河北省邯郸市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）冀04刑终810号原公诉机关河北省大名县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，男，1977年12月2日生，大名县城区管理综合执法局职工，住大名县。原审被告人陈某某，男，1973年12月3日生，汉族，务农，群众，初中文化，户籍所在地河北省大名县，住大名县。因犯寻衅滋事罪于2005年2月6日被天津经济技术开发区人民法院判处有期徒刑二年，2006年8月24日刑满释放；因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年10月1日被大名县公安局批准刑事拘留，同年12月7日经大名县人民检察院批准逮捕，2019年1月11日被大名县公安局执行逮捕。现羁押于大名县看守所。河北省大名县人民法院审理河北省大名县人民检察院指控原审被告人陈某某犯寻衅滋事罪，附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2019年8月26日作出（2019）冀0425刑初130号刑事附带民事判决，宣判后，原公诉机关未抗诉，原审被告人陈某某未上诉，该判决刑事部分已经发生效力。原审附带民事诉讼原告人王某对附带民事部分判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2017年7月17日23时许，被告人陈某某在大名县小川味烧烤店喝酒时，与邻桌发生口角，用摔碎的啤酒瓶将邻桌的王某脸部及胸部扎伤。经大名县公安局物证鉴定室鉴定，王某的伤情为轻伤一级。另查明，因本案造成王某受伤，住院治疗29天，王某系大名县城区管理综合执法局职工，经大名司法医学鉴定中心鉴定，王某的误工期为60日，护理期为15日，营养期为30日，后续治疗费约23000元。因此案造成附带民事诉讼原告人王某的损失有：医疗费24280元，住院伙食补助费50×29=1450元，营养费30×29=870元，护理费2400÷30×15=1200元，后续治疗费23000元，鉴定费1200元，交通费酌情支持700元，合计52700元。认定上述事实的证据有：1、被害人王某的陈述，证明2017年7月17日晚9时许，他和闫某、赵某1、张某1、二强在小川味饭馆吃饭喝酒。到11时许，张某1先走了，东边桌上两名客人喝多了吵吵起来，不知怎么回事把酒泼到他们桌上了，对方桌上一名东北口音的男子过来给他道歉后回去了。然后东边桌上一名较瘦较矮光着上身的男子冲着他们骂起来，闫某和较瘦较矮的男子骂了几句。他去结账，后看见闫某拿着一把凳子走到路边，这时，那名较瘦较矮的男子冲着他过来了，拿着半截啤酒瓶子朝他的胸口扎了一下，还扎伤了他的左脸和左耳部。2、证人闫某的证言，证明2017年7月17日20时许，他和王某、张某1、张某2、田某、赵某1夫妇在小川味烧烤店吃饭喝酒。22时许，东侧桌上两名男子中的较瘦的男子将酒泼到他们桌上了，东边桌上另一名东北口音的男子过来说，那名男子喝多了，别与其一样，他们没说什么。过了一会儿，东侧桌上那名较瘦的男子冲他们骂起来，他们几人就站起来了，老板也劝那名较瘦的男子，那名较瘦的男子摔了几个酒瓶。他们准备走，他走的较快，见较瘦的男子手持两个摔坏的酒瓶站在北京路便道上，他就拿了一把凳子，那名较瘦的男子自称是满洲街的陈某某。他把凳子放到便道上坐在凳子上问陈某某：“你咋？”陈某某就拿啤酒瓶比画着要扎他，但没有扎到。陈某某又踹了田某一脚，将田某踹倒了。陈某某又拿酒瓶去扎王某，陈某某戳了王某几下，王某倒在地上，身上都是血，左脸下侧掉下一块肉，王某的脸上、胸口和脖子受伤了。陈某某又跑到他们跟前乱扎，他们报警了，陈某某向西走了，后来在北京路引河桥上公安局的人把陈某某带走了。3、证人杨某的证言，证明2017年7月17日晚，他和两个朋友在小川味饭店喝酒，到20时许，陈某某带着一个东北口音的男子来找他一起喝酒。后来他和两个朋友先走了，陈某某没走。晚上11点20分许，陈某某电话告知他，陈某某和别人打架了。他又回到小川味饭店，见与陈某某打架的男子脸上和身上都是血，陈某某手部流血了，没注意陈某某手中拿东西，陈某某向西走了，受伤男子的几个朋友跟着陈某某向西走了。4、证人田某的证言，证明2017年7月17日晚11时许，他和闫某还有三个战友一起吃饭喝酒，东边桌上的俩人在吵吵，一个瘦低个的大名口音，另一个东北口音，这俩人中的一人冲他们这桌泼酒了。他们问为何，那名瘦低个的男子就开始骂他们，自称是满洲街的人。他们双方开始对骂起来，老板劝阻，那名男子不听劝阻，还一直摔酒瓶，手中拿着少半截的酒瓶。因怕与对方起冲突，他和闫某各拿了一把铁质凳子，他们在路边等着，那名瘦低个的男子冲他们过来，他和闫某拿起凳子准备和对方打，这时对方和闫某说了什么，闫某就把凳子放下坐下了，他也放下凳子了。他感觉打不起来了，没注意闫某与对方说了什么，闫某起身走了，对方冲上来踹了一脚，将他踹倒在地。那名瘦低个男子手持半截酒瓶冲着闫某的一个战友抡过去了，抡到了闫某战友的左侧耳部，还向胸口附近刺了几下。那名瘦低个男子向西跑了，闫某等人去追那名男子，后公安机关人员就来了。5、证人赵某1的证言，证明2017年7月一天晚上，他和闫某、王某等人在小川味饭店吃饭了，他们这桌上的人与旁边桌上的两名男子吵吵。其中一名较瘦的男子摔了几个酒瓶，他和饭店老板都进行劝阻，他们起身向便道走，那名较瘦的男子拿着摔坏的酒瓶朝他们过来，朝王某脸上扎，王某脸部、脖子和胸口被扎伤了。6、证人程某的证言，证明他在大名县东头经营小川味家常菜餐馆，2017年7月17日晚11点多，在他饭店吃饭的4号桌的两名客人与9号桌的几个客人发生争执了，4号桌一名较瘦的男子一边骂一边摔酒瓶，他进行劝阻，那人更急了，掐着他的脖子想用坏的酒瓶扎他，他赶紧离开了。后来两桌的客人互相推了。当时餐馆外面几名服务员在场。7、证人于某的证言，证明他在小川味饭店做服务员，2017年7月17日晚11时许，有两桌客人发生争执，一个瘦低个的男子手持两个啤酒瓶，对方四五个人中俩人拿着凳子，双方想打架，他将凳子夺下来了。那名瘦低个的男子不听劝阻，拿着两个啤酒瓶朝对方过去，他听见酒瓶破碎的声音，就见瘦低个的男子和人打起来了。8、提取笔录及照片，证明2017年7月17日23时45分许，他们接警，有人在小川味烧烤店打架，到现场后将手持半个啤酒瓶的陈某某控制住，并将其手中的半个啤酒瓶提取，上有血迹，陈某某称是其打人的工具。9、王某住院病历，证明其伤情。10、大名县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书，经鉴定王某损伤程度为轻伤一级。11、大名县公安局现场勘查笔录及照片，证明案发现场位于大名县小川味饭店门前。12、天津经济技术开发区人民法院刑事判决书、全国违法犯罪人员信息资源库查询结果、大名县公安局大名镇派出所证明，证明陈某某因犯寻衅滋事罪于2005年2月6日被天津经济技术开发区人民法院判处有期徒刑二年，2006年8月24日刑满释放。13、大名县公安局大街派出所出具的抓获经过，证明2019年1月11日陈某某到该所投案自首。14、被告人陈某某的供述，2017年7月17日18时许，他和朋友杨某、张某3，还有另外两个男子在大名县小川味烧烤店吃饭喝酒了。22时许，他和张某3一起走时，他撞到旁边桌上吃饭的一名稍胖的男子。他道歉后那名男子骂了他一句，他就和其骂起来了。稍胖男子的几个朋友过来了，其中一人拿着凳子，一人拿着啤酒瓶子，一名男子用凳子朝他屁股上摔了一下。他急了，随后从地上拿起两个啤酒瓶子，将瓶子的底部摔掉，用手中的酒瓶朝稍胖男子的脸部和身上乱捅。他见对方受伤了，就向西跑了，随后遇见警车，就将手中的啤酒瓶子交给公安人员了。后来得知受伤的人叫王某。15、户籍证明信，证明被告人陈某某身份。附带民事诉讼原告人的委托代理人当庭提交了以下证据：1、王某住院病历，证明王某受伤住院29天。2、医疗费票据，证明王某花费医疗费24280元。3、鉴定费票据一张，证明王某因鉴定后续治疗费等项目支付鉴定费1200元。4、护理人员劳动合同、误工证明，证明护理人员月工资2400元。5、王某工资单，证明其系大名县城区管理综合执法局职工。6、大名司法医学鉴定中心鉴定意见书，证明经鉴定王某的误工期为60日，护理期为15日，营养期为30日，后续治疗费约23000元。7、交通费票据在卷佐证。以上证据均经法庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，具有合法性、真实性、关联性，足以认定。原审法院认为，被告人陈某某随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控其罪名成立。辩护人辩称，被告人陈某某有自首情节，应对其从轻处罚。经查，上述辩护意见属实，予以采纳。被告人陈某某及其辩护人均辩称，本案应定性为故意伤害罪，不应定性为寻衅滋事罪。经查，根据公诉机关提交的被害人王某的陈述、证人闫某、杨某、程某等人的证言，可以证实被告人陈某某因偶发矛盾随意殴打被害人王某，致其轻伤，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，应认定为寻衅滋事罪，故，上述辩护意见不予采纳。鉴于被告人陈某某投案自首，依法可从轻处罚，被告人陈某某有犯罪前科，可酌定从重处罚。辩护人辩称，对附带民事诉讼原告人所主张的误工费有异议，王某系国家工作人员，无误工损失，护理期限应按15天计算，住院伙食补助费应按每天50元，营养费应按每天30元计算，无正规票据的外购药不予赔偿。经查，上述辩护意见属实，于法有据，予以采纳。为打击犯罪，维护社会秩序。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一项、第六十七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决被告人陈某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人陈某某赔偿附带民事诉讼原告人王某各项经济损失共计52700元；驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某提出，原判决未支持其主张的在北京积水潭医院住院治疗期间的住宿费、公安机关的鉴定费认定不当。经二审审理查明的事实、证据与原判决认定的一致。认定事实的相关证据已经一审庭审质证，本院予以确认。对于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某提出，原判决未支持其主张的在北京积水潭医院住院治疗期间的住宿费、公安机关的鉴定费认定不当的意见，经查，根据卷中证据显示上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某在北京积水潭医院住院治疗实际天数为5天，即自2017年8月16日至2017年8月21日止，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某出具的两张北京住所费发票显示的时间均为2019年5月8日，且住宿人显示均为赵某2、王某两人，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某的住院治疗时间与住宿费产生时间明显存在矛盾，且上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某的住宿费已在住院费中予以体现，赵某2的住宿费原判决已在大名司法医学鉴定中心【2019】临鉴字第20190602011号鉴定意见书结论护理期中予以体现。另根据卷中证据显示案发后，大名县公安局大街派出所向大名县公安局法医损伤检验鉴定（中医院）提出对上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某进行人体损伤程度鉴定，大名县公安局于2017年9月15日出具了收费票据，人体损伤程度鉴定费用400元，该票据左上角明确显示付款人为大街派出所并非上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某本人姓名，故对该上诉理由不予采纳。本院认为，原判决刑事部分并无不当，原审被告人陈某某对因犯寻衅滋事罪给原审附带民事诉讼原告人王某造成的经济损失，应依法予以赔偿。原判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确，民事赔偿适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王晓鹏审判员  闫 艳审判员  张耀旗二〇一九年十月三十一日法官助理李现海书记员索珊珊