广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂13民终1156号 上诉人（原审被告）：赵成礼，男，瑶族，住广西金秀瑶族自治县。 上诉人（原审被告）：冯红音，女，1983年5月8日出生，瑶族，住广西金秀瑶族自治县。 二上诉人共同委托诉讼代理人：潘九钱，广西华尚（象州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：韦金燕，女，1980年5月10日出生，壮族，户籍地广西象州县；现住广西金秀瑶族自治县。 委托诉讼代理人：李敏宏，广西天际（金秀）律师事务所律师。 上诉人赵成礼、冯红音因与被上诉人韦金燕提供劳务者受害责任纠纷一案，不服金秀瑶族自治县人民法院（2019）桂1324民初301号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人赵成礼、冯红音及共同委托诉讼代理人潘九钱，被上诉人韦金燕的委托诉讼代理人李敏宏到庭参加询问。本案现已审理终结。 上诉人赵成礼、冯红音上诉请求：1.撤销一审判决，改判由上诉人赵成礼赔偿被上诉人医疗费15760.65元、误工费1483.56元、残疾赔偿金90600元、交通费400元、鉴定费1400元费用的30%共计17400元（即32893.26－15493.38元），上诉人冯红音不承担赔偿责任。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人并非在从事雇用活动中遭受人身损害，被上诉人受伤当日，不是从事上诉人赵成礼授权或者指示范围内的生产经营活动，被上诉人严重违反竹子加工厂的规章制度和双头破竹机操作规范，导致人身损害，应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，被上诉人应承担主要责任，即70%责任，上诉人应承担30%责任。一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定错误，导致认定责任比例错误。而且，一审法院依据的是公平原则，被上诉人也应承担50%的责任。2.本案适用《中华人民共和国侵权责任法》，且被上诉人没有进行劳动能力鉴定，被上诉人诉请被扶养人生活费没有法律依据，计算错误。3.被上诉人营养费因没有医疗机构的意见参照确定，一审法院予以支持错误。4.根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，被上诉人对损害有过错，且上诉人积极带被上诉人检查治疗花费许多费用，恳请二审法院免除上诉人对精神抚慰金的赔偿责任。5.涉案竹子加工厂系上诉人赵成礼与赵金玲共同合伙经营，不是与冯红音夫妻共同经营，冯红音不是共同侵权人，不应承担共同赔偿责任。 被上诉人韦金燕辩称，上诉人的上诉没有事实和法律依据，一审判决认定事实和适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 韦金燕向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费572.27元、误工费1483.56元，住院伙食补助费600.00元，残疾赔偿金90600.00元，被抚养人生活费21233.25元，精神损害抚慰金20000.00元，营养费300.00元，鉴定费1400.00元，交通费605.00元，以上共计136704.08元；2.被告向原告支付2018年9月7日、9日的劳务费200.00元；3.本案受理费用由被告负担。 一审法院认定事实：被告赵成礼系本案涉诉竹子加工厂的经营者，原告韦金燕受雇于被告，在该竹子加工厂工作，工钱按日进行结算。2018年9月9日，原告韦金燕在竹子加工厂使用双头破竹机加工竹片的过程中，被飞溅的竹片刺伤左眼，原告受伤后，被告赵成礼、冯红音将原告送至广西医科大学附属医院进行救治，入院诊断为：左眼球破裂、左上眼睑裂伤、左面部裂伤、左侧眶骨骨折，原告共住院6天，花费医疗费7493.38元，该费用已由被告支付。原告住院期间，由被告冯红音对其进行护理，相应的伙食费用等亦由被告冯红音负担。2018年9月15日，原告出院，出院医嘱为：建议全休一周，出院后注意眼部卫生，出院一周后予眼底组专家就诊，若有不适，请及时就诊。原告出院后，因左眼破裂，在南宁市扶康残疾人辅助器具矫形器装配站安装了义眼，共花费8000.00元，该费用亦已由原告支付。2018年12月20曰，原告向广西柳州市明桂司法鉴定中心申请对其左眼伤残程度进行鉴定，2019年1月3日，鉴定中心作出明桂司法鉴定中心（2018）残鉴字第605号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人韦金燕本次损伤左眼构成七级残疾，原告为此支付了1400.00元的鉴定费。2018年12月6曰、20曰，原告自行前往柳州市红十字会医院（柳州市眼科医院）进行复诊，共花费医疗费267.27元。另查明，原告韦金燕与其丈夫秦国旺于2004年10月14日生育了大女儿，自原告受伤起算，尚有1495天（4年零35天）满18周岁；2011年5月14曰生育了小女儿，自原告受伤之日起算，尚有3897天（10年零247天）满十八周岁。再查明，被告赵成礼与被告冯红音于2014年9月11日登记结婚，被告经营的竹子加工厂系乡镇农副产品企业，2013年开始经营，未办理相关证照。又再查明，事故发生时原告使用的机械名称为双头破竹机，用途是将竹筒破成数块竹片，操作员工应为2名，庭审过程中，通过证人证言证实，被告赵成礼对所有员工均交代过该机械仅能加工竹筒，不能加工竹片，事故发生时，原告单独操作双头破竹机，用于加工竹片，庭审过程中亦表示清楚该机械仅能使用于加工竹筒，但看到过其他人使用该机械加工过竹片，自认为可以用于加工竹片。 一审法院认为，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，本案中，原告韦金燕受雇于被告，在被告经营的竹子加工厂工作，在使用机械加工竹片的过程中，遭受损害，被告作为雇主应承担赔偿责任。原告赵成礼与被告冯红音系夫妻关系，且被告未能提供充分的证据证实该竹子加工厂属个人经营，所得收益未用于家庭生活开支，应视为夫妻共同经营，相关的赔偿责任亦应共同承担，故原告诉请二被告承担赔偿责任，事实清楚，证据确凿，予以支持；被告赵成礼称该竹子加工厂系其个人经营，被告冯红音不应承担相应的赔偿责任的辩解意见，不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，本案中，原告明知双头破竹机仅能用于加工竹筒，看到过其他员工使用该机械加工竹片，便自认为可以使用该机械对竹片进行加工，原告单独操作该机械加工竹片，系未按使用说明对机械进行操作，其行为本身对损害的产生存在过错，依据公平原则，酌定对于原告损失，原告自担30%,被告承担70%。被告辩称原告自行申请伤残鉴定，不认可鉴定意见结果，仅认可原告的伤残等级为8级，因其未能提供证据推翻原告申请有鉴定资质的鉴定部门所作出的鉴定意见，故采信《司法鉴定意见书》中对于原告伤残等级为7级的鉴定意见。对于原告诉请被告支付两天的工钱，因与本案为不同的法律关系，且原告未能提供证据证实被告尚欠工钱未付，故对于原告请求被告支付工钱的诉请，建议原告与被告协商解决或另案处理。经过开庭审理，对原告损失的具体数额，据实认定如下：1.医疗费15760.65元（7493.38元+8000.00元+267.27元＝15760.65元，包含被告已经垫付的15493.38元）；2.误工费1483.56元（原告住院6天，出院医嘱为全休一周，41654元÷365天×13天＝1483.56元）；3.被告已承担原告住院期间产生的伙食费，对于住院伙食补助费不予支持；4.残疾赔偿金90600.00元（11325.00元/年×20年×40%＝90600.00元）；5.营养费180元（30元/天×6天＝180元，根据原告伤情酌情认定)；6.被抚养人生活费27881.81元（大女儿2004年10月14日出生，抚养费＝9437元/年÷365天×1495天×40%÷2人＝7730.58元，小女儿2011年5月14日出生，抚养费＝9437元/年÷365天×3897天×40%÷2人＝20151.23元，7730.58元+20151.23元＝27881.81元）;7.交通费400.00元（根据原告需复诊的情况，酌定)；8.精神抚慰金3000.00元（根据原告伤残等级酌定)；9.鉴定费1400.00元，以上共计140706.02元，原告自担30%，即42211.81元，被告承担70%,即98494.21元，被告已支付15493.38元，尚应向原告赔偿的数额为83000.83元。遂判决：一、被告赵成礼、冯红音赔偿原告韦金燕医疗费、误工费等费用共计83000.83元；二、驳回原告韦金燕的其他诉讼请求。案件受理费3036.00元，减半收取1518.00元，由原告韦金燕负担596.34元，被告赵成礼、冯红音负担921.66元。 本案二审期间，上诉人赵成礼、冯红音提交了两份《土地出租合同》，拟证明涉案竹木加工厂为赵成礼、赵金玲合伙经营。 被上诉人韦金燕质证意见：因赵金玲未出庭无法核实，对真实性有异议，同时合伙人分开签订合同不符合常理，这两份证据只是土地租赁合同，无法证明赵成礼与赵金玲是合伙关系。 本院认证意见：对这两份证据的证明目的不予认可，不予采信。 二审查明的事实与一审判决查明认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案系被上诉人韦金燕在提供劳务过程中因劳务自己受到损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，应适用过错责任原则。一审判决适用法律错误，本院予以纠正。本案中，上诉人赵成礼作为接受劳务的一方，应提供给劳务者安全的工作条件，其竹子加工机械在使用操作上存在一定的安全隐患，但其未能发现并及时阻止，致使本案事故的发生，存在管理不善的过错，应承担相应的民事责任。被上诉人韦金燕明知该机械仅能用于加工竹筒，但仍违规使用该机械加工竹片且独自操作，自身未尽到安全注意义务，存在过错，应对自身的损害后果承担相应的民事责任。根据双方在本案中的过错程度，酌定双方各承担50%责任。 根据法律规定，受害人遭受人身损害，赔偿义务人应赔偿包括医疗费、误工费、必要的营养费在内的因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，受害人因伤致残的，还应赔偿被扶养人生活费。被上诉人韦金燕的伤情经过鉴定构成七级伤残，该鉴定结论合法有效，一审法院根据被上诉人韦金燕受伤情况和伤残等级认定被扶养人生活费、营养费、精神抚慰金等符合法律规定，确定各项损失及总额计算正确，本院予以确认。根据重新划分的责任比例，上诉人赵成礼、冯红音应赔偿被上诉人韦金燕各项经济损失为54859.63元（140706.02元×50%－15493.38）。上诉人赵成礼开办的加工厂未办理营业执照，属家庭作坊，是夫妻共同经营的共有财产，一审判决由夫妻共同承担赔偿责任正确。上诉人赵成礼、冯红音主张加工厂是赵成礼与他人合伙，冯红音不应承担责任的上诉理由，无证据证明不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持金秀瑶族自治县人民法院（2019）桂1324民初301号民事判决第二项； 二、变更金秀瑶族自治县人民法院（2019）桂1324民初301号民事判决第一项“被告赵成礼、冯红音赔偿原告韦金燕医疗费、误工费等费用共计83000.83元”为：上诉人赵成礼、冯红音应赔偿被上诉人韦金燕各项经济损失共计54859.63元； 三、驳回上诉人赵成礼、冯红音的其他上诉请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内申请执行，逾期视为放弃权利。 一审案件受理费3036.00元，减半收取1518.00元，由上诉人赵成礼、冯红音负担759.00元，被上诉人韦金燕负担759.00元。二审案件受理费1140.00元，由上诉人赵成礼、冯红音负担570.00元，被上诉人韦金燕负担570.00元。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 吴小娟 审 判 员 张 敏 二〇一九年十月二十二日 法官助理 石柳军 书 记 员 冯善慧