河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终4457号上诉人（原审被告）：曹县荷青建筑安装工程公司，住所地：山东省荷泽市曹县。法定代表人：穆平，职务：总经理。委托诉讼代理人：张红霞，曹县普连法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：蒋笃军，男，汉族，1982年12月18日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：程玉生，河南向东律师事务所律师。代理权限：特别授权。原审被告：李景军，男，汉族，1970年8月21日出生，住商丘市。上诉人曹县荷青建筑安装工程公司因与被上诉人蒋笃军、原审被告李景军买卖合同纠纷一案，不服梁园区人民法院（2019）豫1402民初4759号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月22日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人曹县荷青建筑安装工程公司之委托代理人张红霞，被上诉人蒋笃军之委托代理人程玉生到庭参加诉讼。原审被告李景军经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹县荷青建筑安装工程公司上诉请求：依法撤销梁园区人民法院（2019）豫1402民初4759号民事判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定上诉人与被上诉人之间存在买卖关系错误，上诉人与被上诉人虽签订购销合同，但并未履行，更无欠款事实。一审认定被上诉人提供的原审被告李景军书写的欠条真实合法有效无事实及法律依据，上诉人虽于2016年7月2日向李景军出具授权委托书，但未授予其财务权，李景军无权代表上诉人打欠条，欠条上并无上诉人公章，李景军的欠条系其个人行为，不能代表上诉人，欠条上加盖的上诉人第一项目部的印章，因上诉人从未备案亦未委托任何人刻印该第一项目部章，证明李景军私刻公章的违法行为。且对李景军的授权委托书于2016年9月2日已经双方同意解除，李景军对此签字认可，且被上诉人提供的购销合同本有上诉人的行政公章，却在页面上出现上诉人第一项目部的印章，显系被上诉人与原审被告之间有预谋，被上诉人并未履行该购销合同，一审庭审中上诉人要求被上诉人提供所供钢材的销售清单，其并未提供，且一审中原审被告未出庭。购销合同证据首先系销货清单，一审仅凭欠条即认定上诉人承担责任属认定事实不清。一审认定85000元板房款及建造费由上诉人承担错误，上诉人与原审被告于2016年9月2日解除授权委托后，原审被告即未在上诉人的公司出现过，根本不存在搭板房，涉案工地2016年6月份开始动工，动工前已将所需的板房建造完毕，出具欠条的2017年2月8日系当年农历正月十二，工地未开工，与常理不符。蒋笃军辩称，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决正确，认定事实清楚，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。蒋笃军向一审法院起诉请求：1、依法判令曹县荷青建筑安装工程公司给付钢材款456713元及2017年4月20日之后的利息，李景军作为担保人承担连带责任；2、本案诉讼费由曹县荷青建筑安装工程公司、李景军承担。一审法院认定事实：2016年7月22日，曹县荷青建筑安装工程公司出具“授权委托书”的内容为：承建中国财富城项目，法人张海良（身份证号码）总经理特委托李景军（身份证号码）为副经理，工地一切工程承建项目所有事宜，全权由李景军负责。蒋笃军（供方以下简称甲方）于2016年8月20日，与曹县荷青建筑安装工程公司（需方以下简称乙方）签订一份《钢材购销合同》，主要内容为：乙方因工程建设需要，向甲方购买钢材，为明确双方的权利义务，经双方友好协商，订立以下条款。1、乙方工程建设的钢材全部从甲方购买。未经甲方同意，乙方不得从其他渠道购买钢材，否则乙方应向甲方支付违约金人民币伍万元整，同时甲方有权单方解除合同。如因甲方原因供货不及时即2016年10月10日之前乙方有权选择其他供货商。2、乙方根据工程需要，分期分批向甲方购进所需钢材，乙方每次购货时应提前三天通知甲方所需钢材的规格、型号、数量、生产产地，经甲方确认后应在三日内将钢材送到乙方工地。3、由于钢材市场价格变动频繁，每批货款的价格以甲方供货当日市场价为参考，由双方友好协商确定，以乙方出具的欠条上的价格为准。4、钢材接收验收方式：乙方收到货款后应到当地质监站进行检测，合格后方可使用。如有质量问题应在验收货款当日通知甲方（当天结果出不来），并提供相应的检验报告，否则该钢材的质量视为完全合格。经双方确认钢材质量确实不合格后，甲方应将不合格的钢材运回，并承担运回所发生的费用，但甲方不承担其他任何责任，同时甲方应在三日内换送合格钢材。5、乙方指定收货人李景军并加盖项目部印章(该条款加盖有“山东曹县荷青建筑安装工程公司第一项目部”印章)。6、担保人为乙方的欠款、垫资补偿金、违约金及利息提供连带担保责任。7、结算与付款方式：自2016年10月10日起至2017年4月10日止，所欠钢材最高额不得超过壹佰捌拾万元整，并在2017年4月20日前全部付清，如到期还不清，所欠钢材款按月息叁分计算。如在2017年4月20日前全部付清后甲方后期按时按合同继续供货，如不能继续供货影响施工甲方需支付乙方伍万元违约金等条款。甲方蒋笃军、担保人李景军签名按指印，乙方曹县荷青建筑安装工程公司盖章及代表张海良签名。该合同签字确认后，蒋笃军陆续向曹县荷青建筑安装工程公司承建的财富城工地供应部分钢材，李景军于2016年8月31日、9月6日、9月16日，分别向蒋笃军出具“欠条”三份，除欠款金额、落款日期不同外，内容均为：今欠蒋笃军曹县中国财富城钢材款拾万零肆仟陆佰肆拾玖元（￥104649元）、壹拾肆万壹仟贰佰叁拾肆元（￥141234元）及壹拾贰万伍仟捌佰叁拾元（￥125830元）。欠款人：山东曹县荷青建筑安装工程公司第一项目部盖章及李景军签名。2017年2月8日向原告出具的“欠条”内容为：今欠蒋笃军活动板房材料及工钱捌万伍仟元（￥85000.00元）注曹县财富城工地。欠款人：山东曹县荷青建筑安装工程公司第一项目部盖章及李景军签名。以上共计欠原告款项金额为456713元。另查明：2016年9月2日，甲方：曹县荷青建筑安装工程公司，乙方：李景军。双方签订“解除授权声明书”的内容为：因李景军不参与甲方承建的曹县中国财富城项目建设，甲乙双方协商一致，解除原甲方对李景军的授权书。解除李景军在我公司财富城项目的一切授权，无任何和项目有关的经济往来。乙方的所有业务往来、经济活动均与曹县荷青建筑安装工程公司无关。落款处由甲乙双方盖章及签名。上述案件事实由“钢材购销合同”、“欠条”、“授权委托书”及“解除授权声明书”和庭审笔录等予以佐证。一审法院认为，曹县荷青建筑安装工程公司与蒋笃军在平等、自愿协商一致的基础上所签订的《钢材购销合同》，其约定条款明确，形式完整，内容合法且以实际履行，双方应按照合同约定享有各自的权利并承担相应义务。曹县荷青建筑安装工程公司提出，蒋笃军供应的钢材与开发企业山东亿亚置业有限公司合同中注明的钢材品牌不相符，亦无材料员、技术员签收收货单等辩称理由不能成立，其一，根据涉案合同约定，曹县荷青建筑安装工程公司每次购货时应提前三天通知蒋笃军所需钢材的规格、型号、数量及生产产地，并经曹县荷青建筑安装工程公司确认后三日内将钢材送到其施工工地。接收钢材后，曹县荷青建筑安装工程公司授权负责人出具“欠条”的行为，可以证明是对蒋笃军所供钢材质量、产地的认可和确认。其二，根据合同关系的相对性，曹县荷青建筑安装工程公司与山东亿亚置业有限公司之间签订的合同，对蒋笃军并不当然产生法律上的约束力，蒋笃军只需履行和曹县荷青建筑安装工程公司之间约定的合同义务；曹县荷青建筑安装工程公司提出李景军在解除授权声明书后，又多次以公司名义向原告出具欠条，存在与蒋笃军合伙诈骗被告的事实，曹县荷青建筑安装工程公司解除对被告李景军财富城项目副经理的授权与任命，是在双方签订合同后并在履约过程中进行的，且曹县荷青建筑安装工程公司并未以任何方式向蒋笃军予以通报，即在蒋笃军不知已解除李景军授权的情况下，便主观推断蒋笃军与李景军合伙诈骗的理由不能成立。其次，如曹县荷青建筑安装工程公司的抗辩属实，应由公安部门进行刑事立案侦查，但截至本案作出民事判决前，曹县荷青建筑安装工程公司亦未提供公安部门作出的刑事立案决定书。李景军被解除授权后，仍然能以曹县荷青建筑安装工程公司的名义向蒋笃军出具“欠条”，其主要原因，是曹县荷青建筑安装工程公司内部的用人机制及管理上出现漏洞或存在问题所致，因此，不能将自身存在的管理风险转嫁于蒋笃军承担。曹县荷青建筑安装工程公司的抗辩，不仅缺乏事实证据予以佐证，而且其辩称理由也不能对抗双方存在钢材购销的客观事实及其“欠条”的证明效力；又因李景军身为财富城项目副经理，向蒋笃军提出在其施工工地提供材料并建造活动板房的要求亦在情理之中，蒋笃军有理由相信李景军履行的为职务行为，曹县荷青建筑安装工程公司应对李景军向蒋笃军出具的“欠条”承担偿还责任；蒋笃军要求曹县荷青建筑安装工程公司支付拖欠钢材款等及利息的诉请理由正当，予以支持；但李景军仅对提供担保的371713元钢材款承担连带清偿责任；因双方当事人对涉案钢筋欠款利息约定为月利率3分，已超出法律规定的最高限额，因此其主张的利息应依照年利率24%计算，自2017年4月21日起计算至债务清偿之日时止；85000元的活动板房款及建造费用，由曹县荷青建筑安装工程公司承担。但由于该欠款的利息未作出约定，应自蒋笃军起诉之日起，即2019年4月22日按年利率6%计算至债务清偿之日时止；蒋笃军提出的商砼款19000元与本案不具有关联性，依法不予支持；曹县荷青建筑安装工程公司提出管辖权的异议，因未在法定期限内提出，其异议理由不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十四条、第一百二十七条，《中华人民共和国合同法》第一百三十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法法》若干问题的解释第三十二条、第三十三条，最高人民法院关于《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、曹县荷青建筑安装工程公司于判生效后十日内，支付蒋笃军钢材款371713元及利息（按年利率24%计算，自2017年4月21日起计算至债务清偿之日时止）；二、李景军对上述债务承担连带清偿责任；三、曹县荷青建筑安装工程公司于判生效后十日内，支付蒋笃军板房款及建造费85000元及利息（按年利率6%计算，自2019年4月22日起计算至债务清偿之日时止）；四、驳回蒋笃军的其他诉讼请求。案件受理费4075元，由曹县荷青建筑安装工程公司负担。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：上诉人曹县荷青建筑安装工程公司提交的与案外人的购销合同、出库单、销售凭证、立案告知书、证人夏某、付某证言、与案外人赵德常、张海燕等的销货清单等证据，可以证明上诉人曹县荷青建筑安装工程公司在其涉案工地中使用的系案外人的钢材，并非被上诉人蒋笃军的钢材，本院予以采信。原审被告李景军提交的其与上诉人之间的协议书、补充协议及其与案外人张庆辉的合伙协议、与案外人石贺的水电安装工程承包合同等证据，可以证明，原审被告系涉案部分工地的实际施工人，本院予以采信。本院二审查明，上诉人曹县荷青建筑安装工程公司作为甲方与原审被告李景军作为乙方于2016年7月22日签订协议书约定：“一、协议签订后次日交现金50万元，签订后技术主要人员进场。二、乙方进入工地开第一座地槽后再交付甲方50万元。三、进入工地壹个月内再交付甲方300万元。四、主体结构封顶甲方拨款时再付300万元。五、工程竣工后甲方拨款时再付300万元。六、乙方交付400万后甲方把300万保证金手续交付乙方。七、甲方把工地所有临建设施交付乙方且不收任何费用。八、未尽事宜甲乙双方协商解决。”上诉人曹县荷青建筑安装工程公司作为甲方与原审被告李景军作为乙方于2016年9月4日签订协议书约定：“第一，本项目D区所有建设及管理权力自本协议签字之日起，完全归甲方所有，乙方不进行任何干涉，必要情况下乙可配合甲方对相半建筑材料进行采购，但所采购的建筑材料价格以及付款方式和A区条件一样。第二，本项目A区50000㎡，完全由乙方单独管理、单独施工，以及人员配备在不影响工期的情况下乙方自行安排。甲方不得作出任何干预，但甲方在本项目发包方合理授意下可以对乙方进行引导，以利于工程顺利健康发展。第三，待工程进行到拨款节点甲方收到发包方所拨工程款7天之内，甲方必须按甲乙双方所约定的有效比例全额拨付乙方（另行提供账号）否则因此引发的农民工事件全部由甲方负责。同时甲方按所欠建筑材料款的二倍支付给材料供应方。第四，材料提供计划后三天内材料不到场，此协议作废。”二审查明的其他事实与一审认定的事实相同。本院认为，上诉人曹县荷青建筑安装工程公司作为甲方与原审被告李景军作为乙方分别于2016年7月22日与2016年9月4日签订协议书及补充协议，且原审被告李景军与案外人张庆辉、石贺分别签订了涉案工程的合伙协议与水电安装工程承包合同，可以认定原审被告李景军系涉案工地**实际施工人。原审被告李景军在其承包的涉案工地上收到被上诉人蒋笃军供应部分钢材后，于2016年8月31日、9月6日、9月16日，分别向蒋笃军出具“欠条”三份，内容为：今欠蒋笃军曹县中国财富城钢材款拾万零肆仟陆佰肆拾玖元（￥104649元）、壹拾肆万壹仟贰佰叁拾肆元（￥141234元）及壹拾贰万伍仟捌佰叁拾元（￥125830元）。欠款人：山东曹县荷青建筑安装工程公司第一项目部盖章及李景军签名。2017年2月8日向被上诉人蒋笃军出具的“欠条”内容为：今欠蒋笃军活动板房材料及工钱捌万伍仟元（￥85000.00元），其责任均应由原审被告李景军承担。上诉人曹县荷青建筑安装工程公司提交的与案外人的购销合同、出库单、销售凭证、立案告知书、证人夏某、付某证言、与案外人赵德常、张海燕等的销货清单等证据，可以证明上诉人曹县荷青建筑安装工程公司在其涉案工地中使用的系案外人的钢材，被上诉人蒋笃军在指定的期限内未提交其向上诉人曹县荷青建筑安装工程公司提供钢材及相关材料的供货清单，应当承担不利后果，其不能证明向上诉人曹县荷青建筑安装工程公司供应钢材及相关材料，故上诉人曹县荷青建筑安装工程公司不应承担本案还款的责任。综上所述，曹县荷青建筑安装工程公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:维持梁园区人民法院（2019）豫1402民初4759号民事判决第四项。变更梁园区人民法院（2019）豫1402民初4759号民事判决第一项为“李景军于判决生效后十日内，支付蒋笃军钢材款371713元及利息（按年利率24%计算，自2017年4月21日起计算至债务清偿之日时止）”；变更梁园区人民法院（2019）豫1402民初4759号民事判决第二项为“李景军于判决生效后十日内，支付蒋笃军板房款及建造费85000元及利息（按年利率6%计算，自2019年4月22日起计算至债务清偿之日时止）”；变更梁园区人民法院（2019）豫1402民初4759号民事判决第三项为“曹县荷青建筑安装工程公司对上述债务及利息不承担责任”。一审案件受理费4075元，由李景军负担。二审案件受理费8150元，由李景军负担。本判决为终审判决。审判长  朱利民审判员  冯 明审判员  王晓辉二〇一九年十月三十日书记员  刘 洋