江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终7232号上诉人（原审原告）：缪成华，男，1959年4月10日出生，汉族，住江苏省灌南县百禄镇大南村四组29号，现住常熟市。被上诉人（原审被告）：广州粤华物业有限公司常熟分公司，住所地江苏省常熟市新世纪大道常浒河交界处。负责人：连允林，该公司副总经理。委托诉讼代理人：武继凯，男，该公司员工。委托诉讼代理人：吴兴明，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：广东方胜人力资源服务有限公司，住所地广州市天河区金穗路3号1301、1302、1303A、1303B、1102房。法定代表人：刘明建，该公司总经理。委托诉讼代理人：张喆，女，该公司员工。上诉人缪成华因与被上诉人广州粤华物业有限公司常熟分公司（以下简称粤华公司）、广东方胜人力资源服务有限公司（以下简称方胜公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2019）苏0581民初157号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。缪成华上诉请求：撤销原判，依法改判粤华公司、方胜公司支付2017年6月2日至2018年3月10日以前每月加班费和国家日、双休日加班费合计27600元、每月立岗费1080元，10个月合计10800元和经济赔偿金6800元、2017年6月、7月、8月和9月高温费1800元、2017年8月上班门卫高温生病、头痛、头晕、药费380元、公司吴兴明经理、开除员工和张海生打人、欺压员工计46580元。事实和理由：2017年6月1日，公司主管经理面谈，每天8小时工作制，单休，每月工资3400元。加班时间算小时工给员工加班费。东西门岗管理有每天40元的立岗费。公司人事及经理一直拖拉到现在交纳社保。吴兴明作为公司经理打人其不服。粤华公司答辩称，认可一审判决。方胜公司答辩称，驳回上诉，维持原判。缪成华向一审法院起诉请求：要求粤华公司、方胜公司支付2017年6月2号至2018年3月10号期间的加班费27600元，支付立岗费10800元，支付经济赔偿金6800元，支付高温费1800元。审理中，缪成华变更高温费为1600元，并明确表示主张2017年6月2日至2018年3月6日期间的加班费27600元。一审法院认定事实：2017年6月2日，方胜公司（甲方）与缪成华（乙方）签订《劳动合同书（派遣类）》，约定：“甲方：名称：广东方胜人力资源服务有限公司……乙方：姓名：缪成华……通讯地址：江苏省常熟市东南开发区梦兰村里厂房……户口所在地：江苏省灌南县百禄镇大南村四组29号。……第一条：合同期限、派遣期限（一）本合同为有固定期限合同，具体有效期限按以下选项确定：1.有固定期限：有效期自2017年6月2日起至2019年6月1日止，试用期自2017年6月2日至2017年8月1日。……（三）派遣期限：甲方将乙方派至广州粤华物业有限公司常熟分公司（用工单位）的派遣期限自2017年6月2日起至2019年6月1日。乙方同意，甲方有权根据实际需要变更乙方被派遣的用工单位。第二条：工作内容、工作地点（一）乙方工作地点为苏州市。……（二）乙方在用工单位的工作岗位为秩序维护员。乙方在用工单位的工作内容为：秩序维护。……第三条：工作时间和休息休假（一）乙方在用工单位的工作时间实行标准工时工作制。乙方与用工单位约定实行的工时制度与本合同不一致，但符合相关规定的，以乙方与用工单位约定为准。……（四）乙方同意，用工单位可以根据工作需要安排乙方加班，但用工单位应当依照《劳动法》、《广东省工资支付条例》等相关规定安排乙方倒休或支付加班费，法律及相关规定可以不支付的除外。……第四条：劳动报酬（一）乙方在用工单位期间的正常工作时间工资为（即加班工资计算基数）1820元，试用期期间正常工作时间工资为1820元。……（二）乙方同意：1、劳动报酬由甲方支付或由甲方委托用工单位支付；乙方在用工单位期间的加班工资，绩效奖金及与工作岗位相关的福利待遇由用工单位直接支付或由用工单位委托甲方支付。2、乙方的劳动报酬和劳动条件按用工所在地政府规定的标准执行。甲方保证在乙方提供正常劳动的情况下，月工资不低于用工所在地政府最低工资标准。3、乙方劳动报酬包含了法定应由甲方或用工单位为员工提供的福利，包括但不限于独生子女费等。上述费用甲方或用工单位可不在工资单中另行罗列。……第十四条：其他约定……（四）本合同中乙方填写的住址为劳动合同履行期间甲方向乙方送达相关文件、法律文书地址，而不论送达的文件由谁签收。如果乙方住址变更的，应在三个工作日内向甲方提交书面的地址变更通知，没有提交的，甲方将相关文件及法律文书送达原地址的，视为有效送达，乙方自行承担由此产生的法律责任。……”当日，缪成华被派遣至粤华公司从事保安工作。粤华公司后为缪成华补缴了2017年7月至2018年2月期间的社会保险。2018年2月26日，缪成华与经理吴兴明发生争执，缪成华进行了报警处理。缪成华在粤华公司正常工作至2018年3月7日早上7:30，之后未再回公司上班。2018年3月15日,方胜公司通过邮寄方式向缪成华送达《限期到岗通知》一份（邮寄地址为缪成华户口所在地：江苏省灌南县百禄镇大南村四组29号），内容为：“缪成华……您于2017年6月2日入职我司，并被派遣至广州粤华物业有限公司工作。您于2018年3月8日开始没有回来上班，公司多次电话联系不上。由于您在未办理离职手续也未履行请假手续的情况下自2018年3月8日开始拒不到岗，您上述行为已严重违反公司规章制度，并给用工单位相关工作开展造成不良影响。现我司正式致函于您，请您务必于2017年3月22日前到您工作地点报到，说明缺勤理由或办理离职手续。缺勤理由不成立或者逾期未返岗的，我司有权依据相关约定采取相关措施，包括但不限于与您解除劳动关系，由此产生的责任由您自行承担。”该邮件于2018年3月18日被退回，退信理由为：“家中无人，号码错误。”2018年3月26日，方胜公司联合工会委员会作出《工会审核意见》，主要内容为，经本工会调查核实，方胜公司解除与缪成华之间的劳动合同关系符合公司规章制度和相关法律法规，本工会同意解除。2018年3月27日，方胜公司通过邮寄方式向缪成华送达《解除劳动合同通知书（严重违纪）》一份（邮寄地址为缪成华户口所在地：江苏省灌南县百禄镇大南村四组29号），内容为：“缪成华……您在被派往广州粤华物业有限公司常熟分公司工作期间，自2018年3月8日起，在未履行请假手续也未做任何说明的情况下连续旷工，在此期间，我公司和用工单位试图联系您，并于3月15日发出催岗通知书，至今未返岗。根据您与我司签订的劳动合同及公司的规章制度，您的前述行为已经构成严重违反公司规章制度。我司决定于2018年3月26日解除与您的劳动合同。请于收到本通知后3日内到我公司完成工作交接，……”该邮件于2018年3月31日被退回，退信理由为：“拒收”。一审又查明：缪成华在粤华公司工作期间，粤华公司通过指纹打卡方式进行考勤，并每月制作员工考勤表、加班统计表供员工核对后签字。2017年6月，缪成华出勤312小时，其中延时加班84小时，休息日加班60小时；2017年7月，缪成华出勤324小时，其中延时加班84小时，休息日加班72小时；2017年8月，缪成华出勤324小时，其中延时加班92小时，休息日加班48小时；2017年9月，缪成华出勤264小时，其中延时加班84小时，休息日加班12小时；2017年10月，缪成华出勤300小时，其中延时加班72小时，休息日加班60小时，法定节假日加班24小时；2017年11月，缪成华出勤310小时，其中延时加班86小时，休息日加班48小时；2017年12月，缪成华出勤336小时，其中延时加班84小时，休息日加班84小时；2018年1月，缪成华出勤324小时，其中延时加班88小时，休息日加班48小时、法定节假日加班12小时；2018年2月，缪成华出勤120小时；2018年3月，缪成华出勤72小时，其中延时加班16小时，休息日加班24小时。粤华公司每月15日左右转账发放缪成华工资，并在发放工资时向缪成华提供工资条，由缪成华在工资签收表上签字。缪成华的工资条包含基本工资、加班工资、高温津贴、其他应发、其他减发、应发合计、代扣税等项目。2017年6月至2018年3月期间，缪成华的应发工资（实发工资+代扣税）分别为3058元、3158元、3498元、2758.52元、4200.76元、3376.21元、3398元、3673.45元、1839.67元、753.56元。一审又查明：缪成华于2018年4月17日向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人粤华公司、方胜公司：1、支付2017年6月2日至2018年3月10日延时加班工资27600元；2、支付合同未到期辞退申请人的两倍工资赔偿87800元；3、支付休息日及法定节假日加班工资9800元、高温津贴1800元、安全奖2000元、医疗费380元、2017年6月、7月少发工资680元；4、支付立岗费10800元；5、支付违法解除劳动合同赔偿金8000元，补缴社会保险11500元。庭审中，缪成华陈述，辞退通知是吴兴明2018年3月9日给缪成华的，缪成华正常工作到3月7日上午7:30时，之后调休到10号，3月9日19:30时去工作的，吴经理叫缪成华不要来上班了。常熟市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2018年12月17日作出常劳人仲案字（2018）第1838号仲裁裁决书，裁决：“一、自本裁决书生效之日，二被申请人共同支付申请人缪成华加班工资9797.96元、解除劳动合同经济补偿4000元、高温津贴600元，以上合计14397.96元。二、对申请人的其他仲裁请求不予支持。”缪成华不服该仲裁裁决，在法定期限内向一审法院提起民事诉讼。一审又查明：2016年1月至2017年6月期间，常熟市适用的最低工资标准为1820元/月（折10.46元/小时）；2017年7月至2018年7月期间，常熟市适用的最低工资标准为1940元/月（折11.15元/小时）。审理中，缪成华、粤华公司、方胜公司一致确认双方之间的劳动关系于2018年3月7日解除，并同意以3400元/月作为计算经济补偿金或者经济赔偿金的基数。关于加班工资，缪成华、粤华公司、方胜公司一致确认缪成华的工资构成为基本工资、加班工资、高温费，如按照法律规定计算的应发工资大于实际应发工资，则予以补足。缪成华认为，1、关于加班工资，缪成华入职时讲好每天8小时，单休，工资3400元/月，缪成华入职后，粤华公司、方胜公司没有发过加班工资，缪成华不认可工资条中的加班工资项。缪成华主张2017年6月2日至2018年3月6日期间的加班工资，具体计算：以18.5元/小时为基数，按照延时加班1.5倍，休息日加班2倍，法定节假日加班3倍计算加班工资，缪成华共计主张27600元。2、关于立岗费，早上7-9点，下午4-5点，叫门岗辛苦立岗费，入职时约定40元/天，缪成华主张2017年6月2日至2018年3月10日期间的立岗费10800元。3、关于高温费，缪成华主张2017年6月-2017年9月的高温费，按照每月400元，计算为1600元。4、关于经济赔偿金，吴总给了缪成华一份辞退通知，但是缪成华又去做了十天，吴总让队长天天找缪成华麻烦，缪成华觉得在粤华公司做不下去，2018年3月6日就另外找了工作，3月7日开始在另外一家保安公司试用，3月8日正式上班。缪成华走的时候没有和粤华公司、刘胜公司说，之后也未接到粤华公司、刘胜公司的电话。一般陌生电话缪成华都不接的。缪成华认为是粤华公司辞退缪成华，粤华公司、刘胜公司应当支付赔偿金。缪成华按照3400元主张2个月，计6800元。为证明自己的主张，缪成华提交辞退通知打印件一份，内容为：“我小区物业缪成华同志，在我中南世纪城北区保安，因2017年至2018年3月要交社会保险，年龄过大，我物业决定辞退。小区经理：吴兴明2018年3月10日”缪成华先是陈述该份通知是缪成华2018年3月10日找吴兴明，吴兴明在办公室给缪成华的，后又陈述是2018年2月吴兴明给缪成华的。粤华公司表示没有签字，也不是粤华公司给的；方胜公司表示不认可，上面没有签字盖章，且吴兴明无权解除员工。粤华公司认为，1、关于加班工资，合同中约定了加班工资的计算基数，而18.5元/小时应当是常熟市的非全日制用工最低小时工标准，缪成华的用工模式是全日制用工，缪成华主张的基数没有依据。2、关于立岗费，不认可，没有约定过。3、关于经济赔偿金。粤华公司、刘胜公司未辞退缪成华，也未在工作中刁难缪成华。缪成华3月6日晚班后未至公司上班，粤华公司当时的主管欧阳俊多次电话联系缪成华，缪成华不接电话，不回短信，具体什么情况粤华公司不清楚，后来就把情况告诉了方胜公司，粤华公司认为方胜公司以缪成华旷工为由解除劳动关系是合法解除，粤华公司、刘胜公司不应支付经济赔偿金或者经济补偿金。4、关于高温费，高温费的标准是200元/月，认可仲裁裁决的高温费600元。方胜公司认为，1、关于加班工资，合同中约定了加班工资的计算基数，而18.5元/小时应当是常熟市的非全日制用工最低小时工标准，缪成华的用工模式是全日制用工，缪成华主张的基数没有依据。2、关于立岗费，不认可，没有约定过。3、关于经济赔偿金，粤华公司将情况告诉方胜公司后，方胜公司向缪成华发了两份函件，因为合同中约定的地址不明确，所以寄到了缪成华的户籍地，但都被退回。缪成华旷工严重违纪，粤华公司、刘胜公司依照约定和法律规定解除，不存在违法解除的情形，不应支付经济赔偿金或者经济补偿金。4、关于高温费，高温费的标准是200元/月，认可仲裁裁决的高温费600元。上述事实，由劳动合同书、社会保险个人参保证明、接处警工作登记表、限期到岗通知、解除劳动合同通知书、考勤表、加班统计表、工资条、工资签收表、仲裁裁决书、仲裁案卷及一审法院庭审笔录、谈话笔录等在卷佐证。一审法院认为，劳动者在用人单位工作期间，其合法权益应予以保护。劳动者有依法获得劳动报酬的权利。缪成华与方胜公司签订劳动合同后，被派遣至粤华公司工作，现缪成华因工资及解除劳动关系事宜主张权利，方胜公司与粤华公司应承担连带责任。关于工资。首先，缪成华与方胜公司签订的劳动合同中明确约定缪成华在粤华公司工作期间正常工作时间的工资标准为1820元/月，同时该工资标准还作为加班工资的计算基数，还约定方胜公司保证在缪成华提供正常劳动的情况下，月工资不低于用工所在地政府最低工资标准，故一审法院认定缪成华正常工作时间的工资及计算加班工资的基数均为最低工资标准。缪成华主张以18.5元/小时为基数计算加班工资，没有依据，一审法院有不予采信。其次，关于高温费，缪成华2017年6月至9月在职，粤华公司、刘胜公司未提供证据证明已采取有效措施将缪成华工作场所温度降低到33℃以下，故粤华公司、刘胜公司应按照200元/月的标准向缪成华支付该4个月的高温费。缪成华按照400元/月主张高温费，没有依据，一审法院不予采信。第三，关于立岗费，劳动合同中没有相应的约定，缪成华亦未提供相应的证据予以证明，且粤华公司、刘胜公司不认可，故对于缪成华该项主张，一审法院不予支持。第四，关于粤华公司、刘胜公司实际发放的工资，结合劳动合同的约定、工资条的内容及粤华公司、刘胜公司实际发放缪成华工资的金额，一审法院认定缪成华每月已发放的工资中包含加班工资。综上，一审法院以最低工资标准为基数，根据缪成华的考勤情况计算缪成华每月的应得工资，如有高温费，则相应计入当月应发工资，如计算的应发工资高于缪成华实际发放的应发工资，则对差额部分予以补发，反之则无需补发。2017年6月，缪成华工资实际发放3058元，延时加班84小时，休息日加班60小时，其应发工资为4593.16元[1820+10.46*（84*1.5+60*2）+200]，高于实际应发工资，应补发1535.16元。按照上述方式依次核算缪成华每月的工资，经测算，2017年7月至2018年3月期间，被告应补发缪成华的工资分别为1992.5元、1251.1元、1053.98元、1084.24元、1072.54元、1820.1元、1210.15元、0元、421.80元。上述被告应补发缪成华的工资合计11441.57元，对于缪成华主张的加班工资、高温费，一审法院予以部分支持。关于劳动关系的解除。缪成华主张粤华公司开除缪成华，粤华公司予以否认，一审法院结合粤华公司、刘胜公司的举证、质证及庭审中的陈述，具体分析如下：首先，关于缪成华提交的辞退通知，该辞退通知为复印件，且未有签字盖章，缪成华先是陈述该辞退通知系吴兴明2018年3月10日给其，后又陈述是2018年2月给其，其陈述前后矛盾，且缪成华后陈述的2018年2月与辞退通知的落款日期也不一致。其次，缪成华认为粤华公司在工作中刁难缪成华，致使缪成华做不下去，对此，粤华公司不认可，且缪成华未能提供相关证据。第三，缪成华自述其在2018年3月6日自行寻找其他工作，并于次日直接至其他单位工作，其离开时并未告知粤华公司。第四，粤华公司表示其曾通过电话或者短信要求缪成华返岗，方胜公司表示曾向缪成华邮寄通知，但不管通知结果如何，根据缪成华陈述，显然缪成华自粤华公司处下班后已至其他公司工作。综上，一审法院认定缪成华于2018年3月7日自行离职。缪成华主张粤华公司、刘胜公司开除缪成华并要求支付经济赔偿金，没有依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，判决：一、粤华公司、方胜公司于判决生效之日起十日内支付缪成华工资11441.57元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回缪成华的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由粤华公司、方胜公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与原审判决查明事实一致。本院认为，本案主要争议的是加班工资及劳动关系的解除是否合法。对于加班工资问题。粤华公司按照法律规定保存并提供了员工考勤表、加班统计表，缪成华予以签字确认，一审法院根据粤华公司提供的考勤记录核算其出勤时间并无不当。其次，对于加班工资的计算基数，双方在劳动合同中明确约定正常工作时间的工资标准为1820元/月，并同时约定该工资标准作为加班工资的计算基数，一审法院确定缪成华加班工资的计算基数为1820元，符合双方的约定。据此，一审法院根据缪成华在职期间的加班时间及加班计算基数核算其应享受的加班工资，符合双方的约定及法律规定。缪成华认为其每月立岗费为1080元，并未提供证据予以证明，粤华公司及刘胜公司也不认可，一审法院不予支持，并无不当。对于违法解除劳动合同赔偿金问题。为证明粤华公司违法解除双方之间的劳动关系，缪成华提供了辞退通知打印件一份。但该打印件既无签章，也无签字，且缪成华对其来源时间的陈述前后不一，无法确定该辞退通知打印件的真实性。缪成华于2018年3月离开工作岗位，且并未通知粤华公司或刘胜公司其离开工作岗位的具体原因。粤华公司在缪成华未到岗的情况下发送了到岗通知，已经尽到作为用人单位的义务。缪成华认为粤华公司违法解除劳动合同并要求支付赔偿金，依据不足。对于公司吴兴明经理、开除员工和张海生打人、欺压员工计46580元及刘胜公司多扣的社保费用，未经过仲裁前置程序，本案不予理涉。综上所述，缪成华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人缪成华负担。本判决为终审判决。审判长 朱 立审判员 徐 辉审判员 王小丰二〇一九年十月十二日书记员 张志国