山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2880号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，营业场所：太原市小店区南内环街98-2号财富大厦东20层。负责人：史振波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：宗鹏，张艳茹，山西语道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王成拴，男，汉族，1953年10月10日生，晋中市榆次区村民，住本村。被上诉人(原审原告)：任菊仙，女，汉族，1960年2月27日生，晋中市榆次区村民，住本村。二被上诉人共同委托诉讼代理人：王英杰，男，汉族，1985年2月5日生，晋中市榆次区乌金山镇东算峪村村民，住本村，身份证号：1424011***********，系二被上诉人之子。被上诉人（原审被告）：高二保，男，汉族，1983年9月12日生，晋中市榆次区村民，住本村。被上诉人(原审被告)：樊晋文，男，汉族，1990年12月16日生，晋中市榆次区村民，住本村。二被上诉人共同委托诉讼代理人：李彦东，山西胜日律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称“平安财险”）因与被上诉人王成栓、任菊仙、高二宝、樊晋文机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初3451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险的委托诉讼代理人张艳茹，被上诉人王成栓、任菊仙的委托诉讼代理人王英杰，被上诉人高二宝、樊晋文及其委托诉讼代理人李彦东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险上诉请求：一、请求二审人民法院依法撤销榆次区人民法院作出的（2019）晋0702民初3415号民事判决书,依法改判上诉人少承担81741.5元。二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定由上诉人在机动车第三者责任保险范围内承担赔偿责任不妥，导致上诉人多承担77060元。本案事故发生时，被上诉人樊晋文驾驶车辆并牵引挂车，被上诉人所持驾驶证为A2实习期。属于保险人免责情形。二、一审法院认定由上诉人承担误工费12000元欠妥。上诉人认为酌情支持其误工期60天为宜。三、一审法院认定由上诉人承担诉讼费1181.5元、鉴定费3500元不妥。王成栓、任菊仙辩称，误工费、诉讼费、鉴定费都有异议，鉴定机构是双方选定的，合理合法，应该他们负担，希望维持原判。高二保、樊晋文辩称，一、樊晋文现在持有的是增驾A2本，实习期为增驾实习期，因此保险免责条款中的实习期应为初次申领机动车后的实习期而不是本案增驾实习期。二、对保险格式条款有两种以上解释的，法院应当作出有利于被保险人的解释。三、鉴定费应由保险公司承担。四、一审诉讼费由保险公司承担是正确的。王成拴、任菊仙向一审法院起诉请求：请求判令高二保、樊晋文、平安财险对王成拴、任菊仙进行赔偿。一审法院认定事实：2018年10月24日,樊晋文驾驶晋Ａ×××**解放牌重型半挂牵引车带晋Ｋ×××**腾运牌重型自卸半挂车由北往南行驶至秋郭线东蒜峪村口北时,撞前方同向行驶王成栓无牌手扶拖拉机的尾部,造成王成栓、任菊仙受伤,车辆损坏的交通事故。经晋中市公安局交通警察支队事故处理大队交通事故责任认定,樊晋文承担此次事故的全部责任，王成拴、任菊仙无责。晋Ａ×××**实际车主为高二保，高二保雇佣驾驶员樊晋文，该车在平安财险处投保有交强险和商业三者险,事故发生在保险期内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在交强险范围内予以赔偿;不足部分由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本起交通事故，交警部门所作认定事实清楚，责任划分明确、适当，樊晋文承担此次事故的全部责任，王成栓、任菊仙无责，各方当事人应当据此履行义务。樊晋文系高二保雇佣的驾驶员，应由雇主高二保承担此事故的赔偿责任。关于王成栓、任菊仙损失:根据双方提供的医疗票据，医疗费该院认可67918.7元(其中包括保险公司垫付的10000元)。关于王成栓、任菊仙住院期间的伙食补助费用共计5300元、出院复查费1251.3元，证据充分、数额适当，该院予以确认,关于王成拴误工费和护理费一节,王成栓、任菊仙提供误工证明，该院不予采信，应按无固定收入100元/天计算，该院认可误工费3300元,平安财险、高二保、樊晋文提出王成拴住院的护工收费每天为120元，该院认可护理费3960元。关于王成拴营养费一节，按照每天30元的标准，该院认可990元。任菊仙提供山西省晋中市司法鉴定中心鉴定报告，鉴定意见为误工期120日、护理期60日、营养期60日和构成一处十级伤残以及在骨折愈合的情况下，择期再次手术行内固定物取出各项费用约9800元。该鉴定机构系经双方参与选定，程序合法，该院予以采信。营养费按照30元/天计算1800元，误工费和护理费任菊仙提供误工证明，该院不予采信，应按无固定收入100元/天计算，本院认可误工费12000元，护理费6000元。任菊仙残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年农村居民可支配收入计算20年，该院认可伤残赔偿金38424元。精神抚慰金该院认可4000元;交通费王成栓、任菊仙未提供证据证明，该院酌情认可1000元。鉴定费是为查明三者伤残等级所支出的必要合理费用,属于保险公司法定的保险赔偿责任范围，鉴定费3500元该院予以确认。关于车损一节，王成栓、任菊仙没有提供发票及维修凭证等其他证明，故该院酌情认定1000元。以上费用合计160244元，应由平安财险先在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在交强险的伤残赔偿限额内赔偿72184，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿1000元。剩余77060元，由平安财险在第三者责任险限额内赔偿。为减少诉累平安财险住院期间已垫付的10000元予以核减,以及出院时王成栓、任菊仙领取的退费10980元与高二保住院期间垫付医院费57918.7元,共计68898.7元，由保险公司直接赔付给高二保。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下:一、限中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内赔偿王成栓、任菊仙81345.3元;二、限中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内支付高二保68898.7元;二审中，平安财险提交该公司保险条款一份，第24条责任免赔中，已经加黑加粗进行明显提示，证明该公司尽到提示义务。王成栓、任菊仙质证称保险公司的免责条款不认可。高二宝、樊晋文质证称该条款一审没有提交，二审时候才提交，不能作为新证据，这不是二审产生的新证据，条款上没有被保险人的任何签字盖章，无法证明已经尽到了提示义务。平安财险提交保险单副本一份，证明重要提示第一款，加黑加粗说必须看免责条款的内容，保险期限是2018年5月4日开始，商业险一百万。王成栓、任菊仙质证称签订合同是他们两家的事情，和我无关。高二宝、樊晋文质证称认可真实性，保险险种和期限我们认可，对其证明目的尽到提示义务不认可。本院审理查明的其余案件事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，二审的争议焦点一是：本案是否存在免赔事项。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十条规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。现上诉人作为保险人并未提交证据其就该免责事由尽到上述规定的提示义务，其主张免赔的证据不足，本院不予支持。争议焦点二是：任菊仙的误工天数应如何确定。山西省晋中司法鉴定中心接受晋中市保险纠纷人民调解委员会委托出具鉴定意见书，该鉴定意见系有合法鉴定资质的鉴定机构所做，鉴定结论较为客观的反映了任菊仙伤残情况，一审根据该鉴定报告确定误工时间计算误工费并无不当，上诉人有异议但未提交反驳证据，对该上诉请求不予支持。争议焦点三是：鉴定费是否应由上诉人承担。鉴定费系受害人为查明其损失所支出的必要费用，保险公司应予理赔。至于诉讼费，系人民法院根据当事人胜败诉情况予以分担。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1843元，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘青山审判员  张 康审判员  胡 睿二〇一九年十月三十一日法官助理邓昊书记员智慧