甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）甘01刑终433号原公诉机关兰州市城关区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某1，男，1985年8月6日出生，回族，住甘肃省临夏市。系本案被害人。诉讼代理人马振民，男，1956年7月8日出生，回族，住甘肃省临夏市。系被害人马某1之父。原审被告人马俊清，男，1992年5月10日出生，回族，初中文化，住甘肃省临夏市。2018年7月22日因本案被刑事拘留，同年8月16日因涉嫌故意伤害罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控原审被告人马俊清犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人马某1提起附带民事诉讼一案，于2019年7月11日作出（2018）甘0102刑初1748号刑事附带民事判决，以被告人马俊清犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；赔偿附带民事诉讼原告人马某1经济损失13482.89元；驳回附带民事诉讼原告人马某1的其他诉讼请求。在法定期限内，原公诉机关未提出抗诉、原审被告人马俊清未提出上诉，本案刑事部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人马某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，讯问原审被告人，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人马俊清于2014年10月12日13时许，伙同马志刚（已判刑）在兰州市城关区门口的马路边，因琐事与马某1发生口角，后将被害人马某1殴打致伤。被害人马某1的伤情经医院诊断为：1、右尺骨鹰嘴骨折；2、头颅血肿；3、脑震荡；4、多发性软组织伤。经法医鉴定，被害人马某1的损伤程度可评定为轻伤二级。附带民事诉讼原告人马某1的住院天数为10天，合理损失为：医疗费21565.77元、误工费3600元、护理费700元、交通住宿费500元、住院伙食补助费400元、营养费200元，以上合计人民币26965.77元。原判认定上述事实，并有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.案件来源、受案登记表、立案决定书、抓获、破案经过，证实2014年10月12日13时许兰州市公安局城关分局铁路东村派出所接指挥中心指令：火车站客运段门口，报警人称被他人殴打。接警后，该所民警经工作，于2015年4月3日在兰州市城关区将同案犯马志刚传唤到案。上诉人马俊清于2018年7月22日投案自首，经讯问，马俊清对伙同马志刚故意伤害他人的事实予以供认。2.被害人马某1的陈述，证实2014年10月12日13时许，在铁路××客运段门口，因琐事被两名男子持木棒、皮带将其打伤等情况。3.病历等相关材料，证实经甘肃省第二人民医院诊断，被害人马某1的伤情为：1、右尺骨鹰嘴骨折；2、头颅血肿；3、脑震荡；4、多发性软组织伤。4.兰州市城关区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见，证实被害人马某1所受损伤程度可评定为轻伤二级。5.辨认笔录及照片，证实经被害人马某1混杂辨认，确认马俊清、马志刚系殴打其的行为人。经上诉人马俊清、同案犯马志刚相互辨认，确认对方系共同殴打马某1的行为人，并均对被害人马某1及作案现场进行了确认。6.户籍证明材料，证实上诉人马俊清的姓名、出生日期等身份情况，上诉人实施本起故意伤害时已满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。7.证人马某2证言，证实与上诉人马俊清、被害人马某1都是跑黑车的老乡。2014年10月12日13时许，在兰州市城关区门口拉客时，看到马俊清从他自己驾驶车辆的后备箱取出一根?头把要打马某1，随即询问马某1怎么回事，马某1说他向马俊清的车内看了一下，马俊清就要打他，说话间马俊清冲过来用?头把在马某1的身上一顿打，在其劝架时，和马俊清一起的人也冲上来对马某1进行殴打，后二人驾车逃离现场等情况。8.同案犯马志刚的供述，证实2014年10月12日13时许，乘坐马俊清驾驶的车辆到铁路××客运段门口时，一男子挡在马路中间，马俊清打喇叭示意让该男子让路，该男子没有让开，因此发生争执，后马俊清持一根木棒，其持皮带将该男子打伤后一同逃离现场等情况。9.被告人马俊清的供述，与被害人陈述、证人马某2及同案犯马志刚供述相互印证。10.附带民事诉讼原告人马某1就民事赔偿部分向法庭提交了医疗费发票7张，甘肃省第二人民医院住院费用汇总清单1份，共计21565.77元。关于附带民事诉讼被告人马俊清辩称，案发后与马志刚已向马某1赔偿经济损失25000元，其中自己支付12500元的辩解理由。经查，卷中无证据支持被告人马俊清向附带民事诉讼原告人马某1赔偿12500元的证据，故该辩解理由，不予采信。关于附带民事诉讼原告人的各项诉讼请求以及赔偿数额的问题。经查，附带民事诉讼原告人马某1所提医疗费21579.87元，有相关医疗费票据证实（实际支出为21565.77元）；所提后续治疗费15000元，因无证据支持，待实际发生后再诉讼；所提误工费25437.50元，虽未举证，但考虑确实存在，酌情支持3600元；所提护理费700元，予以支持；所提交通住宿费2000元，没有提供相关票据，酌情支持500元；所提住院伙食补助费500元，按照甘肃省省内出差人员伙食补助40元每天计算，予以支持400元；所提营养费200元，予以支持。原判认为，被告人马俊清伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人马俊清犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人马俊清与马志刚在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯。且在应受刑罚处罚之同时，亦应对附带民事诉讼原告人合理之诉讼请求予以赔偿。同案犯马志刚已对被害人进行了经济损失的赔偿，并取得了谅解，因此被告人马俊清应承担按份责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定,以被告人马俊清犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；赔偿附带民事诉讼原告人马某1经济损失13482.89元；驳回附带民事诉讼原告人马某1的其他诉讼请求。附带民事诉讼原告人马某1上诉提出：（1）原审法院查明事实不清，认定错误，原审被告人马俊清并非主动投案自首，且系主犯，原审判决对马俊清量刑偏轻；（2）民事赔偿部分判决不公，应赔偿其后续治疗费等经济损失。请求二审法院依法改判，刑事部分应加重对马俊清的刑罚；民事部分应按其诉讼请求全额予以赔偿。经审理查明，原判认定原审被告人马俊清犯故意伤害罪并造成上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某1经济损失的事实清楚。原审判决认定上述事实的证据已在一审庭审时宣读、出示并质证，来源合法，内容客观、真实，经审查属实，本院予以确认。针对上诉人所提上诉理由，本院综合评判如下：1.原审被告人马俊清因口角纠纷与上诉人马某1发生争执，马俊清伙同马志刚持械伤害马某1，并致以轻伤，其行为已构成故意伤害罪，因原审被告人马俊清行为侵害了上诉人马某1的身体健康，并造成了上诉人的经济损失，马俊清理应承担相应的刑事和民事责任。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条规定，第二审人民法院审理上诉案件，人民检察院不抗诉的，“不得加重被告人的刑罚”。本案一审宣判后，在法定期限内原公诉机关未提出抗诉，二审法院依法不能加重原审被告人的刑罚。3.依照法律规定，附带民事诉讼原告人对刑事附带民事案件的民事部分享有起诉、上诉的权利，对刑事部分可以表达意愿，合理诉求人民法院应当听取、认真考虑，但对刑事部分依法没有指控和上诉的权利。一审法院综合考虑本案查明的事实、证据、犯罪性质、损害后果及原审被告人马俊清的认罪态度等因素，对原审被告人判处有期徒刑一年三个月的刑罚，量刑适当。且本案原公诉机关未提出抗诉，原审被告人未提出上诉，本案判决的刑事部分依法已发生法律效力。故上诉人马某1提出原判对原审被告人马俊清量刑偏轻的上诉理由,本院不予支持。4.依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、最高人民法院《关于的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款规定，被害人因人身权利受到犯罪行为侵害而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中有权提起附带民事诉讼。被害人虽其人身权利因犯罪行为可能导致或必然遭受经济损失，产生后续治疗费，但因后续治疗未实际进行，上诉人在一审开庭审理时亦未提供相应证据，后续医疗费用金额无法确定，故根据民事诉讼当事人举证原则，原审判决对上诉人诉请的后续治疗费未予支持符合法律规定，其要求原审被告人马俊清赔偿其后续治疗费的上诉理由，本院不予支持。上诉人的后续治疗费可待实际发生后，提供相应证据向人民法院另行提起民事诉讼。5.上诉人诉请的交通费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费，上诉人在一审法院庭审中虽未举证，但上述损失为必然、合理之经济损失，原审法院根据本案的实际情况酌情予以支持并无不当。在二审期间，上诉人诉请要求原审被告人赔偿其精神损害抚慰金，而精神损害抚慰金依法不属于刑事附带民事诉讼范围。综上，上诉人马某1的上诉理由均不能成立，本院不予支持。本院认为，原判认定原审被告人马俊清犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑及民事判赔适当，审判程序合法。上诉人马某1所提上诉理由均不能成立。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102刑初1748号刑事附带民事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。本裁定为终审裁定。审判长 陈 健审判员 冯稼耘审判员 李银莉二〇一九年十月十六日法官助理刘晓春书记员闫荣霞