辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终2606号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区小西路**。法定代表人：郭忠民，总经理。委托诉讼代理人：杨洪，女，公司职员。被上诉人（原审原告）：刘晓平，男，1983年4月2日出生，满族，住鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：孙大为，盖州市兴辰法律服务所法律工作者。原审被告：孙秀英，女，1974年10月28日出生，汉族，住沈阳市和平区。原审被告：亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司，，住所地沈阳市和平区南五马路**法定代表人：吴迪，经理。上诉人太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人刘晓平，原审被告孙秀英、亚太财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称亚太保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服盖州市人民法院（2019）辽0881民初2261号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋保险公司上诉请求：1．请求撤销原审判决，发回重审或依法改判；2．判决上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院按照1030天认定误工期错误，被上诉人于2016年10月6日发生交通事故，2016年10月6日至2017年6月23日住院260天，后于2019年3月19日至2019年5月8日再次住院50天，结合期间开具的诊断书，其实际住院及休息的天数为640天，并非一审法院认定的1030天，且根据法律规定，连续诊断休息的可以计算到定残前一日，被上诉人并非提供连续休息的诊断书，一审法院按照被上诉人的主张计算到定残前一日计算误工天数缺乏事实及法律依据。综上，请二审法院依法查清事实，更正原审的不当之处，以维护法律的公正。刘晓平辩称，依据人身损害赔偿司法解释第二十条规定，误工费根据受害人误工时间和收入状况决定，受害人因伤致残，误工时间可以到定残前一日，本案答辩人因误工导致多出骨折，术后难以愈合，2019年3月份第二次手术，按照法律规定在合理恢复期6个月内进行伤残鉴定，误工时长应计算至定残前一日，上诉人的上诉理由于法无据，应予驳回。孙秀英及亚太保险公司无陈述。刘晓平向一审法院起诉请求：1．判令被告承担原告各项经济损失共计20万元；2．被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年10月6日16时50分，刘晓平驾驶电动三轮车由东向西行驶至鲅孔线盖州市双台镇黄旗堡村路段时，与孙秀英驾驶辽Ａ×××**号吉普车由西向东行驶相撞，发生道路交通事故，造成车损及刘晓平受伤的后果。本起交通事故，经盖州市公安局交通警察大队作出的盖公交认字［2016］第0500号道路交通事故认定书，认定刘晓平负本起道路交通事故的主要责任，孙秀英负本起道路交通事故的次要责任。刘晓平受伤后，被送到营口经济技术开发区中心医院住院治疗260天（其中挂床5天），经诊断：车祸多发伤、创伤性失血性休克、左胫腓骨开放粉碎骨折、左股骨干闭合粉碎骨折、左股骨颈基底部骨折、右胫腓骨闭合粉碎骨折、左手皮肤挫裂伤、头部外伤、蛛网膜下腔出血、面部外伤、左眼眶部挫伤等。花医疗费137,447.46元。2019年3月19日，刘晓平在营口经济技术开发区中心医院行二次手术，住院治疗50天，诊断为：左股骨干、左股骨颈基底部骨折术后骨愈合，双胫腓骨骨折术后骨愈合。花医疗费19,213.94元、花辅助器具费3,200.00元。2019年7月12日，经营口市中级人民法院委托营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所对刘晓平的伤残等级进行司法鉴定，该所于2019年8月7日出具［2019］临鉴字第143号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、刘晓平因车祸致左股骨胫骨折、股骨干粉碎骨折手术后功能障碍为九级伤残。2、因左股骨干粉碎性骨折和左胫腓骨粉碎性骨折术后遗功能障碍为十级伤残。刘晓平支付鉴定费1,000.00元。另查，刘晓平为非农业家庭户口。被扶养人女儿刘思妍，2010年8月22日出生。2017年2月16日营口海港装卸有限公司出具“证明”，载明：“刘晓平系营口海港装卸有限公司派遣到营口港务股份有限公司集装箱码头分公司的劳务派遣人员，任绑扎工职务。本人于2010年3月4日签订劳动合同，于2016年10月6日发生交通事故入院至今”。并提供2016年6-9月工资表，事故发生前三个月的平均工资为（2,603.04元＋3,156.54元＋2,242.94元）÷3=2,667.51元/月，即每天89元。孙秀英所有的辽Ａ×××**号车辆在亚太保险公司沈阳中心支公司投保了机动车强制保险（交强险），其赔偿限额为12.2万元，其中医疗费赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产赔偿限额2,000.00元。及在太平洋保险公司投保商业第三者责任险30万元。本起交通事故，发生在保险期限内。刘晓平因本起交通事故造成的前期损失经本院（2017）辽0881民初3860号民事判决书判决，亚太保险公司已赔付37,427.80元，其中医疗费限额已满；太平洋保险公司已赔付42,059.24元。一审法院认为，本起交通事故系刘晓平与孙秀英的混合过错造成刘晓平身体受伤残的后果，应各自承担相应的民事责任。而孙秀英所有的肇事车辆在亚太保险公司投保了机动车强制保险，在太平洋公司商业第三者责任险。因此，刘晓平因交通事故所造成的各项经济损失，应当先由亚太保险公司在交强险剩余的赔偿限额内赔偿，然后由太平洋保险公司在商业第三者责任险剩余的赔偿限额内按30%的责任比例赔偿。对刘晓平要求的误工费，按其实际减少的收入每天89元/天计算1030天（伤残鉴定前一日），即91,670.00元；对刘晓平要求的交通费1,500.00元，本院结合刘晓平的实际伤情和住院天数，予以支持；刘晓平一处九级伤残、一处十级伤残，综合确定其赔偿系数为21%。鉴于刘晓平因该交通事故致残受到一定的精神痛苦，应当由赔偿义务人适当赔偿精神损害抚慰金。综上所述，对刘晓平符合法律规定的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，判决如下：一、被告亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司于判决生效后十日内在交强险剩余的赔偿限额内赔偿原告刘晓平各项经济损失82,572.20元（其中护理费7220天、误工费66,652.20元、交通费1,500.00元、辅助器具费3200、精神损害抚慰金4,000.00元）；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险的剩余赔偿限额内赔偿原告刘晓平各项经济损失228,561.5元（其中医疗费19,213.94元、伙食补助费2,500.00元、误工费25,017.80元、伤残赔偿金181,829.76元）的30%，即68,568.45元；三、鉴定费1,000.00元，由被告孙秀英负担。如逾期未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,323.00元，由被告孙秀英负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审查明的事实及证据相一致。本院认为，本案二审争议焦点为原审认定的误工时长是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人主张被上诉人误工时间过长，但其未能提交证据证明且未申请对误工时长合理性进行鉴定，故对于上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人太平洋保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,091元，由上诉人太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩爱娟审判员  朱隆升审判员  张 悦二〇一九年十月三十日法官助理王海平书记员宋洪峰