河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫17刑终540号原公诉机关新蔡县人民检察院。上诉人（原审被告人）李瑞，曾用名李长，男，1975年9月15日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地河南省新蔡县，住所地新蔡县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月26日被逮捕。辩护人徐秀勤，河南良策律师事务所律师。原审被告人谢亚威，男，1990年6月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省新蔡县，住所地河南省新蔡县。因犯寻衅滋事罪于2012年12月24日被判处有期徒刑三年，2014年11月30日刑满释放；因吸毒于2015年10月8日被行政拘留5日；因殴打他人于2017年1月14日被行政拘留5日；因寻衅滋事于2017年12月5日被行政拘留15日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人杨树华，曾用名光辉，男，1979年5月7日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地河南省新蔡县，住所地新蔡县。因赌博于2013年4月24日被新蔡县公安局行政拘留10日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人谷冬子，别名大谷冬子，男，1976年1月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省新蔡县，住所地新蔡县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人梅俊领，绰号土匪，男，1990年12月25日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地河南省新蔡县，住所地新蔡县。因殴打他人于2010年3月被行政拘留；因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪于2012年12月24日被判处有期徒刑六年，2017年1月24日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人丁歧刚，男，1966年1月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省淮滨县，住所地淮滨县。因犯挪用资金罪于2010年1月26日被判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人马振吾，曾用名马建党，男，1968年8月17日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地河南省淮滨县，住所地淮滨县。因赌博于2018年12月20日被行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月3日被刑事拘留，2019年1月4日被新蔡县公安局取保候审，2019年3月14日被新蔡县人民检察院取保候审，2019年7月4日被新蔡法院取保候审。原审被告人董贝贝，女，1987年2月21日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省新蔡县，住所地新蔡县。因犯贩卖毒品罪于2009年12月15日被判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元，2009年12月16日刑满释放；因犯寻衅滋事罪于2013年4月12日被判处有期徒刑六个月，2013年4月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月26日被逮捕。原审被告人谷冬子，别名小谷冬子，男，1978年5月1日出生，公民身份号码4128281978********，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省新蔡县古吕镇新华街振兴路南段**52-1，住所地新蔡县古吕街道办事处新华街振兴路南段劳动巷**。因吸毒于2017年2月27日被行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人范霞，女，1963年2月15日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地河南省淮滨县，，住所地淮滨县因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月26日被逮捕。原审被告人解克青，曾用名阿灿，男，1992年9月6日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省鲁山县，，住所地鲁山县因吸毒于2015年11月6日被行政拘留十日；因吸毒于2016年6月9日被行政拘留十二日，并处罚款一千九百元；因吸毒于2016年6月14日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人段高飞，男，1991年10月10日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地河南省新蔡县，，住所地新蔡县因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人袁桂玲，女，1964年5月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省新蔡县，，住所地新蔡县因不按规定登记住宿旅客信息于2015年2月3日被罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月26日被逮捕。原审被告人邹建敏，男，1981年12月26日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地河南省息县，，住所地河南省新蔡县因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月2日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。原审被告人胡洋，曾用名胡翔，男，1987年10月22日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地河南省新蔡县，，住所地新蔡县因吸毒于2015年3月27日被行政拘留三日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人高宁，男，1990年10月30日出生于河南省新蔡县，汉族，小学文化，无业，户籍地宁夏回族自治区石嘴山市石炭井区，，住所地宁夏回族自治区石嘴山市石炭井区因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。原审被告人张新荣，女，1966年10月10日出生，汉族，初中毕业，农民，户籍地河南省新蔡县，，住所地新蔡县因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月26日被逮捕。原审被告人杨公庆，男，1981年9月1日出生，汉族，初中文化，中共党员，户籍地河南省新蔡县，，住所地新蔡县因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月21日被新蔡县公安局取保候审，2019年5月15日被新蔡县人民检察院取保候审，2019年7月4日被新蔡法院取保候审。原审被告人周洪清，男，1974年4月16日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地河南省新蔡县，，住所地新蔡县因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月19日被刑事拘留，2019年2月28日被新蔡县公安局取保候审，2019年3月14日被新蔡县人民检察院取保候审，2019年7月4日被新蔡法院取保候审。新蔡县人民法院审理新蔡县人民检察院指控被告人李瑞、杨树华、谢亚威、谷冬子（大）、谷冬子（小）、高宁、梅俊领、董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、丁歧刚、马振吾、范霞、张新荣、周洪清、邹建敏、杨公庆犯开设赌场罪一案，于2019年8月22日作出（2019）豫1729刑初514号刑事判决。宣判后，原审被告人李瑞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：一、2018年10月底前后，被告人李瑞在新蔡县体校院内东侧居民梅安的老房子内开设赌场。被告人谷冬子（大）负责联系场地、拉运桌椅，被告人杨树华负责帮堆和管理打底的钱箱子；被告人谷冬子（小）、邹建敏负责赌场外围放哨；被告人丁歧刚、马振吾等人负责联络参赌人员；丁歧刚、范霞等人开车接送参赌人员；被告人谢亚威安排被告人高宁在赌场内销售上锅烟，并在赌场内维持场内秩序；被告人董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、梅俊领等人在赌场内放高利贷。该场共抽头赢利1万余元。二、2018年11月份，被告人李瑞在新蔡县同安医院东南侧汪庄居民周洪清家中，谷冬子（大）负责联系场地、拉运赌博用的桌椅；杨树华负责帮堆和管理打底的钱箱子；谷冬子（小）、邹建敏负责赌场外围放哨；丁歧刚、马振吾等人负责联络参赌人员，丁歧刚、范霞等人开车接送参赌人员；谢亚威安排高宁在赌场内销售上锅烟并在赌场内维持场内秩序；董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、梅俊领等人在赌场内放高利贷。该场抽头渔利被参赌人员用于赌博。三、2018年11月中旬，被告人李瑞在新蔡县古吕街道办事处新供浴池内开设赌场，谷冬子（大）负责提供场地、摆放博具；杨树华负责帮堆和管理打底的钱箱子；谷冬子（小）、邹建敏负责赌场外围放哨；马振吾负责联络参赌人员，丁歧刚、范霞等人开车接送参赌人员；谢亚威安排高宁在赌场内销售上锅烟并在赌场内维持场内秩序；董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、梅俊领等人在赌场内放高利贷。四、2018年11月中下旬，被告人李瑞在新蔡县顿岗中学南河埂下一村民家中开设赌场。该场开设一天，赌场内使用骨牌以接龙杠方式进行赌博。由杨树华让杨公庆提供场地。谷冬子（大）负责运送赌博用的桌椅；杨树华负责帮堆和管理打底的钱箱子；谷冬子（小）、邹建敏负责赌场外围放哨；马振吾负责联络参赌人员，丁歧刚、范霞等人开车接送参赌人员；谢亚威安排高宁在赌场内销售上锅烟并在赌场内维持场内秩序；董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、梅俊领等人在赌场内放高利贷。赌场开设约一天，赌场内使用骨牌以接龙杠方式进行赌博，参赌人员约三十余人，赌场按每把输赢的百分之十抽头，该场抽头赢利约2万元。五、2018年12月的一天，被告人李瑞在新蔡县月亮湾办事处石森棉业西侧一无人居住的廉住房内开设赌场，杨树华负责帮堆和管理打底的钱箱子；谷冬子（小）、邹建敏负责赌场外围放哨；马振吾负责联络参赌人员，丁歧刚、范霞等人开车接送参赌人员；谢亚威安排高宁在赌场内销售上锅烟并在赌场内维持场内秩序；董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、梅俊领等人在赌场内放高利贷。赌场开设约一天，参赌人员约三十余人，赌场按每把输赢的百分之十抽头，该场抽头赢利约1万余元。六、2018年12月18日，被告人李瑞在栎城乡梁庄村委大郑庄居民张新荣经营的棋牌室内开设赌场。谷冬子（大）负责联系场地、摆放赌具；杨树华负责帮堆和管理打底的钱箱子；谷冬子（小）、邹建敏负责赌场外围放哨；马振吾负责联络参赌人员，丁歧刚、范霞等人开车接送参赌人员；谢亚威安排高宁在赌场内销售上锅烟；谢亚威等人在赌场内负责维持场内秩序；董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、梅俊领等人在赌场内放高利贷，参赌人员约三十多人。后于2018年12月19日2时许，李瑞等35名涉赌人员被新蔡县公安局抓获，现场清点钱箱底钱19700元。另查明，被告人李瑞、杨树华、谷冬子（大）、谢亚威、谷冬子（小）、高宁、梅俊领、董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、丁歧刚、范霞、马振吾、张新荣于2018年12月19日被抓获到案，被告人杨公庆于2019年3月21日被抓获到案，被告人邹建敏于2019年4月1日被抓获到案。其中李瑞、谷冬子（大）、杨树华、高宁、袁桂玲、胡洋、张新荣、马振吾、杨公庆、邹建敏到案后如实供述了自己的罪行，谷冬子（小）、谢亚威、梅俊领、董贝贝、解克青、段高飞、丁歧刚、范霞当庭自愿认罪。周洪清于2019年2月18日自动投案，并如实供述了自己的罪行。认定上述犯罪事实，有被告人供述、证人娄天义、袁向阳、张某、马某等人的证言、现场照片、到案经过、户籍证明、扣押清单、行政处罚决定书、刑事判决书、手机通话记录、现场勘验笔录、辨认笔录等证据证实。原审法院认为，被告人李瑞、杨树华、谷冬子（大）、谢亚威、谷冬子（小）、高宁、梅俊领、董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、丁歧刚、范霞、马振吾、张新荣、周洪清、邹建敏、杨公庆多次提供赌博场所、赌博用具、交通工具、赌资等，供他人进行赌博，侵犯了社会管理秩序和社会风尚，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，李瑞起组织、指挥作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。谷冬子（大）、杨树华、谢亚威、谷冬子（小）、高宁、梅俊领、董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、丁歧刚、范霞、马振吾、邹建敏、张新荣、周洪清、杨公庆在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，应当从轻处罚；谷冬子（大）、杨树华、谢亚威相比其他从犯作用较大。梅俊领、高宁、董贝贝等其他从犯相比被告人谷冬子（大）、杨树华、谢亚威作用较小，可酌情从轻处罚。李瑞、谷冬子（大）、杨树华、高宁、袁桂玲、胡洋、邹建敏、张新荣、杨公庆、马振吾到案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。周洪清犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。谢亚威、谷冬子（小）、梅俊领、董贝贝、解克青、段高飞、丁歧刚、范霞当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。谢亚威、梅俊领曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。董贝贝、丁歧刚有犯罪前科，可酌情从重处罚。根据马振吾、杨公庆、周洪清的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第八条之规定，判决：一、被告人犯李瑞开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。二、被告人谢亚威犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人杨树华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。四、被告人谷冬子（大）犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。五、被告人梅俊领犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人丁歧刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人马振吾犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。八、被告人董贝贝犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。九、被告人谷冬子（小）犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。十、被告人范霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。十一、被告人解克青犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。十二、被告人段高飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。十三、被告人袁桂玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。十四、被告人邹建敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。十五、被告人胡洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。十六、被告人高宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。十七、被告人张新荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。十八、被告人杨公庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。十九、被告人周洪清犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一千元。二十、对被告人李瑞、杨树华、谷冬子（大）、谢亚威、谷冬子（小）、高宁、梅俊领、董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、丁歧刚、范霞、马振吾、邹建敏的违法所得人民币一万元予以追缴；对被告人李瑞、杨树华、谷冬子（大）、谢亚威、谷冬子（小）、高宁、梅俊领、董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、丁歧刚、范霞、马振吾、邹建敏、杨公庆的违法所得人民币二万元予以追缴；对被告人李瑞、杨树华、谢亚威、谷冬子（小）、高宁、梅俊领、董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、丁歧刚、范霞、马振吾、邹建敏的违法所得人民币一万元予以追缴。二十一、扣押的作案工具骨牌二副、骰子16个、钱箱子一个、赌桌桌面一张，以及扣押的现金人民币88686元予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人李瑞上诉称，原审判决认定事实错误，对第1、4、5起事实抽头渔利数额的认定缺乏证据支持，与事实不符，上诉人并未实际得到。由此原审判决对上诉人量刑过重，请求二审改判从宽处理。辩护人的辩护意见与上诉人意见相同。二审审理期间，上诉人李瑞自愿缴纳罚金贰万元，二审审理查明的其他事实、证据与原审认定一致，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人李瑞为谋取非法利益多次开设赌场，形成较为固定的团伙，具有寻找赌博场地、赌博设施拉运、联系参赌人员，场外放哨、场内放贷较为明确的分工，其行为依法构成开设赌场罪；杨树华、谷冬子（大）、谢亚威、谷冬子（小）、高宁、梅俊领、董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、丁歧刚、范霞、马振吾、张新荣、周洪清、邹建敏、杨公庆明知李瑞开设赌场，仍为李瑞开设赌场提供场地、维持秩序、资金管理、高利放贷、组织客源等帮助行为，杨树华等人与李瑞共同构成开设赌场罪。在共同犯罪中，李瑞是犯罪的发起人和组织者，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。谷冬子（大）、杨树华、谢亚威、谷冬子（小）、高宁、梅俊领、董贝贝、解克青、袁桂玲、胡洋、段高飞、丁歧刚、范霞、马振吾、邹建敏、张新荣、周洪清、杨公庆在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，应当从轻处罚；谷冬子（大）、杨树华、谢亚威相比其他从犯作用较大。梅俊领、高宁、董贝贝等其他从犯相比被告人谷冬子（大）、杨树华、谢亚威作用较小，可酌情从轻处罚。李瑞、谷冬子（大）、杨树华、高宁、袁桂玲、胡洋、邹建敏、张新荣、杨公庆、马振吾到案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。周洪清犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。谢亚威、谷冬子（小）、梅俊领、董贝贝、解克青、段高飞、丁歧刚、范霞当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。谢亚威、梅俊领曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。董贝贝、丁歧刚有犯罪前科，可酌情从重处罚。关于李瑞上诉称原审判决事实认定错误及量刑过重的意见，经查，关于指控第一、第四和第五起犯罪事实中抽头盈利数额的问题，现有证据仅有杨树华和李瑞两个人的供述证明，且两人的供述不一致，而杨树华供述的数额也是模糊数额并不具体，因无其他证据印证，根据有利于被告人的原则，应以李瑞自认的抽头盈利数额为准认定，其关于该三起犯罪事实中存在抽头数额认定错误的理由成立，本院予以纠正。但根据李瑞开设赌场累计的次数、参赌人员累计的人次、赌资和违法所得累计的数额等犯罪情节，和李瑞在犯罪中所起到的主犯作用，原审法院对李瑞的量刑并无不当，因此其请求予以改判的理由不能成立，本院不予支持。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，虽然对部分事实认定错误，但重新认定后并不影响对上诉人的定罪和量刑。上诉人李瑞的上诉理由不足，不予采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  傅云峰审判员  赵 飞审判员  曹黎萍二〇一九年十月十七日书记员  戚凌光