河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终3637号上诉人（原审原告）：郭香荣，女，汉族，1970年1月3日出生，住河南省获嘉县。委托诉讼代理人：任佳贵，男，汉族，1972年11月30日出生，住获嘉县。被上诉人（原审被告）：河南鲁明石化有限公司，住所：漯河市源汇区阴阳赵镇阴西村。法定代表人：申利灰，总经理。委托诉讼代理人：黄大鹏，河南许慎律师事务所律师。上诉人郭香荣与被上诉人河南鲁明石化有限公司劳动争议纠纷一案，不服河南省获嘉县人民法院（2019）豫0724民初573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郭香荣委托诉讼代理人任佳贵与被上诉人河南鲁明石化有限公司委托诉讼代理人黄大鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭香荣上诉请求：1，请求依法撤销获嘉县人民法院（2019）豫0724民初573号民事判决书。2，依法改判河南鲁明石化有限公司向郭香荣支付2016年2月至2018年9月加班工资差额32个月，每月1,500元，共计48,000元。3，依法改判河南鲁明石化有限公司向郭香荣支付2018年10月份工资3,000元。4，依法改判河南鲁明石化有限公司向郭香荣支付违法終止劳动合同赔偿金6个月，每月3,000元，共计18,000元。5，依法改判河南鲁明石化有限公司为郭香荣出具終止劳动合同书，并支付解除劳动合同经济补偿金3个月，每月3,000元，共计9,000元。6，依法改判河南鲁明石化有限公司向郭香荣支付法定节假日30天工资3,000元。7，依法改判河南鲁明石化有限公司向郭香荣支付未签劳动合同双倍工资11个月，每月3,000元，共计33,000元。8，依法改判河南鲁明石化有限公司为郭香荣办理补交2016年元月至今的社会保险待遇，如不能办理，赔偿损失，（具体数额以经办部门为准）上诉理由：一，原审法院庭审中郭香荣提供了四组证据证明郭香荣为河南鲁明石化有限公司首任站长尚志豪所招聘，河南鲁明石化有限公司为郭香荣发放了均显示鲁明石化字样的长、短袖工作衣，并且洗车机照片显示了郭香荣的工作时间工作场所，郭香荣从事河南鲁明石化有限公司注册信息內经营內容，受河南鲁明石化有限公司的管理、监督与指挥。河南鲁明石化按月向郭香荣发放工资，已具备构成劳动关系的实质要件，应认定双方存在劳动关系。而原审法院错误的认定两者之间没有任何关系，纯属不负责任，胡乱作为。二，郭香荣起诉之初已向原审法院提交了调取河南鲁明石化有限公司郭香荣2016年2月至2018年9月的原始工资表，因该证据可直接反映出郭香荣与河南鲁明石化有限公司的劳资关系。而原审法院在未能调取河南鲁明石化有限公司工资表的情况下，未依法分配举证责任，失职渎职。庭审中河南鲁明石化有限公司也未提供郭香荣的原始工资表，而只提供了河南鲁明石化有限公司打印的2018年代发工资，充分说明河南鲁明石化有限公司掌管了郭香荣的原始工资表，为上诉人发放工资的事实。而拒不提供。更可恨的是，郭香荣2018年10月份工资至今未发放，而河南鲁明石化有限公司打印的代发工资明细中已经实发。天理何在河南鲁明石化有限公司严重挑战法律尊严，侵吞郭香荣的劳动报酬。而原审法官不予审查，充当黑恶势力保护伞。明知公司应保存两年工资支付凭证等备查，其未能保存、充分提供相关证据，应承担举证不能的不利后果，故意偏袒用人单位，不予追究，放任自由，剥夺了郭香荣的合法权益。三，庭审中，根据河南鲁明石化有限公司提供的四组证据，结合结算明细及工资发放情况，可以清楚的看出，一台洗车机16万，两年九个月报废，洗车人员约7个人，工人工资每月15,000元。根据明细中的抽成仅够工人工资，连洗车机成本都赔了进去，王博赔死了不说，又买了一台接着赔，不符合常理，不具有客观真实性。充分证明河南鲁明石化有限公司为了逃避法律责任，制作了一系列虚假证据，均系伪证。而原审法官却采信了河南鲁明石化有限公司不具有客观真实性的证据，错误的认定郭香荣与河南鲁明石化有限公司之间不存在劳动关系。综上，一审法院在举证责任分配和适用法律存在不当之处，请求二审法院依法予以改判，支持郭香荣的上诉请求。河南鲁明石化有限公司答辩称：一、申请人与河南鲁明石化有限公司不存在劳动关系。根据河南鲁明石化有限公司新乡获嘉加油站站长与王博签订的《合作协议书》内容，明确证实洗车业务的人、财、物归王博所有，与河南鲁明石化有限公司获嘉加油站无关，申请人郭香荣属于王博雇佣的洗车人员，不属于河南鲁明石化有限公司的工作人员，双方不存在劳动关系。郭香荣提到的长短袖是为了洗车工穿着与加油站保持统一标识，而不代表洗车工是加油站的员工。二、人民法院是否调取证据需要根据案件情况，本案郭香荣与河南鲁明石化有限公司之间不存在劳动关系的证据已经非常明确，无需增加河南鲁明石化有限公司的举证责任。三、王博是否赢利与本案无关，郭香荣作为洗车人员与王博之间建立了劳务关系，其若认为权利受到侵害应向王博主张。郭向荣与河南鲁明石化有限公司之间不存在劳动关系，其不断以河南鲁明石化有限公司为诉讼对象，增加申请人诉讼成本的同时也浪费了司法资源，请求贵院查明事实，依法驳回其上诉，维持原判。郭香荣向一审法院起诉请求：一、要求河南鲁明石化有限公司支付2016年2月至2018年9月加班工资差额32个月，每月1,500元，共计48,000元；二、要求河南鲁明石化有限公司支付2018年10月份工资3,000元；三、要求河南鲁明石化有限公司支付违法终止劳动合同赔偿金6个月，每月3,000元，共计18,000元；四、要求河南鲁明石化有限公司为郭香荣出具终止劳动合同书，并支付解除劳动合同经济补偿金3个月，每月3,000元，共计9,000元；五、要求河南鲁明石化有限公司支付法定节假日30天工资3,000元；六、要求河南鲁明石化有限公司支付未签订劳动合同双倍工资11个月，每月3,000元，共计33,000元；七、要求河南鲁明石化有限公司为郭香荣办理补交2016年至今的社会保险待遇。如不能办理，赔偿损失，具体数额以经办部门为准。一审法院认定事实：2015年11月1日，王博与绍兴市中立机械厂签订协议购买了隧道式洗车机，2015年12月12日河南鲁明石化有限公司获嘉县加油站站长尚志豪与王博就洗车业务签订了合作协议，协议书中甲方尚志豪，乙方王博，期限为2015年12月12日至2020年12月11日。协议书中第二条规定，乙方（王博）在新乡获嘉加油站按照规划要求设立洗车点，洗车设备及相关设施的建设由乙方出资购买，所需人员由乙方雇佣，洗车设备必须与加油站统一标识。第四条规定，乙方及乙方雇佣的洗车人员应服从获嘉加油站的统一安排，不得扰乱加油站的正常加油秩序，并保证洗车机的正常运行。第五条规定，因乙方原因造成甲方正常加油的客户无法洗车或洗车期间给客户车辆造成损坏的，一切损失由乙方承担。第六条规定，乙方雇佣人员费用由乙方结算或委托加油站统一结算，费用由乙方支付或从加油站应付的洗车费中扣除……协议签订后，甲乙双方按照协议履行，河南鲁明石化有限公司获嘉加油站站内洗车机设备由王博购买，工作人员由王博雇佣，洗车设备是根据合作协议与加油站统一标识，郭香荣系王博雇佣人员，工资由河南鲁明石化有限公司获嘉加油站代为发放。2016年元月28日郭香荣到该洗车点工作。2018年10月份，河南鲁明石化有限公司因工作需要更换获嘉加油站站长，由于洗车机报废更换，于同年10月14日给郭香荣放假，等候通知。之后未再通知原告，郭香荣也未再上班，为此，郭香荣向获嘉县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，经审理，获嘉县劳动人事仲裁委员会于2019年2月19日作出获劳人仲案字（2019）第1号仲裁裁决书，裁决驳回郭香荣对河南鲁明石化有限公司的申诉请求，郭香荣不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，认定劳动者与用人单位之间的劳动关系是否存在，不仅应审查其主体是否合格，是否有书面的劳动合同，还应审查当事人之间是否符合劳动关系的实质要件，是否发生实际用工、劳动者是否提供有偿劳动并接受用人单位的管理等。结合本案，郭香荣与被告之间没有签订劳动合同，河南鲁明石化有限公司将加油站的洗车业务以合同形式承包给了王博，且王博与河南鲁明石化有限公司签订了合作协议书；按合作协议书约定，洗车人员由王博雇佣，雇佣人员的管理由王博负责，工资报酬由王博或由王博委托加油站代为发放（从应付的洗车费用中扣除），实际用工主体为王博，河南鲁明石化有限公司与郭香荣之间不存在管理与被管理的关系，河南鲁明石化有限公司获嘉加油站洗车点的设备由王博购买，且王博与河南鲁明石化有限公司获嘉加油站签订有合作协议，明确了双方的权利义务。郭香荣的工作场地及设备均为王博所有，河南鲁明石化有限公司不应承担站内洗车点的用工主体责任。郭香荣仅依工作衣有加油站统一标识为由，没有足够的相关证据加以证明，为此，郭香荣主张与河南鲁明石化有限公司之间存在劳动关系，证据不足，不予采纳。因此，双方之间不具备劳动关系成立的情形，也不符合劳动关系的特征，其诉讼请求不予支持。故依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十六条第一款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：一、确认郭香荣与河南鲁明石化有限公司不存在劳动关系。二、驳回郭香荣的其他诉讼请求。案件受理费10元，由郭香荣承担。二审经审理查明事实与原审认定一致。本院认为：关于双方当事人之间是否存在劳动关系的问题。郭香荣上诉称一审未认定其与河南鲁明石化有限公司之间存在劳动关系不妥，经审查，一审期间郭香荣为证明其与河南鲁明石化有限公司之间存在劳动关系，向法庭提交了工作衣照片、招工简章等，但河南鲁明石化有限公司辩称工作衣等是为了加油站统一形象标识，是由王博提供给郭香荣的，不能凭此证明其与郭香荣之间存在劳动关系；招工简章并未加盖河南鲁明石化有限公司的公章，不能就此认为是河南鲁明石化有限公司的行为。且河南鲁明石化有限公司将加油站的洗车业务承包给了王博，洗车人员包括郭香荣由王博雇佣，日常工作受王博管理，工资报酬由王博发放。郭香荣与河南鲁明石化有限公司不具备劳动关系成立的情形。郭香荣对此提出异议，但对其异议未能提交相关证据予以证明。故一审未认定郭香荣与河南鲁明石化有限公司之间存在劳动关系并无不当。因此郭香荣的该上诉请求缺乏依据，本院不予支持。关于一审在举证责任分配上是否合理的问题。郭香荣上诉称一审在举证责任分配上不合理，二审应予纠正。经查证，一审中郭香荣要求河南鲁明石化有限公司出示其工作期间的工资表，河南鲁明石化有限公司辩称因郭香荣由王博雇佣，其无法提供。郭香荣认为根据《劳动争议调解仲裁法》第六条，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。其工资表的举证责任应分配给河南鲁明石化有限公司。但郭香荣提交的证据不能证明其工资表属于河南鲁明石化有限公司掌管，一审未将此举证责任分配给河南鲁明石化有限公司得当。故一审在举证责任分配上合理。所以郭香荣的该上诉理由不能成，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郭香荣承担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  张颜民审判员  刘 辉二〇一九年十月二十日书记员  姜雪云