河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终3625号上诉人（原审被告）：确山县盘龙建材有限公司。住所地：确山县普会寺乡确正路9公里处。统一社会信用代码：91411725790626816P。法定代表人：张保清，该公司经理。未到庭委托诉讼代理人：刘凤海，河南精锐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王志国，男，1976年12月28日出生，汉族，住汝南县。委托诉讼代理人：王建国，河南鸿鹰律师事务所律师。上诉人确山县盘龙建材有限公司（下称被告盘龙公司）与被上诉人王志国产品责任纠纷一案，汝南县人民法院于2019年5月9日作出（2018）豫1727民初2238号民事判决，盘龙公司不服，提起上诉。2019年6月28日，我院作出（2019）豫17民终2262号民事裁定：撤销汝南县人民法院（2018）豫1727民初2238号民事判决；本案发回汝南县人民法院重审。发回后汝南县人民法院依法另行组成合议庭公开开庭进行审理，于2019年9月3日作出（2019）豫1727民初3766号民事判决，盘龙公司不服，提起上诉。我院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人盘龙公司委托诉讼代理人刘凤海，被上诉人王志国委托诉讼代理人王建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盘龙公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求。事实和理由：上诉人向经销商袁梦书提供了检验合格证；出库单显示水泥规格为P.C32.5，但水泥包装袋上标识为PC32.5R；检验报告证明上诉人销售的水泥为合格产品，无证据证实涉案水泥系淘汰产品。被上诉人所建楼房质量不合格，与施工方没有建筑资质有关。上诉人未接到变更诉讼请求申请书，剥夺了上诉人的诉讼权利。王志国答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，请求驳回上诉人上诉请求。王志国向一审法院提出诉讼请求：被告赔偿原告房屋维修费用、鉴定费478089.79元。一审法院审理查明：（一）2017年06月至2018年，原告王志国在汝南县东××官××第一中学处建筑一栋楼房（三层，十八间房屋）。原告建造该楼房，陆续从官庄镇袁梦书处购买其代理经销的被告盘龙公司生产的恒瑞水泥（被告向代理商袁梦书出具的产品出库单显示：商品类别为成品，商品编号0001，品名规格袋装P.C32.5），每吨370元，共115吨，水泥的包装袋上写明：复合硅酸盐水泥P.C32.5R（早强型）。被告销售给袁梦书时没有提供产品合格证，袁梦书销售给原告时，亦未提供产品合格证。2018年04月，原告发现被告的水泥凝固不牢，及时通知经销商及被告方，被告派人查看后未予处理。（二）本案审理过程中，原告申请对水泥产品质量进行司法鉴定，因提供不出可供鉴定的水泥，鉴定无法进行。2018年08月28日，原告申请对其所建的房屋工程质量、维修方案及维修费用进行司法鉴定。受一审法院委托，2018年11月26日，驻马店天工建设工程质量检测有限公司出具驻天工质检【2018】建质字第123号《检测鉴定意见书》，鉴定意见为：“所检用自拌混凝土浇筑的构件混凝土抗压强度低于设计要求。显著降低构件承载力，影响主体结构安全和耐久性。”。2018年12月15日，高级工程师黄玉振、工程师黄邵宾、黄之亭出具《汝南县东官庄王志国新建房屋加固整修方案（仅供参考）》，2019年3月23日，上述工程师作出《汝南县东官庄王志国新建房屋加固整修方案补充（仅供参考）》。受一审法院委托，2019年04月02日，驻马店市正泰工程管理有限公司出具驻正泰工程价鉴字【2019】第03号《汝南县东官庄王志国新建房屋加固整修工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：依据《建设工程造价鉴定规范》（GB/T51262-2017）的规定，套用相关定额，计算出加固维修方案的费用为453089.79元。同时出具《鉴定意见书的补正》：《汝南县东官庄王志国新建房屋加固整修工程造价鉴定意见书》中“驻马店天工建筑工程质量司法鉴定所”名称书写有误，现声明更正为“驻马店市天工建设工程质量检测有限公司”。原告支付驻马店天工建设工程质量检测有限公司鉴定费17000元，支付驻马店市正泰工程管理有限公司鉴定费8000元。一审法院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。原告以被告销售的水泥不合格为由诉至一审法院，本案系产品责任纠纷。被告是否应当承担侵权责任，以及承担侵权责任的大小，在于其行为是否存在过错，以及过错程度与损害后果之间是否有因果关系。本案争议焦点是：被告销售的水泥是否合格，与原告建造的楼房损害后果之间是否有因果关系？针对上述焦点，一审法院认为，《中华人民共和国产品质量法》第二十六条规定：“生产者应当对其生产的产品质量负责。产品质量应当符合下列要求：（三）符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准，符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况；”第二十七条规定：“产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：（一）有产品质量检验合格证明。”这是对产品生产者的强制性要求，也是其应当承担的责任和义务。本案被告盘龙公司作为水泥的生产者、销售者，在向经销商袁梦书销售水泥时，未提供产品质量检验合格证明，其袋装水泥的标识为P.C32.5R，而其产品出库单显示的水泥规格为袋装P.C32.5，包装上的标识与出库单标明的规格不相符，且水泥包装袋标注信息不全，被告违反了上述法律规定的强制性规定。在被告不能提供产品合格证明的前提下，认定涉案产品的水泥规格应以其出库单载明的规格为准，而非包装袋标识的内容为依据，即被告销售的涉案水泥为P.C32.5。被告辩称出库单系误写，没有提供证据证明，对其抗辩理由，不予采纳。被告生产的恒瑞水泥袋装P.C32.5，是国家明令禁止生产的品种，违反了《中华人民共和国产品质量法》第二十九条“生产者不得生产国家明令淘汰的产品。”的规定，被告辩称，该产品虽然已经淘汰，但只要配比得当，水泥同样能凝固，该主张没有法律依据，不予采纳。庭审后，被告提供的《32.5R复合硅酸盐水泥检验报告》与涉案水泥不属于同一规格，不具有关联性，不予采信。综上，被告生产的P.C32.5”恒瑞水泥，系淘汰产品，无视国家法律强制性规定，应系不合格产品。原告作为消费者购买了被告生产的淘汰水泥建造房屋，因此出现水泥不凝固问题，参照鉴定单位的鉴定结论及专家出具的参考意见，与被告生产的涉案水泥之间具有直接因果关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条：“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。”的规定，原告请求被告赔偿损失，符合上述法律规定，予以支持。关于原告的损失：1、房屋加固维修费用，以驻马店市正泰工程管理有限公司出具的司法鉴定意见为准，计款453089.79元；2、鉴定费，以票据为准，计款25000元，上述合计478089.79元，由被告盘龙公司赔偿。根据上述理由及法律规定，另依照及《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十九条、《中华人民共和国产品质量法》第四十一条及第九十条的规定，判决：被告确山县盘龙建材有限公司于判决生效之日起30日内赔偿原告王志国房屋加固维修费用、鉴定费478089.79元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8471元，由被告确山县盘龙建材有限公司负担。二审中，当事人均未提交新的证据，本院二审审理查明的事实与一审法院审理查明的一致，予以确认。本院认为，盘龙公司称向经销商袁梦书提供了检验合格证，但袁梦书、王志国均不认可，盘龙公司又未能提供证据证实该主张，该意见不予采纳；盘龙公司向经销商袁梦书销售水泥时，未提供产品质量检验合格证明，其袋装水泥的标识为P.C32.5R，但产品出库单显示水泥规格为袋装P.C32.5，包装上的标识与出库单标明的规格不相符，且水泥包装袋标注信息不全，一审据此认定涉案产品的水泥规格应以其出库单载明的规格为准，而非包装袋标识的内容为依据，即盘龙公司销售的涉案水泥为P.C32.5，系不合格产品，正确；关于盘龙公司提供的《32.5R复合硅酸盐水泥检验报告》与涉案水泥不属于同一规格，与本案无关联性，一审不予采信，正确；关于盘龙公司称王志国所建楼房质量不合格，与施工方没有建筑资质有关，未提供证据证实其主张，不予采信。本案为发回重审后上诉案件，一审法院庭审笔录明确记载了王志国的诉讼请求，盘龙公司亦进行了答辩，未剥夺盘龙公司的诉讼权利，程序合法。综上，上诉人盘龙公司上诉理由不能成立，应不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8471元，由上诉人确山县盘龙建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  史凌云审判员  吴宏宇审判员  任蕴力二〇一九年十月十五日书记员  王力帆