内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2156号   上诉人(原审原告)：杜某1，住包头市。   委托诉讼代理人：赵某，内蒙古嘉祺律师事务所律师。   委托诉讼代理人：闫某，内蒙古嘉祺律师事务所律师。   上诉人(原审原告)：杜某2，住包头市。   委托诉讼代理人：赵某，内蒙古嘉祺律师事务所律师。   委托诉讼代理人：闫某，内蒙古嘉祺律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：包头市京荣胜置业开发有限公司。   法定代表人：王某。   委托诉讼代理人：薛某，内蒙古字仁律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陶某。   上诉人杜某1、杜某2因与被上诉人包头市京荣胜置业开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初422号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人杜某1、杜某2的委托诉讼代理人赵某、被上诉人包头市京荣胜置业开发有限公司的委托诉讼代理人薛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人杜某1、杜某2上诉请求:1、请求撤销原审判决第二、三项，依法改判；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：一、商品房买卖合同约定违约责任未超过法律规定的数额，一审法院不应当依职权调整违约金比例。第一，双方合同约定低于法律规定的违约金比例。依照相关法律规定及人民银行现行贷款利率计算，违约金的比例折合每日应为万分之1.19至万分之1.55之间，因此，上诉人与被上诉人之间约定的每日万分之一是远低于法律规定的比率的。第二，原审人民法院错误的认定举证责任的分担，错误的认定上诉人与被上诉人违约金过高。根据相关法律规定，被上诉人应当对违约金过高承担举证证明责任。上诉人已经提供法律规定说明上诉人与被上诉人在商品房买卖合同中约定违约金比例的合理性。被上诉人对于“违约金过高”负有举证责任，而被上诉人在原审庭审中未提供任何证据证明上诉人主张的违约金是过高的，因此其应当承担举证不能的不利后果。第三，双方签订的《包头市商品房买卖合同》系双方真实意思表示，是合法有效的合同。双方在合同中约定违约金为日万分之一合法有效，原审法院不应当予以调整。二、税收的代收代缴属于国家强制性法律规定，一审法院错误认定委托关系。第一，根据《国家税务总局关于征收机关直接征收契税的通知》中规定：“2015年1月1日之后，各级征收机关一律不得委托其他单位代征契税”。被上诉人代收上诉人契税的行为是违反法律强制性规定的，应当予以退还。第二，上诉人与被上诉人并未建立委托合同关系。上诉人为被上诉人缴纳契税是因为如上诉人不缴纳该费用无法办理房屋入住手续。第三，上诉人对于委托合同拥有任意解除权。即便双方形成了委托合同关系，上诉人对于委托事项可随时解除，要求被上诉人返还代收契税。综上，一审法院对于商品房买卖合同的违约金比例进行调整错误。对上诉人要求返还契税原法院判令不予返还错误。请求二审法院予以改判。   被上诉人包头市京荣胜置业开发有限公司答辩同意一审判决。   杜某1、杜某2向一审法院起诉请求：1、判令被告继续履行合同，即日起为原告办理房屋产权登记；2、判令被告支付延迟办理初始备案登记的违约金34309.21元（自2017年8月1日起至2018年10月18日止共444天，每日按照商品房价款之万分之一计算）；3、判令被告自2018年10月19日起至实际办理房屋产权初始登记备案之日止，每日按照商品房价款之万分之一支付原告违约金；4、判令被告返还代收的契税11590.95元及支付因占有契税期间所产生的利息（暂算至2018年10月18日共计1770.87元），以上合计：47671.04元；5、本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实如下：杜某1、杜某2与包头市京荣胜置业开发有限公司于2013年10月3日签订《包头市商品房买卖合同》，合同约定，杜某1、杜某2购买包头市京荣胜置业开发有限公司开发的位于包头市××区房屋，房屋总价为797391元。合同第十二条约定：“出卖人应在商品房交付使用后730日内，将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定的期限内取得房地产权属证书的，双方同意合同继续履行。出卖人应每日按商品房价款的万分之一向买受人支付违约金。”合同签订后，杜某1、杜某2履行了交纳购房款义务，包头市京荣胜置业开发有限公司于2015年7月31日向杜某1、杜某2交付了房屋。杜某1、杜某2同时向包头市京荣胜置业开发有限公司交纳该房契税11960.87元及手续费、印花税等其他费用，包头市京荣胜置业开发有限公司给杜某1、杜某2出具九星豪庭（住宅）产权费及代收费收据。至杜某1、杜某2起诉时，包头市京荣胜置业开发有限公司未履行完毕房屋权属初始登记备案的义务。   一审法院认为，杜某1、杜某2与包头市京荣胜置业开发有限公司签订商品房买卖合同是双方当事人真实意思表示，双方均应按协议约定的内容履行各自的权利、义务。现杜某1、杜某2已按合同约定完成交纳购房款并向包头市京荣胜置业开发有限公司交纳了办理房屋所有权证的相关费用。包头市京荣胜置业开发有限公司未在合同约定的期间内给杜某1、杜某2办理完毕产权证，应承担逾期办理产权证的违约责任。包头市京荣胜置业开发有限公司提出按日万分之一计算违约金过高，且杜某1、杜某2并未就被告逾期办理房屋所有权证给其造成实际损失举证。本院依据合同的履行情况、兼顾当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则对双方约定的违约金计算标准予以适当调整，应按日十万分之一计算较为恰当。关于杜某1、杜某2要求包头市京荣胜置业开发有限公司返还契税及利息的主张，本院认为，双方均同意商品房买卖合同继续履行，包头市京荣胜置业开发有限公司必须履行配合杜某1、杜某2办理房屋权属初始登记备案的义务。双方在办理交房时原告交纳契税等相关费用的行为应当视为原告委托被告办理产权证时代缴契税，为了避免以后办证期间在因交费问题产生争议，已经交纳办理房屋所有权证费用的业主，包头市京荣胜置业开发有限公司不再予以返还，被告在给原告办理产权证时给原告代缴契税，故原告要求被告返还契税并支付利息的主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十九条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题解释》第十八条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、包头市京荣胜置业开发有限公司于本判决生效后十五日内协助原告杜某1、杜某2办理坐落于包头市××区房屋所有权证书；二、包头市京荣胜置业开发有限公司自2017年8月1日起支付杜某1、杜某2逾期办理房屋所有权证的违约金，以购房款797391元为基数，按日十万分之一计算至房屋所有权证办理完毕之日止；三、驳回杜某1、杜某2的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1030元，简易程序减半收取计515元，由包头市京荣胜置业开发有限公司负担。   经二审审理查明的案件事实与一审法院审理查明的案件事实一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人杜某1、杜某2与被上诉人包头市京荣胜置业开发有限公司签订的商品房买卖合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，系合法有效合同。上诉人按合同约定向被上诉人交纳了房款及办理房屋所有权证的相关费用，被上诉人未在合同约定的期限内将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，应承担相应的违约责任。被上诉人已经将房屋交付上诉人使用，上诉人已实现了合同的目的，在房屋使用方面不会产生损失。同时上诉人也未提交其损失的相关证据。一审法院依据合同的履行情况，根据公平原则和诚实信用原则，对双方约定的违约金计算标准适当调整，并无不当。关于上诉人杜某1、杜某2要求退还契税并承担利息的上诉请求，属于另外一个法律关系，本案不作处理，可另行诉讼。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》，第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1030元，由上诉人杜某1、杜某2负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 高 芳   审 判 员 杨励昕   审 判 员 赵文革     二○一九年十月十一日   法官助理 王晓菲   书 记 员 张慧敏   附：本案所适用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。