黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终8260号上诉人（原审原告）：佟胜坤，男，1965年5月10日出生，满族，住黑龙江省勃利县。委托诉讼代理人：刘布，黑龙江良治律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村民委员会，住所地哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村。负责人：卢万林，职务村书记。被上诉人（原审被告）：张德斌，男，1980年12月17日出生，汉族，住哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：由雪峰，男，住哈尔滨市香坊区。上诉人佟胜坤因与被上诉人哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村民委员会、张德斌建设工程施工合同纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市呼兰区人民法院（2019）黑0111民初1516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查、询问的方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。佟胜坤上诉请求：1.请求依法改判被上诉人对张德斌给付上诉人658000工程款及利息、停工误工费14000元、挖掘机工时费5200元承担连带责任；2.请求判令被上诉人承担本案的诉讼费。事实与理由：原审法院认定被上诉人已按合同约定交付给张德斌，8900平方米土地作为张德斌修路的置换因此这种置换说明修建13公里水泥路的全部资金应由张德彬负责，进而认定被上诉人不承担给付上诉人的工程款义务，事实认定错误。一、被上诉人实际履行8900平方米的土地交付义务证据不足。二、被上诉人未完成向张德斌提供8900平方米建设用地的交付义务。三、被上诉人作为发包方应在欠付工程款范围内承担连带责任。综上，原审法院判决被上诉人不承担责任错误，请求贵院依法支持上诉人的请求。哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村民委员会辩称，我们村和张德斌之间。当初是以资产置换的形式进行了我村用8931.65平方米的建设用地，和该地上983.55平方米砖混结构的校舍作为置换合同，约定张德斌为我村修建水泥路13公里，但是只完成三公里左右，就停工了，路也没有验收报告，路肩也没有完成填平，该路属于未完工状态，一共是3172米，刚才提到村里是发包方没有依据。首先原告提到张德斌和我村之间是合作关系。原告是和张德斌之间签订的施工协议，没有村上的任何关系，也没有村上任何手续。我村和张德斌之间的置换是本着平等公正的角度。我村提供的建设用地和校舍已经全部交付给张德斌，并且张德斌在开工之时，把包井村两栋校舍面积983.5米平方米的校舍全部拆除，移为平地开始建设养老院，养老院现在已经建成一层部分，由于张德斌资金链断裂，他停工属于自己原因跟村委会没有任何关系，我们村跟张德斌之间的合同有明确约定，我们只提供建设用地和校舍。其余过户手续变更手续，由张德斌自行负责，我村委会只负责配合，还有就是之前原告提到我村支付二十四万的工程款问题，这个有证据的，因为在咱呼兰法院的时候，我们已经提供证据了，我们村出具的二十四万只是鉴于当时农民工上访，为了解决农民工的工资，接到启动信访维稳应急资金借给我，包井村账户上24万元钱，我们村以借款的形式借给当事人佟胜坤用于解决农民工工资，有借条为据，与村内修建水泥路和养老中心项目没有任何关系，水泥路只是我包井村和张德斌用土地和销售置换的一个等价置换的一个条件，至于张德斌利用我们土地建设养老院是张德斌个人行为，和水泥路没有任何关系，我包井村村委会从来没出具过任何的合同约定和对方出任何的合同约定，更没给原告出具过任何欠款证明和还款协议，并且张德斌已经向原告已经向原告提供了还款协议相关部门也认定为生效。呼兰法院也对其才作出了判决，由张德斌付全款。张德斌述称，张德斌确认佟胜坤在涉案路段施工，但是按双方约定的黑龙江建设施工合同，工程名称为哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村硬化路，该合同中第三条第四项B款中规定，原告要完成五公里以上的工程量，才能形象进度拨款70%，在佟胜坤所述中明显没有完成合同中约定的工程量，故张德斌没有对其进行拨款。张德斌与包井村委会签订的惠民养老中心及学龄前综合教育中心项目的合同中约定，张德斌是招商引资进村签订合同的，包井村委员会没有按实际将该施工项目的土地手续完成，对张德斌的转换。综上所述，包井村委员会应履行实际给付义务，不应由张德斌承担给付义务，并且佟胜坤主张的利息及误工费挖掘机工时费都在合同中有明确的约定，不应由张德斌给付。佟胜坤停工不是张德斌责令其停工，属于佟胜坤私自停工。综上，张德斌请求人民法院驳回佟胜坤的一切诉讼请求。佟胜坤向一审法院起诉请求：1.要求张德斌、包井村委会向佟胜坤支付工程款658,000元及利息，按照人民银行同期贷款利率计算自2016年10月1日起至实际支付之日止；2.要求张德斌、包井村委会向佟胜坤支付停工误工费14,000元及挖掘机工时费5,200元（以上合计677,200元）。诉讼过程中，佟胜坤变更诉讼请求：要求张德斌承担给付责任，包井村委会承担连带责任。一审法院认定事实：2016年5月23日张德斌与包井村委会签订《惠民养老中心及学龄前幼儿综合教育中心项目合同书》，约定“包井村委会决定以招商引资的形式，与哈尔滨的投资商张德斌共同实施该项目，项目名称为哈尔滨市呼兰区惠民养老中心，学龄前幼儿综合教育中心，项目建设单位哈尔滨市呼兰区双中心项目筹建委员会。项目总投资额3640万元，该项目建设所需所有资金由乙方（张德斌）自筹，与甲方（包井村委会）无关。建设工期计划24个月，自2016年6月10日开工至2018年6月9日整体竣工。投资合作模式为招商引资。由甲方（包井村委会）提供建设项目用地（8900m2），乙方（张德斌）负责为甲方修建13公里水泥路面作为甲方（包井村委会）无偿提供建设用地的回报（建设标准为路面宽3.5米，厚20公分），全部费用由乙方（张德斌）自行投资承担，甲方负责相关手续办理并组织验收质量。”合同签订后，包井村委会以四议两公开的形式支委提议，村委商议，党员大会审议，村民代表大会决议，一致同意将包井村委会的建设用地，原校舍8931.65平方米，地上983.55平方米砖混结构（其中包括240平方米村委会办公室）校舍与张德斌进行置换，张德斌按合同约定为包井村委会修缮水泥路。2016年6月30日，张德斌与佟胜坤签订《黑龙江省建设工程施工合同》，约定“工程名称哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村硬化路，工程地点为哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村，工程规模为13km硬性水泥路面（长度以实际竣工为准，标准为宽3.5m，厚度20cm），工程结构类型为道路现浇混凝土。开工日期2016年7月5日，竣工日期2016年10月5日，包边土施工可延续至2016年10月15日。计价方式为80元/平方米。付款方式：每完工5公里拨工程形象进度款70%，如因甲方（张德斌）资金不到位造成乙方（佟胜坤）停工的资金损失由甲方负责，赔付总金额为每天3500元（包括搅拌站租赁金500元/天，铲车日租300元/天，挖掘机司机包月补偿200元/天，人员工费补偿40人×50元计2000元/天，模板、三轴、发电机租赁费用损失500元/天），前两期10公里工程款余下的30%，需在该项目13公里混凝土路面铺设完后一次付清，之后30天内付清余下的最后3公里工程款，若延期给付则每月按余下工程款的3%支付滞纳金。”2016年9月30日，张德斌与佟胜坤签订《还款协议》，写明“截止2016年9月30日，甲方（张德斌）因哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村惠民养老院建设附带修路工程，欠乙方（佟胜坤）工程款合计96万元。甲方（张德斌）同意将哈尔滨市“红军街一号”A栋2015室商品房产作价60万元整，冲抵乙方（佟胜坤）30万元工程款。至此，甲方（张德斌）仍欠乙方（佟胜坤）余下工程款为66万元，待甲方（张德斌）资金回流后，10月15日前，一次偿还给乙方（佟胜坤）”。包井村委会在2017年-2018年陆续给付佟胜坤24万元，佟胜坤出具借据。佟胜坤诉求给付658,000元工程款、停工误工费14,000元及挖掘机工时费5,200元。一审法院认为，包井村村委会与张德斌签订的《惠民养老中心及学龄前幼儿综合教育中心项目合同书》中明确约定“由甲方（包井村委会）提供建设项目用地（8900m2），乙方（张德斌）负责为甲方修建13公里水泥路面作为甲方（包井村委会）无偿提供建设用地的回报（建设标准为路面宽3.5米，厚20公分），全部费用由乙方（张德斌）自行投资承担。”且包井村委会已按合同约定交付给张德斌8900平方米土地作为张德斌修路的置换，因此这种置换说明修建13公里水泥路的全部资金应由张德斌负责，故包井村委会不承担给付佟胜坤工程款的义务。根据法律规定“承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的，以及没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的订立建设工程施工合同无效。”因佟胜坤没有相应建筑施工企业资质，故佟胜坤与张德斌签订的《黑龙江省建设工程施工合同》为无效合同。张德斌虽主张《还款协议》不是其签字按手印，但没有向法庭提交申请文检的书面申请，对其主张不予支持。根据法律规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”佟胜坤作为实际施工人，主张要求张德斌按合同约定给付剩余工程款，及停工误工费14,000元和挖掘机工时费5,200元，符合合同约定和法律规定，应予以支持。佟胜坤要求给付利息，按照人民银行同期贷款利率计算自2016年10月1日起至实际支付之日止。根据法律规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。故张德斌应给付佟胜坤工程款利息，利息计算方式以658,000元为基数，从2016年10月1日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际给付之日止。判决：一、张德斌于本判决生效后十日内给付佟胜坤工程款658,000元；二、张德斌于本判决生效后十日内给付佟胜坤工程款利息，利息计算方式以658,000元为基数，从2016年10月1日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际给付之日止；三、张德斌于本判决生效后十日内给付佟胜坤停工误工费14,000元及挖掘机工时费5,200元；四、驳回佟胜坤其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,286元，由张德斌负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村民委员会对外发包建设村公路13公里。其与村委会签订合同的主体是张德斌。佟胜坤所施工是与张德斌签署的合同，与哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村民委员会发包人没有法律上的利害关系，且张德斌已将欠付给佟胜坤道路工程施工款与佟胜坤予以结算。上诉人要求哈尔滨市呼兰区长岭街道包井村民委员会承担连带责任，没有事实依据和法律依据。一审认定事实清楚，适用法律正确。综上所述，佟胜坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5286元，由佟胜坤负担。本判决为终审判决。审判长  何长滨审判员  柳 波审判员  万 迎二〇一九年十月十一日书记员  于文娟