重庆市第五中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)渝05刑终749号原公诉机关重庆市南岸区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈海东，男，1993年3月26日出生，住重庆市北碚区。2012年7月31日因犯盗窃罪被云南省昆明市五华区人民法院判处有期徒刑一年；2013年9月17日因犯盗窃罪被云南省昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2015年1月14日因犯盗窃罪被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑八个月；2015年9月22日因犯盗窃罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑二年十个月；2019年1月15日因犯盗窃罪被重庆市江北区人民法院判处有期徒刑八个月，同年5月15日刑满释放。2019年5月15日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，同日被刑事拘留，同月24日被逮捕，现羁押于重庆市南岸区看守所。指定辩护人杨丹，北京天驰君泰（重庆）律师事务所律师。重庆市南岸区人民法院审理重庆市南岸区人民检察院指控被告人陈海东犯盗窃罪一案，于2019年7月11日作出（2019）渝0108刑初592号刑事判决。原审被告人陈海东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,于2019年9月19日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派检察员范江华、检察员助理王应甲出庭履行职务，上诉人陈海东及其指定辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市南岸区人民法院认定，2018年8月13日凌晨2时许，被告人陈海东到位于重庆市渝中区“重庆天地商区”花房子餐厅，通过该店两扇玻璃门缝隙进入餐厅内，从收银盒中盗走现金1600元。所获赃款被其挥霍。2018年9月28日凌晨2时许，被告人陈海东到位于重庆市南岸区丹回路的“如恩小炒馆”，以上述相同方式进入该餐馆，从收银台内盗走现金2300元。所获赃款被其挥霍。同年5月15日，民警在重庆市江北区看守所将服刑完毕的被告人陈海东抓获。归案后，被告人陈海东如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有经一审质证确认的抓获经过、情况说明、前科刑事判决书、释放证明、现场指认笔录、监控视频的视听资料、认罪认罚具结书，被害人李某、赵某的陈述，被告人陈海东的供述等证据予以证实。重庆市南岸区人民法院认为，被告人陈海东以非法占有为目的，采用秘密方式窃取公民价值3900余元的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。陈海东曾因盗窃罪被多次判处有期徒刑，刑满释放后五年内又重新犯罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应依法从重处罚。归案后，陈海东能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，同时自愿认罪认罚，亦可依法从轻处罚。公安机关在情况说明中，虽然提及被告人陈海东的本次犯罪系在其前罪服刑期间发现，但并无具体的证据予以证明，且未做实质性的侦查行为，因此，不能确认为刑法第七十条所规定的“判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决”的情形。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：一、被告人陈海东犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元;二、责令被告人陈海东分别退赔被害人赵某被盗财物1600元，被害人李某被盗财物2300元。上诉人陈海东及其指定辩护人对一审判决认定的盗窃罪的事实和证据均无异议，提出陈海东本次犯罪属于在前罪所判刑罚执行完毕前被发现的漏罪，应与前罪所判处刑罚实行并罚的上诉理由和辩护意见。重庆市人民检察院第五分院认为，陈海东犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，对于本次一审认定的两起盗窃罪事实，陈海东在前罪执行完毕前均未向司法机关供述，侦查机关系经过特勤提供线索，在陈海东归案后，经侦查确认系陈海东所为，不构成犯罪事实的有效发现，故不属于在前罪所判刑罚执行完毕前被发现的漏罪，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明陈海东犯盗窃罪的事实与一审判决认定的一致。另查明，2018年8月13日凌晨2时许，上诉人陈海东到位于重庆市渝中区重庆天地商区花房子餐厅，通过该店两扇玻璃门缝隙进入餐厅内，从收银盒中盗走现金1600元。同月17日，被害人赵某到重庆市公安局渝中区分局化龙桥派出所报警，称通过查看花房子餐厅的监控，发现8月13日凌晨2时许，有一男子通过店内大门门缝进入店内，从收银箱内盗窃了2500元后逃逸。重庆市公安局渝中区分局于同日立案。2018年9月28日凌晨2时许，被告人陈海东到位于重庆市南岸区丹回路的如恩小炒馆，以前述相同方式进入该餐馆，从收银台内盗走现金2300元。被害人李某于当日到重庆市公安局南岸区分局花园路派出所报警，称发现如恩小炒馆放置于收银台抽屉内的现金3400余元被盗。重庆市公安局南岸区分局于次日立案。后陈海东因于2018年6月至9月在重庆市江北区和北碚区多次盗窃，被重庆市公安局江北区分局于2018年10月1日刑事拘留，同年11月7日被逮捕，并于2019年1月15日被重庆市江北区人民法院判处有期徒刑八个月，刑期自2018年10月1日起至2019年5月15日止。案发后，办案民警先后调取了如恩小炒馆监控和花房子餐厅监控，2019年5月14日重庆市公安局南岸区分局花园路派民警通过技术手段锁定犯罪嫌疑人系陈海东，通过内网核对，得知陈海东正在江北区看守所服刑，并将在第二日释放，办案民警遂于2019年5月15日将刑满释放的犯罪嫌疑人陈海东抓获。陈海东到案后，如实供述了本案犯罪事实。上述事实，有经一审质证确认的立案决定书、拘留证、抓获经过、情况说明、前科刑事判决书、释放证明、监控视频的视听资料，被害人李杰、赵琴的陈述以及二审期间公安机关新出具的情况说明，上诉人陈海东的供述等证据予以证实。本院认为，上诉人陈海东以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。陈海东系累犯，依法应从重处罚；鉴于陈海东有坦白情节，依法从轻处罚。对于陈海东及其指定辩护人所提陈海东本次犯罪系漏罪，应与前罪实行并罚的上诉理由及辩护意见，经查，陈海东实施本案两起盗窃行为均发生在重庆市江北区人民法院判决宣告以前，被公安机关发现的时间也在前罪所判刑罚执行完毕以前，根据《中华人民共和国刑法》第七十条的规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。”故应对前后两罪实行并罚，本院对陈海东及其指定辩护人的前述理由及意见予以采纳，对重庆市人民检察院第五分院的意见，本院不予采纳。根据二审期间的新证据查明的新事实，本院对一审判处陈海东的刑罚予以调整。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第七十条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持重庆市南岸区人民法院（2019）渝0108刑初592号刑事判决第二项，即责令被告人陈海东分别退赔被害人赵某被盗财物一千六百元，被害人李某被盗财物二千三百元；二、撤销重庆市南岸区人民法院（2019）渝0108刑初592号刑事判决第一项，即被告人陈海东犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元；三、上诉人（原审被告人）陈海东犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元，合并重庆市江北区人民法院（2019）渝0105刑初15号刑事判决对其犯盗窃罪，判处的有期徒刑八个月，并处罚金三千元，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月1日起至2019年12月15日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  尹 华审 判 员  余 勇审 判 员  唐龙飘二〇一九年十月二十一日法官助理  张晓威书 记 员  陈婧洋