浙江省温州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）浙03刑终1432号原公诉机关浙江省乐清市人民检察院。上诉人（原审被告人）胡卫明，男，1981年1月11日出生，汉族，小学文化，个体户，户籍地浙江省乐清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月20日、11月10日、2019年5月15日分别被取保候审，2019年7月31日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。上诉人（原审被告人）詹智国，男，1982年12月1日出生，汉族，小学文化，经商，户籍地浙江省乐清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月25日被刑事拘留，同年10月8日、11月10日、2019年5月15日分别被取保候审，2019年7月31日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。辩护人何富豪、朱凡，北京京师（温州）律师事务所律师。原审被告人吴海峰，男，1985年11月16日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地浙江省乐清市。曾犯交通肇事罪于2012年3月9日被判处有期徒刑八个月，同年6月19日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。原审被告人徐永平，男，1983年7月15日出生，汉族，中专文化，个体户，户籍地浙江省乐清市。曾犯寻衅滋事罪于2015年9月22日被判处有期徒刑一年，2016年5月5日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月20日、11月10日、2019年5月15日分别被取保候审，2019年6月5日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。原审被告人詹伟云，男，1984年2月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地浙江省乐清市。曾犯贩卖毒品罪于2007年5月29日被判处拘役五个月，并处罚金2000元，同年8月4日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月20日、11月10日、2019年5月15日分别被取保候审，2019年7月31日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。原审被告人金辽辽，男，1989年8月8日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地浙江省乐清市。曾因携带枪支于2016年5月9日被行政拘留二日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月18日被刑事拘留，同年11月2日、11月10日、2019年5月15日分别被取保候审，2019年7月31日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。原审被告人宋才云，男，1980年12月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地浙江省乐清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月30日被刑事拘留，同年11月2日、11月10日、2019年5月15日分别被取保候审。浙江省乐清市人民法院审理乐清市人民检察院指控原审被告人吴海峰、胡卫明、徐永平、詹智国、詹伟云、金辽辽、宋才云犯开设赌场罪一案，于2019年7月31日作出（2019）浙0382刑初729号刑事判决。原审被告人胡卫明、詹智国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年5月份开始，被告人吴海峰分别在浙江省乐清市、苍南县开设“六铭”赌场，赌场内由被告人胡卫明记录单某，被告人金辽辽及徐某1、李某1（均另案处理）等人拍摄现场视频，周前进、金庭界（均另案处理）等人倒签、理手赔付等，被告人徐永平、詹智国、詹伟云、宋才云等人各自建立微信赌博群（俗称“挂热线”），由挂热线的人将微信赌博群内参赌人员的押注金额在现场进行押注，并与赌场结算输赢。赌场开设期间，每天下午、晚上分别至少开设一场，每场至少4条热线，庄家分得筹码3万元，每条热线分得筹码1万元，每场赌博赌资至少7万元。至2018年8月16日，吴海峰开设赌场至少25天50场，涉及赌资至少350万元。其中，胡卫明在赌场记录单某至少50场，涉及赌资至少350万元；徐永平在赌场内挂热线至少50场，涉及赌场赌资至少350万元；詹智国、詹伟云合伙在赌场内挂热线至少40场，涉及赌场赌资至少280万元；金辽辽在赌场内拍视频至少30场，涉及赌场赌资至少210万元；宋才云在赌场内挂热线至少20场，涉及赌场赌资至少140万元。詹智国、金辽辽分别于2018年9月25日、同年10月18日到乐清市公安局投案，并如实供述了犯罪事实。一审审理期间，吴海峰退赃24000元，胡卫明退赃7000元，徐永平退赃6000元，詹智国退赃8000元，詹伟云退赃8000元，金辽辽退赃1000元，宋才云退赃8000元。原审法院依照相关法律规定，作出如下判决：（一）被告人吴海峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币106000元。（二）被告人胡卫明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币42000元。（三）被告人徐永平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币58000元。（四）被告人詹智国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币34000元。（五）被告人詹伟云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币38000元。（六）被告人金辽辽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币26000元。（七）被告人宋才云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币26000元。（八）追缴被告人吴海峰、胡卫明、徐永平、詹智国、詹伟云、金辽辽、宋才云违法所得，予以没收，上缴国库。（九）随案移送的作案工具，予以没收。原审被告人胡卫明上诉称：系从犯，已全部退赃，如实供述，自愿认罪，犯罪情节较轻，社会危害性小，没有再犯罪的危险，原判量刑偏重，请求二审从轻改判并适用缓刑。原审被告人詹智国上诉称：（1）自己实际上只参与开设赌场11天22场。（2）自首并系从犯，已全部退赃，犯罪情节较轻，社会危害性小，没有再犯罪的危险，原判量刑畸重，请求二审从轻改判并适用缓刑。辩护人除提出与以上相同的意见外，还提出原判认定詹智国参与开设赌场至少20天40场，涉及赌资至少280万元的证据不足，詹智国与詹伟云的犯罪持续时间不同，请求二审从轻改判并适用缓刑。经二审审理查明，原判认定开设赌场的事实，有物证签筒1个、筹码3箱、六铭签3副、手机、ipad，电子证物检查工作记录及光盘，银行交易记录，微信转账记录，住宿信息，刑事判决书，刑满释放证明，行政处罚决定书，社区戒毒决定书，前科情况核实证明，户籍证明，证人谢某1、金某1、张某1、刘某、陈某、金某2、林某1、张某2、金某3、詹某1、周某的证言，到案经过，同案犯徐某1、金某4、金庭界、季金都、叶某、周前进、金某5、金某6、林某2、张某3、吴浅浅、马某、徐某2、董某、李某1、詹必议、詹某2、李某2的供述与辩解，搜查笔录，辨认笔录，监控截图，手机截图等证据证实，被告人吴海峰、胡卫明、徐永平、詹智国、詹伟云、金辽辽、宋才云在一审庭审过程中亦均无异议。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉理由，经查：詹智国在侦查阶段的两次供述均供认其参与开设赌场20天左右，所供与同案犯詹伟云的供述相符，且在一审庭审中，詹智国对指控的事实亦没有异议；詹智国、詹伟云均供认赌博微信群系詹智国所建，詹伟云根据该赌博微信群的投注情况在现场押注，故詹智国与詹伟云参与的次数应该一致；各被告人均供认赌场开设期间，每天至少开设两场，最多开设4场，每场赌资至少7万元。综上，原判认定詹智国参与开设赌场至少20天40场，涉及赌资至少280万元的证据确实、充分，且已经充分按有利于被告人原则予以认定。詹智国及其辩护人就此提出的意见与在案证据反映的情况不符，不予采纳。本院认为，上诉人胡卫明、詹智国、原审被告人吴海峰、徐永平、詹伟云、金辽辽、宋才云结伙以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。徐永平系累犯，应从重处罚。鉴于胡卫明、詹智国、徐永平、詹伟云、金辽辽、宋才云系从犯，詹智国、金辽辽案发后自首，吴海峰、胡卫明、徐永平、詹伟云、宋才云归案后能坦白，以及各被告人已退缴赃款等情节，原判已对吴海峰予以从轻处罚，对胡卫明、詹智国、徐永平、詹伟云、金辽辽、宋才云均予以减轻处罚。根据胡卫明、詹智国的犯罪情节及本案的具体情况，原判不予宣告缓刑并无不当。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。胡卫明、詹智国上诉及辩护人要求从轻改判及适用缓刑的理由不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  冯 亮审 判 员  孙彭聃审 判 员  林方芳二〇一九年十月十二日代书记员  林蒙蒙