江西省鹰潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)赣06刑终216号原公诉机关贵溪市人民检察院。上诉人（原审被告人）张兵亮，男，1975年1月27日出生，汉族，江西省贵溪市人，小学文化，无业，家住江西省贵溪市。曾因犯抢劫罪于2004年6月1日被贵溪市人民法院判处有期徒刑十年，2012年1月5日刑满释放；因犯非法持有枪支罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪于2015年5月29日被贵溪市人民法院判处有期徒刑二年零六个月。因吸毒于2018年12月9日被贵溪市公安局决定行政拘留五日,现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月9日被贵溪市公安局刑事拘留，2019年1月10日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。上诉人（原审被告人）赵二远，女，1998年4月24日出生，汉族，河南省南阳市社旗县人，小学文化，无业，家住河南省南阳市社旗县。曾因吸毒分别于2016年6月27日、2018年6月28日被鹰潭市公安局月湖分局行政拘留十五日、五日，2018年12月9日被贵溪市公安局行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月14日被贵溪市公安局刑事拘留，2019年1月10日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。贵溪市人民法院审理贵溪市人民检察院提起公诉的原审被告人张兵亮、赵二远犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月23日作出（2019）赣0681刑初198号刑事判决。宣判后，原审被告人张兵亮、赵二远不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：1．2018年9、10月份的一天，张兵亮在贵溪市四冶路口卖给童某1和董某200元毒品；2．2018年9、10月份的一天，张兵亮在贵溪市人民医院对面的宾馆卖给童某1和董某200元毒品；3．2018年10月7日左右，张兵亮在贵溪市人民医院对面的弄堂内卖给童某1200元毒品；4．2018年10月19日，张兵亮在贵溪市雄石东路中国银行总行的取款机旁边的弄堂内卖给童某1200元毒品；5．2018年11月份，被告人张兵亮和赵二远通过汪卫鸣（另案处理）介绍成为男女朋友，并共同生活在贵溪。2018年12月4日晚，被告人张兵亮伙同被告人赵二远从抚州市金溪县购买50克冰毒，并在汪卫鸣处用30克冰毒换了约300个麻果。2018年12月6日，被告人张兵亮和赵二远在贵溪市铜都大桥桥底下卖给祝某200元毒品。2018年12月8日，被告人赵二远跟被告人张兵亮在木丝岭的一家饭店内吃饭时，被告人张兵亮、赵二远被烧箕山派出所的民警抓获，公安机关在被告人张兵亮身上搜出疑似冰毒1.64克、疑似麻果1.17克。2018年12月9日，被告人张兵亮因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留，被告人赵二远因涉嫌吸毒被行政拘留。2018年12月13日22时许，鹰潭市拘留所民警搜出被告人赵二远身上藏匿的疑似冰毒10.73克，疑似麻果2.68克。2018年12月14日9时，被告人赵二远因涉嫌贩卖毒品刑事拘留。经鹰潭市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人张兵亮、赵二远身上查获的疑似冰毒物质和疑似麻果物质中均检测出甲基苯丙胺成分。上述事实有经原审庭审举证、质证的如下证据予以证明：1、称重笔录、称重照片、证据保全决定书、证据保全清单、随案移交物品、文件清单及扣押照片等，证实2018年12月9日，公安机关将从张兵亮身上查获的两小瓶疑似毒品物质进行了称重，其中疑似冰毒物质的白色晶体状物质1.64克，疑似麻果的红色药丸状物质1.17克，公安机关对证据进行保全。2、提取笔录、提取称重照片，证实侦查机关于2018年12月9日从张兵亮身上缴获的12粒疑似麻果物质中随机提取一粒（0.09克），疑似冰毒物质全部提取，后封存待送做毒品鉴定。3、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称重笔录、提取笔录、指认照片、称重照片等，证实2018年12月14日，侦查人员对赵二远、张兵亮租住的贵溪市雄石东路中国银行附近胡家弄一民房内进行搜查的情况，以及对在赵二远身上缴获33小袋疑似冰毒物质，40小粒疑似麻果物质进行了扣押，33小袋疑似冰毒物质净重共计10.73克，40小粒疑似麻果物质净重共计2.68克。4、鹰潭市公安司法鉴定中心（鹰）公（司）鉴（化）字[2019]2号检验报告，证实从张兵亮身上查获的疑似冰毒物质和疑似麻果物质中均检测出甲基苯丙胺成分。5、鹰潭市公安司法鉴定中心（鹰）公（司）鉴（化）字[2019]4号检验报告，证实从赵二远身上缴获的33小袋疑似冰毒物质、1小袋疑似麻果物质中均检测出甲基苯丙胺成分。6、微信账号、聊天记录等，证实张兵亮的微信账号、“小同”的微信账号及两人于2018年12月6日微信聊天，“小同”发给张兵亮“婚庆大猪”手机号码的事实。7、支付记录、汪卫鸣的微信账号，证实张兵亮于2018年12月5日从金溪返回贵溪付给出租车司机李雨路费140元。8、通话记录照片，证实2018年10月19日、10月8日、10月7日童某1和张兵亮均有电话联系。9、祝某与“小同”的微信资料、支付记录，证实2018年12月6日祝某转账200元给赵二远。10、童某2微信个人信息及“斌辣子”的个人资料，证实童某2手机上有张兵亮的微信联系方式。11、赵二远微信账号、微信转账记录，证实2018年12月6日祝某微信扫码付款200元给赵二远，赵二远微信转账200元给张兵亮。12、支付记录、微信截图等，证实赵二远于2018年12月4日晚上在金溪国际大酒店超市消费70元、付款200元给出租车司机李雨。13、张兵亮辨认笔录，证实张兵亮辨认出“冬巴子”是“江冬林”；张兵亮辨认出和童某1一起到四冶路口找其卖毒品的董某；张兵亮辨认出“黄瓜皮”是汪卫鸣以及对赵二远的辨认情况。14、赵二远辨认笔录，证实赵二远辨认出“黄瓜皮”是汪卫鸣；辨认出向其购买毒品的胖胖的男子是祝某以及赵二远辨认出和其一起贩卖毒品的张兵亮。15、童某1辨认张兵亮笔录，证实童某1辨认出卖毒品给他的“斌辣子”就是张兵亮。16、董某辨认张兵亮笔录，证实董某辨认出卖毒品给他的“斌辣子”就是张兵亮以及和其吸毒是童某1。17、祝某辨认张兵亮笔录，证实祝某辨认出贩卖毒品给他的张兵亮。18、童某2辨认张兵亮笔录，证实童某2辨认出2018年12月6日卖他200元毒品的“斌辣子”就是张兵亮。19、行政处罚决定书，证实童某1因吸毒于2018年10月23日被贵溪市公安局行政拘留十日。20、通话记录，证实2018年12月6日，赵二远和祝某有电话联系，2018年9-10月份，张兵亮和童某1、董某均有多次电话联系，其中，2018年10月19日、10月7日，张兵亮和童某1有电话联系。21、情况说明，证实公安机关未能找到吕强以及另案处理的汪卫鸣正在抓捕中的情况。22、贵溪市公安局出具的归案情况说明、抓获经过及羁押材料，证实2018年12月8日19时30分，贵溪市公安局烧箕山派出所接到举报称在逃人员张兵亮及其女朋友赵二远在一餐厅就餐，随后民警将张兵亮、赵二远抓获。2018年12月9日，赵二远因涉嫌吸毒被行政拘留，张兵亮因涉嫌贩卖毒品的网逃，被押回局办案中心调查，并于同日被贵溪市公安局刑事拘留。2018年12月13日22时，赵二远因在鹰潭市拘留所内被发现身上藏有毒品被带至局办案中心调查，2018年12月14日9时，赵二远被贵溪市公安局刑事拘留。23、其他书证：受案登记表、立案决定书，证实本案受立案情况以及证实董某已因容留他人吸毒被立案侦查。户籍及前科证明，证实被告人张兵亮出生于1975年1月27日，案发时已达刑事责任年龄，2004年6月因抢劫罪被贵溪市人民法院判处有期徒刑十年，2015年5月29日因非法持有枪支罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪被贵溪市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2018年12月9日因吸毒被贵溪市公安局行政拘留五日；被告人赵二远出生于1998年4月24日，案发时已达刑事责任年龄，2016年6月27日、2018年6月28日因吸毒被鹰潭市公安局月湖分局分别行政拘留十五日、五日，2018年12月9日因吸毒被贵溪市公安局行政拘留十五日。24、证人童某1的证言，证实2018年10月19日，其在雄石东路的中国银行隔壁的弄堂下面向张兵亮购买了200元毒品；2018年10月7、8日左右，其在贵溪市人民医院对面的弄堂里向张兵亮购买了200元毒品；2018年9月份的一天，其和董某在四冶路口向张兵亮购买了200元毒品，董某在人民医院对面向张兵亮买了200元毒品，并在董某家楼下的工商银行向张兵亮购买了200元毒品的事实。25、证人董某的证言，证实其是通过童某1知道找“斌辣子”购买毒品的，2018年9、10月份，其分别在人民医院门口、人民医院对面的宾馆、四冶路口向张兵亮购买200元毒品。26、证人童某2的证言，证实2018年12月6日，其一个朋友问他是否能找人拿到毒品，其因当时人在泉州，就微信联系了“斌辣子”，并叫祝某帮其去拿毒品送给他朋友的事实。27、证人祝某的证言，“……2018年12月6日，‘小童’联系张兵亮购买毒品（一开始我不知道是找张兵亮购买毒品），……‘小童’给了我一个188××××4184的号码，让我跟这个人联系，我联系这个号码是一个女的接的电话，说普通话的，我跟她说拿200元钱毒品，……我自己是跟张兵亮多年前就认识的，最近我听朋友说他在贩毒，我这次帮‘小童’拿毒品的时候，送毒品给我的女子是张兵亮骑着踏板车送过来的，张兵亮还特地躲我怕被我看到，所以我就确信‘小童’是找张兵亮购买的毒品……”。证实2018年12月6日，祝某在铜都大桥桥底下帮童某2向张兵亮和赵二远购买了200元毒品的事实。28、被告人张兵亮的供述,证实2018年10月19日，其在贵溪市雄石东路中国银行总行的取款机旁边的弄堂内卖了200元毒品给童某1；2018年10月7日左右，其在贵溪市人民医院对面的弄堂内卖给童某1200元毒品；2018年9、10月份的一天，其在四冶路口卖给童某1和董某200元毒品；2018年12月6日下午，其伙同赵二远在铜都大桥桥底下贩卖了200元毒品给祝某以及赵二远身上的33小袋冰毒和40小粒麻果是从金溪买回来的事实。29、被告人赵二远的供述，“……2018年12月8日晚上22时许，我因涉嫌吸毒在贵溪市木丝岭和我男朋友张兵亮一起被烧箕山派出所抓了，后来被送到鹰潭市拘留所行政拘留，2018年12月13日晚上21时许，因为我身上还藏有毒品被拘留所发现了，……这些毒品中的冰毒是2018年12月4日左右的晚上张兵亮从金溪买回来的，麻果是从金溪回来之后跟外号叫‘黄瓜皮’的男子用冰毒换来的，……在小旅馆张兵亮用30克麻果换了300来个麻果。……从‘黄瓜皮’处用冰毒换了麻果以后，张兵亮就将冰毒、麻果分装好，便于贩卖给吸毒的人。到2018年12月8日的晚上，我跟张兵亮在木丝岭的一家饭店内吃饭，在饭店内，张兵亮将这黑色布袋子装的毒品塞在我口袋内，跟我说放在我这，等有人要的时候从我这拿。然后过了一会儿我跟他就被烧箕山派出所的民警抓了。……除了其身上缴获的冰毒和麻果，其他的毒品都是张兵亮保管的。……2018年12月6日，张兵亮的一个朋友要买毒品，……张兵亮带我一起来到铜都大桥下面，到那以后张兵亮先走了，给了个买毒品人的电话号码给我，让我带着毒品在那等买毒品的人来，我和买毒品的人电话联系以后，一个胖胖的男子就开车来跟我见面，我给了毒品给他，他微信扫码付了200元钱给我，我收了钱之后又将钱转给了张兵亮……”。证实赵二远身上查获的毒品是张兵亮从金溪买来的交由其保管的以及2018年12月6日赵二远和张兵亮在铜都大桥底下卖给祝某200元毒品的事实。原审法院认为，被告人张兵亮明知系毒品，单独或伙同他人多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人赵二远明知系毒品而伙同他人予以贩卖，且身上携带被查获得毒品超10克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人张兵亮辩称赵二远身上查获的毒品，不是其给的以及赵二远到金溪去购买毒品其不知情的辩解意见与本案查明的事实不相符，对此辩解意见不予采信。被告人张兵亮在判处有期徒刑以上刑罚刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应从重处罚。被告人赵二远归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，原审法院作出如下判决：一、被告人张兵亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月9日起至2030年12月8日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。)二、被告人赵二远犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月14日起至2025年12月13日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。)三、公安机关扣押在案的毒品，由公安机关依法处理。上诉人张兵亮上诉称去金溪购买毒品系赵二远个人所为，他并不知情，跟他无关，一审量刑过重请求从轻处罚。上诉人赵二远表示对一审判决无异议，上诉仅是为了拖时间。二审查明的事实和一审基本一致。上诉人张兵亮、赵二远均未提供新的证据。本院认为，上诉人张兵亮明知系毒品，单独或伙同他人多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人赵二远明知系毒品而伙同他人予以贩卖，且身上携带被查获得毒品超10克，其行为已构成贩卖毒品罪。张兵亮在判处有期徒刑以上刑罚刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应从重处罚。赵二远归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可从轻处罚。关于上诉人张兵亮上诉提出到金溪购买的毒品与他无关、原审判决量刑过重的理由。经查，张兵亮和赵二远系男女朋友关系，二人有共同向他人贩卖毒品的事实，赵二远在其供述中提到其身上被查获的毒品系张兵亮给她的，考虑到双方的特殊关系，以及共同贩卖毒品的事实，足以认定到金溪购买的毒品与张兵亮有关，故其上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确、定罪准确且量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  熊胜生审判员  薛 华审判员  赵 阳二〇一九年十月三十一日书记员  徐浩成