甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0102民初11576号原告(反诉被告)：国药控股甘肃有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区通渭路**房地产大厦**。法定代表人：冯蓉，系该公司经理。委托诉讼代理人张扬，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人薛小强，男，汉族，1982年9月21日出生，住山西省太原市万柏林区。被告(反诉原告)：甘肃国耀医药有限公司,,住所地甘肃庆阳市西峰区兰州路**法定代表人：刘金娟，系该公司董事长。委托诉讼代理人刘能锁，四川方舟达律师事务所律师。委托诉讼代理人李霞，女，汉族，1982年10月2日出生，系该公司副总经理，住甘肃省宁县。原告（反诉被告）国药控股甘肃有限公司与被告（反诉原告）甘肃国耀医药有限公司买卖合同纠纷一案,本院于2018年12月6日立案后，被告（反诉原告）甘肃国耀医药有限公司于2019年3月11日对原告（反诉被告）国药控股甘肃有限公司提出合同纠纷反诉，本院审查后依法适用普通程序公开开庭对两案合并进行了审理。原告国药控股甘肃有限公司委托诉讼代理人张扬、薛小强及被告甘肃国耀医药有限公司委托诉讼代理人刘能锁、李霞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告国药控股甘肃有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付欠付合同价款706,712.57元；2、请求判令被告向原告支付2017年1月1日至2018年8月31日的货到款利息42,139.40元(利息暂计算至2018年8月31日),及起诉日至被告实际还款日的银行同期贷款利息；3.请求判令被告向原告支付逾期付款违约金22037元；4、请求判令被告承担原告实现债权所产生的所有费用(包括但不限于本案诉讼费、财产保全费、执行费、律师费、人员差旅费等各项费用)。事实和理由：2017年1月1日,原告与被告签订了《商业销售协议》,合同约定,被告向原告购买原告销售的药品,并在双方约定的区域内进行销售,期限自2017年1月1日至2017年12月31日;任何一方违约均应向守约方支付未履行部分货物价值的双倍作为违约金;被告延期付款利息=未支付货款金额×银行当期贷款年基准利率÷360×延期付款天数,以被告约定向原告付款期限届满之日起至被告实际向原告付款到账日止中国人民银行公布执行的1年期贷款基准利率作为计算被告向原告支付延期付款利息的利率。上述合同履行期间,原告按照双方长久以来交易习惯(物流配送方式)依约向被告配送了其所需药品,然截止起诉之日,上述合同履行期间已届满,被告仍未依约支付原告到货款706,712.57元。其后,虽经原告多次催告,其亦未予以支付。被告拒不支付合同价款的行为,给原告造成了巨大的经济损失。鉴此,原告向本院提起诉讼。被告甘肃国耀医药有限公司辩称:1、原告要求支付的货款金额不属实,被告只欠原告385774.5元；2、原告要求被告承担利息和违约金缺乏事实和法律依据,原告公司违约在先,拖欠被告2016年2、3、4季度的回款未支付；3、原告主张违约金和利息违背了《合同法》的公平原则和诚信原则；4、原告要求被告承担律师费缺乏事实和法律依据。被告（反诉原告）甘肃国耀医药有限公司向本院提出反诉请求：一、请求贵院判令反诉被告支付反诉原告销售折让款共计125700.42元。二、请求判令反诉被告支付反诉原告资金占用利息8476元(利息暂计算至2018年12月31日),及起诉日至反诉被告实际还款日的银行同期贷款利息。三、请求判令反诉被告承担反诉原告实现债权所产生的所有费用(包括但不限于反诉诉讼费用、执行费、律师代理费、差旅费等)。事实和理由：反诉原告与被告系商业合作关系,反诉原告向反诉被告购买药品并在庆阳区域内进行销售。根据2018年5月25日,反诉被告确认的《货款互结协议》,反诉被告尚有2016年2季度至4季度的应付回款奖励71125.42元未付。2018年7月18日,反诉被告书面通知确认有54575元销售折让未向反诉原告支付。利息计算方式为:本金71125.42元,利率按中国人民银行同期贷款利率5%,计算时间为2017年、2018年两个年度,即利息为7112元。本金54575元,计息时间为6个月(2018年8月至2019年2月),利息为1364元。原告（反诉被告）国药控股甘肃有限公司针对反诉辩称:一、被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付应付回款奖励71,12542及销售返利54575元,共计125700.42元情况属实。二、被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付资金占用利息8476元无依据。《发票管理办法实施细则》第27条规定,开具发票后,如发生销售折让的,必须在收回原发票并注明“作废”字样后重新开具销售发票或取得对方有效证明后开具红字发票。同时,根据《增值税专用发票使用规定》14、15、16、17、18、19条规定,一般纳税人取得专用发票后,发生销货退回等情形,购买方应向主管税务机关填报《开具红字增值税专用发票申请单》,经税务机关审核后出具《出具红字增值税专用发票通知单》,销售方凭购买方提供的《出具红字增值税专用发票通知单》开具红字专用发票,在防伪税控系统中以销项负数开具。根据原告（反诉被告）与被告（反诉原告）于2017年1月1日签订的《商业销售协议》第五条关于回款奖励的约定,回款奖励按季度支付,经甲乙双方核对一致后,在次季度以票折方式减扣。本案中自被告（反诉原告）回款后,原告（反诉被告）便一直主动要求被告（反诉原告）进行账务核对,以便及时向被告（反诉原告）开具销项负数发票,但被告（反诉原告）均以各种理由推托，经被告（反诉原告）庭审认可的双方员工聊天纪律佐证),且迟迟不向原告（反诉被告）开具《开具红字增值税专用发票信息表》,导致原告（反诉被告）无法开票。在原告（反诉被告）的再三催促下,2018年10月9日,被告（反诉原告）才向原告（反诉被告）开具《开具红字增值税专用发票信息表》,要求原告（反诉被告）向其开具发票,虽双方尚未完成账务核对,但鉴于双方长达数年的合作关系,原告（反诉被告）自收到被告（反诉原告）的《开具红字增值税专用发票信息表》后随即于2018年10月15日向被告（反诉原告）开具相关发票,同时催促被告（反诉原告）进行账务核对,但被告（反诉原告）仍予以拒绝,最终导致双方至今未完成账务核对。因此,本案中不存在资金占用利息,未及时支付回款奖励因为被告（反诉原告）拒绝账务核对造成,被告（反诉原告）违约在先,无权要求原告（反诉被告）支付资金占用利息。三、被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付其实现债权产生的费用,包括但不限于反诉费、执行费、律师代理费、差旅费等毫无依据。首先,根据原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的《商业销售协议》以及当庭查明事实，被告（反诉原告）延期支付原告（反诉被告）货款行为属实,被告（反诉原告）违约在先,其应向原告（反诉被告）承担违约责任；其次,被告（反诉原告）提起反诉纯属自发行为,无权要求原告（反诉被告）承担因其自发行为产生的花销；最后,本案并未在法律法规规定由败诉方承担律师费的案件之一且被告（反诉原告）并未就其诉请提交相关证据加以佐证。因此,被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付其实现债权产生的费用,包括但不限于反诉费、执行费、律师代理费、差旅费等毫无事实及法律依据。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告（反诉被告）向法庭提交了如下证据：第一组:1、《商业销售协议》;2、联合快递单及对账单;3、原告出账单。第二组证据:原、被告员工聊天记录、2018年10月的《账款互结协议》；第三组证据:《记账发票》一组；第四组证据:《委托代理协议》、代理费发票、代理费支付凭证、诉讼请求金额计算说明。被告(反诉原告)提交的证据如下:1、2018年5月25日《贷款互结协议》；2、2018年7月18日《折扣通知单》；3、2018年10月15日《账款互结协议》；4、西峰国税地税通知书及完税证明。反诉原告（本诉被告）针对反诉提交如下证据：被告出具的增值税信息表两份、原告出具的增值税发票副票份,西安杨森出具的增值税发票一份、原被告员工聊天记录2份。反诉被告（本诉原告）针对反诉出事的证据与本诉证据一致。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月1日,原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订了《商业销售协议》,合同约定,被告向原告购买原告销售的药品,并在双方约定的庆阳区域进行销售,期限自2017年1月1日至2017年12月31日;后双方按前述协议的约定继续执行。2018年5月25日,经原告（反诉被告）、被告（反诉原告）双方确认签订《货款互结协议》,协议约定：原告（反诉被告）自2016年2季度至4季度的应付被告（反诉原告）回款奖励71125.42元，被告（反诉原告）应付原告（反诉被告）货款709408.45元。2018年10月15日,经原告（反诉被告）、被告（反诉原告）双方重新确认签订《账款互结协议书》，协议书约定：2016年2季度至2016年4季度,乙方向甲方应支付回款奖励71125.42元,杨森制药返利54575.00元,合计:125700.42元。甘肃国耀医药有限公司(原国药控股庆阳有限公司)应向国药控股甘肃有限公司支付货款705606.93元(截止2018年10月15日)。原告（反诉被告）与被告（反诉原告）均未履行付款义务，遂酿成此纠纷。本院认为，法律行为有效要件为行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。本案中原告（反诉被告）、被告（反诉原告）于2017年1月1日签订的《商业销售协议》系双方真实的的意思表示，对双方当事人均有约束力。原告（反诉被告）、被告（反诉原告）于2018年10月15日经双方确认的《账款互结协议书》，经当事人当庭质证，对其真实性无异议，本院予以确认。本案的争议焦点：第一、拖欠的货款问题：原告（反诉被告）、被告（反诉原告）双方签订的《商业销售协议》，是双方当事人的真实意思表示，内容无违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应恪守。依据原告（反诉被告）提交的《账款互结协议书》及相关证据，被告（反诉原告）确认尚欠原告（反诉被告）货款705606.93元未付，原告（反诉被告）尚欠被告（反诉原告）125700.42元回款奖励。第二、逾期支付货款的逾期付款利息及违约金问题：本案《商业销售协议》中，同时约定了迟延付款利息与违约金，原告（反诉被告）所主张的利息损失及违约金均是基于被告（反诉原告）逾期付款这同一违约行为，其所主张的利息损失和违约金，均属于损害赔偿的范畴，两者性质和功能相同，都具补偿性，所以本院认为不应当并存。同时依据合同法约定优先的原则，优先适用违约金条款，协议中约定守约方有权要求违约方支付未履行货物价值部分的双倍作为违约金，虽原告（反诉被告）起诉时，已调整为未付金额的30%，但本院认为，其远高于实际损失,依据被告（反诉原告）的请求及《合同法》第一百一十四条第二款的规定，对合同约定的违约金予以调整减少为70560.69元（705606.93元×10%）。第三、原告（反诉被告）律师费承担问题：本案《商业销售协议》中约定了若一方违约，守约方有权要求违约方承担因实现债权而产生的律师费，故原告主张被告承担律师费70000元，符合合同约定，本院予以支持。第四、被告（反诉原告）要求支付资金占用利息的问题：《商业销售协议》中约定回款奖励按季支付，经双方核对一致后进行扣减。上述回款奖励确定时间2018年10月15日《账款互结协议书》,故资金占用利息起算时间为2018年10月15日，计算基数为125700.42元，按银行同期贷款利率计算，并计算至实际付款之日一次性支付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）甘肃国耀医药有限公司于本判决生效后10日内向原告（反诉被告）国药控股甘肃有限公司支付拖欠货款705606.93元，违约金70560.69元，律师费40000元；二、驳回原告（反诉被告）国药控股甘肃有限公司的其他诉讼请求。三、原告（反诉被告）国药控股甘肃有限公司于本判决生效后10日内向被告（反诉原告）甘肃国耀医药有限公司支付回款奖励125700.42元，并按银行同期贷款利率计算支付自2018年10月15日至实际付款之日的资金占用利息；四、驳回被告（反诉原告）甘肃国耀医药有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费13743元，由被告（反诉原告承担）10881元，原告（反诉被告）自行承担2862元；反诉案件受理费1492元，由原告（反诉被告）承担1392元，被告（反诉原告）自行承担94元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。审 判 员  王娟娟人民陪审员  王小军人民陪审员  田 园二〇一九年十月二十三日书 记 员  刘家宁