江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民初18号原告：湑鑫国际集团（亚洲）有限公司[XuXinInternationalGroup(Asia)Limited]，住所地香港特别行政区九龙尖沙咀科学馆道**新文华中心****。法定代表人：刘安，该公司董事。委托诉讼代理人：马峰，上海汇创律师事务所律师。被告：无锡锦来机械加工有限公司，住所，住所地江苏省无锡市锡山区锡北镇八士朝晖桥堍div>法定代表人：赵春云，该公司执行董事。委托诉讼代理人：韩志刚，北京大成（无锡）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王岭，女，该公司员工。原告湑鑫国际集团（亚洲）有限公司（以下简称湑鑫公司）与被告无锡锦来机械加工有限公司（以下简称锦来公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月5日立案后，依法适用普通程序进行审理，于2019年3月8日公开开庭审理了本案。原告湑鑫公司委托诉讼代理人马峰，被告锦来公司委托诉讼代理人韩志刚、王岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湑鑫公司向本院提出诉讼请求,请求判令：一、解除双方于2018年7月5日签订的销售合同；二、锦来公司双倍返还湑鑫公司定金137445.6元；三、本案诉讼费用由锦来公司承担。事实和理由：湑鑫公司与锦来公司于2018年7月5日签订一份销售合同，约定由湑鑫公司向锦来公司购买不锈钢产品，合同总价款为人民币343614元，湑鑫公司向锦来公司支付总货款20%的定金。合同签订后，湑鑫公司按约支付了定金，但锦来公司迟迟不履行交货义务。后经湑鑫公司多次催货，锦来公司明确表示不履行合同，湑鑫公司为此诉至法院。被告锦来公司辩称，锦来公司在合同约定期限内完成了备货义务，同时也及时通知湑鑫公司验货，按照合同约定，湑鑫公司应该在验货合格后支付70%货款，但到目前为止，其尚未支付该部分货款。湑鑫公司系违约在先，无权要求解除合同，锦来公司要求湑鑫公司继续履行合同并承担逾期履行给锦来公司造成的经济损失。湑鑫公司围绕诉讼请求提交如下证据：1.销售合同、微信聊天记录，用于证明双方之间存在买卖合同关系以及定金、违约责任的约定；2.账户交易明细回单，用于证明湑鑫公司已依约支付了定金68722.8元；3.通知函，用于证明锦来公司拒不按照约定交付货物；4.律师函、快递回单及邮件查询单，用于证明锦来公司经湑鑫公司催交后仍不交付货物；5.LisaWong的电子邮件回复内容，用于证明锦来公司要求涨价，而并不是要求履行原来的合同。锦来公司对上述证据发表如下质证意见：证据1的真实性无异议，认为根据合同内容，湑鑫公司按约应当在验货合格后付70%货款；证据2的真实性无异议；证据3、4的真实性无异议，认为锦来公司并未违约，反而是湑鑫公司违约，并且当时锦来公司货物已经备好，湑鑫公司应当自提货物；证据5的真实性无异议，认为锦来公司后期确实提出过提高价款的要求，理由是当时湑鑫公司在验货后没有及时支付货款，根据锦来公司与钢厂之间的订货合同，仅是确定了货物的数量但价格没有确定，由于市场波动比较大，钢厂按照取货当天定价，湑鑫公司未及时付款导致锦来公司成本增加，其对该损失也有一定责任。为支持其答辩意见，锦来公司向本院提交如下证据：1.微信聊天记录，用于证明锦来公司于2018年7月23日通知过湑鑫公司货物已经备好，履行了备货义务，湑鑫公司对货物已经实际取样并检测；2.2018年8月9日LisaWong的电子邮件，用于证明锦来公司向湑鑫公司催要剩余货款。湑鑫公司对上述证据发表如下质证意见：证据1的真实性无异议，认为其内容不能证明锦来公司提供了符合合同要求的货物，并且还有一部分货物没有完成备货，因此湑鑫公司没有合同约定的验货合格后付款70%的义务；证据2的真实性、关联性有异议，认为该邮件的收件人并非湑鑫公司人员，也不能证明所涉货物是本案合同的货物。综合双方举证质证意见，本院对上述举证作如下认证：湑鑫公司提交的全部证据的真实性、关联性予以确认；锦来公司提交的证据1的真实性予以确认，关联性不予确认；证据2的真实性、关联性不予确认。上述证据的证明力综合全案证据和事实予以确定。经审理查明：2018年7月5日，湑鑫公司与锦来公司签订了一份销售合同（合同号：180703WXJL02）,约定湑鑫公司向锦来公司购买ASTM321（尺寸为210㎜、220㎜、240㎜、270㎜）和ASTM431不锈钢圆棒（尺寸为200㎜、210㎜、220㎜、230㎜、250㎜），数量分别为7500公斤、16200公斤，总计23700公斤；单价分别为人民币16.72元、13.47元，总价为343614元；湑鑫公司预付总价20%定金（68722.80元），验货合格后付款70%（240529.80元），见提单副本付10%（34361.40元）；出运方式为FOB上海，出货时间为收到预付款15个工作日内交货，若收到预付款后15天内不能交货，锦来公司需按合同总金额的千分之三每天赔偿给湑鑫公司，直到履行完合同要求。合同对客户标准下的化学成分、机械性能（抗拉强度、屈服强度、延伸率、硬度）作了技术参数方面的约定，合同列明的供方和买方联系人分别为LisaWong、Andy。诉讼中，锦来公司确认LisaWong为其工作人员司敬梅，湑鑫公司确认Andy为其公司董事刘安。2018年7月6日，湑鑫公司向锦来公司支付了68722.80元。锦来公司提交的其工作人员孟庆果的微信聊天记录显示，湑鑫公司联系人刘安与孟庆果就看货事宜进行了联系。2018年7月23日，孟庆果称货好了，还有270㎜的一样没有到；7月24日，孟庆果向刘安发了321材质单，双方确认上述材质单是山西太钢不锈钢股份有限公司的产品质量证明书；刘安询问321型号270什么时候好，孟庆果回复取点样品寄给刘安测试一下；7月31日，刘安就到仓库取样询问过孟庆果；8月7日，刘安提前通报孟庆果，要求将样品寄到相关检测公司；8月9日，孟庆果向刘安发了仓库的地址；8月13日，刘安称货物价格比之前涨了接近2元，其还没来收违约金，锦来公司就坐地起价；8月16日，刘安称这周钱若不退，锦来公司就等着吃官司吧；8月19日，刘安向孟庆果发了通知函，要求锦来公司认真对待；10月8日，孟庆果称货还是按照原价格，问什么时候来提货。湑鑫公司在诉讼中陈述当时刘安去验货验的并不是合同所涉货物，而是在钢贸市场中锦来公司指定仓库的样品。2018年8月19日，湑鑫公司向锦来公司发送通知函一份，要求锦来公司收到通知之日起三日内履行交货义务或给予书面解决方案，逾期将委托律师采取法律途径追究其法律责任。2018年8月24日，上海汇创律师事务所接受湑鑫公司委托，向锦来公司发送律师函一份，要求锦来公司收函之日起三日内完成交货义务或给予书面解决方案，逾期将根据委托，依据合同约定及法律规定，采取相关法律措施，追究锦来公司的法律责任。2018年8月29日，LisaWong在邮件回复中称，锦来公司的解决方案是按照涨价后的价格重新备货。本院认为，本案为涉港商事纠纷，首先应当明确法律适用问题。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三条规定，当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第八条第一款规定，当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更选择适用的法律的，人民法院应予准许。第十九条规定，涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。湑鑫公司与锦来公司在本案诉讼中一致选择中华人民共和国内地法律审理本案纠纷，符合上述法律及司法解释的规定，本院对此予以准许。综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点：一、锦来公司未向湑鑫公司交付货物是否构成违约；二、湑鑫公司要求解除本案合同是否符合法律规定。本院认为：一、锦来公司未向湑鑫公司交付货物构成违约。理由如下：1.本案合同约定，湑鑫公司预付总价20%定金，同时还约定，出货时间为收到预付款15个工作日内交货，若收到预付款后15天内不能交货，锦来公司需按合同总金额的千分之三每天赔偿给湑鑫公司。湑鑫公司在合同签订后，于2018年7月6日向锦来公司预付了定金68722.80元，锦来公司应当按照上述约定，在该日期之后的15个工作日内交货，即2018年7月27日为交货的最后日期，锦来公司在上述日期届满后仍未完成交付货物义务，构成违约。2.本案合同约定，验货合格后付款70%，锦来公司据此认为其已经备货完毕，也及时通知湑鑫公司验货，湑鑫公司未按约支付70%货款系违约在先。本院对此认为，首先，根据本案合同的内容，货物在交付前应当进行验货，验货对于湑鑫公司而言是合同权利，其目的在于保证货物符合合同约定的化学成分和机械性能等客户标准，锦来公司应当及时提供样品供湑鑫公司进行检测。从锦来公司提供的微信聊天记录可以看出，湑鑫公司提出过验货的要求，但锦来公司一直未能提供321型号270㎜的样品，导致湑鑫公司未能完成验货，锦来公司所称的备货完毕的事实并不存在，故湑鑫公司支付70%货款的约定条件并未成就，同时湑鑫公司亦不存在故意阻碍上述条件成就的情形。其次，锦来公司在诉讼中承认其因钢材市场价格波动大，上家要求按照取货当天定价等原因要求湑鑫公司提高价格，LisaWong所发的电子邮件及上述微信聊天记录也印证了这一事实，加之湑鑫公司支付70%货款的条件并未成就，本院有理由相信锦来公司不履行交货义务的原因在于货物价格的市场波动致使其成本增加，而非所谓的湑鑫公司在先违约行为。再次，即使锦来公司有过催促湑鑫公司支付70%货款的事实，但该事实并不说明其催促行为具有合同及事实依据，反而可以反映出锦来公司自身具有违约行为。二、湑鑫公司要求解除本案合同符合法律规定。理由如下：1.在本案合同未约定合同解除内容的情况下，当事人应当依据相关的法律规定行使合同解除权。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，另一方可以解除合同。本案中，锦来公司未按约交付货物，湑鑫公司两次向锦来公司寄发了催告履行的通知，但锦来公司仍拒绝交货，并明确要求湑鑫公司加价后方能重新备货履行，据此应当认定锦来公司具有迟延履行交货义务的违约行为，并经催告后在合理期限内仍未履行，湑鑫公司关于解除本案合同的请求符合上述法律规定，应予支持。2.《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十条规定，定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。本案合同中有湑鑫公司向锦来公司预付定金的约定，且湑鑫公司实际支付了定金68722.80元，上述条款已经生效。如上所述，锦来公司未交付货物构成违约，其作为定金收受人，应当向湑鑫公司双倍返还定金137445.6元。综上所述，湑鑫公司的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除湑鑫国际集团（亚洲）有限公司与无锡锦来机械加工有限公司于2018年7月5日签订的销售合同（合同号：180703WXJL02）；二、无锡锦来机械加工有限公司于本判决生效之日起十日内双倍返还湑鑫国际集团（亚洲）有限公司定金137445.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6454元，由无锡锦来机械加工有限公司负担[本案案件受理费已由湑鑫国际集团（亚洲）有限公司预交并同意不直接退回,无锡锦来机械加工有限公司应于本判决生效之日直接支付给湑鑫国际集团（亚洲）有限公司]。如不服本判决，无锡锦来机械加工有限公司在判决书送达之日起十五日内，湑鑫国际集团（亚洲）有限公司在判决书送达之日起三十日内向本院提交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。审 判 长  陆 超审 判 员  单甜甜人民陪审员  王幸娴二〇一九年十月八日书 记 员  李 浩本案援引法律条款《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》：第三条当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。《中华人民共和国合同法》：第九十四条第三项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的；《中华人民共和国担保法》：第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。