云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终7833号上诉人（原审被告）：云南彩汇建筑工程有限公司，住所地：云南省昆明市盘龙区环城北路**小城故事****。法定代表人：李红伟。委托诉讼代理人：赵勇智，北京盈科（昆明）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏天力建设集团有限公司，住，住所地：江苏省溧阳市溧阳经济开发区腾飞路**/div>法定代表人：史留保。委托诉讼代理人：高加良，云南亮剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘云江，男，回族，1975年5月30日出生，住昆明市官渡区。上诉人云南彩汇建筑工程有限公司（以下简称云南彩汇公司）因与被上诉人江苏天力建设集团有限公司（以下简称江苏天力集团）、刘云江建筑设备租赁合同纠纷一案，不服云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初7433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人云南彩汇公司的上诉请求：1．撤销昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初7433号民事判决书，依法改判江苏天力集团承担保证责任或在其过错程度范围内对设备租赁款承担连带赔偿责任。事实和理由：该案件一审认定事实存在错误，导致适用法律不当，判决结果错误。本案中，对于一审法院根据《中华人民共和国担保法》第十条：企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。认定白塔河项目部是江苏天力集团为完成大理市洱海主要入湖河道综合治理工程而设立的临时部门，未经工商登记注册，未领取营业执照，属于江苏天力集团的职能部门违反法律规定，擅自为他人提供保证，认定保证合同无效。上诉人对一审法院因为职能部门不具有独立的法人资格导致担保合同无效，而江苏天力集团不承担任何法律责任的判定存在异议。首先，云南彩汇公司租用刘云江的建筑设备是为了用于江苏天力集团发包的项目，大理白塔河项目施工，且白塔河项目部将大理白塔河项K2+400-K4+800施工段承包给云南彩汇公司施工，该段工程属于江苏天力集团承包的大理白塔河河道改造整治工程的一部分，江苏天力集团跟上诉人签订的分包协议上面加盖的也是白塔河项目部的公章，因此，各方当事人有理由相信，白塔河项目部是有权代表江苏天力集团对外签订合同的，作为承包方的云南彩汇公司也有理由相信该项目部对于《欠款协议》提供的保证，是代表江苏天力集团的。因此，判决认为项目部不具有担保资格，因此不承担责任的认定是错误的。其没有分析事件背后的真实法律关系。判决中只看到了项目部本身没有资格的问题，但却没有对项目部的代理行为做出认定，上诉人认为，项目部签订《欠款协议》提供担保的行为在法律上是一种代理行为，其代表的是江苏天力集团，前面分包协议的签订已经可以明确证明这一法律关系，因此，项目部签订担保合同的行为，对江苏天力集团是有约束力的，被上诉人江苏天力集团应当承担担保责任。其次，江苏天力集团对于项目部印章并没有对外明确项目部印章的权限范围，项目部在提供保证时也未向刘云江和云南彩汇公司表明其没有代表被上诉人江苏天力集团提供担保的权限，作为债务人的云南彩汇公司有理由相信项目部是有权代表江苏天力集团的。且江苏天力集团作为一个法人实体，明知项目部不具有独立的法人资格，仍然没有明确禁止项目部对《欠款协议》进行连带保证，江苏天力集团对其职能部门对外从事担保活动和对公章的使用未尽管理职责，存在过错。因此，根据《中华人民共和国担保法》第五条：担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第十九条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任。”的规定，江苏天力集团应该对其项目部的担保行为承担赔偿责任。被上诉人江苏天力集团答辩称，一、对于担保，我方认为违反了《公司法》第16条，《担保法》第10条及29条的规定，该担保没有通过股东会决议，而且公司股东对此并不知情，白塔河项目部作为职能部门没有承担担保责任的资格，因此该担保违法且无效；二、一审原告和上诉人对担保的形成本身也存在过错，与一审原告签订担保责任的白塔河项目部属于职能部门，一审原告和上诉人对此事知情却没有要求完善相关的担保手续，应当对此负责；上诉人事实上明知本案在担保人处盖章的人与江苏天力集团本质上是合作关系，在没有授权委托的情况下不能代表公司，其也没有要求完善相关的担保委托手续，因此其也有一定的责任；三、连带责任是法定责任，本案涉及的是租赁合同纠纷，并不在连带法定责任的范畴。被上诉人刘云江答辩称，无论上诉人和被上诉人江苏天力集团如何承担责任，我收到应得的款项就可以。原审原告刘云江向一审法院起诉请求：一、判令被告云南彩汇公司将大理白塔河项目K2+400-K4+800施工段原告神刚350挖机机械台班费47000元付给原告，由被告江苏天力集团承担连带责任；二、本案诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实：被告云南彩汇公司下属施工队租用原告刘云江的建筑设备用于被告江苏天力集团发包的项目大理白塔河项目施工。2019年2月1日，云南彩汇公司与刘云江签订《付款协议》，约定将租赁费用47000元分三次支付给刘云江，即2019年2月3日前支付30%、2019年4月5日前支付40%、2019年6月5日前支付完毕。江苏天力集团大理市洱海主要入湖河道综合治理工程第二十四标段项目部（即白塔河项目部）在担保方处盖章。一审法院认为，《付款协议》系原告与被告云南彩汇公司真实意思表示，亦不违反法律强制性规定，合法有效。被告云南彩汇公司应当按照合同约定履行付款义务，故原告刘云江要求被告云南彩汇公司支付47000元设备租赁费的诉请，一审法院予以支持。江苏天力集团大理市洱海主要入湖河道综合治理工程第二十四标段项目部（即白塔河项目部）是被告江苏天力集团为完成大理市洱海主要入湖河道综合治理工程而设立的临时部门，未经工商登记注册，未领取营业执照，应属于天力集团的职能部门。《中华人民共和国担保法》第十条规定：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人”，江苏天力集团大理市洱海主要入湖河道综合治理工程第二十四标段项目部作为被告江苏天力集团的职能部门，未取得该公司的书面授权，擅自为他人提供保证，违反上述法律规定，其保证合同应为无效。原告系专门从事建筑设备租赁行业人员，也知道白塔河项目部是江苏天力集团承包上述第二十四标段工程后才成立，其应当知道该项目部是为完成该工程临时性设立的职能部门，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十八条关于“企业法人的职能部门提供担保的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，由此造成的损失有债权人自行承担”之规定，对原告要求被告江苏天力集团承担还款责任的诉请不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决：“一、被告云南彩汇建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告刘云江设备租赁款47000元；二、驳回原告刘云江的其他诉讼请求。”二审中，上诉人提交劳务分包合同，欲证明我公司与江苏天力集团签订的分包合同，也是盖的项目部章，所以江苏天力集团是授权项目部对外签订相应合同的。被上诉人江苏天力集团无证据提交并质证认为与本案无关，不能证明在付款协议上签字盖章的人有代理江苏天力集团签订担保合同的权利。被上诉人刘云江无证据提交并对证据无异议。另，上诉人、被上诉人刘云江对一审判决认定的事实无异议；被上诉人江苏天力集团认为在付款协议上担保方处盖章的人并不是公司员工，不能代表公司。上诉人提交的证据及被上诉人江苏天力集团所提事实异议，本院在说理部分综合评判。二审认定事实与一审判决认定事实相一致。本院认为，本案争议焦点为：被上诉人江苏天力集团应否承担连带保证责任？2019年2月1日《付款协议》上加盖的是江苏天力集团大理市洱海主要入湖河道综合治理工程第二十四标段项目部的印章。首先，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十八条规定：“企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。债权人不知保证人为企业法人的职能部门，因此造成的损失，可以参照担保法第五条第二款的规定和第二十九条的规定处理。”，故前述项目部在付款协议担保人处盖章，该担保应为无效。而刘云江应当知道保证人为项目部，系江苏天力集团的职能部门仍接受其提供的保证，因此造成的损失应由刘云江自行承担。故上诉人主张项目部有权代表江苏天力集团对外担保的主张不能成立。其次，江苏天力集团大理市洱海主要入湖河道综合治理工程第二十四标段项目部是为特定工程而设立的，未经工商登记注册为分公司，故其并非分公司。虽然该项目部有印章，但项目部印章通常为履行特定工程施工管理需要而刻制，其功能根据法人授权一般仅供项目管理和施工单位与业主、监理单位、设计单位联系工作、收发文件技术资料之用。除非法人授权，不具有对外担保之职能，故上诉人仅凭其与项目部签订的劳务分包合同主张项目部有权代表江苏天力集团提供担保，本院不予采纳。因此，刘云江在应知项目部未取得江苏天力集团的授权而提供担保的情况下，仍然接受该项目部为其欠款提供担保，造成的损失应由其自行承担，江苏天力集团对此并无过错，上诉人所提江苏天力集团存在过错，应承担相应责任的主张，本院不予采纳。综上，江苏天力集团并非合法的担保人，对保证合同无效也没有过错，故其在本案中不应承担连带保证责任。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费人民币975元，由云南彩汇建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长 李 娜审判员 杨章亮审判员 李 希二〇一九年十月二十三日法官助理李莹书记员袁源