河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀04民终4548号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地邯郸市丛台区丛台路**。 负责人：薄世亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：董一菲，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：连何顺，男，1963年4月1日出生，汉族，住邯郸市复兴区。 委托诉讼代理人：陈晓强，河北当当律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李梦爽，女，1997年8月14日出生，汉族，住武安市。 被上诉人（原审被告）：郭佳兵，男，1996年8月29日出生，汉族，住武安市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安财险邯郸公司）因与被上诉人连何顺、李梦爽、郭佳兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省武安市人民法院（2019）冀0481民初923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、依法改判为：上诉人在冀Ｄ×××××号轿车投保的机动车保险限额范围内不应赔偿被上诉人连何顺各项经济损失共计84939元；3、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人连何顺的伤残等级上诉人不予认可。被上诉人连何顺的伤残等级鉴定程序不合法，鉴定时未通知上诉人到场跟踪鉴定，损害了保险公司的知情权与参与权。并且被上诉人的伤情属于中断骨折，不可能对两端关节活动情况构成影响，故其伤情构不成十级伤残。且内固定物横跨或邻近关节，应在其内固定物去除后进行伤残等级鉴定，故上诉人要求被上诉人连何顺二次手术后再进行伤残等级鉴定。因此，对于被上诉人的伤残赔偿金与精神抚慰金上诉人均不认可。2、鉴定机构将三期天数结合考虑二次手术费取出内固定的住院时间，超出鉴定依据标准，明显错误。首先，定残意味着治疗的终结，定残后的误工费与残疾赔偿金性质相同，属于重复计算，定残后的误工费应不再予以支持。鉴定机构超出鉴定标准延长误工天数，与法律规定相矛盾。其次，根据被上诉人的伤情，胫腓骨骨折，结合公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，上诉人认可按照中间值进行赔偿。3、上诉人认为二次手术费应待实际发生后另行主张。4、根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第十条规定，鉴定费、诉讼费不应由上诉人保险公司承担赔偿责任。 连何顺口头答辩称：1、伤残鉴定是通过法院委托的，具有家鉴定资质的机构，鉴定程序合法，鉴定结论准确。在鉴定前法院已经通知了保险公司，但是保险公司没有去。是否能做伤残鉴定，要取出内部固定物，保险公司没有任何法律依据和医学依据。被上诉人完全是遵循医疗机构要求进行的鉴定，所以被上诉人的鉴定程序不存在任何违法。2、关于误工费和伤残赔偿金属于两种不同的赔偿项目，误工费是被上诉人因交通事故造成的误工损失，残疾赔偿金是被上诉人构成十级伤残而进行的人身损害的赔偿，所以两个项目都应该计算。3、关于误工期限和护理期限是司法鉴定给出的明确意见，并且根据保险公司公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，是在被上诉人未做误工期限鉴定时给出的参考，显然被上诉人做了鉴定，应以鉴定为准。4、关于二次手术费，是被上诉人将来必将发生的损失，同时也是为了减少被上诉人诉累，所以应当支持。5、关于鉴定费，根据保险法64条规定，应由保险公司承担。关于诉讼费，根据诉讼费交纳办法第19条，应由败诉方承担。 李梦爽、郭佳兵未答辩。 连何顺向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿原告车辆损失费、医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计188273元；2、原告各项诉讼请求先由被告平安财险邯郸中心支公司为其承保车辆保险责任限额内予以赔偿，不足部分由其他被告承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年1月13日21时45分许，李梦爽驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车在武安市行驶时，与相对方向连何顺驾驶冀Ｄ×××××号二轮摩托车相撞，造成连何顺受伤，车辆损坏的交通事故。事故发生后，李梦爽驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车驶离现场。武安市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书认定，李梦爽负事故全部责任，连何顺不负事故责任。事故发生后，连何顺被送往武安安康医院住院治疗1天，支付医疗费2876.89元。后转入冀中能源峰峰集团有限公司总医院住院治疗56天，支付医疗费64638.63元。2019年2月2日，连何顺经邯郸法证司法医学鉴定中心鉴定伤残等级十级一处、二次手术费20000元、误工期限200日、护理期限100日，住院期间二人护理，出院后一人护理，并支付鉴定费3058元。连何顺系城镇居民，住院期间由妻子赵秀丽和儿子连鹏飞护理，护理人员连鹏飞系武安市昌远汽车运输队员工，月平均工资3400元；赵秀丽系农村居民。李梦爽驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车其实际车主为郭佳兵，发生事故时系借用郭佳兵车辆，该车在平安财险邯郸公司投保一份机动车交通事故责任强制保险和不计免赔第三者责任保险，保险限额为20万元。本次事故发生在保险期间内。事故发生后，平安财险邯郸公司为连何顺垫付医疗费20000元。以上事实有原、被告陈述、武安市公安交通警察大队道路交通事故认定书、武安安康医院和冀中能源峰峰集团有限公司总医院诊断证明、医疗费票据、病历、费用清单、邯郸法证司法医学鉴定中心鉴定意见书、鉴定费票据、武安市西土山乡西寨子村村民委员会证明、常住人口登记卡、武安市昌远汽车运输队出具的误工证明、工资表、营业执照、法人身份证复印件、驾驶证、行驶证、保险单在卷佐证。 一审法院认为，机动车驾驶员驾驶机动车在道路上行驶，应当遵守交通安全法规，违反交通法规发生交通事故，当事人应按照在此事故中的过错程度承担民事赔偿责任。本案李梦爽负事故全部责任，由此给连何顺造成的损失，李梦爽应按责赔偿。因李梦爽系借用郭佳兵车辆，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条之规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，由机动车使用人承担赔偿责任，故应当由李梦爽承担赔偿责任。因冀Ｄ×××××号车辆在平安财险邯郸公司投保机动车交通事故责任强制保险一份，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，平安财险邯郸公司应在冀Ｄ×××××号车辆投保的机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行赔偿连何顺损失。连何顺损失包括：医疗费67515.52元、二次手术费20000元、住院伙食补助费2850元（57天×50元＝2850元）、误工费16738.63元【参照伤残鉴定意见书意见误工期限为200日，并按城镇居民人均年可支配收入标准计算损失，（30548元／年÷365天×200天）＝16738.63元】、护理费12866.58元【参照伤残鉴定意见书意见护理期限为100日，住院期间二人护理，出院后一人护理，并按实际月平均工资和农、林、牧、渔业标准计算损失，（3400元／月÷30天×57天）＋（23384元／年÷365天×100天）＝12866.58元】、残疾赔偿金61096元【按城镇居民人均年可支配收入标准计算损失，（30548元／年×20年×10%）＝61096元】、精神损害抚慰金5000元（因本次事故给连何顺造成伤残，连何顺遭受一定的精神伤害，故精神损害抚慰金酌定为5000元）、鉴定费3058元，共计189124.73元。故平安财险邯郸公司应在冀Ｄ×××××号车辆投保的机动车交通事故责任强制保险医疗费用10000元限额范围内赔偿连何顺医疗费、二次手术费、住院伙食补助费10000元；在死亡伤残费用110000元限额范围内赔偿连何顺误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金95701.21元，该保险公司在交强险分项限额内共应赔偿连何顺105701.21元。因平安财险邯郸公司已为连何顺垫付2万元，故平安财险邯郸公司应再赔偿连何顺各项损失85701.21元。超出交强险赔偿限额的损失和不属交强险赔偿范围的鉴定费共计83423.52元，由于冀Ｄ×××××号车辆在平安财险邯郸公司投保第三者责任保险，按照《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，故平安财险邯郸公司应按李梦爽在本次事故中所负全部责任足额赔偿。因保险公司足以赔偿连何顺损失，故李梦爽、郭佳兵不再承担赔偿责任。连何顺请求赔偿营养费和交通费，因未提供相应证据，故该项请求一审法院不予支持。连何顺请求赔偿车辆损失费，因提交的证据仅是收据而不是正规发票，不符合证据形式要件，故该项请求一审法院不予支持。平安财险邯郸公司庭审中认为事故发生后李梦爽未采取措施保护现场商业险应拒赔。对此，一审法院审查后认为，李梦爽之所以未保护现场是因发生事故造成道路拥堵故将车辆移至路边，同时李梦爽及时陪同连何顺前往医院，李梦爽不存在未采取措施保护现场行为，故平安财险邯郸公司辩称的理由不能成立，一审法院不予采信。平安财险邯郸公司辩称不承担鉴定费，因其辩称的理由不符合《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，平安财险邯郸公司辩称的理由不能成立，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内在冀Ｄ×××××号车辆投保的机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿连何顺医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计105701.21元，已付20000元，尚需再付85701.21元；二、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内在冀Ｄ×××××号车辆投保的第三者责任保险限额范围内赔偿连何顺医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、鉴定费共计83423.52元；三、驳回连何顺对李梦爽、郭佳兵的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4065元，减半收取2032.5元，由李梦爽承担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，依据原审卷宗材料及当事人陈述，二审查明事实和一审查明事实一致。 本院认为，关于中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出的连何顺的伤残等级鉴定问题，经查，该鉴定系经武安市人民法院委托有鉴定资质的邯郸法证司法医学鉴定中心作出的司法鉴定意见书，鉴定人员具有司法鉴定人执业证，现中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出对连何顺的伤残等级不认可，认为该鉴定未通知其公司到场跟踪鉴定，程序不合法，请求对连何顺的伤残等级进行重新鉴定。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”之规定，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司所提出的重新鉴定的上诉理由，没有相关证据予以证明，不符合上述重新鉴定的法律规定，本院对其重新鉴定的上诉理由及相关请求不予支持。关于中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出的定残后的误工费与残疾赔偿金性质相同，属于重复计算，定残后的误工费应不再予以支持的理由，经查，一审判决并未支持定残后的误工费，其公司该项上诉理由没有事实依据，本院对此不予支持。关于中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出的误工期限问题，经查，该误工期限系经武安市人民法院委托有鉴定资质的邯郸法证司法医学鉴定中心作出的司法鉴定意见书中明确载明的鉴定意见，该鉴定期限不违反法律规定，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，一审判决参照该鉴定机构鉴定意见予以支持并无不当，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司该项上诉理由本院不予支持。关于中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出的二次手术费问题，经查，二次手术费系经武安市人民法院委托有鉴定资质的邯郸法证司法医学鉴定中心作出的司法鉴定意见书中明确载明的鉴定意见，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，一审判决予以支持符合法律规定。中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司该项上诉理由本院不予支持。关于鉴定费，鉴定费是为查明保险事故保险标的的损失程度所支付的合理的、必要的费用，一审判决中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司予以承担并无不当。关于诉讼费，一审判决本案一审被告李梦爽予以负担并未判决中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司承担本案一审诉讼费用，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司该项上诉理由没有事实依据，本院对此不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律适当。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1925元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 常 虹 审判员 徐世民 审判员 封志平 二〇一九年十月八日 书记员 游亭亭