安徽省安庆市宜秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0811民初65号原告：安庆浙商融资担保有限公司，住所地安徽省安庆市。法定代表人：叶鹏，董事长。被告：安徽省鑫盈商贸有限公司，住所地安徽省安庆市宜秀区。法定代表人：徐宏伟，董事长。被告：徐宏伟，男，1978年2月7日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。被告：殷欢，女，1985年10月16日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。被告：陈惠玲，女，1981年10月23日出生，汉族，住所地安徽省安庆市迎江区。被告：金徐华，男，1981年4月3日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。被告：余九梅，女，1965年10月13日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。被告：桂祖光（系被告余九梅丈夫），男，1961年12月25日出生，汉族，住所地安徽省安庆市迎江区。被告：孔月玲，女，1965年1月3日出生，汉族，住所地安徽省安庆市大观区。被告：朱士寅（系被告孔月玲丈夫），男，1962年9月15日出生，汉族，住所地安徽省安庆市大观区。被告：张玲，女，1963年2月10日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。被告：徐斌（系被告张玲丈夫），男，1965年8月20日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。原告安庆浙商融资担保有限公司诉被告安徽鑫盈商贸有限公司、徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华、余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌追偿权纠纷一案，本院于2019年1月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年8月12日公开开庭进行了审理。原告安庆浙商融资担保有限公司的委托诉讼代理人黄玉珠到庭参加了诉讼，被告安徽鑫盈商贸有限公司、徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华、余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌经本院传票或公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告安庆浙商融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告安徽省鑫盈商贸有限公司立即偿还原告借款本金400万元及利息（自2016年4月1日起按月利率2%计算至实际清偿全部借款日止）；2、依法判令被告安徽省鑫盈商贸有限公司赔偿原告支付的律师代理费40000元；3、如被告安徽省鑫盈商贸有限公司未能清偿上述债务，则原告有权对被告余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌共同所有的安徽省安庆市迎江区天后宫二层商场（面积399.77平方米，房地权宜房字第3000291、房地权宜房共字第30008、30009）折价或者拍卖、变卖所得款享有优先受偿权；4、依法判令被告徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华、余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌对被告安徽省鑫盈商贸有限公司第一、二项诉求承担连带清偿责任；5、案件受理费39360元、公告费800元由各被告共同承担。事实与理由：2015年1月4日，被告安徽省鑫盈商贸有限公司为向安徽怀宁农村合作银行凉亭支行借款400万元而与原告签订了《委托保证合同》，由原告为被告安徽省鑫盈商贸有限公司向安徽怀宁农村合作银行凉亭支行的400万元借款本息提交连带责任保证，被告徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华为被告安徽省鑫盈商贸有限公司的上述借款向原告提供连带责任保证的反担保，被告余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌以被告余九梅、孔月玲、张玲名下位于安徽省安庆市迎江区天后宫二层商场【房地权宜房字第××号、房地权宜房共字第30008号、30009号】房产为案涉借款向原告提供最高限额为400万元的抵押反担保并办理了抵押登记。原告如约向安徽怀宁农村合作银行凉亭支行提供了保证担保，被告安徽省鑫盈商贸有限公司于2015年1月6日获得了400万元的借款，然借款到期后，被告安徽省鑫盈商贸有限公司未如约还款，原告于2016年4月1日为被告代偿了借款本金400万元后，向各被告催索未果，故诉至法院。被告安徽鑫盈商贸有限公司、徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华、余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌均未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月4日，被告安徽省鑫盈商贸有限公司与安徽怀宁农村合作银行凉亭支行签订编号为凉亭支行个借字第2017812015010401号《流动资金借款合同》，向安徽怀宁农村合作银行凉亭支行借款400万元，年利率9.52%，期限12个月。当日，原告与安徽怀宁农村合作银行凉亭支行签订《保证合同》为被告安徽省鑫盈商贸有限公司与安徽怀宁农村合作银行凉亭支行签订的上述《流动资金借款合同》项下的400万元借款本息提供连带责任保证。2015年1月4日，被告安徽省鑫盈商贸有限公司与原告签订《委托保证合同》，约定由原告为被告安徽省鑫盈商贸有限公司与安徽怀宁农村合作银行凉亭支行签订编号为流借字第2017812015010401号的《流动资金借款合同》项下的400万元借款的本息提供担保。同日，原告分别与被告徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华签订《反担保保证合同》并提交《连带责任保证函》，由被告徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华为被告安徽省鑫盈商贸有限公司的上述借款向原告提供连带责任保证的反担保。担保范围为原告为被告安徽省鑫盈商贸有限公司代偿的款项和自代偿之日起的利息以及其他费用和损失。上述反担保的担保期间均为原告承担保证责任之次日起两年。2015年1月4日，原告分别与被告余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌签订《反担保抵押合同》，以被告余九梅、孔月玲、张玲名下位于安徽省安庆市迎江区天后宫二层商场【房地权宜房字第××号、房地权宜房共字第30008号、30009号】房产办理了抵押登记为案涉借款提供最高限额为400万元的抵押担保并提供了连带责任保证。安徽怀宁农村合作银行凉亭支行向被告安徽省鑫盈商贸有限公司如约发放了贷款400万元，然借款到期后，被告安徽省鑫盈商贸有限公司未能偿还借款本息。原告于2016年4月1日为被告安徽省鑫盈商贸有限公司代偿了借款本金400万元。原告多次向各被告催索上述代偿款，被告均未承担相应责任。原告遂聘请律师提起诉讼，支出律师代理费40000元。本院认为：2015年原告与各被告分别签订的《委托保证合同》、《反担保保证合同》以及《反担保抵押合同》依法成立并生效，各方当事人均应按约定履行以实现合同目的。被告安徽省鑫盈商贸有限公司逾期未向安徽怀宁农村合作银行凉亭支行清偿借款本金，原告按照合同约定为其代偿借款本金后有权向其追偿。在原、被告签订的《委托保证合同》第七条违约责任部分第五条第一款第(2)项中代偿款利息计算标准填写为“20‰”，该部分明显与合同其他条款上填写墨迹不一致，原告对此不能做出合理解释并举证证明双方就代偿款利息的计算标准所作出的约定，由于原告进行代偿后的损失客观存在，故对原告诉求的代偿款利息，本院依法调整为按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算代偿款自代偿之日起的利息。被告余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌以被告余九梅、孔月玲、张玲名下房产向原告提供抵押担保并办理了抵押登记，原告理应在最高限额内对抵押物的变价款享有优先受偿权。被告余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌虽然同时也向原告提供了连带责任反担保，但由于原告与上述各被告未约定保证期间，故原告应在2016年10月1日前向上述各被告主张保证责任，但原告未能举证证明其在保证期间内向六被告主张了保证责任，故被告余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌的保证责任免除。被告徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华亦为上述债务提供了连带保证的反担保，但原告亦未能举证证明其在保证期间内向四被告主张了保证责任，故被告徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华的保证责任免除。律师代理费系原告为实现债权所支出的费用，根据《委托保证合同》的约定，应由被告安徽省鑫盈商贸有限公司予以承担。被告安徽鑫盈商贸有限公司、徐宏伟、殷欢、陈惠玲、金徐华、余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，不影响本院依据现有的证据及查明的事实依法作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十六条、第三十一条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽省鑫盈商贸有限公司于本判决生效后十日内向原告安庆浙商融资担保有限公司给付代偿款400万元及利息（自2016年4月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际清偿完毕之日止）；二、被告安徽省鑫盈商贸有限公司承担原告安庆浙商融资担保有限公司因本案支出的律师代理费40000元，于本判决生效后十日内支付给原告安庆浙商融资担保有限公司；三、如被告安徽省鑫盈商贸有限公司未在规定期限内履行本判决第一、二项的确定给付义务，原告安庆浙商融资担保有限公司有权以被告余九梅、孔月玲、张玲名下所有的位于安徽省安庆市迎江区天后宫二层商场的房产【房地权宜房字第××号、房地权宜房共字第30008号、30009号】折价或者申请拍卖、变卖，所得价款在最高限额400万元范围内优先受偿；四、驳回原告安庆浙商融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39360元，公告费800元，以上合计40160元，由被告安徽鑫盈商贸有限公司、余九梅、桂祖光、孔月玲、朱士寅、张玲、徐斌共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  于慧苗人民陪审员  程金凰人民陪审员  方 明二〇一九年十月九日书 记 员  胡 菁附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第二十六条在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。