宝鸡市陈仓区人民法院 宝鸡市陈仓区人民法院民事判决书                          （2019）陕0304民初1552号原告（被告）梁强，男，汉族，居民，住陕西省宝鸡市陈仓区。委托诉讼代理人贾广堂，陕西宝吉律师事务所律师。委托诉讼代理人杜小林，陕西宝吉律师事务所律师。被告（原告）宝鸡市鼎新精密机械有限公司。法定代表人：饶若梦，任执行董事。委托诉讼代理人杨赟，陕西华维律师事务所律师。委托诉讼代理人赵欣，系公司职员。原告（被告）梁强与被告（原告）宝鸡市鼎新精密机械有限公司（以下简称鼎新机械公司）劳动争议纠纷，双方均不服宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出的宝劳人仲案字[2019]第123号裁决书，先后向本院提起诉讼，本院受理后，依法裁定并案审理，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）梁强及其委托诉讼代理人贾广堂、杜小林，被告（原告）鼎新机械公司的委托诉讼代理人杨赟、赵欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁强向本院提出诉讼请求：1.判令鼎新机械公司支付他解除劳动关系经济补偿金23700.6元；2.判令鼎新机械公司支付他未签订书面劳动合同双倍工资差额38500元；3.判令鼎新机械公司支付他失业保险待遇22609.8元；4.判令鼎新机械公司支付他2018年12月至2019年2月28日期间的生活费3555元；5.判令鼎新机械公司支付他未休年休假工资16896.55元；6.判令鼎新机械公司支付他缴纳的XX镇职工基本养老保险金29624.04元；7.判令鼎新机械公司支付他缴纳的XX镇职工基本医疗保险金10103.19元。事实与理由：他于2011年8月进入鼎新机械公司工作，工作期间，鼎新机械公司未依法为他缴纳XX镇职工基本养老保险、失业保险等社会保险，此外，鼎新机械公司未依法与他签订2018年度的书面劳动合同。2018年12月3日，鼎新机械公司通知为他放长假，截止他依法申请劳动仲裁前鼎新机械公司未通知他回去上班。因鼎新机械公司未依法为他缴纳养老、医疗、失业等保险，2019年3月13日他通知鼎新机械公司解除双方之间的劳动关系，并依法向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该会经开庭审理后，于2019年5月5日作出宝劳人仲案字[2019]第123号裁决书，他不服该裁决，为维护自身的合法权益，特诉至法院，请依法支持他的各项诉请。鼎新机械公司辩称，依法驳回梁强的七项诉讼请求，梁强自2011年8月到单位工作，2019年3月13日梁强以短信形式提出解除劳动关系，当天就申请仲裁，不符合劳动部关于劳动法若干条文的说明的31条规定，解除劳动关系应有30日期限，梁强的解除不符合法律规定，到现在单位与梁强的劳动关系未解除，不应该支付经济补偿金、失业保险待遇。梁强请求的XX镇基本养老保险金和医疗保险金不属于仲裁范围，也不属于诉讼范围，不应该予以支持。要求的双倍工资差额，因双方形成无固定期限劳动合同，因此不适用支付双倍工资差额的法律规定。梁强要求支付的生活费，因梁强请假未上班，未向单位提供劳动，在此期间为请假，不应该支付相应的生活费。第五项请求因梁强在单位未连续工作12个月，中间有请事假等，因此不符合发放年休假工资的规定。鼎新机械公司亦向本院提出诉讼请求：1.依法判决其公司不予支付梁强未休年休假工资3196.4元；2.依法判决其公司不予支付梁强解除劳动关系经济补偿金23700.6元；3.依法判决其公司不予支付梁强失业保险待遇22609.8元。事实与理由：一、其公司与梁强劳动关系尚未解除，其公司不需要支付梁强解除劳动关系经济补偿金23700.6元。梁强自2011年8月到其公司开始工作，2019年3月13日梁强在请事假后再未来单位的情况下以短信形式提出与其公司解除劳动关系，且在当天就向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。依据劳动部关于《中华人民共和国劳动法》若干条文的说明第三十一条“劳动者解除劳动合同，应当提前三十日内以书面形式通知用人单位。”梁强提出解除劳动关系没有依据上述规定的30日期限，因此该解除劳动关系的短信不发生法律效力。其公司认为目前双方劳动关系尚未解除，因此，其公司不应该向梁强支付解除劳动关系后的经济补偿金23700.6元、失业保险金及医疗保险金。二、其公司不应该向梁强支付未休年休假工资3196.4元。根据《关于进一步落实职工带薪休假实施办法》第3条以及陕西省人民政府《关于进一步落实职工带薪休假制度意见》第3条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”，因此，仲裁裁决不应该按照工作满10年不满20年休假折算天数11天而要求支付年休假工资3196.4元是认定事实错误。基于以上两点，其公司认为宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会支持梁强未休年休假工资3196.4元、解除劳动关系经济补偿金23700.6元以及失业保险待遇22609.8元均没有事实依据，请求依法予以判决。针对鼎新机械公司的起诉，梁强辩称，对于鼎新机械公司在诉状中自认的2011年8月他到鼎新机械公司工作，2019年3月13日以短信的方式通知鼎新机械公司解除双方关系，鉴于鼎新机械公司自认，他无异议。关于2019年3月13日他以短信的方式通知鼎新解除双方关系，符合劳动合同法第38条规定，解除双方关系的通知一经送达即发生法律效力，本案劳动仲裁阶段的受理时间是2019年3月28日并非3月13日，本案当中鼎新机械公司未依法与劳动者签订劳动合同，未缴纳养老保险等，应当依法向他支付失业保险待遇、双倍工资，请求法院驳回鼎新机械公司的诉讼请求，支持他的全部诉讼请求。经审理查明：鼎新机械公司系企业法人，梁强系宝鸡市陈仓区XX镇XX路XX号居民。2011年8月，梁强入职鼎新机械公司工作，双方未签订书面劳动合同，工资按月以转账的形式发放。2018年12月3日，梁强请假一周，后再未到鼎新机械公司上班。2019年3月13日，梁强给鼎新机械公司法定代表人饶若梦手机发短信，以鼎新机械公司未依法给其缴纳养老、医疗、失业等社会保险为由解除与鼎新机械公司的劳动关系。梁强解除劳动关系前12个月平均工资为3160.08元∕月。另查明，鼎新机械公司未给梁强缴纳社会保险费，2012年1月至2018年12月，梁强以灵活就业人员身份缴纳了XX镇职工基本养老保险金，2012年10月至2018年12月，梁强以灵活就业人员身份缴纳了XX镇职工基本医疗保险金。      鼎新机械公司未安排梁强休年休假，亦未支付梁强未休年休假工资。梁强2005年至2011年先后在陕西双欧集团、陕西华兴通宝汽车销售有限公司工作，累计工作14年。2019年3月28日，梁强向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求鼎新机械公司支付其2018年2月至2018年12月未签订书面劳动合同二倍工资差额38500元；2018年12月至2019年2月生活费3555元；工作期间未休年假工资16896.55元；解除劳动关系经济补偿金23700.6元；失业保险待遇22609.8元；缴纳的XX镇职工基本养老保险29624.04元；缴纳的XX镇职工基本医疗保险10103.19元。2019年5月5日，宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出宝劳人仲案字[2019]第123号裁决书，裁决鼎新机械公司支付梁强未休年休假工资3196.4元；支付解除劳动关系经济补偿金23700.6元；支付失业保险待遇22609.8元；驳回梁强的其它仲裁请求。后梁强与鼎新机械公司均不服该裁决，先后向本院提起诉讼。上述事实，有梁强、鼎新机械公司当庭陈述；梁强提交的微信聊天记录截图，梁强、马丽(梁强之妻)借记卡账户历史明细清单，梁强与赵敏的录音，短信截图，陕西省XX镇职工基本养老保险参保缴费证明，陕西省社会保险基金统一收款票据(复印件)，陕西省基本医疗保险基金灵活就业人员（代收））缴费单（复印件），宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出宝劳人仲案字[2019]第123号裁决书、送达回执等证据在卷佐证，并经庭审质证，作为本案定案依据。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。梁强于2019年3月13日以鼎新机械公司未依法给其缴纳社会保险费为由向鼎新机械公司的法定代表人以手机短信的形式发了解除双方劳动关系的通知，双方之间的劳动关系应当自鼎新机械公司的法定代表人收到短信之日即2019年3月13日已经解除。对鼎新机械公司关于双方劳动关系至今未解除的意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。梁强以鼎新机械公司未给其缴纳社会保险费为由要求解除劳动合同，其要求鼎新机械公司支付解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。  本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。梁强在鼎新机械公司工7年7个月，梁强请求由鼎新机械公司支付7.5个月的经济补偿金不违反法律规定，本院予以确认，原告主张每月按3160.08元支付解除合同经济补偿金并无不当，本院予以支持。对鼎新机械公司关于不支付梁强解除劳动合同经济补偿金的请求本院不予支持。中华人民共和国人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条规定，“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的”。《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》第十九条规定，职工失业后，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付。鼎新机械公司未给梁强缴纳社会保险，梁强要求其支付失业保险待遇于法有据，应予支持。对鼎新机械公司关于不支付梁强失业保险待遇的请求本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天”。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间”。第十条规定，“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。根据该规定，梁强累计工作满10年不满20年，每年应休年休假为10天。鼎新机械公司未安排梁强工作期间年休假，梁强要求鼎新机械公司支付未休年休假工资的请求，于法有据，本院予以支持。梁强2018年1月1日至2019年3月13日，折算应休年休假11天，扣除梁强领取正常期间的工资后，鼎新机械公司还应支付梁强未休年休假工资3196.4元。梁强要求支付2017年以前的未休年休假工资，已超过法定申请仲裁时效，对该请求本院不予支持。对鼎新机械公司关于不支付梁强未休年休假工资的请求本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”。根据该规定，梁强自2011年8月至2019年3月13日在鼎新机械公司上班，鼎新机械公司一直未与梁强签订书面劳动合同，梁强可以向被告主张2011年9月至2012年7月的双倍工资。但是根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。梁强现主张该双倍工资差额的诉请已过时效期限，故对该请求本院不予支持。梁强主张鼎新机械公司支付其2018年12月至2019年2月28日期间的生活费，根据庭审查明的事实，2018年12月3日，梁强请假一周后再未去鼎新机械公司上班，其主张的该期间的生活费，无事实及法律依据，本院不予支持。关于梁强认为其是服从单位的安排，等待单位通知其上班的意见，其也未提供在此期间鼎新机械公司安排其停工待岗的相关证据，故对该意见本院不予采纳。梁强主张鼎新机械公司支付其以灵活就业人员身份已缴纳的XX镇基本养老保险、医疗保险。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金”。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”。《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条规定，“缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正”。《社会保险费征缴暂行条例》第二十一条规定，“任何组织和个人对有关社会保险费征缴的违法行为，有权举报，劳动保障行政部门或者税务机关对举报应当及时调查，按照规定处理，并为举报人保密”。根据以上规定，用人单位未给劳动者缴纳社会保险费用的行为违反的是国家行政法规的规定，尽管用人单位法定缴费义务不可免除，未依法缴费，但用人单位承担的是社会保险法上的补缴、滞纳金，甚至罚款等法律责任。梁强自2011年上班就知道鼎新机械公司未依法为其缴纳社会保险费，其自行选择以灵活就业人员的身份自行缴纳，并且灵活就业人员身份缴纳比例和基数与企业为职工缴纳比例和基数有所不同，要求企业承担职工自行缴纳部分，没有具体可操作的依据和理由，因此梁强要求鼎新机械公司承担该部分费用，于法无据，本院不予支持。综上，为了保护公民、法人的合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》（人力资源和社会保障部令第13号）第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》第十六条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告（原告）宝鸡市鼎新精密机械有限公司支付原告（被告）梁强解除劳动合同经济补偿金23700.6元。 二、被告（原告）宝鸡市鼎新精密机械有限公司内支付原告（被告）梁强未休年休假工资3196.4元。 三、被告（原告）宝鸡市鼎新精密机械有限公司支付原告（被告）梁强失业保险待遇22609.8元。以上一至三项合计49506.8元，限被告（原告）宝鸡市鼎新精密机械有限公司于本判决生效之日起30日内支付原告（被告）梁强。四、驳回原告（被告）梁强的其他诉讼请求。五、驳回被告（原告）宝鸡市鼎新精密机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，均由被告（原告）宝鸡市鼎新精密机械有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。                      审  判  长     王世尘                         人民陪审员     王永红                         人民陪审员     齐  红 二〇一九年九月二十七日  法 官 助 理     吴  敏     书   记  员     石  明       1