乌鲁木齐铁路运输中级法院 执 行 裁 定 书 （2019）新71执复3号 复议申请人（被执行人）：谢垂宝，男，1958年8月17日出生，汉族，住浙江省平阳县腾蛟镇龙飞路**。 申请执行人：乌鲁木齐市商业银行股份有限公司前进支行，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区五星南路**。 负责人：周迎雪，该支行行长。 委托诉讼代理人：李江，男，该公司职员。 被执行人：新疆华正元商贸有限公司，住，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区仓房沟路********/div> 法定代表人：徐善华，该公司董事长。 被执行人：徐善华，男，1973年4月6日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 被执行人：冯玉荣，女，1973年11月13日出生，回族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 被执行人：叶文清，女，1976年11月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 复议申请人谢垂宝因不服乌鲁木齐铁路运输法院（以下简称执行法院）（2019）新7101执异7号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院在执行乌鲁木齐市商业银行股份有限公司前进支行（现已更名为乌鲁木齐银行股份有限公司前进支行，以下简称乌鲁木齐银行前进支行）与新疆华正元商贸有限公司（以下简称华正元公司）、徐善华、冯玉荣、叶文清、谢垂宝金融借款合同纠纷一案的过程中，谢垂宝向该院提出书面异议，对执行法院执行华正元公司对宝钢集团新疆八一钢铁有限公司（已下简称八一钢铁公司）债权不服提出异议。执行法院作出（2019）新7101执异7号执行裁定，驳回谢垂宝的异议请求。谢垂宝不服，向本院申请复议。 执行法院查明，2015年3月20日乌鲁木齐铁路运输法院作出（2014）乌民初字第111号民事判决书，判决华正元公司偿还借款本金及利息共计1194092.81元，徐善华、冯玉荣、叶文清、谢垂宝对上述债务承担连带保证责任，对华正元公司不能清偿部分以谢垂宝、叶文清抵押的房屋折价、拍卖、变卖所得价款在800000元内由乌鲁木齐银行前进支行优先受偿。判决生效后，债权人乌鲁木齐银行前进支行申请执行。执行过程中乌鲁木齐铁路运输法院向被执行人华正元公司、徐善华、冯玉荣、叶文清、谢垂宝送达执行通知书、责令履行法律文书所确定的义务，以上被执行人未履行法律文书所确定的义务。经过调查，被执行人华正元公司无可供执行的财产。执行法院依法拍卖被执行人冯玉荣、叶文清的房产，房内住有生活不能自理且患有重病的老人，且是唯一住房，属于《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》第一条第（三）项、第四条第（一）项中拍卖财产不能处置的情形。申请执行人乌鲁木齐银行前进支行和被执行人华正元公司向执行法院申请，华正元公司对八一钢铁公司有到期债权。执行法院依法向第三人八一钢铁公司发出执行华正元公司到期债权通知书，八一钢铁公司没有提出异议。执行法院于2019年6月17日依法扣划被执行人华正元公司在八一钢铁公司的到期债权1497110.59元。 执行法院认为，被执行人华正元公司作为本案的债务人，不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，法院可以依被执行人的申请执行到期债权。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知”，及第65条“第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行”的规定，扣划八一钢铁公司款项符合法律规定，裁定：驳回异议人谢垂宝的异议请求。 复议申请人谢垂宝向本院申请复议称，依法撤销执行法院对被执行人华正元公司在八一钢铁公司债权的执行行为，事实与理由：1.（2019）新7101执异7号执行裁定书认定已经拍卖的冯玉荣、叶文清的房产是唯一住房，且房内住有生活不能自理且患有重病的老人既不符合事实、也不符合法律规定。上述房产不属于老人（案外人）所有的房产，该老人对上述房产并不具有法定居住权。再次，叶文清名下房产本身属于抵押给乌鲁木齐银行前进支行的房产，该支行并没有放弃该抵押担保，理应予以执行；2.（2019）新7101执异7号执行裁定书作出前，应举行听证程序；3.复议申请人对第三人八一钢铁公司执行措施在前，执行法院的执行行为违反法律规定，侵害了复议申请人的权益；4.执行法院存在重复执行、超标的执行的违法行为，执行法院在扣划八一钢铁公司账户资金前，已经处置了被执行人等名下的三套抵押房产，上述房产已经全部成交，买受人已将房款支付至贵院。贵院再次划扣八一钢铁公司的行为违反法律规定。故请求依法撤销（2019）新7101执异7号执行裁定，依法纠正执行法院的错误的执行行为。 本院查明的事实与执行法院查明的事实基本相同，本院予以确认。 本院另查明，根据已生效的法律文书，徐善华、冯玉荣、谢垂宝对华正元公司的债务承担连带保证责任，叶文清、谢垂宝以其名下房产为华正元公司800000元的债务提供抵押担保。在执行过程中，乌鲁木齐银行前进支行向法院提供的被执行人资产清单有：谢垂宝名下位于乌鲁木齐市××区住房一套（系为本案设定抵押的房产）、叶文清名下位于乌鲁木齐市××区住房一套（系为本案设定抵押的房产）、冯玉荣名下位于乌鲁木齐市××区住房一套、华正元公司应收账款1300余万元（欠款企业为：八一钢铁公司）。执行法院遂对被执行人的上述财产进行了查封，并于2017年10月16日向八一钢铁公司下达了协助执行通知书，扣留提取其应向华正元公司支付的1208433.73元，不得向华正元公司支付。2018年6月，根据乌鲁木齐银行前进支行的申请，执行法院拟对被执行人谢垂宝、叶文清、冯玉荣的房产进行拍卖，2018年7月23日执行法院向被执行人叶文清告知拟对其名下位于乌鲁木齐市××区的房屋进行网络司法拍卖。叶文清遂对执行法院的拍卖行为提出异议，2018年8月13日该套房屋通过网络拍卖成交。2018年8月16日，执行法院给乌鲁木齐银行前进支行委托诉讼代理人李江做了告知笔录，乌鲁木齐银行前进支行同意依照法律规定，如该套房产确系叶文清名下唯一房产，则按当地房屋租赁市场平均租金标准从房屋拍卖款中给叶文清留五至八年的租金。申请执行人乌鲁木齐银行前进支行和被执行人华正元公司向执行法院申请，八一钢铁公司有到期债权。执行法院依法向第三人八一钢铁公司发出执行华正元公司到期债权通知书，八一钢铁公司没有提出异议。执行法院于2019年6月17日依法扣划被执行人华正元公司在八一钢铁公司的到期债权1497110.59元。 本院认为，根据已生效的法律文书，徐善华、冯玉荣、谢垂宝对华正元公司的债务承担连带保证责任，叶文清、谢垂宝以其名下房产为华正元公司800000元的债务提供抵押担保。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条规定，同一债权即有保证又第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。徐善华、冯玉荣、谢垂宝、叶文清作为本案的被执行人，均负有履行生效判决书确定的担保责任的义务，在申请执行人的债权没有全额实现之前，执行法院对上述被执行人采取执行措施不存在先后顺序。谢垂宝、华正元公司对八一钢铁公司享有到期债权，华正元公司作为本案的主债务人，不能清偿债务，法院可以根据被执行人的申请执行其到期债权。执行法院扣划八一钢铁公司款项的行为符合法律规定；关于复议申请人提出的执行裁定书作出前，应举行听证程序的意见，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条“人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案情复杂、争议较大的，应当进行听证”，听证不是异议或复议案件的必经程序，执行法院未进行听证并无不当。 综上，谢垂宝的复议理由不能成立，本院不予支持。乌鲁木齐铁路运输法院（2019）新7101执异7号执行裁定书并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下： 驳回谢垂宝的复议申请，维持乌鲁木齐铁路运输法院作出的（2019）新7101执异7号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 孙      健 审判员 马   雪   桦 审判员 阿瓦古力·依沙克 二 〇 一 九 年 十 月 八 日 书记员 杜      青