河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀04民终5149号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司，住所地江苏省常熟市海虞北路**。负责人：陆培剑，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘冰清，江苏淮海潮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔江涛，男，1990年1月15日出生，汉族，现住河北省邯郸市永年区。委托诉讼代理人：刘子扬，邯郸市永年区中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：卢利朝，男，1983年8月26日出生，汉族，现住河北省武安市。原审被告：沙河市汇安运输有限公司，，住所地河北省邢台市沙河市淮庄村北纬三路北侧京广铁路西侧法定代表人：王凯，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人崔江涛、卢利朝、原审被告沙河市汇安运输有限公司（以下简称汇安运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院（2019）冀0408民初597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司委托诉讼代理人刘冰清、被上诉人崔江涛委托诉讼代理人刘子扬到庭参加诉讼。被上诉人卢利朝、原审被告沙河市汇安运输有限公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司上诉请求：1、撤销河北省邯郸市永年区人民法院(2019)冀0408民初597号民事判决书，依法改判。2、本案一审二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：(2019)冀0408民初597号民事判决书对被抚养人生活费一项的判决错误，根据被上诉人崔江涛提交的被抚养人信息，其儿子崔XX为2014年10月出生，被抚养人生活费计算年限应为14年，而非判决书中载明的15年。且该判决书中对被抚养人生活费一项计算的公式及过程存在错误。一审中上诉人提出需核实被上诉人卢利朝道路运输从业人员资格证的前提下再行决定商业三者险是否赔偿、一审中未见该资格证。上诉人认为在驾驶人无道路运输从业资格证的情况下，根据双方保险合同约定，驾驶营业货车的，保险人在第三者责任险中不承担赔偿责任。另该案中事故时卢利朝驾驶的被保险车辆存在超载行为根据保险合同约定，商业三者险赔偿时免赔10%。故我司认为一审法院判决存在不合理之处，恳请二审法院依法改判。崔江涛答辩称，一审法院认定事实清楚，判决合理合法，请求二审驳回上诉请求，维持原判。沙河市汇安运输有限公司答辩称，原审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持原判。崔江涛向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、二次手术费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、车辆损失费等损失共计64446.1元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月9日23时许，崔江涛未戴安全头盔持与准驾车型不符的驾驶证驾驶无号牌普通二轮摩托车，沿永年区西阳城乡郝庄村至邓上村之间东西道路由东向西行驶到邓上村东时，撞至前方头西尾东停在道路上的卢利朝驾驶的汇安运输公司所有的超载的冀Ｅ×××**号重型自卸货车尾部，造成崔江涛受伤，两车不同程度损坏的交通事故，此事故经永年交警大队处理，认定崔江涛负此事故的主要责任，卢利朝负此事故的次要责任。冀Ｅ×××**号机动车投保有交强险和商业三者险，交强险承保公司已赔偿崔江涛医疗费损失10000元，死亡伤残项下损失110000元，财产损失800元。商业三者险内，被告保险公司未予赔偿，致原告诉至本院。事故发生后崔江涛被送至邯郸市永年区中医院急救，当日转往邢台市人民医院住院治疗24天，该医院诊断原告伤情为：多发外伤，右肱骨骨折，右眼睑挫裂伤，右视神经损伤，下唇挫裂伤、贯通伤，下前牙完全脱位、下颌骨骨折，双侧眼眶内侧壁、下壁骨折、右侧眼眶外侧壁、上壁骨折，双侧视神经管管壁骨折不连续，双侧鼻骨骨折、双侧颞骨骨折，双肺挫伤等。后崔江涛又在沙河新建眼科医院住院23天，在永年区西阳城乡卫生院住院治疗5天。原告共住院治疗52天，花费医疗费87997.94元。永年司法医学鉴定中心对崔江涛伤情鉴定后，于2018年12月19日出具了司法鉴定意见书，评定崔江涛为八级伤残一处，护理期90日，营养期90日，内固定物取出术费用15000元，护理期限等同住院时间，住院期间需2人护理，营养期90日，住院期间2人护理，出院后1人护理。该鉴定费用为2800元。上述事实有当事人陈述和已经质证，且双方当事人均认可或未提供相反证据反驳的下列证据：永年交通警察大队道路交通事故认定书、原告身份证和户口页复印件、邯郸市第二医院诊断证明书、病历、费用清单、收费收据、永年司法医学鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费票据、商业险保单各一份、交强险理赔清单等在卷证实，本院予以认定。崔江涛主张外购药损失，虽提供了发票，但未提供医嘱，不能证明关联性，不予认定。崔江涛提交了永年县XX紧固件制造有限公司东名阳分公司营业执照副本、工作和误工停发工资证明、2017年12月至2018年3月工资表各一份，用以证明本人误工损失；崔江涛另外提供了邯郸市X雁紧固件制造有限公司营业执照副本复印件一份、永年县邓上村路X手机销售门市营业执照复印件一份，西阳城乡邓底村村民委员会出具的崔璐涛、崔延杰与崔江涛关系和护理证明。对上述证据效力，保险公司均不认可，且上述工资表无领取人签名，不具有合法性和真实性，不予认定；护理人员护理费只提供了营业执照，不能证明收入减少情况，不具有证据效力。村委会证明护理人员为崔璐涛、崔延杰，但三次住院病历上联系人有两次为崔江涛父亲崔稳青，与村委会证明内容不一致，原告方未能作出合理解释和证明，故对村委会证明不予认定。崔江涛为邯郸市永年区农村居民，婚后与妻子育有两个子女，儿子崔XX，生于2014年10月31日，女儿崔XX，生于2015年11月14日。保险公司对其辩解主张未提供证据。另查明：河北省2017年度农村居民人均年可支配收入为12881元，人均年生活消费支出为10536元；河北省2017年度农、林、牧、渔业职工年平均工资为23384元，居民服务业职工年平均工资为37349元。一审法院认为，卢利朝驾驶的机动车停放在道路上与崔江涛驾驶的机动车发生交通事故致崔江涛伤残，卢利朝负此事故次要责任，应当承担与其过错相当的侵权责任。因本案为机动车交通事故责任纠纷，卢利朝驾驶的机动车投保有交强险和商业三者险，首先应由交强险承保公司在交强险内承担赔偿责任，不足部分由保险公司在商业三者险内承担赔偿责任。保险公司辩称应扣除非医保用药20%未提供证据和法律依据，不予采纳。根据原告所举证据和本院认证情况，确定原告损失项目和数额如下：1、医疗费87997.94元，二次手术费15000元；2、误工费：根据农、林、牧、渔业职工年平均工资计算，计算至定残前一日，误工期为253天，误工费用确定为253×（23384÷365）＝16209.71元；3、护理费：参照居民服务业职工年平均工资计算，为（90+52）×（37349÷365）＝14530.86元；4、住院伙食补助费：酌情按每日50元计算，为52×50＝2600元；5、营养费：酌情按每日30元计算，为90×30＝2700元；6、残疾赔偿金：残疾赔偿金为12881×20×30%＝77286元，被扶养人生活费为15×10536＝47412元，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，合计为124698元；7、交通费酌情确定为1000元；8、精神损害抚慰金：酌情确定为15000元；9、鉴定费2800元。原告主张车辆损失1000元，未超出交强险财产损失责任限额，交强险内已赔偿车辆损失800元，原告认可，故商业三者险内对车辆损失不再负赔偿责任。上述确定的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计108297.94元，超出交强险医疗费用赔偿限额，由交强险承保公司在交强险内赔偿10000元，因已给付，不再另行处理；上述误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等损失合计174238.57元，超出交强险死亡伤残赔偿责任限额，交强险承保公司已在交强险死亡伤残责任限额内足额赔偿110000元，不再另行处理。交强险不足部分为（108297.94－10000）+（174238.57－110000）＝162536.51元，由被告保险公司在商业三者险内予以赔偿30%，为48760.95元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司于本判决生效之日起十日内，赔付原告崔江涛各项损失48760.95元；二、驳回原告崔江涛其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1411元，减半收取705.5元，由原告崔江涛负担169.5元，被告中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司负担536元。本院二审期间，上诉人提交保险条款一份，证明根据26条第七项其不承担诉讼费；27条规定超载实行10%免赔率；24条2项第六点，应提供卢利朝从业资格证，如不提交商业险不能赔偿。崔江涛质证意见：1、该条款属于保险公司与被保险人之间的保险合同约定，对我方无约束力，2、关于保险条款免责事项，保险公司应在投保时对投保人履行告知义务，如未履行则保险公司不能实行免赔。3、如最后判决保险公司免赔10%，那么，免赔部分应由被上诉人卢利朝承担。崔江涛提交了卢利朝的道路运输从业人员资格证复印件一份，证明卢利朝具有相关从业资格，对于本次事故上诉人应承担赔偿责任。上诉人质证意见：该证据真实性无法确认，如从业资格证是真实有效的，我司愿意在商业三者险范围内承担赔偿责任，如果是无效的，我司不承担赔偿责任；即使是有效的，因超载我司应该免除10%的赔偿。本院二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，依据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”上诉人提交的保险条款不足以证明上诉人对保险合同中免责条款向投保人尽了提示和明确说明义务，故免责条款不生效。上诉人称在商业三者险范围内不承担赔偿责任及商业三者险赔偿时免赔10%的上诉理由不成立。关于崔江涛的被抚养人生活费，崔江涛儿子崔XX，生于2014年10月31日，女儿崔XX，生于2015年11月14日。崔江涛被评为八级伤残的时间为2018年12月19日。崔江涛的被抚养人生活费为10536×14×30%÷2+10536×15×30%÷2=45831.6元。原审计算崔江涛被抚养人生活费47412元错误，应予纠正。崔江涛的被抚养人生活费计入残疾赔偿金。崔江涛的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费损失合计172658.17元，超出交强险死亡伤残赔偿责任限额，交强险承保公司已在交强险死亡伤残责任限额内足额赔偿110000元，交强险不足部分为（108297.94－10000）+（172658.17－110000）＝160956.11元，由中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司在商业三者险内赔偿30%，为48286.83元。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销河北省邯郸市永年区人民法院（2019）冀0408民初597号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿崔江涛各项损失48286.83元；三、驳回崔江涛其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1411元，减半收取705.5元，由崔江涛负担169.5元，中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司负担536元。二审案件受理费1411元，由中国人民财产保险股份有限公司常熟中心支公司负担1365.5元，由崔江涛负担45.5元。本判决为终审判决。审判长  王宏审判员  高伟审判员  马静二〇一九年十月二十一日书记员  贺铭