安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1202民初7081号原告：汝同芝，女，1965年5月30日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：卞伟，安徽皖太律师事务所律师。被告：丁黎，男，1994年2月10日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。被告：六安儒鑫外卖配送有限公司，住所地安徽省六安市裕安区周谷堆市场**25铺，统一社会信用代码91341500MA2MUYNX32。法定代表人：凤兆鑫，该公司经理。委托诉讼代理人：朱春雪，安徽英锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨远敏，安徽英锐律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，，住所地广东省广州市体育东路**平安大厦**统一社会信用代码91440000890350458F。负责人：石合群，该分公司经理。委托诉讼代理人：胡雅珺，安徽戴文祥律师事务所律师。原告汝同芝诉被告丁黎、六安儒鑫外卖配送有限公司（以下简称外卖公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汝同芝及其委托诉讼代理人卞伟、被告丁黎、被告外卖公司委托诉讼代理人杨远敏、被告保险公司委托诉讼代理人胡雅珺到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。汝同芝向本院提出诉讼请求：一：依法判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、总计：148399元。二：本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：被告丁黎系第二被告雇佣的工人负责送外卖工作，被告二在被告三处入有保险。2018年12月11日20时许丁黎驾驶电动自行车在送外卖路途中，在阜阳市颍州区沿清河路由西向东行驶至清河路铭源大酒店与步行由南向北过人行横道的汝同芝发生碰撞，致汝同芝受伤的交通事故，本案经交警一大队处理认定丁黎负事故的全部责任，汝同芝无责任，案发后，原告被送到阜阳市人民医院治疗，住院13日，花医疗费28256.23元，原告出院后其伤情经安徽公平司法鉴定所鉴定，其伤情构成10级伤残，及需护理、误工、营养期限，后续治疗费，现如今原告的各项损失被告未有赔偿，根据《侵权责任法》第34条、16条相关法律规定，被告应依法承担赔偿责任，为维护原告的合法权益不受侵犯，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。丁黎辩称，原告起诉是事实，应当由保险公司赔偿，我垫付的5400元应该一并处理。外卖公司辩称，对交通事故的发生及责任划分没有异议，被答辩人各项诉请过高，望法庭依法核实，答辩人为本案被告一在保险公司购买雇主责任保险且事故发生在保险期限内，应由保险公司赔偿。保险公司辩称，保险公司不应当成为本案的被告，本案并非机动车发生的交通事故，第二被告在我公司投保的也不是机动车相关的保险，所以将保险公司列为本案的被告有法律依据；第二被告应当在承担了侵权赔偿后，再依据保险合同向我公司进行理赔；依据保险合同的约定，原告起诉的赔偿项目中，只有医疗费和伤残赔偿金属于合同约定的赔付范围，且伤残赔偿金每一等级赔付20000元。经审理查明：丁黎为外卖公司雇员，外卖公司在保险公司投保雇主责任险A版和第三者责任保险（A款），在雇主责任险保险条款中，用小字记载，在保险期内雇员在接受指定订单配送服务期间发生意外事故，造成第三人人身伤亡或者财产损失，赔偿第三者死亡、伤残、医疗损失合计限额不超过人民币20万元；1－10级伤残赔偿金按100％、90％、80％、70％、60％、50％、40％、30％、20％、10％计算；死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、护理费、交通费、食宿费、抚养费、精神损害赔偿等。对于该约定事项保险公司并未作出特别提醒，条款字体明显较小，且字迹紧密，行距较小，也未采用加黑加粗字体或者其他足以引起投保人注意的方式进行提示。2018年12月11日20时许丁黎驾驶电动自行车在送外卖路途中，在阜阳市颍州区沿清河路由西向东行驶至清河路铭源大酒店与步行由南向北过人行横道的汝同芝发生碰撞，致汝同芝受伤的交通事故，事发后，原告被送到阜阳市人民医院住治疗，住院13日，花医疗费28082.03元（101+319.4+25505.95+2155.68），阜阳市公安局交通警察支队直属一大队作出道路交通事故认定书，认定丁黎负事故的全部责任，汝同芝无责任。期间丁黎垫付医疗费5000元。原告出院后其伤情经安徽公平司法鉴定所2019年4月2日作出鉴定结论，其伤情构成10级伤残，护理期60日、误工期120日、营养期限90日，后续治疗费约8000元，原告为此支付鉴定费1900元。上述事实，由身份证、道路交通事故认定书、住院病例、用药清单、诊断证明，司法鉴定意见书及当事人陈述等，予以证实。本院认为，丁黎作为外卖公司雇员，受该公司指派在为客户送餐过程中，致原告汝同芝受伤，交警队认定丁黎承担事故全部责任，事实清楚，外卖公司作为雇主应承担赔偿责任，外卖公司在保险公司投保了第三者责任保险，事故发生在保险期间内，保险公司应当赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款规定了责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。因此保险公司称该公司非本案适格被告的抗辩，不予支持。保险公司制作的保险条款系格式条款，虽用小字记载了保险项目和范围为死亡、伤残、医疗费用及按比例赔偿伤残赔偿金，之外项目不赔偿，但《中华人民共和国合同法》第三十九条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。第四十一条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款”。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当庄投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。”本案中保险条款约定的除外责任应属格式条款，该免除责任条款没有作出足以引起投保人注意的提示，字体字号较小，且庭审中被告外卖公司否认在投保时保险公司对除外责任条款已明确说明，被告保险公司也没有举证证明已履行明确说明义务，该条款无效。故本院对保险公司限项目按比例赔付的主张，不予支持，保险公司应当在保险限额内赔偿原告合理损失。原告的合理损失应界定为：1.医疗费28082.03元、2.住院伙食补助费650元（13×50）、3.营养费2700元（90×30）、4.护理费7408.8元（60×123.48）、5.误工费11307.29元（34393/365×120）、6.后续治疗费8000元、7.伤残赔偿金68786元（34393×20×10％）、8.精神抚慰金5000元、9.鉴定费1900元、10.交通费65元（13×5），合计133899.12元。未超过保险限额，保险公司应当赔偿，丁黎垫付的5000元，由保险公司支付给丁黎，其余128899.12元支付给汝同芝。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿原告汝同芝各项损失133899.12元（其中5000元支付给丁黎，128899.12元支付给汝同芝），于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3268元，减半收取1634元，由原告汝同芝负担194元，被告六安儒鑫外卖配送有限公司和丁黎共同负担1440元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  马怀利二〇一九年十月十五日书记员  许 静