杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初7474号 原告：张菊芬，女，1934年6月1日出生，汉族，住杭州市江干区。 委托诉讼代理人：葛逊轲，浙江光彩律师事务所律师。 被告：杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙），住所地杭州市梅灵北路**-2。 执行合伙事务的合伙人：杨慧娜。 被告：浙江浙顺资产管理有限公司，住所地杭州市梅灵北路**-24。 法定代表人：马治军。 上述两被告共同委托诉讼代理人：卞巍鹏，浙江浙联律师事务所律师。 被告：杨慧娜，女，1986年11月14日出生，汉族，住杭州市拱墅区。 被告：谢伦，男，1978年4月9日出生，汉族，住杭州市西湖区。 原告张菊芬与被告杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称杭州经发合伙企业）、浙江浙顺资产管理有限公司（以下简称浙顺资产公司）、杨慧娜、谢伦合同纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人葛逊轲、被告杭州经发合伙企业、浙顺资产公司的共同委托诉讼代理人卞巍鹏到庭参加诉讼，被告杨慧娜、谢伦经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张菊芬向本院提出诉讼请求：1、判令杭州经发合伙企业、浙顺资产公司归还欠款250000元；2、判令杭州经发合伙企业、浙顺资产公司支付从起诉之日起计算至实际履行之日止按年10%利率计算的利息；3、判令杨慧娜、谢伦承担连带责任；4、本案诉讼费由被告方承担。事实和理由：在谢伦于2017年6月承诺以个人名义担保的情况下，张菊芬于2018年3月1日将250000元转至指定账户后，双方于2018年3月2日签订《合同书》，确认张菊芬出借250000元给杭州经发合伙企业、浙顺资产公司，约定杭州经发合伙企业和浙顺资产公司将上述款项用于投资白领公寓项目，并承诺每年利息14%（按月支付），为期12个月，到期支付全部本金及最后一月的利息。之后，由于杭州经发合伙企业和浙顺资产公司资金紧张，双方于2018年8月11日协商，张菊芬同意将利率由每年的14%降至10%，杭州经发合伙企业和浙顺资产公司也按照新约定的利息通过杨慧娜的账户支付给张菊芬。然而，合同到期后，被告未归还本金，张菊芬遂起诉至法院。杭州经发合伙企业、浙顺资产公司未按时支付利息及偿还本金，应当承担违约责任；杨慧娜作为杭州经发合伙企业的合伙人，应当承担连带责任；谢伦作为担保人应当承担连带担保责任。 杭州经发合伙企业、浙顺资产公司答辩称，对杭州经发合伙企业承担欠款250000元无异议，浙顺资产公司认为诉请协议实际约定的借贷协议，浙顺资产公司无需承担回购义务即无需向张菊芬承担还款义务。杨慧娜仅是杭州经发合伙企业的合伙人，因此杨慧娜不应承担连带责任而是在杭州经发合伙企业无法履行债务情况下的补充责任。谢伦出具的担保函和本案无关，杭州经发合伙企业、浙顺资产公司认为被告谢伦不应为本案借款承担担保责任。 杨慧娜、谢伦未作答辩。 本院经审理认定事实如下： 2018年3月2日，张菊芬（甲方）与杭州经发合伙企业（乙方）、浙顺资产公司（乙方的执行事务合伙人）签订了由浙顺资产公司印制的合同编号为HZ2017015的《投资入伙协议书》，该协议书由《认购协议书》和《有限合伙份额回购协议》两部分组成。《认购协议书》中载明：“鉴于：1、杭州经发合伙企业将本次募集的资金全额用于白领公寓项目。合伙企业本次募集资金5000万元人民币，有限合伙份额由中华人民共和国境内合格机构和个人投资者认购。2、甲方自愿认购合伙企业的有限合伙份额，具体数额以合伙企业实际收到的金额为准。甲方委托乙方的普通合伙人在合伙企业内持有并管理前述份额。一、认购有限合伙份额：甲方作为有限合伙人对合伙企业的出资额为贰拾伍万元整（小写250000元整）。甲方应于本合同签订之日起壹日内，将认购资金划转至乙方指定的专用账户。开户名：杨慧娜；开户行：中国工商银行；账号：62×××15。二、委托与代持：1、甲方委托并授权乙方普通合伙人代表甲方以甲方认为合适可行的方式持有代持财产或合伙份额，乙方同意并接受该委托和授权。2、甲乙双方协商确定，乙方的普通合伙人以甲方的名义，在合伙企业内行使权利并承担相应的义务。甲乙双方愿意共同承担对合伙企业投资的商业风险。3、本次代持期限为12个月，自甲方实际缴付出资时起至合伙企业投资期限届满或代持财产经清算支付给甲方时止。代持财产清算系指投资期届满时，由浙顺资产公司或乙方指定的其他第三人按本协议约定的方案受让甲方持有合伙企业的有限合伙份额……六、结算和清算：1、合伙企业的项目投资期限为12个月，投资期限届满的，杭州经发合伙企业按照预期年化收益率14%（企业税收由合伙企业负责缴纳）的标准支付收益。如投资计划提前终止，则有限合伙人预期收益按照投资计划实际存续期限计算。2、杭州经发合伙企业应将上述收益分配给甲方，即每1个月，将甲方应得收益划转到甲方指定的银行账户，投资期限届满时一次性返还投资本金……。 同时，张菊芬作为甲方与作为乙方的浙顺资产公司在《有限合伙份额回购协议》中约定：一、回购标的：本协议项下甲方认购的标的为甲方持有的杭州经发合伙企业的有限合伙份额：250000元；二、回购时间：乙方回购上述有限合伙份额的时间为甲方实际缴付出资时起12个月期限届满之日后的5个工作日内；三、回购价格：12个月投资期届满时，由乙方按250000元受让甲方对合伙企业的全部有限合伙份额等等。 张菊芬于当日将250000元转入杭州经发合伙企业在前述合同中指定的杨慧娜账户。 2018年8月，因杭州经发合伙企业、浙顺资产公司资金紧张，张菊芬与谢伦协商后将投资收益率变更为年利率10%，并自8月起按照新约定的利率支付利息。2018年1月至2019年3月期间，杨慧娜按约向张菊芬支付了收益。之后未再向张菊芬支付收益或本金。 另查明，2017年6月9日，谢伦作为担保人向投资人张菊芬（已另案起诉）、张菊芬出具《浙顺财富（浙顺资产管理有限公司）投资承诺担保书》，载明：“浙顺资产管理有限公司成立于2011年，注册资金1亿元人民币，公司地址：杭州市西湖区西溪路**浙顺**创新中心**，由浙顺财富负责定向财务处理工作，承诺确保投资人根据合同书，实现保本付息投资收益，为增强兑付信用等级，由有关担保人谢伦为浙顺财富违约自愿做连带经济责任担保，充分保证投资人的利益。” 再查明，杭州经发合伙企业系有限合伙企业，于2014年11月12日由两个合伙人出资设立，注册资本为5000万元。其中，杨慧娜为普通合伙人兼执行事务合伙人，出资1000万元，占注册资本的20%；浙顺资产公司为有限合伙人，出资4000万元，占注册资本的80%。虽然浙顺资产公司在《认购协议书》标明的身份为杭州经发合伙企业的执行事务合伙人，但根据工商登记信息，其仅为该合伙企业的有限合伙人，签订合同时的执行事务合伙人为杨慧娜。 以上事实由《浙顺财富（浙顺资产管理有限公司）投资承诺担保书》《投资入伙协议书》、银行打款凭证、银行对账单及庭审记录在案证实。 本院认为，案涉合同虽然名为《投资入伙协议书》，载明了张菊芬应与杭州经发合伙企业共同承担对合伙企业投资的商业风险，但其实张菊芬并不参与杭州经发合伙企业的经营管理，也不参与利润分配，而是享有每月收取固定收益、到期后一次性收回全额本金的权利。“入伙协议”也未对张菊芬的投资款占合伙企业资本中的份额进行约定，杨慧娜作为杭州经发合伙企业的执行事务合伙人，也并未在该协议中签字，故张菊芬加入杭州经发合伙企业未经全体合伙人一致同意，不符合法律的要求。杭州经发合伙企业在收到张菊芬的投资款至今，并未对企业的注册资本进行变更，未办理增资手续，因此，张菊芬的投资款并未转化为杭州经发合伙企业的资本，张菊芬并未实际取得有限合伙份额。综合以上因素考量，本案当事人之间的交易行为及权利义务内容更符合民间借贷的特征，应属于借款关系，而非投资入伙。案涉合同系各签订方的真实意思表示，并未违反法律或行政法规的禁止性规定，对各方当事人均具有法律效力。 因本案合同名为投资，实为借贷，张菊芬的投资款实为借款本金，每月的收益实为借款利息，杭州经发合伙企业作为募集资金的一方，实为借款人。杭州经发合伙企业在《认购协议书》的第六条中已明确负担按月支付利息、到期后偿还本金的义务，现约定的履行期已届满，杭州经发合伙企业未履行该合同义务，已构成违约。原告要求杭州经发合伙企业归还250000元本金并按照年利率10%支付利息的诉讼请求，符合当事人的约定及法律的规定，本院予以支持。并且，杭州经发合伙企业系有限合伙企业，按照相关法律规定，合伙企业不能清偿到期债务的，被告杨慧娜作为普通合伙人，应承担无限连带责任。 至于浙顺资产公司，尽管其在《认购协议书》及《有限合伙份额回购协议》中约定承担的义务是在张菊芬实际缴付出资起12个月期限届满后的5个工作日内按250000元回购张菊芬认购的杭州经发合伙企业有限合伙份额，但如前所述，张菊芬与杭州经发合伙企业之间形成的法律关系实际上是借款关系，张菊芬并未实际取得有限合伙份额，相应地，“回购”亦不能实现。鉴于浙顺资产公司是杭州经发合伙企业的合伙人，其“回购”义务更符合债务加入的特征，应认定为并存的债务承担更为合理，即浙顺资产公司应与杭州经发合伙企业共同承担到期后向张菊芬归还借款本金的义务。由于案涉合同并未约定浙顺资产公司负有支付利息的义务，本院对张菊芬的该部分诉讼请求不予支持。 此外，关于谢伦的保证责任问题，谢伦是在张菊芬实际投资前就向张菊芬和王辉出具了担保书，承诺确保张菊芬实现有关浙顺财富（浙顺资产公司）合同书中保本付息的投资收益。而本案合同书亦由浙顺资产公司印制。因此，本院有理由认为，谢伦是为浙顺资产公司向张菊芬的投资行为作出的连带责任担保承诺。因双方未约定保证期间，故本案保证期间应为浙顺资产公司债务履行期届满之日2019年3月2日起的6个月。而张菊芬已在上述保证期间内向本院提起诉讼。故谢伦应按约为浙顺资产公司的前述债务承担连带保证责任。杨慧娜、谢伦经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响案件的审理和判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第三十九条、第四十三条、第六十一条、第六十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）、浙江浙顺资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内归还张菊芬借款本金250000元； 二、杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内支付张菊芬自2019年7月30日起以未还借款本金为基数按照年利率10%计算至实际清偿日止的利息； 三、杨慧娜对杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）上述债务不能清偿部分承担无限连带责任； 四、谢伦对浙江浙顺资产管理有限公司的上述债务承担连带保证责任； 五、驳回张菊芬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2525元，由杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）、浙江浙顺资产管理有限公司、杨慧娜、谢伦负担。 张菊芬于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）、浙江浙顺资产管理有限公司、杨慧娜、谢伦于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  薛书松 二〇一九年十月二十八日 书记员  倪俊杰