安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖18民终1321号上诉人（一审被告）：江苏省华海消防工程安装有限公司池州分公司，住所地安徽省池州市贵池区齐山大道西侧康庄花园****。主要负责人：杨胜文，该分公司经理。委托诉讼代理人：秦祥伟，安徽九华律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：江家祥，男，1967年9月16日出生，汉族，农村居民，住安徽省宣城市宣州区。委托诉讼代理人：张世强，安徽南宣律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙颖，安徽南宣律师事务所律师。上诉人江苏省华海消防工程安装有限公司池州分公司（以下简称华海消防池州分公司）因与被上诉人江家祥工伤保险待遇纠纷一案，不服安徽省宣城市宣州区人民法院（2018）皖1802民初6955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。华海消防池州分公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回江家祥一审诉讼请求。事实与理由：1.案涉纠纷原为提供劳务者受害责任纠纷，一审法院变更为工伤保险待遇纠纷，并委托鉴定机构鉴定后按照工伤保险进行判决错误。华海消防池州分公司将劳务分包给案外人夏志坚，即使江家祥系夏志坚所雇佣，双方也仅是劳务关系，不能参照工伤保险待遇赔偿。若认定为工伤则需要先进行劳动仲裁；2.江家祥在工地工作时间仅5天，无证据证明双方存在劳动关系。且能证明江家祥在华海消防池州分公司工地工作受伤的仅有报警记录一份，该证据不足以证明该事实，华海消防池州分公司对该事实也不知晓。江家祥辩称：1.江家祥一审诉请华海消防池州分公司承担用工主体责任，赔偿损失，一审法院立案案由为提供劳务者受害纠纷，在审理查明后以工伤保险待遇纠纷进行审理符合法律规定，委托鉴定机构按照劳动能力鉴定标准进行鉴定有事实和法律依据；2.华海消防池州分公司将工程发包给不具备用工主体资格的自然人夏志坚，江家祥作为夏志坚雇佣的人员在工作中受伤，华海消防池州分公司应承担用工主体责任，法律并未规定承担用工主体责任需要劳动争议仲裁前置和工伤认定；3.江家祥提交的证据足以证明系夏志坚雇请其在华海消防池州分公司承接的碧桂园天玺工地工作，一审法院据此判定华海消防池州分公司承担用工主体责任正确。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。江家祥一审起诉请求：1.华海消防池州分公司承担用工主体责任，赔偿江家祥损失10000元（最终损失以鉴定结论为准）；2.案件诉讼费用由华海消防池州分公司承担。一审法院查明：华海消防池州分公司承包宣城市碧桂园天玺工地首期消防工程后，将工程劳务部分分包给夏志坚。2018年9月6日，江家祥经人介绍到夏志坚承包的工程从事消防安装工作。2018年9月10日，江家祥在工作中摔伤，致左跟骨粉碎性骨折，住院治疗29天。2018年10月9日，在宣城市碧桂园天玺工地，江家祥与夏志坚因赔偿问题发生纠纷，夏志坚报警。2017年度，安徽省城镇非私营单位就业人员月平均工资为5661元，安徽省从事建筑业在岗职工月平均工资4401元。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》第S92.0规定，江家祥对应的停工留薪期为6个月。诉讼过程中，经江家祥申请，一审法院委托安徽宣正司法鉴定中心依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》对江家祥的伤残程度进行鉴定，2019年4月12日鉴定中心出具鉴定意见:江家祥为工伤九级伤残。一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。原劳动和社会保障部2005年5月25日发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”华海消防池州分公司将其承建的宣城市碧桂园天玺工地首期消防工程的劳务部分分包给夏志坚，夏志坚雇佣江家祥在该项目工地处从事消防安装工作，后江家祥在工作中摔倒受伤。根据前述规定，因夏志坚不具备用工主体资质，江家祥的工伤赔偿责任应由具有用工主体资质的华海消防池州分公司承担。诉讼中，华海消防池州分公司申请追加夏志坚为共同被告，但仅向法院提供夏志坚的电话号码，法院无法与夏志坚取得联系，华海消防池州分公司不能提供夏志坚的准确送达地址，且依据当事人提举的证据材料，对华海消防池州分公司将其承建的宣城市碧桂园天玺工地首期消防工程的劳务部分分包给夏志坚、江家祥系夏志坚雇佣、在宣城市碧桂园天玺工地首期消防工程安装工作中受伤的事实均能查明，根据《劳动合同法》第九十四条规定，夏志坚作为个人承包经营者违反规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，应与华海消防池州分公司承担连带赔偿责任，故华海消防池州分公司承担责任后可另行主张权利，夏志坚非必要共同诉讼参加人，故对华海消防池州分公司的申请，不予支持。结合江家祥诉请，核定其各项损失为：1、住院伙食补助费580元(20元/天×29天)；2、护理费6038元（5661元/月÷21.75天×80%×29天）；3、停工留薪期工资按照2017年度安徽省从事建筑业在岗职工月平均工资4401元标准计算6个月，计26406元（4401元/月×6个月）；4、一次性伤残补助金按照2017年度安徽省从事建筑业在岗职工月平均工资4401元标准计算9个月，计39609元（4401元/月×9个月）；5、一次性工伤医疗补助金按照2017年度安徽省城镇非私营单位就业人员月平均工资标准5661元计算6个月，计33966元（5661元/月×6个月）；6、一次性伤残就业补助金按照2017年度安徽省城镇非私营单位就业人员月平均工资标准5661元计算10个月，计56610元（5661元/月×10个月）；上述损失共计163209元，由华海消防池州分公司承担工伤保险责任。本案案由应为工伤保险待遇纠纷。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三、第三十七条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、第三十八条之规定，判决：一、江苏省华海消防工程安装有限公司池州分公司于判决生效之日起十日内给付江家祥工伤保险待遇163209元；二、驳回江家祥的其他诉讼请求。案件受理费10元，由江苏省华海消防工程安装有限公司池州分公司负担。本院二审期间双方当事人均未提交新的证据，双方所举证据及相对方质证意见均同于一审。本院二审查明事实与一审一致。本院认为，本案中，华海消防池州分公司违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的自然人夏志坚，江家祥作为夏志坚聘用的职工，在从事华海消防池州分公司的承包业务时因工受伤，依照法律及相关司法解释的规定，华海消防池州分公司作为用工单位应承担工伤保险责任。华海消防池州分公司关于双方系劳务关系，不应承担工伤保险赔偿责任的上诉理由与法律规定不符，其该上诉理不能成立。华海消防池州分公司将劳务工程分包给夏志坚，夏志坚在报警时认可江家祥为其班组工人，华海消防池州分公司现否认该事实上诉称江家祥并非在其工地工作受伤，对此，华海消防池州分公司未提举任何证据予以证实，故其该上诉理由亦不能成立。综上，华海消防池州分公司的上诉理由均不能成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由江苏省华海消防工程安装有限公司池州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡继泽审判员  储全胜审判员  魏牟莉二〇一九年十月九日法官助理梁翔书记员吴希鹏附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……