江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终4547号上诉人（原审原告）：许芝侠，女，1948年10月23日生，汉族，住邳州市。委托诉讼代理人：魏菊（系上诉人女儿），女，1980年6月1日生，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：王善法（系上诉人女婿），男，1969年4月8日生，汉族，住江苏省邳州市。被上诉人（原审被告）：邳州市公路管理站，住所地邳州市银杏大道运河大桥西。法定代表人：王毅，站长。委托诉讼代理人：马敬武，该单位法律科科长。委托诉讼代理人：丁剑，该单位法律顾问。上诉人许芝侠因与被上诉人邳州市公路管理站公共道路妨碍通行损害责任纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2019）苏0382民初1106号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人许芝侠的委托诉讼代理人魏菊、王善法，被上诉人邳州市公路管理站的委托诉讼代理人马敬武、丁剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许芝侠上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实有误。2018年11月10日凌晨，上诉人骑电动车去农贸市场批发蔬菜贩卖，在270省道与邳州市陇海大道交叉路口时，遇路面有坑槽导致翻车，致上诉人受伤，住院治疗。上诉人认为公共交通道路有坑，被上诉人在铺设道路时未处理、放置警示标志，被上诉人应承担全部赔偿责任。二、一审法院依照江苏省高级人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的意见（一)》之规定，应当由双方各承担50%的责任”，该规定的适用前题是机动车与机动车之间的事故，不能认定事故责任的，各承担50%的责任。而本案是因被上诉人铺设道路时遗留的坑槽未处理造成，被上诉人有全部过错。三、关于上诉人是否疏于观察的问题。上诉人于凌晨驾驶电动车，且事发地点在交通违法拍照强光灯下，根本看不清坑槽，认定上诉人疏于观察是不合理。四、关于上诉人是否有误工的问题。虽然上诉人年龄有70岁，但实际上上诉人仍然是依靠自己的劳作挣钱，因此上诉人存在误工损失。邳州市公路管理站辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉主张不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。许芝侠向一审法院起诉请求：1.判令邳州市公路管理站赔偿医疗费、住院伙食费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金等各项损失计62696元；2.邳州市公路管理站承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月10日3时48分，许芝侠驾驶电动三轮车，沿270省道由东向西行驶至与邳州市龙海大道交叉路口碾压到路面的坑槽后翻车，致许芝侠受伤，三轮车损毁。事故发生后，许芝侠未在事发现场及时报警，后邳州市公安局交通巡逻警察大队以“道路交通事故成因无法查清”为由，未对该事故作出责任认定。许芝侠伤后被送往邳州市中医院，诊断为：1.左锁骨骨折。2.左侧第2-7肋骨骨折。3.脑外伤。在该院行“左锁骨骨折切开复位内固定术”，住院17天，于2018年11月27日出院。支付医疗费26630.1元。出院医嘱：注意休息3个月，禁止剧烈活动，继续对症治疗，预防肺部感染。庭审中，许芝侠提供的CT检查报告单及X线检查报告单均示左侧第2-7肋骨骨折。邳州市公路管理站对此质证无异议，且双方均认可构成十级残疾。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条：在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窖井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责，应当承担侵权责任。本案中，事发路段属于270省道与邳州市龙海大道交叉路口，属于邳州市公路管理站管理的区域，该路面遗留坑槽，既未设置明显标志，也未采取安全措施，与许芝侠途径该坑槽翻车事故的发生有直接的因果关系。邳州市公路管理站作为涉案路段的管理人，没有将坑槽及时填平或修复，疏于管理，具有明显过错，应当对该事故所给原告造成的人身伤害损失承担赔偿责任。而许芝侠驾驶电动三轮车上道路行驶时，观察不够，没有尽到谨慎注意义务，遇情况采取措施不当，也是其翻车事故发生的重要因素。虽然，邳州市公安局交通巡逻警察大队未对该事故作出责任认定，但属于不能认定事故责任的，依照江苏省高级人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的意见（一）》之规定，应当由双方各承担50%的责任。关于许芝侠主张赔偿的各项损失问题。1.医疗费26630.1元，有合法的医疗文证及医疗费票据予以证实，故应当予以支持；2.住院伙食补助费，许芝侠住院17天，可按50元/天予以计算和支持；3.营养费，可按照34元/天标准予以支持。营养期，根据许芝侠左锁骨折及左侧第2-7肋骨的伤情，予以支持营养期60日；4.护理费，可按照护工工资80元/天计算，予以支持护理期60日；5.关于许芝侠主张的误工费6099元，因许芝侠至事故发生时满70周岁，已无法从事正常的体力劳动与日常工作，故其主张赔偿误工费无法予以支持；6.残疾赔偿金，鉴于被告已认可十级伤残，故可按照上一年度农村常住居民人均可支配收入20845元予以计算和支持10年的残疾系数；7.精神损害抚慰金5000元，考虑到许芝侠自身存在同等过错责任，故酌情予以支持2500元；8.交通费，许芝侠及其陪护人员往返医疗单位均需实际支出，故酌情予以支持300元。9.车辆损失，虽然，事故发生后，许芝侠未对车辆损失进行评估鉴定，但考虑到翻车后损毁车辆是事实，故酌情支持300元。综上，许芝侠的各项损失为：医疗费26630.1元、住院伙食补助费850元（17天×50元）、营养费2040元（60天×34元）、护理费4800元、残疾赔偿金20845元、精神损害抚慰金2500元、交通费300元，车损300元，合计58265元（取整）。上述损失除精神损害抚慰金外由邳州市公路管理站承担50%的赔偿责任，剩余损失由许芝侠自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第（六）项、第十六条、第九十一条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，遂判决：一、邳州市公路管理站赔偿原告许芝侠精神损害抚慰金2500元，赔偿剩余损失50%为27882.5元，合计30382.5元，于判决书生效后十日内一次付清；二、驳回许芝侠的其他诉讼请求二审中，当事人没有提交新证据。本院对于一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十条第一款规定：“道路出现坍塌、坑漕、水毁、隆起等损毁或者交通信号灯、交通标志、交通标线等交通设施损毁、灭失的，道路、交通设施的养护部门或者管理部门应当设置警示标志并及时修复。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案交通事故经邳州市公安局交通警察大队调查取证作出《道路交通事故认定书》，认为许芝侠未在现场及时报警，事故成因无法查清。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，同时认定许芝侠、邳州市公路管理站对于本案事故的发生均存在过错，并在此基础上综合本案事件的性质、事发现场的路况、当事人过错程度等因素，认定双方当事人各自承担50%的责任，合法合理，且理由阐述充分，故本院认可一审法院对事实的分析认定，即对许芝侠提出的邳州市公路管理站应承担全部赔偿责任上诉请求，不予支持。此外，对于许芝侠主张的误工费问题。本院认为，对于误工费的赔偿应以受害人有劳动能力人为限。根据查明的事实，能够认定本案事故发生时，许芝侠已年满70周岁，一审法院结合许芝侠的年龄、劳动能力等因素，未予支持许芝侠主张的误工费，并无不当。综上，许芝侠的上诉主张不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费427元，由许芝侠负担。本判决为终审判决。审判长  孙守明审判员  黄 政审判员  周东海二〇一九年十月二十五日书记员  李思璇