山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0203民初8567号原告：上海奕颐新能源科技有限公司，住所地上海市金山区廊下镇景乐路******。法定代表人：黄昕晖，执行董事委托诉讼代理人：朱红忠，山东柏瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王韶，山东柏瑞律师事务所实习律师。被告：上海酷蚁网络科技有限公司，住所地上，住所地上海市徐汇区冠生园路******v>法定代表人：王寿花，经理。委托诉讼代理人：郭振斌，山东青博律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑国明，山东青博律师事务所实习律师。第三人：青岛酷蚁盛达创新科技有限公司，住所地山东省青岛，住所地山东省青岛市市**山东路**乙1403iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：于晓明，经理。委托诉讼代理人：郭振斌，山东青博律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑国明，山东青博律师事务所实习律师。原告上海奕颐新能源科技有限公司（以下简称奕颐新能源科技公司）与被告上海酷蚁网络科技有限公司（以下简称酷蚁网络科技公司）、第三人青岛酷蚁盛达创新科技有限公司（以下简称酷蚁盛达科技公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告奕颐新能源科技公司的委托诉讼代理人朱红忠、王韶、被告酷蚁网络科技公司、第三人酷蚁盛达科技公司的共同委托诉讼代理人郭振斌、郑国明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奕颐新能源科技公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付100万元的股权回购款，并向原告支付以100万元为本金按照年利率5%计算的资金占用费，自2017年11月20日计算至实际履行完毕之日，暂计算至2019年7月30日的资金占用费为85694.44元；2、本案诉讼费、保全费、诉讼保全担保保险费由被告承担。事实和理由：2017年11月13日，原、被告及酷蚁盛达科技公司三方签订投资协议，协议约定：原告在协议成立7个工作日内，向被告支付第一笔股权转让款100万元，对应享有酷蚁盛达科技公司10%股权，原告已按约定将上述款项直接汇入酷蚁盛达科技公司账户。但投资协议生效至今，酷蚁盛达科技公司仍未实现第一轮投资资金到账，根据投资协议第三条第四项约定，原告有权退出所拥有的10%酷蚁盛达科技公司的股份，并要求被告按原价100万元回购原告持有的10%股份，同时向原告支付年利率5%的资金占用费。另，根据投资协议第七条第三项约定管辖法院为股份所在地人民法院，即酷蚁盛达科技公司注册地为青岛市市北区，故贵院对本案有管辖权。现诉至法院，请求判如所请。被告酷蚁网络科技公司辩称，第一，原、被告之间签订的投资协议，投资部分是合法的投资协议，双方应当按照该部分协议执行，第三人酷蚁盛达科技公司已经将股份变更至原告名下，该协议已经实际履行完毕，至于解除的条件，系双方约定了关于第三方的条件，与协议本身不具有当然的约束力，属于无效的约定，原告欲从第三人酷蚁盛达科技公司处退股或者追回投资款，应该按照公司法有关规定办理，与被告无关。第二，即使该约定有效，也需要在被告公司具备履行能力的前提下，才可以履行，现在被告酷蚁网络科技公司已经陷入严重的亏损状态，没有能力履行回赎的约定，无法履行该条款，属于实际的履行不能，因此请求驳回原告诉讼请求。第三人酷蚁盛达科技公司称，原告的诉讼请求与第三人酷蚁盛达科技公司无实际关联，请求驳回对第三人酷蚁盛达科技公司的诉讼。原、被告围绕诉讼请求提交了上海奕颐新能源科技有限公司营业执照、上海酷蚁网络科技有限公司“国家企业信息公示系统”工商登记信息查询结果、青岛酷蚁盛达创新科技有限公司“国家企业信息公示系统”工商登记信息查询结果、青岛酷蚁盛达创新科技有限公司投资协议、招商银行上海分行四平支行付款回单、招商银行上海分行四平支行入账证明、第三人股权变更的手续、被告公司银行流水一宗等证据，本院组织当事人进行了质证。对各方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月13日，原告奕颐新能源科技公司以受让方（以下简称乙方）、被告酷蚁网络科技公司以转让方（以下简称甲方）、第三人酷蚁盛达科技公司以丙方，三方签订《青岛酷蚁盛达创新科技有限公司投资协议》，约定，鉴于甲方在丙方合法拥有90%股权，现甲方有意转让其在丙方拥有的25%股权，乙方同意受让甲方在丙方的25%股权，且甲方转让其股权，乙方受让该股权的要求已经过丙方批准，公司其他股东明确放弃优先购买权。一、股权的转让，甲方愿意将其持有丙方25%的股权转让给受让方，乙方以认缴250万元人民币的价格受让甲方在丙方拥有的25%的股份；股权转让价格及支付，本协议成立后的7个工作日内，乙方应当向甲方支付第一笔股权转让款100万元，对应享有丙方10%股权，甲乙丙三方约定，在第一轮资金进入丙方之前，乙方有权选择继续受让甲方15%的股份，并向甲方支付第二笔股权转让款壹佰伍拾万元，对应享有丙方新增15%股份，乙方受让甲方股份后，需要支付给甲方的每一笔股份转让款，应作为乙方在丙方所持有股份的实缴股份金，直接汇入丙方公司账户。若本协议生效1年期满时，丙方仍未实现第一轮投资资金到账，乙方有权利退出所拥有的10%的股份，甲方承诺以年利率5%的费率向乙方支付资金占用费，同时甲方按原价壹佰万元人民币回购乙方持有的丙方10%股份。违约责任，本协议生效后，任何一方不能按本协议的规定履行其义务，则被视为违约。违约方应赔偿因其违约而造成另一方的一切实际损失，并承担由其违约而引起的一切法律责任。各方还约定了其他权利义务。原告奕颐新能源科技公司、被告酷蚁网络科技公司、第三人酷蚁盛达科技公司分别在合同尾部盖章并签署日期。2017年11月17日，原告奕颐新能源科技公司通过其在招商银行尾号为0801的账户转账至第三人酷蚁盛达科技公司在中国银行尾号为3551的账户内1000000元，摘要备注为投资款。第三人酷蚁盛达科技公司按照原、被告及第三人签订的投资协议的约定对股权进行了变更，原告奕颐新能源科技公司进入第三人酷蚁盛达科技公司股东名单，成为股东，股权转让完成。协议签订生效期满一年后，第三人酷蚁盛达科技公司未实现第一轮投资资金到账，被告酷蚁网络科技公司未按约定以原价回购原告奕颐新能源科技公司持有的被告酷蚁网络科技公司拥有的第三人酷蚁盛达科技公司10%股份。另查明，奕颐新能源科技公司于2016年10月11日成立，营业期限至2046年10月10日；酷蚁网络科技公司于2015年9月9日成立，营业期限至2035年9月8日，原法定代表人为于晓明，2019年9月4日变更为王寿花；酷蚁盛达科技公司于2017年8月4日成立，登记状态为在营企业。本院认为，原告奕颐新能源科技公司与被告酷蚁网络科技公司及第三人酷蚁盛达科技公司签订的《青岛酷蚁盛达创新科技有限公司投资协议》是各方真实意思表示，且不违反法律、行政法规规定，应属合法有效。原、被告及第三人均应按照合同约定履行其义务。原告按照合同约定履行了向被告支付第一笔股权转让款1000000元的义务，但投资协议生效至今，第三人酷蚁盛达科技公司仍未实现第一轮投资资金到账，构成违约，被告应当依法承担违约责任。原告要求被告酷蚁网络科技公司按照约定向原告支付1000000元的股权回购款的诉讼请求，符合法律规定及双方约定，本院依法予以支持。原告关于支付资金占用费的诉讼请求，双方约定“若本协议生效1年期满时，丙方仍未实现第一轮投资资金到账，乙方有权利退出所拥有的10%的股份，甲方承诺以年利率5%的费率向乙方支付资金占用费”，该约定符合相关规定，本院亦予以支持，被告酷蚁网络科技公司可以股权回购款1000000元为基数，自2017年11月20日起至实际支付之日止，按年利率5%计算，向原告支付资金占用费。被告的辩解，证据不足，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告上海酷蚁网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海奕颐新能源科技有限公司股权回购款1000000元；二、被告上海酷蚁网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海奕颐新能源科技有限公司支付资金占用费（以股权回购款1000000为基数，自2017年11月20日起至实际支付之日止，按照年利率5%计算）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14571元，减半收取7285.5元，由被告上海酷蚁网络科技有限公司负担（原告上海奕颐新能源科技有限公司已预交，被告上海酷蚁网络科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告）。如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费,上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  丛美英二〇一九年十月二十九日书记员  卢正卯