江西省贵溪市人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0681民初1925号原告：张某，男，汉族，1988年4月27日出生，江西省贵溪市人，住鹰潭市月湖区。原告：张某某，男，汉族，1985年11月2日出生，江西省贵溪市人，住贵溪市。以上两原告委托诉讼代理人：何江华，江西赣星律师事务所律师。以上两原告委托诉讼代理人：何接华，江西赣星律师事务所律师。被告：张某稻，男，汉族，1967年1月8日出生，江西省贵溪市人，住贵溪市。委托诉讼代理人：敖彬，江西首达律师事务所律师。原告张某、张某某诉被告张某稻委托合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某、张某某委托诉讼代理人何江华，被告张某稻及其委托诉讼代理人敖彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某、张某某向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决由被告张某稻返还原告10万元；2、请求法院判决诉讼费及主张债权的所有费用由被告承担。事实与理由：两原告与被告系同宗同族关系，2014年1月2日，两原告想购买公司股权进行投资，向被告咨询。被告告知两原告贵溪市羊龙工贸有限公司股权正在出售。两原告委托被告购买股权并办理股权变更，两原告当日即支付6万元给了被告，并约定在股权变更完成后再支付4万元。被告向原告出具一张收条，收条上明确写明：收到两原告贵溪市羊龙工贸有限公司股权变更费用人民币6万元，并作出说明“总费用为拾万元整，先预交陆万元，股权法人变更成功三日内再交剩余肆万整。如贵溪市羊龙工贸有限责任公司存在经济、法律及安全事故责任，或该公司相关证件材料不齐全，导致股权变更无法进行，张某稻必须在三日内将收取的陆万元费用退还给张某、张某某。”2014年1月28日，被告将该公司的营业执照原件、公章交给了两原告，两原告也将剩余4万元支付给了被告。由于该公司一直没有开展营业活动，直到2019年6月，两原告想对该公司股权进行处分，发现公司股权仍登记在原股东名下，并未登记在两原告名下。两原告多次找到被告，要求被告作出说明，并完成委托事项，被告以各种理由拖托。综上所述，被告的行为已经构成违约。为此，为保障原告合法债权的实现，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告张某稻辩称，答辩人实际只收到两原告6万元费用，并非10万元。贵溪市羊龙工贸有限公司具有从事危险化学品经营资格（办理了危险化学品经营许可证），两原告欲从事危险化学品经营，需要危险化学品经营许可证。后来两原告父亲通过答辩人了解到贵溪市羊龙工贸有限公司有危险化学品经营许可证，就委托答辩人办理相关手续，口头约定只要原告能够从事危险化学品经营业务就可以了。2014年1月2日，两原告通过其父亲委托答辩人办理相关变更手续并于当天支付了6万元变更费用给答辩人。2014年1月14日，答辩人代为办理了贵溪市羊龙工贸有限公司法人变更手续，将原法定代表人由江阳志变更为张某，将危险化学品经营许可证中经营单位负责人也变更为张某。2014年1月28日，答辩人将贵溪市羊龙工贸有限公司变更后的营业执照、危险化学品经营许可证原件及公司公章交给了两原告，两原告收到前述证件和公章后对答辩人为其办理的业务也表示认可（其实双方都不知道要单独办理股权变更手续，均以为办理了前述证件且原告能够实际控制公司即可）。当时原告方也明确对答辩人说了，按约应该立即支付剩余4万元费用给答辩人，因其手头紧张，没有筹齐4万元钱，暂缓些时间支付。因答辩人与原告方系同村村民，之前关系一直很好，答辩人就同意了，之后答辩人也催过几次，原告方都是说过段时间再付，一直拖着没付。因此，就此事答辩人只收到两原告6万元费用。二、答辩人收到的6万元费用在办理变更手续过程中已经全部花费。为了能够尽快顺利办理贵溪市羊龙工贸有限公司法人变更手续，答辩人在贵溪市市场监督管理局就缴纳了1万多元的费用，加上其他开支，办证费用就花费15000元，剩余45000元已经支付给了原公司实际控制人江阳志。答辩人在其中实际未得分文。三、从答辩人将贵溪市羊龙工贸有限公司变更后的营业执照、危险化学品经营许可证原件及公司公章交给了两原告后，原告张某就实际控制了贵溪市羊龙工贸有限公司。2014年1月28日，答辩人将贵溪市羊龙工贸有限公司变更后的营业执照、危险化学品经营许可证原件及公司公章交给了两原告，两原告收到前述证件及公章后并未提出任何异议。从这时起，原告张某实际控制着羊龙公司，即使如原告方所述他们没有利用该公司开展业务，但是公司的实际控制权是在张某手中，期间，没有任何股东行使过股东权利或影响、限制张某对公司的掌控。且张某在2015年、2016年向贵溪市市场监督管理局申报了年度报告，实际管理并掌控了公司。四、贵溪市羊龙工贸有限公司在2018年5月18日被吊销营业执照，责任在原告方。张某在2015年、2016年向贵溪市市场监督管理局申报了2014年、2015年年度报告，但是从2016年之后却一直没有向贵溪市市场监督管理局申报年度报告，加之其使公司处于常年歇业状态，最终导致羊龙公司被吊销营业执照。因张某实际管理并掌控公司，其对羊龙公司被吊销营业执照负有不可推卸的责任。五、贵溪市羊龙工贸有限公司的股东从2014年开始就是同意将股权给原告方的，因为原告方的原因和责任导致现在履行不能。责任仍应由原告方自行承担。贵溪市羊龙工贸有限公司的股东从2014年开始就是同意将整个公司给原告方的，当然也包括股权变更，只因当时原告方与答辩人均不知道还需要单独再将股权变更到张某、张某某名下，所以才没有将该手续完善。如果不是因羊龙公司被吊销营业执照，股权变更手续还是仍然可以进行的。但是因为原告方原因致使羊龙公司营业执照被吊销，导致现住无法进一步履行，履行不能的责任也因由原告方承担。六、本案已经过了诉讼时效。从2014年1月28日，答辩人将前述证件及公章交给了原告方，原告没有对此提出任何异议开始，就应该认定为其接受了答辩人的办理结果，从这时起就应该计算诉讼时效，至今已经五年多时间，已经过了诉讼时效，丧失了胜诉权。综上所述，答辩人认为，答辩人收取原告方的6万元在办理该事项中已经全部花费，且原告方从2014年就已经实际掌控了羊龙公司，加之现因为原告方的原因导致羊龙公司的营业执照被吊销，导致股权过户履行不能，责任应由原告方承担。为此，请求贵院驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。1、原告提供的收条及承诺书，被告对其真实性无异议，关联性有异议，本院对原告提供的收条及承诺书真实性予以采纳。2、被告提供的贵溪市羊龙工贸有限公司企业信息、危险化学品经营许可证复印件、贵溪市羊龙工贸有限公司年检报告、公司联络员信息、注销信息，原告对上述证据真实性无异议，本院对被告提供的贵溪市羊龙工贸有限公司企业信息、危险化学品经营许可证复印件、贵溪市羊龙工贸有限公司年检报告、公司联络员信息、注销信息真实性予以采纳。对证人张某出庭作证的证言，对与本案事实相符本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：原告张某系证人张某儿子，原告张某某系证人张某侄子。2014年初，证人张某与被告张某稻协商，让被告寻找一具有危险化学品经营资质的公司以两原告的名义投资经营。后被告张某稻向证人张某告知贵溪市羊龙工贸有限公司具有危险化学品经营资质，证人张某叫被告与贵溪市羊龙工贸有限公司联系。2014年1月2日，证人张某将一份其写好的收条让被告张某稻签字，收条具体载明：“今收到张某某、张某交来贵溪市羊龙工贸有限责任公司股权变更费用共计人民币陆万元整。具收人：张某稻。说明：此款用于贵溪市羊龙工贸有限责任公司股东江阳志、郑新进和张某某、张某变更股权、法人费用。总费用为壹拾万元整，先预交陆万元，股权、法人变更成功叁日内再交剩余肆万元整。如贵溪市羊龙工贸有限责任公司存在经济、法律及安全事故责任，或该公司相关证件资料不齐全，导致股权变更无法进行，张某稻必须在叁日内将收取的陆万元费用退还张某某、张某。说明人：张某稻。2014年元月2日。”2014年1月13日，贵溪市羊龙工贸有限公司危险化学品经营许可证经营单位负责人由江阳志变更为原告张某，2014年1月14日，贵溪市羊龙工贸有限公司法定代表人由江阳志变更为原告张某。2014年1月28日，被告张某稻在证人张某写好的承诺书上签字，承诺书载明：“贵溪市羊龙工贸有限公司由本人负责全权办理变更过户事宜。如因本人使用印签引起的一切经济和法律责任概由本人负责。承诺人：张某稻。”2014年1月28日，被告张某稻将变更后的贵溪市羊龙工贸有限公司的营业执照、公章交给证人张某。证人张某收到贵溪市羊龙工贸有限公司的营业执照、公章后交给原告张某。原告张某、张某某在收到贵溪市羊龙工贸有限公司营业执照、公章后未提出异议，亦未经营。贵溪市市场监督管理局出具的贵溪市羊龙工贸有限公司联络员系原告张某。贵溪市羊龙工贸有限公司2014年、2015年度企业年度信息年报进行了申报。自2016年之后，贵溪市羊龙工贸有限公司企业年度信息年报未申报。2018年5月17日，贵溪市市场监督管理局以贵溪市羊龙工贸有限公司未按规定公示2016年年度年报，且未在市场监管部门登记注册的住所开展经营活动，查无下落，被处于吊销营业执照的行政处罚。2019年9月2日，原告以其诉称理由诉至本院，诉请如上。另查明，被告张某稻认可收到6万元费用，对4万元费用，被告张某稻不认可收到。原告张某、张某某亦未提供被告张某稻收到4万元的证据。还查明，庭审中，证人张某、被告张某稻均认可原告张某、张某某与被告张某稻就投资经营贵溪市羊龙工贸有限公司一事从未接触，双方也没有书面的委托合同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告张某、张某某未直接委托被告张某稻从事任何委托事项，系证人张某向被告张某稻作出指示。对于委托事项，证人张某2014年1月2日出具的收条载明系贵溪市羊龙工贸有限公司股权变更，收条之后的说明载明系股权和法人变更，在2014年1月28日的承诺书中载明系贵溪市羊龙工贸有限公司由被告张某稻全权办理变更过户事宜。因此，对于委托事项，属于约定不明。现被告张某稻已完成贵溪市羊龙工贸有限公司法定代表人变更，原告方在收到被告张某稻提供的贵溪市羊龙工贸有限公司变更后的营业执照、公章后未提出异议，未作出新的指示，视为被告张某稻已完成委托事项。对于原告请求的要求被告返还10万元的请求，原告仅提供了支付6万元的证据，对于剩余4万元，原告未提供证据予以证明，本院不予采纳原告交付10万元的请求。原告在收条中注明6万元系用于股权、法人变更费用，剩余4万元在法人、股权变更成功后三日人支付，现被告张某稻已完成法定代表人变更委托事项，原告要求被告返还费用没有事实和法律依据。故原告请求被告返还10万没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告张某某、张某的诉讼请求。案件受理费人民币2300元，减半收取1150元，由原告张某某、张某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审判员  陈建华二〇一九年十月二十八日书记员  邱 乾