陕西省汉中市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕07民终1194号 上诉人（原审被告）: 华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地：汉中市汉台区。负责人：赫磊，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张彦玲，系该公司员工。被上诉人（原审原告）: 冯建明，男，1961年10月1日出生，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住汉中市汉台区。委托诉讼代理人：刘哲，陕西锐博律师事务所律师。委托诉讼代理人：张权，陕西锐博律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）:羊俊洁，男，1994年2月26日出生，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，户籍地四川省三台县，现住汉中市汉台区。 上诉人华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司因与被上诉人冯建明、羊俊洁机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2019）陕0702民初2074号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查、询问上诉人及被上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司上诉称：1、请求依法撤销汉中市汉台区人民法院（2019）陕0702民初2074号民事判决，改判上诉人承担的残疾赔偿金计算标准、被抚养人生活费、精神抚慰金金额，争议金额73191.78元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，一、原鉴定程序不合法，上诉人未能参与到鉴定中，鉴定机构鉴定结论的公平性、真实性得不到保证；二、、原鉴定结论有误，本案被上诉人冯建明主要伤情系左侧锁骨远端粉碎性骨折、左侧肩胛骨下角骨折，其具体损伤并未严重影响肩锁关节活动度，该鉴定意见为玖级伤残存在错误,上诉人不认可。并申请对被上诉人冯建明伤残等级重新鉴定。针对上诉人的上诉，被上诉人冯建明答辩称：一审判决正确，请求二审予以维持。其委托诉讼代理人亦提出了同样的代理意见。被上诉人羊俊洁未答辩。冯建明向一审法院起诉请求：1、请求判令被告羊俊洁赔偿原告各项经济损失共计186609.55元；2、请求依法判令被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在交强险限额内承担代为赔偿责任，超出交强险的部分在商业三责险限额内予以赔偿；3、本案鉴定费、诉讼费由被告羊俊洁承担。一审法院认定事实：2017年11月2日16时40分，羊俊洁驾驶车牌号为陕FXXXXX号金杯牌轻型厢式货车，沿汉台区XX大道XX段由北向南行驶至汉台区XX大道XX段三星汽贸路段右转进入非机动车道时，与骑电动自行车由北向南行至该处的冯建明发生碰撞，致冯建明受伤。事故发生后原告被送往汉中市中心医院住院治疗。经诊断，原告伤情为：1、左侧锁骨远端粉碎性骨折；2、左侧肩胛骨下角骨折；3、双肺挫伤、渗出，双侧胸腔少量积液，左侧第6、7、8肋骨骨折。后经住院治疗28天于2017年11月30日出院。2018年9月14日，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所作出汉中市中心医院司鉴所[2018]临鉴字第（475）号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告冯建明，左侧锁骨远端粉碎性骨折、左侧肩胛骨下角骨折治疗后，目前左肩关节功能丧失73.6%，为玖级伤残。2、原告冯建明，行“左侧锁骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术”后，取出内固定物医疗费用需人民币伍仟元左右。2018年9月14日，陕西省汉中市中心医院法医司法鉴定所又作出[2018]临鉴字第（475）号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告冯建明，左侧锁骨远端粉碎性骨折、左侧肩胛骨下角骨折；双肺挫伤、渗出，双侧胸腔少量积液，左侧第6、7、8肋骨骨折，行“左侧锁骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术”治疗，综合评定误工120日，护理60日，营养90日。2017年11月12日，汉中市公安局交通警察支队二大队作出第6107032201701310号道路交通事故认定书，认定：被告羊俊洁负全部责任，原告冯建明无责任。另查明，被告羊俊洁驾驶的陕FXXXXX号金杯牌轻型厢式货车在被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司处投保了机动车交通事故责任强制险、第三者责任险（责任限额50万）及不计免赔率险，本次事故发生在保险合同有效期间内。再查明，事故发生后被告羊俊洁垫付原告冯建明医疗费11727.52元、住院期间伙食费500元、护理费3360元、电动车维修费445元，共计16032.52元；被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司先行赔付原告冯建明医疗费10000元。上述事实，有原告身份证复印件、户口薄复印件、被告羊俊洁驾驶证复印件、陕FXXXXX号车机动车行驶证复印件、保险单、道路交通事故认定书、调解终结书、汉中市中心医院诊断证明书、住院病历、住院医疗费结算收据、门诊费发票、护理费收据、法医司法鉴定意见书、鉴定费发票、原告结婚证、鑫源街道办事处证明、拆迁补偿协议、公租房合同、公租房缴费收据、劳动合同、汉中市泰彬汽车服务有限公司证明、工资表、被抚养人户口簿、XX街道办事处XX村委会证明等证据在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。一审法院经审理后认为，本次事故发生在机动车与非机动车之间，因被告羊俊洁负此次事故的全部责任，原告冯建明无责任，故对原告冯建明因事故造成的损失，应由为陕FXXXXX号轻型厢式货车承保的被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在交通事故责任强制保险范围内先行赔付，超出部分在第三者责任险范围内赔付。如保险公司理赔后仍有不足部分再由被告羊俊洁承担连带赔偿责任。对于被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司对原告冯建明伤残等级提出重新鉴定的请求，仅凭被告所提交的照片，并不能反驳专业鉴定机构所作出的鉴定意见，其提交的另一份用作对比的类似伤情的鉴定意见中其他被鉴定人关节功能丧失为38.63%，与本案鉴定人关节功能丧失73.6%没有可比较性，故对被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的该组证据不予采信。根据比对《人体损伤致残程度分级》及《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》并未有明显超出鉴定范围的情况，故对重新鉴定请求不予准许。对于原告冯建明营养期根据鉴定意见确定为90天；原告护理期根据鉴定意见确定为60天，因住院治疗期间护理人数未有医嘱要求，故只能按一人护理为限，另根据原告年龄以及伤情，在院治疗期间28天的护理费按实际产生的每天120元计算，对于剩余32天护理期护理费标准按80元/天计算；对于原告误工期，根据鉴定意见确定为120天，误工费标准原告提交了完备的劳动合同及工资收入明细，故按105元/天予以确定；对原告残疾赔偿金，因原告已被拆迁安置，户口转为城镇户口，并且在城镇租房居住，故应按城镇标准计算残疾赔偿金；精神抚慰金，根据原告伤残等级酌情认定为4000元。经核实，原告冯建明因此次交通事故所遭受的损失如下：医疗费21893.52元；后续治疗费5000元；住院伙食补助费840元(30元／天×28天) ；营养费1800元（20元／天× 90天)；误工费12600元（105元／天× 120天)；护理费5920元[（120元／天×28天）+（80元／天×32天）]；残疾赔偿金133276元(33319元／年×20年×20%)；被抚养人生活费9107元，其中母亲李某某2518元（10071元／年×5年×20%÷4），女儿张某某6589元（21966元／年×3年×20%÷2）；电瓶车维修费445元；精神抚慰金4000元。以上损失共计194881.52元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、原告冯建明医疗费21893.52元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费840元、营养费1800元，合计29533.52元，由被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXXXX号车机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付10000元，其余19533.52元在陕FXXXXX号车第三者责任险限额内赔付；二、原告冯建明误工费12600元、护理费5920元、残疾赔偿金133276元、被抚养人生活费9107元、精神抚慰金4000元，合计164903元，由被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXXXX号车机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔付110000元，其余54903元在陕FXXXXX号车第三者责任险限额内赔付；三、原告冯建明电瓶车维修费445元，由被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXXXX号车机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔付；四、驳回原告冯建明其他诉讼请求。上述一至三项，限判决生效后三十日内履行。被告羊俊洁垫付原告冯建明各项费用16032.52元，待被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司履行赔付义务后由原告冯建明返还给被告羊俊洁。被告华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司先行赔付的医疗费10000元在履行时一并予以扣减。案件受理费1380元，减半收取计690元，由被告羊俊洁负担；鉴定费2280元，由被告羊俊洁负担。本案二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。本院二审审理查明一审认定的汉中市中心医院司法鉴定所对冯建明鉴定为玖级伤残的司法鉴定意见书的时间为“2018年9月14日”和编号为“475”表述错误，应将该鉴定作出的时间更正为“2018年6月14日”，编号更正“307”， 二审审理查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：1.上诉人的重新鉴定申请是否应当准许？冯建明的伤残等级如何认定？2.一审判决对残疾赔偿金计算标准、被抚养人生活费、精神抚慰金金额是否适当。本案中，诉争之交通事故经公安交通管理部门认定：羊俊洁负全部责任，冯建明无责任。基于肇事车辆在华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险、第三者责任险（责任限额50万）及不计免赔率险，根据相关法律规定，此次交通事故对冯建明一方造成的经济损失，应由华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在交通事故责任强制保险范围内先行赔付，超出部分在第三者责任险范围内赔付。如保险公司理赔后仍有不足部分再由羊俊洁承担连带赔偿责任。原审法院根据法律规定及责任对此案的处理原则适当。关于本案争议焦点1：陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所受汉中市公安局交通警察支队二大队委托所作的司法鉴定意见，综合考虑了前述医院诊疗情况并对被鉴定人进行了活体检查及影像学检验，系具有法定资质鉴定机构的鉴定人员在法定程序下作出的，上诉人保险公司虽不认可并申请重新鉴定，但未提出足以反驳该鉴定意见的证据，一审未予重新鉴定并无不当，本院对其重新鉴定的申请亦不准许。对该鉴定意见书应予以认定，故一审认定冯建明为玖级伤残正确；关于争议焦点2：一审结合冯建明玖级伤残等级、本案的实际情况及当地收入等情况，认定上诉人承担的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金金额等并无不当。综上所述，华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费632元，由华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  郭建军审  判  员  刘晓敏审  判  员  张小娟  二〇一九年十月三十日 法 官 助理   李思彤         书 记 员 白植元    1