广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂13民终1009号 上诉人（原审被告）：广西裕达集团物业服务有限公司，住所地广西来宾市红水河大道（裕达华庭******），统一社会信用代码：914513007884447579。 法定代表人：张林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢家伟，该公司员工。 委托诉讼代理人：王丽娟，该公司员工。 被上诉人（原审第三人）：广州市裕杰建筑劳务有限公司，住所，住所地广州市天河区天府路****社会信用代码：914401067934802695。 法定代表人：李济均。 被上诉人（原审原告）：邓莲娣，女，1959年10月25日出生，汉族，户籍地广西来宾市兴宾区，现住广西来宾市石缘路**城**。 上诉人广西裕达集团物业服务有限公司（以下简称广西裕达物业公司）因与被上诉人广州市裕杰建筑劳务有限公司（以下简称广州裕杰建筑公司）、被上诉人邓莲娣地下设施损害责任纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人广西裕达物业公司上诉请求：1.撤销来宾市兴宾区人民法院（2019）桂1302民初195号民事判决书第一项，依法予以改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审将广州裕杰建筑公司追加为第三人属于诉讼地位错误，应追加为被告，一审程序违法，应发回重审。涉案地下室施工工程由广西裕达工程有限公司发包给被上诉人广州裕杰建筑公司施工，至今广州裕杰建筑公司并未按合同约定办理移交手续。2018年6月26日被上诉人邓莲娣摔伤，2018年8月7日房开公司才将涉案项目移交给上诉人物业公司管理，发生事故时地下室正处于广州裕杰建筑公司的施工中，按照《侵权责任法》相关规定，广州裕杰建筑公司应为承担赔偿责任的主体，一审仅追加为第三人程序违法。二、一审判决上诉人承担80%责任错误，上诉人已在合理范围内尽了应尽义务，上诉人不应承担赔偿责任。上诉人在一审审理期间提交的书证及人证均证实了事发前已张贴警示标语并设置警戒线，且房开公司已通知被上诉人广州裕杰建筑公司整改井盖问题。上诉人已在合理范围内尽了应尽的义务，对被上诉人邓莲娣摔伤没有过错，不应承担赔偿责任。三、一审仅判决被上诉人邓莲娣自负20%责任过轻，邓莲娣应当承担主要责任。邓莲娣作为成年人晚上到地下室取车，行走时没有尽到一般人的注意义务，邓莲娣明显存在疏忽大意的主要过错，一审划分责任比例不当。四、被上诉人邓莲娣主张的护理费不应得到支持。邓莲娣对护理人员及收入、护理级别没有进行相关鉴定，计算的标准没有事实和法律依据。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人广州裕杰建筑公司未到庭也未进行答辩。 被上诉人邓莲娣答辩称：上诉人广西裕达物业公司对地下室履行了实际管理，由于管理不善、没有尽到应尽的义务导致损害的发生，与损害的发生具有直接的因果关系，应承担主体责任，一审判决由其承担80%的责任正确。被上诉人主张的护理费、交通费有事实和法律依据，坚持一审判决结果。 邓莲娣向一审法院起诉请求：判令被告广西裕达物业公司赔偿原告邓莲娣158675.97元（其中，医疗费57462.75元，内固定取出术医疗费10000元，护理费27459.86元，住院伙食费5800元，营养费9853.16元，误工费23900.20元，鉴定费2200元，交通费2000元，精神损害抚慰金20000元）。 一审法院认定事实：原告邓莲娣跟随其儿子居住于涉案的小区来宾市城南奇石商贸城B区2栋1404房。2018年6月26日晚8时许，邓莲娣乘坐电梯下到小区地下室取电车，其在地下室行走时踏上排水沟，因排水沟井盖缺失，邓莲娣一脚踏空陷入排水沟里导致右腿受伤。邓莲娣受伤以后，即刻被送到来宾市兴宾区人民医院门诊治疗和住院治疗，2018年8月23日出院，住院58天。该医院入院诊断：邓莲娣右胫骨远端开放性粉碎性骨折并踝关节脱位；右腓骨头及腓骨下段骨折。出院诊断：邓莲娣右胫骨远端开放性粉碎性骨折并踝关节脱位术后；右腓骨下段骨折术后；右腓骨头骨折；右小腿肌皮缺损植皮术后；右小腿肌间静脉血栓形成。出院医嘱：建议全休一个月，继续加强营养；患肢避免负重，坚持行功能锻炼；每月回院复查一次视骨折愈合情况，予负重活动及取内固定；带药出院，按时服用；如有不适，门诊随诊。邓莲娣支付该医院医疗费57462.75元。来宾市桂中司法鉴定所接受邓莲娣的委托，对其后期医疗费以及误工期、护理期、营养期进行评定，于2018年10月10日作出鉴定意见：1.邓莲娣本次右胫骨远端、腓骨下段骨折内固定物的取出术后期医疗（包括手术、用药等费用）约需10000元；2.邓莲娣本次受伤评定误工期以180日、护理期以90日、营养期以90日为宜。原告支付鉴定费2200元。 涉案小区地下室的土建工程、水电安装工程包含地下室排水设施等项目工程是由广西裕达工程有限公司发包给第三人广州裕杰建筑公司承包建设，合同约定2014年3月30日开工、2015年6月30日竣工交付使用。合同工期届满，上述发包方和承包方没有明确的竣工验收交付手续，且该两方与被告广西裕达物业公司也没有明确办理移交管理手续，但被告广西裕达物业公司对来宾市城南奇石商贸城B区地下室已经实际履行了管理，并在地下室安装充电桩向小区业主提供电动车地下室充电服务。原告邓莲娣到地下室取电车时踏空排水沟从而导致的损害事故是发生在被告管理地下室期间。 另查明，本案事发时，原告邓莲娣已经年满58周岁，已不参加劳动。 一审法院认为，被告广西裕达物业公司对来宾市城南奇石商贸城B区地下室设施负有管理职责。被告作为地下室管理人，未能及时发现地下室排水沟井盖缺失，未及时采取措施消除潜在的危险，以致于地下室存在安全隐患，在一定范围内对业主的生命健康形成了威胁。因此，被告对地下设施的管理明显存在缺陷，未能尽到妥善管理的职责。被告辩解称其已张贴通知并设置警戒线禁止停放车辆在地下室，且在事发地点也张贴了“深坑危险，请勿靠近”的警示标语，请求免责。原告邓莲娣对其所作防范行为予以否定，被告不能证明其上述防范措施的作出是在事发前或事发后，一审法院不予采信，其辩解理由不能成立。 原告邓莲娣行走于地下室时踏空井盖缺失的排水沟导致人身损害，对此，被告广西裕达物业公司应承担民事侵权责任。原告作为完全行为能力人，对自己的人身安全负有注意和防范的义务。小区业主对自己所住的小区地下室情况应是熟知的。小区地下室的照明光线不足，原告为取电车下到地下室行走时，其应当更加谨慎注意，防止意外发生。原告疏忽大意，没有尽到注意谨慎的安全防范义务，对损害后果的发生，也有一定的过错，依法应当减轻被告的责任。根据双方的过错程度，确定原告、被告各自承担20%、80%的民事责任。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，原告邓莲娣因本案交通事故造成的经济损失评定如下：1.医疗费57462.75元；2.原告请求赔偿内固定取出术医疗费10000元，该项费用属于后续治疗费，虽然尚未发生，但是根据鉴定结论确定是必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿；3.护理费按鉴定结论评定的期限，以其它服务业的标准计算，应为12609元（51137元/年÷365日×90日）。原告主张的护理费27459.86元（51137元/年÷365日×196日），因护理期不准确导致计算错误，不予支持；4.住院伙食费5800元（住院58日×100元/日）；5.营养费应为2700元（30元/日×90日），原告主张营养费9583.16元（18349元/年÷365日×196日），因赔偿标准过高以及护理期不准确导致计算错误，不予支持；6.原告已达到国家法定退休年龄，其未能提供工作劳动证明，其请求赔偿误工费23900.20元，缺乏事实和法律依据，不予支持；7.原告主张交通费2000元，未提供交通费发票，根据其就医情况，酌情确定为1000元；8.原告要求赔偿精神损害抚慰金20000元，因其未能证明本次伤害是否造成伤残的严重后果，该项请求缺乏事实与法律依据，不予支持。原告上述合理的损失费用共计89571.75元，由被告广西裕达物业公司承担80%的赔偿责任，即被告应赔偿71657.40元。综上，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第二款之规定，判决：一、被告广西裕达集团物业服务有限公司应赔偿原告邓莲娣医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计71657.40元；二、驳回原告邓莲娣的其他诉讼请求。案件受理费3474元，鉴定费2200元，共计5674元，由原告邓莲娣负担3112元，由被告广西裕达集团物业服务有限公司负担2562元。 本院二审期间，双方均未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，根据《侵权责任法》第九十一条第二款的规定，在窨井等地下设施致人损害的情况下，如果管理人未尽到管理职责，应当由管理人承担侵权责任。这个规定实际上是要求对地下设施负有管理义务的人承担责任。本案中，涉案小区于2016年8月向业主交房并开始向业主收取相关的物业管理费用、2017年后业主陆续入住、2018年6月20日上诉人公告通知在案涉地下室安装有充电桩向小区业主提供电动车充电服务，这些事实足以认定上诉人物业公司已进驻来宾市城南奇石商贸城，并收取物业管理费实施了管理；同时，对案涉的B区地下室在案发前已向小区业主开放，实际也履行了管理。上诉人认为案发时地上工程及地下工程建筑施工单位均没有办理竣工交付手续，房开公司也未移交物业公司管理，案涉地下室仍处于施工过程中，应由施工方即本案一审追加的第三人承担管理人责任的上诉理由并不能成立，事实上房开公司和施工公司、房开公司和物业公司是否办理移交手续，并不影响物业公司进驻小区收取物业管理费，对小区实施有偿的物业管理。因此，上诉人广西裕达物业公司作为地下室车库的管理人，对排水沟缺失覆盖物未能及时有效的安全管理和维护，致使被上诉人邓莲娣因该缺失设施摔倒受伤，管理上明显存在疏忽，未及时采取有效措施消除隐患，具有一定的过错，依法应承担本案中的赔偿责任。一审法院对邓莲娣各项赔偿数额及责任划分并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项的规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1591元，由上诉人广西裕达集团物业服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 李德彬 审 判 员 吴小娟 二〇一九年十月十一日 法官助理 石柳军 书 记 员 李卓益