辽宁省凤城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0682民初1896号 原告：奚洪波，男，1953年1月25日出生，满族，自由职业，住辽宁省凤城市。 委托诉讼代理人：王玲，辽宁精华律师事务所律师。 被告：于加东，男，1970年12月9日出生，满族，自由职业，住辽宁省凤城市。 被告：中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司，住所地：辽宁省丹东市元宝区滨江中路********。 负责人：佟军，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨肃，男，1987年1月7日出生，满族，住辽宁省凤城市，系该公司工作人员。 原告奚洪波与被告于加东、中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司（以下简称平保丹东公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告奚洪波委托诉讼代理人王玲、被告平保丹东公司委托诉讼代理人杨肃到庭参加了诉讼，被告于加东经本院传票传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告奚洪波向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告赔偿原告医疗费20489.88元、住院伙食补助费300元、营养费1350元、误工费14724元、护理费9097.20元、交通费1000元、伤残赔偿金43968元、精神抚慰金8793.60元、被扶养人生活费1636元、车辆损失300元，合计101658.68元；2、诉讼费、凤城市中心医院法医司法鉴定所伤残鉴定费、丹东中医院鉴定费中三期（误工期、护理期、营养期）的鉴定费原告自愿承担；伤残重新鉴定费用1000元由被告平保丹东公司承担。诉讼过程中，原告申请撤回关于车辆损失的诉讼请求，本院依法予以准许。事实与理由：2018年7月27日11时10分，原告奚洪波驾驶无牌号两轮摩托车从凤城市青城子镇内往青城子镇桃源村六组方向行驶，行驶至路段时，与同方向前方临时停车的辽Ｆ×××××号小型轿车相撞，造成车辆损坏，奚洪波受伤的交通事故。原告受伤后被120救护车送至凤城市中心医院住院治疗20天，被诊断为：“右锁骨粉碎性骨折；右侧肩胛骨粉碎性骨折；右侧多发肋骨骨折并液气胸；右肘部、右膝部擦挫伤”。原告为此花费医疗费44668.28元。辽Ｆ×××××号小型轿车驾驶司机为案外人刘丹，车主为被告于加东，在被告平保丹东公司处投保了交强险和商业险。此次事故经凤城市公安局交通警察大队处理，原告奚洪波负事故主要责任，案外人刘丹负事故次要责任。现因原、被告之间无法就赔偿事宜达成一致，原告诉至法院。 被告于加东未出庭应诉，也未向本院提交书面答辩意见。 被告平保丹东公司辩称：对事故的经过没有意义；辽Ｆ×××××号肇事车辆在我公司投保交强险和第三者责任商业保险属实，其中第三者责任商业保险赔偿限额是500000，且不计免赔，我公司同意在上述限额内，依据法律规定承担相应的赔付责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对于双方有争议的证据，本院将结合案情加以综合评定。结合当事人陈述，本院认定事实如下： 2018年7月27日11时10分，原告奚洪波驾驶无牌号两轮摩托车从凤城市青城子镇内往青城子镇桃源村六组方向行驶，行驶至路段时，与同方向前方临时停车的刘丹驾驶的辽Ｆ×××××号小型轿车相撞，造成两车损坏，原告奚洪波及乘车人王淑华受伤的交通事故。原告受伤后被120救护车送至凤城市中心医院住院治疗20天，其中特级护理1天、一级护理2天、二级护理17天，被诊断为：“右锁骨粉碎性骨折；右侧肩胛骨粉碎性骨折；右侧多发肋骨骨折并液气胸；右肘部、右膝部擦挫伤”。遵医嘱治疗期间，原告花费医疗费合计44966.28元。 2018年8月2日凤城市公安局交通警察大队作出凤公交认字（2018）第003443号《道路交通事故认定书》，认定：奚洪波未取得机动车驾驶证，驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车，未按照操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条一款、第八条、第二十二条一款之规定，是事故发生的主要原因，承担事故的主要责任；刘丹驾驶机动车上道路行驶在道路上临时停车，妨碍其他车辆通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十六条二款之规定，是事故发生的次要原因，承担事故的次要责任；王淑华无违法情节，不承担事故责任。 事故发生时，辽Ｆ×××××号小型轿车驾驶司机为案外人刘丹，车辆登记的所有权人为被告于加东。2018年被告于加东为该车辆在被告平保丹东公司处投保了交强险、第三者责任商业保险。其中交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，保险期间为2018年4月1日0时至2019年3月31日24时。第三者责任商业保险中约定责任限额为500000元，且不计免赔，保险期间为2018年3月17日0时至2019年3月16日24时。本期交通事故发生在上述保险期间之内。 2018年11月22日，凤城市中心医院法医司法鉴定所根据凤城市公安局交警大队的委托，对原告所受伤害出具《司法鉴定意见书》一份，鉴定意见为：奚洪波右侧锁骨及右侧肩胛骨多发骨折。骨折累及关节面，经治疗后遗留右肩关节活动功能丧失达53.30%，鉴定为九级伤残。原告为此支付鉴定费1000元。 诉讼过程中，被告平保丹东公司认为原告的伤害不构成九级伤残提出重新鉴定申请；同时原告奚洪波也提出对误工期、护理期、营养期进行鉴定。本院均依法予以准许。2019年7月27日，丹东市中医院法医司法鉴定所根据本院委托作出《丹东市中医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书》（丹中医司法鉴定所〔2019〕临鉴字123号），鉴定意见为：“奚洪波右侧肩胛骨、锁骨骨折固定术后致右肩关节丧失活动功能达50%以上，评为九级伤残；奚洪波误工期为6个月；护理期为2个月；营养期为3个月。原告为此支付鉴定费1795.90元，其中误工期、护理期、营养期的鉴定费合计795.90元，原告当庭表示自愿承担；伤残重新鉴定费为1000元，原告请求由被告平保丹东公司承担。 另查明，原告奚洪波生于1953年1月25日,家住辽宁省凤城市,系农村户口。受伤时系凤城市汇丰矿业有限公司职工，受伤前三个月的日平均工资为81.8元。奚洪波家中有母亲王淑芹（1930年4月27日出生），系农村户口，无有其它经济来源，依靠七名子女供养。 庭审中，作为原告与本起交通事故另一受伤者王淑华的共同委托诉讼代理人，当庭表示交强险中医疗费赔偿限额优先赔付本案原告奚洪波。 本院认为： 一、关于责任比例划分。 自然人的健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分或不属于交强险理赔范围的部分，机动车之间发生交通事故，双方都有过错的，按照各自过错比例分别分担。本案中,根据《道路交通事故认定书》的认定，结合本案其他相关证据及庭审过程，本院酌定由原告奚洪波承担70%份额的责任、由被告于加东承担30%份额的责任。 二、关于被告平保丹东公司主张原告奚洪波年满66周岁，已经丧失劳动能力，不予认可其主张误工费一事。 劳动是公民享有的一项基本权利。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”同时，《中华人民共和国老年人权益保障法》第七十条规定：“老年人参加劳动的合法收入受法律保护。”由此可见，误工费的认定标准不是受伤者是否达到了退休年龄，而是“收入是否减少”。本案中，虽然原告奚洪波受伤时年满60周岁，但是其始终参加劳动，并以此获得收入，故其因伤误工导致的收入减少，被告理应予以赔偿。 三、关于诉讼费及鉴定费的负担。 《中华人民共和国保险费》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因、和保险标的的损失程度所支付的必要的合理的费用，由保险人承担”。 庭审中，原告当庭表示自愿承担本案受理费1285元、凤城市中心医院鉴定费1000元、丹东市中医院关于误工期、护理期、营养期的鉴定费795.90元，本院依法予以准许。 关于丹东市中医院的伤残重新鉴定费1000元的承担，原告请求由被告平保丹东公司承担，被告平保丹东公司对此并无异议，本院予以确认。 四、关于被告平保丹东公司主张超医保用药不予赔付一事。 庭审时，被告平保丹东公司主张原告医疗费中存在超医保用药，因保险合同中已经明确约定超医保用药不予理赔,故请求在理赔时候将该部分超医保用药予以剔除。本院认为,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条的规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持。保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”本案中，被告平保丹东公司未能向本院证明“超过基本医疗保险同类医疗费用标准”的具体金额是多少，“超过基本医疗保险用药范围”并不等同于“超过基本医疗保险同类医疗费用标准”，被告平保丹东公司对于其该项抗辩主张举证不能，本院不予支持。原告医疗费损失的合法数额为44966.28元。 五、关于被告平保丹东公司主张输血费不予赔付一事。 原告举证的病历已经明确记载原告受伤后失血及手术中出血400毫升，需要输血。故输血费用的支出属原告遵医嘱治疗期间发生的必然费用。本院依法予以保护。 六、关于原告奚洪波本次诉讼损失数额的确认及赔付方式。 1、医疗费：原告主张其医疗费损失为44966.28元，并向本院提供了相应的医疗费票据，本院依法予以确认。 2、住院伙食补助费：根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，该项损失应按照当地国家机关工作人员的出差补助标准计算，本次诉讼原告住院治疗20天，故该项请求的合法数额应为1000元（50元/天×20天）。 3、营养费：原告依据丹东市中医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书》主张营养期限为3个月，营养费为4500元。本院认为，营养费应根据受害人伤残情况并参照医疗机构、鉴定机构的意见确定。本案中，丹东市中医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书》中明确建议“奚洪波营养期为3个月”，原告该项主张于法有据，本院予以支持。 4、误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告所受伤害构成九级伤残，鉴定意见书中已经明确：“奚洪波误工期为6个月”，故结合奚洪波的工资收入情况，该项损失金额为：14724元（81.80元/天×180天）。 5、护理费：护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，鉴定意见书中已经明确“奚洪波护理期为2个月”，虽然原告并未能向本院提供护理人因护理原告而导致其收入减少的相关证据，但考虑到护理费属于原告受伤后发生的合理性支持，综合考虑原告的伤情和丹东地区居民服务业工资标准，该项损失的合法数额应为8664.16元（52707元/年÷365天×60天×1人）。 6、交通费：原告请求1000元，并未向本院提供相关票据对其该项请求加以佐证，但考虑到原告家住凤城市青城子镇偏远山区，受伤住院在凤城市，路途较远，其受伤住院期间的交通费属于合理性支持，本院酌情确认800元。 7、伤残赔偿金：原告主张43968元，被告对此无异议，本院予以确认。 8、精神损害抚慰金：原告主张8793.60元，被告对此无异议，本院予以确认。该款项从交强险死亡伤残赔偿限额110000元中优先赔付。 9、被扶养人生活费：原告受伤时,家中有母亲王淑芹（1930年4月27日出生），系农村户口，无有其它经济来源，依靠七名子女供养。结合原告的伤残等级，该项损失的合法金额应为1636.43元（11455元/年×5年×20%÷7人），原告请求1636元，本院依法予以确认。 综上，本次诉讼中，原告奚洪波的合法损失金额为医疗费：44966.28元、住院伙食补助费1000元、营养费4500元、误工费14724元、护理费8664.16元、交通费800元、伤残赔偿金43968元、精神损害抚慰金8793.60元，被扶养人生活费1636.43元合计：129052.04元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费三项合计50466.28元（44966.28元+1000元+4500元）元。对于该合理经济损失金额，本院予以确认。结合奚洪波在本次交通事故中的过错程度，具体赔付方式如下： 1、精神损害抚慰金8793.60元，由被告平保丹东公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元中优先赔付； 2、医疗费、住院伙食补助费、营养费三项合计50466.28元（44966.28元+1000元+4500元）：由被告平保丹东公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔付原告奚洪波10000元；在第三者责任商业保险赔偿限额500000元内赔付原告奚洪波12139.88元[（50466.28元-10000元）×30%]。其余28326.40元（50466.28元-10000元-12139.88元）损失由原告奚洪波自行承担； 3、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费五项合计：69792.16元（14724元+8664.16元+800元+43968元+1636元）：由被告平保丹东公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔付原告奚洪波69792.16元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及相关法律之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内赔付原告奚洪波各项赔偿合计100725.64元（8793.60元+10000元+12139.88元+69792.16元）； 二、驳回原告奚洪波的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2570元，减半收取1285元，鉴定费2795.90元，由原告奚洪波负担3080.90元，由被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。 审判员  车东芳 二〇一九年十月三十日 书记员  迟庆珍