重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）渝05刑终821号原公诉机关重庆市荣昌区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗才彬，男，汉族，小学文化，无业，户籍地重庆市荣昌区。2014年11月因犯容留他人吸毒罪被重庆市荣昌区人民法院判处有期徒刑九个月，2015年7月18日刑满释放。2018年8月29日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于重庆市荣昌区看守所。辩护人魏远畅，重庆百君（荣昌）律师事务所律师。原审被告人冯军，男，汉族，小学文化，无业，户籍地重庆市荣昌区。2000年6月因犯运输毒品罪被重庆市第一中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，2010年刑满释放；2011年8月因犯贩卖毒品罪，被原重庆市大足县人民法院判处有期徒刑一年，2012年6月17日刑满释放；2016年8月因犯交通肇事罪被重庆市永川区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，缓刑考验期限自2016年9月7日起至2018年9月6日止。2018年8月29日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于重庆市荣昌区看守所。重庆市荣昌区人民法院审理重庆市荣昌区人民检察院指控原审被告人罗才彬、冯军犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月15日作出（2018）渝0153刑初361号刑事判决。原审被告人罗才彬不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年8月28日23时许，被告人罗才彬向被告人冯军提出购买甲基苯丙胺(冰毒)，冯军告知其1“手”甲基苯丙胺(50克)价格为13000元，罗才彬表示价格太贵，无法获利。次日中午，冯军告知罗才彬现去购买甲基苯丙胺，1“手”(50克)需1万多元，毒资不够，罗才彬在明知冯军购毒品用于贩卖的情况下仍通过微信转账6500元给冯军用于购买甲基苯丙胺,同时向冯军提出购买甲基苯丙胺1手(50克)，价格12000元。冯军以11000元的价格购得甲基苯丙胺后，按与罗才彬的约定驾驶渝AD3X**标致越野车从大足区龙水镇出发，沿老成渝公路经大足区邮亭镇前往荣昌城区将所购甲基苯丙胺贩卖给罗才彬。冯军驾车去至峰高街道东湖水库红绿灯处时被民警抓获，并在冯军处查获并扣押甲基苯丙胺疑似物1包、苹果手机1部。后冯军在民警的安排下去至罗才彬居住的荣昌区成渝西路工人村安置房附近，罗才彬接冯军电话后从家中来到冯军驾驶的车前交易毒品时，荣昌区公安局民警当场将罗才彬抓获，查获罗才彬手上用于毒品交易的现金3500元及口袋内600余元现金、1部VIVO手机（手机微信零钱2349.83元），并扣押现金3500元、VIVO手机1部。2018年8月29日，荣昌区公安局民警将在被告人冯军车上查获的疑似毒品依法称量共计50.21克，荣昌区公安局将查获的疑似毒品抽样后送检，经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。被告人冯军到案后，如实供述其贩卖甲基苯丙胺50.21克给罗才彬的犯罪事实。上述事实，有经原审法院庭审质证并采信的受案登记表、抓获经过、辨认笔录及照片、现场封存笔录、扣押清单、称量笔录及照片、检材提取笔录及照片、物证检验报告、电子证据检查工作记录、被告人冯军、罗才彬微信账号信息、罗才彬与冯军微信聊天记录、转账记录、手机通话清单、银行账号交易明细、证人刘某的证言、被告人冯军、罗才彬的供述与辩解等证据予以证实。原判认为，被告人冯军违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品仍贩卖、运输，数量达50.21克，其行为构成贩卖、运输毒品罪；被告人罗才彬违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品仍购买用于贩卖，数量达50.21克，其行为构成贩卖毒品罪。冯军到案后，如实供述本案犯罪事实；协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功；自愿认罪认罚，签署《认罪认罚具结书》；被告人冯军曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，再犯贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯。冯军因犯交通肇事罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，并与本罪所判的刑罚并罚。罗才彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四十五条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十三条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、撤销重庆市永川区人民法院（2016）渝0118刑初515号刑事判决中判处冯军有期徒刑一年，缓刑二年的缓刑部分；二、被告人罗才彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元；三、被告人冯军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金一万五千元；与重庆市永川区人民法院（2016）渝0118刑初515号刑事判决中判处冯军有期徒刑一年的刑罚并罚，决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金一万五千元；四、对被告人冯军的违法所得6500元予以追缴；对扣押在案的作案工具VIVO手机1部、苹果手机1部、甲基苯丙胺50.21克及罗才彬用于购买毒品的毒资予以没收。上诉人罗才彬提出向冯军购买的毒品系用于自己吸食，给冯军转款6500元不是毒资，不构成贩卖毒品罪的上诉意见。其辩护人提出如下辩护意见：1.认定罗才彬向冯军购买毒品系用于贩卖的证据不足；2.认定罗才彬向冯军购买毒品的数量为50.21克证据不足；3.不能认定罗才彬贩卖毒品既遂。经二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人罗才彬向原审被告人冯军购买毒品甲基苯丙胺50.21克用于贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人冯军贩卖、运输毒品50.21克，其行为构成贩卖、运输毒品罪。罗才彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。冯军曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，再犯贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。冯军到案后如实供述犯罪事实，系坦白，协助公安机关抓获同案人罗才彬构成立功，依法可减轻处罚。冯军因犯交通肇事罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，并与本罪所判的刑罚并罚。关于上诉人罗才彬提出购买毒品用于自己吸食的上诉意见及其辩护人提出认定罗才彬购买毒品用于贩卖的证据不足的辩护意见。经查，在案证据证实罗才彬系贩毒人员，案发前长期多次向他人贩卖毒品；同案人冯军证实罗才彬案发前几天向其求购毒品，且两人手机微信聊天记录显示双方就毒品的数量及价格进行协商，罗才彬还提到价格过高做不出来，进一步证明其购买毒品的目的是用于贩卖。该上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人罗才彬的辩护人提出认定罗才彬向冯军购买毒品的数量为50.21克证据不足的辩护意见。经查，冯军多次供述案发当天罗才彬向其求购1手（即50克）毒品，双方约定价格为12000元。冯军在取得毒品后让罗才彬支付毒资，罗才彬即向冯军微信转账6500元作为部分毒资，并约定剩余毒资在交付毒品时支付。抓获罗才彬时从罗才彬身上查获现金4100元及手机微信零钱2000余元，与约定的交易价格12000元相吻合。抓获冯军的视频证实冯军将该包毒品携带到荣昌准备交给罗才彬。该包毒品经称重为50.21克，与双方约定的50克并无矛盾。虽然罗才彬辩解只是向冯军求购几克毒品，微信转账6500元系借款，但该辩解没有证据印证，而且与在案证据矛盾。故冯军的供述得到微信聊天记录、抓获视频、毒品称量等客观证据的印证，足以证实罗才彬向冯军求购50.21克甲基苯丙胺的事实。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人罗才彬辩护人提出不能认定罗才彬贩卖毒品既遂的辩护意见。经查，罗才彬向冯军购买毒品时已向冯军支付了部分毒资，冯军携带毒品前往荣昌欲与罗才彬交易时通知了罗才彬，罗才彬在接到冯军交易毒品的电话后即携带剩余毒资前往交易地点欲进行交易。故罗才彬为贩卖而购买毒品，并进入了实质交易环节，其行为应认定为贩卖毒品既遂。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  洪 涛审 判 员  江 玲审 判 员  马成楷二〇一九年十月十四日法官助理  林栩塑书 记 员  李燕伶