四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终16308号 上诉人（原审被告）：四川锦昇建筑装饰工程有限公司，住所地：四川省成都市金牛区金耀路********。 法定代表人：刘洪源，总经理。 委托诉讼代理人：潘静，四川豪达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都四吉达新材料科技有限公司，住所地，住所地：四川省金堂县成都-阿坝工业集中发展区金乐路**iv> 法定代表人：黄平选，执行董事。 委托诉讼代理人：王延春，北京尚公（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈林，北京尚公（成都）律师事务所律师。 上诉人四川锦昇建筑装饰工程有限公司（以下简称锦昇公司）因与被上诉人成都四吉达新材料科技有限公司（以下简称四吉达公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初2468号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 锦昇公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.本案一、二审案件受理费由四吉达公司承担。事实和理由：1.一审法院认定的供货金额没有依据，锦昇公司与四吉达公司未对2017年5月25日至2017年7月20日期间的货款进行结算，四吉达公司提交的发货清单并没有锦昇公司的收货时间以及货物的单价和总价。2.一审法院对于发货清单上涉及金额的举证责任分配错误。3.本案在未结算的情况下，锦昇公司并未违约，不应当承担违约责任，且一审法院判决的违约金和律师费过高，应予调整。 四吉达公司辩称，1.一审判决查明事实清楚，四吉达公司所供货物的发货时间、数量、单价明确。2.一审法院并未将发货清单涉及金额的举证责任分配给锦昇公司，是锦昇公司错误理解了判决书的内容。3.锦昇公司违约是无可争议的事实，锦昇公司应当支付违约金和律师费。 四吉达公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令锦昇公司向四吉达公司支付货款112341.08元；2.判令锦昇公司向四吉达公司支付逾期付款违约金75227.53元（自2018年2月2日开始计算，以月息3%为计算标准，暂计算至2019年5月5日，应计算至本息付清之日止）；3.判令锦昇公司向四吉达公司支付律师费15000元；4.本案诉讼费用由锦昇公司承担。 一审法院认定事实如下：2017年3月28日，四吉达公司与锦昇公司签订了一份《材料采购合同》。合同与本案相关的主要内容：甲方：锦昇公司；乙方：四吉达公司；甲方在乙方订购用于美美妇产医院项目工程需要的铝单板，达成如下协议：一、产品名称、规格型号、数量、单价如下：保温一体板规格型号见图纸，厚度2.0㎜，表面涂料及颜色棕色，暂定数量700M，单价205元/㎡，合计143500元；铝单板规格型号见图纸，厚度2.0㎜，表面涂料及颜色仿石材，暂定数量300M，单价205元/㎡，合计61500元；铝单板规格型号见图纸，厚度2.0㎜，表面涂料及颜色粉末/瓷黄，暂定数量300M，单价175元/㎡，合计52500元；共计为257500元。备注：三角形为异形板，每平方米另加价10元/㎡，特殊异形板，每平方米另加价20元，抛槽加价5元/M；若颜色为红、黄、蓝、绿等鲜艳色则在以上单价基础上、上调10元/㎡；若颜色为闪金黄、铜色，则在以上单价基础上、上调12元/㎡；二、质量标准及要求：以甲乙双方签字确认的封样为基准，并且应当符合国家相关验收的规范及施工图纸。三、交货地点：甲方施工现场。四、交货时间：合同签订后，乙方收到甲方订金、按甲方指定人员苏光明签字确认的订单以及加工图进行加工。以最晚收到者起10天内发第一批货。五、货款结算方式及期限:以甲方签收后的送货单为结算依据。合同签订后，甲方即向乙方支付合同暂定总货款10%的订金，乙方收到甲方签字确认的加工图纸、订单及订金后安排生产，货到现场经甲方现场任一指定签收人员签字确认后，甲方需在30日内向乙方支付该批次货70%的货款。以此类推，剩余货款在供完所有货之日起计算45日内全部付清，订金在最后一次货款中扣除。六、其他约定：供货过程中，甲方若迟延支付货款，则乙方有权暂缓交付货物，并要求按应付货款月息2%支付逾期付款违约金，甲方迟延支付货款超过30日以上的，乙方有权解除合同，并要求甲方赔偿由此产生的经济损失；一方违约后，守约方在实现债权时，除有权要求违约方按本合同约定支付违约金或赔偿金外，还有权另要求违约方为实现债权而支付的合理费用（包括但不限于：调查费、差旅费、诉讼费、保全费、律师费、执行费）等。 合同签订后，四吉达公司按照合同约定向锦昇公司交付了货物。2017年5月31日，双方进行了对账，截至2017年5月24日货款共计295607.42元。之后，四吉达公司又陆续向锦昇公司供货，供货至2017年7月20日止。经锦昇公司指定收货人签收的货款金额共计为271496.8元。四吉达公司所供货款总金额合计567104.22元(295607.42元＋271496.8元)，锦昇公司向四吉达公司支付的货款计457499.06元，尚有货款109605.16元至今未向四吉达公司支付。 上述事实有当事人工商信息、材料采购合同、四吉达公司美美妇产医院项目对账单、发货清单，及当事人一审当庭陈述等证据在案佐证，一审法院予以确认。 一审法院认为，四吉达公司与锦昇公司签订的《材料采购合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵守。《材料采购合同》系买卖合同，但该份合同是四吉达公司按照锦昇公司的定制进行承揽加工、销售，符合承揽合同定作的特征。关于货款金额问题。双方对2017年5月24日之前货款进行了对账结算，之后的货款未进行对账结算，但有四吉达公司发货并经锦昇公司签收的发货清单在案佐证。发货清单载明的事项，结合合同约定的价款，以及第三方加工的成本单价，是能够确认货款金额的。一审庭审中，锦昇公司对两份发货清单涉及的金额不予确认，但未举证加以证明，故一审法院不予采信。关于违约问题。《材料采购合同》约定“剩余货款在供完所有货之日起计算45日内全部付清”，四吉达公司最后一次供货时间是2017年7月20日，但锦昇公司却未在约定的期限内全部付清货款存在违约应承担违约责任。关于逾期付款违约利息的计算。合同约定按月利率2%计算，即年利率24%并未超过的相关规定，故不予调减。违约金，应以未付货款为基数，从2018年2月2日起至货款付清之日止，按月利率2%计算。关于代理费问题。锦昇公司未按约付款引起本案诉讼，故应按合同约定支付四吉达公司花去的律师代理费。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十八条第一、二、三款规定判决：一、锦昇公司于判决发生法律效力后十日内支付四吉达公司货款109605.16元及逾期付款违约金（以货款109605.16元为基数，从2018年2月2日起至货款付清之日止，按月利率2%计算）；二、锦昇公司于判决发生法律效力后十日内支付四吉达公司司花去的律师代理费15000元。三、驳回四吉达公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2169元，财产保全费2183元，两项合计4352元，由锦昇公司负担。 二审中，双方均无新证据。对一审查明的事实，除锦昇公司对四吉达公司的供货金额有异议外，对其余事实双方无异议，本院予以确认。 本院认为，本案二审阶段的争议焦点为：2017年5月31日锦昇公司与四吉达公司对账后产生的货款金额。首先，双方签订的《材料采购合同》对不同规格、型号、厚度、表面涂漆及颜色的板材价格进行了明确的约定，并在备注中确定了计算方式。现锦昇公司有异议的货物，四吉达公司均提交了发货清单予以证明，发货清单上有合同约定的收货人苏光明的签字确认，且一审中四吉达公司对每张送货单的价格构成进行了说明并附依据。其次，锦昇公司提出2017年5月26日的成品出库单不是合同约定的货物，2017年6月26日是案外人四川鼎际恒荣金属材料有限公司的产品出库单，该两份出库单的客户写为“四吉达”，并有苏光明的签字确认，四吉达公司主张该两批货物为委托第三方加工，一审中四吉达公司提交了其与四川鼎际恒荣金属材料有限公司的对账单予以佐证，已经尽到举证及说明的义务，锦昇公司在该两份出库单上均有合同约定收货人签字的情况下，仅抗辩发货清单、出库单上没有单价及总价，本院不予采信。故本院采信四吉达公司主张的2017年5月31日双方对账后产生的货款金额为271496.8元，四吉达公司供货款总金额合计567104.22元(295607.42元＋271496.8元)，锦昇公司已向四吉达公司支付货款457499.06元，尚欠货款109605.16元未付。 关于违约金的计算。根据双方签订的《材料采购合同》的约定，四吉达公司供完所有货后45日内，锦昇公司应全部付清货款，若迟延支付货款，按照应付货款月息2%支付逾期付款违约金。四吉达公司于2017年7月20日供货完毕，锦昇公司应支付相应货款，一审判决确定从2018年2月2日起，按月利率2%计算违约金，并无不当。 综上所述，锦昇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4338元，由上诉人四川锦昇建筑装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  侯文飞 审判员  唐欣欣 审判员  陈 曦 二〇一九年十月二十五日 书记员  刘建容