贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔02民再113号再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：詹光贤，男，1967年4月2日生，汉族，住贵州省纳雍县。特别授权委托诉讼代理人：游光勇，水城县中心法律服务所法律工作者，证号：32409171100159。一般授权委托诉讼代理人：向尧，水城县中心法律服务所法律工作者，证号：32409171100163。被申请人（一审被告、二审上诉人）：水城县玉舍乡中寨煤矿，住所地：贵州省六盘水市水城县玉舍镇玉舍村。诉讼代表人：六盘水立信会计事务所。一般授权委托诉讼代理人：吴仕云，女，汉族，1993年4月30日生，住水城县，系该煤矿破产管理人法务组组成人员。再审申请人詹光贤因与被申请人水城县玉舍乡中寨煤矿确认劳动关系纠纷一案，不服本院(2018)黔02民终1537号民事判决书，向贵州省高级人民法院申请再审。贵州省高级人民法院于2019年6月18日作出（2019）黔民申1160号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人詹光贤的委托诉讼代理人游光勇、向尧与被申请人水城县玉舍乡中寨煤矿的诉讼代表人的委托诉讼代理人吴仕云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。詹光贤申请再审称，二审判决适用法律错误，本案应当认定申请人与被申请人于2017年1月9日至2017年1月16日期间存在事实劳动关系而未认定，2017年1月15日下午7时左右，申请人在被申请人煤矿现场劳动施工过程中受伤，后住院30天，经医院诊断未左腓骨下段骨折、左踝骨骨折、申请人系弱势群体，无法与被申请人达成补偿协议，被申请人不与申请人签订劳动合同，过错不在申请人，应当由被申请人承担过错责任。水城××玉舍乡中寨煤矿辩称，根据原二审对张兴国的询问笔录，詹光贤是张兴国私自喊到水城××玉舍乡中寨煤矿处进行工作，其工作期间没有和水城××玉舍乡中寨煤矿签订书面劳动合同，双方之间未达成劳动关系，根据张兴国的陈述，可以认为张兴国与詹光贤之间是雇佣关系，其次根据水城××玉舍乡中寨煤矿2016年5月16日的安全生产合作协议书，2016年6月1日至2022年6月1日期间的生产经营，水城××玉舍乡中寨煤矿全部承包给陈展曦。詹光贤向一审法院起诉请求：1、请求确认原、被告之间在2017年1月9日至2017年1月16日之间存在事实劳动关系；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告詹光贤于2017年1月9日到被告处上班，从事掘进工作，2017年1月15日下午7时左右，原告在被告煤矿井下施工时受伤，伤后原告被送往毕节市七星关区人民医院住院治疗。2017年10月10日原告向水城县玉舍镇劳动人事争议调解中心申请调解，后原告向水城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求确认原、被告之间在2017年1月9日至2017年1月16日期间存在事实劳动关系。水城县劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月22日作出黔水劳人仲字[2017]第509号《仲裁裁决书》，驳回了詹光贤的仲裁请求。故原告诉至一审法院，请求支持原告的诉讼请求。一审法院认为，本案中，从原告的陈述及两个证人的证言，均证实了原告詹光贤于2017年1月9日到被告处开始上班，2017年1月15日下午7时左右发生事故，虽原、被告之间未签订书面劳动合同，但原告在被告处上班的事实已客观存在。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”且本案中，被告无正当理由拒不到庭应诉，亦未向一审法院提交任何反驳原告主张的证据。故一审法院认定原告与被告自2017年1月9日起已存在事实上的劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，判决：原告詹光贤与被告水城××玉舍乡中寨煤矿2017年1月9日至2017年1月16日期间存在事实劳动关系。水城××玉舍乡中寨煤矿不服一审判决，上诉请求：一、撤销一审判决，确认水城××玉舍乡中寨煤矿与詹光贤自2017年1月9日至2017年1月16日期间不存在劳动关系；二、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，严重损害上诉人合法权益。首选，上诉人单位员工均会通过上诉人单位指定医疗机构即安居医院进行入职体检，然后购买工伤保险并签订劳动合同方可进行下井工作。被上诉人并未通过上诉人单位指定医疗机构进行入职体检，也未通过上诉人单位购买工伤保险，也没有签订劳动合同。其次，上诉人单位发生工伤事故时，矿调度室会第一时间联系上诉人单位的工伤事故专管人员，专管人员会联系上诉人单位指定的医疗机构即安居医院，然后将受伤人员送至安居医院进行救治，并在24小时内向水城县社会保险事业局提交工伤快报。而被上诉人受工伤当天，上诉人单位相关资料并未记载该天发生了工伤事故，上诉人单位指定医疗机构即安居医院也没有相关记录，而被上诉人的医治单位是毕节市七星关人民医院治疗，并非上诉人单位指定医疗机构即安居医院。原审基于错误认定事实，错误适用法律，导致判决错误。二审审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院对一审查明的事实予以确认。本案二审的争议焦点是：上诉人水城××玉舍乡中寨煤矿与被上诉人詹光贤是否存在事实劳动关系。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……”，本案中，詹光贤在上诉人的煤矿打巷道时受伤是事实，但案外人张兴国陈述詹光贤系其叫来上诉人处打巷道的人员。现詹光贤提交的证据不能证实其与上诉人有建立劳动关系的合意，以及在打巷道时詹光贤接受了上诉人的劳动管理，并受上诉人各项规章制度的约束，故应由詹光贤承担举证不力的法律后果，对其主张与上诉人存在事实劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决：一、撤销贵州省水城县人民法院（2018）黔0221民初878号民事判决；二、被上诉人詹光贤与上诉人水城××玉舍乡中寨煤矿2017年1月9日至2017年1月16日期间不存在事实劳动关系。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由被上诉人詹光贤负担。本院再审中，双方均未向本院提交证据。本院再审查明事实与原一审、二审查明事实一致，对原一审二审查明事实予以确认。本院再审认为，本案的争议焦点为，詹光贤和水城××玉舍乡中寨煤矿之间是否存在劳动关系。关于劳动关系的确认，原劳动和社会保障部作出了《关于确认劳动关系有关事项的通知》对劳动关系的确认应当适用上述通知规定第二条，即用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。从本案的证据看，申请人并无相关证据证实其与煤矿存在劳动关系，不能认定双方存在劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。但是承担用工主体责任不意味着与劳动者存在劳动关系。建筑施工企业与实际施工人之间只是分包、转包关系，劳动者是由实际施工人雇用的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条之规定，建立劳动关系必须遵循自愿原则。订立劳动合同完全是出于劳动者和用人单位双方的真实意志，是双方协商一致达成的，任何一方不得将自己的意志加给另一方。在缺乏双方合意的情形下，直接认定二者之间存在合法劳动关系，不符合实事求是原则。尽管本案未认定有用工主体资格的承包人、分包人或转包人与劳动者之间存在劳动关系，但并不意味着劳动者的民事权益得不到保护。劳动者可以依照《劳动合同法》第九十四条：“个人承包经营者违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”的规定要求有用工主体资格的承包人、分包人或转包人承担用工主体责任。有利于对劳动者提供周全保护。劳动者既可以要求实际施工人承担全额或者部分赔偿责任，也可以要求承包人、分包人或转包人承担全额或者部分赔偿责任，还可以要求承包人、分包人或转包人与实际施工人一起承担连带赔偿责任。综上所述，原二审依据相关事实作出双方不存在劳动关系的判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于的解释》第四百零七条第一款之规定，判决如下：一、维持本院（2018）黔02民终1537号民事判决；二、一、二审案件受理费共计15元由詹光贤承担。本判决为终审判决。审判长 张 嘉审判员 何与芹审判员 宋景伟二〇一九年十月二十八日法官助理潘妍书记员 李胡愿