宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）宁01民终2875号上诉人（原审被告）:上海适达餐饮管理有限公司银川正源北街店,住所地宁夏回族自治区银川市金凤区万达广场****。法定代表人:王潇颖,该公司负责人。委托诉讼代理人：包苏日娜，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）:马欣冉,女,2000年6月20日出生,回族,住宁夏回族自治区银川市西夏区。上诉人上海适达餐饮管理有限公司银川正源北街店因与被上诉人马欣冉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初3701号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上海适达餐饮管理有限公司银川正源北街店上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初3701号民事判决书第一项；改判为上海适达餐饮管理有限公司银川正源北街店赔偿马欣冉各项损失5047元；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，原审法院认定误工期间为90日属于事实认定不清，法律适用错误。理由如下：（1）根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。（2）根据《中华人民共和国民事诉讼法》，误工期间为90日的证明责任应当由主张误工期间为90日的被上诉人承担，而被上诉人在原审期间没有提供医疗机构的证明以佐证误工期间为90日，应当承担举证不能的不利后果。（3）被上诉人系以假期工的名义到上诉人处兼职，根据网上资料，2019年2月26日后，被上诉人因上学原因将去往外地，故预计的误工期间为2019年2月1日至2月26日，共计26日。综上，被上诉人所主张的90日误工期间不应被采纳，误工期间应当为26日，由此得出的误工费为26日×100元/日=2600元。二、原审判决认定上诉人承担70%的责任，被上诉人承担30%的责任有失公平，属于事实认定不清，法律适用错误，应予以改判。理由如下：（1）上诉人与被上诉人对于本案所涉损害的造成均具有过失，被上诉人作为具有完全行为能力且能够预见危险的成年人，在上诉人明确告知其需要由指导人员陪同才能使用机器设备的情况下，擅自使用上诉人店内的机器设备，对损害的造成应当承当一半的责任。（2）原审判决以被上诉人已受伤为由而认定上诉人承担70%的责任，理由不充分。应当认定为上诉人承担50%，被上诉人承担50%。综上所述，被上诉人的损失总额为：4108.47元（医疗费）+400元（伙食补助费）+1500元（营养费）+3916元（护理费）+2600元（误工费）+50元（交通费）=12574.47元；上诉人前期已支付1239.9元；上诉人应承担的数额为：12574.47元×50%-1239.9元=5047元。被上诉人马欣冉辩称，一、一审法院认定被上诉人误工期间为90天显属认定事实清楚，适用法律正确。首先，被上诉人于2019年1月30日至上诉人处工作，并签订了《兼职协议》，该协议约定被上诉人在上诉人处从事兼职服务员，工资按小时计算。2019年1月31日被上诉人开始学习冰淇淋搅拌工作，但上诉人并未对被上诉人做系统培训及提示，被上诉人使用冰淇淋搅拌机器时也未有相关工作人员在旁边对其指导，致使被上诉人受伤，上诉人应承担人身侵权损害责任。其次，一审法院认定误工期期间为90天合理合法，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，被上诉人受伤后，被送至银川市第二人民医院治疗，经手术治疗后，被诊断为开放性指骨骨折，皮肤挫伤，而骨折的最低恢复期一般都在90天左右，所以，一审法院认定被上诉人的误工期间为90天合理合法。再次，被上诉人在一审期间向法院提交了由银川市第二人民医院出具的诊断证明，且诊断证明明确载明了被上诉人被诊断为开放性指骨骨折，皮肤挫伤的事实，因此，被上诉人在一审期间提供了医疗机构的证明以佐证被上诉人的误工期为90天的事实。最后，上诉人在网上查询被上诉人由于上学的原因将去往外地的理由不能成立，且这与证明被上诉人的误工期期间无任何关联性，一方面，被上诉人被诊断为右手指骨骨折，皮肤挫伤，并不是被确诊为残疾人士；另一方面上诉人也无直接证据予以证明被上诉人是去外地上学，因此，上诉人根据网上资料显示来确定被上诉人的误工期间于法无据。二、一审判决认定被上诉人承担30%的责任，上诉人承担70%的责任系公平公正，属认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人做冰淇淋搅拌工作，虽有预见危险的可能性，但上诉人并未给其做系统培训及提示也未安排人员人员现场指导，上诉人违反安全保障义务，致使被上诉人受伤，一审认定上诉人承担70%的责任公平合理。上诉人给被上诉人当天的值班安排就是做冰淇淋搅拌工作，并不是上诉状所称被上诉人擅自使用搅拌机器，且被上诉人受伤那天的排班表是从晚上20时30分学习巴菲的制作，但事实是被上诉人当天的休息时间被延后，在原定的学习巴菲制作的时间还在做冰淇淋搅拌工作，上诉人违反安全保障义务，没有给被上诉人提供相应的安全生产条件，一审认定上诉人承担70%的责任合理合法。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。马欣冉向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告赔偿原告各项经济损失24796.65元(医疗费3089.7元、误工费9974.95元、护理费7832元、住院伙食补助费400元、营养费3000元、交通费500元)；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告于2019年1月30日与被告签订了《兼职协议》,该协议约定：原告在被告处从事兼职服务员,工资按每小时12.5元计算,。2019年1月31日晚8点左右原告在搅拌冰淇淋过程中右手小指受伤,指甲盖脱离,后送至银川市第二人民医院治疗4天,经手术治疗后,诊断为开放性指骨骨折,皮肤挫伤；出院医嘱：1.术后14天拆线；2.不适随诊、定期复查，第1、2、3、6、12月拍片复查，据复查情况决定取出钢针时间；3.加强功能锻炼。原告为此产生住院医疗费4089.47元、门诊医疗费19元，产生了交通费。在原告住院期间,被告前期垫付医疗费为1239.9元医疗费,双方就赔偿事宜未能达成一致协议。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告接受原告提供的劳务，应当为原告提交相应的安全条件；原告作为完全行为能力人应当对自己的行为及所处的风险有预见性，考虑到原告已经受伤，经认定被告承担本案事件的70%的责任，原告自己承担30%的责任。原告依照（2018）宁夏回族自治区道路交通伤亡赔偿标准计算不违反法律规定，予以支持，被告赔偿1.原告自己支付的医疗票据显示医疗费4108.47元（住院医疗费4089.47元+门诊医疗费19元）；2.住院伙食补助费400元；3.营养费酌定30天×50元/天=1500元；4.护理天数按医嘱14天+住院4天+复查天数，酌定30天；护理费30天×居民服务业47645元/年÷365天/年=3916元；5.误工费计算期间为90日，原告每小时工资12.5元，按每天8小时计算，工资为100元/天，误工费数额为90天×100元/天=9000元；6.交通费酌定50元；以上共计原告损失18974元（详见计算清单）。被告应承担13282（18974元×70%），扣除被告已经支付1239.9元，应当支付12042元。综上，公民的健康权、生命权受法律保护，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告上海适达餐饮管理有限公司银川正源北街店于判决生效后五日内赔偿原告马欣冉各项损失12042元；二、驳回原告马欣冉的其他诉讼请求。案件受理费150元（已减半收取），由原告马欣冉负担77元，由被告上海适达餐饮管理有限公司银川正源北街店负担73元。二审审理中，上诉人未提交证据。被上诉人提交一份证据：2019年1月30日排班表，欲证明被上诉人没有擅自使用上诉人工作场所中的机器，上诉人给被上诉人安排的工作是冰激凌搅拌，所以被上诉人的损害结果应当由上诉人承担。上诉人对该证据的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不认可，排班表只能证明被上诉人当天在上班，但不能显示出受伤时间被上诉人具体从事的工作内容。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人马欣冉向被上诉人上海适达餐饮管理有限公司银川正源北街店提供劳务，被上诉人在工作期间被冰淇淋搅拌机致伤，导致被上诉人右手小指受伤，指甲盖脱离，指骨开放性骨折，皮肤挫伤，治疗中手指内置钢钉，被上诉人原本可勤工俭学，受伤后客观上一定时期内无法正常工作和学习，一审酌定90天误工期亦合理。上诉人作为接受劳务的一方，应当尽到为被上诉人提供安全工作场所和条件义务以及尽到提醒安全注意责任，并应当对提供劳务者进行一定的岗前培训，上诉人未能证明尽到了相应义务，应当承担主要责任。一审酌定由上诉人承担70%的责任并无不当。综上所述，上诉人上海适达餐饮管理有限公司银川正源北街店的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人上海适达餐饮管理有限公司银川正源北街店负担。本判决为终审判决。审判长  李根贤审判员  张 婧审判员  王建玲二〇一九年十月二十二日书记员  袁 萍附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。