河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终20473号上诉人（原审原告）：王广立，男，1979年11月29日出生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：黄丽娇，河南德典律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨舵，河南德典律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：周春运，男，1973年5月19日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：周铁民，新郑市观音寺法律服务所法律工作者。上诉人王广立因与上诉人周春运机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2019）豫0184民初6203号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。王广立上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审判决关于护理期限和护理人数的认定错误；驳回上诉人主张的在许昌仁和骨伤医院住院期间的医疗费和相关损失错误。周春运上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：王广立在此前处理案涉道路交通事故责任纠纷时已经放弃护理费、营养费的诉讼请求，现再次起诉主张护理费、营养费，不应支持。王广立起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计69732.53元；2、判令被告承担本案的诉讼费用。原审查明：2017年5月30日22时00分许，周春运驾驶豫Ａ×××**号小型普通客车沿新郑市新华路由西向东行驶至新郑市电业局门口处时，与王广立驾驶正三轮轻便摩托车沿新华路由东向西行驶时发生交通事故，造成两车不同程度损坏及王广立受伤。2017年6月22日，新郑市公安局交通巡逻警察大队作出新公交认字第2017010627号道路交通事故认定书，认定周春运驾驶机动车未按照交通信号（交通标线）通行，承担此事故的主要责任；王广立醉酒后驾驶摩托车未靠右侧道路行驶，承担此事故的次要责任。事故发生后，王广立被送往新郑市人民医院抢救治疗，于2017年5月31日转往郑州大学第一附属医院住院治疗至2017年7月4日出院。王广立在入院时被诊断为：脊柱骨折术后、脊髓损伤、双下肢截瘫、腹部外伤术后、××、右侧胸腔积液。出院医嘱为：院外继续康复治疗等。2017年7月4日，王广立到许昌仁和骨伤医院住院治疗至2017年8月31日出院。王广立入院时被该院诊断为：精髓损伤伴不全瘫（气滞血瘀）。出院医嘱为：1、院外继续营养神经及对症药物应用，留陪护二人；2、注意休息，避免劳累，适量功能康复锻炼，建议休息半年；3、定期复查，不适随诊。豫Ａ×××**号客车的登记所有人为周春运，该车在中国大地财产保险股份有限公司河南分公司直属支公司投保机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任险（赔偿限额300000元）及不计免赔特约险等，保险期间均为自2016年9月22日0时起至2017年9月21日24时止。本次事故发生在保险有效期间。2017年7月13日，原告王广立、岳淑霞、王鑫宇、王琳涵、王水停、刘好妮向本院提起诉讼，请求依法判令被告周春运及中国大地财产保险股份有限公司河南分公司直属支公司赔偿原告各项损失250000元。后六原告将其诉讼请求变更为请求判令被告赔偿原告已花费的医疗费、住院伙食补助费及器械辅助费等各项损失共计235827.91元。本院审理后于2017年9月15日作出（2017）豫0184民初5879号民事判决书，认为：新郑市公安局交通巡逻警察大队作出的新公交认字第2017010627号道路交通事故认定书，符合客观事实，适用法律正确，本院予以采信；被告周春运和原告王广立对事故的发生和王广立受伤均存在过错，根据各方的过错程度，原告王广立应当承担30%的民事责任,被告周春运应当承担70%的民事责任，保险公司应在保险限额范围内承担相应的赔偿责任；原告王广立已发生的医疗费为303874.15元，伙食补助费为2790元等。判决：被告中国大地财产保险股份有限公司河南分公司直属支公司应当在机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额10000元的范围内赔偿原告王广立损失10000元，在机动车第三者责任保险赔偿限额300000元的范围内赔偿原告王广立损失207664.91元，共计217664.91元；驳回了六原告的其他诉讼请求。该判决生效后，中国大地财产保险股份有限公司河南分公司直属支公司已经按照判决书规定履行了其相应的义务。之后，中国大地财产保险股份有限公司河南分公司与王广立就其余赔偿部分达成赔偿协议。中国大地财产保险股份有限公司河南分公司在未支付的第三者责任保险赔偿限额300000元的范围内另行赔偿王广立各项损失共计92335.09元，在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元的范围内赔偿了王广立各项损失110000元。故中国大地财产保险股份有限公司河南分公司应在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任险赔偿限额范围内赔偿王广立的各项损失共计420000元全部赔偿完毕。本院于2018年2月2日立案受理原告王广立、岳淑霞、王鑫宇、王琳涵、王水停、刘好妮与被告周春运及中国大地财产保险股份有限公司河南分公司直属支公司机动车交通事故责任纠纷一案，在审理过程中，六原告撤回了对被告中国大地财产保险股份有限公司河南分公司直属支公司的起诉，本院依法予以准许。诉讼中，周春运申请对王广立的伤残等级重新鉴定，河南同一法医临床司法鉴定所接受本院委托于2018年7月6日作出豫同一司法鉴定所【2018】临鉴字第0340号司法鉴定意见书，确认“王广立颈脊髓损伤术后构成五（5）级伤残；腹部损伤肠修补术后构成十（10）级伤残”。王广立申请对其护理依赖程度进行鉴定，河南同一法医临床司法鉴定所接受本院委托于2018年12月19日作出豫同一司法鉴定所【2018】临鉴字第1143号司法鉴定意见书及评估意见书，认为“根据王广立损伤及临床治疗情况，依据《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014）规定，无护理依赖”。原告王广立在本次诉讼的庭审中放弃了要求被告周春运赔偿其护理费、营养费的诉讼请求，将其诉讼请求的数额变更为85000元。本院审理后于2019年1月16日作出（2018）豫0184民初2001号民事判决书，认为：原告王广立、岳淑霞、王鑫宇、王琳涵、王水停、刘好妮在本次诉讼中的误工费、残疾器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费损失共计为279770.25元，扣除中国大地财产保险股份有限公司河南分公司直属支公司应在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元的范围内代被告周春运赔偿原告各项损失共计110000元后，不足部分169770.25元应由原、被告按照事故责任比例予以承担，即被告周春运应按照70%的责任承担六原告的各项损失为118839.18元。中国大地财产保险股份有限公司河南分公司直属支公司已经在机动车第三者责任保险300000元的赔偿范围内代周春运赔偿王广立各项损失共计92335.09元，周春运为王广立垫付的医疗费20000元和鉴定费、检查费2333元，应从周春运应承担原告的损失中予以扣除等。判决：一、被告周春运应赔偿原告王广立各项损失共计4171.09元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告王广立、岳淑霞、王鑫宇、王琳涵、王水停、刘好妮的其他诉讼请求。2018年7月13日，王广立到许昌仁和骨伤医院住院治疗至2018年8月29日出院，共计住院47天。入院时被诊断为：陈旧性脊髓损伤。共计支付医疗费8679.60元。依据王广立提交的住院病历中的长期医嘱单：王广立按颈髓损伤入院护理，骨科常规护理；自入院当日开始的医嘱内容有留陪护一人、大关节粘连传统松解术、电针（理疗）、中药熏蒸治疗（理疗室），其余为测量及西药的医嘱；自8月21日起医嘱内容有腰椎间盘突出推拿治疗（2理疗室）；但该长期医嘱单右侧医嘱停止时间一栏全部模糊不清。依据王广立提交的中药汤剂医嘱，中药熏蒸时间为7月13日至8月15日。依据王广立提交的费用明细汇总表，王广立在住院期间中药熏蒸治疗（理疗室）24次，共计624元；大关节粘连传统松解术29次，共计3219元；电针（理疗）41次，共计1066元；××推拿治疗（理疗室）12次，共计552元等。出院医嘱为：1、继续药物对症治疗；2、加强四肢功能锻炼，每两个月来院康复治疗；3、定期复查，不适随诊。以上事实，有双方当事人陈述，本院（2017）豫0184民初5879号民事判决书、（2018）豫0184民初2001号民事判决书，司法鉴定意见书、评估意见书、诊断证明、出院证、医疗费票据及住院病历，住院费用明细汇总表等证据予以证明。原审认为：公民合法的民事权益应受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益应当承担侵权的民事责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，周春运与王广立于2017年5月30日发生交通事故，王广立因此受伤，生效裁决已认定周春运和王广立对事故的发生和王广立受伤均存在过错，并根据各方的过错程度，判令周春运对王广立的损害承担70%的赔偿责任，本院对该赔偿责任比例予以采用。王广立在之前的两次诉讼中已主张了相关损失，生效裁决已予以判处，但其在第一次诉讼中未主张护理费、营养费，在第二次诉讼中放弃了护理费、营养费的诉讼请求，其再次对护理费、营养费提起诉讼，不违法律规定，应予支持，但赔偿数额应以王广立的实际损失依法计算为限。王广立请求周春运支付2017年5月30日在新郑市人民医院住院治疗、2017年5月31日至2017年7月4日在郑州大学第一附属医院住院治疗、2017年7月4日至2017年8月31日在许昌仁和骨伤医院住院治疗共93天的护理费，营养费，符合法律规定，应予支持。王广立请求住院期间按2人护理计算护理费，但提交的证据不足以支持其主张，本院不予支持。王广立请求支付其出院后一年的护理费，但未提交证据证明其因伤残需持续护理1年，且依据护理依赖程度鉴定的无护理依赖结果，本院不予支持。王广立请求按1年的时间计付营养费，未提交相关证据予以支持，本院对此不予支持。根据王广立的伤情及出院医嘱，本院对王广立出院后护理费、营养费均酌情计算30天。因此，共计算123天的护理费和营养费，护理费按1人计算。王广立未提交证据证明其护理人员因护理实际减少收入状况，参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资39522元／年（折合108.28元／天）的标准，应计护理费为13318.44元。按照20元／天的标准，应计营养费2460元。上述损失共计15778.44元，周春运应对此承担70%的赔偿责任计11044.91元。王广立请求周春运支付2018年7月13日至2018年8月29日期间在许昌仁和骨伤医院住院治疗期间的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费，但本次住院发生在王广立因颈脊髓损伤术后被评定5级伤残之后，依据其治疗内容，多为理疗、康复治疗，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，王广立未提交证据证明其本次住院实施的关节粘连传统松解术、电针（理疗）、中药熏蒸治疗、腰椎间盘突出推拿治疗、××推拿治疗为必要的康复治疗，且其长期医嘱单中各项医嘱停止时间模糊不清，致使各项治疗的实施时间不明，故王广立的该项诉讼请求，证据不力，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第二十一条、第二十四条规定，判决如下：一、被告周春运应当赔偿原告王广立护理费、营养费共计11044.91元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告王广立的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1543元，减半收取为772元，由原告王广立负担650元，由被告周春运负担122元。二审诉讼中，双方当事人均未提出新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为：本案所涉机动车道路交通事故纠纷已经二次诉讼处理，王广立在前二次诉讼中未主张护理费、营养费以及撤回护理费、营养费的主张，均系其合法行使诉讼权利，不属于放弃民事实体权利，故其再次起诉主张该权利不违反法律规定，原审判决根据王广立的伤情及出院医嘱，酌情认定护理费、营养费并无不当。王广立主张的在许昌仁和骨伤医院住院期间的医疗费和相关损失，发生在治疗终结伤残评定之后，不应支持。综上，原审认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人王广立负担1267元，由上诉人周春运负担76元。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 侯军勇审判员 张向军二〇一九年十月二十五日书记员 王梦龙