陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民 事 判  决 书 （2019）陕01民终10942号 上诉人（原审被告）：西安自由度装饰工程有限公司，住所地：西安市长安区。法定代表人：尹凤丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐海军，男，1983年5月12日出生，汉族，该公司员工，住西安市长安区。被上诉人（原审原告）：包继合，男，1969年11月5日出生，汉族，住西安市长安区。被上诉人（原审被告）：包金户，男，1981年3月4日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：郭平，西安市长安区韦曲法律服务所法律工作者。上诉人西安自由度装饰工程有限公司（以下简称自由度装饰公司）因与被上诉人包继合、包金户提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初5937号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，1、2018年4月，自由度装饰公司将其承接的延安新区XX城XX小区XX号楼XX室的装修转包给包金户，，按装修面积结算费用。包金户为了完成装修工作，雇请包继合为其工作，双方言定每天260元。2、2018年4月12日，包继合在工作中不慎被铁钉打入左眼，致左眼受伤。包金户送包继合到延安博爱医院门诊检查治疗，因伤势严重，同日转入第四军医大学西京医院门诊治疗，2018年4月13日至4月18日住院治疗，诊断为：左眼角膜穿通伤，左眼球内异物，左眼眼内炎、左眼外伤性白内障，产生医疗费16962.87元。同年8月23日至8月30日二次入住该院治疗，产生医疗费17369.06元。包继合住院由其子护理，包金户支付包继合医疗费等15000元。3、审理期间，包继合申请司法技术鉴定，经陕西军大法医司法鉴定所鉴定，包继合左眼晶体切除，人工晶体植入术后为十级伤残；护理期限为30天；误工期限为140天；营养期为30天。包继合后续治疗费的鉴定，因未缴纳鉴定费用，鉴定机构终止该费用的鉴定。包继合支付鉴定费1560元。包继合于2018年5月24日起诉至西安市长安区人民法院提出诉讼请求：1、依法判决包金户、自由度装饰公司赔偿包继合医疗费19000元，护理费500元，住院伙食补助费500元，营养费150元，共计20150元，其他费用待鉴定后另行追加；2、本案诉讼费用由包金户、自由度装饰公司承担。2019年5月22日包继合明确诉讼请求为：要求包金户、自由度装饰公司赔偿医疗费36669.73元、住院伙食补助费1400元、营养费900元、误工费36400元、护理费10000元、残疾赔偿金22426元，共计107795.73元。事实与理由：2018年4月7日，自由度装饰公司将工程发包给包金户，包金户找到包继合并招用包继合为其干活，工作为装修工。2018年4月12日，包继合在装饰工地干活时被铁钉打中左眼，包金户将包继合送至延安医院住院治疗，后转入西京医院，诊断为：左眼角膜穿通伤、左眼眼内炎、外伤性白内障。包继合住院，其子护理。包继合出院后多次与包金户、自由度装饰公司协商赔偿事宜，包金户、自由度装饰公司均不予理睬。现提起诉讼，要求支持其诉讼请求。自由度装饰公司辩称，包继合与自由度装饰公司之间不存在劳务关系，自由度装饰公司不是本案适格被告；包继合在事故中自身存在过错，有重大过失，应当承担主要责任。包继合起诉自由度装饰公司，没有法律依据，请求驳回包继合对其公司的诉讼请求。包金户认可包继合陈述的事实，同意依法赔偿。一审法院认为，民事主体合法权益受法律保护。本案的焦点是：包金户与包继合之间的关系问题及自由度装饰公司应否承担赔偿责任。首先，包金户为完成其承包的装修工程，雇请包继合为其施工，约定了工价为每天260元，双方之间形成了雇佣劳动关系。其次，自由度装饰公司明知包金户没有相应资质或者安全生产条件，仍将涉案装修工程发包给包金户，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。所以，自由度装饰公司应当与雇主包金户承担连带赔偿责任。对于包继合的医疗费，经一审法院审核有效票据为34331.93元；包继合住院治疗12天，每天应享有住院伙食补助费100元，计1200元；依据鉴定意见，包继合营养期30天，每天30元，计900元；对包继合要求的误工费每天260元，符合实际，予以准许，依鉴定意见误工期140天计算误工费为36400元；对于包继合要求护理费每天100元的标准，合情合理，予以准许，依鉴定意见护理期30天计算为3000元；包继合十级残疾，以相关规定计算残疾赔偿金为22426元，符合规定；鉴定费1560元亦属包继合受伤后的部分损失，包继合要求赔偿，符合法律规定。包继合在施工过程中，忽视安全措施所造成的损害后果，自身存在一定过错，应承担20%的责任，其余80%的责任应由原审被告承担。综上，包继合因从事雇佣工作造成人身损害，其损失共计99817.93元，原审被告应承担80%，即79854.34元（含原审被告支付的15000元），其余包继合自行承担。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，判决如下：一、包金户于本判决生效后10日内，赔偿包继合医疗费34331.93元、住院伙食补助费1200元、营养费900元、误工费36400元、护理费3000元、残疾赔偿金22426元、鉴定费1560元共计99817.93元的80%，即79854.34元（含包金户支付的15000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按同期人民银行贷款利率，加倍支付迟延履行期间债务利息。二、西安自由度装饰工程有限公司对包金户以上赔偿义务承担连带责任。三、驳回包继合其余诉讼请求。案件受理费2456元包继合已预交，由包继合负担637元，原审被告负担1819元，原审被告负担部分在执行时一并付给包继合。宣判后，自由度装饰公司不服，向本院提起上诉称，一、一审认定事实错误，适用法律错误。1、包继合与自由度装饰公司之间不存在劳务关系，应当是包金户与包继合之间存在劳务关系。自由度装饰公司与包金户之间是承揽关系。该户装修施工已经承揽给包金户进行施工管理与完成，包继合是未经自由度装饰公司同意的情况下被包金户喊去做事的，自由度装饰公司并不知情。自由度装饰公司不应承担赔偿责任。二、误工费参照工资标准错误，且标准明显过高。包继合属于没有法律依据的固定收入人群，做一天工才算一天工资，不能证明其每天都在做事且每天都有260元的收入。包继合也没有提供最近三年的平均收入证据，依法只能参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。三、一审责任划分错误，明显偏袒包继合。事故发生的主要是由于包继合自身的施工操作不当造成的，包继合存在重大过错，应由其自己承担主要责任。上诉请求：1、撤销一审判决，改判自由度装饰公司不承担赔偿责任；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。包继合辩称，自由度装饰公司知道我干活的事实。2018年我一直在他公司干活。包金户辩称，同意自由度装饰公司误工费过高的理由以及责任比例划分错误的理由。不同意自由度装饰公司认为其公司不应承担责任的理由。本院经审理查明，自由度装饰公司将其承接的延安新区XX城XX小区XX号楼XX室室内装修的木工活转包给包金户。包继合在用电锯开料的时候，木头中的钉子弹出，打到眼睛受伤。开料的木头由自由度装饰公司提供。一审判决认定其余事实属实。本院认为，自由度装饰公司将其承接的室内装修工程中的木工活分包给包金户，未有法律、行政法规规定承包普通住宅室内装修工程中的木工活需要相应资质，故自由度装饰公司将木工活发包给包金户后，对包金户雇佣人员在工作中受伤产生的损失不应承担连带责任。一审判决适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，认定自由度装饰公司承担连带责任不妥，应予撤销。自由度装饰公司将其承接的室内装饰工程木工活发包给个人，虽然不需要个人提供相应的资质，但是自由度装饰公司作为专业的装修公司，具有对装修工地现场进行管理的职责，对装修工人违反安全规定，未佩戴护目镜等安全设施的违反安全规定行为，有提示、警告等管理义务。自由度装饰公司未尽到相应的义务，且包继合受伤是因为自由度装饰公司提供的木头中钉子弹出导致。故自由度装饰公司对包继合的损失，应和包金户按照一定的比例承担赔偿责任。本院酌情认定由包金户对包继合的损失承担50%责任，自由度装饰公司承担30%责任。包继合未佩戴护目镜，忽视安全措施，一审判决认定由包继合自身承担20%责任，并无不当。包继合在包金户处干活每天劳务费是260元，一审判决据此认定包继合的误工费，并无不当，应予维持。综上，一审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初5937号民事判决第三项；二、撤销西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初5937号民事判决第二项；三、变更西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初5937号民事判决第一项为：包金户于本判决生效后10日内，赔偿包继合医疗费34331.93元、住院伙食补助费1200元、营养费900元、误工费36400元、护理费3000元、残疾赔偿金22426元、鉴定费1560元共计99817.93元的50%，即49908.97元（含包金户支付的15000元）；四、西安自由度装饰工程有限公司于本判决生效后10日内，赔偿包继合医疗费34331.93元、住院伙食补助费1200元、营养费900元、误工费36400元、护理费3000元、残疾赔偿金22426元、鉴定费1560元共计99817.93元的30%，即29945.38元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2456元，包继合已预交，由包继合负担637元，包金户负担1000元，西安自由度装饰工程有限公司负担819元。二审案件受理费1796元，西安自由度装饰工程有限公司已预交，由西安自由度装饰工程有限公司负担1257元，包金户负担539元。双方于执行中一并结算。本判决为终审判决。审 判 长  董    凡审 判 员  肖 晓 通审  判  员  辛   娟 二○一九年十月九日  书 记 员  杨 洁 珊   1