江苏省徐州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）苏03执复192号复议申请人（异议人）：李莉,女，1968年2月24日生，汉族，住邳州市。申请执行人：邳州市飞亚农村小额贷款有限公司，住所地邳州市。法定代表人：吴建国，该公司董事长。被执行人：冯遵国，男，1968年5月4日生，汉族，住邳州市。被执行人：张荣凤，女，1970年1月16日生，汉族，住邳州市。被执行人：聂新华，男，1979年9月17日生，汉族，住邳州市。被执行人：冯仰肇，男，1969年12月13日生，汉族，住邳州市。被执行人：赵勇，男，1973年5月10日生，汉族，住邳州市。复议申请人李莉不服邳州市人民法院（以下简称原审法院）作出的（2019）苏0382执异49号执行裁定，向本院提出复议。本院受理后,依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。原审法院查明，邳州市飞亚农村小额贷款有限公司与冯遵国、张荣凤、聂新华、李莉、冯仰肇、赵勇借款合同纠纷一案，2013年4月1日，原审法院作出（2013）邳商初字第00134号民事裁定书：“冻结被告冯遵国、张荣凤、聂新华、李莉、冯仰肇、赵勇银行存款35万元或查封相应价值的财产”。并于2013年9月3日作出（2013）邳商初字第0134号民事调解书：“一、被告冯遵国、张荣凤欠原告邳州市飞亚农村小额贷款有限公司270944元，自2013年9月起每月26日前给付原告本金3万元，最后一期2014年5月26日前还清剩余款项30944元及全部利息（利息从2013年3月7日起以未归还款项按照月利率1.8%计算至还清为止）。如被告任一期逾期未付清，原告可就未履行部分一并申请执行。原告放弃其他诉讼请求。二、被告聂新华、李莉、冯仰肇、赵勇对以上债务的清偿承担连带责任。三、案件受理费2900元、保全费2270元，合计5170元（原告已预交），由被告冯遵国、张荣凤、聂新华、李莉、冯仰肇、赵勇承担。”调解书作出后各被告未履行义务，申请执行人向原审法院申请执行。2013年10月18日原审法院作出（2013）邳执字第2507号民事裁定书：“冻结、划拨被执行人冯遵国、张荣凤、聂新华、李莉、冯仰肇、赵勇的银行存款346830元及迟延履行期间的债务利息；或扣留、提取其相应价值的收入；或查封、扣押其等值的财产（以查封、扣押清单为准）”。2014年11月9日原审法院作出（2013）邳执字第2507号执行裁定书：“冻结、划拨被执行人冯遵国、张荣凤、聂新华、李莉、冯仰肇、赵勇的银行存款346830元及迟延履行期间的债务利息；或扣留、提取其相应价值的收入；或查封、扣押其等值的财产（以查封、扣押清单为准）”。2018年11月29日原审法院向邳州市不动产登记服务中心送达执行裁定书及协助执行通知书，续查封被执行人李莉所有的位于邳州市运河街道××南区××单元××室不动产××套（产权证号：ＰＺ××**）。查封登记受理回执中显示为首封。同时原审法院也查封被执行人冯遵国所有的位于邳州市青年××黎明.城市××楼××单元××室不动产××套（产权证号：商-×**），为轮候查封，排位第10；及查封冯遵国所有的位于邳州市国际商贸城1单元153号不动产一套（产权证号：商-×**），为轮候查封，排位第6。且原审法院已对上述被执行人银行存款情况进行查询，未有可供执行的财产。另查明，2018年11月16日被执行人冯仰肇书写保证书一份，内容为“……借款本金27万余元，已偿还8.73万元，现债权人欲拍卖李莉名下东方帝景城住房，…….同时也给李莉及三个孩子生活出路，本人愿意按以下保证作出承诺，如若食言，可随时启动房屋拍卖程序。一、2018年11月份付清房屋评估费及2万元本金。二、从2018年12月份起每月保证支付2万元，直至借款本金余款付清。三、诉讼费及执行费本人承担”。异议人李莉也在保证书上签字。后冯仰肇并未按保证书履行还款义务。2019年5月原审法院将涉案房产通过司法网络拍卖平台拍卖，现中止拍卖。2014年1月24日原审法院与被执行人冯仰肇谈话笔录中称：其本人没有可供执行财产，登记在李莉名下的苏Ｃ×××**号雪佛兰汽车开到上海了，不在本地。上述事实有当事人陈述及书证为证。原审法院认为，（2013）邳商初字第0134号民事调解书作出后被执行人未按照调解书确定的内容履行义务，申请执行人有权申请执行。人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。异议人李莉系被执行人，原审法院查封登记在其名下的房产并无不当。经原审法院执行查询，被执行人李莉除该房产外，无其他可供执行的财产。虽然该房产标的大于执行标的，但鉴于房屋为不可分物且被执行人无其他可供执行的财产，依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条规定，原审法院仍可查封该房产。原审法院亦给各被执行人充分的机会，2018年11月16日被执行人冯仰肇为保留李莉的房屋还书写保证书一份，但并未履行。对主债务人冯遵国原审法院亦尽所能查控其财产，但目前均不能实现本案的债权。原审法院依法对主债务负有连带责任的被执行人李莉的房产进行拍卖，并无不当。关于异议人所称（2013）邳商初字第0134号案件其从未参与过调解，可通过相应的途径解决，本异议程序无法处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定驳回李莉的异议请求。复议申请人李莉对上述裁定不服，向本院提出复议，请求：依法撤销原审法院（2019）苏0382执异49号执行裁定，支持其原审异议请求。事实与理由：一、对其提供的2013年4月7日查封张荣凤的房产裁定没作表述和认定；二、冯仰肇所写保证书，李莉虽然也签名了，因申请执行人不承认其效力，故不具有效力。三、原审所述的理由，仍作为复议理由。即：1、李莉未收到原审法院（2013）邳商初字第0134号民事调解书，也未参与调解；2、李莉是担保人，冯遵国、张荣凤有财产可供执行，应先执行他们；3、李莉房产价值200万，执行标的27万，超标的查封和执行；4、涉案房产是其一家5口唯一住房。本院查明事实除与原审法院上述查明事实外，另查明。1、2013年4月7日原审法院作出（2013）邳商初字第00134号协助执行通知书，查封张荣凤所有的位于邳州市××镇国际商贸城1-153号房产一处（房产证号：商11××**）。2、2013年6月5日的委托书，载明：委托人张荣凤、李莉、赵勇，受委托人冯遵国，工作单位：个体，住址:大运河装饰城******，现委托冯遵国在我与邳州市飞亚农村小额贷款有限公司借款一案中，作为我参加诉讼的委托代理人。委托权限如下：特别代理，1、代为参与诉讼活动，2、代为承认、变更、放弃诉讼请求，3、代为和解、调解，4、代为签收法律文书，5、代为领取履行款项、诉讼费等。委托人张荣凤、李莉、赵勇，2013年6月5日。3、2013年9月1日的委托书，载明：委托人李莉，受委托人冯遵国，男，工作单位：个体，现委托冯遵国在我与邳州市飞亚农村小额贷款有限公司一案中，作为我参加诉讼的委托代理人。委托权限如下：1、代为参与诉讼活动，2、代为承认、放弃、变更、诉讼请求，3、进行和解，4、提起反诉或者上诉。委托人李莉，2013年9月1日，并按有指纹。4、2013年9月3日邳州人民法院送达回证，载明：案由：借款合同纠纷，案号：（2013）邳商初字第134号，送的文书名称和件数：民事调解书两份，受送达人冯仰肇、李莉，代收人及代收理由：冯遵国，2013年9月3日。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条规定，法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。本案中，原审法院（2013）邳商初字第0134号民事调解书作出后，执行人未按照调解书确定的内容履行义务，申请执行人向法院申请执行符合上述法律规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。原审法院受理申请执行人执行申请后立案执行，对李莉、张荣凤、冯遵国等人财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，符合上述法律规定。李莉复议称，原审法院对其提供的2013年4月7日查封张荣凤的房产裁定没作表述和认定。经查，李莉所述邳州市××镇国际商贸城1-153号房产（房产证号：商11××**），原审法院已在（2019）苏0382执异49号执行裁定第3页和第4页查明事实部分作出了陈述，该房屋已轮候查封。李莉复议再称，冯仰肇所书保证书，李莉虽然也签名了，因申请执行人不承认其效力，故不具有效力。本院认为，该保证书实质为履行调解书的承诺书，由于冯仰肇、李莉均未按保证书履行义务，且李莉也认为其不具效力，本案应恢复原调解书的执行，对李莉、张荣凤、冯遵国等人财产及时采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施。关于李莉复议称，李莉未收到原审法院（2013）邳商初字第0134号民事调解书，也未参与调解。经查，原审期间，李莉委托冯遵国参与本案诉讼，并签署和接收了调解书。李莉对该调解书如仍存有异议，系对执行依据的异议，不属本案审查范畴，应通过其他程序救济。至于李莉复议称，李莉是担保人，冯遵国、张荣凤有财产可供执行，应先执行他们；以及李莉房产价值200万，执行标的27万，超标的查封和执行。《中华人民共和国担保法》第十二条的规定，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。本案中，调解书第二项规定：被告聂新华、李莉、冯仰肇、赵勇对以上债务的清偿承担连带责任。因原审法院对主债务人冯遵国所有的位于邳州市青年东路黎明·城市中心花园2号楼2单元604室房屋和位于邳州市国际商贸城1单元153号房屋的查封均为轮候查封，且未查到其足额银行存款以及其它可供执行的财产。原审法院虽查封了李莉名下的苏Ｃ×××**号雪佛兰汽车，但并未实际控制，李莉也未将其交到法院以便执行，因此，原审法院依法对负有连带责任的李莉房产进行查封，并无不当。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条的规定，查封、扣押、冻结被执行人的财产，以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限，不得明显超标的额查封、扣押、冻结。发现超标的额查封、扣押、冻结的，人民法院应当根据被执行人的申请或者依职权，及时解除对超标的额部分财产的查封、扣押、冻结，但该财产为不可分物且被执行人无其他可供执行的财产或者其他财产不足以清偿债务的除外。本案中，涉案房屋价值大于执行标的，但鉴于该房屋为不可分物，原审法院查封该房产符合上述法律规定，并非超标的查封和执行。李莉复议称涉案房产是其一家5口唯一住房。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款第（三）项规定：“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必须的居住为由提出异议的，人民法院不予支持：申请执行人按照当地廉租房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。”本案中，申请执行人邳州市飞亚农村小额贷款有限公司同意以当地廉租房保障面积标准为李莉及其所扶养家属提供居住房屋，或者参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金，原审法院可以对涉案房产进行处置。综上，原审法院裁定认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：一、驳回复议申请人李莉的复议申请；二、维持邳州市人民法院作出的（2019）苏0382执异49号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  王平华审判员  邱德祥审判员  王 青二〇一九年十月二十九日书记员  赵 冉