陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）陕03刑终230号 原公诉机关麟游县人民检察院。 上诉人（原审被告人)武存虎，男，1973年1月28日出生于陕西省麟游县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地麟游县，案发前租住麟游县，1997年2月25日因犯抢劫罪被麟游县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2016年9月27日因犯滥伐林木罪被麟游县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2017年7月17日刑满释放，2019年1月23日因涉嫌犯赌博罪被麟游县公安局刑事拘留，同年2月26日被逮捕，现羁押于麟游县看守所。 上诉人（原审被告人）王旭，男，1993年12月22日出生于陕西省麟游县，汉族，农民，初中文化，户籍所在地麟游县，案发前住麟游县，2013年3月14日因犯盗窃罪被麟游县人民法院判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金1500元，在缓刑考验期间因犯敲诈勒索罪，于2014年4月25日被麟游县人民法院撤销缓刑，以犯盗窃罪，敲诈勒索罪被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币7500元，2016年6月24日刑满释放，2019年1月23日因涉嫌犯赌博罪被麟游县公安局刑事拘留，同年2月26日被逮捕，现羁押于扶风县看守所。 麟游县人民法院审理麟游县人民检察院指控的原审被告人武存虎、王旭犯赌博罪一案，于2019年6月4日作出（2019）陕0329刑初25号刑事判决，宣判后原审被告人武存虎、王旭不服，均提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，在审理过程中，上诉人（原审被告人）王旭申请撤回上诉，现已审理终结。 原判认定，2018年2月，被告人武存虎为谋取非法利益，分别在麟游县金麒麟酒店组织邵某某、李某乙、李某甲、李某丙、范某某，在麟游县九成宫招待所组织邵某某、李某乙、李某甲、李某丙、范某某、孙某某，在麟游县XX居XX楼内组织田某某、李某乙、李某甲、孙某某、刘某某、范某某等人，利用扑克牌以“推拖拉机”的方式进行赌博，被告人武存虎在现场为参赌人员提供资金支持和服务，共从中抽头渔利7900元。 同一时期，被告人武存虎、王旭为谋取非法利益，商议共同组织赌博活动，由被告人武存虎组织参赌人员，王旭提供场地，先后在麟游县九成宫镇澄铭窑村县XX组王旭的家中组织李某甲、李某乙、任某某、柳某某等人利用扑克牌以“推拖拉机”的方式进行赌博二次，每次参赌人数五人以上。在麟游县XX酒店XX房组织李某甲、李某乙、柳某某、吕某某等人利用扑克牌以“推拖拉机”的方式进行赌博一次，在该三次赌博活动中，被告人王旭为参赌人员提供赌资和服务，二被告人共同抽头渔利11000元。 原审法院认为，被告人武存虎、王旭以营利为目的，组织聚众赌博，其中被告人武存虎单独组织赌博3次，其与被告人王旭共同组织赌博3次，每次参赌人数均为3人以上，抽头渔利数额累计达到5000元以上，其中被告人武存虎单独抽头渔利7900元，其与被告人王旭共同抽头渔利11000元，被告人武存虎、王旭的行为构成赌博罪。在共同犯罪中，二被告人的地位作用相当，不宜区分主从犯。二被告人在案发后能如实供述罪行且在本案审理过程中当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。二被告人曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依法从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决，一、被告人武存虎犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3500元；二、被告人王旭犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2500元；三、武存虎非法所得7900元、王旭与武存虎共同非法所得11000元，依法追缴，上缴国库。 上诉人（原审被告人）武存虎的上诉理由是，原判认定的同一时期在王旭家中和金麒麟酒店组织的赌博与其没有关系，其只是参与赌博，并没有抽头渔利，一审认定事实错误，对其量刑重，请求重新判处。 上诉人（原审被告人）王旭的上诉理由是，原判对其量刑重，请求从轻处罚。 经二审审理查明，原审被告人武存虎、王旭犯赌博罪的犯罪事实清楚，有下列证据证实。 1、受案登记表、立案决定书证明，本案系麟游县公安局民警在工作中发现线索、受理案件，于2019年1月22日决定立案侦查。 2、麟游县公安局刑事侦查大队到案经过证明，被告人武存虎系公安机关抓获归案，被告人王旭系公安机关传唤后到案的情况。 3、麟游县公安局拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书证明，公安机关对被告人采取强制措施的情况。 4、常住人口信息查询单证明，被告人武存虎、王旭均系完全刑事责任年龄人。 5、麟游县金麒麟大酒店宾客入住登记表证明，被告人王旭在金麒麟大酒店入住登记的情况。 6、麟游县人民法院(1997)麟刑初字第4号刑事判决书、（2016）陕0329刑初25号刑事判决书、陕西省马栏监狱（2017）陕马监释字第305号释放证明书证明，被告人武存虎因犯抢劫罪于1997年2月25日被麟游县人民法院判处有期徒刑三年六个月，因犯滥伐林木罪于2016年9月27日被麟游县人民法院判处有期徒刑一年二个月。2017年7月17日刑满释放。 7、麟游县人民法院(2013)麟刑初字第00008号刑事判决书、（2014）麟刑初字第00005号刑事判决书、陕西省黄陵监狱（2016）陕黄狱释字第352号释放证明书证明，被告人王旭因犯盗窃罪于2013年3月14日被麟游县人民法院判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金1500元，在缓刑考验期间因犯敲诈勒索罪，于2014年4月25日被麟游县人民法院撤销缓刑，以犯盗窃罪、敲诈勒索罪被实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币7500元。2016年6月24日刑满释放。 8、证人李某甲的证言证明，2018年元月份他在九成宫宾馆301室参与赌博输了2000元，场是陇县一个人负责，有放账的有记账的，场上认识的有武存虎、李宏科等。并且谈到在武存虎组织的场子中参与五次，第一次在金麒麟酒店七楼，第二次在医院后面的家属楼上，武存虎能抽七八百元，第三四次在县北王旭家里。第五次在金麒麟酒店，第三四五次都是每次抽了5000元总共一万五千元，均是以推拖拉机的方式赌博。20元压底，40元封顶。 9、证人李某乙的证言证明，武存虎第一二次都在金麒麟摆场，第三次在官坪小区，第四次在王旭家里，他总共能输4000元，前三次是武存虎放账，后一次是王旭放账。20元压底，40元封顶。 10、证人范某某的证言证明，他参与武存虎在金麒麟905房间，九成宫宾馆三楼一个房间，医院后面小区家属楼一个房子参与赌博，赌场是武存虎组织的。1000元一放账，20元压底，40元封顶，并谈到参赌人员。 11、证人李某丙的证言证明，他在武存虎组织的赌场参与一次，在陇岗组织的赌场参与四次，20元压底，40元封顶，并谈到参赌人员。 12、证人邵某某的证言证明，他在金麒麟酒店参与武存虎组织的赌博一次，1000元一放账，20元压底，40元封顶，并谈到参赌人员。 13、证人孙某某的证言证明，2018年1月他在金麒麟酒店、官坪参与了武存虎组织的赌博两次，1000元一放账，20元压底，40元封顶，并谈到参赌人员。 14、证人李某丁的证言证明，他在2018年1月在县北村王旭家参与王旭和武存虎组织的赌博两次，能赢1000多元，武存虎和王旭能抽利3000余元，1000元一放账，20元压底，40元封顶，并谈到参赌人员。 15、证人吕某某的证言证明，他2018年元月份在金麒麟酒店看见武存虎和王旭组织的赌博，武存虎和王旭放账和记账，500元一借，记“正”字，每两小时一局，至少一局抽800元。 16、证人柳某某的证言证明，2018年2月，他在王旭家和金麒麟酒店参加过两次赌博，是武存虎和王旭放账，王旭的妻子杨某某记账。他能输3700元，1000元一账，没有利息，20元压底。40元封顶，并谈到参赌人员。 17、证人任某某的证言证明，2018年2月，他在王旭家和金麒麟酒店参加过三次赌博，第一次他输了1800元，期间王旭和武存虎给参与赌博的一次借1000元，然后记账，一把抽20元，他三次共向其借款3000元，参与赌博的人20元压底。40元封顶，谈到参赌人员。 18、证人刘某某的证言证明，他在武存虎组织的场子参与一次赌博，武存虎放账记账，500元或者1000元一放，每把抽20元，他输了1800元。 19、证人田某某的证言证明，他在官坪参与武存虎组织的赌博一次，武存虎放账一次给借500元或者1000元，20元压底，最多40元封顶，每局抽20元，输了1100元。 20、证人赵某某证言证明，武存虎和李某丙等人于2018年1月18日、1月19日、1月23日、1月25日在他的棋牌室进行赌博四次，1月27日、1月28日在九成宫宾馆赌博两次，是武存虎联系的人组织的场子，20元压底，最多40元，他每局抽20元。其中1月28日他抽了2000元，都给武存虎了，武存虎给了他300元。 21、证人李某戊的证言证明，2018年元月他从咸阳回来住在官坪B区32号楼他姐李美云家，因为里面就他一个人住着，有一天，李某乙打电话给他说，其跟武存虎几个人在他这里推拖拉机，他就答应了，大约半小时后李某乙和武存虎就带了五、六个人来了，进来之后，武存虎就说玩“推拖拉机”，他当时在边上看了十几分钟，每把锅底就是10元，5-10分钟左右，每把下来锅底就有200-300元左右。后来他就进自己房间睡觉了。他没有参与赌博，是否放账他也不清楚。 22、证人王某某的证言证明，2018年2月初，她在官坪B区一个房子内，见到有几个人赌博，有个姓武的人在场子上给人借钱，姓武的能抽多少不知道。 23、证人杨某某的证言证明，她是王旭的未婚妻，2018年2月初，她在王旭家看见武存虎等人进行赌博，武存虎给王旭给了五六千元进行放账，她还给记了一次账了，+1代表借1000元，-1代表还1000元，赌博还是20元压底，最大压40元，赌博是王旭和武存虎组织的，放账不收利息，每把抽20元，有时抽40元。 24、被告人武存虎供述其本人以及与王旭共同组织赌博的时间、地点、赌博方式、参赌人员、提供赌资以及抽头渔利等事实。 25、被告人王旭供述其与武存虎共同组织赌博的时间、地点、赌博方式、经过、参赌人员以及抽头渔利等事实。 26、辨认笔录及照片证明，武存虎、王旭、李某乙、范某某、李某丙、孙某某、李某丁、吕某某、柳某某、任某某、刘某某、田某某、李某戊等人对赌博地点和参赌人员的辨认过程。以及王某某辨认出武存虎是在赌博场上给人借钱并从场上抽钱的人。 上述证据经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，并相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人(原审被告人）武存虎、王旭以营利为目的，组织聚众赌博，其中武存虎组织赌博3次，每次参赌人数均为3人以上，抽头渔利7900元；武存虎与王旭共同组织赌博3次，每次参赌人数均为3人以上，武存虎与王旭共同抽头渔利11000元。武存虎、王旭的行为均构成赌博罪，原公诉机关指控原审被告人武存虎、王旭所犯罪名成立。在武存虎与王旭共同参与的犯罪中，武存虎、王旭均系主犯。二上诉人曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。归案后能均如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人（原审被告人）武存虎上诉称，原判认定的同一时期在王旭家中和金麒麟酒店组织的赌博与其没有关系，其只是参与赌博，并没有抽头渔利，原判认定事实错误的理由，经查，在案的指认、辨认笔录、证人证言及被告人供述等证据相互印证能够证明本案事实，原判在量刑中已经考虑了其系累犯及自愿认罪情况，所判处的刑罚适当。上诉人武存虎所提上诉理由无证据支持，本院不予采信。上诉人（原审被告人）王旭申请撤回上诉的申请符合法律规定，应予准许。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下： 一、准许上诉人（原审被告人）王旭撤回上诉。 二、驳回上诉人（原审被告人）武存虎的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 曹维丽 审 判 员 杨瀚黎 审 判 员 吕 梁 二〇一九年十月十四日 法官助理 李云英 书 记 员 杨紫涵 1