河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终19675号上诉人(原审被告)：驻马店市天立建筑工程有限公司，住所地河南省驻马店市文明路中段（顺达写字楼），统一社会信用代码9141170069056622XP。法定代表人：刘书带，经理。委托诉讼代理人：王辉，河南文苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭晓晓，河南文苑律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：郭对，男，汉族，1959年10月8日出生，住河南省登封市。委托诉讼代理人：李新中，男，汉族，1951年2月16日出生，住河南省登封市。被上诉人(原审被告)：王保安，男，汉族，1966年10月25日出生，住河南省登封市。原审被告：郑州鸿赫置业有限公司，住所地河南省巩义市建设路南段西侧名仕雅居临街门市房，统一社会信用代码91410181581712478G(1-1)。法定代表人：牛洪昌，总经理。委托诉讼代理人：李春军，河南魁达律师事务所律师。上诉人驻马店市天立建筑工程有限公司（以下简称天立公司）因与被上诉人郭对、王保安及原审被告郑州鸿赫置业有限公司（以下简称鸿赫置业）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省登封市人民法院（2019）豫0185民初3006号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天立公司上诉请求：撤销一审判决，改判天立公司不承担143208.34元连带赔偿责任，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院将天立公司追加为被告没有法律依据，且本案漏列当事人，审理程序错误；2、一审法院未查明本案事实，天立公司不应承担连带赔偿责任；3、一审判决赔偿数额错误。综上，请求二审法院依法改判。郭对辩称，一审法院审理程序正确，查明事实正确，判决数额正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。鸿赫置业述称，鸿赫置业将工程发包给具有资质的天立公司，鸿赫置业没有过错，本案与鸿赫置业无关。王保安未到庭亦未答辩。郭对向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告赔偿原告之哥郭妞生前医疗费、住院生活补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害费等费用共计309078.68元；2、三被告互付连带清偿责任；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：鸿赫置业为东华镇中心社区工程的房地产开发方，2013年12月17日，鸿赫置业与天立公司签订《登封市东华镇中心社区建设项目首期工程施工协议》，约定天立公司承建二号地1＃、3＃、4＃的土建工程。王保安承包了该工程中的砸地坪项目，郭妞系王保安的工人，2014年7月8日，郭妞在干活过程中受伤，被送往登封市中医院救治，经诊断为右胫骨上段粉碎性骨折，2014年8月15日出院，住院39天，花费医疗费16748.57元。2017年3月9日，郭妞因“右胫骨内固定取出术”等治疗在登封市中医院住院，2017年3月23日出院，住院15天，花费医疗费4926.74元。其中，医保统筹支付2524.6元，个人支付2402.14元，2018年8月20日，郑州公平法医临床司法鉴定所作出郑公平司鉴所[2018]临鉴字第60司法鉴定意见书，认定郭妞构成九级伤残。事故发生后，被告王保安支付郭妞21600元。另查明：原告郭妞户籍地为登封市××镇东金店村××组，为城镇居民，郭妞于2019年1月9日去世，原告郭对为郭妞唯一法定继承人；河南省2017年度河南省城镇居民人均可支配收入为29557.86元/年,河南省2017年度农业职工平均工资为36785元/年,100.78元/天，河南省2017年度居民服务业平均工资为39522元/年,108.28元/天。一审法院认为：一、关于赔偿责任的主体及责任比例。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，……，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告之哥郭妞受雇于被告王保安，在提供劳务过程中受伤，被告王保安作为接受劳务者，系劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，因其未尽到自己的义务，致使原告之哥郭妞受伤，故其应当负此次事故的主要责任。原告之哥郭妞在工作过程中未尽到合理谨慎的注意义务，也有一定的过错。根据双方的过错程度，一审法院酌定由原告之哥郭妞负10%的责任，由被告王保安负90%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，王保安承包的砸地坪工程系被告天立公司承建的工程，因王保安本人未到庭，本案无法查明王保安从谁手中承包的工程，但被告天立公司作为涉案工程的承建方，放任自己的工程由没有相应资质或者安全生产条件的王保安负责，原告之哥郭妞在此工程中受伤，被告天立公司应当与接受分包业务的被告王保安承担连带赔偿责任。原告要求鸿赫置业承担赔偿责任，鸿赫置业将工程发包给有建筑资质的天立公司，对原告之哥的事故不存在过错，不应承担赔偿责任，对原告该诉讼请求，一审法院不予支持。二、关于原告的损失数额的认定。原告之哥郭妞第二次住院期间的部分医疗费用已经报销，一审法院仅对个人支付部分予以支持；一审法院结合郭妞病情，酌定误工期为240天，原告之哥郭妞无固定收入，且未提供证据证明最近三年的平均收入状况，其主张按100元/天计算误工费，不超过2017年农业职工平均工资，一审法院予以支持；综上，原告的损失认定如下：医疗费19150.71元、住院伙食补助费2700元（50元/天×54天）、营养费1080元（20元/天×54天）、误工费24000元（100元/天×240天）、护理费5847.12元（108.28元/天×54天）、交通费酌定为300元、残疾赔偿金118231.44元（29557.86元/年×20年×20%），鉴定费700元，以上各项共计172009.27元，被告王保安和天立公司应按90%的比例承担154808.34元。本次事故造成原告之哥郭妞九级伤残，给其精神上造成了严重损害，原告主张精神抚慰金，理由成立，一审法院予以支持。根据双方的过错程度及本案情况，一审法院酌定由王保安和天立公司承担精神抚慰金10000元。综上，被告王保安和天立公司应连带赔偿原告之哥郭妞164808.34元，扣除被告王保安前期垫付的21600元，应再支付原告之哥郭妞143208.34元，现郭妞已经去世，该相关赔偿款应支付给原告郭对。原告请求被告赔偿309078.68元，超出一审法院认定的部分，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告王保安、驻马店市天立建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告郭对143208.34元；二、驳回原告郭对的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2046元，由原告郭对负担1098元，由被告王保安、驻马店市天立建筑工程有限公司负担948元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，郭妞在王保安承包的涉案工程中提供劳务时受伤，王保安作为雇主，应当对郭妞所受伤害承担相应的赔偿责任。因王保安不具备相应资质及安全生产条件，且涉案工程系天立公司从鸿赫置业承包后又进行分包，故天立公司应当与王保安承担连带赔偿责任。郭妞系城镇居民，因本次事故受伤并构成九级伤残，其各项损失应当按照城镇居民的标准进行计算。一审法院根据郭妞受伤程度及本案实际情况，对郭妞各项损失的认定，符合法律规定。同时，一审法院对本案的审理程序，并无不当。综上所述，天立公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2046元，由上诉人驻马店市天立建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  侯军勇审判员  张向军审判员  安 军二〇一九年十月二十八日书记员  邱 琳