贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔0526刑初255号 公诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院。 被告人陶永飞，男，1995年11月19日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县(以下简称“威宁自治县”)，汉族，初中文化，农民，住威宁自治县。曾因犯抢劫罪于2016年8月24日被云南省玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑三年，2018年8月28日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年12月22日被威宁自治县公安局刑事拘留，经威宁自治县人民检察院批准，2019年1月23日被威宁自治县公安局执行逮捕。现羁押于金沙县看守所。 指定辩护人刘宇，贵州浩锐律师事务所律师。 被告人陶泽香，男，1998年3月25日出生于贵州省威宁自治县，汉族，初中文化，农民，住威宁自治县。因涉嫌犯聚众斗殴罪2019年1月22日经威宁自治县人民检察院批准，2019年2月16日被威宁自治县公安局执行逮捕。现羁押于金沙县看守所。 指定辩护人孔令宇，贵州浩锐律师事务所律师。 贵州省威宁自治县人民检察院以威检公诉刑诉（2019）1420号起诉书指控被告人陶永飞、陶泽香犯聚众斗殴罪，于2019年8月22日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。威宁自治县人民检察院指派检察员邹军、张道鹏出庭支持公诉，被告人陶永飞及其指定辩护人刘宇、被告人陶泽香及其指定辩护人孔令宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贵州省威宁自治县人民检察院指控，2018年12月21日19时许，因陈某2江（另案处理）把陶永飞手机弄坏后未赔偿，陶永飞、谢某（另案处理）、陶泽香三人到陈某2江家里与陈某2江发生争吵，三人离开后陈某2江不服气，随即通过QQ和电话向陶永飞提出打群架，双方约定当晚在泰丰园结伙斗殴。陈某2江纠集臧某红（另案处理）等人，陶永飞纠集陶泽香等人，次日零时许陈某2江等人与陶泽香等人在泰丰园往威宁方向的桥头处相遇后持械相互殴打。斗殴致使祖某1、雷某受伤，经威宁自治县公安局司法鉴定中心鉴定，雷某面部、左上臂及左手背部损伤程度为轻微伤。2019年2月16日陶泽香主动到公安机关投案。 据此认为,被告人陶永飞、陶泽香的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，涉嫌犯聚众斗殴罪，应追究刑事责任而提起公诉。并建议判处被告人陶永飞三年至五年有期徒刑、判处被告人陶泽香二年至三年有期徒刑。请依法判处。 被告人陶永飞、陶泽香对起诉指控事实和适用法律未持异议。陶永飞要求按照在审查起诉阶段签署的认罪认罚具结书予以判处。 被告人陶永飞的指定辩护人以陶永飞当庭认罪，案发后其家属与对方达成谅解协议，对其从轻处罚为由进行辩护。 被告人陶泽香的指定辩护人以陶泽香有自首情节，系从犯，当庭认罪为由进行辩护。 经审理查明，被告人陶永飞曾因犯抢劫罪于2016年8月24日被云南省玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑三年，2018年8月28日刑满释放。 2018年12月21日19时许，被告人陶永飞、陶泽香以及谢某（另案处理）以陈某2江（另案处理）把陶永飞的手机弄坏未赔偿为由，来到陈某2江家向陈某2江索要手机款引发双方争吵，三人离开后陈某2江不服气，便通过QQ和电话向陶永飞提出打群架，双方约定当晚在威宁县草海镇泰丰园结伙斗殴。后陈某2江纠集臧某红、祖某1等人，臧某红又让臧某邀约他人参与，祖某1也邀约陈某1等人。被告人陶永飞纠集陶泽香、谢某等人，陶泽香又邀约雷某等人参与。同年12月22日零时许，陶泽香等四人先行来到泰丰园往威宁方向的桥头处与陈某2江等数十人相遇，陶泽香等人持刀与陈某2江等人持刀及木方相互殴打，斗殴过程中致使陈某2江一方的祖某1和陶永飞一方的雷某等人不同程度受伤。被告人陶永飞等人赶至现场时，斗殴已结束。后某1等人将雷某送至威宁县和睦家医院检查治疗，同时臧某红等人也将祖某1送到威宁县和睦家医院检查治疗并喊陈某2江来医院交祖某1医疗费。陶永飞等人见到陈某2江后，对陈某2江进行殴打并要求陈某2江通知其母亲来交雷某的医疗费。2018年12月22日凌晨4时许，陈某2江的母亲刘某1报警后，威宁县公安局东山派出所民警赶到威宁县和睦家医院，将陶永飞等人传唤至东山派出所接受调查。2019年2月16日13时许，陶泽香在其父陶某1等人的带领下，到威宁县公安局东山派出所投案，如实供认了犯罪事实。 另查明，当日祖某1在威宁县和睦家医院诊断为左锁骨骨折；雷某在威宁县和睦家医院外科住院5天，出院主要诊断为左手第一掌骨基底骨折、其他诊断为全身多处挫擦伤、鼻部及右上臂皮肤裂伤、脑外伤1级。经威宁自治县公安局司法鉴定中心鉴定，雷某面部（软组织创）、左上臂（遗留疤痕）及左手背部（第1掌骨不全性骨折）损伤程度均系轻微伤。 认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证实，2018年12月22日4时许，威宁县公安局东山派出所接110指挥中心指令称：在威宁县草海镇泰丰园处有人打架，要求出警处理。同日威宁县公安局对该案立案侦查。 2、威宁县公安局东山派出所出具的抓获经过证实，（1）2018年12月22日4时许，陶永飞与陈某2江相互邀约在威宁县草海镇泰丰园处打架，接警后，东山派出所民警赶到现场，陶永飞、陈某2江、谢某、臧某红等人已经到威宁县和睦家医院照看被打伤的祖某1、雷某，于是东山派出所出警人员便将陶永飞、陈某2江、谢某、臧某红传唤至派出所接受调查。（2）2019年2月16日，东山派出所办案人员到草海镇中海村民委员会找到中海村支部书记陶某2，请其配合查找陶泽香下落，陶某2便联系陶泽香之父陶某1，2019年2月16日13时许，陶泽香在其父陶某1、陶某2的配合下将陶泽香交给东山派出所民警，办案民警便将陶泽香带至东山派出所接受调查。 3、户籍信息证实，陶永飞，男，汉族，1995年11月19日出生，公民身份号码，住威宁自治县草海镇中海村新河**。陶泽香，男，汉族，1998年3月25日出生，公民身份号码，住威宁自治县草海镇中海村新河**。 4、病历、疾病证明书证实，（1）2018年12月22日至12月27日雷某在威宁和睦家医院外科住院5天，出院主要诊断为左手第一掌骨基底骨折、其他诊断为全身多处挫擦伤、鼻部及右上臂皮肤裂伤、脑外伤1级。（2）2018年12月22日祖某1经威宁县和睦家医院诊断为左锁骨骨折。 5、威宁县公安局东风派出所出具的情况说明证实，（1）我所办理的威宁县草海镇陶永飞、陈某2江等人聚众斗殴一案中，谢某手机于2018年12月22日在打架中打烂，无法提供其与陶永飞、陈某2江的聊天记录。（2）我所办理的威宁县草海镇陶永飞、陈某2江等人聚众斗殴一案中，犯罪嫌疑人双方均称未携带作案工具，现场勘查时也未发现有作案工具，故我所未作收缴记录。（3）我所办理的威宁县草海镇陈某2江、陶永飞聚众斗殴案中，祖某1外出务工不知下落，至今无法联系其本人，也未能对其作出人身损伤程度鉴定。（4）我所在办理的威宁县草海镇陈某2江、陶永飞聚众斗殴一案中，据陈某2江供述，其QQ密码为135××××3020xz，但我所将陈某2江的手机开机后无法登录陈某2江提供的QQ，无法查看其在QQ上相约打架的内容。 6、刑事和解及谅解书证实，陈某2江、陶永飞、陈某1、雷某、臧某红等人因涉嫌聚众斗殴被羁押于威宁县看守所，因上述人员大部分为未成年人，后经双方人员的监护人及法定代理人协商后达成以下和解协议，并对对方的行为表示谅解，请求公安机关免予追究双方刑事责任。并由陈某2江赔偿祖某17000元、陈某1赔偿祖某15000元、臧某红赔偿祖某17000元，赔偿费用由上述三家支付给东山派出所，由派出所交给祖某1，其余人员费用自行承担。 7、（2016）云0402刑初362号刑事判决书、刑满释放人员通知书证实，被告人陶永飞犯抢劫罪，2016年8月24日被云南省玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。于2018年8月28日在云南省玉溪监狱刑满释放。 8、证人陈某1的证言证实，2018年12月21日23时许，我和朋友在泰丰园吃东西，祖某1打电话叫我去泰丰园帮他打群架，我答应了他，说我在泰丰园的，叫他到泰丰园给我打电话，过了没多久，祖某1给我打电话说他在泰丰园大门口，我就找到祖某1，祖某1就带我去与另一帮人汇合，祖某1跟那些人说话，我站在旁边的，没多久，我看到祖某1过去说话的这帮人去追人，我也赶着追去，追到泰丰园往威宁方向桥那里没有追到，我们就往回走了，这时有一辆红色的轿车过来，从车上下来四个人，我看到靠路边下车的这两个人是拿刀的，从另外一边下车的两个人，我没有看到拿着工具，这四个人一下车就说了一声，我没有听清楚，这四个人就追着我们打了，我们就跑，后来就有一人说打回去，我们一帮人就去打那四个人，那四个人被打了受不了，就跑了，其他的人就去追那四个人，我在后面看到祖某1睡在沟里，我们这边就有人去祖某1那边，我就说这个人我认识的，是我们这边的，然后我就把祖某1扶起来，这时有人就说把车砸了，然后就有三四个人去砸车了，其中有一个长头发的人，拿着刀，另外的我不知道，有一个人拿着一把西瓜刀，用刀把打副驾驶的车窗玻璃，有一个人拿着一根木方去打后车玻璃，把车砸烂后，我们就把祖某1扶到泰丰园，祖某1就打电话给他朋友，来把他拉去医院治疗，我就回家了。 9、证人张某1的证言证实，2017年9月，我在广东东莞因抢夺罪被判有期徒刑一年一个月，2018年10月5日刑满释放。2018年12月22日凌晨在威宁县草海镇泰丰园往威宁现城方向几百米的地方发生聚众斗殴，陶泽香打电话叫我去的，具体原因不知道。陶泽香喊我去吃烙锅（打架），他喊我去泰丰园的时候，没有叫我帮他喊人。雷某当时是和我在一起的，雷某开着一辆红色雪弗兰轿车，我就喊着雷某一起去泰丰园找陶泽香。我们到半路时，小刘拦雷某的车，雷某认识他就让小刘上车了，小刘就跟我们一起来泰丰园了，我们在泰丰园大门口遇到陶泽香，陶泽香上了我们的车，陶泽香给我们说往威宁方向去遇对方，我们都没有携带武器，我们从泰丰园往威宁方向走了500米左右，就遇到对方，我们遇到对方之后，陶泽香就把玻璃摇下去来跟对方说话，然后陶泽香就下车去，我也下车去，之后对方就围过来，我们看到对方拿着刀的，我们就跑了，然后对方就有些人来追我们，有的人就去砸车，在追我们的时候，我的左手指被砍伤，我就跑了，雷某喊车来拉我们去医院的。 10、证人杨某的证言证实，2018年12月22日祖某1等人在泰丰园聚众斗殴的事我是知道的，当天祖某1打电话给我，但是我到现场时已经打完了，当时是凌晨一点过了，我和王某、小黑在威宁酒吧玩，祖某1打电话给我说问我在哪里，他在泰丰园被打了，叫我下来拉他去医院里面去检查，小黑就驾驶他的一辆黑色的长安轿车来到泰丰园，我们找到祖某1时，陈某1和祖某1在一起的，我们问是谁打伤他的，他说是小海的人打伤他的，然后王某和小黑就开着车子离开现场了，我问祖某1的车子在哪里，他说泰丰园旁边马路上的，祖某1就将他的一辆白色的宝骏车钥匙拿给我，我就开到保家糖厂那里，我打电话给陶帅叫他出来，我怕交警拦到，我就讲车子拿给陶帅驾驶着，我们就将祖某1送到医院来检查了。 11、证人李某1的证言证实，李科达和李继强都是我的亲手儿子，他们现在何处我不知道，一直没回过家。他们去了哪里，我也不清楚。 12、证人雷某的陈述证实，2018年12月21日，我在张某1家玩，在张某1家坐了一会，陶泽香打电话给张某1叫张某1去泰丰园玩，张某1跟我说陶泽香在泰丰园打架叫我和他去，我就开着一辆红色的车牌为贵Ｆ×××××的轿车和张某1去泰丰园，当时张某1坐在二排上，我的副驾驶没有人是空的，到小海过来点的位置处我们遇到小名叫小刘的这个人，小刘上车来就坐在副驾驶上，我们就一起来泰丰园了。快到泰丰园处就看见陶泽香站在路边，张某1就下车和陶泽香说话，然后就跑出一帮人来打张某1和陶泽香，我下车去就有十多个人跑过来打我，我就被打到在地上了，我被打伤了左手大拇指，右手肱二头肌被砍了一刀，背上背砍了一刀。我的车子的天窗玻璃，前后挡风玻璃，侧面玻璃及机盖都被砸烂了。过了十多分钟我就起来用小刘的手机发微信给陈军洪，让他过来送我到医院，发完微信我就在车上睡着了，过了一会儿陈军洪就赶到把我送到医院去了。 13、证人祖某1的陈述证实，2018年12月21日22时许，陈某2江打电话叫我去泰丰园帮他打架，还叫我帮他喊人，我驾驶我家白色宝骏车来到泰丰园，我到泰丰园的时候，我就打电话给陈某1叫他来泰丰园打群架，陈某1就驾驶一辆二轮摩托车来到泰丰园，这时候现场可能有三十多人，陈某2江在现场上发烟给我们大家抽，在抽烟的过程中陈某2江就对我们这帮人讲，如果对方来好好的跟我们讲，我们就和他们谈，如果对方不愿意谈我们就直接动手打，打死打伤都算他一个人的，和我们无关，我们在那里等了一段时间后，都没有等到对方来，陈某2江就打电话还是发微信乱骂对方，对方陶永飞等人就讲他们在奇石园的，叫我们等起，然后陈某2江等人就喊说追走奇石园去，我们就跟着走到泰丰园大桥退后来五十米的位置处，就来了一辆红色的轿车，从车上下来4个人，有两个拿着刀，另外两个也拿着工具，那四个人一下来就喊陈某2江，陈某2江就跑了，我们没有跑，然后四个人就冲过来打我们，我就被其中一个人踢到沟里，又用刀砍了我的肩膀两刀，我就被打倒在沟里了，然后陈某1等人追上来又将对方的四个人打了跑掉，把对方的刀和工具都打了抢掉，之后对方被他们打了跑掉之后，陈某1等人就将对方的红色轿车砸烂，把对方的刀和工具等物品都扔在车上，之后我被发现了，就有人下去问我是哪方的，然后陈某1说他认识我，是跟他们一方的，后来陈某1把我扶起来，当时已经打完了，我就打电话给陶帅把我送到了医院，到医院之后陈某2江来看我，这时候被陶永飞等人揪到又拳打脚踢乱打一通，打了几分钟之后就被在场的人劝开了。对方有三个人受伤，我到医院才看到的，有一个手指受伤，有一个是腿部受伤，有一个伤到手、嘴和肩膀。但我不知道名字，我们这方我受伤，其他不清楚。 14、陈某2江的供述与辩解供认，之前我把陶永飞的电话弄坏了，我一直没有赔偿，所以陶永飞就和谢某等人来我家吵闹，要我赔他的电话九百元钱，但是我不赔，在我家吵了半个小时后，陶永飞等人离开几分钟后，陶永飞又喊了几个人，具体是那些人我不知道，又走我家来吵，最后某1又打电话给陶泽香，（陶泽香）喊了一帮人来我家吵，之后我就生气了，我就提出来在泰丰园打群架。后来我用QQ（20×××73）与谢某QQ（34×××44）聊天，约定在泰丰园打架，谢某说他们在泰丰园等我，叫我喊起人赶快过来，并且谢某还将他的电话号码133××××0325发过来叫我打电话给他，我打给他之后，陶永飞就用他们的电话打来给我，喊我赶快来。我用微信喊了臧某红，并且臧某红给我说他喊来的人一切费用我都负责了，并且他们喊来的人也要支付钱，应该是一两百元钱一个人，所以我就先发了一百块钱给臧某红作车费，我也就从小海骑了一辆无牌无证的摩托车过泰丰园了。臧某红、祖某1，祖某1又喊了四个人，臧某红又喊了陶帅和臧某，臧某又喊了一帮人从威宁下泰丰园来帮我打架。2018年12月22日，我和臧某红、祖某1及祖某1喊来的四个人一起在泰丰园，陶泽香等人就拿着开山刀、钢管等朝我们打，我们被追的时候，臧某等十多人就从泰丰园里面冲出来打，还将对方的一辆驾车砸烂了。之后我们就去和睦家医院看被打的人，我就被陶永飞、陶泽香等五六个人打了一顿。 15、谢某的供述与辩解供认，2018年12月21日，因为陈某2江把陶永飞的手机弄坏了，陶永飞叫我和陶泽香去陈某2江家要钱，我们和陈某2江发生争吵离开后，陈某2江就用QQ发短信给我，当时我和陶永飞说，陶永飞说不要理，随后我们在小海喝酒,喝了五瓶啤酒，都有点醉，陈某2江就发消息到我的手机里面叫我们来泰丰园打群架，又发QQ视频给我让我拿给陶永飞接，于是我就拿电话给陶永飞，陶永飞接过电话后陈某2江就乱骂，说他在泰丰园等我们，陈某2江说他的势力大得很，我们不服气，陶永飞就叫我和陶泽香和他去找陈某2江打架，陶泽香先开车去泰丰园，我和陶永飞随后坐车去泰丰园，我们到了泰丰园后已经是12点了，我打电话给陶泽香，陶泽香说已经打完架了，有人受伤让我们去医院，我们就到了和睦家医院，在和睦家医院我们遇到陈某2江后就打了陈某2江一顿。 16、臧某红的供述与辩解供认，2018年12月22日20时许，陈某2江打电话给我说，他因为钱的事情与陶永飞发生纠纷，两方约起打架，陈某2江叫我帮他喊人，之后我就打电话给臧某叫他喊人，因为我没钱坐车，我还叫陈某2江发红包给我，我到了泰丰园之后，我就去买了几包烟，过了大概10分钟左右，就有人打电话给我（17584583328），说是臧某喊来的，然后我们就在泰丰园大门口那里相遇，这些中我认识李科达，我就发烟给他们，之后我打电话给陈某2江，陈某2江来了之后，也是先发烟，然后陈某2江就打电话给陶永飞跟陶永飞讲他已经在泰丰园等着了，还叫对方来了打电话，然后我们就在泰丰园那里等对方，我们从泰丰园往威宁方向走，走到桥那里又折回来，才刚刚折回来就遇到对方了，对方开着一辆红色轿车，对方有人说陈某2江就在这里的，打得了，然后就从车上下来两个人，一个拿着钢管，一个拿着刀，我看到后，我就跳下路去跑了躲起来，后来的事情我就不知道了，他们打完之后，我就出来回家了，过了一个多小时之后，陶某打电话给我说祖某1出事了，我们就带祖某1去和睦家医院检查，到医院之后，对方也在医院了，但双方不知道对方，还是后来我打电话给陈某2江叫他找钱某交祖某1的医药费，陈某2江来了之后，对方看到陈某2江，就揪住陈某2江打了，并且还叫陈某2江喊他妈来付医药费，后来陈某2江家妈也来，来了后她就去给对方交医药费了，之后派出所的出警人员也就赶到现场了解调查。 17、被告人陶永飞的供述与辩解供认，2018年12月21日19时许，谢某跟我说陈某2江打工回来了，我就喊着谢某去陈某2江家要钱，但没要到，双方还发生了口角，之后我就喊着陶泽香跟我们一起去，还是没有要到钱，陈某2江还与我争吵了起来，后来我们就离开了，陶泽香开着车就与我和谢某去小海镇吃饭，吃饭的过程中李某2也来了，吃完饭后，谢某拿电话后发现陈某2江发QQ信息来骂我们，还说在泰丰园等我们去打架，谢某把信息拿给我看，我就回复陈某2江：“叫他们在泰丰园等着”。之后我就和李某2家两哥弟骑摩托车上来，陶泽香和谢某开着车上来，陶泽香他们先到泰丰园，我们到时就看到张某1、雷某他们在一起了，后来说是换地方打了，然后陶泽香、李某2、张某1、雷某就开着车走了，他们开着两个车，一辆红色的轿车，李某2的弟弟骑摩托车拉着我和谢某赶后去，但是没有追上陶泽香等人，我们在泰丰园找不到他们，后来我们看到陶泽香开的车就在车那里等他们了，之后某2等人来后就跟我们说已经打完了，我们有个人受伤了，后来我们就坐另外一辆车带雷某去治疗，到医院后我们就遇到陈某2江，我就去揪着陈某2江打了他几耳巴，就叫他找钱某给我们受伤的人治疗，后来陈某2江喊他妈来付医药费，后来陈某2江家妈也来，来了后他就去交了一些医药费，之后派出所的出警人员也就赶到现场了解调查了。 庭审中供述，我被抓的时候，我说没有打架，我就骂民警。在医院带走的有我、陈某2江、臧某红，是陈某2江家妈报警的，在陈某2江家里报警的，我是听人说的。问是听谁说的（陶永飞保持沉默）。 18、被告人陶泽香的供述与辩解供认，2018年12月22日晚陶永飞叫我一起去打架，因为他和陈某2江因为钱的事情发生口角，后来约在泰丰园打群架。我到现场后，陈某2江正在和陶永飞乱骂对方，我就上去问陈某2江要不要把陶永飞的手机钱还了，陈某2江就说不还，我就在那里跟陈某2江相互对骂起来，都是用过激性的言语辱骂对方，之后我就说回家了，陶永飞说先去小海镇吃饭再说，然后我、谢某、陶永飞我们就一起去小海街上吃东西了。在吃饭的过程中，陶永飞对他们几个讲起陈某2江的事情，说陈某2江不还钱，然后谢某和李某2就在QQ上跟陈某2江发语音，并且乱骂陈某2江，叫陈某2江出来讲好算了，然后我叫谢某把我的电话号码发给陈某2江，我会跟他摆，发过电话去之后，陈某2江就电话过来给我，我和他在电话里面就妈妈娘娘乱骂了一通，然后陈某2江叫我去泰丰园，他喊其人来解决，我们也就过泰丰园来了。我当时驾驶着一辆白色比亚迪贵Ｆ×××××的轿车拉着谢某、李某2来泰丰园安达酒店将车子停放在那里等陈某2，陶永飞与李某2兄弟挎着摩托车一起来泰丰园，我们都在泰丰园等了一个小时陈某2江都还没过来，等到后面时陈某2江打电话来给我时，他又叫我们走幸福小镇去，我说可以。这时候张某1也来到泰丰园，张某1打电话给我，我就和他们一起坐在了一辆红色的雪佛兰轿车上，当时轿车是雷某开着的，副驾驶上是张某1，我坐在二排的右座上，左座上还有一个人，这个人我不认识，走到大桥后面点时，有一帮人在那里，我就问陈某2江在那里，然后陈某2江就说话了，我们就下车了，下车之后陈某2江等人就围过来乱打我们，雷某就被打伤了，我当时从坝子跳下去的，我就跑掉了。 19、辨认笔录、照片证实，臧某红辨认出陶泽香、陶永飞系在民族村泰丰园聚众斗殴的人员。陈某1辨认出男子张某1、陶泽香、陶永飞系在民族村泰丰园聚众斗殴人员之一。谢某辨认出陈某2江系在民族村泰丰园聚众斗殴人员之一。陶泽香辨认出陈某2江系在民族村泰丰园聚众斗殴人员之一。陈某2江辨认出陶泽香、陶永飞系在民族村泰丰园聚众斗殴人员之一。陶永飞辨认出男子陈某2江系在民族村泰丰园聚众斗殴人员之一。 20、现场勘验笔录、草图、照片证实，中心现场位于贵州省毕节市威宁县草海镇民族村大桥组桥上向西一百米处，现场地面为沥青路面，现场有被砸碎的玻璃碎片，除此，在现场上未发现其他痕迹物证。 21、威宁县公安司法鉴定中心出具的鉴定文书证实，雷某面部（软组织创）、左上臂（遗留疤痕）及左手背部（第1掌骨不全性骨折）损伤程度均系轻微伤。 上述证据，已经过控辩双方庭审举证质证，这些证据互为印证，证实了被告人陶永飞、陶泽香聚众斗殴一案的事实。 本院认为，被告人陶永飞与陈某2江相约聚众斗殴后，陶永飞纠集陶泽香等人，陶泽香又积极帮助陶永飞邀约他人参与持械结伙斗殴，二人的行为已触犯刑律，构成聚众斗殴罪，应予处罚。据此，公诉机关指控被告人陶永飞、陶泽香犯聚众斗殴罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。 本案中,被告人陶永飞与陈某2江发生纠纷后，与陈某2江约定结伙斗殴，其在犯罪过程中起主要作用，系主犯。被告人陶永飞曾因故意犯罪，被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以下刑罚，是累犯，应当从重处罚。被告人陶泽香受陶永飞邀约后，又主动邀约他人参与斗殴，且其在与陈某2江等人持械斗殴过程中，行为积极主动，应当认定为主犯，鉴于陶泽香主动投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，可对其减轻处罚。 对被告人提出陶永飞要求按照在审查起诉阶段签署的认罪认罚具结书予以判处的意见，因公诉机关未随案移送认罪认罚具结书，庭审过程中也未将认罪认罚具结书作为量刑证据向法庭出示，且公诉机关随案移送的量刑建议书及在法庭辩论阶段均系建议对被告人陶永飞判处三年至五年有期徒刑，故对陶永飞所提的该意见，本院不予采纳。 对被告人陶永飞的指定辩护人提出的陶永飞当庭认罪，案发后其家属与对方达成谅解协议，对其从轻处罚的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。 对被告人陶泽香的指定辩护人提出的陶泽香有自首情节，当庭认罪的辩护意见与客观事实相符，本院予以采纳。 对被告人陶泽香的指定辩护人提出的陶泽香系从犯的辩护意见，与客观事实不符，本院不予采纳。 公诉机关提出的对被告人陶永飞的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳；对被告人陶泽香的量刑建议畸重，本院不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款和第三款之规定，判决如下： 一、被告人陶永飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月22日起至2022年3月21日止。） 二、被告人陶泽香犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月16日起至2021年2月15日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周远松 审 判 员  李苍劲 人民陪审员  龙正学 二〇一九年十月十四日 书 记 员  周 宇