河南省信阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫15刑终522号原公诉机关商城县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵金龙，绰号“疙瘩”，男，1979年5月15日出生于河南省淅川县，汉族，初中肄业，农民，户籍地、居住地均为河南省唐河县。曾因犯抢夺罪，于2003年被东莞市人民法院判处有期徒刑一年零三个月；因涉嫌盗窃犯罪，于2017年11月8日被山东省招远市公安局刑事拘留；同年12月15日，被山东省招远市公安局取保候审；同年12月15日，被山东省招远市看守所临时羁押；同年12月17日，被河南省光山县公安局执行刑事拘留；2018年1月23日，被光山县公安局监视居住；因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2018年8月4日被洛阳铁路公安处唐河站派出所抓获到案，次日被临时羁押于河南省唐河县看守所；同年8月8日，被商城县公安局刑事拘留；同年9月14日，经商城县人民检察院批准，次日被商城县公安局执行逮捕。原审被告人李华杰，男，1991年3月3日出生于河南省卫辉市，汉族，初中毕业，农民，户籍地、居住地均为河南省卫辉市。因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年9月2日被临时羁押于卫辉市看守所；同年9月5日，被商城县公安局刑事拘留，同年9月14日，经商城县人民检察院批准，次日被商城县公安局执行逮捕。原审被告人刘燕兵，男，1992年12月20日出生于河南省太康县，汉族，初中肄业，农民，户籍地、居住地均为河南省太康县。因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年5月9日被商城县公安局刑事拘留；同年6月15日，被商城县公安局取保候审；同年9月27日，经商城县人民检察院批准，10月9日被商城县公安局执行逮捕；于2019年10月1日被取保候审。商城县人民法院审理商城县人民检察院指控的被告人赵金龙、李华杰、刘燕兵犯寻衅滋事罪一案，于二〇一九年八月十五日作出（2019）豫1524刑初163号刑事判决。原审被告人赵金龙不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2014年10月份，被告人赵金龙、李华杰、刘燕兵受汽车担保公司委托，伙同他人强行将被害人余某2抵押担保贷款购买的奔驰GL500汽车抢走；2017年6月至8月期间，被告人赵金龙伙同他人，采取配钥匙、用拖车拖等方式，以相同事由，分别将被害人王某、李某、任某因购买车辆抵押权而分别占有的宝马X5汽车、宝马740汽车、保时捷卡宴汽车抢走。具体事实如下：一、2014年10月份，余某2在商城县贰仟家汽车销售公司购买一辆奔驰GL500汽车，该车总价款人民币159.8万元（以下币种相同），余某2支付首付款60.8万元，剩余购车款99万元通过信阳驭翔汽车销售担保公司担保在中国工商银行股份有限公司信阳分行办理了信用卡购车专项分期付款业务。2017年元月前后，余某2曾有部分逾期还款情况，但其后均偿还了拖欠的逾期本息。期间，信阳驭翔汽车销售担保公司负责人汪某（另案处理）单方面修改该公司与余某2签订的分期付款购车服务合同中违约条款，并据此以余某2违约为由，安排郝某（已判决）雇请人员到商城县强行扣留余某2车辆，郝某即通过微信联系被告人刘燕兵，刘燕兵又通过微信群联系被告人赵金龙、李华杰等人。2017年3月6日15时30分许，在商城县赤城街道办事处滨河路房管所门前，被告人赵金龙、李华杰等四人趁余某3（余某2之弟）打开车门准备驾驶车辆之机，强行将余某3控制在车辆后排座位，并驾驶车辆将其带至沪陕高速商城县路口附近时让其下车，随后驾车驶离。郝某收到车辆后以上述单方修改的违约条款为依据，向被害人父亲索要16万元违约金未果；其支付被告人赵金龙2万元扣车费。案发后，余某2家人结清了全部贷款余额；汪某将车辆退还被害人余某2，取得余某2谅解。上述事实，原判采纳了以下证据予以证实：余某2与中国工商银行信阳体彩支行签订的抵押合同及信用卡购车专项分期付款合同、余某2与信阳驭翔汽车销售服务有限公司签订的分期付款购车服务合同、信阳驭翔汽车销售服务有限公司与工商银行信阳分行签订的担保合同、订车协议、担保承诺函、贷款结清通知单、机动车车辆信息、车辆照片、工商银行交易明细、汪某提供分期付款购车服务合同，辨认笔录，被害人余某3、余某2陈述，证人郝某、汪某、余某1、徐某证言，被告人刘燕兵、赵金龙、李华杰的供述等。二、河南人人催企业管理咨询有限公司在转买川Ｅ×××**号宝马X5汽车的抵押权后，便雇请专门从事收车行当的被告人赵金龙去收车。2017年6月30日凌晨，被告人赵金龙伙同他人窜至河南省光山县盘龙城小区，使用私自配备的车钥匙将被害人王某已购买抵押权而占有的川Ｅ×××**号宝马X5汽车从该小区地下停车场开走，获取报酬1500元。经鉴定：该宝马X5轿车价值人民币340000元。案发后，被害人王某从光山县公安局领取涉案车辆，并将该车以25万元价格转让给被告人赵金龙所在公司，并对被告人赵金龙予以谅解。上述事实，原判采纳了以下证据予以证实：王某提供的杨某与李贵阳质押债权转让协议书、曾某驾驶证复印件、喻祥林签名的质押债权转让及质押车辆（债权附属物）交接免责协议和债权转让协议书及收据、李贵阳身份证复印件，王某的转账凭据，王某提供的钻石戒指票据、曾某身份证复印件及23万元借条和行驶证、户口簿、保险手续、车辆购置税完税、委托核发机动车检验合格标志通知书，光山县公安局提取的龚某1质押债权转让协议、龚某1与龚某2债权转让收据、汇款单、宜城市车之友二手汽车交易中心营业执照、龚某1身份证复印件，中国工商银行股份有限公司成都滨江支行出具的情况说明、担保承诺函、分期付款明细单、分期付款合同、王宇共同偿债承诺书、曾某车辆登记表，何某提供的姚营正身份证照片、车辆转押协议、王某保险证、曾某机动车行驶证，何某农业银行转账记录，何某提供的曾某机动车行驶证复印件、车辆登记信息、见证书复印件、王宇及曾某身份证、户口簿复印件和结婚证复印件、担保公司代还银行贷款凭证、《担保协议书》、《车辆转押协议》、工行购车分期付款合同，黄娇提供的债权转让确认书、见证书及工行购车分期付款合同和王宇及曾某身份证复印件和结婚证复印件、担保协议书、车辆登记信息、代还银行贷款凭证、曾某机动车行驶证，薛小超提供的转让确认书，成都东恒誉商贸有限公司营业执照及代还银行贷款凭证、债权转让确认书及转账凭证，企业基本信息，光山县公安局调取的川Ｅ×××**机动车牌申请资料，河南人人催企业管理咨询有限公司相关材料，商城县公安局刑警大队出具的情况说明，辨认笔录、光山县公安局辨认说明，光山县价格认定中心光价认字（2017）119号价格认定结论书，被害人王某的陈述，证人倪某、张某、杨某、曾某、喻某、龚某1、龚某2、卢某、刘某1、石某、常某、何某、李华杰证言，被告人赵金龙的供述等。三、台州兴业担保投资有限公司为陈六正在中国工商银行天台支行用信用卡分期付款方式购买一辆宝马740轿车提供担保，该公司为陈六正垫付逾期未还的贷款后，委托郑州市天圆汽贸公司收取该车。2017年6月21日凌晨左右，被告人赵金龙经河南郑州市天圆汽贸公司人员安排，伙同他人窜至山东招远市泉山办事处郭家庄村，在车辆占有人李某不知情的情况下，用拖车将被害人李某以38万元转买抵押权而占有的浙Ｊ×××**号宝马740汽车从郭家庄村5号楼1单元门前拖走。被告人赵金龙从其所在的公司每月领取报酬3000元左右。案发后，涉案车辆已转让给被告人赵金龙所在公司，该公司一次性支付李某20万元。上述事实，原判采纳了以下证据予以证实：被害人李某陈述，证人欧某、贾某、高某证言，被告人赵金龙的供述等。四、2017年8月份的一天凌晨，被告人赵金龙受孟喜委托收取逾期未偿还贷款的抵押车辆，其即伙同他人窜至郑州市中原区陇海路与文化路交叉口向西20米路北的M酒店停车场，在车辆占有人任某不知情情况下，用拖车将任某以48万元购买该车抵押权而占有的渝Ｂ×××**号棕色保时捷卡宴汽车拖走；被告人赵金龙获取报酬1800元。上述事实，原判采纳了以下证据予以证实：任某微信聊天记录截图，任某中国农业银行交易明细截图，任某提供的债权转让协议、汽车质押借款协议书、车辆使用免费协议，商城县公安局刑警大队出具的情况说明，商城县公安局刑警大队出具的关于任某身份信息核实情况说明及任某人口基本信息查询，辨认笔录，被害人任某，证人穆某、赵某、刘某2证言，被告人赵金龙的供述等。以上事实，原判还采纳了下列综合证据：受案登记表、立案决定书、报案材料，到案经过、羁押证明、释放证明、抓获证明、抓获经过、发破案经过、在逃人员登记表、未羁押证明、临时羁押证明，户籍证明、前科证明，光山县公安局发还清单，谅解书、收条，关于车辆去向的情况说明等。原判认为，被告人赵金龙、李华杰、刘燕兵强拿硬要，任意占用他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人赵金龙有犯罪前科，酌情可以从重处罚；被告人赵金龙、刘燕兵如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人李华杰当庭认罪悔罪，酌情可以从轻处罚；本案赃物已退赃或退赔，对退赃、退赔部分酌情可以对三被告人从轻处罚；被害人明知所购车辆系抵押车辆，仍予购买，具有一般过错，酌情可以减少对被告人的处罚。根据被告人赵金龙、李华杰、刘燕兵犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》的有关规定，判决：一、被告人赵金龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。二、被告人李华杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月。三、被告人刘燕兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零一个月。四、向被告人赵金龙追缴保时捷卡宴汽车一辆（车架号：AO2788;发动机号：M5502EO3732;车辆识别代码：WPIAA2A28ELAO2788;机动车品牌型号：卡宴WPIAA2A2;机动车颜色：变色龙）发还被害人任某；追缴被告人赵金龙非法所得人民币23300元予以没收，上缴国库。上诉人赵金龙上诉称：1、监视居住期限应折抵刑期。2、原审量刑过重。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人赵金龙称“监视居住期限应折抵刑期”的上诉理由，经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第76条规定：“指定居所监视居住的期限应当折抵刑期”，但上诉人赵金龙的监视居住场所是其住所，即唐河县桐寨铺镇梁庄东村******，并非指定居所，其被监视居住的期限不应折抵刑期。故该上诉理由不能成立。关于上诉人赵金龙称“原审量刑过重”的上诉理由，经查，原审法院已综合考虑上诉人赵金龙犯罪的事实、性质、社会危害性及有前科、坦白、退赃等情节，在法定幅度内量刑并无不当。故该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人赵金龙、原审被告人李华杰、刘燕兵强拿硬要，任意占用他人财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人赵金龙的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孙茉莉审判员  黄少斌审判员  林 雷二〇一九年十月二十九日法官助理郭涛书记员张贞贞