四川省绵阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川07刑终352号 原公诉机关三台县人民检察院。 上诉人（原审被告人）何晓平，男，绰号何二娃，男，1982年7月1日出生，汉族，初中文化，农民,四川省三台县人，住三台县。因吸毒，2018年1月14日被三台县公安局行政拘留五日，2019年2月26日被三台县公安局行政拘留十日。因涉嫌抢劫罪、强奸罪，2019年3月7日被刑事拘留，2019年3月20日被执行逮捕。现羁押于三台县看守所。 三台县人民检察院指控被告人何晓平犯抢劫罪、强奸罪一案，三台县法院作出（2019）川0722刑初134号刑事判决。原审被告人何晓平对判决不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月11日不公开开庭进行审理。四川省绵阳市人民检察院指派检察员胡勇出庭履行职务，上诉人何晓平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判审理查明：2010年9月26日凌晨2时许，被告人何晓平窜至三台县断石乡老卫生院宿舍楼三楼，在吴某某屋外取走挂在门外的毛巾将自己蒙面伪装，并在楼梯口杂物处拿走一个铁制物品作为作案工具，后将吴某某房屋窗户及门打开进入室内，采用捂嘴、持械威胁等手段，抢劫价值300元的转运珠一个，并将吴某某强奸。 原判根据认为，被告人何晓平以非法占有为目的，以胁迫手段入户抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪；被告人何晓平以胁迫手段强奸妇女，其行为构成强奸罪。被告人何晓平犯数罪，应数罪并罚。被告人何晓平对其犯强奸罪自愿认罪,可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百六十三条、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，判决：被告人何晓平犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元；犯强奸罪，判处有期徒刑四年；数罪并罚，总和刑期十五年，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币五千元。 上诉人何晓平提出上诉认为，其并未实施抢劫犯罪，未劫取黄金转运珠，不应当构成抢劫犯罪。 二审经审理查明：2010年9月26日2时许，上诉人何晓平窜至三台县断石乡老卫生院宿舍楼，用毛巾蒙面，在楼梯口杂物中找出一铁制物品，将手从窗户破口处伸入打开宿舍门进入被害人吴某某的宿舍内，采用捂嘴、持铁制物品威胁等手段，向被害人吴某某索要财物，并强行与被害人吴某某发生性关系，后逃离现场。2019年3月7日，上诉人何晓平被抓获归案。 上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.接处警登记表、立案决定书、到案经过。证实：2010年9月26日9时55分，被害人吴某某报警称其于凌晨2点左右在宿舍被人持刀入室抢劫并强奸。侦查机关于次日对本案立案侦查。2019年3月，公安机关发现被执行拘留的吸毒人员何晓平有重大作案嫌疑，遂于3月7日将其刑事拘留。 2.拘留证、逮捕证。证实上诉人何晓平因本案于2019年3月7日被刑事拘留，2019年3月20日被执行逮捕。 3.人口信息证明，证实上诉人何晓平身份信息。 4.行政处罚决定书，证实上诉人何晓平因吸毒，2018年1月14日被行政拘留五日，2019年2月26日被行政拘留十日。 5.现场勘验笔录、现场图、现场照片。证实：侦查机关于2010年9月26日10时对案发现场进行勘验。案发现场位于三台县。房间南扇玻璃破碎用纸板封闭，纸板中小角被掀开，玻璃窗沿距离门锁67厘米。房间内有一木床，木床旁边桌上有一电脑、一黑色听诊器包。桌旁有一木椅，木椅下地面有一团白色卫生纸。室内有一垃圾桶，桶内有一团白色卫生纸。 6.辨认笔录，证实上诉人何晓平对作案现场进行了辨认。 7.绵阳市公安局物证鉴定所绵公物鉴DNA字（2019）473号鉴定书、绵阳市公安局物证鉴定所绵公物鉴DNA字（2010）583号法医物证检验报告。证实：绵阳市公安局物证鉴定所绵公物鉴DNA字（2010）583号法医物证检验报告中被害人吴某某阴道分泌物棉签上检出的DNA与上诉人何晓平的血样在D3S1358等15个基因座基因型相同，绵阳市公安局物证鉴定所绵公物鉴DNA字（2010）583号法医物证检验报告中被害人吴某某内裤上检出混合基因型在D3S1358等15个基因座中包含被害人吴某某、上诉人何晓平的DNA分型。 8.证人王某证言。称：王某与吴某某都曾在断石乡卫生院上班，当时吴某某住在宿舍楼三楼，王某住在二楼。2010年9月份某日凌晨大约2、3点钟，吴某某给王某打电话称宿舍进贼了。王某到了吴某某的宿舍。吴某某说，一个男的到她的宿舍，拿刀把她的一个黄金的转运珠抢了，（还抢了什么王某也记不清了），然后那个男的还把吴某某强奸了。吴某某平时一直都戴了一个黄金的转运珠，出事后就没看见她戴过了。 9.证人蒋某的证言。称：事发当晚，蒋某到了场。蒋某听吴某某说，一个男的拿刀具之类威胁她，拿走了物品（具体什么物品记不清楚了），还强奸了她。吴某某出事前戴了个黄金转运珠，出事后就没有戴过了。 10.被害人吴某某的陈述。称：在2010年9月26日凌晨2时许，吴某某在宿舍睡觉，听见窗子外边有响动，睁眼发现有一只手从窗户边伸进来，就喊了三声“逮贼娃子”。那个人冲到吴某某面前，右手拿铁质工具（大小有点像美工刀，有点锈）在她面前比划，左手拿了一个电筒，说：“不准闹，再闹把你弄死。”对方开始翻挂在床边的挎包，又翻了枕头，然后取走了吴某某戴在手指上的黄金“转运珠”，还想取吴某某戴在手上的银手链。吴某某对他说，这是妹妹送给自己的。对方就没有要手链。对方又去翻桌子，并把电脑电源关了,然后坐到床中央。吴某某问他还要什么，对方就说“钱”。吴某某说桌子上的黑口袋里有。对方拿起电筒去找。吴某某说：“我还欠起债的。”吴某某不记得对方到底有没有从黑口袋里拿钱了。对方说：“我要在这里睡一觉，睡了觉就走，以后就不来找你。”边说边压到吴某某身上。吴某某反抗，对方就威胁叫她不准闹。发生性关系后，对方用纸檫了身体，将纸扔到凳子下就离开了。吴某某就给同事王某打电话。 11.上诉人何晓平的供述。称：2010年的某日晚，何晓平在三台县城喝酒后回到断石场镇时，临时起意想偷点东西，就来到断石乡老卫生院的宿舍楼顶楼，发现一件房间的窗户是用报纸糊着的，房间门外挂有一根毛巾。何晓平用毛巾将自己的头脸部包住，在楼梯口堆杂物的地方捡了一根带木把的铁制工具。何晓平将手从窗户糊报纸处伸进去将门打开进入房间。屋内有一名女性在睡觉，该女性被惊醒并呼喊“抓贼、抓贼”。何晓平冲到她面前，用右手将其嘴巴捂住，左手拿起铁制工具对着她威胁：“不准闹，再闹我弄死你。”对方不敢再喊,问他要干嘛。何晓平说要钱，并在房间里及枕头下翻找，没找到钱。对方说桌子上的包里面有钱。何晓平把包打开，看见包里面只有25元钱。对方说：“我欠债，明天的饭都吃不起。”何晓平就没有拿里面的钱。何晓平看见对方左手手腕上戴了一根手链，就想取走。对方说是妹妹送给自己做纪念的。何晓平就没有拿手链。何晓平提出要与对方发生性关系，并将对方压在身下。对方挣扎，何晓平威胁其不准闹。发生性关系后，何晓平将擦拭的卫生纸仍在房间的垃圾桶里，离开房间，将毛巾和铁质工具扔掉。 上述证据来源合法，客观真实，能够证明案件事实，本院予以认定。 本院认为，上诉人何晓平以非法占有为目的，以胁迫手段入户抢劫他人财物，其行为构成抢劫罪；上诉人何晓平以胁迫手段强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。上诉人何晓平犯数罪，应数罪并罚。上诉人何晓平对其犯强奸罪自愿认罪,可以酌情从轻处罚。上诉人何晓平的供述和被害人吴某某的陈述能够相互印证，证实何晓平进入宿舍后持械威胁被害人、向被害人索要财物并在室内翻找财物，何晓平以非法占有为目的，以暴力相威胁，向被害人索取财物，其行为构成抢劫罪。上诉人何晓平所持其未实施抢劫犯罪的上诉意见，与审理查明的事实不符，本院不予支持。被害人吴某某称被上诉人何晓平劫走黄金转运珠，该供述无其他证据印证，现有证据不能证实上诉人何晓平劫得黄金转运珠。上诉人何晓平所持其未劫取黄金转运珠的上诉意见成立，本院予以支持。上诉人何晓平已着手实施抢劫犯罪，因其意志外原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条及《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百六十三条、第二十三条、第五十二条、第六十九条之规定，判决如下： 一、撤销三台县法院（2019）川0722刑初134号刑事判决，即“被告人何晓平犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元；犯强奸罪，判处有期徒刑四年；数罪并罚，总和刑期十五年，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月7日起至2033年3月6日止；罚金限判决生效之日起十日内缴清。）” 二、上诉人何晓平犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，犯强奸罪，判处有期徒刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月7日起至2029年3月6日止。罚金限判决生效之日起十日内缴清。） 本判决为终审判决。 审判长 何 娟 审判员 蒋明文 审判员 向星燃 二〇一九年十月十二日 书记员 廖允曼 附：本判决适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》 第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： （一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； （二）强奸妇女、奸淫幼女多人的； （三）在公共场所当众强奸妇女的； （四）二人以上轮奸的； （五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产： （一）入户抢劫的； （二）在公共交通工具上抢劫的； （三）抢劫银行或者其他金融机构的； （四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的； （五）抢劫致人重伤、死亡的； （六）冒充军警人员抢劫的； （七）持枪抢劫的； （八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。