江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终8826号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地河北省沧州市运河区御河路16号。负责人：韩志军，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：王玉山，男，1957年8月19日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。原审被告：周奎军，男，1970年10月25日出生，汉族，住江苏省淮安市淮阴区。原审被告：沧州临港宏泰运输队，住所地河北省沧州市黄赵公路北原外贸地毯厂南。投资人：张学先。上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称平安保险沧州公司）与被上诉人王玉山、原审被告周奎军、沧州临港宏泰运输队（以下简称临港运输队）机动车交通事故责任纠纷一案，平安保险沧州公司不服江苏省苏州市姑苏区人民法院（2018）苏0508民初6862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人平安保险沧州公司上诉请求：一、请求依法改判或发回重审。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决适用法律错误。被上诉人在2014年3月23日发生交通事故后，被送往苏州永鼎医院进行治疗，医院入院情况为头颈部疼痛。但在之后的治疗过程中，王玉山主要围绕着腰间盘突出、变性等问题进行治疗。一审法院委托苏州永鼎医院有限公司司法鉴定所对被上诉人的伤情及三期进行了鉴定，鉴定报告也明确载明被上诉人在伤前即存在腰间盘突出，外伤与椎盘突出及椎管受压无直接因果关系。给予被上诉人颈部功能障碍评为十级伤残，腰部功能障碍评为十级伤残。既然苏州永鼎医院有限公司司法鉴定所认为外伤与椎盘突出及椎管受压无直接因果关系，仍给予腰部功能障碍评为十级伤残，上诉人认为应当给出一个参与度，而不是直接由侵权方承担全部责任。另外，被上诉人治疗腰间盘突出问题，有长达几年的住院治疗，被上诉人存在过度医疗的行为。综上请求二审法院委托相关司法鉴定部门对被上诉人伤残等级和治疗腰间盘突出医疗费的参与度及长期住院治疗的合理性进行司法鉴定后，依法判决。原审原告王玉山向一审法院起诉请求：周奎军、临港运输队、平安保险沧州公司共同赔偿王玉山医疗费50051.39元、营养费1800元、住院伙食补助费31890元、伤残赔偿金142191.06元、误工费42205元、护理费9000元、交通费5000元、精神抚慰金5500元、辅助器具费1880元、鉴定费3060元，合计292577.45元。一审案件诉讼费由周奎军、临港运输队、平安保险沧州公司承担。一审法院经审理查明，2014年3月23日9时12分许，周奎军驾驶冀Ｊ×××××重型半挂牵引车（冀Ｊ×××××）由北向南行驶至常台高速公路（苏嘉杭）苏杭线62Km附近处时，车头与陈迈海驾驶的苏Ｊ×××××小型越野客车车尾相撞后，苏Ｊ×××××小型越野客车又与陈国荣驾驶的苏Ｆ×××××小型普通客车车尾相撞，致苏Ｊ×××××小型越野客车乘坐人王玉山、罗登民受伤、三车受损。2014年3月24日，交警部门认定：周奎军负事故全部责任。冀Ｊ×××××重型半挂牵引车、冀Ｊ×××××车辆的所有人均系临港运输队，冀Ｊ×××××重型半挂牵引车在平安保险沧州公司投保了交强险和100万元的商业三者险（含不计免赔），冀Ｊ×××××车辆在平安保险沧州公司投保了5万元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。王玉山前期产生医疗费55955.84元，王玉山自愿放弃无责方保险公司交强险医疗费限额内赔偿的500元后，余额55455.84元由平安保险沧州公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿5000元（为本次事故另一伤者罗登民预留5000元），在商业三者险范围内赔偿50455.84元。王玉山自2015年1月27日至2016年9月13日再次住院治疗，产生医疗费71166.3元，由平安保险沧州公司赔偿王玉山医疗费71166.3元（截止2016年9月13日）、住院伙食补助费12600元（截止2016年9月13日）。2016年9月13日之后，王玉山治疗产生医疗费50051.39元，住院196天。王玉山于2018年6月6日购买脉冲磁红外治疗仪花费1380元、于2018年10月12日购买颈椎牵引椅花费500元。2018年12月25日，苏州永鼎医院有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书：王玉山此次交通事故外伤后目前遗留颈部功能障碍评为十级伤残；目前其腰部功能障碍评为十级伤残；建议王玉山伤后90日考虑营养支持及一人护理，误工时限掌握在伤后180日较为合适。王玉山支付鉴定费3060元。王玉山系上海鑫言钢材贸易有限公司的法定代表人，该公司成立日期2010年1月15日。王玉山自2010年1月起长期居住在上海市。王玉山至定残时年满61周岁。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，造成侵害的，责任人应当予以赔偿。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，由侵权人根据法律规定予以赔偿。本起事故发生在机动车之间，交警部门出具道路交通事故认定书，认定周奎军负事故全部责任，并无不当，一审法院予以认定。周奎军所驾驶的冀Ｊ×××××重型半挂牵引车、冀Ｊ×××××车辆系临港运输队所有，冀Ｊ×××××重型半挂牵引车在平安保险沧州公司投保了交强险和100万元的商业三者险（含不计免赔）,冀Ｊ×××××车辆在平安保险沧州公司投保了5万元的商业三者险（含不计免赔），本事故发生在保险期间内，故平安保险沧州公司应在交强险范围内赔偿王玉山损失；对于交强险不足部分，应根据事故责任和保险合同约定在商业三者险范围内进行赔偿。平安保险沧州公司抗辩扣除15%非医保用药、鉴定费不承担，其并未提供证据加以证明，一审法院不予采信。对于王玉山因本起事故产生的各项损失，一审法院分析认定如下：1.关于医疗费。王玉山主张医疗费50051.39元，有医疗费票据加以证实，一审法院予以认定。2.关于住院伙食补助费。王玉山主张31890元，因截止2016年9月13日之前的住院伙食补助费已经处理完毕，对于2016年9月13日之后住院的196天，一审法院予以认定，王玉山主张按照30元/天计算，符合法律规定，予以认定，故住院伙食补助费一审法院认定为5880元。3.关于营养费。王玉山主张1800元（90天×20元/天），因鉴定意见书明确营养期为90天，其主张符合法律规定，一审法院予以认定。4.关于护理费。王玉山主张9000元，其并未提供相应护理票据，因鉴定意见书明确王玉山一人护理90天，一审法院结合苏州市护理的一般收费标准，认定护理费为9000元(100元/天×90天)。5.关于误工费。王玉山主张42205元（85582元/年÷365天×180天）。一审法院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入情况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，王玉山并未举证证明其实际减少的收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，应当按照受诉法院所在地批发和零售业上一年度职工的平均工资67423元计算，故误工费一审法院认定为33250元（67423元/365天×180天）。6.关于残疾赔偿金。王玉山主张142191.06元。王玉山至定残时已年满61周岁，王玉山主张按照上海市2018年度城镇居民人均可支配收入68034元的标准计算19年，并参照其已构成两个十级伤残的因素，符合法律规定，一审法院予以认定。7.关于精神损害抚慰金。王玉山因本起事故构成两个十级伤残，一审法院酌情认定为5500元，该项费用在交强险责任限额内优先赔偿。8.关于交通费。一审法院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，王玉山主张交通费5000元，其并未提供相应发票，但考虑到王玉山诊疗必然会产生相应交通费用，一审法院酌情认定交通费为1000元。9.关于残疾辅助器具费。王玉山主张1880元，王玉山称其恢复不好，购买脉冲磁红外治疗仪花费1380元、购买颈椎牵引椅花费500元，虽提供了相应发票，但没有相应的医嘱，故一审法院对其主张不予认定。综上，王玉山的上述损失共计248672.45元，因平安保险沧州公司在交强险医疗费用赔偿限额内已赔付完毕，王玉山自愿放弃无责方保险公司交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿的5500元后，余额243172.45元由平安保险沧州公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿王玉山护理费、误工费、残疾赔偿、精神损害抚慰金、交通费合计55000元（为本次事故另一伤者罗登民预留55000元），超过交强险部分的188172.45元由平安保险沧州公司在商业三者险范围内予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、平安保险沧州公司于判决生效之日起10日内赔偿王玉山医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计243172.45元。二、驳回王玉山的其他诉讼请求。一审案件受理费1863元，鉴定费3060元，合计4923元，由王玉山负担832元，由周奎军、临港运输队负担925元，由平安保险沧州公司负担3166元，均于判决生效之日起10日内支付给王玉山。二审中当事人未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院依法予以确认。本院认为，公民的健康权受法律保护，遭受侵害的，责任人应当赔偿。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，由侵权人根据法律规定予以赔偿。本案中，根据鉴定意见，被上诉人王玉山因本起交通事故外伤后遗留颈部功能障碍评为十级伤残，腰部功能障碍评为十级伤残。案涉交通事故发生在机动车之间，周奎山负事故全部责任，其驾驶的涉案机动车在上诉人公司投保了交强险、商业险，事故发生在保险期间内，故上诉人应对被上诉人因本起交通事故造成的损失承担相应赔偿责任。二审的争议焦点主要是被上诉人个人体质对交通事故最终造成其身体损伤的影响是否可以减轻侵权人责任的问题。上诉人认为应考虑被上诉人自身体质对最终损伤的参与度。本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”根据交警部门出具的道路交通事故认定书，周奎军负事故全部责任，被上诉人对事故不负责任，被上诉人对事故的发生及损害后果的造成均无过错。被上诉人的体质状况与本起交通事故的发生并无法律上的因果关系，于本案事故损害的发生或者扩大并不存在过错，故不属于可以减轻侵权人赔偿责任的法定情形，被上诉人因案涉交通事故造成的损害应由事故当事人按责承担。因此，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采信。上诉人认为被上诉人存在过度治疗的行为。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人未提供任何证据证明被上诉人存在过度治疗的事实，其主张缺乏事实依据，不能成立，本院对该上诉理由不予采信。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币1863元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 蕾审判员 周剑鸣审判员 姜雨昊二〇一九年十月二十八日书记员 崔季珺