福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0582刑初2493号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人徐军（曾用名徐操操），男，1987年9月20日出生于贵州省普定县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省安顺市普定县。因吸毒，于2011年12月25日被晋江市公安局行政罚款人民币五元；因吸毒，于2012年6月17日被晋江市公安局决定强制隔离戒毒二年；因吸毒，于2018年8月30日被晋江市公安局行政拘留十四日；因贩卖毒品罪，于2017年7月13日被福建省泉州市泉港区人民法院判处有期徒刑八个月五天，并处罚金人民币三千元，至2017年7月28日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年8月25日被晋江市公安局刑事拘留，9月1日变更强制措施为监视居住，2019年3月5日晋江市人民检察院决定监视居住。因本案第二起贩卖毒品事实，于2019年3月10日被晋江市公安局刑事拘留，3月11日变更强制措施为监视居住。因本案第三起贩卖毒品事实，于2019年4月20日被泉州市丰泽分局刑事拘留，4月22日变更强制措施为监视居住。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年5月29日被晋江市公安局刑事拘留，同年7月2日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2019〕2089号起诉书指控被告人徐军犯贩卖毒品罪，于2019年9月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员姚颖出庭支持公诉，被告人徐军到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控： 1、2018年8月23日，被告人徐军在晋江市以人民币（币种，下同）1000元的价格向穆某贩卖一包毒品冰毒（经鉴定，未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因等）。2018年8月25日1时许，被告人徐军在晋江市某烙锅店被公安民警抓获归案。 2、2019年3月9日，被告人徐军伙同张某2（已判刑）在晋江市“ＸＸ”网吧附近以600元的价格向蔡某贩卖一包毒品冰毒。2019年3月9日18时许，被告人徐军在晋江市被公安民警抓获归案。 3、2019年4月2日，被告人徐军在惠安县某公园的亭子以700元的价格向陈某贩卖一包毒品冰毒。2019年4月19日11时许，被告人徐军在晋江市被公安民警抓获归案。 公诉机关认为，被告人徐军违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而进行贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人徐军已经着手实施本案第一起犯罪，由于其意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人徐军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人徐军到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。鉴于被告人徐军认罪认罚，建议对被告人徐军在有期徒刑三年至五年幅度内判处刑罚，并处罚金。公诉机关提供了扣押的毒品、手机等物证，公安机关出具的抓获、破案经过、工作说明、提取笔录、微信账号照片、微信零钱明细照片、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及相关照片、财物入库清单、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、违法犯罪记录查询情况说明、被告人徐军的人员详细信息等书证，证人穆某、张某1、蔡某、耿某、陈某的证言、辨认笔录，证人张某2的证言、辨认笔录、辨认案发地点笔录及相关照片，被告人徐军的辨认笔录、辨认案发地点笔录及相关照片，泉州市公安局物证鉴定所检验报告、福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书、晋江市公安局尿液检验笔录、现场检测报告书，涉案疑似毒品称量、取样笔录及相关照片；被告人徐军的供述与辩解等证据证实。 被告人徐军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院另查明，被告人徐军于2018年8月23日以2100元的价格找四川男子购买了两克毒品冰毒，后贩卖一包1000元的毒品给穆某，毒资1000元尚未支付，穆某、张某1和被告人徐军一起吸食，未吸食的毒品被公安民警查获。2019年3月9日23时许，公安民警在晋江市家门口抓获被告人张某2，并查获欲贩卖给蔡某的疑似毒品冰毒一包，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，该包毒品检出甲基苯丙胺。2019年3月9日18时许，公安民警抓获被告人徐军，并从其处扣押用于联系毒品交易的ＯＰＰＯＲ15手机一部。 本院认为，被告人徐军违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐军向他人购买毒品进行贩卖，因贩卖的毒品疑似物中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因等毒品成分，属于毒品犯罪未遂，予以比照既遂犯从轻处罚。被告人徐军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是毒品再犯且是累犯，应当从重处罚。被告人徐军归案后如实供述罪行，是坦白，予以从轻处罚。被告人徐军有吸毒劣迹，予以酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第二十三条、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人徐军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2022年11月13日止。罚金应于判决生效之日起十日内向本院缴纳）。 二、查扣在案的犯罪工具OPPOR15手机一部（未随案移送），予以没收，由扣押机关晋江市公安局上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  郭灿培 人民陪审员  杨培鑫 人民陪审员  张少宝 二〇一九年十月三十日 法官助理陈瑜滨 书 记 员  李纯攀 本案所适用的法律法规、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者海洛因五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者海洛因十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者海洛因不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、海洛因（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 －4－ －3－