山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终2577号 上诉人（原审原告）：宋成军，男，1972年11月27日出生，汉族，无业，现住淄博市博山区。 委托诉讼代理人：徐胜男，山东天矩律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淄博桑德环境卫生管理有限公司，住所地：淄博市博山区城东街道五龙东路**。 法定代表人：张长伟，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：马书禄，男，1984年3月16日生，汉族，淄博桑德环境卫生管理有限公司职工，现住淄博。 上诉人宋成军因与被上诉人淄博桑德环境卫生管理有限公司劳动合同纠纷一案，不服淄博市博山区人民法院（2019）鲁0304民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宋成军及其委托诉讼代理人徐胜男，被上诉人淄博桑德环境卫生管理有限公司委托诉讼代理人的马书禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋成军上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。事实与理由：一审未全面适用相关法律法规、部门规章、文件、通知等，认定上诉人工资有误，未全面保障上诉人劳动权益，出现漏项，应当依法改判。一、一审时，上诉人提交山东省住房城乡建设部等部门《关于进一步保障环卫行业职工合法权益的意见》的通知（鲁建城字【2012】44号），该文件中提到，“环卫企业职工工资按照当地最低工资标准上浮10%以上确定，并建立正常增长机制”；同时提交，关于印发《山东省环卫行业工资集体协议》和《山东省环卫行业集体协商办法(试行)》的通知（2013年度），该文件中提到“环卫行业月最低工资在山东省月最低工资标准的基础上增加10%”，“建立环卫职工健康体检制度：体检费用每人不低于400元”，“建立环卫职工队所在城市建设参观制度：费用每人每次不低于200元”及高温补助、休息休假权益等内容。一审认定相关法律、法规、部门规章是案件审理的依据，却没有依据该法律法规、部门规章进行审理。上诉人从事的工作是相关文件中提到的“环卫工作”，因此，相关的环卫工作的行业待遇应当按照已经出台的法律法规、部门规章等实行。一审判决未按照该标准计算应享有的各项劳动权益，出现了误差及漏项，请求二审法院依法改判。二、一审时，上诉人提交了，《环卫工人服务站管理制度》、《道路保洁人员管理规定》等证据，该证据张贴于“环卫工人服务站”是上诉人在工作时拍照取得，两份证据显示，休息小屋开放时间为“早4：00-晚8：00”、“保洁员必须做到一日两扫，巡回拾捡，全天保洁”等规定，证明上诉人全天工作16个小时，存在加班的事实。同时结合上诉人提交的住房和城乡建设部关于印发《城镇市容环境卫生劳动定额》的通知、山东省城市道路清扫保洁服务规范等材料均可证明，全省对于保洁工作的重视及对环卫工人加班作业的补偿，以上材料综合证明上诉人存在加班的事实，被上诉人应当按照相关文件政策，支付上诉人加班费及各项补贴。三、一审时，被上诉人出具的《离职通知》，上诉人从来没有见过，也并未在该文件中签字确认，被上诉人在解除劳动合同的程序上和实体上均存在瑕疵，因此，上诉人与被上诉人并未正式解除劳动合同关系，并已形成了无固定期限劳动合同关系，同时，被上诉人应支付上诉人待岗期间的基本生活费用。综上所述，一审判决未全面考虑环卫行业的特殊性，使上诉人的劳动权益未得到全面保障，请求二审法院依法改判。 被上诉人淄博桑德环境卫生管理有限公司辩称，答辩人与上诉人劳动合同纠纷一案，案件的基本情况为：2013年10月1日，上诉人宋成军到淄博市博山区市政园林局，从事道路保洁工作。2016年11月，因淄博市博山区市政园林局与启迪桑德环境资源股份有限公司签订了博山区城乡环卫一体化项目《合同书》，上诉人自2016年12月转入答辩人单位工作。2017年12月25日，因被上诉人工作不认真，多次违反答辩人单位的工作纪律被答辨人单位辞退。答辩人请求驳回上诉人的上诉请求或依法改判的事实与理由为：一、上诉人到答辩人处工作以后，延续了上诉人在园林局工作时的工作地点、工作岗位、工作时间、工资、福利等标准。上诉人的工资、福利，都是按照预算价格，经财政局审批，政府出钱发放，都是延续以前模式实施的。为此，上诉人的工资差额是因为上述客观原因造成的，答辩人不应当支付工资差额。二、答辩人按照城乡环卫一体化项目《合同书》的内容履行合同内容以后，要求与全部的保洁员都签订劳动合同，原先园林局转入答辩人处的保洁员全部与答辩人单位签订了劳动合同，但上诉人一直拒签。为此，答辩人与上诉人之间没有劳动合同，完全是因为上诉人主观故意造成的。《劳动合同法》第八十二条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付双倍工资”该条款是为了保障劳动者权益，强制要求用工单位与劳动者签订书面劳动合同的，是惩罚性条款，在本案中，答辩人与上诉人未签订劳动合同的原因是因为上诉人拒绝与答辩人签订劳动合同，上诉人在此问题中存在主观上的故意。为此，答辩人不应受到不签合同的惩罚，不应支付上诉人在本单位工作期间的双倍工资。三、上诉人的其他诉讼请求，在仲裁及原审过程中均已经审理查明，并且驳回了相关请求，请求二审法院予以支持。 宋成军向一审法院起诉请求：一、依法确认原告与被告自2016年12月至今存在劳动关系；二、依法确认被告与原告已订立无固定期限劳动合同；三、依法裁决被告支付原告未签订劳动合同期间二倍工资差额19404元；四、依法裁决被告支付原告低于最低工资标准的工资差额4894元；五、依法裁决被告支付原告法定节假日加班工资2641.51元，双休日加班工资18105.74元，延长工作时间加班工资41368.91元，带薪年休假工资1210元；六、依法裁决被告支付原告防暑降温费800元，岗位津贴3900元，危害补贴9360元，中班补贴2730元，健康疗养补助费400元，健康体检费300元；七、依法裁决被告支付原告待岗期间的基本生活费用；八、要求被告为原告缴纳社会保险费用及住房公积金。 一审法院认定事实：2013年10月1日，原告宋成军到淄博市博山区市政园林局从事道路保洁工作。2016年11月，因淄博市博山区市政园林局与启迪桑德环境资源股份有限公司签订博山区城乡环卫一体化项目《合同书》，原告自2016年12月转入被告处工作，从事道路保洁工作。原、被告双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。2017年12月8日，被告单位给原告出具离职通知书，内容为：“宋成军，男，身份证号：。2016年12月1日至2017年12月7日在淄博桑德环境卫生管理有限公司任职青龙山路段保洁员，任职期间工作不认真，查岗多次脱岗，尤其下雨天气，直接不上岗。领用物品表、考勤表、会议记录等纸质文件拒绝签字。我公司接管博山城乡环卫一体化来，公司要求在职员工必须签订劳动合同，在我公司多次普签合同中，宋成军一直拒签，直至2017年12月7日再次拒签，无视公司管理规定，违反公司规章制度。经研究决定：将保洁员宋成军辞退，薪资截止2017年12月25日，并如数上交工作服及劳动工具。特此通知！淄博桑德环境卫生管理有限公司2017年12月8日”，并盖有淄博桑德环境卫生管理有限公司公章。自2017年12月26日，原告未再到被告单位工作。 原告宋成军在被告处工作期间的工资系按月发放，根据宋成军中国建设银行个人活期账户交易明细，原告自2016年12月至2017年12月累计发放工资18964.71元，2016年12月工资为1174.71元，2017年2月工资为1760元，2017年4月工资为1980元，2017年10月工资为1450元，2017年1月、3月、5月至9月、11月至12月工资为每月1400元。博山区每月最低工资标准如下：2016年6月1日起为1550元、2017年6月1日起为1640元。被告未安排原告休年休假。 2017年10月3日，被告单位在“青龙山爱心房”召开会议。会议内容摘要五“保洁员一定要按工作时间上下班早5：—6:30分通扫8：—11点下午1:30—4点。”参加人员在会议记录上签名并捺印。 原告向博山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年1月14日，淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出博劳人仲案字[2018]第1258号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人二倍工资15400元、2016年12月至2017年12月最低工资差额1530元、带薪年休假工资报酬643.70元、防暑降温费800元，以上款项由被申请人在本裁决生效后十日内一次性支付给申请人；二、驳回申请人的其他仲裁请求。 一审法院认为，劳动者的合法权益应当受到法律保护。依据原告宋成军提供的银行卡账户工资发放明细、被告提供的宋成军的离职通知书等证据及庭审查明的事实，能够证明原告于2016年12月到被告单位工作，与被告之间形成劳动关系，原、被告双方未签订书面劳动合同。2017年12月，被告给原告下达离职通知书，原告自2017年12月26日未再到被告单位工作。根据法律规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同，但被告明确表示不再继续留用原告，原告自2017年12月26日未再到被告单位工作，视为双方解除无固定期限劳动合同，不存在原告所称的待岗情形，因此对原告要求确认其与被告自2016年至今存在劳动关系，被告与原告已订立无固定期限劳动合同，以及要求被告支付原告待岗期间基本生活费用的诉讼请求，不予支持。 原告的未签订书面劳动合同期间二倍工资差额为17590元。原告宋成军于2016年12月到被告单位工作，被告未与原告签订书面劳动合同，根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此，对原告要求被告支付未签订劳动合同期间二倍工资差额的诉讼请求，予以支持。因原告的工资低于博山区最低工资标准，因此，原告2017年1月至2017年11月的二倍工资差额按照博山区最低工资标准计算为17590元（1550×5个月+1640元×6个月=17590元）。 原告的最低工资标准差额为1815.29元。根据法律规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。2016年12月至2017年12月被告支付原告的劳动报酬18964.71元低于博山区最低工资标准，原告要求补发差额工资，符合法律规定，予以支持，数额应为1815.29元（1550元×6个月+1640元×7个月-18964.71元=1815.29元）。 原告的带薪年休假工资为733.33元。根据法律规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，用人单位对职工应休未休的年休假天数按职工日工资的300%支付年休假工资报酬。原告要求被告支付2017年的带薪年休假工资，符合法律规定，予以支持。因原告的工资低于博山区最低工资标准，因此，原告2017年的带薪年休假工资以博山区最低工资标准计算为733.33元【（1550元×6个月+1640元×6个月）12个月×21.75天×5天×200%=733.33元】。 原告的防暑降温费为800元。根据法律和政策规定，自2015年8月1日起，从事室外作业人员每人每月200元防暑降温费，全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发。因此，原告要求的2017年6月、7月、8月、9月共4个月的防暑降温费，予以支持。原告的防暑降温费计算为800元（200元/月×4个月）。原告要求的法定节假日加班工资2641.51元，双休日加班工资18105.74元，延长工作时间加班工资41368.91元，其应当就加班的事实承担举证责任，但其未提供证据予以证明。原告的上述诉讼请求，不予支持。原告要求的岗位津贴3900元，危害补贴9360元，中班补贴2730元，健康疗养补助费400元，健康体检费300元，没有法律依据，不予支持。原告要求被告为其缴纳社会保险费用及住房公积金的诉讼请求，不属于法院受案范围，故依法予以驳回。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《山东省人社厅关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条的规定，判决：一、被告淄博桑德环境卫生管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告宋成军未签订书面劳动合同期间二倍工资差额17590元；二、被告淄博桑德环境卫生管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告宋成军自2016年12月份至2017年12月份最低工资差额1815.29元；三、被告淄博桑德环境卫生管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告宋成军带薪年休假工资报酬733.33元；四、被告淄博桑德环境卫生管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告宋成军防暑降温费800元；五、驳回原告宋成军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计收5元，由被告淄博桑德环境卫生管理有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人宋成军的工资问题。山东省住房城乡建设部发布的《关于进一步保障环卫行业职工合法权益的意见》系规范山东省环卫用工单位用工，保障环卫工人权益等内容的指导性文件。该类指导性文件是审理案件需要参照的规范性文件之一。上诉人宋成军要求按照上述文件要求的“环卫企业职工工资按照当地最低工资标准上浮10%以上进行确定”确定其工资收入。该文件除作上述规定外，同时还规定“环卫企业职工提供正常劳动的，其工资不得低于当地最低工资标准”，故一审法院以淄博市博山区的最低工资标准确定工资标准并无不当，本院予以维持。 关于应否支付加班费用的问题。上诉人宋成军提交的照片仅能证实被上诉人公司对环卫工人的工作要求及休息小屋的开放时间，并不能证明其本人上班的时间及考勤情况，故上诉人宋成军要求加班费用证据不足。山东省住房城乡建设部的指导性文件中的要求建立的各项补贴制度需要通过双方签订劳动合同进一步确定，因双方当事人并未签订劳动合同，上诉人宋成军要求被上诉人支付各项补贴证据不足，本院不予支持。 关于双方是否已经解除劳动合同的问题。上诉人宋成军主张其并未在被上诉人公司的离职通知上签字，也没有见过该通知。但上诉人宋成军亦未在被上诉人公司发出该份通知前按照被上诉人公司的要求上班。被上诉人公司已出具离职通知明确要求解除劳动合同，此前上诉人宋成军也已不再到被上诉人处上班，视为双方已就解除劳动合同达成合意，双方之间的劳动合同解除。 综上所述，上诉人宋成军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人宋成军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李兴民 审 判 员 杨继生 审 判 员 王 娜 二〇一九年十月十五日 法官助理 赵树一 书 记 员 周京京