湖南省怀化市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘12刑终424号原公诉机关湖南省芷江侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）宋世伟，男，1970年3月23日出生于湖南省芷江侗族自治县，汉族，初中肄业，农民，住湖南省芷江侗族自治县。曾因犯贩卖毒品罪于2012年11月5日被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；又因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2013年8月15日被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币九千元，于2017年1月23日经减刑释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月23日被湖南省芷江侗族自治县公安局刑事拘留，2019年5月30日被逮捕。现羁押于湖南省芷江侗族自治县看守所。湖南省芷江侗族自治县人民法院审理湖南省芷江侗族自治县人民检察院指控原审被告人宋世伟犯贩卖毒品罪一案，于二〇一九年九月四日作出（2019）湘1228刑初108号刑事判决。原审被告人宋世伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省芷江侗族自治县人民法院判决认定，2019年5月22日11时许，被告人宋世伟在芷江侗族自治县其家中，贩卖给吸毒人员汤某一个重约0.05克的海洛因零包，得毒资人民币45元。2019年5月22日，被告人宋世伟被公安民警抓获，并从其身上查获24个毒品疑似物零包，净重1.69克。经怀化市公安局刑事科学技术研究所鉴定，上述24个毒品疑似物零包均检出海洛因成分。上述事实，有常住人口信息、扣押决定书、扣押物品、文件清单、刑事判决书、释放证明、现场检测报告书、现场勘验笔录及照片、指认笔录、辨认笔录、检查笔录、毒品称量笔录及照片、鉴定意见、证人汤某、周某的证言、被告人宋世伟的供述与辩解等等经庭审质证的证据予以证实。湖南省芷江侗族自治县人民法院判决认为，被告人宋世伟明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人宋世伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内又因本案应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。被告人宋世伟到案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。从被告人宋世伟身上查获的毒品，应当予以没收，上缴国库。据此判决：一、被告人宋世伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。二、从被告人宋世伟处查获的毒品1.69克予以没收，由扣押单位芷江侗族自治县公安局上缴国库。上诉人宋世伟以一审判决量刑过重为由提出上诉。经审理查明，2019年5月22日11时许，吸毒人员汤某、周某赶至湖南省芷江侗族自治县的上诉人宋世伟家中，汤某以45元从宋世伟处购得1个毒品海洛因包子。同日，宋世伟因吸毒在家中被公安人员抓获，其随身携带的24个毒品海洛因包子被当场查获。经称量鉴定，该24个包子中均检出海洛因成分，净重共计为1.69克。2019年5月23日，汤某因吸毒被公安人员抓获后交代了其向宋世伟购买毒品的事实。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、接报案登记表、现场检测报告书及照片、检查笔录、扣押决定书证明：2019年5月22日21时许，宋世伟在湖南省芷江侗族自治县的家中被公安人员抓获，经尿液检测为二乙酰吗啡阳性。公安人员并依法扣押了当场从宋世伟身上查获的24个毒品海洛因包子疑似物。2019年5月23日12时许，公安人员在侦办汤某吸毒案中发现，汤某于2019年5月22日11时许以45元钱从宋世伟处购得毒品海洛因包子1个。同日，汤某经尿液检测为二乙酰吗啡阳性。2、现场勘验笔录、现场图、现场照片、毒品称量笔录及照片、现场指认笔录及照片证明：公安人员依法对现场湖南省芷江侗族自治县芷江镇东门口村23号进行勘查，并组织宋世伟对现场进行指认。经称量，从宋世伟处查获的24个毒品海洛因包子疑似物净重共计为1.69克。3、湖南省怀化市公安局刑事科学技术研究所出具的怀公物鉴（理化）字[2019]63号鉴定意见证明：从宋世伟处查获的24个毒品海洛因包子疑似物中均检出海洛因成分。4、湖南省芷江侗族自治县人民法院（2013）芷刑初字第64号刑事判决书、湖南省吉首监狱出具的释放证明书证明：湖南省芷江侗族自治县人民法院于2012年11月5日对宋世伟以贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；于2013年8月15日对宋世伟以犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，连同原犯贩卖毒品罪的判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币九千元。2017年1月23日，宋世伟经减余刑释放。5、辨认笔录证明：在公安人员组织下，宋世伟辨认出向其购买毒品的汤某；汤某辨认出向其贩卖毒品的宋世伟。6、证人汤某的证言：汤某外号“大坨”。2019年5月22日11时许，汤某与“轮胎皮”（周某）一起去了宋世伟家，汤某从宋世伟处购得1个毒品海洛因包子，向宋世伟支付45元钱，其中1张20元，2张10元,1张5元。后汤某在家中将该毒品吸食。7、证人周某的证言：周某外号“轮胎皮”。2019年5月二十多号的一天中午，周某与汤某一起到宋世伟家找宋世伟买毒品。周某找宋世伟赊买毒品，宋世伟不肯。尔后汤某给了宋世伟四五十元钱买到1个毒品海洛因包子。8、常住人口信息证明：宋世伟的基本情况。9、上诉人宋世伟的供述和辩解：2019年5月22日11时许，吸毒人员“大坨”（汤某）和“轮胎皮”（周某）一起到宋世伟家中买毒品。周某要求赊购1个毒品海洛因包子，宋世伟不肯，尔后汤某递给宋世伟45元钱，其中1张20元，2张10元，1张5元，宋世伟将1个毒品海洛因包子交给汤某。本院认为，上诉人宋世伟向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。宋世伟系贩毒分子，从其身上查获的毒品均应当计入其贩卖毒品的数量，共计为海洛因1.69克。宋世伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。宋世伟归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。从宋世伟处查获的毒品海洛因1.69克系违禁品，应当予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省芷江侗族自治县人民法院（2019）湘1228刑初108号刑事判决的第一项，即“一、被告人宋世伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元”；二、撤销湖南省芷江侗族自治县人民法院（2019）湘1228刑初108号刑事判决的第二项，即“二、从被告人宋世伟处查获的毒品1.69克予以没收，由扣押单位芷江侗族自治县公安局上缴国库”；三、对涉案毒品予以没收，由公安机关依法处理。本判决为终审判决。审 判 长  郑步鸿审 判 员  龚 琰审 判 员  田 芳二〇一九年十月二十八日代理书记员  阳林芝附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。