湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂03刑终340号原公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。上诉人（原审被告人）汤显平，男，1974年10月22日出生于湖北省竹溪县，汉族，文盲，无职业。住湖北省十堰市竹溪县。因犯贩卖毒品罪，于2008年3月10日被陕西省西安市雁塔区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金10000元；因犯盗窃罪，于2018年8月2日被湖北省竹溪县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。因涉嫌盗窃罪，于2019年3月8日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年4月10日经湖北省十堰市茅箭区检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局茅箭区分局执行。现羁押于十堰市看守所。指定辩护人杨森林，湖北武当律师事务所律师。上诉人（原审被告人）施善星，男，1988年7月15日出生于湖北省竹山县，汉族，大学文化，无职业。户籍所在地湖北省十堰市竹山县，租住于湖北省十堰市。因犯盗窃罪，于2014年6月3日被十堰市茅箭区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元；因犯盗窃罪，于2016月4月29日被十堰市茅箭区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，2017年6月30日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2019年5月9日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年5月16日经湖北省十堰市茅箭区检察院批准逮捕，同日由十堰市公安局茅箭区分局执行。现羁押于十堰市看守所。原审被告人秦涛，男，1985年12月1日出生于湖北省竹溪县，汉族，文盲，无职业。住湖北省十堰市竹溪县。因犯盗窃罪，于2009年9月29日被湖北省十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金2000元；因犯盗窃罪，于2014年4月1日被湖北省竹山县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元；因犯盗窃罪，于2017年11月29日被湖北省竹溪县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币9000元，2018年12月2日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2019年3月8日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年4月10日经湖北省十堰市茅箭区检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局茅箭区分局执行。现羁押于十堰市看守所。原审被告人蔡艳，女，1979年4月11日出生于陕西省汉阴县，汉族，文盲，无职业。住湖北省十堰市竹溪县。因涉嫌盗窃罪，于2019年3月8日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年4月10日经湖北省十堰市茅箭区检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局茅箭区分局执行。现羁押于十堰市看守所。湖北省十堰市茅箭区人民法院审理湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控原审被告人秦涛、汤显平、施善星、蔡艳犯盗窃罪一案，于2019年8月9日作出（2019）鄂0302刑初454号刑事判决。宣判后，原审被告人汤显平、施善星不服一审判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审核证据，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原审法院认定，1.2019年1月8日凌晨，被告人秦涛通过翻窗的方式进入被害人梁某位于十堰市茅箭区丹江路湖北十堰职业技术（集团）学校家属楼202号的家中，趁其和女儿梁蕊熟睡，盗窃银灰色戴尔XPS13系列笔记本电脑1台。经鉴定，该笔记本电脑价值1416.5元。2.2019年1月28日凌晨，被告人秦涛通过翻窗的方式进入被害人周某1位于十堰市茅箭区苏州路南北世纪城4号楼5单元105室的家中，盗窃房内几十元人民币零钱。3.2019年2月7日22时许，被告人秦涛在十堰市茅箭区中央华府小区附近，将被害人雷某1停放在路边的东风日产逍客SUV车（车牌号：闽Ｅ×××**)驾驶室玻璃击碎，盗窃车内1副白色苹果无线蓝牙耳机、1条蓝色波点GUCCI领带（实物丟失无法鉴定）等物品。经鉴定，该蓝牙耳机价值1299元。4.2019年2月16日凌晨，被告人秦涛通过翻窗方式进入十堰市茅箭区朝阳路国税局对面的帮顺房地产公司办公室，盗窃被害人陈某放在室内的1台黑色联想V4000大屏游戏笔记本电脑。经鉴定，该笔记本电脑价值1400元。5.2019年2月25日13时许，被告人秦涛、汤显平、蔡艳合谋实施盗窃，在十堰市茅箭区虹桥建材市场B栋3楼的家具店内，汤显平、蔡艳以买家具为由，向店内员工赵大君咨询，分散其注意力，秦涛趁机将该店内员工被害人刘某的1部玫瑰金色OPPOR9S型手机（鉴定价值1106.3元）和60多元人民币零钱盗走。后秦涛将窃得手机交给汤显平，汤随即联系被告人施善星协助盗刷该手机支付宝，施善星在明知汤显平所持手机系盗窃所得情况下，分多次使用该手机扫描支付宝付款码，盗刷被害人刘某支付宝共计2315元，并将盗刷所得与汤显平私分。6.2019年3月5日凌晨3时许，被告人秦涛在十堰茅箭区火车站附近五湖宾馆停车场，通过拉车门的方式，将被害人徐某车内的现金人民币200元及其名下3张信用卡、1张储蓄卡盗走。随后，秦涛带着盗窃的银行卡赶至被告人施善星位于十堰市茅箭区六堰尖沟里小区1楼101室的家中，让施善星帮忙用银行卡套现，施善星在明知秦涛所持银行卡为盗窃所得的情况下，使用POS机刷卡消费共计8803.65元，套现8750.83元，施善星为了多得赃款，欺骗秦涛说只套现了1500元，通过支付宝转账给秦涛1400元，剩余部分予以私吞。7.2019年3月6日凌晨，被告人秦涛拉门进入十堰市茅箭区辽宁路8号天悦商务酒店内，盗窃被害人明某店内的稻花香大珍品一号1瓶（鉴定价值118元），老西凤白酒1瓶（鉴定价值55元），一号野生蓝莓酒（鉴定价值398元），印象龙腾赤霞珠干红葡萄酒1瓶（鉴定价值168元），共计价值人民币739元。8.2019年3月6日凌晨，被告人秦涛在十堰市茅箭区老街居委会徐家沟社区出租房附近，将被害人柯某停放在停车场的白色东风雪铁龙世嘉C4轿车驾驶室车玻璃砸碎，盗窃车内的柯某驾驶证1本、车辆行驶证1本、FERREROROCHER品牌巧克力1盒（鉴定价值118元）、梨花村蓝绵柔白酒1瓶（鉴定价值228元）、瑞银信品牌POS机2台（每台鉴定价值297元）、拉卡拉牌收款宝3部（每部鉴定价值29.7元），共计价值人民币1029.1元。9.2019年3月2日19时许，被告人汤显平在十堰市火车站公交站台，趁被害人兰某上公交车拥挤之机，将其放在外套左口袋的一部OPPORllst型手机盗走。经鉴定，该手机价值1141.2元。10.2019年3月3日14时许，被告人汤显平、蔡艳预谋后共同实施盗窃，在十堰市茅箭区人民北路移动营业厅附近，汤显平趁被害人罗某1不备，将其放在黑色背包的一个钱包盗走，后现场转移给蔡艳，蔡艳持盗窃的钱包离开。该被盗钱包内有人民币100余元、罗某1身份证1张、加油抵现金券4张、1美元纸币。11.2019年3月6日13许，被告人汤显平、蔡艳预谋后共同实施盗窃，在十堰市茅箭区太和医院门口公交站台，汤显平趁被害人李某上公交车拥挤之机，将李某放在上衣口袋的一部VIVOY66iA型手机盗走，后现场转移给蔡艳，蔡艳持盗窃手机离开公交站台。经鉴定，该手机价值人民币860.63元。12.2019年3月7日10时许，被告人汤显平在十堰市火车站公交站台，趁被害人石某上公交车拥挤之机，将其放在上衣左口袋的一部VIVOY85A型手机盗走。经鉴定，该手机价值936.7元。原审法院另查明，案发后，被害人李某被盗的手机已被追缴并发还；被害人柯某的被盗的巧克力、POS机5台、行驶证及驾驶证、白酒一瓶已发还；被害人罗某2被盗的钱包已发还；被害人明某被盗的白酒4瓶已发还；被害人石某被盗的手机已发还，被告人施善星返还被害人徐某7403.63元并获得谅解。上述事实，被告人秦涛、汤显平、施善星、蔡艳在原审法院开庭审理过程中亦无异议，并有如下书证受案登记表、被害人提供的银行账户交易明细、支付宝等转账明细、被害人提供的丢失物品购买收据、租房凭证、扣押物品照片、扣押决定书及发还清单、随案移送清单及情况说明、刑事判决书、被告人的户籍证明材料、抓获经过、银行账户交易明细、收条及谅解书、被害人提供的被损害物品照片等；证人王某、张某的证言；各被害人陈述；辨认现场笔录及辨认笔录；价格认定结论书、手印鉴定文书、现场勘验检查工作记录；被告人对犯罪事实供认不讳；视频资料等证据证实。原审法院认为，被告人秦涛以非法占有为目的，多次入户盗窃，并伙同他人盗窃，数额较大；被告人汤显平以非法占有为目的，多次扒窃，并伙同他人盗窃，数额较大；被告人施善星以非法占有为目的，协助盗窃他人财物，数额较大；被告人蔡艳以非法占有为目的，伙同他人扒窃、盗窃，数额较大，四被告人的行为均构成盗窃罪，原公诉机关指控罪名成立。被告人施善星辩称其有自首，经查，被告人施善星在经公安机关传唤到案后并未如实供述其全部罪行，其不构成自首，但施善星当庭自愿认罪，且案发后积极退缴大部分赃款并取得谅解，依法可从轻处罚。被告人秦涛、汤显平、施善星在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。四被告人当庭认罪态度较好，有悔罪表现，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条规定，判决：一、被告人秦涛犯盗窃罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月8日起至2021年3月7日止），并处罚金人民币7000元；二、被告人汤显平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月8日起至2020年3月7日止），并处罚金人民币4000元；三、被告人施善星犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月9日起至2020年3月8日止），并处罚金人民币4000元；四、被告人蔡艳犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月8日起至2019年9月7日止），并处罚金人民币3000元；五、赃款予以追缴，发还被害人。宣判后，原审被告人汤显平、施善星不服一审判决，均向本院提起上诉。原审被告人汤显平上诉称，其到案后如实供述，认罪悔罪，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人汤显平及其指定辩护人二审未向本院提交新的证据。原审被告人施善星上诉称，其在盗窃犯罪中起协助作用，到案后积极配合公安机关调查取证，主动赔偿被害人损失并取得谅解，如实供述犯罪事实，接受讯问时未回忆起全部案情，原判认定其不属于自首不当，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人施善星二审未向本院提交新的证据。二审审理查明的事实、证据与原判认定的相同。另查明，上诉人施善星于2019年10月9日向本院书面申请撤回上诉。本院认为，原审被告人秦涛以非法占有为目的，多次入户盗窃，并伙同他人盗窃，数额较大；上诉人汤显平以非法占有为目的，多次扒窃，并伙同他人盗窃，数额较大；事实人施善星以非法占有为目的，协助盗窃他人财物，数额较大；原审被告人蔡艳以非法占有为目的，伙同他人扒窃、盗窃，数额较大，四被告人的行为均已构成盗窃罪。上诉人施善星在原审庭审中自愿认罪，且案发后积极退缴大部分赃款并取得谅解，依法可从轻处罚。上诉人汤显平、施善星，以及原审被告人秦涛在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。四被告人认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。上诉人施善星自愿撤回上诉的请求，经本院依法审查，其申请撤回上诉符合法律规定，应予准许。上诉人汤显平提出“其到案后如实供述，认罪悔罪，原判量刑过重”的上诉理由，因其到案后拒不承认参与多起盗窃的事实，在侦查人员多次出示相关证据的情况下迫于压力供述犯罪事实，依法不能认定其具有如实供述的坦白情节，其他酌定从轻情节，原审法院已予以充分考虑并在法定幅度内量刑，并无不当，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条规定，裁定如下：（1）准许上诉人（原审被告人）施善星撤回上诉。（1）驳回上诉人（原审被告人）汤显平的上诉，维持原判。湖北省十堰市茅箭区人民法院（2019）鄂0302刑初454号刑事判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。本裁定为终审裁定。审判长  罗云飞审判员  张友山审判员  王 锐二〇一九年十月二十日书记员  王媛媛附：本裁定所适用的法律（法规，司法解释）规定1.《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（1）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。2．《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。