湖北省武汉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂01民终8563号 上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司武汉中心支公司。住所地：武汉市东西湖区四明路**。 负责人：吴晓东，总经理。 委托诉讼代理人：胡恒洋，湖北黄鹤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘冬平，男，1970年5月16日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。 委托诉讼代理人：张之喜，北京盈科（武汉）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈雷，男，1982年10月3日出生，汉族，现住湖北省武汉市黄陂区。 被上诉人（原审被告）：民太安财产保险公估股份有限公司湖北分公司。。住所地：武汉市江岸区开明路**金冠大厦****** 负责人：韩永青，负责人。 委托诉讼代理人：张雄，男，该公司职员。 上诉人英大泰和财产保险股份有限公司武汉中心支公司（以下简称英大泰和财保武汉支公司）因与被上诉人刘冬平、陈雷、民太安财产保险公估股份有限公司湖北分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2019）鄂0111民初1127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 英大泰和财保武汉支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审认定交通事故责任不合理，被上诉人刘冬平存在三个方面的过错：1、驾驶二轮车未靠右侧通行。2、在同车道内行驶未与前车保持必要的安全距离。3、驾驶未依法登记的车辆上路行驶。因此，刘冬平应承担主要赔偿责任。陈雷在事发后积极抢救伤者，在交警的指导下拍摄了照片，保护了现场，不存在一审认定陈雷未保护现场的情况。 刘冬平辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。 民太安财产保险公估股份有限公司湖北分公司辩称，同意上诉人意见。 陈雷未答辩。 刘冬平向一审法院起诉，请求判令：1、一审被告赔偿其医疗费，住院伙食补助费，后期治疗费，残疾赔偿金，被抚养人生活费，精神损害抚慰金等共计人民币271681.73元（其中：医疗费16296.13元，住院伙食补助850.00元，后期治疗费3000.00元，营养费4500.00元，残疾赔偿金127556.00元，护理费13500.00元，交通费3000.00元，被扶养人生活费44679.60元，误工费48000.00元，精神损害抚慰金5000.00元，法医鉴定费2300.00元，财产损失3000.00元）；2、英大泰和财保武汉支公司对第一项请求分别在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险的责任范围内直接向其承担赔偿责任。其中，精神损害抚慰金在承保的机动车交强险范围内优先赔偿；3、陈雷与民太安财产保险公估股份有限公司湖北分公司对超过交强险及商业三者险责任限额外的赔偿数额承担连带赔偿责任；4、本案全部诉讼费用等由一审被告承担。 一审法院认定事实：2018年5月27日，武汉市公安局洪山区交通大队对涉案交通事故出具《道路交通事故证明》证实：2018年4月20日16时20分许，陈雷驾驶鄂Ａ×××××号小型轿车沿南郊路由南向北行驶，刘冬平驾驶两轮车同向行驶，行驶至南郊路杨林二路地段，陈雷驾驶车辆路中停车欲问路时，刘冬平驾驶的两轮车车前撞击鄂Ａ×××××号小型轿车车尾部左侧，造成刘冬平受伤，车辆受损的交通事故。事故后，陈雷为抢救伤者，将两轮车移到路边放置后驾驶鄂Ａ×××××号小型轿车将刘冬平送至医院，后留在事故现场的两轮车丢失，去向不明。此事故中，陈雷有未紧靠道路右侧停车的违法行为；刘冬平有驾驶两轮车未靠车行道右侧通行的违法行为。事故发生后，陈雷用手机拍摄了现场。一审庭审中，陈雷陈述事故发生后报警，并在征得接警人员同意后撤离现场，运送伤员就医，但未提交接处警证据。刘冬平当日被送往武汉科技大学附属天佑医院门诊和住院治疗，住院治疗4天，出院诊断：二级颅脑损伤；左额部硬膜外血肿，蛛网膜下腔及天幕缘出血；右侧胫腓骨折；右膝皮肤裂伤；多处软组织擦伤；胸11椎体压缩性骨折？出院医嘱：患者自动出院，建议继续外院治疗。陈雷为原告垫付医疗费2883.86元。2018年5月2日，刘冬平到武汉市第三医院门诊和住院治疗，住院13天，英大泰和财保武汉支公司垫付医疗费10000元。经刘冬平自行申请，武汉平安法医司法鉴定所于2018年11月5日对刘冬平残疾程度等出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘冬平的损伤评定为九级残疾；建议给予后续医疗费叁仟元；自受伤之日起，休息时间180日，护理时间90日，营养时间90日。本案审理中，英大泰和财保武汉支公司申请保留5天时间对刘冬平残疾程度等进行审核，决定是否申请重新鉴定，如不申请，视为对该鉴定结论认可。5天审核期后英大泰和财保武汉支公司未申请重新鉴定，法院对刘冬平提交的鉴定意见予以采信。刘冬平生育二名子女：2002年7月25日生育儿子刘天成，母亲姓名张玲；2012年12月31日生育女儿刘泽聆，母亲姓名许春霞。刘冬平陈述事故发生前系洪山区和生酒楼（个体工商户）厨师，未提交劳动（或劳务）合同。工资收入发放及因误工导致工资收入减损的有效证据。在法院指定期限内，刘冬平未提交其母亲尹美荣无劳动收入或无其他经济来源的证据。一审法院认为，本案的争议焦点主要是涉案交通事故责任认定。根据交管部门出具的道路交通事故证明认定，刘冬平与陈雷在涉案交通事故中均有违法行为。陈雷在驾驶车辆过程中未紧靠道路右侧停车，事故发生后，未保护现场致交管部门对交通事故未能作出责任认定，对涉案交通事故应承担主要责任，法院依法确定陈雷承担事故70%的责任，对刘冬平造成的损失应按责任比例承担赔偿责任；刘冬平在驾驶二轮车过程未靠车行道右侧通行，撞击前车，对涉案交通事故应承担次要责任，法院依法确定刘冬平承担事故30%的责任，对自身损失应按责任比例自行承担。事故车辆鄂Ａ×××××号小型轿车登记所有人为民太安财保湖北分公司，事故发生时，陈雷驾驶该车系职务行为，其应负担的赔偿责任依法由民太安财保湖北分公司承担。鄂Ａ×××××号小型轿车在英大泰和财保武汉支公司投保有交强险和商业第三者责任保险，本次交通事故发生在保险期间，英大泰和财保武汉支公司应依法在保险限额责任范围内承担赔偿责任，其中刘冬平的精神损害抚慰金在交强险赔偿限额内优先赔偿。刘冬平主张其母亲被扶养人生活费，未能提交其母亲无经济收入和其他生活来源的证据，该主张缺乏事实依据和法律依据，法院不予支持。刘冬平主张误工损失，所提交的证据不充分，但其误工损失应客观存在，法院依法确定其误工损失按住宿和餐饮业在岗职工年平均工资收入标准计算。刘冬平主张二轮车丢失导致的财产损失，因涉案交通事故直接导致二轮车的损害不能确定，二轮车丢失并非交通事故直接导致，对刘冬平此项主张亦不予支持。刘冬平部分主张诉请金额过高，法院依法调整。对刘冬平的损失，法院依法认定如下：1、医疗费：17179.99元。按实际发生金额确定。其中刘冬平支付4296.13元，陈雷垫付2883.86元，英大泰和财保武汉支公司垫付10000元。2、后期治疗费：3000元。按鉴定意见确定。3、住院伙食补助费：850元。住院17天，按每天50元计算。4、营养费：4500元。鉴定意见营养期90日，按每天50元计算。5、护理费：9425.18元。鉴定意见护理期90日。其中：（1）：住院期间护理：1900元。护理时间12天。（2）：出院后护理：7525.18元。按居民服务业在岗职工年平均工资收入标准计算。（35214元/年÷365天×78天）。6、误工费：17609.42元。鉴定意见休息期180日，按住宿和餐饮业在岗职工年平均工资收入标准计算。（35708元/年÷365天×180天）。7、残疾赔偿金：127556元。伤残9级。按城镇居民年可支配收入标准计算。（31889元/年×20年×20%）。8、被扶养人生活费：29786.4元。（21276元×（2＋12）×20%÷2）9、交通费：600元。酌情支持。10、精神损害抚慰金：4000元。酌情支持。11、鉴定费：2300元。以上刘冬平第1—11项损失共计216806.99元。以上第1—4项损失共计25529.99元，超出交强险医疗费项下赔偿限额，由英大泰和财保武汉支公司在交强险医疗费项下赔偿10000元，超出部分15529.99元，由英大泰和财保武汉支公司在商业第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿10870.99元，刘冬平自行负担4659元。以上第5—10项损失共计188977元，超出交强险死亡伤残赔偿金项下赔偿限额，由英大泰和财保武汉支公司在交强险伤残赔偿金项下赔偿110000元（精神抚慰金4000元优先赔偿），超出部分78977元，由英大泰和财保武汉支公司在商业第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿55284元，刘冬平自行负担23693元。以上第11项损失鉴定费2300元，由民太安财保湖北分公司赔偿1610元，刘冬平自行负担690元。陈雷垫付的医药费应由英大泰和财保武汉支公司予以返还。为便于支付，扣除一审被告垫付的费用，英大泰和财保武汉支公司尚应赔偿刘冬平174881.13元，返还陈雷1273.86元。陈雷垫付的医药费中冲抵赔偿1610元，由陈雷和民太安财保湖北分公司自行结算。综上所述，刘冬平的诉讼请求法院部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、英大泰和财产保险股份有限公司武汉中心支公司在机动车交通事故强制保险和第三者责任保险赔偿责任限额范围内赔偿刘冬平损失174881.13元；二、英大泰和财产保险股份有限公司武汉中心支公司返还陈雷1273.86元；以上一、二项金钱给付义务于判决生效之日起十日内支付。三、驳回刘冬平其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取866元，由民太安财产保险公估股份有限公司湖北分公司负担600元，刘冬平负担266元。 二审期间，各方均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为,关于交通事故中双方当事人责任认定的问题，事故中，电动车驾驶员刘冬平和小轿车驾驶员陈雷均有过错：刘冬平未紧靠道路右侧通行；陈雷未紧靠道路右侧停车。事发后，为送伤者刘冬平就医，陈雷拨打了报警电话并拍摄了现场照片后离开现场。一审认定陈雷未保护现场离开与事实不符。考虑双方当事人具有一定过错，应认定对刘冬平的损害双方各负一半责任，一审认定陈雷承担主要赔偿责任依据不足，二审予以纠正。对一审认定赔偿项目、数额及垫付款，二审予以确认。交强险范围内，英大泰和财保武汉支公司应赔偿110000元（已扣减垫付的10000元）：在商业三者险范围内，英大泰和财保武汉支公司应赔偿47253.50元。［（214506.99元-120000元）×50%］，扣减陈雷垫付的2883.86（此部分由英大泰和财保武汉支公司直接赔付给陈雷）元，还需向刘冬平赔偿44369.64元。另，按照责任比例，司法鉴定费2300应由民太安财产保险公估股份有限公司湖北分公司与刘冬平各承担一半。 综上所述，英大泰和财保武汉支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销湖北省武汉市洪山区人民法院（2019）鄂0111民初1127民事判决，即：“一、英大泰和财产保险股份有限公司武汉中心支公司在机动车交通事故强制保险和第三者责任保险赔偿责任限额范围内赔偿刘冬平损失174881.13元；二、英大泰和财产保险股份有限公司武汉中心支公司返还陈雷1273.86元；以上一、二项金钱给付义务于判决生效之日起十日内支付。三、驳回刘冬平其他诉讼请求”； 二、英大泰和财产保险股份有限公司武汉中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘冬平经济损失共计154369.64元（其中：交强险赔付范围内110000元，商业三者险赔付范围内44369.64元）； 三、英大泰和财产保险股份有限公司武汉中心支公司于本判决生效之日起十日内返还陈雷垫付款2883.86元； 四、驳回刘冬平其他全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取866元，司法鉴定费2300元，由民太安财产保险公估股份有限公司湖北分公司负担1583元，刘冬平负担1583元。 二审案件受理费1732元，由英大泰和财产保险股份有限公司武汉中心支公司负担866元，刘冬平负担866元。 本判决为终审判决。 审判长 李 行 审判员 万 军 审判员 何义林 二〇一九年十月十五日 书记员 熊雪婷