四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终3206号 上诉人（原审被告）：南部县宇宏建筑劳务有限公司。住所地：南部县南隆镇蜀北大道西延线中央奥城**。 法定代表人；冯中春，经理。 委托诉讼代理人：李发辉，南部县滨江法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：雍永恒，男，1954年1月23日出生，汉族，农民，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：魏德双，南部县河东法律服务所法律工作者。 原审被告：南部县金宇房地产开发有限公司。住。住所地：南部县南隆镇蜀北街道办事处蜀北大道**/div> 法定代表人：陈忠标，经理。 原审被告：重庆三维建设集团有限公司。住所地。住所地：重庆市合川区钓办处杨柳街**iv> 法定代表人：黄立刚，该公司经理。 上诉人南部县宇宏建筑劳务有限公司（以下简称宇宏劳务公司）因与被上诉人雍永恒、南部县金宇房地产开发有限公司（以下简称金宇房产公司）、重庆三维建设集团有限公司（以下简称重庆三维公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省南部县人民法院（2019）川1321民初850号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。宇宏劳务公司法人冯中春及其委托诉讼代理人李发辉，雍永恒及其委托诉讼代理人魏德双到庭参加了诉讼，金宇房产公司、重庆三维公司未到庭。本案现已审理终结。 宇宏劳务公司向本院上诉请求：撤销原判，依法改判；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，适用法律不当，1.原审法院认定上诉人与被上诉人之间是雇佣关系，从而认定被上诉人在宇宏劳务公司务工受伤适用法律错误。2.原审法院简单认定被上诉人在上诉人工地上做事，上诉人就该承担责任，错误，因为这只是表面，应该深入追究被上诉人是否与上诉人形成劳务关系，上诉人有没有让被上诉人到工地上做事。上诉人只是电话提及到做事的地方，并没有要求或指定被上诉人去工作，也没有谈妥工作的相关事宜，被上诉人自行到工地爬上脚手架做事，自身有重大过错，此案并不涉及宇宏劳务公司和重庆三维公司的发包承建信息，该案的事发地在公共停车库，属于公共使用区域，所以宇宏劳务公司和重庆三维公司不承担任何赔偿责任。 雍永恒答辩称：一、被上诉人雍永恒是经过宇宏劳务公司法人冯中春亲自同意到冯中春承包的金宇中央银座1-6号楼地下车库处理裂缝的，这已经形成劳动关系，上诉人认为一审认定事实不清，错误。二、被上诉人在2018年8月11日晚电话联系冯中春，冯中春同意由被上诉人处理裂缝，冯中春工作的脚手架也是由上诉人提供的，冯中春还雇佣王明安跟被上诉人一起施工，被上诉人因王明安指挥不当，造成受伤，这一事实也说明了被上诉人与上诉人之间的劳动关系。上诉人的目的是为了拖延时间，不想及时赔偿被上诉人的损失，为维护被上诉人的合法权利，请求驳回上诉，维持原判。 雍永恒向一审法院诉讼请求：1、依法判令宇宏劳务公司、金宇房产公司、重庆三维公司共同赔偿雍永恒残疾赔偿金46090.5元、误工费34344元、护理费29336.4元、住院伙食补助费1020元、营养费3600元、精神抚慰金5000元、续医费12000元、鉴定费2600元、交通费500元、垫支的医疗费559元，共计135050元；2、诉讼费由宇宏劳务公司、金宇房产公司、重庆三维公司承担。 一审法院认定事实：2014年9月30日，金宇房产公司与重庆三维公司签订《建设工程施工合同》，金宇房产公司将南部县蜀北大道西延线金宇·中央银座1～6号楼发包给重庆三维公司承建。2018年8月，因中央银座地下车库漏水需要处理裂缝（在保修期内），重庆三维公司有意向找宇宏劳务公司冯中春做，但双方未签订书面合同，同年8月11日晚，雍永恒电话联系宇宏劳务公司法定代表人冯中春是否需要处理裂缝，电话中冯中春同意由雍永恒处理裂缝，第二日上午8时左右，雍永恒到中央银座地下车库做活处理裂缝，雍永恒在打磨完一处裂缝后需移动到另一处继续打磨，工地上其他人移动脚手架时雍永恒从脚手架上摔下来受伤，脚手架系宇宏劳务公司提供。事后雍永恒被送往南部县中医院住院治疗至2018年9月15日好转出院，住院天数34天，用去医疗费28524.48元，宇宏劳务公司向南部县中医院预交费用29000元，出院时雍永恒在南部县中医院退费475.52元，雍永恒自行垫付住院期间及出院后的门诊费共计559元。2018年12月26日，受雍永恒委托，南充鼎正司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》作出南鼎司鉴[2018]法临鉴字第944号司法鉴定意见书：1、雍永恒左股骨上段粉碎性骨折致左髋关节功能障碍，评定为十级伤残。2、雍永恒的后续治疗费评定为12000元。3、雍永恒的误工期评定为270日。4、雍永恒的护理期评定为180日。5、雍永恒的营养期评定为180日。雍永恒支付了鉴定费2600元。庭审中，宇宏劳务公司对该鉴定提出异议，并申请重新鉴定，一审法院依法委托四川博宇司法鉴定所鉴定，2019年5月31日，该所作出川博宇鉴[2019]临鉴字第598号法医学鉴定意见书，其鉴定结论：1、被鉴定人雍永恒的伤残等级重新鉴定为十级；2、被鉴定人雍永恒的后续治疗费约需人民币9100元（玖仟壹佰元）；3、被鉴定人雍永恒的误工期为270日、护理期为180日、营养期为90日。宇宏劳务公司支付了重新鉴定费4100元。审理中，雍永恒请求相关费用按2018年标准计赔。另查明，雍永恒从2010年10月起在南部县城从事建筑行业工作，并在南部县城租房居住。 一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。本案中，宇宏劳务公司需处理中央银座地下车库裂缝雇请雍永恒到该工地做活，雍永恒与宇宏劳务公司之间是一种劳务雇佣关系，雍永恒在从事劳务工作中遭受了人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，宇宏劳务公司作为雇主应对原告的损害后果承担赔偿责任。雍永恒作为完全民事行为能力人，应自身完全注意安全义务，但其在该工地作业时忽视安全生产，没有采取有效的安全防护措施，自身存在一定的过错。金宇房产公司、重庆三维公司在本案中无过错，其不应承担民事赔偿责任。根据事故发生原因、损害后果和当事人的过错程度，确定雍永恒自身承担30％的责任，宇宏劳务公司承担70%的责任。四川博宇司法鉴定所作出的司法鉴定意见符合证据的合法性、客观性、关联性特征，予以采信。 对雍永恒主张的赔偿费用及标准，根据相关法律规定和本案实际作以下认定：1、主张残疾赔偿金，根据四川博宇司法鉴定所作出的法医学鉴定意见书伤残等级为十级，雍永恒从2010年10月起在南部县城租房居住、务工以及雍永恒现已年满65周岁的事实，并参照2018年四川城镇居民人均可支配收入33216元计算，认定残疾赔偿金49824元（33216元／年×15年×10%）；2、误工费，根据四川博宇司法鉴定所鉴定意见，雍永恒误工期为270日，并参照2018年建筑业平均工资50725元计算，认定误工费为38043.75元（50725元÷12个月÷30天×270天）；3、护理费，根据四川博宇司法鉴定所鉴定意见及2018年四川城镇单位就业人员平均工资64717元，认定护理费为31915.23元（64717元／年÷365天×180天）；4、后续治疗费，根据四川博宇司法鉴定所鉴定意见，认定后续治疗费9100元；5、营养费，根据四川博宇司法鉴定所鉴定意见，营养期为90日，认定营养费2700元（30元∕天×90天）；6、精神抚慰金5000元、住院伙食补助费1020元、鉴定费2600元、交通费500元以及宇宏劳务公司交纳的重新鉴定费4100元，根据雍永恒住院的天数及鉴定意见，予以认定；7、雍永恒的医疗费，根据雍永恒递交有效的医疗票据及在南部县中医院住院的事实，认定医疗费29083.48元。宇宏劳务公司垫付的29000元及重新鉴定费4100元在执行时予以扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、雍永恒受伤后的医疗费29083.48元、残疾赔偿金49824元、后续治疗费9100元、误工费38043.75元、护理费31915.23元、住院伙食补助费1020元、营养费2700元、精神抚慰金5000元、鉴定费2600元、重新鉴定费4100元、交通费500元，合计人民币173886.46元，由南部县宇宏建筑劳务有限公司向雍永恒赔偿70%即人民币121720.52元，扣减南部县宇宏建筑劳务有限公司垫付的29000元、重新鉴定费4100元后，南部县宇宏建筑劳务有限公司还应向雍永恒赔偿人民币88620.52元，其余部分由雍永恒自行承担，以上赔偿义务限于本判决生效十日内履行完毕；二、驳回雍永恒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3001元，减半收取1501元，由雍永恒负担450元，由南部县宇宏建筑劳务有限公司负担1051元。 二审中，双方当事人均为提交新证据。 二审查明的事实与一审法院认定事实基本一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实以及适用法律进行审查。 依据双方当事人的诉辩意见，本案争议的主要焦点为：雍永恒是否是在为宇宏劳务公司提供劳务中受伤，对雍永恒的损失宇宏劳务公司是否应当承担赔偿责任。 经查明，雍永恒在处理南部县中央银座地下车库裂缝时，因他人移动脚手架摔倒受伤。宇宏劳务公司认为，中央银座地下车库处理裂缝工程是重庆三维公司的工程，尚未实际交给宇宏劳务公司承建，宇宏劳务公司也尚未完全同意雍永恒处理裂缝，雍永恒自行去处理，被摔倒受伤，与宇宏劳务公司没有关系，宇宏劳务公司不应当承担赔偿责任。经审查，中央银座地下车库裂缝工程，重庆三维公司意找宇宏劳务公司法人冯中春做；冯中春也事后承建了该工程；雍永恒在得之该工程后电话与冯中春进行了联系，冯中春同意雍永恒次日到工地。这一系列的事实，各方当事人均无异议。虽在事发时，宇宏劳务公司尚未与重庆三维公司达成最终的协议，但事实上，宇宏劳务公司确也承建了该工程。雍永恒经冯中春同意后到工地处理裂缝，冯中春并未阻拦，反而提供了脚手架等工具由雍永恒操作，雍永恒在事发受伤住院时，宇宏劳务公司还预交了医疗费29000元。因此，可以认定雍永恒是在为宇宏劳务公司提供劳务，雍永恒在提供劳务中受伤，宇宏劳务公司依法应当承担赔偿责任。一审法院在充分考虑本案的实际情况下，结合雍永恒的过错程度，确定由宇宏劳务公司承担70%的责任，并无不当，本院应予维持，宇宏劳务公司的上诉理由与事实不符，本院应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1501元，由南部县宇宏建筑劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  龙 燊 审判员  江春虹 二〇一九年十月十一日 书记员  罗 满