山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民终3019号上诉人（原审被告）：夏周恒，男，1991年3月12日出生，汉族，住山东省枣庄市台儿庄区。委托诉讼代理人：徐晨光，山东京杭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张建英，女，1959年6月2日出生，汉族，住山东省枣庄市台儿庄区。被上诉人（原审原告）：马学敏，男，1957年4月3日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。二被上诉人共同委托诉讼代理人：王祥稳，山东王祥稳律师事务所律师。原审被告：华海财产保险股份有限公司，住所地为山东省烟台市开发区长江路28号。负责人：赵小鸣，经理。委托诉讼代理人：朱政，男，该公司员工。上诉人夏周恒因与被上诉人张建英、马学敏及原审被告华海财产保险股份有限公司（以下简称华海保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省枣庄市台儿庄区人民法院（2019）鲁0405民初99号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。夏周恒上诉请求：1.撤销一审判决，对伤残等级等项目重新组织鉴定后依法改判或发回重审；2.诉讼费、上诉费、鉴定费均由张建英、马学敏负担。事实和理由：1.本案中伤残等级鉴定报告严重违反规定，不具有法律效力。因为按照《中华人民共和国道路交通安全法》第四十条第二款规定，当事人因交通事故致残的，在治疗终结后，应当由具有资格的伤残鉴定机构评定伤残等级。本案鉴定时间是在治疗终结之前，此时张建英、马学敏的内固定物均未去除，不应当进行鉴定。《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案鉴定时对于张建英、马学敏的治疗效果是否稳定的问题也没有相关治疗机构出具意见。故该鉴定报告不能作为判决依据；2.从客观事实来看，本案鉴定结论明显与事实不符。鉴定得出张建英为9级伤残、马学敏为10级伤残。但是张建英、马学敏二人却正常生活、工作，夏周恒亲眼看到二人出院后驾驶车辆，二人行动不受影响。该鉴定结论还对护理期作出了认定。故该鉴定结论与事实严重不符；3.该鉴定违反法定程序。鉴定时没有通知夏周恒到场，该鉴定结论不能作为有效证据使用。故上诉人请求重新组织对二人的伤残等级及其他项目进行鉴定。综上，请求二审法院依法支持夏周恒的上诉请求。张建英、马学敏辩称，一审委托的鉴定机构是由三方当事人共同抓阄选定的，且鉴定结论作出时被上诉人已经受伤四个月，远超出司法实践中在受伤三个月进行鉴定的普遍要求。二被上诉人住院35天，出院后伤情基本稳定，治疗终结。在此情况下三方共同委托鉴定机构进行鉴定。夏周恒的上诉请求没有事实及法律依据。一审判决作出后华海保险公司已支付了全部款项。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。华海保险公司陈述意见为，对一审判决内容无意见。张建英、马学敏向一审法院起诉请求：1.依法判令夏周恒、华海保险公司赔偿二原告医疗费等各项损失280499元；2.本案诉讼费用由夏周恒、华海保险公司承担。一审法院认定事实：2018年11月9日10时许，被告夏周恒驾驶鲁Ｄ×××××号小型轿车沿黄邱村村村通公路由东向西行驶至台儿庄区张山子镇黄邱村西路段（国道206南650公里+1700米）事故地点时，与同方向由东向西往南转弯的原告马学敏驾驶的电动自行车相碰撞，造成原告马学敏及乘坐电动自行车的张建英受伤受伤，车辆部分损坏。该事故经台儿庄区交通警察大队认定，夏周恒负事故的主要责任，马学敏承担此事故的次要责任，张建英无责任。被告夏周恒系肇事车辆的车主，该车投保于被告华海保险公司。张建英受伤后在徐州矿务集团第二医院住院治疗35天，支出医疗费51350元。经山东金剑司法鉴定中心鉴定，张建英的伤残等级为九级；后续治疗费用（内固定取出）评估建议为12000-14000元；护理期建议为90日，伤后营养期建议为90日；二次手术后护理期建议为30日，二次手术后营养期限建议为30日；住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理。张建英因本次鉴定支出鉴定费3300元。张建英住院及休息期间由其女儿马玲及女婿罗情勇进行护理。马学敏受伤后在徐州矿务集团第二医院住院治疗35天，支出医疗费44168元。经山东金剑司法鉴定中心鉴定，马学敏的伤残等级为十级；后续治疗费用（内固定取出）评估建议为7000-9000元；护理期建议为90日，伤后营养期建议为90日；二次手术后护理期建议为30日，二次手术后营养期限建议为30日；住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理。马学敏因本次鉴定支出鉴定费3300元。张建英住院及休息期间由其女儿马玲及女婿罗情勇护理，马学敏住院及休息期间由其女儿马维维及女婿刘青进行护理。原告另因本次事故支出部分交通费。事故发生后，被告夏周恒为原告垫付医疗费53000元。一审法院认为，公民依法享有健康权，侵害他人健康权的，应当承担民事责任。被告夏周恒驾驶机动车与马学敏发生交通事故并致马学敏及张建英受伤，经交警部门认定夏周恒负事故的主要责任，马学敏负事故次要责任，张建英无责任，因夏周恒驾驶的事故车辆在被告华海保险公司投保交强险，且事故发生在保险期间内，原告所受的损失应首先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿，超出交强险限额部分再由夏周恒按照80%的比例予以赔偿。被告夏周恒已为原告垫付的医疗费53000元应与其承担的赔偿数额相折抵。经审理确认，原告张建英依据鉴定结论等所主张的医疗费51530元、住院伙食补助费1050元（30元/天×35天）、营养费3600元（30元/天×120天）、误工费6874元(154天×44.64元/天)、护理费16740元、残疾赔偿金65188元（16297元/年×20年×20%，按照山东省2019年农村居民人均纯收入标准计算）、鉴定费3300元、后续治疗费13000元，要求合理，计算得当，符合法律规定，且由其所举证据能够予以证实，该院予以支持。原告主张的交通费1000元，酌情支持600元；主张的精神损害抚慰金5000元，酌情支持2000元。原告马学敏依据鉴定结论等所主张的医疗费44168元、住院伙食补助费1050元（30元/天×35天）、营养费3600元（30元/天×120天）、护理费16740元、残疾赔偿金89680元（47200元/年×19年×10%，按照江苏省2019年城镇居民人均纯收入标准47200元/年计算19年）、鉴定费3300元、后续治疗费8000元，要求合理，计算得当，符合法律规定，且由其所举证据能够予以证实，该院予以支持。马学敏主张的误工费17402元，经审查，原告马学敏未提供劳动合同，其提供工资单、扣发工资证明不足以证明马学敏的实际误工损失，且马学敏已退休，其主张误工费该院不予支持。马学敏主张的交通费1000元，酌情支持600元；主张的精神损害抚慰金5000元，酌情支持1000元。综上所述，原告张建英、马学敏损失总额为332020元，华海保险公司在交强险限额内应负担120000元，超出部分赔偿款212020元由被告夏周恒按80%比例承担，即为169616元，被告夏周恒已支付53000元折抵后应赔偿数额为116616元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告华海保险公司应自判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告张建英、马学敏医疗费、伤残赔偿金共计120000元；二、被告夏周恒应自判决生效之日起十日内赔偿原告张建英、马学敏医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费，后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计116616元；三、驳回原告张建英、马学敏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5508元，减半收取计2754元，原告张建英、马学敏负担354元，被告夏周恒负担2400元。二审中，双方当事人均未提供新证据。对于一审查明的事实，本院依法予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为，一审法院以山东金剑司法鉴定中心作出的鉴定意见书作为认定损失的依据是否正确。夏周恒主张该鉴定结论作出时张建英、马学敏的内固定物均未去除，属于治疗尚未终结，不应当进行鉴定。对此本院认为，张建英和马学敏于2018年11月9日住院，治疗35天后出院。夏周恒主张2019年3月5日进行鉴定时张建英和马学敏的治疗尚未终结，且鉴定的伤残等级与事实不符，但其并无证据予以证实。另外，夏周恒主张鉴定程序违法，并要求重新组织鉴定。对此本院认为，山东金剑司法鉴定中心是由三方当事人共同选定。夏周恒并无证据证实该鉴定结论具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故对其该项主张，本院亦不予支持。一审法院依据该鉴定结论认定各项损失数额并无不当，本院依法予以确认。综上所述,夏周恒的上诉请求不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5508元，由上诉人夏周恒负担。本判决为终审判决。审判长 王 锋审判员 邵明伟审判员 杨丽娜二〇一九年十月三十日书记员 张 婕