浙江省金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0703民初1364号 原告：刘学正，男，1969年1月18日出生，汉族，住安徽省池州市东至县。 委托诉讼代理人：徐朱杰，浙江创欣律师事务所律师（特别授权）。 被告：郑燕飞，女，1982年11月1日出生，汉族，住浙江省金华市金**。 委托诉讼代理人：俞翔，金华市婺城区务诚法律服务所法律工作者（特别授权）。 委托诉讼代理人：王帆，金华市婺城区务诚法律服务所法律工作者（特别授权）。 被告：舒建卫，男，1971年5月18日出生，汉族，住浙江省金华市金**。 被告：郑锦明，男，1955年7月21日出生，汉族，住浙江省金华市金**。 原告刘学正诉被告郑燕飞、舒建卫、郑锦明提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2019年4月3日向本院起诉。本院受理后，依法适用简易程序于2019年6月17日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，案件转为普通程序审理，本院依法追加郑锦明为本案被告，并于2019年9月30日公开开庭进行了审理。第一次庭审原告刘学正及其委托诉讼代理人徐朱杰、被告郑燕飞的委托诉讼代理人俞翔、王帆、被告舒建卫到庭参加诉讼。第二次庭审原告及其委托诉讼代理人、被告郑燕飞及其委托诉讼代理人王帆，被告郑锦明到庭参加诉讼，被告舒建卫经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告刘学正向本院提出诉讼请求：判令被告连带赔偿原告医疗费、营养费等各项费用合计126814.13元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告郑燕飞村中房屋因需要承建发包给第二被告，被告舒建卫又找到原告做木工，2018年7月8日在工作过程中摔伤，导致左根骨粉碎性骨折，经过手术等治疗，伤情现已基本稳定（但所上钢板因一年时间未到没有拆除，后续将产生15000元手术费）。为此，原告为治疗已经自行花费医药费用暂计25209.38元，原告多次找被告协商，被告均相互推诿，还拖欠工资8000元未予支付，实际上已经造成了原告损失。综上所述，为维护自己的合法权益，特想贵院提起诉讼，请求判如诉请。 被告郑燕飞辩称：请求驳回原告对郑燕飞的诉请，该房屋位于赤松下潘村，该房主是其父亲郑锦明，当时房屋建造是郑锦明与第二被告商谈，所以本案第一被告主体不适格；工程全部都是第二被告找人进行修建，价款也是跟各方谈拢告诉郑锦明，本案原告是舒建卫找来的，商谈好价格是35元/平方米，工程完工后再结算，后来测量后是200平米，1000元吊杆费，合计工程款8000元。本案事故原告承担主要责任，事故当天天很黑，郑锦明也通知过原告早点下班，不要干了。本案营养费、精神损失费过高。8000元工程款也不应该在本案中主张。后续治疗费不予认可。 被告舒建卫辩称：我是介绍原告去给被告干活，不应该让我承担责任。 被告郑锦明辩称：去年下半年舒建卫给我家盖瓦，舒建卫来了之后我问他水泥工师傅的事情，他跟我说是一条龙的，各种材料费用都跟我商量好了，所有师傅都是舒建卫叫来的，他们活干完了，我就把钱付给那些干活师傅，每付一笔，我都会电话告知舒建卫的。 为证明上述事实，原告刘学正向本院提交了以下证据： 1、原告身份证及两被告身份信息复印件各一份，证明原、被告诉讼主体资格。 2、病历本及出院记录各一份，证明原告受伤治疗的事实。 3、中医院费用清单汇总一份，证明原告实际花费医药费的情况。 4、交通费发票一份，证明原告的交通花费的事实。 5、金华市中心医院诊治证明书，证明术后一年拆除需要1万多元的事实。 6、鉴定报告及发票一份，证明原告鉴定结果三期，构成十级伤残及支出鉴定费的事实。 被告郑燕飞向本院提交以下证据： 1、赤松下潘村建房审批表及户籍信息一份，证明该房主是郑锦明，被告郑燕飞主体不适格。 2、建行刷卡单一份，证明郑燕飞垫付医药费的事实。 3、通话录音资料及光盘各一份，证明当时双方谈好35元一个平方，工程是由刘学正承包。 被告舒建卫、郑锦明均未向法庭提交证据。 经庭审质证，结合双方庭审陈述，本院双方提交的证据认证如下： 对原告提交的证据，被告郑燕飞发表质证意见如下：证据1三性无异议，但证明目的有异议，本案户主是郑锦明；证据2真实性无异议；证据3真实性无异议，但第一被告已垫付23500元医药费的事实；证据4以实际产生为准；证据5该费用没有产生不能在本案中主张；证据6真实性无异议。被告舒建卫发表质证意见如下：费用发生是没有异议，但不能由我承担。被告郑锦明发表质证意见如下：证据1、2、3没有异议；证据4是我开车带原告去的，交通费不认可；证据5不能在本案中主张；证据6真实性无异议。经审核，本院对原告提交的证据1、2、3、4、6证明力予以认定，对证据5真实性予以认定。 对被告郑燕飞提交的证据，原告发表质证意见如下：证据1与本案无关联性，但可以证明户主是郑锦明，第一被告是家庭成员的事实；证据2垫付的23500元无异议，但从第二被告工资款里扣减下来了；证据3第一份录音没有原告的参与，两被告之间什么关系与原告无任何关系，第二份录音也没有原告参与，可以看出户主是郑燕飞、舒建卫商量的以及没有显示是郑燕飞的父亲郑锦明找舒建卫的事实；第三份录音谁承包在本证据中无法体现，第二被告找到原告要求做木工点工，每日工资260元，做了31天，如果承包，应该签订承包协议，第一被告没有证据可以佐证。被告舒建卫发表质证意见如下：证据1三性没有异议；证据2我不清楚；证据3我只是跟郑锦明谈的价格，郑燕飞发微信给我市场什么价格，我跟她说35元一个平方，原告开工了说要加1000元吊杆费，我又跟郑锦明说要增加1000元，跟我有关的两份录音真实性无异议，这些事情是事实。被告郑锦明对被告郑燕飞提交的证据均无异议。经审核，本院对郑燕飞提交的证据证明力予以认定。 经审理，根据当事人的陈述、举证、质证和本院对证据的认证情况，本院对本案的基本事实作如下认定： 第三被告郑锦明因建造自家房屋，通过第二被告舒建卫介绍将房屋的木工工程交由原告刘学正承揽。双方约定按每平方米35元计算报酬，并加1000元吊杠费。2018年7月8日，原告在第三被告家中做楼梯时，因支撑楼梯的木挡断裂，楼梯整体垮塌导致原告摔伤。事故发生当日，原告被送往金华市中医院住院治疗，诊断为“左跟骨粉碎性骨折”，于7月27日出院，住院治疗17天，共花去医疗费人民币25209.68元。本案审理中，原告向本院申请鉴定委托金华精诚司法鉴定所对其伤残等级、护理、误工、营养时间进行鉴定。该所于2019年4月16日作出精诚[2018]临鉴字第04034号鉴定意见书，认定“被鉴定人刘学正2018年7月8日摔伤致左跟骨粉碎性骨折，畸形愈合评定为十级伤残；误工时间为150天；护理时间为60天；营养时间为60天。为此原告支出鉴定费1900元。 另查明，第三被告郑锦明女儿郑燕飞在原告住院治疗期间，为其垫付医药费23500元。双方均确认，原告的报酬为8000元。 本院认为，要解决本案的责任承担问题，先需厘清本案原告刘学正、第一被告郑燕飞、第二被告舒建卫、第三被告郑锦明之间的法律关系。根据本院查明事实，房屋产权人系第三被告，原告给第三被告做木工系经第二被告介绍，由第二、三被告、原告当场口头谈好，由原告承包该木工活，按35元每平方计算报酬，加1000元吊杠费。故本案中第二被告仅系介绍人，并不是发包人，也不是原告的雇主，与原告仅存在业务上的介绍关系。第一被告在原告受伤后才代表第三被告处理后续事宜，之前并未参与原告与第三被告商谈承包木工活的事情，故本案中原告与第一被告郑燕飞不存在赔偿意义上的法律关系。原告与第三被告是承揽关系还是雇佣关系？雇佣关系与承揽关系本质上都是劳务性合同，具有相当程度的相似性，需从是否交付劳动成果、报酬如何计算、支付、在劳务过程中双方是否存在管理、指挥、支配关系、生产工具、设备是由哪一方提供等综合考虑予以认定。原告与第三被告商谈好由第三被告承包木工工程，报酬按35元每平方计算，原告自带工具独立完成，向第三被告一次交付劳动成果，符合承揽关系的法律特征，原告与第三被告应为承揽关系，双方由此产生的争议应按承揽关系处理。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第三被告将自家房屋的木工工程交由没有资质的原告承揽存在选任过失，对原告的损失应承担赔偿责任。本院酌情确定第三被告对原告损失承担20%的赔偿责任。 关于原告损失范围，原告的伤残等级、误工、护理、营养时间已经鉴定，相关的鉴定意见应作为确定原告损失的赔偿依据。因交通事故构成十级伤残，考虑原告的伤情、伤残程度等因素，本院酌定营养费按60元/天计算。根据被告应承担的责任比例，本院酌情确定第三被告郑锦明应赔偿原告精神损害抚慰金1000元。交通事故发生后，交通费为合理支出，本院依法予以支持。后续治疗费待实际发生后，原告可另行主张。综上，根据原告的主张，除精神损害抚慰金外，原告可列入赔偿的损失范围为：1.医疗费：25209.68元；2.营养费：3600元（60元/天×60天）；3.护理费：9000元（150元/天×60天）；4.误工费：17278.5元（115.19元/天×150天）；5.残疾赔偿金：84092元（42046元×20年×10%）；6.交通费：340元（20元/天×17天）；以上合计人民币139520.18元。 综上，第三被告郑锦明应赔偿原告28904.04元（139520.18元×20%＋1000元）。双方对于原告的劳动报酬为8000元没有异议，原告主张劳动报酬虽与其赔偿主张属不同的案由，但均系由同一事实引起，为避免诉累，本院对该项主张一并予以处理，第三被告应支付原告劳动报酬8000元。第三被告被告应支付原告合计36904.04元，扣除郑燕飞代第三被告支付的23500元，尚需支付13404.04元。原告刘学正请求合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告郑锦明本判决生效之日起十日内支付原告刘学正各项损失、劳动报酬合计13404.04元。 二、驳回原告刘学正的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2837元，由原告刘学正负担2586元，被告郑锦明负担251元。鉴定费1900元，由原告刘学正负担900元，由被告郑锦明负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  罗建斌 人民陪审员  喻莉春 人民陪审员  邢激扬 二〇一九年十月三十一日 代书 记员  陶夏晨