贵州省金沙县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0523刑初91号公诉机关贵州省金沙县人民检察院。被告人李某平，男，汉族，1988年7月26日出生，中专文化，金沙县远大新型环保建材有限公司会计，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区。曾因犯职务侵占罪于2017年12月11日被本院判处有期徒刑五年，并处没收个人财产人民币一万元，刑期从2017年7月4日起至2022年7月3日止。现服刑于贵州省大硐喇监狱服刑。被告人李某，男，汉族，1980年9月20日出生，中专文化，金沙县远大新型环保建材有限公司销售部经理，贵州省息烽县人，户籍地贵州省息烽县，现住金沙县。因本案于2018年9月19日被金沙县公安局刑事拘留，同年10月25日经金沙县人民检察院批准逮捕，次日由金沙县公安局执行逮捕。现羁押于金沙县看守所。辩护人樊书，男，贵州名城（金沙）律师事务所律师。辩护人王锦，女，贵州名城（金沙）律师事务所实习律师。贵州省金沙县人民检察院以金检公诉刑诉[2019]338号起诉书指控被告人李某、李某平犯职务侵占罪，于2019年4月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年5月29日公开开庭审理了本案。金沙县人民检察院指派检察员刘庆国、罗利红出庭支持公诉，二被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。金沙县人民检察院指控，被告人李某平（系正在服刑人员已押回再审，现羁押于金某县看守所）是金某县远大新型环保建材有限责任公司会计，被告人李某是金某县远大新型环保建材有限责任公司销售部经理。2012年2月至2017年7月期间，二人利用职务之便单独或共谋，将公司销售出去的建材款收取后据为己有。被告人李某涉案金额189.9735万元，被告人李某平涉案金额177.6万元，李某实得81.6735万元，李某平实得109.3万元，在本案立案前李某于2018年7月4日退还公司35万元。具体犯罪事实如下：1、2012年12月22日，被告人李某私自截留朗月集团煤机制造有限公司支付给金某县远大新型环保建材有限责任公司材料款6.667万元。2、2013年5月3日，被告人李某私自截留朗月集团龙宫煤矿支付给金某县远大建材公司材料款6.324万元。3、2013年6月20日，被告人李某私自截留朗月集团煤机制造有限公司支付给金某县远大新型环保建材有限责任公司材料款0.3825万元。4、2017年1月22日，被告人李某、李某平共谋后采取收款不入账的形式非法侵占遵义富海建筑公司支付给金某县远大建材公司材料款50万元，二人平分。5、2017年4月1日，被告人李某平以支付回扣为由从出纳处截留贵州世纪兴盛置业有限公司支付给金某县远大建材公司材料款17.6万元，其中1万元用于个人还款，剩余16.6万元与李某平分。6、2017年4月至6月，被告人李某、李某平共谋后采取收款不上交的形式非法侵占贵州恒顺建筑工程有限公司支付给金某县远大建材公司材料款70万元，二人平分。7、2017年5月11日，被告人李某、李某平共谋后财务收款不上交的形式非法侵占遵义富海建筑公司支付给金某县远大建材公司材料款40万元，二人平分。上述事实，公诉机关向本院提交了相应证据，公诉机关认为被告人李某、李某平的行为构成职务侵占罪，提请本院依法判处。被告人李某平对公诉机关指控的罪名无意见，但提出：自己的共同侵占的总额未达到177.6万元，且其实际分得的赃款也只有89.3万元。被告人李某对公诉机关指控的罪名无意见，但提出：公诉机关指控的第一、第二、第三、第四桩自己收到的货款已经全部交给公司的，只是交给公司后有的没打收条，所以自己没有侵占公司资金；对公诉机关指控的第五、六、七桩无意见。被告人李某的辩护人对公诉机关指控的罪名无意见，除对第7桩犯罪事实无意见外，其余事实均有意见。其中：对公诉机关指控的第一、二、三桩，金某县远大建材公司在2017年7月止的应收账款账户上，没有体现出朗月集团差欠远大公司的款项，故该三桩认定被告人李某侵占公司资金的证据不足；对于第四桩，公诉机关指控李某、李某平共同侵占公司资金50万元你，因该50万元资金属居间介绍费，故该桩不应当认定为职务侵占；对于第五桩，认定被告人李某平、李某共同侵占17.6万元的证据不足；对于第六桩，李某实际只分得25万元。经审理查明，金某县远大新型环保建材有限责任公司（以下简称“金某县远大建材公司”）于2012年5月成立，公司类型为自然人投资或控股的法人独资，公司住所地为毕节市金沙县柳塘镇江龙村，公司经营范围为混凝土生产、销售，搅拌制品、水泥制品环保材料销售，沥青铺路、沥青混凝土生产及销售等，被告人李某在该公司从事销售经营工作，并于2016年12月起担任销售部经理，主要负责销售和货款回收业务；被告人李某平系该公司会计，主要负责财务资料、报税、交税等工作。2012年2月至2017年7月期间，被告人李某平、李某各自利用自己的职务之便，李某单独或伙同李某平共谋将公司销售出去的建材款收取后据为己有。其中，被告人李某参与职务侵占的数额达189.9735万元，被告人李某平参与职务侵占的数额达177.6万元。具体犯罪事实如下：一、被告人李某平、李某共同职务侵占的事实（一）因遵义富海建筑工程有限公司丽水金某项目（以下简称“遵义富海建筑公司”）部欠金某县远大建材公司混凝土款人民币200万元。2017年1月22日，被告人李某、李某平共谋后利用职务之便，采取收款不入账的方式到遵义富海建筑公司收账，并商议由李某平制作内容虚假的委托书，让遵义富海建筑公司将50万元的混凝土款打到李某平的私人银行账户上，然后由李某拿着委托书到遵义富海建筑公司进行收款。之后，李某持委托书到遵义富海建筑公司收款时要求该公司出纳尹某支付50万元的现金，而不用银行转账，尹某见李某持有委托书便付给李某50万元现金，李某出具了收到遵义富海建筑公司支付给金某县远大建材公司混凝土款的收据一张，李某得款50万元后分给李某平现金25万元，后二人各自将分得的赃款据为己有。上述事实，有下列经本院确认的经庭审举证、质证的证据证实：1、二被告人的户籍信息，证实被告人李某出生于1980年9月20日，被告人李某平出生于1988年7月26日，二被告人均已达刑事责任年龄。2、金某县远大建材公司的报案材料，证实金某县远大建材公司再次发现公司员工李某平有侵占公司资金的系犯罪线索。3、受案登记表、立案决定书，证实赵某于2018年9月11日向金沙县公安局报案，金沙县公安局于同年9月19日立案侦查。4、拘留证、逮捕决定书及逮捕证，证实被告人李某于2018年9月19日被刑事拘留，同年10月25日被金沙县人民检察院批准逮捕，次日由金沙县公安局执行逮捕。5、金某县远大建材公司工商营业执照、建筑企业资质证书，证实金某县远大建材公司于2012年5月成立，公司类型为自然人投资或控股的法人独资，公司住所地为毕节市金沙县柳塘镇江龙村，公司经营范围为混凝土生产、销售，搅拌制品、水泥制品环保材料销售，沥青铺路、沥青混凝土生产及销售等。6、金某县远大建材公司入职登记表、工资表，证实被告人李某于系金某县远大建材公司销售部经理，主要负责销售；李某平系会计。7、金某县远大建材公司出具的关于李某平、李某在金某县远大建材公司的身份证明、经营部工作职责、财务部工作职责等书证，证实李某平自2013年3月至2017年6月在金某县远大建材公司从事会计工作，负责公司财务专用章的保管工作，银行、税务、账册、凭证、报表及其他会计档案资料的保管等；李某于2012年至2018年9月在金某县远大建材公司从事销售经营工作，并于2016年12月起担任销售经营部部长，主要负责公司销售业务、货款回收及客户服务等。8、贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523刑初301号刑事判决书，证实金某县远大建材公司系毕节远大新型环保建材有限责任公司的子公司，被告人李某平于2012年在金某县远大建材公司从事会计以来，负责金某县远大公司的财务资料、报税、交税等等工作。在2017年4月，被告人李某平在网上赌博输钱后利用职务之便，侵占金某县远大建材公司资金140.440652万元，于2017年12月11日被本院判处有期徒刑五年，并处没收个人财产人民币一万元。9、金沙县公安局经济侦查大队出具的情况说明，证实李某此前无刑事犯罪记录。10、金沙县公安局出具李某的到案情况说明，证实被告人李某于2018年9月18日经公安办案人员要求李某的领导赵某做李某工作到公安机关投案自首。李某于2018年9月19日9时到金沙县公安局经侦大队投案，但李某表示自己不是投案自首，而是配合公安机关调查李某平未入账50万元公司材料销售款的事实，没有主动交待自己的犯罪事实，经侦查人员讲事实、摆道理出生相关证据后，李某才主动交待自己参与作案，侵占公司资金70万元，自己分得35万元的犯罪事实。11、委托书一份，证实金某县远大建材公司于2017年1月22日出具委托书给遵义富海建筑公司，委托该公司支付给金某县远大建材公司混凝土款50万元汇入公司财务李某平私人账户尾号为9228的建设银行卡。12、收据一张，证实李某平于2017年1月22日收到遵义富海建筑公司支付给金某县远大建材公司的混凝土款50万元。13、金某县远大建材公司与遵义富海建设有限公司丽水金某项目砼结算表、台账明细表、收据一张、付款单一张等书证，该组书证证实在2017年1月20日，金某县远大建材公司收到遵义富海建筑公司支付丽水金某项目部砼款200万元，经手人尚某。2017年1月22日，金某县远大建材公司支付50万元回扣款给遵义富海建筑公司丽水金某项目，付款人尚某。14、证人赵某的证言，证实李某平以公司会计身份伙同公司销售部经理李某，对外收取材料款据为己有。2017年1月22日，李某平利用职务之便擅自开出委托书给遵义富海建筑公司，委托事项是叫遵义富海建设公司支付我公司的材料款直接打在李某平的个人账户。经我公司核实，遵义富海建筑公司反映是公司销售经理李某拿着委托书去他们公司，他们公司就取了现金50万元给李某，我们又问了李某，李某讲这50万给了李某平，李某平至今未交公司。遵义富海建筑公司支付我公司200万，但实际打款150万，少打的50万就是代收居间费，而这50万居间费是在2017年1月22日他们公司还要支付我公司材料款50万，李某就去找到对方把50万居间费一并给他，他去交居间人，对方就拿了100万的现金给李某，50万居间费李某怎么处理了我不知道，50万的收款李某平做了台账没交公司，被侵占了。另外，50万元的居间介绍费这个情况我公司的财务会计账和出纳帐都有体现，体现是收到200万元的材料款，后又支付了50万元的居间费。我在2018年12月13日提供给公安机关的明细账，李某平作为会计做的现金明细账就体现，2017年1月20日收到丽水金某县混凝土200万元，收条是20号开的，2017年1月22日支付丽水金某回扣50万元，这就说明了此笔居间介绍费的支付情况。这50万元与李某、李某平在2017年1月22日另外收的遵义富海建筑公司丽水金某项目部被他们侵占的50万元材料款无关，并且李某收到的50万元与我公司的会计账、出纳帐未体现，这说明该50万元被他们侵占了。15、证人尚某的证言，证实李某是我们公司销售部经理，主要负责销售和追款，李某平是主办会计，主要是负责公司的财务工作。16、证人尹某的证言，证实在2013年8月，我实际是在贵州瑞安置业有限公司上班任出纳，因遵义富海建筑公司是贵州瑞安置业有限公司做金某县丽水金某项目的挂靠公司，2015年11月，丽水金某项目启动后我就来这里上班了，担任出纳一直至今。我公司从金某远大建材公司购买建材混凝土，丽水金某项目所有混凝土都是从他公司购买。2017年1月22日之前，我公司支付金某远大建材公司材料款都是由我打到他们公司的对公账户上。2017年1月22日，李某去我公司要求把当天要支付给他公司的50万元取现给他，我不同意，如不打款到公账，我要求他们公司开具委托书，他就马上回公司去开具了一份委托书，内容是将此50万材料款汇入李某平私人账户，李某要求我以现金方式给他，我看了委托书可以不打入对方对公账户，所以打在李某平账户还是给现金，对我方也不重要了，我就取出现金给了李某。收据是李某带来了的，是会计李某平出具的，盖了财务章的，现在我听尚某讲此笔50万被李某、李某平据为己有了，没上交公司。17、被告人李某平的供述，金某县远大建材公司于2012年6月成立，李某一开始就是此公司的销售部经理，我是2013年3月才来的，我开始只是会计助理，会计是赵某，2014年后我才任会计的。公司对外收账是李某去收，但收据手续是公司出纳尚某出，有时李某自己将收据给对方，有时尚某跟李某一起去给对方，对方根据我们的要求打款到公司账户，要么打款到指定的尚某的账户。我任会计后曾发现李某就有多次收款不交公司的情况，但金额不大，我向公司反映扣了他的工资来抵账。2016年，由于公司办出纳尚某忙，就会叫我去代她和李某一起去收账，实际就是办理财务手续，在此期间，李某就给我说过，约我一起套起整公司的钱，我们套起后，由我更销售数据做假账来掩盖侵占的事实，但前提条件是要尚某不知情，一般情况下尚某都要参与，自然知道收取了什么钱。2016年底，公司大量对外催讨欠款就不再单独由李某、尚某去收，公司组织几组人收，我就有机会单独与李某去收款，会计出纳手续都由我管，财务章、行政章我都可以自己盖，所以我和李某才约起开始实施犯罪的，由李某去遵义富海建筑公司提出该更改收款账户，要求更改打款到我的账户上。我出的委托书是要求对方打款到我的个人账户，去收钱是李某一个人去的和对方公司谈的，所以不知为何最终是收现金。我和李某商量更改销售数据做假账来掩盖犯罪事实，是因为我大意没这样做，因为公司一直来没查帐，我认为公司不会查就没按计划更改销售数据，只是在收款台账上如实体现了收进款项。2016年底，我和李某去遵义富海建筑公司收欠款，是他先和对方谈好对方支付50万元欠款，我一起去办理收款手续。我和李某坐他开的车去的，在车上李某问我工资多少，我说5千元/月，他讲辛辛苦苦才5千元/月，其他总公司那些老板发奖金都十万二十万的，说我们不值得，后来他说我在做账，想不想整钱，我问怎么整，他就说他去和相应的欠款公司联系，叫对方支付欠款时不再打给出纳尚某，直接打在我账户上，我俩把钱分了，因为此前收款我公司都是委托打到尚某账户的上。由于公司的公章是我保管，由我出委托书，我和李某就商定今后把委托书改为收款账户是我的账户，当即我俩就回公司由我重新出了委托书，把委托书的收款账户改为我的账户，并出具了相应的50万的收款收据，委托书和收款收据一并交给李某，李某去收的款。下午四五点，他回来后打电话给我讲收到了50万元的现金，他叫我在凯歌王朝前见他，我到后上了李某的车，在车上我们把50万元的现金平分了，我分得25万元，我收的这25万元被我个人用了。18、被告人李某的供述和辩解，我是2012年来金某县远大建材公司上班，任销售部经理至今。2017年1月，当时是年底，我在催款过程中，遵义富海建筑公司有一个居间介绍费的问题，我公司承诺要给别人的一直没拿，约定是40元/方的居间费，当时尹某也参与在其中，她多次向我催要。因为与对方公司打交道的是我，答应的居间费不给，我不好面对对方，我是主张该给的就给。当时遵义富海建筑公司同意支付我公司材料款200万元，同时对方提出要支付50万元的居间费，我到公司向领导汇报，具体是向哪个领导汇报记不清了，尚某、张某、王某等人都在，领导表示同意。2017年1月20日，对方就转款150万元到尚某的账户，我们给对方的收条是200万元。1月22日，对方又讲申请到50万支付给我们公司，这50万元对方也要求作为居间介绍费给他们，我又向领导汇报领导也同意了，就由李某平出具了委托书和收条，尹某提出以现金方式给我们，我们好返还给她们，她就叫我们一起去，尹某取出50万现金到我的车上交给我，我直接给了李某平，叫她该支付给谁就给谁。因为居间介绍费不是尹某一个人得，还有一个叫秦兴权，对方公司叫郑某、李某2的人，他们四人分。我和李某平将50万元带回公司，李某平做了张，我俩又把钱带回金某电话联系了尹某四人，尹某单独一人拿走了15万元，其他三人一起来拿走35万元，他们三人怎么分的我不清楚。（二）因贵州世纪兴盛置业有限公司(以下简称“贵州世纪兴盛置业公司”）与金某县远大建材公司有业务往来，2017年3月28日，被告人李某平以支付贵州世纪兴盛置业公司回扣为由从金某县远大建材公司出纳孙某处截留贵州世纪兴盛置业公司支付给金某县远大建材公司材料款17.6万元，因李某平欠孙某1万元，李某平归还欠孙某的1万元后，孙某实际转账给李某平16.6万元。2017年4月1日，李某平告诉李某其得到16.6万元，便分给李某8.3万元。上述事实，有下列经本院确认的经庭审举证、质证的证据证实：1、中国建设银行个人活期账户交易明细表一张，证实金某县远大建材公司出纳孙某尾号为8015的建设银行卡于2017年3月28日转账给李某平尾号为9228的建设银行卡，共计转款16.6万元。2、李某平尾号为9228的建设银行卡银行流水，证实李某平于2017年4月1日转账给李某尾号为2907的建设银行卡人民币8.3万元。3、李某尾号为2907的建设银行卡银行流水，证实李某尾号为2907的建设银行卡于2017年4月1日收到人民币8.3万元的转账，转账人为李某平。4、中国农业银行客户收付款入账通知单一份，证实贵州世纪兴盛置业公司于2017年3月28日转账汇入24.1974万元到金某县远大建材公司对公账户上。5、收据一张，证实金某县远大建材公司于2017年3月28日收到贵州世纪兴盛置业有限公司香榭豪庭材料款24.1974万元，出纳孙某，经手人“李”。6、证人赵某的证言，2017年4月8日，贵州世纪兴盛置业公司支付我公司材料款41.7974万元，是打在我公司农业银行的对公账户的，此账户是出纳孙某管理。同日，李某平说要支付回扣款，叫孙某取了16.6万给他，但事实上我公司没有这16.6万回扣款的开支，这笔款未入公司账，也是被他侵占了。7、证人孙某的证言，我是2017年3月6号才接手出纳工作的，李某平是多年的主办会计，当时我的工作都还是在他的指导下进行，贵州世纪兴盛置业公司打款41.7974万元到我公司账户，李某平就找我说这笔款因为是老公司时产生的业务，所谓老公司是指2016年12月时远大公司与金某五里坡的奥克公司合并前的远大公司，此笔款要返还贵州世纪兴盛置业公司17.6万，所以现在公司实际只入账24.1974万元，叫我把17.6万转给他去返还。同时，因当时我俩合伙买辆二手车，一人出资一万，我只打款16.6万给他，由我支付车款，所以我就把从贵州世纪兴盛置业公司收进的41.7974万元转了16.6万到李某的私人账户，其余的公司应收24.1974万元我就正常做了出纳账，后用于了公司的正常支出。现在我回想由于我不是财务专业人员，没经验不懂，被李某平骗了。8、被告人李某平的供述，贵州世纪兴盛置业公司的16.6万元，经我回想这笔款我和李某两人平分，是通过我的银行账户转给他的。实际上我给孙某讲要返还对方17.6万的回扣款，因我差孙某1万元，就叫他转了16.6万元给我，我还他1万元，我对李某讲我只整了16.6万元，所以他分了8.3万元。孙某给的我这16.6万元没有走任何程序，就是我给他讲要返还对方17.6万元的回扣款，他做出纳就少做了17.6万元，这是因为我们公司对外销售混凝土材料，有的是私下约定有回扣，而贵州世纪兴盛置业公司是没有回扣的，当时孙某才来，不清楚详情，我骗的他。被告人李某在庭审中陈述，李某分给李某平的8.3万元就是分给他的赃款。9、被告人李某的供述和辩解，李某平给我的8.3万元不是赃款，而是李某平还我的砖款。我的砖厂全称是金某县永固建材有限公司，合伙人有张某、邓某1、邓某2，张某本身是我们运大公司的生产经理，李某平也在这个公司兼职做账。（三）因贵州恒顺建筑工程有限公司（以下简称“贵恒顺建筑公司”）与金某县远大建材公司有业务往来，2017年4月1日，被告人李某、李某平共谋后，由李某联系贵州恒顺建筑公司的罗某1，李某平又制作虚假内容的委托书，让贵州恒顺建筑公司将欠金某县远大建材公司的货款打到李某平的个人账户，罗某1见盖有金某县远大建材公司公章的委托书便同意打款到李某平的个人账户。在2017年4月11日至2017年6月21日期间，贵州恒顺建筑公司共三次打款70万元到李某平账户，李某平得款后与李某共同分赃。上述事实，有下列经本院确认的经庭审举证、质证的证据证实：1、委托书一份，证实因金某县远大建材公司财务人员尚某被调回毕节总公司，从2017年4月1日起，贵州恒顺建筑公司后支付砼款打入李某平私人账户，私人账户为尾号9228的金某建设银行。2、收据三张，证实贵州恒顺建筑公司分3次支付金某县远大建材公司砼款共计70万元。其中，2017年4月11日支付20万元、2017年6月9日支付20万元、2017年6月21日支付30万元，经手人均为李某平。3、李某平尾号为9228建设银行卡的银行交易明细清单，证实李某平于2017年4月11日转款10万元到李某尾号为2907的建设银行卡、于2017年6月9日转款20万元到李某尾号为2907的建设银行卡、于2017年6月20日转款5万元到李某尾号为2907的建设银行卡。4、证人赵某的证言，2017年4月10日，李某平利用职务之便擅自开出委托书给贵州恒顺建筑公司，委托事项是叫贵州恒顺建筑公司支付我公司的材料款直接打在李某平的个人账户，后贵州恒顺建筑公司在2017年4月11号打款20万、2017年6月9号打款20万、2017年6月21日打款30万，总共70万，李某平全部没上交公司。5、证人尚某的证言，2015年七八月份，我们金某县远大建材公司开始销售混凝土给贵州恒顺建筑工程公司修建金某光明安置房小区，但贵州恒顺建筑工程有限公司一直欠我们的货款，到2018年6月时还欠我们公司350万元的欠款，我们公司就在金沙县人民法院将贵州恒顺建筑公司起诉还款。贵州恒顺建筑公司就出示了在2017年4月至6月还我们公司货款70万元的证据，这70万元是分三笔打到我们公司财务李某平的私人卡号上，而且还出示了我们公司委托将贵州恒顺建筑公司欠我们公司的货款打到李某平私人卡号的委托书，但这70万元没有上我们公司的账。经公司了解到这70万元李某平打了35万元到李某的私人账号上。公司了解这个情况后，我就先代表公司跟李某谈话让他将这35万元还回公司，但李某拒不承认他得到这35万元钱，而且我们公司的总经理潘超也跟李某做工作让他还钱，而且潘超还给他讲只要承认交钱就不追究他的责任，但是李某还是不承认得到35万元，最后我们公司将我们了解到李某平的打款给李某的情况和记录出示，李某在无法狡辩的情况下才承认得到这35万元钱是李某平得到70万元后分给他的。2018年7月，李某将这35万元已交到公司，我们公司打了收到李某35万元的收据给他。李某是我们公司销售部的经理，主要负责销售和追款，李某平是我们公司的主办会计，主要是负责公司的财务工作。我们公司的货款经公司决定之前是一直打到我的私人账户的，不能打到其他人的账户上。2017年2月28日，我调到毕节总公司后，公司决定将货款打到出纳孙某的私人账户上，公司以及领导从来没有决定将货款及欠款打到李某平的账户上，这份委托书应该是李某平和李某他们私自的行为，公司的领导和任何人都不清楚。6、证人罗某1的证言，我是贵州恒顺建筑公司金某县光明村移动安置点项目的现场负责人，我们公司有从金某县远大建材公司购买混凝土。李某和李某平我都认识的，李某是金某县远大建材公司销售部经理，李某平是该公司财务。2017年4月1日之前，我公司支付金某县远大建材公司货款都是打到一个叫尚某的账户上。2017年4月1日之前的几天，李某打电话给我讲公司财务人员有变化，今后付款不再打到尚某的账户，要求打到李某平的个人账户，我就要求他提供打款到李某平账户的委托书。2017年4月10日，李某、李某平来我们公司办公室，同时带了财务章和行政章，当场按要求写了委托书并盖了行政章，收据也打了，加盖了财务章。第二天，我就按委托书的事项把20万元材料款打给李某平的个人账户，后在2017年6月9日又打了20万元，2017年6月21日打了30万元，都是打在李某平的个人账户上的，直到2017年8月才又变更打到尚某的账户，我们共计打款70万元到李某平的个人账户。对于他们侵占的事情我公司不清楚，我公司只认他们公司有手续盖章的委托书，后来我才知道李某、李某平侵占的是金某县远大建材公司起诉我公司追还的余款，说我们公司还欠他们400多万元，我公司只欠300多万元，相差70万元，两家公司一对帐才知道打给李某平的70万元没有入账。7、被告人李某平的供述，贵州恒顺建筑公司在金某做的项目是光明小镇安置房项目，差我们公司的混凝土款，我就自己办理了公司的委托书，委托书内容是叫对方支付我公司的欠款直接打到我的个人账户上，后该公司先后三次将钱款打入我的个人账户，时间记不起了，总金额是70万，此70万我和李某平分的，各得35万，我的35万我用于赌博输了。8、被告人李某的供述，我就参与侵占贵州恒顺建筑公司三笔还款共计70万元，我和李某平各分得35万元。第一笔款还款20万元，李某平分给我10万元；第二笔还款20万元我分得10万元；第三笔还款30万元我分得15万元。（四）遵义富海建筑工程有限公司（以下简称“遵义海富公司”）与金某县远大建材公司有业务往来，2017年5月11日，被告人李某、李某平共谋后使用行政章和财务章制作虚假内容的委托书，让遵义海富建筑公司将欠金某县远大建材公司的货款款打到李某平的个人账户，尹某见盖有金某县远大建材公司公章的委托书便同意打款到李某平的个人账户。2017年5月11日，被告人李某、李某平共谋后以收款不不入账的形式侵占遵义富海建筑公司支付给金某县远大建材公司材料款40万元。上述事实，有下列经本院确认的经庭审举证、质证的证据证实：委托书一份，证实金某县远大建材公司于2017年5月11日出具委托书给遵义富海建筑工程有限公司，委托该公司支付给金某县远大建材公司的混凝土款汇入该公司财务李某平私人账户尾号为9228的建设银行卡。收据一账，证实金某县远大建材公司于2017年5月11日收到遵义富海建筑公司材料款100万元，经手人系李某平。中国建设银行卡客户交易明细清单，证实贵州瑞安置业有限公司毕节金某丽水分公司打款100万元到李某平尾号为9228的建设银行账户上，李某平于同日转账60万元到贵州远大建筑公司出纳孙某的尾号为8015的建设银行账户上。借款单一张，证实李某平于2017年6月1日向李某出具借款单，内容为“向李某借款20万元，于2017年6月10日前还”。证人赵某的证言，2017年5月11日，李某平利用职务之便擅自开出委托书给遵义富海建筑公司，委托事项是叫遵义富海建筑公司支付我公司材料款直接打在李某平的个人账户，经核实，实际也是李某拿着委托书去的遵义富海建筑公司，遵义富海建筑公司支付了现金100万给李某，李某将100万中的60万给了公司出纳孙某，孙某上交了公司，另40万李某说给了李某平，至今没入公司账。证人尹某的证言，2017年5月11日，我公司支付了金某远大建筑公司100万材料款，也是我经手的，是李某来我公司，同时带来了当天他公司出具的委托书和李某平出具的收据，委托书也是要求将此笔款打到李某平私人账户，收据也是盖了财务章的，我就将此100万元打到了李某平的私人账户。证人余某的证言证实，我与李某系恋爱同居关系，我向公安机关提供借条一张，内容为”李某平于2017年6月1日向李某借款20万元”，这张借款单是李某拿给我保管的，他当时叫我放好，也没讲为什么要借李某平20万元，我就一直存放在家里。李某和张某、邓某1、邓某2等人合伙开了金某县永固建材有限责任公司，我是该公司的实际财务人员，李某也在该公司兼职作报税工作。被告人李某平的供述，遵义富海建筑公司打欠款100万到我个人账户，我将其中60万交给出纳孙某，另40万我分了20万给李某，是通过银行转款的，分别是什么账户我记不起了，我的20万我用于赌博输了。之所以上交60万，是李某讲很久没有收到遵义富海建筑公司欠款了，他决定给公司讲收到了60万，上交60万给公司，我们只吃40万。9、被告人李某的供述，2017年5月，遵义富海建筑公司打进一笔100万的款，我和李某平侵占了40万，此款到李某平手里后，他给我讲他姐赌博输了急用钱，他已把我应该分得的20万借给他姐了，我就让他打了借条给我，你们所讲到的从我家中收集到的李某平打的向我借款20万的借条就是这张，我没实际借款给他，是他把应该分给我的20万作案所得款用了没给我，打成借条给我，后来至今他一直没还我。二、被告人李某单独职务侵占的事实（一）2012年12月22日，被告人李某私自截留朗月集团煤机制造有限公司支付给金某县远大建材公司材料款6.667万元。上述事实，有下列经本院确认的经庭审举证、质证的证据证实：1、朗月集团煤机制造公司付款凭单，证实朗月集团煤机制造公司于2012年12月应支付给金某县远大建材公司材料款共计26.667万元，领款人李某。2、交易明细一张，证实张慧于2012年12月15日转账给李某尾号0310的工商银行账户，转款金额为6.667万元，转款20万元给邓某1。3、往来明细账一张，证实在2012年12月12日，朗月-煤基暂估销售单26.667万元，2012年12月31日，金某县远大建材公司采购张诚交款20万元，但余下的6.667万元未入金某县远大建材公司的账目。4、证人赵某的证言证实，我公司经核查发现李某还侵有钱款，2012年他收取朗月集团煤机制造有限公司收取材料款26.667万元，其中20万元对方是打进邓某1的银行账户，这20万元由当时的采购张诚在2012年12月22日取出交公司出纳佘祖练，另6.667万元对方在2012年12月15日打入李某的尾号为0310的工商银行账户，此款至今未交公司。5、被告人李某在公安机关的供述和辩解，朗月集团煤机公司收款26.667万元，其中6.667万元打到我的个人账户，但是这6.667万元我已经交给公司了的，但当时财务是谁我记不清楚了。（二）2013年5月3日，被告人李某私自截留朗月集团龙宫煤矿支付给金某县远大建材公司的材料款6.324万元。上述事实，有下列经本院确认的经庭审举证、质证的证据证实：1、朗月集团龙宫煤矿付款凭证4张，证实朗月集团龙宫煤矿支付金某县远大建材公司材料款共计47.324万，收款人为李某。其中，2013年3月31日两次分别收到12.895万元和17.253万元，2013年4月19日两次分别收到7.942万元和9.234万元。2、收据3张及往来明细张，证实李某于2013年3月31日交给金某县远大建材公司的朗月龙宫煤矿公司砼款11万元、2013年4月7日交给金某县远大建材公司的朗月龙宫煤矿公司砼款15万元、2013年5月3日交给金某县远大建材公司的朗月龙宫煤矿公司砼款15万元。以上李某共计交给金某县远大建材公司砼款共计41万元。3、证人赵某的证言证实，2013年3月31日，李某在朗月集团龙宫煤矿收取材料款12.895万元和17.253万元，2013年4月19日李某在朗月集团龙宫煤矿收取材料款7.942万元和9.234万元，此四笔款李某在2013年3月31日交公司11万、4月7日交15万、5月3日交15万，总收进47.324万元，总交款41万，剩余的6.324万元被他侵占。之所以凭以上收款交款数据就能说6.324万元被他侵占，是因为我公司向朗月集团龙宫煤矿销售材料混凝土总销售款就是47.324万元，另无销售。4、证人李某1的证言证实，我于2016年在金某县龙宫煤矿负责财务统计工作至今。我提供的四张付款凭证体现购混凝土总方量1298方，单价是不同的，总金额47.324万元，我公司已全额支付。对方公司的销售部经理李某在这四张付款凭证上签了他们的名字，就表示对金额的确认并由他领取了这些款项，从财务常识来讲，李某在付款凭证上签字，就表示他来进行了结算。5、被告人李某的供述和辩解，对于2013年3月31日朗月龙宫材料款12.895万元和17.253万元，2013年4月19日朗月笼统收入材料款7.942万元和9.234万元，此四笔款共计47.324万元。针对这四笔款，我请公安机关查相应的银行流水，我担心我确认收到了钱，但并没有进入我的账户。在2012年、2013年，我去找朗月煤机、朗月龙宫对账结算，但对方一直没和我结算，我也当然至今没能与我公司结算。（三）2013年6月20日，被告人李某私自截留朗月集团煤机制造有限公司支付给金某县远大新型环保建材有限责任公司的材料款0.3825元。上述事实，有下列经本院确认的经庭审举证、质证的证据证实：1、付款凭证一张，证实2013年5月6日，李某在朗月集团煤机制造有限公司付款凭证上领款人一栏签字，领款金额为27.1575万元。2、票据二张和借款单一张，证实在2013年6月15日，朗月集团以现金方式支付金某县远大建材公商砼预付款15万元，该款已由李某领取；2013年6月20日，朗月集团煤打入李某个人账户12.1575万元。3、收据三张，李某在2013年6月15日分别交款7万元、2万元预付款给金某县远大建材公司，在2013年6月30日交款12.775万元、在2013年6月18日交款5万元给金某县远大建材公司，以上李某共计交款26.775万元给金某县远大建材公司。4、金某县远大建材公司提供的往来明细账证实，金某县远大公司于2013年6月15日两次收到朗月煤基砼款2万元和7万元，2013年6月18日和6月20日收到朗月煤基砼款17.775万元。5、证人赵某的证言证实，2013年5月6日，李某在朗月集团收取材料款27.1575万元，对方实际支付款的方式是在2013年6月15日以现金方式支付15万，2013年6月20日打入李某个人账户12.1575万元，李某在2013年6月15日交款7万、6月15日交款2万、6月30日交款127750元、6月18日交款5万，以上共计收到26.775万元，余款3825元未交公，被李某侵占。以上款项能说明是被李某侵占，是以我公司和朗月集团煤机制造有限公司当时的总业务核算的，至今李某对上述款仍未交到公司。针对二被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，结合本案的相关证据，本院综合评议如下：（一）针对被告人李某、李某平共同侵占的事实1、针对被告人李某、李某平共同侵占的第一桩事实，被告人李某及其辩护人提出该桩50万元是居间介绍费，是遵义富海建筑公司收到50万元没有打收条给金某远大建材公司，故李某并未侵占该50万元的辩解和辩护意见。经查，根据本案的证据，金某县远大建筑公司确实支付给与遵义富海建筑公司50万元的居间介绍费，但该50万元的居间介绍费是由金某县远大建筑公司财务人员尚某于2017年1月22日支付给遵义富海建筑公司，并有证人尚某、付款单和收条等书证证实，该居间介绍费与李某收到遵义富海建筑公司支付给李某的50万元根本无关联，李某侵占收到遵义富海建筑公司的50万元有该公司的出纳尹某的证言、证人赵某、尚某的证言、被告人李某平的供述、委托书及收据一张等证据证实，李某持委托书收取遵义富海建筑公司出纳尹某50万元的现金混凝土款后与李某平共同分用，而李某领取的该50万元与之前的50万元居间介绍费并无关联。2、针对被告人李某、李某平共同侵占的第二桩事实，被告人李某提出李某平支付其8.3万元是还的借款，而并非分给自己的赃款的辩解意见。经查，被告人李某平于2017年3月28日收到侵占的16.6万元赃款后，于2017年4月1日转账8.3万给李某，该事实有被告人李某、李某平的银行流水交易记录证实，并且与被告人李某平的供述“李某平与李某共同侵占公司资金并共同平分”的证实相互印证，故应当认定该桩事实中被告人李某与被告人李某平共同侵占公司资金16.6万元的事实。关于被告人李某的辩护人提出李某在该桩中只能认定共同侵占16.6万元，而不应认定共同侵占17.6万元的辩护意见。经查，因被告人李某平在本桩事实中单独侵占1万元用于归还孙某欠款，该事实李某并不清楚，故该桩事实中认定被告人李某平参与侵占公司的资金为17.6万元，认定被告人李某参与侵占公司的资金为16.6万元。3、针对被告人李某、李某平共同侵占的第三、四桩事实，被告人李某及其辩护人提出在第三桩共同侵占的70万元中李某只分得25万元，在第四桩共同侵占的40万元中李某未分得赃款的辩解和辩护意见。经查，被告人李某平与李某除侵占金某县远大建筑公司的资金外，二人的银行流水交易记录中还包含李某平为李某等人办理的金某县永固建材有限公司做财务资金的银行流水记录，二人之间存在其他经济上的往来，再加上二被告人对银行流水记录及李某提供的20万元的收条说法不一致，故该两桩事实中，本院无法认定各自分得的实际金额。但从该两桩事实的证据来看，二被告人共同侵占第三、四桩的数额共计110万元，二人是准备用于共同分用的事实是清楚的，故本院只认定该两桩事实中二被告人共同侵占公司资金110万元。（二）针对被告人李某单独侵占的事实关于被告人李某单独侵占公司资金的三桩事实，被告人李某提出自己已将所有的货款全部上交给金某县远大建筑公司的，只是有时会出现交了现金没有打收条的情况，故其并未侵占该公司资金的辩解意见。经查，认定被告人李某侵占公司资金的证据有每一桩证据的付款凭单、交易明细一张、往来明细账一张、收据等书证、证人赵某、李某1等人的证言等大量证据证实被告人李某收款未入公司账务的事实。故对被告人李某及其辩护人提出的这一辩解和辩护意见，本院不予采纳。（三）针对被告人李某的行为是否构成自首的情节。经查，被告人李某于2018年9月19日9时到金沙县公安局经侦大队投案，但李某在公安机关以及在本院庭审中否认本案的主要犯罪事实，其行为不属于如实供述自己的犯罪事实，依法不应认定为自首。本院认为，被告人李某、李某平分别系金某县远大新型环保建材有限公司销售部经理和会计，二人利用各自的职务便利，通过收款不入账、不上交的方式将本单位货款非法占有。其中，被告人李某参与职务侵占数额达189.9735万元，被告人李某平参与职务侵占数额达177.6万元，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，构成职务侵占。公诉机关指控二被告人犯职务侵占罪的事实及罪名成立，应予确认。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条“数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产”的规定，本案中，被告人李某平、李某各自参与的职务侵占的数额分别达189.9735万元、177.6万元，二被告人侵占数额均属“数额巨大”，依法应对二被告人处五年以上有期徒刑，可以并处没收个人财产。本案中，被告人李某平认罪态度较好，可酌定从处罚，但其未退赃的情节，本院在量刑时予以考虑；被告人李某已退部分赃款，可酌定从轻处罚。据此，根据二被告人犯罪事实及认罪态度、退赃等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人李某平犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收个人财产人民币二万元；与前罪所判处有期徒刑五年，并处没收个人财产人民币一万元实行数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处没收个人财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年7月4日起至2027年1月3日止。）二、被告人李某犯职务侵占罪，判处有期徒五年二个月，并处没收个人财产人民币一万五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月19日起至2023年11月18日止。）三、继续追缴二被告人违法所得。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 燕人民陪审员  陈玉敏人民陪审员  吴 烨二〇一九年十月十六日书 记 员  司 赟