文书内容江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终9341号上诉人（原审原告、反诉被告）：昆山固特建设工程有限公司,统一社会信用代码913205830551778319,住所地昆山市千灯镇上郡花园****。法定代表人：徐蓉,该公司总经理。委托诉讼代理人:胡永华,江苏茂坤律师事务所律师。委托诉讼代理人:叶利平，该公司员工。被上诉人（原审被告、反诉原告）：金卫英，女，1971年8月7日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人:徐丽萍，女，1994年9月21日出生，汉族，住江苏省昆山市，系金卫英女儿。上诉人昆山固特建设工程有限公司（以下简称昆山固特公司）因与被上诉人金卫英装饰装修合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2018)苏0583民初16847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。昆山固特公司的上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判金卫英支付货款40800元，损失10000元，增项货款16000元及违约金13360元。事实和理由：一、合同约定总价款60800元，昆山固特公司完成了外框所有安装，金卫英支付了1万元，玻璃价格为10000元，金卫英尚欠合同货款40800元。二、金卫英在2017年6月23日明确提出加做两个窗户，双方对增项部分已经确认，经昆山固特公司核算，两个窗户价格为16000元。三、由于主体验收原因导致昆山固特公司未能在2017年7月4日完成阳台窗外框，责任不在昆山固特公司。由于金卫英原因导致玻璃和窗扇未能安装，损失应由金卫英承担。金卫英二审辩称，双方签订的合同是因昆山固特公司的过错而解除。昆山固特公司向一审法院：一、解除双方签订的《铝合金安装合同》。二、金卫英支付货款40800元。三、金卫英赔偿损失1万元。四、金卫英支付增项货款16000元。五、金卫英支付违约金13360元。金卫英向一审法院反诉请求：昆山固特公司支付违约金20000元。一审法院认定事实：2017年5月25日，金卫英给昆山固特公司开具10000元收据，载明款项内容阳台封闭，付款方式为预付现金5000元、刷卡5000元等。2017年6月24日，昆山固特公司（乙方）与金卫英（甲方）签订铝合金安装合同一份，约定：一、金额（见报价单），总面积87平方米，总价60800元，若面积有变动则遵守单价不变的基础上，按面积实际结单，付定金10000元（现金5000元，刷卡5000元）。二、付款方式，窗户外框阳光房架完工后，应付总款项的30%，剩余70%于整体全部竣工后结清。三、工程保修及售后服务。1、乙方对全部施工内容承担保修责任。门窗本身的保修期为三年，保修期限自全部工程竣工验收合格且交付甲方之次日起计算。2、保修期内，乙方承担因门窗本身质量原因就造成的漏水、透寒等质量问题的责任。四、违约责任。1、甲方逾期付款的，甲方应按应付款金额的20%向乙方支付违约金，工期不顺延。2、乙方未按合同约定将工程所需门窗运抵现场、逾期进场、逾期开工、逾期任一阶段工期或逾期竣工的，乙方按应付款金额的20%向甲方支付违约金，逾期达十四日的，甲方有权解除合同。3、在铝合金门窗制作安装过程中，产生的一切风险均由乙方承担等内容。该合同由甲方金卫英签字，乙方加盖公章。在合同下方手写备注：2017年7月4日前外框整体结束，8月10日之前整体完工。若逾期一天则每日按200元交付给甲方。徐莹。对该手写备注内容，双方均认可。双方合同履行过程大部体现在微信通信中，以下昆山固特公司简称固，金卫英简称金。            合同履行阶段              日期（2017年）              通信内容                  合同签订前              6月17日              金：你算好了没有？                  6月19日              金：你有没有算好多少钱？      固：明天上午给你。                  6月20日              金：我家的，你有没有算好？                  6月21日              固：（发送2张照片）                  6月23日              金：那你算一算，总共多少钱？      固：差不多再降40吧。      固：等于总降60吧。      金：好吧！我在加做两个窗户。      固：好啊。      金：那你什么时候给我做好？去装。      固：一个星期。      金：要快啊。      固：你要先确定颜色。      金：要签合同，再付一万元定金。      …      金：你不是要签合同吗？那你今天不来，明天不来，我们的窗料定了没有？一个星期要装的，合同上把交货日期写上去。                  合同签订日              6月24日              固：我量好了，回去把报价给你。                  合同履行过程              7月7日              金：今天下午我们家还有要几个窗你来不来装？迟来1天二百，2天四百，3天六百。来装把钱带过来。                  8月20日              金：明天阳台外框来装吗？      固：下雨，后天吧。      金：装阳台下不到雨的。      固：明天上班再说。      金：明天一定要来装。      固：下大雨怎么装？有大雨。外框快的，一天就装完。                  8月21日              金：明天一定要来装外框。      固：好。                  8月22日              …      金：那我们合同上签的是什么时间交货？      固：没通知。      金：签了合同不用通知。      固：你不好装怪我？没有安装条件怪我！      金：那怪我啊不怪你怪谁。      固：装玻璃也要提前通知！      金：你有没有来装。我不让你装。      固：不是今天叫装就装的！      金：今天我没有办法了，叫你来装。      固：你说等喷的了漆，打电话叫我装，是不是？我一直在等你电话！阳台没好，不好量，不好做对不对？本来我15号前要结束的，因你的原因，打乱了我的计划。我赔我公司损失吗？要装，明天去装，不装就算了！你考虑一下。      金：放X呢。你来看我隔壁，喷漆没有喷玻璃装好了，同样我们家也可以呀。你把证据，要来装的证据。拿出来。否则你要赔我们损失。      固：你打电话给我的对不对？你去起诉吧，我不装了！      金：我不提醒你，就是我们签的合同。      固：你去起诉吧，我不装了！你家阳台哪天施工好的？是你那天打电话给我说等喷好漆再打电话给我装的，现在不承认！你慢慢等着吧！本来今天拉去，明天装。你不要装就算了！      金：那好随你，你不来就不来。你不来我阳台就不装啦。我不要啦。      固：不要我又没失！不要我又没损失。你又不要的奥！      金：你没损失我更加没损失。      …                                9月11日              金：（发照片2张）      固：（发照片1张）钱打我卡上，不要打徐蓉卡上。跟着我，不会让你吃亏的！你自己考虑！      金：（发照片2张）窗户早点帮我结束。按合同上办。      …      昆山固特公司还提供房屋规划建设管理办法、内扇照片、成本分析材料，证明昆山固特公司已经给金卫英安装完成了外框。经质证，金卫英认为，照片不能证明里面的窗户系为金卫英安装使用，至于其他数据材料系昆山固特公司单方面制作，真实性不予认可。昆山固特公司陈述外框架于2017年7月4日完成，9月11日完成阳台框架。审理中，金卫英提供一份18页微信聊天记录，证明合同解除后金卫英重新找案外人许康良安装，部分外框、玻璃、内扇等合计花费了装修款4万元，约定4万元，实际已经支付36000元。经质证，昆山固特公司认为微信聊天记录发生在2017年11月2日之后，昆山固特公司已经在2017年9月9日之前就已经完成了阳台主体窗外框的安装，2017年9月11日昆山固特公司已经完成了重型门的外框安装，金卫英所提供的材料无法证明是在安装外框，只是内扇玻璃利润的部分。根据金卫英提供的案外人许康良的报价单，其中显示总报价包含：平开窗、移窗、阳台移窗、重型门。一审法院认为，昆山固特公司与金卫英签订的《铝合金安装合同》，系双方真实意思表示，不违反相关法律规定，合法有效，双方均应恪守。关于昆山固特公司诉请金卫英支付违约金的13360元的主张（按照货款40800元、损失10000元、增项16000元，共计66800元的百分之20%，即13360元）。在合同的履行过程中均存在一定的过错和责任，根据过错相抵规则，当事人双方应当各自承担相应的责任。根据《铝合金安装合同》约定，关于合同进度为2017年7月4日前外框整体结束，8月10日之前整体完工；关于付款方式为窗户外框阳光房架完工后，应付总款项的30%，剩余70%于整体全部竣工后结清。同时结合根据双方合同履行中微信聊天记录中反映，8月20日，金卫英在询问催促阳台外框安装；8月21日，金卫英仍在询问外框安装；8月22日双方沟通渐起争端。审理中，昆山固特公司陈述9月11日方完成阳台框架。通过上述可以看出涉案铝合金安装合同未在合同约定的时间内完成。现昆山固特公司诉请金卫英支付违约金的诉请法院不予支持。关于昆山固特公司诉请解除双方签订的《铝合金安装合同》的主张，金卫英认为合同已经于2017年8月22日解除。一审法院认为，双方签订的合同中虽无解除合同的约定，实际履行中未完全按照合同履行，且金卫英陈述并确认涉案铝合金安装已经由案外人完成，本案合同无法再行履行，故对昆山固特公司该诉请予以予以支持。关于合同解除日期，金卫英认为合同已经于2017年8月22日解除，根据双方微信聊天记录，双方在2017年9月11日尚在讨论合同履行问题，因昆山固特公司于起诉时明确向金卫英主张，法院认为应以金卫英收到起诉状之日，故确认双方合同于2018年9月20日解除。关于昆山固特公司要求金卫英支付货款40800元的诉请，认为除了合同和聊天记录外，合同约定总价款60800元，昆山固特公司已经安装40800元，其中铝合金的成本是总价60%，即36480元，剩余的4320元是人工及运费、企业经营管理费（房租、水电、管理员工资等）。未安装的玻璃和铝合金窗纱合计是20000元。金卫英认为，合同总价款是60800元，双方并未约定框架及玻璃分别定价，昆山固特公司也没有完成外框安装，完成部分价值远远低于昆山固特公司的主张诉请40800元，不认可铝合金的成本是总价60%，即36480元，且昆山固特公司并未提出相应的证据证明未安装的价值20000元。且金卫英认为根据双方2017年8月22日微信聊天记录，昆山固特公司未按合同约定的期限在2017年7月4日前完成外框安装，对昆山固特公司该诉请不认可，要求驳回。法院认为：一、双方签订合同总价约定为60800元，金卫英已经支付10000元定金。二、根据本案客观实际，金卫英委托案外人就涉案铝合金进行完工，经过测量包含平开窗、移窗、阳台移窗、重型门等报价确定为40000元，该报价中未包含外框架，现金卫英实际支付36000元。三、金卫英支付昆山固特公司的定金及案外人完成涉案铝合金项目款项之和与签订的涉案合同总价款之间的差额为14800元。四、昆山固特公司主张已经安装40800元，认为铝合金的成本是总价60%，即36480元，剩余的4320元是人工及运费、企业经营管理费（房租、水电、管理员工资等），未提供充足证据，法院不予采信。纵观全案，并考虑一般社会经验法则，在相同地区及相同行业内，且在基本相同时间内对完成同一项工作的成本及利润应基本相当，因此，法院认为金卫英应当支付昆山固特公司已完成工作量的货款为15000元为宜。关于昆山固特公司诉请金卫英赔偿损失10000元的主张，昆山固特公司就该诉请未提供充足证据，且结合双方在在微信聊天记录中合同履行阶段的陈述，法院对昆山固特公司该诉请不予采信。关于昆山固特公司诉请增项货款16000元的主张，昆山固特公司未就该诉请提供充分证据，本院不予采信。关于金卫英要求昆山固特公司支付违约金20000元的反诉主张。在合同的履行过程中均存在一定的过错和责任，当事人双方应当各自承担相应的责任，故对金卫英该反诉诉请不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第九十四条之规定，判决：一、昆山固特建设工程有限公司与金卫英签订的《铝合金安装合同》于2018年9月20日解除。二、金卫英于判决生效之日起十日内支付昆山固特建设工程有限公司货款15000元。三、驳回昆山固特建设工程有限公司其他的诉讼请求。四、驳回金卫英的反诉请求。本诉案件受理费902元,由昆山固特公司负担727元，金卫英负担175元。反诉案件受理费150元，由金卫英负担。二审经审理查明的事实与一审一致。二审中当事人均未提供新证据。二审中，金卫英陈述2017年6月23日提出加做两个窗户，第二天签订合同，合同约定价款已包含两个窗户的内容。本院认为：昆山固特公司与金卫英签订的《铝合金安装合同》合法有效。根据合同约定，昆山固特公司应在2017年8月10日前完成整体工程，但根据双方的微信聊天记录，截止2017年8月22日，经金卫英一再催促，昆山固特公司仍未能完成工程。后金卫英将剩余工程交付给案外人才施工完毕。对昆山固特公司已完工部分，一审法院根据合同约定的价款、昆山固特公司的施工情况、金卫英交付案外人的施工情况，参考相同地区相同行业该项工作的成本酌定金卫英还应支付15000元属于合理裁量，并无不当。昆山固特公司认为合同约定价款60800元，扣除金卫英已支付1万元和未安装的玻璃款1万元后，金卫英还应支付40800元，但未能提供证据证明其已完成的工程量，因此主张合同内价款40800元依据不足。昆山固特公司主张增项工程两个窗户10600元，对此本院认为，双方在2017年6月23日金卫英提出加做两个窗户，6月24日昆山固特公司回复“我量好了，回去把报价给你”，当天双方签订合同，因此金卫英陈述的两个窗户价款已含在合同内较为合理，昆山固特公司主张增项工程，依据不足。昆山固特公司主张由金卫英原因导致玻璃和窗扇未能安装，未能提供充分证据予以证明，要求金卫英承担损失1万元、违约金13360元，一本院不予支持。综上所述，昆山固特公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费902元，由上诉人昆山固特建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  王稚群审判员  郑 雄审判员  黄学辉二〇一九年十月十八日书记员  沈华君法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。