辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终10161号上诉人（原审被告）：沈阳重机重矿机械设备制造有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：元钢，系该公司总经理。委托诉讼代理人：侯冰，辽宁陆安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐嘉辰，男，1964年9月16日出生，汉族，住沈阳市。上诉人沈阳重机重矿机械设备制造有限公司因与被上诉人徐嘉辰劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初7000号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳重机重矿机械设备制造有限公司上诉请求：撤销一审民事判决第二项、第三项，同意一审判决第一项，即同意给付被上诉人2018年10月至2019年4月的工资。事实和理由：上诉人与被上诉人是非全日制用工关系，被上诉人从事设备安装工作，有安装工作就来上班，没有安装工作则在家休息。根据,《劳动合同法》规定，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议，且终止用工时，用人单位不向劳动者支付经济补偿金。故被上诉人无权要求上诉人支付其未签劳动合同二倍工资差额及经济补偿金。且被上诉人系主动提出离职也不符合法律规定的应当支付经济补偿金的情形。徐嘉辰辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。徐嘉辰向一审法院起诉请求：1.判令沈阳重机重矿机械设备制造有限公司给付2018年10月-2019年4月工资共计12000元;2.判令给付解除劳动合同经济补偿金3600元;3.判令给付未签订劳动合同双倍工资差额26400元，三项共计42000元。一审法院认定事实：徐嘉辰于2018年3月14日经招聘入职沈阳重机重矿机械设备制造有限公司从事机械设备安装工作，双方未签订书面劳动合同书。徐嘉辰的工资标准为2200元/月，交通补助10元/日，自2018年10月起沈阳重机重矿机械设备制造有限公司拖欠徐嘉辰工资未发，2019年4月3日徐嘉辰以拖欠工资、眼睛受伤无钱治疗为由口头向沈阳重机重矿机械设备制造有限公司提出离职，次日即不再到沈阳重机重矿机械设备制造有限公司上班。同月29日徐嘉辰到沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳重机重矿机械设备制造有限公司支付未签合同双倍工资、拖欠工资、经济补偿金等，被仲裁部门以不符合受理条件为由不予受理。之后徐嘉辰来一审法院提起民事诉讼。一审法院认为，劳动者有取得劳动报酬的权利，用人单位应当按照劳动合同约定和国家法律规定向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案徐嘉辰离职时沈阳重机重矿机械设备制造有限公司未支付其2018年10月至2019年4月期间工资，沈阳重机重矿机械设备制造有限公司对该事实不表异议，一审法院对此予以确认。对于拖欠工资数额，沈阳重机重矿机械设备制造有限公司主张根据徐嘉辰出勤情况确定为8386.6元，徐嘉辰对沈阳重机重矿机械设备制造有限公司提供的考勤表及主张的应发工资数额无异议，一审法院确定沈阳重机重矿机械设备制造有限公司拖欠徐嘉辰的工资数额为8386.6元。徐嘉辰要求沈阳重机重矿机械设备制造有限公司给付该工资，合理有据，一审法院予以支持。徐嘉辰据此要求沈阳重机重矿机械设备制造有限公司给付其解除劳动合同经济补偿金3600元，沈阳重机重矿机械设备制造有限公司以拖欠职工工资属实，但已向职工作出说明、承诺于今年六月补发、已获职工同意为由抗辩不同意给付徐嘉辰解除劳动合同经济补偿，该抗辩缺乏法律依据，我国《劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；故无论是沈阳重机重矿机械设备制造有限公司拖欠徐嘉辰工资还是未为徐嘉辰缴纳社会保险费，徐嘉辰均有权提出解除劳动合同，并依照劳动合同法第四十六条规定，要求沈阳重机重矿机械设备制造有限公司支付其经济补偿，徐嘉辰该项诉求于法有据，一审法院予以支持，依照《劳动合同法》第四十七条规定，按徐嘉辰在沈阳重机重矿机械设备制造有限公司单位工作的年限，每满一年支付一个月工资，不满六个月支付半个月工资标准计算，徐嘉辰自2018年3月14日入职沈阳重机重矿机械设备制造有限公司，至2019年4月4日离职，工作年限为1年20天，其离职前十二个月平均工资为2057.30元，沈阳重机重矿机械设备制造有限公司应当支付徐嘉辰的经济补偿即为2057.30元×1.5年=3085.95元。关于徐嘉辰要求沈阳重机重矿机械设备制造有限公司给付其未签订书面劳动合同二倍工资的诉求，我国劳动合同法规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资。沈阳重机重矿机械设备制造有限公司主张已由徐嘉辰填写《应聘人员信息登记表》，该表中记载有徐嘉辰工资标准、工作岗位等信息，故具备了劳动合同性质，不同意支付徐嘉辰未签合同双倍工资。经审查，该《应聘人员信息登记表》只记载有徐嘉辰基本信息，并无关于用人单位名称、住所和法定代表人、劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等要件内容，既未确定双方劳动关系，又未固定双方权利义务，故不具备书面劳动合同的功能，不能认定其具有劳动合同性质。沈阳重机重矿机械设备制造有限公司因未与徐嘉辰签订劳动合同应依法承担相应的法律责任，即自2018年4月14日起至2019年2月期间向徐嘉辰支付二倍的工资，数额为徐嘉辰入职后实发工资和未发的应发工资数，合计为22362.10元。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十八条第（二）、（三）项、第四十六条第一款、第三款、第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、沈阳重机重矿机械设备制造有限公司于本判决发生法律效力后三日内给付徐嘉辰拖欠的2018年10月至2019年4月3日期间工资8386.60元。二、沈阳重机重矿机械设备制造有限公司于本判决发生法律效力后三日内给付徐嘉辰解除劳动合同经济补偿3085.95元。三、沈阳重机重矿机械设备制造有限公司于本判决发生法律效力后三日内给付徐嘉辰未签订书面劳动合同二倍工资差额22362.10元。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元由沈阳重机重矿机械设备制造有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出的不应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金的上诉请求。上诉人主张被上诉人因眼睛疼痛主动提出离职，且双方为非全日制用工关系，有安装工作就来上班，没有安装工作则在家休息，故上诉人不应支付补偿金。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应承担不利后果。”本案中，上诉人虽主张被上诉人系眼睛疼而主动提出离职，但其没有提供有效证据予以证明，被上诉人对此亦予以否认，主张系上诉人拖欠其工资而提出离职。且在二审庭审过程中，上诉人对拖欠被上诉人工资的事实并无异议，故上诉人应当承担举证不能的不利后果。因此，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张不应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。本案中，上诉人主张双方属于非全日制用工关系，可以订立口头协议，故不应支付未签订劳动合同二倍工资差额。对于该主张上诉人没有提供有效证据证明，被上诉人对该主张亦予以否认。且从上诉人提供的考勤记录中可知被上诉人在2018年4月至2019年4月期间，每个月仅休息少数几天，不符合非全日制用工的情形，故上诉人应当承担举证不能的不利后果。因此，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述,沈阳重机重矿机械设备制造有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳重机重矿机械设备制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 宏审判员 刘风霞审判员 孙晓芳二〇一九年十月二十二日法官助理王斌书记员谢媛