杭州市临安区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0185民初3351号原告：戴新建，男，1957年8月6日出生，汉族，住杭州市临安区。委托代理人：何向阳、柳斌，浙江泽厚律师事务所律师。被告：叶日山，男，1975年4月27日出生，汉族，住杭州市临安区。原告戴新建诉被告叶日山合同纠纷一案，于2019年6月17日向本院起诉，本院于同日立案受理。依法由审判员王浩适用简易程序，于2019年7月31日、8月22日两次公开开庭进行了审理。原告戴新建及其委托代理人柳斌、被告叶日山两次庭审均到庭参加诉讼。本案庭外和解期限3个月。本案现已审理终结。原告戴新建起诉称：2007年10月19日，原告与被告、案外人张钧良签订了《关于合资经营青阳县氟石矿和青阳县新发氟石选矿厂的合同协议书》，约定被告叶日山、张钧良占有58%的合伙份额，原告享有42%的合伙份额。后叶日山、张钧良将南阳氟石矿全部财产、矿业租赁经营权及已开采矿石以800万元价格全部转让给戴淑琴，原告亦向戴淑琴出具了同意转让的合伙份额意向书。经安徽省池州市中级人民法院（2010）池民一初字第04号判决确认，原告与叶日山、张钧良合伙经营南阳氟石矿，原告占有合伙企业42%份额。戴淑琴已支付的1700000元，应当由被告叶日山及第三人张钧良按照出资比例分配给原告714000元，目前该笔款项尚处于执行过程中。而后，原告一直督促戴淑琴、叶日山、张钧良将剩余转让款支付给原告，但三人相互推诿，原告一直未能收到款项。为督促戴淑琴履行支付剩余的6300000元转让款，原告于2017年4月12日向杭州市临安区人民法院起诉戴淑琴、叶日山及张钧良。在审理过程中，戴淑琴提交了相关的支付凭证，有2000000元转让款支付给了被告叶日山。原告才知道系叶日山侵占了原告的转让款840000元（按照原告占股42%计算），被告叶日山应当对原告承担该笔转让款的支付义务，却至今未予履行。故原告起诉请求判令：一、被告向原告支付转让款840000元；二、本案诉讼费由被告负担。审理中，原告变更第一项诉讼请求为：一、被告向原告支付转让款420000元。被告叶日山答辩称：我不认为我和戴新建是合伙关系，即使合伙也应清算债权债务才能起诉，故请求驳回原告的诉讼请求。原告提供的证据中许理英于2010年6月22日转给我的1000000元，不是事实，收款账号不是我的。我去建行杭州分理处问了，他们让我去安徽建行找，我又找到建行青阳分理处，营业员跟我说这个账号不是我的，我又找到分理部经理，他说可以确定这个账户不是我的，他说如果要查账，就要法院去查。为证明上述事实，原告向本院提供证据如下：1、（2010）池民一初字第04号民事判决书、（2012）皖民一终字第00003号民事判决书【系加盖法院档案室档案证明章的复印件】，欲证明原、被告存在合伙关系，判决确认原告占有案涉合伙企业42%的股权，被告应当按比例支付原告第一笔转让款71400元的事实。2、银行电子回单、许理英证明书、替克斯阀门有限公司证明书各1份、开庭笔录2份【系加盖法院档案室档案证明章的复印件】，欲证明叶日山应收到戴淑琴转让款2000000元，按照合伙比例，原告应得42%即840000元的事实。3、关于合资开发青阳县南阳氟石矿和组建青阳县氟石矿场的有关协议书（复印件）、补充协议（复印件）、投资情况说明（复印件）各1份，欲证明原告投资入股的基本事实与安徽池州中院及安徽省高院审理查明的内容一致的事实。4、戴淑琴清偿债务的清单1份(复印件)，欲证明章军龙的172858元、周晏平的151000元工程款，系由戴淑琴在200万元之外另行支付的外帐的事实。5、开采合同1份，欲证明章军龙与矿场签订过协议，工伤和保险费用全部应由章军龙负担的事实。被告叶日山向本院提供证据如下：1、收据1份，欲证明矿山安全员、爆破员的培训费5000元是叶日山支付的事实。2、审计报告、发票各1份，欲证明审计费5000元是叶日山支付的事实。3、收条1份，欲证明叶日山支付裴森矿石预付款50000元的事实。4、收款收据、收条各1份，欲证明工伤赔偿450000元是叶日山支付的事实。5、收款收据1份，欲证明周晏平工资和工程款451000元是叶日山支付的事实。6、收款收据1份，欲证明章军龙工资和工程款172858元是叶日山支付的事实。7、收条1份，欲证明刘永高07-08年矿山工资20000元的事实。8、收款收据1份，欲证明矿山管理费30000元的事实。9、法律服务协议、收条各1份，欲证明支付给周日琪法律服务费90000元的事实。10、采矿协议1份，欲证明矿山转让需支付1000000元补偿款的事实。11、收条1份、转账记录2份，欲证明戴淑琴转给叶日山的1000000元，叶日山转手就给了王及时的事实。12、发票1份，欲证明叶日山付掉的矿山评审费10000元的事实。13、收条1份，欲证明周日琪收到叶日山支付的法律服务费的事实。前述证据，经庭审质证，本院认证如下：对原告提供的证据1，被告无异议，但对判决结果有异议，其认为与原告不是合伙关系。经审查，本院予以确认。对原告提供的证据2，被告对其中2010年7月28日、7月29日转账的600000元、400000元没有异议，对许理英的证明和许理英转账的1000000元有异议。经审查，对被告于2010年7月28日、7月29日收到替克斯阀门有限公司的转账600000元、400000元的事实，本院予以确认；对许理英转账给被告的1000000元的事实，经本院向相关银行核实，该笔转账事实不存在，故不予确认。对原告提供的证据3，被告无异议，本院予以确认。对原告提供的证据4，被告认为不能达到证明目的。经审查，该债务清偿清单，未经相关当事人签字确认，本院不予确认。对原告提供的证据5，被告质证称：职工保险费是由章军龙负担，但培训费是因为不能在外面使用，只能在内部使用，所以是由叶日山缴纳。经审查，对该组证据的真实性予以确认。对被告提供的证据1，原告认为不真实，培训费应由承包人支付。经审查，根据原告提供的证据5,开采合同约定有关培训费、职工保险费由承包人承担，与被告主张由其支付的事实相矛盾，故不予确认。对被告提供的证据2，原告质证称审计时间为2010年，案涉氟石矿在2008年就已转让，且未经原告同意，对真实性、关联性都有异议。经审查，该审计发生在案涉氟石矿转让后，故对该审计费用不予确认。对被告提供的证据3，原告质证称该笔款项发生在2011年1月，但案涉氟石矿在2008年就已转让，且转让协议约定转让后债务均由受让人戴淑琴承担。经审查，原告异议成立，本院不予确认。对被告提供的证据4，原告质证称发生工伤是事实，但矿场是有保险的，被告支出该笔费用后，可以通过工伤保险报销，且矿山的工伤保险是国家强制规定的。经审查，被告虽辩称该员工是第一天晚上上班的，工作时间没有超过24小时，后通过劳动仲裁调解确认的，所以不能理赔的意见。但被告并未进行相应举证，应承担举证不利的后果，故对该笔费用，本院不予确认。对被告提供的证据5、6，原告质证称被告审计时没有将承包人的收入计算进去，但费用却要计算。经审查，在叶日山与戴淑琴于2009年1月12日签订的补充协议（详见本院调取的证据）中，已约定该两笔费用由戴淑琴承担，如叶日山代为支付的，可按协议另行向戴淑琴主张，但不应属于合伙人应支付的费用。对被告提供的证据7，原告对真实性无异议，但该收条发生在2011年12月11日，与原告主张的转让款无关，它是转让后发生的，应由戴淑琴承担。经审查，该收条载明的工资发生在2007年-2008年，原告对真实性无异议，本院予以确认。对被告提供的证据8，原告无异议，本院予以确认。对被告提供的证据9、13，原告质证称：对证据关联性有异议，周日琪是为被告叶日山个人代理，与公司无关。经审查，原告异议成立，故不予确认。对被告提供的证据10、11，原告质证称：该承包协议发生在2006年5月5日，而原告加入合伙是在2006年8月，所以该承包协议的区域不是原告应该承担责任的范围，被告当时收取了1000000元承包费，该费用没有在审计报告中作为收入入账，既然是被告个人收取，现在赔偿也应当由其个人来支付。经审查，原告对该组证据的真实性无异议，故对该组证据的客观真实性予以确认。对被告提供的证据12，原告质证称：矿山评审时间为2008年12月31日，此时案涉氟石矿已经转让，应由受让人戴淑琴支付，不应当由叶日山支付，与本案无关。经审查，对该组证据的真实性予以确认，该费用发生在2008年12月31日，根据叶日山与戴淑琴于2009年1月12日签订的补充协议（详见本院调取的证据）第六条，2009年1月12日之前发生的债务由叶日山承担，故对该笔费用予以确认。本院依职权调取了（2017）浙0185民初1839号案件中的戴淑琴提供的补充协议1份、证明3份（档案扫描件），经出示，原、被告对真实性均未提出异议，故本院予以确认。根据上述确认的有效证据和当事人的当庭陈述，本院查明本案事实如下：青阳县南阳氟石矿系集体企业，采矿有效期限为2005年12月至2008年12月。2005年7月11日，南阳乡经委与被告叶日山（同案外人张钧良合伙）签订《租赁协议书》，将青阳县南阳氟石矿转让给叶日山，租赁期限15年。2006年8月18日，叶日山、张钧良与原告戴新建签订《关于合资开发青阳县南阳氟石矿和组建青阳县氟石选矿厂的有关事宜协议书》，约定氟石矿以矿区资源评估价为508万元，转让50%股份给戴新建，由戴新建组建选矿厂，双方在矿区与选矿厂的股份比例各50%。2007年5月，戴新建办理了选矿厂个人独资企业营业执照。2007年10月19日，青阳县南阳氟石矿与选矿厂签订《关于合资经营青阳县氟石矿和青阳县新发选矿厂的合同协议书》，约定双方共同经营氟石矿和选矿厂，总投资约750万元，总股份为100股，南阳氟石矿占58%，选矿厂占42%。选矿厂变更为青阳县南阳氟石矿新发氟石选矿分厂，营业执照性质变更为合资企业，青阳县南阳氟石矿法定代表人为叶日山，新发氟石选矿分厂法定代表人为戴新建。2008年10月21日，戴新建出具意向书载明，因目前企业不能启动，本人同意将在选矿厂及氟石矿持有股份及利益全部转让给戴淑琴。经青阳县陵阳镇政府同意，2008年11月4日，叶日山分别与戴淑琴签订转让合同和氟石出售协议，约定以480万元将氟石矿财产和矿业租赁经营权转让给戴淑琴，以320万元将已开采矿石出售给戴淑琴。同日，叶日山、张钧良出具收条载明，今收到戴淑琴预付款170万元。2009年1月12日，叶日山与戴淑琴签订补充协议，约定叶日山提供氟石矿债务清单，经见证人确认后交见证人保管，戴淑琴于2009年1月20日之前支付债务清单上叶日山确认的款项，超过转让款范围的债务，由叶日山另行承担，叶日山与承包人周晏平、章军龙之间的债务，叶日山确认金额为623858元，按协议约定时间先予支付。后戴新建以双方合伙关系终止，请求对合伙进行清算，并按实际投资额比例（戴新建投资比例80%）分割合伙财产（氟石矿转让款800万元、选矿厂价值150万元）为由，要求叶日山、张钧良支付相应款项，并提起诉讼，安徽省池州市中级人民法院受理后，经审理认为：1、叶日山与张钧良系合伙租赁集体企业氟石矿，戴新建系加入前述两人合伙，戴新建占其中股份比例为42%，其对内有权按约定的出资比例，分配合伙财产，承担合伙债务；2、因戴新建未举证合伙人叶日山、张钧良已收取全部转让价款800万元，故该院认定叶日山、张钧良应将已收取的部分转让款170万元，按约定的出资比例42%分别配给戴新建714000元；3、关于选矿厂，因双方对选矿厂资产价值未达成一致意见，选矿厂不宜变价分割。该院于2011年6月21日判决：一、叶日山、张钧良于本判决生效之日起十五日内连带支付戴新建714000元；二、驳回戴新建的其他诉讼请求。叶日山、张钧良不服前述判决，提起上诉，安徽省高级人民法院经审理，认为：1、原审认定戴新建加入叶日山、张钧良之间合伙定性是准确的，叶日山、张钧良作为合伙人具备诉讼主体资格；2、叶日山、张钧良将氟石矿转让他人并取得对价，致原有合伙不能，即应进行合伙清算与分配，合伙资产应为氟石矿转让价款和选矿厂全部资产，戴新建应按协议约定占有、分配合伙资产；3、因双方在原审时均没有提出合伙企业债务问题，也没有提出对选矿厂进行评估，原审对已明确的叶日山、张钧良收到的转让款170万元按协议约定的股权比例分配进行处理并无不当。故于2012年3月20日作出判决：驳回上诉，维持原判。2017年4月12日，戴新建又以戴淑琴、叶日山、张钧良为被告向本院提起诉讼，其认为戴淑琴在实际支付170万元后，怠于支付剩余转让款630万元，叶日山、张钧良也怠于行使合伙体对戴淑琴的债权，故起诉要求戴淑琴、叶日山、张钧良共同支付原告42%合伙份额的转让款264.6万元。经审理，2017年12月28日，戴新建申请撤回起诉，本院于当日裁定予以准许。但在该案（2017）浙0185民初1839号案件的审理过程中，戴淑琴委托其代理人钱向灵向本院提交了部分转让款的支付凭证作为证据，其中包括戴淑琴于2010年6月22日通过许理英账户向叶日山支付100万元、以及通过替克斯阀门有限公司于2010年7月28日、29日支付叶日山100万元的凭证。戴新建撤诉后，又于2019年6月17日以叶日山为被告向本院提起诉讼，其认为在前述案件中，戴淑琴提供了200万元转让款的支付凭证，而叶日山在收到200万元后，并未按合伙份额42%分配给戴新建，故起诉要求支付对应的转让款84万元，从而本案成诉。审理中，经本院调查核实，发现前述许理英转账给叶日山的1000000元不属实，原告为此减少诉讼请求为：要求支付转让款420000元。另查：2006年5月5日，叶日山与王及时、王锻炼、王泮峰签订《承包采矿协议》1份，约定叶日山将青阳县南阳氟石矿4号洞东边的矿脉承包给王及时等三人开采，承包期限与叶日山原始承包期限一致，承包价款为20万元，如叶日山违约，需给付王及时等三人100万元作为赔偿款，如王及时等三人违约，需给付叶日山20万元作为赔偿款。后因叶日山转让了南阳氟石矿，故于2010年7月29日支付王及时等三人补偿款100万元。本院认为：叶日山、张钧良合伙租赁经营集体企业氟石矿，享有该矿经营权。戴新建与叶日山、张钧良之间签订的《关于合资开发青阳县南阳氟石矿和组建青阳县氟石选矿厂的有关事宜协议书》、《关于合资开发青阳县南阳氟石矿和青阳县新发氟石选矿厂的合同协议书》，虽名为合资开发，但经生效裁判文书认定系戴新建加入叶日山、张钧良之间的合伙关系，并共同投资经营氟石矿、组建选矿厂，故本院予以确认。双方约定了各自在氟石矿和选矿厂的股份，叶日山、张钧良已将氟石矿转让他人并取得对价，致原有合伙不能，即应进行合伙清算与分配。合伙资产为氟石矿转让价款和选矿厂全部资产。对于氟石矿转让价款，其中的170万元已经生效判决进行分配，现戴新建要求就新发现的100万元转让价款按约定的股权比例42%进行分配，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于合伙债务问题，被告叶日山辩称也应按约定的股权比例进行承担，并无不当。因双方均未申请对合伙债务进行审计，本院只能依据其举证事实进行认定：1、被告于2009年1月12日向青阳县陵阳镇清泉村缴纳的矿山管理费30000元，原告无异议，属于合理开支，原告应按比例承担，可在原告诉请中进行相应抵销；2、刘永高工资20000元，发生在合伙期间，属于合理开支，原告应按比例承担，可在原告诉请中进行相应抵销；3、周日琪法律服务费，系为叶日山个人代理，与合伙企业无关，不予确认；4、采矿人员培训费，承包合同约定由承包人支付，与合伙企业无关，不予确认；5、审计费和裴森欠款，发生在氟石矿转让之后，故不予确认；6、工伤赔偿款，被告未就工伤赔偿款未通过工伤保险理赔的事实进行举证，故不予认定；7、周晏平、章军龙的工资、工程款，叶日山与戴淑琴的补充协议约定应由戴淑琴承担，故不予确认；8、王及时三人的补偿款，叶日山与王及时等三人的承包协议发生在原告戴新建入伙之前，该债务不应由戴新建承担，故也不予确认。综上，经抵销，被告叶日山应就95万元转让款按比例分配给原告，对原告相应部分的诉讼请求，本院予以支持，超出部分，则予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第九十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告叶日山应于本判决生效之日起十日内支付原告戴新建人民币399000元。三、驳回原告戴新建的其他诉讼请求。本案受理费7600元，减半收取3800元（原告已预交12200元），由原告戴新建负担157.5元，被告叶日山负担3642.5元。原告戴新建于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。被告叶日山于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。审判员 王 浩二〇一九年十月十日书记员 张楠楠?附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。