安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖06民终1025号 上诉人（原审原告）：周士田，男，1943年6月25日出生，汉族，户籍地内蒙古呼伦贝尔市，经常居住地安徽省淮北市。 委托诉讼代理人：周恒元（周士田女儿），女，1984年12月29日出生，汉族，住河南省襄城县。 委托诉讼代理人：李振华，安徽亚星律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淮北市第四人民医院，住所地安徽省濉溪县韩村镇小胡孜。 法定代表人：李红兵，该医院党支部书记。 委托诉讼代理人：张少春，淮北市烈山区烈山镇法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：刘发学，淮北市烈山区烈山镇法律服务所法律工作者。 上诉人周士田因与被上诉人淮北市第四人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省淮北市烈山区人民法院（2019）皖0604民初727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人周士田及其委托诉讼代理人周恒元、李振华,被上诉人淮北市第四人民医院的委托诉讼代理人张少春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周士田上诉请求：撤销一审判决，依法改判淮北市第四人民医院赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等合计204662元，并承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.淮北市第四人民医院存在如下过错：未如实告知手术内容及风险，没有逐层缝合，手术不当造成脂肪液化影响愈合，抗炎治疗不持续，发现脂肪液化未妥善处理造成伤口裂口，二次缝合简单粗糙造成腹疝，误诊其患有糖尿病。一审判决对上述过错未予认定明显错误；2.徐州医学院司法鉴定所鉴定结果明显错误，一审法院未重新鉴定，从而认定诊疗行为与腹疝形成无因果关系错误；3.一审判决酌定淮北市第四人民医院退还医疗费10000元，明显过低。 淮北市第四人民医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 周士田向一审法院起诉请求：1.判决淮北市第四人民医院赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等合计202735元；2.诉讼费、送达费等均由淮北市第四人民医院承担。 一审法院认定事实：2016年4月14日，周士田因上腹疼痛入住淮北市第四人民医院治疗，被诊断为急性胃穿孔、弥漫性腹膜炎、感染性休克、糖尿病等，当日行胃穿孔修补术。2016年4月27日拆线时切口裂开，后行腹部切口二期缝合术，2016年5月9日出院。周士田支付医疗费23574.65元，并购买白蛋白支出7150元。2017年10月13日，在淮北市第四人民医院支出医疗费65元。2018年1月19日，在淮北市第四人民医院支出工本费45元。 2017年12月4日至2018年1月10日，周士田在首都医科大学附属北京朝阳医院住院治疗，被诊断为腹壁疝、不完全性肠梗阻、单侧腹股沟疝（左）等，2017年12月13日行腹壁疝人工材料修补术+肠粘连松解+引流术。周士田支出医疗费63328.17元，并购买白蛋白支出2210元。 2018年4月13日-26日，周士田在淮北矿工总医院治疗，被诊断为缺铁性贫血，腹股沟斜疝胃穿孔修补术后、肺部感染等，支出医疗费6889.2元。 2018年10月1日-2日，周士田在淮北矿工总医院治疗，被诊断为左侧嵌顿性腹股沟斜疝，缺铁性贫血，骨髓增生异常综合症，支出医疗费2071.5元。 2018年10月6日-9日，周士田在淮北矿工总医院治疗，被诊断为缺铁性贫血，骨髓增生异常综合症，腹股沟斜疝，胃穿孔，过敏性皮炎，支出医疗费3781.28元。 2018年10月10日，周士田在淮北矿工总医院支出医药费283.59元，2018年10月22日，周士田在淮北矿工总医院支出医药费595.48元，2018年11月5日，周士田在淮北矿工总医院支出医药费258.12元，2018年11月12日，周士田在淮北矿工总医院支出医药费303.27元。 2016年5月19日、6月21日、8月6日、10月12日、12月28日、2017年2月5日、4月28日、7月5日、9月29日、11月17日、2018年3月26日，周士田在濉溪县小湖卫生院治疗，支出医疗费2394元。2016年6月2日、6月10日、2018年4月20日，周士田在淮北市姓缘大药房购药支出1895元。 周士田向一审法院提供了2017年11月至2018年1月其与井秋梅经宿州至哈尔滨至牙克石，四平东至北京，北京至宿州至家里的交通费票据计1896.5元；提供2018年4月14日、2018年4月21日、25日淮北至小湖孜车票三张计24元；另提供未标注日期的定额20元的车票20张。 2018年5月8日，安徽亚星律师事务所委托安徽至正司法鉴定中心对周士田伤残等级进行鉴定，对误工期、营养期、护理期进行评定。结论为周士田之腹部损伤为十（X）级伤残，周士田伤后误工90-120日、伤后护理75-90日、伤后营养75-90日。周士田支出鉴定费1300元，提供车票计26元。 周士田向一审法院起诉后，申请对淮北市第四人民医院的诊断治疗是否存在过错，其过错与周士田的损害后果之间是否存在因果关系，以及（过错）关系程度进行司法鉴定，征得双方同意，一审法院委托徐州医学院司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：淮北市第四人民医院的诊疗行为存在一定过错，上述过错与患者腹壁疝形成无因果关系。周士田提出异议，徐州医学院司法鉴定所对鉴定意见进行了进一步说明。周士田支出鉴定费9600元，交通费230元。周士田不服，申请重新鉴定，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，向周士田发出举证通知，要求其七日内提出证据证明徐州医学院司法鉴定所的鉴定存在需要重新鉴定的法定事由，周士田逾期未能提供。 一审法院认为，周士田因胃穿孔到淮北市第四人民医院住院治疗，术后出现腹壁疝，经双方当事人同意，一审法院委托徐州医学院司法鉴定所对医院的诊疗行为是否存在过错，其过错与周士田的损害后果之间是否存在因果关系，以及（过错）关系程度进行司法鉴定，结论为淮北市第四人民医院的诊疗行为存在一定过错，上述过错与患者腹壁疝形成无因果关系。周士田不能举证证明徐州医学院司法鉴定所的鉴定存在需要重新鉴定的法定事由，且淮北市第四人民医院不同意重新进行司法鉴定，对周士田重新鉴定的申请，不予准许。依据徐州医学院司法鉴定所的鉴定结论，淮北市第四人民医院的诊疗行为与患者腹壁疝形成无因果关系，因此对周士田要求淮北市第四人民医院赔偿各项损失的诉讼请求，不予支持。鉴于淮北市第四人民医院的诊疗行为存在一定过错，应当酌情减免部分医疗费用，酌定淮北市第四人民医院退还周士田医疗费10000元。判决：一、淮北市第四人民医院于判决生效后十日内退还周士田医疗费10000元；二、驳回周士田的其他诉讼请求。案件受理费4341元，由周士田负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。周士田提交证据：哈尔滨医科大学住院病案一份，拟证明周士田在哈尔滨医科大学附属医院住院治疗，检查其并未患有糖尿病，淮北市第四人民医院诊断其患有糖尿病系误诊。 淮北市第四人民医院发表质证意见如下：对上述证据的真实性无异议，对证明目的有异议，不能证明淮北市第四人民医院存在误诊，仅凭一次检查，不能认定其是否患有糖尿病。 本院经审核认证如下：该证据不能达到证明目的，不予认定。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点是：淮北市第四人民医院应否赔偿周士田医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等合计202735元。 《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定，患者依据侵权责任法第五十四条主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。从上述法律及司法解释规定可以得出，医疗损害责任纠纷案件适用过错归责原则，患者应当举证证明其到医疗机构就诊、受到损害、医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据。如无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，可以提出医疗损害鉴定申请。本案中，周士田上诉称，淮北市第四人民医院存在未如实告知手术内容及风险、没有逐层缝合、手术不当造成脂肪液化影响愈合、抗炎治疗不持续、发现脂肪液化未妥善处理造成伤口裂口、二次缝合简单粗糙造成腹疝、误诊其患有糖尿病等过错，但均未提供充分证据予以证明。周士田上诉称，徐州医学院司法鉴定所鉴定结果明显错误，一审法院未重新鉴定，从而认定诊疗行为与腹疝形成无因果关系错误。根据审理查明的事实，周士田在一审诉讼中申请对淮北市第四人民医院的诊疗行为是否存在过错、过错与其损害后果之间是否存在因果关系及过错关系程度鉴定，一审法院征得双方同意，委托徐州医学院司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为淮北市第四人民医院的诊疗行为存在一定过错，该过错与患者腹壁疝形成无因果关系。周士田不服，申请重新鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。因周士田不能提供证据证明徐州医学院司法鉴定所的鉴定存在上述需要重新鉴定的法定情形，故一审法院未予准许其重新鉴定申请，并无不当。周士田上诉称，一审判决酌定淮北市第四人民医院退还医疗费10000元明显过低。根据审理查明的事实，周士田因上腹疼痛入住淮北市第四人民医院治疗，被诊断为急性胃穿孔、弥漫性腹膜炎、感染性休克、糖尿病等，当日行胃穿孔修补术，拆线时切口裂开，后行腹部切口二期缝合术，周士田支付医疗费23574.65元。一审判决根据本案具体案情及鉴定结论，酌定淮北市第四人民医院减免部分医疗费用，退还周士田医疗费10000元，并无不当。 综上所述，周士田的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4341元，由上诉人周士田负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 静 审判员 化启武 审判员 王冬宁 二〇一九年十月三十日 书记员 杨倩倩 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。