湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂06刑终308号原公诉机关湖北省保康县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨浩，男，1973年6月28日出生于湖北省襄阳市，户籍地襄阳市樊城区，住襄阳市樊城区。因犯抢劫罪、流氓罪，1992年1月31日被原襄樊市樊城区人民法院判处有期徒刑十年；因犯贩卖毒品罪，2016年11月18日被襄阳市襄州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元，2017年4月28日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2018年10月15日被抓获，因吸食毒品，次日被保康县公安局行政拘留十五日，当月30日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于保康县看守所。辩护人张晓婧，襄阳市樊城区法律援助中心律师。湖北省保康县人民法院审理湖北省保康县人民检察院指控被告人杨浩犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月31日作出（2019）鄂0626刑初44号刑事判决。宣判后，原审被告人杨浩不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年10月15日，裴某（因犯贩卖毒品罪、盗窃罪被判刑）因贩卖毒品被抓获后，向公安民警检举被告人杨浩贩卖毒品的案件线索。同日22时许，裴某通过手机微信联系杨浩购买10克甲基苯丙胺，杨浩同意后，双方约定在杨浩家中交货。23时许，裴某带领民警在杨浩住所将其抓获，并从杨浩卧室床头柜及桌上查获甲基苯丙胺31.1克、甲基苯丙胺片剂21.6克，共计52.7克。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，均检出“甲基苯丙胺”成分。杨浩因犯贩卖毒品罪，2016年11月18日被襄阳市襄州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元，2017年4月28日刑满释放。原审判决认定上述事实的证据有：1.受案登记表、归案经过，证明2018年10月15日，保康县公安局禁毒大队在侦办裴某贩卖毒品案时，裴某检举杨浩有贩卖、持有毒品的嫌疑。当日23时许，民警带裴某前往杨浩租房处将杨浩抓获。2.户籍信息，证明杨浩的身份情况。3.扣押清单、称重笔录、现场称重照片，证明2018年10月16日凌晨，民警从杨浩卧室内搜检扣押疑似毒品白色晶体、红色药丸、红色粉末，对上述物品扣押、称重情况。4.鉴定意见，证明经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，从杨浩住所内搜检扣押的疑似毒品中，均检出甲基苯丙胺成分。5.微信聊天截图照片，证明2018年10月15日晚，裴某与杨浩用手机微信联系，裴某要求从杨浩处购买10个冰，杨浩答应后，裴某按约定到杨浩家取货的情况。6.证人裴某的证言，证明其手机微信图像是一个黑色方块，微信名是一个“.”，微信号是×××。其因贩毒被警察抓获后，其想立功争取宽大处理。因以前其曾多次在杨浩手里购买过毒品，其当着警察的面和杨浩微信联系要求购买10克冰毒，杨浩同意后，让其直接到他家里去拿货。其将门敲开后，警察进屋将杨浩抓获，并在卧室的床头柜里及床旁边的桌子上查获大量的冰毒、麻古。7.证人叶某的证言，证明其是杨浩的女朋友，其发现杨浩租房内有毒品就经常在租房里吸食毒品。其主要帮忙杨浩做饭、打扫卫生，如果有人要到杨浩手中购买毒品，他就让其下楼将搞好的毒品交给购买人，其从来不收钱，买毒品的人通过微信、支付宝将毒资转账给杨浩后，他才让其将毒品送给别人。买毒品的人其都不认识，他们通过微信、电话联系杨浩，商量好交易事宜，杨浩就叫买毒品的人到租房附近等着，人到后，由其将毒品交给他们。平时在杨浩手里买毒品的人不少，几乎每天都有人联系购买。2018年10月15日晚上12点多，其和杨浩正在吃饭，有人敲门，杨浩起身将门打开，警察进来就将杨浩摁住，在卧室床头柜里和床旁边的桌子上查获了大量的毒品。其没有毒品存放杨浩家里，平时自己吸点毒品都是杨浩给的，他吸时，其陪他吸点，他没向其要钱，反过来还给其钱用。8.证人张某1的证言，证明2018年10月15日晚上11点左右，其携带两小袋“K粉”去杨浩家找他借钱，进屋后就被警察控制。其听别人说过杨浩在贩卖毒品。有次去杨浩家中玩，见他家有两、三个人在吸食毒品。9.刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书，证明杨浩因犯贩卖毒品罪，于2016年11月18日被襄州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元，2017年4月28日刑满释放；2018年10月15日夜，因杨浩在家中吸食毒品，尿检呈阳性，次日被保康县公安局决定行政拘留15日。10.被告人杨浩的供述，称2018年10月15日22时许，裴某发微信问其在不在家，并问其有无毒品，有无十个，其叫他过来玩。过半小时左右，其听裴某敲门声音就去开门，民警冲进来将其抓住，民警从其租房卧室床头柜柜面上、抽屉里还有小桌子上搜出冰毒和麻古，经民警现场称重，冰毒和麻古共计毛重157.6克，净重52.7克。因其吸食了毒品，经对其尿液检验呈阳性。这些毒品是其从“尹老二”和易敏手里购买的。其毒瘾较大，买了平时自己吸、也招待朋友吸食。其和裴某发微信时说的东西是指冰毒和麻古，“二培”电话是183××******，他微信号是×××，其微信名称叫“迷雾”，微信号是×××。其屋里还有很多毒品交易的包装小袋，是其以前认识的一个叫“四嫂子”的人在其屋里玩，忘拿走的。原审法院根据上述事实与证据，认定被告人杨浩违反国家毒品管理制度，贩卖毒品52.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。杨浩在侦查机关安排下，通过他人诱发犯意，进而实施贩卖毒品的犯罪行为，依法应当从轻处罚；杨浩贩卖毒品，同时构成累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币5万元；二、对保康县公安局收缴扣押的毒品52.7克予以没收，由公安机关依法处理；对随案移交的杨浩二部手机（银色华为、黑色苹果），予以没收。上诉人杨浩上诉及其辩护人辩护称，依本案证据认定杨浩犯贩卖毒品罪，事实不清，证据不确实、充分，不能认定杨浩构成贩卖毒品罪；本案毒品未流入社会，未造成较大社会危害，且杨浩认罪态度较好，对自己持有毒品的行为供认不讳，并且积极检举天门人彭某贩毒嫌疑，原审判决量刑过重。其辩护人辩护还称，杨浩持有毒品的数量不确定，查获的毒品中有他人存放的一部分。经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，原审判决所采信的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人杨浩违反国家毒品管理制度，贩卖甲基苯丙胺52.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。杨浩因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯贩卖毒品罪，同时构成累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。杨浩在侦查机关安排下，通过他人诱发犯意，进而实施贩卖毒品的犯罪行为，依法应当从轻处罚。杨浩上诉及其辩护人辩护称，依本案证据认定杨浩犯贩卖毒品罪，事实不清，证据不确实、充分，不能认定杨浩构成贩卖毒品罪，其辩护人辩护还称，杨浩持有毒品的数量不确定，查获的毒品中有他人存放的一部分。经查，从本案查明的事实与证据看，证人裴某证实，其通过微信与杨浩联系，要求从杨浩处购买10个冰，杨浩答应后，还约定在杨浩家里取货；杨浩的女朋友叶某亦证实，买毒品的人通过微信、支付宝将毒资转账给杨浩后，他才让其将毒品送给别人，买毒品的人通过微信、电话联系杨浩，商量好交易事宜，杨浩就叫买毒品的人到租房附近等着，由其将毒品交给他们，平时在杨浩手里买毒品的人不少，几乎每天都有人联系购买；证人张某1也证实其听别人说过杨浩在贩卖毒品。上述证人证言足以证实杨浩存在贩卖毒品的行为,并且侦查人员随裴某去杨浩家取购买的毒品在杨浩住所将杨浩抓获时，当场从杨浩卧室床头柜及桌上查获甲基苯丙胺共计52.7克。对于查获的毒品，杨浩并无证据证实该毒品并非用于贩卖或者为他人存放。且杨浩将52.7克毒品存放家中供自己及他人吸食，明显不合常理，一审认定为杨浩贩卖的毒品，并无不当，应当以贩卖毒品罪对杨浩定罪处罚。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。杨浩上诉及其辩护人辩护还称，本案毒品未流入社会，未造成较大社会危害，杨浩认罪态度较好，对自己持有毒品的行为供认不讳，并且积极检举天门人彭某贩毒嫌疑，原审判决量刑过重。经查，杨浩检举的线索尚未查实，根据刑法规定，杨浩贩卖甲基苯丙胺52.7克，应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，本案中，杨浩无减轻处罚情节，且是累犯和毒品再犯，故原审判决根据杨浩犯罪的事实、犯罪的性质、情节及其行为对于社会的危害程度，在法定刑幅度内，判处杨浩有期徒刑十五年，并无不当。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  代红存审判员  董芳芳审判员  闫建华二〇一九年十月十五日书记员  刘艳婷