云南省罗平县人民法院刑 事 判 决 书2019)云0324刑初323号公诉机关云南省罗平县人民检察院。被告人昝彦平，男，1976年8月15日出生，汉族，云南省罗平县人，初中文化，个体工商经营户，家住罗平县。曾因犯非法持有枪支罪于2017年5月15被罗平县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，于2018年5月25日解除区矫正。现因涉嫌非法经营罪于2019年7月15日被罗平县公安局刑事拘留，于2019年8月21日被罗平县公安局执行逮捕，现羁押于罗平县看守所。被告人田大成，男，1988年10月3日出生，汉族，云南省罗平县人，初中文化，农民，家住罗平县。因涉嫌非法经营罪于2019年5月23日罗平县公安局刑事拘留，于2019年6月4日被罗平县公安局依法执行逮捕，现羁押于罗平县看守所。辩护人朱丽平，云南剑宇律师事务所律师。被告人郭伟，男，1987年10月8日出生，汉族,云南省罗平县人，中专文化，居民，家住罗平县。因涉嫌非法经营罪于2019年7月16日被罗平县公安局刑事拘留，于2019年8月21日被罗平县公安局执行逮捕，现羁押于罗平县看守所。辩护人廖贵莉，罗平县法律援助中心援助律师。被告人雍林奎，男，1991年9月22出生，汉族，云南省罗平县人，初中文化，农民，家住罗平县。因涉嫌非法经营罪于2019年7月16日被罗平县公安局刑事拘留，于2019年8月21日被罗平县公安局执行逮捕，现羁押于罗平县看守所。云南省罗平县人民检察院以罗检公诉刑诉［2019］295号起诉书指控被告人田大成、昝彦平、郭伟、雍林奎犯非法经营罪，于2019年9月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用筒易程序，公开开庭审理了本案。云南省罗平县人民检察院指派检察员侯锐出庭支持公诉，被告人田大成及其辩护人朱丽平、被告人昝彦平、被告人郭伟及其辩护人廖贵莉、被告人雍林奎到庭参加诉讼。现已审理终结。云南省罗平县人民检察院指控，被告人田大成、昝彦平、郭伟三人决定合伙从罗某购买烟叶运至贵州兴义进行销售，并雇请被告人雍林奎运输烟叶。2018年10月13日中午14时许，被告人田大成、郭伟、昝彦平到罗平县购买了52包初烤烟叶，雍林奎则驾驶一辆车牌号为云Ｄ×××**的东风牌轻型仓栅式货车将买来的烟叶运往罗某县九龙街道关塘村委会石口子村藏匿。2018年10月14日凌晨4时许，被告人田大成驾驶一辆号牌为云Ａ×××**的轿车与郭伟在前面带路，雍林奎则驾驶运输烟叶的车辆尾随。当雍林奎驾驶车辆途经324国道罗平县长底乡龙街子村路段时，被罗平县公安局警务站民警查获。经称量，被查获烟叶净重2490公斤。经鉴定，该批烟叶均为有等级的烟叶，涉案价值121686元。被告人田大成、昝彦平、郭伟、雍林奎的行为构成非法经营罪，在共同犯罪中，被告人田大成、昝彦平、郭伟起主要作用，系主犯，被告人雍林奎起次要作用，系从犯。被告人昝彦平具有累犯情节和自首情节。四被告人自愿认罪认罚，可从轻处罚。建议判处被告人田大成有期徒刑八个月至一年，并处罚金；判处被告人昝彦平有期徒刑八个月至一年，并处罚金；判处被告人郭伟有期徒刑八个月至一年，并处罚金；判处被告人雍林奎有期徒刑六个月至十个月，并处罚金，并处罚金，请依法判处。公诉机关为支持指控向法庭提交了受案登记表、扣押笔录、称量笔录、涉案烟叶去向、证明、通话记录、行车轨迹、机动车驾驶证复印件、行驶证复印件、机动车信息查询结果单、情况说明、户籍及前科证明、查获经过、到案经过、刑事判决书、释放证明书、解除社区矫正证明书等书证，证人田某、王某、石某、袁某、代某、黄某1、黄某2、高某、张某的证言，被告人田大成、昝彦平、郭伟、雍林奎的供述与辩解，检查勘验笔录、辨认现场笔录、辨认笔录、鉴定意见等证据证实。被告人田大成对公诉机关指控购买烟叶贩卖的事实、罪名、量刑意见及提供的证据无异议，并确认自愿签署了认罪认罚具结书。但认为鉴定价格过高，自己只花了七千八百元买烟叶。辩护人朱丽平提出辩护意见，赞同公诉机关8个月至1年的量刑意见，但是适用缓刑。因为本案中能认定其中1110公斤的交易价格总的是2790元，剩下的1348公斤就应当按照认定价格，应被查获的烟叶价值是68666.76元。田大成有投案自首情节，且是初犯，其家属也表示愿意缴纳罚金数额。被告人昝彦平对公诉机关指控事实、罪名、量刑意见及提供的证据无异议，并确认自愿签署了认罪认罚具结书。被告人郭伟辩解，我们的烟叶未流入市场，没有造成什么危害，我自己认为我可以适用缓刑，并确认自愿签署了认罪认罚具结书。辩护人廖贵莉提出辩护意见，对起诉书所指控的罪名没有意见。所涉烟叶的价值认定，同意田大成辩护律师的意见。被告人具有坦白情节，自愿认罪认罚，悔罪表现好，且郭伟是初犯偶犯，可，烟叶并未实际流入市场中。同意公诉机关的量刑意见8个月至1年，可适用缓刑。被告人雍林奎对公诉机关指控事实、罪名、量刑意见及提供的证据无异议，并确认自愿签署了认罪认罚具结书。本院审理查明的事实与公诉机关指控一致。本院认为，被告人田大成、昝彦平、郭伟违反国家烟草专卖法律法规，非法经营烟草专卖品，情节严重；被告人雍林奎在明知他人非法经营烟草专卖品的情况下，仍然为他人非法运输烟叶,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……”的规定，构成非法经营罪。公诉机关指控事实存在，本院予以确认，指控罪名成立，本院予以采纳。在非法经营犯罪中，被告人田大成、昝彦平、郭伟在共同犯罪中起主要作用，属主犯，被告人雍林奎其次要作用，系从犯。被告人昝彦平在缓刑考验期限满后有犯罪，具有犯罪前科，应酌定从重处罚，其根据公安机关电话通知到案后如实供述自己的罪行，系自首，并自愿认罪认罚，可从轻处罚。被告人田大成、郭伟具有坦白情节，并自愿认罪认罚，可从轻处罚。被告人雍林奎系从犯，具有坦白情节，并自愿认罪认罚，可从轻处罚。公诉机关对被告人的量刑意见适当，本院予以采纳，但关于被告人昝彦平系累犯的指控无法律依据，不予采纳。关于被告人田大成及其辩护人、被告人郭伟的辩护人对指控价格的异议，本院认为，证人证言和被告人对价格的陈述和供述不一致，不能确定被告人购买烟叶的价格，其价格应以鉴定结论为依据，该辩解和辩护意见不予采纳。辩护人关于被告人田大成系自首的辩护意见，本院认为，被告人接公安机关通知到案后，在前五次讯问时并未如实供述自己的罪行，不应认定为自首，该辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百六十五条的规定，判决如下：一、被告人昝彦平犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月15日起至2020年4月14日止；罚金限于判决生效后30日内缴纳）。二、被告人田大成犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、被告人郭伟犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。四、被告人雍林奎犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万五千元(已缴纳)。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。五、罗平县公安局扣押雍林奎的云Ｄ×××**东风牌轻型仓栅式货车一辆、车钥匙二把，由罗平县公安局负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨建平人民陪审员  谢金华人民陪审员  田绍华二〇一九年十月十七日书 记 员  梁清媛