河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终7204号上诉人（原审被告）：邢磊，男，1980年6月22日出生，汉族，住河北省沧州市运河区。被上诉人（原审原告）：马园园，女，1982年8月22日出生，回族，住河北省沧州市运河区。委托诉讼代理人：赵娟，河北宁昌律师事务所律师。上诉人邢磊因与被上诉人马园园民间借贷纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2019）冀0903民初2026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邢磊上诉请求：1、撤销沧州市运河区人民法院（2019）冀0930民初2026号民事判决书；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人民间借贷纠纷一案，一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在借贷法律关系，然事实并非如此，本案实际系赌资，根据我国《民法通则》和最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的规定，违反法律或者社会公共利益的民事行为无效。出借人明知借款人是为了进行非法活动而借款的，其借贷关系不予保护。赌博是国家法律严令禁止的行为，赌债不受法律保护。本案中，其形成原因是基于赌博行为而产生的关系，不受法律保护，所以该借条不具有法律效力。2015年5月4日，上诉人在被上诉人与吴金强、“天津人”在运河区正达宾馆五楼开设赌局赌博，上诉人向被上诉人借的塑料筹码，并为被上诉人写下借条一份，被上诉人马园园并未实际向上诉人支付现金，给付的是赌博中被当做现金使用的塑料筹码。该事实上诉人在一审答辩状中已经陈述，并向法院提供知情人（宾馆实际出租人）刘文静的信息及电话，在上诉人无法凭个人能力取得证据时，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。一审法院未履行法定职责，为了查明案情应向刘文静调查取证，且上诉人在二审中有新的证人对当时的情形予以证明，查明案件事实。二、一审法院适用法律错误。本案定案的借条系2015年5月4日书写，无还款日期，根据《中华人民共和国合同法》规定，履行期限不明确的，债权人可以随时要求履行，但应该给对方必要的准备时间。那么此借条的诉讼时效就应从借款书写之日2015年5月4日开始计算，至2017年5月5日已超过两年的诉讼时效，即使按照2017年10月1日实施的新民法三年诉讼时效的规定，至2018年5月5日本案也超过诉讼时效。关于诉讼时效的问题，上诉人已在一审答辩中提起，但是一审法院没有认定。综上所述，上诉人请求二审法院依据《民事诉讼法》第一百七十条之规定，查明案件事实，依法撤销一审法院的不当判决，支持上诉人的上诉请求。马园园答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。一、上诉人在上诉状中所述“赌博”与事实不符，我方从未租赁过房屋开设赌场，更未参与任何赌博活动。在一审庭审过程中，一审法官曾询问过被上诉人生活来源问题，我方已向法庭进行陈述和说明，并提交了租赁、销售建材设备、个体工商户营业执照和银行流水（2019年1月12日-2019年7月12日）等相关证据，用来说明被上诉人以建筑设备租赁、销售为生，每月有固定收入来源，故上诉人在上诉状中提及情况并不属实，本案的基础法律关系为民间借贷关系。被上诉人基于对朋友的信任，于2015年5月4日向资金紧张的上诉人出借现金8万元。二、上诉人于被上诉人提供借款的当天，也就是2015年5月4日，向被上诉人出具8万元借条一张，双方并未对借款期限进行约定，该情形属于履行期限不明确的类型，被上诉人对于8万元债权可以随时要求上诉人履行。被上诉人向上诉人主张债权从未间断过，只不过留存书面证据的是自2019年4月24日开始的与上诉人之间的聊天记录，一审法院认为截至我方起诉之前的期限均为留给上诉人的准备时间，自起诉立案之日即2015年5月27日为准备期限届满、主张债权之日，上诉人届时应当偿还8万元债务及资金占用期间利息，一审判决已最大程度保障上诉人的合法权益（正常情况下上诉人应自2019年4月25日起偿还8万元债务及资金占用期间利息），同时自该日起诉讼时效发生法定中断情形，故本案中被上诉人的起诉并未超过诉讼时效。在此基础上，一审判决适用《中华人民共和国合同法》第六十二条第四款规定，并无不当之处。马园园向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还原告借款8万元及资金占用期间利息（按照年息6%利率标准支付自2019年4月25日至实际给付之日止）；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年5月4日，被告邢磊为原告出具借条一张，载明“今借马园园现金捌万元整。”二人通过短信方式就借贷行为发生如下通话记录：“马园园：在吗，它们说钱还没到账呢。邢磊：没有，我今天也追着问财务了，这个月扣医保公积金！全沧州地区，他们干这个认识人多让他们找个政府事业单位的一问就都知道了。马园园：哦，那大概什么时候能打。邢磊：月初的没戏了还不够那意思，等月底发工资。……马园园：钱到底什么时候到。邢磊：昨天查了没有！要是到了早给你打电话了我，这几天我再别处再借借吧！……邢磊：都是光脚的，三天之内我卖血也给你行吧。……邢磊：你办张你自己的银行卡告诉我，我凑齐了给你转账……”。一审法院认为，结合被告为原告出具的借条以及二人的聊天记录中被告承诺还款的内容，可以证明原被告之间借贷法律关系的存在，且被告未举证双方之间存在其他债权债务纠纷，故本院认为原、被告之间存在民间借贷关系。对于被告辩称的双方之间借款性质为赌资，但其未提交相关证据予以证明，本院不予采信。对于被告质证称对借条上的签字按印因时间久远无法确定真实性，因其在法院规定期限内未申请鉴定机构进行鉴定，本院认定该借条真实有效。根据《中华人民共和国合同法》规定，履行期限不明确的，债权人可以随时要求履行，但应给对方必要的准备时间。本案中，原被告在借条中，未约定偿还期限，起诉之日应视为原告要求被告偿还借款之日。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。对于原告主张的利息按照年息6%计算，符合法律规定，本院予以支持。故被告应当自起诉之日即2019年5月27日开始按照年息6%支付原告利息至履行完毕之日止。一审法院判决：被告邢磊偿还原告马园园借款本金80000元及利息（自2019年5月27日起按照中国银行同期银行贷款利率计算至履行完毕之日止）。上述给付内容，限判决生效后十日内履行。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，由被告承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明相一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人主张涉案借款系赌资，但未提交证据证实，其应承担举证的不利后果。关于诉讼时效问题。《最高人民法院关于审理民事诉讼案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条规定：“未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算。不能确定履行期限的，诉讼时效从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。”《中华人民共和国合同法》第六十二条规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中，因为上诉人为被上诉人出具的借条未约定还款期限，则诉讼时效应当从债权人最后一次向债务人主张权利之日起计算。根据被上诉人一审提交的双方聊天记录及上述法律规定，被上诉人主张权利未超过诉讼时效。综上所述，邢磊的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人邢磊负担。本判决为终审判决。审判长  刘俊蓉审判员  郭景岭审判员  张 梅二〇一九年十月三十日书记员  姚胜男