四川省攀枝花市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川04民终1103号 上诉人（原审原告）：何学兵，男，1996年11月15日出生，汉族，现住四川省攀枝花市**，户籍地四川省资中县。 委托诉讼代理人：李桥，攀枝花市西区陶家渡法律服务所法律工作者，执业证号：32303041100047。 被上诉人（原审被告）刘柯，男，1988年11月18日出生，汉族，住四川省攀枝花市**。 委托诉讼代理人：林金国，四川晓明维序律师事务所律师，执业证号：15104201110877956。 上诉人何学兵因与被上诉人刘柯提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省攀枝花市东区人民法院（2019）川0402民初490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，进行了书面审理。本案现已审理终结。 何学兵上诉请求:1.撤销一审判决，改判刘柯支付赔偿款200450.91元；2.一二审案件受理费由刘柯承担。事实与理由：一审认定何学兵与刘柯是雇佣关系，何学兵也提供了证据，一审法院按照农村标准计算残疾赔偿金错误，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金。 刘柯辩称，一审法院查明的事实能证实何学兵居住在农村，何学兵的证据不能证明何学兵受伤前在城镇居住满6个月；一审法院电话询问四川省攀枝花市公安局仁和区分局太平派出所，答复是何学兵居住的地方是农村；何学兵只针对残疾赔偿金的计算标准上诉，在开庭前未提交新证据。 何学兵一审诉讼请求：1.判令刘柯赔偿残疾赔偿金122948元、住院伙食补助费4560元、营养费7200元、护理费10747.41元、误工费40000元、后续治疗费8000元、交通费1400元、鉴定费5595.5元，共计200450.91元；2.本案诉讼费由刘柯承担。 一审法院认定事实：刘柯雇佣何学兵驾驶车辆，负责运输。2018年8月26日，何学兵与刘柯驾驶车辆从攀枝花至芒市拉鱼，当车辆行至芒市，驶离高速路段后，两人将车停在路边加水，何学兵从车辆水箱上跌倒受伤。后被送至芒市人民医院住院治疗，经诊断为肱骨髁上粉碎性骨折。住院期间，芒市人民医院为何学兵行肱三头肌肱骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术，抗感染，消肿止痛治疗术后，切口发生感染，肱三头肌瓣坏死。何学兵于2018年9月5日办理出院手续后于次日入住攀煤总医院住院治疗，经诊断为肱骨髁间骨折（右肱骨髁间骨折术后）、三头肌肌肉和肌腱损伤（右肱三头肌坏死、缺损）、手术后切口感染，后于2018年10月23日出院，出院医嘱：门诊随访；门诊定期2-3天换药；患肢暂不能负重，门诊复查，根据复查结果决定患肢负重时间，骨折愈合后及时取出内固定物；加强右肘部伸屈，右前臂旋前、旋后功能锻炼；住院期间留陪护一人；如有不适及时就诊。期间所有医疗费均由刘柯垫付。出院后医嘱建议休息至2019年2月28日。2018年12月14日，刘柯向攀枝花法正司法鉴定中心提起鉴定，经鉴定何学兵肱骨髁间骨折至肘关节功能中度障碍评定为捌级伤残；其误工期240日，护理75日，营养90日；其后续治疗费需人民币捌仟元。何学兵因此产生伤残鉴定费1600元，续医费鉴定费1000元，三期鉴定费1000元。庭审中，刘柯对何学兵伤残鉴定标准提出异议，后经何学兵申请，双方共同委托四川求实司法鉴定所根据《人体损伤致残程度分级》对何学兵进行致残程度鉴定，经鉴定，何学兵的致残程度为玖级。此次鉴定产生检查费用145.5元、伤残等级鉴定费用1730元、报告费120元。同时查明，刘柯共向何学兵支付费用64001.73元，其中医疗费61748.19元。另查明，2019年3月7日，攀枝花市公安局仁和分局太平派出所出具《居住登记回执》，载明“兹证明何学兵（性别男，民族汉，出生日期1996年11月15日，身份证号码5110251996××××××××，户籍所在地四川省资中县走马镇东溪湾村****），2016年10月18日在我辖区四川省攀枝花市仁和区太平乡河边村1组47号1栋1单元2楼5号进行登记居住。” 一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，刘柯雇佣何学兵驾驶车辆，负责运输。何学兵在从事雇佣活动中受到人身损害，刘柯应当承担赔偿责任。刘柯辩称何学兵作为完全民事行为能力人，未尽到注意义务，自身存在过错，应自行承担30%的责任，但未能举证证明何学兵的过错，亦未得到何学兵的确认，对刘柯的辩解意见，一审法院不予采信。何学兵因人身损害主张的赔偿项目和数额的认定：1.残疾赔偿金，何学兵的户户籍地为农村，提交的由攀枝花市公安局仁和分局太平派出所出具《居住登记回执》中载明其登记居住亦为农村，何学兵亦未提交相关证据证明其主要收入来源于城镇超过6个月，故其损失按农村标准予以计算为48908元（12227元×20年×0.2）。2.住院伙食补助费，依据伤者住院57天的事实，何学兵主张的住院伙食补助费依法核算为4560元（80元×57天）。刘柯辩称何学兵住院期间有6天是由刘柯照顾，所有生活支出都由刘柯支付，但未提交证据予以证明，亦未得到何学兵的确认，对该辩解意见一审法院不予采信。3.营养费，应当参照医疗机构的意见确定，何学兵主张营养费，并无医疗机构的医嘱证明，一审法院不予支持。4.护理费，结合何学兵的病情及医嘱。一审法院对何学兵住院期间需留陪护一人予以确认。依据四川省2017年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资37401元、职工每月工作日21.75天，一审法院依法核定为8168元（37401元/年÷12个月÷21.75天×57天）,一审法院予以支持。刘柯辩称何学兵住院期间有6天是由刘柯照顾，但未提交证据予以证明，亦未得到何学兵的确认，对该辩解意见一审法院不予采信。5.误工费，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。何学兵的住院天数加上出院后医嘱休息时间，其误工时间依法确认为186天。刘柯与何学兵均不能提交何学兵最近一年的平均收入情况，双方对何学兵的工资各持一词。因刘柯雇佣何学兵驾驶车辆，负责运输，按照交通运输、仓储和邮政业年平均工资69063元计算交通运输业月平均工资标准应为5755.25元/月，现何学兵主张其每月工资为5000元，未超过该标准，一审法院予以支持。何学兵主张的误工费未超出法律允许的范畴，一审法院予以确认。6.后续治疗费，后续治疗费有鉴定机构的鉴定结论予以认定，对后续治疗费8000元，一审法院予以支持。7.交通费，一审法院考虑到交通费为伤者住院治疗必然产生的费用，根据伤者治疗护理需要，地区物价水平，鉴定情况以及本案实际，酌情支持交通费800元。8.鉴定费，其中的第二次伤残鉴定费用1730元、报告费120元、续医费鉴定费1000元，检查费145.5元，属于必要合理的费用，一审法院予以支持；第一次伤残等级鉴定系何学兵单方面申请，鉴定适用标准错误，该份鉴定结论未得到刘柯的认可，对该鉴定产生的费用，一审法院不予支持；误工期、护理期、营养期应当以医疗机构的意见确定，故对三期鉴定费用，一审法院不予支持。综上，一审法院认定何学兵的损失共计113431.5元。因刘柯共向何学兵支付费用64001.73元，扣除刘柯应支付的医疗费61748.19元，剩余2253.54元应在刘柯向支付给何学兵的赔偿款中予以抵扣，两项品迭后刘柯还应赔偿何学兵损失共计111177.96元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、刘柯于判决生效后十日内赔偿何学兵各项损失共计111177.96元；二、驳回何学兵其他的诉讼请求。案件受理费5193元，减半收取计2596.5元，由何学兵负担1334.5元，刘柯负担1262元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 二审时，上诉人何学兵向本院提交：证据一，2019年4月29日资中县走马镇东溪湾村村民委员会出具的《证明》，拟证明王素珍是何学兵的母亲；证据二，不动产权证，机动车行驶证、商屋租赁协议，拟证明王素珍在2017年购买了位于攀枝花市西区福鸣巷39号3单元6号的房屋，何学兵居住在此；何学兵是为了给车辆上户，在攀枝花市仁和区太平乡办理了临时居住证，2018年1月1日何学兵在攀枝花市陶家渡市场租赁了商铺，经营销售水产品。 刘柯质证认为，对何学兵提交证据的三性不予认可且证据不是新证据。何学兵一审提交了居住登记回执，何学兵应当知道自己的居住地。《证明》和不动产权证，仅能证实王素珍拥有房屋，不能证明何学兵居住在内，与本案没有关联性。 本院认为，何学兵提交的《证明》、不动产权证，仅能证明王素珍是何学兵的母亲，王素珍拥有位于攀枝花市西区福鸣巷39号3单元6号的房屋，不能证明何学兵居住在内。机动车行驶证、商屋租赁协议，与何学兵的居住地没有关联，本院对何学兵二审提交的证据均不予采信。 二审时，被上诉人刘柯没有提交新证据。 二审查明的事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，刘柯雇佣何学兵驾驶车辆，何学兵在从事雇佣活动中遭受人身损害，刘柯应当承担赔偿责任。双方当事人对何学兵因人身损害造成的损失金额，除残疾赔偿金外，其他款项均无异议，本院予以认定。何学兵是农村户户籍居民，残疾赔偿金若要按城镇居民标准计算，需要符合其经常居住地为城镇或者主要收入来源地为城镇的要求。何学兵为刘柯运输货物受伤是客观事实，何学兵主要收入来源也是为刘柯工作的报酬。因此何学兵的残疾赔偿金应当按城镇居民标准计算。何学兵的残疾赔偿金应为122907.48元（30726.87元×20年×0.2）。刘柯还应赔偿何学兵185177.44元。 综上所述，何学兵的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省攀枝花市东区人民法院（2019）川0402民初490号民事判决； 二、刘柯于判决生效后十日内赔偿何学兵各项损失共计185177.44元； 三、驳回何学兵的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5193元，减半收取2596.5元，由何学兵负担594.5元，刘柯负担2002元；二审案件受理费780元，由何学兵负担182元，刘柯负担598元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李怀胜 审 判 员 王金涛 审 判 员 蔡林玲 二〇一九年十月三十一日 法官助理 苏祥伟 书 记 员 谷梓钇