广西壮族自治区崇左市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂14刑终110号 原公诉机关广西壮族自治区大新县人民检察院。 上诉人(原审被告人)曾国付，男，1979年11月30日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，住博白县。因犯盗窃罪，于2001年6月7日被博白县人民法院判处有期徒刑二年六个月。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年8月21日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于大新县看守所。 广西壮族自治区大新县人民法院审理广西壮族自治区大新县人民检察院指控原审被告人曾国付犯抢劫罪一案，于2019年7月15日作出（2019）桂1424刑初18号刑事判决。原审被告人曾国付不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，并依法讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2015年1月至6月期间，被告人曾国付伙同曾某2东、曾某1、曾某2（均已被判刑）等人窜到广东东莞、深圳两地，以租用厂房为由约被害人出来谈业务，在一起用餐当中趁机在被害人饮用的酒水中加入“冰毒”（甲基苯丙胺），致使被害人迷糊或者无意识后，引诱赌博以出老千赢取被害人钱财或者直接取走被害人钱财，当中还用刷卡机刷走被害人银行卡账户的钱款，先后获取被害人的钱款共计人民币406255元（以下涉及的钱款均指人民币）。2018年1月31日，曾国付又伙同赵某、方某（均另案处理）等人预谋后，以搭建铁棚为由约被害人出来吃饭，趁被害人喝酒后，引诱赌博，当中以出老千的形式骗取被害人的钱财后继续潜逃。具体事实如下： 一、抢劫事实 （一）2015年1月21日，曾某2东提供被害人吴某1应的电话号码给被告人曾国付。次日10时许，曾国付以要租厂房为由约吴某1应见面。当天17时许，曾国付邀约吴某1应一起前往深圳市龙岗区平湖街道看厂房。后曾国付、曾某2、曾某2东、曾某1等人邀请吴某1应一起到深圳市宝安区福永街道桥南客家情餐厅吃饭、打牌。随后，曾某2东、曾某1驾车在前面带路，曾国付、曾某2等人和吴某1应一起坐车跟随。在用餐期间，曾国付等人趁机在吴某1应喝的劲酒中加入“冰毒”，在吴某1应意识模糊后，引诱其打牌赌博，以出老千形式获取吴某1应钱款16300元以及用刷卡机将吴某1应银行卡账户里的90000元取走。曾国付等人得手后立即逃离现场。 （二）2015年1月26日，被告人曾国付伙同曾某2东、曾某2、曾某1等人同样以租厂房为由约被害人李某1、李某2吃饭。席间采取在被害人喝的劲酒中“下药”的方式，使李某1丧失意识，获取李某1身上的现金5700元。而后与李某2继续赌博，趁李某2意识模糊之机获取李某2身上的现金1700元。 （三）2015年1月30日，被告人曾国付又伙同曾某2东、曾某2、曾某1等人同样以谈生意为由约被害人张某吃饭。席间，趁机在张某喝的劲酒中“下药”，使张某头晕，丧失意识，引诱其参与打牌赌博，获取张某身上的现金3000元。 （四）2015年5月26日，被告人曾国付伙同曾某2东等人以同样的借口约被害人蒋某出来吃饭，后又与蒋某一起打牌赌博，在蒋某饮用的红牛饮料中“下药”，使蒋某意识模糊，用刷卡机刷走蒋某银行卡账户里的钱款共计202000元。 （五）2015年5月29日，曾某1提供被害人周某1电话号码给被告人曾国付后，曾国付伙同曾某2等人以租厂房为由将周某1骗出来，并邀请其一起吃饭，期间周某1饮用大量的劲酒。后曾国付以要交厂房定金名义骗取周某1现金20000元；随后，曾国付等人趁周某1醉酒之机，用获悉周某1的银行卡密码，取走银行卡账户里的钱款38075元。 （六）2015年6月16日，被告人曾国付伙同曾某2东、曾某2、曾某1等人以租厂房为由约被害人肖某吃饭。席间，以同样的“下药”方式，使肖某意识模糊后，引诱其打牌赌博，从肖某处获取现金8000元，还用刷卡机刷走肖某银行卡账户里的钱款21480元。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书，调取证据通知书、手机号码客户信息，调取证据通知书、银行卡交易明细、银行卡客户信息及相关照片，银行自动柜员机监控视频截屏照片，辨认笔录及照片，现场勘验笔录、现场方位图、现场平面图及现场照片，扣押决定书、扣押清单、发还清单，广东省深圳市公安司法鉴定中心公（深）鉴（理化）字（20105）0436号、0479号、0504号、2953号检验报告、样本照片、鉴定意见通知书，被害人吴某1应、李某2、李某1、张某、蒋某、周某1、肖某的陈述，证人刘某、熊某的证言，同案人曾某2东、曾某1、曾某2的供述与辩解，被告人曾国付的供述与辩解等。 二、诈骗事实 2018年1月底，被告人曾国付与赵某（已被判刑）预谋以赌博出老千的形式对他人实施诈骗，并安排赵某再找两个人进行配合。随后赵某联系并将实情告知方某（已被判刑），方某又联系梁某一起前往。同年1月31日，曾国付以搭建铁棚为由将经营铁棚店的老板即被害人郑某骗到大新县福隆乡平良村旅游驿站附近见面时，谎称自己欲在驿站附近的一处空地建铁棚。在取得郑某的信任后，曾国付、赵某、方某和梁某（另案处理）及曾国付叫来的一名自称叫“李某3”的男子便约郑某到的平良农家饭店吃饭喝酒，在郑某饮酒后，曾国付提议玩牌赌钱，并私下递赌资给前来陪衬参赌的方某、梁某，以防破绽。在玩牌过程中，曾国付、赵某、李某3按照事前策划，通过暗地换牌等形式以赢得赌局，并由曾国付不断借钱给郑某继续赌博，以骗取郑某的钱款。最终，曾国付等人诱使郑某通过微信或者手机银行转账付款，骗取郑某的钱款共计57000元。后曾国付从中分给赵某5800元、分给李某3、方某、梁某三人各2500元，余款被曾国付挥霍。案发后，赵某、方某及梁某已退出分得的赃款共计11800元，并已返还给被害人郑某。 认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、调取证据通知书、调取证据清单、大新鑫隆二手车行租车合同、调取证据通知书、调取证据清单、中国建设银行客户交易明细单、接受证据材料清单、银行卡照片及交易明细清单、微信转账截图等、车辆行车轨迹截图、辨认笔录及照片、指认现场笔录及照片、指认银行监控视频截图笔录及照片、大新县公安局暂扣财物收据、扣押款退款票据、大新县人民法院（2018）桂1424刑初173号刑事判决书、被害人郑某的陈述、同案人赵某、方某、梁某的供述、被告人曾国付的供述与辩解等。 原判另查明，2001年6月7日，被告人曾国付因犯盗窃罪被博白县人民法院判处有期徒刑二年六个月。经公安机关列为上网追逃，曾国付于2018年8月16日在昆明市官渡区昆明火车站被昆明市公安局五华分局小南门派出所抓获，曾国付归案后如实交代自己参与诈骗的事实，但拒不供认自己参与抢劫的事实，直至法庭审理过程中才供认自己参与公诉机关起诉指控的抢劫事实。 认定上述事实的证据有在逃人员登记信息表、抓获经过、博白县人民法院（2001）博刑初字第80号刑事判决书、户籍证明、被告人曾国付的供述等。 原判认为，被告人曾国付以非法占有为目的，伙同他人在邀约被害人前来用餐时，往被害人饮用的酒水中投放冰毒，致使被害人意识模糊不知反抗或丧失意识无法反抗，趁机劫取他人钱财共计人民币406255元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条的规定，构成抢劫罪；被告人曾国付还以非法占有为目的，伙同他人虚构搭建铁棚工程项目以获取被害人信任后，在引诱被害人打牌赌博当中隐瞒真相，骗取钱款共计人民币57000元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人曾国付犯抢劫罪和诈骗罪的罪名成立。被告人曾国付一人犯数罪，依法应当数罪并罚。在共同实施抢劫、诈骗犯罪过程中，被告人曾国付积极、主动出谋、策划，并主动与被害人联系、安某及分发赃款等环节，直接参与实施抢劫、诈骗罪行，在两项罪行中均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人归案后如实供述自己的诈骗犯罪罪行，依法对该部分罪行予以从轻处罚。被告人被抓获归案后，一直未供认自己参与抢劫犯罪罪行，直至法庭审理当中才供认自己参与抢劫罪行，依法不应认定为坦白，但其当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。根据被告人曾国付犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款、第五十五条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决：一、被告人曾国付犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万八千元；二、责令被告人曾国付退赔（与同案人曾某2东、曾某2、曾某1连带退赔）各被害人的经济损失共计人民币406255元（其中吴某1应106300元、李某15700元、李某21700元、张某3000元、蒋某202000元、周某158075元、肖某29480元）；三、责令被告人曾国付退赔被害人郑某的经济损失人民币46200元。 上诉人曾国付上诉称：1.案发后被害人能输入密码、自己回家，并非意识模糊不知反抗或无法反抗，其行为不构成抢劫罪。2.是曾某2东组织、策划的，曾某2东才是主犯，应认定其是从犯。 上诉人曾国付没有新证据向二审法庭提交。 二审审理查明曾国付抢劫、诈骗的事实与原判认定的事实一致，原判据以认定本案事实的证据均经庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实本案的事实存在，本院予以确认。 另查明，同案人赵某除了退出其分到的赃款5800元，又退出1000元用于赔偿被害人。 本院认为，上诉人曾国付以非法占有为目的，伙同他人在被害人的饮品中投放冰毒，致使被害人意识模糊不知反抗或丧失意识无法反抗，趁机劫取他人钱财，数额巨大，其行为已构成抢劫罪；曾国付以非法占有为目的，伙同他人虚构事实，骗取他人钱财，数额巨大，其行为又构成诈骗罪。曾国付一人犯数罪，依法应数罪并罚。关于曾国付是否构成抢劫罪的问题。经查，同案人曾某2东在公安机关供认，曾国付与被害人吃饭时趁机在被害人的酒水或饮料中下迷药，致使被害人不清醒将被害人的钱搞到手，称曾国付拿出药给其看过，曾国付说吃了这个东西打牌会上瘾。根据被害人吴某1应、李某1、李某2、张某、蒋某、周某1、肖某的陈述，其均是在喝酒或饮料之后发生头晕、意识模糊的状况，有的只记得刷小金额的卡，但是清醒后才发现大部分余额被刷走，有的则对于财物丢失完全丧失意识，可见曾国付等人对被害人下药后，已导致被害人不知反抗或不能反抗。结合同案人曾某2东在公安机关的供述、被害人的陈述以及被害人检出甲基苯丙胺呈阳性的鉴定意见等证据，曾某2付的行为符合抢劫罪的犯罪构成。在共同实施抢劫、诈骗犯罪过程中，曾国付出谋策划，并积极参与实施犯罪行为，在两项罪行中均起主要作用，是主犯。曾国付的上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  农 伟 审 判 员  黄秋艳 审 判 员  韦连任 二〇一九年十月十六日 法官助理  叶国华 书 记 员  谢依洁 附相关法律规定: 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百三十七条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。 人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。