湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘09民终973号 上诉人（原审被告）：桃江博爱医院，住所地桃江县。 法定代表人：曾文闪，该医院合伙执行人。 委托诉讼代理人：吴建章，湖南银城律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：高艳，女，1989年10月27日出生，汉族，住湖南省沅江市。 委托诉讼代理人：昌洪武，湖南嘉才律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：桃江县人民医院，住所地桃江县。 法定代表人：詹运开，该院院长。 上诉人桃江博爱医院（以下简称博爱医院）因与被上诉人高艳、桃江县人民医院（以下简称人民医院）医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省桃江县人民法院（2018）湘0922民初868号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人博爱医院的委托诉讼代理人吴建章，被上诉人高艳及其委托诉讼代理人昌洪武到庭参加诉讼。被上诉人人民医院经本院传票传唤无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 博爱医院上诉请求：依法撤销一审判决，改判博爱医院在对高艳的诊疗过程中不存在任何诊疗过错，博爱医院不承担高艳医疗人身损害经济损失91669.12元的赔偿责任；由高艳承担全案诉讼费用。事实和理由：一、博爱医院对高艳的诊刮术的目的是查清病因，未触及和损伤到输卵管。高艳左侧输卵管扭曲增粗僵硬系自身疾病所致，高艳不配合符合诊疗规范的诊疗，湘雅二医院司法鉴定所出具的鉴定意见不能证明其输卵管切除与博爱医院的诊疗过程存在一定的因果关系。二、高艳左侧输卵管被切除，与人民医院违反诊疗程序有直接的因果关系，人民医院应当是承担赔偿责任的主体。 高艳辩称，博爱医院在本次医疗损害赔偿责任中应当承担的责任应以湘雅二医院司法鉴定所出具的鉴定意见书为准。人民医院在本次医疗纠纷中不应承担任何责任。高艳的损害是由博爱医院的医疗行为所引起，人民医院仅是急救过程中所作出的处理，符合法律和医疗的规范，不应承担任何责任。在高艳提起诉讼后，依法向一审法院提起了医疗过错鉴定申请，一审法院依法委托湘雅二医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定程序合法，对湘雅二医院司法鉴定所出具的鉴定意见书应予采信。 人民医院未作答辩。 高艳向一审法院起诉请求：1、依法判令博爱医院赔偿高艳各项损失313406.43元；2、由博爱医院承担本案的诉讼费用。庭审中，高艳要求将第1项诉讼请求变更为：判令博爱医院赔偿高艳各项损失144407.9元。 一审法院认定事实：2018年2月26日，高艳因月经推迟到桃江县人民医院妇科门诊就诊，医生为高艳进行了B超检查，检查结果为：子宫肌层内多个低回声结节，考虑子宫多发小肌瘤；宫内膜增厚。2018年3月8日，高艳因阴道出血、腹痛到博爱医院妇科门诊就诊，门诊医生为高艳进行了尿常规、白带、凝血四项、电子阴道境、心电图、B超等各项检查，B超检查诊断意见为：子宫内膜回声不均匀（未除外不全流产或其他待排），宫颈管积液。医生建议高艳可以做诊断性刮宫，并将刮宫的标本送往长沙检查，同日，高艳在博爱医院的手术同意书上签名，同意做刮宫手术，手术同意书的诊断为：不全流产，鲁某某医生为高艳进行了刮宫手术。送检刮宫标本的诊断意见为：（宫腔）分泌状态子宫内膜。高艳在博爱医院花费医疗费2731元。2018年3月12日，高艳因左下腹疼痛住院治疗，入院诊断为：异位妊娠？因高艳左侧输卵管扭曲增粗僵硬，功能低下，医生建议切除高艳的左侧输卵管，高艳家属同意后，人民医院于当日为高艳进行了左侧输卵管切除手术，出院诊断为：左输卵管峡部妊娠流产。高艳在人民医院花费医疗费8315.33元。2018年3月30日，经益阳市某司法鉴定所鉴定，被鉴定人高艳左输卵管峡部妊娠切除左侧输卵管后构成九级伤残，术后误工90天，护理60天，营养60天。高艳花费鉴定费1500元。2018年7月11日，高艳向法院申请对博爱医院在对其的诊疗过程中，博爱医院的医疗行为是否有过错，诊疗行为与高艳的人身损害后果之间是否有因果关系及其因果关系参与度进行了鉴定。2018年9月18日，湘雅二医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：博爱医院在对高艳的诊疗过程中存在过错，该过错与目前后果存在一定因果关系，为次要原因。高艳花费鉴定费7500元。另查明，高艳父亲高某某，1959年8月27日出生，母亲刘某某，1957年12月8日出生，高艳父母共生育子女二人（高艳和兄长高某某），高艳和张某某于2013年9月3日生育女孩张某某。 一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构及其医务人员有无过错、诊疗行为与损害后果之间有无因果关系是医院医疗侵权责任的构成要件之一。本案所涉医疗争议经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，博爱医院在对高艳的诊疗过程中存在过错，该过错与高艳切除左侧输卵管存在一定因果关系，为次要原因，故博爱医院在对高艳的人身损害存在过错，应承担相应的赔偿责任。根据鉴定意见，本案属于对患者的人身医疗损害，医方的责任程度为次要责任，结合高艳目前身体状况及本案案情，酌情确定博爱医院对于高艳的合理损失承担30%的赔偿责任。依据采信的证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照相关人身损害赔偿标准，对高艳的各项损失，确认如下： 1.医疗费11046.33元（2731元+8315.33元）。 2.营养费1800元（按照鉴定意见，结合高艳伤情和当地生活水平，按30元/天计算60天）。 3.住院伙食补助费150元（结合当地生活水平，按50元/天计算3天）。 4.护理费7636.8元（经鉴定，高艳的护理时间为60天，高艳诉求的护理费未超过相关标准，应予以支持）。 5.误工费11807.3元（47885元/年÷365天×90天，根据鉴定意见，高艳的误工时间为共计90天，高艳提交的证据不能证实其收入状况，酌情决定高艳的误工费标准参照2018年-2019年度湖南省居民服务和其他服务业年平均工资标准47885元/年计算）。 6.残疾赔偿金135792元（33948元/年×20年×20%，经司法鉴定，高艳构成九级伤残，高艳虽为农村户口，但其收入来源于城镇，故高艳的残疾赔偿金依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，参照2018-2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入33948元的标准计算）。 7.被扶养人生活费118131.30元（按照被扶养人的年龄、人数，根据高艳的伤残等级计算被扶养人生活费，因高艳的残疾赔偿金按照城镇标准计算，被扶养人生活费应按照城镇标准计算，高艳诉求的被扶养人生活费未超过相关标准，予以支持）。 8.鉴定费9000元（依鉴定费发票确认）。 9.精神损害抚慰金10000元（根据高艳的伤残情况，酌情予以认定）。 10.交通费200元（虽然高艳未提供交通费票据，但考虑到高艳住院必然花费交通费，故酌情予以支持）。 综上，高艳的上述经济损失共计305563.73元，按照认定的责任比例，应由博爱医院赔偿高艳经济损失91669.12元。高艳与博爱医院均未提交证据证实人民医院对高艳的人身损害存在过错，故人民医院在本案中不承担赔偿责任。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、博爱医院于判决生效后十日内赔偿高艳经济损失91669.12元；二、驳回高艳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的履行期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费3188元，由高艳负担1164元，博爱医院负担2024元。 二审中，博爱医院提出鉴定申请，要求鉴定2018年3月12日人民医院对高艳切除输卵管手术及诊疗活动是否存在医疗过错，如果存在过错，这个过错对高艳损害的参与度。本院依法委托湖南迪安司法鉴定中心进行鉴定，该中心作出了湘迪安司鉴中心【2019】临鉴字第Y-X号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、博爱医院对高艳的诊疗过程中存在过错，其过错与高艳左侧输卵管切除之间存在因果关系，建议博爱医院医疗过错参与度为次要原因力。2、人民医院对高艳的诊疗行为符合诊疗规范，无过错”。博爱医院质证称，对该鉴定意见有异议，1、该鉴定超出了博爱医院的申请范围，将未在申请鉴定范围的博爱医院诊疗行为也进行了过错鉴定；2、该鉴定对人民医院医疗过错的分析错误，该院在对高艳进行输卵管切除手术前没有针对病情进行诊断，在切除人体器官前，没有经过高艳的法定近亲属签名，违反了医疗操作规程；3、本次鉴定的鉴定人杨某、蔡某某未参与听证会，其二人不是妇科专家，没有妇科专家参与本次鉴定。高艳质证称，对该鉴定结论无异议。人民医院未予质证。本院经审查认为，鉴定机构超出博爱医院的申请对博爱医院的诊疗行为也进行了鉴定，对该鉴定意见的第一项，本院不予采信。对该鉴定意见的第二项，博爱医院未提供证据证明该结论明显依据不足，其认为该鉴定结论的鉴定人员不具备相关鉴定资格的质证理由，与客观事实不符，对该鉴定意见的第二项，本院予以采信。 本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。当事人二审争议的焦点是，一审认定博爱医院对高艳的损失承担30%的赔偿责任是否正确。一审时，高艳申请对博爱医院的医疗行为有无过错，过错与其损害之间的因果关系及参与度进行鉴定。一审法院依法委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，该中心作出湘雅二院司鉴中心【2018】临鉴字第11xx号司法鉴定意见书，鉴定意见为“博爱医院在对高艳的诊疗过程中存在过错，该过错与其目前后果存在一定因果关系，为次要原因”。一审法院据此认定博爱医院对高艳的损失承担30%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。博爱医院上诉称，人民医院应当是承担赔偿责任的主体，并在二审时申请对人民医院的诊疗行为进行鉴定，湖南迪安司法鉴定中心作出湘迪安司鉴中心【2019】临鉴字第Y-X号司法鉴定意见书，鉴定意见为“……人民医院对高艳的诊疗行为符合诊疗规范，无过错”。博爱医院未提供证据证明人民医院对高艳的损害存在过错，故对博爱医院要求人民医院承担赔偿责任的上诉理由，本院不予支持。 综上所述，博爱医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费2092元，鉴定费9500元，共计11592元，由上诉人桃江博爱医院负担。 本判决为终审判决。 审判长 喻 宁 审判员 刘觅琼 审判员 雷 宏 二〇一九年十月十二日 书记员 方赛兰