云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云08民终982号上诉人(原审被告):冷某某,男,汉族,1974年2月9日出生，重庆市铜梁区人，现住云南省普洱市思茅区。委托诉讼代理人：石思谕，云南思润律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）:邵某某,男,汉族,1966年12月29日出生,重庆市合川市人,现住云南省普洱市思茅区。委托诉讼代理人：罗俊荣，云南聚哲律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。上诉人冷某某与被上诉人邵某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省普洱市思茅区人民法院所做出的民事判决书（2018）云0802民初1813号，向本院提出上诉，本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。冷某某上诉请求：1、依法撤销思茅区人民法院作出的云08**民初1813号民事判决，发回重审或依法改判；2、一审、二审诉讼费由邵某某承担。主要理由：一审判决认定事实错误．本案是中川建筑公司承包工程后，向上诉人进行劳务分包，上诉人接受分包后找罗智强进行再分包部分，之后罗智强雇佣邵某某，但一审在邵某某没有提供雇佣证据的情况下，认定是上诉人雇佣邵某某错误，邵某某的工资由罗智强支付，邵某某是罗志强雇来工地干活，上诉人也不认识邵某某，上诉人不是其雇主不应承担赔偿责任。2、邵某某不是城镇居民只是打零工住在思茅区，经常居住地不在思茅区，不能单凭派出所的证明就其经常居住地在城镇，应结合户籍所在地、经常居住地、工作地、主要收入来源地、生活消费地等确定身份。认定城镇居民错误。综上邵某某与罗智强系雇佣形成劳务关系，也不是城镇居民。一审法院在未查清事实的情况下判决由上诉人承担赔偿责任，损害了上诉人的合法权益，为维护上诉人的合法权益，请二审法院对本案发回重审或依法改判。邵某某未作书面答辩。邵某某向原审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告损失:误工费24000元、营养费3000元、护理费9000元、伤残赔偿金123984元，合计159984元整；2、请求依法判令被告承担本案的诉讼费。原审法院认定事实如下：被告向思茅复兴市场施工方承包地下室劳务部分的工作，2016年9月，罗智强邀约原告等人为被告提供劳务，原告的报酬由罗智强支付。罗智强在施工中途退出，罗智强退出后被告让原告继续提供劳务，并约定由被告向原告支付报酬。2016年9月9日，被告让原告拆除施工工地的木板，原告站在3米多高的架子上拆木板时，因架子倒塌，导致原告从架子上摔下受伤。原告在工作中未佩戴安全帽、未系安全绳。2016年9月9日，原告在普洱市人民医院急诊科治疗，2016年9月10日至2016年10月20日住院治疗，经诊断为：双侧跟骨粉碎性骨折。2016年10月21日至2016年11月16日，原告因双侧跟骨骨折修复术后关节疼痛、僵硬1月余，到普洱市人民医院住院治疗，出院医嘱：1.低盐、低脂糖尿病饮食，监测血糖、规律服药，适当锻炼；2.继续家庭功能康复训练，避免剧烈运动，3月内下肢禁止负重，定期（3月、半年、1年）复查双足正侧位片；3.不适随诊。2017年11月10日至2017年11月18日，原告因双侧跟骨骨折术后住院治疗。2018年1月20日，云南省普洱市人民医院司法鉴定所出具《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：1.原告双足的损伤与外伤存在因果关系，致残等级为九级伤残；2.根据沪司鉴办[2008]1号《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》的规定，原告休息期为240日、营养期为30日、护理期为90日。原告支付鉴证咨询服务、鉴定费3800元。原告住院期间，被告已垫付全部医疗费及护理费24000元。原审法院认为，本案中，原告为被告承包的复兴市场地下室劳务工程提供劳务，原、被告之间是平等的个人之间形成的法律关系，不存在支配与服从的关系，双方属于劳务关系。原告系通过罗智强邀约为被告提供劳务，但在罗智强退出施工后，被告与原告联系，让原告继续提供劳务，自此原、被告之间直接建立了劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告在工作中因架子倒塌，导致其从架子上摔伤，应根据双方各自的过错承担相应的责任。原审法院认为，作为接受劳务一方的被告，应当为提供劳务者提供安全的施工材料、设备和场所，原告在拆木板过程中，因其所站的3米多高的架子倒塌造成原告受伤，被告未提供任何安全设备及采取安全措施，被告应当对本次事故的发生承担主要责任；而原告作为提供劳务者，在施工中应当对施工设备的选用以及自身的安全负注意义务，故原告对本次事故的发生也应承担一定的责任。结合本案情况，原审法院认定原告对本次事故承担30%的责任，被告对本次事故承担70%的责任。根据原告提交的证据及庭审查明的事实，原告主张的各项费用，原审法院支持的有：1.误工费，根据原告提交的《居住证明》，原告属于城镇居民，误工时间240天，误工费为20664元（30996元/月÷360天×240天＝20664元）；2.营养费，营养期30天，营养费3000元（100元/天×30天＝3000元）；3.护理费，护理天数90天，住院期间需专人护理，以1人护理计算，每天护理费100元，护理费为9000元（100元/天×90天＝9000元）；4.残疾赔偿金，本次事故造成原告九级伤残，原告属于城镇居民，残疾赔偿金为123984元（30996元/年×20年×20%＝123984元）。以上合计156648元，由被告承担70%的民事赔偿责任，即被告应赔偿原告误工费等109653.6元，扣除被告在原告住院期间垫付的24000元，被告应赔偿原告误工费等85653.6元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告冷某某于本判决生效之日起十五日内支付原告邵某某误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金合计85653.6元；二、驳回原告邵某某的其他诉讼请求。负有给付金钱义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，由被告冷某某承担。二审期间，各方当事人均未提交新的证据材料。各方对一审认定冷某某承包思茅复兴市场地下室劳务工作，2016年9月罗智强、邵某某等人为其提供劳务，罗智强施工中途退出，邵某某继续提供劳务，9月9日邵某某拆除施工工地的木板时受伤。经诊断为双侧跟骨粉碎性骨折，司法鉴定确定九级伤残，冷某某垫付24000元无异议，二审予以确认，冷某某主要对其雇佣关系是否成立及按城镇居民赔偿标准有异议。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条对雇佣关系的构成、民事责任的承担均作了明确规定。本案依据查明事实及各方无异议的事实证实，冷某某承包思茅复兴市场地下室劳务工作后，邀约罗智强、邵某某等人为其提供劳务，罗智强施工中途退出，经协商邵某某继续施工，工作由冷某某安排劳务费由其支付，以上事实冷某某在一审庭审中也异议认可，一审确认双方雇佣关系成立符合法律规定，冷某某作为雇主应承担赔偿的主要责任。依据邵某某一审提供的思茅区公安局南屏派出所2018年4月证明，证实邵某某自2015年居住于思茅区城郊，主要生活来源于在城镇，虽然冷某某持有异议，但未提供反驳证据予以证明，一审按城镇人口标准确认赔偿标准正确。邵某某作为提供劳务者，其在劳务过程中未按照施工规范要求进行操作，自身未尽到相应安全注意义务，根据其过错程度一审确认其自行承担30%责任并无不当，其他对误工费、营养费、护理费、残疾赔偿费用等，鉴定部门均在鉴定意见中作出结论。经二审复核一审确定的赔偿项目、标准、数额计算符合规定，冷某某上诉理由不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由上诉人冷某某承负担。本判决为终审判决。审判长  叶枝松审判员  张相云审判员  陶仕群二〇一九年十月二十九日书记员  章为快