江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终7497号上诉人（原审被告）：昆山理盈车材有限公司。委托诉讼代理人：顿曼蓉，上海市树声(昆山）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宏侨实业有限公司。委托诉讼代理人：高锋，江苏仕达律师事务所律师。上诉人昆山理盈车材有限公司（以下简称理盈公司）因与被上诉人宏侨实业有限公司（以下简称宏侨公司）建设用地使用权转让合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2018）苏0583民初496号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。理盈公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人全部诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.宏侨公司从未按照其与昆山市国土局签订的合同申请土地登记注册，也为证明其缴纳过土地出让金，其索要涉案土地无事实和法律依据。2.屈泉芳、宋汉斌作为诉讼代理人的授权委托书明确载明仅参加相应的诉讼庭审活动，2016年5月20日的《备忘录》实际系二人于诉讼之外签订，理盈公司从未授权。备忘录内容实际侵害了理盈公司的合法权益。3.2007年2月17日的《备忘录》及《流程协议书》也是屈泉芳、宋汉斌于诉讼之外签订，未经理盈公司授权。李金春方亦未签字，《备忘录》不具备生效条件。昆山市国土局在（2016）苏0583民初15953号庭审笔录中明确表示《备忘录》无履行可能，屈泉芳签订该协议不合法。4.2018年，宏侨公司就建设用地又再次起诉理盈公司，理盈公司觉察到存在问题，调取了前两案卷宗，知道两案未经法院调解结案，是屈泉芳、宋汉斌私自和解。5.宏侨公司未提交任何证据证明侵权方有权代理盈公司签订《备忘录》，一审法院仅以签订时间推测屈泉芳应有代理权限明显属于违法裁判。6.一审法院在庭审中未采纳宏侨公司的评估请求，却在判决中将宏侨公司单方制作的评估报告作为定案依据，明显侵害上诉人合法权益。宏侨公司辩称：两份《备忘录》是在案件的审理过程中，在法官的主持下，由宏侨公司、理盈公司以及昆山市国土资源局三方参加而签订的。因第一份《备忘录》没有违约责任的约定，导致宏侨公司第二次起诉并达成了包括违约责任的第二份《备忘录》。理盈公司将土地抵押给第三人导致《备忘录》无法履行。请求驳回上诉，维持原判。宏侨公司向一审法院起诉请求：1.判令理盈公司履行《备忘录》《和解协议书》，2.理盈公司支付违约金100万元，3.理盈公司承担本案的诉讼费用。后，宏侨公司变更诉讼请求：一、解除宏侨公司与理盈公司之间签订的两份备忘录及和解协议，流程协议书；二、理盈公司赔偿宏侨公司损失2142.69万元，返还宏侨公司支付的2466614.20元；三、诉讼费由理盈公司承担。一审法院认定事实：1993年6月26日，昆山市土地管理局（出让方、甲方）与强塑工业股份有限公司（受让方、乙方）签订昆地合字（93）第167号《江苏省昆山市出让国有土地使用权合同》，约定如下：一、出让地块位置、面积，1.土地座落：蓬朗镇丰收河东昆加公路北，2.土地编号：C-2，3.土地面积：15200m2，二、土地用途和出让年限，1.土地用途：工业，2.出让年限：伍拾年，3.建设期限：贰年，三、出让金和土地权属管理费缴付方式，1．乙方同意缴付以下出让金：（1）每平方米土地开发费为玖拾陆元，合计：壹佰肆拾伍万玖仟贰佰元整，（2）每平方米出让地价为贰拾肆元，合计：叁拾陆万肆仟捌佰元整，出让金总额为：壹佰捌拾贰万肆仟元整，2.乙方同意按本条款交纳土地权属管理费。乙方在该地块受让期限内，每年向甲方缴付每平方米肆角的土地权属管理费。年总金额为：陆仟零捌拾万元整，3.本合同经双方签字盖章后，乙方必须当场以能立即兑付的现金或现汇银行本票或汇票向甲方缴付出让金总额的15%（贰拾柒万叁仟陆佰元整）作为履行本合同的定金（乙方在履行合同中定金可充抵出让金），乙方须在本合同签字之日起六个月内全部付清出让金，需分期付款的计划：第一期金额玖拾壹万贰仟元整，于1993年9月26日前缴付；第二期金额玖拾壹万贰仟元整，于1993年12月26日前缴付，4.乙方不按本合同规定的时间缴纳土地使用权出让金欠款，从滞纳之日起，每日按应缴出让金的2‰缴纳滞纳金，延期付款时间超过一年的，甲方有权全部或部分收回土地使用权。其地上建筑物及附着物无偿收归市人民政府，5．甲方应于94年元月之前完成通向该地块红线边的路、电、讯给排水和地面平整工程。若不按期完成，影响乙方施工建设及使用的，甲方每天应向乙方赔偿已到位让金额的2‰违约金，四、共同条款，1.乙方付清全部出让金后，甲方将整三十八天内向乙方颁发《国有土地使用证》，其乙方的土地使用权年限从签订本合同之日两个月后起算，2.甲方提供的出让地块，必须地面平整，无其它障碍物。乙方应按该地块《土地使用规则》的规定建设，3.本合同附件和《土地使用规则》是本合同的组成部分，具有同等法律效力，双方同意按《土地使用规则》使用土地，4.土地使用权发生转让、继承或因抵押发生转移，乙方所有的后继者均取代乙方地位，享受并承担乙方的权益和义务，五、法律责任，1.双方均应自觉遵守中华人民共和国有关法规，认真履行本合同各项条款。如发生争议或纠纷，当事人协商解决，协商不成时，任何一方可以直接向有管辖权的人民法院起诉，2.合同履行过程中,合同任何一方发生违法行为,将由有关部门依法追究法律责任，六、其它事项，1．本合同经双方签字盖章后生效，2.本合同正本一式两份,双方各执壹份。副本壹份，蓬朗镇执一份。1993年6月26日，昆山市土地管理局（出让方、甲方）与宏侨公司（受让方、乙方）签订昆地合字（93）第168号《江苏省昆山市出让国有土地使用权合同》，约定如下：一、出让地块位置、面积，1.土地座落：蓬朗镇丰收河东昆加公路北，2.土地编号：C-2，3.土地面积：15200m2，二、土地用途和出让年限，1。土地用途：工业，2.出让年限：伍拾年，3.建设期限：贰年，三、出让金和土地权属管理费缴付方式，1.乙方同意缴付以下出让金：（1）每平方米土地开发费为玖拾陆元，合计：壹佰肆拾伍万玖仟贰佰元整。（2）每平方米出让地价为贰拾肆元，合计：叁拾陆万肆仟捌佰元整，出让金总额为：壹佰捌拾贰万肆仟元整，2.乙方同意按本条款交纳土地权属管理费，乙方在该地块受让期限内，每年向甲方缴付每平方米肆角,的土地权属管理费，年总金额为：陆仟零捌拾万元整，3.本合同经双方签字盖章后，乙方必须当场以能立即兑付的现金或现汇银行本票或汇票向甲方缴付出让金总额的15%（贰拾柒万叁仟陆佰元整）作为履行本合同的定金（乙方在履行合同中定金可充抵出让金），乙方须在本合同签字之日起三个月内全部付清出让金，需分期付款的计划：第一期金额玖拾壹万贰仟元整，于1993年9月26日前缴付，第二期金额玖拾壹万贰仟元整，于1993年12月26日前缴付，4.乙方不按本合同规定的时间缴纳土地使用权出让金欠款，从滞纳之日起，每日按应缴出让金的2‰缴纳滞纳金，延期付款时间超过一年的，甲方有权全部或部分收回土地使用权，其地上建筑物及附着物无偿收归市人民政府，5．甲方应于94年元月之前完成通向该地块红线边的路、电、讯给排水和地面平整工程，若不按期完成，影响乙方施工建设及使用的，甲方每天应向乙方赔偿已到位让金额的2‰违约金，四、共同条款，1.乙方付清全部出让金后，甲方将整三十八天内向乙方颁发《国有土地使用证》，其乙方的土地使用权年限从签订本合同之日两个月后起算，2.甲方提供的出让地块，必须地面平整，无其它障碍物，乙方应按该地块《土地使用规则》的规定建设，3.本合同附件和《土地使用规则》是本合同的组成部分，具有同等法律效力，双方同意按《土地使用规则》使用土地，4.土地使用权发生转让、继承或因抵押发生转移，乙方所有的后继者均取代乙方地位，享受并承担乙方的权益和义务，五、法律责任，1.双方均应自觉遵守中华人民共和国有关法规，认真履行本合同各项条款，如发生争议或纠纷，当事人协商解决，协商不成时，任何一方可以直接向有管辖权的人民法院起诉，2.合同履行过程中,合同任何一方发生违法行为,将由有关部门依法追究法律责任，六、其它事项，1．本合同经双方签字盖章后生效，2.本合同正本一式两份,双方各执壹份。副本壹份，蓬朗镇执一份。2001年8月10日，甲方昆山市国土管理局、乙方强塑工业股份有限公司、丙方宏侨实业有限公司、丁方昆山永强车材有限公司、戊方蓬朗镇人民政府签订《补充协议》，约定：乙方、丙方与甲方于一九九三年六月二十六日分别签订了昆地合字(1993)字第167、168号出让合同,受让位于北侧地块,面积各为15200平方米，地价均为120元/平方米，出让金各为1824000元(总面积为30400平方米,出让金总额为3648000元)。现根据蓬朗镇村镇建设规划及受让方申请,同意受让方由乙、丙方变更为丁方,甲、丁、戊三方同意将受让地块调整至北侧，地块面积调整为28009平方米,地价为120元/平方米,出让金总额为3361080元。目前已付出让金3648000元,多付的出让金286920元由蓬朗镇人民政府负责偿还。在调整地块位置过程中,涉及经济补偿、劳力安置等问题由蓬朗镇人民政府自行解决。土地权属管理费相应调整为11203.6元。本协议除涉及调整地块位置外，原出让合同规定的其他条款均不变。经庭审查明，宏侨实业有限公司并未签字、盖章。2016年5月20日，甲方宏侨公司、乙方理盈公司、丙方昆山市国土资源局及丁方李金春签订《备忘录》，约定：甲乙丙丁四方经协商一致,就甲方与丙方之间关于昆山市蓬朗镇丰收河昆嘉公路北士地面积为15200平米的土地(后调整至北侧,现登记在乙方名下)土地使用权出让及变更事宜达成一致意见如下:一、乙方同意将现登记在乙方名下的北侧的面积为28009平米的土地中近一半土地(目前尚未建厂房,在已建厂房北侧,仅有一栋办公楼及部分道路)在保留消防通道及道路通行的情况下变更登记到甲方名下,变更后的消防通道(已建厂房北侧变更登记时需预留的消防通道)甲乙各占一半产权,东侧道路以乙方已建的东南角办公楼东边墙根为界限向北延伸东侧划分为甲方产权,甲乙双方应保证东侧通道及甲方已建厂房北侧的消防通道之间不得设置障碍物及围墙,双方可以共用,经规划部门核定后,甲方可在乙方门卫室东侧另设置进出大门,如甲方需使用乙方大门的,乙方必须配合,但可收取适当的门卫保安人员费用分担。二、甲方应支付乙方占有使用上述土地期间甲方实际变更土地登记的份额应缴纳的土地各种税费,相关税费由乙方提供正式发票或其他支付证明经甲乙丙三方核实。三、甲方另应支付乙方上述变更土地上的办公楼所对应的市场价值,土地变更登记后,上述办公楼产权归甲方所有一并办理变更,相应的市场价值由甲乙双方共同委托评估公司评估确定。四、上述土地的变更事宜,乙方负责公司内部股东决议。五、丙方在同规建部门到现场勘察后确认上述土地办理登记至甲方名下符合法律及政策规定,丙方对上述土地变更事宜予以积极配合并办理。六、甲方应支付乙方的费用，因乙方目前股东正在提起公司清算纠纷,乙方同意该笔费用交付至法院作为解除乙方上述土地查封措施的担保金,或由乙方与丁方协商一致另提供账户予以查封后,丁方解除对上述土地的查封措施。如土地未能完成过户的,上述费用应返还给甲方。七、上述协议内容完成后,甲方与丙方之间关于《出让国有土地使用权合同》产生的一切权利义务全部了结,再无其他纠纷,甲方与乙方之间关于上述《出让国有土地使用权合同》引发的纠纷也全部解决，再无其他纠纷。八、四方当事人一致同意按本备忘录内容积极履行，如有一方恶意违反该备忘录约定的,三方除按照法律规定重新行使各自权利外,恶意违约方给协议当事人造成其他损失的,应承担相应的赔偿责任。九、本协议经四方当事人或授权人签字后即生效。2017年2月17日，甲方宏侨公司、乙方理盈公司、丙方昆山市国土资源局及丁方李金春签订《备忘录》，约定：甲乙丙丁四方经协商一致,就甲方与丙方之间关于昆山市蓬朗镇丰收河昆嘉公路北士地面积为15200平米的土地(后调整至北侧,现登记在乙方名下)土地使用权出让及变更事宜达成一致意见如下:一、乙方同意将现登记在乙方名下的北侧的面积为28009平米的土地中近一半土地(目前尚未建厂房,在已建厂房北侧,仅有一栋办公楼及部分道路)在保留消防通道及道路通行的情况下变更登记到甲方名下,变更后的消防通道(已建厂房北侧变更登记时需预留的消防通道)甲乙各占一半产权,东侧道路以乙方已建的东南角办公楼东边墙根为界限向北延伸东侧划分为甲方产权,甲乙双方应保证东侧通道及甲方已建厂房北侧的消防通道之间不得设置障碍物及围墙,双方可以共用,经规划部门核定后,甲方可在乙方门卫室东侧另设置进出大门,如甲方需使用乙方大门的,乙方必须配合,但可收取适当的门卫保安人员费用分担。二、甲方应支付乙方占有使用上述土地期间甲方实际变更土地登记的份额应缴纳的土地各种税费,相关税费由乙方提供正式发票或其他支付证明经甲乙丙三方核实。三、甲方另应支付乙方上述变更土地上的办公楼所对应的市场价值,土地变更登记后,上述办公楼产权归甲方所有一并办理变更,相应的市场价值由甲乙双方共同委托评估公司评估确定。四、上述土地的变更事宜,乙方负责公司内部股东决议。五、丙方在同规建部门到现场勘察后确认上述土地办理登记至甲方名下符合法律及政策规定,丙方对上述土地变更事宜予以积极配合并办理。六、甲方应支付乙方的费用，因乙方目前股东正在提起公司清算纠纷,乙方同意该笔费用交付至法院作为解除乙方上述土地查封措施的担保金,或由乙方与丁方协商一致另提供账户予以查封后,丁方解除对上述土地的查封措施。如土地未能完成过户的,上述费用应返还给甲方。七、上述协议内容完成后,甲方与丙方之间关于《出让国有土地使用权合同》产生的一切权力义务全部了结,再无其他纠纷,甲方与乙方之间关于上述《出让国有土地使用权合同》引发的纠纷也全部解决，再无其他纠纷。八、四方当事人一致同意按本备忘录内容积极履行，如有一方恶意违反该备忘录约定的,三方除按照法律规定重新行使各自权利外,恶意违约方给协议当事人造成其他损失的,应承担相应的赔偿责任。九、如乙方违反本备忘录,不配合履行义务,向甲方赔偿违约金人民币100万元。十、本协议经四方当事人或授权人签字后即生效。2017年2月17日，宏侨公司（甲方）与理盈公司（乙方）签订《流程协议书》，约定：1.备忘录签订后7日内双方委托第三方昆山恒正土地房地产评估造价咨询有限公司对办公楼进行价值评估，评估费甲乙双方均分，2.办公楼评估报告出来后30天内，甲方支付乙方办公楼上述评估价款，并支付备忘录第二条约定的自2001年8月10日起至2017年6月30日止期间的35%税费，3.甲方付清第二项款项后7日内，双方约定时间申请土地丈量，4.土地丈量结束后7日内，双方申请办理土地分割手续，5.如果一方违约，违约方赔偿守约方100万元违约金。屈泉芳代表理盈公司签字，宏侨公司的代理人高锋签字。2017年4月15日，宏侨公司（甲方）与理盈公司（乙方）签订《和解协议书》，约定：甲、乙双方就昆山开发区7号办公楼事宜,经自愿、依法协商,达成以下协议,以资共同遵守。第一条、甲、乙双方共同委托昆山恒正土地房地产评估造价咨询有限公司对昆山开发区7号房进行市场价值评估,确定评估对象价值时点的房地产市场价值为2,013,285元。第二条、甲、乙双方一致同意按照1,800,000元迸行作价赔偿。第三条、甲方于2017年5月17日前一次性支付乙方房屋价值1800000元及土地税费666614.20元,合计2466614.20元。第四条、本合同签订后,该办公楼使用权及租赁权仍归乙方所有,至甲方取得土地使用权证之日止。第五条、甲方需严格按照合同约定时间支付款项2,466,614.20元，逾期需支付1000000元的违约金。第六条、本协议一式两份,甲、乙双方各执一份。2017年5月12日，宏侨公司支付理盈公司房屋价款1800000元及土地税费666614.2元，合计2466614.2元。2017年10月22日，宏侨公司向理盈公司发送律师函，内容为“1.贵司与宏侨公司土地使用权纠纷一案已于2017年2月17日达成《备忘录》,2017年4月15日达成《和解协议书》；2.我委托人已依照协议支付了贵司180万的房屋价款及土地税费666142元,积极履行了相关义务,而贵司怠于履行相关义务；3.2017年9月22日昆山市规划局土地分割红线图交付贵司,请贵司在2017年10月31日前在土地分割红线图上签署意见,以便办理土地使用权分割手续,否则视为贵司故意违反《备忘录》及《和解协议书》的约定。我委托人将依法提起诉讼,并追究贵司的违约责任。届时贵司将承担不诚信责任及相关责任”。2017年11月6日，理盈公司向宏侨公司发送律师函，内容为“一、据理盈公司反映:理盈公司与贵司签订的《备忘录》、《和解协议书》关于土地分割的约定为近一半的占地面积,贵司第一次向理盈公司出示了航拍图确认贵司占地12409.2m2(18.6亩),理盈公司占15599.8m2(23.4亩);但贵司于2017年9月提交给理盈公司的分割红线图却显示宏侨公司占地面积12412.2m2(18.62亩),共用面积1829.2m2(2.74亩),理盈公司占地面积却由15599.8m2(23.4亩)变成了13767.7m2(20.65亩),在2017年11月又提交给理盈公司的分割红线图显示确认贵司占地12409.2m2(18.6亩),理盈公司占15599.8m2（23.4亩)。二、本律师认为:在理盈公司反映情况之基础上,根据相关法律规定及贵司与理盈公司的相关约定,贵司交付给理盈公司的分割红线图与双方关于土地分割的约定严重不符,贵司要求理盈公司在该分割红线图上予以签署意见的行为违反了双方的约定且严重损害了理盈公司的合法权益,另请贵司提供贵司的付款凭证。三、特别提醒:请贵司对其提交的分割红线图中理盈公司占地面积为何由15599.8m2(23.4亩)变成了13767.7m2(20.65亩)做出合理解释并出具合法依据;且理盈公司对于贵司的上述违法行为将不会予以配合,理盈公司将仅在贵司提交与双方约定一致的分割红线图时,会配合贵司办理相关手续。四、以上事宜尚有未尽之处,且不作为诉讼之正式依据。望贵司接函后三天内速与本律师或理盈公司联系,否则,我们将考虑通过司法途径及其他正当途径予以解决,这样不仅对贵司之信誉将产生诸多不良影响,同时将耗费贵司不必要的人力成本和更多的财力成本(包括但不限于诉讼费用、律师费用等等)。故,再望慎重考量并定之”。另查明，原告昆山宏侨实业有限公司诉被告昆山市国土资源局、第三人理盈公司建设用地使用权纠纷一案，一审法院于2014年12月30日立案受理，案号为（2015）昆民初字第143号，一审法院依法适用普通程序审理，后因各方当事人之间庭外和解，宏侨公司于2016年5月20日向一审法院申请撤诉，一审法院于2016年5月20日作出民事裁定书，准许宏侨公司撤回起诉。原告宏侨公司与被告昆山市国土资源局、第三人理盈公司建设用地使用权纠纷一案，一审法院于2016年10月28日立案，案号为（2016）苏0583民初15953号。2017年3月15日，宏侨公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，一审法院于2017年3月16日作出民事裁定书，按宏侨公司撤诉处理。上述两个案件中，屈泉芳均系理盈公司的委托诉讼代理人之一，代理权限为特别授权，包括代为调解、签署调解协议。又查明，位于昆山开发区（涉案土地）的土地使用权于2008年登记于理盈公司名下，登记面积为28009平方米，其上设立了抵押金额为1922.8万元、权利人为江苏昆山农村商业银行股份有限公司新区支行的最高额抵押，其上房屋于2017年8月17日被一审法院查封。宏侨公司委托江苏天圣房地产土地造价咨询评估有限公司对上述土地的土地使用权的基准日为2018年8月1日的价格进行评估，江苏天圣房地产土地造价咨询评估有限公司于2018年8月2日出具《估价报告》：评估土地总面积28009平方米，单位土地面积使用权价格1530元/平方米，总地价4285.38万元。一审法院认为，宏侨公司与理盈公司之间签订的两份备忘录及和解协议，流程协议书系当事人的真实意思表示，合法有效，对双方均有约束力。关于理盈公司辩称的合同效力问题，理盈公司认为上述合同系屈泉芳以自己名义私下签署，一审法院认为，因屈泉芳系理盈公司在（2015）昆民初字第143号、（2016）苏0583民初15953号案件中的委托诉讼代理人，代理权限为特别授权，可以进行调解，《备忘录》的签订时间为2016年5月20日、2017年2月17日，《和解协议》的签订时间为2017年4月15日、《流程协议书》的签订时间为2017年2月17日，在（2015）昆民初字第143号、（2016）苏0583民初15953号的审理过程中或者审理后不久签订，那么，屈泉芳应认定为代理理盈公司签订合同，理盈公司主张的无权代理一审法院不予采纳。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。宏侨公司与理盈公司之间签订的两份备忘录及和解协议，流程协议书确定的理盈公司的主要债务为理盈公司将涉案土地的近一半土地使用权变更登记至宏侨公司名下，现理盈公司经宏侨公司催告后未履行义务亦客观上无法履行义务，因此，宏侨公司有权解除上述合同，一审法院对于宏侨公司要求解除两份备忘录及和解协议，流程协议书的诉讼请求予以支持，确认解除时间为庭审之日即2019年1月18日。宏侨公司要求理盈公司返还2466614.20元，理盈公司同意返还，一审法院予以支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担赔偿损失等违约责任。理盈公司未履行两份备忘录及和解协议，流程协议书，系违约，应当承担违约责任，赔偿宏侨公司损失。理盈公司未按照合同约定将涉案土地的近一半的土地使用权变更登记至宏侨公司名下，宏侨公司现依据评估报告确定的涉案土地使用权价格的一半主张损失，一审法院认为系合理，一审法院予以支持损失2142.69万元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条之规定，判决：一、宏侨实业有限公司与昆山理盈车材有限公司签订的备忘录两份、和解协议，流程协议书于2019年1月18日解除。二、昆山理盈车材有限公司于判决生效后十日内返还宏侨实业有限公司转让款2466614.2元。三、昆山理盈车材有限公司于判决生效后十日内赔偿宏侨实业有限公司损失21426900元。案件受理费161268元，由昆山理盈车材有限公司负担。财产保全费5000元，由昆山理盈车材有限公司负担。二审经审理查明的事实与一审相一致。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为：本案二审争议焦点之一是两份《备忘录》、《流程协议书》、《和解协议书》是否为理盈公司真实意思。本院就此认为，首先，根据宏侨公司起诉以及《备忘录》、《流程协议书》签订的情况，宏侨公司曾就其与昆山市国土资源局的建设用地使用权纠纷两次提起诉，理盈公司均作为第三人参加诉讼，并委托屈泉芳为委托诉讼代理人，代理权限为特别授权，有权代为调解。两份《备忘录》及《流程协议书》均在两次诉讼过程中由屈泉芳代表理盈公司签订，应认定屈泉芳有权代理盈公司签订上述合同。其次，《备忘录》约定宏侨公司应另行支付变更土地上办公楼所对应的市场价值，《流程协议书》约定双方委托第三人评估公司对办公楼进行价值评估，宏侨公司支付评估价款。双方此后即签订《和解协议书》，约定经双方委托的评估公司评估后，双方一致同意房屋按照180万元作价，并提及“宏侨公司取得土地使用权证”的表述。《和解协议书》的内容与此前的《备忘录》、《流程协议书》相延续，且由理盈公司加盖公章，可以印证理盈公司认可《备忘录》、《流程协议书》的内容。盈理公司主张其是基于误解而签订《和解协议书》没有依据。再次，2017年10月22日宏侨公司向理盈公司发律师函，提及双方达成《备忘录》的问题，要求理盈公司在土地分割红线图上签署意见。理盈公司于2017年11月6日委托律师回函主张称“据理盈公司反映：理盈公司与贵司签订的《备忘录》、《和解协议书》关于土地分割的约定为近一半的占地面积”，可见理盈公司当时对于双方签订《备忘录》是知情的。理盈公司主张其至2018年宏侨公司提起本案诉讼后才知道屈泉芳、宋汉斌私自和解不能成立。因此，本院认定两份《备忘录》、《流程协议书》及《和解协议书》系理盈公司真实意思。本案二审争议焦点之二是能否采信宏侨公司提交的评估报告作为认定损失的依据。宏侨公司为证明土地价格在一审提交了其单方委托评估机构作出的评估报告，理盈公司质证认为该报告系宏侨公司非法侵入理盈公司处进行的单方评估，对证据的三性及证明目的不予认可。理盈公司的主张没有依据，也没有足以反驳评估报告的证据，更未申请重新鉴定，一审法院采信评估报告作为定案依据并无不当。综上，理盈公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费161268元，由上诉人昆山理盈车材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  沈维佳审判员  曾雪蓉审判员  沈军芳二〇一九年十月三十一日书记员  陆晓婷法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。