辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽11民终896号 上诉人（原审被告）：辽宁东润建设工程有限公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区兴业街**高新技术产业开发区科技孵化器****。 法定代表人：王宏，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙华泽，辽宁光华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张华亮，男，1974年12月13日出生，汉族，无业，住辽宁省沈阳市皇姑区。 委托诉讼代理人：金鹏，盘锦市双台子区诚义法律服务所法律工作者。 上诉人辽宁东润建设工程有限公司（以下简称东润建设公司）因与被上诉人张华亮建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省盘山县人民法院（2019）辽1122民初1720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人东润建设公司的委托诉讼代理人孙华泽、被上诉人张华亮及委托诉讼代理人金鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 东润建设公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审对被上诉人提交的，无法证明来源、无法出具原件的证据予以采信，违反证据规则，一审程序不符合法律规定。二、一审没有对上诉人是否欠付工程款以及是否还有继续给付义务的事实进行审理。被上诉人向上诉人出具过五张《收据》，只有最后一笔3089,198.00元的收条上由被上诉人亲笔书写“结清”字样，这证明双方并没有在收据上注明结清字样的交易习惯，结清字样只能是对整个工程而言。依照合同约定，应该扣除管理费10%即130万元，税金11%即143万元，但是上诉人实际扣除的款项（未支付）470万元，其他小税种708,500.00元，余下款项是被上诉人与上诉人结算时因急于得到工程款而放弃了该部分权利。 张华亮辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本案工程款13,000,000.19元，上诉人只给付被上诉人823,469.00元，尚欠被上诉人4,760,000.00元。双方签订的合同约定，被上诉人按照工程总额10%给付上诉人管理费130万元，同时承担11%即143万元的增值税，共计270万元。剩余的200万余元，上诉人并未支付给被上诉人。被上诉人不同意上诉人扣除工程款行为，上诉人以各种理由扣除被上诉人的款项之外，对于本案争议的156万元的工程款也一并予以扣除。上诉人与被上诉人在2019年4月12日签订的协议书只是约定结算工程款后，上诉人免责的约定，不是双方尾款结清的协议。没有对工程尾款结算等进行约定。上诉人认为该协议是放弃尾款的协议不是协议的本意，从协议上看不出被上诉人放弃尾款的意思表示。 张华亮向一审法院起诉请求：东润建设公司给付张华亮工程款1,565,894.00元、给付活动板房款5000.00元并承担涉诉费用。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实予以确认。对张华亮及东润建设公司提交的证据经庭审质证，一审认证：张华亮提交的调节池承揽合同及其与东润建设公司签订的施工合同能够证明兰州公司将盘锦浩业公司120万吨/年芳烃项目公用工程事故调节池施工工程发包给东润建设公司，张华亮、东润建设公司签订建设工程专业分包合同，东润建设公司将浩业公司厂区事故调节池工程转包给张华亮。工程概算书、工程结算明细表，能够证明工程总造价为13,000,000.19元。增值税发票能够证明案涉工程按合同约定11%缴纳税金。汇款单能够证明东润建设公司给付张华亮工程款8,234,690.00元。张华亮提交的扣款明细虽东润建设公司予以否认，但根据该明细中的工程总量，所付工程款的数额及管理费计费标准等，能够证明东润建设公司扣款数额，予以采信。东润建设公司提交的转账凭证、协议书、收据能够证明东润建设公司支付给张华亮工程款情况。张华亮提交的微信聊天记录不能证明张华亮已将活动板房返还给东润建设公司，东润建设公司同意支付5000.00元的事实，不予采信。 一审法院认为，东润建设公司将承包的工程转包给张华亮，并签订施工合同，双方形成建设工程施工合同法律关系，张华亮已按约定完成案涉工程，东润建设公司应按合同约定足额支付工程款。案涉工程总造价为13,000,000.19元，东润建设公司支付给张华亮工程款8,234,690.00元，扣除管理费及税金达476万余元，按照合同约定，张华亮应支付东润建设公司工程总造价的10%作为管理费，并承担等金额11%的增值税，按照该约定所计算的数额远低于东润建设公司扣除的管理费及税金，该部分应由东润建设公司支付给张华亮，张华亮主张1,565,894.00元低于东润建设公司应付的数额，予以支持。张华亮未能提供充分证据证明东润建设公司应付其活动板房款5000.00元，故该项诉请，不予支持。 判决：一、东润建设公司于本判决生效后十日内给付张华亮工程款1,565,894.00元；二、驳回张华亮其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,911.00元，减半收取9455.50元，按支持张华亮诉讼请求的案件受理费9446.50元，由东润建设公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。本院二审期间查明，2019年4月12日双方当事人签订《协议书》一份，其中第二条约定“现甲方（东润建设公司）将工程尾款全部支付乙方（张华亮），完成支付后，乙方就该工程施工期间对外所负债务（包括但不限于人工费、材料费）与甲方无关”，并在其他条款中对张华亮对外所负债务的承担进行了相关约定。后东润建设公司向张华亮给付3,089,198.00元，张华亮并向东润建设公司出具收据一份，上载明“浩业工程款（结清）”字样。二审中，双方当事人对一审查明的案涉工程总价款13，000，000.19元以及已经给付的工程款8，234，690.00元没有异议。 本院认为，本案的争议焦点为上诉人东润建设公司是否仍欠付被上诉人张华亮工程款，即双方的工程款是否已经结清。二审中，双方均承认案涉工程总价款13,000,000.19元、已经给付工程款8,234,690.00元、应当扣除价款总额10%的管理费及11%的增值税，对剩余工程款是否应当支付存在争议。东润建设公司基于二者签订的《协议书》和收据中载明“浩业工程款（结清）”字样主张张华亮放弃要求其支付剩余工程款，对此张华亮予以否认。本院认为，该《协议书》约定东润建设公司将工程尾款全部支付给张华亮，东润建设公司应当按照约定履行支付工程款的义务。根据双方签订的《建设工程施工专业分包合同》以及在庭审中的陈述，张华亮应支付东润建设公司工程总造价的10%作为管理费，并承担等金额11%的增值税，扣除上述款项后剩余工程款应当由东润建设公司支付给张华亮。二者签订的《协议书》中约定了东润建设公司将工程尾款全部支付给张华亮，没有写明工程尾款的金额；后东润建设公司向张华亮通过银行转账给付3,089,198.00元，也没有其他证据证明该款项即为工程尾款的金额。即使收据中载明结清字样，也因为没有其他证据证明工程尾款的金额，不能因此认定该“结清”字样表明工程价款已经全部给付完毕达到工程款“结清”的事实效果，更不能就此推导出张华亮对于剩余工程款放弃要求东润建设公司履行给付的合同义务。故一审判决东润建设公司承担相应的工程款给付责任符合事实和法律规定，应予维持。 综上所述，辽宁东润建设工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18,911.00元，由辽宁东润建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 敏 审判员 李宝明 审判员 孙继晨 二〇一九年十月十五日 书记员 杨皓博