贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0602民初3233号原告：铜仁市碧江区城乡消费合作社，住所地：贵州省铜仁市碧江区河西办事处新华村西城御都**。法定代表人：田发，该合作社理事长。委托诉讼代理人：张易才，贵州邦宇律师事务所律师，授权范围为特别授权。委托诉讼代理人：黄文婷，贵州邦宇律师事务所律师，授权范围为特别授权。被告：铜仁市万圣农业发展有限公司，住所地：贵州省铜仁市碧江区鹭鸶岩路东太商城。法定代表人：田滔。委托诉讼代理人：杨斌，男，1971年4月7日出生，土家族，住贵州省思南县，该公司员工，授权范围为特别授权。被告：王再强，男，1969年6月13日出生，土家族，住贵州省思南县。被告：刘黔珍，女，1990年7月12日出生，汉族，住贵州省印江土家族苗族自治县。被告：思南金城房地产开发有限公司铜仁市分公司，住所地：贵州省铜仁市碧江区铜江大道。负责人：王礼松。被告：王礼松，男，1966年8月22日出生，汉族，住贵州省铜仁市。原告铜仁市碧江区城乡消费合作社（以下简称城乡合作社）与被告铜仁市万圣农业发展有限公司（以下简称万圣公司）、王再强、刘黔珍、思南金城房地产开发有限公司铜仁市分公司（以下简称金城分公司）、王礼松借款合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告城乡合作社的委托诉讼代理人张易才、被告万圣公司委托诉讼代理人杨斌、被告金城分公司、王礼松到庭参加诉讼，被告王再强、刘黔珍经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案经缺席审理，现已审理终结。原告城乡合作社向本院提出诉讼请求：1、判令被告万圣公司偿还原告互助金（股金）本金4,000,000元，并支付从2018年10月20日起至本金付清之日止的互助金（股金）使用费（暂时计算至起诉时为758,400元）；2、判令被告万圣公司支付违约金120,000元；3、判令被告金城分公司、王再强、王礼松对被告万圣公司支付原告的上述两项偿还互助金（股金）本金、互助金（股金）使用费及违约金的债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费、律师费、保全费及原告提供担保的保险费由被告承担。审理过程中，原告向本院申请将其第一、二项诉讼请求中主张的诉讼金额变更如下：1、判令被告万圣公司偿还原告互助金（股金）本金2,000,000元，并支付从2018年10月20日起至本金付清之日止的互助金（股金）使用费（暂计算至庭审之日为455,040元）；2、判令被告万圣公司支付违约金60,000元。事实和理由：原告与被告万圣公司于2018年3月15日签订《社员互助金（股金）调剂使用合同》。合同约定被告万圣公司作为债务人向原告申请使用互助金（股金）4,000,000元，使用期限为12个月，从2018年3月15日至2019年3月15日止。同时约定调剂使用费率1.58%/月，按季度支付。如有逾期，逾期费率按照1.896%/月收取。合同还约定，若被告不在调剂使用期限按时归还调剂使用本金，需支付调剂使用本金总金额的3%违约金给原告。另外，被告金城分公司、王再强、刘黔珍、王礼松自愿作为保证人对原告享有的以上债权提供担保，故被告金城分公司、王再强、刘黔珍、王礼松应当对被告万圣公司欠付原告2,000,000元互助金（股金）本金及互助金使用费、滞纳金、违约金等全部债务承担连带清偿责任。合同签订后，原告按照合同约定向被告万圣公司提供了互助金（股金）2,000,000元，但被告并未按时支付互助金（股金）本金。经原告多次催收仍未支付。为维护原告的合法权益，特提出前述诉讼请求。被告万圣公司辩称，原告是在2018年3月21日发放本金2,000,000元，当天就扣了利息112,800元，原告主张的利息计算错误。被告金城分公司及王礼松共同辩称，《社员互助金（股金）调剂使用合同》中约定的是4,000,000元，但实际只发放2,000,000元，发放贷款当天王礼松又支付原告112,800元。合同约定的月利息是1.58%，按照该利息标准计算没有原告主张的这么多利息。合同履行过程是原告违约在先。被告王再强、刘黔珍未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状及证据材料，视为其对己方诉讼权利的放弃。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月15日，城乡合作社（甲方）与万圣公司（乙方）签订《社员互助金（股金）调剂使用合同》，约定：甲方依据城乡合作社《章程》规定，为了扶持社员在生活、生产、求学等方面的发展和需求，结合《铜仁市碧江区供销社社员互助金（股金）管理办法》，经城乡合作社社员互助金（股金）调剂使用审核委员会及理事会审查同意，社员万圣公司（王再强）申请的4,000,000元使用互助金（股金）予以批准。乙方因公司建设农业生猪养殖项目，需资金周转，现乙方自愿将公司全部资产及全部财产作为乙方此次调剂使用的抵押保证，同时金城分公司（王礼松）自愿将公司名下坐落于铜仁市大寨路（四中对面）面积为2100平方米的商业用地（不动产单元号：520602002200GB16019W00000000）及坐落于铜仁市大寨北路沁园村A2#商住楼2层建筑面积为945.52平方米的商业用房和第6层1号、2号、3号共3套建筑面积合计为357.2平方米的成套住宅以抵押的形式作为乙方在铜仁市碧江区城乡消费合作社申请使用调剂金的抵押担保，乙方申请的调剂金总额为：肆佰万元（￥：4,000,000元），调剂金使用期限为12个月，从2018年3月15日至2019年3月15日止（具体时间以甲方放款日为准）。调剂使用费率为1.58%/月，按季支付。如有逾期，逾期月费率上浮20%的罚款（即：1.896%/月使用费率收取）执行。经甲乙双方同意，若乙方需要展期，展期期限不能超出调剂金使用期限，展期月使用费率为1.896%。如乙方不在调剂使用期限按时归还调剂使用本金，需支付调剂使用本金总额的3%违约金给甲方，并按1.896%/月费率继续支付调剂金使用费。调剂期间甲方拥有上述抵押物的所有权及处分权。调剂使用到期乙方一次性归还全部调剂本金，结清全部调剂使用费，甲方则将乙方及乙方担保人抵押的资产的所有权无偿转还给乙方及乙方担保公司，转还过程中产生的费用全部由乙方承担。若乙方因本身逾期归还调剂使用本金及调剂使用费时，甲方有权向管辖权的人民法院申请处置乙方及乙方担保公司的全部抵押物及乙方公司全部资产。如甲方直接转让或转卖乙方及乙方担保公司抵押给甲方的资产需乙方及乙方担保公司出具手续时，乙方及乙方担保公司则无条件配合，同时产生的所有费用由乙方承担。所得价款优先清偿本债务的全部费用，若有不足抵偿部分，甲方仍有权向乙方及乙方公司股东追偿，直至乙方还清甲方全部调剂本金及使用费为止。如有违约，乙方将承担一切无限连带责任。2018年3月15日，万圣公司向城乡合作社出具一份《承诺书》，承诺其在上述合同履行过程中如有违反合同约定的情形，所产生的调剂金本金、调剂金使用费、滞纳金、违约金、延期占用费和因本公司违约致使调剂金发放人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及调剂金发放人实现债权的其他费用由本公司承担。同日，被告王再强、刘黔珍、王礼松分别向城乡合作社出具《担保承诺书》，承诺自愿为万圣公司于2018年3月15日向城乡合作社申请的400万元调剂金作担保，并承诺社员万圣公司不按上述合同约定偿还调剂金本金时，该合同所产生的调剂金本金、调剂金使用费、滞纳金、违约金、延期占用费和因调剂人违约致使调剂金发放人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及调剂金发放人实现债权的其他费用由担保承诺人承担，承诺人愿承担无限连带责任。金城分公司亦于同日向城乡合作社出具《担保承诺书》，承诺自愿为万圣公司于2018年3月15日向城乡合作社申请的400万元调剂金作担保，并承诺当社员万圣公司不按上述合同约定偿还调剂金本金时，该合同所产生的调剂金本金、调剂金使用费、滞纳金、违约金、延期占用费和因调剂人违约致使调剂金发放人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及调剂金发放人实现债权的其他费用由金城分公司承担。金城分公司愿承担无限连带责任。2018年3月21日，城乡合作社向万圣公司发放调剂互助金2,000,000元，万圣公司于当日支付城乡合作社112,800元。2018年6月22日，万圣公司向城乡合作社支付112,800元。2019年3月15日，万圣公司向城乡合作社支付52,800元。另查明，城乡合作社核准的经营范围包括：吸纳社员股金，为社员提供股金调剂业务、抵押担保等。万圣公司系城乡合作社社员。原告城乡合作社因聘请律师代理本案诉讼而支出律师代理费20,000元。上述认定事实，有原、被告的陈述以及原、被告提交的相应证据在卷佐证，足以认定。本院认为，城乡合作社与万圣公司于2018年3月15日签订的《社员互助金（股金）调剂使用合同》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。原告按照约定向被告万圣公司发放调剂互助金2,000,000元，被告万圣公司理应按合同约定的使用费率向原告偿还调剂互助金本金及支付使用费。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，鉴于原告向被告万圣公司发放调剂互助金本金2,000,000元的当天，万圣公司支付了原告112,800元，故，原告实际向万圣公司出借的调剂互助金应为1,887,200元。2018年6月22日，被告万圣公司向原告支付112,800元，但根据案涉《社员互助金（股金）调剂使用合同》的约定，截止2018年6月22日，被告万圣公司应支付给原告的互助金（股金）使用费仅为89,453.28元（1,887,200元×1.58%×3），也即原告于2018年6月22日支付的112,800元扣除应当支付的互助金（股金）使用费89,453.28元后，已偿还了互助金（股金）本金23,346.72元，尚欠原告的互助金（股金）本金仅为1,863,853.28。之后，被告万圣公司仅于2019年3月15日支付52,800元，其行为已构成逾期还款，根据案涉《社员互助金（股金）调剂使用合同》中载明的如有逾期，逾期月费率上浮20%的罚款（即：1.896%/月使用费率收取）执行的约定，原告要求自2018年10月20日起按1.896%/月的使用费率计算互助金调剂使用费的诉讼主张成立，故，本院支持由被告万圣公司偿还原告互助金（股金）本金1,863,853.28元及使用费（使用费按照1.896%/月的标准，以1,863,853.28元为基数，从2018年10月20日起计算至本金还清之日止，但被告万圣公司已支付的52,800元应从中予以扣除），超出部分的互助金（股金）本金及互助金（股金）使用费，本院不予支持。鉴于被告万圣公司在给城乡合作社出具的《承诺书》中已明确承诺若万圣公司在合同履行过程中有存在违反合同约定的情形，导致调剂金发放人采取诉讼方式所支付的律师费由万圣公司承担，故，原告要求被告万圣公司承担律师费20,000元的诉讼主张于法有据，本院予以支持。被告王再强、刘黔珍、王礼松分别向城乡合作社出具的《担保承诺书》均承诺为万圣公司向城乡合作社申请的400万元调剂金作担保，并承诺当万圣公司不按合同约定偿还调剂金本金时，该合同所产生的调剂金本金、调剂金使用费、调剂金发放人采取诉讼方式所支付的律师费由担保承诺人承担，故，原告要求被告王再强、王礼松对被告万圣公司的上述互助金（股金）本金1,863,853.28元及互助金（股金）使用费之债务承担连带清偿责任的诉讼主张于法有据，本院予以支持，超出部分的互助金（股金）本金1,863,853.28元及互助金（股金）使用费，本院不予支持。原告要求王再强、刘黔珍、王礼松承担律师费20,000元的诉讼主张亦于法有据，本院予以支持。关于原告主张的违约金是否成立的问题，本院认为，案涉《社员互助金（股金）调剂使用合同》签订后，按约足额发放互助金系原告应当履行的主要义务，但原告实际仅向被告万圣公司发放互助金（股金）1,887,200元，尚有2,112,800元的互助金（股金）未予发放，其行为构成违约；被告万圣公司在收到原告发放的互助金（股金）后，未按合同约定履行还款的主要义务，其行为亦构成违约。鉴于双方对各自应负的合同主要义务均存在履行不当的违约情形，本院酌定被告万圣公司对原告不承担违约金责任。故，对原告要求被告万圣公司支付违约金60,000元的诉讼主张，本院不予支持。被告王再强、王礼松系万圣公司所欠城乡合作社主债务的担保人，其担保责任的范围应以主债务即万圣公司所欠城乡合作社债务范围为限，故，原告要求被告王再强、王礼松对原告主张的违约金承担连带清偿责任的诉讼主张于法无据，本院亦不予支持。关于金城分公司向城乡合作社出具的《担保承诺书》的效力问题。本院认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十七条第一款“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。”的规定以及《中华人民共和国担保法》第五条第二款“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”的规定，金城分公司于2018年3月15日向城乡合作社出具《担保承诺书》，承诺为案涉万圣公司所欠原告城乡合作社的债务承担连带责任担保，但原告并未提供证据证明金城分公司的案涉担保已取得了设立金城分公司的思南金城房地产开发有限公司的书面授权，其应当承担举证不能的不利后果。故，金城分公司与原告之间的保证合同关系无效。原告在金城分公司未提供设立人思南金城房地产开发有限公司的书面授权的情况下同意金城分公司的担保，未尽到审查义务，存在过错。金城分公司在未取得设立人思南金城房地产开发有限公司的书面授权的情况下为案涉债务向城乡合作社提供担保，亦存在过错。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”故，本院支持由金城分公司对被告万圣公司不能清偿的债务的二分之一承担赔偿责任。被告王再强、刘黔珍、王礼松经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对己方诉讼权利的放弃，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第五条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第七条、第十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告铜仁市万圣农业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告铜仁市碧江区城乡消费合作社偿还原告互助金（股金）本金1,863,853.28元并支付互助金（股金）使用费（该使用费以1,863,853.28元基数，按照1.896%/月的标准，从2018年10月20日起至计算至本金还清之日止，但被告铜仁市万圣农业发展有限公司已经支付的52,800元应从中予以扣除）；二、被告铜仁市万圣农业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜仁市碧江区城乡消费合作社因本次诉讼产生的律师代理费20,000元；三、被告王再强、王礼松对上述第一、二项铜仁市万圣农业发展有限公司的债务向原告铜仁市碧江区城乡消费合作社承担连带清偿责任；被告刘黔珍对上述第二项铜仁市万圣农业发展有限公司的债务向原告铜仁市碧江区城乡消费合作社承担连带清偿责任；四、被告思南金城房地产开发有限公司铜仁市分公司对上述第一、二项铜仁市万圣农业发展有限公司不能清偿的债务的二分之一向原告铜仁市碧江区城乡消费合作社承担赔偿责任；五、驳回原告铜仁市碧江区城乡消费合作社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计22,914元，应收取13,800元，由原告铜仁市碧江区城乡消费合作社负担1,800元，被告铜仁市万圣农业发展有限公司、王再强、思南金城房地产开发有限公司铜仁市分公司、王礼松共同负担12,000元。本院退回原告铜仁市碧江区城乡消费合作社9,114元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  田永新二〇一九年十月二十九日法官助理龙仲夏书记员刘谊