浙江省天台县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1023民初4237号 原告：陈钧隆，男，1953年7月3日出生，汉族，住天台县。 委托诉讼代理人：范周杨，浙江钟声律师事务所律师。 被告：陈国健，男，1960年5月15日出生，汉族，住天台县。 第三人：茅开国，男，1964年11月14日出生，汉族，住天台县。 第三人：范政权，男，1959年1月14日出生，汉族，住天台县。 第三人：丁式强，男，1954年8月21日出生，汉族，住天台县。 原告陈钧隆与被告陈国健、第三人茅开国、范政权、丁式强合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序于2019年9月12日公开开庭进行了审理。原告陈钧隆及其委托诉讼代理人范周杨、被告陈国健、第三人丁式强到庭参加诉讼。第三人茅开国、范政权经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈钧隆向本院提出诉讼请求：判令被告即时偿还欠款324710元并支付利息（利息按年利率6%计算，从起诉之日开始计算至付清之日止）。事实与理由：被告陈国健于2008年10月12日在贵州省纳雍县永兴煤矿（陈国健是实际控制人，未变更工商登记），后因缺乏项目资金，与原告及茅开国、丁式强、范政权等人合伙经营煤矿（同样未进行工商登记），五人约定以2011年1月31日结算确认的投入资金确定每人的股份，其中被告占股38.953%。因煤矿运营开销过大，合伙人投入的资金仍不足以维持煤矿的开销，因此由原告与其他合伙人在外借款垫资到煤矿的生产经营中。在2013年6月18日被告陈国健以实际投资人的身份将煤矿转让给贵州省神华矿业投资有限公司，取得部分转让款，但未分配给各合伙人。2015年12月22日至12月23日期间，原被告及其他合伙人对以前合伙期间的各合伙人的收入与支出进行了结算，经各位合伙人确认，煤矿（实际为原被告及其他三名合伙人）欠原告833658.73元。按照被告的占股份额，被告应承担324710元的还款义务。原告为此向被告催讨，但被告拒不履行付款义务。 被告陈国健辩称，1.原告罗列的第三人主体资格不适格。本案原告、陈国健、茅开国、丁式强、范政权于2010年2月19日订立贵州纳雍县永兴煤矿股东章程，股东会决议，以公司经营模式经营永兴煤矿，该股东会会议确定了董事长、监事长、会计、出纳等，同时确认了各股东的投入资金。原告投入资金至永兴煤矿，而不是投到被告，也即原告与永兴煤矿发生法律关系，不与被告个人发生法律关系。原告在起诉中也自认永兴煤矿欠其款项，故本案的被告适格为贵州神华矿业投资有限公司纳雍县鬃岭镇永兴煤矿，而不是被告个人，即使本案是合伙关系，依照法律规定，各合伙人为共同诉讼当事人即共同被告，不是一部分是被告，一部分是第三人。2.被告的实体诉请依法不能成立。原告主张的二部分，即投入煤矿的资金和出借给煤矿的资金。从原告向法庭提供的材料看，原告出借给煤矿的借款100万元，其中七个半月是按照月利率5分计算，计38万，九个半月的利率按月利率3分计算，依照最高人民法院民间借贷司法解释规定，红线外的利息不应当受到法律保护，故依法应当扣还超过月利率2分，即多算的利息32.5万元（23万元+9.5万元）。原告投入煤矿的款项包括答辩人各股东人投入的资金，已经转化为煤矿财产，且在外债未回之，各股东没有清算之前不能随意收回投资款。3.2013年6月18日永兴煤矿已转让给贵州省神华矿业投资有限公司，尚欠各股东转让款9000多万元（尚不包含利息）。2015年12月23日五股东达成原纳雍县鬃岭镇永兴煤矿清算协议书，明确约定贵州神华公司欠合伙人的煤矿转让款由陈国健、陈钧隆共同到贵州神华公司出具领款单方可领取。原告诉称，2013年6月18日，被告取得部分转让款但未分给各合伙人，这完全不符合事实。事实上，被告取得的转让款已全部分给各股东，有银行汇单为据，现原告明知转让款未到位，却起诉被告要求被告支付其相应款项，于法无据，于理不通。4.原告起诉的请求权基础混乱。原告将本案的出借款的民间借贷关系与股权投资款属不同的法律关系合并进行诉讼，违反最高院一诉一案由的规定，明显不符合法定规定。5.支出的70多万元律师费，系为解决合伙相关事务，各合伙人应共同承担。 第三人丁式强陈述，各股东已经在2015年12月23日就纳雍县鬃岭镇永兴煤矿进行对账，之前的账已经算清了，总共欠五股东530万。被告陈国健曾因为挪用了330万被判侵占罪刑事拘留8个月，经过协商和解后被告陈国健拿出了40万，还剩110万到现在还没支付给其他四位股东。上述款项被告陈国健说要等贵州省神华矿业投资有限公司支付后才能付清，但我认为这并不能成为不向其余四位股东支付上述款项的理由。 经审理，本院查明事实如下：2008年10月12日，被告陈国健与纳雍县鬃岭镇永兴煤矿签订了《贵州省纳雍县鬃岭镇永兴煤矿转让合同》，约定将贵州省纳雍县鬃岭镇永兴煤矿资产全部转让给被告陈国健，转让价款为2800万元，但未进行工商变更登记。后因缺乏项目资金，被告陈国健与原告陈钧隆、第三人茅开国、范政权、丁式强等人合伙经营煤矿，也未进行工商变更登记。2011年1月31日，五人进行结算以确定每人的股份，五人亲笔签字《永兴煤矿各股份投入资金帐》一份，确认五人共计投入资金16760402元，其中被告陈国健投入资金6528678元，持有纳雍县鬃岭镇永兴煤矿38.953%的股份。 2012年，新汶矿业集团地质勘探有限责任公司因和陈钧隆、陈国健、丁式强、茅开国、范政权以及陈圣灶、卢圣福、叶勤建之间的企业出售合同纠纷向山东省泰安市中级人民法院提起诉讼，山东省泰安市中级人民法院作出（2011）泰商初字第48号民事判决书。2012年，被告陈国健、第三人丁式强和新汶矿业集团地质勘探有限责任公司对上述判决不服，向山东省高级人民法院提起上诉[（2012）鲁商终字第203号]。后在山东省高级人民法院主持下，各方达成调解。在该案诉讼过程中，被告陈国健委托北京金城同达律师事务所王世兵律师和张岩律师为二审阶段的委托诉讼代理人，双方签订了编号为2012DCT34BJ034002的《委托代理合同》。因被告陈国健未按合同约定支付律师代理费，北京金城同达律师事务所于2015年1月20日向北京仲裁委员会提出仲裁申请要求被告支付律师代理费及利息损失。北京仲裁委于2015年7月6日作出（2015）京仲裁字第0604号裁决书，裁决被告陈国健向北京金城同达律师事务所支付律师代理费618505.72元，利息损失暂计57035.54元，仲裁费28060.82元。该笔款项经北京金城同达律师事务所向浙江省台州市中级人民法院申请强制执行后，于2017年9月21日执行完毕，陈国健支付执行款716038.1元。 2013年6月18日，纳雍县鬃岭镇永兴煤矿与贵州省神华矿业投资有限公司签订了《煤矿资产整体转受让合同》，约定将纳雍县鬃岭镇永兴煤矿及全部资产转让给贵州省神华矿业投资有限公司，转让价款为14000万元。 2015年12月23日，原、被告及第三人茅开国、范政权、丁式强共同签订《原纳雍县鬃岭镇永兴煤矿清算协议书》，确认贵州省神华矿业投资有限公司已支付五位合伙人49515500元，扣除各项开支后（其中一笔为支付山东公司12065057元），尚余5316622.42元。《协议书》附件还确认截至2015年12月23日，纳雍县鬃岭镇永兴煤矿欠原告陈钧隆833658.73元，并载明有一笔原告出借给煤矿的借款100万元，其中七个半月是按照月利率5分计算，计38万元，九个半月的利率按月利率3分计算，计28.5万元。 以上事实，有原告提交的贵州省纳雍县鬃岭镇永兴煤矿转让合同、贵州纳雍县永兴煤矿各股份投入资金帐、股东章程、会议决议、煤矿资产整体转受让合同、永兴煤矿企业信用信息、清算协议书及其附件，被告提交的民事裁定书、民事调解书、裁决书、委托代理合同、执行通知书、结案通知书、票据等证据以及到庭当事人的当庭陈述予以证实。 本院认为，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。2015年12月23日，经各合伙人结算，原纳雍县鬃岭镇永兴煤矿欠原告陈钧隆833658.73元，但其中100万元借款的利息分别按5分计算了7个半月、按3分计算了九个半月，超出月利率20‰的部分依法应予以扣除，则实际欠款金额为508658.73元[833658.73-（38+28.5-1000000*20‰*17）=508658.73]，被告陈国健出资比例为38.953％，则被告陈国健应偿还198137.84元。原告起诉后，被告仍未偿还款项，则原告可要求被告从起诉日开始按年利率6%支付逾期利息。被告辩称70多万元的律师代理费应由各股东承担，因该笔费用的支付时间发生在各合伙人清算之后，且尚有500多万元的合伙财产未分配，因此该笔费用可在未分配的5316622.42元中进行相应抵扣。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 限被告陈国健在本判决生效之日起十日内支付原告198137.84元及逾期利息（逾期利息按年利率6%从2019年9月12日起算至履行完毕之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3085元，由原告陈钧隆负担950元，由被告陈国健负担2135元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于台州市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。涉及给付货币的，可直接或通过本院交付权利人，若通过银行向本院汇款的，可向本案承办法官领取《当事人缴款通知书》，并按《当事人缴款通知书》指示内容进行汇款。 如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请本院强制执行。 审判员  潘优优 二〇一九年十月十日 书记员  王雅芸