广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初3486号 原告：丁志彬，男，1962年3月2日出生，汉族，户籍所在地：南宁市江**，现住南宁市兴宁区，出庭。 委托诉讼代理人：韦柳艳，广西邕达律师事务所律师。 被告：中国铁路南宁局集团有限公司南宁南车辆段，住所地：南宁市江**。 负责人：陈均。未出庭。 委托诉讼代理人：陈善荣，广西同望（柳州）律师事务所律师。未出庭。 委托诉讼代理人：周兴海，广西同望（柳州）律师事务所律师。出庭。 案由：工伤保险待遇纠纷。 立案时间：2019年5月13日。 公开开庭及言词辩论期日：2019年7月25日。 原告申请对其停工留薪期间进行鉴定。鉴定期间，不计入审理期限。 本案相关事实及裁判意见如下： 一、原告于1979年9月入职被告单位，1998年1月1日签订无固定期限劳动合同。被告自2004年1月起为原告缴纳工伤保险费。 原告在2009年6月至2012年5月在被告的检修车间的钳工岗位，从事车体检修兼木工工作。2012年6月至2016年2月改为学习轮轴装修工，主要从事轮对冲洗工作。 原告自2016年3月16日起至今请病假。 原告在2015年3月至2016年2月的应发工资：5552元、5649元、5509元、4870元、4409元、4644元、4807元、5222元、5039元、4910元、4251元、4989元；原告在2016年3月至12月的应发工资：4848元、3650元、1494元、1770元、1797元、2016元、1709元、1709元、1709元、1709元；原告在2017年1月至12月的应发工资：1718元、1924元、1698元、1798元、1798元、1798元、1822元、1831元、1831元、1831元、1832元、1832元；原告在2018年1月至12月的应发工资：1832元、1681元、1832元、1832元、1832元、1305元、1305元、1305元、5305元、5760元、6413元、5933元；原告在2019年1月至3月的应发工资：5785元、5835元、6745元。 二、原告在2016年7月12日被南宁市职业病诊断鉴定委员会鉴定，鉴定结论为职业性轻度噪声聋。2018年8月3日，广西壮族自治区职业病诊断鉴定委员会维持南宁市职业病诊断鉴定委员会的鉴定结论（职业性轻度噪声聋）。2018年8月14日，原告被南宁市人力资源和社会保障局作出南人社工伤认字〔2018〕1453号《工伤决定书》，认定原告的职业性轻度噪声症的职业病为工伤，事故时间：2009年6月-2016年2月。 三、原告在南宁市第八人民医院住院治疗：2016年3月28日-4月10日共13天，在2016年7月14日-7月26日共12天；在广西中医药大学附属瑞康医院住院治疗，从2016年11月14日-11月30日共16天，2017年3月20日-4月10日共21天；在广西工人医院住院治疗，从2017年8月31日-9月22日共22天；在广西中医药大学附属瑞康医院住院治疗，从2018年4月16日-4月26日共10天；在广西工人医院住院治疗，从2018年8月27日-10月9日共43天。原告自行负担医疗费32480.65元。2017年7月4日，广西壮族自治区职业病诊断鉴定委员会给原告发了一份《关于劳动者丁志彬同志赴广东省职业病防治院做职业病有关听力测试的函》。原告在广州市承担食宿费298元。 四、原告就于2018年11月7日申请劳动争议仲裁，要求被告支付：1.补发2016年3月至2018年11月停工留薪期间的工资141689.50元；2.赔偿2012年5月至2018年10月期间违法调整岗位降低的工资差额125268元；3.住院伙食补助费5005元；4.住宿费298元、交通费417.60元；5.医疗费41560.01元；6.保健食品费6864元。 五、南劳人仲案字〔2019〕第1902号《仲裁裁决书》的裁决结果：1.南宁南车辆段向丁志彬支付补发停工留薪期间的工资差额9715；2.丁志彬的其他仲裁请求，不予支持。 裁决书送达后，原告向本院提起诉讼,引发本案纠纷；南宁南车辆段未向人民法院提起诉讼。 六、原告在本案中提出的诉讼请求，要求被告支付：1.2016年3月16日至2018年8月止，因患职业病造成原告工资收入损失142265元，并加付应得工资收入25%的赔偿费用35566元；2.2012年5月至2019年4月因职业病被降低工资、福利待遇134904元，并加付应得差额工资收入25%的赔偿费用33726元，实际支付数额应计付至被告恢复原告原工资，福利待遇之日止；3.2016年3月至2019年4月的劳动保护待遇（保健食品费）损失3168元，应按国家规定补足原告的劳动保护津贴和用品；4.2016年年终奖金7500元，2017年年终奖金8000元，2018年年终奖7600元；5.2013年9月至2018年10月职业病治疗个人垫付的医药费用25%的赔偿费用20853.71元；6.本次诉讼费用由被告承担。 七、被告南宁南车辆段的答辩意见：1.原告向法院起诉要求被告支付的各项费用超出在劳动仲裁阶段的仲裁请求范围，违反劳动仲裁前置程序，因此超出的请求不能由人民法院直接审理；2.原告要求被告支付工资收入损失，不符合法律规定，被告患病至今，未到被告处工作，原告住院期间应作停薪留职期间；3.要求被告支付工资福利待遇也没有事实和法律依据，从劳动合同第6款第五条可以看出，被告可以调整原告的工作岗位；4.劳动保护待遇没有事实依据，原告调岗后一直处于休假状态，不符合享受该待遇的条件；5.医疗费、住院伙食补助费和交通费无事实和法律依据，原告患病期间，医治范围除了职业病还有其自身的疾病，其治疗自身疾病的费用应由其自身承担，职业病的治疗费用应从工伤保险金中进行支付。《仲裁裁决书》认定事实清楚，符合法律规定。声明：请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 八、2019年8月23日，南宁市劳动能力鉴定委员会鉴定丁志彬为伤残等级柒级。2019年10月11日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会鉴定作出桂劳鉴伤115号《再次鉴定结论通知书》，鉴定结论：丁志彬为伤残等级柒级，同意配置助听器，停工留薪期间2017年8月17日至2019年8月16日。 原告交纳停工留薪期间的鉴定费250元。 九、鉴定后，原告又增加诉讼请求，要求被告支付律师费31000元。 原告主张：2018年10月17日，原告与广西崇泰律师事务签订《委托代理合同》，约定广西崇泰律师事务所为原告在劳动争议仲裁期间指派两名律师作为原告的委托代理人，原告向广西崇泰律师事务所交纳律师费25000元，广西崇泰律师事务所陆志勇律师履行向原告出具《收条》，记载收到原告交来的律师费20000元。2018年5月31日，原告与广西崇泰律师事务所签订《委托代理合同》，约定与广西崇泰律师事务所为原告出具律师函，原告支付律师费1000元，广西崇泰律师事务所向原告出具《发票》，记载收取原告的律师费1000元。2019年8月1日，原告与广西邕达律师事务所签订《委托代理合同》，约定广西邕达律师事务所在本案一审期间指派一名律师作为原告的委托代理人，广西邕达律师事务向原告出具《发票》，记载收取原告的律师费5000元。 十、当事人的争议焦点：1.原告主张的各项工伤待遇是否成立？2.原告主张的其他损失是否成立？3.原告的部分诉讼请求是否属于不可分的劳动争议请求？是否应在本案中一并处理？ 十一、本院裁判理由：劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。 发生劳动争议，当事人申请劳动争议仲裁，对仲裁裁决不服的，除法律另有规定的，可以向人民法院提起诉讼，由《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，明文规定。人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，由《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号》第六条，明文解释。 丁志彬作为劳动争议仲裁的申请人，提出了六项仲裁请求；其作为原告向本院起诉后，增加的诉讼请求。经审查，原告提出的损失加付的25%的赔偿费用的诉讼请求，与原劳动争议仲裁请求具有不可分性，本院予以采纳，在本案中一并审理。原告提出的由被告支付2016年年终奖金7500元，2017年年终奖金8000元，2018年年终奖7600元（即原告的第四项诉讼请求），与原劳动争议仲裁请求不具有不可分性，属于新的劳动争议的请求；原告提出的律师费的诉讼请求，与原劳动争议仲裁请求不具有不可分性，属于新的劳动争议的请求，应由原告另行申请劳动争议仲裁，本院不予合并审理。先予说明。 关于原告主张的工伤停工留薪期间的待遇的问题。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，由《工伤保险条例》第三十三条第一款，明文规定。 原告被认定为工伤，原告在请病假之前的正常劳动期间，即2015年3月至2016年2月期间，其月平均工资为4987元，应以此数额计算停工留薪期间的工资待遇。在2016年3月之后至2017年8月16日，为原告治疗职业病期间；自2017年8月17日起2018年11月，属于经国家有关机关认定停工留薪期间，在此期间，原告的工资待遇保持不变，应以4987元/月计算，则原告应得的工资报酬为164571元（4987元/月×33个月）；在此期间，原告已得到的工资报酬为74523元；两者折抵，被告还应向原告补发工资待遇90048元。原告此项诉讼请求，部分合法有据，本院予以支持。原告主张补发该款的25%的赔偿金，因《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》在2017年11月24日已经被废止，则原告此项诉讼请求，理据不足，本院不予支持。 关于原告主张的被违法调整岗位降低工资的工资差额的问题。变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持，由《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释〔2013〕4号）第十一条，明文解释。被告根据其经营管理的需要，在2012年6月起调整原告的工资岗位及相应的劳动报酬，属于变更劳动合同的内容，其双方已经实际履行至2016年2月（原告请病假之前的正常工作期间），履行时间达3年又9个月，超过上述司法解释规定一个月的时间；其次，该劳动合同变更后内容，并无违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗的情形。故原告主张属于违法调整岗位并主张由被告赔偿工资差额的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。既然因此产生的“工资差额”的损失不成立，则原告主张加付25%的经济补偿金的诉讼请求，也失去依附，本院亦不予支持。 关于原告主张的食品保健费的诉讼请求。原告未能举证证明被告有义务支付此项费用的，故原告的此项诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告主张的住院伙食部分、住宿费、交通费、医疗费的问题。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定；职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定，由《工伤保险条例》第三十条，明文规定。被告已经为原告缴纳工伤保险费，按照上述行政法规的规定，原告主张的医疗费、伙食补助费、交通费、食宿费，应由当地工伤保险基金支付。原告现主张由被告支付，没有法律依据，本院不予支持。原告主张由被告直接支付工伤医疗费的诉讼请求不成立，则原告主张此款加付25%的经济补偿金的诉讼请求，也失去依附，本院不予支持。 本案因当事人各执己见而调解不成。 综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国铁路南宁局集团有限公司南宁南车辆段向原告丁志彬补发2016年3月至2018年11月治疗职业病及停工留薪期间的工资待遇差额90048元； 二、驳回原告丁志彬提出的由被告中国铁路南宁局集团有限公司南宁南车辆段对上述工资待遇差额加付25%的经济补偿金的诉讼请求； 三、驳回原告丁志彬提出的由被告中国铁路南宁局集团有限公司南宁南车辆段违法调整岗位降低工资待遇差额134904元及加付25%的经济补偿金、实际支付数额应计付至被告恢复原告原工资，福利待遇之日、2016年3月至2019年4月的劳动保护待遇（保健食品费）损失3168元并按国家规定补足原告的劳动保护津贴和用品、2013年9月至2018年10月职业病治疗个人垫付的医药费用25%的赔偿费用20853.71元的诉讼请求； 四、原告丁志彬提出的由被告支付2016年年终奖金7500元，2017年年终奖金8000元，2018年年终奖7600元、律师费31000元的诉讼请求，本院在本案中不予处理。 上述应付款项，义务人应于本判决书生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级之被执行财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费10元，由被告中国铁路南宁局集团有限公司南宁南车辆段负担5元，由原告丁志彬负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内，向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元，开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行。上诉人逾期不交，又不提出缓交、减交或免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李立勋 人民陪审员  陆 敏 人民陪审员  饶保祥 二〇一九年十月三十日 书 记 员  杨 奔 ——