河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫17刑终523号原公诉机关确山县人民检察院。上诉人（原审被告人）张德勋，男，1952年2月15日出生于河南省西平县，汉族，大学本科文化，原任驻马店市国资委副主任，住驻马店市驿城区。因涉嫌犯滥用职权罪于2016年5月12日经驻马店市人民检察院决定，2016年5月31日被驻马店市公安局执行刑事拘留，2016年6月16日经河南省人民检察院决定，2016年6月18日被驻马店市公安局执行逮捕。辩护人张志刚，北京市瑞律师事务所律师。辩护人燕小成，河南燕小成律师事务所律师。河南省确山县人民法院审理河南省确山县人民检察院指控原审被告人张德勋犯滥用职权罪、受贿罪一案，于2019年8月16日作出（2016）豫1725刑初246号刑事判决。宣判后，原审被告人张德勋对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2006年4月28日，河南省天方药业集团公司（以下简称天方集团）经驻马店市国资委层报驻马店市政府，要求转让天方集团持有的华中正大有限公司30%国有股权，2006年5月11日，市国资委驻市国资文（2006）62号文件批复同意华中正大有限公司中30%的股权整体退出，全额出售，包括基准日前华中正大有限公司未分配利润、盈余公积、资产评估增值等所有者权益中国有股应获得的权益。2006年9月19日，驻马店市政府以驻政文（2006）175号文件批复同意对天方集团持有的华中正大有限公司国有股权实行整体出售，出售底价为3940.86万元。2006年11月21日，驻马店市国资委作为监督方，天方集团与浙江金恒源投资有限公司达成产权转让协议，转让基准日为2006年3月31日，驻马店市华中正大有限公司2006年3月31日的净资产30%国有股权实际转让价格为29215278.58元（扣除土地出让金和已分得的红利197553.34元后）。2007年1月11日，天方集团正式以豫天方（2007）1号文向市国资委提出在转让价款收取过程中扣除已取得分红的请示。2007年1月28日，被告人张德勋等人作为国资委负责监管国有产权转让的主管人员，在未经市政府批准情况下，同意扣除天方集团公司收到的分红款10197553.34元，以29215278.58元转让国有股权。驻马店市政府同意转让华中正大30%国有股权后，转让方天方集团请示驻马店市国资委，要求转让过程中在基准日以后的收益直接归受让方金恒源公司（天方集团董事长崔某等人控制）所有，并得到张德勋等人的同意。2007年4月，华中正大董事会决议将2006年6月至12月期间利润进行分红，天方集团30%国有股权的红利为4909018.15元，分红后，由天方集团支付给金恒源公司。2007年5月16日金恒源公司办理工商变更登记后正式成为华中正大股东。张德勋等人擅自批准同意基准日后不再进行审计，所得收益归受让方金恒源公司所有，直接造成华中正大30%国有股权在2006年6月至12月的红利4909018.15元流失。上述事实有被告人张德勋的供述，证人谷某、崔某、年大明、张某、郑某、李某1、徐某、金某1、金某2、李某2、闫某、李某3的证言，搜查证、扣押物品清单、转让华中正大国有股权的相关文件、驻市国资文（2006）62号文件驻马店市人民政府国有资产监督管理委员会关于转让华中正大国有股权的批复、驻政文（2006）175号文件驻马店市人民政府关于转让华中正大国有股权的批复、驻市国资文（2006）120号文件驻马店市人民政府国有资产监督管理委员会关于转让华中正大国有股权的请示、驻市国资文（2006）133号文件驻马店市人民政府国有资产监督管理委员会关于河南省天方药业集团公司转让华中正大国有股权的批复、豫天方（2006）37号文件河南省天方药业集团公司关于在华中正大国有股权转让过程中基准日后期间不进行审计的请示、驻市国资产权（2007）1号文件关于返还天方药业集团公司转让华中正大国有股权收益款的通知、驻市国资产文（2007）8号委托书、驻市国资产文（2007）9号承诺书、驻市国资产文（2007）11号文件驻马店市人民政府国有资产监督管理委员会关于对华中正大国有股权转让过程中已取得的分红款处置的批复、豫天方（2007）1号文件河南省天方药业集团公司关于在华中正大国有股权转让价款收取过程中扣除已取得分红的请示、驻马店华中正大有限公司2006年7月5日、8月7日董事会决议关于对华中正大2006年税后利润预分红事宜、关于对华中正大2005年税后利润预分红事宜、企业营业执照载明、产权转让协议书、情况说明、河南豫泰会计师事务所河南豫泰（2015）会鉴定第9号关于河南省天方药业集团公司转让驻马店华中正大有限公司30%股权中涉案金额的鉴定意见、驻马店华中正大有限公司驻正泰专审字（2006）第69号审计报告载明对华中正大有限公司资产进行审计的情况、天方药业集团公司记账凭证及进账单、天方药业集团公司2007年6月5日出具要求华中正大有限公司将2006年3月以后的分红、技术服务费和管理费汇入义乌金恒源投资有限公司账户的证明、华中正大有限公司付款凭证、中国银行汇票申请书、支票请领单、驻马店市政府国有资产监督管理委员会国资办（2005）5号文件、91号文件关于国资委领导同志分工的通知、机关工作人员退休审批表及中共驻马店市委组织部驻组干（2012）51号通知等证据予以证实。根据上述事实和证据，确山县人民法院认为，被告人张德勋身为国家机关工作人员，在履行管理国有资产、监督国有股权转让的职责过程中，超越职权，造成国有资产490.901815万元流失，情节特别严重，其行为构成滥用职权罪。确山县人民检察院指控被告人张德勋犯滥用职权的罪名和部分犯罪事实成立，予以支持。确山县人民检察院指控被告人张德勋犯受贿罪的事实不清，证据不足，本院不予支持。公诉机关指控张德勋滥用职权造成国有资产10197553.34元流失的事实，张德勋虽有滥用职权的行为，但并未造成国有资产的流失，没有造成公共财产遭受重大损失，其行为不构成滥用职权罪，故对该笔指控不予支持；指控张德勋滥用职权造成490.901815万元国有资产流失的事实成立，予以认定；指控张德勋收受谷某贿赂款3万元人民币的事实不清，证据不足，不予认定；指控张德勋收受蓝天集团贿赂1076600元的事实，属违反廉洁纪律行为，不宜认定为受贿罪，对该指控不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第九十三条第一款之规定，判决：被告人张德勋犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年零六个月。上诉人张德勋上诉理由及其辩护人辩护意见，张德勋没有实施滥用职权的行为，不构成滥用职权罪，请求依法改判。经本院二审庭审查明的事实、证据与一审认定一致，且经一审庭审举证、质证，二审核实无误，予以确认。本院认为，上诉人张德勋身为国家机关工作人员，在履行管理国有资产、监督国有股权转让的职责过程中，故意超越职权，违法处理其无权决定、处理的事项，致使国有资产遭受重大损失，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪。张德勋及其辩护人关于张德勋没有实施滥用职权行为，其行为不构成滥用职权罪的上诉理由及辩护意见，经查，现有证据证实，转让方天方集团与受让方金恒源公司所签订华中正大30%国有股权转让协议，受让方金恒源公司应自股权变更登记之日2007年5月16日起享有股东权利并承担相应义务，变更登记前该国有股权所产生利益分红应属天方集团所有，系国有资产，张德勋身为国有资产监督管理部门负责人员，在履行管理国有资产、监督国有股权转让的职责过程中，未经驻马店市政府批复同意的情况下，超越职权，擅自批准同意基准日后不再进行审计，将该国有股权在2006年6月至12月的所得收益490.901815万元直接归受让方金恒源公司所有，致使公共财产遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪，故该上诉理由及辩护意见理由不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张德勋的上诉理由不足，不予采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  傅云峰审判员  马洪涛审判员  赵 飞二〇一九年十月二十二日书记员  陈 醒