内蒙古自治区包头市石拐区人民法院民事判决书（2019）内0205民初267号原告：黄某，住河南省项城市。被告：内蒙古计明园林绿化工程有限公司。法定代表人：宋某。原告黄某与被告内蒙古计明园林绿化工程有限公司（以下简称计明园林公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用简易程序审理本案。2019年7月25日,本院依据原告黄某申请和其提供的担保，对被告计明园林公司的财产予以保全。本院于2019年9月19日公开开庭进行了审理。原告黄某到庭参加诉讼，被告计明园林公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告黄某向本院提出诉讼请求：1.判决计明园林公司支付工程款108099.81元（含违约金）；2.判决计明园林公司支付工程款迟延给付的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算，自2018年12月4日起算，利随本清,计算至起诉时止的利息为3387.13元）；3.本案诉讼费用由计明园林公司承担。事实和理由：原、被告双方于2018年9月7日签订《石拐明达镁业办公楼食堂等防水工程协议书》，约定由原告黄某承建防水工程,单价为每平方米22元,按实际面积结算。同时约定,完工后一个月内给付总价款的95%,剩余5%在一年内付清,违约金的金额约定为总价款的5%。后经双方结算认定施工过程中的双层防水的面积为2147平方米，单层防水的面积为873.6平方米。因双层防水的工序、供料等事项,双方约定的价格为上层22元/平方米,下层价格为17元/平方米。故总金额为83733+19219.2=102952.2元。完工后,计明园林公司并未履行合同付款义务。原告黄某按照工程款的5%计算违约金后的总金额为108099.81元，故原告黄某诉至法院。庭审中，因双方当事人对于逾期利息的计算没有约定，原告黄某同意将诉讼请求中以102952.2元为本金计算逾期利息的计算方法表述为按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，对于其主张按尚欠总金额的5%计算违约金的金额，原告黄某不同意调整。被告计明园林公司辩称，计明园林公司不同意支付工程款，2019年8月1日，庭前经本院送达诉讼材料并组织原、被告双方陈述事实时，被告计明园林公司在《谈话笔录》中称“……黄某施工的办公楼有漏水3处，泵房漏水1处，其他的情况不知情，被告计明园林公司法定代表人宋某承认欠黄某工程款，但因为没有竣工验收、没有结算后续还有宿舍楼的活需要干，现在没有完工，所以没有办法给钱”。另外，被告计明园林公司法定代表人宋某通过微信向审判人员发送答辩意见表示“……由于黄某给公司做防水（是）半途而废，（还存在有）漏雨（的现象），造成整体工程无法正常交工，我现在正与甲方积极处理中，我认为黄某（是）无（正当）理由起诉，（他）应该积极配合处理没有做完的（工程）和已做的（质量）不合格工程”。本院经审理认定事实如下：2018年9月7日，原告黄某（乙方）与被告计明园林公司（甲方）签订了《石拐明达镁业办公楼食堂防水工程协议书》。该协议约定，“……一、防水所用材料为防水布，决不允许用其它材料代替，经甲方验收方可施工。每平米单价为贰拾贰元（包工包料），完工后据实际平方面积进行结算……三、付款方式，完工后一个月内付到施工总面积的金额95%，剩余总面积的金额的5%一年内付清，如有违约按总面积的金额5%对乙方补偿。四、保质期三年，如在保质期内有漏水的情况发生时，乙方无条件服从甲方安排，带来的一切经济损失和法律后果由乙方全部承担，如有人为破坏，乙方概不负责……”。2018年11月4日，经现场施工员胡德厚出具的《结算单》（双层防水）载明“黄某在明达镁业做的防水有：1.办公楼921平方米；2.化验室、餐厅、浴池1117平方米；3.地磅房109平方米。合计2147平方米”。另有《施工日志》（编号：0034969）载明“……单层防水873.6平方米……双层防水2147平方米”。原告黄某据以上事实认为本案中双方经过结算，即应当视为完工，被告计明园林公司尚欠其工程款及违约金为：108099.81元（=102952.2元×105%），其中，102952.2元（=83733元+19219.2元）为尚欠的总工程款，而83733元=2147平方米×（22元/平方米+17元/平方米），19219.2元=873.6平方米×22元/平方米。黄某认为被告计明园林公司辩称的漏水情形属实，目前存在有两处漏水，但属于人为破坏造成，不属于保修范围。故原告黄某诉至法院。本案在审理中，被告计明园林公司无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。另查明，据原、被告双方提供的照片和施工后的录像显示，原告黄某在施工完毕后，相关工作人员又在防水施工后的屋顶处摆设有木架和若干木板进行其他施工活动，且平放于屋顶的木板上有若干裸露的铁钉。就相应的室内照片与录像显示的漏水处的情况为：漏水处对应的房顶上方均有被破坏的痕迹，屋顶漏水点对应的破损处，因受到外力破坏而或起皮或凹陷，致使该损坏处失去了防水功能，并非因自然原因导致的开裂。又查明，经本院合法传唤，被告计明园林公司未到庭，被告计明园林公司也未配合原告黄某对已施工完毕的工程进行结算，也未能举证证明其辩称的事实。上述事实，有《防水工程协议书》（2018年9月7日签订）1份、《结算单》（双层防水，2018年11月4日）1份、照片、录音、录像以及当事人身份证明和当事人陈述等证据予以证实。本院认为，原告黄某与被告计明园林公司签订的《石拐明达镁业办公楼食堂防水工程协议书》是双方真实意思表示，没有违反法律规定，合法有效，对双方具有法律约束力。原告黄某依约施工后，计明园林公司应依约向黄某支付工程款。根据该合同，双方未对总的施工工程量及总工程款进行明确约定，仅约定“完工后据实际平方面积进行结算”，后原告黄某施工的双层防水的面积为2147平方米，单层防水的面积为873.6平方米，被告计明园林公司未支付工程款，尚欠工程款102952.2元未付。被告计明园林公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃质证和抗辩的权利，本院予以认定。现双方争议焦点为上述工程款是否达到支付条件，计明园林公司应否承担逾期付款的违约金。第一，对于原告黄某提交的《结算单》和《施工日志》等书证证明的法律事实，被告计明园林公司未能提供相应证据予以证明，故对被告计明园林公司的辩称意见不予支持。本案原告黄某提出所涉尚欠工程款的诉讼请求，应以欠付工程款为前提，即使还有未来的防水工程需要施工，也不影响权利人依法对已施工完毕的尚欠工程款主张权利，且原、被告双方在合同中约定“完工后据实际平方面积进行结算”，在没有相反证据情况下，应认定2018年11月4日出具《结算单》时涉案防水工程已经施工完毕并可以使用，该工程款已达到支付条件。原告黄某应当配合被告计明园林公司办理竣工验收手续，被告计明园林公司也应当配合原告黄某进行结算。第二，关于逾期付款违约金。《石拐明达镁业办公楼食堂防水工程协议书》约定“如有违约按总面积的金额5%对乙方补偿”，原告黄某在第一项诉讼请求中已主张5%的违约金，而原告黄某诉称还要求以102952.2元为本金计算逾期利息，前后两者的法律责任应属同一责任性质。因此，原告黄某要求被告计明园林公司同时承担两种违约责任，缺乏依据，对其主张的逾期利息的诉讼请求，不予支持。本案中的《结算单》和《施工日志》等工程资料均可证明至原告黄某起诉前，计明园林公司应当付款的时间已逾期超过7个月，因此计明园林公司应支付逾期付款的违约金。由于原告黄某未提供证据证明因逾期付款造成了其他损失，因此，计明园林公司应支付原告黄某逾期付款的违约金5147.61元（=102952.2元×5%）。第三，经核实，被告计明园林公司辩称的漏水情形属实，是由人为破坏造成的防水层破损而导致，不应属于本案合同中约定的保修范围，也不应为被告计明园林公司拒付工程款的合法抗辩理由。且被告计明园林公司反驳原告黄某诉讼请求所依据的事实未能提供证据加以证明，故对被告计明园林公司的辩称意见不予支持。综上所述，被告计明园林公司应当给付尚欠原告黄某的工程款（及违约金）108099.81元（=102952.2元+102952.2元×5%）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题》第二条规定，判决如下：一、被告内蒙古计明园林绿化工程有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告黄某尚欠工程款102952.2元；二、被告内蒙古计明园林绿化工程有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告黄某违约金5147.61元；三、驳回原告黄某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1264.87元，财产保全申请费1077.43元，由被告内蒙古计明园林绿化工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员 王 治 二〇一九年十月八日书记员 乌日娜附：本判决适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。