内蒙古自治区通辽市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）内05刑终301号原公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵建华，男，1984年5月2日出生，蒙古族，大专文化，农民，户籍所在地通辽市开鲁县。曾因犯开设赌场罪于2014年10月13日被通辽市科尔沁区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，于2015年9月15日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2018年10月12日被通辽市公安局科尔沁区公安分局取保候审,于2019年1月22日被通辽市公安局科尔沁区公安分局刑事拘留,于2019年1月31日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。辩护人王建波，内蒙古巨鼎律师事务所律师。通辽市科尔沁区人民法院审理通辽市科尔沁区人民检察院指控被告人赵建华犯诈骗罪一案，于2019年7月19日作出(2019）内0502刑初583号刑事判决。宣判后，原审被告人赵建华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，提讯原审被告人，听取辩护人的意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定,被告人赵建华于2018年7月至10月期间，在通辽市科尔沁区境内实施诈骗二起，侵犯财产价值人民币93600.00元，具体犯罪事实如下：1.2018年7月5日，被告人赵建华以为被害人敖某的哥哥办理取保候审为名,骗取敖某现金人民币20000.00元。案发后,被告人赵建华已将涉案钱款赔偿给敖某,并取得谅解。上述事实，有被害人报案材料及陈述笔录、证人证言、微信聊天及转账记录截图、刑事谅解书、收条、刑事判决书、释放证明、户籍证明、到案经过、被告人张建华的供述与辩解等证据材料证实，足以认定。2.2018年10月1日，被告人赵建华以租用汽车为名，在许某经营的通辽市科尔沁区某某汽车租赁公司内，通过该公司员工孙某某将该公司的一辆纳智捷牌汽车租出去后，赵建华给孙某某微信转账1000.00元，赵建华将该车质押给杨某某，向杨某某借款人民币10000.00元，并与杨某某签订机动车质押借款合同。案发后，涉案车辆被公安机关扣押并发还被害人许某。经鉴定，该车价值人民币73600.00元。2019年1月22日，被告人赵建华被公安机关传唤到案。上述事实，有以下证据：1.户籍信息，证实被告人赵建华的自然情况。2.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等法律文书，证明本案受、立案情况及被告人赵建华被采取强制措施情况。3.刑事判决书、释放证明,证实被告人赵建华曾因故意犯罪被刑罚处罚及刑罚执行情况。4.机动车质押借款合同书，证实2018年10月1日赵建华与杨某某签订机动车质押借款合同，借款10000.00元，还款期限为2018年10月1日至2018年10月10日。5.车辆登记信息，证实×××纳智捷牌普通客车车辆登记情况，机动车所有人刘某某，发动机号EB00XXXXXX，车辆识别代码LUXG91S11CB2XXXX。6.微信转账记录，证实2018年6月9日、10日李某某通过微信转给大轩10000.00元钱。7.扣押、发还笔录，证实公安机关于2018年10月15日在杨某某(科尔沁区环通租赁公司)处扣押涉案车辆纳智捷大7，车牌号×××（临时），发动机号EB002XXXX，车辆识别代码LUXG91S11CB2XXXX，将该车发还许某。8.收条，证实2018年10月15日杨某某收到赵建华偿还的抵押车款10000.00元。9.孙某某询问笔录，孙某某是通辽市科区某某汽车租赁公司员工，证实2018年10月1日15时许，赵建华从公司租一辆纳智捷大7汽车，孙某某说每天300.00元，赵建华说用几天，孙某某说行，赵建华把车开走，给孙某某转账1000.00元，没有签订租赁合同。2018年10月8日许某回来问纳智捷车在哪，孙某某说用呢，许某说抓紧要回来。孙某某给赵建华打电话说赶紧把车送回来，赵建华说行，一直没有送回来，10月10日孙某某给赵建华再次打电话，赵建华告诉孙某某意思是把车抵押出去了。10月11日孙某某给赵建华打电话让他把车送回来，但赵建华还是口头答应，没有把车送回来，许某就报警了。孙某某还证实赵建华于2018年9月末也租过这辆车，给了孙某某400.00元钱，租几天忘记了。孙某某与赵建华一起唠过合伙的事，但没有真正合作过。10.杨某某询问笔录，杨某某经营环通汽车租赁公司，证实2018年10月1日赵建华到其经营的租赁公司借款10000.00元，并用一辆他开来的汽车做抵押，双方签订了机动车质押借款合同，赵建华说车是他自己新买的，车档案邮到交警了，没在他手里。赵建华还欠杨某某2400.00元，车辆质押借款杨某某连利息都没要。11.李某某询问笔录，证实李某某与赵建华系朋友关系，2018年6月赵建华从李某某手里借款10000.00元，李某某通过微信转给赵建华的，赵建华2018年7月还给李某某1000.00元。10月份还了7000.00元，还差2000.00元没有还。12.李某某1询问笔录，证实李某某1与许某是朋友关系，2018年9月，许某在外地打电话说有事回不来，他买一台车纳智捷大7，用李某某1名购买，李某某1把身份证给孙某某了，孙某某把车辆落在了李某某1名下，钱是孙某某、许某出的。13.许某询问笔录，许某系某某汽车租赁公司经营者，证实2018年10月8日从大连回来发现纳智捷越野车不见了，询问员工孙某某，孙某某说赵建华开走了，过两天送回来，许某给赵建华打电话，赵建华说第二天送回来。10月9日，赵建华没有送回来，赵建华说过两天送车时给1000.00元钱。许某10月10日给赵建华打电话，他还是拖，直到2018年10月11日许某给他打电话告知不还车就报警了，赵建华说再等一天，许某又等一天后，报警了。许某与赵建华没有合作关系。许某与赵建华、孙某某三人一起曾经聊过合作的事，赵建华有租车的客户，我有车，我将车低价租给赵建华，赵建华高价转手租出去赚差价，我当时是默认了，但公司一直没有营业，也没有存在过实质的合作。14.被告人赵建华讯问笔录，赵建华人称大轩或轩哥，证实2018年10月1日赵建华从某某汽车租赁公司开走一辆纳智捷汽车抵押给杨某某的环通汽车租赁公司借款10000.00元，并签订机动车质押借款合同，钱款用于偿还赵建华欠李某某钱的事实，因没有按时把车还给孙某某，许某就报案了。赵建华抵押许某的汽车没有经过许某同意。赵建华供述2018年10月1日之前用过这台车两三次，给孙某某四百块钱。赵建华供述这台车的钥匙一直在他的手里，这台车手续没有办完，孙某某让他先开着。赵建华供述自己有外债,欠亲戚朋友一共7、8万元。15.价格认证结论书，证实涉案车辆价值情况。16.抓获经过，证实被告人赵建华归案情况。原审采纳了以上证据，据此认为，被告人赵建华以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相的方法,骗取他人财物，作案二起，侵犯财产价值人民币93600.00元，数额巨大，已构成诈骗罪，应受刑罚处罚。被告人赵建华被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人到案后如实供述指控的第一起诈骗敖某钱款的事实，第一起系坦白，可从轻处罚；被告人对该起犯罪事实自愿认罪，案发后主动向被害人退赔，可酌情从轻处罚。根据被告人赵建华犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十五条第一款之规定，判决认定被告人赵建华犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。宣判后，原审被告人赵建华不服，提出上诉。赵建华及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见为：赵建华与许某是合伙关系，涉案车辆所有权归赵建华与其合伙人所有，赵建华没有非法占有的的主观目的，其行为不构成诈骗罪。原审量刑重，请求二审予以改判。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。认定本案事实的证据，均经一审举证、质证，经查，各证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。本院认为，原审认定原审被告人赵建华犯诈骗罪的事实与罪名成立。上诉人赵建华以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相,骗取他人财物，作案二起，侵犯财产价值人民币93600.00元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。赵建华被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。上诉人赵建华及辩护人提出赵建华与许某是合伙关系，涉案车辆所有权归赵建华与其合伙人所有，赵建华没有非法占有的的主观目的，其行为不构成诈骗罪的上诉理由和辩护意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。原审依据赵建华犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度和悔罪表现等，对其定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。故上诉人赵建华及辩护人所提原审量刑重，请求二审改判的上诉理由和辩护意见，亦不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 锐审判员 础 鲁审判员 宋凯文二〇一九年十月二十八日书记员 张泽旭