河北省内邱县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0523民初425号原告：和保朱，男，1951年1月28日出生，汉族，农民，小学文化，住邢台市内丘县。被告：宁新房，男，1953年1月24日出生，汉族，农民，初中文化，住邢台市内丘县。委托诉讼代理人：刘金生，男，河北衡益律师事务所律师。被告：侯海英，男，1962年12月6日出生，汉族，农民，小学文化，住邢台市内丘县。原告和保朱与被告宁新房、侯海英合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告和保朱、被告宁新房及其委托诉讼代理人刘金生、被告侯海英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告和保朱向本院提出诉讼请求：请求依法判令二被告给付侵占原告的工程款106800元，并自2018年5月21日起按照银行同期贷款利率给付利息。事实和理由：2017年正月初五，被告宁新房、侯海英到原告家来玩。原告当场承诺自己包工后让被告二人给原告帮忙，利润均分，二被告也爽快答应了。4月28日神头村王柱找原告到张耳沟承包工程，即日，原告同王柱带了部分工人到了张耳沟水坝工程，刚要下手干活，王永信给原告打来电话，让原告承包二建工程。因听王永信说是内丘二建公司的项目，又是个大活，当时原告承诺的合伙人被告宁新房、侯海英均没在场，原告就让神头民工刘二兴一起去了。原告对刘二兴承诺是考察，洽谈。如果有了红利决不亏待，但是刘二兴不能算承包人。当时双方谈好条件为：甲方王水信负责住处用水用电，乙方和保朱（原告）生活自理，每方工费50元，完工后结算一半，阳历年底结清全部工钱。原告就答应了王永信的要求。原告随后马上到张耳沟同王柱商量，王柱说：“我不参与王永信的工程。你们自己干吧。那么我回家去了。”原告就带了其他的民工到水库工地开始施工。在施工过程中，由于王永信种种做法引起了工人的不满，其多次与工人发生口角。由于王永信的粗暴干涉，工人明显减少，进度缓慢。二建经理刘延军到水库工地检查工作，明确要求原告多上工人，赶在雨季前完工。在其位不谋其政。原告为了按时完工就提出了一个大胆的设想，提出谁投资谁受益。因为当时承诺每工每天150元，当场给付130元，剩余20元给投资者。原告当时凑了6000元，宁新房找王永信借公款4000元。侯海英拿了1000元。由于这一举措起到了很好的效应。加快了生产进度。可王永信非常反感。由于王永信种种做法。农民工心灰意冷，原告也非常气债。因此依据《民法通则》第二章第五节第三十一条所规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙退伙合伙终止等事项订立书面协议。根据以上规定。原告就与后任承包人宁新房、侯海英协商，由宁新房、侯海英在场测量验方，并为原告出具证明，证明原告此前工程数量以及折合款项125300元，又进行了账目交接。之后，除了宁新房、侯海英二人外工人全部退了场。至今发包方和后来的承包方均未与原告进行工程款结算。直到内丘县人民法院(2018)冀0523民初691号案件判决后，原告才知道二被告宁新房、侯海英已经于2018年5月21日已经将全部工程款支取。其中包括原告和保朱承包期间工程款，共计146450元。至今被告尚没有与原告进行结算，只是给付了大部分工人的部分工资，也没有足额发放。二被告将剩余工程款据为己有。《合同法》第七章第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不合约定的，应当承担继续履行采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；《劳动法》第十二章第九十一条用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，第一款：“克扣或者无故拖欠劳动工资的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬，经济补偿并可以责令支付赔偿金。”综上所述，被告宁新房、侯海英不顾事实，不念提携之情，侵害了原告的合法权益。请求法院依法查明事实。支持原告的诉讼请求。被告宁新房、侯海英辩称：关于原告提到的工程款106800元的问题早已不存在。原因是原、被告双方已交换了各自的字据。经过是：原告自行退场后，原告让被告给他写工程实干方数。被告宁新房说：“没有统一方量说不准”，原告说大概数吧。被告宁新房说：“听谷会泽说1号坝图纸上标的方数是868方”。老谷说这个方数不为准，加上图纸方数共2506方。当时被告宁新房多了个心，说原告你要我给你写这个数据，那你也给我写个字据吧。原告说给你写什么字据，被告宁新房说：“就写‘以后不在此工程找麻烦’”。原告说可以。随后原告、被告宁新房双方各写了字据。当时侯海英在场，原告写的字据被告宁新房也让谷会泽、王永信看过。整个工程完工之后，实际方数与被告给原告的方数不符，1号坝的实际方数是664方，与给原告开的方数相差204方，被告就马上给原告联系要收回条子，原告说那我也要收回条子。被告宁新房说可以。在2017年年底预支工资时，原、被告双方交换了条子，并当场撕碎。没料到原告早就动了手脚，已印了复印件。王永信这项工程因多种原因，根本就没有挣了钱，没有红利，2506方这个数据早已声明作废，原告也写过“以后不在工程里找麻烦”的字据，即有了红利也不该原告来分。原告和保朱为证明其主张，向本院提供了如下证据：证据1.2017年7月1日，二被告出具的“今证明”复印件一份。证明二被告给原告出具了小刘庄水库工程截止2017年7月1日完成工程实方2506方，共计款项125300元，王永信已支付现金18500元。证据2.宁新房出具的2017年4月28日至2017年5月31日记工表一份。证明此工程共计工404个。证据3.宁新房出具的2017年4月28日至2017年7月1日现开工人记工单，系原告按宁新房的抄写。证明此工程共计工682个。证据4.案外人董梦春、和增小、程铁牛、张增海、张文生、和黑增、和寿旦、程铁军、老虎的“今证”明一份。证明以上工人工资是按140元一个工（即一天）开支。证据5.2017年6月28日，二被告向原告出具的今收到条复印件一份。证明原告在涉案工程中合伙入了6000元。证据6.（2018）冀0523民初691号民事判决书一份。证明2018年5月21日案外人王永信与宁新房、侯海英结算了工程款，二被告支取了工程款146450元，至今未给原告结算（详见判决书第11页）。证据7.（2018）冀05民终4119号民事判决书一份，证明二审维持原判。证据8.宁新房向原告出具的收到王永信生活费明细单一份。证明2017年4月28日-2017年6月25日共计从王永信处支取工资18500元。被告宁新房、侯海英对原告提交的证据的质证意见为：对证据1.有异议。原告提交的证据为复印件不是证据原件，证据的内容也不真实。当时的实际情况是原告退出合伙以后，原、被告进行了协商，并对所干工程进行了估算。当时工程方量2506方是估算数额，不是实际测量数额。另外，原告答应结算完后原告不再找此工程的麻烦，并给被告也出具了证明。打了证明后，被告对工程进行了实际的测算，工程方量差距巨大，被告宁新房找到原告进行了第二次协商，所打的2506方证明作废，双方各自收回自己出具的证明。当时的证明原告已经销毁，仅证明是双方协商过，不能代表结果。不能作为本案定案的依据。对证据2.工程工单质证意见为对真实性无异议。对证据3.工程工单有异议。证据3上没有被告签名，我方不清楚。对证据4.质证意见为有异议。根据法律规定，证人作证应当出庭作证接受双方当事人的质询，被告提交的今证明不符合法律规定的证据要件，证明内容不真实。对证据5.今收到6000元的质证意见为对该证据真实性没有异议，但该6000元已给付原告，被告已经将原件交付给宁新房。对证据6.内邱县法院（2018）冀0523民初691号判决真实性无异议，对内容有意见，因为是原告和王永信之间进行的诉讼，宁新房并没有参加诉讼，对于判决书中退伙时的工程方量2506只是原告一方的陈述，不足采信。对证据7.中院判决质证意见同证据6意见。对证据8.不认可，是原告自己书写的，没有被告签名，被告不知道这份证据是从那来的。被告宁新房为证明自己的主张提交以下证据：证据1.2017年4月10日，宁新房与王永信签订的合同。证明是由宁新房以自己名义与王永信签订的施工合同，合同中约定了工程名称、地点、结算方式等详细内容。证据2.工程工资表。证明在工程用工情况及发放工资款共计117370元。证据3.临时工及开现金名单一份。证明整个工程临时用工工资共计1752元及开现金工资，共计13127元。证据4.生活费、饭费等开支明细一份。证明整个工程生活费开支3913元，饭费开支398元，磨缝开支8337元，水费电费等费用600元。整个工程账面开支为143745元。证据5.预支工资名单一份。证明和增小等工人预支工资14182元。证据6.今收到条一张。证明原告垫付的6000元，已经给付。证据7.今支到工资2000元条一张。证明原告从宁新房手支取工资2000元。证据8.今收到条一张，今证明一张。证明施工过程中宁新房垫付4700元。磨缝花费8337元，水电费商店600元。证据9.原告工资明细账。证明原告应领取的款项为8918元，已预支4500元，应再给付4418元。证据10.矿砂购货单一张。证明原告欠宁新房1047.60元。原告对被告宁新房提交的证据的质证意见为：对证据1.不认可，认为是恶意串通所出的协议。对证据2.工资表这是被告宁新房写的工资表，是个人行为，与原告无关。对证据3.同证据2。对证据4.生活费也与原告无关。对证据5.与原告无关。对证据6.无异议，真实性合法性认可。对证据7.无异议。对证据8.对4700元不认可，被告实际拿了4000元。关于磨缝等费用原告不清楚。对证据9.是以后的事了原告不清楚。对证据10.不认可，那时候原告不认识宁新房。被告侯海英未提交证据，对原告和保朱的证据的质证意见同被告宁新房顶质证意见，认可被告宁新房提交的证据。为查明案件事实,本院依法调取了（2018）冀0523民初691号案件的卷宗，对该案件的庭审笔录、和保朱、宁新房的询问笔录、王永信的询问笔录等卷宗材料，双方当事人均无异议。本院经审理认定事实如下：2017年4月28日，案外人王永信和原告和保朱达成口头协议，口头约定由原告和保朱、宁新房、侯海英合伙负责刘家庄1#2#塘坝重建工程施工，清包工方式，工程单价为每立方50元。随后，原告和保朱和宁新房、侯海英组织工人进驻刘家庄1#2#塘坝重建施工工地开始施工。在施工过程中，晟达公司项目部向案外人王永信出具罚款通知，因刘家庄2#坝砌石施工中工程质量达不到合格标准，内丘县水务局及施工监理责令返工，要求返工造成的施工材料损失即机械费、水泥砂浆费用共计约22800元由王永信承担。案外人王永信要求原告和保朱等人返工，原告和保朱等人不同意，双方发生纠纷。2017年7月1日，原告和保朱带领部分工人撤离了刘家庄1#2#塘坝重建施工工地，没有参与剩余工程的施工，由宁新房、侯海英继续剩余工程施工。2017年7月1日，宁新房、侯海英给原告和保朱出具内容为“和保朱承包王永信小刘庄水库工程，截止到7月1号已完成工程实方2506方，每方50元，合人民币125300元，王永信已支付现金壹万捌仟伍佰元整（18500元）。现任工程承包人：宁新房、侯海英”的“今证明”。在宁新房、侯海英施工期间，案外人王永信作为甲方、宁新房作为乙方补签一份《合同》，约定刘家庄1#2#塘坝以包清工方式承包给乙方，包括施工工具、人工等；开工日期为2017年4月10日，竣工日期为2017年6月1日，总工期50天；在施工过程中，乙方未服从甲方施工人员管理，出现质量问题，乙方应无条件立即整改，若出现不合格需返工，所有返工材料及损失费用由乙方承担，在工程款中扣除；合同价款以工程实际砌石方量承包给乙方（50元/m3），合同总金额以实际测量方量为准；付款方式，乙方工程施工完成，甲方按实际工程量付款至70%，工程竣工和水务局验收合格后余款一次性付清。该合同落款签订时间为2017年4月10日，实际签订时间为2017年7月1日以后。2018年5月21日，案外人王永信和宁新房、侯海英结算了新旧坝（即刘家庄1#2#塘坝）工程款，付清全部工程款（包括原告和保朱和宁新房、侯海英合伙期间工程款和宁新房、侯海英合伙期间工程款）146450元。宁新房给王永信出具内容为“今支到新旧坝全部工程款146450元，壹拾肆万陆仟肆佰伍拾元整，已支清”的今支到条。宁新房支款后，按照施工期间工人记工单，给付了部分工人的工资。但原、被告侯海英未进行结算合伙期间的账目，被告没有给付原告和保朱相应盈利和报酬。被告宁新房、侯海英称，收到的工程款除支付工人工资和相关费用后，没有剩余。但结合被告提交的证据显示收到工程款146450元，支付工人工资及各项费用共计143745元，应剩余工程款2705元。本院认为，本案的争议焦点为，对原告要求被告支付工程款的诉讼请求是否应得到支持。结合本案，原告为证明其主张所依据的主要证据为2017年7月1日,被告出具的“今证明”条,但未能提交该证据的原件。被告对此证据亦不认可。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据顶事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利的后果。第六十九条规定,下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品。因此，对原告的诉讼请求本院不予支持。虽然原告未能提交证据原件证明其诉讼请求，但被告提交的证据显示尚有工程款盈余2705元，该盈余款应予以分配，依据公平原则，被告宁新房，侯海英支付原告工程款901.67元为宜。庭审中,被告认可，尚欠原告工资4418元未支付，本案中,虽然原告未对工资提起诉讼,但根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定,当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。因此，为减少当事人诉累,对被告未付原告工资款一并处理,被告应支付原告工资4418元。如果涉案工程欠付其他工人劳动报酬或纠纷，应由被告承担责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十九条之规定，判决如下：一、被告宁新房、侯海英于本判决生效之日起十日内,支付原告和保朱工资款5319.67元。二、驳回原告和保朱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2436元，减半收取1218元，由原告和保朱负担1157元,由被告宁新房、侯海英共同负担61元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。审判员  程文兵二〇一九年十月十日书记员  张建文附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的于其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视频资料；（四）无法与原件、证物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。