福建省泉州市洛江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0504刑初184号 公诉机关泉州市洛江区人民检察院。 被告人郑上尊，男，1972年9月12日出生于福建省永春县，户籍所在地福建省永春县，现住泉州市洛江区。因涉嫌犯赌博罪于2018年3月14日被泉州市公安局洛江分局刑事拘留，同月28日被变更强制措施为取保候审，泉州市洛江区人民检察院于2019年3月26日决定继续对其取保候审。本院于2019年7月24日决定对其继续取保候审。现在家候审。 泉州市洛江区人民检察院以洛检诉刑诉[2019]152号起诉书指控被告人郑上尊犯非法经营罪，于2019年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市洛江区人民检察院指派检察员彭忠华出庭支持公诉，被告人郑上尊到庭参加诉讼。现已审理终结。 泉州市洛江区人民检察院指控，被告人郑上尊于2017年9月至2018年3月份在泉州市洛江区其经营的×超市内，以营利为目的向郑某2、吴某等人非法销售“六合彩”共计90余期，销售金额为人民币154958元。经他人报警，被告人郑上尊于2018年3月13日在×超市内被查获，并缴获销售“六合彩”的记账单。公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、检查、辨认笔录等证据，认为被告人郑上尊的行为已构成非法经营罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定予以惩处。 被告人郑上尊对公诉机关的指控不持异议。 经审理查明，被告人郑上尊于2017年9月至2018年3月份在泉州市洛江区其经营的×超市内，以营利为目的向郑某2、吴某等人非法销售“六合彩”共计90余期，销售金额为人民币154958元。经他人报警，被告人郑上尊于2018年3月13日在×超市内被查获，并被缴获销售“六合彩”的记账单。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实： 1、证人郭某的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2018年3月13日20时许，其朋友郑上尊打电话问其“六合彩”有没有看好会开什么，其二人闲聊一会儿，聊完之后，其就在家中写了几个“六合彩”号码，通过微信发给郑上尊向他购买“六合彩”，并通过微信转账付钱给郑上尊。当晚21时30分许“六合彩”开奖，其打电话过去问他开奖结果才知道他被民警查获了。其当晚买的“六合彩”全都没中。经郭某辨认，辨认出被告人郑上尊。 2、证人罗某的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2018年3月13日19时许，其到×超市买烟酒，路上听到旁边的人在研究“六合彩”，其回家后喝了一些酒后也就自己写了几个号码，通过微信发去向该超市老板购买“六合彩”，但其当晚买的没有中奖。经罗某辨认，辨认出被告人郑上尊即上述超市老板。 3、证人吴某的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实郑上尊在洛江区×镇经营一家小超市，他有在超市内销售“六合彩”。2017年10月左右，其开始通过打电话向郑上尊投注购买“六合彩”，到2018年3月份起总共向郑上尊投注了几十期“六合彩”，有时候会中，但基本上都是输的。经吴某辨认，辨认出被告人郑上尊。 4、证人郑某1的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2018年2月份起，其通过电话向洛江区×镇经营×超市的郑上尊投注购买了几期“六合彩”，虽然有时有买中，总的还是输了几千元。经郑某1辨认，辨认出被告人郑上尊。 5、证人宁某1的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实郑上尊在洛江区经营×超市，2018年2月份，他称有在他经营的×超市销售“六合彩”。从2018年3月份左右，其开始打电话向郑上尊投注购买“六合彩”，至今共投注了4期，中了3期输了1期。经宁某1辨认，辨认出被告人郑上尊。 6、证人郑某2的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实其从2018年2月底，开始通过手机打电话的方式向洛江区×镇经营小超市的郑上尊投注购买“六合彩”，总共向他投注了七期左右，全都输了。经郑某2辨认，辨认出被告人郑上尊。 7、证人郑某3的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2018年3月13日，其打电话找郑上尊买“六合彩”，买了很多个号码。后郑上尊被抓，其还没有找他兑奖，其不清楚是否中奖。经郑某3辨认，辨认出被告人郑上尊。 8、证人郑某4的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实其从2018年2月底至3月上旬，其通过打电话和直接到店购买的方式向经营×超市的郑上尊投注购买“六合彩”，至今共向他投注了十期左右，全都输了。经郑某4辨认，辨认出被告人郑上尊。 9、证人郑某5的证言，证实其因听说郑上尊有在销售“六合彩”，其从2017年9月中旬至10月中旬开始通过打电话向郑上尊投注购买“六合彩”，总共投注了十几期，都输了。 10、证人宁某2的证言，证实其丈夫郑上尊在他经营的洛江区×超市内卖“六合彩”有好几个月时间，都是超市附近一些陌生外地打工人员到超市来向郑上尊购买“六合彩”。其平时都在工厂内上班，经常加班到很晚，郑上尊具体怎么卖“六合彩”不是很清楚。 11、证人郑某6的证言，证实×超市位于洛江区×镇×村，是二、三年前其父亲郑上尊从别人手中转让过来开设的，由于父母都不识字，其就代为办理了工商营业执照，但×超市的实际经营者是郑上尊，其有空偶尔也会帮父亲照顾超市生意，其直到郑上尊被抓后才知道他在超市内卖“六合彩”。 12、检查笔录、现场照片，综合证实公安民警接群众举报，依法于2018年3月13日21时许到泉州市洛江区×超市进行检查，在超市内查获郑上尊，及查获“六合彩”投注单据25张、“六合彩”记账单3张，并将有关涉案人员传唤到派出所进行询问。 13、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、“六合彩”投注单据及记账单，证实公安机关依法查扣“六合彩”投注单据、记账单的情况，及被告人郑上尊就销售“六合彩”所做的有关记录情况。 14、接受证据材料清单、营业执照复印件，证实郑上尊所经营超市的登记注册情况。 15、提取笔录、提取的微信联系人信息、微信交易记录，证实公安机关从被告人郑上尊的手机中提取到“小桥流水”等人的微信信息，及郑上尊与“小郭”的微信交易记录等信息。 16、调取证据清单、微信注册信息、微信交易明细清单，证实被告人郑上尊的微信信息及其交易明细情况。 17、户籍证明，证实被告人郑上尊的身份情况。 18、不予行政处罚决定书、行政处罚决定书，证实向被告人郑上尊购买“六合彩”的人员的处理情况。 19、到案情况说明、工作说明，证实发破案情况及被告人归案情况。 20、被告人郑上尊的供述、辨认笔录及照片、辨认说明，证实其在泉州市洛江区经营×超市（营业执照是以其儿子的名字去注册的），有一些人到店里来或打电话或以微信转账的方式找其买“六合彩”，其就将他们买的钱自己收着，中奖的话就赔付给他们。其做了90期左右，总共有二十几个人找其买“六合彩”，买完其写一张小票给他们，他们如果中奖了，再凭小票来兑奖。因为还有很多人的钱没给，自己反而亏了钱，至今也没有赚到钱。经被告人郑上尊辨认，辨认出郭某、罗某、宁某1、吴某、郑某2、郑某3、郑某1、郑某5、郑某4是向其购买“六合彩”的人，并辨认了作案地点。 上述证据均经当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人郑上尊违反国家对彩票发行、销售的管理规定，以营利为目的非法销售“六合彩”共计人民币154958元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人郑上尊归案后如实供述罪行，是坦白，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下： 被告人郑上尊犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴交) 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  洪羚燕 人民陪审员  洪艺玲 人民陪审员  黄闸治 二〇一九年十月十日 书 记 员  陈逸茹 附:本案适用的法律、法规及司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： ㈠未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； ㈡买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； ㈢未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； ㈣其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： ㈠犯罪情节较轻； ㈡有悔罪表现； ㈢没有再犯罪的危险； ㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第㈣项的规定，以非法经营罪定罪处罚。