甘肃省徽县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1227民初814号 原告：莫某，住四川省遂宁市，现住徽县。 委托诉讼代理人：赵某，甘肃普宁律师事务所律师。 被告：徐某，住四川省遂宁市，现住徽县。 委托诉讼代理人:郭某，甘肃徽之音律师事务所律师。 原告莫某与被告徐某追索劳动报酬纠纷一案，本院于2019年8月21日受理后，2019年9月11日，徐某提出反诉。2019年10月11日，徐某向本院提出撤回反诉申请，本院于同日裁定准予撤回反诉。依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告莫某及其委托诉讼代理人赵某，被告徐某及其委托诉讼代理人郭某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告的诉讼请求：1、请求判令被告立即支付原告为被告贴地砖、瓷砖的手工钱50370元，并按同期贷款利率承担欠款利息至工钱还清之日；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告为四川老乡，又是亲戚，2016年4月，被告叫原告为其大包的的位××县新建楼房贴地砖和瓷砖，因是亲戚关系说是待我把活干完后再付工钱，我也没有说啥，大约在当年九月活干完后，总工钱是50370元，我向被告讨要，被告却说房屋漏水一直搪塞不给工钱。三年来，我每年都要向其数次讨要工钱，但其以各种理由搪塞至今分文未付。2019年8月，徽县城关镇司法所给我们调解了一次，但仍未果。综上所述，被告不讲信用，以房屋漏水为由而拒付我辛苦干活的血汗钱，房屋漏水是被告做防水的肖某的责任，与我贴砖的人没有任何关系，被告无理由拒付工钱的所为严重损害了原告的合法权益，特提起诉讼。 委托诉讼代理人的代理意见：一、根据庭审查明，原告在被告承包的南街三层自建楼上从事贴墙砖、地砖等工作，双方对此事实均予以认可。截止目前双方虽未进行结算，但这并不等于被告没有支付报酬的义务。根据《合同法》第二百六十三条规定“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付;工作成果部分交付的，定作人应当相应支付”。因此，本案原告在交付工作成果后（房屋已处于正常居住状态），被告有义务根据原告的工作量支付相应的报酬。二、原告干活的范围、面积及计算价格均具有充足的依据。1、原告在自己核算的清单中记载了干活的范围、面积，此范围和面积不仅系原告自述，还有两位施工人、测量人出庭作证。证人高某作为随同原告一起干活的工人，其对干活的范围与测量的范围、面积有清楚地认识，其个人所述与原告自行记载一致。因此，原告本人核算的干活范围及面积具有充足的依据。2、原告所干工程的计算标准，是按照原、被告之间最初的口头约定：“根据市场价格计算”，而原告提交的两份装修公司出具的市场价值报价单，同一类型的工程原告计算的工价与市场价格基本一致，甚至多项低于市场平均工价，结合常年从事贴砖、水泥活的证人高某的证言，足以证实原告对自己所干项目的单方计算标准具有合理的依据。3、被告陈述工程质量出现问题存在返工，被告未提交原告所干工程质量出现问题的任何证据。恰巧，被告提交的防水工人肖某出具的收条却证明了工程质量存在问题在于三次防水返工。因此，被告所述工程质量存在问题与原告所干活的范围无任何关联性，此辩驳不能就此否定原告干活的价值。三、被告起诉其已经支付了相应报酬，但其在开庭过程中未提交任何证据予以证明，原告方也从未收到被告给付的报酬，被告应当承担举证不能的后果。四、原告起诉未超过诉讼时效。证人高某出庭证明了其在向莫某索要报酬期间莫某打电话向被告徐某索要报酬的事实。开庭审理的过程中被告徐某也亲自陈述“在法院搬家这个阶段，城关镇司法所对双方进行过调解”，由此可见，原告一直在主张自己的权利，本案并未超过诉讼时效。综上所述，根据《合同法》规定，原告在依约履行承揽工作后，被告应当支付相应报酬，被告以双方未进行结算为由拒不支付原告报酬，是故意躲避债务的明确体现。双方虽未进行结算，但原告提交的计算单据，工程干活范围及市场价格都有一定的证据予以支持，因此，望法院依法审理，支持原告的诉求。 被告徐某辩称：一、原、被告之间系承揽法律关系中的工程施工劳务作业承包关系（民间俗称之为“揽活”、“包活”），并非雇佣关系。2014年5月，被告承包了位于××县房的建设工程，期间被告将房屋地砖及瓷砖的铺砖劳务作业工程分包给原告，由原告负责施工，双方口头约定：承包费单价按每平米70元计算，总面积大约500平方米，包工不包料，一边干活一边付承包费，如发现工程不合格自行返工并赔偿材料费。因此，原、被告之间属于劳务作业承包关系。二、原告未按照双方约定完成全部地砖及瓷砖的铺设，且工程质量验收不合格又拒绝继续履行保修义务，违反双方劳务作业承包合同约定，构成合同违约。原、被告就前述第一项劳务作业承包达成一致后，原告开始负责铺设地砖及瓷砖，然而，原告仅完成一部分地砖及瓷砖铺设后便无故停止施工并离场，导致施工逾期。随后，被告多次催促，但原告拒绝继续履行合同。被告实在没有办法，又将剩余铺砖工程发包给第三人曾某，支出8500元。工程结束后，经验收发现原告负责铺设的地砖存在漏水，而原告拒绝维修，被告只能找第三人肖某维修，支出7500元。另外，自原告承包起止其拒绝履行合同期间，被告已经分批次向原告支付承包费共计35000元。被告已经履行原告实际施工部分承包费付款义务，原告无权要求被告再支付承包费。三、原告关于支付50370元的诉讼请求已超过诉讼时效，请求法院依法查明并予以驳回。上述工程竣工于2015年12月，原告承包期间，被告已经分批次提前向原告支付了35000元承包费，其后原告未向被告主张过承包费，因此原告的诉讼请求已经超过了诉讼时效。 委托诉讼代理人的代理意见：一、原告主张的诉讼请求于法无据、证据不足，请求法院依法驳回。首先，原告未提供充分、有效的证据证明实际贴砖面积及单价。结合本案庭审及被告提交的照片、计算清单、市场单价及证人证言等证据，原告提供的计算清单系原告自己计算，原告提交的市场单价证明出具单位无相关资质。前述证据不符合《民事诉讼法》关于证据的要求，不具有证明力，无法证明原告主张的50370元手工钱，根据谁主张谁举证原则，原告应当因举证不能承担相应的不利后果。其次，通过被告提交的《收条》及证人证言显示，因原告负责承包的贴砖工程质量不合格且拒绝履行质量保修义务，被告重新委托肖某对不合格工程返工；因原告擅自离场，未按约定完成全部贴砖义务，被告将原告剩余未完成的贴砖工程重新发包给第三人曾某。原告的前述行为不仅构成违约，而且给被告造成损失。第三，根据原、被告当庭陈述显示，原告当庭承认原、被告双方之间并无书面合同，实际工程款支付方式为贴完一部分地砖、瓷砖，被告给付该部分工程款。该部分陈述与被告陈述一致。结合原、被告当庭陈述及证人证言已证明被告已经结清全部工程款。因此，被告没有给付原告手工钱的义务。二、原告诉讼请求已超过诉讼时效，法院应当不予支持。原告于2015年提前解除合同并撤离施工场地，原告未提供证据证明在此期间向被告主张过承包费。尽管原、被告双方于2019年8月在当地司法局进行调解，但调解时诉讼时效已经超过2年，且本次调解未达成一致，诉讼时效已经届满。因此，根据《民法通则》相关规定，原告的主张已经超过诉讼时效，法院应当不予支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告向本院提交的证据材料：第一组证据：1.施工工程照片2张；2.核算清单一份；用以证明原告所干工程的范围、面积及价格。被告质证意见：清单不属于原、被告双方结算，系原告单方结算，不予认可，房子至今未交工。第二组证据：1.陇南凯达工程有限责任公司单项计价市场价格表一份；2.华美装饰工程有限责任公司预算价格表一份；用以证明原告对其所干项目的计算价格与市场价格基本一致，甚至不高于市场价格，因此，原告对自己所干项目的单方计算标准具有一定的依据。被告的质证意见：与本案无关联性，不予认可，这两家公司没有市场价格的认定资质。第三组证据：1.证人高某（工程贴砖工人，干活面积现场测量工人）的证人证言2.证人彭某（干活面积现场测量工人）的证人证言，用以证明原告所干工程的范围、测量面积的真实性，以及所干项目的基本市场计价标准。 被告向本院提交的证据材料：1.肖某出具的收条，用以证明因原告承包的工程质量经验收不合格，且拒绝履行保修义务，导致被告返工的事实。2.曾某出具的收条，用以证明原告未按照双方约定全面履行铺设地砖义务构成违约，被告无奈又找他人返工的事实。原告的质证意见：第一份收条与本案没有关系；第二份收条有修改，真实性无法判定；对于未完成的工程不予认可，因为不在原告的施工范围，两份收条都达不到证明工程质量存在问题导致返工的目的。3.证人曾某的证人证言只能证明他给原告务工的事实。 本院审查认为，原告方提交的核算清单系原告单方面计算且未得到被告认可，从形式到内容均不具有证明力，本院不予采信；凯达公司、华美公司的价目表不具有有效认证资质，只可予以参考；施工照片和证人证言可以证实原告贴瓷砖等事实，与本案有关联的部分本院予以采信。被告提交的收条所载内容无法证明其证明目的，本院不予采信；证人证言与其他证据相互印证的部分，本院予以采信。 根据当事人陈述，结合以上证据和当事人质证意见，本院认定以下事实：2016年4月，被告承包了位于××县房的建设工程。原告和被告经口头协商，由被告将房屋地砖及墙面瓷砖的铺砖劳务作业工程分包给原告，由原告负责施工，完工后由被告向原告支付劳动报酬。因故，原告在未完成全部工作的情况下自行离场，又自行对其施工面积进行了测量，进行了单方面核算，但至今未得到被告的确认。工程至今是否进行了验收和结算，双方各执一词。原告以被告拖欠劳动报酬为由诉至本院，因此成讼。 又查明，原、被告双方的纠纷曾经徽县城关镇司法所调解，因最终未达成一致协议，司法所未做笔录和形成其他书面材料。 本院认为，本案的诉讼焦点有二：其一，本案是否超过诉讼时效？其二，被告是否存在向原告给付劳动报酬的义务？ 首先，关于诉讼时效问题。原告是否向被告索要过劳动报酬，双方均未提交证据证明。但在被告主张案涉工程尚未完工、验收和交付的情况下，案涉合同属于未约定履行期限的合同，那么，劳动报酬的给付期限也是没有确定的，因此，被告关于时效的抗辩理由依法不能成立。 其次，合法的合同关系受法律保护。原、被告口头协商后形成劳务合同关系。关于原告在被告承包的工程中进行了铺设瓷砖等相关工作，但工作未全部完成的事实，原、被告均无异议。因此，原告为被告提供了部分劳务后，未完成全部工作即擅自离开，在原、被告未对此违约责任进行约定的情况下，被告仍有义务按照原约定和原告的工作量向其支付相应的劳动报酬。 第三，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告自行对其施工面积进行了丈量和单价核算，认为被告应付其工费50370元，但未经被告确认和追认；被告主张已向原告支付了承包费35000元，已履行了付款义务，原告不予认可。没有其它证据加以佐证的情况下，以上事实均无法认定，原、被告均应承担举证不能的不利后果。原告的诉讼请求所依据的证据不足，本院不予支持，原告可在补强证据后另行主张。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条，第一百四十二条规定，判决如下： 驳回原告的诉讼请求。 案件受理费1059元，由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  丁红霞 人民陪审员  荣德秀 人民陪审员  马勇刚 二〇一九年十月二十九日 法官 助理  冯满平 书 记 员  田东阳