广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂03民终2704号 上诉人（原审被告）：桂林博道投资有限公司，住所地：广西壮族自治区桂林市临桂区临桂镇金水路**，统一社会信用代码：91450322566768158N。 法定代表人：朱易，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：龙春良，广西春良律师事务所律师。 委托诉讼代理人：阳雨晴，广西春良律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：许能霞，女，1978年10月7日出生，汉族，住江苏省句容市。 委托诉讼代理人：秦林强，广西铁痕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董连玉，广西铁痕律师事务所实习律师。 上诉人桂林博道投资有限公司因与被上诉人许能霞商品房预售合同纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初933号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 桂林博道投资有限公司上诉请求：1、撤销（2019）桂0312民初933号民事判决，依法改判驳回被上诉人一审的全部诉讼请求2、本案一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。 事实和理由：一、一审认定事实不清。交房时间晚于合同约定时间主要是天气原因导致，并非上诉人主观原因造成，一审没有认定因天气原因、城市综合治理造成延后交房的天数，没有查明事实。二、上诉人没有延期交房，有充分的证据支持。整个项目在施工过程中，天气原因造成延后交房的天数，上诉人除了提交气象资料外，还提交了相关的监理日记，足以相互印证。但一审没有考虑监理日记与气象资料的关联性，没有认定任何一天的客观延后交房天数，不符合证据及桂林多雨的气象状况。一审应当扣除上诉人在施工期间因中雨以上天气停工天数227天，因城市综合治理停工6天，高考12天。综上，请求二审法院依法改判。 许能霞辩称，上诉人所称因天气、高考、城市综合治理大检查等客观原因造成停工的天数应予以扣除，交房时间应当予以顺延，没有事实和法律依据。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 许能霞向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告逾期交房违约金23,465元（从2017年12月31日起计算至2018年12月27日止，共361天），未能按时运行基础设施的违约金1,300元（按购房款的0.2%计算），总计24,765元；被告在判决送达之日起30日内将该商品房基础设施中的水、电达到使用条件；2、本案的案件受理费等费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年2月27日，原告许能霞与被告博道公司签订《商品房买卖合同》，约定原告购买被告开发的位于桂林市临桂区西侧金贸中心第1A1B幢1层60号房屋，该商品房的用途为商业办公，建筑面积29.32平方米，套内面积28.55平方米，计价方式为按套内建筑面积计价，该商品房单价为每平方米22,767.10元，总金额为650,000元，付款方式为银行按揭付款，合同第八条约定交付期限：出卖人应当在2017年12月30日前，依照国家规定，将取得符合下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。1、该商品房经建设工程竣工验收合格。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起45日内告知买受人的；2、因政府行为停工、气象部门记录日降水量达到中雨以上连续两天或两天以上时；供水供电部门定期或不定期的要求停水、停电导致工期延误等，出卖人可据实相应延期交房；3、出卖人将竣工资料、报告提交政府部门并被接收后（以政府部门接收资料日期为准），出卖人可根据等待验收或丈量所需时间相应延期交房；4、双方约定：在交房时，如买受人未付清应付房款（含银行按揭贷款、公积金贷款尚未发放及贷款额不足应付房款的），则交房日期顺延至买受人付清全部房款之日起30日内；5、因政府行为、社会异常事件及其他不能预见、不能避免的客观情况，施工中遇到的异常地质状况、市政配套建设规划批复与配套安装延误的时间。合同第九条约定：出卖人逾期交房的违约责任除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1.按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期不超过45日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1.0的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过45日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的2.0%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1.0（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。合同第十三条约定：出卖人交付使用的商品房的装饰、设备标准应当符合双方约定（附件三）的标准……。合同第十四条约定：出卖人承诺与该商品房正常使用直接关联的下列基础设施、公共配套建筑按以下日期达到使用条件：1.水：该商品房内的水在交房时达到使用条件；2.该商品房内的电在交房时达到使用条件；3.路：该商品房内进出口道路在交房时达到使用条件。如果在规定日期内未达到使用条件，双方同意按以下方式处理：1.出卖人向买受人支付已交房价款0.2%的违约金，合同继续履行，买受人不得因此拒绝或延迟办理商品房交接手续；2.本条款与合同第九条约定的违约情况重复出现时，不重复计算违约金；……合同附件三对于装饰、设备标准作了约定，其中第6项约定：（1）供电：供电到各楼层分支箱。（2）供水：供水到各分支箱。（3）电话：预留通信管道，由买受人自行向相关部门申请交费开通。……合同签订后，原告在《商品房买卖合同》当日支付购房款325,000元给被告，2017年3月9日支付购房款325,000元给被告。2017年2月27日，原告许能霞交纳了房屋契税和印花税共计18,896.43元。2018年12月27日，被告在《桂林晚报》上刊登了《1A、1B商业楼一层商业部分交房通知》，通知金贸中心项目1A、1B商业楼一层业主于2019年1月3日前办理收房手续。2018年11月28日，金贸中心1A、1B号楼通过建设工程竣工验收。原告接到通知后，于2019年1月3日前往被告处收房，因被告仅供电到案涉房屋、供水到各楼层分支箱，而原告要求被告供水、供电到案涉房屋，双方未能就供水问题达成一致意见，原告从而未接收房屋。2019年4月1日，原告诉至该院，要求被告支付逾期交房违约金以及未能运行基础设施违约金，并要求被告将案涉商品房中的水、电达到使用条件。 一审法院认为，原告与被告签订的商品房销售合同，系双方当事人自愿达成的协议，其内容未违反法律的禁止性规定，应属有效合同，合同当事人应依照约定全面履行各自的义务。原、被告在合同签订后，原告已向被告交付了全部房屋价款，已经履行了合同义务，被告应当按照合同约定的交付期限将经建设工程竣工验收合格的房屋交付原告使用。但被告却直至2018年12月27日才通知原告收房，已经构成了违约。被告辩称因天气、政府的行为以及节假日等客观原因造成停工的天数应当予以扣除，交房时间应当予以顺延，从被告提交的气象资料来看，仅能证明临桂区中雨以上天气的天数，而不能证明连续2天中雨以上的天数，而被告提供的监理日志无监理公司的盖章和监理人员的签字，无法与气象资料相互印证,对于被告辩称因天气原因导致延迟交房应不承担违约责任的意见，该院不予采纳。至于被告称节假日系政府行为的辩解意见，由于节假日系大众所知的事实，被告在签订合同时应当合理预见，被告以此提出抗辩意见，该院不予采纳。被告提出因高考、城市综合治理大检查等原因导致停工，被告并未提供证据证明其因高考或城市综合治理大检查导致其停工的事实，故该院对其上述辩称亦不予采纳。 如前所述，被告逾期交付案涉房屋，已经构成了违约，被告于2018年12月27日通知原告收房，距离合同约定的2017年12月30日的交房时间已经超过了45天，根据双方签订的《商品房买卖合同》第九条的约定，故违约金应为23,465元（650,000元×1?×361天，自2017年12月31日计算至2018年12月27日）。 关于原告诉请被告支付未能运行基础设施违约金，并要求被告将案涉商品房中的水、电达到使用条件的请求，原、被告双方签订的合同附件三中对水、电等基础设施作出了约定，约定供水到各楼层分支箱、供电到各楼层分支箱，现被告已供电到案涉商品房、供水到各楼层分支箱，完成了合同义务，原告要求供水、供电到案涉商品房，与双方合同约定不符，故对二原告的上述诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告桂林博道投资有限公司支付逾期交房违约金23,465元给原告许能霞；二、驳回原告许能霞的其他诉讼请求。本案案件受理费419元，依法减半收取209.50元，由原告许能霞负担11元，被告桂林博道投资有限公司负担198.50元。 本案二审期间，上诉人围绕上诉请求提交了桂林市临桂区气象服务与防雷中心出具的《气象资料》，拟证明2015年1月1日至2018年12月31日达到中雨及中雨以上连续2天或者以上的天数共125天，该时间应当从违约期中扣除。被上诉人经质证后认为，《气象资料》不是新证据，且该证据不是气象资料的原始材料，属于归纳性的证明材料，没有具体年月日的天气情况记录，雨天的具体时间不明确，对该证据的真实性不予认可；本案于2017年签订合同时应当已知2015年及2016年的雨季情况，不存在无法预见的情况。综上，不认可该证据的证明效力。本院认为，桂林市临桂区气象服务与防雷中心属于气象部门，其出具的《气象资料》虽然没有具体的天气情况日期，但是能够证明2015年1月1日至2018年12月31日之间日雨量达到中雨及中雨以上连续2天或者以上的天数，与本案商品房交付延期具有一定的关联性，本院予以采纳。 经审查，一审查明事实属实，本院予以确认。本院另查明，2017年3月至2018年12月，桂林市临桂区达到中雨及中雨以上连续2天或者以上的天数共计53天。 综合诉辩双方意见，本案二审的争议焦点是：因天气、高考、城市综合治理大检查等原因导致停工应否予以扣除，如需扣除，应扣除多少天？ 本院认为，本案双方当事人签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，合法有效，对双方当事人均具有法律效力，双方当事人都应当依照合同约定全面履行各自义务。2017年2月27日，双方签订的《商品房买卖合同》第八条规定：出卖人应当在2017年12月30日前，依照国家规定，将取得符合下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。1、该商品房经建设工程竣工验收合格。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：……2、因政府行为停工、气象部门记录日降水量达到中雨以上连续两天或两天以上时；供水供电部门定期或不定期的要求停水、停电导致工期延误等，出卖人可据实相应延期交房；……根据上述约定，上诉人应当于2017年12月30日交付房屋给被上诉人使用，但上诉人直至2018年12月27日才通知被上诉人收房，已经构成违约，逾期交房为361天。因2017年3月至2018年12月，临桂区达到中雨及中雨以上连续2天或者以上的天数共计53天，造成工期延误。根据合同约定，应当从逾期天数中扣减相应天数。故上诉人应当支付的违约金为20020元，即650000元×1?×（361天-53天）。上诉人所称因高考导致停工12天，城市综合治理大检查导致停工6天，但并未提供相应证据证明，应当承担举证不能的不利后果，本院对此亦不予采纳。 综上所述，上诉人在二审中提交的新证据，致使一审判决遗漏部分事实，实体处理部分欠妥，本院予以纠正；上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初933号民事判决第二项； 二、变更广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初933号民事判决第一项为：上诉人桂林博道投资有限公司支付逾期交房违约金20020元给被上诉人许能霞； 三、驳回被上诉人许能霞一审的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 本案一审案件受理费419元，减半收取209.50元，由上诉人桂林博道投资有限公司负担178.50元，被上诉人许能霞负担31元；二审案件受理费387元，由上诉人桂林博道投资有限公司负担300元，被上诉人许能霞负担87元。 本判决为终审判决。 审 判 长 吕秀文 审 判 员 蒋子秀 审 判 员 秦桂珍 二〇一九年十月二十一日 法官助理 李立婕 书 记 员 申峰峰