广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终9269号上诉人（原审原告）：东莞昌明玩具厂有限公司。住所地：广东省东莞市清溪镇重河村。法定代表人：孙杰勇，该公司经理。委托诉讼代理人：张杰，广东律点律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：麻前金，男，1976年10月22日出生，苗族，住贵州省松桃苗族自治县，上诉人东莞昌明玩具厂有限公司（以下简称昌明公司）因与被上诉人麻前金劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初1931号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。昌明公司向一审法院起诉请求：1.昌明公司无需向麻前金支付2016年9月21日至2018年9月21日期间工资（含加班费）19071.87元；2.昌明公司无需向麻前金支付解除劳动合同的经济补偿金34500元。一审法院判决结果：一、确认昌明公司与麻前金之间的劳动关系已解除；二、昌明公司应于判决发生法律效力之日起三日内向麻前金支付2016年9月21日至2018年9月21日的工资差额5683.47元；三、昌明公司应于判决发生法律效力之日起三日内向麻前金支付解除劳动合同经济补偿金34500元；四、昌明公司应于判决发生法律效力之日起三日内向麻前金支付2018年10月1日至2018年10月29日工资3000元；五、驳回昌明公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由昌明公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初1931号民事判决书。昌明公司上诉请求：1.昌明公司无需向麻前金支付2016年9月21日至2018年9月21日期间工资（含加班费）5683.47元；2.昌明公司无需向麻前金支付解除劳动合同的经济补偿金34500元；3.一、二审诉讼费由麻前金承担。事实与理由：麻前金实际出勤情况为每月上班26天，每天12个小时，其中每天有2个小时吃饭或休息，一审法院认定麻前金每月出勤30天，每天工作12个小时与事实不符。劳动仲裁时，昌明公司已经提交了考勤记录，麻前金未提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故昌明公司在一审中未重复提交考勤记录，且在庭审中麻前金表示对仲裁时的考勤记录无异议，一审法院也未要求昌明公司重新提交考勤记录，却在判决时以昌明公司未提交证据证明麻前金的出勤情况为由，而采信麻前金仲裁时的主张，实属不妥，昌明公司已根据麻前金的出勤情况，足额发放其工资，不存在不足额发放工资的情况，故亦无需支付解除劳动合同经济补偿金。麻前金辩称，服从仲裁结果，昌明公司所说的每天2小时吃饭或休息与实际不符。二审期间，昌明公司提交了以下证据：1.2018年度排班表（全体保安不含队长）；2016年9月至2018年9月考勤结果明细查询，据此主张保安每月上班26天，约每两周白夜班交替一次；2.保安管理办法、保安队伍管理制度，据此主张保安每月上班26天，白班约有2小时用餐及休息时间，晚班有2小时休息时间，保安队伍管理制度第13条，夜班补助每月750元；3.仲裁裁决书、材料清单，据此主张昌明公司在仲裁时已提交过考勤结果明细查询，仲裁委员会也予以采纳，麻前金没有提起诉讼，视为服从仲裁结果，故昌明公司在一审时未提交上述材料。麻前金认为排班表及考勤结果明细查询是昌明公司单方制作，且与麻前金一审提交的《保安交接班登记本》矛盾，不予认可；认为保安管理办法、保安队伍管理制度没有公示，也没有加盖昌明公司的公章，对其三性不予认可。本院经审理对原审认定的事实予以确认。另查明：昌明公司主张其共有三个门，分别为前门、中门、后门，共12名保安（含2名保安队长，即分为2组，每组6名，白夜班交替），每个门由1名保安值班，另外3名保安机动，即处理厂区内巡逻，替班（在岗保安用餐或休假）等工作，以上工作安排由各组保安队长负责；保安主要负责车辆放行，上下班员工打卡时维护秩序等，无特殊的安保工作需要书面核实；保安上下班实行指纹打卡。麻前金则主张其在中门，每班1名保安在岗，白夜班交替，麻前金与易建祥每12小时轮班，每月全勤无休，节假日也没有休息，不过会加部分工资；上下班均是在保安交接班登记本上登记，无需打卡。以上事实有本院法庭调查笔录等附卷为证。本院认为，本案为劳动合同纠纷。因双方对劳动关系已解除及昌明公司应支付麻前金2018年10月1日至2018年10月29日工资3000元均无异议，本院对该两判项予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案仅针对昌明公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，归纳本案的争议焦点在于：1.昌明公司是否应支付麻前金2016年9月21日至2018年9月21日的工资差额；2.昌明公司是否应支付麻前金解除劳动合同的经济补偿金。对此，本院分析如下：关于争议焦点一。昌明公司提交的排班表及考勤结果明细查询为其单方制作且未能提交原始凭证核对，本院对此不予采信。综合双方的举证情况及陈述，本院认为一审法院采信麻前金关于每月满勤的主张并无不当，昌明公司主张麻前金每日上班期间有2小时用餐或休息时间，亦符合常理，故应认定麻前金每月工作30天，每天工作10小时，并以此计算出昌明公司应支付麻前金2016年9月21日至2018年9月21日的工资为87634.88元，而昌明公司实际支付麻前金该期间的工资为81951.41元，故昌明公司应支付麻前金2016年9月21日至2018年9月21日的工资差额5683.47元（87634.88元－81951.41元），一审法院对此计算正确，本院予以维持。关于争议焦点二。昌明公司未足额向麻前金支付加班费工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，麻前金有权要求昌明公司支付经济补偿金。一审法院结合麻前金在昌明公司的工作年限及离职前月平均工资，计算出昌明公司应向麻前金支付解除劳动合同的经济补偿金34500元（3000元×11.5个月）正确，本院予以维持。综上所述，昌明公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，以及前述援引法律之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由东莞昌明玩具厂有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姚渠旺审判员  谢佳阳审判员  邓晓畅二〇一九年十月十四日法官助理赵志芳书记员袁云清附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。