福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终2809号 上诉人（原审被告）：上海慧瞻贸易有限公司，住所地上海市青浦区朱家角镇康业路**********。 法定代表人：赵勇。 委托诉讼代理人：沈福，上海市罗顿律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：厦门宝龙实业有限公司，住所地福，住所地福建省厦门市思明区前埔中路**莲前集团大厦****v> 法定代表人：许健康，董事长。 委托诉讼代理人：陈珊珊、刘鹏，福建衡兴明业律师事务所执业律师。 上诉人上海慧瞻贸易有限公司（以下简称慧瞻公司）因与被上诉人厦门宝龙实业有限公司（以下简称宝龙公司）民间借贷纠纷一案，不服福建省厦门市思明区人民法院（2019）闽0203民初14263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 慧瞻公司上诉请求：1.撤销一审判决并改判驳回被上诉人的一审全部诉讼请求；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人在收到被上诉人委托的律师事务所出具的《律师函》声称要解除《商铺租赁合同》之后，已在一周内委托律师事务所回复“宝龙公司单方面宣布解除合同无效”。被上诉人没有单方解除权，如要解除合同，应由被上诉人向法院起诉，而非苛责上诉人“在法定期限内对该解除提出异议并提起诉讼”，于法无据。庭审中被上诉人坚称曾于2017年向上诉人提出解约通知，但被上诉人并未提供任何证据证明，法院不应采纳。如被上诉人意图解除合同，应严格依据《合同法》第94条之规定的情形向法院起诉或向仲裁机构申请仲裁，但本案不存在该条款规定的情形，故解约正是被上诉人违约，因为被上诉人不能向上诉人交付租赁店铺，也不同意被上诉人进场施工。根据《借款协议》，被上诉人应向上诉人提供600万元借款，但被上诉人至今未足额支付借款，仅支付一半，明显违约，在此情形下，一审法院仍要求上诉人承担逾期还款的违约责任，明显判决不公。 宝龙公司辩称，一、本案中上诉人与答辩人之间的《宝龙一城租赁合同》（下称租赁合同）已解除，一审法院对该事实的认定准确，上诉人关于租赁合同未解除的理由没有事实和法律意见，主要在于：（一）因上诉人违约，根据合同约定，答辩人享有单方解除权。1.根据双方租赁合同第15.1条约定：“……如发生以下任何情形之一，均视为乙方（即上诉人）根本违约，甲方（即答辩人）有权提前解除合同，本合同于甲方解除合同通知送达乙方之日起终止：……11)乙方没有或失去本合同第一条“用途”所述品牌（即moschino品牌）合法有效的使用权或所有权”。本案中，因上诉人无法在约定的租赁合同签署后5个月内获得“moschino”的品牌的授权，导致合同目的无法实现，该情况视为上诉人根本违约，答辩人当然有权单方解除合同。（二）上诉人在收到合同解除通知后，未在法定期限内提出异议，则租赁合同自解除通知送达之日（即2018年6月16日）解除根据《合同法》第96条的规定，上诉人对合同解除持有异议的，必须通过向人民法院或者仲裁机构起诉的方式解决。本案中，上诉人并未通过法定的方式提出异议，仅以律师函的方式提出，不符合法律规定。故，双方的租赁合同应自解除通知送达上诉人之日即告解除。二、根据本案讼争《借款协议》的约定，本案讼争款项的还款条件已成就，上诉人应当履行还款义务。如前所述，双方的租赁合同已于2018年6月16日解除。本案中《借款协议》作为租赁合同的从合同，约定无论租赁合同因何种原因提前终止的，上诉人均应在租赁合同终止后五日内偿还全部欠款及约定利息。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，请求维持一审判决。 宝龙公司向一审法院起诉请求：1.判令慧瞻公司立即偿还宝龙公司借款300万元及逾期付款违约金（自2018年6月22日起按月息2%计算至实际还款之日止）；2.判令慧瞻公司支付宝龙公司为实现债权而支出的律师费66000元；3.本案保全费用5000元由慧瞻公司承担。 一审法院认定事实：2017年8月4日，宝龙公司与慧瞻公司签订一份《商铺租赁合同》，约定宝龙公司将位于厦门交汇处之厦门宝龙一城二区（期）2-1号楼第ＬＧ层编号为Ｍ-ＬＧ-030-2的商铺出租给慧瞻公司；慧瞻公司承诺承租租赁场所仅作为经营服饰、配饰零售，品牌ＭＯＳＣＨＩＮＯ；慧瞻公司没有或失去本合同第一条“用途”所述品牌合法有效的使用权或所有权，视为慧瞻公司根本违约，宝龙公司有权提前解除合同，本合同于宝龙公司解除合同的通知送达慧瞻公司之日起终止。 同日，宝龙公司与慧瞻公司又签订一份《借款协议》，约定宝龙公司免息向慧瞻公司提供借款600万元，分两期向慧瞻公司支付借款款项，第一期：租赁合同签订后且本协议签订后15个工作日内，宝龙公司将300万元支付至慧瞻公司指定账户；第二期：慧瞻公司按租赁合同约定办理完毕交房手续、并按协议约定进场施工后15个工作日内，宝龙公司将300万元支付至慧瞻公司指定账户；从租赁合同约定的租赁起始日起算，慧瞻公司分3年36期无息向宝龙公司偿还借款，每月偿还金额为166667元，年度偿还金额为200万元；慧瞻公司必须严格按照约定的期限归还每期借款，每逾期一天，慧瞻公司须按每期未归还款项总额的千分之一向宝龙公司支付违约金；因本协议为租赁合同的从合同，在借款期限内无论租赁合同因何种原因提前终止的，慧瞻公司应在租赁合同终止五日内归还本协议项下全部欠款（欠款金额为借款总额扣除已还款金额）。 2017年8月25日，宝龙公司向慧瞻公司转账300万元。 2018年6月15日，宝龙公司委托福建衡兴明业律师事务所出具一份《律师函》，称慧瞻公司未依约取得MOSCHINO品牌授权，已构成根本违约，宝龙公司特解除与慧瞻公司签订的《商铺租赁合同》，要求慧瞻公司在收到律师函之日起5日内向宝龙公司支付合同解除损失赔偿金2万元并向宝龙公司归还300万元借款。慧瞻公司于2018年6月16日签收上述《律师函》。 2018年6月21日，慧瞻公司委托上海市罗顿律师事务所出具一份《律师函》，称宝龙公司单方面宣布解除合同无效。 另，宝龙公司为追讨本案债权支出律师费66000元。 本案审理过程中，一审法院依据宝龙公司提出的财产保全申请，于2018年8月28日依法作出（2018）闽0203民初14263号民事裁定书，裁定查封、冻结、扣押慧瞻公司价值3066000元的存款或等值财产。宝龙公司为此支付保全费5000元。 以上事实，有宝龙公司提供的、网银电子回单、《律师函》、快递面单、邮寄查询详单等证据，慧瞻公司提供的《律师函》等证据及当事人当庭陈述为证。一审法院对上述证据予以确认并在卷佐证。 一审法院认为，宝龙公司与慧瞻公司签订的《借款协议》意思表示真实，内容与法不悖，应依法认定有效。宝龙公司提供转账凭证证明已按《借款协议》约定提供第一期借款300万元，慧瞻公司确认收到借款300万元，则一审法院对于宝龙公司与慧瞻公司之间存在借贷关系予以确认。现因宝龙公司已向慧瞻公司发出《律师函》，要求解除《商铺租赁合同》，慧瞻公司并未在法定期限内对该解除提出异议并提起诉讼，则可以认定案涉《商铺租赁合同》自解除通知到达慧瞻公司时（即2018年6月16日）解除。则宝龙公司依约要求慧瞻公司偿还尚欠的全部借款本金300万元，有事实和法律依据，一审法院予以支持。《借款协议》约定逾期还款的违约金标准按日千分之一计算，宝龙公司要求慧瞻公司支付自2018年6月22日起按月利率2%计算的逾期付款违约金，于法不悖，一审法院予以支持。慧瞻公司还应支付宝龙公司为本案支出的财产保全费5000元。宝龙公司要求慧瞻公司支付律师费66000元，但并未提供证据证明律师费实际支付情况，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条第一款、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决： 一、上海慧瞻贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还厦门宝龙实业有限公司借款本金300万元及逾期付款违约金（逾期付款违约金以尚欠借款本金为基数，自2018年6月22日起按月利率2%计至实际还款之日止），并支付财产保全费5000元；二、驳回厦门宝龙实业有限公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人对一审查明的事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认。 审理中，慧瞻公司提出一审法院遗漏认定另一品牌合同的事实，双方同时签订两份紧密联系的合同，另一个合同没有借款，600万元是用于两个品牌的备货款。慧瞻公司提供另一品牌“JUICYCOUTURE”《商铺租赁合同》及《补充协议》的复印件，证明两份合同签订基本相同，只是商铺及品牌不同，证明600万元是两个品牌的备货款。 宝龙公司质证认为，确认双方存在“JUICYCOUTURE”《商铺租赁合同》及《补充协议》，但本案讼争的是“moschino”品牌合同，600万元借款合同明确约定是“moschino”品牌的从合同，不涉及“JUICYCOUTURE”品牌。“JUICYCOUTURE”品牌的《商铺租赁合同》，双方签订的《补充协议》是宝龙公司以支付装修补偿款的方式对慧瞻公司进行支持，宝龙公司也已付装修补偿款123.12万元，因此该品牌未进行“铺货款支持”，两个品牌是分别独立的租赁合同关系。在一审审理中，慧瞻公司根本没有提及“JUICYCOUTURE”品牌的合同事实，因此一审法院没有认定。 另查明，讼争《借款协议》中约定：慧瞻公司租赁宝龙公司厦门宝龙一城二区（期）2-1号楼第LG层编号为M-LG-030-2的商铺从事“moschino”品牌租赁事宜。 2017年8月4日，慧瞻公司向宝龙公司出具《保证书》，内容：“我方在厦门宝龙一城内销售的商品/提供的服务以及所使用的商标，存在如下情形：尚未取得“moschino”之商标注册证及相应的授权书。现保证如下：我方保证于签署《商铺租赁合同》之日起5月个内获得“moschino”之商标注册证及相应授权书。若届时我方无法按上述约定时间提供“moschino”之商标注册证及相应授权书，则我方保证于上述约定时间届满后7日内，将按贵我双方与慧异公司2017年8月4日所签署的协议代我方已付的所有装修款一次性全部返还贵司，并且我方按银行同期借贷款利率标准向贵司支付相应的利息。 本院认为，双方签订的《商铺租赁合同》在违约责任约定的章节中第15.1.11约定，“慧瞻公司没有‘moschino’品牌合法有效的使用权或所有权，视为慧瞻公司根本违约，宝龙公司有权提前解除合同，于宝龙公司解除合同的通知送达慧瞻公司之日起终止。”慧瞻公司直到诉讼期间均未提供其已获得“moschino”品牌合法有效的使用权或所有权依据，宝龙公司在慧瞻公司无法取得“moschino”品牌的前提下，其合同目的不能实现，向慧瞻公司发出《律师函》，要求解除《商铺租赁合同》，慧瞻公司收到《律师函》后，并未在法定期限内对该解除提出异议或提起诉讼，根据双方合同约定可以认定案涉《商铺租赁合同》自解除通知到达慧瞻公司时（即2018年6月16日）解除。一审法院确定双方的《商铺租赁合同》自解除通知到达慧瞻公司时（即2018年6月16日）解除，符合双方的合同约定，并无不当，本院予以确认。讼争600万元《借款协议》系《商铺租赁合同》的从合同，宝龙公司依约向慧瞻公司支付第一期借款300万元，商铺租赁合同确认解除，宝龙公司要求慧瞻公司偿还尚欠的全部借款本金300万元及承担相应违约责任，有事实和法律依据。宝龙公司依约要求慧瞻公司偿还全部借款本金300万元及支付自2018年6月22日起按月利率2%计算的逾期付款违约金，有事实和合同依据，一审法院依据《合同法》的规定，支持宝龙公司相应诉讼主张，并无不当，本院予以确认。慧瞻公司庭审中主张600万元借款系两个品牌租赁合同的备货款，其提供的“JUICYCOUTURE”品牌《商铺租赁合同》及《补充协议》，均未涉及600万元借款的约定，其主张600万元系“JUICYCOUTURE”品牌的备货款，依据不足，不予认定。 综上所述，慧瞻公司上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费35688元，由慧瞻公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 （张巧铭） 审 判 员 （陈丽英） 审 判 员 （周宗良） 二〇一九年十月二十五日 书记员（ 张明 梅） 附：本案所涉及的法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。