甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0123民初718号原告：赵相玉，男，汉族，1968年2月3日出生，榆中县农民，住。委托诉讼代理人：王军成，甘肃豪仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：景怡，甘肃豪仁律师事务所实习律师。被告：杨勇，男，汉族，1975年10月17日出生，四川省遂宁市安居区农民，现住榆中县。委托诉讼代理人：吕珊珊，甘肃经邦律师事务所律师。被告：甘肃华夏友爱健康医疗管理有限公司，住所地：兰州市榆中县和平镇金川大道银海商业楼2楼1室。统一社会信用代码：91620123MA739QN68Q法定代表人：夏双德，该公司经理。被告：夏双德，男，汉族，1967年3月13日出生，四川省威远县农民，住。被告：罗文涛，男，汉族，1987年9月15日出生，四川省威远县农民，住。原告赵相玉与被告杨勇、甘肃华夏友爱健康医疗管理有限公司（以下简称华夏公司）、夏双德、罗文涛建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月27日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赵相玉的委托诉讼代理人王军成、景怡，被告杨勇的委托诉讼代理人吕珊珊到庭参加了诉讼。被告华夏公司、夏双德、罗文涛经本院公告送达，未到庭应诉。本案现已审理终结。原告赵相玉向本院提出诉讼请求：1、请求被告杨勇承担保证责任，向原告支付工程款446900元，违约金4469元，合计451369元；2、被告华夏公司、夏双德、罗文涛连带向原告给付工程款及违约金共计451369元；3、本案的全部诉讼费由四被告承担。事实和理由：2016年10月10日，原告与被告华夏公司签订了《医院室外地平返修工程协议书》，约定由原告承建被告华夏公司医院室外地平翻修工程，工期40天，造价每平方米95元。约定竣工后付40%，剩余部分在2017年5月底前付清，被告华夏公司逾期付款，按照工程总价的1%支付违约金，被告杨勇作为保证人。原告按期完工后，双方对工程进行了验收结算，总价款为496900元。但被告华夏公司支付了5万元后，余款446900元经原告多次催要，拖欠至今未付。同时原告在保证期间内向被告杨勇请求支付工程款，亦被拒绝。综上被告华夏公司拖欠原告工程款逾期未付，被告杨勇作为保证人应为被告华夏公司债务承担保证责任。被告夏双德、罗文涛作为被告华夏公司的股东，在公司不能清偿债务时应当以自己的财产对公司债权人承担给付义务。为维护原告的合法权益原告诉至法院。被告杨勇辩称，1、原告所述与事实不符，其要求我给付工程款的主张没有事实依据。我身为兰州润达物业管理有限责任公司的法定代表人，因承接了被告华夏公司颐安医院的物业服务业务，得知颐安医院有地平返修工程项目，就介绍给了原告。原告与被告华夏公司签订协议时，因被告夏双德不信任原告的施工能力，要求我为原告提供担保，保证施工质量和工期，我就在协议书上签了名。因被告华夏公司本就拖欠我公司人员工资、垫付材料款、押金等款项四十余万元，从常理上讲，我也不可能再为被告华夏公司的债务提供担保。现在原告颠倒黑白，要我为被告华夏公司承担保证责任，支付工程款，这不符合事实。而且原告为了承接该工程项目，还承诺在工程完工后向我支付2万元的介绍费。我便介绍原告与被告夏双德的朋友胡越，并替原告向胡越支付了3.5万元的介绍费（其中1.5万元今年是我替原告垫付的），并替原告联系了商品混凝土供应商，现在原告向我追索工程款与事实不符。2、原告要求我支付工程款没有法律依据。首先，原告没有任何证据证明我为被告华夏公司提供担保责任。原告曾经向法院提起过一次针对被告华夏公司的诉讼，当时没有提及我，更没有丝毫要求我承担保证责任的意思，难道原告不知道我在协议书上签字了吗。我与原告之间并未签订保证合同，主合同《工程协议书》，未约定被保证的主债权种类、数额、债务人履行债务的期限、保证方式、保证担保范围、保证期限。保证合同为要式合同，因此本案中我的保证责任根本不成立，原告要求我向其支付工程款没有法律依据。其次，即便按照原告所述，我为被告华夏公司承担保证责任，原告未约定保证期间，保证责任为主债务履行期限届满之日起六个月。依据《工程协议书》内容，被告华夏公司的付款期限为2017年5月，原告应当于2017年11月之前以法定方式要求我承担保证责任，否则保证期间经过，保证责任消灭。但原告未在法定期间内向我主张保证责任，该保证责任已经消灭。再次，原告的诉讼程序不合法。本案工程协议书系原告与被告华夏公司签订的，原告承揽的也是被告华夏公司的工程项目，现在被告华夏公司没有依约支付工程款，原告应当依法起诉作为债务人的被告华夏公司，但原告仅起诉了我，不符合法律规定。最后，原告违背了诚信原则涉嫌虚假诉讼。原告向被告华夏公司索要工程款不成，在明知我无责任的情况下，为了自身利益，违背诚实信用原则，将我告上法庭，其滥用诉讼权利的行为，不仅给我造成了影响，同时还浪费了司法资源，请求法庭依法查明事实真相，追究原告的法律责任。综上，原告起诉我没有事实依据，没有法律依据，证据不足，违反法定程序，涉嫌虚假诉讼，请求依法驳回原告对我的诉讼请求。被告华夏公司未提出书面答辩意见。被告夏双德未提出书面答辩意见。被告罗文涛未提出书面答辩意见。对原告提供的证据的认定：1、《医院室外地平返修工程协议书》、《收据》证明原告与被告华夏公司之间存在建设工程施工合同法律关系，约定工程竣工验收后付工程款的40%，剩余工程款于2017年5月之前付清，并约定被告华夏公司违约需付总工程款的1%作为违约金。同时证明被告杨勇自愿为涉案工程向原告承担连带保证责任。被告杨勇对《工程协议书》的真实性、客观性无异议，但对证明被告杨勇为原告承担连带保证责任的证明目的有异议，认为从协议书中看不出来被告杨勇为谁担保。对《收据》的真实性、客观性无异议，对证明目的有异议，认为不能证明收取的款项是什么款项。原告与被告杨勇并未签订书面担保合同，在协议书中只书写了担保人杨勇，不能证明被告杨勇究竟为原告担保还是为被告华夏公司担保，对原告要证明被告杨勇为其担保的证明目的，本院不予确认。《收据》中志记载了被告杨勇收到原告2万元款项，但没有记载2万元款项的用途，对《收据》的证明目的，本院不予确认。2、《甘肃华夏医院室外地平返修工程收方记录》证明涉案工程于2016年12月9日竣工并验收合格，结算结价款为496900元。被告杨勇认为该份证据与其无关不予认可。该份证据证明在2016年12月9日原告与被告华夏公司对原告完成的工程进行了验收，并进行了工程量和工程款的结算工程款为496900元。对该分证据的证明目的，本院予以确认。3、《企业信息公示报告》证明被告华夏公司、夏双德、罗文涛对被告华夏公司不能清偿的债务承担给付义务。对该组证据的真实性、客观性及证明目的，被告杨勇无异议，本院予以确认。4、证人赵某、魏某的证人证言。证明原告在付款期限届满后的六个月法定保证期间持续向被告杨勇主张保证责任，被告杨勇的保证责任不能免除。对两份证人证言的真实性、客观性及证明目的，被告杨勇均有异议，认为证人证言不真实性且互相矛盾，两份证人陈述的时间不一致。首先，证人赵某与原告存在利害关系，且赵某的证言对找被告杨勇的时间陈述前后不一致，不能确定赵某证言的真实性，对证人赵某的证言，本院不予确认。证人魏某陈述，最后一次找被告杨勇的时间为2017年的年底，从这个时间段起算，早已经超过了六个月的保证期间。对证人魏某的证人证言，本院予以确认。对被告杨勇提供的证据的认定：《对账单》一份，证明被告华夏公司拖欠被告杨勇四十余万元款项，被告杨勇不可能再为被告华夏公司提供担保。对该份证据原告认为与本案无关，不予认可。该份证据与本案缺乏关联性，本院不予确认。经本院审理认定的事实如下：2016年10月10日以被告华夏公司发包单位甲方，以原告为承包人乙方的双方当事人签订了《医院室外地平返修工程协议书》，由原告为被告华夏公司进行医院室外地平翻修工程，工期40日，自2016年10月11日至2016年11月21日。工程总承包价为每平方米95元，具体按实际面积结算。付款方式约定，竣工后付40%，剩余部分2017年5月前付清。违约责任约定甲方应按本合同约定及时支付工程款，若有逾期，甲方应向乙方支付总金额违约金1%。在该份协议书中加盖了被告华夏公司的印章，并由被告夏双德和原告的签名捺印，在该份协议书中被告杨勇以担保人名义签名。协议书签订后原告便组织人员进场施工，2016年12月9日该工程竣工，经原告与被告华夏公司共同验收并进行了工程结算，工程价款496900元，双方签订了《甘肃华夏医院室外地平翻修工程收方记录》，在该份记录表中案外人赵某代表原告签字，被告华夏公司加盖了公司印章，被告夏双德也签名确认。原告在施工期间2016年11月份被告华夏公司向原告支付了工程款5万元，尚欠工程款446900元未付，后经原告多次催要，被告华夏公司未予给付，无奈原告诉至法院。另查明：被告华夏公司成立于2016年8月9日，该公司的股东为被告夏双德和罗文涛，该公司注册资本为1000万元，其中被告夏双德的认缴出资额为900万元，被告罗文涛的认缴出资额为100万元，但在被告华夏公司成立后被告夏双德和罗文涛并未实际认缴一分钱的出资额。本院认为，原告与被告华夏公司签订的《医院室外地平返修工程协议书》，是双方当事人的真实意思表示、内容合法有效，且不违反法律行政法规的强制性规定，因受法律保护。协议签订后原告已经按照协议约定的内容履行了自己的施工义务，并与被告华夏公司进行了竣工验收结算。被告华夏公司只向原告支付了部分工程款尚拖欠工程款446900元未付，被告华夏公司未按照约定时间足额付款的行为属违约行为，应承担相应的民事责任。故对原告要求被告华夏公司支付拖欠工程款446900元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告华夏公司承担违约金4469元的诉讼请求符合其与被告华夏公司在签订的《医院室外地平返修工程协议书》，第八条第1款的约定，本院予以支持。原告要求被告杨勇承担给付拖欠工程款及违约金451369元的保证责任，被告杨勇只在原告与被告华夏公司签订的《医院室外地平返修工程协议书》中书写了担保人杨勇五个字，从这五个字中看不出来被告杨勇究竟是为原告担保还是为被告华夏公司担保，担保责任如何划分不明确。退一步讲就算被告杨勇为被告华夏公司担保，那么依照我国《担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。本案中原告与被告华夏公司约定的主债务履行期间为2017年5月前，原告应当在2017年5月31日后的六个月内要求被告杨勇承担保证责任。但庭审中原告提供的两份证人证言，均不能证明原告在法律规定的六个月保证期间内向被告杨勇主张过保证责任，被告杨勇的保证责任早已免除。故对原告要求被告杨勇承担保证责任给付工程款及违约金451369元的诉讼请求，本院不予支持。被告华夏公司作为有限责任公司应当以公司资产为限对公司的债务承担责任，但被告夏双德和罗文涛作为公司的股东在公司成立时并未按照公司法规定实际认缴各自的出资额，被告华夏公司并没有实际收到出资额1000万元，被告华夏公司也就没有资产对外承担责任。故被告华夏公司拖欠原告的工程款应当由被告华夏公司的股东被告夏双德和罗文涛以自己的个人资产承担向原告付款义务。故对原告要求被告夏双德和罗文涛对拖欠的工程款及违约金451369元，承担连带给付责任的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百六十九条、第二百八十六条规定，判决如下：一、被告甘肃华夏友爱健康医疗管理有限公司给付原告赵相玉工程款446900元，违约金4469元，合计451369元，于判决生效后十日内履行完毕；二、被告夏双德和罗文涛对上述第一项款项承担连带给付责任；三、驳回原告赵相玉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4035元，由被告甘肃华夏友爱健康医疗管理有限公司、夏双德、罗文涛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  张成功审 判 员  高 祥人民陪审员  魏 莹二〇一九年十月十日书 记 员  吴 晗