贵州省赤水市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0381民初2586号原告：赤水市鸿运建材有限责任公司，住所地贵州省赤水市万莲路工业园区，统一社会信用代码：9152038106579981OR。法定代表人：盛孟清，执行董事。委托诉讼代理人：薛昌杰，贵州舸林（赤水）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘莉，贵州舸林（赤水）律师事务所实习律师。被告：绵阳化建水泥制品厂德阳分厂，住所地四川省德阳市旌阳区工业集中发展区天台山路与沱江路交汇处西北角，统一社会信用代码：91510600089894919P。负责人：江道文。被告：段绍明，男，1975年6月17日生，汉族，住四川省德阳市旌阳区，原告赤水市鸿运建材有限责任公司（简称赤水鸿运公司）诉被告绵阳化建水泥制品厂德阳分厂（简称绵阳化建德阳分厂）、段绍明买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赤水鸿运公司的委托诉讼代理人薛昌杰、刘莉，被告绵阳化建德阳分厂的法定代表人江道文到庭参加诉讼。被告段绍明经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告赤水鸿运公司向本院提出诉讼请求判令：1、被告支付预拌混凝土款426761元；2、被告支付逾期支付预拌混凝土款资金成本按逾期支付额×逾期月度×2%计算至支付完毕为止，暂从2017年1月15日计算至2019年8月31日止为：269104.96元；3、被告支付违约金50000元；4、被告支付律师代理费30000元；5、被告承担本案与诉讼相关的一切费用。事实与理由：被告绵阳化建德阳分厂、段绍明承接贵州赤天化纸业股份有限公司一期厂房屋面项目后，向原告提出要求供应预拌混凝土，原告与被告于2016年9月1日签订《预拌混凝土供应合同》，原告在合同签署后依约向被告全面履行了合同义务，然而被告却未完全履行自己的合同义务。至2017年1月15日双方确认被告欠原告预拌混凝土款426761元。截止起诉之日，原告多次催促并给予合理履行期限，要求被告支付预拌混凝土款和违约金及资金占用费，被告却以各种理由推脱、搪塞。被告的行为已经构成违约，理应承担相应的民事责任。请求人民法院依法判决支持原告的诉讼请求。被告绵阳化建德阳分厂辩称：我方没有承建赤天化纸业项目，公司也没有在原告处购买过混凝土，也未向原告支付混凝土款，原告称向我公司开具了发票，但我公司没有收到原告开具的发票。被告段绍明在答辩和举证期限内未向法院提交书面答辩意见和举证材料，开庭时又无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果自行承担。本院经审理认定事实如下：2019年9月1日，原告赤水鸿运公司（乙方）与被告绵阳化建德阳分厂（甲方）签订《预拌混凝土供应合同》，约定由原告向被告承建的赤天化纸业一期厂房屋面项目供应预拌混凝土，合同主要约定：工程地点为贵州赤天化纸业股份有限公司厂区内；供应范围：工程基础、主体、总坪及主体外零星部分建设工程所用混凝土，供应总量以实际供应量为准；结算方式：双方约定，本工程按月并按乙方实际车次运送票单量办理进度结算。每月28日前，甲乙双方核对上月26日至本月25日混凝土供应量及货款，作为货款支付依据。混凝土付款办法：（1）本工程按混凝土累计浇筑量付款，砼总量每浇筑至200立方甲方将所有砼款在三日内一次性支付予乙方，如因甲方不能按时付款，影响混凝土生产计划的安排的供应，其责任由甲方负责。（2）混凝土浇筑完毕五日内，甲乙双方办理完所有结算手续，且甲方按本合同约定将砼总款全部付清时，乙方交付工程相关资料。（3）若甲方逾期支付（包含进度款），需承担资金成本，资金成本按逾期额*逾期月度*4%计算，未满15天按半个月计算，超过15天未满1月，按1月计算；争议解决方式：甲、乙双方因合同发生争议时，应及时协商，协商不成时，则任何一方有权向供方所在地法院提起诉讼，因此发生的诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担；违约与索赔：甲方违反本合同中规定的付款办法或有其他违约行为，甲方应从违约之日起按欠付价款额支付每天百分之二的违约金；附则：乙方向甲方提供的发票额不作为乙方已收款实际金额的依据。甲方项目负责人：段绍明，项目负责人有权在本工程中签署供应计划表、结算、结账单、付款协议等合同文件和补充协议。甲方指定段绍明向乙方签发“预拌混凝土订货单”，作为甲方向乙方出据的供货通知，并将作为双方履行合同及办理结算所需的凭证。甲方指定段绍明与乙方预决算人员核定的砼结算量，作为双方办理结算的依据。原告赤水鸿运公司在合同乙方处由委托代理人李文涛签字并加盖公司合同专用章，被告绵阳化建德阳分厂在合同甲方处加盖公司合同专用章，被告段绍明在合同甲方委托代理人处签字确认。合同签订后，原告按照合同约定向被告指定工程地点供应混凝土，被告绵阳化建德阳分厂指定的项目负责人被告段绍明在原告出具的混凝土供货清单上签字确认，累计确认产生混凝土款为642768元。其中，2016年10月25日的供货清单确认支付货款100000元，2016年12月25日的供货清单确认支付货款200000元。原告最后一次出具结算清单的日期为2017年1月15日，该供货清单上载明：截止本月15日累计欠款426761元，双方经办人在供货清单上签字确认。另查明：2018年10月15日，原告赤水鸿运公司（甲方）与贵州舸林（赤水）律师事务所（乙方）签订委托代理协议，主要内容为：乙方接受甲方的委托，指派薛昌杰律师为委托人诉绵阳化建水泥制品厂德阳分厂支付预拌混凝土款合同纠纷一案中，一审诉讼阶段的委托代理人；根据《遵义市律师协会律师行为收费指导费准》的相关规定，本案委托代理费双方约定为3万元，甲方必须按约定交纳委托代理费；该代理费于协议签订之日起两个月内支付。赤水鸿运公司、贵州舸林（赤水）律师事务所均在协议上加盖印章。该协议签订后，贵州舸林（赤水）律师事务所收取了原告委托代理费30000元并向其开具了增值税发票。本院认为：原告赤水鸿运公司与被告绵阳化建德阳分厂均是具有民事行为能力的法人，可以通过自己单独实施或者与他人一起共同实施民事法律行为。原告与被告绵阳化建德阳分厂共同协商，自愿签订《预拌混凝土供应（付款）合同》，是双方的真实意思表示，符合《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条第一款“民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立”的规定，是有效的民事法律行为。合同内容和形式没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的，受法律保护”和第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，双方均应按合同约定履行自己的义务。合同签订后，原告按约定向被告绵阳化建德阳分厂供应混凝土，履行了合同义务。经双方结算，原告于2017年1月15日与被告绵阳化建德阳分厂指定的项目负责人被告段绍明确认尚欠混凝土款金额为426761元。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，合同中明确约定：被告绵阳化建德阳分厂的项目负责人为段绍明，其有权在本工程中签署供应计划表、结算、结账单、付款协议等合同文件和补充协议。并指定其与原告预决算人员核定的砼结算量，作为双方办理结算的依据。被告绵阳化建德阳分厂在合同上加盖公司合同专用章予以确认，故被告段绍明属被告绵阳化建德阳分厂指定的工作人员，其在供货清单上确认尚欠混凝土款属履职行为，该结算属有效结算，结算的混凝土款项应由被告绵阳化建德阳分厂承担支付责任，被告段绍明不承担支付责任，对原告要求被告段绍明支付混凝土款的诉讼请求，本院不予支持。被告绵阳化建德阳分厂未按约定支付混凝土款，违反了合同约定。现原告起诉要求被告支付尚欠混凝土款426761元，符合合同法第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”、第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款”的规定和合同约定，本院予以支持。对于被告绵阳化建德阳分厂辩称其没有按合同承建赤天化纸业项目，也没有在原告处购买过混凝土：原告均是按合同约定的工程地点供应混凝土，并由被告绵阳化建德阳分厂指定的项目负责人确认供应量及货款，视为原告向被告绵阳化建德阳分厂供应混凝土，应由其承担支付混凝土款的义务，且其是否承建涉案项目是另一法律关系，不影响混凝土款的支付，对其辩称理由本院不予以采信。对于被告绵阳化建德阳分厂辩称其未向原告支付混凝土款，也未收到原告开具的发票：被告绵阳化建德阳分厂指定的项目负责人段绍明与原告在供货清单上确认已支付货款累计300000元，原告也对该笔款项的支付予以认可，本院予以确认。而对其是否收到原告开具的发票，并不影响混凝土款供应量的确认和混凝土款的支付。对其辩称理由本院不予采信。被告绵阳化建德阳分厂未按合同约定支付混凝土款，已经构成违约，应当按照合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定承担违约责任。双方在合同中约定：被告违反本合同中规定的付款办法应从违约之日起按欠付价款额支付每天百分之二的违约金。现原告自愿调整为要求被告一次性支付违约金50000元，其请求符合合同法第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定和合同约定，系其对诉讼权利的放弃，本院予以支持。对于原告要求被告以尚欠混凝土款为基数，按月利率2%计算支付从2017年1月15日至2019年8月31日的资金成本269104.96元的诉讼请求：虽然合同中约定，若逾期支付需承担资金成本，资金成本按逾期额×逾期月度×4%计算。现原告也自愿调整按月利率2%计算，但原告已要求被告支付违约金，资金成本的实质也是违约造成的损失，根据合同法第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少其请求过分过于造成的损失”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”的规定，原告关于资金成本的请求过分高于造成的损失，且被告绵阳化建德阳分厂对原告的诉讼请求均予以抗辩，故原告的该诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。关于原告要求被告承担律师代理费30000元的诉讼请求，合同中约定：双方因合同发生争议时，协调不成时发生的诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担。原告与贵州舸林（赤水）律师事务所签订委托代理协议，约定原告应支付律师代理费30000元，由薛昌杰律师作为一审诉讼代理人，薛昌杰律师依约出庭，与事实相符，但因原告的诉讼请求过高，且未得到法院的支持，由此导致其律师代理费过高部分应由原告自行承担，为了避免扰乱市场秩序并遵循公平原则，本院酌情支持10000元律师代理费，由被告绵阳化建德阳分厂承担。被告段绍明经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果，应由其自行承担，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案适用缺席判决。为此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一、二款、第一百五十九条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定，判决如下：一、被告绵阳化建水泥制品厂德阳分厂在本判决生效后十日内支付尚欠原告赤水市鸿运建材有限责任公司的预拌混凝土款426761元及违约金50000元，共计476761元；二、被告绵阳化建水泥制品厂德阳分厂在本判决生效后十日内支付原告赤水市鸿运建材有限责任公司因本次诉讼产生的律师代理费10000元；三、驳回原告赤水市鸿运建材有限责任公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已减半收取的案件受理费5779元，由原告赤水市鸿运建材有限责任公司承担1779元，被告绵阳化建水泥制品厂德阳分厂承担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  何政江二〇一九年十月二十五日书记员  胡 涛