广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0881民初2936号原告：廉江市恒达投资有限公司。法定代表人：林武，经理。住所地：廉江市九洲江工业道中。委托诉讼代理人：沈东，广东骏翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙思涛，广东骏翔律师事务所律师。被告：广东纳美仕电器有限公司，统一社会信用代码：91440881738576022G。法定代表人：陈桂禄。住所地：廉江市水库移民双转培训就业基地**厂房内。原告廉江市恒达投资有限公司诉被告广东纳美仕电器有限公司企业借贷纠纷一案，本院2019年7月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月29日公开开庭进行了审理。原告廉江市恒达投资有限公司的委托诉讼代理人龙思涛到庭参加诉讼，被告广东纳美仕电器有限公司经本院传票合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告于2017年7月11日签订的《优先股股权投资协议》。2、判令被告向原告返还投资股本金1000万元。3、判令被告向原告支付自2018年10月11日起至2019年7月10日止应支付的投资收益共187500元及违约金（按中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍自2018年10月11日起计至被告付清投资收益之日止）。理由是：为充分发挥财政资金引导和激励作用，促进创新创业型企业发展，支持企业扩产增效，推动企业转型升级，加快经济结构调整，补齐发展短板。经廉江市人民政府及相关主管部门批准，2017年7月11日原告与被告签订《优先股股权投资协议》，约定原告以优先股方式投资被告1000万元人民币，并办理了工商登记。《优先股股权投资协议》约定原告投资后不参与经营管理，对股份保本不分红，被告按固定溢价率2.5%向原告支付股权收益，投资期限届满后由被告回购原告全。部投资的股份。但自2018年10月11日起被告没有按期向原告支付股权收益，且经原告多次催收后仍然没有支付，构成违约，应承担违约责任。被告现已不再经营生产，没有收入，且拖欠多方外债及涉及多起诉讼案件，被告至今涉及的生效判决应履行的给付义务已超过一千多万元，且在廉江市人民法院）2018)粤0881执保71号《结案通知书》中载明在执行过程中，除查到被告在银行存款1900元左右，再没有发现被告有可供执行的财产，已终结执行程序。被告于2018年10月11日起已接近一年没有按期向原告支付投资收益共计187500元。由此可见，被告已丧失实际履约的能力，且由于被告的违约行为，严重影响了原告的经济利益。根据原告与被告协议约定，若被告不按约定支付投资收益的，应按中国人民银行同期贷款基准利率的2倍计算违约金给原告，直至被告付清投资收益之日止。综上，原告已构成违约且已丧失实际履约的能力，不能实现合同目的。为维护原告合法权益，原告根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规依法向人民法院提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告广东纳美仕电器有限公司不作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据：原告：证据一：营业执照复印件，证明原告的诉讼主体资格。证据二：营业执照，证明被告主体资格。证据三：《优先股股权投资协议》复印件，证明原告以优先股的形式投资1000万元股本金成为被告的股东，并在协议中约定优先股的期限、固定年收益及相关违约责任。证据四：企业信用信息公示报告，证明1、经原告以优先股的形式投资1,000万元股本金成为被告股东，并依法办理工商登记。证据五：电汇凭证、收据，证明原告已实际足额出资1,000万元，履行了出资义务。证据六：民事判决书3份、结案通知书，证明被告涉及的生效判决应履行的给付义务已超过一千多万元，且没有可供执行的财产。证据七：催款通知书，证明经原告多次催收，被告仍然没有按期支付投资收益。被告广东纳美仕电器有限公司没有提交证据。经开庭质证，被告广东纳美仕电器有限公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩和质证的权利。本院对原告廉江市恒达投资有限公司提供的证据均予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月11日，原、被告签订一份《优先股股权投资协议》，约定股权投资项目名称为广东纳美仕电器有限公司“玻璃电热水壶生产线扩产增效技术改造项目”，由原告以优先股方式投资被告，投资股本金为人民币1,000万元，投资期限从2017年7月11日起至2022年7月10日止。被告对原告持有股份保本不分红，被告按固定收益率方式支付原告股权收益，年收益率2.5%执行，按季度支付，由被告在每季度满10个工作日汇入原告的银行账户。股权投资期限到后，原告分期退出，由被告分期回购原告股份，具体如下：在投资期满4年半时，由项目企业等额回购20%股权，即200万元；期满4年9个人月时，由项目企业等额回购30%股权，即300万元；期满五年时，再由项目企业等额回购50%股权，即500万元，实现全部退出。同时，双方约定被告对原告投资的股本金保本保底，按协议如期回购原告股权和支付原告股权收益。原告是保本不分红的参股股东，以所投资的资本金金额为限承担有限责任，在企业清算时具有优先清偿权。原告不参与被告董事会的选举，不参与被告的经营管理决策，不参与被告生产经营活动。双方还约定的违约责任：被告超过本协议约定的期限不回购原告持有股权的，按中国人民银行同期贷款基准利率的3倍计算违约金给原告，直至被告回购完原告所持有的股权之日止；若被告不按本协议如期支付原告投资收益的，应按中国人民银行同期贷款基准利率的2倍计算违约金给原告，直至被告付清原告投资收益之日止。对方对协议的变更和解除约定如下：发生下列情况之一时，可变更或解除协议，但双方必须就此签订书面变更或解除协议。(一)由于不可抗力影响，致使本协议无法履行的，任何一方不负责任，但双方应本着协商解决的精神，妥善处理所造成的后果。(二)被告违反国家相关法律法规的。（三)一方丧失实际履约能力的。(四)由于一方违约，严重影响了守约方的经济利益的。(五)被告不按所申报项目的规定使用投资股本金的，原告有权终止协议。(六)因上级财政政策等变化，经过双方协商同意变更或解除协议。(七)因被告核心管理团队或经营策略发生重大变动，无法继续按约定实现正常目标。原告于签订《优先股股权投资协议》当日将投资款1,000万元汇入被告在中国银行湛江廉江支行开具账号为63×××18的账户。被告收到该款后，于当日出具一份《收据》给原告收执。2017年8月29日，被告将原告变更登记为其股东。被告自2018年10月11日起至今没有支付约定的股权收益给原告，原告分别于2019年1月15日、2019年4月29日、2019年7月12日向被告发出催款通知。自2018年10月11日至2019年7月10日止，被告尚欠原告到期的投资收益共187,500元未支付。另查明，被告广东纳美仕电器有限公司注册资本为四千五百万元，但至今涉及的生效判决应履行的给付义务已超过一亿元。本院(2018)粤0881执1546号《执行裁定书》中载明在执行过程中没有发现被执行人广东纳美仕电器有限公司有可供执行财产，并终结该次执行程序。本院认为：关于本案的案由问题。原、被告约定由原告将1,000万元投资入股，且约定并变更了被告的工商登记，但协议约定原告投资后不参与被告的经营管理，对股份保本不分红，固定收取投资收益，投资期限届满后由被告回购原告全部投资的股份。这种资金入股的收益模式显然不符合投资款的性质，而属于借款的性质。故该1,000万元应认定名为投资，实为借贷。原、被告签订的《优先股股权投资协议》实质上是借款协议，即本案的案由应为企业借贷纠纷。关于原告主张解除双方签订的《优先股股权投资协议》的问题。根据原告提供的证据，被告的注册资本为4,500万元，至今涉及的生效判决应履行的给付义务已超过一亿元，且在本院(2019)粤0881执58号《执行裁定书》中载明在执行过程中没有发现被执行人广东纳美仕电器有限公司有可供执行财产，并终结该次执行程序。被告于2018年10月11日起没有向按期向原告支付股权收益共187,500元。由此可见，被告已丧失实际履约的能力，且由于被告的违约严重影响了原告的经济利益。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”和第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，原告请求解除《优先股股权投资协议》有理，本院予以支持。关于原告请求判令被告向原告返还投资股本金1,000万元问题。本院已准许原告请求解除《优先股股权投资协议》，被告依据该协议取得的投资款1,000万元应予返还给原告。原告请求被告返还投资股本金1,000万元有理，本院予以支持。关于原告请求判令被告支付自2018年10月11日起至2019年7月10日应支付的投资收益共187,500元及违约金问题。双方签订的《优先股股权投资协议》约定若被告不按本协议如期支付原告投资收益的，应按中国人民银行同期贷款基准利率的2倍计算违约金给原告，直至被告付清原告投资收益之日止。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，原告请求被告到期的投资收益及违约金有理，本院予以支持。但被告至今拖欠原告到期的投资收益应为187,500元，其逾期支付的违约金应分别从逾期之日(约定的在每季度满10个工作日后)起按中国人民银行同期同类贷款基准利率2倍计算，即按每季度投资收益625,000元分别从2019年1月11日起、2019年4月11日起、2019年7月11日起的第11个工作日开始计算违约金至付清全部投资收益时止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告廉江市恒达投资有限公司与被告广东纳美仕电器有限公司于2017年7月11日签订的《优先股股权投资协议》。二、限被告广东纳美仕电器有限公司在本判决生效之日起十日内向原告廉江市恒达投资有限公司返还1,000万元。三、限被告广东纳美仕电器有限公司在本判决生效之日起十日内向原告廉江市恒达投资有限公司支付投资收益187,500元及逾期违约金(按每季度投资收益62,500元分别从2019年1月11日、2019年4月11日、2018年7月11日起的第11个工作日开始计算违约金至付清全部投资收益时止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率2倍计算)。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41463元，由被告广东纳美仕电器有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判长  黄坤亮二〇一九年十月十一日法官助理吴尔贝书记员揭宇红相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。