黑龙江省友谊县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑0522刑初30号公诉机关黑龙江省友谊县人民检察院。被告人刘清鑫，男，1989年3月28日出生，汉族，专科文化，无业，住友谊县。2019年3月15日因涉嫌开设赌场被友谊县公安局取保候审，2019年4月30日因涉嫌开设赌场被友谊县人民检察院取保候审。2019年10月11日本院决定逮捕，同日由友谊县公安局执行。辩护人马永恒，系黑龙江新时达律师事务所律师。友谊县人民检察院以黑友检刑诉[2019]29号起诉书指控被告人刘清鑫犯开设赌场罪，于2019年7月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。友谊县人民检察院指派检察员宋梅出庭支持公诉，被告人刘清鑫及其辩护人马永恒到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人刘清鑫购买19台游戏机于2019年2月4日至同年2月26日在友谊县友谊镇时代新城一期三号楼佰达电脑供参赌人员赌博，参赌人员以花钱买分的方式使用游戏机赌博，违法所得累计达到30000.00余元。友谊县公安局于2019年2月26日在该游戏厅扣押五星红辉赌博机一台（8人位），打渔赌博机一台（8人位），鬼武者赌博机15台。经双鸭山市公安局治安支队对赌博机进行鉴定，（双）公（治）检（赌机）字[2019]003号鉴定扣押的31台赌博机中有19台鉴定为赌博机。经侦查，被告人刘清鑫系自动投案，并如实供认犯罪事实。为证明上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。被告人刘清鑫使用19台游戏机开设赌场，违法所得累计数额达到30000.00余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。其主动投案，并如实供述自己的罪行，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款对其处罚，因其具有认罪认罚、退赃的量刑情节，建议对其判处有期徒刑二年七个月至三年七个月幅度内量刑。被告人刘清鑫对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议且签字具结，但对非法所得的金额有异议，实际上应该是二万多。在刚开的时候，我和王某约定以微信转账为主，赚的钱通过微信的方式转给我，最开始因为微信上不去，我不知道金额是多少，后来公安机关调取了转账记录，应该是二万多。我当时给王某留了5000.00元现金，后来他把这个钱还给我了。赚的钱王某确实没给过我现金，给我的是之前留给我的底钱。其辩护人提出的辩护意见是：一、应认定刘清鑫犯罪违法所得数额是22000.00元。现有证据对收取的现金部分，有多份笔录，其数额不一致，本案被告人所述其现金部分还有让王某保管的底钱5000.00元（开业时怕出现意外，预留出赔给参赌人员的本钱），随后王某返还给了刘清鑫，是用现金方式返还的。也就是现无法查明王某返给被告人现金的具体数额，其中包含刘清鑫自己的钱款。本案虽然王某返还给被告人部分现金，但现金数额包含被告人自有资金。因此，现金部分不能作为量刑依据。本案确认存在返还参赌人员赌资6000.00元，应依法从违法所得中扣除。通过现有证据，能够确认6000.00元是通过微信方式返还给参赌人员。参赌人员通过购买游戏分，用游戏分进行赌博，剩余游戏分可以随时换成金钱，参赌人员手中的游戏分等同于换后的金钱。其返还的6000.00元应是参赌人员换同等游戏币的抵押金，被告人返还后，不属于获利数额，不应计算在犯罪所得数额内。二、被告人同时存在自首、犯罪持续时间极短、初犯、偶犯的情节，无前科劣迹，并能如实供述，具有悔过表现，应依法减轻处罚。经审理查明：被告人刘清鑫购买游戏机鬼武者15台、打鱼机1组（8人位）、五星红辉1组（8人位）于2019年2月4日至同年2月26日在友谊县友谊镇时代新城一期三号楼佰达电脑门市供参赌人员赌博，参赌人员以花钱买分的方式使用游戏机赌博，违法所得累计达到32500.00元。友谊县公安局于2019年2月26日在该游戏厅扣押五星红辉1组（8人位），打渔机1组（8人位），鬼武者15台。经双鸭山市公安局治安管理支队对赌博机进行鉴定，（双）公（治）检（赌机）字[2019]003号赌博机检验认定报告书认定扣押的31台游戏机中有19台为赌博机。另查明，被告人刘清鑫系自动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实。再查明，被告人刘清鑫已将部分违法所得人民币28000.00元上缴。上述事实，有下列经庭审举证、质证、查证属实的证据予以证实。1.物证黑色鬼武者15台，8个手柄打鱼机1组，8个手柄五星红辉1组。证实友谊县公安局于2019年2月26日在涉案赌场扣押黑色鬼武者15台，8个手柄打鱼机1组，8个手柄五星红辉1组。2.户籍证明一份，证实刘清鑫1989年3月28日出生，犯罪时已达到法定刑事责任年龄。3.到案经过一份，证实2019年3月15日刘清鑫到友谊县公安局投案自首。4.冯某提供微信转账照片十四张，证实冯某于2019年2月19日、2月24日、2月25日先后十四次通过微信扫码给微信名为“将心比心”的人共计支付5200.00元。5.扣押物品清单三份，证实友谊县公安局于2019年2月26日扣押物品持有人王某黑色鬼武者15台，8个手柄打鱼机1组，8个手柄五星红辉1组；2019年4月15日扣押刘清鑫非法获利人民币8000.00元；2019年7月18日扣押刘清鑫非法获利人民币20000.00元。6.证人冯某证言，证实2019年2月24日晚上是我打电话报的警，我在友谊县友谊镇时代新城一期三号楼车库内参与游戏机赌博，输掉3400.00元（微信支付）和现金500.00元。玩的是五星红辉游戏机，200.00元两万分，用钥匙解锁游戏机上分，平均一分钟押400.00元。我是2019年2月24日22点去的，玩到第二天凌晨走的，当时参与游戏赌博一共有三、四个人，屋里一共有二十台左右机器。管理游戏厅的是一个男的和一个女的，年龄都是三十多岁。是一个姓周的微信好友介绍我去的。屋里除了五星红辉游戏机，还有一台打鱼机和十多台鬼武者游戏机。我一共去过两次这个游戏厅，和我朋友周某一起去的，他没有玩。我玩的这两次一共输掉12300.00元，第一次是2019年2月19日输掉8400.00元，第二次也就是昨天晚上输掉3900.00元。第一次是用现金支付5800.00元，微信支付2600.00元，第二次现金支付500.00元，微信支付3400.00元，我的微信名是single,微信号×××，对方的微信名是“将心比心”。7.证人周某证言，证实我和冯某一起去过友谊县友谊镇时代新城一期三号楼的游戏厅两次，第一次是2019年2月19日15点去的，第二次是2月24日22点去的，冯某玩的那个游戏机我不懂，我没参与赌博，每次冯某玩一会我就出去上网了。我当时在游戏厅屋里的时候看见有三个人参与游戏机赌博，除了冯某其他人我都不认识。游戏厅的管理人是一个男的和一个女的。冯某跟我说他两次游戏机赌博一共输掉12300.00元钱。8.证人王某证言，我是2019年2月4日开始在时代新城一期三号楼佰达电脑门市游戏厅给刘清鑫看店的。刘清鑫雇我看游戏厅，没说具体给我多少钱，只说不会亏待我。游戏厅里一共有17台游戏机，其中15台鬼武游者戏机，1组打鱼游戏机，还有1组五星红辉游戏机。我负责用钥匙给机器上分，玩家买分，最后按分算钱。买家用现金和微信红包买分。我收的钱都交给刘清鑫，钱多了我就打电话让他来交给他。从开始看游戏厅到现在我一共交给刘清鑫现金大概四千五百多元、微信转账得看转账记录。我的微信名是“将心比心”。2019年2月5日21时13分我给刘清鑫转账4000.00元，2019年2月7日11时30分我给刘清鑫转账4000.00元，2019年2月8日18时5分我给刘清鑫转账7000.00元，2019年2月11日17时6分我给刘清鑫转账4000.00元，2019年2月15日19时1分我给刘清鑫转账1000.00元，2019年2月20日1时31分我给刘清鑫转账2000.00元，2019年2月24日22时35分我给刘清鑫转账3000.00元，2019年2月25日1时41分我给刘清鑫转账3000.00元，以上微信转账八笔共计28000.00元，这些钱都是我看游戏厅挣的钱转给刘清鑫的。刘清鑫在2019年2月7日11时4分给我转了5000.00元、2019年2月15日21时7分给我转了1000.00元，这两笔钱是刘清鑫给我返给游戏机赌博玩家赢的钱。9.证人单某证言，证实我是2019年2月26日下午13时30分左右和张某去的时代新城一期三号楼佰达电脑门市游戏厅赌博的。用鬼武者游戏机玩的，100.00元买五百分在机器上玩，我今天买了290.00元钱的分，还没输没就被公安机关抓了。我昨天也是下午13时30分左右和张某去的，也是用现金买了100.00元的分，输了100.00元钱。王某在佰达电脑游戏厅看游戏厅负责管理。佰达电脑游戏厅房间东侧摆放的是鬼武者，西侧是打渔游戏机，五星红辉在打渔机器南侧。我没有手机支付过赌资，我都是用现金支付赌资。我是从今年过年初三开始玩，总共玩了四五次，最大输赢三百元到四百元那样，张某玩的也是鬼武者。10.证人张某证言，证实2019年2月26日下午13时30分左右，我和单某去的时代新城一期三号楼佰达电脑门市游戏厅赌博。100.00元钱买五百分在机器上玩，我今天买了200.00元钱的分，还没输没就被公安机关抓了。我一共去了两次，昨天是下午1点30分左右和单某去的，我也是用现金买了200.00元的分，最后我赢了140.00元钱，王某给我的现金，他在佰达电脑游戏厅看游戏厅负责管理，这个游戏厅除了鬼武者游戏机还有打渔机，其它游戏机我不知道还有什么。单某玩的也是鬼武者。11.证人刘某1证言，证实我是2019年2月6日来到王某的游戏机赌场给王某做饭的，我和王某是男女朋友关系，这个游戏机赌场具体是谁开的我不知道，王某没和我说过，他负责在赌场给机器上分，并收取赌资。屋里有一个挺大的圆形的赌博机器，一台长方形打渔的赌博机器，还有一排小机器，具体多少个我没数过。12.证人朱某证言，证实2019年2月26日下午14时左右，我去时代新城一期三号楼佰达电脑门市找我朋友单某。13.证人姜某证言，证实2019年2月26日下午13时30分左右，我去时代新城一期三号楼佰达电脑门市游戏厅找我朋友单某，我没玩，单某和张某玩的鬼武者，游戏厅的老板雇王某在佰达电脑门市看游戏厅负责管理。游戏厅除了鬼武者游戏机还有打渔机一台、五星红辉一台。14.证人褚某证言，证实2019年2月26日下午14时20分我去时代新城一期三号楼佰达电脑门市找我朋友王某，王某在佰达电脑门市看游戏厅负责管理，不知道游戏厅的老板是谁。15.证人齐某证言，证实时代新城一期三号楼从东往西数第四个商服是我2012年贷款买的，我儿子于洋在这个房子开个佰达电脑店，2017年我儿子出门，2017年6月20日我把这个房子租给一个叫王月的女子，她租这个房子开理疗馆了，2018年9月份至今租给了李某，李某说给他大姨姐杨金凤的母亲住。16.证人郑某证言，证实我和刘清鑫是夫妻关系，刘清鑫是2018年10月份在哈尔滨买的游戏机，当时他是在我手里拿的10000.00元钱去买的。17.证人李某证言，证实友谊镇时代新城一期三号楼佰达电脑门市是我2018年9月15日租齐某的房子，我给我岳母租的，她住了半个多月就去老年公寓住了，房子就一直空着。2019年除夕那天我外甥姑爷刘清鑫说他要借用房子装点东西我就借给他了。他没说干什么用，把房子借给刘清鑫以后我也没去过。2018年10月份我听刘清鑫说要去哈尔滨买游戏机，但他哪天去买的我记不清了，什么时候把游戏机拉回来放哪了我不知道。18.被告人刘清鑫供述，证实我开设游戏厅，用游戏机赌博，被公安机关查获了，我当天出门没在家，今天来公安机关自首。我是2019年2月7日在友谊县友谊镇时代新城一期三号楼楼下开设了一家赌博游戏厅，我是从李某手里借用的房子，李某租房子给他岳母住的，我看没人住就借用一段时间，开设赌博游戏机想挣点钱。我的游戏厅一共有15台鬼武者游戏机，1台打鱼游戏机，1台五星红辉游戏机，是在2018年大概10月份左右通过微信上面的广告平台，加对方微信，从哈尔滨一个姓赵的男的手里买的二手机器，一共花了10000.00元钱。赵哥帮我找车把游戏机给我送过来的，运费是我出的2400.00元，送到我家十四委平房。我借李某的皮卡拉到佰达电脑门市，我自己开的车，我朋友刘某2、徐某、金某帮我从我家平房搬到时代新城一期三号楼门市。我雇王某给我管理游戏厅，他负责收钱，给赌博者的机器上分。100.00元钱买五百分，现金和微信红包都收。王某收完钱攒几天一起交给我。我从2019年2月7日开业到被公安机关查获，我算了一下，大概到我手的盈利是三万多元，从开始到现在王某现金交给我四千五左右，微信转账是一万多还是两万多我也记不住了，有时赌博的人赢了我还给王某往回返现金，返现金大概有一万左右。我答应每月给王某4000.00元，但是我一直没给他开过工资。游戏厅每天只有两、三个人去玩儿，赚的钱都被我平时吃饭什么花销了。我听说游戏厅出事我在哈尔滨市就把手机扔了，手机卡也被我扔了。详细账目通过调取我微信转账记录2019年2月5日21时13分王某给我转账4000.00元，2019年2月7日11时30分王某给我转账4000.00元，2019年2月8日18时5分王某给我转账7000.00元，2019年2月11日17时6分王某给我转账4000.00元，2019年2月15日19时1分王某给我转账1000.00元，2019年2月20日1时31分王某给我转账2000.00元，2019年2月24日22时35分王某给我转账3000.00元，2019年2月25日1时41分王某给我转账3000.00元，王某给我转的以上八笔共计28000.00元都是开游戏厅挣的钱。2019年2月7日11时4分我给王某转了5000.00元、2019年2月15日21时7分我给王某转了1000.00元，这两笔钱是王某管我要的玩家赢了返给赢家的钱。19.双鸭山市公安局赌博机检验认定报告书，证实鬼武者游戏机编号02、03、04、06、08、10、11、13、15号机型属于赌博机型，打渔机游戏机编号01、02、03、04、05、06、07、08号机型属于赌博机型，五星红辉游戏机编号03、04号机型属于赌博机型，共计19台赌博机型。20.黑友公（刑技）勘K2305220000002019020022号现场勘查笔录一份、制图二张、照片十张，证实刘清鑫开设的赌博游戏厅位于友谊县友谊镇时代新城小区一期三号楼佰达电脑门市内，在营业厅东墙距南墙150.00厘米，距北墙400.00厘米处南北摆放有15台台式游戏机，在营业厅中部有一大型长方形游戏机，游戏机上有8个游戏机位，在游戏机南侧250.00厘米处有一大型圆型游戏机，游戏厅中间部位地面上散着数把铁制靠椅。21.黑龙江省双鸭山市友谊县公安局网安大队电子数据取证检验报告书，证实微信名为“将心比心”给微信名为“A虐你千便！我都不厌倦！”于2018年2月20日、2月24日、2月25日先后微信转账8000.00元。深圳市腾讯计算机系统有限公司提供的王某微信×××（ID：a132××××****a）转账交易记录，证实2019年2月5日21时13分、2月7日11时30分、2月8日18时5分、2月11日17时6分、2月15日19时1分、2月20日1时31分、2月24日22时35分、2月25日1时41分王某先后给刘清鑫微信转账4000.00元、4000.00元、7000.00元、4000.00元、1000.00元、2000.00元、3000.00元、3000.00元，以上共计28000.00元。冯某微信向王某微信转账交易记录，证实2019年2月19日、24日、25日冯某微信（ID：×××）向王某微信（ID：a132××××****a）转账情况。分别于2019年2月19日17时42分、2月19日17时45分、2月19日18时58分、2月19日19时1分、2月24日22时27分、2月24日22时32分、2月24日23时、2月24日23时6分、2月24日23时11分、2月24日23时11分、2月24日23时14分、2月24日23时16分、2月24日23时18分、2月24日23时56分、2月25日0时7分、2月25日0时7分、2月25日0时8分、2月25日0时13分冯某先后给王某微信转账1000.00元、1000.00元、400.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、200.00元、500.00元、500.00元。本院认为，被告人刘清鑫使用19台赌博机开设赌场，进行营利活动，违法所得累计数额达到32500.00元，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名及犯罪事实成立，本院依法予以支持。被告人刘清鑫主动投案并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可以对其从轻处罚。被告人刘清鑫到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人刘清鑫已将部分违法所得人民币28000.00元上缴，酌情对其从轻处罚。被告人刘清鑫及其辩护人的意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人刘清鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000.00元。（刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月11日起至2022年10月10日止。罚金限本判决生效之日起十日内一次性缴纳。）二、公安机关扣押的鬼武者15台、打鱼机1组（8人位）、五星红辉1组（8人位）予以没收。三、对被告人刘清鑫的违法所得人民币32500.00元予以追缴（其中已追缴到位并由友谊县公安局扣押的人民币8000.00元，由友谊县公安局上缴国库；随案移送的人民币20000.00元，由本院上缴国库；尚未追缴到位的4500.00元，继续予以追缴并上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省双鸭山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王永新审 判 员  王慧铭人民陪审员  王松敏二〇一九年十月十一日书 记 员  黄 珊本判决书所依据的主要法律条文：一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。