海南省海口市中级人民法院刑事判决书（2019）琼01刑终276号原公诉机关海口市美兰区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴克勇，男，1987年7月6日出生于湖北省麻城市，公民身份号码×××，汉族，大专文化程度，海南和风实业有限公司股东，现租住海南省海口市，户籍地湖北省黄冈市。因本案于2017年4月15日被刑事拘留，同年4月27日被取保候审，2019年5月10日经美兰区人民法院决定被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。辩护人王海山、陈瑜，海南嘉勋律师事务所律师。海口市美兰区人民法院审理海口市美兰区人民检察院指控原审被告人吴克勇犯诈骗罪一案，于2019年5月10日作出（2018）琼0108刑初429号刑事判决。宣判后，原审被告人吴克勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，海口市人民检察院指派检察官王赟、书记员李雅琦出庭履行职务，上诉人吴克勇及其辩护人王海山到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2016年3月30日，被告人吴克勇跟被害人郝某认识不久，就以生意周转需要资金为由，向郝某借款。郝某因不放心，要求吴克勇提供抵押物，吴克勇便向朋友张某所在的租车公司租赁了一辆车牌号为×××奔驰牌轿车，每月租金为人民币9500元，该车所有人为邵某。吴克勇向郝某谎称其有权处分车辆的所有权，并伪造了一张邵某签名的委托书交给郝某，郝某轻信后双方签订借款合同，约定“甲方吴克勇向郝某经营的乙方湖南铁军工程建设有限公司海南分公司借款人民币10万元，借期3个月，自2016年3月30日至2016年6月30日止。本次借款以奔驰车×××作抵押。借款利率为月息2%，甲方同意乙方自由在海南和湖南使用，每月使用在6000公里，以利息收入转为车辆使用费。”2016年4月份，郝某将奔驰车开到湖南省存放。吴克勇向郝某借款后，一直无力偿还欠款，在向张某支付4个月租车费后，也无力继续支付租金。张某、邵某一方遂向吴克勇讨要车辆，从吴克勇处得知该车被作为给郝某的借款抵押后，数次到湖南省向郝某讨要车辆无果。吴克勇向郝某要求返还车辆也无果。吴克勇于2016年10月31日、2016年12月5日、2017年1月20日分3次向邵某转账车租人民币16000元、8000元、7000元。2017年4月14日，因长期未能要回车子，张某扭送吴克勇到公安机关报案。2017年4月21日，郝某向湖南省浏阳市人民法院申请对×××奔驰车作诉前财产保全。2017年5月3日，海口市公安局美兰分局通过浏阳警方的协助将奔驰车扣押。2017年5月9日，美兰警方将车辆发还给张某。另查明，被告人吴克勇已经于案发后全部赔偿被害人郝某经济损失共计人民币11万元，并取得被害人郝某的谅解。上述事实，被告人吴克勇在开庭审理过程中亦无异议，并有到案经过，报案书，人口信息，扣押决定书、扣押清单、发还清单、移交接收证明，租赁合同，注册登记摘要信息，身份证复印件，银行账户流水，现场检测报告书，预交诉讼费通知，借记卡交易明细对账单，收条，借款合同，收款收据、维修单，委托协议书，授权委托书，不动产登记信息查询情况，不予鉴定告知书，证人张某、邵某的证言和自述材料，被害人郝某的陈述，被告人吴克勇的供述，涉案财物价格认定结论书，辨认笔录、指认照片，现场方位图，现场勘验笔录，郝某提交的其与吴克勇的手机通话录音，银行转账记录和微信转账记录，谅解书，被害人郝某的询问笔录等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人吴克勇以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人人民币10万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人吴克勇当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。案发后，被告人吴克勇积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：被告人吴克勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。宣判后，原审被告人吴克勇不服，提出上诉。上诉人吴克勇及其辩护人上诉及辩护称，1.吴克勇在案发后主动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，应从轻或减轻处罚。2.吴克勇在案发后积极赔偿被害人损失，所涉车辆也已退还，弥补被害人相应损失，可酌情从轻处罚。3.吴克勇是初犯、偶犯，主观恶性小，社会危害性和社会危险性小，且到案后认罪认罚，愿意缴纳罚金，可酌情从轻处罚。原审判决量刑过重，建议二审法院对吴克勇宣告缓刑。出庭履行职务的检察员认为原审判决未认定上诉人吴克勇构成自首不当，应予纠正。但原审判决定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。二审经审理查明，张某因长期未能追回车辆，于2017年4月14日向公安机关报案，吴克勇随后自行前往公安机关接受调查处理。原审判决认定张某于2017年4月14日扭送吴克勇到公安机关报案有误，予以纠正。除上述事实外，二审经审理查明的其他事实与原审审理查明的其他事实一致。上述事实，除经一审庭审举证、质证的证据予以证实外，二审期间，出庭履行职务的检察官向法庭出示了证人张某的证言，证明2017年4月份，张某报警后，打电话告知吴克勇其已报案，二十分钟后吴克勇到派出所接受调查，并被收押的事实。上述证据经二审庭审举证、质证，证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，依法予以采信，并作为本案定案依据。二审期间，上诉人吴克勇及其辩护人均未提出新的证据。故本院对经一审、二审审理查明的事实和经一审、二审庭审举证、质证的证据予以确认。本院认为，上诉人吴克勇以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财共计人民币10万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。上诉人吴克勇在案发后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，是自首，可依法予以从轻处罚。吴克勇到案后积极退回全部赃款，并取得被害人的谅解，可予以从轻处罚。综上，原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，鉴于二审查明上诉人吴克勇具有自首情节，且其到案后积极退回全部赃款，取得被害人的谅解，在二审审理期间积极缴纳罚金，认罪悔罪态度好，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对上诉人吴克勇宣告缓刑。故本院对上诉人吴克勇及其辩护人提出的相关上诉及辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条之规定，判决如下：一、撤销海口市美兰区人民法院（2018）琼0108刑初429号刑事判决，即被告人吴克勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。二、上诉人吴克勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已向海口市美兰区人民法院缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长 蒋小马审 判 员 麦丹碧审 判 员 程少辉 二〇一九年十月二十五日法官助理 潘梦扬书 记 员 李 兰速 录 员 卢丹云附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。