西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院   民事判决书                             （2019）陕0113民初11875号   原告：张菊艳，女，1987年4月10日出生，汉族，住陕西省铜川市耀州区。   委托诉讼代理人：阿丽娅·哈米提，陕西瑞拓律师事务所律师。   被告：郭利军，男，1988年3月7日出生，汉族，住甘肃省灵台县，现住陕西省西安市雁塔区。   被告：卫鸿燕，女，1990年1月26日出生，汉族，住甘肃省灵台县，现住陕西省西安市雁塔区。   被告：西安九点在线资讯信息服务有限公司，住所地：陕西省西安市高新区、10502号。   法定代表人：卫鸿燕，系该公司总经理。   共同委托诉讼代理人：郭利军，系被告卫鸿燕之夫。   原告张菊艳诉被告郭利军、卫鸿燕、西安九点在线资讯信息服务有限公司（以下简称：九点公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张菊艳的委托诉讼代理人阿丽娅·哈米提、被告卫鸿燕、九点公司的共同委托代理人即被告郭利军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告张菊艳诉称，2014年起，被告郭利军出于原油、金属等大宗商品投资需要，向原告多次借款，截止2019年5月13日，经双方结算，被告郭利军仍有本金5247443.7元及利息779353.77元未还。原告及三被告约定，由被告卫鸿燕及被告九点公司对借款4247443.7元及所对应的利息承担连带担保责任，由被告卫鸿燕对100万元本金及所对应的利息承担连带担保责任，且被告郭利军及被告卫鸿燕自愿将其名下位于陕西省西安市雁塔区XX号楼XX单元XX号房产作为抵押。上述借款到期后，原告多次向被告索要借款，但是被告无正当理由拒不还款。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求依法判令：1、被告郭利军归还原告借款共计5247443.7元并支付利息共计779353.77元（暂算至2019年5月13日）；2、被告卫鸿燕及被告九点公司对4247443.7元本金及所对应利息承担连带责任，被告卫鸿燕对1000000元本金及所对应的利息承担连带责任；3、原告有权对拍卖所抵押物（位于陕西省西安市雁塔区XX号楼XX单元XX号房产）的价款优先受偿；4、本案诉讼费由被告承担。   被告郭利军、卫鸿燕、九点公司共同辩称，借款属实，但是双方约定的每日0.1%的利息不符合法律规定，被告认可年化24%。而位于陕西省西安市雁塔区XX号楼XX单元XX号房产现在已经出售，并不在被告名下，原告对此明确知晓。之前双方就还款多次沟通，但因公司经营出现问题，资金链断裂，三被告均无偿还能力。此外，九点公司还有其他股东，被告夫妻二人仅用其在公司的股份担保，不涉及其他股东。   经审理查明，原告与被告郭利军系朋友关系，因被告郭利军生意需要资金周转，原告与其丈夫多次向被告郭利军出借资金。2018年5月13日，被告郭利军因原油投资需向原告借款，原告遂作为出借人与被告郭利军作为借款人、被告卫鸿燕作为担保人签订《借款及担保合同》，向被告郭利军出借100万元。该协议约定，借款期限自2018年5月15日至2019年5月14日止共1年，在合同规定的借款期内，双方约定利率为年息24%。借款人如果不按期归还借款，视为违约，承担违约责任。借款人按月支付利息1%，支付日为每月3日。借款人按本合同规定到期一次性偿还全部本金和剩余利息。本合同中的担保人承担连带责任的保证担保。如借款人未按期或遇外界等不可抗拒因素无法偿还债务时，担保人应无条件承担本合同项目中保证担保的全部债务。保证担保的范围包括本合同项目的全部债务、违约金、赔偿金、实现债权的费用（含诉讼费、律师费、交通费、食宿费、误工费）和所有其他应付费用。保证担保期限为还清本合同全部债务、违约金和相关费用时终止。本借款由借款人名下所有财产，作抵押担保，双方约定以上抵押物不办理抵押登记，抵押物不转移，仍由借款人使用。到期不能归还出借人的借款，出借人有权处理抵（质)押品。借款人到期如数归还借款的，抵押权终止。上述借款及担保合同签订后，原告向被告郭利军转账50万元。后被告郭利军一直未向原告按时还款。2018年12月9日，被告郭利军（甲方）作为借款人与原告（乙方）作为出借人、被告卫鸿燕（丙方）、被告九点公司（丁方）作为担保人签订《协议》，对之前被告郭利军与原告之间的借款进行结算并重新约定。该协议载明：甲方、乙方和丙方曾签订数次《借款及担保合》，甲方向乙方借款，丙方为甲方提供连带责任保证。现就甲方拖欠乙方款项一事，甲乙丙丁四方经协商一致，签订本协议。一、甲方向乙方借款情况如下：1.2017年8月15日签订《借款及担保合同》，借款期限自2017年8月15日至2018年8月14日，双方约定借款年利息为24%。截止2018年12月8日，甲方拖欠本金数额为100万元，拖欠利息为0元，拖欠违约金为11.5万元；拖欠总额为111.5万；2、2017年11月1日签订《借款及担保合同》，借款期限自2017年11月04日至2018年11月03日，双方约定借款年利息为24%。截止2018年12月8日，甲方拖欠本金数额为205万元，拖欠利息为26.65万元，拖欠违约金为7.8761万元；拖欠总额为239.5261万元；3、2017年9月15日签订《借款及担保合同》，借款期限自2017年9月15日至2018年9月14日，双方约定借款年利息为24%。截止2018年12月8日，甲方拖欠本金数额为50万元，拖欠违约金为2.79452万元；拖欠总额为52.79452万元；4、2018年10月11日借款30万元，双方约定借款年利息为24%，于2018年11月2日签订借款合同，约定于2018年11月9日还本付息，利息为0.57205万元。至2018年11月12日还本金10万，则至2018年11月12日拖欠本息为20.57205万元。截止2018年12月8日，甲方拖欠本金数额为20万元，拖欠利息为0.57205万元，拖欠违约金为0.35170万元；拖欠总额为20.92375万元。以上合计：截止2018年12月8日，甲方共欠乙方本金375万元，利息27.22205万元，违约金22.52232万元，拖欠总金额为424.74437万元。二、协议各方一致同意，自2018年12月8日起，甲方已超期拖欠乙方的利息、违约金计入本金，共计424.74437万元，利息按照每天1‰计算（以424.74437万元为本金，利息每天按照千分之一计算）。丙方、丁方同意为甲方的欠款承担连带责任保证，保证范围包括主债权及利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于公证费、调查支出、律师费、担保费、保全费、诉讼费、交通费、食宿费等)。保证期间自本协议生效之日起三年。原告、被告郭利军、被告卫鸿燕均在该协议上签名捺印，被告九点公司亦在该协议盖章。庭审中，原告主张424.74437万元借款的利息按照每日千分之一计算自2018年12月9日至起诉前一日，100万元借款的利息按照每月1%计算自2018年5月15日至起诉前一日，且其享有被告郭利军、卫鸿燕所有的西安市雁塔区XX号楼XX单元XX号房产（以下简称：涉案房产）的抵押权，并提交其与该二被告于2018年11月2日签订的《借款合同》，该合同确认借款为385万元，如逾期未还用该房产作抵押。经询，被告郭利军承认借款485万元的事实，唯对原告主张按照日千分之一计算利息不予认可，原、被告均承认并未就涉案房产办理抵押登记。    上述事实，有协议、借款及担保合同、借款合同、银行转账回单等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。   本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，被告郭利军与原告先后签订借款及担保合同，原告向被告郭利军出借了款项，且双方在此之后又签订协议以确认双方之间的债权债务，故双方之间存在借贷法律关系，债权债务关系依法可以确认。关于借款数额，原告向被告郭利军出借100万元有2018年5月13日签订的借款合同佐证，且被告郭利军予以承认，故该部分数额予以确认。根据原告与被告郭利军签订的债权确认协议内容来看，双方确认的借款424.74437万元中包括本金375万元、按照年利率24%计算的利息27.22205万元、违约金22.52232万元，系借贷双方对前期借款本息结算后将利息、违约金计入后期本金重新出具债权凭证的情形，但计入的利息按照年利率24%计算，加上计算的违约金后该两项已经超过年利率24%，不符合法律规定，故违约金22.52232万元部分不能计入后期借款本金。综上，本院依法认定原告向被告郭利军出借本金应为502.22205万元。关于原告主张的利息，因原告与被告郭利军之间就402.22205万元借款部分，约定利息按照每天1‰计算，违反法律规定，故该部分应按照年利率24%计算利息。而100万元借款部分利息约定为年利率24%，合法有效，本院予以认定。原告超过该标准部分的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。因被告卫鸿燕在借款合同及协议上以担保人的身份明确表示为被告郭利军的502.22205万元借款承担连带责任保证，被告九点公司愿为被告郭利军的借款402.22205万元承担连带责任，系其真实意思表示，合法有效，故该二被告依法应对被告郭利军的借款及利息承担连带责任。因原、被告均承认就涉案房产未办理抵押登记，故原告不享有该涉案房屋抵押权，原告主张其对涉案房产享有抵押权，应就拍卖的价款优先受偿之诉请，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第四十条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条之规定，判决如下：   一、被告郭利军应于本判决生效之日起十日内向原告张菊艳支付借款本金5022220.5元及利息（以4022220.5元为基数，按照年利率24%自2018年12月9日起计算至实际给付之日止；以1000000元为基数，按照年利率24%自2018年5月15日起计算至实际给付之日止）；被告卫鸿燕对前述被告郭利军的还款义务承担连带清偿责任。   二、被告西安九点在线资讯信息服务有限公司对郭利军偿还借款本金4022220.5元及利息的义务承担连带清偿责任。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二、驳回原告其余诉讼请求。   本案案件受理费54844元，由三被告共同承担41712元，由原告承担13132元。因原告已预交，三被告于支付上述款项时一并向原告支付。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。             审判长  叱 红 梅   人民陪审员  梁 华 刚   人民陪审员  耿      静     二0一九 年 十 月 十五 日     书记员  孙 源 源           打印：相丽华     校对：孙源源  2019年 月 日送达        1