天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终5429号上诉人（原审被告）：天津金亿飞腾物业管理有限公司，住所地天津市南开区水上公园北路凯翔花园**。法定代表人：孙娟，总经理。委托诉讼代理人：王亿，男，该公司副总经理。被上诉人（原审原告）：王俊林，男，1957年6月7日出生，汉族，天津市东丽区军粮城无瑕街劳动服务公司退休职工，住天津市南开区。委托诉讼代理人：刘美茹（夫妻关系），住天津市南开区。原审被告：天津市南开区第十幼儿园，住所地天津市，住所地天津市南开区冶金路**法定代表人：王淑贞，园长。委托诉讼代理人：张舒曼，女，副园长。委托诉讼代理人：赵晓艳，女，教育干事。上诉人天津金亿飞腾物业管理有限公司（以下简称金亿飞腾公司）因与被上诉人王俊林、原审被告天津市南开区第十幼儿园（以下简称南开十幼）离退休人员返聘合同纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2018）津0104民初8463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人金亿飞腾公司委托诉讼代理人王亿、被上诉人王俊林及其委托诉讼代理人刘美茹、原审被告南开十幼委托诉讼代理人张舒曼、赵晓艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金亿飞腾公司上诉请求：1.驳回天津市南开区人民法院对上诉方的判决，即支付王俊林11089.4元，改判金亿飞腾公司无责任，一审诉讼费用全部由王俊林承担；2.判决王俊林承担全部鉴定费用。事实和理由：1.王俊林在工作中受伤一事没有确切举证。2.王俊林描述的受伤治疗是在受伤一周后才进行，这期间发生事情无法预料。3.司法鉴定费用应按照责任比例分别承担，不应由上诉人独自承担。王俊林辩称，希望尽快解决问题，尽快将赔偿款给王俊林。同意一审法院判决。南开十幼述称，认可一审判决。不同意上诉人的上诉请求。王俊林向一审法院起诉请求：请求法院依法判令二被告赔偿原告：医疗费30097.487元、误工费10250元、护理费11070元、营养费4500元、住院伙食补助费1100元、交通费401.53元，以上共计57419元。一审法院认定事实：金亿飞腾公司作为乙方，南开十幼作为甲方，双方签订《物业服务协议》一份，乙方派驻物业服务人员在甲方指定范围内为甲方提供物业服务，包括户外操场及活动设施的保洁服务，协议时间自2017年9月14日起至2018年9月13日止，保洁费用每月2850元，协议约定乙方工作人员如非甲方责任发生意外，导致乙方工作人员身体伤害，由乙方自行承担责任及赔偿。原告系退休人员，原告与金亿飞腾公司未签订书面劳务合同，原告在该公司任保洁员。原告在金亿飞腾公司工作期间腰部受伤，经诊断为：腰椎退行性骨关节病，多发腰椎间盘退变，L1、L2椎体轻度楔形变。2018年4月3日至2018年4月14日期间，原告因腰部扭伤、腰椎间盘突出症在天津中医药大学第一附属医院住院治疗11天。出院医嘱：注意休息，避免过度活动，避风寒、调饮食。2018年4月23日至2018年5月4日期间，原告因腰椎间盘突出症在天津市人民医院住院治疗11天，并行“经椎间孔镜下L3/4间盘切除脊髓探查椎间盘纤维环成形消融术”，主要出院诊断为：腰椎间盘突出症、下肢深静脉血栓形成（滤器术后）、冠心病，陈旧性心肌梗死伴室壁瘤。出院医嘱：注意休息，避免颈胸腰椎劳累受力、建议继续补钙、抗炎、营养神经、抗骨质疏松治疗。截止至2018年7月3日，原告因伤共计支出医药费合计29926.57元。原告自述未治疗终结。另查，原告与金亿飞腾公司均确认原告在职期间每月劳务费为2050元。再查，天津明正司法鉴定中心津明正【2018】临床鉴字第1068号《司法鉴定意见书》分析如下：被鉴定人王俊林2018年3月21日搬花盆过程中腰部扭伤，伤后自觉腰部疼痛，无腰部活动障碍及其他症状，遂自行回家。根据其就诊的门诊挂号情况，2018年3月29日、2018年4月2日在天津中医药大学第一附属医院门诊有过就诊记录。2018年4月3日，因“腰部疼痛13日，右大腿疼痛麻木5日”至天津中医药大学第一附属医院住院，入院查体存在“右侧髂腰肌肌力Ⅲˉ级”，其余肌群肌力正常，双下肢生理反射存在，病理征阴性。住院期间进行了“活血化瘀、通经止痛为主，施以针灸、理疗”等对症治疗，腰部疼痛、右大服疼痛麻木稍减轻，2018年4月14日出院，出院诊断为“腰椎退行性骨关节病，多发腰椎间盘退变，Ｌ1、Ｌ2椎体轻度楔形变”。2018年4月23日，因症状持续未缓解至天津市人民医院住院，入院查体“直腿抬高试验右侧60°（＋），加强试验（＋）,右侧股四头肌、胫前肌肌力3级，右踇长伸肌、腓骨长短肌、小腿三头肌肌力4级”，诊断为“腰椎间盘突出症”，2018年4月26日行“经椎间孔镜下Ｌ3／4间盘切除脊髓探查椎间盘纤维环成形消融术”，经手术治疗其术前症状消失，2018年5月4日出院。结合其外伤过程、伤后临床表现的发展过程及影像学资料，被鉴定人王俊林存在“腰椎退行性骨关节病，多发椎间盘退变，Ｌ1、Ｌ2椎体轻度楔形变”等自身退行××变。2018年3月21日腰部扭伤后其仅出现腰部疼痛，经休息缓解。之后逐渐出现“右大腿放射痛、直腿抬高试验（＋）”等腰椎间盘突出症的典型症状及体征，综上认为2018年3月21日的腰部扭伤与其腰椎间盘突出之间无直接因果关系，但其腰椎间盘突出症经手术治疗后症状消失，不排除本次外力在其自身腰椎间盘退变的基础上显现或加重了椎间盘突出的症状。被鉴定人王俊林腰部扭伤后进行了针对症状及手术治疗，使得其腰间盘突出症的症状消失，同时也解决了其腰椎间盘突出的根本问题，结合上述分析，认为被鉴定人王俊林2018年3月21日的腰部扭伤后治疗与其外伤之间存在一定因果关系，建议参与度为10-30%。鉴定意见为：被鉴定人王俊林2018年3月21日的腰部扭伤后治疗与其外伤之间存在一定因果关系，建议参与度为10-30%。原告认可前述鉴定结论，二被告坚持认为无因果关系。金亿飞腾公司垫付鉴定费7000元。又查，2018年5月25日，原告以被告为被申请人向天津市红桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年7月4日，该委作出劳仲不字（2018）第18号不予受理通知书，理由：请求单位支付医药费、误工费、营养费、陪护费、交通费、精神费等事项，依据《劳动争议调解仲裁法》、《劳动人事争议仲裁办案规则》规定，不属本委受案范围，本委不予受理。一审法院认为，天津明正司法鉴定中心津明正【2018】临床鉴字第1068号《司法鉴定意见书》鉴定结论客观、真实，一审法院对此予以采纳。鉴定结论指出，被鉴定人王俊林2018年3月21日的腰部扭伤后治疗与其外伤之间存在一定因果关系，建议参与度为10-30%。原告为金亿飞腾公司提供劳务致害，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。金亿飞腾公司应对原告的合理损失承担赔偿责任，一审法院酌情确定金亿飞腾公司承担比例为20%为宜。南开十幼对于原告所受人身损害不存在过错，南开十幼不应承担责任。对于原告主张的各项损失，一审法院认定如下：一、医疗费：以一审法院核实的29926.57元为准，被告金亿飞腾公司应赔偿原告5985.3元。二、住院伙食补助费：原告2018年4月3日至2018年4月14日期间住院治疗11天，每天按照100元标准计算住院伙食补助费，予以支持。被告金亿飞腾公司应赔偿原告住院伙食补助费220元。三、营养费：原告主张营养费按照每日50元标准计算原告主张营养费标准过高，一审法院酌情按照30元/日计算。原告主张营养费天数为90日，参照本市相关司法鉴定文件规定，属于合理范围，予以支持。被告金亿飞腾公司应赔偿原告营养费540元。四、误工费：原告在被告金亿飞腾公司任职期间每月劳务费2050元，原告按该标准主张误工费，予以支持。原告主张误工费天数为150日，参照本市相关司法鉴定文件规定，属于合理范围，予以支持。被告金亿飞腾公司应赔偿原告误工费2050元。五、护理费：原告主张亲属一人护理，并按照2017年度本市居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资44898元/年计算，一审法院对此予以支持。原告主张护理费天数为90日，参照本市相关司法鉴定文件规定，属于合理范围，一审法院予以支持。被告金亿飞腾公司应赔偿原告护理费2214.1元。六、交通费：考虑原告持续就医的事实，一审法院酌情确认原告交通费400元，被告金亿飞腾公司应赔偿原告交通费80元。七、鉴定费：由于一审法院采纳了天津明正司法鉴定中心津明正【2018】临床鉴字第1068号《司法鉴定意见书》，鉴定费7000元，由被告金亿飞腾公司承担。综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决如下：一、本判决书生效后十五日内，被告天津金亿飞腾物业管理有限公司赔偿原告王俊林医疗费5985.3元、住院伙食补助费220元、营养费540元、误工费2050元、护理费2214.1元、交通费80元，以上合计11089.4元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1235元，减半收取计617.5元，由原告王俊林负担300元，被告天津金亿飞腾物业管理有限公司负担317.5元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人王俊林提交的证据能够证实王俊林系在工作时受伤，上诉人虽然否认王俊林的伤情是在工作中受伤，但未能提供足以反驳的证据，故本院对王俊林系在工作中受伤的事实予以确认，上诉人依法应当承担王俊林因伤治疗相关费用的赔偿责任。关于鉴定费用的负担问题，一审法院根据本案案情，依法判决由上诉人负担该项费用，并无不当，上诉人请求共同分摊的上诉请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，天津金亿飞腾物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费77元，由天津金亿飞腾物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王润生审判员  邵 丹审判员  张庆枚二〇一九年十月二十八日书记员  史文芳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……