重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终6752号上诉人（原审被告）：恒大地产集团重庆有限公司，住所地重庆市九龙坡区西郊支路12号附35号第3层，统一社会信用代码915001077907177938。法定代表人：彭善荣，职务董事长。委托诉讼代理人：李雪梅，女，汉族，1987年9月25日出生，住重庆市云阳县,系被告员工。被上诉人（原审原告）：陈济兰，女，汉族，1968年2月22日出生，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：白艳霞，重庆中标律师事务所律师。委托诉讼代理人：常岩，重庆中标律师事务所实习律师。上诉人恒大地产集团重庆有限公司与被上诉人陈济兰工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2019）渝0107民初10919号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。恒大地产集团重庆有限公司上诉请求：1、撤销原判，将本案发回重审或依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人于2018年1月1日至上诉人处工作，在恒大绿岛新城项目任拓客一职，口头约定工资为底薪1650元/月，并根据推荐成交房屋的金额计提佣金。被上诉人于2018年2月22日达到法定退休年龄，并依法享受了养老保险待遇，上诉人与被上诉人的劳动关系因被上诉人依法享受养老保险待遇而终止。在双方劳动关系存续期间，即2018年2月9日被上诉人受伤，后被认定为工伤。被上诉人享受的一次性伤残补助金的计算依据，即本人工资应按照3852.87元/月进行计算。上诉人在2018年3月13日、2018年3月30日，通过银行转账的方式分别向被上诉人支付报酬4911.71元、1670元，合计6581.71元，含被上诉人推荐成交一套房屋计提的佣金1453元。上诉人认为，在双方劳动关系存续期间，即从2018年1月1日起至2018年2月22日止，上诉人已向被上诉人支付报酬6581.71元，劳动合同终止前的月平均工资为3852.87元[(4911.71元+1670元÷13天*21.75天)÷2个月]。因此，一次性伤残补助金应按照3852.87元/月进行计算。被上诉人不符合享受一次性工伤医疗补助金的条件。《工伤保险条例》第三十七条:“…(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金…”。上诉人与被上诉人之间的劳动关系系因被上诉人开始依法享受养老保险待遇而终止，不属于前述规定的合同期满或者劳动者提出解除合同的情况，因此被上诉人不符合享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金的法定条件。上诉人不应向被上诉人支付停工留薪期工资。在双方劳动关系存续期间，上诉人已经依法向被上诉人支付报酬。被上诉人从2018年2月23日起依法享受养老保险待遇，不再享受停工留薪期待遇。综上，请求依法撤销原判，将本案发回重审或依法改判。陈济兰答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉,维持原判。陈济兰向一审法院起诉请求：判决被告向原告支付工伤保险待遇合计176561.97元。诉讼中，原告变更诉求金额为179699.10元，并明确其组成：一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金54954元、医疗费20801.10元、护理费1500元、住院伙食补助费120元、交通费500元、营养费2000元、停工留薪期工资30000元、鉴定费400元。一审法院认定事实：原告陈济兰为被告恒大地产集团重庆有限公司员工，在恒大绿岛新城销售中心从事销售工作。2018年2月9日，原告在销售中心前开完公司例会后去打卡途中摔倒受伤。当天被送往重庆市璧山区中医院住院治疗，2018年2月24日出院，实际住院15天，出院诊断为左侧肱骨外踝粉碎性骨折，出院医嘱：出院带药，休息一月；保持切口干燥，2-3天换药一次，切口愈合后拆线；定期复查；骨折愈合后需取出内固定物；门诊随访。原告支付住院医疗费17663.97元。2018年3月13日，被告通过银行转账方式向原告支付4911.71元。2018年3月30日，被告通过银行转账方式向原告支付1670元。2018年9月28日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局认定原告受伤性质属于工伤。2019年1月24日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残玖级，无生活自理障碍。原告支付鉴定费400元。2019年3月26日，原告入住重庆市璧山区中医院，于3月27日行左侧肱骨外踝骨折术后切开内固定物取出术，术后对症支持治疗后，伤口愈合好，于2019年4月2日出院，住院天数7天，出院诊断为左侧肱骨外踝骨折术后。出院医嘱：门诊换药，术后14天拆线；若发现伤口渗血渗液，及时复诊；逐渐加强功能锻炼。原告支付住院医疗费3137.13元。2019年4月8日，原告向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求被告支付工伤保险待遇。该委于当日作出《不予受理案件通知书》。原告遂起诉至一审法院。庭审中，原、被告双方一致认可如下事实：原告于2018年1月1日到被告处上班，从事房屋销售工作，未签订书面劳动合同，未办理社会保险，工作地点璧山区恒大绿岛新城项目售楼部，2018年2月9日原告受伤后停止工作；被告未向原告支付工伤待遇相关费用。原告称，被告于2018年3月13日向原告发放的4911.71元是2018年1月工资，被告于2018年3月30日向原告发放的1670元是2018年2月原告受伤前的工资；原告的本人工资为5000元/月。被告称，2018年3月13日发放的是2018年1月及2月工资再加上此二月交易成功的佣金，2018年3月30日发放的是2018年3月工资，原告本人工资为底薪1650元/月加提成，本案按社平工资60%计算。原告称，原告自行购买了养老保险，达到法定退休年龄后正常享受养老保险待遇；原告的停工留薪期为6个月，停工留薪期届满之日即2018年8月9日劳动关系解除；原告受伤时未退休，可依法享受一次性伤残就业补助金；交通费及营养费没有直接证据，由法院酌情主张。被告称，原告停工留薪期截止到达到法定退休年龄，达到法定退休年龄即年满50周岁时即2018年2月22日，双方劳动关系解除。上述事实，有双方当事人陈述、住院病案资料、住院医药费专用收据、住院病人费用清单、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、非税收入统一票据、出院证、医疗费专用收据、仲裁申请书、不予受理案件通知书等证据在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。原审法院认为，原、被告双方的劳动关系受法律保护。原告受伤后，因已达到退休年龄并开始享受基本养老保险待遇，双方的劳动关系终止。原告受伤经相关行政管理部门认定为工伤，被告作为用人单位，应当依法向原告支付相应的工伤保险待遇。因被告在原告受伤时未为原告办理工伤保险，应当向原告支付全部的工伤保险待遇，对原告的工伤保险待遇请求，一审法院依法作如下认定：1、被告认可原告主张的医疗费20801.10元、护理费1500元、住院伙食补助费120元、鉴定费400元，符合法律规定，一审法院予以确认；2、一次性伤残补助金，原告受伤为玖级，计算9个月本人工资。原、被告双方对原告的工资标准存在争议，被告作为用人单位应就其主张的工资标准承担举证责任。依据被告向原告发放的工资记录，被告主张系2018年1-3月的工资，但未能举证证明，原告主张为受伤前即2018年1月至2月9日的工资，具有一定合理性，一审法院认定原告本人工资为5050.32元/月〔（4911.71元+1670元÷7天×21.75天）÷2月〕，原告自认本人工资为5000元/月，一审法院予以尊重，故一审法院主张一次性伤残补助金45000元（5000元/月×9月）；3、一次性工伤医疗补助金，原告受伤为九级，以劳动关系终止之日的重庆市上年度职工平均工资计算4个月，一审法院主张一次性工伤医疗补助金24424元（6106元/月×4月）；4、一次性伤残就业补助金，达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金，原被告的劳动关系基于原告达到法定退休年龄自然终止，原告不应享受一次性伤残就业补助金，故一审法院不予主张。5、交通费，原告受伤后治疗，处理工伤认定、鉴定、仲裁、诉讼等事宜必然产生交通费用，结合本案实际情况，一审法院酌情主张交通费500元；6、营养费，原告未举证证明需加强营养的事实，结合原告的伤情及治疗情况，一审法院不予主张；7、停工留薪期工资，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条和重庆市工伤职工停工留薪期分类目录S42，原告的停工留薪期为6个月，停工留薪期内原工资福利待遇不变。由于原告在停工留薪期内已达法定退休年龄并享受基本养老保险待遇，退休后不再享受原工资福利待遇，故停工留薪期工资应发放至原告退休之日即2018年2月22日。故一审法院主张停工留薪期工资2068.97元（5000元/月÷21.75天×9天）。遂判决如下：一、被告恒大地产集团重庆有限公司于本判决生效之日起五日内向原告陈济兰支付一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金24424元、医疗费20801.10元、护理费1500元、住院伙食补助费120元、交通费500元、停工留薪期工资2068.97元、鉴定费400元，合计94814.07元；二、驳回原告陈济兰的其他诉讼请求。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：被上诉人陈济兰是否应当享受一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资及如何确认被上诉人一次性伤残补助金的月平均工资标准。现评述如下：一、关于被上诉人是否应当享受一次性工伤医疗补助金及停工留薪期工资的问题。劳动者在工作中受伤依法应享受工伤保险待遇。经查，被上诉人陈济兰在工作中受伤经有权机关作出工伤认定，其依法应享受工伤保险待遇。虽然被上诉人在其受伤后达到法定退休年龄，但根据工伤保险条例及相关规定，其仍应享受一次性医疗补助金和停工留薪期工资，由于上诉人未为被上诉人办理工伤保险，上诉人应对上述费用向被上诉人承担赔偿责任。二、关于计算一次性伤残补助金的月平均工资标准如何确认的问题。根据相关规定，计算一次性伤残补助金应按被上诉人退休前十二个月平均工资予以确认。本案中，被上诉人于2018年1月1日到上诉人处工作至同年2月9日受伤后未再上班，原审按照其工作期间上诉人向其发放工资加上底薪及实际工作天数之间的比例确认被上诉人月平工资标准为5050.32元/月，因被上诉人在一审审理中自认月平均工资标准为5000元/月，故原审法院以此计算一次性伤残补助金等并无不当，符合本案客观实际，本院予以维持。综上，上诉人的上诉请求依法不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由恒大地产集团重庆有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张雪方审判员  江信红审判员  邓方彬二〇一九年十月十日书记员  邹 艺