广东省惠州市中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤13刑终601号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）范小山，男，1970年8月29日出生，汉族，小学文化，务农，户籍所在地：广东省惠州市仲恺区，因犯妨害公务罪,于1997年8月26日被惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑三年；因涉嫌破坏生产经营罪，于2018年2月1日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留；因涉嫌敲诈勒索罪、破坏生产经营罪，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年3月9日由惠州市公安局仲恺高新区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人周伟军，广东鸿园律师事务所律师。惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人范小山犯敲诈勒索罪一案，于2019年1月16日作出（2018）粤1302刑初1104号刑事判决。宣判后，原审被告人范小山不服上述判决，向惠州市中级人民法院提起上诉，本院于2019年3月22日作出（2019）粤13刑终183号刑事裁定书，裁定撤销原判决，并将本案发回惠州市惠城区人民法院重审。惠州市惠城区人民法院于2019年7月17日作出（2019）粤1302刑初635号刑事判决书，宣判后，原审被告人范小山不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年3月30日，范小山在惠州市仲恺高新区西坑村张某1的自建房施工工地与工人冉某1因基础施工问题发生口角，后引发肢体冲突，致使范小山头皮受伤，经中信医院诊断为头皮软组织挫伤，检查治疗费共计781元，后范小山借此多次到该建筑工地向工地承接方被害人胡某1和工人冉某1索要100000元，胡某1等人不从，其便通过言语威胁、用铁锤砸坏施工工具搅拌机和提升机的方法进行逼迫，无奈之下，胡某1、冉某1交付给其90000元（其中10000元由房东张某1垫付）及医药费1000元了事。另查明，被告人范小山及家人于2018年1月因青苗补偿款事宜多次到惠州市仲恺高新区建设工程工地与现场工作人员发生争执。2018年1月21日，范小山与其妻子等再次到现场与现场施工人员发生争执，范小山殴打施工人员江某，致使范小山一方与施工人员一方发生了斗殴事件，含被告人范小山在内的涉案人员被处以行政拘留的处罚。原审判决认定上述事实的证据有:书证；物证；证人证言；被害人陈述；被告人供述及辩解等。原审判决认为，被告人范小山无视国法，以非法占有为目的，采用胁迫手段索取他人财物，人民币90000元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人范小山曾因妨害公务罪被判处有期徒刑三年刑罚，属前科，酌情从重处罚。综上，根据被告人范小山的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人范小山犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金三千元。二、责令被告人范小山退赔人民币90000元给被害人胡某1、冉某1。上诉人范小山及其辩护人上诉、辩护称：原判认定的事实不清，适用程序不当，对其犯敲诈勒索罪的定罪量刑有误。一、原审认定的事实不清，定罪有误，本案应属于民事纠纷范围。上诉人范小山主观上没有非法占有的故意，其向被害人主张赔偿权利的行为系正当合法的，客观上其行为并未超过必要限度，未对被害人造成任何人身损害及较大财产损失，上诉人范小山与被害人之间的人身损害赔偿纠纷应认定为属于民事法律纠纷。二、原审审理的程序不当，剥夺了上诉人诉讼权利。三、原判的量刑过重，本案被害人一方存在严重过重，且犯罪数额有误，应扣除合理的赔付数额，而不应以9万元认定上诉人范小山的犯罪数额。且一审判决后，经上诉人范小山的家属与受害人达成和解协商，并向被害人赔偿5万元人民币，被害人对上诉人范小山的行为表示谅解。综上，希望二审法院查明本案属于民事纠纷范围的事实，基于被害人存在严重过错，且双方已达成和解协议，对上诉人范小山改判无罪。经审理查明，2017年3月30日，范小山在惠州市仲恺高新区西坑村张某1的自建房施工工地与工人冉某1因基础施工问题发生口角，后引发肢体冲突，致使范小山头皮受伤，经中信医院诊断为头皮软组织挫伤，检查治疗费共计781元，后范小山借此多次到该建筑工地向工地承接方被害人胡某1和工人冉某1索要100000元，胡某1等人不从，其便通过言语威胁、用铁锤砸坏施工工具搅拌机和提升机的方法进行逼迫，无奈之下，胡某1、冉某1交付给其90000元（其中10000元由房东张某1垫付）及医药费1000元了事。另查明，上诉人范小山及家人于2018年1月因青苗补偿款事宜多次到惠州市仲恺高新区建设工程工地与现场工作人员发生争执。2018年1月21日，范小山与其妻子等再次到现场与现场施工人员发生争执，范小山殴打施工人员江某，致使范小山一方与施工人员一方发生了斗殴事件，含上诉人范小山在内的涉案人员被处以行政拘留的处罚。另，一审判决后范小山的家属赔偿了被害人一方5万元，得到了被害人一方的谅解。上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效。2、被害人陈述（1）被害人冉某1陈述，2017年4月份左右，我在帮张老板（具体的姓名不记得）建房子，我在建筑方的二楼钉木板，范小山说我们基础做小了，我就从二楼下来，下来的时候楼上的泥土就砸到了范小山的脚，范小山拿着一条一米多长的竹竿过来殴打我，我防卫的时候把手上的榔头划到范小山的头部，导致范小山的额头破皮了，范小山及范小山同行的两名男子一直追着我打，当时我就跑掉了，范小山就找到我的老板娘胡某1并扬言一定要我给他个交代。过了三天左右，范小山就带着他的侄子去我们工地，并把老板娘的搅拌机和提升机砸坏了，并扬言每天砸一部机器。砸完机器的三天，老板娘和张老板及我去范小山的家找范小山，范小山说“赔我十万块钱，这件事就算了，如果不给钱的话，我也拿个榔头砸你一下，还有每天砸你们一部机器”我和老板娘就问能不能少点，范小山说“90000元加1000元的医药费，最少一共给我91000元”，迫于无奈，我和老板娘只能答应他，回去我凑了40000元并于第二天给了范小山。范小山对我们说剩下的钱最迟两天内给，过了两天范小山打电话给老板娘并称让我们把剩下的钱给他，我和老板娘就通过转账方式分两笔将51000元转到他亲戚的银行卡内，然后这个事情才算结束了。（2）被害人胡某1陈述，2017年5月1日左右我被一个叫范小山的西坑本地村民敲诈勒索。到了2017年4月份，他们村的一个村民向范小山买了一块宅基，房东找了我帮他建，我们在做基础时，范小山就过来对雇主说，我做房子的质量不行，叫房东不要给我建。就这样我们发生了争吵，后来他叫了两个人带了刀过来准备打架，当时我的一个木工刚好在钉模板，那个木工与他发生了冲突，他的头部被木工用铁锤敲破了一点皮，后来，他们三个人就追着那木工打，那木工见状就跑掉了，没有被他们打到。到了第二天、第三天（五一劳动节前两天），他带了他的侄子及一个好像是他的女婿共三个人拿了锄头、刀来我们的工地找木工，没找到就用锄头砸我的搅拌机和提升机，我去阻拦，他还想打我。就这样他连续四五天到我工地滋事，我问他想怎样解决，开始时他说要60000元，不然，要搞到我没饭吃。又过了一天，他又开价100000元，我问他能不能少点，他就说他是本地人，少了他很没有面子，最后他说赔偿90000另外加1000元的医院费，我没有办法，只能东借西凑才凑到91000元给他。这事就算过去了。其中有40000给的是现金，另外有41000元是通过转账方式给的，因我不够钱，房东垫付了10000元，他是直接转账给范小山的。3、证人证言（1）证人刘某1证言，2017年4月份左右的一天（时间久了，具体时间记不起来），我和范小山一起到我家隔壁的工地去看他们施工，由于我们家与隔壁是共墙的，他们的基础会影响到我家以后建房。我们去到后见他们的基础不够大，就与那个房东协商，后来，工地的工人把包工头叫了过来，大家正在商量如何解决的时侯，有几个木工也过来了，其中一个木工就骂我舅舅范小山多管闲事，接着双方就吵起来，继而发生了肢体冲突，我舅舅的头部就被那木工用铁锤敲到并流血，之后那木工就跑掉了。于是，我就把我舅舅送到中信医院治疗，下午我们从中信医院回来，我舅舅带上镰刀又叫上我及我姐夫刘某3财（带锄头）一起到工地去找包工头和木工，当时木工没有在而包工头则在附近她们工人临时住的地方，我们三个人过去时差点打了起来，还在大光村小组长罗某胜及时赶到才控制律事态的发展。好像又过了两天左右，包工头及木工对打伤我舅舅的事情没有表态，于是我舅舅又叫了我及姐夫刘某3财去那工地，当时他拿了铁锤，刘某3财带了锄头，去到工地之后，范小山就用铁锤把工地的搅拌机及提某。大约过了几天，我下班后就到我舅舅家去玩，刚好建包工头及木工过来，他们带了钱（具体多少钱我记不起来了）到范小山家，他们给了钱后就离开了。大概又过了几天，范小山又叫我跟包工头一起到银行去取钱，当时包工头将钱取出来，我就载着她去我舅舅家，她把钱交给范小山后，我就离开了。还有一次是几天后，范小山和我去跟房东拿一万块，我拿到钱后就将钱交给了范小山。（2）证人范某1证言，2017年下半年在仲某区惠环西坑帮父亲范小山数了老板娘赔偿给我父亲的2万块，当时的现金有3至4万元。（3）证人张某1证言，我是经本地村民的介绍买了范小山一块80平方米的住宅基地，然后承包给了胡某1负责加建，2017年4月份的一天，我到工地去监工，当时范小山也过来，因我家隔壁的空地是他亲戚的，看到我们的基础后就说承台不够大，我没有说什么，后来不知他怎么跟一个人发生了口角，当时我看到他们两个人打了起来，范小山被那个工人用铁锤敲到头部，他的头破了一点皮并流血。我见状马上走过去劝阻，我还没有到，那名工人就跑了。之后，范小山就去中信医院检查。到了下午4点左右，包工头打电话给我说：范小山带了两个男子过来搞事。于是我马上赶过工地去，去到工地时，范小山他们几个都在那里，把工地的搅拌机和提升机都砸烂了。范小山对我及包工头说：事情没有处理完不准开工。然后他们就走了，当时刚好清明节期间我回了一趟老家，有四五天的样子，包工头打电话给我，叫我一起去找范小山谈一下。后来，我就和包工头去了范小山的家，范小山说要赔偿他100000元，经与他讨价还价一番，最后，范小山咬定赔偿90000元再加1000，我们谈好后过了几天，还有10000元没有付给范小山，于是就由我垫付。（4）证人黄某1证言，2017年2月份至今一直在仲恺高新区坑（惠州市水电工程项目部）工作。2018年1月21日10时左右，我当时正在项目部里，之后我听其他同事说我们的挖机师傅被人打了，公司领导就让我们全部人赶去事发地点。江师傅说自己在施工的时候被一名男子钻进挖机的操作室打了耳光。那名男子说我们的挖机师傅挖了他们的地，他还有一些赔偿没有落实，我们就解释给他们听我们是经过政府同意以后才动工的。我当时用拳头打了对方胸部两拳。（5）证人郑某1证言，2017年2月份至今一直在仲恺高新区坑（惠州市水电工程项目部）工作。2018年1月21日10时左右我们公司挖掘机师傅被人扇了耳光，我们公司的员工前往现场了解情况。我没有殴打对方。（6）证人陈某1证言，我是惠州市惠环街道办事处副主任，建设工程是由惠州市统一规划的，2014年按照市政府的要求开始启动征地工作，同时，向西坑村委会涉及的日光、田段等五个村民小组发出征地公告。我们在接到惠州市建设统一规划时，就启动勘查、出具红线、征地、补偿、工程招标、开工建设等程序，所有程序符合国家征地文件精神。田段村民小组的范小山经常带着家人到施工工地去进行阻挠施工，他向我们工作组提出要帮他家修路及建一座桥为前提这种无理的要求，才谈征地补偿问题，见我们工作组无法答复他的无理要求于是就去阻挠施工。建设工程经范小山的不断阻挠，造成工地累计停工21天，损失大约人民币400000元，从征地开始到开工建设整个过程我们工作组先后四次到范小山家做过工作并向其发出四份告知书，同时做了谈话记录。设计的的土地是集体所有的，只要国家需要，村民必须无条件服从，至于地上的附着物则按照惠州市86号文件进行补偿。（7）证人贺某1证言，我是惠州市水电建筑工程有限公司的后勤，主要负责（惠某1二路——四环路）土建工作。2018年1月13日10时许，我公司在施工时，范小山的母亲走到了挖掘机下，叫我们不要挖他们家的山头，然后我们就停工了。到了下午14时30分，我们继续开工，范小山夫妇开了一辆黑色小轿车堵住了我们公司挖掘机的进行以及不让三辆土方运输车运土，导致我们无法施工。还站在工地上说：不要挖他们的山头，征地钱还没有给，谁都不可以挖，要是我们继续施工的话，就用汽油把我们施工的工具烧毁，后果自负。2018年1月21日8时许，我公司的人员按照日常的工作到了仲某高新区施工。到了9时30分，我看到范小山夫妇和他的朋友开来了两部小轿车，随后就用他们的两部小轿车堵住了我们施工的道路不让我们继续施工。范小山一下车还给了挖掘机师傅一个耳光，挖掘机师傅就立马停止挖掘机工作，之后范小山就坐在施工的地方不让我们施工。（8）证人李某1证言，我是惠州市水电建筑工程有限公司的员工，在仲某高新区建设工程惠某1二路至四环路的项目部承相现场管理员。2018年1月13日10时30分许，我们在正常施工的时候，范小山的母亲就一个人走过来，挡住我们的施工设备前不让我们施工，我们的负责人就上去劝解，说施工现场很危险。大概在下午14时许，我们就继续开工，没过多久，范小山就驾驶一辆黑色丰田车过来，停在我们设备前，范小山就跟他妻子从车上下来，不让我们开工，接着就说如果你们在施工，我就拿汽油把你们设备烧掉。2018年1月21日9时10许，当时我正在施工现场时候，有一辆黑色小轿车开到施工现场，把车横放在施工进出口，在车上下来三名男子和两名女子，我就立马下到施工现场的进出口，范小山就往挖土机处找挖土机司机，当时我就去打电话通知施工负责人，我在打电话通知领导时，随后又驶入一辆白色小桥车，白色小轿车的人下车后也往挖机那里去，有一名施工人员下来，我就过去咨询了他，他说“范小山动手打了挖机师傅”，我就看到范小山等十多名男子跟施工人员在争吵。（9）证人许某1证言，我是惠州市水电建筑工程有限公司的工程师，仲某高新区Kl段中标单位为惠州市水电建筑工程有限公司，我们公司惠州市行舟建筑工程有限公司是劳务分包公司。2018年1月13日，范小山和他的老婆下午14时40分开车过来我们施工工地的，把车开到现场施工的挖掘机前面，阻挠我们施工，下车后就走到了山顶去看现场，然后下来跟我们说不准我们开工，我就上前跟他说我们是施工方，有问题你去找政府部门说。他说如果你们再开工就用汽油把我们的挖掘机烧掉。他们当时有驾驶一辆黑色丰田凯美瑞轿车过来，车牌是：粤Ｌ×××**,当时就是这部小车挡在我们施工现场的挖掘机前面不让施工。（10）证人曾某证言，我是惠环街道办总工会副主席，负责土地征收。施工项目是市政工程，有征地预公告的，预公告里面有明确标准，按照《惠州市加强建设项目征地拆迁管理规定》（惠府令第86号）进行赔偿，我们街道办的工作人员多次去范小山的家里和范小山的家人商讨补偿事宜，2017年11月21日、2017年11月28日及2017年12月11日去的时候有谈话记录及相关的图片。范小山一家一直捆绑其他问题要求政府，有时说为他家专门建一座桥，方便他家人出行，有时要政府解决他家历史遗留新村庄土地的房子建筑问题，另外，不仅要60000元人民币一亩的土地附着物的赔偿款，还要政府给他家土地征收款。2017年11月22日，我们街道办发了《关于配合项目青苗及地上附着物清点的通知》的书面告知书给范小山；2017年11月28日，发了《地上附着物青苗补偿登记表》给范小山，并告知其一家。2017年12月1日，函发《关于对范围内范新如、范小山权属青苗及土地附着物进行工作提存》给区国土分局，对范小山一家的补偿款进行提存，补偿款现在惠环国土资源所。（11）证人刘某2证言，惠州市水电建筑工程有限公司的职工，是项目的负责人，我们有《（惠某1二路——四环路）中标通知书》、《（惠某1二路——四环路）施工许可》。范小山母亲站我们公司的挖掘机面前，拦着挖掘机。2018年1月13日我司再次施工，却又遭到范小山及范小山妻子阻挠，范小山用一部黑色丰田小轿车堵住施工道路，并恐吓我司负责人及挖掘机司机说“如果再继续开工，我就拿汽油烧掉你们的挖掘机”，接着我司又停工了，直到2018年1月21日我司再次开工，范小山及范小山妻子、女儿、女婿又来阻挠我司开工，范小山一到施工现场用黑色丰田小轿车堵住施工出口，接着范小山就下车并爬到挖掘机殴打挖掘机司机江某民。范小山及家属的阻挠行为造成我公司停工21天。（12）证人江某证言，2018年1月21日在工地施工，我开着挖土机上山施工，大约一个小时。有几个村民过来了，叫我们停下施工，于是我就停止了施工。有一名男子冲上挖土机用手打我一巴掌左脸，我没有还手。男子就走了，我就开着挖土机下山了。（13）证人范某2证言，2018年1月21日早上9点多，范小山（弟弟）打电话来说我们的果园被挖了，于是我和我儿子刘某4、范小山两夫妻到我们的果园看看。到达果园后看到有施工队的挖机正在动工，我们上去叫司机不要挖了，但是对方不听，范小山爬上挖机，看见他挥手向着挖机司机打了一巴掌。（14）证人叶某1证言，早上我们到工地山上施工，江某在比我高的位置施工，我在下面给泥头车派牌子，9时许有几个村民上山了，我就在工作群里发了信息。之后他们直接上去，有一名男子站在挖土机上，打了老江一巴掌，之后他们叫老江停下来，老江停下来后，并把挖土机开到下面去了。（15）证人王某1证言，2018年1月21日早上9点多，我老公范小山在仲恺高新区西坑田塅村我们的果园内与正在挖果园土地的一个施工队打起来的。因为征地的赔偿问题还没谈妥对方就三番两次的过来施工，我们想去阻止施工，范小山先上去打了挖机司机一巴掌，然后对方就来了一拖拉机的人把范小山打了。在这次事件之前，我们家人还有两次因为赔偿款没有谈妥而不让对方进行施工，分别是2018年1月3日和2018年1月13日。（16）证人何某1证言，2017年5月9日，吴小姐发微信给我说她在我那里购买的设备被人损坏了，叫我去维修，第二天我就过去看，到场后我就检查被损坏的两台机器，检查完后我和吴小姐说卷扬机修不了，然后她就下单购买一台新的，我把搅拌机维修好后就回去了。卷扬机波箱外壳破损，电机破损无法使用；搅拌机电机破损，刹车架子破裂，机身大梁破损。卷扬机无法维修，搅拌机维修大约1700元。4、辨认笔录，证明：（1）上诉人范小山对殴打其的郑某1、黄某1、冉某1；老板娘胡某1进行辨认。（2）被害人冉某1、胡某1，证人张某1对范小山进行了辨认。（3）证人贺某1对范小山进行了辨认；对视频截图中范小山的母亲及妻子、范小山阻挠施工的黑色小轿车和白色小轿车进行了辨认。（4）证人李某1对范小山、范小山的妻子王某1，视频截图中范小山及范小山妻子、范小山阻挠施工的黑色小轿车和白色小轿车进行了辨认。（5）证人许某1对范小山、范小山的母亲钟某清、妻子王某1，视频截图中范小山的母亲及妻子、范小山阻挠施工的黑色小轿车进行了辨认。（6）证人曾某对范小山的母亲钟某清、妻子王某1、视频截图中的范小山的母亲及妻子进行辨认。（7）证人刘某2对范小山、范小山的母亲钟某清，视频截图中范小山及范小山母亲和妻子、范小山阻挠施工的黑色小轿车和白色小轿车进行辨认。（8）证人江某对打其的范小山、被打的脸部位置进行了辨认。（9）证人范某3对殴打范小山的黄某2华、郑某1进行了辨认。（10）证人叶某1对殴打江某的范小山进行辨认。（11）证人王某1对殴打范小山的黄某2华、郑某1、视频截图照片中的自己、范小山及用来阻挠施工的黑色小汽车进行了辨认。5、检查笔录，证明民警于2018年1月21日依法对范小山、黄某1、郑某1的随身物品进行检查，没有发现可疑物品；对江某进行检查，经检查，江某的左脸红肿。6、施工许可证、中标通知书，证明由惠州市水电建筑工程有限公司负责施工的建设工程符合施工条件，被准予施工。7、土地征收预公告、谈话记录表、登记表等材料，证明市政工程项目用地征收进行了预公告；惠州仲恺高新区惠环街道办事处针对征收问题对范小山进行多次谈话并记录造表及拍照记录；惠州仲恺高新区惠环街道办事处向范小山发出《关于配合项目青苗及地上附着物清点的通知》及《清场通知》；惠州仲恺高新区惠环街道办事处针对范小山地上附着物青苗补偿款登记造表；惠州仲恺高新区惠环街道办事处对范小山权属青苗及地上附着物进行公证提存；惠州仲某高新区（惠某1二路-四环路）建设工程土方施工由惠州市水电建筑工程有限公司分包给惠州市行舟建筑工程有限公司；西坑村田塅村小组集体土地，属于市政道路征地范围。8、《惠州市加强建设项目征地拆迁管理规定》（惠府令第86号），证明惠州市有关建设项目拆迁地的一般规定、征地程序、征地拆迁补偿、征地补偿款的支付、分配和监管、地上附着物补偿标准、青苗补偿标准等有关规定。9、资产评估报告、鉴定意见通知书，证明惠州仲恺高新区西坑大道（惠风东二路-四环路）建设工程因村民阻挠施工造成停工误工的经济损失，经估价，工地因停工造成损失共计人民币409500元。10、惠州市发展和改革局价格认证中心出具的《关于无法进行价格认定的函》，证明该中心无法对涉案的砂浆水泥搅拌机进行价格认定。11、仲某高新区科技创新局出具的《关于（惠某1二路－四环路）建设工程项目可行性研究报告的批复》，证明该局批复同意建设工程项目。12、现场勘验笔录、图及照片，证明公安机关对案发现场工程工地的具体位置，附近道路以及周边环境。13、前科材料，证明上诉人范小山因犯妨害公务罪，于1997年8月26日被本院判处有期徒刑三年。14、行政处罚决定书，证明惠州市公安局仲恺高新技术产业开发区分局于2018年1月22日分别对违法行为人范小山、黄某1、郑某1处以行政拘留十日并处罚款五百元，执行期限自2018年1月22日起至2018年2月1日止。15、情况说明，证明：（1）惠环街道办事处在与范小山多次做工作后其捆绑历史遗留问题，不予配合并提出土地征收款直接补偿到个人等不合理要求，不同意清点青苗，办事处依法组织了对其青苗的公证清点工作，并按《惠州市加强建设项目征地拆迁管理规定》（惠府令第86号）附件2惠州市土地征收青苗补偿标准核算其青苗补偿款。之后街道党政主要领导、分管领导、村委会和国土等职能部门多次上门做说明工作，范小山仍不同意签订青苗补偿登记表，办事处在向区管委会请示后对其青苗补偿款进行公证提存，并依法组织了对其青苗的强行清场行动。（2）惠州市行舟建筑工程有限公司在施工期间西坑村村民范小山多次阻挠导致严重影响公司的施工进度造成公司人员机械损失严重，阻挠施工时间为2018年1月3日至2018年1月21日累计停工时间为20天。16、门诊费用明细、疾病证明书，证明上诉人范小山于2017年3月30日经中信医院诊断为头皮软组织挫伤，检查治疗费共计781元。17、账户明细，证明被害人胡某1于2017年4月1日其至2017年5月1日期间存在多次取款记录。18、到案经过，证明上诉人范小山于2018年1月21日被公安机关抓获，不具有自首、立功表现情节。19、户籍资料，证明上诉人范小山的身份证号码、家庭住址等基本信息。20、现场检测报告书，证明上诉人范小山，证人黄某1、郑某1的尿液样本经现场检测，结果呈阴性。21、谅解书、收据，证明上诉人范小山的家属代其赔偿被害人一方5万元，被害人一方对上诉人范小山的行为表示谅解。22、上诉人范小山供述及辩解我认识一个在搞建筑的女包工头，我没有敲诈勒索那女包工头，是她主动赔偿给我一共91000元人民币。2017年年初的一天，我因基础施工的问题和对方的木工发生了口角，对方的几个人过来打我，我的头部被其中一个人用铁锤敲了一下，当时头部有流血，木工见状就跑了，之后我的外甥将我送至中信医院治疗，经中信医院检查为头皮挫裂伤。检查完到了下午，我就带着亲属刘某1和刘某3财三人拿了锄头镰刀到工地找打我的木工，但是没找到，我见包工头在那里，就问她怎么处理，她说不要报警，私了行不行，我就说随便。过了几天，我见她没有任何动作，就又叫了上述的两名亲戚带了锄头和铁锤去工地，当时老板娘在那里，我问她这件事就这样不处理了吗？她听后就说要怎么处理，我说陆万块，她不同意，然后我一个人用铁锤把工地的搅拌机和提某，砸完后，我就说现在要十万块了，说完我们就走了。过了一两天左右，老板娘和房东及木工去我家跟我协商，最后，她说90000元另外加1000元的医药费。他们将91000元分了三次给我，第一次是老板娘和木工拿了40000元到我家；第二次是老板娘和我外甥一起去银行取得现金41000元，然后拿到我家给我的；最后那一万块是房东垫付的，当时也是我外甥帮我拿的。我在拿到这91000元之前没有用语言威胁过那包工头，所得的赃款没有分给我外甥刘某1及外甥女婿刘某3财。我叫了他们报警的，但我本人没有报警。我于2017年3月底（具体哪天我不记得了）敲诈勒索一名女工头，共敲诈女工头91000元人民币。我于2018年1月13日及2018年1月21日共两次到项目施工现场对施工设备进行破坏。因为我对于政府征收等工作存在异议，所以才到施工现场对施工设备进行破坏，阻止设备工作生产。以上证据由公诉机关提供，来源合法，经庭审质证，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，上诉人范小山无视国法，以非法占有为目的，采用胁迫手段索取他人财物，人民币90000元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人范小山曾因妨害公务罪被判处有期徒刑三年刑罚，属前科，酌情从重处罚。本案中，上诉人范小山违法所得9万元，应当依法责令退赔给被害人，在二审期间，范小山家属代其退赔给被害人5万元，并取得被害人谅解，本院予以确认，并综合考虑其犯罪性质、退赔数额及积极性、认罪悔罪情况，在量刑时予以考量，对其酌情从轻处罚。但被害人提出对上诉人免除刑事责任及剩余退赔责任的要求，因不符合法律规定，本院不予支持。对于上诉人范小山及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，一、关于上诉人范小山及其辩护人提出的原审认定的事实不清，对其的定罪量刑有误的意见，经查，上诉人范小山主观上没有非法占有的故意，其向被害人主张赔偿权利的行为系正当合法的，客观上其行为并未超过必要限度，未对被害人造成任何人身损害及较大财产损失，故本案应属于民事法律纠纷的上诉、辩护意见，经查，上诉人范小山归案后供述称其于2017年3月底因与被害人一方发生肢体冲突，被对方砸伤头部至头皮挫裂伤，治疗费用共计781元。其以此为由向被害人一方索赔从60000元到100000元再至最终的91000元。上诉人范小山跟其亲属携带铁锤等工具在索要赔偿未果的情况下，将被害人胡某1在工地的搅拌机和提某，且其扬言不赔偿对方就不能施工，并连续多次到被害人胡某1的施工工地滋事。最终，被害人一方分三次将91000元赔付予其。上述事实与被害人冉某1和胡某1的陈述、证人刘某1、张某1的证言、门诊费用明细、疾病证明书及账户明细等材料予以证实，足资认定。主观上，上诉人范小山作为成年人对医院诊断的头皮软组织挫伤结果和781元的检查治疗费用是知晓明了的，但上诉人范小山跟被害人冉某1和胡某1索要的费用91000元明显高于其所花费的检查治疗费用，可以认定上诉人范小山具有非法强索他人财物的主观故意；客观上，上诉人范小山利用将被害人胡某1施工工地的器械损坏的行为及使用语言相威胁使被害人冉某1和胡某1产生恐惧心理而交付财产，可以认定被告人范小山有使用胁迫手段逼使被害人交出财物的客观行为。故其行为已构成敲诈勒索罪，原判对其的定罪并无不当，上诉人范小山及其辩护人提出的原审认定事实不清，定罪有误的意见不成立，不予采信；二、关于辩护人提出的原审审理的程序不当的辩护意见，经查，原审法院审理本案的程序合法，不存在剥夺上诉人范小山诉讼权利的情形，故辩护人提出的原审程序不当的辩护意见不成立，不予采信；三、对于上诉人范小山及其辩护人提出的犯罪数额有误，且在一审判决后取得被害人谅解，原判对其量刑过重，应改判无罪的上诉、辩护意见，经查，本案中，上诉人范小山的治疗费用共计781元人民币，而其通过胁迫手段向被害人一方索取共计91000元人民币，原审法院已扣除合理的赔付数额，认定上诉人范小山的犯罪数额为90000元，故原审法院对上诉人范小山认定的犯罪数额并无不当。另，二审期间，上诉人范小山的辩护人出具了由被害人出具的《谅解书》以及相关收据，证实上诉人范小山的家属代其赔偿被害人5万元，被害人对上诉人范小山的行为表示谅解。上诉人范小山曾因妨害公务罪被判处有期徒刑三年刑罚，属前科，酌情从重处罚，且取得了被害公司的谅解，综合考虑其犯罪性质、退赔数额及积极性、认罪悔罪情况，在量刑时予以考量，对其酌情从轻处罚，对上诉人范小山改判三年十个月。故上诉人范小山及其辩护人提出的上诉人范小山取得被害人谅解，应对其从轻处罚的辩护意见成立，予以采信。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，审判程序合法，因二审期间，上诉人范小山取得被害人的谅解，故对其的量刑部分予以更改。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二)项、依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百一十二条第一款、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302刑初1104号刑事判决第一项中对被告人范小山的定罪部分；二、撤销惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302刑初1104号刑事判决第一项中对被告人范小山的量刑部分及第二项；三、上诉人（原审被告人）范小山犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月1日起至2021年11月30日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。四、责令上诉人（原审被告人）范小山退赔人民币40000元给被害人胡某1、冉某1。本裁定为终审裁定。审判长  邱玉薇审判员  唐荣平审判员  张晓燕二〇一九年十月八日书记员  李欣怡黄芷惠（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。