广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0105民初4894号 原告：蒙登甲，男，汉族，1984年2月3日出生，住广西河池市金城江区。 委托诉讼代理人：廖毅，广西嘉合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张音芸，广西嘉合律师事务所律师。 被告：广西南宁丽江村大酒店投资管理有限责任公司，住所地南宁市五一路109号，统一社会信用代码91450100095117702L。 法定代表人：钟好圆，执行董事。 委托诉讼代理人：赵一刚，广西合运律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李宗键，广西合运律师事务所实习律师。 第三人：周大成，男，汉族，1962年9月17日出生，住广西河池市金城江区。 委托诉讼代理人：邓燕兵，广西展和律师事务所律师。 原告蒙登甲与被告广西南宁丽江村大酒店投资管理有限责任公司（以下简称丽江村酒店）民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月19日立案受理后，因案外人周大成提出申请，本院依法将其追加为第三人参加本案诉讼。本院依法适用普通程序，于2018年10月11日公开开庭进行了审理。原告蒙登甲及其委托诉讼代理人张音芸，被告丽江村酒店的委托诉讼代理人赵一刚、李宗键，第三人周大成及其委托诉讼代理人邓燕兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即归还原告借款本金1950000元；2.判令被告立即支付原告利息988650元（暂计至起诉日，最终数额以判决确定的履行期届满之日为准）；3.判令被告立即支付原告违约金80000元；4.判令被告支付原告为追索借款本息所支付的费用，包括但不限于律师费250000元；5.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年，被告筹划酒店成立事宜，因缺乏资金向原告寻求帮助，让原告从事酒店筹备期的装修、采购、人员管理等事宜，并向原告借款用于支付、代付供应商材料款、施工劳务费等费用。原、被告双方达成上述口头约定后，原告遂在被告处开展相应装修、管理工作，并用自有资金支付、代付被告的前期费用。经过一段时间的资金垫付后，经原告要求，双方对账确认，被告向原告出具借条一张，用于明确原告支付、垫付的资金及双方权利义务。该借条明确了原告前期借给被告的借款本金总数为1950000元，借款期限为2015年3月1日至2018年3月1日，借款利率为月息1.3%，前述本息需在2018年4月1日前全部付清。如被告未按时足额还款，不但应当另行支付原告违约金80000元，还应承担原告为追索债权支付的律师费、差旅费、诉讼费等费用，还约定了诉讼管辖法院，该借条还是被告作为借款方收讫原告作为出借方出借全部款项的凭证。原告认为，被告出具的借条已将双方权利义务明确约定，故本案属于民间借贷纠纷，被告应当承担按时足额归还原告借款本息的责任。但在借条约定的还款期限到期后，经原告多次催索，被告却分文未还。被告拒不还款的行为严重损害了原告的合法利息，原告特提起诉讼，请人民法院予以支持。 被告丽江村酒店辩称：本案借条借贷意思表示不明确，原告诉称的借贷事实不存在，请求法院驳回原告全部诉讼请求。 第三人周大成述称：原、被告之间不存在民间借贷法律关系，借条没有法定代表人签名和签署时间，原告的诉请没有事实与法律依据。第三人当时系被告丽江村酒店的股东与法定代表人，酒店建设初期，经全体股东决定使用原告的账户作为接受股东投资款和支付装修工程款的专用账户，款项由股东直接转账到原告账户上进行支付，原告所称的借款代付不是事实。第三人转让股权时，与收购方约定转让款分期支付，转让前的债务由第三人负责，但第三人已移交证照，收购方至今仅支付了首付款。第三人认为，本案是原告与收购方恶意串通进行的虚假诉讼，拟骗取确认丽江村酒店转让前存在债务的生效民事判决后，以此拒付第三人剩余转让款。 原告及第三人围绕诉讼请求提交了证据，第三人并申请证人范某出庭作证，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的借条，被告与第三人质证认为不存在借款的意思表示，没有出借时间、落款日期与法定代表人签名，也没有证据证明1950000元借款如何产生，故不予认可。因借条与原件相符，亦无相反证据，则本院对其真实性予以认可。对第三人提交的丽江村酒店终止合同、欠条、《关于广西南宁丽江村大酒店投资管理有限责任公司公章交接事宜》、《广西南宁丽江村大酒店投资管理有限责任公司移交清单》，原告主张其真实性无法确认，因上述证据与本案待证事实无直接关联，故不作为本案定案依据。第三人提交的装饰装修内审报告，原告质证认为未经其签字确认，是被告及其股东为本案制作。因该报告落款日期为2015年3月24日，经由内审项目组成员与时任股东签名确认，并有开支明细等相关证据予以佐证，亦无反驳证据，则本院对该项证据的真实性予以认定。对第三人提交的《使用蒙登甲账户股东决定》，原告主张其并不知情而不予认可，因该证据与原件相符亦无相反证据，则本院对证据的真实性予以确认，但其证明效力需结合其他证据予以认定。证人范某于庭审中陈述，其于2014年4月至2018年5月8日在第三人的公司工作，任职会计，丽江村酒店筹备期间使用原告的账户用于接收股东陆永宏与周大成转入的投资款项及工程对外结算，相关款项往来均需经财务审查结算并有相关财务凭证，并没有向原告借款。原告对于证人证言不予认可，认为证人与第三人有利害关系，其证言也不能证明是原告支出的款项是属于公司的投资款。因证人与第三人存在一定利害关系，故对其证言，本院仅作为参考依据。其余证据的真实性，各方均无异议，本院对证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告丽江村酒店于2014年3月21日成立，股东原为第三人周大成与案外人陆永宏，周大成并担任法定代表人。2015年6月23日，被告的投资人变更登记为蒙登甲、周大成、韦凯译。2017年10月18日，原告签订《股权转让协议》将其对被告持有的9%股权转让给案外人周化鹏，并于2017年10月25日办理变更登记。2018年5月8日，被告的投资人变更登记为钟好圆、吴兴华，法定代表人变更登记为钟好圆。 2014年3月4日、3月17日，第三人分别向原告尾号4361的银行账户转入300000元、500000元、200000元，累计1000000元。2014年4月28日、5月15日、6月5日，第三人分别向原告尾号2811的账户汇入390000元、10000元、500000元、500000元，累计1400000元。2014年6月30日，被告任命原告为其项目开发部经理，主要负责酒店装修。 被告出具的无署期《借条》载明借款方为被告，出借方为原告，内容为：“本公司因前期策划、装修酒店期间资金短缺，共向蒙登甲借到195万（壹佰玖拾伍万）元人民币（包括现金、银行转账，代付给供应商材料款、施工劳务费），用于支付酒店的装修、材料采购、人工工资等相关费用。借款期限从2015年3月1号至2018年3月1号，月利率1.3%（百分之壹点叁），本息需于2018年4月1号前全部还清。若提前还清借款，利息则算至实际还清款项当月止，若逾期未还款，借款方需向出借方支付8万（捌万）元违约金，若需通过上诉法院解决的，由公司所在地有管辖权的法院管辖，并由借款方承担因此产生的律师费、诉讼费等其他用于追讨借款产生的费用。本借条同时作为借款方收讫出借方借款的凭证。”。 本院认为：借贷关系的成立，应同时具备以下基本要素，即借贷双方对于借款事宜协商一致，并且出借人已经实际履行出借义务。本案中，根据现有证据及当事人陈述，不能认定原、被告之间成立借贷关系，理由如下：首先，原告提交的借条虽载明被告借到原告1950000元，但借条载明被告系因前期筹划、装修酒店而借款，原告提交的支付凭证均产生于2014年，而没有证据表明双方在2014年对于借款相关事宜形成合意，事后形成的借条对于现金、银行转账与代付的金额分别为多少，何时支付，向谁支付等基本事实亦未作记载；其次，关于借条的来源，原告自述其于2015年和股东陆永宏对账确认借款数额，大约2018年4、5月，被告的员工电话通知其前去领取借条，但未有证据证明其所主张的对账事实，原告在本案中所提交的支付凭证亦与借条记载的借款数额不符，借条没有落款时间和被告法定代表人签名，不能确认为何时形成。此外，原告称其于2015年7月离开被告公司，第三人亦认可原告仅参与酒店筹备、装修阶段的工作，工商登记信息显示原告于2017年10月转让其对被告持有的股份。即便原告所述属实，那么原、被告双方在原告进行对账、离职与股权转让时均未对双方债权债务关系进行结算并出具债权凭证，亦无证据表明原告在本案纠纷发生前曾向被告主张权利，该行为亦有悖于常理；再次，关于出借义务是否已经履行的问题。借条记载的借款支付方式包括现金、银行转账及代付款项，但对于现金和银行转账部分，原告未予举证。对于原告所主张的代付材料款、施工劳务费，被告及第三人亦不予认可，第三人作为被告当时的股东与法定代表人，并主张只是使用原告的账户进行支付，资金来源实为股东的投资款，并非向原告借款。从原告及第三人提交的交易记录与凭证来看，第三人确曾向原告的账户支付款项，但原告不认可该款项系第三人作为股东的投资款，而主张是第三人代陆永宏归还其个人借款。因无证据证明原告所主张的借款与代还款事实，并且原告在收据、现金支出凭单等财务凭证中均以经办人、审核人或项目负责人的身份签名，结合原告当时在被告处任职并负责装修事宜的事实，第三人的陈述具有合理性。综上所述，原告基于借贷关系而向被告提出的各项诉请均不能成立，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告蒙登甲的全部诉讼请求。 案件受理费32949元，由原告蒙登甲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陆佳佳 人民陪审员  周均宁 人民陪审员  黄爱娥 二〇一九年十月十二日 书 记 员  韦莹雅 附相关法律条文： 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 ——