四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1321民初3196号 原告：蒲文坤，男，1966年8月13日出生,汉族，住四川省南充市南部县。 委托诉讼代理人：王兴文，四川龙正律师事务所律师。 被告：宋建国，男，1960年1月4日出生,汉族，住四川省成都市武侯区。 被告：姚素蓉,女,1962年10月1日出生,汉族，住四川省成都市武侯区。 被告：宋青峰,男,1987年6月13日出生,汉族，住四川省成都市武侯区。 被告：四川省晨峰房地产开发有限公司，住所地：四川省成都市锦江区滨江东路**********。 法定代表人：宋建国。 上列被告的共同委托诉讼代理人：谢东林，南部县陵江法律服务所法律服务工作者。 原告蒲文坤与被告宋建国、姚素蓉、宋青峰、四川省晨峰房地产开发有限公司（以下简称晨峰公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月24日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒲文坤及其委托诉讼代理人王兴文、被告宋建国、姚素蓉、宋青峰、晨峰公司的共同委托诉讼代理人谢东林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒲文坤向本院提出诉讼请求：判令被告宋建国、晨峰公司向原告支付因其消极处理蔡元平、何正乾与蒲文坤、宋建国合伙协议欠款纠纷给原告个人造成的经济损失人民币1285637元。由被告姚素蓉、宋青峰在宋建国分配的财产范围内承担相应的连带清偿责任。事实与理由：宋建国、蒲文坤、何正乾、蔡元平合伙以晨峰公司的名义开发“金桂名苑”房地产项目，后因种种原因，何正乾、蔡元平提出退伙，双方于2012年10月31日签订《退伙协议书》，约定“金桂名苑”项目由合伙人蒲文坤、宋建国继续开发建设，由该二人向何正乾、蔡元平共计返还入伙本金及分得税后利润共计人民币930万元，并约定了具体兑现时间及违约责任。事后，宋建国、蒲文坤未按照《退伙协议》的约定支付全部款项，蔡元平、何正乾在催要和协商无果的情况下，向人民法院提起诉讼。由于项目房产登记在被告晨峰公司名下，而被告宋建国是该公司法人代表，只有宋建国同意才能处置项目财产。为此，蔡元平、何正乾在起诉前催要退伙款时，原告蒲文坤便多次催促被告宋建国出售项目房产，积极还款，否则如果进入诉讼、执行程序，除将会承担滞纳金、违约金、诉讼费、执行费等诸多额外费用外，法院强行查封拍卖，还将低价处置项目房产，必将给项目上造成巨大经济损失，但被告宋建国不予理睬。此后，在起诉前蔡元平、何正乾又与蒲文坤、宋建国协商处理此事时，二债权人同意按照当时的市场销售均价以“金桂名苑”项目的房产抵偿其对蒲文坤、宋建国享有的债权，但由于宋建国在还债上始终消极对待，坚决不同意该方案，从而导致蔡元平、何正乾诉蒲文坤、宋建国合伙协议纠纷一案进入诉讼程序。同时，应蔡元平、何正乾的申请，南部县人民法院作出（2016）川1321民初1425号民事裁定书对“金桂名苑”项目的房地产予以查封。2017年6月9日，南部县人民法院作出（2016）川1321民初1425号民事判决书，蒲文坤、宋建国败诉。蒲文坤、宋建国不服该判决，向南充市中级人民法院上诉，该上诉案件在中院开庭审理时，蒲文坤委托的诉讼代理人以及宋建国和晨峰公司的委托代理人均到庭参加诉讼。庭审过程中，南充市中级人民法院承办该案的法官当庭说明，蔡元平、何正乾诉蒲文坤、宋建国合伙协议纠纷一案原审判决事实认定及法律适用没有问题，中院将依法维持原判，为了减少损失，希望上诉人与被上诉人协商处理，若能够达成一致意见，将协商后达成的处理协议提交中院合议庭，合议庭将依据双方协议制作调解书，从而最终了结该案。蔡元平、何正乾当庭表示若能协商处理，其自愿放弃原审判决确定的违约金100万元。2017年10月18日，蔡元平、何正乾、蒲文坤以及宋建国的代理人谢东林在社区民警何善勇的主持下经过协商，虽然双方达成了以项目房产抵偿债务的意向性意见，但由于被告宋建国拒不到场，无法当场制作协议书确定下来，案外调解以失败告终。南充市中级人民法院遂作出维持原审判决的判决书。该案进入执行程序后，经过南部县人民法院委托评估机构对蔡元平、何正乾申请保全的房屋进行评估后挂网拍卖，24套房产经过拍卖最终成交价格共计8431629元，拍卖平均单价远低于本项目500多套住房的市场销售均价，其差额为719元/㎡，给项目上造成重大损失，自然也就给原告蒲文坤个人造成了重大损失。由于“金桂名苑”项目房产均登记在晨峰公司，印章等都握在宋建国手中，所以，项目上一切财产都由被告宋建国掌控，还不还债、什么时候还债，都由宋建国决定，因此，尽管原告蒲文坤很想按照与何正乾、蔡元平的约定按时支付退伙款，并与宋建国私下沟通多次，催促其尽早还款，但宋建国坚持不允，蒲文坤也是有心无力。因为房产开发合伙人在从事开发的过程中已倾其所有，只有销售项目房产方能偿还债务。2019年4月8日，蔡元平、何正乾与蒲文坤达成执行和解，法院查封的房产已经拍卖，处理退伙纠纷造成的这部分损失已经明确，具体为：评估费102680元，滞纳金471672元，执行费92824元，24套房产拍卖的价差损失1904098元（网签认购价格3902元/M2—拍卖成交价格3183元/M2），共计人民币2571274元，落到原告头上共计人民币1285637元，应当依法向被告宋建国追偿，故提起诉讼。 宋建国辩称，其在何正乾、蔡元平退伙一案的审理和调解过程中，没有消极怠慢，没有给原告造成损失，故不应当承担责任。 姚素蓉、宋青峰辩称，其没有分配到宋建国的个人财产，不应在财产范围内承担连带责任。 晨峰公司辩称，合伙项目仅借用晨峰公司名义，晨峰公司不是实际合伙人，故晨峰公司不是本案适格被告，不应承担责任。 本院经审理认定事实如下：晨峰公司由股东宋建国、姚素蓉（系宋建国之妻）于2005年2月3日成立，系一家从事房地产开发经营的自然人投资有限责任公司。 2009年12月18日，晨峰公司（甲方）、蒲文坤（乙方）、何正乾（丙方）、蔡元平（丁方）签订《合伙投资经营协议》，约定四方共同出资以甲方名义对位于亩土地（即案涉“金桂名苑商住小区”）进行合伙开发，实行所需资金进行均等出资，利润均等分享，风险均等承担，宋建国、蒲文坤、何正乾、蔡元平按经营销售总额的0.5%向晨峰公司缴纳管理费（还房不计入销售总额），本合伙方若愿意承建或买楼盘者，只能按照市场价同等优先办理，甲方负责本项目的全面管理…，乙方负责执行本项目现场实施工作…，任何一方不履行本协议约定的义务，给其他合伙人造成损失的，其他合伙人有权就实际造成的损失要求违约方进行赔偿等等。 2010年5月26日，晨峰公司召开董事会并作出决议：“关于宋建国、蒲文坤、何正乾、蔡元平四人合伙开发南部县新华村三社土地的房地产开发项目。经董事会研究决议：履行2009年12月18日晨峰房产公司与合伙人蒲文坤、何正乾、蔡元平签订的合伙投资经营协议。该项目实行自主经营、自负盈亏，项目部的债权债务由项目部承担与公司无关，公司的债权债务与项目部无关。该项目公司只收取管理费即按经营销售总额的0.5%收取（还房不计入销售总额）。在经营中希项目部按国家规定缴纳税费。”。 2012年10月31日，何正乾、蔡元平与宋建国、蒲文坤签订《退伙协议书》，该协议书载明“蒲文坤、宋建国、何某某、蔡某某四合伙人以晨峰公司的名义开发位于南部县蜀北办事处新华村三社的‘金桂名苑’，由于四合伙人在项目开发中意见、认识不一，经四合伙人酝酿一致，同意合伙人何正乾、蔡元平退出合伙，‘金桂名苑’项目由合伙人蒲文坤、宋建国继续共同推进项目开发建设。本次退伙协议仅限（南部国用2011第0XX6号）国土使用证所载的土地范围内以及拆迁还房户的土地面积范围，但拆迁还房户的还房由未退伙的二人负责处理，与退伙人无关。由项目未退伙二人向退伙人分别返还入伙本金330万元及分得税后利润600万元，共930万元。兑现分三次，即：2013年12月底前分别兑现退伙人人民币230万元；2014年12月底前分别兑现退伙人人民币300万元；2015年12月底前分别兑现退伙人人民币400万元。本协议系各方真实意思的表示，如出现违约现象，由违约者向守约者支付违约金人民币100万元。等等”。该《退伙协议书》上晨峰公司以保证人名义签章。上述《退伙协议书》签订后，何正乾、蔡元平退出合伙。 2012年12月18日，宋建国以晨峰公司的名义（甲方）与蒲文坤（乙方）签订《补充协议》，约定，由甲、乙双方对原签订的协议履行并作出如下补充：1、甲、乙双方所修建的房屋对外销售时，在《商品房买卖合同》上必须要经乙方签字盖章（甲方向房管局出据乙方在《商品房买卖合同》上监章的委托书），甲方签字并加盖甲方公章后，才能到房管局备案，否则该合同乙方不认可…2、甲、乙双方在合伙期间的收入全部进入共同签章的银行账户，由乙方出据收据、签字盖章后，甲方加盖财务公章，再由甲方凭此据做财务会计账。合伙期间的开支一律以甲、乙双方共同签字盖章认可的报销单为准…7、乙方于2010年10月12日所签订的《内部责任制建筑工程承包合同》甲、乙双方认可履行；8、甲、乙双方在合伙期间的相关事务经财务决算和税务汇算、付清外欠账务和按规定应缴税费后，对所剩财、物由甲、乙双方共同均分，但乙方于2010年10月12日所签订的《内部责任制建筑工程承包合同》按此合同履行；9、（1）：A栋吊一层面积约940平方米按2010年10月12日签订的《内部责任制建筑工程承包合同》按每平方米520元补差进入金桂名苑联社监管账户后，产权归乙方所有。（因A栋吊一层上规报建从N轴线至U轴线从1轴线至17轴线为车库，经甲方同意并承诺A栋吊一层从N轴线至U轴线从1轴线至17轴线用作商业使用）。（2）：A栋吊二层面积约940平方米按2010年10月12日签订的《内部责任制建筑工程承包合同》按每平方米920元补差进入金桂名苑联社监管账户后，产权归乙方所有。（3）：A栋设备层的产权归乙方所有。10、（1）：B栋吊一层面积约770平方米、B栋吊四层面积约770平方米，产权归甲方所有（因B栋吊一层上规报建从N轴线至U轴线从18轴线至30轴线为车库，经甲、乙双方同意并承诺B栋吊一层从N轴线至U轴线从18轴线至30轴线用作商业使用）。（2）：B栋吊二层面积约770平方米、B栋吊三层面积约770平方米，产权归乙方所有。（3）：B栋设备层的产权归甲、乙方共有。11、A栋、B栋吊五层还拆迁户商业的面积，由A栋还拆迁户商业面积的一半，B栋还拆迁户商业面积的一半后，A栋吊五层所有剩余的产权归乙方所有。B栋吊五层从M轴线至U轴线从20轴线至30轴线的产权归甲方所有，但甲方应按建筑成本补差给乙方…。同日，双方签订《B栋修建协议》，约定：A、B栋不便分割的材料统一采购，经甲乙双方签字认价认量；B栋由甲乙双方共同修建，其质量、安全、保险由甲乙双方共同承担；A栋由乙方修建，其质量、保险由乙方及劳务承包公司承担，与甲方无关；A、B栋的钢材、水泥、砖等不便分割计量的工程材料暂按A、B栋各一半分摊工程材料款，待工程竣工后按A、B栋不便分割的材料总金额除以A、B栋的总面积分摊出A、B栋不便分割部分各自应分摊的工程款等。针对上述合同中关于合伙期间收入操作的约定，双方的实际操作为：先由宋建国和蒲文坤共同对收款收据进行编号后，蒲文坤再行领取并交给其代表张国琴（担任出纳），由张国琴对每一笔收入开具收款收据，收款收据在交由宋建国的代表宋青龙（担任会计）做帐时，双方对收据载明的金额要与附件进行核对，核对无误后双方再在收据上签名，然后各自保存各自的收据联作为收入依据，核对收入的附件就保存于会计处。由于购房户交款方式的不同以及项目随时有支出情形，收据金额的核对附件有以下四种：第一种为购房户通过刷POS机付款生成的单据；第二种为购房户现金付款后，存入宋建国、蒲文坤的银行共管账户的银行存款回执单；第三种为购房户现金付款后，存入房管局的监管账户的现金交款单（即所谓的进账单）；第四种为购房户现金付款后，支付项目上的费用而填具的报销单（该报销单需经宋建国、蒲文坤共同审批方可）。合同签订后，蒲文坤单独及宋建国与蒲文坤合伙挂靠晨峰公司对“金桂名苑”AB栋一单元及AB栋二单元、C栋、D栋、E栋、车库项目进行了开发建设（AB栋一单元系蒲文坤单独开发，AB栋二单元、C栋、D栋、E栋、车库系蒲文坤、宋建国合伙开发）。 宋建国、蒲文坤合伙开发建设的“金桂名苑”项目共计87243.5平方米（含蒲文坤单独承建的AB栋一单元17067.31平方米），其中，已对外销售住房和车位共计面积53432.91平方米，已收入人民币211107817.4元（其中住宅550套，平均单价3902.4元/平方米）；未销售住房和车位共计面积10284.98平方米（其中住宅38套）；被拆迁户应还房5448.02平方米；宋建国与蒲文坤自用及公摊18077.62平方米（包括蒲文坤单独承建的AB栋一单元5949.82平方米；合建蒲文坤分配的5840.97平方米，宋建国分配的5179.17平方米，以及金桂名苑”项目车道、楼梯、物管用房的公摊面积1107.66平方米），其中，合建项目中蒲文坤分配情况：                            所有权人                       房号                       用途                       面积             (平方米)                       产权证号                       分配时间                       产权登记             时 间                               蒲文坤                       A、B幢-5层-5-9号                       商用                       505.47                       南房权证房权字第2016058**                       2016.2.4                       2016.6.28                               蒲柏阳（蒲文坤之长子）                       A、B幢-3层-3-2号                       商用                       851.12                       南房房权证房权字第2016058**/p>                       2013.4.28                       2016.6.28                               蒲光辉（蒲文坤次子）                       A、B幢-2层-2-2号                       商用                       737.99                       南房权房权证房权字第2016058**p>                       2013.4.28                       2016.6.28                               蒲光辉                       A、B幢-6层-6-2号                       车位                       745.15                       南房权证房权证房权字第2016058**>                       2016.2.4                       2016.6.28                               蒲文坤                       A、B幢-4层-4-4号                       商用                       556.71                       南房权证房房权证房权字第2016058**                       2016.2.4                       2016.6.28                               蒲柏阳                       A、B幢-3层-3-3号                       商用                       1286.27                       南房权证房权房权证房权字第2016058**                       2016.2.4                       2016.6.28                               蒲柏阳                       C幢-1层-1-1号                       成套住宅                       40.3                       南房权证房权字房权证房权字第2016058**                      2016.2.4                       2016.6.28                               蒲光辉                       D幢-1层-1-1号                       成套住宅                       54.27                       南房权证房权字第房权证房权字第2016058**                     2016.2.4                       2016.6.28                               蒲柏阳                       C幢23层23-1号                       成套住宅                       222.6                       南房权证房权字第2房权证房权字第2016058**                    2015.1.27                       2016.6.28                               蒲光辉                       D幢22层22-1号                       成套住宅                       110.76                       南房权证房权字第20房权证房权字第2016058**                   2016.2.4                       2016.6.28                               蒲光辉                       D幢22层22-6号                       成套住宅                       110.76                       南房权证房权字第201房权证房权字第2016058**                  2016.2.4                       2016.6.28                               蒲光辉                       D幢23层23-1号                       成套住宅                       203.78                       南房权证房权字第2016房权证房权字第2016058**/td>                  2016.2.4                       2016.6.28                               蒲柏阳                       附属房幢2层2-1号                       办公                       133.28                       南房权证房权字第20160房权证房权字第2016058**td>                  2016.3.22                       2016.6.28                宋建国分配情况：                            所有权人                       房号                       用途                       面积（平方米）                       备案登记号                       分配时间                       备案时间                       产权登记             时间                               宋青峰（宋建国之子）                       A、B幢-5层-5-8号                       商用                       411.58                       20136005060                       2013.6.5                       2013.7.23                       2016.1.25                               宋青峰                       A、B幢-4层-4-2号                       商用                       851.12                       20136005059                       2013.6.5                       2013.7.23                       2014.1.23                               宋青峰                       A、B幢-4层-4-3号                       商用                       405.03                       20162001421                       2016.2.5                       2016.6.13                       未登记                               宋青峰                       A、B幢-3层-3-4号                       商用                       758.44                       20162001425                       2016.2.5                       2016.6.13                       已登记                               姚素蓉（宋建国之妻）                       A、B幢-1层-1-2号                       商用                       1016.4                       20136005064                       2013.6.5                       2013.7.23                       2016.1.25                               吴国铁（转买人）                       C幢23层23-6号                       成套             住宅                       222.6                       20170000080                       2015.3.23                       2017.1.9                       未登记                               宋建国                       E幢-1层-1-6号                       成套             住宅                       54.48                       20162001396                       2016.2.4                       2016.6.13                       未登记                               宋建国                       AB2-1-1号                       成套             住宅                       67.06                                             2016.2.4                                             未登记                               宋青峰                       E幢18层18-6号                       成套             住宅                       111.18                       20162001428                       2016.2.5                       2016.6.13                       未登记                               宋青峰                       E幢18层18-1号                       成套             住宅                       111.18                       20162001427                       2016.2.5                       2016.6.13                       未登记                               宋青峰                       E幢19层19-1号                       成套             住宅                       204.55                       20162001429                       2016.2.5                       2016.6.13                       未登记                               宋青峰                       地下车库幢-1层-商业1号                       商用                       416                       20162001395                       2016.2.4                       2016.6.13                       未登记                               宋青峰                       地下车库幢-2层-商业1号                       商用                       416                       20162001431                       2016.2.5                       2016.6.13                       未登记                               宋建国                       附属房幢3层3-1号                       办公                       133.28                       20163003023                       2016.3.22                       2016.5.30                       未登记                其中，宋青峰A、B幢-4层-4-2号于2014年1月23日抵押贷款352万元；宋青峰A、B幢-5层-5-8号和姚素蓉A、B幢-1层-1-2号于2016年1月23日抵押贷款80万元和170万元。晨峰公司C幢23层23-6号和宋青峰E幢18层18-6号、E幢18层18-1号、E幢19层19-1号分别以价款712320元和344658元、344658元、634105元转卖与吴国铁和他人。 “金桂名苑”合伙项目宋建国、蒲文坤现金分配情况：                            姓 名                       时 间                       金额（万元）                       备 注                               宋建国                       2013.7.19                       200                       支票02468881                               2016.5.19                       50                                                     蒲文坤                       2013.7.19                       200                       支票05707398                               2016.5.19                       50                                      “金桂名苑”合作开发项目未分配财产如下：                            编号                       用途                       面积                       编号                       用途                       面积                               AB-1-1                       住房                       52.58                       AB-2-4                       住房                       112.78                               AB-4-4                       住房                       112.78                       AB-10-4                       住房                       112.78                               AB-11-4                       住房                       112.78                       AB-12-4                       住房                       112.78                               AB-14-4                       住房                       112.78                       AB-15-4                       住房                       112.78                               AB-16-4                       住房                       112.78                       AB-17-4                       住房                       112.78                               C负1-2                       住房                       113.57                       C负1-3                       住房                       112.51                               C负1-4                       住房                       112.51                       C负1-5                       住房                       114.71                               C10-1                       住房                       84.56                       C22-1                       住房                       84.56                               D负1-2                       住房                       11.04                       D负1-3                       住房                       108.33                               D负1-4                       住房                       108.33                       D-1-3                       住房                       108.33                               D-1-4                       住房                       108.33                       D-9-2                       住房                       110.04                               D-22-2                       住房                       110.04                       D-22-3                       住房                       108.22                               D-22-4                       住房                       108.33                       D-22-5                       住房                       110.04                               E负1-4                       住房                       108.74                       E负1-5                       住房                       110.46                               E1-3                       住房                       108.74                       E1-4                       住房                       108.74                               E1-5                       住房                       110.46                       E2-4                       住房                       108.74                               E3-4                       住房                       108.74                       E4-4                       住房                       108.74                               E9-1                       住房                       111.18                       E9-4                       住房                       108.74                               E11-1                       住房                       111.18                       E18-5                       住房                       110.46                               2-84                       车位                                             2-85                       车位                                                     2-86                       车位                                             2-87                       车位                                                     2-88                       车位                                             2-89                       车位                                                     2-90                       车位                                             2-91                       车位                                                     2-92                       车位                                             2-93                       车位                                                     2-94                       车位                       子母车位                       2-95                       车位                       子母车位                               2-96                       车位                       子母车位                       2-97                       车位                                                     2-98                       车位                                             2-99                       车位                                                     2-100                       车位                                             2-101                       车位                                                     2-102                       车位                                             2-103                       车位                                                     2-104                       车位                                             2-105                       车位                                                     2-106                       车位                       子母车位                       2-107                       车位                                                     2-108                       车位                                             2-109                       车位                                                     2-110                       车位                                             2-111                       车位                                                     2-112                       车位                                             2-114                       车位                                                     2-115                       车位                                             2-116                       车位                                                     2-117                       车位                                             2-118                       车位                                                     2-119                       车位                                             2-120                       车位                                                     2-121                       车位                                             2-122                       车位                                                     2-123                       车位                                             2-124                       车位                                                     2-125                       车位                                             2-126                       车位                                                     2-127                       车位                                             2-129                       车位                                                     2-130                       车位                                             2-131                       车位                                                     2-132                       车位                                             2-133                       车位                                                     2-134                       车位                                             2-135                       车位                                                     2-137                       车位                                             2-139                       车位                                                     2-140                       车位                                             2-141                       车位                                                     2-142                       车位                                             2-143                       车位                                                     2-144                       车位                                             2-145                       车位                                                     2-146                       车位                                             2-147                       车位                                                     2-148                       车位                                             2-149                       车位                                                     2-150                       车位                                             2-151                       车位                                                     2-152                       车位                                             2-153                       车位                                                     2-154                       车位                                             2-155                       车位                                                     2-156                       车位                                             2-157                       车位                                                     2-158                       车位                                             2-159                       车位                                                     2-160                       车位                                             2-161                       车位                                                     2-162                       车位                                             2-163                       车位                                                     2-164                       车位                                             2-167                       车位                                                     2-168                       车位                                             2-169                       车位                                                     2-170                       车位                                             2-171                       车位                                                     2-172                       车位                                             2-174                       车位                                                     2-175                       车位                                             2-176                       车位                                                     2-177                       车位                                             2-178                       车位                                                     1-1                       车位                                             1-2                       车位                                                     1-3                       车位                                             1-4                       车位                                                     1-5                       车位                                             1-6                       车位                                                     1-7                       车位                       子母车位                       1-8                       车位                       子母车位                               1-9                       车位                       子母车位                       1-10                       车位                                                     1-11                       车位                                             1-13                       车位                                                     1-14                       车位                                             1-15                       车位                                                     1-16                       车位                                             1-17                       车位                                                     1-18                       车位                                             1-19                       车位                                                     1-20                       车位                       子母车位                       1-21                       车位                                                     1-22                       车位                                             1-23                       车位                                                     1-25                       车位                                             1-26                       车位                                                     1-27                       车位                                             1-28                       车位                                                     1-29                       车位                                             1-30                       车位                                                     1-31                       车位                                             1-32                       车位                                                     1-33                       车位                                             1-34                       车位                                                     1-35                       车位                                             1-36                       车位                                                     1-37                       车位                                             1-38                       车位                                                     1-39                       车位                                             1-40                       车位                                                     1-41                       车位                                             1-42                       车位                                                     1-43                       车位                                             1-44                       车位                                                     1-45                       车位                                             1-46                       车位                                                     1-47                       车位                                             1-48                       车位                                                     1-49                       车位                                             1-50                       车位                                                     1-51                       车位                                             1-52                       车位                                                     1-53                       车位                                             1-54                       车位                                                     1-55                       车位                                             1-56                       车位                                                     1-57                       车位                                             1-58                       车位                                                     1-59                       车位                                             1-60                       车位                                                     1-61                       车位                                             1-62                       车位                                                     1-63                       车位                                             1-64                       车位                                                     1-65                       车位                                             1-66                       车位                                                     1-67                       车位                                             1-68                       车位                                                     1-69                       车位                                             1-70                       车位                                                     1-71                       车位                                             1-72                       车位                                                     1-73                       车位                                             1-74                       车位                                                     1-75                       车位                                             1-76                       车位                                                     1-77                       车位                                             1-78                       车位                                                     1-79                       车位                                             1-80                       车位                                                     1-81                       车位                                             1-83                       车位                                                     1-83                       车位                                             179                       车位                                                     180                       车位                                             181                       车位                                                     182                       车位                                             183                       车位                                                     184                       车位                                             185                       车位                                                     186                       车位                                             187                       车位                                                     188                       车位                                             189                       车位                                                     190                       车位                                             191                       车位                                                     192                       车位                                             193                       车位                                                     194                       车位                                             195                       车位                                                     196                       车位                                             197                       车位                                                     198                       车位                                             199                       车位                                                     200                       车位                                             201                       车位                                                     202                       车位                                             203                       车位                                                     204                       车位                                             205                       车位                                                     206                       车位                                             207                       车位                                                     208                       车位                                             209                       车位                                      2013年5月23日和2014年9月24日，晨峰公司分别收取“金桂名苑”项目管理费100万元和50万元，共计150万元。 何正乾、蔡元平退出合伙后，宋建国、蒲文坤未履行返还其投资款义务，该二人遂于2016年4月11日向本院提起诉讼，并于2016年4月19日向本院提出财产保全申请。次日，本院作出（2016）川1321民初1425号民事裁定，裁定对晨峰公司开发的“金桂名苑”项目C幢负一楼2、3、4、5号房屋各一套，C幢6楼1号一套，C幢16楼2号一套，C幢22楼1号一套，D幢负一楼2、3、4号各一套，D幢一楼3、4号各一套，D幢6楼1号一套，D幢14楼4、5号各一套，D幢16楼5号一套，D幢22楼2、3、4、5号各一套，E幢负一楼4、5号各一套，E幢一楼3、4、5号各一套，E幢二楼3、4、5号各一套，E幢三楼4号一套，总计30套房屋予以查封，查封期限为三年。2016年5月20日，晨峰公司自愿以其开发“金桂名苑”项目A幢九楼1、2号各一套，B幢8楼2号一套，B幢九楼2、3号各一套，B幢2楼4号一套，B幢15楼4号一套，B幢16楼4号一套，B幢17楼4号一套，E幢4楼4号一套提供担保，请求解除对其开发的“金桂名苑”项目C幢6楼1号一套，C幢16楼2号一套，C幢22楼1号一套，D幢14楼4、5号各一套，D幢16楼5号一套，D幢22楼2、5号各一套，E幢二楼5号一套的查封，本院经审查作出（2016）川1321民初1425号之一民事裁定，裁定对晨峰公司开发的“金桂名苑”项目A幢九楼1、2号各一套，B幢8楼2号一套，B幢九楼2、3号各一套，B幢2楼4号一套，B幢15楼4号一套，B幢16楼4号一套，B幢17楼4号一套，E幢4楼4号一套，总计10套房屋予以查封，查封期限为三年；解除对晨峰公司开发的“金桂名苑”项目C幢6楼1号一套，C幢16楼2号一套，C幢22楼1号一套，D幢14楼4、5号各一套，D幢16楼5号一套，D幢22楼2、5号各一套，E幢二楼5号一套，总计9套房屋的查封。2016年5月27日，蔡元平、何正乾不服前述裁定，向本院提出复议申请。本院经审查，于2016年6月15日作出(2016)川1321民初1425号之三民事裁定，裁定解除对晨峰公司开发的“金桂名苑”项目D幢8楼1号、9楼1、2号、10楼1、2号，共计5套住房的查封；对晨峰公司开发的“金桂名苑”项目D幢14楼4、5号、16楼5号，E幢2楼5号、8楼3号，共计5套住房予以查封。并于2017年6月9日作出（2016）川1321民初1425号民事判决，判决宋建国、蒲文坤向何正乾、蔡元平支付退伙结算款9545000元及违约金1000000元，晨峰公司对前述款项承担连带清偿责任。宋建国、蒲文坤不服，提起上诉。 2017年3月5日，蒲文坤向宋建国发送短信“你看安排什么时间将所有借集资款的人、欠所有工程款的人、欠蔡元平、何正乾等所有欠款的人把他们的帐该清算的清算，清算后我们分担的我们各自分担。”、“如果谁不清算，谁不承担，由此产生的后果由谁承担。”、“你看什么时间，我好通知他们。”。 2017年4月12日，蒲文坤与宋建国就合伙开发建设的“金桂名苑”项目所涉问题的处理进行协商，协商的相关录音记录如下：蒲：“现在根据目前的情况，我想说几个方面：一方面是交出让金办手续问题；二方面是银行1186万到期的问题；三方面是税务税款的问题；四方面是关于你、我二人的问题；五方面是蔡元平、何正乾及项目上的问题。一方面关于出让金的问题，我现在还是那话我们一人拿一半钱把出让金交了，有法办不动产证，使其你我有法做事，整个小区的业主有法办证，不然后面会影响一大片，整个小区，这是一个想法；我的二一个想法，关于银行1186万，有两种途径。我曾经说过多次，一、现在的保证金、按揭款手续办了拿来扣，扣了扣不够的，把你、我的商业拿来做按揭，一人做几百万，利率4-5厘，外面几分，拿来解决银行剩余贷款的问题，还有欠其他一些钱的问题，这是我的第二个建议；三个建议，税务是一根高压线，碰不得，一碰损失大得很。我打一个简单的比喻，奇林房产的孔某某买的土地200多万一亩，税务95万一亩就拍卖了，它这个非歪带恶。那么也就是我刚才说的手续办了商业拿来做按揭，拿来解决这些问题。光这两项，我们二人至少要少损失200-300万，这是我的三个看法；第四一个看法，你、我两个的问题，一、求同存异，二、换位思考。为什么这么说，目前，你说我鼻子，我说你眼窝，最终谁对谁错，谁损失大谁损失小，我想各有各的看法，各有各的想法，当然两个争论的焦点也在这里。那么，我为什么要说求同存异，换位思考？我在这里题外的说一句，在我们两个没有扯之前，你宋总摸着良心说一下，这个项目里里外外我做的多还是做的少？当然这都是过去了的事情，我现在也不说这些话了。为什么成了现在这样，一句话就是在钱上面。我们的焦点也就在这里。作为我的看法，你这里集资款也好，钢材款也好，我是负有连带责任的，你这里1-2千万元。那么我为什么说换位思考，你这里看作是我的，售房部借的这个钱，所以这个话我为什么一直没有说，我一直一只眼睛睁着，一只眼睛闭着，如果这个事情一扯，对大家都不好。所以为什么最终总结关于你、我们两个，就目前的这些情况，我为什么总结八个字，求同存异，换位思考？我说的对与错，一、你自己也可以想一下；二、也可以方方面面了解一下。那么这是我的四个看法。第五一个看法，关于蔡元平、何正乾，那么我认为，不继续打官司，和解，叫他们少钱，打下去两败俱伤：一、经济上要受损失；二、名誉上要受损失。这是关于蔡元平、何正乾的事。那么关于这个项目，我的认为，该面对的要面对，该解决的要解决，逐个处理解决。因为这个项目不一定得亏，也不一定得赚，这个项目在亏赚之间徘徊，那么我的意思是面对，处理解决这一系列的问题，不要往破产上面想。那么对于我刚才说的这五点，如果我们能达成共识，一、每人将少损失300—500万元；二、名誉上没有好大的损失；三、尽量法院没得传票。对于我刚才说的以上这几点，我们两个能达成共识尽量达成共识”，宋：“现在为什么我们有矛盾，为什么有意见，就因为我在攀枝花的时候，你给我发短信说我负责50%税款，你负责50%税款，如果不把这个事情办到，所有的责任，所有的后果都由不交钱的人负责。”。蒲：“反正我还是那一个观点，为了你的利益，为了我的利益，为了你的名誉，为了我的名誉，为了整个金桂名苑的利益，的名誉，对于我刚才提说的五点再次请你三思而后行。至于今天晚上我们能谈拢就更好，我们不能谈拢，我还是那么说，走第二条路，找中间人，找律师，在协商协调不成的情况下，再说走第三条路，反正这些天我也把我的观点说了，今天上午我在税务局的会议室我也把我的观点说了，今天晚上把我的观点也说了。我首先的观点是走和谈之路，一没有名誉损失，二没有经济损失，三对于整个金桂名苑项目及业主都是好事。那么在这样一个过程当中，我还是先头说的，从目前来说，根据我以上五点意见，至少每人节约200-300万元。如果我们继续走下去，一我们名誉受损失，金桂名苑及其业主受损失；二我们两个至少损失300-500万元！至于说，我刚才说的是危言耸听也好，我说的是真心话也好，我还是那话，请你好好思考我今天晚上说的这五点意见，当然我说的你采不采纳都是你的权利，你的义务，各自都有选择的权利。听与不听，你要行使你的什么权利，我也不能阻挡你，我要行使我的什么权利，你也不能阻挡我。最终我要说的一句话就是，请你针对我开始说的这五点意见慎重考虑。”。宋：“第二个，何正乾可以和谈，根据实际情况降低价，只是何正乾给了本金，适当考虑一下，蔡元平我的意见是不能再考虑，我也没有什么考虑的，从良心说他只收了本金，从刘某某那里买过来多给了20万元。我们之间前面的事情你看怎么办，你已经选择了第三条路。蔡元平的事情没法了。可以和谈，我建议给何正乾考虑考虑，蔡元平没法，因为何正乾可能已经知道。我们两个之间的事情你已经采取了第三条路，就取决于你了。”。蒲：“那么我说的第二点，从出让金到税款，也就是换句话在2016年年底，我们两个不说很好，也不说很坏，该做工作，该推进的工作，我们俩个都在做起走，那么分歧的焦点就是出让金、税款。这里我也顺便说一下税款，我也曾说过的，这些天我到税务局去，所里的也好，稽查局的也好，局里的也好，6个人当着说的，如果这几十万交了，后面什么话都好说，没有后果，我刚才说了，所里的，征管的，稽查局的，局里的，这四方面的人共同议定的这一个税款，我后面如何面对，我怎么面对？那么说到税务这一块，刚才我不是说了交80万，我是当着那么多人说了，叫我怎么面对，我怎么处理？这是其一；其二：3月22日税务局给我打电话，说他们要完成任务，叫我们交200万后，关于我们汇算的问题、稽查的问题，他们以这样的一个理由向局里反映，前提就是交200万。银行这里现在同意扣保证金，同意把我们的房产拿来做按揭，一人去按揭几百万，是不是就解决问题，是不是就是利润，这些工作我都去做了。现在已经是十几个官司了，如果我们继续下去，还有二三十个官司等着我们的，也像我刚才说的，我们这样继续走下去每人要损失300-500万元。如果我说错了，你来喷我两爬口水，我揩都不揩。”、“难道你这些问题是我引起的吗？关于你的集资款是我引起的吗？你的钢材款是我引起的吗？再换一句话说，你该尽你的义务，我该尽我的义务，我们两个现在就扯到这样的一个问题，对不对？一个是集资款的问题，二个是钢材款的问题，三个就是说该钱的问题。对于钢材款也好，集资款也好，不是我刚才说了的吗，我们责、权、利都是一样的，谁该承担，谁不该承担，为什么在此之前我从来没有说过，我就怕闹矛盾，我就怕九十九步都走了，就差这一步，对不对，倒过来又说，项目上的这个这里面也还有我的一半嘛，就退一万步说，影响你是好大，我说句不好听的话，这是你把我逼上梁山的。那么今天晚上我们就拿这样一个事情来说，我们换一个位置，那么就像我刚才说的再说句不好听的话，你只是看到我这里拿去出去，那么你没有看到我是有连带责任的，为了这个事情，我经常都在说，我没有办法平静，我说了好多次把收据收回来把它作废，事情把它了了。那么就为出让金，就为税款，我既然在税务局说税款我们一人一半，后面确实是80万税款这一个事，因为我确实无法交代了，我是忍无可忍了，我才给你发的短信”。宋：“我没有说你错，陈述事实，没有说你错。”。蒲：“我听到有点寒心！当然各有各的认为，但是最终有事实、有证据、有真相、有数据、有东西摆在那里，那个东西是白的就是白的，是黑的就是黑的。”。宋：“我没有任何意见，既然你都保全了、查封了，你想怎么了就怎么了，因为这个权利在你手上，对不对？你想怎么分就怎么分，你想怎么卖就怎么卖，我没意见，你想怎么处理就怎么处理，也是我的原因给你造成重大损失、影响，这个权利在你手上。”。蒲：“你说到这个，如果是我错了的，我错了的我向你承担责任。”。宋：“那你算账、了账，你随时都可以，看你怎么算都可以，就是那么回事，只有那么大个东西，也好算，据实结算就对了，只要能过的去，免得又费精力，又费精神划不着，操心、操劳的，还不如吃那个低保的还舒服些，如果我是像蔡元平、何正乾那样可能早在几年前就扯开了，这么多年你说见利忘义，当然各有各的说法。我是这样认为，你是那样认为，这个不能强求，人总是认为自己是对的，自己是正确的。”。蒲：“事实在那里。”。宋：“自有公道。”。蒲：“事实在那里、依据在那里。”。宋：“你看还有什么没有？”。蒲：“没有了。”。 蒲文坤、宋建国与蔡元平、何正乾合伙协议纠纷上诉一案，二审法院在审理过程中，在“金桂名苑”社区民警的组织下，双方当事人（宋建国委托谢东林参加）达成“用金桂名苑目前的房屋、车位抵偿债务，何正乾、蔡元平自愿放弃100万元违约金”意向性协议。2017年10月24日，蒲文坤通过手机向宋建国发送短信，内容为：“宋建国请你在何正乾那里领取关于蔡元平、何正乾退伙案于2017年10月18日达成的调解协议书并签字盖章向中院提交。否则所有造成的一切后果由你一人承担。”。宋建国最终未在调解协议上签字，二审法院调解未果，于2018年1月31日作出判决：驳回上诉，维持原判。随后，何正乾、蔡元平向本院申请强制执行。本院在执行过程中于2018年11月2日、4日和12月22日委托淘宝网司法拍卖平台拍卖“金桂名苑”宋建国、蒲文坤未分配的登记在晨峰公司名下的房屋，其中AB幢2-2-4号、二单元17-4号和E幢3-4号房屋，买受人何某某、徐某和敬某某分别以373800元、381600元和345510元人民币最高价竞得，其余的房屋拍卖流拍，其中，以流拍价合计2405380元抵偿蔡元平部分债务（具体为：AB幢2-15-4房屋343440元、E幢1-3房屋341550元、1-4房屋341550元、C幢-1-3房屋351360元、-1-4房屋351360元、D栋-1-3房屋338310元、-1-4房屋337810元），以流拍价合计4167909元抵偿何正乾部分债务（具体为：AB幢2-16-4房屋343440元、E幢-1-4房屋339570元、-1-5房屋344970元、1-5房屋346950元、2-4房屋343530元、18-5房屋340929元、C幢-1-2房屋354690元、-1-5房屋358200元、D栋-1-2房屋343620元、-1-3房屋338310元、1-4房屋337910元、22-3房屋371430元），不足部分由宋建国、晨峰公司、蒲文坤继续清偿。前述拍卖房屋以及以流拍价抵债房屋合计金额为8429249元，平均单价为3183元/平方米。 2019年4月8日，在本院的组织下，蔡元平、何正乾的委托代理人与蒲文坤达成执行和解协议，内容为：1、应执行的标的款10545000元，已执行“金桂名苑”项目24套房款8431629元，下欠未执行标的款2113371元；2、执行费92824元；3、评估费102680元；4、诉讼费47535元；5、滞纳金471672元（截止2019年4月8日），以上合计2828082元。蔡元平、何正乾同意由蒲文坤与宋建国、晨峰公司各承担1414041元，蒲文坤已分别向蔡元平和何正乾支付525175元和888866元，双方的权利义务已履行完毕。 另查明，蒲文坤与宋建国、晨峰公司以及第三人姚素蓉、宋青峰合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2018年1月10日立案后，经审理，于2018年6月11日作出(2018)川1321民初350号民事判决，判决：一、留存于四川省晨峰房地产开发有限公司的合伙财产[未销售的住房及车位（详见本案查明事实部分清单）、银行余额及未收按揭款、物业管理费、应收未接房业主购房尾款]归原告蒲文坤和被告宋建国共有。该共有财产用于清偿合作开发建设“金桂名苑”项目所产生的合伙债务；二、宋建国在本判决发生法律效力后十日内支付蒲文坤欠款1289094.6元及利息（利息的计算方法：以本金35万元为基数，以自2017年7月31日起；以本金60万元为基数，自2018年1月8日起；以本金20万元为基数，自2018年1月22日起均至清偿之日止，按年利率24%标准进行计算。）。四川省晨峰房地产开发有限公司对前述款项承担连带清偿责任；三、宋建国与蒲文坤各自已分摊的债务（详见本案查明事实部分集资分摊表）由各自负责清偿；四、蒲文坤单独开发建设的“金桂名苑”AB幢一单元已结算终结，蒲文坤对该幢房屋享有处分权及对未处理的房屋享有所有权；五、宋建国与蒲文坤合作开发建设的“金桂名苑”项目已分配的房屋（详见本案查明事实部分的分配表）归各自所有，若留存于四川省晨峰房地产开发有限公司的合伙财产不能清偿合作开发建设“金桂名苑”项目所产生的合伙债务，宋建国与蒲文坤应以各自已分配的房产清偿合伙债务及各自分摊的债务，宋青峰在宋建国分配的财产上所形成的权利负担5643421元范围内承担连带清偿责任，姚素蓉在宋建国分配的财产上所形成的权利负担170万元范围内承担连带清偿责任；六、四川省晨峰房地产开发有限公司对宋建国、蒲文坤合伙开发建设“金桂名苑”项目债务承担全额清偿责任后，按照50%的比例分别向宋建国、蒲文坤追偿；七、蒲文坤对宋建国分摊的个人债务承担连带清偿的部分以及宋建国对蒲文坤分摊的个人债务承担连带清偿的部分，各自有权向对方全额追偿；八、留存于四川省晨峰房地产开发有限公司的合伙财产用于清偿宋建国分摊的个人债务的部分以及留存于四川省晨峰房地产开发有限公司的合伙财产用于清偿蒲文坤分摊的个人债务的部分，各自有权按照清偿额的50%向对方追偿。该判决已于2018年7月1日发生法律效力。 本院认为，案涉“金桂名苑”项目除AB幢一单元外，系宋建国、蒲文坤合伙挂靠晨峰公司开发建设，宋建国与蒲文坤系“金桂名苑”项目的实际权利享有者和义务的承担者。根据《民法总则》第一百二十条“民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”以及第一百二十七条“民事主体享有法律规定的其他民事权利和利益。”之规定，以及双方合同约定“任何一方不履行本协议约定的义务，给其他合伙人造成损失的，其他合伙人有权就实际造成的损失要求违约方进行赔偿”，本案争议焦点一：宋建国是否侵害了蒲文坤的利益。首先，宋建国、蒲文坤作为“金桂名苑”项目的合伙人，应当本着对合伙人互相负责的态度积极开展工作。从双方的短信交流来看，蒲文坤明确告知宋建国“欠蔡元平、何正乾等所有欠款的人把他们的帐该清算的清算，清算后我们分担的我们各自分担。如果谁不清算，谁不承担，由此产生的后果由谁承担。”，但宋建国以其他理由未予配合清算，蒲文坤遂于2018年1月10日提起结算诉讼，结算后，宋建国未履行人民法院已经发生法律效力的判决确定的义务“宋建国在本判决发生法律效力后十日内支付蒲文坤欠款1289094.6元及利息”；其次，宋建国、蒲文坤作为“金桂名苑”项目的合伙人，应当本着对债权人负责的态度积极履行义务。各合伙人就应当以其个人财产或合伙财产进行清偿，某一合伙人怠于清偿个人债务，根据《民法通则》第三十五条规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。”，必然会殃及其他合伙人。蔡元平、何正乾合伙协议纠纷一案中，各方当事人已达成以房抵债的协议，但宋建国放弃在调解达成的“用金桂名苑目前的房屋、车位抵偿债务”的协议上签名，致使以房抵债以及申请人放弃违约金、滞纳金的目的不能实现，从而进入执行程序，给蒲文坤造成了执行费、评估费、滞纳金等损失；第三，强制执行的房屋、车位系登记在晨峰公司名下，而宋建国为实际控制人，造成房屋被依法拍卖，最终以流拍价抵偿了债务，给其他合伙人造成了房屋价差损失。综上，宋建国不作为的行为，已确实给蒲文坤造成了损失。对于损失的计算，应当以拍卖房屋的价差为准。虽蒲文坤主张按其与宋建国两人之前议定的销售均价4176元/平方米计算房屋价值，但该均价系二人主观作价，难免脱离市场客观实际，鉴于案涉房地产项目共计588套房屋，已销售550套，已销售房屋占比93.5%，故以已销售房屋的均价3902元/平方米计算房屋价值较为适宜。由于宋建国、蒲文坤对拍卖房屋各自享有一半的权利，故前述损失应当减半计算。具体为1285637元〔（3902元/平方米-3183元/平方米）×2648.26平方米+92824元（执行费）+102680元（评估费）+471672元（滞纳金）〕。 本案争议焦点之二，晨峰公司、姚素蓉、宋青峰是否为本案适格当事人问题。 虽宋建国、蒲文坤与晨峰公司之间系法律上的“挂靠”与“被挂靠”关系，但案涉“金桂名苑”被依法执行的财产登记在晨峰公司名下，且属于宋建国、蒲文坤共同享有的财产，而宋建国系晨峰公司法定代表人，宋建国具有双重身份，宋建国的不作为行为，致使登记在晨峰公司名下的财产蒲文坤没有处理权，故案涉损失与晨峰公司存在法律意义上的因果关系，故晨峰公司应对蒲文坤的损失承担连带责任。 案涉登记在姚素蓉、宋青峰名下的所涉“金桂名苑”房产属于分配给宋建国的个人财产。同时，由于宋青峰已将A、B幢-4层-4-2号、-5层-5-8号抵押贷款352万元、80万元；姚素蓉已将A、B幢-1层-1-2号抵押贷款170万元；宋青峰已将E幢18层18-6号、E幢18层18-1号、E幢19层19-1号转卖1323421元。故宋青峰、姚素蓉应在宋建国分得的财产中设定的权利负担范围内对宋建国的债务承担连带责任。 综上所述，原告的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告宋建国在本判决生效后十日内赔偿原告蒲文坤损失人民币1285637元，被告四川省晨峰房地产开发有限公司对前述款项承担连带责任； 二、被告宋青峰在宋建国分配的财产上所形成的权利负担5643421元范围内对本判决第一项确定的款项承担连带清偿责任（已承担的部分应在权利负担5643421元范围内予以扣减）； 三、被告姚素蓉在宋建国分配的财产上所形成的权利负担170万元范围内对本判决第一项确定的款项承担连带清偿责任（已承担的部分应在权利负担170万元范围内予以扣减）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16370元，减半收取计8185元，由被告宋建国、四川省晨峰房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 员 王琳琅 二〇一九年十月十日 法官助理 向明思 书 记 员 杜睿漪