江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）赣01刑终664号 原公诉机关南昌市青云谱区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈国强，男，汉族，1994年12月2日出生于江西省南昌市,初中文化程度，厨师，户籍所在地南昌市东湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被刑事拘留，于2018年12月25日被逮捕。现羁押在南昌县看守所。 辩护人秦永明，江西博德律师事务所律师。 原审被告人魏莉，女，汉族，1982年12月16日出生于江西省南昌市，大专文化程度，医生，户籍所在地南昌市青云谱区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月28日被刑事拘留，于2018年12月25日被逮捕。现羁押在南昌县看守所。 原审被告人吴庆成，男，汉族，1993年12月23日出生于江西省南昌市，初中文化程度，厨师，户籍所在地南昌市青云谱区，住南昌市青云谱区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被刑事拘留，于2018年12月25日被逮捕。现羁押在南昌县看守所。 原审被告人吴兆勇，男，汉族，1987年1月28日出生于江西省南昌市，高中文化程度，无业，户籍所在地南昌市青云谱区，现住南昌市青云谱区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月22日被刑事拘留，于2018年12月25日被逮捕。现羁押在南昌县看守所。 南昌市青云谱区人民法院审理南昌市青云谱区人民检察院指控原审被告人魏莉、吴庆成、陈国强、吴兆勇犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月29日作出（2019）赣0104刑初210号刑事判决。原审被告人陈国强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人陈国强的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了陈国强，听取了辩护人的辩护意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。 原审法院认定：1、2018年10月30日、31日，被告人吴庆成患病到被告人魏莉的卫生所治疗，魏莉用处方给吴庆成开了两次各20包复方磷酸可待因口服溶液（袋装，每包10ml）用来治疗。 被告人吴庆成知道复方磷酸可待因口服溶液就是俗称的“摇头水”，从2018年11月2日一直到2018年11月20日期间，吴庆成便以各种理由找魏莉购买，作为医生的魏莉明知吴庆成没有患病且要的量多，在没有开处方的情况下，于2018年11月2日、6日、10日、11日、12日、13日、20日分别卖给吴庆成“奥亭”（复方磷酸可待因口服溶液，袋装，每包10ml）70包、120包、240包、60包、215包、180包、490包，共计1375包进行牟利。被告人魏莉每次都按吴庆成的要求把“奥亭”放在卫生所后面的窗台上，由吴庆成自行过来取走。魏莉购买“奥亭”的进价为1.6元—1.9元每包，其中1295包卖价为7元、80包卖价为10元，被告人魏莉共获利7200余元。 2018年11月28日，南昌县公安局昌南新城派出所民警在魏莉的卫生所二楼储物间内查获6盒“奥亭”（900包，复方磷酸可待因口服溶液，袋装，每包10ml，每5ml含磷酸可待因4.5mg）。后将该900包“奥亭”抽样送检，经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，均含可待因成份。 2、被告人吴庆成为非法获利，将从被告人魏莉手中购来的1415包复方磷酸可待因口服溶液中的1405包转卖给朋友吴兆勇、章某、吴某等人，吴庆成在每包进价为7元时，转卖价格为每包10元，在每包进价是10元时，转卖价格为12元，共非法获利3000余元。其中吴庆成卖给吴某4次，卖给吴兆勇3次（通过陈国强交易），卖给章某1次（通过陈国强交易）。在吴庆成贩卖毒品过程中，陈国强多次帮吴庆成送毒品给章某和吴兆勇，并用微信收取毒资，为感谢陈国强的帮助，吴庆成请陈国强吃饭和泡脚，并报销陈国强车费。 2018年11月22日，民警抓获吸毒人员吴某，并在其卧室里的衣服口袋内搜查出12包复方磷酸可待因口服溶液（袋装，每包10ml），后将该12包复方磷酸可待因口服溶液抽样送检，经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，该12包复方磷酸可待因口服溶液含可待因成份。 3、2018年11月19日下午，吴兆勇将从微信名为“家和万事兴”的男子（身份未查实）处以330元购买来的1瓶60ml的瓶装复方磷酸可待因糖浆（俗称“可非”），以380元的价格卖给章某赚取50元。 2018年11月20日，被告人吴兆勇将从被告人吴庆成处10元每包购买的复方磷酸可待因口服溶液，以每包13元的价格卖给了其朋友王某60包，共赚取了180元。2018年11月22日，民警抓获吸毒人员王某，并在其驾驶的车辆上搜查出12包复方磷酸可待因口服溶液（袋装，每包10ml），后将该12包复方磷酸可待因口服溶液抽样送检，经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，该12包复方磷酸可待因口服溶液含可待因成份。 另查明，2018年11月20日晚22时30分许，南昌县公安局昌南新城派出所民警在南昌县象湖新城某网吧内巡查时，发现上网人员吴庆成神色可疑，且在民警盘问时言辞躲闪，民警遂口头传唤吴庆成到派出所接受调查。2018年11月20日，被告人陈国强被抓获归案；2018年11月22日，被告人吴兆勇被抓获归案；2018年11月28日上午10时许，南昌县公安局昌南新城派出所民警持刑事传唤证到南昌市青云谱镇施尧村卫生所将魏莉传唤到案。 上述事实，由微信信息、微信转账记录、微信账单、微信聊天记录，毒品照片、抽样照片、车辆照片，施尧村卫生所照片、施尧村卫生所医疗机构执业许可证照片、魏莉职业资格证复印件，施尧村卫生所购进复方磷酸可待因口服溶液的发票、进货单，魏莉为吴庆成开具的处方，南昌市公安司法鉴定中心（洪）公（司）鉴（化）字【2018】1773号、1745号、1721号检验报告，搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、抽样笔录，证人王某的证言及其辨认笔录，证人章某的证言及其辨认笔录，证人吴某的证言，被告人魏莉的供述与辩解，被告人吴庆成的供述与辩解及辨认笔录，被告人陈国强的供述与辩解及辨认笔录，被告人吴兆勇的供述与辩解，视听资料、同步录音录像，人口基本信息，抓获经过等证据证实，足以认定。 原审法院认为：被告人魏莉违反国家毒品管制规定，多次向他人贩卖含有可待因成分的毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人魏莉到案后如实供述自己的罪行且当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。其贩卖的毒品中可待因含量明显偏低，酌情从轻处罚。被告人吴庆成违反国家毒品管制规定，单独或伙同他人多次向他人贩卖含有可待因成分的毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴庆成在共同犯罪中所主要作用，系主犯。被告人吴庆成因形迹可疑被询问后，如实供述了自己的罪行，系自首，依法减轻处罚；其当庭自愿认罪，且贩卖的毒品中可待因含量明显偏低，酌情从轻处罚。被告人陈国强违反国家毒品管制规定，伙同他人多次贩卖含有可待因成分的毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。其在共同犯罪中作用较小，系从犯，依法减轻处罚。被告人陈国强当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。其贩卖的毒品中可待因含量明显偏低，酌情从轻处罚。被告人吴兆勇违反国家毒品管制规定，二次向他人贩卖含有可待因成分的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴兆勇到案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。其贩卖的毒品中可待因含量明显偏低，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四、七款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人魏莉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人吴庆成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人陈国强犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人吴兆勇犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元； 五、追缴被告人魏莉的违法所得人民币七千二百元、被告人吴庆成人民币三千元、被告人吴兆勇违法所得人民币二百三十元；六、对查获的毒品予以没收，由扣押的公安机关依法处理。 上诉人陈国强及其辩护人提出原审判决所依据的证据材料不足，不能证明陈国强明知是毒品交易而帮助吴庆成送货贩毒，且原审判决量刑过重。 经审理查明，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在原审法院开庭时当庭宣读、出示并质证。本院经依法全面审查，对原审判决书认定的事实及所列证据予以确认。在二审审理期间，上诉人陈国强及其辩护人未向本院提交新的证据。 针对上诉人陈国强及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，根据审理查明的事实、证据和相关法律规定，本院综合评判意见如下： 关于上诉人陈国强及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查，同案犯吴庆成、吴兆勇的供述、证人章某的证言、陈国强辨认吴兆勇等人的笔录、微信交易记录以及陈国强的供述，均能证明陈国强对于毒品交易是明知的，且多次参与贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，原审法院依据陈国强犯罪的事实、性质、危害程度以及其所具有从犯、当庭认罪等情节作出原审判决，并未量刑过重，上诉人及其辩护人所提上诉理由和辩护意见与查明的事实、法律不符，本院不予采纳。 本院认为，上诉人陈国强违反国家毒品管制规定，伙同他人多次贩卖含有可待因成分的毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈国强在共同犯罪中作用较小，系从犯，依法减轻处罚；陈国强当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；陈国强贩卖的毒品中可待因含量明显偏低，酌情从轻处罚。原审被告人魏莉违反国家毒品管制规定，多次向他人贩卖含有可待因成分的毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人魏莉到案后如实供述自己的罪行且当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚；魏莉贩卖的毒品中可待因含量明显偏低，酌情从轻处罚。原审被告人吴庆成违反国家毒品管制规定，单独或伙同他人多次向他人贩卖含有可待因成分的毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人吴庆成在共同犯罪中所主要作用，系主犯；原审被告人吴庆成因形迹可疑被询问后，如实供述了自己的罪行，系自首，依法减轻处罚；吴庆成当庭自愿认罪，且贩卖的毒品中可待因含量明显偏低，酌情从轻处罚。原审被告人吴兆勇违反国家毒品管制规定，二次向他人贩卖含有可待因成分的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人吴兆勇到案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚；吴兆勇贩卖的毒品中可待因含量明显偏低，酌情从轻处罚。原审判决事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  李 静 审 判 员  张 艳 审 判 员  李 成 二〇一九年十月十一日 法官助理  张子谷 书 记 员  万 梦