安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1126民初3852号原告：倪从武，男，1950年7月13日出生，汉族，初中文化，退休职工，住凤阳县。委托诉讼代理人：胡基祖，北京观韬中茂（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：靳娜，北京观韬中茂（苏州）律师事务所实习律师。被告：周军，男，1970年2月12日出生，汉族，高中文化，私营企业主，户籍地安徽省凤阳县,住凤阳县。委托诉讼代理人：徐祖国，安徽江安律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛玉元，安徽江安律师事务所实习律师。原告倪从武与被告周军合伙协议纠纷一案,本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告倪从武及其委托诉讼代理人胡基祖到庭参加诉讼，被告周军及其委托诉讼代理人徐祖国、薛玉元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。倪从武向本院提出诉讼请求：1.依法确认倪从武享有合伙承包凤阳县天山矿业有限公司经营权的40%份额；2.依法判令周军与政府签订企业退出补偿协议确定的补偿金额中91.2万元（总额228万的40%份额）归原告所有；3.依法判令周军支付倪从武单方变卖合伙财产所得款项19.2万元（总额48万元的40%份额）；4.本案的诉讼费由周军承担。事实与理由：2010年7月21日，倪从武、陈菊妹、孙建成与凤阳县天山矿业有限公司签订承包合同一份，约定，凤阳县天山矿业有限公司将生产经营权发包给三人。2011年8月25日，倪从武、陈菊妹、孙建成、王金兰签订合作投资经营协议书一份，约定，王金兰受让陈菊妹原有股份后占合伙出资份额为60%，倪从武出资份额为15%，孙建成投资份额为15%，陈菊妹出资份额为10%。2012年11月8日，陈菊妹、孙建成与原告倪从武签订股份转让协议，约定倪从武以25万元受让陈菊妹、孙建成合计25%的合伙股份，王金兰也在该协议上签了字，此时倪从武享有40%的股权。2014年5月27日，王金兰与周军签订协议书一份，约定：王金兰以55万元将其在凤阳县天山矿业有限公司经营权中拥有全部60%的股权转让给周军。现因凤阳县产业政策调整，倪从武与周军承包经营的凤阳县天山矿业有限公司所在范围为凤阳县石英砂生产加工企业退出区域，出现了合伙解散情形。周军已经与凤阳县职能部门签订了企业退出补偿协议（补偿金为两条生产线180万，土地补偿金48万元左右）。周军在倪从武不知情不在场的情况下单方向案外人董利明以28万元价格出售了厂区建筑物设备等，此外还将地磅、铲车等设备变卖所得20万元左右。周军拒不按协议约定比例支付变卖所得财产48万元左右，同时拒不同意按约定分配企业退出补偿金228万元左右。周军辩称，一、周军主体不适格。倪从武起诉请求分割企业退出补偿款，而补偿款是政府给天山矿业公司的补偿款，不是给周军个人的，且尚未实际取得，最终能不能拿到，能拿到多少尚不能确定；二、1.周军不认可倪从武享有合伙承包天山矿业经营权40%的份额，因《合伙投资协议经营协议书》只记载倪从武占15%份额，且其至今未履行实际出资义务。倪从武不参与合伙经营，也不承担合伙约定的义务，不愿分担经营风险，不符合合伙人特征。2.《股份转让协议书》多处更改，系作废协议，即使属实，倪从武也没有支付股份转让款。3.2013年倪从武与王金兰等人合伙经营后期已经出现亏损，2014年周军受让王金兰的份额后，曾与倪从武协商共同出资改造精粉生产线和通粉生产线，倪从武不愿出资，多次称“我不干了，我退出合伙，我在厂里帮帮忙，给我点工资就行了，你自己投资，自己干吧”，之后周军就一直是自己投资、自己经营、自负盈亏。可见倪从武已经退出合伙；三、倪从武要求分割企业退出补偿没有协议约定，也不符合法律规定。1.企业退出补偿金的性质并不是合伙利润，充其量算合伙收入。这个收入要扣除天山矿业的租金、工人工资、国家税款等，仍有剩余才能分配。《合伙企业法》规定合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。如今尚未清算，倪从武无权要求分割补偿款。2.为改造两条生产线，周军独自投入大量时间、精力、金钱，为此四处举债，至今尚未还完。周军承继的是王金兰的权利和义务，《合作投资经营协议书》约定经营利润先逐步偿还王金兰垫付的精砂生产线资金，但合伙企业连年亏损，前期铺垫的投资尚未收回，如今就指望补偿款来还债，如果现在强行分割，债权人肯定不会同意。3.倪从武无权要求分割土地补偿金。土地补偿金是补偿给企业所有人的，是企业所有人拆除土地附属物、恢复耕地的费用。倪从武并不是企业所有人，无权要求分割；四、倪从武要求分割变卖合伙财产款项缺乏事实依据。1.地磅和铲车没卖，且地磅和铲车都是周军购置，倪从武没有出过一分钱，与倪从武无关。2.地坪、地坪下的石头卖了28万元，已用于偿还企业债务。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于双方有争议的事实，本院将综合全案予以认定。本院认定事实如下：2010年7月21日，陈菊妹、倪从武、孙建成、王金兰与凤阳县天山矿业有限公司签订承包合同一份，约定凤阳县天山矿业有限公司将生产经营权发包给陈菊妹、倪从武、孙建成、王金兰；承包期限从2010年7月30日起至2020年6月29日止；年租金85000元。合同还约定了其他事项。2011年8月25日，陈菊妹、倪从武、孙建成、王金兰签订合作投资经营协议书一份，约定：王金兰受让陈菊妹原有股份后占合伙出资份额为60%，倪从武出资份额为15%，孙建成出资份额为15%，陈菊妹出资份额为10%；王金兰负起原大股东的职责，铺垫流动资金以及精砂线投入；在合作经营期间经营所得利润先逐步偿还甲方所铺垫的精砂线资金，并预备下足够的生产资金后，剩余利润一年分配一次；投资人向投资人以外的人转让其在投资中的全部或部分出资额时，须经共同投资人同意，在同等条件下，共同投资人有优先受偿的权利。2012年11月8日，陈菊妹、孙建成与倪从武签订股份转让协议一份，协议约定倪从武以25万元受让陈菊妹、孙建成25%的合伙股份，王金兰也在该协议上签了字。2014年5月27日，周军从王金兰处以55万元购得其60%份额。2018年4月16日，凤阳县天山矿业有限公司股东周林、吴媛媛将该公司全部股权以80万元价格转让给周军，公司法人代表也变更为周军。2019年3月1日，凤阳县经济和信息化委员会（现名凤阳县经济和信息化局）与凤阳县天山矿业有限公司签订《凤阳县石英砂生产加工企业退出补偿协议书》，约定凤阳县天山矿业有限公司自协议签订起两个月内无条件拆除所有原地表附属物和生活生产设施。补偿3条鄂式破碎机及配套生产线合计270万元。占地19.31亩，其中符合规划但无合法手续土地13.66亩，补偿54.64万元，不符合规划亦无合法手续的5.65亩，补偿22.6万元。合计补偿347.24万元。经有关部门验收合格后。补偿资金分三年三个批次予以兑现首批补偿资金自验收通过之日起，一年内一次性补偿资金总额的50%，两年内一次性补偿30%，第三批剩余20%补偿款于验收通过后三年内一次性补偿。目目前，该款尚未补偿到位。本院认为：对于审理，固定诉讼请求乃是第一步。对于起诉，明确诉讼请求是为关键一招。倪从武之诉周军，其请求权基础是个人合伙法律关系，应适用《中华人民共和国民法通则》及《中华人民共和国合同法》有关规定，所依据事实主要为《承包合同》以及后续的《合作投资经营协议书》、《股权转让协议》。从这几份合同的内容看，2011年8月25日的《合作投资经营协议书》中约定，乙方即倪从武占出资总额的15%。在第三条利润分享和亏损分担中列明，“1.投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资经营的利润，分担共同经营投资的亏损。2.投资人的出资形成的权益及其孳生物为投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。”2012年11月8日的《股权转让协议》，其内容很不规范，多有涂改痕迹，最终内容大体为陈菊妹、孙建成将其拥有的投资份额以25万元转让给倪从武。2014年5月27日，周军从大股东王金兰处以55万元购得60%份额。在（2019）皖11民终2272号民事判决确认周林将天山矿业公司股权以80万元价格转让给周军。2018年8月3日，凤阳县天山矿业有限公司投资人由吴媛媛、周林变更为周军100%，公司法人代表也变更为周军。也就是说，此时的周军，既是凤阳县天山矿业有限公司的法人代表和唯一股东，也是这个个人合伙关系的合伙人之一。对本案来说，诉讼请求一是确认，诉讼请求二、三是给付。应当择一确定，但原告选择一并主张。对诉讼请求二，凤阳县天山矿业有限公司与有关单位的征收补偿款，一是尚未发放，不符合审查条件。二是公司作为征收补偿合同的主体，即使本案原被告个人合伙承包经营公司，合伙人认为征收补偿款中有细分应属于合伙资产的，也应当提供证据并将该公司作为诉讼参与人列入诉讼，在该款尚未落实，合伙本身与公司的债权债务尚未厘清的情况下，在个人合伙之间要求按份额是不妥当的。对于诉讼请求一、二、三，作为个人合伙处理的案件，合伙人虽遇到政府征收情形，但尚未明确是否散伙，《合作投资经营协议书》载明的合伙期限是10年。现凤阳县天山矿业有限公司因政策原因，暂时没有了经常场所，该个人合伙也同样。但合伙的期限未到，该合伙协议中也未明确合伙终止、散伙的条件。根据《中华人民共和国合同法》第九十一条规定，这并不符合合同权利义务中止，债权债务消灭的条件。因此，所有请求在双方协商不成的情况下应当以解除合伙协议为前提，据此，方可进行下一步处理。对诉讼请求三，在不解除合伙关系以及厘清与凤阳县天山矿业有限公司的关系情形下，也不宜在本案中处理相关财产。原告倪从武虽在诉讼中提出追加被告申请，其实为忒修斯悖论，如果在诉讼中允许一方作出多处重大变更，其本诉是否依旧存在，要打上一个问号。这对另一方当事人来说也是不公平的。因此本院不予准许。综上驳回原告倪从武的诉讼请求。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告倪从武的诉讼请求。案件受理费14736元，减半收取计7368元，由原告倪从武负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于滁州市中级人民法院。审判员  陆先尧二〇一九年十月三十一日书记员  陈 英附相关法律规定：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。