江西省新余市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣05刑终171号原公诉机关江西省新余市望城工矿区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡鹏，男，汉族，1989年7月1日出生于江西省新余市，初中文化，无业，住新余市渝水区。曾因犯抢劫罪于2010年6月18日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元上缴国库。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年3月25日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于新余市看守所。辩护人罗才秀，江西仁实律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡细敏，男，汉族，1991年10月26日出生于江西省新余市，初中文化，无业，住新余市渝水区。曾因犯寻衅滋事罪于2015年4月20日被判处有期徒刑四年，2017年12月10日刑满释放。现又因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年3月28日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于新余市看守所。新余市渝水区人民法院审理新余市望城工矿区人民检察院指控原审被告人胡鹏、胡细敏犯寻衅滋事罪一案，于2019年9月23日作出（2019）赣0502刑初386号刑事判决。宣判后，原审被告人胡鹏、胡细敏均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人胡鹏、胡细敏，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年12月28日23时许，被告人胡鹏、胡细敏与胡某（另案处理）等人饮酒后来到新余市渝水区水西镇的某烧烤店吃夜宵，被告人胡细敏发现自己的戒指不见了，就与张某2等人在店外寻找。被告人胡鹏在店内以找戒指为由，要求被害人罗某、刘某、张某1等一桌人全部站起来，并与被害人张某1发生冲突，被告人胡鹏拿起一个啤酒瓶追打被害人张某1至店外，被害人罗某、刘某等人进行劝架。被告人胡细敏及胡某见发生打架便去帮忙，被告人胡鹏拿起一把菜刀继续追打被害人张某1，后用刀侧面拍打了被害人张某1及郭某，菜刀掉地上后又拿一把汤勺准备打对方，但被旁人制止。被告人胡细敏用拳头殴打了被害人张某1、罗某。被害人刘某在劝架的过程中头部被打伤，被害人罗某的华为手机也被打落在地上。经鉴定，被害人罗某的损伤程度为轻伤二级，被害人刘某、张某1的损伤程度均为轻微伤，一部华为手机损失价值人民币413元。2019年3月25日，被告人胡鹏自动到新余市公安局高新分局水西派出所投案，并如实供述其犯罪事实。2019年3月28日，被告人胡细敏自动到新余市公安局高新分局水西派出所投案，但未能如实供述其犯罪事实。民事赔偿部分，被告人胡鹏、胡细敏赔偿了被害人罗某、刘某、张某1的经济损失，并取得了谅解。原审判决据以认定上述事实的证据有：1、被害人罗某的陈述，证实2018年12月28日晚上，其和张某1、刘某等人在新余市渝水区水西镇某烧烤店吃夜宵。胡鹏等4、5个人在旁边一桌喝酒，胡鹏走过来对他们说话态度比较凶，要他们全部站起来。随后胡鹏拿了一个啤酒瓶追打张某1，其拦住胡鹏，他就用啤酒瓶打其手，将其手机打落地上摔坏了，胡鹏继续追打张某1。其借店里老板娘的电话报警时，看见胡鹏和胡细敏一起殴打张某1。他们知道其报了警，又来打其，胡细敏用拳头打在其左眼部位，将其打倒在地。胡某打了刘某的头。2、被害人张某1的陈述，证实2018年12月28日23时许，其和罗某、刘某、黄某、黎某、王某、温某、郭某8个人在某烧烤店吃夜宵。不久，胡鹏对他们说他的戒指掉了，并大声要他们全部站起来，其起来慢了点，胡鹏就打了其右眼一拳，并用啤酒瓶打了其头部。其想还手，罗某就将其推到门外，胡鹏又拿一把菜刀过来。在门外，胡细敏又来打其，并将罗某的手机打落在地上摔坏了，后又用拳头打在罗某左眼眶，将罗某打倒在地上。其趴在罗某身上，胡鹏和胡细敏就用脚踢其。刘某也被对方的人打伤了。3、被害人刘某的陈述，证实2018年12月28日晚上，其和黄某、郭某、王某、张某1、黎某等人在某烧烤店吃夜宵。胡鹏对其吼，说他的戒指掉了，要他们全部站起来，并推了罗某。张某1很生气问他想干什么，胡鹏就捡了一个空啤酒瓶来打人。其去拦他，他就用酒瓶砸了其头，还用拳头打了其，随后有四五个男人进来打他们。然后其又被对方的人拉扯到店外进行殴打。4、证人张某2的证言，证实2018年12月28日晚，其和老公胡细敏及胡鹏等人在某烧烤店吃夜宵。他们从店里出来后，胡细敏发现手上金戒指不见了，胡鹏就要坐在店里另外一张桌子的十多个人全部站起来，后来他们这边的胡某、胡细敏、胡鹏等人就和对方的人打了起来。5、证人王某的证言，证实2018年12月28日22时许，其和刘某、张某1、罗某、温某、郭某、黄某、黎某等人在某烧烤店吃夜宵。后来，胡鹏对他们这桌的人说他的金戒指掉了，要他们全部站起来。张某1站起来慢了点，胡鹏就推了一下罗某。后胡鹏拿了一个啤酒瓶打张某1，他们就劝架，胡鹏的几个朋友就冲过来打他们，胡鹏用刀的侧面去打张某1。其被胡某打了几拳，罗某被胡细敏打倒在地，刘某的头部也被对方打肿了。6、证人黄某、黎某、郭某的证言内容与证人王某的证言内容基本一致。7、被告人胡鹏的供述，证实2018年12月28日晚上，其到某烧烤店吃夜宵。后来，胡细敏对其说他的戒指掉了，要其帮他找下。其就到有十几个人的那桌，对他们说其要找戒指，要他们全部站起来。其和对方的人发生了冲突，就拿了一个啤酒瓶打了对方的一个男人，后来其又拿了一把菜刀，用刀的侧面拍打了那个男人。胡细敏用拳头打了对方的人。8、被告人胡细敏在侦查阶段的供述：2018年12月28日晚上，其和张某2、胡某、胡鹏到某烧烤店吃夜宵。后来，其发现其左手中指的戒指不见了，他们就去找戒指。胡鹏就在店内找，后来其听到店里面发生了打架，胡鹏拿一个啤酒瓶去扔别人。9、辨认笔录，证实被害人罗某辨认出被告人胡鹏、胡细敏就是殴打其和被害人张某1的人，辨认出被告人胡某就是殴打被害人刘某的人。被害人张某1辨认出被告人胡鹏、胡细敏就是殴打其和被害人罗某的人。证人王某辨认出被告人胡鹏、胡细敏、胡某就是殴打他们的人。证人郭某辨认出被告人胡鹏就是殴打他们的人。10、江西新余司法鉴定中心出具的赣余司鉴[2019]临鉴字第A16号、A02号、A03号司法鉴定意见书，证实被害人罗某的损伤程度为轻伤二级，被害人刘某、张某1的损伤程度均为轻微伤。11、新余市价格鉴定监测管理局出具的余价认定字[2019]06号价格认定结论书，证实华为手机损失价值人民币413元。12、协议书、收条、谅解书：证实被告人胡鹏、胡细敏赔偿了被害人罗某、刘某、张某1的经济损失，并取得了谅解。13、新余市渝水区人民法院（2010）渝刑初字第00220号刑事判决书：证实被告人胡鹏曾因犯抢劫罪，于2010年6月18日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元上缴国库。14、新余市中级人民法院（2015）余刑一终字第64号刑事裁定书及释放证明书，证实被告人胡细敏曾因犯寻衅滋事罪，于2015年4月20日被渝水区人民法院判处有期徒刑四年，2017年12月10日刑满释放。15、被告人胡鹏、胡细敏的身份证明等其他证据亦证实了上述事实。原审法院认为，被告人胡鹏、胡细敏在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤二级、二人轻微伤的后果，情节恶劣，其行为均已触犯了刑律，构成寻衅滋事罪。被告人胡鹏有犯罪前科,可以酌情从重处罚。被告人胡细敏曾因犯罪被判处刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人胡鹏能自动投案，并如实供述其犯罪事实，具有自首情节，同时赔偿了被害人罗某、刘某、张某1的经济损失并取得了谅解，可以从轻处罚。被告人胡细敏在庭审中认罪态度较好，同时赔偿了被害人罗某、刘某、张某1的经济损失并取得了谅解，可以从轻处罚。据此，认定被告人胡鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人胡细敏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。上诉人胡鹏上诉提出：其有自首情节，并已赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，一审量刑过重。上诉人胡鹏的辩护人亦持上述相同辩护观点。上诉人胡细敏上诉提出：1.其是在胡鹏他们打架之后去帮忙的，其行为不构成寻衅滋事罪，只构成故意伤害罪。2.其有自首情节，并已赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，一审量刑过重。经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致。原判所认定的事实有经一审庭审举证、质证的前列证据证实，足以认定，本院予以确认。关于上诉人胡细敏所提其是在已经开始打架之后去帮忙的，其行为不构成寻衅滋事罪，只构成故意伤害罪的上诉理由。经查，被害人罗某、刘某、张某1的陈述，证人张某2、王某、黄某、黎某、郭某等人的证言及上诉人胡鹏的供述，能够印证胡细敏伙同胡鹏等人借故生非，随意殴打他人，情节恶劣，同时其行为导致罗某轻伤二级，亦构成故意伤害罪，根据重罪吸收轻罪的刑法原则，其行为应以寻衅滋事罪定罪处罚，故胡细敏该上诉理由与法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。关于上诉人胡细敏所提其具有自首情节的上诉理由。经查，胡细敏虽自动到公安机关投案，但在侦查阶段第一次讯问时未能如实供述其犯罪事实，不属于法律规定的自首情形，不应认定其具有自首情节，胡细敏该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人胡鹏、胡细敏在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤二级、二人轻微伤的后果，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。胡鹏有犯罪前科,可以酌情从重处罚。胡细敏曾因犯罪被判处刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。胡鹏能自动投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚；同时赔偿了被害人罗某、刘某、张某1的经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。胡细敏在一审庭审中自愿认罪，同时赔偿了被害人罗某、刘某、张某1的经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。关于上诉人胡鹏及辩护人所提其有自首情节，胡鹏及辩护人、胡细敏所提已赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，一审量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，一审量刑时已充分考虑两上诉人的法定、酌定处罚情节，量刑并无不当，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十五条第一款,第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  简云洪审判员  严小明审判员  林 红二〇一九年十月三十日书记员  万 珊