辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终11979号上诉人（原审被告）：沈阳富光电子有限公司，住所地于洪区洪泽路**2门。法定代表人：中込雅晴，该公司董事长。委托诉讼代理人：王敏，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。被上诉人（原审原告）：谭晓蕾，女，1979年6月28日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：崔博，辽宁保兴律师事务所律师。上诉人沈阳富光电子有限公司因与被上诉人谭晓蕾劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初9720号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳富光电子有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求，案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人合法解除被上诉人劳动合同，上诉人提交的刷卡记录、加班申请单、现场调查问卷、短信截图及证人证言等证据证明被上诉人存在煽动怠工或罢工的行为，被上诉人作为管理人员，其行为严重影响了生产管理秩序，上诉人无法继续与被上诉人保持劳动关系。被上诉人的行为导致公司无法按照预定期限交付订单产品，给上诉人造成空运运费损失20,442.52元，上诉人依据规章制度解除劳动合同合法。谭晓蕾辩称，上诉人一审中主张其损失为几百元，现在又变更损失金额为2万余元，被上诉人不认可。上诉人提供的证据不足以证明被上诉人存在煽动怠工、罢工的事实，2018年2月8日为传统节日“小年儿”，此前上诉人长期要求劳动者加班，被上诉人所在班组组员不愿意再加班属人之常情，并非被上诉人煽动的结果。谭晓蕾向一审法院起诉请求：请求判令沈阳富光电子有限公司给付谭晓蕾违法解除劳动合同赔偿金27,012元。一审法院认定事实：谭晓蕾于2013年12月17日入职沈阳富光电子有限公司，从事组立班操作工工作，后升为该班班长。入职时签订了书面劳动合同，缴纳了社会保险费，2016年3月30日续签劳动合同，约定为无固定期限劳动合同；起始时间为2016年3月30日；实行标准工时工作制：每天工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时；工资标准为2,000元，沈阳富光电子有限公司于每月15日前发放。谭晓蕾入职时，沈阳富光电子有限公司对其就单位相关规章制度进行了培训及考试。2018年2月26日沈阳富光电子有限公司以谭晓蕾违反其“规章制度”，第一项：煽动怠工或罢工，借故闹事者；第十七项：因员工的过失或者故意行为或者严重失职行为，致使公司财产受重大损失大1,000元以上或者严重影响公司生产或经营秩序的；第二十八项：严重失职，营私舞弊，给公司的利益造成重大损害的（造成损失达1,000元以上属于重大损害）等原因为由，作出书面解除劳动合同通知书，并向谭晓蕾送达。谭晓蕾不服向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求沈阳富光电子有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金、2017年度年终奖、未休带薪年假工资。2018年5月2日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人仲字[2018]22号仲裁裁决书。谭晓蕾对该仲裁裁决书不服，来法院诉讼。后因未休年假工资和年终奖，沈阳富光电子有限公司已经支付，谭晓蕾在本次诉讼中撤回该两项诉讼请求。另查明，谭晓蕾与沈阳富光电子有限公司双方均认同谭晓蕾解除劳动合同前12个月平均工资为3,338.52元。再查明，2018年2月8日是我们中国传统的民间节日，小年。谭晓蕾及部分员工拒绝当天加班。一审法院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。用人单位在不违反法律规定的前提下有权制定规章制度，并应向员工明示，员工有义务遵守各项规章制度。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案争议的焦点是谭晓蕾的行为是否满足企业有权依法解除劳动关系的条件，即是否符合解除劳动合同通知书上列明的解除事由。首先，关于解除劳动合同通知书上列明的解除理由之一：因员工的过失或者故意行为或者严重失职行为，致使公司财产受重大损失大1,000元以上或者严重影响公司生产或经营秩序的。在本案庭审中，沈阳富光电子有限公司举证证明谭晓蕾造成损失的数额仅为657.34元，并未达到该解除条件；关于解除劳动合同通知书上列明的解除理由之二：严重失职，营私舞弊，给公司的利益造成重大损害的（造成损失达1,000元以上属于重大损害）。同理，因沈阳富光电子有限公司举证证明谭晓蕾造成的损失数额仅为657.34元，所以也未达到该解除条件；关于解除劳动合同通知书上列明的解除理由之三：煽动怠工或罢工，借故闹事者。按照相关法律规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。有下列情形之一的，延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制：（一）发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；(二）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；（三）法律、行政法规规定的其他情形。用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。协商是企业决定延长工作时间的程序(劳动法第四十二条和《劳动部贯彻〈国务院关于职工工作时间的规定〉的实施办法》第七条规定除外)，企业确因生产经营需要，必须延长工作时间时，应与工会和劳动者协商。协商后，企业可以在劳动法限定的延长工作时数内决定延长工作时间，对企业违反法律、法规强迫劳动者延长工作时间的，劳动者有权拒绝。本案谭晓蕾与沈阳富光电子有限公司签订的劳动合同明确约定每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时。但在实际工作中，谭晓蕾一直处于加班状态，谭晓蕾在2017年11月份平时加班27.5小时，周末加班34.5个小时；2017年12月份平时加班32.5个小时，周末加班26.5小时；2018年1月份平时加班34个小时，周末加班42小时；2018年2月26日之前平时加班20个小时，周末加班21小时。谭晓蕾实际工作时间远超法定、约定时间。休息权属法定权利，不得随意剥夺，沈阳富光电子有限公司企业长期加班的行为已违反法律的相关规定，2018年2月8日是我们中国传统的民间节日，小年，谭晓蕾及部分员工拒绝当天加班不违反法律规定，沈阳富光电子有限公司无权强制，也无理由认定谭晓蕾及部分员工系怠工、罢工行为。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。沈阳富光电子有限公司以一些员工在2018年2月8日拒绝当天加班，认定系谭晓蕾煽动怠工或罢工，借故闹事。但所提供的证据不足以证明谭晓蕾存在在一定的范围内传播、煽动怠工或罢工的言论，不足以证明谭晓蕾的该言论向他人说明了如何具体实施，也不足以证明谭晓蕾该言论具有号召性，故该院对沈阳富光电子有限公司提出谭晓蕾存在煽动怠工或罢工，借故闹事等行为的意见，不予采信。沈阳富光电子有限公司与谭晓蕾解除劳动合同关系，系违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第四十七条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案谭晓蕾于2013年12月17日入职，2018年2月26日与沈阳富光电子有限公司解除劳动合同关系，解除劳动合同前12个月平均工资为3,338.52元，经济赔偿金应为3,338.52×4.5×2=30,046.68元，谭晓蕾诉请的经济赔偿金27,012元不违反法律规定，该院予以支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十一条、第四十二条、第四十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第七十一条之规定，判决：一、被告沈阳富光电子有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告谭晓蕾经济赔偿金27,012元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳富光电子有限公司承担。本院二审期间，被上诉人未提供新证据，上诉人提供了2018年2月三批货物空运运费清单、海运及空运价格对照表、物流公司报价单，以证明因被上诉人所在班组成员拒绝加班导致无法如期完成订单产品从而空运货物产生运费损失20,442.52元，上述证据不足以证明上诉人空运运费系被上诉人所在班组拒绝加班导致无法如期完成订单产品所产生，本院不予采信。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为上诉人沈阳富光电子有限公司解除被上诉人谭晓蕾劳动合同是否违法。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。上诉人以被上诉人违反其“规章制度”，第一项：煽动怠工或罢工，借故闹事者；第十七项：因员工的过失或者故意行为或者严重失职行为，致使公司财产受重大损失大1,000元以上或者严重影响公司生产或经营秩序的；第二十八项：严重失职，营私舞弊，给公司的利益造成重大损害的（造成损失达1,000元以上属于重大损害）等原因为由，解除被上诉人劳动合同。休息权属法定权利，不得随意剥夺。双方履行劳动合同过程中，被上诉人谭晓蕾及所在班组劳动者一直处于加班状态，实际工作时间远超法定及双方劳动合同约定的工作时间。且2018年2月8日是我们中国传统的民间节日“小年儿”，被上诉人及部分员工拒绝上诉人临时安排加班合乎常理，亦不违反法律规定，上诉人未提供证据被上诉人等劳动者存在当天应当接受加班安排情形的事实，上诉人无权强制被上诉人及其班组劳动者加班。上诉人亦未提供充分证据证明被上诉人存在煽动怠工或罢工，借故闹事行为的事实。另，如前所述，上诉人提供的证据亦不足以证明被上诉人给其造成空运运费损失20,442.52元的事实。故上诉人解除被上诉人劳动合同的事实依据不足，属于违法解除被上诉人劳动合同，一审法院判决上诉人支付被上诉人解除劳动合同赔偿金并无不当。综上所述，上诉人沈阳富光电子有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳富光电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  石瑷丹审判员  马晨光二〇一九年十月十一日法官助理张艳玲书记员席红跃