河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫03民终1692号上诉人（原审原告,反诉被告）：刘根龙，男，1991年8月29日出生，汉族，住河南省洛阳市涧**。委托诉讼代理人：刘志恒、田乐丹（实习），河南光法（洛阳）律师事务所律师。上诉人(原审被告):阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市涧**黄河路南段地久商务大厦。负责人：郑善芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：张俊辉，该公司员工。被上诉人（原审被告,反诉原告）：贾亦桢，女，1994年2月8日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。上诉人刘根龙因与上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称阳光财险洛阳公司）、被上诉人贾亦桢机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初4698号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘根龙上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等共计74222.14元（不服金额23179.07元）；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审法院认定事实不清，被上诉人阳光财险洛阳公司垫付费用为5847.82元。2017年9月26日至2017年10月11日，上诉人在洛阳市中心医院住院治疗时，被上诉人阳光财险洛阳公司曾垫付医疗费10000元，该费用由该公司直接向医院转账支付。但依据住院发票，上诉人此次治疗仅花费5847.82元，本人缴纳的4000元在出院时已办理退费。但阳光财险洛阳公司垫付的剩余款项系由医院通过转账的方式直接退还，有洛阳市中心医院出具的洛阳银行网上银行业务专用转账凭证为证。原审法院在审理时未查明该事实，阳光财险洛阳公司亦对该笔退款不予认可，导致原审判决认定事实不清，依法应予改判。2.受害人接受治疗的医疗机构出具的证明应是计算误工期、护理期的依据。上诉人因本起事故到洛阳市中心医院治疗，该院分别于2017年9月6日、2017年10月11日、2018年4月13日出具出院证，其中医嘱部分均载明休息3个月，专人陪护。《人身损害误工期、护理期、营养费评定规范》仅是参考且规定的是通常情况，出院医嘱则是医疗机构根据个人病情出具的针对性意见，其更应作为计算误工期、护理期的依据。阳光财险洛阳公司辩称，同上诉意见。另，关于刘根龙的第一个上诉请求需庭后核实。阳光财险洛阳公司上诉请求：撤销一审判决中让上诉人多承担的赔偿36518.1元，依法予以改判或发回重审；本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：第一、一审判决认定被上诉人的误工费24000元不合理，误工期180天过长，月工资4000元过高。理由如下：1、一审认定被上诉人误工期180天没有依据。被上诉人提交的出院证中医生给出了休息3个月的医嘱建议，而且并未申请过任何关于出院后误工期的鉴定，一审法院仅参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定其误工期为出院后180日天非常牵强，一审法院酌定没有法律依据及事实根据。2、依据省高院颁布的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准，评定误工期的必要证据为：1.用人单位登记资料；2.以下任一证据：备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水；3.用人单位出具的因误工实际收入减少的证明。被上诉人仅提供了一份美发店出具的月工资4000元的证明，不能有力的证明其确实在美发店工作、月工资4000元。一审法院在刘根龙无法证明其误工损失的情况下，认定其月工资4000元，依据明显不足。3、事故发生在2017年，刘根龙主张月工资4000元已经超过了个税纳税标准，且没有提供纳税证明，存在逃税嫌疑，法院不应支持该违法行为。故上诉人对刘根龙误工费的计算标准及误工时长不认可，相关费用不应由上诉人承担。第二、护理期为90天过长，评定依据不足，明显不符合其伤情。被上诉人住院期间护理人数2人认定错误，不符合实际情况。1、依据省高院颁布的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，出院护理的评定应以短期医嘱护理为准。被上诉人一审提交的病历中，医院没有记载其出院后需要护理的医嘱，且并未申请过任何关于出院后护理时长的鉴定，一审法院仅参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定其出院后需护理的依据不足，且髌骨骨折护理期间为60日-90日，一审法院认定出院后护理期为90天非常牵强。2、病历医嘱上明确记载刘根龙护理级别为二级护理、陪护一人，一审法院认定住院期间2人护理不符合实际情况。故被上诉人护理时长，上诉人不认可，被上诉人住院期间护理人数应为1人，相关费用也不应由上诉人承担。刘根龙辩称，同上诉意见。另补充：河南省道路交通事故损害赔偿项目施行于2018年12月份，一审案件审理过程中不应用该标准；二级护理不等于一人陪护，上诉人住院期间诊断证明记载陪护两人，应按此标准计算护理费。贾亦桢辩称，同意阳光财险洛阳公司的意见。刘根龙向一审法院起诉请求：1.二被告赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计86846.18元；2.本案诉讼费由被告承担。贾亦桢向一审法院提出反诉诉求：1.刘根龙赔偿车辆损失3095元；2.反诉费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：2017年8月18日，贾亦桢驾驶豫Ｃ×××**号雪佛兰牌小轿车沿解放路自南向北行驶至中州路口处违反交通信号灯指示通行，遇刘根龙未取得机动车驾驶证驾驶无号牌力帆牌轻便两轮摩托车沿中州路自东向西行驶至该处，两车相撞，造成刘根龙受伤、车辆受损的交通事故。洛阳市交警支队事故处理大队出具的道路交通事故认定书认定：贾亦桢承担事故主要责任，刘根龙承担事故次要责任。刘根龙分别于2017年8月18日至9月6日、9月26日至10月11日、2018年4月10日至13日年入住洛阳市中心医院住院治疗，共计住院37天，经诊断为左侧髌骨骨折和多发软组织损伤。刘根龙提交的相关民事赔偿证据有：住院病历及诊断证明书、出院证各三份；洛阳市中心医院于2017年9月6日、10月11日出具的诊断证明书均显示：住院期间陪护2人；上述两份出院证处理意见均为：休息三个月，专人陪护。医疗收费票据三份，金额合计20902.97元；门诊费票据6份，金额合计1635元；伤残程度鉴定费发票700元；交通费发票500元。洛阳市老城区贵族时光美容美发店出具的《证明》，证实刘根龙系该公司员工，月平均工资4000元，均为现金发放，因交通事故受伤请假，请假期间未发工资。护理人员宁巧玲、刘遂杰身份证复印件各一份，且宁夏电力建设工程公司洛阳市生活垃圾焚烧发电工程项目部出具的《工作证明》证实护理人员刘遂杰系该公司员工，工作期间日工资为150元，自2017年8月18日因子（刘耿龙）发生交通事故受伤，请假期间不发工资。贾亦桢根据其反诉诉求提交证据有：阳光财险洛阳公司于2018年5月3日出具《机动车保险车辆损失情况确认书》确认豫Ｃ×××**号车辆事故损失为5650元；洛阳盈众汽车有限公司汽车维修增值税发票一份，金额为5660元。另查明：豫Ｃ×××**号车辆在阳光财险洛阳公司投保有交强险、商业三者险（限额20万元）及不计免赔险。一审法院认为：本次事故的发生系贾亦桢及刘根龙的共同过错导致，洛阳市交警事故处理大队作出的道路交通事故认定书客观、公正，予以采纳。关于本次事故损失具体份额的承担，综合考虑双方在本次事故中所负责任及违章程度的严重性，确认贾亦桢对本次事故造成的损失负担70%份额，刘根龙负担30%份额。对于刘根龙的损失依法确认为：医疗费22537.97元；住院伙食补助费1850元（按50元/天计37天）；营养费740元（按20元/天计37天）；关于护理人员刘遂杰的工资，应由护理人员所在单位的财务部门出具其工资表及近期发放情况的证据，因刘根龙提供的工作证明不足以证实护理人员刘遂杰工作期间日工资为150元，故护理费均按照河南省上一年度居民服务业在岗职工平均工资36848元/年计算；关于误工期限及护理期限，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.12条b款，并结合洛阳市中心医院诊断证明及出院医嘱，确认误工期限为180天、出院后护理期限为90天；据此，误工费按照月工资4000元计算180天为24000元，住院期间护理费按2人护理34天，1人护理3天计算为36848元/年÷365×（34×2+3）=7167.69元，出院后护理费按1人计算为36848元/年÷365×90=9085.8元；交通费酌定为200元。因刘根龙伤情未构成伤残，其伤残程度鉴定费700元由其自行承担。保险公司已垫付刘根龙医疗费10000元，但刘根龙仅认可其垫付5847.82元，诉称剩余部分已由洛阳市中心医院退回至阳光财险洛阳公司账户，对此，该院认为保险公司直接向洛阳市中心医院转款10000元用于支付刘根龙的医疗花费，该事实由中国农业银行电子回单为证，而刘根龙称仅使用5847.82元，剩余金额已退回至阳光财险洛阳公司账户的说法，没有证据证实，不予采信。上述医疗费、住院伙食补助费、营养费共计25127.97元，由阳光财险洛阳公司在交强险医疗费用限额范围内赔偿10000元（阳光财险洛阳公司已支付），剩余15127.9元由阳光财险洛阳公司在商业三者险限额范围内赔偿70%即10589.58元。上述误工费、护理费、交通费共计40453.49元，由阳光财险洛阳公司在交强险伤残限额范围内予以赔偿。该院依法确认贾亦桢因本起事故造成的车辆损失为5650元。因刘根龙驾驶的二轮摩托车系机动车辆，未依法投保交强险，故贾亦桢诉求投保义务人刘根龙在交强险责任限额范围内赔偿2000元，予以支持；剩余3650元由刘根龙承担30%即1096元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险伤残限额范围内赔偿刘根龙误工费、护理费、交通费共计40453.49元；二、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额范围内赔偿刘根龙医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10589.58元；三、刘根龙于本判决生效之日起十日内赔偿贾亦桢车辆损失3095元；四、驳回刘根龙的其他诉讼请求。如果阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司、刘根龙未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1971元，减半收取为985.5元，由贾亦桢负担580元，由刘根龙负担405.5元；反诉费25元，由刘根龙负担（原告已先行垫付，待执行时由被告向原告一并清结）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实除与一审认定的事实相一致外。另查明，1.阳光财险洛阳公司垫付的10000元医疗费仅使用了5847.82元，剩余的4152.18元已由洛阳市中心医院的账户退回阳光财险洛阳公司的账户，阳光财险洛阳公司委托诉讼代理人庭后电话回复，已收到退回的刘根龙住院费4152.18元。2.刘根龙提交的三份诊断证明和出院证，其中两份诊断证明显示住院期间陪护2人，三份诊断证明和出院证均显示休息三个月，专人陪护。本院认为，各方当事人对事故责任比例均无异议，本院予以确认。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。刘根龙提交的三份出院证和诊断证明书中均明确休息三个月，专人陪护，故根据刘根龙的住院时间、次数、次数间隔时间及医疗机构出具的证明，本院认定刘根龙的误工时间为237天，出院后的护理天数为200天。刘根龙提交的美容美发店出具的证明不足以证实其每月收入状况及实际误工损失，其误工费可按照河南省上一年度居民服务业平均工资36848元/年计算。故刘根龙的误工费应为：36848元/年÷365天×237天=23925.15元。刘根龙的护理费应为36848元/年÷365×（34×2+3+200）=27357.45元。经审理查明，阳光财险洛阳公司实际垫付刘根龙医疗费为5847.82元。综上，阳光财险洛阳公司应在交强险限额内支付刘根龙55634.78元。超出交强险限额部分为15127.97元，阳光财险洛阳公司应在商业三者险限额范围内赔偿70%即10589.58元。综上所述，刘根龙要求按照医院出具的相关证明认定误工期、护理期及要求保险公司赔偿医院已退回的医疗费的上诉请求，本院予以支持。阳光财险洛阳公司认为一审认定刘根龙每月4000元收入依据不足的上诉理由，本院亦予以采信。双方的其他上诉请求，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初4698号民事判决第二项、第三项；二、撤销河南省洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初4698号民事判决第四项；三、变更河南省洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初4698号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险伤残限额范围内赔偿刘根龙医疗费、误工费、护理费、交通费共计55634.78元；四、驳回刘根龙的其他诉讼请求。如果阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司、刘根龙未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费负担维持，二审受理费1013元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇一九年十月十日书记员  苏 航