河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终20701号上诉人（原审原告）：杨连渠，男，1965年5月3日出生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：罗雪影，河南光法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵奎，男，1965年9月20日出生，汉族，住郑州市金水区。上诉人杨连渠因与被上诉人赵奎民间借贷纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2019）豫0122民初6127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨连渠及其委托诉讼代理人罗雪影及被上诉人赵奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨连渠上诉请求：1、撤销河南省中牟县人民法院(2019)豫0122民初6127号判决中的第一项，并依法改判由赵奎偿还杨连渠借款26万元及利息（以借款16万元为基数，自2019年2月15日起至实际给付之日止;以借款10万元为基数，自2019年4月14日起至实际给付之日止;利息均按年利率24%计算)；2、本案一审、二审诉讼费用由赵奎承担。事实与理由:原审法院认定事实错误，详述如下:一、关于16万借款原审法院认定事实出现前后矛盾，计算错误。原审法院对杨连渠所称的该16万的借条实际出具时间为2019年6月23日的事实不予认可，但是该16万元的借条的出具时间至少在赵奎归还杨连渠10万元的借款之后，也就是说至少在2019年2月2日之后。既然该借条是在2019年2月2日之后出具的，且在双方进行对账之后出具的，那么在计算赵奎还应归还杨连渠借款数额时就应当只减去在2019年2月2日之后赵奎给杨连渠支付的数额。结合银行流水，在2019年2月2日之后，赵奎只支付了杨连渠一笔款项，该支付的2.3万实际上却是赵奎向杨连渠支付另外10万借款的利息，因此，赵奎欠杨连渠的16万元本金，从借款至今尚未归还。二、关于10万元借款。首先，赵奎给杨连渠出具的借条上明确写明借杨连渠现金10万元，一审法院将杨连渠另外通过银行转账借给赵奎的10万借款认定为借条上所称的现金10万。该10万元借条上明确写明月息2分，到期为2019年4月14日，一次性归还本金124,000元，可见，利息是从落款日期2018年4月14日开始计算的。从2018年4月14日到2018年8月的利息只有8,000元，而赵奎却归还了11.8万元，明显不符合常理。实际上，借条上的10万元为杨连渠于2015年借给赵奎的10万元现金。杨连渠向王金强出具了借条，并每年在赵奎给杨连渠支付利息后转给朋友王金强。通过判决上认定的银行卡记录也可以看出，赵奎于2016年5月6日、2017年5月3日、2018年6月20日、2019年6月3日分别向杨连渠转了10万元每年24%的利息，赵奎2018年8月24日归还的11.8万元为杨连渠2018年2月15日转账的10万元本金和产生的利息。综上，原审判决认定事实错误，不符合常理和实际情况，计算错误，应当予以撤销。被上诉人赵奎辩称，借条写得很清楚，以前的作废，证据已经提交。杨连渠向一审法院起诉请求：1、要求赵奎给付杨连渠借款26万元及利息（以借款16万元为基数，自2019年2月15日起至实际给付之日止；以借款10万元为基数，自2019年4月14日起至实际给付之日止；利息均按年利率24％计算）。2、本案诉讼费由赵奎承担。一审法院认定事实：2018年2月15日，赵奎向杨连渠出具借条一份，主要内容为：今借杨连渠现金16万元，到2019.2.15前一次性还清，逾期违约金每月5,000元，现有一套房屋作抵押，房屋合同编号JYYS0019615，房屋代码43115，借款人赵奎，身份证号，2018.2.15。杨连渠称赵奎原借款数额为20万元，扣除赵奎于2019年2月2日还款10万元，抵扣货款1万元，杨连渠放弃2,000元，赵奎于2019年2月2日出具了16万元的借条，但落款时间写成了2018年2月15日。庭审结束后，杨连渠称借条实际出具的时间为2019年6月23日，赵奎称杨连渠所述打条过程不属实。2018年4月14日，赵奎向杨连渠出具借条一份，主要内容为：今借杨连渠现金100,000元，月息2分计算，到期2019.4.14号，一次归还本金124,000元，逾期按月息2分计算；现有一套房屋作抵押，房屋合同编号JYYS0019613，房屋代码43089，借款人赵奎，身份证号，2018.4.14，注：原打借条作废，款到账借条作废。杨连渠称该借款系于2015年4月14日所借，以现金方式交付，之前所打借条已撕掉，该借条系双方结算后于2019年6月23日重新出具，但落款时间写成了2018年4月14日。赵奎称对借条书写及借条出具经过均记不清楚了。2016年5月6日，赵奎向杨连渠转账2.4万元。2016年7月8日，杨连渠向赵奎转账40万元。2016年7月17日，韩玉琼（赵奎之妻）向杨连渠转账25万元。2016年7月17日，赵奎向杨连渠转账10万元。2016年8月19日，杨连渠向赵奎转账35万元。2016年9月21日，杨连渠向赵奎转账50万元。2016年12月30日，杨连渠向赵奎转账10万元。2017年5月3日，赵奎向杨连渠转账2.4万元。2018年2月14日，杨连渠向赵奎转账20万元。2018年2月15日，杨连渠向赵奎转账10万元。2018年6月20日，赵奎向杨连渠转账2.5万元。2018年8月24日，韩玉琼向杨连渠转账11.8万元。2019年2月2日，赵奎向杨连渠转账10万元。2019年6月3日，赵奎通过微信向杨连渠转账2.3万元。另查明：杨连渠、赵奎之间除借款之外，有其他转账行为，杨连渠称系其向赵奎购买不锈钢板。杨连渠、赵奎均认可2018年4月14日的借条上注明“款到账借条作废”，是指赵奎将款项返还杨连渠后该借条直接作废，不用再收回。一审法院认为，借款人应当按照约定的期限返还借款及利息。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的时间计算利息。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24％为限。关于2018年2月15日的借据，上面显示借款金额为16万元，杨连渠称该笔借款原借款数额为20万元，杨连渠于2018年2月14日将该笔借款转账给付赵奎，2019年2月2日，杨连渠、赵奎对借款进行了结算，扣除赵奎于2019年2月2日给付的10万元及抵扣的货款1万元，赵奎下欠杨连渠借款为16.2万元，杨连渠放弃2,000元，故赵奎向杨连渠出具16万元的借条，该说法能够与本案查明的事实及转账记录相一致，故该院予以采信，但本案在审理过程中，杨连渠又称借条出具时间为2019年6月23日，赵奎予以否认，故该院不予采信。关于2018年4月14日的借条，上面显示借款数额为10万元，双方约定月利率2％，2019年4月14日到期，逾期按月利率2％计算。杨连渠称该借条实际出具时间为2019年6月23日，未提供证据证明，且赵奎不予认可，故该院不予采信。杨连渠称该借款系2015年所借的10万元借款，杨连渠将现金10万元交付赵奎，但赵奎不予认可，故该院不予采信，但杨连渠、赵奎均认可该借条是双方对之前借条结算后重新出具的，原借条已撕毁，故赵奎于2018年4月14日后给付杨连渠的款项应认定为偿还本案的借款本金及利息。2018年4月14日后，赵奎给付杨连渠款项共计26.6万元，其中2019年2月2日的10万元已在落款日期为2018年2月15日的借条中予以扣除，下余16.6万元，杨连渠、赵奎之间未约定先偿还本金还是利息，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。故本案中，赵奎给付的款项应视为先偿还借款利息。杨连渠称赵奎给付的11.8万元与本案无关，该院不予采信。关于借款10万元，2018年8月24日，韩玉琼向杨连渠转账11.8万元，杨连渠认可韩玉琼系代赵奎偿还的借款，赵奎称该款项是用以偿还10万元借款本金及利息，2018年4月14日至2018年8月24日借款利息为8,666.61元，本金及利息共计108,666.61元，赵奎辩称该笔借款已偿还完毕，该院予以采信。关于16万元借款，杨连渠、赵奎约定借款2019年2月15日到期，未约定借款期间利息，赵奎所还剩余款项34,333.39元（2018年4月14日至2019年2月15日还款143,000元-108,666.61元）应从借款本金中扣除，下余借款本金为125,666.61元。杨连渠、赵奎约定逾期违约金每月5,000元，杨连渠、赵奎约定名为逾期违约金，实为逾期还款利息，本案中，杨连渠要求赵奎自2019年2月16日按年利率24％给付逾期还款利息，不违反法律规定，该院予以支持，计算上述借款本金及利息时应扣除赵奎已于2019年6月3日给付的2.3万元。杨连渠要求过高部分，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款、第三十二条，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、赵奎于本判决生效之日起十日内给付杨连渠借款本金125,666.61元及利息（自2019年2月16日起至实际清偿之日止，按年利率24％计算，计算借款本金及利息时应扣除赵奎已给付的23,000元）；二、驳回杨连渠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,350元，减半收取2,675元，由杨连渠负担1,275元，赵奎负担1,400元。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。杨连渠向赵奎共出借两笔款项，分别为2018年2月14日的20万元和落款时间为2018年4月14日重新出具借条的10万元。对于20万元借款，杨连渠自认2019年2月2日经结算，扣除当日偿还的10万元及抵扣货款1万元、放弃2,000元，形成落款时间为2018年2月15日金额为16万元的借据。故2018年4月14日之后至2019年2月2日之间的还款优先偿还借条10万元的借款，剩余部分按照先息后本的原则偿还借据16万元的借款。经审查一审法院对涉案借款及还款的认定和计算无误。杨连渠的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,350元，由上诉人杨连渠负担。本判决为终审判决。审判长  石红振审判员  马常有审判员  李文兵二〇一九年十月二十九日书记员  王雪婷