甘肃省天水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘05民初43号 原告：张家川回族自治县农村信用合作联社。 法定代表人：李某，该社理事长。 委托诉讼代理人：辛某，甘肃鑫盾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白某，甘肃鑫盾律师事务所律师。 被告：马某，住天水市。 被告：苏某1，住天水市。 被告：苏某2，住天水市。 委托诉讼代理人：杨某，甘肃畅和律师事务所律师。 被告：杜某，住天水市。 委托诉讼代理人：杨某，甘肃畅和律师事务所律师。 原告张家川回族自治县农村信用合作联社（以下简称张川信合）与被告马某、苏某1、苏某2、杜某金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张川信合的委托诉讼代理人白某,被告杜某、苏某2的委托诉讼代理人杨某到庭参加诉讼，被告马某、苏某1经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 张川信合向本院提出诉讼请求：1.判令马某、苏某1共同偿还张川信合借款本金600万元及截止2019年6月19日利息1118142.80元，并自2019年6月21日起按年利率11.05%承担利息至本金还清时止；2.判令马某、苏某1共同支付张川信合律师代理费350725元，违约损失2531132.2元；3.判令苏某2、杜某以其抵押的房产［天（2017）麦积区不动产证明第20132484号房产］对拖欠借款本息及律师代理费承担抵押担保责任；4.案件受理费由马某、苏某1、苏某2、杜某负担。庭审中，张川信合当庭变更其诉讼请求为：1.判令马某、苏某1、苏某2、杜某共同归还张川信合本金600万元及截止2019年6月20日利息1118142.80元，并自2019年6月21日起按年利率11.05%承担利息至本金还清时止；2.判令马某、苏某1共同支付张川信合律师代理费350725元；3.判令杜某、苏某2按照个人借款/抵押担保合同约定以其所有的位于麦积区商埠路东42号华阳开发公司新亚购物广场二期1幢公寓式办公10层2-1001室房产承担抵押担保的合同责任，并确认张川信合对该抵押预告登记的房产享有排他性的优先偿债请求权；4.判令杜某、苏某2在三十日内协助张川信合办理不动产抵押登记手续，抵押手续办理后，或杜某、苏某2逾期未办理的，张川信合有权对抵押预告登记房产拍卖、变卖所得价款优先受偿；5.保全费、案件受理费由马某、苏某1、苏某2、杜某负担。张川信合在庭审中明确其变更后的第三项诉讼请求为继续履行办理不动产抵押登记的合同义务，并确定张川信合对预告抵押登记的房产享有优先的债权请求权。明确其变更后的第四项诉讼请求为办理抵押登记手续，若不能办理抵押登记则按照个人借款/抵押担保合同第十二条承担损害赔偿责任。并陈述其变更后的第三项、第四项诉讼请求中关于要求办理抵押登记手续的内容一致。事实与理由：2017年4月27日，马某向张川信合借款600万元，双方签订个人借款/抵押担保合同，借期自2017年4月27日至2018年4月26日，按年利率8.5%计息，张川信合依照借款合同约定给马某发放了贷款，为保证还款，苏某1承诺共同还款。苏某2、杜某以其位于麦积区商埠路东42号华阳开发公司新亚购物广场二期1幢公寓式办公10层2-1001室房产承担抵押担保责任，并办理不动产抵押登记证明。贷款到期后，马某未按期还本付息,构成违约。且因苏某2、杜某在与华阳公司合作建房时拖欠工程款影响项目验收，导致抵押权至今未办理登记，苏某2、杜某对此存在过错。 苏某2、苏立志辩称，1.欠付张川信合本金确定，但双方对利息部分未进行结算，张川信合主张的利息是其单方计算所得，双方应对利息进行核算；2.逾期利息属于违约金，涉案借款合同约定的逾期罚息利率标准接近基准贷款利率的2倍，逾期利息约定过高，且张川信合没有证据证明其具有逾期损失，逾期利息不应当支持；3.张川信合主张的律师代理费没有依据，双方对律师代理费约定不明，即应视为没有约定，张川信合与案外人约定的律师代理费对杜某与苏某2没有约束力。且张川信合没有证据证明律师代理费已经实际发生，律师代理费不是诉讼必然发生的费用，故张川信合主张的律师代理费不应当支持；4.张川信合主张的担保物权已经被天水市麦积区人民法院裁定驳回，根据“一事不再理”原则，对张川信合的第三项诉讼请求应当予以驳回；5.张川信合第四项诉讼请求属于要约合同行为，不属于人民法院的审理范围，应当予以驳回；6.本案的实际借款人是苏某2和杜某，借款全部打入了苏某2和杜某的工作人员的账户，马某与苏某1是名义借款人，应当驳回对马某、苏某1的诉讼请求，由杜某与苏某2承担还款责任。 马某、苏某1未到庭参加诉讼，亦未进行答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。杜某、苏某2、张川信合对下列证据的真实性无异议：马某、苏某1、杜某、苏某2的身份证复印件及马某与苏某1的结婚证复印件、借款申请书、贷款面签声明、照片复印件、个人借款/抵押担保合同、借款借据复印件、提款申请书、贷款发放通知单复印件、共同承担债务承诺书、同意抵押意见书、抵押承诺、抵押物清单、不动产抵押登记证明、商品房买卖合同备案登记、新亚二期项目合作事项会议纪要、天水市麦积区人民法院（2019）甘0503民特21号民事裁定书。马某、苏某1经传票传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃其在本案中的诉讼权利，故对上述证据的真实性本院依法予以确认，并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月27日，马某向张某龙山信用社（以下简称龙山信用社）申请借款600万元，并于同日签订了个人借款/抵押担保合同（合同编号为140711704200013），马某、龙山信用社、苏某2、杜某分别在合同尾部借款人、贷款人、抵押人的位置签字捺印。合同约定：马某向张川信合借款陆佰万元；借款利率为年利率8.5%，逾期罚息利率为合同载明的贷款利率水平上加收30%；借款期限为十二个月，自2017年4月27日起至2018年4月26日止，按月结息，贷款到期，利随本清；合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致时，以借款凭证为主；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或者仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担；抵押担保财产为：编号为天2017麦积区第20132484号抵押物清单所列财产，该抵押物清单为合同的组成部分；抵押担保范围包括本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用；20132484号抵押物清单上抵押物名称为麦积区商埠路东42号华阳国际开发公司新亚购物广场二期1幢公寓式办公10层2-1001室。杜某、苏某2国土资源局对位于天水市××区商埠路东42号华阳开发公司新亚购物广场二期1幢公寓式办公10层2-1001室房产办理了预购商品房抵押权预告登记。2017年4月27日，杜某、苏某2向龙山信用社出具同意抵押意见书，载明杜某、苏某2愿意为马某在龙山信用社的陆佰万元贷款提供抵押担保，并按照合同规定承担义务，如不能按期归还贷款则由其承担连带清偿责任，并可从其存款账户中直接扣收，直至还清全部贷款本息为止。同日，苏某2、杜某分别作为承诺人和财产共有人向龙山信用社出具抵押人承诺书，承诺其愿以其位于天水市××区房产为马某在龙山信用社的600万元借款作抵押，如马某不能按期还款，苏某2、杜某愿将该房产变现偿还本息。2017年4月27日，张川信合如约发放了贷款，借款借据上载明借款期限为2017年4月27日至2018年4月26日，借款利率（月利率）为8.5%，借款金额、结息方式、担保方式与140711704200013号个人借款/抵押担保合同约定一致。贷款发放通知单上载明借款利率为8.5%，逾期利率为11.05%。贷款发放后，马某只归还了部分期内利息171023.77元，但对600万元本金、剩余的期内利息、逾期罚息均未归还及支付。张川信合为追偿债务，向本院提起诉讼并申请诉讼保全，为此支付保全费5000元。 另查明，马某与苏某1系夫妻关系，2017年4月27日，苏某1向龙山信用社出具共同承担债务承诺书，承诺无论家庭发生任何变故，苏某1与马某共同承担马某600万元借款的偿还责任，马某和苏某1分别在借款人和承诺人的位置签字捺印。 本院认为，各方当事人签订的涉案个人借款/抵押担保合同系其真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，各方当事人应按照合同全面履行义务。张川信合按照合同约定履行了放款义务后，马某应按照合同约定向张川信合履行还本付息义务，在借款逾期后，还应承担支付罚息的违约责任。马某的丈夫苏某1承诺与马某共同对涉案借款承担还款责任，故苏某1应与马某共同承担归还借款本金600万元及相应利息、罚息的责任。庭审中杜某、苏某2主张涉案借款的实际借款人、使用人是杜某、苏某2，马某作为涉案借款的名义借款人不应当承担偿还借款的责任。张川信合亦以此原因主张杜某、苏某2作为实际用款人应与马某、苏某1共同承担还款责任。对此本院认为，涉案个人借款/抵押担保合同对马某、杜某、苏某2的合同身份约定明确，借款发放到位后,实际由谁使用并不影响本案借款主体的认定，故杜某、苏某2的此项主张不能成立。同理，张川信合要求杜某、苏某2共同承担还款责任的主张亦不能成立。关于利息及罚息的问题，借款借据中载明的期内贷款利率为“月利率8.5%”，但根据张川信合的诉讼请求及借款合同、贷款发放通知单中约定的期内贷款利率可以确定，借款借据上关于贷款利率的约定与双方实际约定不符，借款利息计算标准应为年利率8.5%。杜某、苏某2称逾期年利率11.05%约定过高，逾期罚息利率应当按照年利率8.5%计算。本院认为，当事人约定逾期利息的利率标准为年利率11.05%是各方真实意思表示，该约定不违反法律、行政法规强制性规定，该约定合法有效。按照合同约定，期内利息标准为年利率8.5%，逾期罚息利率标准为年利率11.05%，故自2017年4月27日起至2018年4月26日，马某应偿还期内利息为51万元（600万元×1年×8.5%/年）；自2018年4月27日起至2019年6月20日，马某应支付逾期利息为77.35万元〔600万元×420天×（11.05%/年÷360天）〕，截止2019年6月20日，共计应付利息为1283500元，马某已支付171023.77元期内利息，尚欠利息及逾期罚息共计1112476.23元；2019年6月21日之后的利息应当按照年利率11.05%的标准计算至实际还清时止。虽然庭审中杜某、苏某2对张川信合主张的欠付利息数额持有异议，但未明确提出己方实际欠息数额，亦未提供证据证明实际欠息数额与张川信合主张不一致，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，其应承担举证不能的责任。 关于律师代理费的诉讼请求，张川信合向本院提交了甘肃鑫盾律师事务所文件、甘肃省律师收费指导意见、民事案件委托代理合同、甘肃省增值税发票4张。本院经审查认为，在无转账凭证进一步证实张川信合因本案实际支付相关律师代理费的情况下，仅凭上述证据不足以证明律师代理费已经实际发生，张川信合要求马某、苏某1向张川信合支付律师代理费350725元的诉讼请求本院依法不予支持。 关于担保责任的承担问题，张川信合曾在天水市麦积区人民法院进行了诉讼，天水市麦积区人民法院作出（2019）甘0503民特21号民事裁定驳回了张川信合的申请。自该裁定生效至本案开庭之日，涉案房产的物权状态并未发生变化，相关房产办理抵押登记的条件尚未成就，故张川信合要求杜某、苏某2在三十日内办理抵押登记的请求不能成立。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条之规定，在涉案房产未办理抵押登记的情况下，抵押权并未设立，故张川信合请求对涉案房产享有优先的债权请求权的诉讼请求亦不能成立。张川信合要求杜某、苏某2承担损害赔偿责任，但未提出承担损害赔偿责任的方式及具体数额，亦未提供证据证明其主张，故本院对该诉讼请求依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十三条之规定，判决如下： 一、被告马某、苏某1于本判决生效之日起15日内归还原告张家川回族自治县农村信用合作联社借款本金600万元，并支付欠付利息及逾期罚息（利息及逾期罚息的计算方式为：自贷款日起至2019年6月20日止欠付利息及罚息共计1112476.23元；自2019年6月21日至本金支付完毕之日止，以拖欠本金数额为基数，按照年利率11.05%计算罚息）； 二、驳回原告张家川回族自治县农村信用合作联社的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费81800元，保全费5000元，由被告马某、苏某1负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。 审 判 长  李 兰 审 判 员  朱金平 审 判 员  周 昊 二〇一九年十月十八日 法官助理  姚文丽 书 记 员  刘 宇