山西省河曲县人民法院   民事判决书   （2019）晋0930民初516号   原告：河曲县某建筑工程公司。住所地：河曲县文笔镇大营盘。统一社会信用代码：×××。   法定代表人：赵某，职务：总经理。   委托诉讼代理人：朱某，男，汉族，北京盈科（太原）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：车某，男，汉族，北京盈科（太原）律师事务所律师。   被告：张某1，男，汉族，1953年10月24日生，山西省河曲县人。。   被告：刘某，女，汉族，1957年9月29日生，山西省河曲县人。系张某1的妻子。委托诉讼代理人张某1。   被告：郝某，女，汉族，1981年6月21日生，山西省河曲县人。（系张某某配偶）。   被告：张某2，女，汉族，2007年4月26日生，山西省河曲县人。。   被告：张某3，男，汉族，2019年3月17日生，山西省河曲县人。。   被告张某2、被某，法定监护人郝某。   原告河曲县某建筑工程公司与被告张某1、刘某、郝某、张某2、张某3劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河曲县某建筑工程公司委托诉讼代理人朱某、车某、被告张某1、被告郝某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告河曲县某建筑工程公司向本院提出诉讼请求：原告河曲县某建筑工程公司与五被告近亲属张某某确认劳动关系一案，不服河曲县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月16日做出河劳人仲裁字（2019）第6号裁决书，现依法向贵院提起诉讼。诉讼请求：请求判令不支持五被告的近亲属张某某生前与原告河曲县某建筑工程公司存在劳动关系。事实与理由：第一、被告近亲属张某某是分包人尹某、樊某施工队雇佣的工人，与原告公司没有劳动关系。张某某在2019年3月13日上午，在河曲县某村委会办公楼项目3层干活时从三楼坠落到二楼重伤昏迷，后送往府谷县人民医院就诊。在本案中，死者张某某是分包人尹某、樊某施工队雇佣的工人，与我公司没有劳动关系，仲裁委认定张某某与我公司存在劳动关系属于认定事实错误。第二、仲裁委并没有查清原告与分包人的法律关系，仲裁委认定事实错误。原告河曲县某建筑工程公司是一家从事建筑工程施工总承包三级的全民所有制企业。在本案中，原告总承包的河曲县某村委会办公楼项目的主体工程的施工由原告完成，其中水暖电安装属于分包项目，由分包人尹某、樊某施工，分包人的工人都是分包人所雇佣。《建筑法》第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。第三、仲裁委在仲裁程序中没有把分包人尹某、樊某追加为被申请人属于程序违法。第四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告并没有相应的证据证明双方存在劳动关系。综上，请求贵院公正审理，支持原告的全部诉讼请求。   被告张某1、郝某辩称，1.原告起诉状的起诉日期经过修改，已超过劳动仲裁委和法律规定的诉讼时效，请求法庭依法确认并驳回。2.原告称张某某生前与其公司不存在劳动关系，但是从张某某受伤去世，综治办调解至仲裁委调解原告都委派柳某、白某参加并承诺承担事故主体责任。张某某抢救期间所支付的部分医疗费用。3.仲裁委认定事实清楚，适用法律准确，做出了劳动人事争议仲裁机构应负职责。原告在调查取证及庭审过程中没有向仲裁庭提供任何张某某与原告公司不存在劳动关系的证据。4.原告指控仲裁委没有将本案证人指认为承包人程序违法。仲裁委是劳动人事争议仲裁的执法机构，自然不能违背法律原则，把本案证人指认为被申请人。根据《建筑法》二十九条规定：禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包。因此尹某、樊某只是劳动者，不具备用工主体资格也不是有相应资质的单位。5.根据《劳动人事争议仲裁法》第二条、《山西省农民工权益保护条例》第十条和劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一和第四条之规定，原告指控没有法律依据请求法庭依法驳回。6.《建筑法》第四十四条规定的安全生产责任制应由建筑施工企业的法定代表人对本企业的安全生产负责。但从事故发生至今已六月原告作为工程总承包人，没有对事故原因调查及上报处理做过工作。继续施工破坏事故现场，给事故调查取证及处理造成障碍。张某某一家五口老幼生活极度困难，面对医院催款和丧子之痛的困境。原告竟然在我伤口上撒盐，已构成诬告罪，请求法庭明查。天理何在，法理何在。7.张某某经尹某邀约和樊某等人从三月六日开始同在某公司承建的某村委会办公楼项目工地从事水电暖岗位干活。开工时工地负责人柳某在太原三大医院住院不在现场，用电话请尹某等人开始干活的。时至今日，万达公司与尹某没有订立承包合同，尹某与张某也没有雇佣协议。可张某某等人3月6日至3月13日一直在原告工地干活，原告和工地负责人并不否定，对以上事实予以认可。依据《山西省农民工权益保护条例》第十一条之规定：劳动关系自用人单位用工之日起确立，在发生劳动争议时，应当视为双方已签订无固定期限劳动合同。8.原告指控仲裁委程序违法和尹某、樊某与张某某存在雇佣关系，是没有事实和法律依据的诬告，是一石二鸟的报复行径。此案始末实属非法用工，发包方、原告、柳某、白某将工程水、电、暖业务交由，既没有用工主体资格，也没有相应施工资质的许某施工。许某招用尹某、张某某、樊某、樊某等农民工在两处工地同时施工，当时工地负责人不在现场，安全生产管理尽失，导致事故发生。8月28日下午许某在劳动局把两处工地工人工资发清，其中包括尹樊二人，张某某没发。事实不可颠倒，劳动局可查，请求法庭查明用工主体责任和背后真相。9.依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第四条和第十条之规定，最高人民法院以前颁布司法解释与规定不一致的，以本规定为准。《山西省农民工权益保护条例》第十条之规定，国家机关，事业单位，社会团体，企业，民办非企业单位和个体经济组织招用农民工应当公开、公正。前款规定的单位将工程业务发转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的农民工，视为发包单位招用。甲乙双方签订的承包协议书已超出协议所规定的时限可视，又没通过立项报批，安全生产措施管理不到位等诸多原因。张某某毕竟是在原告工地和发包方家里受伤而亡，甲乙双方理应共同承担用工主体责任。为维护社会公平正义，农民工权益及受伤害者家庭的巨大损失和困境。请求法院依法支持仲裁委做出的公正裁决，驳回原告的违法诉求，给农民工一个安身立命的生存空间。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理本院认定事实如下：1、2018年9月24日，以发包人为河曲县旧县乡某村民委员会与以承包人为原告河曲县某建筑工程公司签订了某村委会工程承建协议。2、2019年3月6日开始，张某、尹某、樊某一起在原告河曲县某建筑工程公司承建的某村委会项目工程工地干活。张某某的工种为水电安装岗普通力工。3、2019年3月13日上午8时多，张某某在该建筑工地工作时发生意外，从三楼坠落到二楼致重伤昏迷，经河曲县人民医院紧急救治后当日转往陕西省府谷县人民医院，经抢救无效，于2019年3月20日死亡。4、张某某在原告承建的建筑工地干活七天，未办理上岗证，也未签订过任何劳动协议。5、2019年7月23日，被告张某1等5人与原告河曲县某建筑工程公司发生劳动争议纠纷，向河曲县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年8月16日，河曲县劳动人事争议仲裁委员会河劳人仲裁字（2019）第6号仲裁裁决书裁决：被告张某1等5人的近亲属张某某生前与原告河曲县某建筑工程公司存在劳动关系。   以上事实有河曲县旧县乡某村民委员会工程协议书、河曲县劳动人事争议仲裁委员会河劳人仲裁字（2019）第6号仲裁裁决书、尹某、樊某的证明、开庭笔录及当事人当庭陈述在案佐证。   本院认为，关于被告提出原告起诉超过诉讼时效的问题，2019年8月16日，河曲县劳动人事争议仲裁委员会作出河劳人仲裁字（2019）第6号仲裁裁决书，裁决内容为：“申请人的近亲属张某某生前与被申请人河曲县某建筑工程公司存在劳动关系。如不服本裁决，应当自收到本仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼，逾期不起诉，本裁决书发生法律效力”。被告河曲县某建筑工程公司不服裁决于2019年8月30日向本院提起诉讼，未超过十五日，在诉讼时限内，故原告抗辩理由不能成立。   关于原、被告争议焦点，张某生前与原告之间是否存在劳动关系的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，张某某生前与原告未签订劳动合同，但在原告承建的建筑工地干活七天，所提供的劳动水电暖安装是原告承建工程的业务组成部分，其符合法律、法规规定的主体资格。原告抗辩工程水电暖安装由尹某、许某分包，张某由其招用，但没有相关证据予以证明分包的事实，提供的尹培雄承诺书一份，被告不认可，该份证据本人未出庭，也没有身份证明，对其真实性、合法性无法确认，故原告提供的证据不足以证明自己的主张。应承担用工主体责任，对其诉讼请求本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《山西省农民工权益保护条例》第十一条之规定判决如下：   驳回原告河曲县某建筑工程公司的诉讼请求。   案件受理费5元，由原告河曲县某建筑工程公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。   审判员 王丽霞     二〇一九年十月二十四日   书记员 邬 婷