安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终4236号上诉人（原审被告）：王寅，女，1986年8月10日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理：祝林，安徽寻求律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽智腾装饰有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区铜陵路169号万和新城广场4-1-1711。法定代表人：江艳节，公司总经理。委托诉讼代理人：章文敏，北京盈科（合肥）律师事务所律师。上诉人王寅因与被上诉人安徽智腾装饰有限公司（以下简称智腾公司）装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2018）皖0191民初5654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王寅上诉请求:一、撤销（2018）皖0191民初5654号民事判决，查明事实后依法改判或将本案发回重审。由于双方未对工程量进行结算，本案的工程款应以工程量结算为依据，改判也应当以结算为依据。由于双方尚未结算，所以具体工程价款不确定。二、本案一审、二审案件受理费由智腾公司承担。事实与理由：一、原审法院对本案部分事实认定不清，主要体现在以下几个方面：1.对本案工程价款认定有误。根据智腾公司原审诉称，案涉工程包括合同价款及增加工程价款，原审中智腾公司提交的合同价款中，很多项目均存在重复报价现象，由于王寅对工程组价不了解，后经专业人员审查发现，且在原审中明确提出异议，但未予以处理，另外增加工程价款应当由王寅确认后方可计入总工程价款，但智腾公司提及的增加工程并未经王寅确认，原审法院未经认真审核均一揽子纳入工程总价款，显然不当。2.工程未经验收及结算审计，原审法院按照智腾公司单方预算确认工程价款有误。案涉工程未能按期完工，且严重影响开业，为此多次催促，但智腾公司置之不理，王寅在不得已的情况下委托第三方完成后续施工，对于智腾公司已完成的工程量也未经验收不能完全计入工程总价款。另外，案涉工程总价款只有智腾公司单方预算，尚未进行决算审计，也未经王寅确认，原审法院仅凭单方预算确认工程总价款显然不当。3.案涉工程存在多处质量问题，王寅多次催促整改，但智腾公司置之不理，该质量问题与工程价款结算存在密不可分的关联关系，王寅多次提出异议，但原审法院未予以处理。二、原审法院存在程序违法。基于案涉工程存在严重的质量问题，原审法院也注意到上述情况，便告知王寅代理人准备现场查勘，王寅也表示同意，但原审法院未告知王寅本人及代理人现场查勘的具体时间，未通知王寅，便与智腾公司一起前往现场查勘，王寅及代理人均不知情，更没有参与查勘现场，查勘过程仅仅只有智腾公司的陈述，而没有王寅的陈述及参与，现场查勘不客观不公正，该程序显然违法。即便在王寅没有参与的情况下，原审法院现场查勘人员也发现了案涉工程地面、门头等部位存在质量问题，但却没有予以处理，显然不当。综上，原审法院对部分事实认定不清，且存在程序违法现象，为此，依法提起上诉，望请二审法院查明事实后依法改判或将本案发回重审。补充说明：在2019年6月6日案涉工程的门头全部坍塌、门头漏水造成电路短路，造成重大损失，且邻居商铺电路也产生了一定的损失，由于该事故发生在一审判决后，我们将另案主张权利，但是通过该事故可以反映智腾公司的装修工程存在重大的质量问题，一审法院对于王寅在一审中提起的质量问题不予处理，显然不当。智腾公司辩称，1.王寅认为价款认定有误无事实依据。智腾公司完成合同内外所有工程量后，按约定，智腾公司已将工程量结算单送给王寅签字，但其既不验收签字，也不提出异议，智腾公司只好再次将结算验收单寄给王寅，但其仍未签字和提出书面异议，合同约定，王寅收到验收通知单不予验收则视为验收合格。智腾公司结算报价单上的项目，在一审现场勘查时，法官已询问每项工作量所用的材料等情况，和结算报价单一致。2.王寅认为一审存在程序违法没有依据。一审勘查过程没有问题，王寅陈述未通知其参加不是事实。综上，一审认定事实清楚，法律依据明确，请驳回上诉，维持原判。另补充：1.关于王寅所述的门头漏水与智腾公司无关，因为在智腾公司工程完成后王寅私自改装门头，并未与智腾公司商量，主张的门头损失没有依据；2.从一审法院智腾公司提供的证据可以看出在智腾公司完成工程量后王寅则开始营业，并且未对智腾公司多次提供的结算单提出书面异议，根据合同约定视为验收合格，并且有部分结算单有王寅签字，剩余部分王寅故意以质量问题予以抵赖，没有诚信。一审审理期间，一审法官多次与对方协调，我方也进行了让步，但是王寅依然无视司法资源，并且在法官勘查现场时本人及代理人未到场。现上诉实际目的只是为了拖延时间。智腾公司向一审法院起诉请求：王寅支付智腾公司工程款118234.12元。一审法院认定事实：2018年2月8日，王寅（甲方）与智腾公司（乙方）签订了《装饰装修工程施工合同》，约定：甲方将位于合肥经济技术开发区“真麦粮品烘培坊”装修工程交由乙方施工，装修面积144平方米，乙方包工、包基础施工材料，工期自2018年3月4日至2018年4月14日，合同价款为120000元。甲方变更或增减施工项目时，双方签署《工程洽商单》，明确调整的价款和工期的增减。工程增项或变更应适当顺延工期。工程竣工验收前2日，乙方向甲方提供验收通知单及结算清单，甲方于收到验收通知单后2日内进行验收，如甲方收到验收通知单后既不验收又不提书面意见，则视为甲方认可工程验收。工程内容：以报价清单为准，报价不含地面、地坪、楼梯踏步、二楼地面混凝土或多层板基层。智腾公司按约提供了工程量报价清单作为合同附件，双方均签字。合同签订后，智腾公司按约进行装修施工。2018年4月25日工程全部竣工并交付使用。智腾公司于竣工当日向王寅报送了工程量结算清单，合同内的工程量为135243.05元，变更增加项目工程量为58291.07元(门头及外面工程、后补项目：拆除门头砌好墙面、楼梯铺基层多层板双层、楼梯防腐木板、楼梯扶手、二楼加柜子等)，另有王寅签字的工程量增项报价清单为15500元（阁楼混凝土现浇、钢筋加工、地坪人工费）、9200元（钢化玻璃橱窗等），以上合计为218234.12元。王寅认为智腾公司完成的部分工程质量不合格，不同意验收付款。2018年9月4日，智腾公司向王寅发送书面通知，称：“我方已完成合同内和变更增加项所有工程项目共计造价为218234.12元（合同内造价135243.05元，变更增加项造价82991.07元），工程质量符合要求，具备竣工验收的条件。已于2018年4月25日报送你方，你方从2018年4月底已入驻使用但至今未验收。你方已支付100000元，现要求你方3日内验收并支付余款118234.12元。逾期不验收或支付余款视为验收合格并认可工程款项”。王寅收函后未验收支付余款以致成讼。王寅已支付智腾公司工程款100000元。该院于2019年2月27号去现场查勘，涉案工程一楼外间地面铺设的是自流坪，内操作间地面是白色地砖，二楼现浇混凝土上铺设白色地砖。因涉案房屋用于烘培面包、蛋糕，白色地砖上滴有油污难以擦洗，王寅将一楼及二楼地面均铺设了一层灰色地板革。智腾公司施工的外墙面门头，按设计采用钢结构外包铝塑板，包铝塑板的外表层有部分翘起并漏水,门头上的若干装饰灯损坏。一审法院认为，王寅与智腾公司于2018年2月8日签订的《装饰装修工程施工合同》是双方当事人真实意思表示，应为合法、有效，双方均应按约履行。智腾公司按约完成合同内的工程量及合同外增加的工程量，工程量共计为218234.12元（135243.05元+58291.07元+15500元+9200元）。另智腾公司已交付装修完毕的房屋且王寅已用于经营使用。智腾公司已按约履行工程竣工前报送工程量结清单的义务，王寅一直未予验收。合同约定了甲方收到验收通知算单后不予验收应当视为验收合格。故涉案工程应当视为验收合格，王寅应当支付智腾公司下欠的工程款118234.12元（218234.12元-100000元）。对智腾公司的诉请，该院予以支持。对王寅的答辩，该院不予采纳。一审依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：王寅于判决生效后十日内支付安徽智腾装饰有限公司工程款118234.12元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2665元，由王寅负担。二审中，王寅提交照片三张，视频一份，证明：2019年6月6日智腾公司为王寅装修的门头漏水导致坍塌，工程存在严重的质量问题，并造成了王寅的重大损失，庭后五个工作日内提交上述照片的电子版及原始载体。智腾公司质证意见：1.对三性均有异议，该组照片和视频来源不明，没有原始载体，并且照片上也没有显示时间；2.该组照片和视频与本案无关，智腾公司完成施工为2018年4月25日，而王寅所述拍摄照片为2019年6月6日，不在一审主张的时间内，并且王寅没有证据证明其倒塌与门头质量有因果关系。不排除其他的原因；3.达不到其证明目的，因为智腾公司交付工程给王寅后一年内既不提出书面异议，也不进行签收，拒绝与智腾公司沟通具体装修工程细节，私自对门头和室内进行改装，所以其倒塌与本案无关。王寅应当按照合同约定支付剩余工程款。对原判所认定的双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，王寅与智腾公司签订了《装饰装修工程施工合同》后，智腾公司按约履行施工义务，并于2018年4月竣工，后王寅在未经竣工验收情况下使用案涉房屋，并以部分工程质量不合格为理由对智腾公司的工程量结算清单不予认可。现王寅未能提供充分的证据证明智腾公司提供的工程量结算清单中载明的已完工程项目系王寅委托第三方施工完成的，故虽存在王寅委托第三方施工的可能，但智腾公司未将该部分工程量计入工程量结算清单中。案涉工程完工后，双方应积极组织竣工验收并就存在的质量、价款等争议充分协商解决，且根据常理，智腾公司作为承包方，仅领取了部分工程款，怠于参加验收对其不利，且智腾公司曾书面通知王寅组织验收及结算，王寅辩解工程完工后联系不上智腾公司的负责人，智腾公司拒绝结算等理由不能成立。案涉《装饰装修工程施工合同》第10.4约定：“工程中期验收或竣工验收时，甲方应在接到乙方验收通知单2日内进行验收，如甲方既不参加验收又不在上述时间内提出书面意见，则视为甲方认可该期工程验收。”第10.6约定：“双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住视同验收合格，由此而造成的损失由甲方承担。”本案中，智腾公司书面通知王寅进行验收并支付剩余工程款，且王寅未能证明其在未经验收情况下使用案涉房屋得到智腾公司的同意，故一审认定案涉工程视为验收合格并无不当，本院予以确认。关于价款的确认，案涉合同第11.2有约定，一审相关认定亦无不当。关于是否能够重新鉴定，因案涉房屋开业后王寅委托他人进行了改装，不能真实反映原状，故不具备鉴定条件。关于王寅抗辩的质量问题，案涉工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利，不予支持，本案中王寅虽提出质量问题，但一审中未提出该项诉讼请求，其仅以质量问题作为拒付工程价款的抗辩，不能成立。关于王寅提出的现场勘验中存在程序违法，一审去案涉房屋勘验时王寅及其诉讼代理人虽未在场，但一审并未据此作出对其不利的认定，未认定装饰装修中的部分损坏发生的原因归属，只是客观描述了房屋的现状，故王寅提出的该上诉理由不能成立。综上所述，王寅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2665元，由王寅负担。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  方玮韡审判员  马枫蔷二〇一九年十月十五日书记员  姚 静附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。