贵州省遵义市播州区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0321民初4542号原告：廖某某，女，汉族，贵州省遵义市播州区人，住贵州省遵义市播州区。委托代理人：周正义，播州区中心法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被告：代某某，女，汉族，贵州省遵义市播州区人，住贵州省遵义市播州区。委托代理人：周正君，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托代理人：苟桂花，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：刘某某，女，汉族，贵州省遵义市播州区人，户籍地贵州省遵义市播州区，现住贵州省遵义市播州区。原告廖某某诉被告代某某、刘某某申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年5月22日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告廖某某及其委托代理人周正义，被告代某某的委托代理人周正君、苟桂花，被告刘某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告廖某某向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销播州区人民法院（2019）黔0304执异16号执行裁定书，恢复执行；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年4月17日至被告于2016年6月21日购房之间向原告借款30多万元，刘某某支付了192,586.00元首付款，按揭购买了播州区南白镇和平村硕泰国际温泉城12栋1-2-1号住房一套，按揭贷款44万元，并于2016年6月27日在播州区住房和城乡建设局进行《商品房预售合同登记备案》，面积117.80㎡的住房产权登记备案在被告刘某某的名下。2018年3月27日，原告诉被告刘某某民间借贷纠纷一案，诉至播州区人民法院，双方在法院主持下达成协议，领取了民事调解书，但被告刘某某未按民事调解书的约定支付文书款。为此，原告向播州区人民法院申请强制执行，执行中又申请法院对刘某某的这套房产进行了保全，案外人代某某提出异议，法院于2019年5月13日作出了(2019)黔0304执异16号执行裁定书，裁定：中止对位于贵州省遵义市播州区南白镇和平硕泰国际温泉城12栋1-2-1号房屋的执行。原告对该裁定书不服，依法提起诉讼，其理由如下：1、从2015年4月17日至2016年6月购房时止，被告刘某某向原告借款远远超过购房款，足以证明被告刘某某向我借的款，用于购买了争议房。2、2016年6月21日被告刘某某支付了首付款192,586.00元，按揭44万元，总房款632,586.00元，购买了硕泰国际温泉城12栋1-2-1号住房一套，面积117.8㎡。3、2016年6月27日，被告刘某某和贵州恒鑫硕泰置业有限公司在遵义市播州区住房和城乡建设局将该套房的产权登记备案在被告刘某某名下，根据《物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生法律效力；未经登记不发生法律效力。第二十条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。根据事实和法律规定，本案争议的这套房屋产权属被告刘某某，未在登记机关产权过户备案的情况下，该物权只能属于刘某某，并非他人所有。4、被告刘某某购买该套房屋的《购房合同》、支付首付款192,586.00元《财物收据》、《商品房预售合同登记备案表》原件均在原告手中，但二被告却在执行中，提交了一份2017年6月18日的《房屋买卖协议》，被告代某某却以先支付11万元购房款，但一直未去房管部门进行产权过户登记，足以证明被告刘某某的房屋产权未转移，该产权仍属刘某某可供执行的财产。直至执行中被告代某某才提出，二被告故意串通，损害原告的合法权益，妨碍了人民法院的司法程序，根据《合同法》第五十二条之规定，应当认定二被告的该合同无效。5、原告于2018年1月31日向法院提起对被告刘某某的民事诉讼，二被告于2018年3月27日去贵州省××黔北公证处办理了一份《委托公证》，根据《民事诉讼费》第十七条之规定，基层的人民法院管辖辖区内的第一审民事案件，但被告刘某某、代某某却去办理公证，企图以合法形式掩盖其非法目的，公证处越权，妨碍民事诉讼程序，人民法院应当对该公证书不予认定，对这样违法转移财产规避债务的行为，违反了《民法总则》第八条之规定，违背公序良俗的原则。6、无论是购房、接房、交购房按揭贷款均是被告刘某某，并非是代某某，不足以证明该争议房产权转移，被告代某某和刘某某提交的交款小票上，由代某某自己随便签一个名就作为产权转移的认定产权转移，明显证据不足，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，被告刘某某、代某某的证据不足，理由不充分，请求人民法院依法判决裁定，对本案争议的房屋产权继续查封。被告代某某辩称：本案争议的房屋是答辩人于2017年6月18日与本案被告刘某某签订房屋买卖合同购买，原告方无权申请执行该房屋，原告的理由不能成立。我方没有办理过户登记是因为房屋存在抵押登记所以不能办理。我方与刘某某签订合同在起诉之前，不存在恶意串通的情形。刘某某在我方借款的情况，刘某某愿意偿还借款，剩余的房款在银行办理贷款，而且每个月都在给按揭贷款，本案涉案房屋我方已实际占有，请求驳回原告方的诉讼请求。被告刘某某辩称：房子是卖给代某某的，当时差他钱就把房子卖给他了。从2017年6月份卖给她了之后，就每个月由他拿钱给我，我去还按揭。房子确实已经卖给他了的。原告方的诉讼请求不合理，不应该撤销。经审理查明：2016年6月21日，被告刘某某与贵州恒鑫硕泰置业有限公司签订了商品房买卖合同，合同约定：被告刘某某购买贵州恒鑫硕泰置业有限公司所开发的硕泰国际温泉城12幢1-2-1号住房一套，建筑面积为117.8㎡，总房款632,586.00元，合同签订之日交付首期房款192,586.00元，余款44万元以银行按揭方式支付等内容。合同签订之日，被告刘某某支付了192,586.00元首付款，并办理了商品房预售合同备案登记。2016年8月10日，刘某某（借款人及抵押人）、贵州恒鑫硕泰置业有限公司（保证人）、中国邮政储蓄银行股份有限公司遵义支行（贷款人）签订了个人购房借款及担保合同，其贷款金额为44万元。2017年6月18日，被告刘某某与被告代某某签订了房屋转卖协议，被告刘某某以44万元将所购买的上述房屋转卖给被告代某某，签订协议后由被告代某某支付11万元给被告刘某某，剩余房款由被告代某某承担。签订合同当日，被告代某某支付11万元给被告刘某某。该涉案房屋系2018年1月18日办理了接房手续，其房屋的装修保证金2,000.00元、垃圾清运费530.00元以及2018年4月1日至2019年3月31日的物业费2,544.00元均系被告代某某交纳。2018年3月27日，被告刘某某就办理涉案房屋的剩余按揭贷款、房屋产权过户等相关手续委托被告代某某办理，双方于同日在贵州省××黔北公证处就委托行为进行了公正。2018年8月20日，被告刘某某、代某某共同到中国邮政储蓄银行股份有限公司遵义支行申请办理了代扣款事宜，其剩余贷款由代某某的账户进行扣划偿还。2018年1月31日，廖某某向本院起诉刘某某、唐某某民间借贷纠纷一案，经本院于2018年5月8日调解，双方达成调解协议，由刘某某于2023年5月30日前偿还廖某某借款25万元，其中于2018年5月至2018年12月期间每月至少偿还2,000.00元，2019年1月至2023年5月期间每月至少偿还3,000.00元；如刘某某未按期履行还款义务，廖某某可就未还款项全额申请执行。由于被告刘某某未履行调解书确定的还款义务，廖某某特向本院申请执行，本院于2018年8月3日对涉案房屋予以查封，为此，被告代某某特提出执行异议申请，请求中止对该房屋的执行，并解除查封措施。2019年5月13日本院作出（2019）黔0304执异16号执行裁定书，中止对位于贵州省遵义市播州区南白镇和平村硕泰国际温泉城12栋1-2-1号房屋的执行。原告廖某某对该裁定不服，特提起申请执行人执行异议之诉。上述事实，有原、被告的陈述，本院（2018）黔0321民初1175号民事调解书、（2019）黔0304执异16号执行裁定书、商品房屋买卖合同、房屋转卖协议、个人购房借款及担保合同、公证书、收据、证明等证据在卷佐证。经庭审举证、质证，足以认定。本院认为，原、被告之间所争议的涉案房屋系被告刘某某所购买的商品房，同时，该房屋在银行存在按揭贷款关系，其按揭贷款至今尚未还清；虽然被告刘某某与被告代某某签订了房屋转卖协议，双方对房屋进行了交付使用，但是该房屋未办理产权登记过户手续，现被告代某某主张涉案房屋系其购买，并已实际占有，已达到排除法院强制执行，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行”、第二十八条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”之规定，被告代某某在人民法院查封房屋之前已与被告刘某某签订了房屋转卖协议，并且已实际管理占有使用了房屋，已支付了约定的房款以及按照约定在履行归还贷款的义务；其房屋未办理过户登记，其责任并非在于被告代某某，而是由于房屋的按揭贷款未归还清偿，无法办理。故原告主张要求强制执行的请求，本院不予支持。为此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：驳回原告廖某某的诉讼请求。案件受理费60.00元，由原告廖某某负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审 判 长  陈载林人民陪审员  陈文华人民陪审员  付华俊二〇一九年十月二十九日法官助理王成素书记员刘宇