江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏12民终2053号上诉人（原审被告）：靖江阳光置业有限公司，统一社会信用代码91321282093447679M，住所地江苏省靖江市南环花苑N52。法定代表人：张剑辛，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邵银军，江苏骥江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杭州皓锐房地产营销代理有限公司，统一社会信用代码9133010432289641XW，住所地浙江省杭州市江干区秋涛北路******。法定代表人：江国平，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭中方，江苏田湾律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈嘉伟，江苏田湾律师事务所律师。上诉人靖江阳光置业有限公司（以下简称靖江阳光公司）因与被上诉人杭州皓锐房地产营销代理有限公司（以下简称杭州皓锐公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服江苏省靖江市人民法院(2019)苏1282民初2724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月9日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。上诉人靖江阳光公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一、上诉人于2016年2月1日支付给被上诉人的100万元为借款而非预支佣金，因为这是以借条的形式出具的，虽然备注了“预支佣金”，但这四个字出现在借款理由一栏，是说明为何借这笔钱，借款原因不影响借款性质，而借条上另外的50万元已经于2016年8月12日以借款抵佣金的方式抵消了50万元，这说明该100万元是借款，剩下的50万元应予以扣除；二、关于前期费用，原审法院认为上诉人应对前期费用在2018年5月23日双方最终结算时遗漏或已支付费用包含了哪些费用、不包含哪些费用负举证责任，系举证责任分配错误，既然双方都无法证明或约定不明，双方对此均应承担举证责任，前期费用50万元亦应予以扣除。被上诉人杭州皓锐公司答辩称：上诉人要求扣减100万元没有事实依据，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，故请求二审驳回上诉，维持原判。杭州皓锐公司向一审法院的诉讼请求：判令靖江阳光公司支付杭州皓锐公司销售代理费300万元、支付逾期付款违约金71775元（2018年5月23日应支付的400万元中的50万元按中国人民银行同期贷款利率4倍自2018年6月24日计算至起诉之日）。一审法院查明：2015年3月9日，杭州皓锐公司（乙方）、靖江阳光公司（甲方）签订《绿城·靖江玉兰花园项目独家代理销售合同》，约定：甲方委托乙方在约定的期限内策划代理销售该项目的房屋，该批代理房屋已签署认购合同的面积之和与该批代理房屋的可销售面积之和的比率为某批代理房屋的销售率；甲方同意向乙方支付50万元作为前期服务费，该前期服务费属甲方对乙方的预付款，在佣金最后结算时由甲方扣回；房源已经达到成功销售标准（购房者签署《商品房买卖合同》，经综管部、财务部备案并支付了首期房价款），则甲方向乙方支付该套房屋50%的应付佣金，成功销售的房源已全款到账时，再支付该套房屋45%应付佣金，剩余5%佣金，在该批次房屋正式交房30天内付清；若甲方无正当理由逾期1个月支未按合同约定支付乙方代理费，则每日按应付但未付金额的1‰支付滞纳金。另对代理房屋的平均底价、佣金、奖金、溢价收入、营销费用等进行了约定。2018年4月26日，杭州皓锐公司向一审法院提起诉讼，要求靖江阳光公司支付佣金、奖金、溢价分成款、违约金等计3200万余元。2018年5月23日，杭州皓锐公司（乙方）、靖江阳光公司（甲方）达成协议，约定：双方针对销售代理费进行结算，经双方结账确认，除甲方已经支付销售代理费外，甲方再向乙方支付650万元。上述费用为乙方销售“绿城·靖江玉兰花园项目”应结算给乙方的所有销售代理费；本协议确定的甲方向乙方支付的650万元，为甲方应付未付的“绿城·靖江玉兰花园项目”销售代理费用（包括但不限于已销售和未销售房源代理佣金、销售回笼奖金、溢价分成、营销费用），乙方对未销售房源代理销售不再收取代理费；本协议签订后三个工作日，乙方向靖江市人民法院撤回起诉并申请解除财产保全措施，甲方在乙方撤诉当天支付400万元，在2019年3月31日支付200万元，余款50万元在乙方完成合同规定的相关工作进度达到90%时一次性付清，每次付款前，乙方必须开具正式发票；本协议双方签署并实际履行后生效。2018年5月30日，杭州皓锐公司向一审法院申请撤回起诉。杭州皓锐公司于2018年5月23日、5月25日，2019年4月1日分三次向靖江阳光公司开具了650万元的发票，靖江阳光公司支付了杭州皓锐公司350万元。尚欠300万元未支付。本案辩论终结后，杭州皓锐公司增加诉讼请求，要求靖江阳光公司支付其余250万元款项的逾期付款违约金，按中国人民银行同期贷款利率4倍自2019年5月2日开始计算至实际支付之日。靖江阳光公司针对杭州皓锐公司增加的诉讼请求，认为：按照有关法律规定，杭州皓锐公司增加诉讼请求，应在辩论终结前。本案辩论已经终结，不同意在本案中处理。一审法院认为，杭州皓锐公司、靖江阳光公司就杭州皓锐公司代理销售靖江阳光公司开发的“绿城·靖江玉兰花园项目”的相关佣金、奖金、溢价分成的结算达成了2018年5月23日协议，该协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。杭州皓锐公司主张其已完成协议约定的相关工作进度的90%，靖江阳光公司虽予否认，但未在本院限期内举证证明，对靖江阳光公司的抗辩不予采纳。靖江阳光公司应按约及时支付杭州皓锐公司相关费用。至于靖江阳光公司要求扣减的100万元，其中50万元虽名为借款但备注为预支佣金，其实质是预付的佣金；前期费用50万元虽然代理合同约定在佣金结算时扣回，但靖江阳光公司并未举证证明上述款项在2018年5月23日双方最终结算时遗漏或已支付费用包含了哪些费用、不包含哪些费用。且协议明确约定650万元为靖江阳光公司还需支付的应付未付的所有代理费用。故靖江阳光公司要求再从650万元中扣减前期支付的费用及预支的佣金，没有事实依据，不予支持。该协议系双方对相关费用的结算，双方并另行约定了付款期限，但未约定违约金，现杭州皓锐公司要求靖江阳光公司按照原代理合同约定支付逾期付款违约金，没有法律依据，不予支持。协议对逾期付款违约责任未明确约定，杭州皓锐公司要求靖江阳光公司赔偿逾期付款利息损失的请求，应予以支持，损失可参照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条的规定，作出如下判决：靖江阳光置业有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内支付杭州皓锐房地产营销代理有限公司代理费用300万元、赔偿其中50万元的逾期付款利息损失（参照中国人民银行同期同类贷款利率自2018年6月24日计算至2019年4月17日）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31374元减半收取15687元、财产保全费5000元，合计20687元，杭州皓锐房地产营销代理有限公司负担2271元，靖江阳光置业有限公司负担18416元；靖江阳光置业有限公司负担的部分于本判决发生法律效力之日起十五日内直接向一审法院交纳。二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，杭州皓锐公司、靖江阳光公司就杭州皓锐公司代理销售靖江阳光公司开发的“绿城·靖江玉兰花园项目”的相关佣金、奖金、溢价分成的结算达成了2018年5月23日协议，该协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。至于靖江阳光公司要求扣减的100万元，其中50万元虽名为借款但备注为预支佣金，其实质是预付的佣金；前期费用50万元虽然代理合同约定在佣金结算时扣回，但靖江阳光公司并未举证证明上述款项在2018年5月23日双方最终结算时遗漏或已支付费用包含了哪些费用、不包含哪些费用。且协议明确约定650万元为靖江阳光公司还需支付的应付未付的所有代理费用。故靖江阳光公司要求再从650万元中扣减前期支付的费用及预支的佣金，没有事实依据，应不予支持。综上所述，靖江阳光公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正当合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费31374元，由上诉人靖江阳光置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王军强审判员  顾连凤审判员  潘贻杰二〇一九年十月九日书记员  陆超凡