四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1302民初6231号 原告：西充坚峰建材有限公司，住所地：四川省西充县多扶食品工业配套园区。 法定代表人：王士荣，董事长。 委托代理人：袁东，四川元黎律师事务所律师。 被告：四川南充广厦建筑工程有限公司，住所地：四川省南充市顺庆区稻香路********。 法定代表人：张箭，执行董事。 委托诉讼代理人：侯伟，男，该公司员工。 委托代理人：何毅，四川建春律师事务所律师。 被告：中太建设集团股份有限公司，住所地：河北省廊坊市广阳道**。 法定代表人：邓池良，经理。 原告西充坚峰建材有限公司（以下简称西充坚峰公司）与被告四川南充广厦建筑工程有限公司（以下简称南充广厦公司）、中太建设集团股份有限公司（以下简称中太公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告西充坚峰公司的委托诉讼代理人袁东，被告南充广厦公司的委托诉讼代理人侯伟、何毅到庭参加诉讼，被告中太公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告西充坚峰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告南充广厦公司向原告给付商砼货款3，026，693.75元，并支付违约金（违约金的计算方式：荆溪还房项目的违约金按货款金额2，726，738.75元的10%计算，佳韵国际项目的违约金从起诉之日起至款项付清之日止按年利率5.65%计算）；2.判令被告南充广厦公司向原告给付砂浆货款848，616.23元，并从2018年11月1日起至货款付清之日止按年利率17.4%支付利息；3.被告中太公司对以上债务中的3，575，354.98元及违约金、利息承担连带责任；4.本案诉讼费、保全费由二被告承担。事实和理由：2014年4月，被告中太公司作为施工单位与南充市荆宏建设有限责任公司（以下简称荆宏公司）就南充市顺庆区荆溪片区征地还房及公租房（一标段、二标段）签订了《南充市顺庆区政府性投资项目建设工程施工合同》。2014年9月16日，中太公司与南充广厦公司签订了《工程施工联营协议》，约定中太公司将其承建的南充市顺庆区荆溪片区征地还房及公租房工程承包给南充广厦公司施工。2016年11月15日，被告南充广厦公司与原告签订《建设工程商品混凝土（砼）供应合同》，对商砼的等级、价格、输送方式、付款和结算、违约责任等进行了约定。2017年3月5日，原告与被告南充广厦公司签订《预拌（干混）砂浆购销合同》，由被告南充广厦公司向原告购买砂浆，合同中对货物的规格、数量、单价、交付方式、违约责任等作了约定。被告南充广厦公司因承建“佳韵国际三期”项目分别于2017年1月、6月从原告处购买了混凝土及砂浆，货款总金额为299，955元。上述合同签订后，原告依约全部履行了供货义务。经原、被告对账，被告南充广厦公司仍欠原告商砼货款3，026，693.75元、砂浆货款848，616.23元，合计3，875，309.98元（其中荆溪河还房项目所欠货款合计3，575，354.98元）。经原告多次催收，被告南充广厦公司拒绝支付。经查，被告中太公司与南充广厦公司签订《施工联营协议》后，既不参与建设施工，也不承担风险，只固定收取管理费。而工程报批、报建、结算等工作，南充广厦公司对外以中太公司的名义实施。据此，该协议名为联营实为挂靠，南充广厦公司与中太公司实质为挂靠关系，被告中太公司应当对原告就顺庆区荆溪片区征地还房及公租房的供货应收货款承担连带付款责任。综上所述，被告南充广厦公司的违约行为已经严重损害了原告的合法权利，原告遂起诉提出前述诉讼请求。 被告南充广厦公司辩称：原告与南充广厦公司签订合同属实，也因佳韵国际工程在原告处购买砂浆等，但南充广厦公司并未承建佳韵国际项目。对于欠付货款的本金无异议，但《建设工程商品混凝土（砼）供应合同》中仅有南充广厦公司的盖章，并无法定代表人签名，不符合约定的生效条件，因此该合同成立但未生效，原告按合同约定主张违约金和利息无法律依据。 被告中太公司未作答辩。 原告西充坚峰公司围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提供的证据本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下事实： 2014年4月，荆宏公司（甲方）与被告中太公司（乙方）就南充市顺庆区荆溪片区征地还房及公租房（一标段、二标段）签订了《南充市顺庆区政府性投资项目建设工程施工合同》。2014年9月16日，被告中太公司（甲方）与被告南充广厦公司（乙方）签订了《工程施工联营协议》，该合同约定甲方将其承建的南充市顺庆区荆溪片区征地还房及公租房工程承包给乙方施工，承包方式为乙方承包甲方同该工程业主所签订的建设工程施工合同、协议书、招标文件、往来函件等全部内容和责任和施工组织设计的全部内容，包工、包料、包工期、包安全、包CI形象达标、包工程质量达到甲方同业主约定的质量标准，包办理工程交验及资料收集、整理、归档手续。工程款支付按照甲方与业主签订的工程施工总承包合同规定，由乙方每月据实通过甲方向业主申报支付工程款。乙方应向甲方支付管理费、企业所得税及印花税共计16，665，000元，乙方应向甲方缴纳工程安全措施保证金300万元，该保证金仅用于支付以下可能发生的费用：1.乙方拖欠民工工资；2.乙方承建工程的质量安全保障；3.拖欠建筑工程原材料款。同时该合同约定甲方有义务监督乙方与分包队伍和材料供应商的合同履行情况；若乙方不支付到期应付款项产生纠纷的，甲方有权依据乙方与分包队伍和材料供应商签订的合同条款和验收单直接支付工程款或者材料款，且该支付的款项由乙方承担。2016年11月15日，被告南充广厦公司（甲方）与原告西充坚峰公司（乙方）签订了《南充市建设工程商品混凝土（砼）供应合同》（以下简称《商品砼供应合同》）。该合同第一条甲方工程项目概况约定：1.工程项目名称：荆溪二期还房及公租房2.工程地点：南充市顺庆区荆溪镇3.供货范围：荆溪片区征地还房及公租房。第二条约定了商品砼等级、结算单价、砼输送方式等。第三条对商品砼购销数量确认约定：1.甲乙双方经约定按票结；……4.本项目用砼方量约为15000立方，货款金额约为450万元，双方任何一方若违约按该金额的10%作为违约金赔偿对方。第五条对付款及结算方法约定：1.结算方式：甲方应在每月15日前向乙方支付乙方上月所供货款的70%，，地下室车库商砼浇筑完毕之后甲方应在三个月内付清30%的余款，前两个月各付10%，第三月将余下的10%一次性付清。2.每月的5日前双方应对上月乙方所供货的方量及货款进行对账结算。第十条对其他事项约定：1.本合同经双方法定代表人或其授权代表签字并加盖合同专用章（公章）后生效。 2017年3月5日，原告西充坚峰公司（乙方）又与被告南充广厦公司（甲方）签订《预拌（干混）砂浆购销合同》（以下简称《砂浆购销合同》），由南充广厦公司就荆溪片区征地还房及公租房项目向西充坚峰公司购买干混砂浆。双方在合同第二条约定了干混砂浆的规格型号、数量及价格和基本情况。第四条对付款和结算约定为：月结月清，即每月25日前对账，次月15日前付清上月65%货款。第九条对逾期付款的违约责任约定为：甲方逾期付款超过七日，乙方有权停货待款，同时承担占用资金费按同期商业银行贷款利率的4倍计算。 上述合同签订后，原告西充坚峰公司按约履行了供货义务。供货过程中，原告西充坚峰公司与被告南充广厦公司对商品砼的供应分别于2016年12月2日、2017年1月2日、2017年1月16日、2017年3月2日、2017年4月6日、2017年5月2日、2017年9月1日进行了阶段性结算。被告南充广厦公司分别于2016年12月、2017年1月、2017年6月、2017年9月、2018年2月支付了部分货款，共计4，920，000元。 2017年1月和2017年6月，原告西充坚峰公司向南充高鑫建设工程有限公司“佳韵国际”三期项目供应商品砼和砂浆。2018年2月5日，原告西充坚峰公司与被告南充广厦公司确认佳韵国际三期项目共欠货款299，955元。 2019年1月17日，原告西充坚峰公司与被告南充广厦公司对以上货款进行结算，确认截止2019年1月14日合计货款7，946，693.75元，已付款4，920，000元，被告南充广厦公司共欠款3，026，693.75元。 同日，双方另对2017年3月1日至2018年11月26日期间供应的砂浆往来账款进行对账，确认应付砂浆货款848，616.23元。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。原告西充坚峰公司与被告南充广厦公司订立了《商品砼供应合同》和《砂浆购销合同》，两份合同系双方的真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。法律、法规、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”，原、被告之间的买卖合同依法成立并生效。被告南充广厦公司辩称商品砼供应合同因其法定代表人未签名导致合同未生效的理由不能成立。被告南充广厦公司就佳韵国际项目向原告西充坚峰公司购买商品砼和砂浆，虽然未签订书面合同，但是双方对此事实均予以认可，且进行了结算，故双方亦成立事实上的买卖合同关系。原告西充坚峰公司按照合同的约定履行了供货义务，被告南充广厦公司应按合同约定履行支付货款的义务。双方对于所欠货款本金金额无异议，本院予以确认，故对原告西充坚峰公司要求被告南充广厦公司给付货款3，875，309.98元的诉讼请求本院予以支持。 对于原告西充坚峰公司主张的违约金和利息是否应当支持的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。双方在《商品砼供应合同》中约定“货款金额约为450万元，双方任何一方若违约按该金额的10%作为违约金赔偿对方”，《砂浆购销合同》中约定“甲方逾期付款超过七日，乙方有权停货待款，同时承担占用资金费按同期商业银行贷款利率的4倍计算”，以上内容均是对违约责任的约定。现被告南充广厦公司逾期未支付上述两份合同所涉货款的行为构成违约。佳韵国际三期项目的货款双方虽未约定违约责任，但是被告南充广厦公司从2019年1月17日结算后未付款的行为确实给原告西充坚峰公司带来了损失。根据《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”规定，被告南充广厦公司应当按照合同约定和法律规定承担给付违约金和利息损失的违约责任，对于原告西充坚峰公司要求按货款金额2，726，738.75元的10%计算支付违约金，砂浆货款按年利率17.4%、佳韵国际三期项目货款按年利率5.65%计算计息的诉讼请求本院予以支持。对于利息损失的计算时间，佳韵国际三期项目的货款299，955元从起诉之日即2019年8月1日起计算，砂浆货款848，616.23元从结算之日即2019年1月17日起计算。 对于被告中太公司是否应当对荆溪片区征地还房及公租房项目所涉货款本金及违约金承担连带责任的问题。本院认为，被告南充广厦公司虽然与被告中太公司系挂靠关系，但是《商品砼供应合同》和《砂浆购销合同》均是以被告南充广厦公司的名义签订，且原告西充坚峰公司并未提供证据证明其在签订合同及履行合同的过程中有理由相信被告南充广厦公司有权代表被告中太公司，故不能认定构成表见代理，本院对原告西充坚峰公司要求中太公司承担连带责任的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 综上所述，原告西充坚峰公司要求被告南充广厦公司给付下欠货款本金及违约金、利息的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告中太公司在本案中不应承担连带责任，本院对原告西充坚峰公司要求其承担连带责任的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决如下： 一、被告四川南充广厦建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告西充坚峰建材有限公司给付货款3，875，309.98元及利息（利息的计算方式为：以本金848，616.23元为基数从2019年1月17日起按年利率17.4%计算至本判决确定的给付之日止，以本金299，955元为基数从2019年8月1日起按年利率5.65%计算至本判决确定的给付之日止；若未按本判决确定的给付之日给付本金，该利息计算至本金付清之日止） 二、被告四川南充广厦建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告西充坚峰建材有限公司给付违约金272，673.88元； 三、驳回原告四川南充广厦建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3,7802元，由被告四川南充广厦建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  段 萍 人民陪审员  王正国 人民陪审员  王显波 二〇一九年十月二十八日 书 记 员  王 鸿