甘肃省张掖市甘州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0702民初6517号 原告:林忠泽,男,1993年9月13日出生,汉族,甘肃省张掖市人,系西安华通润森电梯有限公司法定代表人，住甘州。 委托诉讼代理人：姚竣邺，甘肃金厦律师事务所律师。 被告：宁夏天地人和电子商务有限公司。住所：灵武市 法定代表人：权璞玺，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈莉萍，甘肃方联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈晓龙，该公司副经理。 原告林忠泽与被告宁夏天地人和电子商务有限公司（以下简称“宁夏天地人和公司”）定金合同纠纷一案，本院于2019年7月23日立案。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林忠泽及其委托诉讼代理人姚竣邺、被告宁夏天地人和公司委托诉讼代理人陈莉萍、陈晓龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林忠泽向本院提出诉讼请求：1.要求被告向原告退还保证金3万元，并承担违约金9000元；2.要求被告向原告支付返现激励金163379.53元；3.要求被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告原系“饿了么”餐饮平台张掖地区代理商。2017年4月15日，原、被告双方签订《合作协议》，约定被告将其代理的张掖市甘州区“饿了么”经营权转让与原告，并由原告一次性向被告支付20万元转让费与10万元保证金。合同签订后，原告依约支付了全部转让费和保证金，并取得了张掖市甘州区“饿了么”经营权。2018年7月，由于第三方西安华通润森电梯有限公司与“饿了么”总部重新签订甘州区代理商协议，因此原、被告签订合同合作协议终止，“饿了么”总公司根据公司政策向张掖市甘州区原代理商支付新老代理商退出返现激励金163379.53元，但是被告收到该笔激励金之后未向原告返还。另外，由于原、被告签订合同终止，被告理应依约向原告退还全部保证金，但被告仅于2018年12月3日退还7万元，剩余2万元保证金至今未付。现原告为维护其合法权益，特提起诉讼。 被告宁夏天地人和公司未作书面答辩，在庭审中口头辩称： 2017年4月15日，原、被告签订合作协议属实。不属实的是，1.原告所诉向被告一次性支付转让费20万元及保证金10万元不属实，经进一步调取银行转帐明细及查询被告公司账目，被告只收到原告支付的245000元；2.被告向原告已退还保证金8万元，并非原告陈述7万元；3.原告所诉要求被告支付返现激励金不属实，被告确实收到“饿了么”总公司支付16万余元，但该款项与原告没有关系，也并非返还激励金。综上，请求原告诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年3月20日，案外人上海拉扎斯信息科技有限公司作为甲方，被告宁夏天地人和公司作为乙方，双方签订《城市代理合作协议》一份，约定由甲方授权乙方使用“饿了么”品牌及产品在甘肃省张掖市××县下网上订餐和配送业务，甲方提供上述合作业务的产品支持、技术支持、管理支持、培训支持及账目结算等。合作期限为1年，自2017年3月20日起至2018年3月19日止。同时，原、被告还对双方的权利及义务、保证金及转让费、费用及结算方式、违约责任等条款进行了约定。 2017年4月15日，被告宁夏天地人和公司作为甲方，原告林忠泽作为乙方，双方签订《合作协议》一份，约定该协议为甲方与“饿了么”总部签署《张掖城市代理协议》的附属协议。期限为该协议在主协议生效时，同时生效，如主协议续签成功则本协议一直有效，不必续签。如乙方发生被清退或自行提出退出主协议，则该协议同时作废生效。合作方式为乙方一次性向甲方支付30万元，其中20万元为转让费，10万元为保证金，此保证金以“饿了么”总部最终退还为标准，在总部退还保证金三日内甲方如数退还乙方，逾期承担百分之三十违约金。地区为甲乙双方合作的“饿了么”相关产品开发与经营，仅限于甘肃省张掖市甘州区，不包括甲方与“饿了么”总部签署的其他地区。同时双方还约定甲方负责与总部签署主协议《张掖市城市代理协议》，并全权交由乙方开发经营，并将宁夏天地人和电子商务有限公司张掖分公司变更给乙方，分公司独立经营与甲方只有合作关系；乙方承担一切主合同内责任与义务，承担总部下达KPI及各种指标、任务所产生的奖励与处罚；甲方有义务在总部下发每月账单两日内将准确账单传达给乙方，并在乙方宁夏天地人和电子商务有限公司张掖分公司公户注册完毕后，甲方需在一个月内向总部申请将总部打款账户更换为乙方账户。协议签订后，原告通过微信转账方式向被告法定代表人权璞玺转款共计195000元，2017年8月2日，原告以银行转账方式向被告被告法定代表人权璞玺转款5万元，以上合计245000元。因被告未变更账户，原告履行协议期间的经营收入由被告向原告支付。 2018年5月14日，案外人上海拉扎斯信息科技有限公司作为甲方，被告宁夏天地人和公司作为乙方，双方签订《合同终止协议》一份，约定双方于2017年3月20日签订的原合作协议于2018年3月19日到期，双方实际履约至2018年5月14日，现双方约定，上海拉扎斯信息科技有限公司将于2018年6月14日解除与被告宁夏天地人和公司的合作关系，乙方应保证在双方合作解除日前完成市场交接工作，保证配送质量，不发生管理规范问题。案外人展之康作为甲方授权代表人在协议中签字确认。原告林忠泽亦退出“饿了么”品牌在甘肃省张掖市××区的相关产品开发与经营。 2018年10月23日，案外人展之康作为甘肃区域城市代理商，以电脑邮件方式向上海拉扎斯信息科技有限公司确认甘州区是否符合交接激励政策。2018年10月25日，上海拉扎斯信息科技有限公司回复邮件，认为经核算，甘州区老代理商符合代理商交接返现标准，根据交接激励政策，甘肃省张掖市甘州区返现金额为163378.8元。该款项于2018年12月22日由上海拉扎斯信息科技有限公司汇至被告账户。 另查明，2018年12月3日，被告通过银行转账方式向原告退还保证金7万元。2019年3月11日，被告通过银行转账方式向原告表哥刘建洋账户向原告退还保证金10000元，并由刘建洋出具收据一份。 还查明，2018年7月10日，案外人上海拉扎斯信息科技有限公司作为甲方，西安华通润森电梯有限公司作为乙方（原告林忠泽系该公司法定代表人）签订《（城市）合作协议》一份，约定甲方授权乙方在甘肃省张掖市××区下网上订餐和配送业务，合作期限为1年，自2018年7月10日起至2019年7月9日，乙方已向甲方支付保证金10万元。2019年8月8日，西安华通润森电梯有限公司退出“饿了么”在甘肃省张掖市××区的经营。2019年9月25日，案外人上海拉扎斯信息科技有限公司向西安华通润森电梯有限公司支付交接激励金189764.23元。 上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1.原、被告的当庭陈述； 2.原告林忠泽提交的证据：原、被告于2017年4月15日签订的合作协议一份、2018年1月至8月经营账单一份、银行卡交易明细清单一份、交接协议、电子邮件截图一份、通话录音光盘及录音整理笔录一份、微信转账截图3张、银行账户交易明细一份、电汇凭证一份、手机录音截屏一份、微信聊天记录截图、上海拉扎斯信息科技有限公司与西安华通润森电梯有限公司签订（城市）合作协议及补充协议各一份、银行打款明细、交接激励金账单； 3、被告宁夏天地人和公司提交的证据：银行交易明细4张、上海拉扎斯信息科技有限公司与被告宁夏天地人和公司签订的《城市代理合作协议》以及合同终止协议照片。 以上证据经双方当事人庭审举证、质证属实，本院依法予以确认。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，原、被告签订的合作协议系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应受法律保护。 对原告交纳保证金及转让费的数额。庭审中，原告提交微信转账截图、银行账户交易明细、电汇凭证，拟证明其已向被告支付保证金及转让费合计295000元，另外5000元因时间过长无法查找该转账凭证。被告则辩称，其只收到原告交付保证金及转让费合计245000元。其中，被告对原告提交微信转账截图中转账合计195000元无异议，本院予以确认，对2017年8月2日通过银行转账及电汇付款合计10万元被告不予认可，并提交了尾号为“8973”中国农业银行卡自2017年7月8日至8月29日期间的银行交易明细。本院认为，原告给付行为应具有实践性，原告通过银行转账、网上电子汇款等形式支付，应自资金到达相对人账户时认定为支付生效。结合被告提交的银行交易明细，能够证明自2017年8月2日截至2017年8月29日，被告尾号为“8973”中国农业银行卡内只收到原告给付的5万元，并非10万元，故本院认定原告支付数额应以实际到达被告账户的数额为准即5万元。对其中5000元因原告未提交相应证据予以证实，本院不予认可。综上，本院依法认定原告共向被告支付保证金10万元，转让费145000元，合计245000元。 关于原告要求退还保证金3万元的诉讼请求。庭审中，原告认可被告已退还保证金8万元，本院依法予以确认。2018年6月14日，被告与上海拉扎斯信息科技有限公司解除合作关系后，原告林忠泽亦退出“饿了么”品牌在甘肃省张掖市××区的相关产品开发与经营，对其交纳的10万元保证金，被告应在扣除已退还的保证金后对下剩的保证金予以退还，故被告应退还原告保证金2万元。 关于原告要求被告支付返现激励金163379.53元的诉讼请求。首先，关于案外人展之康的身份。在被告提交的其与案外人上海拉扎斯信息科技有限公司签订的合同终止协议中，展之康作为上海拉扎斯信息科技有限公司授权代表人在该协议中签字确认。结合原告提交的电脑邮件往来截图，展之康作为甘肃区域城市代理商申请确认甘肃省张掖市甘州区是否符合交接激励政策并得到肯定答复。可以认定，展之康有权作为上海拉扎斯信息科技有限公司授权代表人对张掖甘州区域退出“饿了么”品牌经营后的善后工作进行安排，本院对原告提交电脑邮件往来截图内容予以采信。其次，原、被告合作协议明确约定：甲方负责与总部签署主协议《张掖市城市代理协议》，并将宁夏天地人和电子商务有限公司张掖分公司变更给乙方，全权交由乙方开发经营，乙方承担总部下达KPI及各种指标、任务所产生的奖励与处罚，分公司独立经营与甲方只有合作关系。根据上述约定，可以认定原告在协议签订后独立负责“饿了么”品牌在甘肃省张掖市××区的相关产品开发与经营，并承担被告与上海拉扎斯信息科技有限公司签订的《城市代理合作协议》的责任与义务，在此期间被告并未参与到甘肃省张掖市××区开发与经营中。故原告提交的电脑邮件往来截图中，案外人展之康对甘州区域退出经营后的交接激励金的确认，应认定为是原告退出“饿了么”品牌在张掖市甘州区产品开发与经营前的交接激励金的确认。被告虽抗辩该款项为其代理其他城市经营的城市佣金，但其未提交其他城市的代理协议或相关证据予以证明，故对其辩解理由，本院不予采信。因被告未将总部打款账户更换，致使上海拉扎斯信息科技有限公司将交接返现激励金163379.53元汇入被告账户，应向原告予以返还。对于返还数额，本案中，原告仅交纳转让费145000元，其未交纳数额应在交接返现激励金中予以扣除，故被告还应向原告返还交接返现激励金108379.53元（163379.53元-55000元）。 对原告主张的违约金9000元。本院认为，原、被告协议中约定，保证金以“饿了么”总部最终退还为标准，但该约定的退还期限并不明确，且被告曾于2018年12月3日及2019年3月11日分别向原告退还过保证金，故对原告的该项诉请，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条 规定，判决如下： 被告宁夏天地人和电子商务有限公司退还原告林忠泽保证金2万元，于本判决生效后三十日内履行完毕； 被告宁夏天地人和电子商业有限公司支付原告林忠泽交接返现激励金108379.53元，于本判决生效后三十日内履行完毕； 三、驳回原告林忠泽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4336元，减半收取2168元，由原告林忠泽负担793元，被告宁夏天地人和电子商业有限公司负担1375元。原告已交纳，被告负担的受理费由被告直接给付原告，本院退还原告受理费2168元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 员 孙秀芳 二〇一九年十月二十五日 法官助理 丁 丹 书 记 员 张志强