甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘04民终989号上诉人(原审原告)：韩冬青，女，生于1973年7月22日，汉族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：王永勤（系原告丈夫），男，生于1970年2月5日，汉族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：刘莉，甘肃赤辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：白银银城选硫化工有限责任公司，住所地甘肃省白银区。法定代表人：南小江，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：白银天翔化工建材有限责任公司，住所地甘肃省白银市白银区。法定代表人：张玉莲，该公司董事长。上诉人韩冬青与被上诉人白银银城选硫化工有限责任公司（以下简称银城选硫公司）、白银天翔化工建材有限责任公司（以下简称天翔化工公司）劳动合同纠纷一案，白银区人民法院于2017年9月15日作出（2017）甘0402民初1108号民事裁定书，裁定驳回原告的起诉，宣判后，原告韩冬青不服提出上诉，本院于2018年3月2日作出（2018）甘04民终229号民事裁定书撤销原裁定，指令白银区人民法院对本案进行审理。白银区人民法院于2018年7月4日作出（2018）甘0402民初2080号民事判决书，宣判后，原告韩冬青不服提出上诉，本院于2018年12月20日作出（2018）甘04民终856号民事裁定书撤销原审判决，发回白银区人民法院重审。白银区人民法院依法另行组成合议庭进行了审理，于2019年7月4日作出（2019）甘0402民初1176号民事判决，宣判后，原告韩冬青不服向本院提出上诉。本院于2019年8月7日立案后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人韩冬青的委托诉讼代理人王永勤、刘莉到庭参加了诉讼，被上诉人银城选硫公司、天翔化工公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩冬青上诉请求：1、维持白银区人民法院（2019）甘0402民初1176号民事判决第一项，并依法改判支持上诉人一审诉讼请求第2、3、4项，即撤销白银天翔化工建材有限责任公司《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》；判决白银银城选硫化工有限责任公司为上诉人缴纳自2007年4月起至今应缴纳的各项社会保险金；判决白银银城选硫化工有限责任公司向原告支付自2007年4月起至2019年4月的放假工资26100元（每月按180元计）。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定部分事实错误。天翔化工公司作出的《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》没有事实依据，天翔化工公司也未向上诉人送达终止劳动关系的决定，因此该请示报告不具有法律效力。但该请示报告存放在上诉人档案中，严重影响上诉人档案的真实性，应当撤销。二、一审对上诉人主张的银城选硫公司为上诉人缴纳社会保险费的诉讼请求不予支持，属认定事实错误。至今上诉人与银城选硫公司一直存在劳动合同关系，根据相关法律规定，银城选硫公司应当为上诉人缴纳社会保险费。三、一审法院判决银城选硫公司支付上诉人自2007年4月至2011年11月止共计55个月工资，共计9900元，属认定事实错误。一审法院查明2011年11月28日，银城选硫公司被吊销营业执照，并据此认定上诉人与银城选硫公司之间的劳动合同与2011年11月28日终止属认定事实错误。银城选硫公司从吊销营业执照至今未向上诉人出具终止劳动关系的证明，故应认定双方之间的劳动关系存续至今。四、一审判决错误适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第十三条，驳回上诉人主张的银城选硫公司为上诉人缴纳社会保险费的诉讼请求明显错误。银城选硫公司、天翔化工公司未提交答辩意见。韩冬青向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法撤销白银银城选硫化工有限责任公司《关于韩冬青、胡玉兰两名同志开除厂籍的决定》（银选字（2006）11号文件）；2、请求撤销被告白银天翔化工建材有限责任公司《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》（白化建（2007）017号文件）；3、依法判决白银银城选硫化工有限责任公司为原告缴纳自2007年4月起至今应缴纳的各项社会保险金；4、依法判决白银银城选硫化工有限责任公司向原告支付自2007年4月起至2019年4月的放假工资26100元（每月按180元计）。一审法院认定事实：1996年9月1日银城选硫公司与韩冬青签订《劳动合同》，原告韩冬青在银城选硫公司从事油漆工工作，合同期限5年，自1996年9月1日起至2001年8月31日止。合同到期后，双方未续签劳动合同，但韩冬青仍然持续在银城选硫公司工作。2006年8月11日，韩冬青从银城选硫公司选硫四厂调入人事部，2006年9月10日起公司提出韩冬青回家待岗，银城选硫公司每月支付生活费180元并缴纳各项社会保险费用。2006年10月26日，白银公司银城实业公司党政领导联席会议决定，将银城选硫公司包括韩冬青在内的四十名职工人事关系调入白银公司银城实业公司下属另一独立法人单位白银银城劳动服务公司，因韩冬青未到白银银城劳动服务公司报到，银城选硫公司于2006年11月起停发了韩冬青的一切待遇。为此，韩冬青向白银市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2007年1月25日白银市劳动争议仲裁委员会作出市劳仲字（2006）第19号仲裁裁决书，裁决：一、银城选硫公司支付韩冬青20**年11月至2007年1月的生活费540元（180元/月×3个月）；二、银城选硫公司与韩冬青共同为韩冬青缴纳2006年11月至2007年1月底各项社会保险费用；三、本案仲裁费500元由银城选硫公司承担。韩冬青对白银市劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决不服，向白银区人民法院提起诉讼。2007年3月9日白银区人民法院对韩冬青与银城选硫公司劳动争议一案公开开庭进行了审理，审理过程中双方达成调解协议，（2007）白民二初字第45号民事调解书记载双方调解协议内容如下：一、银城选硫公司支付韩冬青20**年11月至2007年3月的生活费900元（180元/月×5个月），此款于调解书生效后7日内付清；二、韩冬青上述几个月应缴纳的各项社会保险费用由银城选硫公司缴纳；三、仲裁费500元由银城选硫公司承担，诉讼费400元由原被告各承担200元。上述调解书已经履行完毕，自2007年4月之后银城选硫公司再未向原告韩冬青支付工资。另查明，本案在原审判决后二审审理过程中，原告韩冬青申请白银市中级人民法院调取了以下证据：一、2006年8月18日银城选硫公司作出【银选字（2006）11号】《关于对韩冬青、胡玉兰两名同志解除劳动合同的决定》，内容为：“银城实业公司：按照白银公司集体企业改革改制的整体部署和要求，白银银城选硫化工有限责任公司全部人员进入到新组建的甘肃大成有限责任公司。为了圆满实现集体企业改革改制目标，使大成公司生产经营尽快走上正轨，保证各项工作正常有序开展，银城实业公司和大成公司要求进入到大成公司的集体企业职工全员解除和原企业签订的劳动合同，与大成公司签订新的劳动用工合同，并下发了有关文件，制订了相关的规章制度。在实施这项工作的过程中，韩冬青、胡玉兰在我单位领导多次找两人讲明政策、疏导情绪、释疑解惑的情况下，仍然不顾集体企业改革改制的大局，严重违反银城实业公司一届二次职工代表大会关于《银城实业公司集体企业职工安置方案》的决议以及银城实业公司和大成公司的有关规章制度，既不予选硫公司解除原签订的劳动合同，也不与大成公司签订新的劳动用工合同。韩冬青、胡玉兰两名职工的行为严重影响了选硫公司改制的工作进度，损害了集体企业改革改制的大局，在职工群众中造成了不良影响。为此，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条及《企业职工奖惩条例》相关规定，经选硫公司职工代表会议讨论同意，二00六年八月十八日经理办公会议研究决定，解除企业与韩冬青、胡玉兰两名职工的劳动合同关系。”二、2006年8月18日银城选硫公司作出【银选字（2006）11号】《关于韩冬青、胡玉兰两名同志开除厂籍的决定》，内容为：“各厂、队、部室：由于在白银公司、银城公司的改革改制中，针对全员与原企业解除劳动合同，并与新组建的公司签订用工合同这一原则，韩东青、胡玉兰两名同志拒不执行公司规定，不配合公司的改革改制这一大局，在群众中造成不良影响，虽经公司及各基层单位领导多次找两人谈心、讲政策，但两人仍不配合公司的改革改制，无视公司规定，在公司造成较大的负面影响。为严肃公司各项规章制度，确保公司改革改制的顺利开展，保障生产经营的正常进行，经2006年8月18日选硫公司经理办公会议及各基层厂队长、班组长、生产骨干人员会议研究决定，对韩冬青、胡玉兰两人给予开除厂籍。”三、2007年6月18日天翔化工公司作出【白化建（2007）017号】《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》，内容为：“银城实业公司：由于市场经济发展的需要，白银公司享受国家企业破产性政策，企业破产重组后，各企业性质发生了根本变化。我公司在企业改革改制，破产重组中，与职工全员签订新的劳动用工合同，只有职工韩冬青一人不签订新用工劳动用工合同，经银城公司和我公司两级领导多次做工作，韩冬青仍然不签订新的劳动合同。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳部发[2005]12号）第三条规定劳动合同期限由双方确定，协商不一致的任何一方均可提出终止劳动关系。按照白银市劳动争议仲裁委员会《仲裁裁决书》（市劳仲案字（2006）第19号）规定，经职工代表大会讨论，我公司决定终止韩冬青劳动关系，按规定给予经济补偿金。韩冬青参加工作时间1993年元月至2007年3月在本公司累计工作年限15年，根据（银总劳字[2005]8号）《关于集体企业职工解除劳动合同自谋职业的实施意见》文件精神执行，解除韩冬青劳动合同，经济补偿金应为（15年乘以每年经济补偿金878元）合计金额为13170元整。另支付韩冬青白银市白银区人民法院民事调解书（[2007]白民二初字第45号）900元生活费，仲裁费500元，诉讼费200元。”其中，2006年8月18日银城选硫公司作出《关于对韩冬青、胡玉兰两名同志解除劳动合同的决定》并未通知韩冬青，原告韩冬青对银城选硫公司作出《关于韩冬青、胡玉兰两名同志开除厂籍的决定》及天翔化工公司作出的《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》均不知情。从原告韩冬青提交的录音证据证实，2006年8月29日银城选硫公司法定代表人张玉莲告知原告韩冬青回家待岗，每月支付待岗工资180元。一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当全面履行劳动合同约定的义务。用人单位单方解除劳动合同应当符合法定程序，用人单位违法解除劳动合同或者终止劳动合同，应当给予相应赔偿。本案中，银城选硫公司与韩冬青于1996年9月1日签订《劳动合同》，合同期满后，双方虽未续签劳动合同，但原告韩冬青继续在银城选硫公司工作，事实上双方持续存在无固定期限的劳动合同关系。原告韩冬青提交的录音证据证实2006年8月29日银城选硫公司法定代表人张玉莲告知原告韩冬青回家待岗，每月支付待岗工资180元；2007年3月9日白银区人民法院（2007）白民二初字第45号民事调解书证实，银城选硫公司同意支付韩冬青每月工资180元至2007年3月，且该调解书已经履行。上述事实均与银城选硫公司在2006年8月18日作出的《关于对韩冬青、胡玉兰两名同志解除劳动合同的决定》、《关于韩冬青、胡玉兰两名同志开除厂籍的决定》相矛盾，且银城选硫公司在作出解除劳动合同时并未通知韩冬青。《中华人民共和国劳动法》第二十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的”。据此，银城选硫公司作出的《关于对韩冬青、胡玉兰两名同志解除劳动合同的决定》、《关于韩冬青、胡玉兰两名同志开除厂籍的决定》违反法定程序，依法应予撤销。银城选硫公司与天翔化工公司系两个独立的民事主体，原告韩冬青并未与天翔化工公司签订劳动合同，本案现有证据不能证明原告韩冬青与天翔化工公司之间存在劳动关系，且天翔化工公司作出的《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》系其内部报批文件，该报告对外没有法律效力，不具有法律意义上的可诉性，故对原告主张撤销《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》的诉讼请求，不予支持。《国家企业信用信息公示报告》显示银城选硫公司已于2011年11月28日吊销营业执照，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：….（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；…。”据此，原告韩冬青与银城选硫公司之间的劳动合同已于2011年11月28日终止。由于2007年3月之后原告韩冬青与银城选硫公司劳动合同是否解除没有证据证明，故原告韩冬青主张银城选硫公司支付每月180元工资计算期限应当自2007年4月至2011年11月止共计55个月，应付工资为9900元。关于原告主张银城选硫公司缴纳社会保险费的诉讼请求，《社会保险费征缴暂行条例》第五条规定“国务院劳动保障行政部门负责全国的社会保险费征缴管理和监督检查工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作。”第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”由此可见，我国社会保险从办理登记、缴费、发放社保费用到监督检查等均明确规定由劳动保障行政部门或者税务机关负责和管理，本案中原告虽提出银城选硫公司未为其办理社会保险手续，但没有社会保险经办机构不能补办的相关证据，故原告主张银城选硫公司缴纳社会保险费的诉讼请求，本院不予支持。被告银城选硫公司、天翔化工公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第四十四条、《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、撤销白银银城选硫化工有限责任公司【银选字（2006）11号】《关于韩冬青、胡玉兰两名同志开除厂籍的决定》；二、白银银城选硫化工有限责任公司支付韩冬青工资9900元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回韩冬青其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由白银银城选硫化工有限责任公司负担。本案二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案二审争议焦点为：一、上诉人主张撤销天翔化工公司《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》的诉讼请求应否支持；二、上诉人主张银城选硫公司缴纳各项社会保险金的诉讼请求应否支持；三、上诉人主张银城选硫公司向上诉人支付自2007年4月起至2019年4月的放假工资26100元（每月按180元计）的诉讼请求应否支持。关于上诉人主张撤销天翔化工公司《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》，经查银城选硫公司与天翔化工公司系两个独立的民事主体，韩冬青并未与天翔化工公司签订劳动合同，韩冬青与天翔化工公司之间不存在劳动关系，天翔化工公司作出的《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》系其内部报批文件，该报告对外没有法律效力，不具有法律意义上的可诉性，故对上诉人主张撤销《关于终止韩冬青劳动关系的请示报告》的诉讼请求，一审法院不予支持并无不妥。关于上诉人主张银城选硫公司缴纳社会保险费的诉求，《社会保险费征缴暂行条例》第五条规定“国务院劳动保障行政部门负责全国的社会保险费征缴管理和监督检查工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作。”第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”以上规定可见，因用人单位未为劳动者办理社会保险手续，社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇而要求赔偿损失的，属人民法院受案范围。本案中上诉人要求银城选硫公司缴纳社会保险费，应向相关部门主张，一审法院的处理并无不妥。关于上诉人要求银城选硫公司向上诉人支付自2007年4月起至2019年4月的放假工资26100元（每月按180元计）的主张，经查银城选硫公司已于2011年11月28日吊销营业执照，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：….（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；…。”据此可见，用人单位被吊销营业执照是劳动合同终止的法定情形，故韩冬青与银城选硫公司之间的劳动合同应于2011年11月28日终止。一审法院将工资计算至2011年11月并无妥。综上所述，韩冬青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理10元，由韩冬青负担。本判决为终审判决。审判长  王承林审判员  于 燕审判员  魏晓忠二〇一九年十月三十一日书记员  杨 阳