江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终8355号上诉人（原审原告）：李秀兰，女，1962年5月29日生，汉族，住山东省曹县。委托诉讼代理人：付兴江，男，1962年1月1日生，住山东省曹县。系李秀兰配偶。被上诉人（原审被告）：苏州天丽丝绸印染有限公司，住所地江苏省苏州市相城区阳澄湖镇田周路**。法定代表人：孙银福,总经理。委托诉讼代理人：郁丽，江苏众勋律师事务所律师。上诉人李秀兰因与被上诉人苏州天丽丝绸印染有限公司（以下简称天丽公司）劳动争议纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2018）苏0507民初7541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。李秀兰上诉请求：撤销一审判决，改判由被上诉人支付上诉人未签劳动合同的双倍工资35000元、经济补偿金25914元、病假工资70887元、加班工资5500元、赔偿金51828元。事实和理由：一、被上诉是在上诉人受伤8个月后，即2018年2月停发了工资，解除了双方的劳动关系。上诉人在2018年11月申请劳动仲裁，并没有超过一年的仲裁时效，被上诉人应支付未签订劳动合同的双倍工资。二、上诉人在达到退休年龄以后，仍然在被上诉人处工作，被上诉人也没有终止双方的劳动合同，理应属于劳动关系。被上诉人在其治疗期间单方面违法解除劳动关系，应依照劳动法相关规定支付经济补偿金赔偿金。三、上诉人是因上班途中受伤，后又依法认定为工伤，养伤治疗期间的工资即病假工资，被上诉人理应支付。四、上诉人在工作期间，每个月出勤为30天，但被上诉人并没有依法支付加班工资。在一审期间，上诉人已经提交了考勤汇总表，在被上诉人未提交任何相反证据的情况下，一审法院未予以支持，明显有失公正。天丽公司辩称，上诉人的年龄早已超过了退休年龄，劳动关系早已终止，从2012年5月30日开始双方之间是劳务关系。上诉人受伤在另案中也是按照雇佣关系向被上诉人主张人身损害赔偿。上诉人主张的未签劳动合同双倍工资、经济补偿金和赔偿金，因为劳动关系已经终止，应不予支持。对病假工资和加班费，因为被上诉人已经在另案中得到了相应的赔偿，该赔偿也是由被上诉方支付的，所以对同一事实不应该两次主张。一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。李秀兰向一审起诉请求：1.天丽公司向其支付11个月的补偿35000元，即未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍工资；2.天丽公司向其支付7个月工资的解除劳动关系补偿金25914元和20个月的病假工资差额70887元[3702元*20个月-（21663元-3702元*5个月）]；3.天丽公司向其支付加班工资55001元；4.天丽公司向其支付解除劳动合同7个月二倍的赔偿金。一审认定事实：李秀兰于2012年4月以季秀梅（居民身份证号码）的身份入职天丽公司，双方自2012年4月起存在劳动关系。2017年4月30日，李秀兰乘坐天丽公司天丽公司的厂车上班途中，因道路坑洼车辆颠簸致使李秀兰在车内跌倒受伤，后被送至医院进行治疗。2018年8月，李秀兰向一审起诉天丽公司天丽公司以及车辆的驾驶人王开春身体权、健康权纠纷一案，该案审理过程中，李秀兰撤回对王开春的起诉，并与天丽公司达成了调解协议，调解协议的主要内容为：一、李秀兰、天丽公司双方一致确认，天丽公司一次性赔偿李秀兰各项损失共计113000元（扣除天丽公司垫付的10600元），该款天丽公司于2018年11月28日前支付。二、上述款项履行完毕后，双方无其他纠葛。本案一审庭审中，李秀兰明确该赔偿款天丽公司已经履行。2018年11月，李秀兰向苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：“1.因多年没签劳动合同，请求11个月的劳动补偿金。2.在治病期间解除合同，请求8个月的医疗补助费。3.在没有通知书的情况下，厂方私自解除劳动合同请求代通知金。4.追回多年扣本人的加班工资。5.看病期间的病假工资”。苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会作出相劳人仲不字（2018）122号不予受理通知书，认为李秀兰已经超过法定退休年龄，不对其申请不予受理。李秀兰对此不服，故起诉至一审法院。以上事实，由（2018）苏0507民初1958号民事调解书、（2018）苏0507民初4283号民事调解书、仲裁申请书、相劳人仲不字（2018）122号不予受理通知书及当事人在一审中的陈述为证，一审予以认定。关于李秀兰主张的第一项诉讼请求。一审庭审中，李秀兰明确要求天丽公司支付11个月的劳动补偿35000元的意思为双方未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍工资。对此一审认为，未签订书面劳动合同双倍工资的另一倍属于用人单位法定赔偿金的部分，劳动者申请仲裁的时效适用《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即从用人单位不签订书面劳动合同的违法行为结束之次日开始计算一年；如劳动者在用人单位工作已经满一年的，劳动者申请仲裁的时效从一年届满之次日起计算一年。本案中，双方自2012年4月建立劳动关系，李秀兰于2018年11月申请仲裁，超过了一年的仲裁时效，故对李秀兰的该诉讼请求一审不予支持。关于李秀兰第二项诉讼请求中主张的7个月医疗补助费。一审庭审中，李秀兰明确7个月的医疗补助费的意思为李秀兰、天丽公司正常解除劳动关系天丽公司应按李秀兰工作年限，每年计算一个月的经济补偿金，李秀兰在天丽公司处工作了6年零8个月，事故发生后天丽公司只发放了8个月的工资就停发了工资，李秀兰认为停放工资开始天丽公司即解除了与其劳动关系，应当支付7个月工资的经济补偿金为25914元。对此一审认为，《中国人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。故李秀兰在达到法定退休年龄后，与天丽公司的劳动合同依法自动终止。李秀兰在退休后继续工作，与天丽公司之间形成特殊劳动关系，公司可以随时解除双方之间的劳动关系且无需支付经济补偿金，故对李秀兰的该请求一审不予支持。关于李秀兰二项诉讼请求中主张的病假工资70887元。一审庭审中，李秀兰主张其于2017年4月发生事故，一直看病至2018年12月，故天丽公司应承担该期间的病假工资，李秀兰另表示以后如果继续看病，医院还开具了病假条，还会要求天丽公司继续支付病假工资。对李秀兰的该请求，一审不予支持，理由如下：1.病假工资是指劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定的医疗期内，用人单位在工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定向劳动者支付的工资。李秀兰在上班途中坐天丽公司厂车受伤，显然不符合上述享有病假工资情形。2.李秀兰就其受伤选择人身损害赔偿的方式向天丽公司主张权利，且案件已经由李秀兰与天丽公司自愿达成调解协议结案，李秀兰已经明确收到天丽公司支付的赔偿款。在该案件中，李秀兰提供的司法鉴定意见书中建议的误工期限为5个月，李秀兰明确天丽公司在事发后继续发放工资到了2017年年底，共计发放了工资21663元，该数额超过了5个月的误工费，故李秀兰（2018）苏0507民初4283号案件中诉讼请求中写“误工费已结清”。此外，李秀兰认为天丽公司自2018年开始停发工资即是解除了李秀兰的劳动关系，现李秀兰又主张自2017年4月至2018年12月的病假工资，明显与上述事实矛盾，且违反诚实信用原则。故对李秀兰的该请求，一审不予支持关于李秀兰主张的天丽公司少发放的加班工资5500元。李秀兰主张，以基本工资1820元除以21.75天再除以8小时，每小时工资为10.45元，以此作为加班工资的基数，其2016年3月份双休日加班5天，每天工作10小时，故以10.45元/小时的双倍20.9元计算为1045元。此外，正常工作日平时上班10小时每天，平时每月另外上班23天，故多加班46小时，此外还多加班31小时，共77小时乘以10.45元/小时的1.5倍计算，为1208.9元，加上基本工资1820元/月，该月应发4073.9元，实发3394元，该月少发679.9元。另外李秀兰还主张天丽公司自2014年至2017年3月存在数个月的加班工资少发的情形，故主张加班工资5500元，对此提供考勤表。经质证，天丽公司对考勤表不予认可，认为没有加盖其公司的公章。对李秀兰主张的加班工资亦不予认可，认为双方在（2018）苏0507民初4283号案件中调解内容明确双方无其他纠葛。一审认为，李秀兰主张其存在加班，天丽公司少发放加班工资的情形，李秀兰应对此提供基础性的证据，但是李秀兰提供的考勤表没有天丽公司盖章，也没有天丽公司相关管理人员签字，且李秀兰主张加工工资的期间超过了天丽公司有义务保管相关考勤记录的两年年限，故因李秀兰提供的证据不能证明天丽公司少发放了加班工资，故对该请求一审不予支持。关于李秀兰第二次庭审增加的诉讼请求，要求天丽公司支付赔偿金。一审认为，李秀兰在申请仲裁时并没有主张该请求，故该请求未经过仲裁前置程序，对此本案不予理涉。但一审奉劝李秀兰应遵循诚实信用原则，慎重考量该请求是否可以得到支持。一审遂依照《中国人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第二条以及相关法律、法规的规定判决：驳回原告李秀兰的所有诉讼请求。本案案件受理费人民币10元，由原告李秀兰负担。当事人对一审查明事实没有异议。经审查，本院予以确认。李秀兰与天丽公司在二审中确认：天丽公司在2018年2月11日之后就不再向李秀兰发放工资了。本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月二倍的工资。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日其计算。本案李秀兰于2012年4月入职天丽公司，李秀兰主张未订立书面劳动合同二倍工资差额的应当自在天丽公司工作满一年之次日的一年内提出仲裁请求，一审据此认定李秀兰的该项诉请已过仲裁时效对该项请求不予支持，符合法律规定。劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。李秀兰在达到法定退休年龄后继续在天丽公司工作，双方之间形成特殊劳动关系，天丽公司可以随时解除双方之间的这种特殊劳动关系。天丽公司在李秀兰2017年4月30日乘坐厂车上班途中受伤后继续向李秀兰发放工资至2018年2月11日，李秀兰要求天丽公司支付解除劳动关系经济补偿金无法律依据，一审不予支持并无不当。至于李秀兰提出的解除劳动关系赔偿金，亦无法律依据且未经仲裁前置程序，一审不予理涉正确。关于李秀兰在本案主张的病假工资，李秀兰系2017年4月30日乘坐天丽公司厂车上班途中受伤，在李秀兰提起人身侵权纠纷诉讼中，司法鉴定意见建议误工期限为5个月，天丽公司向李秀兰发放工资至2018年2月11日，天丽公司在李秀兰受伤后已经支付的工资已经超过5个月误工期损失，故本案李秀兰的该项诉请缺乏事实依据，一审不予支持亦无不当。关于李秀兰主张的加班工资，李秀兰应对存在加班事实以及天丽公司未足额支付加班工资提供证据证明，但在天丽公司不认可的情况下，仅凭李秀兰提供的无天丽公司印章亦无天丽公司相关管理人员签字的考勤表不能支持其该项主张，一审再结合相关情况对李秀兰的该项请求不予支持亦无不妥。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李秀兰负担。本判决为终审判决。审判长 朱 立审判员 汪 文审判员 锁文举二〇一九年十月三十日书记员 徐立晨