河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终4060号上诉人（原审原告）：王景玉,男,1968年7月21日出生,汉族,住河北省邯郸市临漳县。委托诉讼代理人：常灵芝，安阳市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：李风花，女，1969年9月7日出生，汉族，住河南省安阳县。被上诉人（原审被告）：王东彬，男，1968年2月9日出生，汉族，住河南省安阳市北关区。被上诉人（原审被告）：户保珍，女，1956年5月19日出生，汉族，住河南省安阳市北关区。被上诉人（原审被告）：安阳市刘氏农资有限责任公司奥星分公司，住所地：河南省安阳市北关区机场南路。负责人：孙晶晶，负责人。上诉人王景玉因与被上诉人李风花、户保珍、王东彬、安阳市刘氏农资有限责任公司奥星分公司(以下简称奥星分公司)劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民再4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人王景玉及其委托诉讼代理人常灵芝，被上诉人李风花、王东彬、户保珍到庭参加诉讼。被上诉人奥星分公司经传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王景玉上诉请求：一、依法撤销一审判决，直接改判支持上诉人的原审诉求；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人从2010年3月12日至2012年6月6日与安阳市北关区奥星种子门市部(以下简称奥星种子门市部)存在劳动关系，被上诉人李风花、王东彬、户保珍是合伙关系，共同经营该奥星种子门市部，应承担用工主体责任，是本案适格诉讼主体。上诉人原是汤阴县绿雨农化有限责任公司职工，在公司担任销售经理，奥星种子门市部法人为李风花、股东为王东彬、户保珍，因上诉人和被上诉人王东彬认识，邀请上诉人到奥星种子门市部上班，被上诉人王东彬和户保珍承诺上诉人在绿雨农化有限责任公司解聘前的工资由奥星种子门市部给予结算，上诉人在奥星种子门市部的工资待遇按照上诉人在汤阴县绿雨农化有限责任公司的待遇给上诉人发放，且每销售一斤种子再给上诉人提成0.5元。2010年3月12日奥星种子门市部股东户保珍和上诉人一起到原工作单位汤阴县绿雨农化有限责任公司给上诉人办理了解聘手续，当天上诉人就到奥星种子门市部上班，担任销售经理，一直工作到2012年6月6日，期间，上诉人一直为奥星门市部销售种子，受奥星种子门市部管理，上诉人和奥星种子门市部之间形成事实劳动关系。上述事实有奥星种子门市部股东户保珍2012年6月5日起诉书、貟廷瑞证言、貟廷瑞购买种子票据、庞爱民的证言及结算单、王景玉与户保珍的哥哥户保富(公司保管及出纳员)的录音录像、汤阴绿雨农化有限责任公司出具的证明、种子销售结算单、文泰分局的接处警登记表、王景玉与王东彬通话记录及录音录像、马庄村村委会的证明、王景玉与奥星种子门市部送货员王小玲的录音录像等证据可以予以证实，该证据形成一个证据链条可以证明上诉人和奥星种子门市部之间存在事实劳动关系及被上诉人李风花、王东彬、户保珍之间是合伙关系，而一审法院仅对部分证据进行了质证，忽视了上诉人的其他证据；二、本案被上诉人安阳市刘氏农资有限公司奥星分公司和安阳市北关区奥星种子门市部之间是承继关系，安阳市北关区奥星种子门市部的一切债务应由被上诉人安阳市刘氏农资有限公司奥星分公司承担；三、关于上诉人原审诉请二、三、四、五应当予以支持。2010年3月12日上诉人到奥星种子门市部上班后，奥星种子门市部直到2012年6月6日都并没有和上诉人签订劳动合同，也没有按照之前的约定支付上诉人工资及提成，根据法律规定，上诉人的二、三、四、五项诉讼请求应当予以支持；四、关于上诉人要求被上诉人支付工伤损失7000元，依据法律规定应予以支持，上诉人是奥星种子门市部职工,2010年11月上诉人到河北出差期间发生车祸，导致上诉人受伤，根据《工伤保险条例》第十四条规定应赔偿上诉人各项损失；五、一审程序违法。1、安阳市中级人民法院于2018年12月19日作出了(2018)豫05民终4533号民事裁定，撤销河南省安阳市北关区人民法院(2018)豫0503民再10号民事判决书，发回重审。但一审法院没有重新审理此案，本次判决书的理由和(2018)豫0503民再10号判决书的理由一字不差，就连案件受理费的错误也是一模一样，一审程序严重违法；2、一审时，上诉人在法定期限内变更第二项诉请为“请求判令被告支付未与原告签订劳动合同期间双倍工资55000元”，但判决书中载明的第二项诉请为“依法判令原审被告安阳市刘氏农资有限公司奥星分公司支付未与原审原告王景玉签订劳动合同期间双倍工资55000元”，由此可见一审法院变更了上诉人的诉请，程序违法；3、一审开庭时，上诉人强烈要求法官开视频庭，一审法院没有任何理由拒绝了上诉人的请求，本案即不涉及国家秘密也不涉及个人隐私，一审法院拒绝开视频庭其程序违法；4、一审法院在开庭时引导被上诉人如何进行质证，程序严重违法；5、一审法院开庭时，旁听人员王红霞(北关区分局领导)和本案具有利害关系，上诉人请求法院依法查明旁听人员身份信息，一审法院对于上诉人的请求予以拒绝，并允许王红霞旁听，程序违法。李风花辩称：其未聘用过上诉人，上诉人与其门市部没有关系。一审判决认定事实清楚,适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。王东彬辩称：其不参与种子经营，也不存在和李风花合伙，也没有引荐过上诉人和李风花认识。户保珍辩称：其没有聘请过上诉人，上诉人只是在其那里进过种子。一审判决认定事实清楚,适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。奥星分公司未答辩，也未提交书面意见。王景玉向一审法院起诉请求，1、认定原审原告王景玉与安阳市北关区奥星种子门市部（以下简称奥星种子门市部）存在劳动关系；2、依法判令原审被告支付未与原审原告王景玉签定劳动合同期间的双倍工资55000元；3、判令原审被告李风花、王东彬，户保珍、奥星分公司支付原审原告王景玉2009年12月1日至2010年3月12日期间工资共计20000元（原审被告承诺支付原审原告王景玉在汤阴绿雨公司四个月工作期间工资）；4、依法判决上述原审被告向原审原告王景玉支付2010年3月12日至2012年6月6日工资135000元；5、依法判决上述原审被告向原审原告王景玉支付提成工资130000元；6、依法判决上述原审被告向原审原告王景玉支付工伤损失7000元；7、本案诉讼费用由上述原审被告承担。一审法院认定的事实：2009年3月25日，原审被告李风花注册成立个体工商户，经营范围为销售包装种子，经营场所为北关区机场南路西段。该个体工商户于2015年6月11日依法注销。安阳刘氏农资有限责任公司奥星分公司成立于2014年1月8日，经营范围化肥、农膜、“金博士”牌玉米杂交种子销售（仅限经营不得分装的包装种子），经营场所为北关区机场南路西头路南。原审原告王景玉于2015年8月3日向安阳市北关区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，2015年8月4日安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会下达不予受理通知书。一审法院认为，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。奥星种子门市部被注销后已不具有民事诉讼主体资格，其权利义务应由其业主承接，因此，原审被告李风花作为奥星种子门市部的业主是本案适格的诉讼主体，应承担奥星种子门市部用工主体责任。原审原告王景玉主张其与奥星种子门市部从2010年3月12日到2012年6月6日存在劳动关系，原审原告王景玉应当承担其与奥星种子门市部之间存在劳动关系的证明责任。原审原告王景玉举示了2012年6月5日户保珍起诉状，该起诉状事实与理由部分有如下内容：“原告户保珍与王东彬、李风花共同经营安阳市北关区奥星种子门市部、被告王景玉在该门市部从事种子推销”。原审原告王景玉举示该证据以证明原审原告王景玉与奥星种子门市部存在劳动关系。被告户保珍辩称原审原告王景玉是奥星种子门市部零售客户，并非奥星种子门市部员工，与奥星种子门市部不存在劳动关系。原审原告王景玉未答辩。故该起诉状不能证明原审原告王景玉与奥星种子门市部之间存在劳动关系。原审原告王景玉举示的汤阴县绿雨农化有限责任公司证明、聘书、证人贠廷瑞证人证言、奥星种子门市部员工王小岭录音因关联性不足，该院不予采信。综合以上情况，原审原告王景玉关于其与奥星种子门市部之间存在劳动关系的主张证据不足，该院不予支持。因此，原审原告王景玉要求原审被告安阳市刘氏农资有限公司奥星分公司（以下简称奥星分公司）支付未与原审原告王景玉签定劳动合同期间的双倍工资55000元请求；要求原审被告李风花、王东彬、户保珍、安阳刘氏农资有限公司奥星分公司向原审原告王景玉支付2009年12月1日至2010年3月12日工资共计20000元；要求原审被告李风花、王东彬、户保珍、安阳刘氏农资有限公司奥星分公司向原审原告王景玉支付2010年3月12日至2012年6月6日工资135000元；要求原审被告李风花、王东彬、户保珍、安阳刘氏农资有限公司奥星分公司向原审原告王景玉支付提成工资130000元；要求原审被告李风花、王东彬、户保珍、安阳刘氏农资有限公司奥星分公司向原审原告王景玉支付工伤损失7000元的诉讼请求无事实基础，该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、撤销本院（2015）北民初字第1194号民事判决；二、驳回原审原告王景玉的诉讼请求。原审案件受理费100元，由原审原告王景玉负担。二审期间，上诉人向本院提交了2016年2月2日《笔录》一份、2016年3月11日《笔录》一份、2018年7月10日的《开庭笔录》一份、照片一张（复印件），本院组织当事人进行了质证，经查，上述证据不足以证明上诉人所主张的事实。本院查明的基本事实与原审法院查明的一致。本院认为：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果;用人单位与劳动者就双方之间是否存在事实劳动关系发生争议的，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。就本案而言，参照上述凭证，上诉人主张与原安阳市北关区奥星种子门市部之间存在劳动关系的证据不足，故一审法院不予确认并无不妥；关于上诉人要求工伤赔偿的诉求，因证据不足，故一审判决不予支持并无不当；关于上诉人提出一审程序违法的理由，经查，一审程序并不违法。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王景玉承担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  杨 晓二〇一九年十月二十三日书记员  刘 倩