河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初9012号原告：胡爱兰，女，1950年5月24日生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：杨志国，河南官渡律师事务所律师。被告：魏中杰，男，1984年12月10日生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：尹占杰，河南有道律师事务所律师。被告：冉福海，男，1957年1月20日生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：冉旭，男，1982年11月4日生，汉族，住河南省中牟县。系冉福海之子。原告胡爱兰与被告魏中杰、冉福海清算责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡爱兰委托诉讼代理人杨志国，被告魏中杰委托诉讼代理人尹占杰，被告冉福海委托诉讼代理人冉旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡爱兰向本院提出诉讼请求：请求判依法令二被告连带偿还原告借款15万元及利息（以15万元为本金自2015年4月17日起至实际还款之日止按照月息1.5%的标准计算）。事实和理由：二被告系郑州鑫茂投资管理有限公司（以下简称鑫茂投资公司）的股东，2014年9月14日，原告借给鑫茂投资公司10万元，约定：月收益率1.5%，2015年3月14日归还本金10万元；2014年10月17日，原告借给鑫茂投资公司5万元，约定：月收益率1.5%，2015年4月17日归还本金5万元。上述借款发生后鑫茂投资公司支付利息至2015年4月17日，此后便不再付息。借款到期后鑫茂投资公司迟迟不予偿还。2016年1月25日鑫茂投资公司被注销，注销时没有依法清算，也没有通知原告，二被告作为鑫茂投资公司的股东应该对鑫茂投资公司所欠的债务承担连带清偿责任。为了依法维护原告的合法权益，原告诉至法院。被告魏中杰辩称，公司注销时，被告魏中杰已经不是股东，没有权利，没有义务进行清算。公司注销前是冉福海自然人独资的有限责任公司，冉福海向工商行政管理部门提交了清算报告，显示公司债务为零，如有不实，也应由清算人冉福海担责，与被告魏中杰无关。被告冉福海辩称，2014年9月14日、10月17日原告分别借给原鑫茂投资公司10万元和5万元现金属实。作为鑫茂投资公司的股东之一，2016年1月25日鑫茂投资公司注销后被告冉福海就一直在积极清理公司的债权债务。本案，早在2017年8月20日被告冉福海就与原告丈夫潘水芳达成了债权转让协议，将鑫茂投资公司对王宁享有的100万元到期债权中的15万元债权转让给原告方，但因当初鑫茂投资公司向王宁出借100万元是以魏中杰的名义借出去的，王宁对被告冉福海签署的债权转让协议不认，无奈被告冉福海交了诉讼费和律师费，由被告冉福海和被告魏中杰共同向中牟县人民法院起诉王宁等人，如果法院能把债权判给被告冉福海，本案的债务也能解决，法院按借据进行判决，只判给被告魏中杰一人，被告魏中杰不配合被告冉福海清理债务，所以被告冉福海无法向原告还款。被告冉福海作为鑫茂投资公司的股东之一，有义务对鑫茂投资公司的职权职务进行清理，有责任用鑫茂投资公司的财产偿还鑫茂投资公司欠原告的借款，但鑫茂投资公司经营期间的贷款绝大部分是被告魏中杰以个人名义放出去的，目前公司的债权及财产均被魏中杰占有，魏中杰作为鑫茂投资公司的股东和原法定代表人，有义务在占有鑫茂投资公司财产范围内对鑫茂投资公司的债务进行清偿，请求法院查清事实，依法判令被告魏中杰在占有鑫茂投资公司财产范围内清偿原告的借款，并驳回对被告冉福海的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月14日，鑫茂投资公司（以下简称鑫茂投资公司）作为甲方，胡爱兰作为乙方，双方签订《投资理财委托协议》一份，委托事项：1、乙方自愿出资壹拾万元委托甲方投资理财，为其6个月，从2014年9月14日至2015年3月14日止，月收益为1.5%。2、甲方于每月14日支付收益至乙方指定账户，并于2015年3月14日归还乙方本金壹拾万元。第二条、甲方权利和义务：3、甲方必须每月按时支付乙方收益，并按协议返还本金。第三条、乙方权利和义务：1、乙方有权要求甲方按协议支付收益并返还本金。第四条、违约责任：3、甲方因特殊情况不能按时返还乙方本金事，需提前一周通知乙方，经乙方同意，甲乙双方可签订补充协议，如乙方不同意签订，甲方应自到期日起至还款日止，每天支付剩余应还本金的1%的违约金。同日，鑫茂投资公司为胡爱兰出具收据一份，主要内容：今收到胡爱兰人民币壹拾万元整（小写：￥100000），理财期限自2014年9月14日至2015年3月14日。并加盖鑫茂投资公司财务专用章。2014年10月17日，鑫茂投资公司作为甲方，胡爱兰作为乙方，双方签订《投资理财委托协议》一份，委托事项：1、乙方自愿出资伍万元委托甲方投资理财，为其6个月，从2014年10月17日至2015年4月17日止，月收益为1.5%。2、甲方于每月17日支付收益至乙方指定账户，并于2015年4月17日归还乙方本金伍万元。第二条、甲方权利和义务：3、甲方必须每月按时支付乙方收益，并按协议返还本金。第三条、乙方权利和义务：1、乙方有权要求甲方按协议支付收益并返还本金。第四条、违约责任：3、甲方因特殊情况不能按时返还乙方本金时，需提前一周通知乙方，经乙方同意，甲乙双方可签订补充协议，如乙方不同意签订，甲方应自到期日起至还款日止，每天支付剩余应还本金的1%的违约金。同日，郑州鑫茂投资为胡爱兰出具收据一份。主要内容：今收到胡爱兰人民币伍万元整（小写：￥50000），理财期限自2014年10月17日至2015年4月17日。并加盖鑫茂投资公司财务专用章。《投资理财委托协议》签订后，原告胡爱兰称鑫茂投资公司支付利息至2015年4月17日。另查明，鑫茂投资公司于2011年7月6日注册成立，股东为魏中杰、闫玉林，2011年9月27日股东变更为魏中杰、周慧娟，2014年12月3日股东变更为冉福海，管理人员变更为冉福海，刘粉莲，法定代表人冉福海。2015年11月4日鑫茂投资公司股东冉福海作出股东决定，注销鑫茂投资公司。2016年1月16日，被告冉福海，刘粉连作为清算组成员，签署了清算报告。2016年1月21日冉福海决定确认清算报告。2016年1月22日冉福海向中牟县工商局申请注销鑫茂投资公司。2016年1月25日，该局准予注销登记。本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。借款人应当按照约定期限返还借款并按约定支付利息。借款人未按约定期限返还借款的，应按照约定支付逾期利息。本案中，原告胡爱兰与鑫茂投资公司虽签订有《投资理财委托协议》，但是原、被告之间实际为借贷关系。原告依约向鑫茂投资公司支付了借款15万元，鑫茂投资公司依约向原告支付利息至2015年4月17日，借款期满后，鑫茂投资公司未按约定偿还借款，构成违约，应承担违约责任。关于被告冉福海是否应承担赔偿责任问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。根据上述法律规定，清算组成员因清算中的过错对债权人承担损失赔偿责任，必须符合两个条件：1、公司在清算注销时对外仍欠有债务；2、清算组未履行通知和公告义务。本案中，原告与鑫茂投资公司签订有《投资理财委托协议》，被告冉福海作为鑫茂投资公司的股东及清算组成员，明知道该事实，却未依法通知原告，亦未根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告，仅在《郑州晚报》登报，导致原告未及时申报债权而未获清偿，被告冉福海作为清算组成员，对原告因此造成的损失应承担赔偿责任。原告要求被告冉福海偿还借款15万元及利息（自2015年4月17日至实际清偿之日止按约定月息1.5%计算），予以支持。关于被告魏中杰是否承担赔偿责任。因魏中杰于2014年12月3日将自己在鑫茂投资公司的股权转让给冉福海，并在工商登记部门进行了股权变更登记。2016年鑫茂投资公司清算时，魏中杰不是清算组成员。所以原告要求被告魏中杰承担赔偿责任，于法无据，不予支持。被告魏中杰辩称，自己不应承担赔偿责任，理由正当，予以支持。被告冉福海辩称，应由魏中杰偿还原告胡爱兰借款，冉福海不应承担赔偿责任，理由不当，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告冉福海于本判决生效之日起十日内偿还原告胡爱兰借款15万元及利息（自2015年4月17日起至实际清偿之日止按照月息1.5%的标准计算）；二、驳回原告胡爱兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2685元，由被告冉福海负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将交费凭证交至本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  陈怀杰二〇一九年十月三十日书记员  马静爽