湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0621民初1060号原告：陈思贤，男，1982年7月5日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。委托诉讼代理人：张小林，湖南微水律师事务所律师。被告：湖南亚泰陶瓷有限公司，住所地岳阳县新墙镇大桂村4组。法定代表人：芦冰如，该公司董事长。委托诉讼代理人：周继林，系被告单位职工。原告陈思贤与被告湖南亚泰陶瓷有限公司（以下简称亚泰陶瓷）劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张小林，被告委托诉讼代理人周继林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈思贤向本院提出诉讼请求：一、判决解除原、被告之间的劳动关系；二、判决被告支付原告2018年12月和2019年3月的工资共计9317元；三、判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金50663.57元（5960.42元/月×8.5月）；四、判决被告支付原告自2011年2月至2019年3月的法定休息日加班费、法定节假日加班工资等两项共计145109.93元；五、判决被告支付原告失业保险金损失18432元（1280元/月×0.8×18个月）；六、判决被告赔偿原告养老保险待遇31542元（2540+2960+3336+3658+4044+4491+5013+5500）。事实和理由：原告于2011年2月起开始在被告处从事操作工等工作，2012年7月起担任压机车间的班长职务至今，双方已多次签订劳动合同，每份合同都由被告存放的掌控。2019年3月18日，被告未与原告协商，以原告当班长过程中，工作没有责任心等莫须有的过错，擅自将原告岗位调至炉工一职，严重侵害了原告的合法权益。原告在被告处工作八年多，被告未为原告办理医疗、失业、养老等社会保险手续和缴纳社会保险费，并且经常拖欠原告的工资，直至2019年3月25日，被告仍拖欠原告2018年12月份的工资未支付。原告在被告处工作期间，被告要求原告在法定休息日和法定节假日照常上班，但未支付加班工资。2017年1月1日至2017年5月31日由于被告六窑停产维修，原告所在生产线近千人都休假5个月，后被告压机主管徐元辉通知原告于2017年6月1日上班，因此，原告不主张2017年度的加班费。因被告的诸多违法行为，原告于2019年3月18日调岗日当日向被告提出了解除双方劳动合同单方请求。为维护原告的合法权益，原告具状起诉。被告湖南亚泰陶瓷有限公司辩称原告陈思贤的诉讼请求没有事实和法律依据，应予以驳回。一、被告与原告之间的劳动关系已于2019年3月22日解除。原告系被告成型车间一班班长，负责管理2、3、4、5号压机的管理工作，在其任职期间工作态度一直不好，管理能力极差，特别是在2019年以来，原告工作不负责任，管理懈怠，多次造成裂砖、砖面起泡现象，3月11日至16日，压机造成的砖面冒泡、裂砖问题特别严重，车间负责人对其进行处罚教育，原告不但不接受，反而在厂部召开例会时跑到会场与厂长大吵大闹，造成了十分恶劣的影响。基于上述情况，原告已不能胜任成型车间班长一职，被告于2019年3月18日对原告作出岗位调整决定，原告自调岗通知下达后既没有到原岗位上班也没有到新岗位报到，虽经被告再次通知，原告仍不到岗，无故旷工。根据被告公司的管理制度，原告的行为属于自动离职，被告于2019年3月22日对原告下达了解除劳动关系通知，并通过邮寄的方式将通知送至原告，双方的劳动关系已于2019年3月22日解除。二、被告已向原告支付了全部工资。被告根据公司的制度，在解除劳动关系通知中通知原告办理离职手续，但原告一直未办理，被告并未故意拖欠原告的工资，且原告的工资已全部支付。三、原告严重违反公司制度，经调岗后自动离职，被告不需向原告支付经济补偿金。原告曾于2011年2月11日入职被告公司是事实，但原告于2016年12月30日自动离开了被告公司，到湖南天欣科技有限公司上班并建立了劳动关系，此时原、被告之间的劳动关系已终止。2017年6月1日，原告再次入职被告公司，与被告重新建立劳动关系。原告主张自2011年起算劳动关系没有依据。因原告无故旷工，严重违反公司制度，被告根据公司管理制度解除双方之间的劳动关系，事实清楚，程序合法，被告无需向原告支付经济补偿金。四、被告已向原告支付了加班工资。根据原、被告之间签订的劳动合同，被告每月向原告支付基本工资1350元、保险金963元、加班工资及其他福利依公司规定核算，被告向原告支付的平均工资为5515元，其中包括了原告的加班工资，且被告向原告发放工资的表格中明确体现了支付加班工资的事实，原告亦在工资表上签字认可。五、原告不符合享受失业保险的条件。原告系自动离职，不属于非本人意愿中断就业，原告系农业人口，家有土地，一直以来以农业生产为主业，不存在失业的事实，原告在自动离职后已在其他单位上班，原告不符合领取失业保险金的条件，即使符合，也只能享受一次性生活补助。六、原告主张赔偿保险待遇没有事实和法律依据。被告已按双方签订的《劳动合同》向原告支付了保险金，由原告自己缴纳，因原告已参加了农村养老保险和农村合作医疗保险而不愿缴纳。原告自愿作出承诺，社会保险自愿选择由本人缴纳，由公司将其负担部分按月支付给个人，如需补办由个人全额缴纳，与公司无关，因此产生的责任应该由原告个人承担，原告亦不存在保险损失。如果原告认为被告没有为其购买社会保险不符合相关规定，则原告收到的被告每月向其支付的963元的社会保险费便构成了不当得利，原告应向被告返还。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。双方当事人争议的主要事实为：1、双方劳动合同的成立与解除情况。原告认为双方之间劳动关系成立于2011年2月，解除于2019年3月18日，其向本院提交了劳动合同一份。被告向本院提交了原、被告之间签订的劳动合同一份、原告与湖南天欣科技股份有限公司签订的劳动合同一份、承诺书一份、生产车间3月份产质损统计表三份、空疏窑情况记录表两份，激励考核表两份、《产量未达标处罚公告》一份、《罚款单》一份、《生产/质量/设备安全事故报告》一份、《人事调动申请》一份、《岗位调整通知书》一份、《通知》一份、考勤记录一份、《员工手册》一份、公司行政部就原告违规行为处理意见向公司工会报告一份、公开工会向行政部批复一份、解除劳动关系通知一份、送达回执一份，用以证明双方的劳动关系成立于2017年6月1日，原告曾于2011年入职被告公司，但其于2016年12月30日自动离职，后2017年6月1日重新入职，双方签订为期2年的劳动合同，原告向被告作出承诺，表示阅读了被告公司的各项劳动纪律和规章制度，约定社会保险原告自愿选择由原告本人缴纳，由被告将其负担部分按月支付给原告，如需补办由原告个人全额缴纳，与公司无关，因原告任职期间工作严重不负责任，管理懈怠，多次造成裂砖、砖面起泡现象，且不接受处罚教育，不服从岗位调整，无故旷工，严重违反被告公司的管理制度，被告于2019年3月22日向原告下达了解除劳动合同通知，故双方劳动合同解除于2019年3月22日。被告对原告提供的劳动合同没有异议，亦提供了该份证据，对该份证据，本院予以采信。原告对其与湖南天欣科技股份有限公司签订的劳动合同的真实性、合法性没有异议，但对证明目的有异议，认为其事实上并未到该公司上班，该证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信。原告对被告提供的其他证据提出异议，认为不能达到证明目的，原告对被告公司的管理制度不知情，未连续旷工3天，未接到解除劳动关系通知，被告提供的上述证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信。上述证据可以证明如下事实：原告曾于2011年2月进入被告公司工作，后于2016年12月30日离职。2017年6月1日，原告重新入职被告公司，双方签订为期2年的劳动合同，原告向被告作出承诺，表示阅读了被告公司的各项劳动纪律和规章制度，约定社会保险原告自愿选择由原告本人缴纳，由被告将其负担部分按月支付给原告，如需补办由原告个人全额缴纳，与公司无关。原告入职后任成型车间一班班长一职。2019年3月11日至16日，因原告工作不负责任，导致压机造成严重的砖面冒泡、裂砖问题，被告对原告采取了罚款及批评教育等管理措施，原告对此不服，在公司召开例会时冲撞管理人员，造成不良影响。2019年3月18日，被告认为原告不再胜任压机一班班长一职，决定将其岗位调整为六线炉工一职，但其自3月18日起连续三日旷工，征得被告公司工会同意后，被告决定根据公司的管理制度解除与原告的劳动合同，并通过邮寄送达的方式将解除劳动关系的通知送至原告。2、关于原告的工资情况，原告认为其月平均工资为5960.42元，其向本院提交了银行卡交易明细。被告认为原告的平均工资为5515元，其向本院提交了工资表及银行交易记录两份，双方对上述证据的真实性没有异议，上述证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信，原告自2018年3月至2019年2月的工资分别为5514元、5994元、6311元、6585元、6055元、5885元、2043元、5880元、6370元、6317元、4947元、3717元（因原告自2019年3月18日离职，2019年3月的工资不作为计算原告平均工资的依据），故原告的平均工资收入为5466元，原告的工资中包括了被告公司每月应承担的社会保险963元，该963元应从工资中应予以扣减，故原告的月平均工资应为4503元，被告认可原告的工资为5515元，本院予以支持。本院认为，原、被告已签订劳动合同，双方之间的劳动关系明确，用人单位与劳动者均应按劳动合同的约定及相关法律规定履行自己的义务。本案中，原告在劳动过程中不认真负责，在被告对其作出调岗处理后无故旷工，被告依据公司的管理制度对原告作出解除劳动关系的决定并无不当。被告应依法为原告参加社会保险。被告仅为原告购买工伤保险，未为原告购买养老保险等其他保险，原告要求被告支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。由于原告自愿签署承诺书，约定社会保险原告自愿选择由原告本人缴纳，由被告将其负担部分按月支付给原告，如需补办由原告个人全额缴纳，与公司无关，该约定因违反法律规定无效，但原告对未购买社会保险亦有过错，对因被告未为原告参加社会保险而给原告造成的损失各应承担50%的责任。原告在被告处上班满一年半未满两年，应支付2个月工资作为经济补偿金，应为5515元（5515元×2个月×50%）。原告因被告解除劳动合同而失业，由于未购买失业保险而无法领取失业保险金，根据《失业保险条例》第二十一条和《湖南省实施办法》第十条和第一十五条的规定，被告应赔偿原告的失业保险待遇为一次性生活补助金512元（1280/月×80%×1个月×50%）。因被告已将社会保险费在工资中发放给原告，金额为20223元（963元×21个月），此系基于无效约定而取得，应由原告退还给被告。故被告应支付原告经济补偿金5515元、一次性生活补助512元，共计6027元，原告应向被告退还保险费20223元，两相抵扣，原告还应向被告退还保险费14196元，因被告未向本院提起诉讼，考虑到本案的实际情况，对原告应退还部分，本案不做处理。原告要求被告支付加班费145109.93元，根据双方提供且均认可的工资表，原告的工资中已包含了加班费，对项诉讼请求，本院不予支持。原告认为被告未及时支付工资，要求被告支付2018年12月工资6317元和2019年3月的工资，经查，被告已于2019年4月向原告支付了该2月的工资，对该诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告赔偿养老保险待遇31542元，因原告未达退休年龄，未提供证据证明实际产生了养老保险损失，且被告已将保险费支付给原告，由原告自己缴纳，原告对未购买养老保险亦存在过错，原告的该项诉讼请求没有事实和法律依据，本院予以驳回。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第四十四条，《失业保险条例》第二十一的规定，判决如下：驳回原告陈思贤的诉讼请求。案件受理费10元，减半征收5元，由原告陈思贤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员 刘 清二〇一九年十月八日书记员 许东旭附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。