山西省太谷县人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0726民初1058号原告:杨务纯，男。委托诉讼代理人：于丽元，男，系原告二女婿。委托诉讼代理人：杨艳芝，女，系原告二女儿。被告：太谷县天源管业有限公司。法定代表人：张宏涛，该公司经理。地址：太谷县水秀乡霍家堡村。委托诉讼代理人：贺志锐，山西效菡律师事务所律师。原告杨务纯诉被告太谷县天源管业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本案立案时，是以侵权案由立案，但经本院审理，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。本院于2019年5月17日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人于丽元、杨艳芝、被告的委托诉讼代理人贺志锐到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告各项损失共计436264元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年12月28日，原告杨务纯被太谷县天源管业有限公司原法人张志宽口头雇佣。2018年1月15日上午九点左右，原告在天源管业有限公司厂房内拆卸行吊过程中被槽钢砸伤腰部，事故发生后，太谷县天源管业有限公司未拨打120及时救助，而是自行组织人员将原告从重物下拖出，弯曲到私人小轿车内送往太谷正骨医院。经检查，原告胸12、腰1椎体爆裂性骨折伴双下肢重度不全瘫，右侧多跟肋骨骨折等多处伤。当日傍晚原告转至山西大医院骨科进行治疗，后转入太谷县人民医院继续治疗，医疗花费12万余元，截至目前，被告支付了原告医疗费10万元。事故发生后，原告向太谷县人社局申请进行劳动仲裁，太谷县人社局做出不予受理书面裁决。后原告起诉了张志宽个人。2018年11月12日，太谷县人民法院做出民事裁定书（2018）晋0726民初1532号；2019年3月26日，晋中市中级人民法院做出民事裁定书（2019）晋07民终492号，认为本案并非是原告杨务纯和太谷县天源管业有限公司原法人张志宽之间的个人雇佣关系，而是原告与太谷县天源管业有限公司之间的劳务合同纠纷。被告辩称，本案的案由应当确定为劳务合同纠纷，是因劳务受到的损害，所以，案由应当定为劳务合同，不能定为侵权纠纷。劳务过程中，是由于原告工作不上心，不注意，造成自己受伤的后果，所以对于原告的损失，应当由原告自行承担。侵权责任法第35条明确规定，提供劳务一方受到损害的，根据接受劳务一方和提供劳务一方的过错，确定损失由谁承担。在此劳务中，被告没有过错。不是由于机械失灵或机械存在安全隐患给原告造成损害的。而完全是由于原告操作不当自己伤到了自己。如果非要确定被告过错，就是被告用人不当，因原告年龄已达62岁。请法庭定夺在确认过错时，根据最高法院规定，过错方最多承担10%-20%的过错责任。我方有证人证明我方没有过错的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对原告提供的太谷县人民法院（2018）晋0726民初1532号民事裁定书、山西省晋中市中级人民法院（2019）晋07民终492号裁定书、太谷县劳动人事争议仲裁委员会的太劳仲不字[2019]13号不予受理通知书、诊断建议书、病例、出院证、医疗票据、交通费票据被告无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告对原告提供的门诊和普通收据及购买器具的收据持有异议，认为不是正规的发票，不应予以支持。经本院审查，虽然不是正式的发票，但原告因为治病而产生的花销确实存在，应予采信。被告对原告提供的司法鉴定意见书有异议，向法院提出了重新鉴定的申请。而原告的司法鉴定是在诉讼过程，经法院委托相关有鉴定资质的机构，并由原、被告双方在场的情况下作出的，且原告提出的重新鉴定申请不符合法律规定的重新鉴定情形，故对被告要求重新鉴定的申请不予准许，本院对原告在诉讼过程中通过法院委托作出的司法鉴定意见书应予采信。原告主张的营养费、误工费、护理费的计算标准无相应的证据和法律依据，本院不予采信，根据相关规定，营养费标准为30元/天、误工费和护理费标准为100元/天。被告认为原告的误工期应按200天计算和护理期按95天计算的意见，无相应证据佐证，根据鉴定结论误工期为510天、护理期为180天。原告主张的残疾赔偿金计算年限19年有误，事故发生时，原告已62周岁，故残疾赔偿金计算年限应为18年。原告主张的康复费用无相应的证据佐证，无法予以支持。因被告提供的证人张志宽系其原法定代表人与被告有直接的利害关系，故对其证言本院不予采信。经审理查明如下事实：2018年1月15日上午九点左右，原告在被告太谷县天源管业有限公司厂房内拆卸行吊过程中被槽钢砸伤腰部，原告先到太谷县正骨医院就治，该院无法治疗，遂后到山西大医院治疗，后又到太谷县人民医院治疗。治疗期间被告支付医疗费100000元。事故发生后，原告起诉张志宽要求赔偿其损失，2018年11月12日，太谷县人民法院做出（2018）晋0726民初1532号民事裁定书，驳回了原告的起诉；原告不服上诉至晋中市中级人民法院，该院于2019年3月26日，作出（2019）晋07民终492号民事裁定书，维持原裁定，该裁定认为本案并非是原告杨务纯和太谷县天源管业有限公司原法人张志宽之间的个人雇佣关系，而是原告与太谷县天源管业有限公司之间的劳务合同纠纷。原告遂向太谷县劳动人事争议仲裁委员会申请进行劳动仲裁，太谷县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书的裁决。原告故向太谷县人民法院提起诉讼，在诉讼过程中，原告申请对其伤残等级、误工期和护理期进行鉴定，法院委托山西正名司法鉴定所进行鉴定，原告构成五级伤残一处、捌级伤残一处、拾级伤残一处；误工期510日、护理期180日，花去鉴定费3195元。本院认为，综合原、被告的诉辩陈述，本案争议焦点主要在于以下方面：一、本案当事人之间存在何种民事法律关系。2010年7月1日施行的《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。其中已经没有了雇佣、雇员等字样，明确了提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。最高人民法院2011年2月18日发布《关于修改的决定》，在第二级案由“三十、侵权责任纠纷”项下增加“345、提供劳务者受害责任纠纷”，删除了“特殊类型的侵权纠纷（包括雇员受害赔偿纠纷）”案由。说明雇员受害赔偿纠纷已变化为提供劳务者受害纠纷。二、各方当事人在事故发生时是否具有过错以及责任承担问题。提供劳务一方是否承担责任，要看提供劳务一方是否存在过错。过错责任，是指以侵权行为人的过错作为归责的依据及要件，并依过错程度确定侵权行为人的责任范围。提供劳务者有过错应相应减轻赔偿义务人的赔偿责任。经过庭审可确定的赔偿项目及数额为：1、医疗费120067.97元-100000元=20067.97元；2、住院伙食补助费100元/天×95天=9500元；3、营养费30元/天×95天=2850元；4、误工费100元/天×510天=51000元；5、残疾赔偿金（11750元+9172元）/年×18年×64%=241021.44元；6、护理费100元/天×180天=18000元；7、残疾生活补助器具费2017元+2400元+368元+115元=4900元；8、精神抚慰金30000元；9、鉴定费用3195元；10、交通费478.2元，以上共计381012.61元。原告是一名完全民事行为能力的人，在明知一人干活存在危险的情况下，还一个在干存在危险的工作，本身存在过错，故对于自身受到的伤害后果理应承担一定的责任。对于原告的损失由被告太谷县天源管业有限公司承担381022.61元×70%=266709元的赔偿责任。对于被告已经给付原告的医疗费100000元×30%=30000元，应予以扣减。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条（应引用第二十六条）之规定，判决如下：被告太谷县天源管业有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨务纯各项损失共计236709元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3922元，由原告负担1794元，由被告负担2128元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。审判员  侯兆利二〇一九年十月二十四日书记员  石祺影