贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0103民初1243号原告田彪，男，1976年9月24日生，住贵阳市南明区。委托代理人宁发瑞，贵州毕阳律师事务所律师。委托代理人梁慧敏，贵州毕阳律师事务所实习律师。被告贵州银齐利商业发展有限公司，地址贵阳市云岩区野鸭乡马王苗黎苏路****。法定代表人吴永明。委托代理人张彩霞，该公司员工。原告田彪诉被告贵州银齐利商业发展有限公司（以下简称银齐利公司）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人宁发瑞，被告贵州银齐利商业发展有限公司的委托代理人张彩霞到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告诉称，2015年11月21日，原告与贵州红星利尔置业有限公司（以下简称红星置业）签订了《商品房买卖合同》，购买贵阳市云岩区北京西路红星利尔广场暨红星美凯龙全球家居生活广场ＡＢ区5层53号的房屋。红星置业和被告属于关联公司，系同一个法定代表人，按照红星置业和被告的要求，原告与被告签订了《商铺委托经营管理协议》，约定由被告统一经营管理商铺，并对商铺进行出租、装修，原告需支付装修款171966元。2015年11月21日，原告向被告支付了装修款171966元。2016年，由于红星置业的原因，导致原告购买的商铺停工，直至现在也未竣工。由于红星置业无法交房，导致《商铺委托经营管理协议》也无法履行，同时导致原告的合同目的无法实现。综上，原告诉至法院，请求判令：1、解除双方签订的《商铺委托经营管理协议》；2、被告退还原告交付的装修款171966元；3、被告赔偿原告损失10318元（以171966元为本金，按银行同期贷款利率计算自2018年1月1日起至付清之日时止的金额，现暂计算至2018年12月31日）；4、诉讼费用由被告承担。被告银齐利公司辩称：对原告诉请不予认可，因为在原告与被告签订委托经营管理协议中约定，至原告与红星置业签订商品房买卖合同、原告全额支付房款及装修款后原告才享有收益的权利。本案是原告没有履行上述约定才导致被告没有返租，是原告违约在先，故原告的诉请不成立。经审理查明：2015年11月21日，原告与案外人红星置业签订《商品房买卖合同》，约定由原告购买红星置业开发的云岩区北京西路红星利尔广场暨红星美凯龙全球家居生活广场ＡＢ区5层53号房屋，建筑面积40.28平方米，房屋总价款687866元。合同签订后，原告共计向案外人交纳了购房款347866元，并向贵阳市住建局维修资金缴费账户缴纳房屋维修基金6878元。2015年11月21日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《红星城市广场商铺委托经营管理协议》（以下简称《委托经营管理协议》），约定：一、甲方同意委托乙方或乙方指定的经营管理公司对商铺进行统一经营、管理，甲方应在签署本协议时向乙方或乙方指定的经营管理公司出具书面《不可撤销之授权委托书》，特别授权乙方或乙方指定的经营管理公司对外办理与该商铺出租、经营相关的一切事项，包括但不限于项目经营定位、商铺装修、业态规划、招商、租赁合同的签订与备案、经营管理合同的签订、租金的收取、出于经营需要所做的工程改造等；二、委托经营管理期限：自甲方与红星置业签订《商品房买卖合同》，且甲方向红星置业全额支付《商品房买卖合同》约定的购房款和本协议约定的装修款之次日开始至开业之日满15年终止；三、在委托经营管理期限内，甲方满足与红星置业签订《商品房买卖合同》，且向红星置业全额支付《商品房买卖合同》约定的购房款（如甲方办理按揭，必须按揭款全额到账）和向乙方支付本协议约定的装修款条件下，将享有以下商铺委托经营收益：1、首次经营收益结算的计息公式如下：甲方首次收益额＝签约且支付全额购房款的时间至最近的6月30日或12月31日的实际天数×81877/365；2、自甲方享有商铺委托经营收益之日起至商场开业满5年期间，乙方每年按人民币81877元向甲方结算并支付经营收益；3、从商场开业满5年之日起至商场开业满15年期间年所得收益计息公式：ＡＢ区净利润×（80％）×甲方购买商铺建筑面积/ＡＢ区总建筑面积×楼层系数；四、为提升项目整体品质和保障项目统一经营之需要，甲方同意于本协议生效当日内一次性向乙方支付装修款人民币171966元；五、本合同因任何原因解除或终止，乙方仅负有将委托经营商铺按解除或终止时的现状返还给甲方之义务，甲方不得因之向乙方主张返还已支付的装修款或主张其他权利；六、本协议有效期限内，甲方授权乙方或乙方指定的经营管理公司按照红星城市广场经营和发展的整体规划，自行决定商铺的经营方式、用途及范围，甲方不以任何理由和任何形式进行干涉；七、本协议经甲乙双方签字盖章后成立，以双方签署的《商品房买卖合同》生效为生效条件。合同签订当日，原告向被告银齐利公司出具《授权委托书》，授权银齐利公司或其指定的经营管理公司对原告购买的涉案商铺经营管理，授权委托期间自2015年11月21日起至2030年11月20日止。2015年11月21日，原告向被告缴纳了装修款171966元，被告向原告出具了收款收据。2019年1月10，原告以涉案房屋未竣工，至今处于烂尾状态为由向云岩区法院提起诉讼，要求解除与案外人红星置业签订的《商品房买卖合同》、并要求红星置业返还购房款、支付违约金并赔偿损失等。2019年4月8日，云岩区法院以原告主张解除合同符合双方合同约定为由，判决解除双方签订的《商品房买卖合同》并退还原告购房款，同时判决驳回原告其余诉讼请求。该案判决后，双方均未上诉，案件已于2019年5月1日生效。另查明，被告银齐利公司与案外人红星置业系关联公司，2016年8月25日前，两公司的法人一致，股东基本相同，高管人员也有重复。以上事实，有原、被告的陈述，相关书证及本院庭审笔录在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，本案《委托经营管理协议》的签订系以原告与案外人红星置业之间签订的《商品房买卖合同》成立为前提，被告与案外人红星置业之间虽均为独立的法人单位，但双方之间的股东和高管多数重合，经查明，双方之间系关联公司。根据《委托经营管理协议》的约定，原告同意委托被告或被告指定的经营管理公司对涉案商铺进行统一经营管理，因此本案《委托经营管理协议》的履行是以原告与案外人红星置业之间签订的《商品房买卖合同》的成立为前提，现《商品房买卖合同》已被依法解除，因此《委托经营管理协议》已无存在的基础，故对原告主张解除该委托协议的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，对原告主张被告返还装修款171966元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的损失10318元，本案中，被告在履行涉案《委托经营管理协议》的过程中，并无违约行为，双方在合同中亦未对此进行约定，故对原告该请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第五款“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（五）法律规定的其他情形。”、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：一、解除原告与被告于2015年11月21日签订的《商铺委托经营管理协议》；二、被告贵州银齐利商业发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告田彪装修款171966元；三、驳回原告田彪的其余诉讼请求。案件受理费3946元，减半收取1973元，由原告田彪负担112元，被告贵州银齐利商业发展有限公司负担1861元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  刘晓莉二〇一九年十月二十三日书记员  安 平