广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初21101号原告：康美医院投资管理有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道桃源社区前进二路139号航程工业区西乡投资大厦310，统一社会信用代码91440300MA5DBYJ36U。法定代表人：许冬瑾。委托诉讼代理人：冯勤，系该公司员工。委托诉讼代理人：刘林，系该公司员工。被告：TINGTINGZHANG，女，1971年2月7日出生，中华人民共和国外国人居留证许可证编号08920665。委托诉讼代理人：张健，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘伟健，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。原告与被告劳动争议一案，本院2019年7月22日立案受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理，双方当事人的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：请求法院判决原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金200352元及律师费3938.48元。事实与理由要点：1、仲裁裁决原告违法解除劳动合同，认定事实不清，适用法律错误。（1）居留证在有效期内，外国人工作许可证过期不影响被告履行劳动合同;（2）原告积极开展被告许可证续期工作，但被告未配合；（3）被告严重违反原告《员工手册》考勤规定，原告合法解除劳动合同；（4）原告未造成被告产生《外国人在中国就业管理规定》第二十九条所述情况。2、原告无须支付律师费。被告答辩要点：被告系原告从国外高薪聘请的专家型人才，一直致力于肿瘤管理方面的研究和实践。自2019年3月份起，原告有意将被告所在的部门撤销，先后把被告管理的三十多人的团队予以停工放假、调岗、非法解除协商离职等方式予以解散，但是对于被告的劳动关系如何处理一直避而不谈，试图逼迫被告自动离职，以此回避经济补偿等支出。2019年4月，被告多次以电话、短信等方式要求原告办理《就业证》续期手续，但是原告拒不办理。被告的《就业证》到期后，为避免继续工作违反中国法律的强制性规定，暂停上班并将相应的理由明确告知原告，要求原告限期改正。随后原告非但没有及时改正弥补，反而以被告旷工为由解除劳动关系。原告的行为属于违法解除劳动关系，依法应当按照法律规定支付赔偿金。原告的起诉没有事实和法律依据，依法应当予以驳回。本院经审理查明：一、劳动关系情况：康美健康云服务有限公司、康美医院投资管理有限公司均系康美药业股份有限公司的下属子公司。2015年7月24日，TINGTINGZHANG受邀入职康美健康云服务有限公司，岗位为肿瘤管理部负责人，双方签订了期限为2015年7月24日至2018年11月23日的书面劳动合同。2018年4月1日，因业务调整，其所在肿瘤管理部被划归到康美医院投资管理有限公司，TINGTINGZHANG与康美医院投资管理有限公司签订了期限为2018年4月1日至2023年3月31日的书面劳动合同。二、工作证办理情况：康美健康云服务有限公司为TINGTINGZHANG办理了从2016年4月1日至2018年3月31日的《外国专家来华工作证》，从2017年3月9日至2018年4月10日的《外国人工作许可证》。康美医院投资管理有限公司为TINGTINGZHANG办理了从2018年4月10日至2019年4月9日的《外国人工作许可证》。三、劳动关系解除情况：TINGTINGZHANG因其《外国人工作许可证》到期而自2019年4月10日起未到康美医院投资管理有限公司上班。在此之前，原告已就其工作许可证到期后工作安排问题向康美医院投资管理有限公司主要负责人及人事部门提出问询，并明确告知“鉴于公司延迟办理工作许可，导致我无法合法正常工作，所有因此而产生的责任由公司负担。”2019年4月12日，康美医院投资管理有限公司向TINGTINGZHANG发出通知，称其未到康养事业部进行交接，也未到医管公司上班，2019年4月10日-12日累计旷工3天。2019年4月17日，又向TINGTINGZHANG发出《解除劳动合同通知书》，称其累计旷工6天，故决定自2019年4月18日起解除与其的劳动关系。四、仲裁情况：TINGTINGZHANG申请劳动仲裁，被申请人为康美医院投资管理有限公司、康美健康云服务有限公司、康美药业股份有限公司，申请事项为：请求三被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金200352元；2019年4月工资16283元；违法解除劳动关系给申请人造成的损失54000元；律师费5000元。深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会裁决：1、康美医院投资管理有限公司于本裁决书生效之日起五日内一次性向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金200352元及律师费3938.48元。2、驳回申请人的其他仲裁请求。以上事实有《聘用邀请函》、《劳动合同》、《外国专家来华工作证》、《外国人工作许可证》、邮件短信记录、缺勤通知书、解除劳动合同通知书、仲裁裁决书及庭审笔录等证据证明。本院认为：根据我国《外国人在中国就业管理规定》，在中国就业的外国人应当取得《外国人就业证》。用人单位聘用外国人，须填写《聘用外国人就业申请表》，向其与劳动行政主管部门同级的行业主管部门提出申请。TINGTINGZHANG2019年4月10日起未到康美医院投资管理有限公司上班，是因其《外国人工作许可证》到期所致。而TINGTINGZHANG的《外国人工作许可证》到期后，康美医院投资管理有限公司未按规定提出申请，是导致TINGTINGZHANG无法上班的原因，康美医院投资管理有限公司应对此负全部责任。康美医院投资管理有限公司以TINGTINGZHANG旷工为由解除劳动合同，系违法解除，康美医院投资管理有限公司应承担法律责任。康美医院投资管理有限公司诉称“居留证在有效期内，外国人工作许可证过期不影响被告履行合同”与国家规定不符，本院不予支持。康美医院投资管理有限公司诉称“有积极开展被告许可证延期工作，但被告未配合”，未提交证据证明，且与原告所提交证据的证明内容不一致，故本院不予采纳。TINGTINGZHANG离职前12个月月平均工资高于深圳市2018年度月平均工资（9309元）的三倍，故其经济补偿的月工资标准为27927元（9309元×3倍）。TINGTINGZHANG非因本人原因从康美健康云服务有限公司被安排到康美医院投资管理有限公司工作，工作年限应当合并计算。据此其应得的违法解除劳动合同赔偿金为223416元（27927元×4个月×2倍）。TINGTINGZHANG仅请求支付200352元，是对自己民事权利的处分，故本院支持。律师费本院按胜诉比例支持3938.48元。TINGTINGZHANG虽在仲裁时请求康美药业股份有限公司、康美健康云服务有限公司与康美医院投资管理有限公司共同承担责任，但仲裁裁决已查明本案与该两公司无关，并驳回对该两公司的仲裁请求。对此本案原告康美医院投资管理有限公司没有异议，TINGTINGZHANG对仲裁裁定未起诉，亦应视为对仲裁裁决的接受与认可，故该两公司对本案的判决结果没有利害关系，无须参加本案诉讼并承担民事责任。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《外国人在中国就业管理规定》第二十九条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，判决如下：一、驳回康美医院投资管理有限公司的全部诉讼请求。二、康美医院投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向TINGTINGZHANG支付违法解除劳动合同赔偿金200352元及律师费3938.48元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 付  学  嵘人民陪审员 张  晋  雄人民陪审员 彭  淑  锦二〇一九年十月十日书 记 员 仇淑清（兼）书 记 员 王    娜附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《外国人在中国就业管理规定》第二十九条对拒绝劳动行政部门检查就业证、擅自变更用人单位、擅自更换职业、擅自延长就业期限的外国人，由劳动行政部门收回其就业证，并提请公安机关取消其居留资格。对需该机关遣送出境的，遣送费用由聘用单位或该外国人承担。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。