新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新4002民初3501号 原告：周新华，女，1962年10月5日生，汉族,无业，住伊宁市。 原告：周婷婷，女，1994年6月23日生，汉族，住伊宁市。 共同委托代理人：周德（系周新华丈夫、周婷婷父亲），男，1958年11月25日生，汉族，无业，住伊宁市。 被告：伊犁阜新房地产开发有限公司，住所地伊宁市。 法定代表人：夏振盈，该公司总经理。 委托代理人：谢红涛，男，1979年6月15日生，汉族，住伊宁市。 被告：伊犁阜宁物业服务有限公司，住所地伊宁市。 法定代表人：夏振盈，该公司总经理。 委托代理人：金建中，男，1969年5月15日生，汉族，住伊宁市。 原告周新华、周婷婷与被告伊犁阜新房地产开发有限公司（以下简称：阜新房产公司）、被告伊犁阜宁物业服务有限公司（以下简称：阜宁物业公司）房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法由审判员刘连平适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周新华、周婷婷的共同委托代理人周德、被告阜新房产公司委托代理人谢红涛、被告阜宁物业公司的委托代理人金建中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周新华、周婷婷诉称，请求判令：1、解除原告与被告在2016年11月10日签订的委托经营管理合同；2、被告腾退亚欧国际XXXX一楼的XXXX号商铺，并从2019年5月1日起至实际腾空交还日（按每天400元的标准）支付使用占用费；3、被告一次性支付原告2018年10月30日至2019年4月30日未支付的收益金共计44,538元；4、被告承担一切诉讼费用。2016年11月10日，原告与被告签订了委托经营管理合同，合同约定：2014年和2015年的收益金为158,356元，2016年为79,178元，2017年为89,076元，2018年为89,076元，五年合计租金为415,686元，被告只在2016年支付了35,432元，剩余3,802,547元至今未付。原告于2017年、2018年两次将被告诉至法院，法院作出了（2017）新4002民初4883号民事判决书和（2018）新40民终1696号民事调解书，并分别申请了强制执行。但被告仍不予支付。因此，原告申请解除合同，腾退商铺，支付收益金及房屋使用占用费，请求法院支持。 被告阜新房产公司辩称，原告在2018年以同一事实和理由起诉过我方和被告阜宁物业公司，伊宁市人民法院已经出具判决书，因此，我方认为原告的诉讼请求不应当得到支持。对原告主张的收益金予以认可，应当由被告阜宁物业公司支付。 被告阜宁物业公司辩称，与被告阜新房产公司的答辩意见一致，收益金应当由我公司承担。 经审理查明：一、原告周新华、周婷婷系母女关系。2013年8月3日，两原告与被告阜新房产公司签订商品房买卖合同，约定两原告购买该公司开发的位于伊宁市××路××第1幢XXXX商铺，该商品房预测建筑面积为31.52平方米，总价款为989,728元，付款方式为分期付款等。合同签订后，两原告将该商铺出租给被告阜新房产公司经营。 二、2016年11月10日，两原告（乙方）、被告阜宁物业公司（甲方）、被告阜新房产公司（丙方、担保方）签订委托经营管理合同，该合同约定乙方愿意无偿将所购买的亚欧国际1栋XXXX号商铺（合同号：XXXX）的商业物业委托给甲方进行统一经营管理；第一条、委托形式：乙方选择A模式，A.10年全程托管无忧模式a)乙方委托甲方将该物业无偿进行经营管理，委托期限为10年，即自2014年11月1日至2024年10月31日止。b)第1年至第2年收益由商业管理公司一次性支付给乙方金额为158,356元。c)第3年起至第10年，即自2016年10月30日至2024年10月30日止，甲方按照双方约定的每年收益，回报比例折算收益支付给乙方，由第三方阜新房产公司进行担保。第3年至第10年具体每年的租金（税后）分别如下：第3年总房款的8%：79,178元／年·铺、第4年总房款的9%：89,076元／年·铺；……d)双方约定第3年起至第10年，收益支付形式为每年支付一次，每年10月31日前支付年度收益；第四条：乙方的权利及义务。1、乙方有权督促甲方按时交纳租金，甲方累计欠交收益满叁个月的，乙方有权停止房屋相关设施的使用；甲方累计欠交收益满陆个月的，乙方有权解除本合同，由此造成乙方损失的，甲方应向乙方赔偿。2、甲方拖欠收益，乙方收取滞纳金，滞纳金金额为：拖欠日乘以拖欠收益总额的0.1%；......第五条：丙方的权利及义务。1、负责协同甲方，为乙方办理亚欧国际商场租金专管账户，监督亚欧国际商场的收益，收益优先用于缴付乙方收益。2、对甲方就本合同限定的责任提供担保，在甲方无法履行合同时，有代为履行责任的义务并承担连带责任。第六条：违约责任。1、如因乙方违反本合同或其它行为导致甲方不能正常经营，或不能将该物业交给承租方或影响了承租方的正常经营，乙方承诺赔偿由此造成的损失。2、乙方因任何原因导致本合同提前终止，乙方需在10日内按该物业总铺款的24%赔偿甲方；......第九条：其它。1、本合同一式三份，甲方一份，乙方一份，丙方一份，自双方签字盖章之日起成立。2、本合同在甲、乙、丙三方签订《商品房买卖合同》后生效。 三、2017年，因本案同一涉案商铺的租金问题，两原告将被告阜新房产公司诉至本院，要求该公司按照双方签订的还款协议约定支付自2014年11月1日至2016年10月30日止的返租费158,356.5元、补偿费25,000元、违约金50,000元及自2017年1月1日至2017年4月30日止的滞纳金22,002元并承担该案诉讼费用。本院查明事实后，作出（2017）新4002民初4883号民事判决书，判决被告阜新房产公司向两原告支付返租费158，356.5元、补偿费25,000元、滞纳金22,002元并负担该案案件受理费2,062元。该判决已发生法律效力。2018年，基于本案中的委托经营管理合同，两原告以被告未按时支付收益金已超过六个月为由，诉至本院要求解除与两被告签订的委托经营合同，被告腾退房屋并支付收益金、违约金等费用，经本院查明事实后，作出（2018）新4002民初673号民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求。两原告不服该判决书，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。2018年10月17日，在伊犁州分院审理该案过程中，原、被告达成调解协议，调解协议内容为：两被告共欠付两原告商铺收益金132,821元（自2016年11月1日至2018年10月30日止），于2018年12月30日前支付两原告30,000元，剩余款项102,821元于2019年2月28日前一次性付清，若两被告未按时支付，则两原告可直接向伊宁市人民法院申请执行，同时两被告加付20,000元违约金。伊犁州分院作出（2018）新40民终1696号民事调解书对以上调解协议进行确认。但以上两份生效裁判文书两被告均未按时履行，两原告在履行期间届满后，已经向本院申请强制执行。现两原告以被告未支付收益金为由诉至本院，要求解除与被告之间的委托经营合同，腾退房屋并支付欠付的收益金。 上述事实，有当事人陈述，商品房买卖合同、（2017）新4002民初4883号民事判决书、（2018）新4002民初673号民事判决书、（2018）新40民终1696号民事调解书、委托经营管理合同等证据在案佐证，足以认定。 本院认为，两原告与被告阜宁物业公司、阜新房产公司签订的委托经营管理合同系三方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。根据该合同约定，向原告支付租金的义务人系被告阜宁物业公司，被告阜新房产公司在合同中的担保方式系一般保证。 本案争议焦点为：一、原告与被告之间的委托经营管理合同是否应当解除；二、被告是否应当向原告支付2018年10月30日至2019年4月30日期间的收益金及收益金的金额。 针对争议焦点一、原告与被告之间的委托经营管理合同是否应当解除。被告阜新房产公司辩称，原告于2018年以同一事实和理由已经提起过诉讼，且本院出具了判决书，因此不应当解除合同。本院认为，原告于2018年提起的诉讼系针对被告未支付2018年10月30日以前的收益金，此部分收益金已在（2018）新40民终1696号民事调解书处理。但根据双方委托经营管理合同第四条第二项约定，“……甲方累计欠交收益满陆个月的，乙方有权解除本合同。”本案立案时间为2019年8月6日，自2018年11月1日至2019年8月6日，已经经过6个月，被告在此期间仍未支付收益金，已满足双方合同约定的原告享有解除权的条件。因此，对原告要求解除与两被告签订的委托经营管理合同的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，被告阜宁物业公司应当向原告返还租赁房屋，因此，对原告要求被告阜宁物业公司腾退涉案商铺的诉讼请求，本院予以支持。 针对争议焦点二、被告是否应当向原告支付2018年10月30日至2019年4月40日收益金。由于双方合同已经解除，对合同解除之前的收益金，被告应当向原告支付。根据双方合同约定，2018年10月31日至2019年10月30日收益金为89,076元，则2018年10月30日至2019年4月30日收益金为44,538元（89,076元÷12个月×6个月），对原告要求被告阜宁物业公司支付收益金44,538元的诉讼请求，本院予以支持。 对原告要求被告支付自2019年5月1日起至房屋实际腾空交还之日的使用占用费（按照每天400元计算）的诉讼请求。本院认为，在庭审中，原告未提交证据证实其主张每天按照400元计算使用占用费的依据。但考虑到在被告未腾空房屋期间，确实对原告占有、使用涉案商铺的权利造成了损害，且在此期间，被告仍在占有、使用涉案房屋，因此，本院确认，参照双方签订的委托经营合同金额计算占用费，即被告阜宁物业公司按照每天244元（89,076元÷365天）向两原告支付自2019年5月1日起至被告腾空房屋期间的使用占用费。 根据委托经营管理合同约定，被告阜新房产公司应当对被告阜宁物业公司向两原告承担一般保证责任，即在被告阜宁物业公司不能履行金钱给付义务，且经两原告申请强制执行后仍不能履行时，由被告阜新房产公司就上述款项向两原告承担付款责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十七条第一款、第十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告周新华、周婷婷与被告伊犁阜宁物业服务有限公司、被告伊犁阜新房地产开发有限公司于2016年11月10日签订的《委托经营管理合同》； 二、被告伊犁阜宁物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告返还位于伊宁市××路××第1幢XXXX号房屋（房屋代码为XXX）； 三、被告伊犁阜宁物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周新华、周婷婷支付收益金44,538元； 四、被告伊犁阜宁物业服务有限公司向原告周新华、周婷婷承担自2018年5月1日至实际返还位于伊宁市××路××第1幢XXXX号房屋之日止按照每天244元计算的占用费； 五、被告伊犁阜新房地产开发有限公司对被告伊犁阜宁物业服务有限公司向原告周新华、周婷婷就以上金钱给付义务承担一般保证责任； 六、驳回原告周新华、周婷婷的其他诉讼请求。 案件受理费914元，减半收取457元，由被告伊犁阜宁物业服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审判员  刘连平 二〇一九年十月二十九日 书记员  祁飞艳