广西壮族自治区扶绥县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1421民初977号 原告（反诉被告）：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，住所地广西南宁市青秀区新竹路29号，统一社会信用代码：91450000198221473M。 法定代表人：赖榆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄俊霖，广西同望律师事务所执业律师。 被告（反诉原告）：扶绥县东门国发投资有限公司，住所地广西扶绥县新宁镇永宁商贸小区55号1楼，统一社会信用代码：91451421574567882B。 法定代表人：林平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：梁进东，广西恒聚律师事务所执业律师。 原告（反诉被告）广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称广西二建公司）与被告（反诉原告）扶绥县东门国发投资有限公司（以下简称扶绥东门国发公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月29日作出（2016）桂1421民初1473号民事判决书，原告（反诉被告）广西二建公司，被告（反诉原告）扶绥东门国发公司不服而提出上诉。崇左市中级人民法院于2018年6月26日作出（2018）桂14民终256号民事裁定书，裁定：一、撤销广西扶绥县人民法院（2016）桂1421民初1473号民事判决书；二、本案发回广西扶绥县人民法院重审。本院于2018年7月16日立案受理。2018年9月11日，广西二建公司提出司法鉴定申请，本院依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）广西二建公司的委托诉讼代理人黄俊霖，被告（反诉原告）扶绥东门国发公司的法定代表人林平及其委托诉讼代理人梁进东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西二建公司向本院提出诉讼请求：一、判决被告向原告支付工程款人民币13183250.56元；二、判决被告向原告支付工程款利息人民币596117.42元（利息的计算：以工程欠款额为基数，按照中国人民银行同期流动基金贷款基准利率计算，从2016年3月10日计算至生效法律文书规定的债务履行期届满之日止。暂计至2016年8月10日，暂以人民币596117.42元为利息请求额）；三、判决被告向原告支付建安劳保费人民币1785957.43元；四、判决被告向原告支付现场留用的工程原材料、模板等周转材料、施工设备设施、所有临时设施等的对价款人民币892000元；五、判决确认原告对本案涉争工程折价或者拍卖所得的价款享有优先受偿权；六、本案全部诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2014年4月15日，原、被告签订《建筑工程施工总承包合同》，合同约定被告将其投资建设的国发•中央广场一期工程（1#、2#、5#、6#、7#、8#、B座天地楼）发包给原告施工；合同就原、被告的权利与义务、工程价款与支付、竣工结算等进行了约定。合同签订后，原告即为进场施工进行了充分的准备。但由于被告一直未能办好《建筑工程施工许可证》等证件，直至2014年12月17日方取得扶绥县住房和城乡建设局颁发的《建设工程施工许可证》，原告方可进场开展施工。原告进场后发现，被告尚未能达到合同约定的开工条件（如部分场地因拆迁等原因尚未取得，更无法移交原告），原告在催促被告尽快实现交付场地等施工条件的同时，克服困难进行施工。2016年3月10日，被告无理强行自行组织队伍进场施工，强行占用原告工地的临时设施、机械等，并拒绝原告人员再进入工地。被告违法施工后，原告依法向扶绥县住房和城乡建设局等部门反映，扶绥县住房和城乡建设局也依法要求被告停止非法施工，但被告仍继续非法施工。2016年7月25日，原告向被告递交已完工程的《结算书》，但被告迟迟未予以确认、更未予以付款。原告认为，被告已强行进场自行施工长达几个月且长期拖欠原告工程款。因此，被告应向原告支付下列款项：1、工程款本金人民币13183250.56元；2、工程款利息人民币596117.42元；3、建安劳保费人民币1785957.43元；4、工程材料、模板等周转材料、施工设备设施、所有临时设施的对价款892000元；2016年3月10日自行组织队伍进场施工，强行占用原告工地的临时设施、机械、现场的工程材料、模板等周转材料、施工设备设施、所有临时设施等，应当由被告支付对价。具体准确的对价，由人民法院依法委托的司法鉴定机构审核确定，暂以人民币892000元为请求额。原告对本案涉争工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。根据《合同法》、《建筑法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等规定，原告对“国发•中央广场一期工程”依法享有优先受偿权，即原告对就该涉争工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。 被告扶绥东门国发公司辩称，原告的诉讼请求都没有事实和法律依据。被告没有拖欠进度款、工程款事实。原告对劳保费的理解错误，劳保费应当包含在工程款里。原告遗留在工地现场的设施，被告没有使用，不存在这笔费用。工程优先受偿权不存在事实。被告在本案中不存在过错，诉讼费用不应由被告承担。 反诉原告扶绥东门国发公司向本院提出如下诉讼请求：一、判令反诉被告向反诉原告支付各项违约金共24560605元；二、判令反诉被告向反诉原告支付履约保证金913200元以及逾期利息264274.45元（逾期利息以约定的履约保证金913200元为基数，从2016年5月28日计算，按银行同期贷款利率计至付清为止。暂计至2016年12月22日，暂以人民币264274.45元为利息请求额）；三、判令反诉被告向反诉原告支付因逾期交房应承担的违约损失921080元；四、判令反诉被告在判决生效之日起20日内，将完整的工程备案资料（详见2014年4月15日双方签订的《建筑工程施工总承包合同》第52页第32.4竣工结算的a、b、c、d、e、f、g、h、i项）；五、本诉、反诉全部诉讼费用由反诉被告承担。 事实与理由：反诉原告和反诉被告于2014年4月15日签订了《建筑工程施工总承包合同》，约定反诉原告将位于扶绥县东门镇的国发•中央广场一期工程的1#、2#、5#、6#、7#、8#、B座天地楼以包工包料的方式发包给反诉被告承建，总建筑面积约28990平方米，约定的工期为1#、2#、5#、6#、7#、8#、B座天地楼历时450天，6#、7#楼历时720天，上述天数已充分考虑到气候、停水停电、节假日、中高考及政府通知停工等影响因素，除非发包方书面同意，上述原因不成为工期顺延的理由。约定合同单价为每平方米1050元，最终结算根据实际完成工作量及合同约定取费标准结算。质量要求为合格。工程进度款，主体工程按完成工程量的85%支付；装修工程支付的比例为：内外墙抹灰完成工作量的80%，铝合金、铁艺栏干安装70%，墙外涂料、防盗门安装80%。余下部分工程款待验收合格支付至90%。工程具备验收条件时由承包人按相关规定提交完整竣工资料及竣工报告。验收合格后，承包人按合同第32条第4条的约定资料清单提供资料，发包人、承包人、审计单位50天内进行审核，承包人提交办理《工程竣工验收备案证》、《工程档案证明》得到主管部门认可后30天内，发包人支付至竣工结算价款的97%，余下3%作为质量保证金。合同还约定，若承包人原因造成工程延误应向承包人支付违约金如下：1、各工程节点延误5天内，每天支付违约金1000元，延误5-10天，每天1500元，延误10天至20天，每天5000元或发包人无条件将承包人先清除出场（一切费用由承包人负责），后另请其他单位负责后续工作，费用由承包人负责，造成的损失由承包人承担；2、总工期延误10-20天，承包人向发包人支付每天1000元违约金，延误20-30天，则每天1500元，延误超过30天则每天2000元或发包人无条件将承包人清徐出场，另请其他单位负责后续工作，费用和损失由承包人承担；3、发包人已依约支付工程款的情况下，因承包人拖欠农民工工资、材料款而造成群体哄闹，冲击政府、社区和工地，或劳资双方打架斗殴造成不良影响的，每次承包人向发包人支付10000元违约金；4、工程施工期间，承包人的管理人员不到岗，承包人按每人每次500元向发包人支付违约金；5、工程施工期间，承包人的管理人员必须参加每周工程例会，否则承办人向发包人支付违约金250-500元/次；6、因承包人原因，致使发包人延误向购房客户交付房屋的而造成的违约损失，由承包人承担；7、承包人中途不履行或终止合同，按工程造价的5%向发包人支付违约金。合同还约定，因一方违约致使合同无法履行，另一方可以解除合同。一方要求解除合同的，在发出书面通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除。解除合同后，承包人应妥善做好已完工工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。承包人清场所产生的一切相关费用由承包人自行负责。合同签订后，反诉原告按合同约定义务。可是，反诉被告却经常出现管理人员长期不到岗，施工工地管理混乱，效率很低，约定的工程施工节点均不能按时完成，造成延误工期达472天。反诉被告收到工程进度款后，不支付农民工工资，却向讨薪的农民工撒谎说反诉原告不支付工程款，煽动农民工聚众冲击反诉原告办公区、冲击当地政府，甚至拦截国道，阻断交通。至2016年春节前，仅完成工程量约20000000元，占总工程约65%，双方确认应支付进度款18907902.71元，反诉原告已支付进度款19060999.6元，超出153096.92元。而此时1#、2#、5#、8#和B座天地楼等工期已延误了180天。2016年2月17日，反诉原告向反诉被告发出节后复工书面通知，要求反诉被告节后复工，参加2016年2月19日复工例会，但反诉被告拒绝复工。反诉原告又于2016年2月21日向反诉被告发出《关于“东门供销社·中央广场”项目合同违约并限期竣工验收的通知》，指出反诉被告种种违约行为，特别是严重延误工期，要求反诉被告于2016年2月27日前所有管理人员进场开展工作，3月1日前安排足够的民工进场施工，否则反诉原告将于3月5日后按合同约定另派施工队伍进场施工；要求于3月30日前对2#、5#、8#楼和天地楼进行竣工验收，7#楼于4月20日前进行竣工验收，1#楼于5月20日前竣工验收。但反诉被告在回函中不但拒不承认违约，还提出支付3000000元复工启动资金的要求。反诉原告无奈，为了减少损失，只能提出解除合同，另行请施工队伍施工。反诉原告认为，双方签订的建筑工程施工合同，属双方真实的意思表示，合法有效，双方均须实履行各自义务。但反诉被告在履行合同过程中管理混乱，管理人员不到位，将反诉原告支付的进度款挪作他用，导致长期拖欠农民工资，致使农民工多次闹事，依照相关法律规定和合同约定，反诉被告应承担的责任如下：一、延误工期违约金5124000元，（其中：450天工期五栋，开工日期为2014年5月28日，约定竣工日期为2015年8月27日，到2016年12月22日，延误472天，按每栋每天违约金2000元计，共4720000元；720天2期1栋，2014年5月28日开工，约定竣工日为2016年5月27日，至2016年12月22日，延误202天，违约金404000元；工程节点逾期违约金5990000元；管理人员未到岗违约金2083250元;被告工程管理人员不参加现场工作例会违约金276250元；被告清除出场，后续的工作相关费用，土建部分7897995元，水电部分1497110元；合计9395105元;因反诉被告不支付农民工资，造成农民工闹事16次，按每次10000元的约定，违约金160000元;反诉被告拒绝不履行合同导致合同解除，应按合同价30440000元的5%承担违约金即1532000元）；二、延期交房给购房人违约损失921080元；三、补交履约保证金913200元，履约保证金逾期利息264274.45元；四、按合同约定，反诉被告应将完整的工程备案材料交付给反诉原告。 反诉被告广西二建公司辩称，双方于2014年4月15日签订的合同无效，不存在违约金，无效合同所约定的违约金不能主张，反诉被告不存在施工逾期行为，涉案工程的工期是720天，不存在450天的工期。同时，本案涉案工程应得的工期不止720天，反诉原告压缩了涉案工程的工期，反诉被告对涉案工程应当得到一个合理工期，反诉被告在合理工期内施工，都不应当视为逾期。根据合同约定，反诉原告应当在开工前办好《建设施工许可证》，但是2014年12月17日才办好。反诉原告所主张的2014年5月28日，不能做为开工日。1#楼所在的场地图纸，反诉原告并没有取得，涉案工程应当从2014年12月17日开始计算工期。截至反诉原告2016年3月10日擅自进场，反诉被告并不存在任何逾期，更不存在支付逾期违约金的责任。反诉被告的管理人员是一直管理施工，反诉原告主张后续工作费用由反诉被告承担没有事实和法律依据，造成的损失应当由反诉原告自行承担。反诉原告主张的农民工闹事违约金应当不予支持，反诉被告主张农民工闹事没有事实依据，即使出现农民工闹事，没有证据能证明是反诉被告组织的。反诉原告要求反诉被告支付履约保证金没有事实依据，反诉被告是以垫资的方式支付了履约保证金，双方已实际履行该保证金。反诉原告已经向反诉被告支付了19000000多元，应当以双方的事实行为改变了原约定，不存在逾期支付履行保证金的义务，不应支持。反诉原告无正当理由提出解除合同，没有按照所约定的程序，是没有发生法律效力的。反诉原告与业主所签订的房屋买卖合同，反诉原告作为出卖人，答应业主于2015年12月31日前交房，合理工期是从2014年11月至2016年11月，买卖合同签订是2015年4月11日，反诉原告仍然置工程于不顾，对业主承诺2015年12月31日前交房，损失应当由其自行承担。即使本案涉案工程存在工期延误，需要反诉被告赔偿反诉原告作为出卖人向购房者承担逾期交房的违约责任造成的损失，应当只对2016年11月之后逾期的部分承担违约责任。反诉原告的所有诉请请求都没有事实依据，请求法院驳回反诉原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据质证。对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合全案证据综合认定。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：2014年4月15日，广西二建公司与扶绥东门国发公司签订《建筑工程施工总承包合同》，约定:广西二建公司承包扶绥东门国发公司开发建设的国发•中央广场一期工程（1#、2#、5#、6#、7#、8#、B座天地楼），工程内容为基础土方开挖、建筑、装饰、水、电、防雷（具体按设计图纸和发包方要求），承包方式为包工包料，承包单价暂定为1050元/平方米，合同总价暂定为30440000元，工程最终结算根据实际完成工程量及合同约定取费标准进行结算；1#、2#、5#、8#楼、B座天地楼的工期为450天，6#、7#楼的工期为720天，开工日期以个监理单位的开工令为准；合同签订后七天内提供一式六套施工设计图纸；工程款支付方式为工程主体部分第一次支付工程款为三栋单体工程完成进度达到主体五层后，支付工程款为完成工程量的85%，第二次支付工程款为根据承包人施工进度和主材进料情况，按月支付工程进度款，合同内进度款支付限额为已完成工程量的85%，支付时间为发包人收到承包人工程款支付申请之日起15个工作日，工程装饰部分工程款按不同的形象进度节点支付；担保方式为：各单体工程发包人向承包人下达具体的开工书面通知后5个工作日内，承包人按照单体工程合同暂定总造价的3%向发包人缴纳履约担保押金；合同约定“本工程合同签订生效后，承包人若中途不履行或终止合同，承包人应按本工程合同约定总造价的5%向发包人支付违约金，并赔偿发包人由此造成的相应损失”。合同还约定了其他事宜。2014年5月28日，工程监理单位发出开工令，国发•中央广场一期工程于2014年5月28日开工。监理单位发出开工令后，扶绥东门国发公司未能按照合同约定及时交付施图纸给广西二建公司，也未能按照合同约定全部将施工场地交付给广西二建公司，部分施工场地与相邻的村民存在纠纷等现象。合同签订后，广西二建公司、扶绥东门国发公司为了完备手续，双方又就国发•中央广场一期工程履行招投标程序，2014年9月，扶绥东门国发公司对国发•中央广场一期工程进行招标，并于2014年10月23日开标，2014年10月27日，广西二建公司中标国发•中央广场一期工程，中标工期为720日历天，广西二建公司中标后，双方并未按照招投标文件重新签订新的合同。2014年12月17日，扶绥东门国发公司取得国发•中央广场一期工程的建筑工程施工许可证。施工期间，黄辉良代表广西二建公司参加了2014年6月5日、2014年6月25日、2014年9月3日的会议以及2014年6月14日的内部问题处理及工作安排会议、2014年7月23日的监理周例会、2014年10月29日的工地现场协调会、2015年6月11日、2015年7月16日的工地生产例会、2015年12月3日的甲方现场协调项目运转资金会议等会议，并在会议签到表上签字。2016年1月11日，广西二建公司致《关于工程进度款核对的函》给扶绥东门国发公司以及该工程的监理单位（内容为扶绥东门国发公司应当支付给广西二建公司工程款19095077.13元，扶绥东门国发公司只支付了18614699元，尚欠480378.13元）。扶绥东门国发公司于2016年1月13日在该函上回复（称：经双方核对，目前已完成工程量的应支付为19063314.14元，结合《1#楼进度款备忘录》、1#楼3、4期未按约定工期完成，按75%支付，综上合计，目前甲方还有293203.71元未付）。黄辉良在该回复函上签字。2016年1月14日，广西二建公司撤走该工程的项目部所有管理人员，之后没有在进行任何施工。2016年2月17日，扶绥东门国发公司通知广西二建公司复工，但是广西二建公司没有复工。2016年3月11日，扶绥东门国发公司向广西二建公司发出《解除合同通知书》，通知广西二建公司解除双方签订的《建筑工程施工总承包合同》，同日，扶绥东门国发公司更换该工程的施工队伍，自行组织施工队伍进场施工。 庭审中，双方都认可扶绥东门国发公司已经支付的工程款为19060999.6元。 依广西二建公司的调查取证申请，扶绥县住建局向本院提交了如下材料：1、建设工程规划许可证（建字第451421201403028号）及建设工程规划许可证审批单（东门）程规管建建工字第201403028号；2、建设工程规划许可证（建字第451421201403027号）及建设工程规划许可证审批单（东门）程规管建建工字第201403027号；3、2017年2月19日关于更换建筑工程工程施工许可证的申请；4、广西壮族自治区新型墙体材料专项基金收缴专用凭证NO.00046125及收据NO.8004656；5、建设工程规划许可证（编号：4514212014121700101）；6、建设工程规划许可证（编号：4514212017022300101）；7、2016年3月9日关于更换施工队伍的申请；8、农村信用社转账凭证（2014年11月5日）；9、2014年11月7日建筑安装工程劳动保险费统一票据（地方基本部分）桂O（12）NO.A00004038；10、2014年11月7日建筑安装工程劳动保险费统一票据（自治区调剂部分）桂O（12）NO.A00004038。 依广西二建公司的工程鉴定申请，经本院组织，双方当事人共同选定的鉴定机构即北京永拓工程咨询股份有限公司于2019年7月25日，作出了《国发·中央广场一期工程工程造价及工期鉴定意见书》。鉴定意见如下： （一）、确定性意见：依据现有鉴定条件，由原告施工完成的国发·中央广场一期工程（1#、2#、5#、7#、8#楼、B座天地楼）的工程造价为25942145.03元，其中包含建安劳保费 1509316.66元。详见《国发·中央广场一期工程-确定性意见》造价汇总。 1#楼、2#楼、5#楼、8#楼、B座天地楼总工期为558×95%≈530天，7#楼总工期为635×95%≈603天。 （二）、选择性意见：根据最后三期未经审核确认的进度款报表及《鉴定质证笔录》中存在的异议，计算出该部分工程造价为2208615.75元，其中包含建安劳保费175353.19元。详见《国发·中央广场一期工程-选择性意见》造价汇总。 本院（2019）桂1421民初108-142号36个案件的民事调解书，本院（2019）桂1421民初966-1040号共75个案件的民事调解书，崇左市中院（2019）桂14民终90-93号共4个案件的民事判决书，因迟延交房，扶绥东门国发公司总共支付违约金921080元给购房者（含其代购房者交纳的物业费）。 本院认为，关于“原、被告双方签订的工程施工合同是否合法有效，履行过程中双方是否已经解除合同”，根据《中华人民共和国招标投标法》第3条规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；(二)全部或者部分使用国有资金或者国家融资的项目；(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制定，报国务院批准。依据2000年5月1日国家发展计划委员会发布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的规定，本案讼争建设项目不属于《招标投标法》第3条规定的必须进行招标的工程建设项目。广西二建公司、扶绥东门国发公司签订的《建筑工程施工总承包合同》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律或者行政法规的强制性规定，合法有效。广西二建公司、扶绥东门国发公司在履行招投标程序前，已经签订了施工合同，之后又就诉争工程履行招投标程序，广西二建公司中标，但是由于因招标人与中标人未按照《中标通知书》记载的实质性内容签订施工合同，对签约在先的施工合同未产生变更的法律效力，广西二建公司、扶绥东门国发公司应当按照双方签订的《建筑工程施工总承包合同》履行合同义务。广西二建公司于2016年1月14日撤走项目部所有管理人员，工程陷入停工状态，扶绥东门国发公司于2016年2月17日通知广西二建公司尽快复工，但是广西二建公司一直没有安排工人复工，扶绥东门国发公司因此于2016年3月11日向广西二建公司发出《解除合同通知函》，通知广西二建公司解除双方签订的《建筑工程施工总承包合同》。广西二建公司在2016年1月14日撤走项目部所有管理人员，春节假期过后，扶绥东门国发公司要求广西二建公司继续施工，但是广西二建公司没有复工，广西二建公司不履行合同义务，扶绥东门国发公司有权解除合同。扶绥东门国发公司解除合同的通知于2016年3月11日送达广西二建公司，因此，双方签订的《建筑工程施工总承包合同》于2016年3月11日解除。 关于“原告施工的工程量与工程款项是多少”，广西二建公司向本院申请对广西二建公司已完成的工程量以及工程价款进行鉴定，鉴定机构作出了鉴定意见，庭审中双方当事人都对“（一）确定性意见”没有异议，对此，本院予以采信。对于“（二）选择性意见”，因广西二建公司提供的鉴定材料即“最后三期进度款报表”，未经双方当事人审核确认，庭审中扶绥东门国发公司亦不予认可。因此，对“（二）选择性意见”本院不予采用。综上，本院认定广西二建公司在本案中已完成的工程量的工程造价为25942145.03元。 关于“被告是否尚欠原告的工程款，价款及利息是多少”，扶绥东门国发公司已于2016年3月11日解除双方签订的《建筑工程施工总承包合同》，根据合同法的规定，同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。扶绥东门国发公司在解除合同后，另行组织施工队伍进场继续施工，扶绥东门国发公司是在已完成的工程量的基础上继续施工，其作为广西二建公司已完成工程量的受益者，在合同解除后应当支付广西二建公司已完成的工程价款。广西二建公司已完成的工程量为25942145.03元，扶绥东门国发公司已付19060999.6元，扶绥东门国发公司尚应支付原告工程款6881145.43元，扶绥东门国发公司在解除合同后应及时付款给广西二建公司，但现在尚有6881145.43元未付，扶绥东门国发公司应当支付占用资金期间的利息，扶绥东门国发公司应当以6881145.43元为基数，从2016年3月12日起按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率计付利息给原告。广西二建公司主张扶绥东门国发公司支付工程款13183250.56元，超出部分本院不予支持。 关于“原告诉请被告支付的劳保费是否包含在工程造价之内”，根据桂政发[2012]42号文件《广西建筑安装工程劳动保险费管理办法》第九条，建安劳保费计入工程总造价。因此，广西二建公司主张被告支付建安劳保费1785957.43元，没有法律依据，本院不予支持。 关于“被告是否使用原告的材料、设施，是否应该支付费用，如何计算”，当事人对自己的主张负有举证的义务。广西二建公司主张扶绥东门国发公司于2016年3月10日之后强行占用广西二建公司留在施工场地的机器设备，但是广西二建公司未能提供扶绥东门国发公司所占用的机器设备的种类、数量等，广西二建公司对此应当承担举证不能的后果，扶绥东门国发公司也不承认使用原告的机器设备。因此，广西二建公司主张被告支付现场留用的周转材料、施工设备设施、所有临时设施的对价款892000元，本院不予支持。 关于“原告诉请中对本案涉案工程是否享有优先受偿权”，广西二建公司、扶绥东门国发公司双方于2016年3月11日解除《建筑施工总承包合同》，双方之间的合同关系终止，对广西二建公司已经完成的工程量的价款，扶绥东门国发公司应当及时支付。广西二建公司是诉争工程的施工人，广西二建公司于2016年8月11日向本院起诉，要求对本案诉争工程折价或者拍卖所得价款享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。 关于“合同履行过程中，原告是否存在施工逾期的行为，是否应当向反诉原告支付违约金以及反诉诉请的其他损失”，本案诉争工程的开工令的开工时间为2014年5月28日，取得建设工程施工许可证的时间为2014年12月17日，虽然开工令记载的开工时间早于施工许可证记载的日期，发包人未依法取得施工许可证即开工，违反了施工许可管理规定，应承担行政法上的责任，但并不影响本案民事案件事实的认定，本案应依据开工令认定实际开工日期，工期应当从2014年5月28日起计算，广西二建公司到2016年3月11日时，诉争工程尚未有任何单体工程竣工，广西二建公司确实存在施工逾期的行为。广西二建公司、扶绥东门国发公司在《建筑工程施工总承包合同》中关于违约责任约定各单体工程的实际总工期延误超过30天的，则承包人按每天2000元支付违约金给发包人，或者发包人可无条件将承包人清除出场，另请其他单位负责后续的工作，后续的工作所需的一切相关费用由承包人负责。根据约定，发包人只能选择其中的一种方式要求承包人承担相应的违约责任。扶绥东门国发公司已经于2016年3月11日更换施工队伍。因此，扶绥东门国发公司不再享有要求广西二建公司支付违约金的权利。现扶绥东门国发公司反诉主张广西二建公司支付各单体工程实际总工期延期的违约金5124000元，没有事实依据，本院不予支持。扶绥东门国发公司主张广西二建公司工程节点存在逾期，但并没有向本院提交证据证明广西二建公司应完成诉争工程各个节点具体时间，导致无法确定广西二建公司是否存在没有完成工程进度的事实，扶绥东门国发公司对此应当承担举证不能的后果。因此，扶绥东门国发公司反诉主张的工程节点逾期违约金5990000元，本院不予支持。扶绥东门国发公司对广西二建公司在诉争工程项目部的管理人员没有管理权，扶绥东门国发公司对广西二建公司的管理人员是否到场也未进行考勤，现广西二建公司不认可其管理人员缺勤，扶绥东门国发公司对此应承担举证不能的后果。因此，扶绥东门国发公司反诉要求广西二建公司支付管理人员未到岗的违约金2083250元，本院不予支持。扶绥东门国发公司没有证据证明广西二建公司所缺席的会议时间、缺席次数等，也没有证据证明广西二建公司是在收到会议通知的情况下缺席了会议而构成违约，扶绥东门国发公司对此应当承担举证不能的后果。因此，扶绥东门国发公司反诉要求广西二建公司支付工程管理人员不参加现场工作例会违约金276250元，本院不予支持。双方签订的《建筑工程施工总承包合同》一经解除，根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。因此，广西二建公司无需对合同解除后的扶绥东门国发公司另行组织他人完成的工程内容承担责任。扶绥东门国发公司反诉要求广西二建公司支付合同解除后的后续工程的价款为9395105元，本院不予支持。扶绥东门国发公司没有相应的证据证明因广西二建公司的原因造成农民工闹事而违反合同约定，扶绥东门国发公司对此应当承担举证不能的后果。因此，扶绥东门国发公司反诉要求广西二建公司支付农民闹事造成的违约金160000元，本院不予支持。广西二建公司、扶绥东门国发公司在合同中约定承包人若中途不履行或者终止合同，承包人将按本工程合同约定总造价的5%向发包人支付违约金，并赔偿发包人由此造成的相应损失，该约定是双方当事人的真实意思表示，合法、有效，本案中，广西二建公司在扶绥东门国发公司已支付相应进度款并且经过催促复工的情况下，仍拒绝复工，广西二建公司已构成违约。广西二建公司不全面履行合同导致扶绥东门国发公司解除合同，广西二建公司应对此承担违约责任，应向扶绥东门国发公司支付违约金。广西二建公司在扶绥东门国发公司要求复工后拒不复工，导致给扶绥东门国发公司解除合同，更换施工队伍，确实给扶绥东门国发公司造成了一定的经济损失，根据违约金具有惩罚性和补偿性的功能，以广西二建公司尚未完成的工程量，按照年利率24%计，从扶绥东门国发公司提起反诉之日起计算至今，利息已经超过扶绥东门国发公司主张的1532000元。因此，广西二建公司主张拒不全面履行合同产生的违约金1532000元过高，本院不予采信。扶绥东门国发公司反诉要求广西二建公司支付拒不全面履行合同产生的违约金1532000元，本院予以支持。广西二建公司延期交房，导致扶绥东门国发公司因此向购房者支付违约金921080元，广西二建公司对此应承担赔偿责任。因此，扶绥东门国发公司反诉要求广西二建公司支付延期交房导致扶绥东门国发公司因此向购房者支付违约金921080元，本院予以支持。 关于“反诉原告主张的履约保证金以及逾期利息是否有事实和法律依据，应否支持”，广西二建公司、扶绥东门国发公司在合同中约定各单体工程发包人向承包人下达具体开工书面通知后5个工作日内，承包人按该单体工程合同暂定总造价的3%向发包人缴纳履约担保押金，该约定是双方当事人对履约保证金的合意，合法、有效。广西二建公司、扶绥东门国发公司对履约保证金的约定，实质为质押担保约定。质押担保合同系实践性合同，以交付为生效要件。现广西二建公司未缴纳履约保证金，双方的质押担保合同并未生效，扶绥东门国发公司不能根据双方的约定要求广西二建公司支付保证金。由于广西二建公司没有支付保证金的合同义务，也不存在逾期缴纳保证金的违约责任。因此，扶绥东门国发公司反诉要求广西二建公司支付保证金以及逾期利息没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于“反诉原告要求反诉被告移交完整的工程备案资料”，符合双方签订的《建筑工程施工总承包合同》约定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，第九十四条第（二）项、第（三）项，第九十七条，第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第六十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、扶绥县东门国发投资有限公司向广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付工程款6881145.43元； 二、扶绥县东门国发投资有限公司向广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付利息（利息以6881145.43元为基数，从2016年3月12日起按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率计至被告扶绥县东门国发投资有限公司实际清偿之日止）； 三、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司对国发·中央广场一期工程（1#、2#、5#、6#、7#、8#楼、B座天地楼）折价或者拍卖的价款优先受偿； 四、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司向扶绥县东门国发投资有限公司支付不全面履行合同违约金1532000元； 五、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司向扶绥县东门国发投资有限公司支付迟延交房违约金921080元； 六、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司向扶绥县东门国发投资有限公司移交完整的工程备案资料[a、施工合同及补充协议（复印件）；b、开工报告或开工令；c、竣工图纸（经监理单位及发包人审核并盖章确认）；d、设计变更资料；e、施工现场签证；f、竣工结算书（附电子文件光盘）；g、工程量计算书（附电子文件光盘）；h、竣工验收单（建设单位、施工单位、监理单位、勘察单位、设计单位共同签署的《建设工程质量验收意见书》复印件）；i、其他与结算有关的资料]； 七、驳回广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、扶绥县东门国发投资有限公司的其他诉讼请求。 本诉案件受理费120544元，广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担64140元，扶绥县东门国发投资有限公司负担56404元；反诉案件受理费87548元，扶绥县东门国发投资有限公司负担64458元，广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担23090元。鉴定费180122.08元，由广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担100000元，由扶绥县东门国发投资有限公司负担80122.08元。 上述义务，义务人应在本判决书生效之日起二十日内履行完毕。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决指定的期间履行其他义务，应当支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起两年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或崇左市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长  葛世伟 人民陪审员  农天宝 人民陪审员  钟 锐 二〇一九年十月三十日 书 记 员  雷 梅 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国担保法》 第六十四条出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。 质押合同自质物移交于质权人占有时生效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。