福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0213民初2718号 原告：厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部，住所地福建省厦门市翔安区马巷镇巷西路**粮食综合楼**。 经营者:黄水沯，男，1970年12月4日出生，住厦门市翔安区。 委托诉讼代理人:王淇演，福建方定律师事务所律师。 被告:谭德梅，女，1990年9月2日出生，汉族，住陕西省安康市紫阳县，现住厦门市翔安区。 原告厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部与被告谭德梅劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月8日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部的委托诉讼代理人王淇演与谭德梅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部向本院提出诉讼请求：一、判令原被告于2018年9月1日至2019年5月16日不存在劳动关系；二、判令原告无需向被告支付2018年10月1日至2019年5月16日未签订书面劳动合同二倍工资额30487元；三、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清。首先，原告与被告不存在劳动关系。1.根据被告在劳动仲裁阶段所提供的银行交易明细，微信转账记录、工资表三组证据上均没有体现出原告的任何字眼，或与原告存在任何关联，根本不能证明双方存在劳动关系；2.被告在劳动仲裁阶段的庭审中也自认其是在原告的经营场所上面的五楼在准备为客人按摩时受到第三人的意外伤害，该事件已报警处理了。原告在劳动仲裁阶段也提交了营业执照证明其营业场所是在四楼、服务项目只有足浴。因此，很明显被告根本不是在原告处上班，更不是在接受原告的劳动安排后，要开始工作时遭到第三人的意外伤害。3.被告在劳动仲裁阶段的庭审中还自认其老板是姓朱的，其工资也是姓朱的发放的，而原告的老板也就是经营者是黄水沯。所以，很明显与被告存在劳动关系并不是原告，厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会认定被告的用人单位主体错误。其次，假设原、被告之间有存在劳动关系，那么原告应支付给被告未签订书面劳动合同二倍工资差额为14000元。根据原告所提供的银行交易明细所体现出的是朱*色在2018年10月16日至2019年1月16日、2019年4月16日至2019年5月16日两个时间段有转钱给被告，但是在2019年2月份、3月份均没有转钱给被告，同时被告也未能举证证明其2019年1月份、2月份有向朱*色请假或申请停薪留职，而事实上从事足浴或按摩服务行业的商事主体在用工方面是非常紧张的，也无法让其员工向其请假或申请停薪留职长达两个月。因此，这些情况足以表明，如原告与朱*色所开设的商事主体存在劳动关系，也是二次入职于该处即2018年9月份第一次入职后于2019年1月份辞职，2019年3月份再次入职至2019年5月份再次辞职。因此，计算被告的未签订书面劳动合同二倍工资差额的月份有2018年10月、11月、12月与2019年4月、5月份9日。假设原、被告之间有存在劳动关系的话，那么根据原告与其从事足浴岗位员工的工资约定包吃住，保底工资3500元/月，即原告根据员工为客人提供的服务项目按抽成来计算员工的工资，如当月员工的工资未达到3500元，按3500元给其发放当月工资；如根据抽成后员工的工资未达到3500元，则按抽成给其发放工资。因二倍工资差额并非是劳动者的劳动报酬，所以原告应支付给被告未签订书面劳动合同二倍工资差额应为14000元（3500元/月×4个月）。二、厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会适用程序错误。首先，如前所述，根据原、被告所提供证据其实已经非常明确了本案的事实就是原、被告之间没有任何关联，不存劳动关系。但，厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会在原、被告均未向其提申请调查取证的情况下，自行提出庭后要进行调查，明显剥夺了双方当事人的处分权；其次，厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会未将其庭后调查到的情况组织原、被告进行质证，至今双方对其是否有进行庭后调查根本无法确定，更不知道其所调查的情况。因此，厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会剥夺了原、被告对其庭后调查情况的质证权利，违反了法定程序。综上，原告为维护其合法权益，特向法院提起诉讼，请法院依法支持其诉讼请求。 被告谭德梅辩称，其与厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部一直有存在劳动关系，劳动仲裁已经有调查过了。实际上4、5楼都是同一个老板在经营，4楼是做泡脚的项目，5楼是做按摩项目，我知道有三个老板，一个姓朱、两个姓林。工资是由朱金色发放，我不认识黄水沯。第三方伤害我的案件，我们已经达成赔偿协议。在2019年1月份到2019年3月份，这段时间我是请假的，过年回老家休息调养身体，这请假都是口头请假的，没有书面的请假条。到了2019年3月3日回来继续上班。 经审理查明，黄水沯在位于厦门市翔安区马巷镇巷西路43号粮食综合楼四层楼房个人经营厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部，朱金色在位于厦门市翔安区马巷镇巷西路43号粮食综合楼四层楼房个人经营厦门市翔安区铜得保健按摩店。2018年9月份起至2019年5月16日止，被告谭德梅受雇于朱金色从事足浴、保健按摩工作，未签订劳动合同，2019年1月至2019年3月期间，谭德梅因受到第三者伤害（该纠纷经公安部门调解，谭德梅与第三者双方已达成赔偿协议）等事由回家休息。谭德梅工作期间的工资由朱金色个人银行账户转给谭德梅。谭德梅回家休息期间，朱金色未向谭德梅发放工资。2019年5月16日，谭德梅向厦门市翔安区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求确认谭德梅与原告存在劳动关系并请求原告支付未签订劳动合同二倍工资的差额。2019年7月4日，厦门市翔安区劳动人事仲裁委员会作出厦翔劳仲案【2019】257号《裁决书》，裁决谭德梅与原告于于2018年9月1日至2019年5月16日存在劳动关系及原告需向谭德梅支付2018年10月1日至2019年5月16日未签订书面劳动合同二倍工资额30487元。该裁决书于2019年7月4日将《裁决书》送达给原告。原告对此裁决不服，认为其服务部与被告不存在劳动关系，无需向谭德梅支付2018年10月1日至2019年5月16日未签订书面劳动合同二倍工资额30487元。原告遂向本院提起诉讼，请求法院判令如上请求。 另查明，谭德梅在审理中自认其厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部的经营者黄水沯，认可雇佣其本人的老板为朱金色及另外二个姓林的老板。 上述事实，有原、被告的陈述与答辩在案的诉前调查笔录、庭审笔录，原告提供的厦翔劳仲案【2019】257号《裁决书》、送达回证、个体户基本信息、微信转账记录、厦门市公安局调解协议书，被告提供的微信工作群聊天记录等证据予以佐证。以上证据的形式要件合法、内容明确，经公开开庭质证并经本院审查核实，可以采信。 本案争议的焦点在于原告与被告之间是否存在劳动关系。 关于原告与被告之间是否存在劳动关系的问题，本院认为，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位与劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”和第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招聘“登记表”、“报名表”招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”的规定，劳动关系的确立应综合考量建立劳动关系的合意对象、劳动者工作是否实际受用人单位管理监督、用人单位是否向劳动者支付劳动报酬等因素确定。本案中，被告谭德梅在审理中自认其认识厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部的经营者黄水沯，认可雇佣其本人的老板为朱金色及另外二个姓林的老板。同时，被告工作期间的工资是由厦门市翔安区铜得保健按摩店经营者朱金色发放的，被告在工资期间接受朱金色及另外二个姓林的老板的管理，并不接受厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部及其经营者黄水沯的管理。基于上述事实，本院认为被告不符合原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）的相关规定，依法应认定原、被告之间不存在劳动关系。故原告请求法院判令原、被告于2018年9月1日至2019年5月16日不存在劳动关系及判令原告无需向被告支付2018年10月1日至2019年5月16日未签订书面劳动合同二倍工资额30487元的诉求，符合事实和法律规定，本院依法予以支持。至于被告提出朱金色系厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部的股东，因原告不予认可，而被告未能提供证据证实其主张，依据不足，本院不予采纳。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 确认原告厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部与被告谭德梅于2018年9月1日至2019年5月16日不存在劳动关系； 原告厦门市翔安区铜雀阁足浴服务部无需向被告谭德梅支付2018年10月1日至2019年5月16日未签订书面劳动合同二倍工资额30487元。 本案案件受理费5元，由被告谭德梅负担，款限于本判决发生效之日起三日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 （郑梓忠） 二〇一九年十月九日 代书记员（ 王小 涛） 附本案的相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。