宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院刑事判决书（2019）宁0302刑初229号公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。被告人周某1，公民身份号码：×××，宁夏回族自治区吴忠市人，住宁夏回族自治区吴忠市。2016年2月17日，因赌博被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局行政拘留十四日，罚款二千五百元。2018年2月6日，因犯非法拘禁罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年。2019年4月26日，因涉嫌犯赌博罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。2019年5月16日，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。辩护人马某1，吴忠市利通区法律援助中心指派律师。被告人唐某1，公民身份号码：×××，宁夏回族自治区吴忠市人，住宁夏回族自治区吴忠市。2007年1月12日，因犯赌博罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。2019年4月26日，因涉嫌犯赌博罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。2019年5月16日，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。辩护人齐某、唐某2，吴忠市利通区法律援助中心指派律师。被告人魏某，公民身份号码：×××，宁夏回族自治区吴忠市人，住宁夏回族自治区吴忠市。2012年10月12日，因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元，2015年3月25日刑满释放。2019年4月27日，因涉嫌犯赌博罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。2019年5月16日，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。辩护人马某2，吴忠市利通区法律援助中心指派律师。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院以吴利检公诉刑诉（2019）167号起诉书指控被告人周某1、唐某1、魏某犯开设赌场罪，于2019年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指派检察员马某3出庭支持公诉，被告人周某1、唐某1、魏某及其辩护人马某1、齐某、唐某2、马某2均到庭参加诉讼。现已审理终结。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控，2015年年底的一天晚上，被告人周某1和唐某1约定共同开设赌场，并分取开设赌场的非法所得。后被告人周某1、唐某1共同纠集参赌人员到吴忠市利通区涝河桥一农户家中，以麻将推对子的方式进行赌博。被告人周某1同时安排被告人魏某为赌场放哨，其本人在赌场上打水抽头和放板。该赌场开设期间，参赌人员9人次，赌资数额50000余元，抽头渔利10000余元。公诉机关认定上述犯罪事实的证据有：1.书证；2.证人证言；3.被告人供述与辩解；4.辨认笔录。公诉机关认为，被告人周某1、唐某1、魏某为谋取非法经济利益，开设赌场1场次，参赌人员9人次，赌资数额50000余元，抽头渔利10000余元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人周某1、唐某1、魏某系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人周某1起主要作用，是主犯，被告人唐某1、魏某起次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定。被告人周某1在缓刑考验期内发现判决以前还有其他漏罪没有判决，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定。被告人魏某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。被告人周某1、唐某1、魏某犯罪后如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。公诉机关建议对被告人周某1在有期徒刑一年至一年六个月间判处刑罚，并处罚金；对被告人唐某1、魏某在有期徒刑六个月至一年间判处刑罚，并处罚金。被告人周某1、唐某1、魏某当庭自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均没有异议，未提出辩解理由。被告人周某1的辩护人对公诉机关指控被告人周某1的犯罪事实及罪名没有异议，提出以下辩护意见：民警电话联系被告人周某1，周某1接到电话后主动到公安机关接受调查，如实交代了犯罪事实，应认定为自首；被告人周某1当庭自愿认罪，悔罪态度较好，应对其从轻处罚。被告人唐某1的辩护人对公诉机关指控被告人唐某1的犯罪事实及罪名没有异议，提出以下辩护意见：被告人唐某1在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，应从轻处罚；被告人唐某1在接到公安机关电话传唤后主动到案，如实供述犯罪事实，应认定为自首；被告人唐某1当庭自愿认罪，悔罪态度较好，社会危害性较小，应对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人魏某的辩护人对公诉机关指控被告人魏某的犯罪事实及罪名没有异议，提出以下辩护意见：被告人魏某在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，应从轻处罚；被告人魏某在接到公安机关电话传唤后主动到案，如实供述犯罪事实，应认定为自首；被告人魏某主观恶性和社会危害性较小。经审理查明，2015年年底的一天，被告人周某1伙同唐某1以营利为目的，在吴忠市××区织8人以麻将推对子的方式聚众赌博。被告人周某1安排被告人魏某放哨，其在赌场上打水抽头和放板，赌资数额50000余元，抽头渔利10000余元。另查明，2016年8月19日，被告人周某1因涉嫌犯非法拘禁罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留，2016年9月10日被取保候审。2018年2月6日，被告人周某1因犯非法拘禁罪被本院判处拘役六个月，缓刑一年。缓刑考验期自2018年8月3日起，至2019年8月2日止。在审理过程中，被告人周某1、唐某1、魏某退缴违法所得共计10000元。上述事实，有公诉机关当庭举证、质证的吴忠市公安局利通区分局受案登记表、立案决定书，证人周某2、马某4、马某5、张某、马某6、马某7、丁某、马某8、马某9的证言，辨认笔录及照片，调取证据清单、银行账户交易明细，调取证据清单、民事起诉状、笔录、借条、收条、民事判决书、民事裁定书，吴忠市公安局板桥公安派出所出具的抓获经过、破案经过，本院（2007）吴利刑初字第17号、（2012）吴利刑初字第401号、（2017）宁0302刑初216号刑事判决书、吴忠市中级人民法院（2018）宁03刑终45号刑事裁定书、吴忠监狱释放证明书、本院执行通知书，被告人周某1、唐某1、魏某的供述、辨认犯罪现场笔录及照片，常住人口详细信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人周某1、唐某1、魏某无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，赌资数额50000余元，抽头渔利10000余元，其行为均已触犯刑法，构成赌博罪。公诉机关指控被告人周某1、唐某1、魏某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。公诉机关指控的罪名有误，经当庭征询控辩双方的意见后，本院予以纠正。被告人周某1、唐某1组织他人赌博，临时借用他人房屋，参赌人员系周某1、唐某1二人利用人际关系纠集，赌博规模较小，持续时间短，符合聚众赌博的行为特征，应以赌博罪对各被告人定罪处罚。被告人周某1、唐某1、魏某系二人以上共同故意犯罪。在共同犯罪中，被告人周某1起主要作用，是主犯；被告人唐某1、魏某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人周某1在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人魏某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人周某1、唐某1、魏某到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人周某1、唐某1、魏某均当庭自愿认罪，主动接受财产刑处罚，退缴违法所得，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。对被告人周某1、唐某1、魏某的辩护人所提的被告人周某1、唐某1、魏某系自首的辩护意见，经审核，被告人周某1、唐某1、魏某均系被公安机关传唤到案接受讯问，其到案不具有主动性，不能认定为自动投案，故对该辩护意见本院不予采纳。对被告人周某1、唐某1、魏某的辩护人所提的被告人周某1、唐某1当庭自愿认罪，悔罪态度较好；被告人唐某1、魏某系从犯，应从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对被告人唐某1的辩护人所提的被告人唐某1社会危害性较小，对其适用缓刑及被告人魏某的辩护人所提的被告人魏某主观恶性和社会危害性较小，应对其从轻处罚的辩护意见，经审核，被告人唐某1曾因赌博罪被判处刑罚，再犯赌博罪，被告人魏某曾因故意犯罪被判处刑罚，再次故意犯罪，系累犯，其二人社会危险性较大，对被告人唐某1不宜适用缓刑，故对上述辩护意见，本院不予采纳。为了维护国家法律，保护社会管理秩序不受侵犯，严厉打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院(2017)宁0302刑初216号刑事判决书中对被告人周某1宣告缓刑的判决部分；二、被告人周某1犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。与原判拘役六个月合并，总和刑期为有期徒刑一年和拘役六个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳），决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月26日起至2020年4月2日止。）被告人唐某1犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月26日起至2019年12月25日止。）被告人魏某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月27日起至2019年12月26日止。）五、被告人周某1、唐某1、魏某退缴的违法所得共计10000元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长 郭小娟人民陪审员 郝小玲人民陪审员 李惠萍 二〇一九年十月二十五日书 记 员 马晶雪附：本判决所适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。