河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终3380号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，统一社会信用代码914107007522890895，住所地新乡市红旗区新飞大道****楼临街**。负责人：王英，总经理。委托诉讼代理人：黄启，该公司工作人员。被上诉人(原审原告)：梁其昌，男，1950年10月1日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：张现昌，河南舜信律师事务所律师。原审被告：王庆花，女，1980年8月23日出生，汉族，住新乡市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称“平安财险新乡支公司”）因与被上诉人梁其昌、原审被告王庆花机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初2357号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险新乡支公司的委托诉讼代理人黄启，被上诉人梁其昌的委托诉讼代理人张现昌，原审被告王庆花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险新乡支公司上诉请求：请求依法撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初2357号民事判决，发回重审或改判为上诉人赔偿被上诉人40413.56元（不服金额27483.67元）；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人证据不足，原审法院直接认定城镇标准错误。河南省高级人民法院豫高法【2018】372号文明确规定了农村居民主张其主要收入来源于城镇应适用城镇标准应提供的证据种类，被上诉人仅仅在原审中提交一张物业证明，目的证明其在小区内居住已达五年，该证明单位负责人及制作证明材料的人员均未签名或盖章，这样的证明材料证明力不足。2、原审判决上诉人在死亡伤残项下承担鉴定检查费错误。河南省高级人民法院豫高法【2018】372号文提出让保险公司在交强险死亡伤残限额内赔偿鉴定费，但是没有提及鉴定检查费；鉴定检查费属于医药费、诊疗费项目，应当在医疗费项下赔偿。3、原审法院按照39522元/年认定护理费标准错误，被上诉人起诉赔偿中的赔偿清单很明确，计算标准100.95元一天，这是被上诉人对自己损失的合理赔偿要求，原审法院超被上诉人的诉求判决。4、上诉人认为事故发生一年多了，被上诉人要二次手术也就马上要治疗发生了，为了明确赔付金额，不同意按照鉴定意见赔付后续治疗费，要求带实际发生后另行主张。原审直接判决赔付，鉴定结论5000到7000元，原审直接按上限判决，明显不公平。5、本案被上诉人承担次要责任，十级伤残，上诉人承担5000元的精神抚慰金明显过高。梁其昌辩称，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。王庆花述称，同意平安财险新乡支公司上诉意见。梁其昌向一审法院起诉请求：1、王庆花赔偿梁其昌医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计93718．02元（不含平安财险新乡支公司已支付的10000元）；2、平安财险新乡支公司在保险限额范围内赔偿梁其昌损失；3、本案诉讼费、鉴定费等费用由王庆花、平安财险新乡支公司承担。一审法院认定事实：2018年3月25日7时18分许，王庆花驾驶豫Ｇ×××**号小型轿车沿新乡市科隆大道南侧“新飞花园”小区驶入科隆大道时，与梁其昌驾驶的沿科隆大道南侧由西向东行驶的电动三轮车（经鉴定为机动车）发生碰撞，造成两车损坏，梁其昌受伤的道路交通事故。事故发生后，梁其昌被送往新医三附院住院治疗，同年4月17日出院，共计23天，花去医疗费共计22590元。2018年4月16日，新乡市公安局交通管理支队事故处理大队作出新公交认字［2018］第1830277号道路交通事故认定书，认定王庆花承担事故主要责任，梁其昌承担次要责任。同年9月27日，河南国信司法鉴定中心作出新国信司鉴中心［2018］临鉴字第G174号法医临床司法鉴定意见书，认定梁其昌胸部损伤后伤残等级为十级，出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为60日，护理人数为1人，后续治疗（内固定取出术）费用约为5000元至7000元，并有鉴定费2600元、鉴定检查费833．20元。豫Ｇ×××**车所有人为王庆花，该车在平安财险新乡支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）、第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”，保险金额100000元）及不计免赔率特别约定，本次事故发生在保险期间。事故发生后，平安财险新乡支公司已先行赔偿梁其昌10000元。梁其昌户籍所在地为河南省××大马乡贤××组，现在新乡市华兰大道金博城9号楼2单元7楼西户居住。一审法院认为，公民享有生命健康权。侵犯公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。王庆花驾驶机动车，违反道路交通安全法规，与梁其昌驾驶电动三轮车（经鉴定为机动车）发生交通事故，造成梁其昌受伤，后公安交警部门认定王庆花、梁其昌分别承担事故主要责任和次要责任，该认定客观真实，划分责任适当，一审法院予以采信，王庆花应承担相应民事责任。又因为豫Ｇ×××**车在平安财险新乡支公司投保交强险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的有关规定，平安财险新乡支公司应在交强险的保险限额内直接向梁其昌支付保险金。梁其昌因伤住院23天，花去医疗费22590元，并有鉴定费2600元、鉴定检查费833．20元，其他费用中住院伙食补助费按每天50元计算23天为50元×23天＝1150元。营养费按每天20元计算23天为20元×23天＝460元。护理费按2017年河南省居民服务业就业人员平均工资39522元及鉴定机构鉴定意见（部分护理依赖、一人护理、护理期限为出院后60天）计算为39522元÷365天×23天（住院期间）×1人＋39522元÷365天×60天（出院后）×50％×1人＝5738．81元。交通费按每天20元计算23天为20元×23天＝460元。残疾赔偿金按2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874．19元计算十三年（事故发生时梁其昌年满六十七周岁）并根据梁其昌一处十级伤残计算为31874．19元×13年×10％＝41436．45元，梁其昌只请求其中的38425．22元，属于对自身权益的合法处置，一审法院予以支持。梁其昌要求后续治疗费7000元，因鉴定机构已明确认定该费用会必然发生，且上述数额也未超出相关鉴定结论，一审法院予以支持。梁其昌还要求精神损害抚慰金15416．96元，根据本案具体情况及当地平均生活水平，应以5000元为宜。上述费用共计84257．23元，一审法院予以支持。梁其昌要求误工费8479．80元，但从本案现已查明的事实来看，本次事故发生时梁其昌年满六十七周岁，已经达到国家法定退休年龄，庭审时梁其昌称其在午托部从事幼儿看护工作，但未提交相应证据证明，一审法院不予支持。梁其昌还要求车辆损失1000元，但未提交相应证据证明，一审法院也不予支持。又因为豫Ｇ×××**车在平安财险新乡支公司投保有交强险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》、《机动车交通事故责任强制保险条例》、交强险赔偿限额及赔偿费用项目（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元）的有关规定，平安财险新乡支公司应在交强险的保险限额内直接向梁其昌支付保险金63057．23元（含医疗费用10000元、鉴定费2600元、鉴定检查费833．20元、护理费5738．81元、交通费460元、残疾赔偿金38425．22元、精神损害抚慰金5000元），其余21200元（84257．23元－63057．23元）根据前述责任划分，本应由王庆花承担其中的70％即21200元×70％＝14840元，又因为豫Ｇ×××**车在平安财险新乡支公司还投保有商业三者险（保险金额为100000元）及不计免赔率特别约定，依照《中华人民共和国保险法》和《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，保险人都有直接向受害的第三者赔偿保险金的义务，故上述14840元实际也应由平安财险新乡支公司承担。而平安财险新乡支公司在事故发生后已先行赔偿梁其昌10000元，故其还应支付梁其昌63057．23元＋14840元－10000元＝67897．23元。平安财险新乡支公司辩称应扣除梁其昌医疗费中20％的非医保用药费用，但未提交相应证据证明，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险限额内赔偿梁其昌67897．23元；二、驳回梁其昌的其他诉讼请求。如果中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2143元，由梁其昌承担590元，王庆花承担1553元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定一致。本院认为，关于平安财险新乡支公司上诉的各项费用问题。1、残疾赔偿金。梁其昌在一审中提交的证据不足以证明其经常居住地为城镇、收入来源于城镇的事实，原审对梁其昌残疾赔偿金按照城镇标准计算不当。故平安财险新乡支公司的该项上诉理由成立，本院予以支持。梁其昌的残疾赔偿金应按2018年河南省农村居民人均可支配收入13831元计算，为13831元×13×10%=17980.3元。2、鉴定检查费。鉴定检查费是梁其昌为了伤情鉴定所支出的费用，因此应属于鉴定费范畴，平安财险新乡支公司称应在医疗费项下赔偿依据不足。3、护理费。原审认定梁其昌护理费并未超出其主张的数额，平安财险新乡支公司该项上诉理由依据不足。4、后续治疗费。梁其昌因本次交通事故导致右锁骨骨折，行“右锁骨粉碎性骨折切开复位内固定术”。且经原审法院委托鉴定，梁其昌后期需二次手术（内固定取出术），鉴定意见显示后续治疗费约为5000至7000元。梁其昌要求后续治疗费用7000元并未超出鉴定意见，原审予以支持并无不当。5、精神损害抚慰金。梁其昌因本次事故构成十级伤残，原审酌定支持其精神抚慰金5000元，且在交强险范围内优先赔付，平安财险新乡支公司上诉称精神抚慰金过高的依据不足，本院不予支持。综上，结合一审法院的认定，梁其昌的损失有：医疗费22590元，鉴定费2600元，鉴定检查费833.20元，住院伙食补助费1150元，营养费460元，护理费5738.81元，交通费460元，残疾赔偿金17980.3元，后续治疗费7000元、精神损害抚慰金5000元。上述费用共计63722.31元。因王庆花驾驶的涉案车辆在平安财险新乡支公司投保有交强险及商业险，故梁其昌上述损失应有平安财险新乡支公司在交强险范围内承担42522.31元（包括医疗费10000元、鉴定费2600元、鉴定检查费833．20元、护理费5738．81元、交通费460元、残疾赔偿金17890.3元、精神损害抚慰金5000元），根据事故责任划分，梁其昌的剩余损失21200元应由平安财险新乡支公司在商业险范围内承担70％，即21200元×70％＝14840元。因平安财险新乡支公司已先行赔偿梁其昌10000元，故平安财险新乡支公司还应赔偿梁其昌损失47362.31元（42522.31-10000+14840=47362.31）。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定部分事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初2357号民事判决第二项；二、变更河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初2357号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险限额内赔偿梁其昌47362.31元。如果中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2143元，由梁其昌承担766元，王庆花承担1377元；二审案件受理费487元，由中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司承担122元，由梁其昌承担365元。本判决为终审判决。审判长  张妍丽审判员  孙 峰审判员  温双双二〇一九年十月三十日书记员  张佳颖