江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)苏05民终8827号上诉人（原审被告）：窦少英，女，1979年5月27日生，汉族，住江苏省常熟市。委托诉讼代理人：时文杰，江苏少平律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆梦兰，江苏少平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钱美珍，女，1955年7月3日生，汉族，住江苏省常熟市。上诉人窦少英与被上诉人钱美珍生命权、健康权、身体权纠纷一案，窦少英不服江苏省常熟市人民法院（2019）苏0581民初5569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人窦少英上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判或发回重审。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审认定事实错误。被上诉人提供的事故认定书，证明窦少英负事故全部责任，钱美珍不负事故责任。事故认定书上写明“和同向前方行人钱美珍发生相撞”，但事故地点常熟市谢桥丁字路永红四组厕所处夜间无路灯照明，光线比较昏暗，在上诉人的视线范围内上诉人并未见到前方有人，仅凭这些事实即认定上诉人全责，而被上诉人没有任何责任，显然是不合理的。因此，上诉人不应该被认定为负事故的全部责任，在事实无法确认的前提下，以上诉人与被上诉人负同等责任为妥。2.一审法院认定被上诉人构成十级伤残有误。上诉人对被上诉人单方委托的伤残鉴定意见书中被上诉人的踝关节活动度以及功能丧失程度不予认可，需由双方共同选定的鉴定机构进行鉴定。3.一审法院认定事故后窦少英已垫付钱美珍人民币52502.88元系事实认定错误。在事故发生后，上诉人共垫付了医药50878.24元，另外垫付人面蛋白、释复乐等外购用药共2184元，还垫付了伙食费、陪护费等费用共计10953元。综上，上诉人的垫付款共为64015.24元，在判决金额中应该扣除此笔款项。(附：钱美珍诉窦少英垫付清单)。4.一审法院认定钱美珍事故前在常熟市大义羽绒厂从事打毛工作系事实认定错误。被上诉人已经超过退休年龄，仅提供误工减少收入证明，既未提供劳动合同或劳务合同，亦未提供银行卡流水等其他辅助证据，不足以证明被上诉人在常熟市大义羽绒厂从事打毛工作的事实，上诉人对被上诉人主张的误工费不予认可。综上，请求支持上诉人的上诉请求。原审原告钱美珍向一审法院起诉请求：1、要求窦少英赔偿钱美珍因交通事故造成的损失计人民币132232元；2、一审诉讼费由窦少英承担。一审法院经审理查明，2017年7月24日19时30分许，窦少英驾驶无号牌电动自行车在常熟市厕所处时，和同向前方行人钱美珍发生相撞事故，造成钱美珍受伤，车辆轻微损坏。钱美珍于同日先后至常熟市中医院、常熟市第二人民医院进行治疗，在常熟市第二人民医院住院至2017年8月11日出院，行右三踝骨折脱位切开复位内固定术，出院诊断为右三踝骨折（伴脱位）、高血压病、右小腿皮肤挫伤。之后，钱美珍又曾至常熟市第二人民医院进行治疗，并于2018年10月28日再次入院治疗至2018年11月2日，行右双踝骨折术后内固定取出术。钱美珍总计花去医疗费41785.88元，共住院23天。2017年8月11日，常熟市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定窦少英负该事故全部责任，钱美珍不负该事故的责任。2019年1月8日，苏州同济司法鉴定所出具的苏同司鉴所[2019]临鉴字第20号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人钱美珍因车祸致右内、后踝骨折伴踝关节半脱位等遗留右踝关节功能障碍构成十级残疾。2、被鉴定人钱美珍的误工期为八个月；护理期为一人护理三个月；营养期为三个月。钱美珍为此支出鉴定费人民币3060元。一审另查明：事故后窦少英已垫付钱美珍人民币52502.88元。一审诉讼过程中，窦少英以鉴定程序不合法，认为钱美珍的十级伤残依据不足，因而提出重新鉴定申请。一审法院认为，钱美珍因车祸致右内、后踝骨折伴踝关节半脱位等遗留右踝关节功能障碍构成十级残疾，苏州同济司法鉴定所对钱美珍的伤情评定伤残等级是合理的，窦少英对其主张未提供足够证据证明，一审法院对其申请不予准许。一审又查明，钱美珍事故前在常熟市大义羽绒厂从事打毛工作。一审审理中，钱美珍表示不再主张被扶养人生活费。一审法院认为，钱美珍主张的各项损失，应当按照《中华人民共和国侵权责任法》所规定的赔偿范围、项目和标准进行计算。一、医疗费。根据钱美珍提供的病历、医疗费发票，窦少英提供的医疗费发票、费用清单等，一审法院依法认定医疗费为41785.88元。二、住院伙食补助费。钱美珍主张住院伙食补助费1650元，钱美珍两次住院共计23天，一审法院依法认定住院伙食补助费为1150元（50元/天×23天）。三、营养费。钱美珍主张营养费4500元（50元/天×90天），鉴定意见仅明确钱美珍营养期为三个月，而钱美珍伤后住院23天，住院期间考虑伙食补助，出院后考虑营养补助，住院伙食补助费与营养费两者在性质上有相同之处，都是对受害人身体机能恢复的需要，故钱美珍的营养期结合鉴定意见扣减住院天数后为67日，营养费标准按每天50元计算，故营养费认定为3350元。四、护理费。钱美珍主张护理费10800元（120元/天×90天），根据鉴定意见书，结合鉴定意见书，一审法院依法认定护理费为9000元{100元/天×（90天）}。五、误工费。根据钱美珍提交的误工减少收入证明可以证实钱美珍事故前在常熟市大义羽绒厂从事打毛工作，但钱美珍提交的证明并不能证明钱美珍的具体收入情况。根据钱美珍的年龄、工作性质结合鉴定意见，一审法院认定误工费为16160元（2020元/月×8个月）。六、残疾赔偿金。钱美珍主张残疾赔偿金80240元，该主张符合法律规定，一审法院予以认定。七、交通费。钱美珍主张交通费500元，一审法院根据钱美珍的就诊次数，酌情认定交通费300元。八、精神损害抚慰金。钱美珍主张精神损害抚慰金5000元，钱美珍因交通事故构成十级伤残，该主张符合法律规定，一审法院予以认定。九、鉴定费。钱美珍主张鉴定费3060元，并提供了相应的票据为证，该主张符合法律规定，一审法院予以认定。综上，钱美珍因交通事故产生的损失共计160045.88元。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。此次事故经交警部门调查取证后认定窦少英负事故全部责任、钱美珍不负事故责任，并无不当，一审法院予以采信。窦少英认为其不应负事故的全部责任，但并未提交相应证据予以证明，一审法院对此不予采信。对钱美珍因此次事故造成的合理损失，应由窦少英承担赔偿责任。扣除窦少英已支付的52502.88元，还应赔偿钱美珍各项损失计人民币107543元。综上，对钱美珍的诉讼请求中合理部分一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、窦少英赔偿钱美珍因交通事故造成的各项损失共计人民币160045.88元，扣除已经给付的52502.88元，还需给付钱美珍107543元，于判决生效之日起十日内履行。二、驳回钱美珍的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取531元，钱美珍负担64元，由窦少英负担467元（钱美珍同意其预交的案件受理费由窦少英负担部分由窦少英向其直接支付，一审法院不再退还，由窦少英于判决生效之日起十日内向钱美珍支付）。二审中当事人未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院依法予以确认。本院认为，公民的健康权受法律保护，受到侵害的，责任人应当赔偿。本案中，窦少英驾驶无号牌电动自行车与同向前方行人钱美珍发生相撞事故，造成钱美珍受伤，车辆轻微损坏。交警部门认定，窦少英承担事故全部责任。因此，对于钱美珍因本起事故造成的损失，窦少英应当承担全部赔偿责任。二审的争议焦点主要是一、一审对事故责任的认定是否合理。二、对钱美珍伤残等级的认定是否正确。关于争议焦点一，上诉人认为其不应该负事故的全部责任，上诉人与被上诉人应负同等责任。本院认为，根据道路交通事故认定书，上诉人对案涉事故承担全部责任，该事故认定书系有权机关依法出具，内容完整，形式合法，一审据此认定由上诉人承担全部赔偿责任，于法有据。上诉人对事故认定书提出异议，但是未能提交有效证据证明自己的主张，应承担举证不能的不利后果。因此，上诉人该上诉理由不能成立。本院不予采信。关于争议焦点二，上诉人认为被上诉人并未构成伤残十级别，其单方委托鉴定机构进行鉴定，程序不合法。本院认为，被上诉人单方委托鉴定并不能当然否定该鉴定意见的合法性，该鉴定意见系由具备相关鉴定资格的鉴定机构及鉴定人员依法作出，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，不存在不能作为证据使用的情形。上诉人在一审中申请重新鉴定，但未能提出符合法律规定的申请事由，一审法院不予准许，并无不当。因此，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采信。上诉人认为其垫付费用高于一审认定的金额，其实际垫付金额为64015.24元。本院认为，当事人对自己的主张负有举证责任，被上诉人对上诉人所主张的金额不予认可，上诉人所提交的证据并不能证明其主张，应承担举证不能的不利后果。上诉人该上诉理由亦不能成立，本院不予采信。上诉人认为被上诉人的误工费损失缺乏事实依据。本院认为，上诉人提供的误工减少收入证明可以证明其事故前在常熟市大义羽绒厂从事打毛工作，但该收入证明并不能证明钱美珍的具体收入情况。一审法院结合钱美珍的年龄、工作性质等综合因素认定其误工费为16160元，并无不当。上诉人该上诉理由亦不能成立，本院不予采信。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币934元，由上诉人窦少英负担。本判决为终审判决。审判长 张 蕾审判员 周剑鸣审判员 姜雨昊二〇一九年十月二十八日书记员 崔季珺