江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终4856号上诉人（原审原告）：张银生。被上诉人（原审被告）：金明观。上诉人张银生因与被上诉人金明观合伙协议纠纷一案，不服江苏省苏州市吴江区人民法院作出的（2018）苏0509民初11952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张银生上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：金明观多年从事放高利贷，本人向其借款，事后按高息利滚利计算。涉案合作协议与收条是金明观认为本人没有还清其借款而要本人签名、书写，当时其解释说因本人无钱还款，本人投资经营的银顶造型美容店以后就算由其共同投资经营了，用结欠借款抵充投资款。按照金明观的计算，让本人出具64万元投资收据。后金明观多次到美容店询问经营情况，并多次来拿每日消费卡送人，还拿走本人一只戒指。2017年6月4日，金明观又采取威逼欺骗的手法让本人写了55万元付款承诺书，后向法院起诉。因本人手上没有合作经营协议书与收据，一审法院支持了金明观的诉讼主张。虽然金明观没有打给本人64万元投资款，从其用意及投资协议书、收据的文义理解，应为已经投资到位，用本人结欠其的借款本息作为投资。2017年6月4日的承诺书是双方重新确立借贷关系与金明观抽回之前合作投资款的凭据，既然金明观抽回了投资款，理应重新补足投资款。一审中本人诉请金额由64万元变更为55万元，诉讼费应予调整。金明观二审辩称，一审法院认定事实清楚，请求驳回上诉请求。张银生向一审法院起诉请求：1、金明观给付合作经营投资款640000元；2、本案诉讼费用由金明观承担。一审法院认定事实：2016年3月28日，双方当事人签订了《合作经营协议书》一份，协议书内容为：“甲方：张银生，身份证号，乙方：金明观，身份证号：，甲、乙双方经友好协商，现就合作经营《银顶造型》（位于的有关事项，达成协议如下：一、《银顶造型》已于2015年11月18日开业。二、《银顶造型》原由甲方独资经营，总投资人民币壹佰陆拾万元，现甲方愿意与乙方共同经营，占总投资60%。三、乙方愿意与甲方合作经营《银顶造型》，出资64万元，占总投资的40%。四、甲方全权负责《银顶造型》的经营管理，乙方不予干涉。五、《银顶造型》的经营利润，按各方出资比例分配。六、本协议一式二份，双方各执一份，双方签字后，甲方收到乙方投资款后生效。”签订协议当日，张银生出具了收条一份，收条内容为：今有本人张银生收到金明观合作经营投资款现金人民币陆拾肆万元整。由于双方自2014年开始曾多次发生借款，金明观曾于2017年8月3日向一审法院起诉，要求张银生归还借款，一审法院于2017年11月23日作出了（2017）苏0509民初字9463号民事判决书，判决张银生归还金明观借款550000元，该判决生效后，因张银生不服（2017）苏0509民初字9463号民事判决书，向一审法院提出申请再审，一审法院依法组成合议庭进行了审查，经一审法院审查后，一审法院于2018年9月17日作出了（2018）苏0509民申36号民事裁定书，依法驳回了张银生的再审申请。张银生认为，由于（2017）苏0509民初字9463号案件诉讼时，合伙经营协议书及收条张银生无法提供，故导致败诉，后张银生取得了合伙经营协议书及收条，合伙经营协议书中的投资款640000元实际上是由借款转化而来的，虽然张银生出具了收条，但并未实际收到上述款项，包含了（2017）苏0509民初字9463号案件中的借款550000元，因一审法院驳回了张银生的再审申请，故张银生要求金明观按经营协议书的约定给付投资款640000元。以上事实，有张银生提供合作经营协议书复印件一份、收条复印件一份、一审法院的（2017）苏0509民初字9463号民事判决书一份、(2018）苏0509民申36号民事裁定书一份及当事人的庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为，涉案合作经营协议书首先是一份附条件的合同，附生效条件的合同，自条件成就时合同生效，该协议中约定自收到投资款后生效，现张银生否认已收到上述投资款，则协议自然就不生效。其次，双方在2017年3月28日签订协议后，如张银生所说未实际收到投资款，张银生应该在合理期限内要求金明观履行，张银生不仅未催讨投资款，反而于2017年6月4日向金明观出具承诺书，承诺结欠金明观借款550000元，致金明观向一审法院提起（2017）苏0509民初字9463号案件的诉讼，现双方合作经营的《银顶造型》已于2017年9月份左右停止经营，就不存在投资款的给付问题，至于造成的损失及责任认定系另外一个法律关系。综上所述，张银生要求金明观给付投资款640000元的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决如下：驳回张银生的诉讼请求。案件受理费10200元，由张银生负担。二审对一审法院认定的事实予以确认。二审中，各方当事人未提交新证据。二审另查明，2019年1月28日，张银生在一审庭审中变更诉讼请求为，要求金明观补交合作经营投资款55万元。本院认为，一审法院于2017年11月23日作出了（2017）苏0509民初字9463号民事判决书，判决张银生归还金明观借款550000元，该判决生效后，因张银生不服（2017）苏0509民初字9463号民事判决书，向一审法院提出申请再审，一审法院依法组成合议庭进行了审查，经一审法院审查后，一审法院于2018年9月17日作出了（2018）苏0509民申36号民事裁定书，依法驳回了张银生的再审申请。前述案件中明确款项性质为借款，故张银生认为该借款转化为投资款与生效判决相悖，本院难以支持。根据涉案合作协议书约定，张银生收到金明观投资款后协议生效。张银生实质上是对前述生效判决存有异议。一审法院根据生效判决认定张银生未收到投资款，涉案合作协议未生效，未予支持张银生要求金明观补交投资款的诉讼主张并无不当。综上所述，张银生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费9300元（张银生预交10200元，由一审法院退还张银生900元），二审案件受理费9300元（张银生预交10200元，由本院退还张银生900元），均由张银生负担。本判决为终审判决。审判长  王稚群审判员  郑 雄审判员  黄学辉二〇一九年十月二十五日书记员  毛莉莉法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。