沈阳市沈北新区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0113民初3350号 原告：沈阳耀华玻璃有限责任公司深加工玻璃厂，住所地沈阳市沈北新区虎石台镇建北三路**。 统一社会信用代码9121011378005552X8。 负责人；赵志刚，厂长。 委托诉讼代理人：金宝良，辽宁申源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴东阳，辽宁申源律师事务所律师。 被告：沈阳大鑫铝业有限公司，住所地沈阳市于洪区造化镇郭大桥村。注册号210100000057315。 法定代表人：陆恩伟。 被告：陆恩伟，男，1969年4月26日出生，汉族，住辽宁省辽中县。 被告：范璀云，男，1973年8月17日出生，汉族，现住沈阳市辽中区。 委托诉讼代理人：许言，辽宁英伟律师事务所律师。 原告沈阳耀华玻璃有限责任公司深加工玻璃厂（以下简称耀华玻璃厂）与被告沈阳大鑫铝业有限公司（以下简称大鑫铝业）、陆恩伟、范璀云定作合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法组成合议庭，于2019年9月29日公开开庭进行了审理。原告耀华玻璃厂的委托诉讼代理人吴东阳，被告范璀云及委托诉讼代理人许言到庭参加诉讼。被告大鑫铝业、陆恩伟因下落不明，经本院公告送达开庭传票后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告立即支付拖欠加工费288918.63元以及滞纳金（1%/天）；2、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告大鑫铝业委托原告为其加工“沈阳瑞宝国际”、“沈阳大溪地”等工程的钢化玻璃、中空玻璃。截至2011年12月31日，原告为被告加工玻璃共计8099.71平方米，总价款1303788.63元，被告已付款1014870元。双方于2014年5月12日签订《还款协议》，被告大鑫铝业承诺还款，并由被告陆恩伟、范璀云承担连带还款责任。然三被告至今未能履行还款义务。 被告大鑫铝业未做答辩。 被告陆恩伟未做答辩。 被告范璀云辩称，1、范璀云在还款协议上对双方的对账结果明确提出了异议，其签字也是对异议的确认，而不是承担连带保证责任的意思表示。2、还款协议约定的还款期限为2014年，还款期限届满后原告未向借款人大鑫铝业主张还款责任也未向范璀云主张连带保证责任，至今已将近6年，超过了诉讼时效和保证期限，范璀云不应承担还款责任。3、滞纳金过高，双方为买卖合同关系，原告的损失应为大鑫铝业所欠货款的利息，原告主张按照1%/日的标准收取滞纳金明显过高，应予以调整。 本院经审理认定事实如下：2011年，被告大鑫铝业承建沈阳瑞宝国际、沈阳大溪地等工程向原告耀华玻璃厂订购工程玻璃，双方未签订书面合同。2014年5月12日，原告耀华玻璃厂与被告大鑫铝业、陆恩伟、范璀云订立还款协议一份：“沈阳大鑫铝业有限公司(以下简称乙方)在沈阳瑞宝国际工程、沈阳大溪地等工程中使用沈阳耀华玻璃有限责任公司深加工玻璃厂(以下简称甲方)生产的建筑用钢化玻璃、中空玻璃，供货过程中，乙方一直未能及时支付货款，到2011年12月31日起，乙方累计订货8099.71平米，订货总价款1303788.63元，已付款1014870元，尚欠货款288918.63元，甲方多次催要欠款，乙方虽口头承诺还款日期但一直未兑现，鉴于此甲乙双方约定还款事宜如下： 1、乙方承诺于2014年（月日未填写）前还清所有欠款，合计288918.63元；2、乙方逾期不能偿还欠款时甲方按所欠货款总额的1%/天向乙方收取滞纳金；3、乙方如不能按期还款，乙方的股东丙方陆恩伟、范璀云承担连带责任。”大鑫铝业在还款协议乙方签章处加盖公章。范璀云在丙方签字处签名，并在该协议上注明：“贵司提供订单号为2011-08-054号的产品非我司订购，请贵司重新核对。” 另查明，根据耀华玻璃厂提供的11-08-054号提货通知单，该批货物的订货单位为沈阳大鑫格瑞特，数量132，面积为166.54平方米。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的合同义务。耀华玻璃厂与大鑫铝业之间虽未签订书面定作合同，但在供货完成后，双方进行了对账且签订还款协议，可以证明原、被告之间存在定作合同关系。大鑫铝业应按照还款协议的约定履行付款义务。该还款协议的还款时间2014年后的日期未填写，属履行期限约定不明，应作出对合同拟定者不利的合同解释，本院推定双方约定的还款期限为2014年12月31日。 关于合同价款一节，还款协议中载明的欠款为288918.63元。范璀云在对账过程中对合同价款提出异议，并在还款协议上予以注明。耀华玻璃厂在对方提出异议后未与大鑫铝业重新对账，且根据耀华玻璃厂提供的11-08-054号提货通知单显示，该批货物的订货单位为大鑫格瑞特。耀华玻璃厂就该订单与大鑫铝业的关联性未提供相关证据予以证明，应承担不利法律后果。该订单所涉及价款应予扣除。因该订单价款不明，故本院参照还款协议中双方确定的总订货量及总价款予以核算为1303788.63元÷8099.71平方米×166.54平方米=26807.50元。本院认定大鑫铝业尚欠耀华玻璃厂货款288918.63元－26807.50元=262111.13元。关于范璀云提出的诉讼时效抗辩，本案诉讼时效应从履行期届满之日（2014年12月31日）起算。其后，原告就本案事实分别于2014年10月20日、2016年5月30日向本院对三被告提起诉讼，发生诉讼时效中断效力。范璀云以超过诉讼时效进行抗辩理据不足，本院不予支持。因此，耀华玻璃厂主张大鑫铝业支付货款的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的滞纳金（1%/天），应为违约金。双方的违约金约定过高，且被告请求予以减少，法院应予以调整。因逾期付款造成原告的损失主要为资金占用利息，故本院确定自逾期付款之日（2015年1月1日）起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。 关于陆恩伟、范璀云是否因承担货款的连带给付责任一节，《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”陆恩伟并未在还款协议丙方（保证人）处签字，故陆恩伟与耀华玻璃厂的保证合同并未成立，不应承担保证责任；范璀云在丙方（保证人）处签字，根据还款协议第3项的约定，应对大鑫铝业的欠款承担连带保证责任，范璀云与耀华玻璃厂的保证合同关系依法成立。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，主债务的履行期限于2014年12月31日届满。原告未于2014年12月31日起六个月内要求范璀云承担保证责任，故范璀云的保证责任依法免除。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第三十二条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告沈阳大鑫铝业有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳耀华玻璃有限责任公司深加工玻璃厂货款人民币262111.13元及违约金（违约金自2015年1月1日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际给付之日止）； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5634元，由原告负担402元，被告沈阳大鑫铝业有限公司负担5232元。公告费560元，被告沈阳大鑫铝业有限公司负担。（原告均已预交） 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院。 审 判 长 汤晓东 审 判 员 郑秀仁 审 判 员 宋晓东 二〇一九年十月二十三日 法官助理 张晓娜 书 记 员 孙晓婵