广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0103刑初806号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人施德扬，男，1966年12月16日出生，汉族，文化程度初中，住广州市海珠区。2012年3月19日因犯贩卖毒品罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑八个月，同年8月17日刑满释放。2016年12月21日因犯非法持有毒品罪被广州市海珠区人民法院判处有期徒刑十个月，2018年8月7日开始服刑至2019年6月3日刑满释放。2018年3月13日因涉嫌贩卖毒品罪被羁押，次日被刑事拘留，2018年3月29日被取保候审，2019年6月3日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。指定辩护人林成达，广东诚开律师事务所律师。公诉机关以穗荔检诉刑诉[2019]791号起诉书指控被告人施德扬犯贩卖毒品罪，于2019年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员索晓出庭支持公诉，被告人施德扬及其辩护人林成达到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年3月13日13时许，被告人施德扬与马某通过电话联系交易毒品。同日16时许，被告人施德扬去到约定的地点本市荔湾区六二三路与珠玑路交界处，以人民币650元的价格将毒品2小包贩卖给马某。后被告人施德扬在现场被人赃并获，民警当场从被告人施德扬身上缴获毒资人民币650元、毒品海洛因8小包（净重1.82克，经鉴定检出海洛因成分）、毒品冰毒2小包（净重0.81克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）、作案工具金色OPPO手机1台、金色Meizu手机1台。从马某身上缴获其向被告人施德扬购买的毒品海洛因1小包（净重0.48克，经鉴定检出海洛因成分）、毒品冰毒1小包（净重0.96克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）。公诉机关列举相关证据证实指控的事实，认为被告人施德扬无视国家法律，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人施德扬因犯贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。被告人施德扬因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。根据本案的具体情节，建议在有期徒刑一年六个月至两年六个月的幅度内确定被告人施德扬的刑罚。提请本院依法判处。被告人施德扬对公诉机关指控其犯贩卖毒品的罪名均有异议，辩称其没有贩卖毒品，身上的缴获的650元是对方借给他的钱。辩护人发表如下辩护意见：一、无直接证据证明施德扬存在贩卖毒品的行为，充其量其存在非法持有毒品的行为；二、若法庭认为被告人构成犯罪，本案属于典型的特情引诱犯罪，在量刑时应当从轻或减轻处罚；三、被告人施德扬具有其他法定及酌定从轻或减轻处罚的情节：1、被告人施德扬属于被引诱贩卖毒品，属于被动犯罪，且主观恶性小。2、涉案毒品全部被收缴，未流入社会，没有给社会造成实质性危害。3、被告人施德扬患有多种疾病，不适宜对其实施监禁刑罚。4、本案件被告人施德扬系吸毒人员，以贩养吸，且被告人施德扬也是因为家庭困难、没有稳定工作，再加上法制观念淡薄。量刑时，请求法庭从轻量刑。综上，本案当中指控施德扬犯贩卖毒品的证据存在不足，无法认定其有罪。若法庭认为有罪，他在犯罪活动中主观恶性小，涉案毒品全部收缴，未流入社会，没有给社会造成实质性危害，且被告人身体情况较差存在重大疾病，希望对其从轻或减轻处罚。经审理查明，2018年3月13日13时许，被告人施德扬与马某通过电话联系交易毒品。同日16时许，被告人施德扬去到约定的地点本市荔湾区六二三路与珠玑路交界处，以人民币650元的价格将毒品2小包贩卖给马某。后被告人施德扬在现场被人赃并获，民警当场从被告人施德扬身上缴获毒资人民币650元、毒品海洛因8小包（净重1.82克，经鉴定检出海洛因成分）、毒品冰毒2小包（净重0.81克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）、作案工具金色Meizu手机1台。从马某身上缴获其向被告人施德扬购买的用纸巾裹着塑料袋包着的毒品海洛因1小包（净重0.48克，经鉴定检出海洛因成分）、毒品冰毒1小包（净重0.96克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分），经鉴定，包着塑料袋的纸巾以及塑料袋检出的STR分型与施德扬的STR分型相同，似然比率分别为5.32×1025、2.14×1024。上述事实，有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实予以采纳的下列证据证实：1.涉案纸巾包裹塑料袋包装的毒品照片，经证人马某、谢某、徐某辨认，证实在马某身上缴获毒品的情况。2.涉案赃款照片，经证人马某、谢某、徐某签认，证实是2018年3月13日马某向“师爷”购买毒品的现金650元。3.受案登记表、立案决定书，证实本案立案、受理情况。4.搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实：在被告人施德扬身上缴获并扣押一个绿色茶叶袋（内有冰毒2包，净重0.81克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）、一个小铁盒（内有毒品海洛因8小包，净重1.82克，经鉴定检出海洛因成分）、手机2台、挎包1个、人民币650元。5.提取笔录、称量取样笔录、毒品称重照片，证实依法提取马某身上发现的白色块状物1包（经称量重0.48克）、白色晶体1包（经称量重0.96克），全部作为检材，被告人施德扬拒绝签认；提取被告人施德扬身上黑色挎包里白色晶体2包（经称量分别重0.43克、0.38克），白色块状物8包（经称量分别重0.13、0.07、0.35、0.48、0.25、0.17、0.13、0.24克），经被告人施德扬签认。6.手机截屏，经被告人施德扬签认，证实是其与明华(就是马某)的通话记录；经马某辨认是其与“师爷”的通信记录。7.接受证据清单、发还清单，证实证人马某提交了涉案的白色块状物1包、白色晶体1包（均为用塑料袋包装，外包白色纸巾）；涉案的650元发还证人马某。8.归案情况说明、抓获经过、破案经过，证实被告人施德扬于2019年6月3日在乐昌监狱门口被抓获归案。9.常住人口信息查询资料，证实被告人施德扬的身份情况。10.前科判决书、罪犯档案资料，证实被告人施德扬有贩毒、非法持毒的前科情况。11.证人马某的证言：2018年3月13日我带民警去抓毒贩子“师爷”，我先打电话给“师爷”，讲好半克“海洛因”是250元，一克冰毒是400元，并约好于当天在六二三路中医院进行交易，“师爷”到中医院门口就打电话给我，我到了六二三路和珠玑路交界处见到“师爷”，我拿出650元递给“师爷”，“师爷”从单肩包里拿出两小包用纸巾包着的海洛因和冰毒给我，我接过两包毒品后就分头离开，之后我们都被抓住，当场缴获我们交易的毒品和毒资。附辨认笔录，辨认出施德扬就是2018年3月13日向其贩卖650元冰毒和海洛因的“师爷”。12.证人谢某的证言：2018年3月13日我们看到“粉仔”出现在六二三路和珠玑路交界处，拿出手机打电话给“米佬”，不一会儿，“米佬”从医院出来，两人碰头后，“粉仔”拿钱出来交给对方，对方接钱后，从包里拿出两包用纸巾包着的“粉”给了“粉仔”。附辨认笔录，辨认出被告人施德扬就是2018年3月13日在六二三路与珠玑路交界处向另一男仔贩卖毒品的人。13.证人徐某的证言：2018年3月13日我与民警一起去抓获贩卖毒品嫌疑人，我们去到广州市荔湾区六二三路与珠玑路交界处，看见一男子站在六二三路与珠玑路交界处，另一名年约50岁的男子从中医院方向出来，见面后，一男子从拿出现金交给对方男子，对方男子接完钱后就从自己身上的挎包里面拿出两小包各用白色纸巾包着的东西交给那男子。交易完后就各自离开了。警察带领我们上前把双方都控制住，一男子从自己右边裤袋里面拿出刚刚向另一名男子购买的两小包各用白色纸巾包着的东西，在现场警察打开，发现是两小包白色粉末和白色晶体，另一边男子也被现场抓获。附辨认笔录，辨认出施德扬就是2018年3月13日在六二三路与珠玑路交界处向另一男子贩卖毒品的人。14.被告人施德扬的供述及辩解：2018年3月13日，我与明华电话及短信联系好，下午在荔湾区交界的路口见面，是我向他借1000元看病，到了那里他说身上只有650元我接钱后放入自己的挂包，两人分头离开一会就被抓了。我没有贩卖毒品，身上缴获的毒品是我自己吸食的，我向明华借了650元，没有贩卖毒品给他。15.广东省广州市荔湾区公安司法鉴定中心出具的穗荔公（司）鉴(DNA)字C2018）411号鉴定书：证实在证人马某身上缴获的包裹毒品的纸巾及塑料袋上检出的STR分型与施德扬的STR分型相同,似然比率分别为5.32×1025、2.14×1024。16.广东省广州市荔湾区公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字【2018】392号检验报告，证实在被告人施德扬以及证人马某身上缴获的涉案物品检出海洛因、甲基苯丙胺成分。17.现场检测报告书，证实被告人施德扬2018年3月13日尿检结果为吗啡阳性、甲基苯丙胺阳性，氯胺酮阴性；证人马某无吸毒。18.现场勘验检查笔录，证实案发现场的情况。以上事实清楚，证据确实、充分、足以认定。本院认为，被告人施德扬无视国家法律，贩卖毒品海洛因及甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人施德扬犯贩卖毒品罪的主要事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人施德扬没有贩卖毒品的辩解及辩护人辩称没有直接证据证实被告人有贩卖毒品行为的辩护意见，经查，现有证人马某、徐某、谢某的证言及辨认笔录、搜查证、搜查笔录、扣押清单、接受证据清单、手机截屏、DNA鉴定及毒品检验报告、被告人的陈述及辩解等证据相互印证，共同证实被告人施德扬贩卖毒品的行为，因此，被告人及辩护人关于此方面的辩解及辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人施德扬因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人施德扬因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关提出的量刑建议恰当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人施德扬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，经计算，共折抵17日，即从2019年6月3日起至2020年11月15日止，罚金自本判决发生法律效力的第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、扣押的毒品海洛因2.3克、甲基苯丙胺1.77克、金色meizu手机一台、黑色挎包一个（详见扣押清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵 丹人民陪审员  陈蝶敏人民陪审员  王嘉懿二〇一九年十月十五日书 记 员  梁绮莉郭淑慧