西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0112民初10674号 原告：曹传林，男，汉族，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：曹鸿斐，（系曹传林之子），男，住黑龙江省铁力市。被告：李小英，女，汉族，无业，住甘肃省镇原县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告曹传林与被告李小英侵权纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告曹传林，被告李小英到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告曹传林向本院提出诉讼请求：1.被告退还其医疗费1.01万元、并赔偿其医疗费1.01万元；2.被告赔偿医疗费25元、辅助器材费540元；3.被告支付6天的误工费1122元、营养费400元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元。事实和理由：其患有癌症，被告自称能治疗癌症，因治病心切选择在被告处就医，其于2019年3月17日按被告要求以现金方式支付医疗费1.01万元，购买治病的微波炉两台、按摩床一张花费540元，购买治病用药25元。被告开始在其家里连续治疗七天后，便出现严重咳血，浑身无力，嗓子疼痛等症状，产生陪护人员6天的护理费1122元。3月24日，向被告陈述其病情加重的情况，并要求被告出示证件，被告称其在保密单位拒绝出示，无奈当天向辛家庙派出所报警，辛家庙派出所出警后，又向未央区卫生计生综合监督所反映，现其在医生的指导下病情有所好转。综上，因被告虚假宣传，致其轻信购买酸碱平渗吸草本膏，并让被告为其治疗。造成病情延误，身心受到重大伤害，现诉至法院，判如所请。被告李小英辩称，原告所诉不属实，因其患过糖尿病、乳腺结节，认识华林公司搞直销的刘才，其从该公司购买了酸碱平渗吸草本膏使用后自己的病情好转，其在原告处购水果时，原告发现其身体比以前好，便询问病如何治疗，其便对原告讲因使用了酸碱平渗吸草本膏，原告让给他买几盒，其从华林公司给原告购了酸碱平渗吸草本膏30盒（每盒245元）、5瓶精油（每瓶165元）、1盒按摩膏165元，加50元运费共计8390元，其仅收原告5000元，还欠3390元未付，并未收到原告的1.01万元。经审理查明，原、被告因买卖水果在市场认识，因原告患有癌症，求医心切，听到被告自称其曾患有乳腺癌、糖尿病使用酸碱平渗吸草本膏治疗癌症治愈，血糖基本正常，在未了解清楚被告是否具有《医师资质证书》、《医师执业证书》及酸碱平渗吸草本膏功能的情况下，便轻信让被告为其购买30盒酸碱平渗吸草本膏（每盒245元）、5瓶精油（每瓶165元）、1瓶按摩膏（每瓶165元），之后被告到原告家中为原告按摩、涂抹精油和酸碱平渗吸草本膏进行治疗，治疗7天时，原告自称其病情加重，咳血，便停止治疗，与原告协商退款问题未达成协议而发生争吵，2019年3月24日原告向辛家庙派出所报警，又向西安市未央区卫生健康局反映，该局受理此案后询问了当事人，当天对被告做出了卫生监督意见书，内容为：依据《中华人民共和国执业医师法》、《医疗机构管理条例》及其实施细则等法律法规的规定，经查你无《医师资质证书》和《医师执业证书》，擅自开展医疗执业活动，现予以查处，责令你立即停止一切医疗执业活动，并告知你行政处罚两次以上，并移交公安机关。被告认为其没有非法行医，是给自己购药，拒绝在该卫生监察意见书上签字。西安市未央区卫生健康局在调查过程中同时告知原、被告酸碱平渗吸草本膏为妆字号，系化妆品系列，无任何药物成分。经核实，原告已使用23盒酸碱平渗吸草本膏，其它均已使用。另查，西安市未央区卫生健康局在调查中被告陈述, 其在原告处卖水果双方认识，后闲聊时称其曾患有乳腺癌、糖尿病，天天涂抹酸碱平渗吸草本膏，其癌症治愈，血糖基本正常。原告听到后称其可能患有喉癌，能否涂抹酸碱平渗吸草本膏治疗，其告知被告使用酸碱平渗吸草本膏需要1万多元，被告先给其5000元购买酸碱平渗吸草本膏，2019年3月17日其开始每天不定时去被告家里治疗直到3月24日，原告告知其酸碱平渗吸草本膏治疗没有效果，要求退还1万元钱，因被告仅给其5000元不够买药膏，无法退还，为此被告报警。同时，原告还称，酸碱平渗吸草本膏，还可以去湿寒，治疗风湿病和癌症。且其为原告治疗仅收取药膏费用，未收取手工治疗费。又查，为治疗还购买了旧按摩床一张和旧微波炉两台，原告自称由其出资购买花费540元，被告称由其出资购买，同时还购买地膜等辅助材料。但双方均未提供证据证明上述物品谁出资购买，被告放弃提供证据。被告为原告治疗期间，护理人员白某某一直陪同，做治疗的辅助工作。同时查明，本院限期被告提供其曾患有乳腺癌、糖尿病的病历，被告未提供。庭审中，原告为证明其给付被告1.01元医疗费，提供了白某某与被告的通话录音，2019年3月20日录音中被告称，住院手术费下来需要七、八万元，还需要照顾，要你2万块钱，你给我一万元，我没加我手工费，不管咋说，这个东西糊在你身上，我又没拿，你明白吧”。2019年3月24日录音白某某称，你先把老曹给你的1万块钱，你明天该返多少，心里有个数，返一下我把药给你，知道不。被告称，不管怎么说，咱们俩一起去把案撤了，撤了之后当面我给你退。以上事实，有当事人陈述、证人证言、西安市未央区卫生健康局、卫生监督意见书、追记笔录、音频等在卷佐证。本院认为，酸碱平渗吸草本膏系化妆品，无任何药物成分，原告未了解清楚酸碱平渗吸草本膏功能的情况下，便轻信让被告为其购买，在未弄清楚被告是否有《医师资质证书》、《医师执业证书》，让被告为其治疗，给其造成的损失，应负次要责任即30%。被告未提供证据证明其曾患有乳腺癌、糖尿病，而向原告称其曾患上述病症，涂抹酸碱平渗吸草本膏，癌症治愈，血糖基本正常，导致原告轻信涂抹酸碱平渗吸草本膏的功效，让被告购买并治疗，给原告造成的损失，被告应负主要责任即70%。本案中给原告造成的损失项目、数额，一是原告购买30盒酸碱平渗吸草本膏、5瓶精油、1瓶按摩膏支付被告费用数额，原告称现金支付被告1.01万元医疗费用，被告仅承认收到原告5000元，原告提供了证人白某某出庭证明，原告支付被告现金1.01万元， 2019年3月20日电话录音中被告称“要你2万块钱，你给我一万元，我没加我手工费”。2019年3月24日电话录音中白某某称“你先把老曹给你的1万块钱，你明天该返多少，心里有个数，返一下我把药给你”，被告对白某某所说原告给其的1万元未提出异议，还称让原告撤了案之后退给原告。证人证言、电话录音与原告陈述其已支付被告的费用相互印证，足以认定原告购买30盒酸碱平渗吸草本膏、5瓶精油、1瓶按摩膏已支付被告1万元。被告称其仅收到5000元，无证据支持，不予采信。原告称酸碱平渗吸草本膏每盒245元计7350元，每瓶精油165元计825元、每瓶按摩膏165元，共计8340元，因原告已给付被告1万元，减去已购酸碱平渗吸草本膏、精油、按摩膏计8340元，剩余1660元，被告应退还原告。因已购酸碱平渗吸草本膏、精油、按摩膏中已使用酸碱平渗吸草本膏23盒，7盒未使用，精油、按摩膏已全部使用。关于未使用的产品如何处理，因酸碱平渗吸草本膏系化妆品，无治疗病情的药物成分，又因被告未提供证据证明其患癌症、糖尿病，却告知原告上述产品可治疗癌症，责任在被告，未使用的酸碱平渗吸草本膏7盒，被告应退回原告产品款1715元，原告应退还被告酸碱平渗吸草本膏。已使用的产品系原告损失，损失数额为6625元（酸碱平渗吸草本膏23盒×245元）+（5瓶精油×165元）+（1瓶按摩膏×165元）；为原告治疗购买了旧按摩床一张和旧微波炉两台花费540元，系谁出资购买，被告放弃举证证明由其出资购买，应推定上述物品由原告出资购买，该花费系原告损失。以上系原告损失，共计7165元，按上述比例原告应自担2149元，被告应承担5016元。另外，原告主张护理人员的6天误工费，在原告治疗期间，是否需要护理，原告未提供证据，本院不予支持。原告主张交通费、营养费、精神抚慰金，未提供证据，本院不予支持。原告要求赔偿医疗费1.01万元。无事实依据和法律依据，本院不予支持。原告放弃25元为购买喷剂的费用，系其自愿，依法应予准许。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，判决如下：一、被告李小英于本判决生效之日起十日内退还原告曹传林医疗费3375元；二、被告李小英于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹传林损失5016元；三、原告曹传林于本判决生效之日起十日内退回被告李小英酸碱平渗吸草本膏7盒；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元（原告已预交）， 原告负担150元，被告负担350元，于上述款项一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    王曙光                                                                   人民陪审员    高  鹞人民陪审员    强晓晨  二〇一九年十月 十 日   书  记  员   杨  莹