江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民初132号原告：中国建设银行股份有限公司张家港分行，住所地张家港市杨舍镇人民中路**。主要负责人：顾永明，该分行行长。委托诉讼代理人：王磊，江苏拙政律师事务所律师。委托诉讼代理人：张皓然，江苏拙政律师事务所律师。被告：张家港康得新光电材料有限公司，住所地江苏，住所地江苏省张家港市江苏环保新材料产业园晨港路北侧。法定代表人：肖鹏。委托诉讼代理人：侯沛峰，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张媛，女，该公司员工。被告：张家港保税区康得菲尔实业有限公司，住所地江苏，住所地江苏省张家港保税区晨港路**>法定代表人：肖鹏。委托诉讼代理人：侯沛峰，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张媛，女，该公司员工。被告：康得新复合材料集团股份有限公司，住所地江苏省，住所地江苏省张家港市江苏环保新材料产业园晨港路北侧法定代表人：肖鹏委托诉讼代理人：侯沛峰，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张媛，女，该公司员工。原告中国建设银行股份有限公司张家港分行（以下简称建行张家港分行）与被告张家港康得新光电材料有限公司（以下简称康得新光电公司）、康得新复合材料集团股份有限公司（以下简称康得新复合材料集团）、张家港保税区康得菲尔实业有限公司（以下简称康得菲尔公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法组成合议庭，于2019年8月6日公开开庭进行了审理。原告建行张家港分行委托诉讼代理人王磊，被告康得新光电公司、康得新复合材料集团、康得菲尔公司共同委托诉讼代理人张媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建行张家港分行向本院提起诉讼请求：1、判令康得新光电公司立即归还原告借款本金美元19476607.88元及利息美元54736.86元（该利息暂算至2019年2月11日，之后的利息和复利以借款本金19476607.88美元为基数按照年利率4.895235%计算至实际支付之日止）；2、判令康得新光电公司支付原告律师费2328594元；3、判令原告有权对被告康得新光电公司的上述债务就被告康得菲尔公司抵押物（位于张家港市土地，不动产权登记证号：苏【2017】张家港市不动产权第**、他项权证号：苏【2019】张家港市不动产证明第**）的折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿；4、判令被告康得新复合材料集团就被告康得新光电公司的债务承担连带清偿责任；5、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年1月1日，被告康得新复合材料集团与原告签订编号为ZJG-2017-ZGBZ-0198的《保证合同》，约定为康得新光电公司对原告的债务在人民币7.6亿元范围内承担连带保证责任。2018年2月7日，康得新光电公司与原告签订编号为ZJG-2018-1230-0217的《外汇流动资金贷款合同》，借款美元2000万元。2018年11月19日，康得菲尔公司与原告签订编号为ZJG-2018-ZGDY-0253的《最高额抵押合同》，约定康得菲尔公司以其房地产为康得新光电公司的债务在最高额8748.27万元范围内承担抵押担保责任，并办理了抵押登记手续。2019年1月7日，康得菲尔公司与原告签订了《补充协议》，约定将《最高额抵押合同》担保责任最高限额变更为19368.09万元，同日办理了抵押登记。因被告财产被查封构成违约，原告于2019年1月12日向被告寄送了《提前归还贷款通知书》，要求被告提前还本付息，但被告未能还款，请求法院支持原告诉请。被告康得新光电公司、康得新复合材料集团、康得菲尔公司共同辩称：一、罚息不应再计算复利。二、本案的保证和抵押存在瑕疵，没有股东会决议。三、原告曾经扣除过被告账户上两笔资金，一笔是50114187.5元，另一笔是1930090.5元，该两笔款项应当在本案中抵扣。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下事实：2018年2月7日，建行张家港分行作为贷款人（乙方）、康得新光电公司作为借款人（甲方），签订编号为ZJG-2018-1230-0217的《外汇流动资金贷款合同》，约定借款金额为美元2000万元，借款期限为1年，从2018年2月12日期至2019年2月12日。利率为固定利率，即12个月Libor+95BPS，LIBOR利率是指在贷款发放之日前2个银行营业日或利率调整之日前2个银行工作日上午11点（伦敦时间），路透等金融电讯终端提供的因果银行家协会公布的、上述期限和币种的同业拆放利率。1BP=0.01%。还款方式为贷款到期一次性偿还贷款本息。甲方没有履行其他到期债务的，乙方认为可能危及本合同项下债权安全的，甲方构成违约，乙方有权宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期的债务的本金、利息和费用。借款逾期的，对甲方未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日的止按逾期罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。逾期罚息利率为双方约定的贷款利率上浮50%。乙方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由甲方承担。合同签订后，原告于2018年2月12日向康得新光电公司发放贷款美元2000万元。2019年2月9日，伦敦银行间一年期美元同业拆借利率为2.31349%。2018年1月1日，建行张家港分行作为债权人（乙方）、康得新复合材料集团作为保证人（甲方），签订编号为ZJG-2017-ZGBZ-0198的《保证合同》，约定康得新符合材料集团为康得新光电公司与原告在2018年1月1日至2018年12月11日期间签订的外汇资金借款合同项下的债务承担连带保证责任，金额不超过人民币7.6亿元。利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于乙方垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方为实现债权与担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）属于保证担保范围。同日，康得新复合材料集团总经理办公会议纪要同意上述担保事项。2018年4月19日，康得新光电公司与建行张家港分行签订编号为ZJG-2018-1230-0815的《人民币流动资金贷款合同》，向建行张家港分行借款人民币5000万元。2019年1月8日，建行张家港分行从康得新光电公司账户扣款人民币50114187.5元用于归还上述合同项下借款本息。2018年11月19日，建行张家港分行作为抵押权人（乙方）、康得菲尔公司作为抵押人（甲方），签订编号为ZJG-2018-ZGDY-0253的《最高额抵押合同》，约定担保责任最高限额为人民币87482700元，主合同项下贷款、贷款、利息、费用或乙方的任何其他债权的实际形成时间即使超出债权确定期间，仍然属于本最高额抵押的担保范围。本合同签订前，乙方与债务人之间签订的ZJG-2018-1230-0217的《外汇流动资金贷款合同》、ZJG-2018-1230-815号《人民币流动资金贷款合同》项下的债务，也纳入本同担保的债权范围。该合同所附抵押财产清单载明：抵押财不动产权属证书编号：苏（2017）张家港市不动产权第0103381号，处所西侧，房产面积61187.44平方米，已经为其他债权设定抵押的金额为3570万元，本次最高抵押债权金额6158.92万元；土地面积86666.9平方米，已经为其他债权设定抵押的金额为2420万元，本次最高抵押债权金额2589.35万元。合同签订后，双方办理了编号为苏（2018）张家港市不动产证明第8206753号不动产登记证明，载明被担保的主债权数额（最高债权数额）8748.27万元，系顺位抵押。同日，康得菲尔公司股东会决议通过上述担保事项。2019年1月7日，建行张家港分行作为抵押权人（乙方）、康得菲尔公司作为抵押人（甲方），签订《补充协议》，约定变更ZJG-2018-ZGDY-0253号《最高额抵押合同》的抵押担保责任最高限额为人民币193680900元。该协议所附抵押财产清单载明本次设定的最高债权额为19368.09万元，其余内容与《最高额抵押合同》所附抵押财产清单载明一致。协议签订后，双方办理了编号为（2019）张家港市不动产证明第8200467号不动产登记证明，载明被担保的主债权数额（最高债权数额）19368.09万元，系顺位抵押。同日，康得菲尔公司股东会决议通过上述担保事项。2019年1月12日，建行张家港分行从康得新光电公司账户扣款人民币1930090.5元。截至2019年8月5日，康得新光电公司结欠ZJG-2018-1230-0217号《外汇流动资金贷款合同》项下的借款本金美元18932816.79元，罚息美元250965.5元。另查明，2018年12月7日，北京市第一中级人民法院作出（2018）京01财保169号民事裁定书，查封康得新光电公司、康得新复合材料集团等价值75640333元财产。2019年1月15日，康得新复合材料集团未能兑付18康得新Ｓ×××**债券本息，该债权发行总额为10亿元。2019年1月12日，建行张家港分行向康得新光电公司、康得菲尔公司、康得新复合材料集团寄送提前归还贷款通知书。再查明，康得新复合材料集团持有康得新光电公司100%股权。还查明，为本案诉讼，建行张家港分行与江苏拙政律师事务所签订《委托代理协议》，约定由江苏拙政律师事务所代理本案诉讼，代理费为2328594元。以上事实，由《外汇流动资金贷款合同》、借款借据、《保证合同》、总经理办公会议纪要、《最高额抵押合同》、不动产登记证明书、《补充协议》、股东会决议、民事裁定书、提前归还贷款通知书、《委托代理协议》以及当事人陈述等证据予以证明。本院认为，原告建行张家港分行与被告康得新光电公司签订的《外汇流动资金贷款合同》，与被告康得新复合材料集团签订的《保证合同》，与康得菲尔公司签订的《最高额抵押合同》、《补充协议》，均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，应属合法有效，各方均应按约履行。建行张家港分行依约向康得新光电公司发放了贷款，康得新光电公司未能按约归还贷款本息，建行张家港分行请求康得新光电公司归还本金，并自合同约定的贷款到期日后按照罚息利率承担罚息，符合合同约定，本院予以支持。关于建行张家港分行2019年1月12日扣划康得新光电公司人民币1930090.5元，原告主张因无法购汇而未能抵扣本案美元借款，本院认为，考虑当事人利益平衡，应按照本案借款合同约定的同等利率计算该款项孳息（2019年1月12日至2019年2月11日按照年利率3.26349%计算，2019年2月12日至实际抵扣之日按照年利率4.895235%计算），于本判决生效之日换算美元予以抵扣本案借款。关于建行张家港分行主张的律师费损失，合同明确约定由违约方承担，但建行张家港分行尚未实际支出，本院支持按照江苏省律师收费办法下限计算的律师费损失金额人民币1329768.68元。康得新复合材料集团为全资子公司康得新光电公司的债务提供担保，并签订了《保证合同》，建行张家港分行亦审查了康得新复合材料公司的总经理办公会会议纪要，担保合法有效。康得新复合材料集团作为保证人应就康得新光电公司的上述债务承担连带保证责任，保证人在承担保证责任后，有权向债务人康得新光电公司追偿。康得菲尔公司以其房地产提供抵押担保，签订《最高额抵押合同》、《补充协议》后办理了抵押登记手续，该抵押为顺位抵押，在先设定的抵押金额为人民币5990万元，故建行张家港分行有权就抵押房地产折价、拍卖、变卖所得价款扣除人民币5990万元后在抵押登记的最高金额人民币19368.09万元范围内享有优先受偿权。综上，建行张家港分行的诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十三条、第五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告张家港康得新光电材料有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国建设银行股份有限公司张家港分行偿还ZJG-2018-1230-0217号《外汇流动资金贷款合同》项下的借款本金美元18932816.79元、罚息美元250965.5元（该罚息暂算至2019年8月5日，之后的罚息以美元18932816.79元为基数按照年利率4.895235%计算计算至实际清偿之日止）（中国建设银行股份有限公司张家港分行划扣张家港康得新光电材料有限公司的人民币1930090.5元及孳息可在本判决生效时予以换算抵扣前述借款）；二、被告张家港康得新光电材料有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告中国建设银行股份有限公司张家港分行律师费损失人民币1329768.68元；三、被告康得新复合材料集团股份有限公司对被告张家港康得新光电材料有限公司的上述第一、二债务承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后，有权向被告张家港康得新光电材料有限公司追偿；四、被告张家港康得新光电材料有限公司如到期未履行上述第一、二项债务，原告中国建设银行股份有限公司张家港分行有权以被告张家港保税区康得菲尔实业有限公司抵押的位于西侧房地产（不动产登记号：苏20**张家港市不动产权第0103381号）折价或以拍卖、变卖所得价款，扣除在先顺位抵押金额人民币5990万元后，在人民币19368.09万元范围内优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币715302元，财产保全费人民币5000元，合计人民币720302元，由被告张家港康得新光电材料有限公司、康得新复合材料集团股份有限公司、张家港保税区康得菲尔实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行账号：10×××75）。审判长  高小刚审判员  丁 兵审判员  谢 坚二〇一九年十月九日书记员  荣 莉附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。