新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民事判决书   （2019）新2901民初1713号   原告：彭华宁，女，1979年10月6日出生，汉族，农民，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：崔双民，新疆民祥律师事务所律师。   委托诉讼代理人：韩建伟，新疆民祥律师事务所律师。   被告：何兴辉，男，1992年10月15日出生，汉族，司机，住河北省石家庄市元氏县。   被告：何幸同，男，1983年5月30日出生，汉族，个体户，住河北省石家庄市元氏县。   被告：石家庄承轩汽车运输有限公司，住所地河北省石家庄市元氏县。   法定代表人:张驰，该公司经理。   委托诉讼代理人：陈少波，河北郎域律师事务所律师。   被告：中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地河北省石家庄市新华路**。   法定代表人：徐国夫，该公司经理。   委托诉讼代理人：赵雪松，上海汉盛（乌鲁木齐）律师事务所律师。   原告彭华宁与被告何兴辉、何幸同、石家庄承轩汽车运输有限公司（以下简称承轩公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称太平洋公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告彭华宁的委托诉讼代理人崔双民、韩建伟，被告何幸同，被告承轩公司的委托诉讼代理人陈少波，被告太平洋公司的委托诉讼代理人赵雪松到庭参加诉讼，被告何兴辉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告彭华宁向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告各项经济损失：其中医疗费50047.8元、营养费10800元、误工费33500元、伙食补助费3000元、护理费11167元、伤残赔偿金190805元、后续治疗费20000元、鉴定费2616元、精神抚慰金3000元、被抚养人生活费38869元，合计363804.8元。以70%请求（363804.8元-122000元）X70%+122000元=291263.36元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由:2018年11月21日19时45分许，原告在阿克苏市国道314线(993km+500km)解放碑社区前路段由南向北穿越马路时被被告何兴辉驾驶的×××号重型半挂牵引车碰撞，致使原告受伤。原告当日被送往阿克苏地区第一人民医院抢救治疗，诊断为左血气胸（少量）、左多发性肋骨骨折、头皮裂伤（左枕补）、头皮血肿、左锁骨骨折、左肩胛骨骨折、肝损伤（肝挫伤）、腹部积皿（少量）、慢性失血性贫血（轻度），治疗住院共计25天，于2018年12月15日出院。事故发生后阿克苏市公安局交通管理大队于2018年12月21日作出第652901120180000254号《道路交通事故认定书》，认定被告何兴辉负本起事故的主要责任，原告彭华宁负本起事故的次要责任。原告出院后于2019年1月4日委托新疆振兴司法鉴定所对原告因此次交通事故所受伤害进行伤残等级评定，新疆振兴司法鉴定所于2019年1月24日作出新振兴[2019]法临鉴字第0005号《司法鉴定意见书》，鉴定意见是：原告一处评定为十级伤残，一处评定为八级伤残。该损伤的后期医疗费约需20000元（贰万元整）；该损伤的误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。经查，×××号重型半挂牵引车挂靠石家庄承轩汽车运输有限公司，依照相关法律挂靠公司应当承担连带责任。另×××号重型半挂牵引车在中国太平洋财产保险股份有限公司河北分公司投保了机动车强制责任保险和商业险。综上，由于此次交通事故，使得原告的身体健康遭受损害，从而造成原告的经济损失。原告为维护自身的合法权益，依照相关法律，特向贵院提起诉讼，请法院在查明案情的基础上支持原告的各项诉讼请求，切实维护当事人合法权益。   被告何幸同辩称，交通事故属实，车是我的，何兴辉是我雇佣的驾驶员。我的车在太平洋公司购买交强险和商业险，应该由保险公司进行赔偿，我垫付的39000元医疗费原告应该予以返还。   被告承轩公司辩称，被告何幸同在我公司购买的车辆是分期购买的，根据相关规定，承轩公司不应当承担赔偿责任。本案事故车辆有保险，应由保险公司予以赔偿。   被告太平洋公司辩称，交通事故属实，被告何兴辉发生事故时，驾照是在实习期，根据规定，实习期内不能驾驶拖挂车。保险人不承担赔偿，因此，对于原告的损失应该由司机和实际车主承担赔偿责任，我公司不承担赔偿责任。   被告何兴辉既未到庭亦未提交书面答辩状。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下：1.原告提交的道路交通事故认定书，用以证明事故发生的经过及双方责任划分的事实。被告何幸同、承轩公司、太平洋公司对该证据无异议，被告何兴辉未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力；2.原告提交阿克苏地区第一人民医院诊断证明一份、病历一份、疾病证明书、门诊票据2张、明细清单2张、费用清单及住院费结算票据一张，用以证明原告因事故受伤住院支出医疗费的事实。被告何幸同对该组证据无异议，提出原告的住院费我垫付了39000元。被告承轩公司对该组证据的真实性无异议，提出病例中关于贫血治疗项目及诊断的关联性不予认可，该疾病不是因交通事故造成的。该治疗费用中应当将治理该病所花费的医疗费予以扣除。被告太平洋公司的质证意见与承轩公司的一致。被告何兴辉未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力；4.原告提交新疆振兴司法鉴定所作出的新振兴鉴[2019]法临鉴字第0005号鉴定意见书及鉴定费发票，用以证明原告因事故受伤构成一处10级伤残、一处8级伤残，评定后续治疗费20000元、误工期180天、营养期90天、护理期60天，支出鉴定费2616元的事实。被告何幸同对该鉴定报告不予认可，提出申请重新鉴定，被告承轩公司对该鉴定不予认可，提出1、首先该鉴定机构未提供其营业执照并且经我方庭前查询也未获得其工商信息，无法确定该鉴定机构是否具备鉴定资质。2、该鉴定报告对原告伤情的鉴定时机不符合法律规定，根据相关法律规定，其鉴定时机最少应为治疗终结后三个月才可以进行鉴定，但是原告于2018年12月15日出院，2019年1月4日就去该鉴定机构申请鉴定，该行为无疑会加重赔偿人的赔偿责任。3、关于其胸廓成形术导致的伤残8级我方不予认可，依照我方向专业的医疗机构了解得知，胸廓成形术需将部分肋骨摘除，但结合原告伤情，病例中的手术经过可知其是2-9肋骨多发性骨折，进行的是肋骨固定术，所以鉴定机构所做的鉴定不符合客观情况。4、原告的鉴定时单方面的委托，不符合司法鉴定程序通则。综上，我方对于该鉴定报告不予认可，同理，对于其所作出的三期鉴定及后续治疗费用的鉴定均不认可。如有必要，我方保留申请重新鉴定的权利。被告太平洋公司的质证意见与承轩公司的一致。被告何兴辉未到庭质证，本院将结合重新鉴定结论对上述证据予以分析采信；4.原告提交常住户籍登记卡复印件及社区证明一份，用以证明原告虽然是农村户口，但是原告居住在阿克苏市，伤残赔偿应当按照城镇标准赔偿的事实。被告何幸同、承轩公司对该组证据的真实性无异议，提出对于被抚养人适用新疆城镇标准不认可，经我方到开具证明的居委会了解得知原告及其丈夫长期在此居住，但是孩子并没有在此居住，根据相关的司法解释，被抚养人应按照其实际的居住地的赔偿标准予以计算。关于计算方式也有误，原告有两个被抚养人，抚养年限分别为2年、9年，依据的标准是依据被抚养人的户籍所在地湖北省农村标准计算。被告太平洋公司的质证意见与承轩公司的一致，另行提出原告没有丧失劳动能力的证明。被告何兴辉未到庭质证，本院认为，被告虽然对该社区证明有异议，但是未提交相关证据证明其观点，故本院确认上述证据对本案具有证明效力；5.原告提交机动车信息查询结果单、交强险和商业险的保单一份，用以证明肇事车辆挂靠在被告承轩公司处，同时该车投保有交强险及商业险的事实。被告何幸同对该组证据无异议，被告承轩公司对该证据的真实性无异议，对证明观点不予认可，提出其与被告何幸同不是挂靠关系。被告太平洋公司提出其需要与公司核实一下。被告何兴辉未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力；6.被告何幸同提交原告书写的收据一份，用以证明其向原告支付39000元的事实。原告彭华宁、被告承轩公司、太平洋公司对该证据无异议，被告何兴辉未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力；7.被告承轩公司提交分期付款买卖合同一份、月分期还款票据9张。用以证明我方与被告何幸同之间为分期付款买卖合同关系，而不是挂靠关系，我们保留其所有权的事实。原告对该组证据无异议。被告何幸同对该组证据无异议，提出其还完款之后才能将所有权转移到本人名下。被告太平洋公司对该证据无异议，被告何兴辉未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力；8.被告太平洋公司提交两份保险条款、一份河北省保险行业协会机动车保险投保提示、投保人申明及投保单，用以证明被告承轩公司在其公司投保，投保人承轩公司在投保申请及投保单上盖章确认，在投保单上也有说明，投保人在申明中作出表述，条款是中保协示范条款，全国统一条款，对免责条款作了明示，其公司不承担赔偿责任的事实。原告对该组证据不予认可，提出其是自己任意解释的免责条款，该证据上面没有盖章和签名，被告是为了推卸责任。被告何幸同质证意见和原告一致，提出其不知道免责条款。被告承轩公司质证意见和原告一致，提出既然投保，保险公司就应该予以理赔，被告说的格式条款，排除了被保险人的合法权利，法庭不应该采纳。本院确认上述证据的真实性，但对原被告的证明观点本院依法律规定分析采信。   庭审过程中，被告何幸同申请对原告的伤残等级及误工期、护理期、营养期重新鉴定。本院依法委托原被告共同选定的新疆恒正司法鉴定中心重新鉴定，2019年7月25日，新疆恒正司法鉴定中心作出恒正司鉴【2019】法临鉴字第336号鉴定意见书，被鉴定人彭华宁的伤残等级为一处8级、一处10级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期90日。被告何幸同支付重新鉴定费1890元。复庭质证时，原告彭华宁，被告何幸同、承轩公司、太平洋公司对该该鉴定结论及鉴定费发票均无异议，被告何兴辉未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力。   本院通过对原被告的当庭陈述及双方所提交的证据进行质证、分析、认证后，确定以下案件事实：2018年11月21日19时50分许，被告何兴辉驾驶×××号重型半挂牵引车，   在314国道G314线由西向东超速（限速60km/h，实速73km/h），行驶至国道314线（993km+500m）解放碑社区前路段时，碰该路段由南向北横过道路的原告彭华宁，致原告彭华宁受伤及车辆不同程度损坏的道路交通事故发生。事故经阿克苏市公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，被告何兴辉承担本起事故的主要责任，原告彭华宁承担次要责任。当天原告在阿克苏地区第一人民医院住院治疗，医院诊断为：1．左血气胸（少暈）2．左多发性肋骨骨折3.头皮裂伤（左枕部）4．头皮血肿、5.左锁骨骨折6.左肩胛骨骨折7．肝损伤（肝挫伤）8．腹腔积血（少量）9．慢性失血性贫血（轻度）。2018年12月15日出院，共计住院24天。共计支付住院医疗费48297.06元。2019年1月4日，原告自行委托新疆振兴司法鉴定所对其的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期申请鉴定。2019年1月24日，该所作出新振兴【2019】法临鉴字第0005号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人彭华宁的伤残等级为一处10级伤残、一处8级伤残，后续治疗费评定为20000元、误工期180日、护理期60日、营养期为90日，原告为此支付鉴定费2616元。肇事车辆×××号重型半挂牵引车在被告太平洋公司投保了交强险及商业第三者险1000000元。   另查明被告何兴辉系被告何幸同雇佣的驾驶员，何兴辉的驾照为A2,系增驾，实习期至2019年7月16日。肇事车辆×××号重型半挂牵引车登记在被告承轩公司名下，被告何幸同为×××号重型半挂牵引车的实际车主。被告何幸同向原告支付医疗费39000元。   本院认为，公民、法人合法的民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人人身、财产的，均应承担相应的民事责任。被告何兴辉驾驶机动车与原告彭华宁相碰，造成原告受伤及车辆损坏交通事故发生。此事故经阿克苏市交通管理大队作出道路交通事故认定书，被告何兴辉负本起事故的主要责任，原告彭华宁承担次要责任。原被告对该认定书均无异议，因此本院对该交通事故责任认定书予以采信。本案的争议焦点是驾驶人在实习期内驾驶有牵引车的机动车造成交通事故是否属于保险公司免除保险责任的情形。依据《保险法》第17条第2款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”被告太平洋公司虽然提供了投保提示及投保人声明，但是保险合同作为典型的格式合同，保险公司作为提供格式条款合同的一方，在提交的上述合同中没有明确约定驾驶人在实习期内驾驶有牵引车的机动车造成交通事故属于免赔情形的前提下理应承担保险赔偿责任。故对被告太平洋公司辩称的不承担赔偿责任的抗辩理由不予采信。   依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的。雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。被告何幸同系被告何兴辉雇主，被告何兴辉因重大过失致原告彭华宁损害，被告何幸同与被告何兴辉承担连带赔偿责任。故   被告何兴辉、何幸同理应按交通事故认定书所确定的责任赔偿原告的损失。被告承轩公司辩称其不应该承担赔偿责任之辩称理由，依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”。按照上述规定，被告承轩公司应当对被告何兴辉承担的部分应当承担连带赔偿责任。故对被告该辩称理由不予采信。被告何兴辉在交通事故中承担主要责任，对给原告造成的损失应承担70%的赔偿责任。   故对原告要求被告何兴辉、何幸同、承轩公司赔偿医疗费、伤残赔偿金、护理费、营养费、伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金的主张，本院应按法律规定后算后予以支持。原告要求被告赔偿误工费之主张，因重新鉴定结论将原鉴定结论的误工期180天变更为120天，故本院按照120天计算误工期。原告主张的被扶养人生活费，因原告未提交证据证明其丧失劳动能力的相关证据，故对该主张本院不予支持。对原告要求被告赔偿后继治疗费20000元的主张，因为该费用尚未实际发生，故本院不予支持，原告可在实际发生后另行起诉。×××号重型半挂牵引车在被告太平洋公司投保有交强险及商业险，依据法律规定太平洋公司理应在交强险范围内先行赔付原告的损失，不足部分按照事故责任划分在商业第三者险1000000元限额范围内承担赔偿责任。仍有不足的，依照道路交通安全和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告何兴辉经本院合法传唤逾期未到庭参加诉讼，理应承担对其不利的法律后果。   经核算本院确认原告彭华宁的损失为：医疗费50047.8元（48297.06元＋1296.74元＋454元）、伤残赔偿金190805元(30775元×20年×31%)、误工费22334.4元（186.12元/天×120天）、护理费11167元（186.11元/天×60天）、营养费2700元（30元/天×90天）、伙食补助费2880元（120元/天×24天）、鉴定费2616元、精神抚慰金3000元，合计285550.2元。   综上所述，对原告要求被告支付医疗费、误工费、伤残赔偿金、营养费、护理费、伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金的主张，本院按照法律规定核算后予以支持。原告主张的后续治疗费、被抚养人生活费，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：   一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险限额范围内赔付原告彭华宁医疗费10000元（医疗费＋住院伙食补助费＋营养费）；   二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险限额范围内赔付原告彭华宁人身损害赔偿金110000元（伤残赔偿金＋误工费＋护理费＋精神损害赔偿金）；   三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业第三者险范围内给付彭华宁人身损害赔偿金计114053.94元（总损失285550.2元-交强险120000元-鉴定费2616元)×70%；   四、被告何兴辉、何幸同赔偿原告彭华宁鉴定费1831.2元（2616元×70%）；   五、原告彭华宁返还被告何幸同垫付的医疗费39000元；   六、被告石家庄承轩汽车运输有限公司对被告何幸同应承担的赔偿责任承担连带赔偿责任；   七、驳回原告彭华宁的其他诉讼请求。   上述一至三项被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司赔偿原告彭华宁共计234053.94元；四至五项相互折抵，被告何兴辉、何幸同不再承担给付义务，原告还需返还被告何幸同37168.8元；上述一至六项原被告均于本判决生效后十五个工作日内履行。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。   案件受理费1706元，由被告何兴辉、何幸同、石家庄承轩汽车运输有限公司承担。重新鉴定费1890元（被告何幸同已预交），由被告何幸同承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审 判 长 李 猛   审 判 员 牛复云   人民陪审员 庄春保     二〇一九年十月二十二日   书 记 员 王 彦