河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终3501号上诉人（原审原告）：赵怀美，男，1945年4月5日出生，汉族，住河南省新蔡县。委托诉讼代理人：汪恒真，河南书平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张启军，男，1963年4月8日出生，汉族，住河南省新蔡县。被上诉人（原审被告）：闫敏，女，1962年7月15日出生，汉族，住河南省新蔡县。二被上诉人委托诉讼代理人：陈彦东，河南省新蔡县蔡州法律服务所法律服务工作者。上诉人赵怀美因与被上诉人闫敏、张启军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新蔡县人民法院（2019）豫1729民初847号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人赵怀美的委托诉讼代理人汪恒真，被上诉人闫敏及其与张启军的委托诉讼代理人陈彦东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵怀美上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实与理由：营养费应按照30元/天计算，一审按20元计算错误，故一审少判决126元；护理费应当按照河南省农林牧副渔平均工资40990元/年计算，一审按照河南省农村居民人均可支配收入13830.74元赔偿错误，此项一审少判决152091.86元。上述两项共计152217.86元，请求二审改判支持上诉人的请求。闫敏、张启军辩称：一审判决认定事实清楚，责任划分适当，各项赔偿标准计算正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求维持原判。赵怀美向一审法院起诉请求：判令被告赔偿新发生医疗费、护理费、营养费、鉴定费、交通费等各项费用276878元。一审法院认定事实，闫敏、张启军夫妇系新蔡县练村镇人，在该镇承包有农用地。2017年10月26日上午，赵怀美等五人在闫敏、张启军夫妇所承包的土地上给其装花生秧。当时赵怀美站在车上装花生秧，其他人员在地面给赵怀美递送花生秧。后司机展建文在开动车辆时，没有告知赵怀美，致使赵怀美从车上摔到地面。当日被送至新蔡县月亮湾医院进行检查治疗。因伤情严重，当日被转至郑州市骨科医院住院治疗，于2018年2月5日出院。出院医嘱记载：继续服用巴氯芬片、甲巴喷丁等。驻马店申正法医临床司法鉴定所于2018年6月2日出具驻申正司鉴所[2018]临鉴字第95号司法鉴定意见书，认定赵怀美的伤残等级为二级。为此赵怀美于2018年3月起诉要求闫敏、张启军赔偿，新蔡县人民法院于2018年10月15日作出（2018）豫1729民初1008号民事判决，判决认为作为雇主的闫敏、张启军对赵怀美的损害后果承担70%责任，赵怀美承担30%责任。判决闫敏、张启军告赔偿赵怀美医疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾器具费、鉴定费等费用290136.26元的70%即203095.38元，闫敏、张启军已支付的28061.06元应从中扣除，并赔偿赵怀美精神损害抚慰金35000元，其中赔偿项目中营养期按照102天计算。后驻马店市中级人民法院于2018年12月28日作出（2018）豫17民终5185号终审民事判决，判决驳回上诉、维持原判。之后赵怀美因治疗需继续服用巴氯芬片、甲巴喷丁等药物，于2018年10月29日、2019年5月15日在南京同和堂大药房有限公司购买巴氯芬片、甲巴喷丁胶囊等金额分别为2583.20元、739.10元，于2019年1月17日、1月21日、6月9日在南京尚和堂大药房有限公司购买巴氯芬片、甲巴喷丁胶囊等金额分别为1648元、1889元、1372.40元，并提供相应的发票五张。经法院委托，安徽中天司法鉴定中心于2019年5月10日出具皖中天司鉴[2019]临鉴字361号司法鉴定意见书，认定赵怀美需完全护理依赖；营养期为120日；取出3-7椎骨处内固定物钉棒系统需费用10000元，原告花去鉴定费3000元。2018年度河南省农村居民人均可支配收入为13830.74元。一审法院认为，因本案所涉事故，赵怀美曾诉至新蔡县人民法院要求闫敏、张启军赔偿，新蔡县人民法院就该赔偿请求作出（2018）豫1729民初1008号民事判决，判决作为雇主的闫敏、张启军对赵怀美的损害后果承担70%责任，赵怀美承担30%责任。该判决现已生效。根据医嘱赵怀美需要继续服用巴氯芬片、甲巴喷丁胶囊，自2018年10月29日至2019年6月9日原告购买上述药品共计8231.70元。根据鉴定机构出具的鉴定结论，赵怀美的护理依赖程度为完全护理依赖，营养期为120日，后续手术医疗费10000元。故赵怀美现再次起诉要求赔偿医药费、护理费、营养费、交通费、后续治疗费、鉴定费等损失，理由正当，予以支持。具体责任划分应参照（2018）豫1729民初1008号民事判决认定的比例确定。但对于该院（2018）豫1729民初1008号民事判决已判决确定的102天营养期应在本判决中予以扣除。根据赵怀美在事发时已满72周岁等因素，确定本案赵怀美的护理期限为8年。因赵怀美已出院且生活在农村，本次对于护理费应按照上年度河南省农村居民人均可支配收入计算。对于2018年10月31日郑州市骨科医院金额为56.40元门诊票据，显示项目为其他费，不予支持；对于2019年1月21日南京尚和堂大药房有限公司发票中花费项目为板蓝根颗粒、感冒疏风胶囊的部分，不在医嘱范围，不予支持。根据赵怀美的就医、鉴定情况，本次赵怀美要求的交通费酌情考虑为800元。据此本案赵怀美的具体损失为：医疗费8231.70元、护理费13830.74元×8年=110645.92元、营养费20元×（120天－102天）=360元、后续治疗费10000元、交通费800元、鉴定费3000元，以上共计133037.62元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、被告闫敏、张启军于本判决生效后十日内赔偿原告赵怀美各项损失共计133037.62的70%即93126元二、驳回原告赵怀美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1484元，减半收取742元，被告闫敏、张启军负担250元，原告赵怀美负担492元。二审期间双方均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，赵怀美在工作中受伤，闫敏、张启军作为赵怀美的雇主应对赵怀美的损害后果承担相应的赔偿责任。关于营养费问题。一审按每天20元计算赔偿损失并无不当，上诉人上诉称应按每天30元缺乏依据，不予支持。关于护理费标准问题。上诉人虽生活在农村，但应按照上年度河南省居民服务和其他服务业平均工资计算其护理损失。一审按上年度河南省农村居民人均可支配收入计算不当，应予纠正。上诉人上诉请求按照2017年的河南省居民服务和其他服务业平均工资即每年39522元计算该护理费的理由正当，二审予以支持。即上诉人的护理费应为316176（39522元×8年）元。综上，赵怀美的损失共计338567.7元，闫敏、张启军应赔偿赵怀美该损失的70%，即236997.39元。综上，赵怀美的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持河南省新蔡县人民法院（2019）豫1729民初847号民事判决第二项及诉讼费负担部分，即驳回原告赵怀美的其他诉讼请求，案件受理费1484元，减半收取742元，被告闫敏、张启军负担250元，原告赵怀美负担492元。二、变更河南省新蔡县人民法院（2019）豫1729民初847号民事判决第一项为：闫敏、张启军于本判决生效后十日内赔偿原告赵怀美各项损失共计338567.7的70%即236997.39元。二审案件诉讼费1484元，赵怀美负担784元，闫敏、张启军负担700元。本判决为终审判决。审判长  孙卫国审判员  王巧莉审判员  时 锐二〇一九年十月二十九日书记员  袁 野