福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽09民终1027号 上诉人（原审原告）：王俊，男，1980年1月11日出生，汉族，住湖北省监利县。 委托诉讼代理人：张军，湖北皓宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福建宏旺实业有限公司，住所地福建省福安市湾坞镇上洋村。 法定代表人：朱继乔，总经理。 委托诉讼代理人：高健、李媛媛，系该公司职员。 上诉人王俊因与被上诉人福建宏旺实业有限公司（以下简称宏旺实业公司）劳动争议纠纷一案，不服福建省福安市人民法院（2019）闽0981民初145号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王俊的委托诉讼代理人张军，被上诉人宏旺实业公司的委托诉讼代理人高健、李媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王俊上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：1、王俊因患病住院已花费各项医疗费用25万元，至今尚未治疗终结，而宏旺实业公司从未按法律规定向王俊支付病假期间的工资。2、2018年4月27日，宏旺实业公司人事部门在没有收到王俊书面离职申请的情况下，急不可耐通过微信向王俊发生离职薪资结算确认单。本案一审时宏旺实业公司申请两位证人系该公司职工，该两位证人与王俊之间存在利害关系，其证言不能采用。王俊并没有提供书面的离职申请单，不能认定双方劳动关系已经解除，宏旺实业公司依法应当向王俊支付病假工资及赔偿金、补偿金等费用。3、王俊从事的是质检工作，是属于从事接触职业病危害的劳动者。根据《职业病防治法》第三十五条的规定，用人单位应当在劳动者离岗前对其进行职业健康检查，否则不得解除或者终止劳动关系。该项法定义务不能因系协商一致解除劳动合同而当然免除。此外，王俊已身患重病，失去工作能力，且生活不能自理，还要去其进行劳动能力鉴定，完全多此一举。 宏旺实业公司辩称，1、本案王俊医疗期工资应按照1500元/月支付，一审酌定按照2800元/月支付医疗期工资错误，但尊重一审判决。2、王俊于2018年3月下旬有向公司行政经办人咨询辞职事宜，并表示自己不愿再回到公司上班。2018年4月1日委托其同事苏龙键办理辞职手续。王俊系自愿提出辞职的，非宏旺实业公司单方解除劳动合同。3、王俊离岗前从事的质控班组长岗位，不属于职业危害接触工种范畴，不需要做离岗前的职业健康检查。4、职业病离岗前检查与劳动能力鉴定并无必然联系，王俊应当在医疗终结后进行劳动能力鉴定。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。 王俊向一审法院起诉请求：1、判令宏旺实业公司向王俊支付病假工资30859.2元、赔偿金30859.2元；2、宏旺实业公司向王俊支付解除劳动关系经济补偿金17144元、赔偿金17177元；3、宏旺实业公司向王俊支付医疗补助费102864元；4、宏旺实业公司向王俊赔偿少缴社会保险费40593.6元；上述四项诉讼请求共计239464元；5、本案诉讼费用由宏旺实业公司承担。 一审法院查明的事实：2017年6月30日，王俊入职宏旺实业公司，从事质控工作，并与宏旺实业公司签订固定期限《劳动合同》，期限自2017年6月30日至2018年6月30日。工资由宏旺实业公司以货币形式发放至王俊工资卡，《劳动合同》体现王俊工资为1350元，但庭审中双方均认可王俊工资标准为底薪2800元+加班工资+其他补贴，其上班期间平均工资为8572元/月。2017年8月，王俊被诊断出患有软骨肉瘤便前往北京积水潭医院治疗，在该院进行了相关手术，术后医嘱要求全休三个月。此期间，王俊通过微信向宏旺实业公司行政人员办理请假手续及沟通延长病假期限等事项。2018年4月1日，王俊通过微信向公司行政人员雷杉表示决定离职且询问离职手续事项，并通过微信委托苏龙键代其办理离职手续，代为填写离职申请单，苏龙键遂为其办理了相关离职手续。2018年4月27日，宏旺实业公司行政人员雷杉向王俊微信发送了《离职薪资结算确认单》，王俊对该确认单中薪资金额20000元表示异议。王俊因薪资等问题与宏旺实业公司发生争议，遂于2018年11月向福安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并提出与本案上述诉讼请求相同的仲裁请求，仲裁委经审查，于2018年12月29日作出安劳人仲案〔2018〕229号仲裁裁决书，裁决：宏旺实业公司应在裁决生效之日起五日内一次性支付王俊病假工资9000元、经济补偿金17144元，合计26144元；驳回王俊的其他仲裁请求。王俊于2018年2月24日收到该仲裁裁决书后，对该仲裁裁决书不服，遂于2019年3月7日向一审法院提起了诉讼。另查明，宏旺实业公司于2016年8月起有为王俊建立社会保险关系并缴费，缴费至2018年3月。宏旺实业公司于2018年2月11日、3月15日向王俊发放了两笔年终奖，金额分别为12875.59元，6493.1元，于2018年3月23日向王俊发放了一笔春节带薪假期工资1528.59元。 一审法院认为：王俊于2016年8月入职宏旺实业公司，并签订《劳动合同》，双方依法建立了劳动关系，王俊作为劳动者，依法享有受《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规保障的合法权益。王俊在公司任职期间非因工患病，依法可享有获得医疗期保障、病假工资、主张经济补偿金等权利。结合王俊的诉讼请求，具体分析如下：1、关于王俊主张的病假工资及未按期支付病假工资的赔偿金。依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：…（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月…”，王俊实际参加工作年限为十年以上，在宏旺实业公司工作未满五年，故王俊的医疗期为六个月。关于医疗期间病假工资支付标准，依据《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第59条规定“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的８０％”，王俊在宏旺实业公司工作期间，其工资组成为底薪2800元+加班工资+其他补贴，考虑王俊罹患恶性肿瘤，确存在特殊经济困难，酌定以王俊在职期间的底薪标准2800元/月支付王俊六个月的医疗期病假工资，总计为16800元。宏旺实业公司前述发放予王俊的年终奖不属于医疗期病假工资,不得予以主张抵扣，另于2018年3月发放予王俊的春节假期带薪工资系宏旺实业公司于医疗期（王俊于2017年8月请病假，于2018年2月满六个月医疗期）外自愿发放予王俊的，亦不宜用于抵扣医疗期病假工资。王俊主张以《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第十六条“工人职员疾病或非因工负伤停止工作连续医疗期间在六个月以内者，根据劳动保险条例(?javascript:void(0);?)第十三条(?javascript:void(0);?)乙款的规定，应由该企业行政方面或资方按下列标准支付病伤假期工资：本企业工龄不满二年者，为本人工资百分之六十…”规定的其本人工资的60%支付病假期工资，但上述草案于1953年1月26日公布，已被1995年8月4日公布施行的同一位阶的《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第59条规定替代，不再适用，故王俊该主张不予采纳。另，王俊主张宏旺实业公司应支付拖欠上述工资的赔偿金，依据《劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿…逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的…”规定，王俊就其与宏旺实业公司间的纠纷未向劳动行政部门投诉过，且该情形不符合支付赔偿金的条件，故对王俊要求宏旺实业公司支付赔偿金的诉讼请求不予支持。2、关于王俊主张的解除劳动关系经济补偿金17144元及赔偿金17177元。王俊于2018年4月1日以微信方式向宏旺实业公司行政人员提出离职，并委托同事代办了离职手续，事后，宏旺实业公司行政及财务人员亦以微信方式与王俊确认离职薪资等事项，虽薪资金额有争议，但足以认定王俊与宏旺实业公司双方已协商解除了劳动合同。依据《中华人民共和国劳动法》第二十四条规定“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”，第二十八条规定“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。”，故王俊可依法向宏旺实业公司主张经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”王俊在宏旺实业公司工作近两年，平均月工资为8572元，故按两个月工资标准计付其经济补偿金，则为17144元（8572元/月*2个月）。关于王俊主张的赔偿金，如前述所析，不符合支付条件，不予支持。3、关于王俊主张的医疗补助费102864元。《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第35条规定“请长病假的职工在医疗期满后，能从事原工作的，可以继续履行劳动合同；医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事由单位另行安排的工作的，由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，办理因病或非因工负伤退休退职手续，享受相应的退休退职待遇；被鉴定为五至十级的，用人单位可以解除劳动合同，并按规定支付经济补偿金和医疗补助费。”故王俊申请宏旺实业公司支付医疗补助费,依据不足,不予支持。4、关于王俊主张宏旺实业公司赔偿少缴社会保险费40593.6元的诉讼请求，该诉讼请求不属法院民事案件受理范围，应裁定驳回起诉，将另行制作民事裁定书并进一步阐明。综上，王俊的诉讼请求，依据充足部分，予以支持，不足部分，予以驳回。关于本案诉讼费用的负担，由人民法院根据具体案情予以确定，无需当事人主张。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《关于贯彻执行若干问题的意见》第三十五条、第五十九条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，判决：1、宏旺实业公司在判决生效之日起三日内支付王俊病假工资16800元；2、宏旺实业公司在判决生效之日起三日内支付王俊经济补偿金17144元；3、驳回王俊的其他诉讼请求。案件受理费150元，减半收取为25元，由宏旺实业公司负担。 二审期间，除对王俊是否离职及工资标准外，双方对一审查明的其他事实没有异议，本院予以确认。对二审双方争议的事实，本院认定如下：本案双方主要争议的问题是双方劳动关系是否已经解除。本院认为，双方对王俊与宏旺公司行政人员之间微信聊天记录的真实性没有异议，本院予以确认。根据上述微信聊天记录的内容可以得出，王俊于2018年4月1日以微信方式向宏旺实业公司行政人员提出离职，并委托同事代办了离职手续，事后，宏旺实业公司行政及财务人员亦以微信方式与王俊确认离职薪资等事项，即双方已达成协商解除双方劳动关系的一致意见。依据《中华人民共和国劳动法》第二十四条“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”的规定，可以确认双方劳动关系于2018年4月1日已经解除，一审以此日期作为工资、经济赔偿金计算依据，具有事实和法律依据，应予维持。此外，《中华人民共和国劳动法》第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；……”。对于从事职业病危害作业的劳动者在离岗前应当进行职业健康检查的情形，上述条款只限于劳动合同法第四十条规定的用人单位无过失性辞退和第四十一条规定的经济性裁员情形，而本案双方是协商一致解除劳动关系的，本案不属于上述条款规定的情形，王俊认为双方劳动关系未解除的上诉请求，不能成立，不予支持。 综上所述，本院认为，王俊的上诉请求不能成立，予以驳回。一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王俊负担。 本判决为终审判决。 审判长  叶庆兴 审判员  刘为河 审判员  吴惠玲 二〇一九年十月九日 书记员  周梦然 附本案依据的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；