广西壮族自治区扶绥县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)桂1421刑初144号 公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。 被告人桂健珊，曾用名桂恒二，男，1988年8月20日出生，壮族，初中文化，农民，住广西扶绥县。因本案于2019年5月31日被刑事拘留，同年6月11日被扶绥县公安局决定取保候审，同年8月29日被扶绥县人民检察院决定取保候审。 被告人何飞跃，男，1988年8月20日出生，壮族，初中文化，运输司机，户籍地：广西扶绥县，住广西南宁市江**。因本案于2019年5月29日被刑事拘留，同年6月11日被扶绥县公安局决定取保候审，同年8月30日被扶绥县人民检察院决定取保候审。 扶绥县人民检察院以扶检刑诉[2019]133号起诉书指控被告人桂健珊、何飞跃犯非法经营罪，于2019年9月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派检察员马升文出庭支持公诉，被告人桂健珊、何飞跃到庭参加诉讼。现已审理终结。 扶绥县人民检察院指控，2019年3月至5月1日，被告人何飞跃伙同桂健珊在未取得相关经营许可证的情况下，由何飞跃购买存储汽油的容器、计量器等物品，对其面包车进行改装，并负责联系他人购买汽油，桂健珊则负责在扶绥县城销售汽油。两人约定,获得的利润进行三七分，何飞跃占三成，桂健珊占七成。期间，累计非法经营数额合计85611元，非法获利11900元，其中桂健珊分得11000元，何飞跃分得900元。2019年5月1日，公安机关查获未销售的汽油共计1018.58升，经中国检验认证集团广西有限公司鉴定，查获的1018.58升汽油为不合格的92号汽油。经扶绥县价格认证中心鉴定，查获的1018.58升汽油价格为人民币7344元。 针对指控的事实，公诉机关提供了相关书证、证人证言、被告人的供述等证据，并经出庭支持公诉的检察员当庭出示、宣读。 公诉机关认为，被告人桂健珊、何飞跃未取得相关经营许可，非法销售汽油，非法经营数额共计85611元，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其二人刑事责任，并认为其二人具有坦白情节，依法可以从轻处罚，同时调整量刑建议，重新建议法庭对其二人各判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。 被告人桂健珊、何飞跃对指控的罪名、事实及量刑建议均无异议，且原来签字具结，在开庭审理过程无异议，亦未向法庭提供证据。 经审理查明，2019年3月至5月1日，被告人何飞跃伙同桂健珊在未取得相关经营许可证的情况下，由何飞跃购买存储汽油的容器、计量器等物品，对其面包车进行改装用于运输汽油，并负责联系进货渠道，桂健珊则负责进货并在扶绥县城销售汽油。二人约定,获得的利润进行三七分，何飞跃占三成，桂健珊占七成。期间，累计非法经营数额合计85611元，非法获利11900元，其中桂健珊分得11000元，何飞跃分得900元。2019年5月1日，公安机关查获未销售的汽油共计1018.58升,并扣押了涉案的运油面包车（五菱牌）、油罐、加油计费器等。经鉴定，所查获的未销售的汽油为不合格92号汽油。经扶绥县价格认证中心认定，查获的1018.58升汽油价值为人民币7344元。桂健珊、何飞跃被传唤到案后均如实供认无证销售成品汽油的事实。 上述事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，证人黄某2、何某、杨某、黄某1等人的证言，检查笔录，证据保全决定书及清单，扣押决定书及扣押清单，手机微信账单记录及辨认交易记录照片，现场勘验笔录及照片，现场辨认笔录及照片，身份辨认笔录及照片，检验鉴定报告及行政鉴定结论通知书，价格认定结论书及鉴定意见通知书，公安机关出具的归案情况说明，桂健珊、何飞跃的供述及讯问过程的同步录音录像，户籍证明等证据证实,足以认定。 在本案审理期间，被告人桂健珊、何飞跃各自退出违法所得人民币11000元、900元。 本院认为，被告人桂健珊、何飞跃违反国家规定，未经许可经营成品汽油，扰乱市场秩序，非法经营数额在五万元以上，属情节严重，其行为构成非法经营罪，公诉机关指控其犯非法经营罪罪名成立。在共同犯罪中，桂健珊、何飞跃经商量后均按分工积极实施，均起主要作用，都是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚。桂健珊、何飞跃归案后均如实供述罪行，属坦白。据此，并鉴于桂健珊、何飞跃当庭认罪及愿意接受处罚，并退出违法所得，对其可以依法从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下: 一、被告人桂健珊犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 二、被告人何飞跃犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 三、被告人桂健珊、何飞跃退出的违法所得各人民币11000元、900元，予以没收，上缴国库； 四、扣押的涉案成品汽油1018.58升及五菱牌面包车一辆、油罐一个、加油计费器一台等，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  黄忠信 人民陪审员  葛迪源 人民陪审员  陈志丰 二〇一九年十月二十五日 书 记 员  何先萍 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同犯罪。 …… 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… 第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。