贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2601民初4287号原告：贵州信元担保有限责任公司。住所地：凯里市韶山南路**。法定代表人：龙家培，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：周礼博，男，1979年11月24日出生，汉族，湖南省隆回县人，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人（特别授权）：杨柠滔，男，1984年6月22日出生，苗族，贵州省凯里市人，住凯里市。被告：罗仙，女，1975年11月12日出生，侗族，贵州省锦屏县人，住锦屏县。被告：刘峻，男，1971年1月11日出生，汉族，湖南省娄底市人，住娄底市娄星区。被告：凯里丽鑫酒店有限公司。。住所地：凯里市凯丰一路**锐博大厦负****法定代表人：罗仙。原告贵州信元担保有限责任公司（以下简称：信元担保公司）诉被告罗仙、刘峻、凯里丽鑫酒店有限公司（以下简称：丽鑫酒店）追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告信元担保公司的委托诉讼代理人周礼博与杨柠滔，被告刘峻，丽鑫酒店的法人罗仙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告信元担保公司向本院提出的诉讼请求为：1、判令被告偿还原告代被告支付的代偿款1531099.63元；2、判令被告支付违约金30万元；3、判令被告支付原告代偿款资金占用利息，以1531099.63元为本金，按年利率6.96%为计算标准从原告代偿之日（2017年6月30日）起计算至清偿完毕之日止（暂计至2019年6月30日，资金占用费为216089.11元）；4、判令本案实现债权的费用、诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年6月6日，被告因为装修、采购设备向原告申请为其向中国邮政储蓄银行凯里经济开发区支行（以下简称：邮政银行）借款150万元提供担保。为此，原、被告及邮政银行签署了《个人商务借款及担保合同》，约定：贷款期限12个月，自2016年6月6日至2017年6月6日，由原告向邮政银行承担连带保证责任。为保障原告的权益，被告刘峻向原告出具了《无限连带保证责任承诺书》、《共同债务确认书》承诺自愿与借款人罗仙共同承担贷款还款责任。丽鑫酒店、罗仙与原告签署了《反担保（保证）合同》、《抵押合同》约定由被告承担连带保证责任。贷款到期后，由于被告不履行合同约定的还款义务，邮政银行于2017年6月30日扣划原告保证金641099.63元，扣划原告活期账户89万元，共计1531099.63元。原告在承担保证责任后多次向被告催收，要求被告向原告偿还垫付款项、担保费以及担保违约金，但是被告均拒不履行。为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法判决。被告罗仙、丽鑫酒店共同辩称：贷偿款无异议，关于违约金，当时借款时我们已经交了15万元的履约金。对于原告诉请的资金占用利息，我们经营的酒店已经倒闭了，想和原告商量请求予以减免。被告刘峻辩称：当时我是公司的法人，因为罗仙当时的信用有点问题，就用我担任被告酒店的法人去贷款。被告酒店向原告借款时，我只是作为担保人签字的，原告提交的共同债务确认书应该解除，我只是担保人，根据担保合同，我的保证期应该在两年内，现在已经过了担保期，借款用于被告酒店的装修和设备的采购，请求与原告进行协商调解。经审理查明：2016年6月6日，邮政银行作为贷款人、罗仙作为借款人、原告信元担保公司作为保证人签订了一份《个人商务借款及担保合同》（编号：52005610116063050268），内容为：“贷款人同意向借款人发放贷款150万元，本合同项下贷款用途为支付装修款，贷款期限为12个月，自2016年6月6日至2017年6月6日，实际放款日与到期日以借据为准。贷款利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，上浮60%，贷款利率在贷款期限内不调整。借款人授权贷款人将贷款划入下列放款账户，贷款利息自实际放款日起计算：户名：罗仙，账号：62×××26。经协商一致，借款人按周期结息按还本计划表还本。本合同项下担保方式为连带责任保证担保，保证人向贷款人提供连带责任保证。保证期间为本合同约定的债务人履行债务最后期限届满之日后两年止……。”2016年6月7日，原告作为抵押权人（甲方）与丽鑫酒店作为抵押人（乙方）签订了一份《抵押合同》，合同约定：“根据甲方与邮政银行签订的《个人商务借款及担保合同》约定，甲方作为担保人为乙方股东罗仙向贷款人借款150万元签订主合同下的债务提供担保。为了保障甲方担保债权的实现，乙方自愿向甲方提供抵押反担保，经甲、乙双方协商一致，达成如下条款：1、《个人商务借款及担保合同》项下罗仙的全部债务，包括但不限于全部本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、甲方应向贷款人垫付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、甲方实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。2、甲方为乙方提供保证责任以及为实现抵质押权而产生的费用（包括但不限于担保费、评审费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）和担保保证金。乙方自愿并同意用位于凯里市凯丰一路3号锐博大厦负一层至二层的丽鑫酒店有限公司内所有设备、设施（详见抵押物清单），为上述债务设定抵押担保，并办理抵押登记手续。以上财产名称、权属证书编号、基本状况描述、价值评估等基本信息由乙方提供清单作为本合同的附件。附件所描述的价值致使担保债权不能完全实现则乙方应当承担违约责任。若出现抵押质物财产毁损或缺失，乙方应另行提供与其等价的反担保抵押质物。否则出现抵押物空缺的，甲方有权要求放款银行停止发放贷款，有权提前收回部分乃至全部借款，有权单方解除合同。由此造成甲方损失的，乙方承担其赔偿责任后须另向甲方支付本合同担保借款金额20%的违约金……。”被告罗仙与刘峻均在该抵押合同上签名。同月13日，原告与丽鑫酒店就丽鑫酒店的设备等到凯里工商行政管理局进行了《动产抵押登记书》，抵押担保的范围是贷款本金及利息、违约金，数额为150万元。2016年6月7日，被告刘峻、罗仙、丽鑫酒店作为保证人与原告作为债权人签订了一份《反担保（保证）合同》（贵州信元反担合[2016]第55号），内容为：“因罗仙（下称被保证人）与邮政银行签订《个人商务借款合同及担保合同》，由被保证人申请同时经债权人决定，约定由债权人为其提供保证期限为主债务履行期届满之日起两年，保证金额为150万元，币种为人民币的保证担保。为了确保主合同项下被保证人义务得到切实履行，保证人自愿向债权人提供保证反担保。保证人保证反担保的范围包括：主合同项下全部债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及被保证人应当向债权人交纳的评估费、担保费、罚息、债权实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。保证期间为自本合同生效之日起至主合同履行届满之后两年止……。”2016年6月7日，罗仙与刘峻分别向原告出具《无限连带保证责任承诺书》，内容为：“贵州信元担保有限责任公司：兹有罗仙（下称债务人）在中国邮政银行凯里经济开发区支行办理贷款150万元，期限为一年，贵公司以保证的方式为其提供担保。为维护贵公司的合法权益，承诺人愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式就上述借款向贵公司提供不可撤销的连带保证责任，并承诺如下……。”同时，刘峻还向原告出具了一份《共同债务确认书》，内容为：“贵州信元担保有限责任公司：借款人罗仙向邮政银行申请个人保证借款，贷款金额150万元，由贵公司为其向银行提供担保，上述贷款是本人和借款人罗仙的共同债务。本人与借款人罗仙系合作（关系），我愿与借款人罗仙共同承担该贷款的还款责任。特此确认！共同债务确认人：刘峻。”上述合同协议签订后，邮政银行于2016年6月13日向罗仙发放贷款150万元。因罗仙在贷款到期后未向邮政银行偿还贷款本息。邮政银行于2017年6月20日向原告发送一份《关于扣划贵州信元担保有限责任公司保证金的通知》。同月30日，邮政银行分别扣划原告641099.63元、89万元偿还罗仙所欠贷款本息1531099.63元。原告为被告代偿后，被告没有履行还款义务，原告在多次催收未果的情况下，向本院提起诉讼。庭审中，因原、被告意见分歧较大，案经本院调解未果。另查明：丽鑫酒店抵押给原告的酒店物质已经被出售发放员工工资。上述事实，有原告的起诉状、被告的口头答辩意见以及本院采信原告所举证据材料和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，可以认定。本院认为：本案系担保追偿权及保证合同纠纷的合并之诉，原告为被告罗仙提供担保借款，因罗仙未按时偿还借款，原告代偿后取得了向罗仙追偿的权利，原告提起诉讼即为追偿权纠纷；因被告刘峻、丽鑫酒店又就该债务向原告提供反担保，三方之间形成了保证合同关系，原告起诉三被告又成为保证合同纠纷，二者合并诉讼后，应包含在合同纠纷中，故本案的案由应为合同纠纷。原告与被告罗仙以及邮政银行签订的《个人商务借款及担保合同》，原告按照合同约定为被告罗仙向银行贷款提供保证担保，被告罗仙未按约定履行偿还银行贷款义务，导致原告为其代偿了银行部分贷款本息，因此，原告即依约对被告罗仙享有追偿权。故原告要求被告罗仙偿还代偿款1531099.63元的诉讼请求，本院予以支持。刘峻不仅作为保证人与原告签订《反担保（保证）合同》、《无限连带保证责任承诺书》，还向原告出具了《共同债务确认书》，确认其本人和罗仙就贷款的150万元为共同债务，共同承担该贷款的还款责任，故刘峻就不仅是保证人还是债务人，故原告要求刘峻偿还代偿款1531099.63元的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告与三被告在《抵押合同》中约定就丽鑫酒店抵押的物质不能出现毁损或者缺失，如果出现抵押物质空缺，被告应承担合同担保借款金额20%的违约金。而三被告却将抵押物质全部出售处理用于放发员工工资，故原告要求被告支付违约金30万元（150万元×20%），本院予以支持。本院认为，虽然被告存在违约行为，但被告在承担30万元违约金的情况下，并且原告与被告之间没有明确约定如原告代偿后资金占用利息怎么计算，如再要求被告承担资金占用利息，明显属于过分高于给原告造成的损失，故本院在支持违约金30万元的情况下，将不再予以支持资金占用利息的诉请。因丽鑫酒店与原告仅签订《抵押合同》、《反担保（保证）合同》，约定将丽鑫酒店的物质质押给原告并且就罗仙的贷款自愿承担连带责任保证。故本院认定丽鑫酒店应向罗仙应向原告偿还的代偿款以及违约金承担连带责任保证。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告罗仙、刘峻在本判决生效之日起三十日内支付原告贵州信元担保有限责任公司已代偿还的贷款本息1531099.63元及违约金30万元。二、被告凯里丽鑫酒店有限公司对上述债务承担连带责任保证。三、驳回原告贵州信元担保有限责任公司的其余诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为11588元，由原告贵州信元担保有限责任公司负担1223元，被告罗仙、刘峻、凯里丽鑫酒店有限公司共同负担10365元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起，两年内向本院申请强制执行。审判员  何婷婷二〇一九年十月二十五日书记员  姜秋妹