湖北省随州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂13民终728号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司，住所地随州市曾都区迎宾大道客运东站旁香山怡景小区。负责人：彭松林，经理。委托诉讼代理人:孙雷骁，湖北常泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程厚莲，女，1966年2月19日出生，汉族，住随州市曾都区。委托诉讼代理人：杨波，随县唐县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：何振东，男，1979年10月25日出生，汉族，现住随州市文峰佳园**。上诉人中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司（以下简称平安财险随州公司）因与被上诉人程厚莲、何振东机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省随县人民法院（2019）鄂1321民初994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险随州公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判核减程厚莲误工费3609.72元；2.二审诉讼费由程厚莲、何振东负担。事实和理由：程厚莲提供的南昌现代磐石实业有限公司证明不能证明程厚莲的误工损失。程厚莲未提供银行流水等证明程厚莲实际收入的证据，也未提交劳动合同，不能证明程厚莲与该公司有雇佣合同关系。且南昌现代磐石实业有限公司的经营范围不涵盖对外从事食品类相关业务。故一审法院按批发零售行业标准判决程厚莲的误工费错误。程厚莲辩称，有证据证实程厚莲是南昌现代磐石实业有限公司员工，其常年在外经营干果炒货，一审法院参照批发零售业计算其误工费，应当予以维持。何振东辩称，应当由平安财险随州公司承担赔偿责任。程厚莲向一审法院起诉请求：1.判令何振东赔偿程厚莲各项经济损失61840.97元，平安财险随州公司在责任保险限额内承担赔偿责任；2.本案诉讼费由何振东、平安财险随州公司负担。一审法院认定事实：2018年5月16日上午11时32分，何振东驾驶车牌号为鄂Ｓ×××**号小型客车行驶至随州市××大道东兴农贸市场路口路段时，与姚世红驾驶的鄂Ｓ×××**号两轮摩托车（后载程厚莲）相撞，造成车辆受损、程厚莲受伤的交通事故。2018年5月17日，随州市公安局交通警察支队四大队做出第421302420180002144号道路交通事故认定书，认定：何振东负全部责任，姚世红无责任，程厚莲无责任。事故发生后，程厚莲被送往随州市中心医院住院治疗16天，花费医疗费22125.6元。2019年3月11日，随州中意法医司法鉴定所对程厚莲的伤残做出鉴定，意见为：程厚莲因交通事故致左下肢损伤不构成伤残；伤后误工120日，一人护理60日，营养90日；后期治疗费12000元。程厚莲为此支付鉴定费1350元。另查明，鄂Ｓ×××**号小型客车归何振东所有，何振东持有合法机动车行驶证和机动车驾驶执照。该车在平安财险随州公司投保有一份机动车交通事故责任强制保险和一份机动车第三者责任保险并附加不计免赔率险，保险期间均为2017年7月15日0时起至2018年7月14日24时止，交强险的责任限额分别为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；第三者责任保险的限额为1000000元。还查明，程厚莲与姚世红系夫妻关系，二人系南昌现代磐石实业有限公司员工，自2011年起常年跟公司组团在全国各地从事大型农博会、美食节等交流活动，主营干果、炒货，兼营美食。以上事实有南昌现代磐石实业有限公司法定代表人曾晔出具的证明证实。经庭审核实，程厚莲因交通事故导致的损失包括：医疗费22125.16元、住院伙食补助费800元（50元／天×16天）、后期治疗费12000元、误工费14877.69元（45253元/年÷365天×120天）、护理费6394.03元（38897元/年÷365天×60天）、营养费1350元（15元／天×90天）、交通费800元、鉴定费1350元；合计59696.88元。事故发生后，何振东支付赔偿款9000元，平安财险随州公司支付赔偿款11000元。一审法院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”。本案中，何振东驾驶的小型客车与姚世红驾驶的两轮摩托车（后载程厚莲）相撞，造成车辆受损、程厚莲受伤的事实清楚，交警部门作出的何振东负全部责任，姚世红无责任，程厚莲无责任的认定结论，客观公正，予以确认。何振东应承担此次事故的全部责任。鄂Ｓ×××**号小型客车在平安财险随州公司购买了一份机动车交通事故责任强制保险和一份机动车第三者责任保险并附加不计免赔率险，事故发生在保险期内。故程厚莲的医疗费应由平安财险随州公司在交强险10000元医疗费限额内赔偿10000元；程厚莲的误工费、护理费、交通费、鉴定费等损失应在110000元死亡伤残限额内赔偿共计24771.72元。平安财险随州公司主张其不应承担鉴定费损失，鉴定费系被保险人查明事故事实的性质、原因、和标的的损失程度所支付的必要、合理费用，应由保险人承担，故对其主张不予支持。何振东负事故全部责任，故程厚莲下余经济损失共计24925.16元由何振东全部承担。因鄂Ｓ×××**号小型客车在平安财险随州公司购买有商业第三者责任险并不计免赔率险，故程厚莲的下余经济损失24925.16元应由平安财险随州公司在1000000元限额内直接向程厚莲赔偿。何振东已支付赔偿款9000元，平安财险随州公司已支付赔偿款11000元，应当在执行中予以扣减。综上，平安财险随州公司应支付程厚莲经济损失48696.88元（10000元+24771.72元+24925.16元-11000元）。为减轻讼累，何振东支付的赔偿款9000元在执行中予以退返。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司于判决生效之日起十日内支付程厚莲赔偿款48696.88元（何振东支付的赔偿款9000元执行中予以抵减并返还）；二、驳回程厚莲的其他诉讼请求。案件受理费减半收取109元，由何振东负担。二审中，程厚莲提交了2016年1月至2019年9月期间姚世红的银行账户交易明细，拟证明程厚莲实际产生了误工损失。平安财险随州公司质证认为，对该证据有异议，该证据不能反映程厚莲本人的客观收入，不能作为程厚莲误工损失的依据，不排除是程厚莲家庭总收入或其他生意上的流水账目。何振东质证认为无异议。对上述有争议的证据，本院评析如下：因各方当事人均未对该证据真实性提出异议，对该证据予以采信。本院经依法核实确认的事实和一审认定的事实一致。本院认为，关于程厚莲的误工费。程厚莲提交的南昌现代磐石实业有限公司营业执照、出具的证明及姚世红银行账户交易明细，能够形成证据链，证明程厚莲在事故发生前经营干果、炒货，并因本案事故产生误工损失的事实。平安财险随州公司虽对程厚莲的误工费提出异议，但并未提交相反证据予以反驳，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，平安财险随州公司应承担举证不能的法律后果，对其主张不予支持。故一审法院按照2019年湖北省批发和零售业在岗职工人均年平均工资收入45253元计算程厚莲的误工费并无不当，应予维持。综上所述，平安财险随州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 莹审判员 李 超审判员 周 鑫二〇一九年十月二十二日书记员 赵曼曼