甘肃省敦煌市人民法院民事判决书（2019）甘0982民初1202号原告:丁某，甘肃省玉门市人，住玉门市。委托诉讼代理人：刘某，酒泉市世纪法律服务所法律工作者。被告：甘肃省水利水电工程局有限责任公司，统一社会信用代码：916200002248721900。法定代表人：巩某，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚某，该公司法务。第三人：酒泉紫晨商贸有限责任公司，统一社会信用代码：91620902332150427U。法定代表人：魏某。原告丁某与被告甘肃省水利水电工程局有限责任公司（以下简称“水利水电公司”）、第三人酒泉紫晨商贸有限责任公司（以下简称“紫晨商贸公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月24日受理后，于2017年10月30日作出（2017）甘0982民初223号民事裁定书，裁定驳回丁某的起诉；丁某不服裁定，向酒泉市中级人民法院提出上诉，酒泉市中级人民法院于2018年2月27日作出（2018）甘09民终167号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定；丁某对该裁定不服，向甘肃省高级人民法院提出再审申请，甘肃省高级人民法院指令酒泉市中级人民法院再审，酒泉市中级人民法院于2019年4月15日作出（2019）甘09民再6号民事裁定书，裁定撤销（2018）甘09民终167号民事裁定书及（2017）甘0982民初223号民事裁定书并指令本院对本案进行审理。本院于2019年5月9日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告丁某及其委托诉讼代理人刘某、被告水利水电公司委托诉讼代理人龚某、紫晨商贸公司法定代表人魏某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。丁某向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款合计228.54万元；2、判令被告退还合同保证金10万元。事实及理由：原被告之间因建设工程施工承包，原告于2015年2月17日依照被告要求通过朋友宋成柱在银行向被告交纳合同保证金10万元，约定施工完毕后退还。原被告建立承包关系后，原告负责修建被告承包的党河灌区节水改造2012年田间工程（Ⅱ）第一标段建设施工项目，包括该项目的施工及材料供应。原告进场施工并完成所承包施工内容，施工期间为2015年3月29日至2015年11月19日。在施工期间被告因工程量增加，又将敦煌市莫高镇文化园区现浇渠工程发包给原告进行修建。增加的现浇渠工程于2015年4月4日开始施工，至2015年6月27日施工完毕。该现浇渠工程量经原告初步核算工程款为65万元。原告将结算申请于2015年5月送达被告后，被告至今未给任何回复。在施工完毕后，原被告于2015年12月23日结算，除施工过程中增加的现浇渠外被告尚欠35.34万元未向原告支付。现被告共欠原告工程款及合同保证金238.54万元，原告多次找被告索要，被告均以各种理由推诿不付，故原告起诉至法院。水利水电公司辩称，请求法庭驳回丁某的诉请。原告与被告结算金额为168.34万元，被告已向原告支付了133.247008万元，剩余款项35万余元，根据合同约定及原告在项目建设中多次违约的事实，剩余款项由被告根据合同扣除，不再支付，符合合同约定及法律规定，因此请求法庭驳回原告的诉讼请求。紫晨商贸公司辩称，合同是与我公司与水利水电公司签订的，所以不存在支付丁某工程款之事，合同签订时只有酒泉紫晨商贸公司的签字，但是后来有了丁某的名字。2015年3月底，我支付丁某25000元交纳了该工程的保险费，我组织人员设备租赁了项目部、预制场，采购了生产所需的全部材料，我公司按照合同和要求对该工程进行了全面负责，其中包括租金、人工费、材料费、设备使用费、场地看护费等全部费用。水利水电公司是2015年6月12日支付的第一笔工程费，是我交纳了税款，但是水利水电公司没有按照合同公对公转账，将钱转到了丁某的账户。我作为现场负责人，完成了工程所需的全部工作。丁某于2015年12月23日与水利水电公司项目经理曹丕文达成一项不符合实际的结算清单，从预制场中多做预算40余万元，因此，请求法庭驳回原告的诉讼请求。另外，丁某存在利用工程进行诈骗、谋取不法利益，丁某于2015年1月15日收取10万元现金后，于2015年2月下旬，又将该工程转卖给李树贤，从中骗取管理费13万，至今，李树贤没有收到丁某退款。丁某为支持其诉讼主张的事实，向本院提供了下列证据材料：1、施工蓝图、劳务人员名单及身份证复印件、开工申请报告、合同项目开工申请表、分部工程开工申请表5份、联合测量通知单2份、施工组织设计1套、质检项目划分表1份、工序报验单1套、施工现场记录资料1套、申请报告1份、检测委托单13份、监理通知8份、通知1份、收发文件记录薄1份、文件借阅记录薄1份、公章使用记录1份、会议纪要1份、土方计算书1份；2、农商银行转款回单1份；以上两组证据证实原告诉讼请求的法律依据；质证时，水利水电公司对第一组证据不予认可，认为该组证据与诉讼请求无关，不能证实原被告之间的欠款金额及事实；对第二组证据真实性无异议，证明目的不予认可，实际结算为168.34万元，与原告主张的238.54万元不符；紫晨商贸公司认为劳务人员名单是其提供，对发放工资单据有异议，转账凭单与事实不符。水利水电公司为支持其诉讼主张的事实，向本院提供了下列证据材料：1、劳务承包合同，证实水利水电公司与紫晨商贸公司签订了合同，丁某作为紫晨商贸公司的代理人行使了权利；2、付款凭证，证实水利水电公司已向丁某付款133万余元；3、劳动保障监察调查询问通知书、通知、国内挂号信函收据，证实原告在工程建设当中多次违约，被告扣除原告合同借款符合合同及法律规定；质证时，丁某对承包合同真实性无异议，对丁某是紫晨商贸公司代理人的证明目的有异议；对过程结算单证实的合同项下全部结算款有异议，对付款凭证无异议，对只欠丁某35万元未付的证明目的有异议；紫晨商贸公司对工程结算单有异议，与事实不符，对其余证据无异议。紫晨商贸公司为支持其诉讼主张的事实，向本院提供了下列证据材料：1、水泥买卖合同，证实我与嘉峪关宏达水泥的张鹏浩签订的水泥买卖合同中的水泥用到了本案工程当中；2、康明东与我公司签订的预制场方砖人工费劳务承包合同，证实该项工程方砖由我公司雇用康明东生产完成的，并且用于本案项目中；3、场地租赁合同，证实项目部和场地是有我公司负责的；4、说明、收条7张、领条3张、砂石料供应合同、证明，证实本案涉及的焊管是由我公司采购的；5、买卖合同，证实本案涉及的工程项目的土工布是由我公司采购的；6、吴守支说明，证实我公司雇用吴守支看护场地并且使用了工程用水；7、杨飞年说明，证实我公司向其公司采购钢具暮套；8、赵国军说明，证实我公司是本案工程的实际施工人；9、李万河收据，证实我公司聘用李万河生产u型砖；10、刘智说明，证实我公司是该工程的负责人；11、证明，证实我公司购买施工现场的生产设备的事实；12、王海成证明，证实我公司是该项目的项目负责人并且负责生活采购；13、刘兴武说明，证实该工程是我公司负责的，丁某私自将原始工资扣押且敲诈勒索水利水电公司，造成工人上访；14、通知，证实该工程由我负责；15、项目工程职责结构图，付款凭证，证实该工程由我公司负责实施，并且交纳了税款；16、会议记录，证实涉案工程是我公司负责的，与丁某毫无关系；17、出库单12本，证实预制场的砖由我公司生产且运用到了涉案项目中；质证时，丁某对证据的客观性、关联性、合法性均有异议，理由：一、证据本身不符合证据规则的原则，作为证人应当出庭作证，但是第三人只提供了说明；二、签订的合同以及一些协议究竟是否是双方的证实意思表示没有办法考证；三、第三人提供的购买合同等证据无法证实将材料用得到了涉案工程当中；水利水电公司认为紫晨商贸公司提交的证据与本案争议的焦点没有关系，与诉讼请求亦无关，其应当另行起诉；18、证人吴某证言，证实其经人介绍认识了魏某，其按魏某的指示，向雷家墩大桥处的水渠工程运送过沙子和石头；质证时，丁某认为无法证实该工程就是紫晨商贸公司施工的；水利水电公司认为证人证言与本案无关；紫晨商贸公司认为证人证言可以证实砂石料用于涉案工程当中；19、证人张某证言，证实2015年5月至11月，其被魏某叫去在孟家桥村三组处的水渠工地干活，期间魏某向其支付工资2万元，水利水电公司向其支付工资7万元；质证时，丁某认为无法证实该工程就是紫晨商贸公司施工的；水利水电公司认为证人证言证实原告与第三人均违反了合同的约定；紫晨商贸公司对证人证言无异议。经法庭质证、认证，依据采信的证据及当事人的一致陈述，本院依法确认如下案件事实：2015年2月17日，丁某为与水利水电公司签订合同，委托其朋友宋成柱以银行转账方式向甘肃省水利水电工程局第五工程处账户转账100000元，用于交纳保证金。2015年3月17日，甘肃省水利水电工程局敦煌水资源合理利用与生态保护工程项目部与酒泉市紫晨商贸有限公司签订劳务承包合同书，约定由紫晨商贸公司以单价承包方式承包敦煌水资源合理利用与生态保护综合规划党河灌区节水改造2012年度田间工程（Ⅱ）第一标段工程（田间工程），承包单价包含人工费、材料费、机械费、管理费、水电费、人员设备进出场费、施工人员保险费、劳保费用、雨季施工措施费、防洪度汛费、利润、税金等费用；开工和竣工日期均为水利水电公司与业主签订的施工合同中规定的开工、竣工日期；合同落款处甲方负责人签名为曹丕文（加盖甘肃省水利水电工程局第五工程处印章），乙方负责人签名为丁某（加盖酒泉紫晨商贸有限责任公司印章）；合同后附紫晨商贸公司委托丁某为公司代理人的授权委托书（未加盖紫晨商贸公司印章）、丁某身份证复印件（加盖紫晨商贸公司印章）、紫晨商贸公司营业执照复印件。合同签订后，丁某与魏某分别带领施工队负责具体施工。此后，水利水电公司在未签订合同的情况下将敦煌市××区现浇渠工程（现浇渠工程）增加入前期工程的工程量。施工完毕后，水利水电公司未对田间工程进行验收，但已投入使用，现浇渠工程由曹丕文、酒泉市兴禹水电工程监理有限责任公司的李龙、业主单位的吴丽珍与魏某于2016年1月21日进行了验收。2015年12月30日，甘肃省水利水电工程局敦煌水资源合理利用与生态保护工程项目部与丁某进行工程结算，结算金额为1683400元，并已向丁某支付1332470.08元，之后丁某分九次向魏某支付752000元；2016年1月14日，甘肃省水利水电工程局敦煌水资源合理利用与生态保护工程项目部与魏某进行工程结算，结算金额为380000元。2016年1月18日，敦煌市水利局、甘肃省水利水电工程局敦煌水资源合理利用与生态保护工程项目部、魏某达成协议，该协议载明：“……二、魏某的材料费、人工费、机械费等已达成协议的叁拾捌万元整由甘工局直接给魏某结算支付；三、现浇渠按业主结算总价给魏某直接结算支付，甘工局不扣不补；四、以上款项包括丁某、魏某在本项目梯型渠、U型渠、现浇渠的人工费、材料费、机械费等所有费用，由魏某负责全部支付清楚，费用已全部包含在以上款项中，甘工局不再单独支付；五、材料复检报告、试验资料、质量评定资料等所有质检资料由魏某配合提供。签名：曹丕文、达朝友（甘工局第五工程处党委书记）、魏某、翟伟（敦煌市水利局生态项目办公室主任），日期：二〇一六年一月十八日。”2016年1月20日，水利水电公司向魏某支付上述协议中的300000元，2016年5月10日向魏某支付150000元，并于2016年8月11日用预制砖顶账给魏某99720元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据本院在庭审中查明的事实，在本案所涉敦煌水资源合理利用与生态保护综合规划党河灌区节水改造2012年度田间工程（Ⅱ）第一标段工程（田间工程）与敦煌市莫高镇文化产业园区现浇渠工程中，丁某与魏某均带领施工队伍参与了工程的具体施工，且甘肃省水利水电工程局有限责任公司分别向丁某与魏某出具了结算单并支付了工程款，并就敦煌市莫高镇文化产业园区现浇渠工程与魏某进行了工程验收，丁某向本院主张其为该两项工程的实际施工人并要求甘肃省水利水电工程局有限责任公司向其支付剩余工程款，其向本院提交的现有证据无法证实其主张的事实，故本院对该诉讼请求不予支持。丁某向本院主张由甘肃省水利水电工程局有限责任公司退还100000元保证金，甘肃省水利水电工程局有限责任公司辩称丁某在施工中有违约情形而应予扣除该保证金，因甘肃省水利水电工程局有限责任公司未向本院提交证实其主张的证据且该工程已投入使用，故该笔保证金应予退还丁某，本院对丁某的该项诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、甘肃省水利水电工程局有限责任公司退还丁某保证金100000元，限于本判决生效后三十日内给付；二、驳回丁某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25883元（丁某已预交），由丁某负担24798元，甘肃省水利水电工程局有限责任公司负担1085元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 张 军审 判 员 伏 鸿人民陪审员 沈兴军 二〇一九年十月十八日法官 助理 车文卿书 记 员 路晓风