江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终2682号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司，住所地：江西省南昌市湾里区。 负责人：付昱，该公司经理。 委托诉讼代理人：梁涛，江西锦成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：熊文文，男，1990年8月生，汉族，住江西省南昌市新建区。 委托诉讼代理人：桂长进，江西华邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：熊海英，女，1980年2月生，汉族，住江西省南昌市新建区。 被上诉人（原审被告）：熊智进，男，1980年7月生，汉族，住江西省南昌市新建区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人熊文文、熊智进、熊海英机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌市新建区人民法院（2019）赣0112民初890号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，核减原审判决上诉人多承担的105106.87元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、原审判决被上诉人伤残等级与事实不符，伤残赔偿金、被扶养人生活费判决金额不合理。被上诉人的伤残等级应该为十级，应按照伤残等级十级来赔偿。2、原审判决认定事故责任与客观事实不符，被上诉人熊文文在事故中存在过错，且交警处理事故的程序违法，认定责任违反法律规定。熊文文在本次事故中至少应负次要责任。 熊文文辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 熊海英经本院合法传唤未到庭。 熊智进经本院合法传唤未到庭。 熊文文向一审法院起诉请求：1、依法判令熊智进、熊海英、平安保险公司赔偿熊文文各项损失共计人民币317466.49元；2、本案诉讼费由熊智进、熊海英、平安保险公司承担。 一审法院对相关证据和事实认定如下：1、平安保险公司对熊文文提供的误工证明、营业执照、从业资格证有异议，从业执照证是复印件，三性不予认定，即使熊文文有该证，只能证明熊文文具有驾驶营运车辆的资格，并不能证明熊文文的收入及务工情况；营业执照仅是主观的材料，没有客观的劳动合同、工资表及银行流水等，不能证明熊文文误工损失的情况；一审法院认为，熊文文主张误工费按6000元计算，未能提供劳动合同、工资的银行流水或者原始的财务凭证，不足以证明熊文文的观点，受害人无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况，应参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，受害人系货运驾驶员，故受害人的年平均工资应为43649元/年。2、平安保险公司对熊文文提供的事故认定书真实性无异议，合法性和关联性有异议，认为南昌市公安局新建分局交通管理大队出具的事故认定书的程序违反了相关规定，不应使用简易程序；且认定熊海英承担事故全部责任适用法律错误，划分责任不正确；一审法院认为，公安机关交通管理部门是管辖道路交通事故制作道路交通事故认定书的法定部门，当事人对事故认定有异议的，可以自事故认定书送达之日起三日内，向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请；平安保险公司未在法定期限内提出书面复核申请，故一审法院对该事故认定书应予以支持。3、平安保险公司对熊文文提供的医疗费发票及用药清单真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为医疗费中非医保费用保险公司不承担；一审法院认为，平安保险公司对熊文文的非医保用药未申请司法鉴定，各方当事人又未能达成一致意见，一审法院酌情扣除10%的非医保用药费用，由侵权人熊海英承担。4、平安保险公司对熊文文提供江西民信和成司法鉴定中心作出的鉴定意见书有异议，在答辩期内向一审法院提出重新鉴定的书面申请，一审法院依法委托江西中晟司法鉴定中心对熊文文的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人熊文文损伤评定为九级伤残；一审法院对该重新鉴定意见予以认定。根据熊智进与平安保险公司签订的保险条款约定，该鉴定费属于间接损失，应由熊海英承担；5、平安保险公司对熊文文提供电动车维修费收条有异议，认为非正式维修费发票，内容上无法显示是本次事故中的车辆产生的费用，事故认定书只记载了熊文文受伤，没有记载车辆受损的情况；一审法院认为，熊文文未能提供电动车维修的正规发票及维修清单，事故认定书也无车辆受损的记载，故一审法院对该份证据不予认定。 一审法院认为，公民的人身、财产权利受法律保护，侵害公民人身、财产权利的应当承担赔偿责任；对熊文文诉请熊智进、熊海英、平安保险公司赔偿因交通事故造成的人身损失应予以支持。南昌市公安局新建分局交通管理大队对本次交通事故做出的事故认定书事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，该事故书的证明效力一审法院予以确认。依据事故认定书，熊海英承担本次事故全部赔偿责任；赣Ａ×××××号车的实际车主为熊智进，事故发生时系熊海英驾驶该车辆，该车在中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司投保了交强险和500000元不计免赔率的商业险，事故发生在保险期内，故熊文文的损失应由中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司在交强险赔偿限额先行理赔，超出部分应在商业险中予以理赔；鉴于保险公司可足额赔偿熊文文的损失，且熊海英也垫付了部分费用，熊智进在本案中可不承担赔偿责任。熊文文的伤情经江西民信和成司法鉴定中心做出司法鉴定，鉴定意见：被鉴定人熊文文伤残等级评定为九级，后续治疗费10000元；中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司对熊文文的伤残等级鉴定有异议，在举证期限内向一审法院书面提出重新鉴定申请，一审法院根据保险公司的申请，依法委托江西中晟司法鉴定中心对熊文文的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人熊文文损伤评定为九级伤残，一审法院对该重新鉴定意见予以认定；熊文文的户籍为居民户口，其居住地址的城乡代码为：“111”，属于城镇范围，故熊文文诉请的伤残赔偿金135276元（33819元/年×20年×20%）及精神抚慰金6000元一审法院予以支持。熊文文受伤产生的医疗费55284.7元，均有医疗机构正规发票和用药清单证实，应予以支持；熊文文诉请的营养费计算标准30元/天、护理费计算标准100元/天、住院伙食补助费计算标准100元/天，均按住院天数22天计算符合法律规定，一审法院予以支持；熊文文主张后续治疗费10000元，有鉴定机构的鉴定结论，且熊智进、熊海英、平安保险公司均未提出异议，故一审法院予以认定；熊文文主张的交通费600元未能提供证据，考虑到事故发生后必然产生交通费用，故熊文文的交通费酌情考虑220元；熊文文诉请的误工费过高，熊文文未提供劳动合同、银行工资流水或财务发放的原始凭证，也未举证证明其最近三年的收入状况，应参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，即按43649元/年计算，误工时间计算至定残前一天，即129天。故熊文文的误工费为43649元/年÷12个月÷30天×129天=15634元；熊文文儿子熊子浩，2014年9月22日出生，事故发生时4岁；熊文文女儿熊子萌，2018年8月7日出生，事故发生时未满周岁，均属于被抚养对象，故熊文文主张的被抚养人生活费一审法院予以支持，但根据相关规定，只能计算一人，其赔偿标准应按受害人的身份状况统一认定农村或者城镇标准，故熊文文主张的被抚养人生活费应按城镇标准计算18年；熊文文产生的鉴定费2500元，依据熊智进与中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司之间签订的保险合同约定，鉴定费应由熊海英承担。事故发生后中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司支付熊文文医疗费10000元，熊海英支付熊文文医疗费10000元，要求在本案中一并处理，一审法院予以支持。庭审中，熊海英提供与熊文文签订的协议书一份，该协议中约定由熊海英支付熊文文因交通事故造成的损失5000元，该款不计算在保险理赔款中，属熊海英额外补偿给熊文文的费用，协议书中第三条约定：乙方（熊文文）的各项赔偿按相关的法律法规向甲方（熊海英）的保险公司索赔，理赔款归乙方（熊文文）所得，甲方（熊海英）不再承担保险公司赔偿以外的其他任何费用。据此，根据本案事实，结合熊文文与熊智进、熊海英、平安保险公司提供的证据，参照江西省2019年公布的“2018年度统计数据”现对熊文文的各项损失认定如下：1、医疗费55284.7元；2、营养费30元/天×22天=660元；3、住院伙食补助费100元/天×22天=2200元；4、后续治疗费10000元；5、误工费43649元/年÷12个月÷30天×129天=15634元；6、护理费100元/天×22天=2200元；7、交通费220元；8、伤残赔偿金33819元/年×20年×20%=135276元；9、精神抚慰金6000元；10、被扶养人生活费20760元/年×18年×20%÷2=37368元。上述1-10项费用合计264842.7元，其中医疗费扣除10%非医保用药，即扣除5528.47元，由熊海英承担，根据熊文文与熊海英签订的协议，该费用由熊文文自行承担；剩余部分259314.23元由中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司在交强险和商业险赔偿限额内予以赔偿。因熊海英已支付医疗费10000元，中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司已支付医疗费10000元，故应由中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司赔偿熊文文各项损失为239314.23元（264842.7元-20000元-5528.47元），由中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司支付熊海英已垫付款10000元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司于一审判决生效后十日内支付熊文文医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、交通费、误工费共计人民币239314.23元。二、中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司于一审判决生效后十日内支付熊海英已垫付款共计人民币10000元。三、驳回熊文文的其他诉讼请求。如果未按照一审判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6062元、鉴定费2500元，合计8562元，根据熊文文与熊海英签订的协议，均由熊文文自行承担。 本院二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致。 本院认为，本案二审争议焦点为上诉人主张核减涉案伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金是否应予支持，以及本次交通事故的责任划分问题。关于涉案伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金的确认问题。上诉人上诉称，涉案伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金应按照伤残十级赔付，被上诉人进行了两次伤残等级鉴定，第二次伤残鉴定结果比第一次伤残鉴定结果左膝活动度要更差，这不符合常理，被上诉人的左膝活动度只达到了十级，而非一审认定的九级。对此，本院认为，根据被上诉人两次伤残等级鉴定书可知，两次左膝功能鉴定均为九级，足以证明被上诉人的伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金应按照伤残等级九级标准予以赔偿。上诉人主张按伤残等级十级标准予以赔偿的请求无事实及法律依据，本院不予支持。关于本次交通事故的责任划分问题。根据南昌市新建区交警大队出具的道路交通事故认定书可知，熊海英负本次交通事故的全部责任，熊文文无责。上诉人上诉称熊文文应在本次交通事故中应承担次要责任，交警大队出具的事故认定违反法律规定，应该核减一审法院判决上诉人多承担15784.87元，但并未提供充分有效相应证据予以证实，故其该上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2402元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈大奎 审 判 员 沈 莉 审 判 员 龚 江 二〇一九年十月十日 法官助理 杨 光 书 记 员 王 娉