云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云0128刑初331号 公诉机关禄劝彝族苗族自治县（以下简称禄劝县）人民检察 院。 被告人杨某，男，1985年10月30日生，彝族，初中文化，农民，云南省禄劝县人，住禄劝县，2015年9月22日因犯故意伤害罪被昆明市五华区人民法院判处有期徒刑三年零七个月，于2018年8月23日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年6月20日被禄劝县公安局刑事拘留；于2019年7月22日被禄劝县公安局执行逮捕。现羁押于禄劝县看守所。 指定辩护人闫肖宇，云南法研律师事务所律师。 禄劝县人民检察院以禄检公诉刑诉〔2019〕325号起诉书指控被告人杨某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2019年9月25日受理后，依法组成合议庭，于2019年10月12日公开开庭进行了审理。禄劝县人民检察院指派检察员郭蕊出庭支持公诉，被告人杨某及指定辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年6月18日14时左右，“小蓉蓉”通过微信联系向被告人杨某购买了2组共20颗毒品“小马”，并通过微信转账人民币800元给杨某。15时左右，“小蓉蓉”以同样的方式向被告人杨某购买了1组共10颗毒品“小马”，并支付毒资人民币400元给杨某。22时30分左右，“小蓉蓉”以同样的方式向被告人杨某购买了1组共10颗毒品“小马”，并通过微信转账人民币400元给杨某。 2019年6月19日，被告人杨某通过微信和“小蓉蓉”联系谈好向其购买800元的毒品，后“小蓉蓉”通过微信转账方式转账人民币800元给杨某。当日16时许，杨某准备将毒品摆放在禄劝县城滨河公园内再叫“小蓉蓉”去取时，被民警现场抓获，并在其裤子右后袋内查获毒品“小马”可疑物零包三个。经称量，三个毒品“小马”可疑物零包毛重共5.38克，净重共2.85克。经昆明市公安司法鉴定中心鉴定，杨某贩卖的毒品“小马”可疑物零包中均检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关针对指控事实，当庭向法庭出示了下列证据予以证实:受理案件通知书，立案决定书，抓获经过，被告人杨某的正、侧面照片及其在公安机关的供述，检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，人身检查、提取扣押毒品、封存毒品照片，解封笔录，现场称量毒品记录、提取笔录、提取毒品鉴定样品记录及照片，现场称量毒品记录及照片，扣押手机照片，手机微信内容提取笔录及照片，鉴定委托书及昆明市公安司法鉴定中心理化检验报告，现场检测报告，前科判决书及释放证明，证人李某、“小蓉蓉”的证言，现场辨认笔录及照片等证据。 公诉机关认为，被告人杨某贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨某在刑罚执行完毕五年内再犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，属累犯，应当从重处罚。被告人多次贩卖毒品，建议对其判处有期徒刑四年零六个月至五年，并处罚金。 被告人杨某辩解其2019年6月18日没有贩卖毒品，对公诉机关指控的2019年6月19日贩卖毒品的事实、证据、罪名均无异议，请求从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的事实、证据、罪名无异议，提出以下辩护意见：被告人杨某是在民警控制下交易，其中20颗毒品“小马”系犯罪未遂，剩余10颗毒品“小马”系犯罪预备状态，综上，建议对被告人杨某从轻处罚。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 上述事实有公诉机关当庭举证并经质证，本院予以确认的下列证据予以证实： 一、受案登记表，立案决定书，证实2019年6月19日16时许，禄劝县公安局屏山派出所民警根据情报线索在禄劝县滨河公园内抓获涉嫌贩卖毒品的杨某，因杨某拒不配合检查，被强制传唤至禄劝县公安局屏山派出所接受调查，经查，从杨某随身穿着的黑色裤子右后口袋内查获毒品甲基苯丙胺可疑物3包。禄劝县公安局于当日决定对杨某涉嫌贩卖毒品一案立案侦查。 二、被告人杨某的正、侧面照片，证实被告人的外貌特征及其身份情况。 三、刑事附带民事判决书、释放证明，证实被告人杨某于2015年9月22日因犯故意伤害罪被昆明市五华区人民法院判处有期徒刑三年零七个月，于2018年8月23日刑满释放。 四、抓获经过，证实2019年6月19日16时许，禄劝县公安局屏山派出所民警根据情报线索在禄劝县滨河公园内对涉嫌贩卖毒品的杨某进行抓捕，在抓捕过程中，杨某极力反抗，其穿着的白色T恤、黑色运动裤在反抗过程中被扯掉，经过三分钟左右的时间才将其控制住，民警将杨某及其衣服裤子一起带至屏山派出所执法办案区调查。在抓捕过程中，杨某极不配合，民警使用手铐约束，杨某的两肩部、双下肢、后背部在抓捕过程中表皮挫伤。 五、被告人杨某的供述，证实2019年6月19日15时左右，我收到“小蓉蓉”的微信发给我的信息，意思是“要两组”，我通过微信回信给她，大致意思是：“等我把毒品放好以后再告诉她，叫她自己去拿。”我准备把身上带着的毒品放在滨河公园内那一块石头下面的缝隙里面，我到公园后，在公厕里面上了个厕所，后走到那个石头旁边准备放置毒品的时候就被警察抓获了。我一般是通过微信告诉对方毒品放在什么位置，还有毒品的特征。“小蓉蓉”的真实姓名我不清楚，我在微信上备注其为“小黑”。“小蓉蓉”一共微信转帐给了我800元要两组，在被抓的时候从我身上查到三组毒品“小马”，每组十颗，共三十颗，其中有一组是我自己要吸食的。毒品称量、取样过程我都在场，三包毒品的毛重5.38克，净重2.85克。 六、检查笔录、提取扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、封装笔录，人身检查、提取扣押、封存照片，共同证实民警对被告人杨某身上查获的三包毒品可疑物进行提取、扣押、封存的情况。 七、提取毒品鉴定样品记录、解封、称量、提取、取样照片，证实民警对被告人杨某身上查获的三包毒品可疑物进行解封、称量，证实从被告人杨某身上查获的三包毒品可疑物的毛重5.38克，净重2.85克。 八、鉴定聘请书、昆明市公安司法鉴定中心理化检验报告、现场检测报告书，证实从被告人杨某身上查获的三包毒品可疑物零包中均检出甲基苯丙胺成分。经公安民警对被告人杨某的尿液进行现场检测，结果呈阴性。 九、被告人杨某手机微信提取照片，证实被告人杨某的微信名叫“阿某”中间有一片叶子样的图片，他将微信名为“恋什么爱”的好友备注名为“小黑”，聊天记录显示2019年6月19日15时27分，“小黑”发信息给杨某：“两组，转给你”，杨某回应：“好”。“小黑”说：“放好说”并同时微信转账800元给杨某，杨某将转账的800元收了。“小黑”给杨某发信息给：“不要放冰河公园”。当天14时12时，杨某发微信给“小黑”：“厕所”。“小黑”回给杨某：“我咋个拿啊”。 十、证人李某的证言，证实2019年6月18日中午12时左右，通过微信联系小蓉蓉帮忙买点毒品，并通过微信转了800元给小蓉蓉。小蓉蓉用微信联系了杨某并通过微信转了800元给杨某。后杨某通过微信发小视频告诉小蓉蓉毒品放在滨河公园内公厕男厕里面的窗台上，我就独自一人去滨河公园公厕男厕，从窗台上拿到了用白色纸巾包裹的红的毒品“小马”，共有20颗毒品“小马”，到了一条巷子里就把毒品“小马”吸食了。2019年6月18日晚上22时左右，我从微信转了400元给小蓉蓉叫她帮我买毒品，小蓉蓉通过微信把400元转给杨某，后来小蓉蓉发了视屏给我，当时我有事没有去拿。后杨某叫小蓉蓉到“某某KTV”二楼楼梯口花盆里拿毒品。我就到“某某KTV”二楼楼梯口花盆里拿到了一包白色纸巾包裹的毒品“小马”共10颗，后来被我们吸食了。2019年6月19日中午，我转账800元给小蓉蓉叫她帮我买毒品，后小蓉蓉将800元转账给杨某买二组毒品，后来我么来到滨河公园，没有找到毒品。 十一、证人小蓉蓉的证言，证实2019年6月18日中午2-3点，我朋友通过微信转账800元给我，叫我帮他买小麻，后来我通过微信转账给杨某800元，向他购买20颗小麻，我跟杨某说我帮朋友买两组小麻，后杨某发了一个视频给我，我看了视频的位置在滨河公园公厕男厕窗台上，后我将视频发给朋友叫他自己去拿。当天15时30份左右，我通过微信转账400元给杨某，买一组小麻，杨某告诉我放在滨河公园大石头后，我就拿了。23时左右我朋友微信转账400元给我帮他买毒品1组，随后我转账给杨某，告诉他找个地方放着，后来杨某发了视频给我，我朋友在KTV二楼的花盆里拿到了小麻。2019年6月19日中午3点左右，我朋友转了800元，我通过微信转给杨某800元，后来我们到滨河公园，一直不见杨某。 十二、提取笔录小蓉蓉手机微信提取照片，证实拍照时间为2019年6月19日，小蓉蓉跟微信名为“阿某”中间有一片叶子样的图片的人（及本案被告人杨某）聊天，昨天（即2019年6月18日14时3分），小蓉蓉说要三组东西，先转两组的钱是朋友要，另外一组的钱存了再转，接着微信转账800元给杨某。到了14时33分小蓉蓉再次微信转账300元给杨某，并说一百现金。晚上22时28分，小蓉蓉微信转账400元给杨某，说朋友要，找个地方放好就行，22时43分和2019年6月19日凌晨00时29分别发了两个小视频给小蓉蓉。2019年6月19日下午15时27分，小蓉蓉发微信给杨某说：“两组，转给你”，并微信转账800元给杨某。14时12分，杨某发消息给小蓉蓉：“厕所”。 证人李某与小蓉蓉的微信记录，李某于昨天（即2019年6月18日）14时04分微信转账800元给小蓉蓉，小蓉蓉于14时23分发了一个小视频给李某并说：“冰河公园公厕男厕”。22时24分李某又通过微信转账400元给小蓉蓉。2019年6月19日凌晨00时40分，小蓉蓉发了一个小视频给李某，并说传说二楼花盆。2019年6月19日15时21分，李某通过微信转账800元给小蓉蓉。 十三、辨认笔录及辨认照片，证实证人李某对第一次取毒品的地点掌鸠河公园（禄劝人习惯称其为滨河公园）公厕男厕窗台进行辨认，对第二次取毒品的某某KTV二楼花盆进行辨认。 本院认为，被告人杨某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人杨某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。贩毒人员在被抓获后，对于其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，本案中民警在被告人杨某身上查获的30颗毒品甲基苯丙胺均应认定为其贩卖的毒品，被告人杨某持有毒品并已经着手进行贩卖，并且其贩卖毒品的行为已经进入交易环节，应认定为犯罪既遂，故辩护人关于在被告人杨某身上查获的其中10颗毒品甲基苯丙胺应认定为犯罪预备，其余20颗毒品甲基苯丙胺应认定的犯罪未遂的的辩护意见不予采纳。其余辩护意见符合客观事实，予以采纳。通过本案证人李某及小蓉蓉的证言、微信聊天记录及现场辨认照片等证据相互印证，可共同证实被告人杨某于2019年6月18日三次贩卖毒品的事实，故对被告人杨某关于其2019年6月18日未贩卖毒品的辩解不予采纳。被告人杨某在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人杨某多次贩卖毒品，应从重处罚。鉴于本案是在公安机关控制下交易，部分毒品已被查获，尚未流入社会，可酌情对其从轻处罚。据此，根据本案犯罪事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下： 一、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。 （有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月20日起至2023年6月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、查获的毒品甲基苯丙胺2.85克，由扣押机关依法没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 雁 审 判 员  李美孝 人民陪审员  郭加学 二〇一九年十月三十日 书 记 员  赵 磊