贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终6527号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：贵州省遵义市汇川区大连路与航天大道交汇处航天大厦主楼**01、06、07、08号写字间。负责人：潘国强，系该公司经理。被上诉人（原审原告）：肖文碧，女，1949年9月15日出生，汉族，住贵州省余庆县。被上诉人（原审被告）：谢学友，男，1971年1月11日出生，汉族，户籍地址贵州省余庆县，现住贵州省余庆县。上诉人阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称阳光保险遵义公司）因与被上诉人肖文碧、谢学友机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省余庆县人民法院（2019）黔0329民初2019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。阳光保险遵义公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.肖文碧未提供务农的证据，肖文碧已70岁，是否存在误工损失有疑问。2.肖文碧户籍地在农村，且也生活在农村，一审按照城镇标准认定残疾赔偿金不当。被上诉人肖文碧、谢学友未针对阳光保险遵义公司的上诉请求及理由作书面答辩。肖文碧向一审法院起诉请求：1.请求依法判决谢学友、阳光保险遵义公司赔偿肖文碧因伤所受的经济损失共90054.20元。2.案件受理费由谢学友、阳光保险遵义公司承担。一审法院认定事实：2018年8月2日14时50分，谢学友驾驶贵Ｃ×××**号小型普通客车在湄黄线（湄潭至黄平）38KM+800m处将正在过人行横道的肖文碧撞到，造成肖文碧受伤。肖文碧受伤后在余庆县敖溪中心卫生院住院治疗33天，诊断为：1、左髂骨粉碎性骨折并骶髂骨关节间隙增宽、髂肌水肿；2、左耻骨上支骨折；3、左坐骨支骨骨折；4、左手指皮肤挫伤裂伤；5、全身多处软组织损伤；6、原发性高血压；7、腰椎骨质增生。肖文碧出院后先后到湄潭县人民医院、余庆县人民医院、遵义医学院附属医院复查，花去医疗费及复查费6394.53元。本次交通事故经余庆县公安局交通警察大队认定，肖文碧无责任，谢学友负事故全部责任。肖文碧所受伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，评定为骨盆多发骨折后遗骨盆畸形愈合十级伤残，误工期120-180日，护理期60-90日，营养期60-90日。同时查明，贵Ｃ×××**号小型普通客车在阳光保险遵义公司投保了交强险，肇事时在保险期内。事故发生后，谢学友共计垫付费用3275元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得非法侵害。谢学友驾车发生交通事故致使肖文碧受伤，且负事故全部责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，谢学友是直接侵权人，应当承担侵权赔偿责任，故肖文碧要求谢学友赔偿损失的请求符合法律规定，依法予以支持。谢学友驾驶贵Ｃ×××**号小型普通客车在阳光保险遵义公司投保了交强险，事故发生在保险责任期间内，阳光保险遵义公司辩称应分责分项赔偿，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担责任……”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项“先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿”的规定，均明确“由保险公司在第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿”，均未规定要分责分项赔偿，而机动车第三者强制保险责任限额为122000元，阳光保险遵义公司应在第三者责任强制保险责任限额的范围内予以赔偿，故对阳光保险遵义公司的辩解理由不予采信，其应在交强险限额内赔偿肖文碧的损失。关于肖文碧的损失及计算标准问题。现双方争执的是:1、关于60岁以上的老年人是否计算误工费的问题，因误工费是根据受害人的误工时间和收入状况来确定的，国家法律法规也并未明确规定超过60周岁的老年人不能继续参加劳动，肖文碧提供了证据证明其主要收入来源靠务农，故肖文碧主张因受伤造成的误工损失应予以支持。对于误工费的计算天数，结合鉴定意见，酌情支持150天，其标准参农林牧副渔行业的平均工资计算，肖文碧自愿按32天，每天131.70元计算，予以确认。2、残疾赔偿金，阳光保险遵义公司主张按照农村标准计算，因我省已实施户籍改革，取消农业户口和非农业户口的区分，统一登记为居民户口，因此该理由不成立，不予采纳。3、营养费，结合肖文碧的伤情及遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心的鉴定结论，酌情支持营养期为75天，按30元每天计算。4、关于鉴定费与诉讼费的问题。根据《中华人民共和国保险法》第四十九条“保险人、被保险人为查明和确定保险的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”及第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付否认仲裁诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”之规定，故肖文碧为了确定伤残程度进行鉴定和诉讼维护权利，所支付的鉴定费和诉讼费是必要的合理的费用，依法应由阳光保险遵义公司承担，故对阳光保险遵义公司认为不应承担鉴定费和诉讼费的理由不予采纳。综上，肖文碧的损失为:医疗费及复查费6319.13元，误工费19755元（150天×131.70元/天），营养费2250元（75天×30元/天），住院伙食补助费3200元（32天×100元/天），护理费7925.25元（75天×105.67元/天），残疾赔偿金31988（29080元/年×11年×10%），精神抚慰金酌情支持2000元，交通费酌情支持800元，鉴定费1300元，共计75537.38元。关于谢学友垫付的医疗费3275元，为鼓励交通事故发生后的积极救助行为，减轻当事人诉累，一并处理，从应赔付的损失中予以减扣，由阳光保险遵义公司直接支付给被告谢学友。本案在审理过程中，经主持双方当事人调解未果，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告肖文碧因伤所受损失共计72262.38元；二、由被告阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后十日内支付被告谢学友垫付的费用3275元；三、驳回原告肖文碧的其余诉讼请求。案件受理费减半收取计350元（原告已预交），被告阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担350元，并在判决生效后十日内直接支付给原告肖文碧。本院二审审理查明，2018年贵州省居民服务、修理和其他服务业的职工平均工资为43654元/年。本院二审审理查明的其余事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于误工损失的问题，肖文碧未提供从事农林牧渔业的证据，且本案交通事故发生时，已年近70岁，本院酌情按照居民服务业职工平均工资的60%计算，则肖文碧的误工损失为10764元（150日×43654元/年÷365日×60%），一审判决对此认定不当，本院予以纠正。关于残疾赔偿金的问题，我省户籍改革已经取消农业户口和非农业户口性质区分，统一登记为居民户口，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第（二）项“下列事实，当事人无须举证证明：（二）众所周知的事实”之规定，一审参照贵州省城镇标准计算被上诉人肖文碧的残疾赔偿金有充分的事实根据，本院予以确认。因此，肖文碧的各项损失共计66546.38（医疗费及复查费6319.13元、误工费10764元、营养费2250元、住院伙食补助费3200元、护理费7925.25元、残疾赔偿金31988元、精神抚慰金2000元、交通费800元、鉴定费1300元），谢学友垫付3275元，应由阳光保险遵义公司再赔偿肖文碧63271.38元。综上所述，一审判决认定事实部分不清，适用法律部分不当，导致判决结果错误，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省余庆县人民法院（2019）黔0329民初2019号民事判决第二项、第三项，即维持“二、由被告阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后十日内支付被告谢学友垫付的费用3275元”、“三、驳回原告肖文碧的其余诉讼请求”；二、变更贵州省余庆县人民法院（2019）黔0329民初2019号民事判决第一项为“由阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后十日内赔偿肖文碧各项损失共计63271.38元”。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费350元，二审案件受理费700元，共计1050元，由肖文碧150元，由谢学友负担300元，由阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担600元。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇一九年十月三十日法官助理王薇书记员冯滢