广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤13刑终629号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄智勇，男，1991年11月4日出生，汉族，中专文化，户籍所在地广东省惠州市仲恺区。因涉嫌开设赌场罪于2019年5月28日被抓获，次日被惠州市公安局仲恺高新开发区分局刑事拘留；经惠州市惠城区人民检察院批准，同年7月2日由惠州市公安局仲恺高新开发区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人张曼华，广东惠泰仲恺)律师事务所律师。原审被告人温忠荣，绰号妹仔婷，男，1966年9月17日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省惠州市仲恺区。因犯开设赌场罪于2017年11月21日被惠州市惠城区人民法院判处拘役5个月。因涉嫌开设赌场罪于2019年6月10日被惠州市公安局仲恺高新开发区分局刑事拘留；经惠州市惠城区人民检察院批准，同年7月2日由惠州市公安局仲恺高新开发区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。原审被告人张圣斌，绰号光头，男，1980年5月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省桃江县。因涉嫌开设赌场罪于2019年6月10日被惠州市公安局仲恺高新开发区分局刑事拘留；经惠州市惠城区人民检察院批准，同年7月2日由惠州市公安局仲恺高新开发区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。原审被告人骆长才，绰号老五，男，1975年5月15日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省惠州市仲恺区。因涉嫌开设赌场罪于2019年6月10日被惠州市公安局仲恺高新开发区分局刑事拘留；经惠州市惠城区人民检察院批准，同年7月2日由惠州市公安局仲恺高新开发区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。原审被告人黄剑，男，1976年3月26日出生，汉族，小学文化，户籍所在地湖南省南县。因涉嫌开设赌场罪于2019年4月17日被惠州市公安局仲恺高新开发区分局刑事拘留；经惠州市惠城区人民检察院批准，同年5月22日由惠州市公安局仲恺高新开发区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。广东省惠州市惠城区人民法院审理惠城区人民检察院指控被告人温忠荣、张圣斌、骆长才、黄智勇、黄剑犯开设赌场罪一案，于2019年8月22日作出（2019）粤1302刑初1320号刑事判决。宣判后，被告人黄智勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查阅卷和讯问上诉人黄智勇，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭进行审理。现已审理终结。原审判决认定：从2019年2月开始，被告人温忠荣陆续在惠州市仲恺高新区潼侨金星村废弃瓦房、山坡、养鸡场等地开设一流动赌场，该赌场赌博方式为“宝宝”。被告人温忠荣先后以每天200元至400元不等的价格聘请被告人黄剑、张圣斌、骆长才、黄智勇等人为该赌场的工作人员，被告人黄剑、张圣斌负责发牌、抽水，被告人骆长才、黄智勇负责接送赌客。2019年4月17日凌晨，公安机关根据线索查处该赌场，抓获被告人黄剑并扣押赌具、赌资等物品。同年5月28日，被告人黄智勇在廉江市公安检查站被抓获归案。同年6月10日，被告人温忠荣、张圣斌、骆长才主动到公安机关投案自首。原审法院认定上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：物证；书证；证人证言；被告人的供述与辩解；勘验、检查、辨认等笔录。原审法院认为，被告人温忠荣、张圣斌、骆长才、黄智勇、黄剑以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人温忠荣、张圣斌、骆长才、黄智勇、黄剑犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人温忠荣有前科，具有酌情从重处罚的情节；被告人温忠荣、骆长才、张圣斌犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，并签署认罪认罚具结书，具有依法从轻处罚的情节；被告人黄智勇、黄剑归案后能如实供述自己的罪行，签署了认罪认罚具结书，具有依法从轻处罚的情节；被告人张圣斌、骆长才、黄智勇、黄剑在共同犯罪中起次要作用，系从犯，具有依法应当从轻处罚的情节。公诉机关建议判处被告人温忠荣有期徒刑八个月至十一个月，并处罚金；建议判处被告人张圣斌、骆长才、黄智勇、黄剑有期徒刑六个月至九个月，并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人温忠荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元；二、被告人黄智勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元；三、被告人黄剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元；四、被告人张圣斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元；五、被告人骆长才犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元；六、扣押保全的物品（详见证据保全清单）由公安机关依法处置。上诉人黄智勇上诉及其指定辩护人辩称：1、上诉人黄智勇参与时间短，所起作用较小；2、上诉人黄智勇原有正当职业，一时被引诱而误入歧途,系初犯、偶犯;3、上诉人黄智勇认罪认罚，如实供述自己的罪行，主观恶性不大。故原审量刑过重，请求二审法院在查明案件事实的基础上，依法对上诉人黄智勇从轻处罚。本院经审理查明，原审判决认定上诉人黄智勇、原审被告人温忠荣、张圣斌、骆长才、黄剑以营利为目的，开设赌场的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，能相互印证，本院对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，上诉人黄智勇、原审被告人温忠荣、张圣斌、骆长才、黄剑以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。原审被告人温忠荣曾犯开设赌场罪，具有增加基准刑的量刑情节；原审被告人温忠荣、骆长才、张圣斌犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚；上诉人黄智勇、原审被告人黄剑归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。原审被告人温忠荣雇佣多人开设赌场，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人黄智勇、原审被告人张圣斌、骆长才、黄剑在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。对于上诉人黄智勇提出的上诉理由及指定辩护人提出的辩护意见，经查：1、原审判决已考虑到上诉人具有如实供述、认罪认罚等量刑情节，在量刑时予以从轻处罚。并且原审法院已依法采纳原公诉机关的量刑建议，在综合考虑全案犯罪事实的基础上确定从犯情节的从宽处罚比例。因此，原审法院根据上诉人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度依法判决，量刑并无不当。二审期间，上诉人没有新的事实和证据，再次以同样的理由要求从轻处罚没有法律依据，本院不予采纳。2、上诉人主观恶性不大和系初犯、偶犯等情节并非是从轻处罚的法定情节，只是酌情考量的方面，上诉人应为其犯罪行为承担相应的法律责任。故辩护人以上诉人主观恶性不大和系初犯、偶犯为由要求从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周葵光审判员  温永宏审判员  饶来新二〇一九年十月十七日法官助理黄靖岚书记员陈伟杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。