湖南省长沙市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘01民终9414号 上诉人（原审被告）：刘伟，女，1975年11月19日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。 委托诉讼代理人：李梅，湖南道宽律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：长沙世纪金源大饭店有限公司，住所地湖南省长沙市开福区金泰路**。 法定代表人：马津生。 委托诉讼代理人：彭定群，湖南言顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：文鹏学，湖南言顺律师事务所律师。 上诉人刘伟因与被上诉人长沙世纪金源大饭店有限公司（以下简称世纪金源饭店）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2019）湘0105民初3104号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘伟上诉请求：请求撤销一审判决第一项依法改判被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金40114元（3343元/月*6个月*2倍）。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误，被上诉人系违法解除，应承担违法解除劳动合同的经济赔偿金。1、上诉人不属于无故旷工，也未纠结非公司员工在公司内聚众闹事，上诉人因调岗、工伤请求及手术盖章被拒，其家属去公司正常协商解决。2、《员工手册》系公司自行制定，可以随时更改。综上，请求判如所请。 世纪金源饭店辩称：上诉人的的诉讼请求缺乏事实和法律依据，上诉人的连续旷工行为以及纠集其母亲和妹妹到公司闹事打人的行为严重违反了公司的规章制度和双方签署的劳动合同的约定。公司依法有权解除与其签署的劳动合同。因此，公司与其解除劳动合同是合法的。其他意见同一审辩论意见。请求法院依法维持原判。 世纪金源饭店向一审法院起诉请求：1.世纪金源饭店解除与刘伟之间的劳动合同关系为合法解除，世纪金源饭店无需向刘伟支付经济赔偿金；2.世纪金源饭店无需支付刘伟一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金；3.世纪金源饭店无需补发刘伟2018年10月份的工资1279.70元；4.世纪金源饭店无需支付刘伟2018年未休年休假工资2330元；5.本案诉讼费用由刘伟承担。 一审法院认定：刘伟于2013年4月2日入职世纪金源饭店从事保安工作，双方签订了两份书面劳动合同，第一份劳动合同期限自2013年4月2日至2016年4月2日，第二份劳动合同期限自2016年4月24日至2021年4月23日。世纪金源饭店、刘伟在两份劳动合同中均约定刘伟同意并认可世纪金源饭店将《金源集团企业理念与管理规范》、《世纪金源集团规章制度手册》、《员工手册》作为劳动合同的附件，并进行了公示，刘伟在约定条款处签名确认；合同第五十三条约定，员工连续三天未到单位报到上班，又没有履行规定的请假手续的，视为乙方因个人原因已经提出了辞职，双方的劳动合同自动解除。工作期间，世纪金源饭店为刘伟缴纳了工伤保险。2016年8月29日，刘伟在工作时腿部受伤，经解放军第163医院诊断为左髌骨骨折，住院治疗56天，后经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。刘伟受伤后，仍在世纪金源饭店处工作。2017年3月，世纪金源饭店将刘伟从监控室调至消控室。2018年3月9日，刘伟就一次性伤残补助金、护理费、停工留薪期工资等申请仲裁，后双方达成一致意见，由世纪金源饭店向刘伟支付含一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费等其它一切费用共计31974元，刘伟撤回了仲裁申请。2018年10月30日，世纪金源饭店向刘伟出具《工作调整告知函》，以刘伟无相关证件，无法满足岗位的作业需求为由将刘伟由消控室调岗为保安员，工资及福利待遇不变。次日，刘伟书面通知世纪金源饭店拒绝调岗，并携家人一起持自制示威牌至世纪金源饭店处就调岗及工伤复发二次手术需要世纪金源饭店在住院治疗申请表上盖章事宜讨要说法。双方发生争执，刘伟的母亲将世纪金源饭店处保安经理的脖子抓伤，损伤程度为轻微伤。刘伟称其于2018年10月31日向公司请假，公司不予同意，又于11月1日到公司要求盖章，公司仍不予同意，刘伟遂于11月2日在湘雅博爱康复医院进行住院检查，并未再到公司上班。2018年11月5日，世纪金源饭店向刘伟出具了解除劳动合同通知书，以刘伟于2018年10月31日纠结非公司员工在公司内聚众闹事，殴打部门经理，且旷工6天，严重违反公司规章制度为由，解除了与刘伟的劳动合同，并于2018年12月停止为刘伟缴纳工伤保险。世纪金源饭店在结算刘伟10月份工资时，扣除了为刘伟缴纳的11月份社保费用1063.8元（公司承担部分785.70元十个人承担部分278.10元）、工服鞋袜费361元、工牌徽章费40元、培训资料费40无、健康证费用53元，以上共计1557.80元。世纪金源饭店、刘伟因工伤待遇、经济赔偿金、年终奖、年休假工资、加班工资、二次手术费用等问题发生争议，刘伟向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月25日作出长劳人仲案字（2018）第1239号裁决书，裁决世纪金源饭店支付刘伟一次性工伤医疗补助金25344元、—次性伤残就业补助金25344元；经济赔偿金38016元、2018年10月份工资1279元、2018年年休假工资2330元，对刘伟的其他仲裁请求不予支持。刘伟及世纪金源饭店对该仲裁裁决结果均不服，遂起诉至一审法院。 另认定：1.刘伟工伤前上一年度月平均工资为3168元；离职前上一年度的月平均工资为3310元。2.世纪金源饭店的《员工手册》中关于考勤规定，员工连续旷工超过3日（含）以上，视为严重违反公司规章制度，可解除劳动合同；关于奖罚规定，员工无故旷工年度累计3天以上、在工作区域与他人争吵、侮辱、威胁、推打等过激行为；招引非公司员工在公司内聚众闹事或意图闹事，为四级过失，公司可即时解除劳动合同。3.刘伟向一审法院提交了长沙钢铁（集团）有限公司《关于同意刘伟同志与公司解除劳动合同的决定》，用以证明刘伟于1992年12月参加工作，2004年10月解除劳动合同。世纪金源饭店向一审法院提交了刘伟亲笔签名的关于2016年、2017年工资支付确认回执，用以证明刘伟领取了2016年度、2017年度的工资、奖金、加班费及未休年假工资等。 一审法院认为：本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点为以下五个方面：一是世纪金源饭店是否应当支付刘伟一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以及工伤二次手术住院医疗费、护理费和伙食补助费。本案中，刘伟在世纪金源饭店处工作时发生工伤，被鉴定为玖级伤残，应享受工伤保险待遇。刘伟就一次性伤残补助金、护理费及停工留薪期工资等申请劳动仲裁，后双方达成协议，世纪金源饭店依照协议向刘伟支付了含一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费等其它一切费用共计31974元，因此，世纪金源饭店无需再支付刘伟一次性伤残补助金、停工留薪期工资及第一次住院的护理费、伙食补助费。现双方劳动合同已经解除，刘伟工伤前十二个月的平均工资为3168元，世纪金源饭店还应当支付刘伟一次性工伤医疗补助金25344元(3168元／月×8个月)、一次性伤残就业补助金25344元(3168元／月×8个月)。刘伟领取的一次性工伤医疗补助金系对工伤医疗保险待遇的一次性补偿，包括了相应的后续费用，故世纪金源饭店无须支付刘伟因工伤再次住院的费用。二是世纪金源饭店解除与刘伟之间的劳动关系是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，世纪金源饭店称刘伟在工作期间携家人持示威牌到公司闹事，争吵过程中将保安部经理的脖子抓伤，之后又在公司未同意其请假的情况下无故旷工，严重违反公司规章制度，世纪金源饭店据此解除劳动关系，符合法律规定。根据世纪金源饭店提交的报警案件登记表、视频、伤情鉴定书、出警说明等证据，可以证明刘伟于2018年10月31日携家人持自制示威牌到世纪金源饭店处为调岗和工伤复发第二次手术需要盖章等事宜进行协商，双方争执过程中，刘伟的母亲将世纪金源饭店的保安部经理抓伤造成轻微伤的事实，且刘伟于2018年11月1日向世纪金源饭店请假未经允许后便未到公司上班，世纪金源饭店于2018年11月5日解除了与刘伟的劳动关系。根据世纪金源饭店的《员工手册》中关于“员工连续旷工超过3日（含）以上，视为严重违反公司规章制度，可解除劳动合同”以及“员工无故旷工年度累计3天以上、在工作区域与他人争吵、侮辱、威胁、推打等过激行为；招引非公司员工在公司内聚众闹事或意图闹事，为四级过失，公司可即时解除劳动合同”之规定，刘伟的行为确系违反了世纪金源饭店的规章制度，故世纪金源饭店据此解除与刘伟的劳动合同符合法律规定，一审法院对世纪金源饭店主张不支付刘伟经济赔偿金的诉讼请求予以支持。三是世纪金源饭店是否欠付刘伟2018年10月份的工资。双方解除劳动合同后，世纪金源饭店在向刘伟发放10月份工资时扣除了为刘伟缴纳的11月份社保费用1063.8元（公司承担部分785.70元十个人承担部分278.10元）、工服鞋袜费361元、工牌徽章费40元、培训资料费40无、健康证费用53元，以上共计1557.80元。世纪金源饭店的扣款行为于法无据，故世纪金源饭店应当返回刘伟除社保个人缴费部分以外的费用1279.70元。四是世纪金源饭店是否应当补发刘伟自2013年至2018年未休年休假工资15639元。关于2013年至2017年期间的未休年假工资，根据世纪金源饭店向一审法院提交的由刘伟本人亲笔签名确认的《回执》，世纪金源饭店已向刘伟全部发放了2017年12月31日前的工资、奖金、加班费及未休年假工资等所有工资福利，一审法院予以认可，故世纪金源饭店无须支付刘伟自2013年至2017年期间的未休年假工资的诉讼请求不予支持。关于2018年度的未休年假工资，根据刘伟提交的证据能证明刘伟累计工作年限已满10年，不满20年，应当享受年休假10天，故一审法院计算刘伟的未休年休假工资为3044元（3310元／月÷21.75天×10天×200%）。至于世纪金源饭店称刘伟已离职，不能享受2018年度的年休假的答辩意见。因刘伟离职行为不属于《职工带薪年休假条例》第四条规定的不享受年休假的情形，故一审法院对世纪金源饭店的该主张不予认可。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决：一、世纪金源饭店无需支付刘伟经济赔偿金；二、驳回世纪金源饭店的其他诉讼请求。案件受理费5元，由世纪金源饭店负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院二审对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：被上诉人是否应当支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金。根据本案现有证据，刘伟确于2018年10月31日携家人持自制示威牌到世纪金源饭店处为调岗和工伤复发第二次手术需要盖章等事宜进行协商，双方争执过程中，刘伟的母亲将世纪金源饭店的保安部经理抓伤造成轻微伤。且刘伟于2018年11月1日向世纪金源饭店请假未经允许后便未到公司上班，世纪金源饭店据此于2018年11月5日解除了与刘伟的劳动关系符合世纪金源饭店的规章制度及法律规定。一审法院对世纪金源饭店主张不支付刘伟经济赔偿金的诉讼请求予以支持并无不妥，本院依法予以维持。上诉人刘伟认为世纪金源饭店解除其劳动合同违法但未提交证据予以证明，本院对此不予认可。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。刘伟的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由刘伟承担。 本判决为终审判决。 审判长 曾 海 滢 审判员 王  勇 审判员 龙 付 送 二〇一九年十月二十五日 书记员 林本实枝 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。