陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2019）陕01民终10662号 上诉人（一审原告）西安诚诚建筑劳务有限公司，住所地西安市碑林区。法定代表人葛敏，该公司总经理。委托诉讼代理人孙立昆，该公司法务。被上诉人（一审被告）李子远，男，汉族，1972年1月5日出生，自由职业，住陕西省汉中市宁强县。委托诉讼代理人齐文洲，陕西省宁强县广坪法律服务所法律工作者。上诉人西安诚诚建筑劳务有限公司（以下称“诚诚劳务公司”）因与被上诉人李子远劳动争议纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初2620号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。现已审理终结。一审法院经审理查明，2017年12月11日，李子远在诚诚劳务公司所承建西咸新区XX城XX镇XX号楼拆模板时摔伤，当天由工友送至咸阳市第一人民医院住院治疗，经诊断左侧桡骨远端骨折。2017年12月15日，咸阳市第一人民医院为李子远施行桡骨远端骨折开放复位内固定术。2017年12月29日，李子远出院。住院期间产生住院费用19565.76元，系案外人王洪江垫付。出院后，李子远遵医嘱定期复诊，产生医疗费用303元。2018年1月30日，陕西省西咸新区人社民政局受理了李子远工伤认定申请，并于2018年3月26日作出陕西咸工认决字（2018）020号《认定工伤决定书》，认定李子远所受事故伤害属工伤。2018年5月18日，西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴（2018）年05180642号《鉴定结论书》，评定李子远工伤伤残等级为九级。2018年9月17日，李子远向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、诚诚劳务公司支付李子远一次性工伤伤残补助金64800元、一次性工伤医疗补助金50499元、一次性工伤就业补助金50499元、医疗费19566.76元、二次手术费10000元、护理费3600元、停工留薪期工资43200元、生活补助费1440元、营养补贴1440元、交通费5000元、住宿费1800元，共计251843.76元；2、解除李子远与诚诚劳务公司之间劳动关系；3、诚诚劳务公司支付李子远复查医疗费590元。2018年12月29日，西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出西咸劳人仲案字（2018）第171号仲裁裁决，裁决：一、李子远与诚诚劳务公司自2018年9月17日解除劳动关系；二、诚诚劳务公司支付李子远一次性伤残补助金64800元；三、诚诚劳务公司支付李子远一次性医疗补助金50499元；四、诚诚劳务公司支付李子远一次性就业补助金50499元；五、诚诚劳务公司支付李子远医疗费413元；六、诚诚劳务公司支付李子远停工留薪期工资15660元；七、驳回李子远其他仲裁请求。诚诚劳务公司不服该裁决，诉至法院。另查明，2017年度西安市在岗职工年平均工资为75262元。一审法院认为，本案的争议焦点是：1、诚诚劳务公司提出双方并不存在劳动关系的主张是否成立；2、诚诚劳务公司是否应当支付李子远所主张的工伤待遇。诚诚劳务公司在仲裁程序中认可双方存在劳动关系，在诉讼程序中反悔，但未提交足以推翻的相反证据，不予采纳。2018年9月17日，李子远申请劳动仲裁，仲裁请求之一为解除双方之间劳动关系，仲裁机构受理后依法向诚诚劳务公司送达，故双方劳动关系解除时间应确认为2018年9月17日。职工因工作遭受事故伤害，应当享受工伤待遇。应参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，诚诚劳务公司没有为李子远办理工伤保险，李子远构成工伤，应由诚诚劳务公司向李子远支付工伤保险待遇。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一次性伤残补助金的待遇，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。关于李子远月工资标准问题，李子远主张其工资为240元/天，诚诚劳务公司虽不予认可，但未提交相反证据，故对李子远主张的日工资标准，予以采信。法定计薪天数每月21.75天，李子远月工资标准应为5220元（240元/天×21.75天），李子远主张以每月30个工作日为标准核算月工资，于法无据，不予采纳。据此，诚诚劳务公司应向李子远支付一次性伤残补助金46980元（5220元×9个月）。《工伤保险条例》第三十七条第二款规定：“七级至十级工伤职工，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，“……一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。……一次性工伤医疗补助金的标准分别为：九级九个月……一次性伤残就业补助金的标准分别为：九级九个月……”。2017年度西安市在岗职工年平均工资为75262元，诚诚劳务公司应当支付李子远一次性工伤医疗补助金56446元、一次性伤残就业补助金56446元。因仲裁裁决作出后，李子远未起诉，应以仲裁裁决中50499元为限确认诚诚劳务公司的支付义务。关于医疗费一节，李子远出院后复诊，产生医疗费303元，诚诚劳务公司应当向李子远偿付该费用。关于停工留薪期一节，依据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受伤害需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。李子远为左侧桡骨远端骨折，出院时医嘱载明除定期复诊外，3个月内禁止患肢提拿重物、干重活、剧烈运动，参照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（施行）》的规定，桡骨远端骨折应享停工留薪期3个月，故诚诚劳务公司应向李子远支付停工留薪期工资15660元（5220元×3个月）。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条第二款、第六十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、李子远与西安诚诚建筑劳务有限公司自2018年9月17日解除劳动关系。二、西安诚诚建筑劳务有限公司自本判决生效之日起十日内支付李子远一次性伤残补助金46980元、一次性医疗补助金50499元、一次性就业补助金50499元。三、西安诚诚建筑劳务有限公司自本判决生效之日起十日内支付李子远医疗费303元。四、西安诚诚建筑劳务有限公司自本判决生效之日起十日内支付李子远停工留薪期工资15660元。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由西安诚诚建筑劳务有限公司负担。宣判后，诚诚劳务公司不服一审判决，向本院提起上诉称，西安市劳动能力鉴定委员会单方作出西安市劳鉴（2018）年05180642号《鉴定结论书》，上诉人没有参加鉴定活动，程序严重违法。一审法院依据该程序错误的《鉴定结论书》，作出错误判决，缺乏客观事实与法律依据。请求：一、撤销一审判决，发回重审。二、诉讼费由被上诉人承担。李子远答辩称，西安市劳动能力鉴定委员会依照法律规定作出的鉴定结论，没有违背法律规定。一审法院作出的判决程序合法，没有违背事实。《工伤认定申请书》、《认定工伤决定书》、《鉴定结论书》都给单位送达了，上述文件作出之前也通知了单位。伤残等级也是依据法律规定作出的，并没有错误。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。二审庭审中，诚诚劳务公司表示对双方存在劳动关系并无异议。另，李子远在二审审理期间向西安市劳动能力鉴定委员会申请停工留薪期鉴定。西安市劳动能力鉴定委员会于2019年9月20日作出鉴定结论，确认李子远停工留薪期6个月，从2017年12月11日至2018年6月10日。诚诚劳务公司认可《西安市工伤职工停工留薪期鉴定确认表》的真实性。本院认为，诚诚劳务公司上诉对劳动关系无异议，仅对伤残鉴定结论有异议。依据《工伤保险条例》第二十三条规定，劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。由此可知，提出劳动能力鉴定申请的主体可以是用人单位，也可以是工伤职工或其近亲属。诚诚劳务公司未就李子远受伤一事向西安市劳动能力鉴定委员会申请鉴定，李子远自行申请，于法有据。西安市劳动能力鉴定委员会依据李子远的申请作出伤残鉴定结论，与法不悖。依据《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。故再次鉴定的申请时效为收到鉴定结论之日起15日内，也就是说，诚诚劳务公司在15日内没有提出再次鉴定申请，西安市劳动能力鉴定委员会作出的《鉴定结论书》就具有法律效力。一审法院依据该《鉴定结论书》作出裁判，并无不当。诚诚劳务公司的上诉理由，缺乏事实依据和法律依据，依法应予驳回。在仲裁和一审审理期间，李子远均未提供工伤停工留薪期经劳动能力鉴定委员会确认的相关证据材料，仲裁委和一审法院参照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（施行）》的规定，酌定李子远桡骨远端骨折应享受停工留薪期3个月，并裁判诚诚劳务公司支付李子远停工留薪期工资。李子远对一审法院裁判的停工留薪期及相应工资数额，未提出异议，应视为李子远服从一审裁判结果。虽然李子远在二审庭审结束后向本庭提交了《西安市工伤职工停工留薪期鉴定确认表》，但由于李子远对一审判决未提起上诉，故本院维持一审判决有关停工留薪期及停工留薪期工资金额的认定。另，李子远在仲裁申请中主张诚诚劳务公司支付二次手术费、护理费、生活补助费、营养补贴、交通费、住宿费，被仲裁委驳回。李子远、诚诚劳务公司对此项裁决均无异议，李子远亦未提起诉讼，应视为李子远、诚诚劳务公司服从该项裁决结果，本院予以确认。一审法院未予裁判处理，存在漏判。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初2620号民事判决。二、驳回李子远其余请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人西安诚诚建筑劳务有限公司承担。本判决为终审判决。   审 判 长  张      静审  判  员  韩      娟审  判  员  许      超 二○一九年十月十六日 书 记 员  李  婷  婷   1