湖北省麻城市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1181民初3060号原告：曾庆梅，女，1942年1月8日出生，汉族，湖北省麻城市人，住麻城市。委托诉讼代理人：金玉莹，湖北从天律师事务所律师。被告：麻城市申通快递有限公司，住所地麻城市经济开发区陡坡山社区兴安小区。统一社会信用代码91421181562716481B。法定代表人：金险峰，该公司经理。委托诉讼代理人：董柳红，湖北博林律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司，住所地湖北省孝感市文化路**。统一社会信用代码91420900880814669X。法定代表人：陶俊明，该公司经理。委托诉讼代理人：张娜，湖北律之心律师事务所律师。原告曾庆梅与被告麻城市申通快递有限公司、中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月5日公开开庭进行了审理，原告曾庆梅及其委托诉讼代理人金玉莹、被告麻城市申通快递有限公司的法定代表人金险峰、委托诉讼代理人董柳红到庭参加了诉讼，被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾庆梅向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告麻城市申通快递有限公司赔偿原告各项损失包括但不限于医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、法定鉴定费等共计44421.6元，其中医疗费384.4元、后期治疗费12000元、营养费5350元[50元/天×（17＋90）天]、误工费11406.2元[106.6元/天×（17＋90）天]、护理费12631元[3040元＋106.6元/天×90天]、住院伙食补助费850元[50元/天×17天]、交通费600元、法医鉴定费1200元，上述费用不包括被告麻城市申通快递有限公司垫付的医疗费17276.89元；2.判令被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司对上述赔偿项目在保险责任范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年3月11日12时5分，肇事人蔡志国驾驶淮海牌电动三轮车，行驶至麻城市××西社区路口处倒车时，与步行的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。麻城市公安局交通警察大队以简易程序处理此次事故，作出：蔡志国承担此次事故的全部责任，原告无责任的《道路交通事故责任认定书》。原告受伤后即在麻城市人民法院治疗，经医生诊断为：右尺桡骨远端开放性骨折。医生建议出院后全休三个月，加强营养及护理。经查，肇事电动三轮车为被告麻城市申通快递有限公司所有，肇事人也是麻城市申通快递有限公司快递员，《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第8条规定“法人或其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。“肇事人是在送快递途中将原告撞伤，是执行职务行为致使第三者伤害，肇事人已离职，依照法律规定麻城市申通快递有限公司应当对上述损失承担赔偿责任。肇事电动车在被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司投有20万第三者责任商业险，且事故发生在保险期内，依法应对上述损失在保险责任范围内承担赔偿责任。被告麻城市申通快递有限公司辩称，一、本案系机动车交通事故责任纠纷，属侵权案件，侵权人即肇事人蔡志国系当然被告，原告漏列当事人；二、被告申通公司已为蔡志国送快递时所驾驶的电动车购买第三者责任险，本案事故发生在保险期间内，在保险责任限额内应由保险人承担责任；三、本案赔偿项目计算标准过高，其中住院医疗费无异议，后期治疗费应以发生为准，住院伙食补助费没有异议，营养费的计算时间和计算天数均有异议，根据人身损害赔偿案件司法解释的规定，营养费应根据受害人受伤情况参照医疗机构意见确定，根据司法实践，对住院期间的营养费应以30元每天计算，出院后营养费应结合受害人的伤残情况，身体情况酌定，一般不超过500元，两部分营养费总额不超过2000元，本案原告没有伤残，按鉴定机构的时间确定营养费不应支持，应以医疗机构的意见为准，原告所主张的误工费依法不应支持，本案原告没有收入状况证明，且原告已年满77周岁，年满75周岁不应计算误工费。护理费的计算，鉴定机构计算的护理期应包括住院期间，所以原告重复计算，交通费由法院酌情认定；鉴定费无异议。四、原告住院期间我们垫付了住院医疗费17276.89元，请求法庭一并处理。被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司向本院邮寄书面答辩状，辩称，一、对本次事故发生的事实及责任划分无异议，涉案车辆在我公司购买非机动车第三者责任险，每次事故责任限额为10万元（其中每次事故财产限额3000元），每次事故绝对免赔额200元，保险期自2018年7月14日起至2019年7月13日止。二、原告诉讼请求过高，部分无事实及法律依据：其中医疗费应当扣减10%非医保用药；后期治疗费应当据实赔偿；营养费计算标准过高最高不超过20元/天，时间过长，出院记录中的医嘱是加强营养，并无具体加强营养的期限，故营养时间应当按住院天数予以计算；误工费计算无事实及法律依据，被答辩人已将近80岁高龄，其本身已丧失劳动能力，且根据原告提供的社区证明不足以证明原告在事故受伤后存在收入减少的客观情况，该证明恰巧证明其是在家待业，无工作的事实，故根据人身损害赔偿司法解释的相关规定，误工费不应计算；护理费计算过高，时间过长，标准过高；住院伙食补助费无事实及法律依据；交通费无证据材料支持，请法院按住院天数每天10元的标准予以核减。三、我公司不承担鉴定费和诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织到庭当事人进行了质证。对原告提交的证据本院认定如下：原告提交的证据一原告身份证、证据二被告麻城市申通快递有限公司公司工商登记信息、证据三中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司工商登记信息、证据四道路交通事故责任认定书、证据五出院记录及诊断证明、证据六鉴定意见书，来源合法、内容真实、与本案具有关联性，能达到其拟证明目的，本院依法予以采信，但对是否存在误工的事实，本院将结合具体案情综合予以考虑。证据七中医疗费发票、鉴定费发票来源合法、内容真实，与本院具有关联性，本院依法予以采信；交通费发票六张连号每张金额均为100元，且无法证明与本案的关联性，本院依法不予采信，交通费本院依就医实际酌情核定。护理合同、护理人员信息、护理费发票，本院对其真实性予以采信，但护理合同中的护理时间与住院时长不符，且护理费偏高，本院予以扣减。证据八居委会证明，本院认为该证据形式不符合法律规定，且仅凭该证据无法达到原告的拟证目的，本院不予采信。对被告麻城市申通快递有限公司提交的证据本院认定如下：证据一营业执照复印件、证据二电动自行车第三者责任保险投保单、证据三住院医疗费发票，本院认为其来源合法、内容真实、与本案具有关联性，能达到其拟证明目的，应依法予以采信。被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司未提交证据。根据原被告的陈述及经审理确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月11日12时5分，被告麻城市申通快递有限公司聘用的业务员蔡志国在从事快递业务过程中驾驶淮海牌电动三轮车行驶至麻城市××路城区社区路口处倒车时，与原告曾庆梅相撞，造成原告曾庆梅受伤的交通事故。经麻城市公安局交通警察大队第20190311号道路交通事故认定书认定，蔡志国承担此次事故的全部责任，原告曾庆梅无责任。事发后原告曾庆梅即在麻城市人民法院住院治疗17天至2019年3月28日，出院诊断为右尺桡骨远端开发性骨折。出院医嘱载明：1、全休三月，石膏固定2周后改为功能位固定4周；2、院外切口换药，术后15-20天伤口酌情拆线；3、加强营养，加强护理；4、每月复查x线，有肢体麻木，疼痛加重情况及时来院复诊。住院期间医疗费共计17276.89元，由被告麻城市申通快递有限公司垫付。出院后至2019年4月29日原告曾庆梅共花费复诊医疗费用384.4元。2019年4月30日，经麻城市人民医院法医司法鉴定所鄂麻城人医鉴【2019】临鉴字第155号鉴定意见书作出鉴定意见：被鉴定人曾庆梅伤后右桡、尺骨远端粉碎性骨折。评定后期右桡骨骨折内固定钢板取出手术医疗费用12000元；评定误工期180天；护理期90天，护理人员1人；营养期90天。原告花费鉴定费1200元。另查明，涉案车辆在中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司投保了非机动车第三者责任保险，累计责任限额200000元，每次事故绝对免赔额200元，每次事故责任限额100000元，保险期间自2018年7月14日至2019年7月13日止，此次事故发生在保险期间内。本院认为，肇事车辆在被告保险公司投保了第三者责任险，应当先由保险公司在保险责任范围内予以赔偿。肇事人蔡志国系在受雇期间发生了交通事故，根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担赔偿责任，故此次事故的保险责任外损失由其雇主即被告麻城市申通快递有限公司赔偿。原告诉请的各项损失，应当依照法律规定及当事人提交的证据依法予以认定：原告出院后至鉴定作出前共花费复诊医疗费用384.4元及被告麻城市申通快递有限公司垫付的医疗费17276.89有合法票据，本院依法予以支持。后期治疗费12000元，根据医疗机构的医嘱及鉴定机构意见，应系必然发生的费用，本院依法予以支持。原告曾庆梅诉请营养费5350元过高，本院酌定住院期间的营养费根据住院天数按每天30元计算，出院后的营养费结合受害人的受伤情况、年龄、身体状况等，酌情确定为500元，故原告曾庆梅的营养费本院支持1010元[30元/天×17天＋500元]。关于误工费，原告主张11406.2元，因事故发生时原告已年满77岁高龄，且没有证据证明存在收入减少的事实，对原告主张的误工费本院不予支持。关于护理费，原告住院期间的护理费虽有合同及票据，但应计算17天且标准偏高，本院酌情调整为按每天150元计算17天共2550元[150元/天×17天]，出院后因医嘱“全休三个月……加强护理”，根据原告的年龄阶段及身体情况，出院后再计算护理期90天，出院后护理费原告计算9594元[106.6元/天×90天]本院予以支持，护理费共计12144元。关于住院伙食补助费，原告主张按50元每天计算17天共计850元，本院依法予以支持。关于交通费，结合原告就医治疗实际，本院依法酌定为500元。鉴定费1200元有正规发票，本院依法予以支持。综上，原告曾庆梅因此次交通事故造成的经济损失合计为45365.29元，除鉴定费1200元及保险绝对免赔额200元由肇事人蔡志国的雇主被告麻城申通快递有限公司承担外，余下43965.29元由中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司予以赔偿。被告麻城申通快递有限公司已为原告曾庆梅垫付医疗费17276.89元，故原告曾庆梅在获得上述保险公司赔偿款后，应返还被告麻城申通快递有限公司15876.89元（17276.89元－1200元－200元）。被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院视为其放弃相关诉讼权利，依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告曾庆梅因道路交通事故造成的各项损失43965.29元；二、原告曾庆梅在获得上述赔偿款后，于十日内返还被告麻城市申通快递有限公司垫付的15876.89元（被告麻城市申通快递有限公司承担的鉴定费1200元及保险绝对免赔额200元已扣除）；三、驳回原告曾庆梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由被告麻城市申通快递有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 员 丁学卫二〇一九年十月三十日代书记员 毛 欢