安徽省蚌埠市淮上区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0311刑再1号 原公诉机关蚌埠市淮上区人民检察院。 原审被告人李增银，男，汉族，1978年8月7日出生于安徽省怀远县，小学文化，个体户，户籍所在地安徽省怀远县，现租住蚌埠市。曾因犯盗窃罪于2012年6月6日被蚌埠市淮上区人民法院判处有期徒刑八个月。2017年1月12日因涉嫌犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪被蚌埠市森林公安局刑事拘留，同年2月4日被蚌埠市森林公安局取保候审。2018年2月4日被蚌埠市森林公安局执行监视居住强制措施，同年7月25日经蚌埠市淮上区人民检察院决定由蚌埠市森林公安局执行监视居住。本院于同年10月17日以李增银犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪判处其有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。 辩护人邵忠银，安徽史怀畅律师事务所律师，蚌埠市淮上区法律援助中心指派。 蚌埠市淮上区人民检察院以淮检刑诉（2018）136号起诉书指控被告人李增银犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪一案，本院于2018年10月17日作出（2018）皖0311刑初152号刑事判决。该判决发生法律效力后，在审理李增银民事公益诉讼案件时，本院院长发现本案在适用法律上确有错误，依法提起再审审查。本院于2019年8月27日作出（2019）皖0311刑监字1号再审决定，并依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。蚌埠市淮上区人民检察院指派副检察长万某出庭履行职务。原审被告人李增银及其辩护人邵忠银到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审查明：2016年5月份，被告人李增银长期租赁蚌埠市肉联厂水产市场5排5号店铺从事水产品批发生意。2017年1月12日，蚌埠市森林公安局执法民警在进行市场检查工作中发现被告人李增银店铺内存有大量梅花鹿、鳄鱼、隼、野鸡、野兔等野生动物尸体。经侦查，被告人李增银在从事水产品生意期间，于2016年11、12月份多次非法收购他人杂鸟数百只，其中2只为野生动物。经安徽省野生动植物保护协会鉴定认为，该野生动物为国家二级重点保护陆生野生动物。 上述事实，被告人在开庭审理过程中均无异议，并有归案经过、户籍证明、刑事判决书等书证，证人褚某1、苏某、张某、褚某2证言，被告人李增银供述和辩解，皖动鉴NO.20170113野生动物技术鉴定证明书等鉴定意见，勘验笔录、辨认照片、指认照片、扣押清单等证据证实，足以认定。 原审认为，被告人李增银以营利为目的收购国家二级重点保护陆生野生动物，其行为已构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪；公诉机关定性准确，指控罪名成立。被告人李增银归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款,第七十三条第一、三款之规定，判决被告人李增银犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。 再审中，原审被告人李增银辩称，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，其认罪；但其购买的是死鸟，没有出售也没有吃；现在身体较差，希望法院给时间能去动手术治疗。其辩护人辩称，对公诉机关指控原审被告人的犯罪事实及罪名无异议；被告人自己陈述其购买的是死鸟，其也不知道该鸟是珍贵野生动物；只购买了两只，数量少；被告人在犯罪后如实供述，主动投案，虽是现场查获，但是其回家拿证件后又投案，构成自首；被告人现在身体状况较差，希望法院能从轻处罚，适用缓刑。 再审中，公诉机关认为原审被告人李增银以营利为目的收购国家二级重点保护陆生野生动物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条之规定，应当以非法收购珍贵、濒危野生动物罪追究被告人刑事责任。被告人系累犯，应从重处罚；森林公安接到举报后找到他，其有投案的主观，但是客观上不构成自首；被告人收的虽然是死鸟，但还是构成犯罪；希望法院在执行时予以考虑被告人的身体状况。量刑建议判处被告人李增银一年以下有期徒刑。 经再审查明的犯罪事实同原审查明的一致。 再审另查明，李增银曾因盗窃犯罪于2012年6月6日被本院以（2012）淮刑初字第051号刑事判决判处有期徒刑八个月，2012年6月18日刑满释放。本院（2018）皖0311刑初152号刑事判决认定李增银非法收购珍贵、濒危野生动物罪的犯罪事实发生在前次刑事判决执行完毕后五年内，且前后两次均是判处有期徒刑以上刑罚。 再审认定的证据与原审认定的证据一致。 本院再审认为，原审被告人李增银以营利为目的收购国家二级重点保护陆生野生动物，其行为已构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪；公诉机关认定事实清楚，指控罪名成立。李增银归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；李增银曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑八个月，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，根据《中华人民共和国刑法》第七十四条规定:“对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。”原审未依照刑法的规定认定李增银累犯情节并从重处罚,错误对其适用宣告缓刑,属适用法律上确有错误,再审依法应予纠正。故对其辩护人提出适用缓刑的辩护意见不予采纳。李增银不符合认定自首的条件，对其辩护人提出构成自首的辩护意见亦不予采纳。辩护人提出的其他从轻处罚的辩护意见可予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百七十八条、第三百八十四条第一、二款、第三百八十九第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）皖0311刑初152号刑事判决； 二、原审被告人李增银犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  蔡元利 审判员  陆 叶 审判员  万 敏 二〇一九年十月十二日 法官助理孟凡涛 书记员黄平平 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十四条对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十四条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。 最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。 最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。 人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百七十八条各级人民法院院长发现本院已经发生法律效力的判决、裁定确有错误的，应当提交审判委员会讨论决定是否再审。 第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。 原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。 对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。