辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终2566号上诉人（原审被告）：张锦，女，1985年9月23日出生，汉族，工人，住营口市站**。委托诉讼代理人：齐高山，辽宁海润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐桂英，女，1952年2月24日出生，汉族，农民，住大石桥市。委托诉讼代理人：李兴田，大石桥市司法局水源法律服务所法律工作者。原审被告：齐荣辉，男，1959年12月31日出生，汉族，无业，住营口市站**。上诉人张锦因与被上诉人徐桂英、原审被告齐荣辉生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0882民初1779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张锦的委托诉讼代理人齐高山，被上诉人徐桂英的委托诉讼代理人李兴田、原审被告齐荣辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张锦上诉请求：一、撤销（2019）辽0882民初1779号民事判决书，改判上诉人不承担赔偿责任；二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、一审法院认定被上诉人住院21天系认定事实错误。根据被上诉人举出的住院病志，截止到2018年7月31日之后没有任何治疗记录，明显是在挂床。同时，根据住院病案，血压病、糖尿病、脑梗塞、脑白质疏松等疾病并非是能够由于撕打引起的，该疾病明显属于被上诉人的自身疾病。同时该自身疾病属于长期慢××，无需住院治疗，只能以药物进行控制，即使发生撕打造成被上诉人受伤，也没有达到必须要住院治疗的程度。现被上诉人以上述病因住院，明显是在借故撕打一事，恶意向被上诉人索要巨额赔偿。结合被上诉人存在挂床的情形，上诉人在一审审理过程中，已经提出申请，要求对被上诉人是否需要住院治疗及住院时长进行鉴定，但由于被上诉人不予配合鉴定，导致鉴定不能。在此情况下，被上诉人应承担对其不利的法律后果，一审法院应认定被上诉人无需住院治疗。2、一审法院认定被上诉人需要护理，系认定事实错误。住院病案虽然载明“二级护理”，但这不代表被上诉人必须委托专人进行护理。该“二级护理”属于在治疗过程中主治医生依据病人的情况，安排相应的护士进行护理，该“护理”与因伤残等不能自理导致的护理有着明显的区别。主治医生安排的护理，己经有了明确的价格，并计算在了被上诉人总计的医疗费中，而应不能自理的护理是需要医嘱或鉴定机构的鉴定才能确定的。而一审法院仅依据该病案就认定被上诉人需要护理，明显认定事实错误。3、一审法院认定上诉人应赔偿被上诉人伙食补助费，认定事实错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”。主张伙食补助费的前提条件必须要求到外地治疗，而被上诉人并未到外地治疗，而是到营口人民医院治疗，不满足该条件。若认定营口市人民医院为外地医院，那么被上诉人家住大石桥市，也应到大石桥市医院治疗，在大石桥市医院不能治疗需要转院时，再由大石桥市医院出具转院手续。但本案实际情况是，被上诉人先到营口市中心医院门诊要求住院治疗，中心医院认为其没有伤害不需要住院治疗，后被上诉人通过关系到营口人民医院办理住院治疗。而在住院过程中，被上诉人白天回家干活儿，晚上再回到医院住院。4、一审法院判令上诉人承担70%责任，认定事实错误。一审法院判令上诉人承担70%责任，其主要理由是根据公安局的行政处罚，对上诉人的处罚为拘留10日，罚款500元，而对被上诉人的处罚仅为500元。实质上公安局当时应当对被上诉人进行拘留处罚，但由于被上诉人己经超过60周岁，所以免于拘留处罚。此外上诉人是因被上诉人丈夫高东武欠款，在向高东武索要欠款过程中，高东武及被上诉人对上诉人进行辱骂并首先动手撕扯上诉人的头发，上诉人用力甩头发后，导致被上诉人没有站稳倒在地上。而对于高东武的欠款一事，已经营口市站前区人民法院、营口市中级人民法院审理结束，判令高东武偿还上诉人借款本金375万元及利息。本案是上诉人在向被上诉人及高东武主张正当、合法的民事权益时，高东武及被上诉人不但拒不返还借款，反而辱骂上诉人，并首先撕扯上诉人头发才导致本起纠纷。而一审法院却没有考虑上诉人主张合法债权的情况，判令上诉人承担70%责任，明显有失公允，同时势必会助长社会上欠款不还的不良风气。综上，请求贵院依法撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任。徐桂英辩称，一、原审法院认定答辩人实际住院21天是正确的。上诉人称答辩人挂床是错误的。病历中的记录是“临时医嘱单”，不是治疗记录。不能凭医嘱单没有医嘱记录认定是“挂床”。患者入院以后，是用药手术、还是化验检查，那是医疗机构的医疗行为。有没有医嘱记录的必要是医疗机构决定的。而本案，病历和诊断证明明确注明：入院时间2018年7月27日22时，出院时间2018年8月17日9时，实际住院21天。二、原审法院判决上诉人赔偿答辩人住院21天的护理费、伙食补助费也是正确的。最高法院司法解释第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”护理费、伙食补助费是法律规定的赔偿项目。原审法院按相关规定和标准判决是正确的。三、原审法院判决上诉人承担70%赔偿责任也是正确的。2018年7月27日，上诉人到答辩人家暴力讨债，首先争吵，之后殴打答辩人，并拿走答辩人家1.2万元。公安机关查明事实后，给予上诉人罚款500元，拘留10日的行政处罚，给予答辩人罚款500元处罚。对公安机关行政处罚决定，双方均没提出行政复议也没行政诉讼。原审法院根据行政处罚适用的种类和幅度，认定上诉人过错大于答辩人，判其承担主要责任，按惯例70%的比例计算赔偿额并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，赔偿额计算恰当，判决结果公正。请求驳回上诉，维持原判。齐荣辉辩称，首先，不存在暴力讨债行为；其次，不存在拿走1.2万元的事情；最后，我没有打被上诉人，请求法院核查事实。徐桂英向一审法院起诉请求：1、判决二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费等费用，合计35,299元。2、由被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月27日17时许，被告张锦到大石桥市水源震兴公司向原告徐桂英丈夫高东武索要欠款，发生争执，进而发生厮打，后原告徐桂英受伤住院治疗。经大石桥市公安局认定，原告徐桂英给予罚款五百元的行政处罚，被告张锦给予拘留十日并罚款五百元的行政处罚，被告齐荣辉未受处罚。原告徐桂英受伤后入住营口人民医院，被医院诊断为头部外伤，颈部皮肤抓伤，右耳外伤等，住院治疗21天，花费医药费7,692.14元（柒仟陆佰玖拾贰元壹角肆分）。经查，原告住院期间为低盐饮食，二级护理，体温单连续，无挂床现象。被告2019年4月28日申请要求对徐桂英是否需要住院治疗及住院时长进行鉴定，营口开发区中心医院司法鉴定所（2019）营中法鉴委字第0459号法医鉴定委托书已经收到，并电话通知原告徐桂英到场鉴定，但原告徐桂英拒绝到场鉴定，营口开发区中心医院司法鉴定所对此申请予以退回。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵犯他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原、被告发生争吵进而发生撕打的事实清楚，有公安机关的调查笔录为证，本院予以采信。根据公司机关的处罚意见，被告张锦应付本起事件的主要责任，依法应当承担70%的赔偿责任。对原告主张的医药费因其提供的合法医疗费收据九张共计9,985.24元，符合法律规定，本院予以支持。对原告主张的护理人员工资，符合法律规定，应按辽宁省2018年居民服务业平均收入标准计算。对原告主张的误工工资，因原告已经到了退休年龄，虽然已向本院提供了工资表等相关材料，因无实际支付工资的证据，本院无法核实工资发放的实际情况，故对原告误工费的请求不予支持。对原告主张的伙食补助费，符合法律规定，依法每日50元，按住院天数予以计算。原告没有证据证明被告齐荣辉参与本起纠纷，亦没有受到公安机关处罚，对原告要求其承担赔偿责任的请求，不予支持。综上，为保护当事人合法权益，正确调整民事法律关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告张锦在本判决生效后十日内支付原告徐桂英各项经济损失共计9,422.49元（玖仟肆佰贰拾贰元肆角玖分）。（详见赔偿明细表）二、上述钱款给付义务逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告徐桂英的其他诉讼请求。案件受理费681元，减半收取340.5元，由原告负担290.5元，由被告张锦负担50元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。被上诉人住院期间体温单连续，未见挂床现象。上诉人上诉请求认定被上诉人无需住院治疗，但未提供相应证据予以证明，对此，本院不予认定。护理费是护理受害人而发生的费用，属于人身受损害的“所受损失”。护理费赔偿的前提是，受害人受到损害，生活不能自理或者不能完全自理，需要有人进行护理。是否需要护理，应当有医疗单位或鉴定机构的明确意见。本案中，医疗单位有明确意见，被上诉人住院期间为二级护理。原审法院认定被上诉人需要护理，并无不当。受害人住院治疗，原审法院判决上诉人承担其住院伙食补助费并无不当。上诉人与被上诉人发生厮打，造成被上诉人住院治疗，经大石桥市公安局认定，被上诉人徐桂英给予罚款五百元的行政处罚，上诉人张锦给予拘留十日并罚款五百元的行政处罚，原审被告齐荣辉未受处罚。原审法院根据公安机关的处罚意见，判决上诉人张锦承担本起事件的主要责任，承担70%的赔偿责任，并无不当。综上所述，上诉人张锦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张锦负担。本判决为终审判决。审判长 张 红审判员 宋福田审判员 徐 丹二〇一九年十月二十九日法官助理任研研书记员高洋