江西省南昌市新建区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0112民初3361号 原告：刘金华，男，汉族，1956年6月10日出生，住江西省南昌市青云谱区。 委托诉讼代理人：欧阳泉文，系江西阳明阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘大鹏，系江西阳明阳律师事务所律师。 被告：赵兴旺，男，汉族，1999年6月19日出生，住河北省河间市。 被告：义乌市狂蜂食品配送有限公司，住所地：义乌市稠城街道稠州北路******，统一社会信用代码：91330782MA28E6WP9F。 法定代表人：金明星，职务：总经理。 委托诉讼代理人：魏丽芝，系江西观睿律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住，住所地：广州市天河区体育东路****一社会信用代码：91440000890350458F。 负责人：石合群，职务：总经理。 委托诉讼代理人：张华宝，系江西英华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施丽，系江西英华律师事务所律师。 原告刘金华与被告赵兴旺、义乌市狂蜂食品配送有限公司(以下简称义乌公司)、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘金华及其委托诉讼代理人欧阳泉文、刘大鹏、被告义乌公司的委托诉讼代理人魏丽芝、被告赵兴旺、被告保险公司的委托诉讼代理人施丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘金华向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告向原告赔偿医疗费、住院伙食费、护理费、营养费、误工费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、后续治疗费、残疾赔偿金等合计121058.28元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年5月19日20点30分，原告刘金华步行至南昌市子实路某路段时被被告赵兴旺驾驶电动车将原告碰撞致伤，该次交通事故经南昌市公安局新建分局交通管理大队事故认定书认定，被告赵兴旺承担本起道路交通事故的全部责任，原告无责任。次日凌晨，原告被送至江西嘉佑曙光骨科医院接受治疗，住院5天，于2019年5月25日出院。2019年8月22日经江西建诚司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为十级，全休120天，护理期60天，营养费60天，后续治疗费2000元。被告赵兴旺系被告义乌公司的职员，在该交通事故发生时段，在岗上班，系职务行为，依照法律规定，被告义乌公司应对被告赵兴旺的行为承担责任。另被告义乌公司在被告平安保险广东公司处投保了雇主责任险。原告因与被告协商未果，为维护自身合法权益诉讼至法院。 被告赵兴旺辩称：我是被告义乌公司的雇员，公司为我买了保险，责任由保险公司承担，其他答辩意见同被告义乌公司答辩意见一致。 被告义乌公司辩称：1、本起交通事故发生属实，被告赵兴旺是我司雇员，我司与被告赵兴旺系雇佣劳务关系，基于此，我司为被告赵兴旺在被告保险公司处投保了雇主雇员保险附加第三者责任保险，且本事故发生在保险期限内，我司承担的雇主责任理应由保险公司替代赔偿；2、答辩人对被答辩人的各项诉请的答辩意见以质证时的答辩意见为准。 被告保险公司辩称：1、我司与原告无法律关系，不应一并处理保险纠纷，即便一并处理也应当严格依据保单意见处理；2、需核实本次事故是否发生在接受美团订单配送服务期间发生的事故，否则不予赔偿；3、我司仅赔付残疾赔偿金及医疗费，计算方法详见保单约定，后续治疗费并未实际发生，不认可，其他诉请均不属于保险责任范围，我司不承担；4、原告超过了法定退休年龄且主张的误工期超过定残前一日，误工费不应支持，其他诉请均过高；5、诉讼费、鉴定费我司不承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的江西嘉佑曙光骨科医院的出院记录、疾病诊断证明、住院费用汇总清单，住院费发票，门诊收费票据，相互印证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认；2、原告提交的江西建诚司法鉴定中心法医学鉴定意见书，该鉴定书评定的全休期应从原告受伤之日起计算至定残日，护理期、营养期应以实际住院天数为准，故对上述司法鉴定意见书上除对三期的鉴定意见不予采纳，其他意见均予以采纳；原告提交的鉴定费发票，属正式票据，证明效力予以确定；3、原告提交的南昌市青云谱诚信小百货出具的证明，无其他证据印证，本院对其证明效力不予确认。4、被告义乌公司提交的事故照片3张及外卖订单信息，相互印证，结合原告作为当时现场的当事人的认可，本院对上述证据的证明效力予以确认；5被告保险公司提交的雇主责任保险保单的证明效力，本院予确认；保险公司提交的加盟商《雇主责任险》指引、加盟商保险界面、美团加盟商后台投保截图、保险经纪委托协议、美团外卖雇主责任险说明，上述证据不能证实被告保险公司在加盟商投保时对具体的保险内容进行了告知，故与本案的关联性，本院不予确认。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 2019年5月19日20点30分，被告赵兴旺骑电动自行车行驶至新建区子实路时，与行人刘金华刮撞，致刘金华受伤的交通事故。该次交通事故经南昌市公安局新建分局交通管理大队事故认定书认定，被告赵兴旺承担本起道路交通事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后于2019年5月20日被送至江西嘉佑曙光骨科医院接受治疗，住院5天，于2019年5月25日出院，花费医疗费21620.52元，其中原告自行垫付20040.52元，被告赵兴旺垫付1580元，要求在本案中一并处理。2019年8月28日，江西建诚司法鉴定中心受原告的委托，作出赣建诚司法鉴定中心【2019】临鉴字第0845号法医学鉴定意见书，鉴定意见是：1、被鉴定人刘金华损伤评定为十级伤残；2、评定其全休120天、护理期60天、营养费60天（均自受伤之日起计算）；3、评定其后续治疗费2000元。原告支付此次鉴定费2000元。 另查明，被告赵兴旺系被告义乌公司的雇员，在送餐工作过程中发生交通事故造成原告受伤。被告义乌公司在被告保险公司为被告赵兴旺投保了雇主责任险，其中第三者责任保险赔偿限额每次事故赔偿限额450000元，每次事故每人赔偿限额400000元。又约定：在保险期间内保单载明雇员为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿：1、第三者死亡赔偿金……；2、第三者伤残赔偿金……；3、第三者医疗费,包括如下项目;挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费、住院期间的床位费；前述列明的“死亡赔偿金”、“伤残赔偿金”、“医疗费”以外的项目和费用为除外责任。保险期间自2019年5月19日00时起至2019年5月19日23时止，本次事故发生在保险期间内。 再查明，原告刘金华发生事故时已年满63周岁，系非农业家庭户口。 本院认为，公民的人身、财产权利受法律保护，侵害公民人身、财产权的应当承担赔偿责任。南昌市公安局新建分局交通管理大队对本次事故作出的道路交通事故认定书，事实清楚、适用法律准确，责任划分适当，该事故认定书的证明效力，本院予以确认。依据该事故认定书，被告赵兴旺应负本次事故全部责任，对原告刘金华的的损失承担全部的赔偿责任。因被告赵兴旺在本案中是在履行送餐工作过程中发生交通事故致他人受伤，系履行职务行为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。故被告义乌公司作为雇主应承担本案的赔偿责任。又因被告义乌公司在被告保险公司为被告刘金华投保了雇主责任险，依法故由承保雇主责任险（第三者责任险）的被告保险公司在400000元责任限额范围内予以赔偿（其中保险条款中列明的“死亡赔偿金”、“伤残赔偿金”、“医疗费”以外的项目和费用为除外责任），超出或不在该保险限额内的部分由被告义乌公司承担赔偿责任。原告诉请的误工费，因原告受伤时已达退休年纪，其向法庭提交的证据不能证明其因受伤导致其收入减少的证据，故本院对原告的该项诉请不予支持。根据本案的事实，结合原、被告提供的证据，并参照江西省2019年公布的“2018年度统计数据”。现对原告的各项损失认定如下： 1、医疗费：21620.52元。根据医疗费票据结合出院记录及出院诊断予以认定,被告保险公司辩称要求扣除非医保用药，但其未提交非医保用药的证据亦未申请对非医保用药进行司法鉴定，结合案情，本院酌情扣除10%非医保用药费用，该扣除部分2162元，由被告义乌公司承担； 2、营养费：100元（按每天20元计算，20元×5天）； 3、住院期间伙食补助费：500元（100元×5天）； 4、后续治疗费：2000元。以司法鉴定意见为准； 5、护理费：513元。按当地城镇私营单位居民服务就业人员年平均工资标准即37426元/年予以计算，护理费为37426元/365天×5天=513元； 6、残疾赔偿金：57492元（33819元/年×17年×10%）。按照城镇居民人均可支配收入标准计算。自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，定残之日起原告已年满63周岁，伤残赔偿金按17年计算，伤残赔偿金确定为：33819元/年×17年×10%=57492元； 7、交通费：200元。原告虽未提供正式票据，但考虑到原告住院期间其家属必然会产生交通费，结合住院天数，本院酌定为200元； 8、精神损害抚慰金：3000元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，结合原告残疾等级，其主张精神损害抚慰金符合法律规定，本院认定精神损害抚慰金为3000元。 上述1-8项共计85425.52元，其中扣除10%非医保用药费用后的医疗费19458.52元、残疾赔偿金57492元、后续治疗费2000元，合计78950.52元，由被告保险公司在雇主责任险（第三者责任险）限额范围内予以赔偿。余款6475元，由被告义乌公司负担。因被告赵兴旺垫付了原告医疗费1580元，故由被告保险公司支付被告赵兴旺医疗费垫付款1580元，被告保险公司赔偿原告77370.52元。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘金华医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金共计人民币77370.52元； 二、被告义乌市狂蜂食品配送有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘金华非医保用药费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等计人民币6475元； 三、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内支付被告赵兴旺医疗费垫付款1580元。 四、驳回原告刘金华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2722元，减半收取1361元，由原告刘金华负担378元，由被告义乌市狂蜂食品配送有限公司负担983元。鉴定费2000元，由被告义乌市狂蜂食品配送有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审判员  熊军 二〇一九年十月二十九日 法官助理 王冰清  书记员 徐方琴  附本判决相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》： 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国保险法》第六十五条 保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。