云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2019）云0181民初2090号原告：云南远安防水工程有限公司，住所地：云南省昆明市官渡区关上中路**。法定代表人：朱发亮，系公司总经理。委托诉讼代理人：熊江，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：邓阳，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：中国有色金属工业第十四冶金建设公司，，住所地：云南省昆明市五华区滇缅大道**法定代表人：李劲松，系公司董事长。委托诉讼代理人：李黎，云南隆云律师事务所律师，特别授权代理。被告：罗某某，男，彝族，1973年9月4日出生，身份证登记住址：云南省昆明市晋宁县。原告云南远安防水工程有限公司(以下简称“远安公司”)与被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司（以下简称“十四冶公司”）、罗某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月17日公开开庭进行审理。原告远安公司的委托诉讼代理人邓阳，被告十四冶公司的委托诉讼代理人李黎到庭参加诉讼，被告罗某某经法庭依法传唤无正当理由拒不到庭；后本院于2019年10月29日再次公开开庭进行了审理，原告远安公司的委托诉讼代理人邓阳、熊江，被告十四冶公司的委托诉讼代理人李黎到庭参加诉讼，被告罗某某经法庭依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告远安公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告共同支付工程款434211元；2、请求判令两被告共同承担合同总价款10%的违约金254931.1元（前两项合计689142.1元）；3、请求判令两被告共同支付自2019年4月10日起，以434211元为本金，按年利率6%计算的逾期付款利息至款项全部清偿之日止；4、请求判令两被告承担本案的产生的诉讼费用、保全费、保全担保费、公告费等实现债权产生的费用。事实和理由:2012年1月10日，云南远安防水工程有限公司与中国有色金属工业第十四冶金建设公司签订了《防水工程施工合同》，被告罗某某在法定代表人处签名。合同约定，由乙方为甲方处于昆明市安宁市太平镇的西山田园项目提供防水工程施工，主体建到7层后支付70%，工程竣工验收后支付25%，剩余5%作为工程质量保修金，合同单价以建筑面积每平方米16元结算。2012年6月26日，原被告又签订《补充协议》，约定，一期二期发包混凝土人工费由本案原告完成，本案被告提供水泥，原告施工完成后，被告一次性支付70000元。合同签订后，原告按照合同约定及时组织施工，完全履行了合同约定的施工义务。2015年11月10日，原告负责人刘某与被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司负责人罗某某进行结算并制作了《安宁太平西山田园项目防水工程结算收付明细表》，确认扣除保修金120000元，尚欠应付工程款522785元。结算后未支付任何款项。2018年5月15日，被告罗某某出具《还款承诺协议》，认可原告在太平西山田园小区做防水工程，工程款以结算书为准，并且承诺于2018年6月20日支付20万元，剩余尾款于2018年9月30日之前付清，但是被告罗某某没有支付。2019年4月10日，原告负责人与被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司负责人罗某某再次对工程量、工程款进行确认，合计工程款为2549311元（对账中由于计算错误，错写成了2518616元），己付工程款为1995100元，保证金为120000元，应付工程款为434211元（对账单中由于计算错误，错写成了403516元）。当日，被告罗某某出具《承诺书》，承诺50天内支付工程进度款。前述材料签署后，原告未收到任何付款。原告认为，原告如约履行了合同约定义务，进行施工完毕，同时罗某某作为被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司的负责人，对工程款进行了结算，那么被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司应当履行付款义务。被告罗某某作为第一被告的负责人，从头至尾参与了整个施工过程，并且在《还款承诺协议》、《承诺书》中签字承诺付款，系其自愿加入该债务作为债务人的真实意思表示，罗某某应当与被告一承担共同还款责任。根据《防水工程施工合同》第十条第1款之约定，违约方应当向守约方支付合同总价款10%的违约金及以434211元为本金按年利率6%计算自2019年4月10日起的逾期付款利息损失，故原告诉讼来院，请求依法判决。被告十四冶公司辩称，原告诉状中陈述的事实与客观事实严重不符，十四冶公司没有与原告签订任何的合同，且被告罗某某并不是十四冶公司的负责人，原告要求我公司承担支付义务没有任何的事实及法律依据，请求驳回原告对十四冶公司的全部诉讼请求。被告罗某某未到庭，未做答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人举证、质证。原告远安公司提交了如下证据：1、防水工程施工合同及补充协议；2、安宁太平西山田园项目防水工程结算收付明细表、承诺书、任务单；3、还款承诺协议、安宁市太平村西山田园防水工程结算书、承诺书；4、证人刘某的证人证言；5、户口证明、委托合同、律师费发票；6、支付凭证。被告十四冶公司未向法庭提交证据。罗某某未到庭应诉，未发表质证意见，视为其对质证权利的放弃。罗某某未在举证期限内向法庭提交证据。对当事人有争议的证据和事实，本院在说理部分一并评述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案事实认定如下：2012年1月10日，原告远安公司与被告十四冶公司签订《防水工程施工合同》，约定十四冶公司将其承建的位于安宁市太平镇的西山田园项目中的西山田园地下室基础、承台、承台底面、侧壁外墙、顶板防水工程承包给原告远安公司。合同价款、结算及付款方式约定为：包工包料，包干单价16元/㎡，工程量暂估15万㎡；主体建到7层后支付70%，工程竣工验收后支付25%，剩余5%作为工程质量保修金，保修期为5年。违约责任条款约定：违约方应当向守约方支付合同总价款10%的违约金。发包人处签章为“中国有色金属工业第十四冶金建设公司西山田园项目工程鉴证技术资料专用章”，发包人委托代理人处由被告罗某某签字捺印，原告远安公司在“承包人”处签章，刘某在“法定代表人”处签字，刘云霞在“经办人”处签字。防水工程竣工后，经罗某某与刘某多次结算，确认防水工程实际施工面积为151851㎡，防水工程款项合计2429616元，被告罗某某支付工程款合计人民币1995100元，工程保修期尚未届满，工程保修金人民币120000元待保修期满后一次性退还。另查明，十四冶公司系安宁太平西山田园项目的唯一承建方。远安公司的法定代表人系朱发亮。本院认为，本案的争议焦点：第一、本案合同主体的问题。涉案合同中约定的工程项目为西山田园项目，罗某某与原告签订案涉合同时使用了一枚“中国有色金属工业第十四冶金建设公司西山田园项目工程鉴证技术资料专用章”，被告十四冶公司抗辩认为：1、“中国有色金属工业第十四冶金建设公司西山田园项目工程鉴证技术资料专用章”不属于我公司的公章或合同专用章，且该枚印章外形与我公司技术资料专用章形状不一致；2、本案罗某某并非我公司的代理人，与公司亦无任何委托关系或其他合同关系；3、我公司不是合同的实际履行主体，我公司亦未支付过原告工程款，且所有结算书或承诺书上均无我公司签章认可，故我公司不是合同主体，不应承担付款责任。对此，本院认为，首先，经法庭释明后，被告十四冶公司明确表示不申请对涉案合同签章的真伪进行鉴定，且对涉案合同中出现的签章行为未能作出合理解释；其次，被告十四冶公司作为田园项目工程总承建方，对涉案防水工程是否承包于案外人亦未作出合理说明。十四冶公司系该项目的唯一承包方，原告有理由相信案涉合同中的“中国有色金属工业第十四冶金建设公司西山田园项目工程鉴证技术资料专用章”代表十四冶公司，符合表见代理要件，罗某某所作法律行为效果及于十四冶公司，故十四冶公司应承担给付工程款的责任。故本院对被告十四冶的辩解意见不予采纳。综上，本院依法确认十四冶公司为合同的相对方，该合同成立、生效且已实际履行。远安公司要求十四冶公司支付工程款的主张符合法律规定，本院予以支持。第二、关于罗某某是否应当承担责任的问题。本院已依法确认案涉合同双方当事人为原告远安公司与被告十四冶公司，被告罗某某在“委托代理人”处签名，其系表见代理行为的具体实施人。在原告无法提交证据证明罗某某与十四冶公司存在挂靠或其他关系的情况下，案涉合同义务应当由合同相对人十四冶公司承担，罗某某个人本不应承担合同责任，但罗某某出具《还款承诺协议》、《承诺书》等，承诺支付工程款，根据中华人民共和国《民法通则》第八十四条：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人”之规定，构成债务加入，与原债务人共同对债务承担清偿责任，故原告要求罗某某与十四冶公司承担共同清偿责任的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予支持。第三、应付工程款金额的认定。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”首先，涉案合同总工程款的认定。经双方结算的《安宁太平村西山田园防水工程结算书》中载明防水工程款为2429616元，本院予以确认。原告主张除合同约定的防水工程外，根据罗某某的指示及双方口头约定，又增加了其他零星工程并产生费用合计119695元，故该部分款项亦应由两被告承担，对此，本院认为，原告无证据证实本案合同约定的防水工程以外的零星工程发包方系十四冶，亦无证据证实其主张的零星工程经过十四冶公司的授权或追认，故本院对该部分工程款不予支持。其次，已付防水工程款的认定。原告方认可收到罗某某支付的工程款合计1995100元，该款项中包含了零星工程款119695元，但其提交的《收条》中均载明“防水工程款”字样，故本院认定被告支付的涉案防水工程款为1995100元。再次，应付工程款认定。因本案双方约定保修期尚未届满，且原告在本案中未主张保修金120000元，综上，被告在本案中应付的工程款项为314516元（即2429616元-1995100元-120000元）。第四、违约金、逾期付款利息的认定。本案合同约定，违约方支付合同总价10%的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案被告未付应付款项为314516元，根据公平原则，按未付款金额的10%支付违约金已能够弥补违约损失，故本院支持原告违约金31451.6元，本院对原告诉请的违约金254931.1元不予支持。另，双方未对逾期付款利息进行约定，且原告诉请的违约金已能够弥补被告逾期付款造成的经济损失，故本院对原告诉请的自2019年4月10日起按年利率6%支付的逾期付款利息不予支持。因双方未对律师费进行约定，保全费、保全担保费、公告费未实际产生，故本院对原告的该项诉请不予支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：由被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司、罗某某于本判决生效后十日内共同支付原告云南远安防水工程有限公司工程款人民币314516元及违约金人民币31451.6元，合计人民币345967.6元；二、驳回原告云南远安防水工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10691元，减半收取5345.5元，由原告云南远安防水工程有限公司负担2662元，被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司、罗某某共同负担2683.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  杨志娟二〇一九年十月二十九日书记员  王 愔