山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终1251号上诉人(原审原告)：天津市华润宝润滑油销售有限公司，住所地：天津市滨海新区（大港）中塘镇中信西侧中塘工业区管委会大楼**。法定代表人：马艳凯，任该公司总经理。委托诉讼代理人：刘玉俊，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：山西安泰集团股份有限公司物资分公司，住所地，住所地：山西省介休市义安镇义安村安泰工业园区iv>法定代表人：范云强，任该公司总经理。委托诉讼代理人：薛鸿燕，山西正名律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西新泰钢铁有限公司，住所地，住所地：山西省介休市义安镇义安村安泰工业园区iv>法定代表人：李安民，任该公司执行董事。委托诉讼代理人：侯雅璐，系该公司员工。委托诉讼代理人：薛鸿燕，山西正名律师事务所律师。上诉人天津市华润宝润滑油销售有限公司因与被上诉人山西安泰集团股份有限公司物资分公司（以下简称“安泰物资公司”）、山西新泰钢铁有限公司（以下简称“新泰公司”）合同纠纷一案，不服山西省介休市人民法院（2018）晋0781民初1176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天津市华润宝润滑油销售有限公司的法定代表人马艳凯、委托诉讼代理人刘玉俊，被上诉人安泰物资公司委托诉讼代理人薛鸿燕、新泰公司的委托代理人薛鸿燕、侯雅璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津市华润宝润滑油销售有限公司上诉请求：1、依法支持上诉人在一审中没有得到支持的122.5409万元货款。2、一审、二审的所有诉费由两被上诉人承担。3、保全费由被上诉人承担。4、由被上诉人承担违约金28.682万元。事实和理由：上诉人天津市华润宝润滑油销售有限公司与被上诉人安泰物资公司产生业务款3348510元(从第一笔到最后一笔共14笔),与被上诉人新泰公司产生业务两笔,产生货款239500元,与两个单位共产生货款358.801万元，安泰物资公司已经给付我方货款75.94万元,(从第一笔货款到最后一笔货款共6笔)新泰公司给付我方货款3笔共30万元，另通过马艳凯工行账户回款4笔共70.076万元，通过马艳凯农行账户回款29.36万元，共计回款205.376万元，358.801-205.376=153.425万元，本次诉讼虽然主张了143.41万元，依然有10.015万元没有主张。在本次诉讼中,我方主张143.41万元,法院认定其中支持我方20.8691万元，但对其中的两笔钱没有支持我方，这两笔钱是41.478633万元和77.3384万元，法院认为41.478633万元没有开税票，不具备主张的条件，上诉人认为不公平、不公正。另一笔77.3384万元是被上诉人找我方要的企业往来收据，当时我方是通过特快专递寄过去的，当时收据是空白收据，我方没有写字，只盖了章，上面所有的字都是被上诉人收到以后自己填写上去的，也就是说这77.3384万元并没有给付我方，在我方收到货款流水中也没有这笔款项，被上诉人应该拿出自己的打款痕迹、银行流水加以证明，另外我方申请对77.3384万元收据做司法鉴定，以鉴定文字是后于盖章形成的，是黑压红。按照合同约定,两被上诉人没有及时履行合同，构成了违约，应赔偿我方违约金28.682万元。在一审中只判令新泰公司承担责任，不公平、不公正，应判令两个被上诉人承担连带清偿责任。安泰物资公司辩称，和一审答辩意见一致。新泰公司辩称，和一审答辩意见一致。天津市华润宝润滑油销售有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令一审二被告支付天津市华润宝润滑油销售有限公司货款1434100元；2、诉讼费用由一审二被告承担。一审法院认定事实：2013年5月18日至2014年6月18日，天津市华润宝润滑油销售有限公司与安泰物资公司签订了12份购销合同，合同约定天津市华润宝润滑油销售有限公司向安泰物资公司购买油品，结算方式及期限为17％增值税发票结算，货到付款。2015年7月6日，安泰物资公司向天津市华润宝润滑油销售有限公司发出往来账项询证函，载明欠款金额为1574686.84元，其中已开票金额为315627元，未开票金额为1259059.84元；后天津市华润宝润滑油销售有限公司与安泰物资公司又产生部分业务，欠款含税总金额为1823027元；后安泰物资公司支付货款773384元。2016年4月30日，天津市华润宝润滑油销售有限公司与一审二被告签订债权转让协议书，约定天津市华润宝润滑油销售有限公司对安泰物资公司享有债权1049643元（含税），天津市华润宝润滑油销售有限公司将该债权转移给新泰公司享有，新泰公司同意接收该债权。该协议约定的金额1049643元系由上述载明的1823027元-773384元得出。2016年间，新泰公司陆续支付天津市华润宝润滑油销售有限公司款项355652元，现尚欠天津市华润宝润滑油销售有限公司已开票金额为208691元，未开票金额为414786.33元。一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。买受人应当按照约定的数额支付价款。依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩，本案中，天津市华润宝润滑油销售有限公司与安泰物资公司的买卖合同关系应予以确认，安泰物资公司未主张天津市华润宝润滑油销售有限公司存在违约情形，安泰物资公司应承担支付货款的义务，通过庭审查明，截止2016年4月30日，安泰物资公司的欠款金额为1049643元；2016年4月30日，天津市华润宝润滑油销售有限公司与一审二被告签订的协议实质为债务转让协议，经审查应予以确认，安泰物资公司已将其全部对天津市华润宝润滑油销售有限公司的债务转移给新泰公司承担，并被作为债权人的天津市华润宝润滑油销售有限公司予以确认，故安泰物资公司已对天津市华润宝润滑油销售有限公司不负有本案所涉债务，对天津市华润宝润滑油销售有限公司要求安泰物资公司支付货款的诉讼请求不予支持。关于新泰公司向天津市华润宝润滑油销售有限公司支付货款的义务，通过庭审查明，新泰公司尚欠天津市华润宝润滑油销售有限公司已开票金额为208691元，新泰公司具有以安泰物资公司对天津市华润宝润滑油销售有限公司的抗辩事由进行抗辩的权利，天津市华润宝润滑油销售有限公司与安泰物资公司的购销合同约定：结算方式及期限为17％增值税发票结算，故天津市华润宝润滑油销售有限公司可就已经开票的金额208691元进行主张，对天津市华润宝润滑油销售有限公司的诉讼请求予以部分支持，而未开票金额尚未达到主张条件，对其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第八十五条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条规定，判决如下：一、限山西新泰钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付天津市华润宝润滑油销售有限公司货款208691元；二、驳回天津市华润宝润滑油销售有限公司的其他诉讼请求。二审中，上诉人提交了该公司和二被上诉人产生货款的汇总表，用以证明被上诉人应支付其贷款合计358.801万元。回款情况表，用以证明被上诉人欠其153.425万元。被上诉人质证称，两张表系上诉人自己制作，真实性不认可。本院认为，二审争议的焦点是：被上诉人应支付上诉人欠付货款的金额如何确定。双方对一审认定新泰公司尚欠上诉人已开票金额为208691元的事实认可，本院予以确认。被上诉人对上诉人未开票的金额为414786.33元的欠款事实予以认可，本院予以确认，上诉人应在被上诉人支付该笔款项的同时为被上诉人开具发票。至于上诉人主张的被上诉人还应支付的77.3384万元，被上诉人提交了上诉人出具的收据，故上诉人对该部分欠款的主张证据不足，本院难以支持。综上所述，天津市华润宝润滑油销售有限公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但处理结果部分不妥，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更山西省介休市人民法院（2018）晋0781民初1176号民事判决第一项为：限山西新泰钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付天津市华润宝润滑油销售有限公司货款623477.33元；山西新泰钢铁有限公司在支付前述款项中的414786.33元同时，天津市华润宝润滑油销售有限公司应向山西新泰钢铁有限公司开具增值税专用发票；二、撤销山西省介休市人民法院（2018）晋0781民初1176号民事判决第二项；三、驳回天津市华润宝润滑油销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17707元，由天津市华润宝润滑油销售有限公司负担10093元，山西新泰钢铁有限公司负担7614元；二审案件受理费16532元，由天津市华润宝润滑油销售有限公司负担10085元，山西新泰钢铁有限公司负担6447元。本判决为终审判决。审判长 胡 睿审判员 杨姣瑞审判员 元晓鹏二〇一九年十月二十五日书记员 智 慧