福建省漳州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽06刑终363号 原公诉机关福建省龙海市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴俊林，男，1987年1月18日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，农民，住福建省龙海市。因犯交通肇事罪于2009年9月29日被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；因赌博于2013年3月15日被漳州市公安局芗城分局罚款五百元。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪于2018年11月13日被刑事拘留，同年12月14日逮捕。现羁押于龙海市看守所。 辩护人卢福东、占泳漳，福建法速律师事务所律师。 福建省龙海市人民法院审理福建省龙海市人民检察院起诉指控被告人吴俊林犯非法生产制毒物品罪一案，于2019年6月26日作出（2019）闽0681刑初371号刑事判决。宣判后，被告人吴俊林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问了上诉人，听取了辩护人的意见。现已审理终结。 原判认定，2017年7月间，被告人吴俊林租用龙海市程溪镇洋奎村岩前山上的场地并建成工厂，后伙同他人在该工厂生产麻黄素、溴代苯丙酮（学名：1-苯基-2溴-1-丙酮）等。2017年10月15日，龙海市公安局民警查获该工厂，当场扣押含溴代苯丙酮、甲卡西酮、麻黄素的半成品及盐酸、乙酸乙酯等原材料，并在龙海市程溪镇东头村东头150号的后院内扣押到含有麻黄素的9个桶装物品。经鉴定，查扣的溴代苯丙酮数量为1882.3725千克、麻黄素数量11.4485千克、甲卡西酮4.3885千克。吴俊林于2018年11月13日主动向龙海市公安局投案。 原判认定上述事实的证据有证人许水根、林炳宏、欧志轮、施少斌、林跃飞、许君伟、张海永等人的证言，现场勘验笔录及照片，检查笔录、扣押清单、称量笔录、取样笔录，鉴定检验报告、鉴定意见书，同案犯钟发林、陈天明的供述及辨认材料，被告人吴俊林的供述与辩解等。 原判认为，被告人吴俊林伙同他人违反国家规定，非法生产溴代苯丙酮数量1882.3725千克，情节特别严重，其行为已构成非法生产制毒物品罪。吴俊林在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，吴俊林能自动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。据此，依法判决：一、被告人吴俊林犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金六万元；二、继续追缴被告人吴俊林的违法所得。 上诉人吴俊林提出其受他人雇佣，应认定为从犯，且具有自首情节，请求对其从轻处罚。二审审理期间，吴俊林表示认罪认罚，主动通过家属缴纳罚金，请求改判较轻刑罚。 辩护人提出上诉人吴俊林具有自首、当庭自愿认罪等情节，且也通过家属积极缴交罚金，认罪悔罪表现好，请求对吴俊林改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人吴俊林犯非法生产制毒物品罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，各证据间能够相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。 另查明，二审审理期间，上诉人吴俊林表示认罪认罚，并通过家属缴纳罚金60000元。以上事实有经本院核实的福建省政府非税收入票据为凭。 本院认为，上诉人吴俊林伙同他人违反国家规定，非法生产溴代苯丙酮数量1882.3725千克，情节特别严重，其行为已构成非法生产制毒物品罪。吴俊林在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，吴俊林能自动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。鉴于二审期间，吴俊林表示认罪悔罪，主动通过家属缴纳罚金，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚，请求改判较轻刑罚的意见可予采纳，对原判量刑予以适当调整。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款第（二）项、第八条第二款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持福建省龙海市人民法院（2019）闽0681刑初371号刑事判决第二项，即追缴违法所得部分判决。 二、撤销福建省龙海市人民法院（2019）闽0681刑初371号刑事判决第一项，即定罪量刑部分判决。 三、上诉人吴俊林犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金六万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月13日起至2025年11月12日止。） 本判决为终审判决。 审判长 林 立 审判员 高振乾 审判员 罗德渊 二〇一九年十月八日 法官助理林志梅 书记员陶淑君 附相关法律、司法解释规定： 《中华人民共和国刑法》 第三百五十条违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第七条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到下列数量标准的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）麻黄碱（麻黄素）、伪麻黄碱（伪麻黄素）、消旋麻黄碱（消旋麻黄素）一千克以上不满五千克； （二）1-苯基-2-丙酮、1-苯基-2-溴-1-丙酮、3，4-亚甲基二氧苯基-2-丙酮、羟亚胺二千克以上不满十千克； （三）3-氧-2-苯基丁腈、邻氯苯基环戊酮、去甲麻黄碱（去甲麻黄素）、甲基麻黄碱（甲基麻黄素）四千克以上不满二十千克； （四）醋酸酐十千克以上不满五十千克； （五）麻黄浸膏、麻黄浸膏粉、胡椒醛、黄樟素、黄樟油、异黄樟素、麦角酸、麦角胺、麦角新碱、苯乙酸二十千克以上不满一百千克； （六）N-乙酰邻氨基苯酸、邻氨基苯甲酸、三氯甲烷、乙醚、哌啶五十千克以上不满二百五十千克； （七）甲苯、丙酮、甲基乙基酮、高锰酸钾、硫酸、盐酸一百千克以上不满五百千克； （八）其他制毒物品数量相当的。 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到前款规定的数量标准最低值的百分之五十，且具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过刑事处罚的； （二）二年内曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过行政处罚的； （三）一次组织五人以上或者多次非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，或者在多个地点非法生产制毒物品的； （四）利用、教唆未成年人非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （五）国家工作人员非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （六）严重影响群众正常生产、生活秩序的； （七）其他情节较重的情形。 易制毒化学品生产、经营、购买、运输单位或者个人未办理许可证明或者备案证明，生产、销售、购买、运输易制毒化学品，确实用于合法生产、生活需要的，不以制毒物品犯罪论处。 第八条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节严重”： （一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准以上，不满最高数量标准五倍的； （二）达到本解释第七条第一款规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的； （三）其他情节严重的情形。 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节特别严重”： （一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准五倍以上的； （二）达到前款第一项规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的； （三）其他情节特别严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。