辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民初1158号原告（反诉被告）：沈阳航空航天大学，住所地沈阳市道义经济开发区道义南大街**。法定代表人：孙小平，该校校长。委托诉讼代理人：卢红丹、刘子轩，辽宁迅驰律师事务所律师。被告（反诉原告）：沈阳旭科房地产开发有限公司，住所地辽宁省沈阳市沈北新区道义南大街37号法定代表人：李春东，该公司董事长。委托诉讼代理人：姜百军，辽宁正时律师事务所律师。委托诉讼代理人：王兆健，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。原告（反诉被告）沈阳航空航天大学（下称航天大学）与被告（反诉原告）沈阳旭科房地产开发有限公司（下称旭科公司）合同纠纷一案，本院于2018年8月28日立案后，依法适用普通程序，公开进行了审理，原告的委托诉讼代理人卢红丹、被告的委托诉讼代理人姜百军、王兆健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：1、被告向原告交付全部建筑物建设资料、竣工验收资料、办理竣工验收（见附件51-10）；2、支付迟延竣工违约金32,477,307.49元，行政罚金及未缴纳的税款、扣还已收取业主未发生的租金；3、解除合作协议，无偿收回工程建筑物，收回被告经营权；4、承担本案诉讼费。事实与理由：一、合同的签订及主要内容原告沈阳航空航天大学与被告沈阳市旭科房地产开发有限公司于2011年12月22日签订了《沈北新区科技文化一条街项目合同》（以下简称《项目合同》），约定原告提供国有土地使用权，土地性质为教育用地，委托被告建设和运营位于沈阳航空航天大学校区南侧，沈北大道北侧，规划占地面积2万平方米（30亩），建筑面积约3.5万平方米科技一条街。具体位置以政府批准为准，建筑物面积以政府批准为准。2012年8月31日项目竣工，工程应按国家行业标准施工；工程竣工验收后，被告享有自2012年10月1日至2052年9月30日40年经营权；运营期满，项目全部建筑物及附属物完好交还原告。被告在40年经营期中按560万元/年向原告支付教育补偿金；2014年12月5日双方通过《沈北新区科技文化一条街项目合同补充协议》（以下简称《补充协议》），补偿形式由现金变更为以1#楼2#楼9462平方米建筑物使用权折抵。原告对被告经营有监督的权利。被告应当协助原告办理各项手续，得到项目规划及施工许可证；确保项目可以合法顺利建设和验收；负责该项目立项后的招标、施工、监理、建设及各项验收，竣工决算等全部工作。项目竣工验收合格后被告应将全部建设资料交付原告管理及沈阳市档案馆存档；被告承担包括手续费、建设及运营过程中的污水处理及各项税费等全部费用。因辽美地块和大门项目无法开工，此处建设工期顺延，同时按此处规划建筑面积同比扣减乙方和甲方交给的教育补偿费。2012年7月28日双方签订了《工程建设管理协议书》（以下简称《管理协议书》）对建设过程管理进行了约定，但被告并未按约定履行。《项目合同》约定被告如不能如期完成建设需要赔偿原告违约金每日1万元人民币；因被告原因无法完成建设项目，致使工程无法进行，被告则在10日内无条件退出，投入资金不予退还，抵作赔偿；被告在运营期连续6个月不支付甲方教育补偿费，视为乙方根本违约，原告有权单方解除合同。二、合同履行及被告违约事实原告2007年7月3日涉诉项目取得立项，2012年5月8日获得《建设用地规划许可证》（一期），2012年9月申请变更立项，2012年11月7日获得项目3#楼4#楼（一期）《建设工程规划许可证》。2015年12月30日完成沈北新区沈北路24号地段2225平方米土地使用权人更名（二期），2016年4月18日变更立项（续建）获批。被告于2012年8月10日完成一期施工招标、2012年9月26日分别完成3#楼4#楼结构实验验证检验，单方开始出租经营。2013年4月12日项目二期1#楼2#楼开始施工，2013年10月31日完工。被告至今未按项目合同约定办理工程施工许可、消防验收，也没有办理项目的完工、竣工验收，更没有向原告提供与施工相关的档案资料。教育补偿金自2012年10月1日起被告并没有履行；抵作教育补偿款的建筑物被告于2017年5月26日才交付给原告，但交付这部分建筑物即不是协议约定的部分，也没有完工，电梯没有施工楼梯没有完工，没有办理消防验收和竣工验收，原告无法使用该建筑物。被告在科技一条街建设中一期二期工程均在没有施工许可、没有完工、没有达到竣工验收合格标准、也没有按约定与原告双方进行验收的情况下私自投入经营使用，几乎全部为商业经营，并违规开设网吧。特别是由于整个工程施工建设中管理混乱，出现私自违反设计规划要求、改变设计功能和教育用地性质，看不见科技用房成份，科技一条街变成商业一条街。被告私自招租的业主，不遵守学校安全管理规定，面向校园内私开后门经营，扰乱学校治安管理秩序，治安安全隐患极大；被告全部外租经营建筑均没有通过消防验收，且未将经营情况及时向学校备案，消防安全隐患极大，被区消防管理部门多次通告整改，受到我省分管安全的省领导、省委巡视过问和督办整改，给学校带来负面社会影响。原告自2015年7月多次催告被告履行合同义务、向原告提供办理相应建设施工许可、设计、人防、卫生、消防审核意见及建筑档案等材料，要求被告补办一期二期相关手续。特别是2017年科技一条街项目得到省消防部门和领导关注后，经由原告与区相关规划、建设及消防部分说明原因，相关单位和部门同意为原告补办一期的建设工程施工许可及二期的规划许可及施工许可等。依据合同约定被告负有提交设计、招标、施工、监理及其本人资金证明等全部施工资料及办理义务，对此被告除口头答应外，至今却不向原告提交任何相关资料，也不提供任何信息，对上述要求均不做任何行动。原告认为被告在长达三年时间里以自己的行为表示不再按合作协议约定履行建筑物的建设、竣工及经营活动，原告有权单方解除合作合同，收回建筑物抵作赔偿。法律适用：双方合同是甲方委托乙方建设，（授权范围）建设规模以政府批准的用地及建筑面积为准。因此，本合同的有效部分为一期3#4#，二期1#2#因没有得到政府批准，属于无效/效力待定。建设用地的许可、建筑工程的许可，一期的用地和建筑是违法建筑。三、违约责任的承担1、被告工程迟延完成的赔偿金为21,590,000元人民币。计算方法：依据项目合同第二条第2款乙方的权利和义务的（2）乙方的义务第3项③规定，3#4#楼自2012年9月1日计算至起诉之日2018年7月31日共2159天，按日1万元人民币/日共应支付违约金21,590,000元人民币。2、教育补偿费逾期交付的违约金10,887,307.49元人民币。计算方法：依据项目合同第二条第2款乙方的权利义务第12项⑿、第四条第3款，自2012年10月始至2018年7月31日，共计2129天，即70个月，被告每月支付46.67万元共3266.9万元按每日中国人民银行同期贷款利率向甲方交纳违约金10,887,307.49元。（具体利率附后）3、应由被告承担的行政罚金。计算方法：依据《建筑工程施工管理办法》第12条，一期工程应缴纳的罚金为工程造价的1%；依据《城乡规划法》第64条，二期工程应缴纳罚金为工程造价，因工程造价未确定，金额无法确定。4、应由被告缴纳工程期间的税款。计算方法：依据建筑行业工程税金计算方式。被告应缴纳：（1）营业税：工程结算值*3%税率。（2）城市建设附加费：应交营业税*7%税率。（3）教育费附加：应交营业税240万元*3%税率，即7.2万元。（4））地方教育附加应交营业税240万元*2%税率，即4.8万元。因工程结算值未知，具体金额暂无法确定。5、应退为退还营业主租金金额按被告实际收取的金额为准。6.由于3#4#没有施工许可证，且工程存在质量问题和消防未经验收等问题，该工程仍处于工程建设期间，且因乙方的原因无法完成建议项目，依据合同第四条第一款规定，乙方已投入部分资金不予退还，抵作对原告的赔偿。7.1#2#因原告原因已约定顺延工期。在原告取得二期立项、土地可以办理建设用地规划、工程规划后，乙方仍长期不履行委托义务，目前乙方已违规建筑占用了原告的土地，尚属建设期，除折抵给原告部分电梯、楼梯未完工外，其他已完工部分已被被告租赁他人商用或被其债权人占用。且教育补偿金未按约定（期限和质量和位置）原告有权单方解除合同。8.被告承诺以运营权作为原告（土地）投资的回报补偿费给付的担保，因被告在实际投入运营中，一直未实际支付补偿金履行，超过约定6个月。被告还改变科技用房用处、私开北门、违规开设网吧、旅店、洗车店，并未约定向原告报备运营情况，不接受原告的监督等，实现不了合同目的，故收回被告的运营权，解除合同。综上，原告认为被告在委托建设中，工程质量、交付时间、运营、给付教育补偿金等方面全面违反合同约定，并达到实质违约，不仅存在工程不按时完工、超过约定6个月支付教育补偿金（包括折抵建筑物）；而且被告的工程不能取得竣工验收合格证明；在约定的运营期运营过程中经长期、多次催告拒不接受原告的监督，不履行受委托事宜，造成原告无法将建筑物进行产权登记和正常使用，特别是因被告的违规运营，改变科技用地性质，且持续多年不作为、不整改，致使目前达到不能整改程序，已成为各级、各职能部门向原告问责的事项。因此，原告认为，原告委托被告投资建设、运营的科技一条款因被告违规建设和违约经营已实现不了双方委托建设时预期的“利于科技文化和科技开发”合同目的，为保障国有资产，恳请法院依法支持原告诉讼请求。被告辩称：原告在起诉书中的事实表述错误，并且对合同内容断章取舍，事情经过及事件行为隐瞒。一、双方合同约定的权利、义务及责任。2011年12月22日原、被告双方经多次洽谈、协商，签订了《沈北新区科技文化一条街项目合同》。合同约定主要内容：一是双方共同合作，以原告名义建设沈北新区科技文化一条街项目，原告负责提供2万平方米建设用地并办理至建筑施工许可下发，此前的全部审批手续（即立项规划、报批手续，包括项目各建筑的招投标、开工建设、竣工消防、卫生防疫、规划验收等）。二是被告投资1亿元建设资金，在位于原告校区南侧（沈北新区道义南大街37号）、沈北大道北侧的土地上建设房屋，其中地上建筑物面积约3.5万平方米，，地下停车场面积约06万平方米，共计4.1万平方米。由被告负责建筑施工许可证下发后的建设施工管理。三是工程验收交付使用后，双方确定由被告方负责对所建筑房屋经营使用40年，从2012年10月1日起至2052年9月31日止，运营期满后无偿交付甲方；被告每月向原告交付466700元的教育补偿费作为项目投资成本的回报，合计每年560万元。运营期满后，原告无条件对校区内乙方所建的建筑物及经营权无偿收回。四是约定了违约责任，如甲方无故单方面解除合同，则甲方赔偿乙方建筑物投资损失，损失额以司法评估价为准，乙方获得损失补偿为：评估价40-n/40。如乙方无故单方面解除合同，则甲方无条件收回乙方投资的基建项目。教育补偿费的支付时间为乙方正常运营后的每月10日前，乙方逾期支付，按乙方违约处理。五是为履行本合同，甲乙双方共同委派代表组建项目办公室，负责该项目的建设运营过程中的相关手续及工作协调。合同中对以下单项事务作出如下约定：因原告对建设用土地的具体位置不明，还约定了项目位置进深以规划红线为准。用地四至的北规划线具体位置以政府批准为准。原告负责该项目辽美地块的职工宿舍和辽美大门拆迁手续齐全条件下的拆迁工作。若因拆迁手续不全导致此处项目无法开工，则建设工期顺延，同时按此处规划建筑面积同比扣减乙方向甲方交纳的教育补偿费。祥瑞住宅地块动迁工作由乙方负责。科技服务用房从2012年4月1日起至2012年8月31日止项目竣工。如乙方不能如期完成建设需要赔偿甲方违约金1万元人民币/日。被告承诺甲方学校南大门工程由乙方承建，并承担全部费用。合同还约定了向原告方交付560万元履约保证金。同日，原、被告双方又签订了《沈北新区科技文化一条街合同补充协议》，协议对主合同中约定的建设校区南大门建设事项进一步明确，由被告为学校免费建设，需投资400万元。2012年2月23日，双方签订了《沈北新区科技文化一条街项目合同委托经营授权书》，双方确认：为落实双方于2011年12月22日签订的合同，授权和约定如下：委托方授权受托方在合同有效期内行使该项目由其出资所建建筑物的经营权。包括：房费，税费代收，物业管理费，水电费，供暖费等房屋租赁和管理事务。二、合同签订后的建设过程，合同履行，双方对合同权利义务的变更。1、原告未按合同约定履行工程施工建设前的土地准备及办证工作，导致根本违约，合同不能合法按期履行。上述合同及补充协议签订后，被告方即着手组织工程建设的各项准备工作。交付了履约保证金。2012年4月，因原告未提供该地块的土地使用权证书、建设用地规划许可证书、建设工程规划许可证书等合法建设手续及资料，至使无法办理建筑工程施工许可证等开工手续，工程无法合法开工。同时1#楼、2#楼的建设用地权属存在问题，其所在地块土地使用权并非登记在原告名下，而是登记在辽宁美术职业学院、沈阳航空工业学院设计艺术学院名下。2、在原告的要求、指令下，违规施工建设。2012年5月，原告要求被告进行施工，被告组织施工前的工作，进行工程施工设计，聘请施工监理单位进入施工现场，原告于2012年5月8日取得了建设用地规划许可证。2012年6月7日，原告、被告与第三方辽宁政通国际招标有限公司签订了《补充协议书》，由该公司负责招标代理工作。组织招投标，与施工单位签订建设工程施工合同。因建设用地中有100多棵绿化的松树导致无法施工，被告方出资、出人办理了绿线规划事宜，并将树木迁出施工场地，才具备施工条件。至此，工程没有如期进行，被告为此额外支付了大量的资金、人力物力。3、为推进工程施工进度，2012年7月28日,因工程建设前期手续不健全、施工场地不具备施工条件而导致工程施工不能如期进行，根据客观实际情况，双方为加快工程进度，就该项目建设与管理，签订了《工程建设管理协议书》，对原合同约定进行了变更。共同对项目建设及管理负责，共同承担责任。一是确定双方共同组成建设管理小组，负责项目建设期间的管理工作领导小组由七人组成。原告负责向省教育厅立项并取得批准文件，并负责办理项目计划转发并出具办件相关手续。负责拟定项目设计意见书，并按设计意见书规定的设计标准，审查批准设计方案和平面布局。二是被告负责按原告拟定的设计意见书，组织项目地质勘察、单体方案及施工图设计，负责办理市建委审图事项。双方共同组织相关部门对施工图会审。重要材料及设备采购采取公开或邀请招标方式，由项目领导小组组织实施。工程由乙方组织设计，经甲乙双方同意后由乙方组织施工。三是施工管理：管理领导小组负责现场施工的组织与管理。本项目工期定于2012年上半年开工，2012年9月20日前完成开工项目的主体和外立面施工。工程完工后，甲乙双方共同对工程项目进行验收，双方验收代表须在验收报告上签字，乙方可据此报告同施工单位进行结算。四是双方共同办理规划、消防、防疫、质检部门的验收手续，并取得准用证，否则由此产生的罚款，因甲方的原因所造成的罚款由甲方承担，因乙方原因造成的罚款由乙方承担。乙方负责组织整理该项目所有的档案资料并负责交存市档案馆，同时完整的档案资料交甲方一套存档。乙方未按规定的时间——2012年9月20日完成本项目所规定内容，每延期一天违约金一万元，从乙方缴纳的履约保证金中扣抵。本协议与前期主合同及补充协议具有同等法律效力。因此，以上工程建设管理协议是对原合同的变更，不再确定明确、具体的工程施工期间及竣工验收时间；明确施工过程是由建设管理小组领导，一切施工决策均由原告方同意，方可施工。工程建设施工是按原告方设计意见进行设计、并由原告方批准。被告制定施工图经由双方会审后方可使用。管理领导小组决定，在没有取得施工许可证的情况下施工。改变工程的工期，对已开工项目明确施工进度为2012年9月20日前完成主体及外立面施工。完成主体及外立面施工，只是工程进度过程中的一个工程节点，即不是全体完工，更不是工程竣工，所以这一约定将工期进度改变成全部工程工期为不确定工期。验收、结算、各项验收手续双方共同办理。2012年11月07号仅办理了3#及4#楼的《建设工程规划许可证》。在建设领导小组的领导下，3#、4#楼于2012年底完工。同时原告学校的南大门建成使用。4、1#、2#楼在无任何合法建设手续的情况下，于2013年开工，2015年5月完工。双方积极推进项目的工程建设，1#、2#楼所处地块在工程施工建设前，土地的权属分别为原告、辽宁美术职业学院、沈阳航空学院设计艺术学院。为了施工建设，从2011年10月24日始，原告国资处的负责人于胜林负责办理将辽宁美术职业学院变更到原告名下事宜，但直至工程施工完毕，尚未取得该地块的土地使用权证，该建筑物在没有任何合法建设手续的情况下，由建设领导小组指挥及原告与各相关职能部门的协调下，2015年5月工程施工完成。原告至今未取得1#、2#楼的《建设工程规划许可证》。5、因所建筑工程未达到合同预期目的，2013年1月25日，双方修改2011年12月22日合同，重新确定双方权利义务。由校方代表胡光领签字确认的《沈北新区科技文化一条街项目合同补充协议》，双方按此协议执行，2014年12月5日，原告与被告再次盖章确认《沈北新区科技文化一条街项目合同补充协议》的法律效力。双方于3#4#楼工程建设施工完毕后，根据已完工的实际情况，双方对建筑物建成以后的运营管理重新签订补充协议，对乙方向甲方支付560万元/年教育补偿费条款进行修改，形成补充协议，将原补偿条款内容修改为：按甲乙双方签订《沈北新区科技文化一条街项目合同》，乙方在经营期40年内，向甲方支付560万／年教育补偿费（按合同约定总建筑面积3.8万平方米计算）的约定改为：甲方用乙方向甲方支付的560万／年教育补偿费折抵获得该项目建筑物部分面积使用权，经过折算合计为：乙方建设的规划图纸面积9462平方米（按总建筑规划面积约3.8万平方米计算），折算后的建筑面积的使用权归甲方。甲方同意乙方在本项目规划图中的一、二号楼自本补充协议签订后开始施工。本协议签订后，与原合同内容相抵触的以补充协议为准。补充协议对教育补偿费的给付方式重新做出了约定，即是对原合同的变更，变更时是双方根据实际合同履行过程中所出现问题的解决方案，即此时双方均已明确知道房屋的建设手续不健全，一次性以房屋使用权作为变更调整，终止教育补偿金条款，双方因对房屋建成时间无法预知，故未确定9462平方米房屋具体交付原告的时间。这一条款的变更是双方建设利润模式的分配方式的改变。此后，原告陆续退还了被告所交付履约保证金。双方于补充协议签订后被告将约定的房屋交付原告，原告未出具收到房屋的交接手续。同时该合同明确约定1#、2#楼从2014年12月5日后开工（实际已完工）即表明对前期未施工、未合法施工的认可。原告理应承担未能合法施工的法律责任。以上是双方工程建设过程中合同的签订与履行，原告负有提供合法土地资源及合法建设的手续的义务，被告负有出资及在合法土地上管理建设房屋的义务。履行合同过程中，因原告未按约定履行合法提供土地义务而违约。在其违约、工程不能合法建设、合同无法履行的情况下利用其控制地位修改合同义务，成立管理小组，控制施工建设，强行要求违规建设、改变工程建设期间，采用先建设后办证的手段，完成工程建设。并在施工过程中，明知没有按合同约定期间建设房屋影响了被告经营，故改变了原有合同约定的分配方案，确定原告方分得9642平方米房屋，其余由被告经营。不再履行原合同的房屋建成后给付教育补偿费的合同条款。同时按原告方的设计采取补办建设手续及房屋产权证的程序。至此被告已按约定履行了出资及协助原告建设管理的义务，但未取得合法有效的房屋产权证，未能达到预期项目经营目的。三、原告未履行其所承诺的由被告方完成工程建设后，而由原告补办建设手续及房屋产权证的责任与义务。如果按原告的最初设计先建设后办证，达到预期目的，就不会有本次诉讼发生，但原告未能完成最初的计划，而把责任推给被告，其行为后果应由原告承担。关于办证问题，这是原告确定好的方针，从一开始的3#、4#楼没有建设用地许可证、建设工程规划许可证，1#、2#楼没有土地证的情形就可以看出原告的先建设后办证的意思表示。工程建设过程中，原告于2014年召开党政办公会议，有《会议纪要》记载，原告方召开了科技一条街收尾工程推进协调会，形成决议，责成国有资产处负责南门科技一条街建筑房产的房产证办理事宜，负责与开发商进行南门科技一条街收尾工程的协调工作。责成基建处廉毅办理南门科技一条街1、2号楼的规划红线事宜。说明原告是有预谋的先施工后办证。2015年6月2日，原告上报了工程实际情况的《情况说明》，并经沈阳市沈北新区道义街道办事处盖章证实，情况说明记载原告的科技产业园项目由原告自筹资金建设，现工程已经竣工，部分业主已经进驻。此科技产业园房产产权为校方所有，由于2#楼所占土地为原告购买的辽美原校区，相关过户手续办理在时间上比工程建设滞后，为使科技园项目尽快投入使用，请相关单位予以支持。从此文可以看出原告在按计划推进先施工后办证的方案。2015年10月15日，辽宁省教育厅向沈阳市国土规划局发出了《辽宁省教育厅关于沈阳航空航天大学新校区二期建设项目南门科技一条街项目说明的函》，说明该项目为教育公益事业的组成部分，为非营利性项目。教育厅在协助原告办理该项目的各项审批手续。2015年12月17日《会议纪要》，原告方就办证工作召开党政会议，作出如下决议：一、会议研究了科技文化一条街项目土地证办理缓慢问题。要在2016年底前完成该项目土地证办理工作。二、会议讨论了科技一条街消防验收事宜。责成保卫处协调消防验收事宜。五、会议研究了科技文化一条街项目经营类别的定位事宜。八、会议研究了科技文化一条街项目建设审批手续办理问题。会议责成基建处负总责，其他部门密切配合，做好该项目建设审批手续办理，特别是优先补办立项审批手续工作。2015年12月30日，在原告方的努力下，仅办理了2#地块的2225平方米土地权证至原告名下，具体位置不详细。其他工作没有进展，为此原告方多次向被告提出提供资料问题，被告也多次要求原告尽快办理房屋产权证，以保障被告能正常地开展项目运营。双方就前期违规施工的损失、不能正常项目运营的损失问题一直未达成一致意见。四、根据以上事实，双方的合同性质是合资合作开发房地产合同并非是委托建设合同，双方签订和合同全部有效。原告未履行合同义务，导致违规建设施工，改变交付房屋时间及利润分配方案，故应驳回其全部诉讼请求，分别说明如下：1、关于交付全部建设资料的请求双方在项目合同中约定，原告负责该项目校内建筑的立项规划报批手续。被告是协助义务，协助原告办理校区内建筑的立项规划、报批手续，特别明确了具体包括项目内容，即建筑的招投标、开工建设、竣工消防、卫生防疫、规划验收等。被告负责立项后的招投标、施工、监理、建设及各项验收决算等全部工作，即组织施工企业建设的管理职能。被告提供的建筑设计方案需经原告方审查通过，方可施工。2012年5月原告向政府申请提前放线施工，2012年8月15日原告在没有建设工程规划许可的情况下，审定了工程施工设计图，是原告的原因造成的建设手续滞后，不管保种原因，工程施工许可在内的前期建设资料应由原告自行办理。工程建设管理协议确定双方就工程建设中，成立工程建设管理小组，依然确定建设手续由原告方办理，应驳回此项诉讼请求。2、关于竣工验收资料工程建设管理协议确定，工程完工后，甲乙双方共同对工程项目进行验收，双方验收代表须在验收报告上签字，乙方可据此报告同施工单位进行结算。甲乙双方共同办理规划、消防、防疫、质检部门的验收手续，并取得准用证。交付竣工资料是施工单位的义务，被告方仅对其有管理的责任，无法通过自身的行为完成，为此只能通过法律途径解决，但竣工验收因前期建设程序不合法、导致施工程序不合法、部分手续已不能取得，此结果是原告先前行为造成的，不可归责于被告及施工方。现工程完工，被告只能向施工主张已经存在的，在施工期间、在没有施工许可证的情况下，应当取得的施工资料。3、关于办理竣工验收行为这是一个办理竣工验收的行为，前面已说明，办理竣工验收的行为是应当由施工单位完成，被告可以向施工单位主张，且已向其主张，施工单位表明因没有建设工程规划许可证、建设工程施工许可证无法办理，为此应当在原告办以上证照后，再行向被告提出请求，被告即向施工单位通过司法途径主张权利。4、关于支付延迟竣工违约金32，477，307，49元的请求原告未按合同约定履行工程施工建设前的土地准备及办证工作，导致根本违约，合同不能合法按期履行。为推进工程施工进度，双方修改2011年12月22日合同，2012年7月28日,签订了《工程建设管理协议书》，对原合同约定进行了变更，重新确定双方权利义务。重新确定工期，定于2012年上半年开工，2012年9月20日前完成开工项目的主体和外立面施工。这是对原合同工期的变更，对已开工项目明确施工进度为2012年9月20日前完成主体及外立面施工。改变了全部工程工期为不确定工期。没有确定工期即没有期限，不存在逾期的问题。本合同仅规定了完工期限，并没有约定竣工期限，不能办理竣工验收是因为工程建设手续不合格，并非工程质量不合格，所以原告主张逾期责任没有事实及法律依据。5、关于行政罚金的问题原告为完成施工建设，采取了边施工边办证的方式违规建设，产生行政罚款是原告行为而产生的法律后果，应由原告自行承担，被告为此而垫付的各项行政罚款应由原告承担。6、关于未缴纳的税款问题双方在项目合同、工程管理协议书中对工程所涉及的税费问题并没有进行约定，项目合同仅约定建设成本费用约一亿元，仅在合同第二条2款（2）项⑦中规定：在运营期内，按照国家相关规定，乙方承担全部水、电、供热污水及与运营有关的全部税费等。工程建设管理协议书在投资范围中规定：本项目全部投资由乙方负责,投资范围包括手续费用,勘察设计费用,土建成本,工程建设配套费用,规划区域内的景观设计与建设费用及科技条街相关所有项目建设费用。采用全部费用列明的方式说明了被告所应投资的内容与项目，不包含项目所涉及的税费，在合同未约定即约定不明时，应当由不动产所有权人、上缴税款的义务主体承担。7、关于扣还已收取业主未发生的租金问题2015年6月，原、被告双方对共同确认分割的房屋交接后，原告对被告的各项配套措施未提供到位，对水费、电费等均采取商业收费标准，不能履行发放房屋产权证的义务，导致被告未能按期运营，造成被告具大经济损失，在被告投入大量资金不能回收的情况下，已无法保证房屋管理费用的支出，不得已采取低价出租的方式，其收取的费用仅限于保障基本的管理支出，不存在剩余资金。三年多的时间，造成被告经济损失3000多万元。相反原告却将其房屋用于各种商业经营。8、关于教育补偿费双方的问题已协商履行，不存在被告违约行为。2014年12月5日《沈北新区科技文化一条街项目合同补充协议》就教育补偿费修改乙方以建设的规划图纸面积9462平方米房屋一次性履行，变更了双方利益分配方式。教育补偿费条款已终止履行。因原告的建设手续不健全、没有合法土地使用权，双方没确定工程具体的完工时间，所以在工程完工后，被告按约定的房屋建筑面积交付原告，2015年5月接收了房屋，但因原告内部对教育补偿费变更为房屋分配的方式，需内部办理相关程序而未履行书面手续，经多次协商，现于2017年5月26日办理了书面的交接手续。9、解除合作协议没有事实及法律依据原被告双方签订的合作协议及相关补充协议，未违反法律强制性规定合法有效，并且是原告违约而非被告违约。从双方合同签订始，是原告方未提供具有土地使用权证的建设用地，施工前期原告同样未办理具备开工条件的批准手续，原告违约。工程建设过程中，未取得工程建设施工许可证，是原告改变协议约定，采取成立建设领导小组的方式，控制施工建设，违规建设以图边施工边办手续，达到尽快完工的目的；工程建设完成后，原告已按补充协议接收并实际使用了所建房屋。原告在组织补办各项手续过程中未能成功，是因为违规建设的行为导致的无法办理。不能取得合法手续，根本原因在原告，其全部责任均应原告承担。相反，被告完成全部了出资，交付了原告应得的房屋，原告未向被告完成合同约定的义务。双方合同不具备解除条件。10、关于无偿收回工程建筑物的问题这样的条款是与法律公平原则相悖的，是无效条款。11、关于收回经营权问题被告投资建成房屋，已履行了投资义务，应当按合同约定享有使用及经营的权利，原告未履行合同义务，造成房屋产权不能办理，应承担对被告违约的赔偿责任。双方在项目合同及委托经营协议书中规定了经营期间的责任义务，被告负有对所有建筑物及设施维护完好，保证运营合法。运营期间,若出现任何生产安全、卫生、消防等各种事故,均由乙方负全部责任。在运营期间,不得私自在规定建筑物外增加任何建筑物等内容，没有任何其他解除经营协议的条件，原告以违反学校管理规定等理由不能成立，原告的经营行为未违反学校的相关规定，依合法取得的经营权，合法经营，不应当解除。综上，被告已完成工程建设，一亿元的巨额投资建成的房屋不能正常使用，资金投入后无法获得回报，受到了巨大损失。最想得到房屋合法手续的是被告，而不是原告。被告为多次要求原告解决，原告以各种理由拖诿。现又在上级检查发现问题后，采用以上推卸责任的方式，遮掩其所犯的错误，恳请贵院查明事实维护被告的合法权益。依法驳回原告的诉讼请求。旭科公司反诉称：一、判决被反诉人赔偿反诉人经济损失，以反诉人分得的3万平方米房屋面积为基数，以该房屋取得房屋产权证与未取得房屋产权证的每年每平方米房屋租金差价为标准，从2015年6月1日起给付至被反诉人将房屋产权证交付反诉人时止（最长时间为40年），截至起诉日暂计算为1000万元人民币，最终以评估的数额为准。二、判决被反诉人赔偿反诉人，因其未按合同约定提供土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等工程前期审批手续等资料而导致违规施工建设，反诉人所承担的罚款等费用全部由被反诉人承担。三、被反诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2011年12月22日，双方签订了《沈北新区科技文化一条街项目合同》及《沈北新区科技文化一条街合同补充协议》。合同约定双方共同合作，以被反诉人名义建设沈北新区科技文化一条街项目，被反诉人负责提供2万平方米建设用地并办理前期手续至建筑施工许可下发。反诉人投资1亿元建设资金，建设房屋共计4.1万平方米。由反诉人负责建筑施工许可证下发后的建设施工管理。工程验收交付使用后，双方确定由反诉人负责对所建筑房屋经营使用40年，运营期满后无偿交付被反诉人；反诉人每月向被反诉人交付466700元的教育补偿费作为项目投资成本的回报，合计每年560万元。同时约定了违约责任，如被反诉人无故单方面解除合同，则赔偿反诉人建筑物投资损失，损失额以司法评估价为准，反诉人获得损失补偿为：评估价40-n/40。2012年4月，因被反诉人未提供该地块的土地使用权证书、建设用地规划许可证书、建设工程规划许可证书等合法建设手续及资料，至使无法办理建筑工程施工许可证等开工手续，工程无法合法开工。同时1#楼、2#楼的建设用地权属存在问题，导致根本违约，合同不能合法按期履行。为此反诉人多次与被反诉人协商，始终不能解决合法建设手续，至此反诉人已投入大量的资金，被反诉人急于解决其违约问题，承诺被反诉人办理一切合法手续，采用边办证办施工的方法，房屋建成后，由被反诉人负责办理各种手续及房屋产权证。在施工过程中，双方于2012年7月28日,达成了《工程建设管理协议书》，对原合同约定进行了变更，确定双方共同组成建设管理小组，负责项目建设期间的管理。工程建设施工是按被反诉人设计意见进行设计、并由被反诉人批准。反诉人制定施工图经由双方会审后方可使用。建设管理领导小组决定，在没有取得施工许可证的情况下施工。改变原合同的工期约定，全部工程工期为不确定工期。在建设领导小组的领导下，3#、4#楼于2012年底完工。同时被反诉人学校的南大门建成使用。1#、2#楼在无任何合法建设手续的情况下，于2013年开工，2014年11月完工。因所建筑工程未达到合同预期目的，2014年12月5日双方签订了《沈北新区科技文化一条街项目合同补充协议》。就教育补偿费的约定改为：被反诉人用反诉人向甲方支付的560万／年教育补偿费折抵获得该项目建筑物部分面积使用权，经过折算合计为：反诉人建设的规划图纸面积9462平方米，折算后的建筑面积的使用权归被反诉人。双方按约定交接了房屋，并于2015年5月26日办理了交接手续。至此反诉人已按合同约定投入建设资金一亿元，并按被反诉人的要求完成了工程建设；被反诉人接收了9642平方米的房屋及校园南大门，就应当履行其承诺补办各种施工建设手续及房屋产权证的义务。事实上，被反诉人从双方合作协议签订前、施工过程中、工程建设完工至今，一直在努力办理各项手续及房屋产权证的工作。从2011年11月开始，校方代表于盛林负责办理土地证的工作。工程建设过程中，被反诉人于2014年召开党政办公会议，安排办证工作；2015年6月2日，被反诉人上报了工程实际情况的《情况说明》；并协调沈阳市沈北新区道义街道办事处配合盖章证实；2015年10月15日，辽宁省教育厅向沈阳市国土规划局发出了《辽宁省教育厅关于沈阳航空航天大学新校区二期建设项目南门科技一条街项目说明的函》；2015年12月17日被反诉人就办证工作召开党政会议，会议研究了科技文化一条街项目土地证办理缓慢问题，讨论了科技一条街消防验收事宜，研究了科技文化一条街项目经营类别的定位事宜，研究了科技文化一条街项目建设审批手续办理问题，特别是优先补办立项审批手续工作等。总之，被反诉人一直在努力办理房产证等手续，反诉人一直在等待中。2015年12月30日，在被反诉人的努力下，仅办理了2#地块的2225平方米土地权证至被反诉人名下。2018年7月，政府部门明确告诉被反诉人，各项手续不能办理。至此被反诉人已不能履行办理房屋产权证的义务。其已给反诉人造成经营障碍和经济损失，为此请人民法院依法判令被反诉人赔偿经济损失。反诉被告航天大学辩称：一、旭科公司是科技一条街项目的委托建设人，对项目房产所有权无请求权，依据双方项目合同约定，仅享有运营管理的权利，因此无权就与建筑物所有权属相关权益请求赔偿。旭科公司要求享有“分得3万平方米房屋因无房屋产权形成的租金差价”的赔偿请求，无法律依据。双方2012年12月22日签订的《沈北新区科技文化一条街项目合同》明确约定“甲方（学校）委托乙方建设《沈北新区科技文化一条街》并运营”“甲方在工程项目验收合格后，应将该项目的运营权利交给乙方”（见反诉证据P3页倒数第1行）。在整个“科技一条街”建设过程中，旭科公司是以学校的名义进行投资建设，但是项目的所有权由学校享有；同时旭科公司享有的运营权利是在项目竣工验收后才能享有；在整个项目竣工验收前，旭科公司没有运营权。而且双方约定旭科公司在竣工验收后享有40年运营权，是对科技一条街的运营管理的权利，也不是对“科技一条街”建筑物的所有权，没有占有、使用、收益和处分权；旭科公司在约定期限内的运营收益不是占有、使用建筑的收益，而是运营管理收益，更谈不上与建筑物所有权之间形成租金的问题。争议的“科技一条街”约定旭科公司投资1亿元，实际投资不足50%，旭科公司没有按约定完成全部工程建设，至今未竣工验收，因拖欠施工费等建筑物被占用，且违反土地性质被使用；按项目合同的约定，目前旭科公司在没有办理竣工的情况下，建筑的运营权利还没有交给旭科公司。旭科公司目前改变土地用途被他人使用建筑物的过错给学校造成的损失应当承担赔偿责任。2、旭科公司要求学校提供土地所有权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等资料承担违规施工的罚款没有事实和法律依据。合同约定了双方互相协助办理建筑开工建设、消防、卫生防疫、规划验收等手续（见反诉证据P4页第4-6行，P5页第6-8行；旭科公司负责项目立项后的招投标、施工、监理、建设及各项验收，竣工决算等全部工作，并承担项目的全部投资费用。（见反诉证据P5页第9-10行）。双方在《工程建设管理协议书》中进一步明确学校负责向省教育厅立项并取得批准文件，负责办理项目计划转发并出具办理相关手续（见证据P58页倒数第1行，P59页第1行）。可见，除办理立项报批是学校独自完成外，其他的均是以学校的名义，学校协助旭科公司办理规划手续。（见反诉证据P31-34）而且旭科公司是在一期已具备土地使用权证、建设用地规划许可证和建议工程规划许可证的情况下，因没有3#4#楼施工许可受到罚款，是因旭科公司自己的原因导致与学校无关。二期没有土地使用权证、无建设用地规划许可、建设工程规划许，不仅是双方在签订委托建设合同时均明知的事实，而且双方也对此明确约定延期开工。项目合同中还明确约定了委托建设用地和建筑的有效范围以政府批准为准。在委托建设关系中，二期投资建设行为是旭科公司的过错行为，目前已经给学校造成了严重损害，应当由旭科公司承担责任，为此可能产生的罚款当然应当由旭科公司承担。三、旭科公司未按约定向学校交付保证金，旭科公司的履行保证金以各种原因已经退还。已无保证金再退还。签订合同时约定旭科公司应当向学校支付560万元履约保证金，2012年10月15日旭科公司支付了320万履约保证金，旭科公司未按约定支付；2013年10月25日，2014年5月14日分别向旭科公司退还保证金100万元，2014年10月25日旭科公司申请退还120万元押金，2014年11月6日退还60万元，2015年6月12日以垫付工程款名义向旭科公司支付66万元。至此已无保证金在学校。综上，请求法院依法驳回反诉人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，证据在卷佐证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院予以认定。根据当事人的证据本院认定事实如下：一、土地取得情况及项目审批情况2007年12月6日，沈阳航空工业学院从辽宁美术职业学院处受让沈阳市道义经济开发区沈北路24号的房屋建筑物（即辽宁美术职业学院老校区）。航天大学已获得相应土地使用权证，土地面积29244平方米土地用途为教育用地,使用权终止期为2043年12月7日。2004年9月13日沈阳航空工业学院取得土地证,,地号为131816010系本案3#4#楼所占规划用地。根据2007年7月3日辽宁省发展和改革委员会文件(辽发改投资[2007]564号)关于下达2007年第一批省属基本建设自有资金项目投资计划的通知,原告新建沈阳航空工业大学科技园区,建筑面积10万平方米,自筹资金。2016年4月18日，辽宁省发展和改革委员会文件(辽发改投资[2016]504号)下达2016年第二批省属基本建设自有资金项目投资计划的通知，原告新建、续建部分校区工程。2012年5月8日，原告取得沈北新区道义南大街37号19393平方米土地建设用地规划许可证，用地项目名称为科技园区。2012年11月7日，原告取得沈北新区道义南大街37号21675.3平方米建设工程规划许可证，用地项目名称为科技园区。2014年1月13日原告取得沈北新区沈北路24号29244平方米出让土地使用权。2015年12月30日，原告取得沈北新区沈北路24号2225平方米划拨土地使用权。二、原、被告合同订立情况2011年12月22日,沈阳航空航天大学(甲方)与沈阳旭科房地产开发有限公司(乙方)签订沈北新区科技文化一条街项目合同,约定：合作项目基本情况:1.项目名称“沈北新区科技文化一条街”;2.项目位置为沈北新区道义南大街37号,甲方道义校区南侧,沈北大道北侧;用地四至约定“具体位置以政府批准为准”;3.项目用地性质为教育用地,用地许可以行政审批文件批复为依据;甲方主要权利为：1.甲方有权审查乙方提供的建筑设计方案，该建设施工方案需经甲方审查通过并报政府批准后方可施工;2.有权对工程的质量监督;3.甲方在项目竣工验收合格后，有权对乙方运营监督;4.有权对乙方的运营资料备案;5。甲方在乙方运营期满后，有权无条件对小区内乙方所建的建筑物及其经营权无偿收回。乙方应保证全部建筑物、附属物不得损坏。6.甲方有权保管该项目全部建筑物的原始档案材料;7.甲方有权按国家的物价规定另行向乙方收取水、电、供热、排污、环保等相关建设、运行及使用费。双方应另签协议;8.甲方在乙方运营期间，有权向乙方收取其承诺给付的每月466700元的教育补偿费作为项目投资成本的回收。该教育补偿费的给付与乙方运营的效益无关，非经甲方同意不得变更。9.甲方有权收取乙方履约保证金560万元，项目开工前7日内乙方将此款一次性汇入甲方指定账户。项目竣工验收后，履约保证金用于折抵乙方应付甲方的教育补偿费。甲方主要义务为：1.负责该项目校内建筑的立项规划报批手续2.负责提供项目建筑用地面积为约2万平方米;3.负责该项目辽美地块拆迁工作;若因拆迁手续不全,导致此处项目无法开工,则此处建设工期顺延,同时按此处规划建筑面积同比扣减乙方向甲方交纳的教育补偿费;4.甲方在工程项目竣工验收合格后,应将项目的运营权利交给乙方;5甲方配合乙方在运营期间内办理相关运营手续；6。甲方负责该项目工程建设中的供水、供电，保证乙方正常施工（停水停电检修除外），由甲方装表，乙方按计量交费；7.协助乙方办理项目校区建筑开工建设、消防、卫生防疫、规划验收等手续,得到规划及施工许可证及其他工程项目审批手续,确保该项目可以合法、合规开工建设;9.甲方无故单方面解除合同,则甲方赔偿乙方建筑物投资损失,损失额以司法评估价为准,乙方获得损失补偿为:评估价（*40-n）/40。其中n为已运行年限，40为运营期。乙方的主要权利为：1.在该项目工程竣工验收合格交付使用后,在运营期限内,乙方负责运营管理并享有收益权;2.运营期限为40年,从2012年10月1日起至2051年9月31日止，运营期满后甲方校区内地上该项目所有建筑物及附属设计等无偿交还甲方。如果甲方继续出让运营权，乙方在同等条件下享有优先权;3.非经乙方同意,乙方拥有的运营权年限不得调整、变更或终止。在此期间内乙方委托他方的运营年限计入折抵乙方运营总年限。乙方的主要义务为：1.总投资额为1亿元，注册资本为1000万元，固定资产投资约1亿元，项目建设规模地上建筑物面积约3.5万平方米。。地下建筑物面积约06万平方米（此面积不作为乙方向甲方交纳教育补偿费计算面积）;2.协助甲方办理校区内建筑的立项规划、报批手续,包括项目各建筑的招投标、开工建设、竣工消防、卫生防疫、规划验收等,得到规划及施工许可证,确保项目可以合法顺利建设和验收，负责立项后的设计招投标、施工、监理、建设及各项验收,竣工决算等全部工作,并承担该项目的全部投资费用。乙方承诺甲方前期已报批立项的学校南大门工程由乙方承建，并承担全部费用。建成后无偿交付甲方使用。该工程的建设纳入沈北新区科技文化一条街项目的总体规划中，项目竣工与科技文化服务用房竣工日期同步;3.科技服务用房从2012年4月1日起至2012年8月31日止项目竣工,不能如期完成建设需要赔偿甲方违约金1万元人民币/日。该违约金从履约保证金中扣除;4.施工过程中要按国家行业标准施工,保证工程质量;9.在运营期间,保证运营合法。若运营过程中出现任何违规、违法问题由乙方负全部责任;11.在运营期间不得私自在规定建筑物外增加任何建筑物;12.在运营期间(2012.10-2051.10),每年每月支付甲方46.67万元(每年度为560万元)的教育补偿费作为其(补注,甲方)投资成本(补注,土地使用权)的回报。乙方以运营权作为该补偿费给付的担保;15.乙方无故单方面解除合同,则甲方无条件收回乙方投资的基建项目。2011年12月22日，双方签订沈北新区科技文化一条街项目合同补充协议，内容为：为明确甲乙双方的权利义务及法律责任，甲乙双方在自愿平等的基础上，就甲方委托乙方建设“沈北新区科技文化一条街”项目达成一致意见。为支持沈阳航空航天大学教育事业的发展，乙方自愿为甲方建设校区南侧大门。根据甲方提供的图纸施工，按照建筑行业标准完成，建设费用由乙方承担。工期为2012年4月1日至2012年8月31日止（具体详见附图）。2012年2月23日，原、被告签署沈北新区科技文化一条街项目合同委托经营授权书，内容为：一、委托方授权方在合同有效期内行使该项目由其出资所建（南大门除外）建筑物的经营权。包括：房费、税费代收，物业管理费，房屋维修费、水电费，供暖费等房屋租赁和管理事项。二、与此经营权相关的费用收取由受托方依法与第三方另签协议确定，其内容不得超出合同的约定、委托方的授权或与法律、法规相抵触。2012年7月28日，原、被告签订工程建设管理协议书，约定：二、工程建设管理组织甲乙双方共同组成建设管理领导小组，负责项目建设期间的管理工作。领导小组由七人组成，甲方3人乙方4人，设组长1人，由乙方出任，副组长1人，由甲方出任。三、项目计划及项目建设审批1.甲方负责向省教育厅立项并取得批准文件，负责办理项目计划转发并出具办件相关手续。2.甲乙双方共同负责办理具体建审手续。六、施工管理项目管理领导小组负责现场施工的组织与管理。双方均应按专业（土建、电气、暖通）派出施工管理人员。在项目施工过程中，甲方现场管理员的主要职权为：①检查验收（检验）重要材料及设备是否达到标准，未经审签的材料不得用于施工。②会签设计变更单。③按规范监督施工质量，有权对不合格及影响质量的施工做法与程序提出纠正。④协调外部配套条件的安装与接供。对已完工的建设项目，乙方出具各类材料清单，报甲方备案。项目施工期间发生的水电费用，按表计算，由乙方向甲方的管理部门结算。乙方应对工程质量与进度负总则。对于脱离管理领导小组，不按规定擅自主张施工项目应独立承担一切法律和经济责任。本项目定于2012年上半年开工，2012年9月20日前完成开工项目主体和外立面施工。七、合同签订乙方独立签订的一切与本项目相关的经济合同，由乙方负责资金结算工作，并承担相应的经济责任。八、工程验收1.工程完工后，甲乙双方共同对工程项目进行验收，双方验收代表须在验收报告上签字，乙方可据此验收报告同施工单位进行结算。2.甲乙双方共同办理规划、消防、防疫、质检部门的验收手续，并取得准用证，否则由此所形成的罚款，因甲方原因造成的罚款由甲方承担，因乙方原因造成的罚款由乙方承担。九、档案资料管理乙方负责组织整理该项目所有档案资料并负责交存市档案馆。同时将完整的档案资料交甲方一套存查。十、违约责任1.乙方未按规定的时间——2012年9月20日完成本项目所规定内容，每延期一天违约金一万元，从乙方缴纳的履约保证金中扣抵。2014年12月5日，双方签订沈北新区科技文化一条街项目合同补充协议，约定：一、按甲乙双方签订《沈北新区科技文化一条街项目合同》，乙方在经营期40年内，向甲方支付560万元/年教育补偿费（按合同约定总建筑面积3.8万平方米计算）的约定改为：甲方用乙方向甲方支付的560万元/年教育补偿费折抵获得该项目建筑物部分面积使用权，经过折算合计为：乙方建设的规划图纸面积9462平方米（按总建筑规划面积约3.8万平方米计算），折算后的建筑面积的使用权归甲方，具体折抵的建筑面积和位置如下：1.一号楼共计约1866平方米，位置为规划图纸中的10-20轴的3层（1398平方米）和10-13轴的4层（468平方米）。2.二号楼共计约7596平方米，位置为规划图纸中的5-14轴的1层（1028平方米），4-15轴的2层（1397平方米）,1-20轴的3层（2614平方米），1-20轴的4层（2557平方米）。3、以上面积测算以规划图纸建筑面积进行，最终数据以政府房屋产权部门测绘数据（建筑面积）为准，多退少补。4.当乙方最终总建筑面积超过3.8万平方米时，则乙方折抵甲方的面积按照同比例进行增加。5.折抵甲方的一号楼的第三层和四层区域，乙方保证有独立的楼梯通道，确保正常的出入不受限制。二、甲方拥有的建筑物的物业管理由乙方统一管理。三、甲方同意乙方在本项目规划图中的一、二号楼自本补充协议签订后开始施工。四、在本项目规划图中，一、二号楼所属地块拆迁工作由乙方负责组织施工。五、本补充协议签订后，与原《沈北新区科技文化一条街项目合同》具有同等法律效力。内容相抵触的以补充协议为准。三、原、被告合同履行情况协议签订后，被告组织工程建设，2012年9月26日3#、4#楼取得结构实体验证检验报告，2012年9月27日3#、4#楼主体完工具备基本使用功能。被告自认3、4#楼具备使用条件时间是2013年底，1、2#楼未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证。已于2014年底施工完毕。为办理审批手续，2011年11月28日，原告与沈阳蒲河新城管理委员会签订协议书，约定沈阳蒲河新城管理委员会对原告提交的审批文件快速审批并提供指导，协助原告办理供水、供电、供气、供暖、供燃气等相关手续。2011年12月23日，沈阳蒲河新城立项审批部门向原告发函，内容为：考虑到项目前期工作不能满足投资项目审批条件，因此原则同意你单位对该项目开展前期工作。请你单位抓紧办理用地、环评、规划等有关工作，并积极向省主管部门申报项目，条件落实后报我部门审核。被告公司工程部长刘军向原告出具报质量监督工作承诺书，内容为：由沈阳航空航天大学委托我公司建设的沈阳航空航天大学科技园工程，因前期质量监督审批手续正在办理过程中，目前相关审批手续尚不健全。根据工程计划，目前已进行开槽，需质量监督站提前介入进行质量监督。在此我公司郑重承诺，如在施工过程中出现以下问题由我公司全权负责协调解决，并承担相应责任。具体如下：一、在此期间因上级部门检查或受行政执法部门处罚，一切责任由我公司及施工单位承担。二、按要求拨付安全措施费用，确保施工现场安全，如出现安全事故由我单位负责与施工、监理单位共同承担责任。三、按要求足额交纳农民工工资保障金。四、按照建设施工合同要求，按施工进度及时、足额拨付工程款，并监督农民工工资发放到位，确保不发生拖欠农民工工资事件。五、相关审批手续我单位承诺两个月内全部办理完成。以上特此承诺，5月31日。2012年9月28日，沈阳山盟建设集团有限公司中标沈阳航空航天大学科技园3#、4#楼建设工程。2012年6月1日，被告向原告出具关于办理沈阳航空航天大学科技园工程报建手续公章使用的函，申请原告设立一位专门领导来审核我方需要盖章的申报文件，按特事特办急事急办的原则进行审核。并出具承诺书，承诺其与辽宁政通国际招标有限公司签订的招标代理协议仅限于项目手续办理等业务，与原告无直接关系，对今后产生的经济、管理等事宜均由被告负责解决。2012年9月19日，沈阳市公安消防局向原告下发建设工程消防涉及复查意见书，内容为：该建设工程南大门及沿街科技服务用房缺少一部疏散楼梯，已做调整，符合《建筑设计防火规范》的规定。已提供室外消火栓以及消防水池泵房相关设计资料。已提供外墙屋面保温材料的相关设计资料。已提供各部位防火分隔措施相关说明。基于以上情况，该建设工程消防设计复查合格，你单位可以恢复施工。2012年9月25日，被告取得3、4#楼的结构实体验证检验报告，钢筋混凝土符合国家现行标准的规定。2012年10月18日，沈阳市沈北新区人民防空办公室向蒲河新城规划局发函，原则同意该项目先期办理相关审批手续，并通知被告抓紧落实人防审批所需材料。3、4#楼取得建设项目竣工卫生验收认可书。2013年4月8日，被告接到行政支付调查通知书，内容为要求被告提供土地证、建设用地规划许可、中标通知书等手续接受调查。2013年4月27日，原告向被告发函，要求被告对校方人员与施工人员混行、场地封闭和环境卫生、建设方案报送、工程招标、水电供暖费用缴纳等方面的问题进行整改。2014年6月13日，原告会议纪要记载：责成国有资产处负责南门科技一条街建筑房产的房产证办理事宜；责成基建处办理南门科技一条街1、2号楼的规划红线事宜。2015年6月2日，原告出具情况说明，内容为：诉争科技产业园房产产权归我校所有，由于2#楼所占土地为我校购买的辽美原校区，相关过户手续办理在时间上比工程建设滞后，为使科技产业园尽快投入使用，我校已启动科技产业园房产证办理工作，望有关单位予以支持、帮助、尽快办理完成科技产业园房产证等相关手续。沈阳市沈北新区道义街道办事处确认情况属实。2015年6月8日因3、4#楼未取得建设工程施工许可证，原告受到行政处罚。1、2#楼由沈阳市华邦建筑有限公司承建，于2013年取得主体工程竣工验收报告。验收结论为主体工程符合设计及规范要求。3、4#由沈阳山盟建设集团有限公司承建，被告与沈阳山盟建设集团有限公司存在工程款纠纷及工程验收、工程资料方面的纠纷，正在法院审理过程中。3、4#楼仅取得结构实体验证检验报告，检验结论为符合国家现行标准的规定。2015年7月9日，原告向被告发出关于提供南区科技一条街建设项目法律文件的函通知被告提供环评报告书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等材料，并告知其未报批、报审、报验的已建设项目，取得合法手续前，不得投入使用，擅自使用承担一切后果。2015年10月13日，辽宁省教育厅向沈阳市国土规划局辽宁省教育厅关于沈阳航空航天大学新校区二期建设项目南门科技一条街项目说明的函，说明诉争工程为非营利性项目。2015年11月24日，原告向被告发出关于清除被违规租赁房屋产业户及修缮房产问题的函，要求被告清除一被违规租赁的业户，完成弱电部分工程、修缮房顶漏水、完成电梯动力电及电梯施工完成门窗修缮。2016年12月6日、2017年3月9日，原告发函敦促被告办理项目竣工验收手续。2017年5月26日，原、被告签署归属学校经营房产交接单，将1、2#楼9426平方米房屋交付给原告。2017年9月26日，原、被告签署关于南门科技街1、2#楼归学校使用面积交接及存在问题，确认了房屋10项问题，并确认解决上述问题的费用由被告承担。2018年3月26日，原被告协商形成以下会议纪要：1、旭科公司立即将南区一条街目前已进驻项目构成情况、原来与政府约定项目构成比例形成差距的原因、下一步如何调整，形成书面报告交校方。目前空置面积要招租引入的项目类型应征询我方意见，不得招租与科技园性质不相符合的餐饮休闲娱乐类项目。已进驻的项目非经双方同意不得续租。对于严重不符合科技一条街经营性质的项目校方支持旭科公司提前妥善解约清出。2、除两个设计上有特殊要求的北门外，2018年4月9日前旭科公司组织人员完成北侧所有开口及门的封闭工作。校方将与旭科公司专门研究解决该两处门的问题，原则上必须封闭。3、4月20日前，旭科公司要将必要的报批报建相关手续提供给校方，学校将启动各类手续办理工作。需旭科公司提供的手续目录将由基建处提供。4、6月30日前按图纸完成须收尾的楼梯扶手、消防器材配备、卫生间装修、消防疏散楼梯等工作。剩余电梯设备安装及验收工作可暂按延长两个月完成。为防止出现整改偏差，双方将于4月3日邀请主管职能部门现场指导。5、旭科公司要将双方约定移交给校方的面积整合到一处，此前旭科已占用的部分要按时段补偿个校方，或由于设施不全造成校方无法使用的，产生的损失要协商补偿。确由甲方原因造成的未批先建、罚款、补办手续费用、税金等未尽事宜双方协商解决。6、用电容量不足问题经核查确认后协商解决。3、4#楼项目被告出租用于经营餐饮、宾馆、教育、生活服务、商务、信息咨询等多种用途。原告向辽宁省教育厅呈送的沈阳航空航天大学科技园项目建议书记载科技园建设总规模为40000平方米。其中：第一期工程为3#楼及4#楼，建筑面积为20000平方米，用于科技研发产业4000平方米、教育培训6000平方米、综合通信2500平方米、生活服务3500平方米、其他4000平方米；第二期工程为1#楼及2#楼，建筑面积为20000平方米。用于科技产业研发4500平方米、教育培训7000平方米、综合通信3000平方米、生活服务4000平方米、其他1500平方米、原告向沈北新区人民政府的报告显示国家自然资源部巡查专员点名指出了科技文化一条街航南宾馆存在违法、违规问题。为此，原告组织被告共同成立联合整改工作办公室，对项目进行整改。其中整治营业范围问题的内容是对业主营业范围进行排查，与被告沟通，要求其不再招租非文化、教育、科技型企业入驻；对经营合同到期的业主需要学校审查同意才能续签合同，逐步实现科技文化一条街之实。因工程施工合同、工程监理合同纠纷，案外人起诉原、被告承担合同义务。因民间借贷纠纷，案外人起诉被告承担合同义务。在案外人张勤龙起诉被告支付工程款的诉讼中，经案外人张勤龙申请鉴定，鉴定机构出具结论为张勤龙合同项下3、4#楼工程造价结果为21859555.37元。在案件审理过程中，原告申请对诉争工程质量、修复方案、修复造价进行鉴定，被告申请房屋租金差价（有证房与无证房）及诉争工程造价进行鉴定，后被告撤回工程造价鉴定申请。本院认为：合同效力问题，针对诉争工程，双方先后签订《科技文化一条街项目合同》《科技文化一条街项目合同补充协议1、2》、《科技文化一条街项目合同委托经营授权书》《工程建设管理协议书》，就诉争工程双方建立的法律关系并不符合委托代建合同或合资合作开发房地产合同的法律特征，双方实为一种合作关系，因上述合同并未违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同。双方均应恪守履行。原告虽主张建设过程中未取得1#、2#楼的建设用地规划许可证，违反《城乡规划法》第二条、第九条、第三十六条至第四十条的相关规定，但上述规定并非效力性强制性规定，不影响双方合同效力。关于合同应否解除问题，现双方履行合同存在如下障碍，一是1、2#楼未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证，1、2#不能办理房屋建设的相关手续。二是原告认为被告经营诉争房屋的行为与科技产业园的定位不符。关于1、2#楼不能办理建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的问题，因双方合同约定甲方义务为协助乙方办理项目校区建筑开工建设、消防、卫生防疫、规划验收等手续,得到规划及施工许可证及其他工程项目审批手续,确保该项目可以合法、合规开工建设;乙方义务为协助甲方办理校区内建筑的立项规划、报批手续,包括项目各建筑的招投标、开工建设、竣工消防、卫生防疫、规划验收等,得到规划及施工许可证。即双方对于建设项目的规划及施工许可证均有办理义务，亦均有协助对方办理的义务，现双方均不能举证证明无法办证的原因，双方会议纪要中有“确由甲方原因造成的未批先建、罚款、补办手续费用、税金等未尽事宜双方协商解决。”的表述，可见原告对此负有责任，但并不能以此排除被告对于得到规划及施工许可证及其他工程项目审批手续的合同责任，故此，双方对于1、2#楼不能办理建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的问题均负有责任。综上，1、2#楼无法办理建设用地规划许可证、建设工程规划许可证及其他审批手续，原告虽已接收部分面积，但不能办理产权证书，双方合同目的无法实现，原告请求解除双方就争议工程的全部合同应予支持。关于合同解除的法律后果，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。因双方对于合同目的不能实现均有责任，应各自承担相应的责任。关于是否应收回建筑物，为避免双方继续合作再度产生争议，对于原告要求收回建筑物的请求应予支持，鉴于依据双方协议约定被告对诉争房屋仅享有运营权不享有所有权，故此处原告收回的亦应为建筑物的运营权。因原告对于合同解除亦有过错，故应当对被告对建筑物的投入给予适当的补偿，而被告明确表示不在本案中就工程投入提出诉讼请求，故此，本院对该项合同解除的法律后果不予处理，被告可另行主张权利。关于被告经营行为是否违反约定的问题，2018年3月26日原被告协商形成以下会议纪要“1、旭科公司立即将南区一条街目前已进驻项目构成情况、原来与政府约定项目构成比例形成差距的原因、下一步如何调整，形成书面报告交校方。目前空置面积要招租引入的项目类型应征询我方意见，不得招租与科技园性质不相符合的餐饮休闲娱乐类项目。已进驻的项目非经双方同意不得续租。对于严重不符合科技一条街经营性质的项目校方支持旭科公司提前妥善解约清出。”可见双方对于被告科技一条街的使用不符合科技产业园的规划是达成一致意见的，且已经协商确定了整改方案。故虽被告存在使用不符合规划的情况，但并不必然导致合同目的无法实现。关于原告主张的被告交付全部竣工验收资料、办理竣工验收的问题，因1、2号楼因双方原因无法办理建设用地规划许可证、建设工程规划许可证及其他审批手续，3、4号楼被告未取得全部竣工验收资料，并就工程资料问题与施工单位尚存在纠纷，案件正在审理中，被告现不具备交付全部竣工验收资料的客观条件，原告可待被告具备交付条件后另行主张权利。关于原告主张的逾期竣工违约金问题，因2012年7月28日，原、被告签订工程建设管理协议书约定本项目定于2012年上半年开工，2012年9月20日前完成开工项目主体和外立面施工。即双方变更了原合同约定的工期，对最终的完工时间并未作出约定，不能确定被告存在工期违约的情况，现原告主张逾期竣工违约金本院无法支持。关于原告主张的行政罚金及税款，原告在明确诉讼请求时表示上述金额不明确，故本院不予支持。关于原告主张的扣还已收取未发生的租金问题，因本案并未处理原告对被告投入的补偿问题，关于已收取未发生的租金，原告可在支付被告投入的同时予以抵扣，本案暂不支持其该项请求。关于原告的质量鉴定申请，因1、2#楼已经取得主体竣工验收报告，验收结论为合格，3、4#楼虽未取得主体竣工验收报告，但已取得结构实体验证检验报告，钢筋混凝土符合国家现行标准的规定。且3、4#楼被告与施工单位之间正在诉讼当中，诉讼涉及工程验收问题，故原告在本案中提出鉴定申请本院不予支持。关于被告主张原告赔偿租金差价及罚款的问题，因被告对于房屋不能办理权属证书亦有责任，故此被告的反诉请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条的规定，判决如下：一、解除沈阳航空航天大学与沈阳旭科房地产开发有限公司2011年12月22日签订的《沈北新区科技文化一条街项目合同》、《沈北新区科技文化一条街项目合同补充协议》、2012年2月23日签订的《沈北新区科技文化一条街项目合同委托经营授权书》、2012年7月28日签订的《工程建设管理协议书》、2014年12月5日签订的《沈北新区科技文化一条街项目合同补充协议》；二、沈阳旭科房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内将沈北新区科技文化一条街运营权交回沈阳航空航天大学；三、驳回沈阳航空航天大学的其他诉讼请求；四、驳回沈阳旭科房地产开发有限公司的反诉请求。案件受理费204187元，由沈阳航空航天大学负担102093.5元，沈阳旭科房地产开发有限公司负担102093.5元。反诉案件受理费43900元，由沈阳旭科房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 王 纪审判员 刘 冬审判员 孙菁蔓二〇一九年十月二十五日书记员 宋妍竺本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第八条:依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条:当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。