广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）桂0902执异20号 异议人（案外人）：谢敏清，女，1954年11月10日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 申请执行人：玉林市区农村信用合作联社，住所地：广西玉林市玉州区民主中路**。 法定代表人：李德盛，理事长。 被执行人:陈瑶，女，1964年6月2日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 被执行人：罗志旺，男，1954年8月30日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 本院在执行申请执行人玉林市区农村信用合作联社与被执行人陈瑶、罗志旺金融借款合同纠纷一案中，案外人谢敏清请求法院依法撤销玉林市玉州区人民法院(2019)桂0902执1149号执行裁定，中止对坐落于玉林市城东商贸新区金玉路的房地产[土地证号：玉国用(2003)第B0400201004-1**，房产证号：玉林市房权证玉房字第××]的查封和拍卖，本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人（案外人）谢敏清称，申请执行人玉林市区农村信用合作联社与被执行人陈瑶、罗志旺金融借款合同纠纷一案，玉州区法院在依据该案(2017)桂0902民初2469号民事调解书的强制执行过程中，将案外人谢敏清的财产当作被执行人的财产予以执行，现异议人依法提出书面执行异议。请求法院依法撤销广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院(2019)桂0902执1149号执行裁定，中止对坐落于玉林市××新区金玉路的房地产[土土地证号：玉国用(2003)第B0400201004-1**房产证号：玉林市房权证玉房字第××]的查封和拍卖的执行。事实与理由：异议人谢敏清与被执行人罗志旺原系夫妻关系，双方于1981年登记结婚，婚后一直共同居住生活××××区名山街道名山社区，婚生子女四人：长子罗晓、次子罗祥、长女罗霞、次女罗耿。坐落于玉林市××新区金玉路的房地产[土地土地证号：玉国用(2003)第B0400201004-1**产证号：玉林市房权证玉房字第××]于2004年1月取得，属夫妻共同财产。2006年罗志旺因婚内出轨起诉与谢敏清离婚，同年1月4日玉州区法院作出(2006)玉区法民初字118号民事调解书。调解书中表述“夫妻共同财产已自行分清”。调解书中谢敏清的住址“玉林市城区淳熙里51号”为伪造。罗志旺与谢敏清离婚仅一个星期便于同年1月12日与张秀芬登记结婚。2009年3月16日罗志旺又向法院起诉与张秀芬离婚，该案仍由前案同一法官审理并作出(2009)玉区法民初字第915号民事调解书，调解书中罗志旺的住址“玉林市城区东站里10-8号”属伪造。罗志旺与张秀芬离婚后于2011年11月9日与陈瑶登记结婚。2014年1月3日陈瑶与玉城信用社签订《借款合同》，同年1月9日信用社向陈瑶提供借款本金95万元。罗志旺于2014年1月7日在《抵押合同》上签字，以其名下的坐落于玉林市××新区金玉路的房地产[土地证土地证号：玉国用(2003)第B0400201004-1**证号：玉林市房权证玉房字第××提供抵押担保。2017年5月3日玉林市区农村信用合作联社向玉州区法院提起诉讼，请求判令陈瑶、罗志旺共同偿还借款本金95万元，利息215838.55元，玉州区法院于2017年8月2日作出(2017)桂0902民初2469号民事调解书,2019年5月6日玉州区法院作出(2019)桂0902执1149号执行通知书,2019年5月14日玉州区法院作出(2019)桂0902执1149号执行裁定书，裁定:1、“查封被执行人陈瑶、罗志旺所有的坐落于玉林市××新区金玉路的房地产[土地证号土地证号：玉国用(2003)第B0400201004-1**号：玉林市房权证玉房字第××]。2、限令被执行人陈瑶、罗志旺在收到本裁定书之日起十日内按上述生效的法律文书确定的义务履行完毕，逾期，本院则对被查封的财产进行拍卖、变卖所得价款用于清偿本案债务。”异议人认为，玉州区人民法院(2019)桂0902执1149号执行裁定应当依法撒销并中止对上述座落于玉林市××新区金玉路的房地产的执行。理由是：1、执行裁定查封被执行人陈瑶、罗志旺所有的座落于玉林市××新区金玉路的房地产[土地证号：土地证号：玉国用(2003)第B0400201004-1**：玉林市房权证玉房字第××号]错误。因为裁定查封的上述房地产不是陈瑶、罗志旺所有的财产。陈瑶于2011年11月9日与罗志旺登记结婚，而上述被查封的房地产是在2004年1月12日取得，对陈瑶而言，该房地产属婚前财产，不属其与罗志旺的夫妻共同财产，不能认定该房地产为“陈瑶、罗志旺所有”，执行裁定把该房地产当作陈瑶享有份额财产进行查封显然错误。2、执行裁定查封上述的房地产是异议人谢敏清与罗志旺婚姻存续期间所共同取得的夫妻共同财产。其双方于2006年1月4日调解离婚，该民事调解书表述“夫妻共同财产已自行分清”，所达成的协议未表明对共同财产的具体分割内容。特别是未提及对房地产的划分，未涉及房地产的处置，协议没有确认夫妻共同财产的存在。对上述如此重大争议的房地产未做出明确分割应视为对共同财产未作分割处置。也即实际没有真正分割夫妻共同财产。双方在离婚协议中从未提及该房地产的分割，谢敏清实际仍享有对财产的份额，执行裁定对案外人谢敏清享有份额的房地产进行查封拍卖，严重侵犯了异议人的合法权益，属违法执行，应依法纠正。3、罗志旺签订的《抵押合同》存在虚假性，以上述房地产作陈瑶借款抵押担保行为无效。该涉案房地产尚未分割，谢敏清虽与罗志旺离婚但对该财产仍享有份额。另外，该涉案房地产土地来源原为第三产业分配所得，按照分配原则罗志旺与谢敏清婚生长子罗晓于1982年出生，对该土地使用权享有均等的份额。该土地使用权实际属家庭财产，不是罗志旺个人财产，未对该房地产进行析产，把家庭财产查封显然与法相悖。4、陈瑶向玉林市区农村信用合作社借款95万元属其个人债务，无证据证明属与罗志旺夫妻共同债务。把陈瑶个人债务作为夫妻共同债务无事实依据。罗志旺签订的《抵押合同》实则抵押担保，无证据证明约定有担保期限。根据《担保法》规定罗志旺的担保已超过法定的担保期限。不应承担该债务的担保责任。5、(2006）玉区法民初字118号民事调解书涉嫌虚假诉讼。调解书协议主体信息虚假，在调解书中谢敏清的住址“玉林市城区淳熙里51号”与谢敏清的真实住址“玉州区名山街道名山社区罗屯881号”不符，显然有意伪造。罗志旺在后一次与张秀芬离婚其住址亦伪造为“玉林市城区东站里10-8号”，两次离婚均为同一法官审理，存在暗箱操作互相串通之嫌疑。综上所述，玉州区法院在执行过程中，查封并拟拍卖玉林市××新区金玉路的涉案房地产明显错误。依据《民诉法》相关规定及最高法《执行若干问题规定》的相关规定，特提出书面执行异议，请求撤销(2019)桂0902执1149号执行裁定并立即中止对上述财产的执行，切实维护异议人的合法权益。 异议人（案外人）对其陈述事实在举证期限内提供的证据有： 1、异议人及其子女的身份证；2、户口本；3、离婚调解书两份；3、房产证。 申请执行人玉林市区农村信用合作联社称：请求法院依法驳回被答辩人的执行异议。一、罗志旺与答辩人签订了《抵押担保合同》，执行行为依法有据。被答辩人主张所执行财产为罗志旺与陈瑶婚前财产，并且借款不属于陈瑶与罗志旺夫妻共同债务，这两个问题与本案无关，以此要求撒销(2019)桂0902执1149号执行裁定的理由不成立。二、被答辩人主张被执行标的属于其与罗志旺夫妻共同财产依法无据。答辩人与罗志旺已于2006年1月4日离婚，并且在其离婚的民事调解书中明确表示，“夫妻共同财产已自行分清”，即对于夫妻共同财产的分配在民事调解书出具前就已分清，不存在十几年后的今天才提出夫妻共同财产未分清的情况。而房产证也明确记载，坐落于玉林市××新区金玉路的房地产[土地证号：玉土地证号：玉国用(2003)第B0400201004-1**玉林市房权证玉房字第××]为罗志旺单独所有，并无其他共同所有人。综上，请求法院依法驳回被答辩人的异议，依法执行(2019)桂0902执1149号民事裁定书中的交付内容，以维护法律的尊严。 申请执行人对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：罗志旺的抵押权证（证号：玉林市房他证玉房字第××号），部分借款合同。 本院查明，1981年被执行人罗志旺与异议人谢敏清登记结婚，2004年1月取得坐落于玉林市××新区金玉路的房地产，办理了房地产权属证[土地证号：玉国土地证号：玉国用(2003)第B0400201004-1**林市房权证玉房字第××]，登记在罗志旺的名下，属于罗志旺单独所有，2006年1月4日双方经法院调解离婚。2011年11月，陈瑶与罗志旺结婚。2014年1月3日，陈瑶向玉林市区农村信用合作联社借款95万元，罗志旺以该房地产作抵押（证号：玉林市房他证玉房字第××号）。 本院认为,坐落于玉林市××新区金玉路的房地产登记在罗志旺名下、注明为罗志旺单独所有。依照《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”的规定，当债务人不履行债务时，不管抵押物的所有人是谁，都应以抵押物清偿债务。本案中，陈瑶作为债务人，在不能清偿抵押权人玉林市区农村信用合作联社债务的情况下，罗志旺应以其抵押房产的价款清偿玉林市区农村信用合作联社的95万元的借款本息。案外人谢敏清在房地产抵押之前已与罗志旺离婚，其以该房地产为其与罗志旺、罗晓共有财产为由，要求撤销玉林市玉州区人民法院(2019)桂0902执1149号执行裁定，中止对坐落于玉林市××新区金玉路的房地产[土地证号：玉国用土地证号：玉国用(2003)第B0400201004-1**市房权证玉房字第××]的查封和拍卖，没有事实和法律依据，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回案外人谢敏清的异议。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向玉林市玉州区人民法院提起诉讼。 审判长 陈 展 审判员 梁伟东 审判员 唐国富 二〇一九年九月二十三日 书记员 钟晓林