福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0583刑初541号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人蔡志鹏（绰号“黑猫”），男，1991年4月22日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，务工，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月21日被抓获，同年6月22日被刑事拘留，同年6月29日被取保候审，同日因吸毒被南安市公安局行政拘留五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年7月10日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人张伟文，福建求达律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检诉刑诉〔2019〕450号起诉书指控被告人蔡志鹏犯贩卖毒品罪，于2019年3月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员林夏梅出庭支持公诉，被告人蔡志鹏及其辩护人张伟文到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控： 1、2018年1月28日，杨某（已行政处罚）通过微信转账人民币600元向被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺（冰毒），后被告人蔡志鹏在南安市小包（重量不详）甲基苯丙胺贩卖给杨某。 2、2018年3月12日，杨某通过微信转账人民币600元向被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺，后被告人蔡志鹏在南安市小包（重量不详）甲基苯丙胺贩卖给杨某。 3、2018年5月5日，杨某通过微信转账人民币600元向被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺，后被告人蔡志鹏在南安市小包（重量不详）甲基苯丙胺贩卖给杨某。 4、2018年6月16日，周某（已行政处罚）通过微信转账人民币1200元找被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺，被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺（重量不详）后送到南安市水头镇百宏小区楼下交给周某。 5、2018年7月6日，杨某通过微信转账人民币×××元向被告人蔡志鹏购买毒品甲基苯丙胺，后被告人蔡志鹏在南安市小包（重量不详）甲基苯丙胺贩卖给杨某。 6、2018年7月7日，杨某通过微信联系，向被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺，后被告人蔡志鹏在南安市小包（重量不详）甲基苯丙胺拿给杨某。2018年7月9日0时40分许，杨某通过微信转账人民币550元给被告人蔡志鹏。 7、2018年7月9日23时21分许，杨某通过微信转账人民币×××元向被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺，被告人蔡志鹏收钱后，联系贩卖毒品的上家（另案处理）。次日11时20分许，南安市公安局民警在杨某举报配合下，在南安市抓获被告人蔡志鹏。 公诉机关提供了证人证言，辨认笔录及照片、提取笔录、尿液检验笔录、现场检测报告书、尿检照片，提取笔录、微信聊天记录、转账记录截图等电子数据，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书及照片、检查笔录、证据保全清单，呈请控制下交付报告书、归案经过、工作说明、行政处罚决定书、话单、查询结果、人员基本信息、户籍证明及前科材料，轨迹信息，被告人的供述和辩解等证据材料，认为被告人蔡志鹏的行为已构成贩卖毒品罪，其中一次因意志以外的原因未得逞，情节严重，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十七条的规定追究其刑事责任。 被告人蔡志鹏辩称，对指控其贩卖毒品给周某不持异议，但其没有贩卖毒品给杨某。2018年3月，其在沈阳不在水头。2018年5月，杨某在湖北。 其辩护人提出，对公诉机关指控被告人蔡志鹏构成贩卖毒品罪不持异议，但被告人蔡志鹏的犯罪情节轻微，可以得到从轻、减轻处罚。公诉机关指控被告人蔡志鹏与杨某之间有六次买卖毒品行为事实不清、证据不足。 经审理查明： 1、2018年6月16日，周某通过微信转账人民币1200元找被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺，被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺（重量不详）后送到南安市水头镇百宏小区楼下交给周某。 2、2018年7月6日，杨某通过微信转账人民币×××元向被告人蔡志鹏购买毒品甲基苯丙胺，后被告人蔡志鹏在南安市小包（重量不详）甲基苯丙胺贩卖给杨某。 3、2018年7月7日，杨某通过微信联系，向被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺，后被告人蔡志鹏在南安市小包（重量不详）甲基苯丙胺拿给杨某。2018年7月9日0时40分许，杨某通过微信转账人民币550元给被告人蔡志鹏。 4、2018年7月9日23时21分许，杨某在公安机关控制下通过微信转账人民币×××元向被告人蔡志鹏购买甲基苯丙胺，被告人蔡志鹏收钱后，联系贩卖毒品的上家。次日11时20分许，南安市公安局民警在杨某举报配合下，在南安市抓获被告人蔡志鹏，并扣押手机两部（一部白色华为手机、一部白色无牌手机）。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实： 1.证人杨某的证言，证实2018年以来，其多次微信转钱给“黑猫”，其中少于100元的是借钱给“黑猫”，500元以上的均是向“黑猫”购买毒品，均在水头镇荷景园小区楼下取得毒品。具体是：2018年7月6日，其微信转账×××元向“黑猫”购买毒品；2018年7月7日凌晨，其微信转账550元向“黑猫”购买毒品；2018年7月9日，其配合民警抓获“黑猫”，当着民警的面跟“黑猫”联系购买毒品并转账×××元，但是“黑猫”没将毒品给其。2018年5月3日及5月6日其在武汉顺泰仓储超市及美宜佳（武汉）便利店的微信账单均是其本人在武汉实体店消费。 2.证人周某的证言，证实2018年6月16日11时许，其在南安市用微信与蔡志鹏联系，要他帮其买1200元的冰毒，其先用微信转了1200元给蔡志鹏，后又转了100元加油的费用给蔡志鹏，蔡志鹏收款后，大约1小时，蔡志鹏就发微信给其说他已经到百宏小区门口了，其就下楼去找蔡志鹏拿冰毒，他拿了两个冰毒给其，其拿了冰毒就回家中吸食了。 3.证人黄某的证言，证实2018年7月的一天晚上，“黑猫”通过微信和其联系要冰毒，后其发一个游戏充值的二维码给他扫描，当时“黑猫”扫码支付300元给其，后其将约0.1克的毒品扔到文斗楼下给“黑猫”；其认识周某，但是其未贩卖毒品给周某。 4.辨认笔录及照片，证实被告人蔡志鹏辨认出杨某即其笔录中提到的“杨超”，黄某系其笔录中提到的“小狗”；杨某辨认出蔡志鹏系其笔录中提到的“黑猫”；黄某辨认出蔡志鹏系其笔录中提到的“黑猫”；杨某指认被告人蔡志鹏贩卖毒品的作案地点；周某、蔡志鹏辨认其毒品交易的地点为南安市水头镇百宏小区门口处；周某辨认出蔡志鹏，蔡志鹏辨认出周某。 5.呈请控制下交付报告书，证实2018年7月9日，石井边防派出所接抓获的吸毒人员杨某举报称：在南安市有一名外号叫“黑猫”的男子涉嫌贩卖毒品冰毒，并表示愿意配合公安机关将此人抓获，经初查，举报人杨某所述的情况属实，呈请进行控制下交付。 6.呈请工作说明报告书，证实2018年7月9日，南安市公安局石井边防派出所抓获吸毒人员杨某，其表示吸食的毒品是向蔡志鹏（外号“黑猫”）购买的，且愿意配合公安机关抓获贩毒人员蔡志鹏，同日19时27分许，杨某在公安机关的控制下开始与贩毒人员蔡志鹏联系，询问对方在何处，通过微信实时语音聊天向蔡志鹏购买毒品冰毒并让蔡志鹏送至石井镇海港夜总会与其一起吸食毒品，接着通过微信文字及微信语音联系蔡志鹏，由于蔡志鹏设置来电拒接及微信语音拒接，无法接通，之后蔡志鹏主动联系杨某，通过微信实时语音聊天称还在联系购买毒品的事宜，紧接着蔡志鹏称已经联系好购买毒品的事项并向杨某索要×××元人民币用于购买毒品冰毒，于是杨某在公安机关的控制下通过微信转账给蔡志鹏所使用的微信×××元人民币。然后杨某不断催促蔡志鹏将向其购买的毒品冰毒送至石井镇，蔡志鹏通过微信实时语音聊天称无法立即拿到毒品冰毒，并称他有使用另外一个微信去联系购买毒品冰毒的事宜。次日，公安机关在南安市抓获被告人蔡志鹏。 7.呈请归案经过报告书，证实2018年7月10日11时20分许，南安市公安局石井边防派出所在杨某举报配合下在南安市抓获涉嫌贩卖毒品的被告人蔡志鹏。 8.呈请工作说明报告书，证实2018年7月10日11时20分许，南安市公安局石井边防派出所在南安市抓获涉嫌贩卖毒品的被告人蔡志鹏，抓捕过程中，被告人蔡志鹏躲避在其家中卫生间内，当场将其使用的两部手机摔坏并将手机卡扔入马桶中冲走，故无法对现场查扣的蔡志鹏手机进行电子数据恢复。 9.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书及照片，证实2018年7月10日11时许，南安市公安局石井边防派出所民警在南安市抓获涉嫌贩卖毒品罪的被告人蔡志鹏，经对被告人蔡志鹏的住所进行检查，现场查获并扣押手机两部（一部白色华为手机、一部白色无牌手机）及绿色塑料瓶一个。 10.抓获经过、检查笔录、证据保全清单，证实2018年6月21日，南安市公安局民警接耳目举报在南安市抓获涉嫌吸毒的蔡志鹏、周某，并依法证据保全塑料制品的吸毒工具1个。 11.提取笔录、尿液检验笔录、现场检测报告书及尿检照片，证实公安机关依法提取杨某、周某、被告人蔡志鹏的尿液，进行吗啡、冰毒、Ｋ粉联合检测试剂（胶体金法）检测，检测结果均为甲基安非他明呈阳性，吗啡、Ｋ粉呈阴性。 12.话单，证实被告人蔡志鹏与杨某的通话情况。 13.查询结果、人员基本信息，证实杨某的手机中备注为小狗的人，手机号码158××××9482，手机机主为洪伟峰。 14.轨迹信息、微信截图，证实杨某于2017年6月8日从厦门乘飞机前往武汉，于2018年5月10日从武汉乘飞机前往厦门；于2018年5月3日，向湖北顺泰商贸有限公司微信扫码付款，于2018年5月6日，向美宜佳（湖北）便利店有限公司扫码付款。 15.提取笔录及微信截图，证实公安机关依法对杨某手机内容进行提取，聊天记录显示：杨某欲向被告人蔡志鹏购买毒品，并转账×××元给蔡志鹏，蔡志鹏收款并告知杨某其在联系，已转账给贩卖毒品的上家；2019年2月24日，南安市公安局民警依法提取杨某手机中的微信内容，微信备注小狗，电话号码158××××9482，微信号×××。 16.微信转账记录截图，证实2018年7月6日12时5分，杨某微信转账×××元给蔡志鹏（“黑猫”）；2018年7月9日0时49分，杨某通过微信转账550元给蔡志鹏（“黑猫”）；2018年7月9日23时21分，杨某通过微信转账×××元给蔡志鹏（“黑猫”）。 17.微信转账记录、聊天记录截图，证实周某微信昵称漂泊、蔡志鹏微信昵称沉默是金，2018年6月16日11时20分，周某微信转账1200元给蔡志鹏；周某在微信上叫蔡志鹏帮其马上调两个，要用支付宝发过来，或者其提现再通过微信给蔡志鹏。 18.行政处罚决定书，证实因吸毒，2018年6月29日南安市公安局依法对周某行政拘留十四日；2018年7月10日南安市公安局依法对杨某行政拘留十四日；2018年9月10日南安市公安局依法决定对被告人蔡志鹏行政拘留十四日。 19.户籍证明及前科材料，证实被告人蔡志鹏的身份情况，作案时已达刑事责任年龄；因吸毒，于2018年6月29日，被南安市公安局行政拘留五日。 20.被告人蔡志鹏供认，2018年6月16日中午11时许，周某通过微信转账1200元让其帮忙拿两个冰毒，后其找小狗购买完冰毒后送到水头镇百宏小区楼下给周某，周某又转了100元给其当辛苦费；其认识“杨超”，其两个微信号都是只有其本人使用。 上述证据，经庭审质证查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 被告人蔡志鹏辩称其没有贩卖毒品给杨某，其辩护人提出指控被告人蔡志鹏与杨某之间有六次买卖毒品行为事实不清、证据不足。经查，被告人蔡志鹏于2018年7月6日、7月7日、7月9日三次贩卖毒品给杨某的事实（其中2018年7月9日未遂）有证人杨某的证言、微信转账记录、呈请控制下交付报告书、证人杨某在公安机关控制下与蔡志鹏的微信聊天记录、工作说明等证据证实，事实清楚，证据确实充分，足以认定。被告人蔡志鹏及其辩护人关于该三起贩毒指控的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。公诉机关指控的第1、2、3起贩毒，因证人杨某有在2017年6月8日至2018年5月10日期间往返武汉和厦门飞机航班及武汉实体店消费记录，不能排除证人杨某在此期间在湖北的合理怀疑，指控被告人蔡志鹏在此期间在南安水头贩毒给杨某的证据不足，本院不予认定。被告人蔡志鹏及其辩护人关于该三起贩毒指控的辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。 本院认为：被告人蔡志鹏以牟利为目的，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其中一次因意志以外的原因未得逞，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人蔡志鹏在2018年7月9日已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该起犯罪予以比照既遂犯从轻处罚。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人归案后的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十七条，第二十三条，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人蔡志鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间被取保候审的，刑期的终止日顺延，即自2018年6月21日起至2021年10月31日止。罚金应于本判决生效后十日内一次性缴纳。） 二、责令被告人蔡志鹏退出违法所得人民币3150元，分别没收人民币2450元，上缴国库，发还杨某人民币×××元。扣押在案的手机两部，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  吴序开 人民陪审员  傅南泽 人民陪审员  郑全定 二〇一九年十月九日 书 记 员  黄安顺 速 录 员  杨艳茹 附有关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 -12- -13-