四川省乡城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川3336刑初10号 公诉机关乡城县人民检察院。 被告人洪某某，男，1976年6月2日出生于云南省鹤庆县,白族，小学文化，个体工商户，住四川省乡城县香巴拉镇。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月1日被乡城县公安局刑事拘留，同年10月8日被乡城县公安局监视居住，2019年9月4日被本院取保候审，同年10月22日经本院决定，同日被乡城县公安局执行逮捕。现羁押于乡城县看守所。 被告人达某某某，男，1979年3月18日出生于四川省乡城县，藏族，初中文化，无业，住四川省乡城县香巴拉镇。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月1日被乡城县公安局刑事拘留，同年10月8日被乡城县公安局监视居住，2019年9月4日被本院取保候审，同年10月22日经本院决定，同日被乡城县公安局执行逮捕。现羁押于乡城县看守所。 乡城县人民检察院以乡检刑诉〔2019〕11号起诉书指控被告人洪某某、达某某某犯赌博罪，于2019年9月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月22日公开开庭审理了本案。乡城县人民检察院指派检察员曲批志玛出庭支持公诉，被告人洪某某、达某某某到庭参加诉讼。现已审理终结。 乡城县人民检察院指控，2018年7月至2018年9月期间，被告人洪某某、达某某某在乡城县香巴拉镇香巴拉南路92号附3号2单元102号茶楼及香巴拉镇恰仁街93号1单元501号达某某某家中提供场所、扑克牌，供马某某、刘某某、王某某、马某某、彭某、田某、李某某、苏某某、赵某某、曾某某、王某等十余人以“炸金花”的方式聚众赌博，从中抽头渔利60000余元人民币。案发后，侦查机关于2018年9月27日电话通知二被告人到案。 公诉机关为证实上述指控事实，当庭宣读或出示了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、现场勘验指认、辨认笔录和照片等证据。据此，认为被告人洪某某、达某某某以营利为目的，组织多人聚众赌博，抽头渔利的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条构成赌博罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。二被告人系共同犯罪，同时，二被告人自动到案并如实供述其主要犯罪事实的行为，系自首，可以从轻或者减轻处罚，提请本院依法判处。 被告人洪某某对指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪、认罚，希望对其从轻处理。 被告人达某某某对指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪、认罚，希望对其从轻处理。 经审理查明，2018年7月至9月期间，被告人洪某某提议并伙同被告人达某某某在乡城县香巴拉镇香巴拉南路92号附3号2单元102号被告人达某某某所经营的茶楼以扑克牌“扎金花”的方式开设赌场供他人赌博，并从中抽头渔利。其中，被告人洪某某负责招揽赌客、向参赌人员提供赌资、赌场的日常管理和服务、参与赌博及抽成，被告人达某某某负责提供赌博场所、向参赌人员提供赌资、购买赌具。2018年9月中秋节期间，被告人洪某某、达某某某在乡城县香巴拉镇恰仁街93号1单元501号被告人达某某某家中组织他人以“炸金花”的方式进行赌博活动并从中抽头渔利。截止案发时，二被告人共抽头获利人民币60000余元。案发后，被告人洪某某、达某某某接到公安机关电话通知，主动到公安机关接受调查，并在被采取强制措施前如实供述了自己的罪行。 另查明，公安机关从案涉赌场扣押了用于赌博的麻将机一台及椅子四张，并从被告人洪某某处扣押违法所得人民币15000元，从被告人达某某某妻子泽某某某处扣押违法所得人民币17000元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.案件来源、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及立案情况。 2.到案经过，证实被告人洪某某、达某某某经公安机关电话通知，主动到公安机关接受调查，并在被采取强制措施前如实供述了自己的罪行。 3.户籍证明、前科证明，证实被告人洪某某、达某某某基本身份情况及无违法犯罪前科。 4.拘留证、拘留通知书、监视居住决定书、监视居住通知书、更正说明，证实被告人洪某某、达某某某被采取强制措施的情况及程序合法。 5.现场勘验笔录及照片、指认笔录及照片，证实赌博场所及被告人洪某某、达某某某和参赌人员指认的情况。 6.辨认笔录及照片，证实参赌人员与被告人洪某某、达某某某及二被告人之间相互辨认的情况。 7.扣押决定书、笔录及清单，证实公安机关从被告人洪某某、达某某某处扣押赌场的麻将机一台及椅子四张，从被告人洪某某处扣押人民币15000元，从泽某某某处扣押人民币17000元。 8.证人证言 （一）证人新某某某的证言，证实新某某某于2017年4月将其位于乡城县香巴拉镇香巴拉南路92号附3号2单元102号的房屋出租给阿五（达某某某）。 （二）证人马某某的证言，证实2018年6月中旬其第一次在农牧局电梯公寓对面家庭式茶楼洪银匠（洪某某）租的房子里以扎金花的方式参与赌博，最后一次是2018年9月24日，其在农业银行5楼阿吴（达某某某）家中以扎金花的方式参与赌博。组织者是洪银匠，赌博场所和赌具纸牌都是洪某某提供，洪银匠也参与了赌博，中金花就抽100元堂子。 （三）证人刘某某的证言，证实其于2018年7月至9月期间在乡城县阿乌（达某某某）家以炸金花的方式参与赌博，组织者是洪银匠，赌博场所和赌具纸牌都是洪某某提供。 （四）证人王某某的证言，证实2018年6月份开始，其在农牧局电梯公寓后面住宿楼二单元102号洪银匠和阿乌所开的茶坊里参与过20余次赌博，2018年中秋节晚上，其在农业银行住宿楼5楼参与过1次赌博。每次赌博的方式都是炸金花，50元的底清一色老板抽50元，100元的底清一色老板抽100元，纸牌、饭、矿泉水、饮料、烟和各种零食都要提供。 （五）证人马某某的证言，证实2018年7至8月份，其在乡城县农牧局对面姓洪的那个人（洪某某）开设的赌场以扎金花的方式参与赌博，有时候是姓洪的那个人叫其去的，其自己也去过一次，出金花姓洪的那个人就抽100元。 （六）证人彭某的证言，证实2018年6月份其在农牧局对面的茶楼里打炸金花，茶楼是红哥（洪某某）和阿无（达某某某）开的，当时打的是50元的底子，后面就是一个清一色100元的堂子，6月3日到6月10日期间其输了24000元。在8月份其又打了3、4天。2018年9月份的第一次在农牧局对面的茶楼里打的，第二次在农业银行五楼打的，2018年9月24日晚上在农业银行五楼打的。每次赌博都是红哥打电话叫其参与的。 （七）证人田某的证言，证实其自2018年6月份在乡城县农牧局住宿楼茶楼里以炸金花的方式参与过3次赌博，堂子是洪银匠和阿吴开的，两次是洪银匠给其打电话后去的，一次是其自己去的，前两次底子是50元，一把清一色堂子抽50元，第三次打牌底子是100元，一把清一色堂子抽100元。 （八）证人李某某的证言，证实2018年8月至10月左右，其在洪银匠开的“哈鸡馆”里打了两次牌。第一次是8月份洪银匠给其打电话后在乡城县农牧局背面小区内打的，第二次是其自己到乡城县农行楼上打的，组织者是洪银匠和昂翁（达某某某），清一色老板抽50元。 （九）证人苏某某的证言，证实其自2018年6月份在农牧住宿楼三栋二单元102房间洪银匠开的茶楼里以扎金花的方式参与过5、6次赌博，组织者是洪银匠，赌博场所和赌具纸牌都是洪某某提供。 （十）证人赵某某的证言，证实2018年6月到8月其在乡城县农牧局背面小区内三单元1楼2号洪某某开的“哈鸡馆”里陆续打过7、8次牌，组织者是洪某某，清一色洪某某抽100元。 （十一）证人曾某某的证言，证实其第一次是在2018年6月17日到农牧局背面小区内“哈鸡馆”里打的牌，第二次是在农业银行住宿楼“哈鸡馆”里打的牌，“哈鸡馆”是洪银匠和昂翁开的，清一色老板抽100元。 （十二）证人王某的证言，证实2018年9月23日下午，其与曾某某第一次到洪银匠的茶楼去炸金花，只要是金花洪银匠就要抽100元。 （十三）证人泽某某某的证言，证实其系达某某某的妻子，其帮达某某某在万客隆老板（王某某）处收过40000元，其中23000元已交给达某某某，剩下17000元在其处。 9.被告人供述和辩解 （一）被告人洪某某的供述和辩解，证实2018年农历6月份左右，因达某某某经营的茶楼生意不好，其便向达某某某提议在茶楼里开一个用扑克牌炸金花的赌场，每把见清一色就根据底金抽50元或100元，赚的钱二人平分。达某某某同意后，其负责组织人来打牌，给来打牌的人泡茶、叫外卖，达某某某负责提供场地，打牌的事情达某某某不管。赌博所用桌子是包间内原有的麻将桌，赌博所用扑克牌则是其在打牌之前从超市购买，其不在时达某某某也会帮忙买牌。赌场除了提供赌博场所和赌具外，还要提供矿泉水、茶、宵夜、香烟。赌场经营2个月左右，不是每天都打，有时候两三天才打一次，一般都是晚上9点左右开始，打到12点或凌晨1点，其偶尔也要参与赌博。中秋节前一天和当天，其在农行5楼达某某某家里组织赌博，第一天其在征得达某某某同意后，将江某某某、马师、丫丫、彭某、王某等人带至达某某某家中，其买了水、烟和几副扑克，几人一直在客厅茶几上炸金花到晚上12点，当时打的100元的底，其抽成1600元左右；第二天晚上10点左右，其又将江某某某、马师、丫丫、彭某、王某等人带到达某某某家中，几人在客厅茶几上炸金花到凌晨1点，其抽成2000元左右，达某某某一直在场。其组织过江某某某（刘某某）、丫丫（田某）、彭某、马师（马某某）、万客隆（王某某）、李某某、苏某某、赵某某、曾某某、王某等人参与赌博。其和达某某某前后共出资12万元用于借给参与赌博的人员，开设赌场至今共盈利6、7万元，所有抽成都是由其保管，扣除开支后都借给参赌人员了。收回的42000元，其给了达某某某27000元，剩下15000元在其处。 （二）被告人达某某某的供述和辩解，证实2018年4月1日，其从达某（系新某某某老公）处承租了乡城县农牧局一楼一单元一号用于开茶楼。2018年7月中旬，因茶楼生意不好洪某某便向其提议在茶楼里开一个哈鸡馆，以扑克牌炸金花的方式赌博，每把见清一色就根据底金抽50元或100元，打牌的人由洪某某来组织，赚的钱二人平分，其便答应了。赌博的事情都是洪某某在管，每次赌博都是洪某某打电话组织，人少时洪某某也要参与赌博。赌具扑克牌，其和洪某某都买过，赌场还要给赌博的人免费提供香烟、饮料和饭。参与赌博的人中其认识的有刘某某、赵某某、乌鸦(田某)、彭某、马师（马某某）、小马（马某某）。2018年中秋节和之后那天，在其家中客厅茶几上赌博两次，都是炸金花，第一次是洪某某喊的人，晚上10点左右开始赌博，其在凌晨1点就睡了，洪某某抽成3000元不到，第二次是洪某某带人去的，其不清楚。赌场一直开到2018年9月底，其和洪某某先后共出资12万元用于借给赌博的人，总共获利7万元左右，抽成也是由洪某某保管，但都借给赌博的人了。之后其将收回的27000元及其老婆泽某某某从万客隆老板处收回的40000元中的23000元共计50000元用于归还欠款，剩余17000元在其老婆泽某某某处。 以上证据来源合法，内容客观、真实，能互相印证，与本案具有关联性，本院予以采信。 本院认为，被告人洪某某、达某某某以营利为目的，提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人洪某某、达某某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持，但指控罪名不当，本院予以纠正。在共同犯罪中，被告人洪某某、达某某某作用相当，不宜区分主从，应根据各自在共同犯罪中的具体情节综合量刑。被告人洪某某、达某某某在接到公安机关电话通知后，主动到公安机关接受调查，并在被采取强制措施前如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人洪某某、达某某某自愿认罪认罚，可以从轻处罚。关于本案的定性问题。经查，被告人洪某某、达某某某主观上是为了开设赌博堂子营利，客观上实施了提供赌博的场所及用具供他人在其中进行赌博，并从中抽头渔利的行为，符合开设赌场罪的构成要件，应以开设赌场罪对二被告人定罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（二）项的规定，判决如下： 被告人洪某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并 处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的， 羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月22日起至2020年5月13日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 被告人达某某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月， 并处罚金人民币九千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的， 羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月22日起至2020年4月13日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 扣押在案的赌具麻将机一台及椅子四张和违法所得人民币三万二千元，依法予以没收；对被告人洪某某、达某某某剩余违法所得二万八千元继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省甘孜藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 达 雪 峰 审 判 员 杨  锋 人民陪审员 胡 建 国 二〇一九年十月二十二日 书 记 员 呷让拉姆 附：相关法律、司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民 法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。