江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终3131号上诉人（原审原告）：东海县华建汽车挡圈厂，住所地在东海县双店镇工业集中区。法定代表人：吴青龙，该厂厂长。委托诉讼代理人：赵沛明，江苏连政律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：徐麦成，男，1975年11月17日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：马振停，东海县驼峰乡法律服务所法律工作者。上诉人东海县华建汽车挡圈厂（以下简称华建汽车挡圈厂）与被上诉人徐麦成工伤保险待遇劳动争议一案，不服东海县人民法院（2019）苏0722民初3873号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了书面审理，并召集双方当事人听证听取意见。本案现已审理终结。华建汽车挡圈厂上诉请求：撤销一审判决并依法改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人系上班途中发生单方交通事故，不构成工伤。2015年10月11日，被上诉人骑摩托车上班，发生单方交通事故受伤，东海县人社局作出不予认定工伤决定书，被上诉人对不予认定工伤决定书不服，向连云港海州区人民法院起诉，经两级法院审理，最终连云港市海州区法院和连云港中级人民法院在没有任何法律和事实依据的情况下撤销了东人社工不字（2017）59号不予认定工伤决定书，要求东海县人社局重新作出工伤认定，东海县人社局于2018年5月16日作出了东人社工认字（2018）74号工伤决定书。此决定书是在被两级法院撤销之后，重新作出的工伤认定，是在没有任何新证据的情况下做出的。2、被上诉人伤情定为三级伤残，不能成立。该伤情鉴定程序违法且不符合事实。双方均对伤残结果不服的情况下，申请重新鉴定，理应由上一级鉴定委员会鉴定。而连云港劳动能力鉴定委员会对此重新作出了复核鉴定，没有交由上一级鉴定委员会鉴定。被上诉人伤情在2016年10月29日经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级，双方不服，经重新鉴定后，2016年12月10日连云港市劳动能力鉴定委员会复核后，被上诉人伤情为三级伤残，同一机构前后相隔42天就作出两级之差的鉴定结果，不符合事实，而且程序违法。徐麦成辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，本案经过行政一审、二审、劳动仲裁，民事一审等程序，认定工伤的事实正确，各种裁决也很公正，上诉人所述的三级伤残认定违法不是事实。请求驳回上诉，维持原判。华建汽车挡圈厂向一审法院提出诉讼请求:1、无须向徐麦成支付一次性伤残补助金、伤残津贴、住院伙食补助费、住院护理费及后期各种护理费用；2、由徐麦成承担诉讼费用。一审法院认定事实：徐麦成系东海县华建汽车挡圈厂职工。2015年10月11日零时许，徐麦成从家骑二轮摩托车去单位上班途中，途经310国道96KM处发生交通事故受伤。先后在东海县人民医院和连云港市第一人民医院救治。2015年12月9日，东海县公安局交巡警大队作出的东公交认字（2015）第0649号道路交通事故认定书，认定事故发生后肇事人驾车逃逸，承担本次事故的全部责任，徐麦成无责任。2015年12月22日，徐麦成的妻子代为向东海县人社局申请工伤认定，2016年9月22日，东海县人社局作出东人社工认字（2015）214号认定工伤决定书。由于华建汽车挡圈厂对事故责任认定提出重新认定申请，2017年1月19日东海县公安局交巡警大队根据连云港正达司法鉴定中心出具的鉴定意见又作出了东公交认字（2017）第001号道路事故证明，撤销东公交认字（2015）第0649号道路交通事故认定书，事故成因无法查清。于是东海县人社局据此亦撤销东人社工认字（2015）214号认定工伤决定书，并于2017年5月4日作出东人社工不字（2017）59号不予认定工伤决定书。徐麦成不服，提起行政诉讼，经连云港市海州区人民法院和江苏省连云港市中级人民法院审理，分别作出了（2017）苏0706行初106号和（2017）苏07行终228号行政判决书，撤销了东海县人社局作出的不予认定工伤决定书。2018年5月16日，经东海县人力资源和社会保障局认定，徐麦成所受之伤为工伤。2016年10月29日经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定，徐麦成伤残情况为五级，后双方对此鉴定均不服，提出重新鉴定，2016年12月10日，连云港市劳动能力鉴定委员会复核意见，徐麦成致残程度为三级。双方接到该复核意见结论后均未提出要求再次鉴定，徐麦成向东海县劳动人事仲裁委员会提出工伤保险待遇仲裁申请，2019年3月30日东海县人事仲裁委员会作出了东劳仲案字[2019]第43号仲裁裁决书，华建汽车挡圈厂不服，向一审法院提起诉讼。一审法院另认定事实：2015年10月11日至2015年11月3日，徐麦成在连云港市第一人民医院住院治疗23天，支付医药费63782.06元。2015年11月3日至2015年12月17日，徐麦成在连云港市中医院住院治疗44天，支付医药费52455.57元。2016年2月17日至2016年3月14日，徐麦成在连云港长寿医院住院治疗26天，支付医药费8301.39元。2016年3月20日至2016年6月28日，徐麦成在长寿医院住院治疗100天，支付医药费18665.51元。2016年6月28日至2016年7月23日，徐麦成在连云港长寿医院住院治疗25天，支付医药费4793.48元。徐麦成受伤前的平均工资水平是4530/月。华建汽车挡圈厂未给徐麦成缴纳工伤保险。2016年度，连云港市职工平均工资水平为4531元/月。徐麦成因工伤保险待遇劳动争议诉至东海县劳动人事争议仲裁委员会，请求依法裁决华建汽车挡圈厂支付徐麦成医疗费148028.01元、住院期间护理费2070元、定残后护理费47200元/年×30%×（60-40）年＝283200元、住院期间伙食补助费40元/天×75天＝3000元、交通费1500元、鉴定费200元、轮椅费1200元、停工留薪期工资4530×24个月＝108720元、一次性伤残补助金4530元/月×23个月＝104190元、伤残津贴4530元/月×12个月×80%×（60-40）＝869760元。东海县劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月30日作出东劳人仲案字[2019]第43号仲裁裁决书，裁决：1、华建汽车挡圈厂支付徐麦成一次性伤残补助金104190元（4530元/月×23个月）、停工留薪期工资67950元（4530元/月×15个月）、医疗费147998.01元、鉴定费200元、交通费1500元。2、支付徐麦成2017年1月至2019年3月的伤残津贴合计57984元（3624元/月×16个月），并自2019年4月起按月支付徐麦成伤残津贴3624元/月，伤残津贴按照工伤保险定期待遇调整，徐麦成达到退休年龄并办理退休手续后停发伤残津贴。3、支付徐麦成住院期间护理费2070元、住院伙食补助费3000元、2017年1月至2019年3月期间生活护理费合计36701.1元（1359.3元/月×27个月），并自2019年4月起按照1359.3元/月的标准按月支付徐麦成的生活护理费，生活护理费的标准按照工伤保险定期待遇调整。一审法院认为，徐麦成在去华建汽车挡圈厂上班的路上遇到交通事故受伤，依法应当得到及时救治并享受工伤保险待遇。经东海县人力资源和社会保障局认定徐麦成构成工伤，且经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残三级，其要求享受工伤保险待遇，符合法律规定，华建汽车挡圈厂未支付医疗费、伤残补助等相关费用，依法应当承担给付责任。对于华建汽车挡圈厂认为徐麦成在上班途中发生单方交通事故，不构成工伤，一审法院认为，徐麦成该理由，业经连云港市海州区人民法院和江苏省连云港市中级人民法院作出了（2017）苏0706行初106号和（2017）苏07行终228号行政判决书作出判决，该判决书已经发生法律效力，且华建汽车挡圈厂在工伤认定后，未提起行政诉讼，现徐麦成依据东海县人力资源保障部门作出的工伤认定和连云港市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论请求赔偿工伤保险待遇，符合法律法规的相关规定，故对华建汽车挡圈厂的该观点，不予采纳。对于华建汽车挡圈厂提出的徐麦成伤残等级达不到三级，鉴定程序违法且不符合事实，不能按照三级伤残主张权利并要求申请重新鉴定的观点；一审法院认为，根据《江苏省工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第二十三、二十四条的规定，连云港市劳动能力鉴定委员会具有该项鉴定资质，其作出的复核结论通知书具有一定效力，华建汽车挡圈厂在接到该复核结论通知书后，未在法定时间内向江苏省劳动鉴定委员会再次提出鉴定申请，放弃再次申请鉴定的权利，据此对华建汽车挡圈厂该意见不予支持。现华建汽车挡圈厂提出再行鉴定，因不符合法律法规的规定，亦不予支持。综上，依照《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《江苏省实施办法》第二十条、第二十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》（法释[2015]5号）第一百四十五条之规定，判决：一、华建汽车挡圈厂于判决生效后十日内支付徐麦成：1、一次性伤残补助金104190元（4530元/月×23个月）、停工留薪期工资67950元（4530元/月×15个月）、医疗费147998.01元、鉴定费200元、交通费1500元。2、2017年1月至2019年3月的伤残津贴合计57984元（3624元/月×16个月），并自2019年4月起按月支付徐麦成伤残津贴3624元/月，伤残津贴按照工伤保险定期待遇调整，徐麦成达到退休年龄并办理退休手续后停发伤残津贴。3、住院期间护理费2070元、住院伙食补助费3000元、2017年1月至2019年3月期间生活护理费合计36701.1元（1359.3元/月×27个月），并自2019年4月起按照1359.3元/月的标准按月支付徐麦成的生活护理费，生活护理费的标准按照工伤保险定期待遇调整。二、驳回华建汽车挡圈厂的其他诉讼请求。一审认定事实的证据已经庭审质证。本院经审查，一审法院对证据的认证意见正确，本院依法予以确认。根据确认的证据，本院二审认定的事实与一审认定事实一致。在本院审理期间，双方均未提供新证据。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。劳动者因工受伤的，按照《工伤保险条例》的规定应享受工伤保险待遇，用人单位没有参加工伤保险的，由用人单位承担支付义务。本案中，被上诉人徐麦成所受事故伤害已经被工伤认定部门认定为工伤，其有权依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，上诉人提出被上诉人不是工伤的观点没有事实和法律依据，本院不予支持。被上诉人的伤情在经连云港市劳动能力鉴定委员会在作出伤残等级鉴定后，又根据双方当事人的申请作出复核结论通知书后，该复核通知书明确写明“如对复核鉴定结论不服，可在收到结论15日内向江苏省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请”，上诉人未在法定时间内向江苏省劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请，应当视为上诉人放弃了在此申请鉴定的权利，故上诉人提出被上诉人伤残等级鉴定违法的观点，不能成立，本院不予支持。一审法院按照《工伤保险条例》规定的项目和标准判决上诉人负担工伤保险费用符合法律规定，数额计算正确，本院依法予以确认。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人东海县华建汽车挡圈厂负担。（已预交）本判决为终审判决。审 判 长 宋建霞审 判 员 李翠玲审 判 员 戴立国二〇一九年十月十日法官助理 张静静书 记 员 朱 丽法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。