湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2801民初4036号原告：恩施州鑫宜德商贸有限责任公司。住所地：恩施市金桂大道**武陵国际装饰城******。统一社会信用代码：91422801MA487QRJ8L。法定代表人：杨德尚，公司总经理。委托诉讼代理人：周岩，湖北图盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭自力，湖北图盛律师事务所律师。被告：湖北慧聚太阳能电力股份有限公司。住所地。住所地：恩施市红庙经济开发区金桂大道会信用代码：914228006764619747。法定代表人：杨家殿，公司总经理。委托诉讼代理人：卢一舟，湖北勇鑫律师事务所律师。被告：张素琴，女，汉族，生于1963年12月23日，湖北建始县人，户籍登记地建始县业州镇业州大道**。现住红庙经济开发区金桂大道。公民身份号码：4228221963********。原告恩施州鑫宜德商贸有限责任公司（以下简称鑫宜德公司）与被告湖北慧聚太阳能电力股份有限公司（以下简称慧聚太阳能公司）、张素琴建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，于2016年9月21日适用简易程序公开开庭进行了审理，原告鑫宜德公司的法定代表人杨德尚及其委托诉讼代理人周岩、彭自力，被告慧聚太阳能公司的法定代表人杨家殿、被告张素琴到庭参加诉讼。审理中，原、被告均要求延期审理一个月，本案现已审理终结。原告鑫宜德公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款653352.14元并按未付工程款总额的1%的标准每天支付违约金。2、判令被告张素琴对上述款项承担连带责任。3、二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年6月19日，原告作为乙方与被告慧聚太阳能公司(甲方)协商签订《光伏系统安装、运维合作协议》，被告慧聚太阳能公司将其光伏系统安装、运维工程发包给原告，原告按施工方案施工，并对所辖区域内的光伏产品提供售前、售中及售后服务。双方在协议第三条约定工程款支付方式为：在进场施工前支付总项目款30%预付款，在乙方安装完成后甲方向乙方支付总项目款的60%的进度款，剩余10%尾款在并网调试完成后一次性由甲方支付给乙方，每延迟一天需额外支付应付款1%作为延期费。2018年9月27日双方签订《销售合同》作为协议的附件，原告为被告慧聚太阳能公司垫付海尔光伏组件、海尔逆变器共计价值155150元的货物，分别用于屯堡项目，黄金洞项目。双方签订协议后，原告按时按量完成了被告慧聚太阳能公司交给原告的屯堡、黄金洞、白杨坪等所有项目。2018年12月22日双方就工程款项进行对账如下：应付工程款为890525.14元，已付工程款340000元，未付工程款550252.14元。被告法定代表人杨家殿、张素琴在应付未付款项总明细表上签字确认并加盖了被告公章。此外在协议下另一项目（火车站还建小区马总49.14KW光伏电站项目），被告慧聚太阳能公司还应付原告103100元。以上共计653352.14元。被告张素琴为被告慧聚太阳能公司前法定代表人，现为公司最大股东及实际控制人，其并未按公司章程完成注册资本认缴任务，该协议是张素琴实际在指挥并享受相关利益，对未付工程款应承担连带责任。被告慧聚太阳能公司辩称，1、原告未按合同约定完工，被告不得已另请他方予以完工，给被告带来了26976元的直接损失，合同约定10%的尾款是在原告完工并网调试完成后才支付给原告，尾款的付款条件没有达成。2、被告支付440744.46元给原告，原告只开具了90744.46元的发票，还有35万没有开票，也导致被告为其垫付了56000元增值税。而且也违反了双方合同约定的原告应在7个工作日开具正规发票的约定，也应承担违约责任。3、火车站安装项目实际只有40KW,应付未付明细表却按50KW计算的价格，多计算了21000元，也应该予以扣除。故此可充分证明原告提供的应付未付明细表不是最终结算单，双方并没有对工程进行结算，实际是根据工程进度付款的一个工程进度表，被告要求进行竣工验收结算。4、协议约定1%的违约金过高，不符合法律规定，原告也存在没有按照约定完工、并网调试及7日内开具正规发票等多个违约行为，也应承担违约责任，双方均存在违约，应相互抵消。被告张素琴辩称，公司股东实际出资不到位的不应由个人承担责任，且所有行为均是代表公司，是职务行为，个人不应当承担责任。原告为证明自已的诉讼主张，向本院提交了被告公司营业执照、原、被告签订的《光伏系统安装、运维合作协议》、双方签字确认的光伏安装工程安装方案五份（白杨坪镇100KW光伏扶贫项目、咸丰黄金洞10KW分布式光伏发电项目、内蒙古包头市32KW分布式光伏发电项目、屯堡乡集中式150KW光伏电站项目以、火车站还建小区马总49.14KW光伏电站项目）。原、被告签订的《销售合同》、发货清单、应付货款确认函、火车站还建小区马总光伏项目增项材料明细、屯堡乡集中式150光伏电站增项明细。光伏项目安装过程中现场拍摄视频的图片及照片。火车站还建小区马总屋顶光伏项目安装验收报告。以及二被告签字盖章的《湖北慧聚太阳能电力股份有限公司应付款项及借调材料费用明细》、《湖北慧聚太阳能电力股份有限公司应付未付款项总明细》。上述证据证明原告已按协议安装完毕，并已经竣工验收、工程结算，实际交付使用，不存在价格、质量等方面的争议。被告慧聚太阳能公司为支持其抗辩理由，向本院提交了与原告的付款往来，开票明细表，被告与案涉工程中的内蒙古工程王总的微信聊天记录，被告单方制作的《鑫宜德2018年度工程决算表》，证明原告存在违约行为，未按协议约定时间开具发票、内蒙古工程不合格、火车站工程未完工，未完成工程部分交其他人完工等事项。被告张素琴为支持其抗辩理由，向本院提交了被告慧聚太阳能公司的验资报告，挂牌证书，证明其已实际出资。本院组织双方进行了举证质证，对各方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据将结合各方历次庭审陈述及其他证据，依照证据规则对其证明效力与目的进行综合分析认定。经审理查明，2018年6月19日，原告鑫宜德公司（乙方）与被告慧聚太阳能公司（甲方）签订《光伏系统安装、运维合作协议》一份。双方约定：由鑫宜德公司负责被告光伏产品的安装、维修，为被告所辖区域内的光伏产品提供售前、售中及售后服务。第三条“安装与运维酬金支付方式”约定：3.1项目酬金及清单的核算如下：（1）地面电）地面电站安装明细架、配件包、基础、汇流箱、搬运费、食宿费、施工费、售后运维、直流线、交流线、现场勘探、税费等12个项目的型号、单价）、（2）户用电站安装明细：（支架、配件包、基础、配电箱、搬运费、食宿费、施工费、售后运维、直流线、交流线、现场勘探、其他、税费等13个项目的型号、单价）。（3）、运输费用：0.7元/公里。（4）双方协商最终成交价格：50千瓦以上含50千瓦地面电站安装价格为￥2.0元/瓦，50千瓦以下用户电站安装价格为￥2.1元/瓦。3.2（2）支付方式：安装进度支付：在进场施工前支付总项目款30%预付款，在乙方安装完成后甲方向乙方支付总项目款的60%进度款，剩余10%尾款在并网调试完成后一次性由甲方支付乙方，每延迟一天需额外支付应付款额1%作为延期费（安装不包含项目的并网流程相关事宜）。3.4发票：在甲方支付完全额服务费用后，由乙方在七个工作日内开具相应正规发票，并通过邮寄的方式送达对方；乙方开具发票前须与甲方联系确认，并按照甲方具体要求开具增值税专用发票；乙方开具发票的行为并不代表确认甲方已付清全款。同日，被告慧聚太阳能公司出具《光伏组件质量承诺书》一份，内容为：“为确保光伏电站所使用组件质量，我公司湖北慧聚太阳能电力股份有限公司郑重承诺，将依照合同对本次使用组件进行如下承诺：所生产的光伏组件功率在270W，组件使用寿命不低于25年。”合同签订后，原、被告对恩施市白杨坪镇蓼叶村、熊家岩村100KW光伏扶贫项目，咸丰黄金洞10KW分布式光伏发电，内蒙包头市32KW分布式光伏发电，恩施市屯堡乡鸭松溪村、花枝山村、田凤坪村集中式150KW光伏电站，火车站还建小区马总屋顶49.14KW光伏电站等六个项目的施工图纸进行盖章确认。2018年9月27日，原告作为卖方，与作为买方的被告签订《销售合同》，约定被告慧聚太阳能公司购买原告鑫宜德公司的海尔光伏组件185块、海尔逆变器2台，价格为155150元，产品到达慧聚太阳能公司施工位置，被告当即向原告账户支付货款155150元。双方还对产品验收等进行了约定。2018年10月18日，就上述事宜，双方签订《应付货款确认函》，内容为：“甲（被告）乙（原告）双方本着互惠互利的原则，经协商，于2018年9月27日在恩施市屯堡乡鸭松溪村、花枝山村、田凤坪村光伏电站项目中，使用乙方规格为270W的光伏组件，共计50KW，价值150000元整，大写拾伍万元整。中间所产生的货款于本项目施工结束后，与本项目的安装费用一起结算。说明：本确认函经甲乙双方签字后生效”。被告慧聚太阳能公司在该确认函上盖章，其法定代表人杨家殿签字。2018年10月18日，双方就恩施市屯堡乡鸭松溪村、花枝山村、田凤坪村集中式150KW光伏电站项目，签订《增项确认函》，确认在该项目旁修建一座长5米、宽3米，高2.8米的砖墙混凝土屋顶的光伏发电配电房（含门窗）。增项费用为12300元。该费用后经双方确认为7727.91元。原告还承担了该项目堡坎、场地排水工程，金额为86367.23元。2018年12月22日，原告提供《湖北慧聚太阳能电力股份有限公司应付未付款项总明细》（以下简称明细表），上述明细表中，共有17项费用明细，分别为：第1至3项：黄泥坝项目费用27400元，第4、5项：被告慧聚太阳能公司办公室空调维修费900元，新机空调费1750元；第6、7、8项：黄金洞光伏项目费用共26450元（其中第8项为逆变器2个金额5150元），第9项：不干胶广告POP贴费用387元，第10项：内蒙包头光伏项目安装费63000元，第11项：屯堡扶贫光伏项目的安装费300000元，第12项：屯堡扶贫光伏项目组件费用150000元。（第8项及第12项费用总计155150元，与双方签订的《销售合同》价格一致）。第13项：白杨坪扶贫光伏项目安装费200000元，第14、15项：火车站马总光伏项目增项费27320元以及被告慧聚太阳能公司垫付的该项目吊车费搬运费1050元。第16项：屯堡光伏电站配电房增项7727.91元。第17项：屯堡光伏电站堡坎、场地排水工程86367.23元。上述项目应付工程款890252.14元，被告慧聚太阳能公司于2018年10月18日、10月26日付工程款共340000元，尚欠550252.14元未付。被告慧聚太阳能公司在上述明细表上盖章确认。上述工程均已投入使用。上述明细表确认未付款金额时，因恩施市火车站马总49.14KW光伏项目未完工，该项目的安装费用并未统计在明细表内。2019年1月18日，该项目完工，原告制作《恩施市火车站还建小区马总屋顶光伏项目安装验收报告》，被告法定代表人杨家殿签字验收。对该项目的安装费用，原告按照双方签订的《光伏系统安装、运维合作协议》第3.1（4）第4条的约定：“双方协商最终成交价格：50千瓦以上含50千瓦地面电站安装价格为￥2.0元/瓦，50千瓦以下用户电站安装价格为￥2.1元/瓦”。计算为：49.14KW×2.1元/瓦=103100元。审理中，被告慧聚太阳能公司向本院提交了反诉状，后在审理中明确放弃了反诉请求。根据《国家企业信用信息公示系统》查询的信息，被告慧聚太阳能公司成立于2008年6月27日，注册资本675万元。股东4人。同时，根据淄博智德会计师事务所有限公司于2014年2月25日出具的《湖北慧聚太阳能电力有限公司验资报告》（淄智德验字【2014】第4号）载明：被告慧聚太阳能电力公司前身为恩施慧聚太阳能电力有限公司，2008年6月由张运政、黄在添、张素琴、黄亚群共同出资设立，注册资本200万元。法定代表人张运政。其中张素琴认缴出资44万元，实缴出资25万元，同年7月17日，被告张素琴补足出资19万元，出资比例为22%，其他股东均已实际出资，该公司实收资本200万元。2009年，该公司召开临时股东会，任命张素琴为法定代表人，2011年4月，公司名称变更为“湖北慧聚太阳能电力有限公司”。2014年，公司申请增加注册资本300万元，原股东张素琴于2014年2月25日前以货币出资300万元。同时在此次出资中张素琴共缴存600万元，超出其认购注册资本的部分300万元，计入资本公积。另查明，2018年6月20日，原、被告签订《屯堡田凤坪村光伏安装项目土石方工程施工合同》，约定由原告负责承包该光伏项目场地平整，约定的工程价为90744.46元，该笔费用双方已于2018年9月29日结算完毕，不包含在被告已支付的340000元内。被告主张已付款350000元，但其提供的《慧聚与鑫宜德付款往来》中，2018年10月26日付款金额210000元，其后的备注标明：“退回10000元，发票未开”。被告实际付款340000元。诉讼中，经原告鑫宜德公司申请诉前财产保全并提供担保，本院于2019年4月10日作出（2019）鄂2801财保173号裁定书，裁定“冻结被申请人湖北慧聚太阳能电力股份有限公司对江苏腾飞光伏设备有限公司[恩施州中级人民法院诉讼案件（2019）鄂28民终208号]的到期债权80万元。冻结期限截至2021年4月9日止，冻结期间暂不支付，若需支付，需交由恩施市人民法院提存”原告为此交纳诉讼保全费4520元、支付诉讼财产保全责任保险费2400元。本院认为，原、被告签订的《光伏系统安装、运维合作协议》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方均应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。原告履行合同义务后，双方对工程价款进行了结算，被告还应付支付原告工程款550252.14元。双方经结算确认的2018年12月22日的明细表中，其中的155150元货款，虽系双方签订的《销售合同》标的，但该标的为涉案工程的材料组件，双方约定与本项目的安装费用一起结算，不违反法律规定，本院予以确认。另有部分款项为涉案工程以外的项目费用，双方在本次工程价款中一并结算确认，应视为双方合意，且不违反法律规定，本院予以确认。对未结算但已经被告签字验收的恩施市火车站马总光伏项目，应当按照合同约定的内容、方式结算工程价款。原告按合同约定计算安装费用103100元，符合法律规定。故被告应支付原告工程款共计653352.14元。原、被告在合同中约定：“被告支付完全额服务费用后，由原告在七个工作日内开具相应正规发票，并通过邮寄的方式送达对方。”按该约定，被告应支付完上述工程款后，原告再提供相应发票，故被告抗辩原告未开具发票而不付款的理由不能成立。原告主张被告张素琴作为被告公司最大股东、未按公司章程完成注册资本认缴任务，应对上述欠付工程款承担连带责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第三款的规定，“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持，公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。”上述规定可以看出，股东对债权人承担连带责任的前提是股东在公司设立时未履行或未全面履行出资义务。按照被告张素琴提交的验资报告，公司设立时被告张素琴已履行全部出资义务，故对原告的该项请求，本院不予支持。原告要求被告按未付工程款总额的1%的标准每天支付违约金，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按约定处理。该约定明显高于年利率24%的标准，超过部分应为无效。其利息起算日，其中550252.14元工程款于2018年12月22日结算，应以此为起算日期，其中103100元的工程于2019年1月18日验收交付，应以此为起算日期。原告要求被告承担诉讼财产保全责任保险费2400元，对该笔费用，双方在合同中并未明确约定，且当事人可以选择以自己的财产作为财产保全担保，保全保险并非唯一的提供担保的方式，故原告的该笔费用并不属于诉讼引发的必然支出，故对原告的该项主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、《《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第三款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖北慧聚太阳能电力股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告恩施州鑫宜德商贸有限责任公司工程欠款653352.14元，并按年利率24%的标准计付利息至清偿之日止。（其中550252.14元自2018年12月22日起算，103100元自2019年1月18日起算）。二、驳回原告恩施州鑫宜德商贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的从法律文书生效之日起计算。案件受理费5166.76元（已减半计算），诉讼保全费4520元，共计9686.76元，由被告湖北慧聚太阳能电力股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：177611010********（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  陈勇军二〇一九年十月二十二日书记员  胡 木