山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终2360号 上诉人（原审原告）：司继署，男，1961年12月4日出生，汉族，农民，现住淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：邹宝峰，山东建仑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淄博凯运达运贸有限公司，住所地淄博市高新区规划道路以南、泰美路西侧。 法定代表人：董汉彪，总经理。 委托诉讼代理人：江玉坤，男，1966年3月9日出生，汉族，淄博凯运达运贸有限公司工作人员，现住淄博市张店区。 委托诉讼代理人：郭帅，山东致公律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淄博凯运达运贸有限公司石厂，住所地淄博市淄川区西河镇西坡村。 负责人：董汉峰，总经理。 委托诉讼代理人：郭帅，山东致公律师事务所律师。 上诉人司继署因与被上诉人淄博凯运达运贸有限公司石厂（以下简称凯运达石厂）、淄博凯运达运贸有限公司（以下简称凯运达公司）劳动合同、工伤保险待遇纠纷一案，不服淄博市淄川区人民法院（2019）鲁0302民初1167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人司继署的委托诉讼代理人邹宝峰,被上诉人凯运达公司的委托诉讼代理人江玉坤、郭帅，被上诉人凯运达石厂的委托诉讼代理人郭帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 司继署上诉请求：一、一审法院认定主体错误、适用法律错误，撤销原判，依法改判凯运达石厂支付上诉人1.医疗费39537.07元；2.护理费80*91=7280元；3.伙食补助费12*91=1092元；4.停工留薪期工资3725.8*12=44709.6元；5.2017年11月份和2018年12月份两个月工资4742元；6.一次性伤残补助金3725.8*13=48435.4元；7.经济赔偿金3725.8*5=18329元；8.一次性工伤医疗补助金107172元；9.一次性就业补助金5496*20*60=65952元；10、交通费1000元。以上1-10项共计：338549.07元，扣除借款预支医疗费5万元，应支付上诉人288549.07元，由凯运达石厂承担责任，凯运达公司承担连带责任。11.凯运达公司为上诉人办理档案和社会保险转移手续，出具解除或终止劳动合同证明。二、一、二审诉讼费由两被上诉人承担。事实和理由：2018年2月23日川人社决字【2018】14号工伤认定决定书，认定上诉人2016年9月至2017年4月在凯运达石厂工作，认定上诉人2017年11月30日，诊断为职业性矽肺壹期。上诉人于2018年1月9日提出工伤认定申请，2018年2月23日作出川人社决字【2018】14号工伤认定决定书，根据工伤保险条例第十七条规定，职工发生事故伤害或者按照职业病规定被诊断、鉴定为职业病的，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病的之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。第三款用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位承担。凯运达石厂是独立法人，2019年3月26日由原法人董汉彪变更为现法人董汉峰，虽然没有注册资金、但有独立财务，上诉人工作场所和发放工资地都是在注册地西坡地村。社会保险法若干规定第九条，职工(包括非全日制从业人员)在两个或者两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应当分别为职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤，由职工受到伤害时工作的单位依法承担工伤保险责任。虽然凯运达公司在2017年12月8日为上诉人办理社会保险参保增员，补缴2016年9月份各项保险，但是两被上诉人没有在法定时间内为上诉人申报工伤认定。2019年6月19日淄博高新技术产业开发区社会保险事业处给上诉人出具《工伤保险待遇不予受理告知书》，内容是：经淄川区劳动人事争议仲裁委员会裁决认定，你工伤发生单位为凯运达石厂，并裁令相关工伤保险待遇由凯运达石厂支付，因此，你申请的工伤保险待遇单位存在主体不一致的情况。 享受停工留薪期12个月符合法律规定，上诉人是在2016年9月份去凯运达石厂工作，工种破碎工，2017年4月6日发生工伤（第一次已协商处理完毕），也是上诉人自己去认定的工伤，鉴定为九级伤残，在此治疗期间，2018年8月份上诉人因长期咳嗽、胸闷多次到淄博市职业病防治院去做检查，医院告知疑似职业病矽肺，要求住院治疗才能出具诊断证明书。因上诉人拿不出几万元的医疗费，又到劳动监察部门和西河镇政府投诉反映，两被上诉人2017年11月8日左右先预支上诉人5万元医疗费，2017年11月13日上诉人入住职业病医院，2017年11月30日职业病医院作出诊断证明为职业行矽肺壹期。上诉人先后四次住院治疗，最后一次出院日期2018年11月26日，四次住院都在停工留薪期12个月之内。依据工伤保险条例第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。 2017年11月7日至30日、2018年12月1日至31日两个月工资4742元因在医疗期和合同期，按法律规定应当享受最低工资。 被上诉人应当支付上诉人违法解除或终止劳动合同经济赔偿金5*5496=18629元，依据劳动合同法第四十二条、四十五条、四十七条、四十八条、五十条、八十七条，劳动合同法实施条例第二十五条，用人单位违反劳动合同法的规定，解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿，赔偿金的计算年限自用工之日计算。两被上诉人2019年1月5日给上诉人寄去解除合同通知书，属于违法解除和终止劳动合同，被上诉人应当支付上诉人一次性伤残就业补助金5496*20*60%=65952元。依据山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第三款，工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。上诉人是1961年12月4日出生到2018年12月是57周岁，减少两年应递减40%、享受60%待遇为65952元。 应当支付交通费1000元，因上诉人多次门诊检查、四次住院治疗、工伤认定伤残鉴定所产生的一切交通费都是本人实际支付的，依据法律规定应当由被上诉人承担。 凯运达公司应当为上诉人办理档案和社会保险转移手续，出具解除或终止劳动合同证明书，依据劳动合同法第五十条，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。以上事实和法律依据上诉人1-10项请求共计：338549.07元，扣除借款预支医疗费5万元应支付上诉人288549.07元，由凯运达石厂承担责任，凯运达公司承担连带责任。凯运达公司为上诉人办理档案和社会保险转移手续，出具解除或终止劳动合同证明，请求依法支持上诉人的诉讼请求。 凯运达石厂、凯运达公司共同辩称，事实上上诉人所患的职业病并非是在被上诉人公司工作期间患病，而是在以前的其他工作岗位上所患的病。但是既然法律上有规定，一审有判决，那么我们接受一审的判决结果。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 司继署向一审法院起诉请求：要求两被告支付1.医疗费39537.07元；2.2017年11月7日之后的护理费7280元；3.伙食补助费1092元；4.停工留薪期工资44709.6元；5.工资4742元；6.一次性伤残补助金48435.4元；7.赔偿金18629元；8.一次性工伤医疗补助金107172元；9.一次性伤残就业补助金65952元；10.交通费1000元；以上10项扣除借款50000元，应支付288549.07元；11.凯运达公司为原告办理档案和社会保险转移手续，出具解除劳动合同证明书。 一审法院认定事实：司继署于2016年9月到凯运达石厂工作，后与凯运达公司补签了2016年9月10日至2018年12月31日的书面劳动合同，并由凯运达公司为其补缴了2016年9月以后的工伤保险。2017年11月30日，司继署被诊断为职业性矽肺一期，2018年2月23日被认定为工伤，2018年7月5日、2018年10月8日两次被鉴定为劳动能力障碍七级。2018年12月31日，双方劳动合同到期终止。另查明，凯运达公司成立于2000年，凯运达石厂成立于2002年，系该公司的分公司，无注册资本。 一审法院认为，就具体争议项目，逐项分析论证如下： 停工留薪期工资。司继署病情为矽肺一期，根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》关于尘肺的规定，停工留薪期应为6个月，从2017年11月13日第一次住院治疗矽肺时起算，应至2018年5月13日结束。由于凯运达公司在职业病诊断期间、工伤认定期间已经知晓司继署患职业病的事实但未及时为其指定停工留薪期，导致其未能及时向劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期，故停工留薪期满之后、劳动能力鉴定结论做出之前的住院治疗期间（2018年7月3日至2018年7月16日）仍应认定为停工留薪期。司继署要求支付2017年12月1日至2018年11月30日期间共12个月的停工留薪期工资，无事实和法律依据，不予认定。此外，司继署又以在合同期内治疗为理由，主张前述12个月之前（2017年11月1日至2017年11月30日）、之后（2018年12月1日至2018年12月30日）期间的工资4742元，因未提供治疗的证据、与确定的停工留薪期重复、没有法律依据，不予认定。关于司继署被诊断为职业病之前的平均工资数额3725.80元，双方均无异议，予以认定。故停工留薪期工资为24581.71元（3725.80×6+3725.80÷21.75×13）。 护理费。双方均无异议，予以认定，护理费为7280元（91×80）。 一次性伤残就业补助金。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第一、三款规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，双方劳动关系于2018年12月31日到期终止，终止时司继署年满57周岁，故用人单位支付的一次性伤残就业补助金应当递减60%，为43967元（65950÷12×20×0.4）。淄博市中级人民法院（2016）鲁03民终879号民事判决书亦持此观点，司继署一方主张只应递减40%，不符合法律规定。 统筹地区以内的交通费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。但对于在统筹地区以内就医的交通费，仍应由用人单位支付，故司继署主张的淄博市内就医的交通费，酌定支持500元。 经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定，劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，司继署系七级伤残，依法不符合劳动合同到期时延续的情形。故双方劳动合同到期终止并不违反法律规定，司继署要求支付违法终止劳动合同赔偿金没有法律依据，不予支持。 医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金。由于司继署已经参加工伤保险，故前述项目在社保经办机构没有做出不予支付的具体行政行为之前，职工直接要求由用人单位支付，没有事实和法律依据，暂时不予处理。 关于出具解除劳动合同证明书、办理档案和社保转移手续。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《劳动保障监察条例》第十条第四项规定，劳动保障行政部门实施劳动保障监察，履行下列职责：（四）依法纠正和查处违反劳动保障法律、法规或者规章的行为。根据上述法律规定，出具解除、终止合同证明书、协助办理档案和社保转移手续等均为管理性法律义务，该义务的具体内容需由劳动行政部门确定并予以审核。此类义务与协助办理房屋过户手续的民事义务不同，前者如不履行将直接产生房屋所有权变动的法律效果。如果人民法院简单判决用人单位履行此类管理性义务，会产生判决主文内容不明确、无法执行的问题，故该两项请求依法不属于人民法院受案范围，不应受理。 关于共同责任。被告凯运达石厂虽然为被告凯运达公司的分支机构，但已经取得营业执照，具备用工主体资格。由于其无注册资本，故应与凯运达公司共同承担向司继署支付工伤保险待遇的法律责任。 综上，本案中司继署获得支持的诉求为76328.71元，二被告已经支付50000元，剩余款项26328.71元应由二被告共同支付。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第五十条、第八十九条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定，判决：一、被告淄博凯运达运贸有限公司、被告淄博凯运达运贸有限公司石厂共同支付原告司继署停工留薪期工资24581.71元、护理费7280元、一次性伤残就业补助金43967元、统筹地区以内的交通费500元，合计76328.71元，扣除已经支付50000元，剩余26328.71元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告司继署要求被告淄博凯运达运贸有限公司、被告淄博凯运达运贸有限公司石厂支付医疗费39537.07元、伙食补助费1092元、一次性伤残补助金48435.4元、一次性工伤医疗补助金107172元的起诉；三、驳回原告司继署要求被告淄博凯运达运贸有限公司为其办理档案和社会保险转移手续、出具解除劳动合同证明书的起诉；四、驳回原告司继署的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由淄博凯运达运贸有限公司、淄博凯运达运贸有限公司石厂共同负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交两份证据。证据一，淄博高新技术产业开发区社会保险失业处出具的工伤保险待遇不予受理告知书。证据二，淄川区社会保险服务中心工伤保险科出具的工伤保险待遇不予支付告知书。拟证实两被上诉人系相互独立的用工主体，因凯运达石厂未依法为上诉人参保缴费，上诉人无法从社会保险处领取相关工伤待遇。两被上诉人共同质证称，对于这两份证据的真实性当庭无法核实。但是假设说如果两份证据是真实的但是社会保险处相关的认定也是错误的。因为上诉人是在凯运达公司缴纳社会保险并签署劳动合同，两被上诉人之间是总公司与分公司的关系，凯运达石厂是凯运达公司的分支机构，两者之间并非是独立的法人主体关系，而且根据劳动仲裁的裁决书以及一审的判决书，都裁定由两公司共同承担赔付责任，因此社保处拒绝承担社会保险待遇的赔付，这样认定是错误的。被上诉人也将依法提起行政复议或者是行政诉讼，要求改变上述具体行政行为。在没有具体的结论之前，法院不应也无法对于社会保险基金承担的相关费用作出处理。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的《工伤保险待遇不予受理告知书》、《工伤保险待遇不予支付告知书》均系相关部门针对上诉人案涉工伤保险待遇事项作出的书面文件，对其真实性和与本案的关联性均予以确认。但在相关复议和诉讼救济权利未行使，相关行政部门未有终局性结论之前，针对法律规定应通过工伤保险基金支付的项目，不宜由法院作出由用人单位径行支付的处理，对上述证据对上诉人主张的证明效力不予采信。 二审查明事实与一审认定事实一致，予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明，不能提供证据或所提供的证据不足以证明其事实主张的，应承担举证不能的法律后果。本案争议焦点是上诉人的上诉主张应否得以支持。包括焦点一，原审驳回上诉人有关医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金各项的起诉以及要求被上诉人为其办理档案和社会保险转移手续，出具解除或终止劳动合同证明的起诉是否正确；焦点二，对上诉人有关停工留薪期工资、2017年11月份和2018年12月份两个月工资、经济赔偿金、一次性伤残就业补助金、交通费等各项的数额认定是否得当的问题。 关于焦点一。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条明确规定了因工伤发生的费用中，按照国家规定应从工伤保险基金中予以支付的项目，包括治疗工伤的医疗和康复费用、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等。本案中，由于上诉人业已参加工伤保险，其所诉的上述有关项目依照上述法律规定均应从工伤保险基金中予以支付，在相关社保经办机构未明确不予支付前，上诉人作为工伤职工径行要求作为用人单位的被上诉人予以支付，缺乏依据。关于上诉人要求被上诉人为其办理档案和社会保险转移手续，出具解除或终止劳动合同证明的诉求，从《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款、第八十九条规定看，虽然用人单位在解除或终止劳动合同时需出具解除或终止劳动合同证明及为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，但该义务系管理性法律义务，义务的内容和履行由劳动行政部门审核认定，接受劳动保障行政部门监察，不属于人民法院民事案件受案范围，不应由法院径行判决履行。综合上述情况，原审驳回上诉人有关医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金各项以及要求被上诉人为其办理档案和社会保险转移手续，出具解除或终止劳动合同证明的起诉，符合法律规定，本院予以维持。上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。 关于焦点二。关于停工留薪期工资。停工留薪期是职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资、薪水、福利、保险等待遇不变，由所在单位按月支付。一般不超过12个月。伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长，但延长不得超过12个月。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位，申请停工留薪。用人单位应当根据协议医疗机构出具的诊断证明，按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定其停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人。本案中，上诉人2017年11月30日被诊断为职业性矽肺一期，根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》关于尘肺的规定，停工留薪期为6个月，根据上诉人住院治疗的情况，自2017年11月13日第一次住院治疗起算至2018年5月13日结束。因被上诉人在职业病诊断和工伤认定期间业已知晓上诉人患有职业病的情况但未依据法律规定为上诉人及时指定停工留薪期，致上诉人未能向劳动能力鉴定委员会及时申请对停工留薪期予以延长，原审考虑到此情况，将停工留薪期满后、劳动能力鉴定结论作出前上诉人的住院治疗期间2018年7月3日至2018年7月16日共计13天仍认定为停工留薪期，即原审确定的共计6个月13天的停工留薪期符合法律规定。上诉人要求支付2017年12月1日至2018年11月30日期间共12个月的停工留薪期工资，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于2017年11月份、2018年12月份两个月份的工资4742元，因上述期间与所确定的上述停工留薪期存在重复，上诉人亦未提交治疗的相关证据，其该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于一次性伤残就业补助金。根据《山东省贯彻事实办法》的相关规定，距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金抵减20%。本案中上诉人与被上诉人于2018年12月31日因劳动合同期限届满劳动关系终止，上诉人在劳动关系终止时年满57周岁，依据上述规定的计算方法，用人单位支付的一次性伤残就业补助金应当按照3年×20%=60%抵减。上诉人主张只抵减40%缺乏依据，本院不予支持。 关于解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条关于劳动合同逾期终止的规定明确，劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应续延至相应情形消失时终止。但又规定，第四十二条第二项丧失或部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同终止，依照国家有关工伤保险规定执行。《工伤保险条例》第三十七条对此有相应规定。本案中，上诉人因工致七级伤残，不符合上述法律规定的劳动合同期满后续延的情形，双方劳动合同期满终止不违反法律相关规定，上诉人据此要求支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏依据，原审未予支持符合法律规定，本院予以维持。 关于统筹地区以内的交通费。依据《工伤保险条例》有关规定，用人单位应当支付统筹地区以内就医的交通费，原审结合本案中上诉人在统筹地区以内医治具体情况所酌情确定的交通费数额500元符合案件实际，并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人司继署的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人司继署负担。 本判决为终审判决。 审判长  王光龙 审判员  徐连宏 审判员  刘 宁 二〇一九年十月十二日 书记员  彭倩倩