河南省南召县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1321民初3087号被告：文松坡，男，汉族，生于1984年6月4日，住方城县。委托诉讼代理人：黄建，河南梅溪律师事务所律师，执业证号：14101199410460824。被告：南阳市国磊石业有限公司。法定代表人：蔡永庆，任公司总经理。住所地：南召县产业集聚区。统一社会信用代码：914113215843819690。委托诉讼代理人：周鹏，河南浩星律师事务所律师，执业证号：14113200610483578。原告文松坡诉被告南阳市国磊石业有限公司（以下简称国磊石业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月18日受理后，依法适用简易程序于2019年10月24日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人黄建、被告委托诉讼代理人周鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告文松坡向本院提出诉讼请求：依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、辅助器具费、继续治疗费、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金等共计181714.56元。事实与理由：2013年，原告文松坡经陈瑞介绍，到被告工厂打工，双方约定按照加工的石方量计件开工资。2013年12月15日，原告文松坡在搬挪锯片时，锯片突然倒地，现场缺乏相应的安全措施，致使原告左足第二跖骨粉碎性骨折、左足第二、三、四趾骨脱位的安全生产事故，事故发生后，原告被送往方城县中医院抢救治疗，出院后，原被告双方对赔偿不能达成一致意见，2014年11月原告向南召县人民法院提起民事赔偿诉讼，南召县人民法院以未经劳动争议处理程序，不属法院受理范围为由作出（2014）南召民初字第1318号民事裁定书裁定驳回起诉。后原告提出劳动争议申请，期间，被告向南召县人民法院起诉，南召县人民法院作出（2018）豫1321民初2474号民事判决书，认定原告于2013年9月至2013年12月15日与被告存在事实劳动关系，2019年6月13日，南召县人力资源和社会保障局作出（2019）召工伤退字第1号《工伤认定申请不予受理决定书》以超期为由，对原告的工伤申请不予受理，原告的合法权益至今未得到保护。被告国磊石业公司辩称：南召县人民法院（2014）南召民初字第1318号民事裁定书已经裁定本案不属于法院受理范围，该裁定已经生效，无论原告以什么案由提起诉讼，均应驳回起诉；原告称双方按照石方量结算工资不属实，实际是原告承包的施工任务；原告提及的（2018）豫1321民初2474号民事判决书，被告并未收到，该案并未结案，原告系重复起诉。原告受伤后被告出于人道主义曾支付原告15000元，对原告提交的鉴定书无异议，但原告系选择性举证，（2014）南召民初字第1318号民事裁定书显示南阳市溯源鉴定书，出具的有新的鉴定意见，所以原告的两份鉴定书不能作为定案依据，原告对不予受理的决定不服应当提起行政复议或行政诉讼，不应提起民事诉讼。应当驳回原告起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的宛裕州司鉴所（2015）临鉴字第169号司法鉴定意见书宛裕州司鉴所（2015）临咨字第170号咨询意见书系单方委托，被告不予认可，且在2014年原告在南召县人民法院诉讼过程中，根据被告申请，南召县人民法院已委托南阳溯源法医临床司法鉴定所重新对原告伤残程度、伤后护理、营养时限进行法医学鉴定，故对原告提供的两份鉴定书本院不予采信。根据证据，结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：原告文松坡经陈瑞介绍到被告公司从事石板材加工工作，双方未签订书面劳动合同，但口头约定每平方0.70元，每月按工作量计发工资，由被告方统计工作量。加工石材所用的机械如电锯等设备由被告方提供。后原告文松坡又介绍其他工人到被告处从事同类工作。工人们按照被告方生产要求分班工作，昼夜不停。2013年12月15日原告在工作中搬挪锯片时，锯片倒地，砸伤原告左脚，造成第二跖骨粉碎性骨折，第二、三、四趾骨脱位的生产事故。2013年12月15日被告被送往南召县人民医院治疗，诊断为：1、左足第三跖骨骨折；2、左足第二、三、四趾骨脱位；3、左股部软组织损伤。次日，原告转院至方城县中医院抢救治疗，入院诊断为：左足第三跖骨骨折，左足第二、三、四趾骨脱位。出院医嘱：1、继续药物治疗；2、不适随诊；3、6周后拔钢针，2014年1月7日出院，共住院23天，并支付医疗费14033元。出院后，就赔偿事宜双方未协商一致，2014年11月原告文松坡向南召县人民法院提起民事赔偿诉讼，南召县人民法院以该案未经劳动争议处理程序，不属法院受理范围为由作出（2014）南召民初字第1318号民事裁定书裁定驳回起诉。后文松坡向南召县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2018年7月2日作出（2018）第17号仲裁裁决书，裁决国磊石业公司与文松坡于2013年9月到2013年12月15日存在事实劳动关系，并驳回文松坡的其他仲裁请求。国磊石业公司不服该仲裁裁决，向南召县人民法院提起诉讼，南召县人民法院作出（2018）豫1321民初2474号民事判决书，认定原告于2013年9月至2013年12月15日与被告存在事实劳动关系，2019年6月13日，南召县人力资源和社会保障局作出（2019）召工伤退字第1号《工伤认定申请不予受理决定书》以超期为由，对原告的工伤申请不予受理。原告诉至本院。另查明，2014年原告在南召县人民法院起诉期间，诉讼中，南召县人民法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对原告伤残程度进行法医学鉴定，该所于2015年6月29日作出宛溯司鉴所（2015）临鉴字第519号司法鉴定意见书，鉴定意见为：文松坡本次致左足损伤构成九级伤残。南召县人民法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对原告伤后护理、营养时限进行法医学鉴定，该所于2015年6月29日作出宛溯司鉴所（2015）临咨第251号临床咨询意见书，咨询意见为：文松坡左足第二跖骨折及二、三、四、五跖附关节脱位均行手术内固定，其护理期为120天，营养日90天。并支出鉴定费1300元。事故发生后被告垫付原告医疗费15000元。统计显示2015年河南省城镇居民人均纯收入为25576元/年，2015年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资为28849元/年。2015年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为30482元/年。2015年河南省建筑业职工平均工资为38425元/年。本院认为，公民享有生命健康权。本案原告文松坡到被告处从事电锯生产加工石板材工作，为被告提供劳务，并按工作量发放工资。原告在工作过程中受伤，双方虽未签订书面劳动合同，但用工事实存在，依据《劳动合同法》“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的相关规定，原被告双方存在事实劳动关系。作为接受劳务一方的被告没有对生产作业采取安全保护措施，存在过失，应对原告在提供劳务过程中受伤产生的合理损失承担主要的民事责任，应承担原告70%的损失；原告系成年人，作为从事石材加工的从业者，在施工现场没有确保施工安全，未尽到注意义务，造成自身伤害，应自负相应责任，自行承担30%的损失。原告文松坡要求其各项损失按照2018年河南省人均收入水平赔偿标准进行计算，本院认为本案原告在2013年发生事故受伤，2014年已向法院起诉主张权利，并于2015年对其伤情进行伤残鉴定，其损失的赔偿标准可参照2015年河南省人均收入水平及各行业职工平均工资水平计算。原告要求被告赔偿其误工损失，原告从事建筑业，误工费可参照2015年的建筑业职工平均工资收入水平，结原告伤情及鉴定结论，误工期酌定支持120天。原告长期在城镇务工，从事建筑业，主要收入来源地为城镇，残疾赔偿金可按照城镇标准计算。因原告未提供护理人员从事的具体行业，护理费可参照2015年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为28472元/年计算，一人护理，护理期酌定120天；营养费可按每天10元酌定支持90天；住院伙食补助费可按每天30元计算23天。原告主张的继续治疗费5000元并未提供证据予以证实，可待实际发生后另行起诉。本案原告的损失如下：1、医疗费14033元；2、误工费105元×120天=12600元；3、护理费83.51元×120天=10021.2元；4、营养费10元×90天=900；5、住院伙食补助费30元×23天=690元；6、残疾赔偿金25576×20年×20%=102304元，以上合计140548.2元，结合原、被告责任比例，被告应赔偿原告各项损失合计人民币98383.74元，精神抚慰金酌定7000元，扣除被告已支付医疗费15000元，被告应赔偿原告各项损失合计90383.74元。被告辩称2014年南召县人民法院以本案不属于法院受案范围为由，已经驳回原告起诉，故不应再受理本案，本院认为，2014年11月原告向南召县人民法院提起民事赔偿诉讼，南召县人民法院虽然以该案未经劳动争议处理程序，不属法院受理范围为由裁定驳回起诉，但现在文松坡劳动过程中受伤一事，已经经过南召县劳动人事争议仲裁委员会、南召县人力资源和社会保障局的处理，原告的合法权益并未实现，法院不予受理的前置条件已经消失，原告有权利向法院提起诉讼，对其权利进行救济。另被告以未收到（2018）豫1321民初2474号民事判决书为由认为应当驳回原告起诉，被告未提供证据证实且与本案无关，该主张本院不予采信。本案经调解，双方未能达成一致意见。依据《中华人民共和国合同法》第七条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、被告南阳市国磊石业有限公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告文松坡各项损失共计人民币90383.74元。二、驳回原告文松坡其他诉讼请求。本案受理费3934元，减半收取1967元，原告负担937元，被告负担1030元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉书状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  张文扬二〇一九年十月三十一日法官助理孟嫣然书记员王誉栋