部货物的通知后，系康医疗并未退货，应视为所有货物均已经销售，因此，系康医疗应赔偿的各涉案产品损失合计为(46.97元-12元)×600支+(46.97元-18元)×360支+(46.97元-22元)×180=35905.80元，润虹医药主张所有涉案产品均按其他网店售价54.89元与B型30ml规格产品代理销售价12元的差价计算2倍损失不合理，且无法律依据和合同依据，本院不予支持。对于润虹医药主张的律师费，因没有合同依据，且聘请律师处理本案纠纷并非是必然的，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告吉林省系康医疗器械有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告广州润虹医药科技股份有限公司支付违约损失35905.80元。二、驳回原告广州润虹医药科技股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1148元，由原告负担735元，被告负担413元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  汤炜明二〇一九年十月十六日书记员  罗文娟附一：本案裁判的主要法律依据《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行风险提示本裁判文书生效后，一方未按判决内容自觉履行的，另一方若需申请法院强制执行的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，申请执行的期限为二年；期限从裁判文书规定履行期间的最后一天起计算，规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一天起计算。若未在前述规定的期限内申请执行的，法院将不予受理。