山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2511号上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司阳泉中心支公司，营业场所：山西省阳泉市城区桃北中路28号阳泉科技局办公楼。负责人：胡彦红，职务总经理。委托诉讼代理人：项琰，山西晋然岭律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：乔玉珠，男，1953年7月27日生，汉族，昔阳县人，现住本村。委托诉讼代理人：冯晔，山西宇清律师事务所律师。原审被告：郭彦军，男，住昔阳县。委托诉讼代理人：王平柱，山西宇清律师事务所律师。原审被告：郭丽荣，男，1985年5月25日生，汉族，住昔阳县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司阳泉中心支公司（以下简称“大地保险阳泉公司”）因与被上诉人乔玉珠、原审郭彦军、郭丽荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省昔阳县人民法院（2019）晋0724民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大地保险阳泉公司的委托诉讼代理人项琰，被上诉人乔玉珠的委托诉讼代理人冯晔，原审被告郭彦军到庭参加诉讼，原审被告郭丽荣经本庭传票依法传唤未到庭，本案现已审理终结。大地保险阳泉公司上诉请求：一、依法撤销一审法院(2019)晋0724民初14号民事判决书中第一项,改判核减阳泉大地保险公司多赔偿的5万余元。二、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判令被上诉人的误工费、护理费不符合实际情况，存在认定事实不清，证据不足，适用法律错误。被上诉人在一审庭审中没有提供任何关于误工损失的证明，且发生本次交通事故时被上诉人已年满65周岁，已退出法定劳动者序列，不存在误工事实，即不存在误工费产生的事实基础。村委会出具的证明并不能证明其仍有劳动能力。因此，被上诉人主张误工费没有事实依据和法律依据。退一步讲，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定，误工时间根据接受治疗的医疗机构出具的证明确定即可，并非按照鉴定机构的鉴定结论来确定。且一审庭审中被上诉人提供的《司法鉴定意见书》依据的是公安部文件，违反《解释》的规定，一审法院据此认定被上诉人的误工期限来计算误工费显然不符合实际情况及法律规定。上诉人在一审中提起重新鉴定，仅是对被上诉人的伤残等级有异议，并非是对被上诉人的定残事实有异议。因此,被上诉人在进行第一次鉴定时,残疾的事实已经确定，自定残之日起根据被上诉人乔玉珠的年龄已经计算了相应的残疾赔偿金后,就不应再继续计算误工费。二、一审法院判令上诉人在商业三者险内承担的赔偿责任比例明显错误。依据《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十三条的约定，保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险机动车一方负同等事故责任的，事故责任比例为50%。一审法院判令上诉人承担60%的责任没有依据。乔玉珠辩称，一审法院判决合情合理合法应该予以维持，关于误工费问题，虽然乔玉珠已经六十多岁，但是根据实际状况和村委证明，在受伤前他一直从事农业生产，乔玉珠也承包土地九亩多，他从事的工作就是农业生产，一审法院给乔玉珠计算误工费并没有不妥，关于误工费的时间，因为在一审开庭时，乔玉珠提供了伤残等级鉴定和三期鉴定，随后大地保险阳泉公司提出重新鉴定，重新鉴定时间是2019年4月10日，其误工期限大大超过300天，所以我们认为不存在重复计算，关于护理费用，乔玉珠多次受伤并且伤情严重，通过司法鉴定中心两次鉴定，均将护理期限定位180天，我们要求上诉人支付护理费，司法鉴定在一审中双方均认可，可以作为定案依据，所以一审法院按照180天计算护理费符合法律规定，关于责任承担问题，本次事故虽然双方承担同等责任，但是一审法院判令一审被告承担60%，是机动车多承担10%，我们认为合情合理，这是法律对弱势群体的保护，我们认为符合规定。郭彦军述称，没有什么意见，依法裁判就可以。郭丽荣未到庭，也未提交书面答辩意见。乔玉珠向一审法院起诉请求：依法判令郭丽荣、郭彦军、大地保险阳泉公司赔偿因交通事故给乔玉珠造成的各项损失182796.94元。一审法院认定事实：2018年4月6日，郭丽荣驾驶郭彦军所有的晋Ｃ×××**“驰田”重型自卸货车，在由东向西行至省道317线57KM＋900M路段，与前方左转弯行驶的乔玉珠驾驶的“爱玛”电动车自行车发生碰撞，致乔玉珠受伤，车辆损坏。事故发生后乔玉珠被送往昔阳县人民医院治疗67天后出院。经昔阳交警队责任认定为：乔玉珠和郭丽荣负事故的同等责任。乔玉珠的伤残等级经山西省昔阳司法鉴定中心鉴定为九级、十级伤残，三期鉴定为误工期300天、护理期180天、营养期180天，大地保险阳泉公司对此鉴定提出异议，并提出重新鉴定的申请，该院征求双方当事人意见，经晋中市中级人民法院委托山西正名司法鉴定所对乔玉珠的伤残等级进行重新鉴定，其结果和原鉴定一致。晋Ｃ×××**号事故车在大地保险阳泉公司投有交强险和限额100万元的商业三者险。另外，事故发生后大地保险阳泉公司垫付10000元，郭彦军垫付30000元。一审法院认为，侵犯公民人身权益造成损害的，应当承担侵权责任，行为人有过错的，可适当减轻机动车一方的责任。本案双方对昔阳交警队的责任认定无异议，该认定应当作为本案责任划分的依据。本案郭丽荣所驾事故车属郭彦军所有，且在大地保险阳泉公司投有交强险和商业三者险，按照法律规定的雇主和雇员责任承担原则和赔偿顺序，本案乔玉珠的损失203840.4元，其医疗费部分为75888.12元（医疗费53788.12元、营养费5400元、伙食补助费6700元、后续治疗费10000元），由大地保险阳泉公司在交强险此项限额内赔偿乔玉珠10000元（已支付），余款65888.12元，按照相关法律规定机动车和行人发生事故，被告应承担责任的60％为39532.87元，此项由大地保险阳泉公司在商业三者险内赔偿乔玉珠，其余损失由乔玉珠自行承担。死亡伤残限额部分为124452.32元（误工费30500元、护理费18500元、伤残赔偿金64552.32元、精神抚慰金10500元、交通费400元），由大地保险阳泉公司在此项限额内赔付乔玉珠110000元，余款14452.32元，由郭丽荣承担责任的60％为8671.4元，此项连同鉴定费3500元由大地保险阳泉公司在商业三者险内赔偿乔玉珠，其余损失由乔玉珠自行承担。关于大地保险阳泉公司和郭彦军分别给乔玉珠垫付的10000元与30000元，由乔玉珠在上述应得的赔偿款中折抵和退还，经调解无效，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（二）、（三）项及相关法律规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在交强险限额内赔偿乔玉珠120000元在商业三者险内赔偿乔玉珠51704.27元（39532.87元+8671.4元+3500元）。共计171704.27元。二、乔玉珠退还郭彦军已垫付款30000元。以上一、二项支付方式为：由中国大地财产保险股份有限公司阳泉中心支公司除已支付的10000元外，再付给乔玉珠131704.27元，付给郭彦军30000元。上述款项于本判决生效后十五日内付清。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的案件事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，二审争议焦点一是被上诉人诉请的误工天数如何确定、护理费是否应该支持。本案中乔玉珠提供了鉴定报告，该鉴定报告可以佐证其主张的误工期、以及需要护理期的事实，上诉人虽有异议，但未提交反驳证据，一审据此确定误工天数和护理费并无不当，故对该上诉主张本院不予支持。但根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，伤残赔偿金应从定残之日起算，一审认定从事故发生日计算伤残赔偿金年限错误，本院予以纠正为15年，残疾赔偿金应计算为19212元×15年×21%=60517.8元。争议焦点二是本案的赔偿责任比例应当如何划分，交警队的责任认定作为交通事故民事案件责任划分证据之一，本案事故双方负同等责任，根据我市司法审判惯例对机动车交通事故同等责任且一方为机动车、一方为非机动车情形时，由机动车一方承担60%责任，故一审认定比例并无不当。故本案中乔玉珠的赔偿项目及金额除残疾赔偿金变更为60517.8元，其余的赔偿项目及金额均与一审认定的一致。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司阳泉中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、变更山西省昔阳县人民法院（2019）晋0724民初14号民事判决第一项为：中国大地财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在交强险限额内赔偿乔玉珠120000元，（已支付10000元），在商业三者险内赔偿乔玉珠49283.55元（39532.87元+6250.68元+3500元）。共计169283.55元；二、维持山西省昔阳县人民法院（2019）晋0724民初14号民事判决第二项；三、驳回乔玉珠的其他诉讼请求。以上一、二项支付方式为：由中国大地财产保险股份有限公司阳泉中心支公司除已支付的10000元外，再付给乔玉珠129283.55元，付给郭彦军30000元。上述款项于本判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1967.97元，反诉费277.5元，共计2245.47元，二审案件受理费1050.0元，共计3295.47元，由中国大地财产保险股份有限公司阳泉中心支公司负担2683.1元，由乔玉珠负担612.37元。本判决为终审判决。审判长  卢琳山审判员  李 青审判员  胡 睿二〇一九年十月九日法官助理邓昊书记员智慧