山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2019）晋09民终1477号上诉人（一审被告、反诉原告）:张某，男，1971年10月11日生，汉族，忻州市人。委托诉讼代理人：赵某，女，1972年3月28日生，汉族，忻州市人。系张某之妻。被上诉人（一审原告、反诉被告）：刘某1，男，1964年9月12日生，汉族，住忻州市。委托诉讼代理人:刘某2，女，1995年5月23日生，汉族，住忻州市，系刘某1之女。委托诉讼代理人:孔某，山西晋闻律师事务所律师。一审被告：都邦财产保险股份有限公司忻州中心支公司。住所地，忻州市忻府区和平西街翔龙二区。负责人：裴彦杰，总经理。上诉人张某因与被上诉人刘某1、一审被告都邦财产保险股份有限公司忻州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服忻府区人民法院（2019）晋0902民初686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张某及委托诉讼代理人赵某，被上诉人刘某1的委托诉讼代理人刘某2、孔某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人张某的上诉请求：l、撤销忻府区人民法院（2019）晋0902民初686号民事判决第二项，并依法改判;2、判令被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：“、一、一审判决“三期”未进行司法鉴定错误。1、一审法院认定被上诉人按二人护理没有依据。忻州市人民医院病历载明:危重病人栏为“否”,护理应当按一人计算。2、一审法院认定被上诉人营养期120日没有依据。3、一审法院认定被上诉人共计171天护理期没有依据。“三期”应当进行司法鉴定,法官进行主观酌定是错误的,上诉人有异议。二、一审剥夺上诉人的申请重新鉴定的权利，程序违法。一审庭审中,口头要求重新鉴定,并于2019年6月6日提交书面重新鉴定申请书,重新鉴定申请未获一审法院准许、这是程序违法。三、伤残鉴定意见证据不足,鉴定结论错误。山西省忻府司法鉴定中心出具的鉴定意见书的结论明显与病历记载不符，主观臆断的加重伤者的病情，鉴定结论依据的证据材料不足,鉴定结论不可信,上诉人对有异议。四、一审认定外购药费由上诉人承担错误。一审查明事实中,被上诉人外购药复方脑肽节苷脂注射液45盒、复方曲肽注射液140盒。合计31066,5元,没有医嘱和处方,该药费不应当得到支持，判令由上诉人承担该费用错误。五、一审误工费、护理费和被抚养人生活费参考就业人员年平均工资标准和年度错误。2017年其他服务业就业人员年平均工资标准38547元，住宿和餐饮业标准31030元，2018年其他服务业标准45259元，住宿和餐饮业标准33394元;一审参考了2018年度标准，本案发生在2018年,在2019年5月31日开庭,被上诉人的误工费应当参考2017年其他服务业就业人员年平均工资标准38547元,护理费应当参考住宿和餐饮业标准31030元,但是一审误工费与护理费参考的年度和行业标准均错误，加大了上诉人的赔偿数额,请求二审法院纠正。刘某1于2019年3月4日向一审法院提出诉讼请求：1、请求二被告赔偿其医疗费213983.86元，住院伙食补助费7500元，营养费9750元，误工费41491.6元，护理费52078.8元，残疾赔偿金440697元，精神损害抚慰金35500元，被扶养人生活费17908.2元，交通费1000元，财产损失1000元，鉴定费1500元，共计822409.46元。由都邦保险公司在保险范围内赔偿111000元，张某赔偿210422.8元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由:2018年8月6日7时30分许，张某驾驶×××号轻型货车由东向西行驶至忻州忻禹线东王村滴水桥路段时，与由南向北刘某1驾驶的本田二轮摩托车发生碰撞，造成刘某1受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故发生后刘某1被送往忻州市人民医院住院治疗22天后，因伤势严重，转院至太原市中心医院住院治疗53天，花费医疗费共213983.86元。本次事故经忻州市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定，刘某1负事故主要责任，张某负事故次要责任。经查实，本次事故肇事车辆都邦财产保险股份有限公司忻州中心支公司投有交强险，事故发生在保险期内。张某在一审中辩称，本案交通事故的发生完全是因刘某1的过错导致，忻州市公安局交通事故处理大队责任认定错误，应由刘某1对事故负全部责任，其无责任；刘某1驾驶无牌、无照、报废摩托车上路行驶致其车辆受损，损失应由刘某1自负，其不应该赔偿。其为刘某1住院所支付的费用应由刘某1返还。不承担诉讼费和鉴定费。都邦财产保险股份有限公司忻州中心支公司在一审中辩称，其在交强险分项限额内承担刘某1的合理损失，并已经在医疗费用赔偿限额内为刘某1垫付医疗费10000元，应予核减，不承担诉讼费、鉴定费。张某一审中的反诉请求为：刘某1赔偿其车辆修复工料费1000元和拖车费900元，返还垫付的医疗费23047.98元。事实和理由：本次交通事故发生后，其积极救治刘某1，为刘某1垫付医疗费23047.98元；因双方车辆受损，支出拖车费900元；其修车支出修理费1000元。刘某1辩称，如果张某损失确实存在也应按事故责任比例进行分担，张某主张的垫付费用和数额需要核实。一审法院经审理查明，2018年8月6日7时30分许，张某驾驶其所有的×××号轻型货车由东向西行驶至忻州忻禹线东王村滴水桥路段时，与由南向北刘某1骑驶的本田二轮摩托车发生碰撞，致刘某1受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，刘某1经忻州市中心医院急救车救治送到忻州市人民医院急诊科，张某支付忻州市中心医院门诊费497.5元，救护车费500元。张某支付门诊费280.78元、外购药费566.6元，通过微信支付刘某1之女刘某29000元用于刘某1住院医治费用。刘某1经忻州市人民医院诊断为急性内开放性颅脑损伤，住院治疗22天，支付住院费91874.56元、门诊费1929.84元，遵医嘱外购药支付3125.5元。其中，张某预交住院费10000元，支付门诊费1634元。后刘某1转至太原市中心医院对症治疗住院53天，支出住院费75888.29元，遵医嘱外购药支出31066.5元。后刘某1在忻州市人民医院康复治疗6天支付住院费5692.51元、在忻州市中医医院康复治疗6天支出住院费2648.26元。2018年11月18日，刘某1在忻州市人民医院复查，支付急诊诊查费244元。刘某1购买拐杖一支，花费58元。该事故经忻州市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定，刘某1未取得机动车驾驶证驾驶无牌二轮摩托车上道路行驶，未按规定让右侧来车先行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款：“驾驶机动车应当依法取得机动车驾驶证”之规定以及《中华人民共和国道路交通安全法》第十一条：“驾驶机动车上道路行驶，应当悬挂机动车号牌，放置检验合格标志、保险标志，并随车携带机动车行驶证”之规定以及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第二项“机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守下列规定：（二）没有交通标志、标线控制的，在进入路口前停车望，让右方道路的来车先行；”之规定，其过错是造成本次事故发生的主要原因，负事故主要责任；张某驾驶机动车对路面车辆动态观察不够，未在确保安全、畅通的原则下通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，负事故次要责任。事故发生时，×××号轻型货车在都邦财产保险股份有限公司忻州中心支公司投有交强险。一审审理中，刘某1申请对其伤残等级进行评定。经一审法院委托忻州市中级人民法院证据技术中心对外委托，2019年5月10日，山西省忻府司法鉴定中心作出晋忻府司鉴中心[2019]临鉴字第025号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘某1颅脑损伤的后遗症构成四级伤残；颅脑损伤后遗脑软化灶构成十级伤残。刘某1支付鉴定费1500元。一审法院认为，本次交通事故已经忻州市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定张某负事故次要责任，张某对事故责任划分有异议，称其驾驶操作、行驶均无过错，但其提交证据不足以推翻该事故认定，故应采信交警部门本次交通事故责任划分。山西省忻府司法鉴定中心作出的晋忻府司鉴中心[2019]临鉴字第025号司法鉴定意见书，张某认为伤残等级偏高但未提出证据证明存在人民法院应当准许重新鉴定的情形，故确认该鉴定意见书合法有效。一审法院确认刘某1人身损害赔偿如下：1、医疗费215448.34元，其中张某支付21978.88元，都邦财产保险股份有限公司忻州中心支公司垫付10000元；2、住院伙食补助费每日100元，住院87天应为8700元，刘某1主张7500元，故确定为7500元；3、营养费，每日50元，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》营养期酌定120日，计算为6000元；4、误工费，参照2018年山西省城镇非私营单位就业人员年平均工资其他服务业45259元，误工期从2018年8月6日受伤之日起算至伤残评定前一日共计276天计算为34223.24元；5、护理费31247.31元，其中刘某1提供的证据能够证明从2018年8月6日到2018年10月26日住院期间81天需2人护理、结合其伤情，一审支持住院期间的护理费按2018年山西省城镇非私营单位就业人员年平均工资其他服务业45259元、2人陪护的标准计算为20087.56元；之后酌定护理期90日按上述标准以1人计算为11159.75元；6、残疾赔偿金，刘某1系农业户口，按照山西省2018年农村居民人均纯收入20922元计算20年为297092元；7、精神损害抚慰金酌定35500元；8、被扶养人生活费，刘某1受伤时，其父刘守义年满92周岁，其母张亮芳年满74周岁，按照山西省2018年农村居民人均年生活消费支出9172元计算11年,二人合计17908.2元；9、交通费1800元，其中刘某1转院产生的救护车费和其就医实际已发生的费用酌定1300元，张某为救治刘某1支付的救护车费500元；10、残疾辅助器具费（拐杖）58元；11、鉴定费1500元；12、财产损失酌情支持600元，共计648877.09元。上述损失应由都邦财产保险股份有限公司忻州中心支公司在×××号轻型货车交强险赔偿限额内先行赔偿，剩余部分由张某按事故责任比例承担30%。都邦财产保险股份有限公司忻州中心支公司已垫付的10000元医疗费应予核减。张某已支付的医疗费21978.88元、救护车费500元应予核减。张某的损失确定如下：车辆损失费1000元，拖车费因未提交正规票据，一审不予支持。张某的车辆损失费由刘某1按事故责任比例承担70%。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条规定，一审法院判决为：一、都邦财产保险股份有限公司忻州中心支公司于本判决生效之日起十日内在×××号轻型货车交强险赔偿限额内赔偿刘某1经济损失损失110600元；二、张某于本判决生效之日起十日内赔偿刘某1经济损失136004.25元；三、刘某1于本判决生效之日起十日内赔偿张某车辆损失700元；四、驳回刘某1其余的诉讼请求；五、驳回张某其余的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3061元，由张某负担2348元，由刘某1负担713元；反诉费212元，由刘某1负担190元，由张某负担22元。二审审理期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为：根据民事诉讼法的有关规定，人民法院审理案件应围绕当事人的诉讼请求进行审理，作出裁决。1、关于山西省忻府司法鉴定中心作出的案涉司法鉴定意见应否采信问题。本案的司法鉴定意见是一审法院通过忻州市中级人民法院证据技术中心对外委托作出的鉴定意见，上诉人对该鉴定意见虽有异议，但未能提交足以反驳的相反证据和理由，故一审法院采信该鉴定意见并无不妥。2、关于护理费标准及护理期限、营养期、误工费以及被抚养人生活费标准、外购药费问题。忻州市人民医院病例载明，本次交通事故造成刘某1急性内开放性颅脑损伤；急性硬膜外血肿、脑挫裂伤、急性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折伴脑脊液鼻漏、颅骨骨折、颅内积气、软组织损伤等，并在住院医嘱中注明“留陪二人”的意见。一审结合刘某1的伤情作出的护理费认定是适当的。关于营养期一审法院参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》酌定为120日也并无不当。误工费标准参照2018年山西省城镇非私营单位就业人员居民服务、修理和其他服务业年平均工资、误工期从2018年8月6日受伤之日起算至伤残评定前一日均符合法律规定。被抚养人生活费标准一审认定也是适当的。关于外购药费问题。一审法院根据受害者的伤情以及医嘱单、处方单认定亦并无不妥。综上，上诉人张某的上诉理由不能成立，一审判决并无不当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费3020元，由上诉人张某负担。本判决为终审判决。审判长 孙建新审判员 梁晓峰审判员 杨 剑 二〇一九年十月十七日书记员 陈星如