黑龙江省鸡东县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0321民初522号原告：许守敏，男，1969年1月12日生，汉族，无业，现住黑龙江省鸡东县。委托诉讼代理人：姜鑫，男，鸡东县平阳镇法律服务所法律工作者。被告：鸡东县人民医院，住所地黑龙江省鸡东县鸡东镇中心大街**。法定代表人：贾世明，职务院长。委托诉讼代理人：秦海峰，男，黑龙江雪原律师事务所律师。委托诉讼代理人：霍丹丹，女，黑龙江天利律师事务所律师。被告：鸡东康新医院，住，住所地黑龙江省鸡东县鸡东煤矿一委/div>法定代表人：梁毅，职务院长。委托诉讼代理人：夏炎焱，男，黑龙江利和律师事务所律师。原告许守敏与被告鸡东县人民医院、鸡东康新医院医疗损害赔偿责任纠纷一案，本院于2017年10月20日立案，于2018年10月8日作出（2017）黑0321民初2186号民事判决。原告许守敏对判决不服，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。鸡西市中级人民法院于2018年12月14日作出裁定，撤销鸡东县人民法院（2017）黑0321民初2186号民事判决，发回鸡东县人民法院重审。本院于2019年2月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许守敏及委托诉讼代理人姜鑫、被告鸡东县人民医院委托诉讼代理人秦海峰、霍丹丹、鸡东康新医院院长梁毅及委托诉讼代理人夏炎焱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许守敏向本院提出诉讼请求：1.要求鸡东县人民医院、鸡东康新医院赔偿医疗费1235元、交通费1701元、鉴定费5500元，合计8436元；2.要求鸡东县人民医院、鸡东康新医院因误诊、漏诊导致原告被单位勒令辞职而减少的收入及退休工资其中40%计485107.47元（3609.43元/月×12个月×28年×40%）。事实和理由：原告原系沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限公司鸡东煤矿的井下采掘工人。2015年11月3日5时许，原告在井下工作时受伤，伤后由鸡东煤矿工作人员送至鸡东县人民医院。经鸡东县人民医院拍片诊断为胸部肋骨未见明显骨折征象。鸡东煤矿工作人员又将原告送至鸡东康新医院住院治疗。期间，原告胸、背部疼痛，鸡东康新医院按照未骨折处理。出院后，鸡东煤矿要求原告上班，但上班几天后由于疼痛，无法正常工作。2015年12月7日原告到鸡东县人民医院拍MRI，诊断结果为腰3椎体压缩性骨折，腰2/3、4/5间盘突出，腰椎退行性改变。2016年2月18日原告到鸡西市人民医院拍肋骨三围CT，诊断右侧第3、5肋骨局部外板隆起，胸8、腰3椎体压缩性骨折。由于鸡东县人民医院漏诊、误诊，鸡东康新医院未按骨折治疗，导致原告身体未治愈，上班期间不能胜任煤矿工作，鸡东煤矿勒令原告辞职，原告无退休工资。由于鸡东康新医院未按骨折治疗，导致原告的病情错过最佳治疗期，导致终身不能从事体力劳动，生活无保障。请求法院支持其诉讼请求。鸡东县人民医院辩称，一、原告的损伤是工伤造成的，已由社保部门进行了工伤赔付，鸡东县人民医院不存在漏诊、误诊，即使鉴定结论中认定存在误诊、漏诊，该漏诊、误诊并非导致玖级伤残的后果，原告的各项诉讼请求在工伤中得到满足，不应主张75岁前的任何费用。二、原告认定工伤玖级，并未丧失劳动能力，因原告本人没有找工作获得工资报酬，应由原告负责，与鸡东县人民医院无关。三、原告与原单位解除劳务关系是原告提出仲裁时请求裁定解除，并非原单位勒令辞职。劳动关系解除后，原告没有再就业，导致无收入。四、依据新讼鉴定结论，原告的最终损害后果为外伤所致，与医疗行为无关，故原告的伤残、误工等后果均是由工伤导致，医方对此不承担赔偿责任。故鸡东县人民医院只承担原告第一项诉讼请求8436元的20%。鸡东康新医院辩称，一、原告的医疗费按照医保有关规定，已由社保部门进行了工伤赔付。二、鸡东康新医院无误诊、漏诊情况，鸡东康新医院将胸8、腰3骨折作为后续补充诊断交给医保局，并作为鉴定伤残等级的依据。三、原告并非勒令辞职，而是自己申请辞职解除劳务合同。减少的收入和退休工资与鸡东康新医院无关。四、原告在鸡东康新医院住院期间治疗无过错，诊断为腰3、胸8骨折也是要求患者平卧保守治疗，但是因为原告当时因井下砸伤造成后背部有伤无法平卧，只有外伤治愈后，采取平卧保守治疗。故鸡东康新医院不存在漏诊、误诊，其诉讼请求鸡东康新医院不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：原告提供的证据能够证明原告受伤后，由矿方工作人员送至鸡东县人民医院拍胸部DR，后送至鸡东康新医院治疗。在鸡东康新医院出院后，由于疼痛无法正常工作，遂前往鸡东县人民医院及鸡西市人民医院拍MRI、三维CT的经过。经鸡东县人民法院委托司法鉴定机构，对其造成的伤害进行了司法鉴定。该证据具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。被告鸡东县人民医院未向法庭提供证据。被告鸡东康新医院提交的证据能够证明原告受伤后，经鸡东县人民医院拍胸部DR后送至鸡东康新医院住院治疗，期间未按照骨折的治疗方案进行治疗处理。原告因疼痛经检查后，鸡东康新医院依据检查结果出具诊断书，该诊断作为原告工伤认定的诊断。本院经审理认定事实如下：许守敏原系沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限公司鸡东煤矿井下瓦斯检查员。2015年11月3日5时许，原告在井下工作时受伤，伤后由鸡东煤矿工作人员将其送到鸡东县人民医院，经拍片诊断为胸部肋骨未见明显骨折征象。鸡东煤矿工作人员又将原告送至鸡东县中医院对其做了肝、胆、胰、脾超声检查，报告未见明显异常。后将原告送至鸡东康新医院，共住院10天，出院诊断为胸背部挫伤、左面部挫伤。出院医嘱要求门诊观察一周。出院后，原告因疼痛无法正常上班工作，于2015年12月7日到鸡东县人民医院进行腰椎MRI扫描，诊断：腰3椎体压缩性骨折、腰2/3、4/5间盘突出、腰椎退行性改变。原告于2016年2月18日到鸡西市人民医院拍肋骨三维CT，印象诊断为右侧3、4、5肋骨局部外板隆起，请结合临床。胸8、腰3椎体压缩性骨折。原告于2017年3月9日向鸡西市劳动争议仲裁委员会提交仲裁申请书，要求解除劳务关系，按照伤残玖级给付工伤待遇。2017年4月22日鸡西市劳动人事争议仲裁委员会作出鸡劳人仲裁字【2017】第132号仲裁裁决书，内容为：一、支付停工留薪工资、一次性伤残就业补助金等费用；二、解除双方劳动关系。许守敏受伤前9个月平均工资为3609.43元，故停工留薪期工资为3609.43元/月。工伤赔偿已完毕。原告以二被告给其造成医疗损害提起诉讼，本院依原告提交司法鉴定申请，委托黑龙江新讼司法鉴定中心鉴定，并出具鉴定意见书，其鉴定意见：1.鸡东县人民医院拍摄的DR片，所给条件无法准确观察胸段及腰段脊柱结构损伤变化的全貌；但从椎体轮廓结合后期检查认定符合T8及L3骨折存在；2.被鉴定人许守敏胸8、腰3椎体压缩性骨折存在，是外伤原因形成；损伤形成与医疗行为无关；3.鸡东县人民医院与鸡东康新医院在诊疗方面存在过错，应负同等责任；参与度占40%。2019年3月5日原告提交申请书，要求黑龙江新讼司法鉴定中心解答：一、参与度40%是否为二被告共同承担；二、二被告赔偿责任是否为损伤后果全部赔偿总额。2019年3月14日黑龙江新讼司法鉴定中心作出回复函，内容为：一、两家医院共同承担参与度40%（每家承担20%）；二、赔偿责任40%指损伤后果整体责任的40%，不是在两家医院就诊医疗费的40%。2019年5月10日鸡东康新医院提交申请书，对黑龙江新讼司法鉴定中心解答提出异议，要求黑龙江新讼司法鉴定中心给予解答，内容为：一、鸡东县人民医院与鸡东县康新医院分担20%的责任存在异议；二、对鉴定意见书第五项分析3中提到的“医方”“未及时治疗”及“延误治疗”申请人均不认可；三、对“赔偿责任是整体责任的40%，而非两家医院就诊医疗费的40%”提出异议。2019年6月28日黑龙江新讼司法鉴定中心作出回函，答复如下：一、医疗行为过错方面分析，两家医院存在同一方面的过错，过错程度鸡东康新医院大于鸡东县人民医院，同时鸡东县人民医院为首诊医院，比例划分将鸡东县人民医院的参与度比例上提，故两家医院责任平均划分；二、因鸡东康新医院过度相信鸡东县人民医院的错误诊断，在应当进行必要检查而未进行检查，在损伤诊断不明的情况下，盲目进行治疗是错误的；三、伤者工伤认定或工伤赔偿问题，非鉴定机构应于探讨和答复的问题。被告鸡东康新医院提交人民卫生出版社出版第六版《全国高等医药教材建设研究会、卫生部规划教材、全国高等学校教材、供基础、临床、预防、口腔医学类专业用外科学》第六十六章脊柱和骨盆骨折：（一）胸腰椎骨折的治疗：1.单纯性压缩性骨折的治疗：椎体压缩不到1/5者，骨折部位垫厚枕，使脊柱过伸，同时3日后开始腰背部肌锻炼。2个月后骨折基本愈合，第3个月内可以下地稍许活动，但仍以卧床休息为主，3个月后逐渐增加下地活动时间。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本案中，原告先后到鸡东县人民医院、鸡东康新医院进行医疗行为，因二被告误诊、漏诊给原告造成损害，经黑龙江新讼司法鉴定中心鉴定，二被告在诊疗方面存在过错，应负同等责任，参与度占40%，二被告各自承担20%，故二被告应承担共同侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十七条规定：医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。本案中，许守敏在工作中受伤后，被所在工作单位人员送至鸡东县人民医院及鸡东康新医院治疗，经上述医疗机构诊断，均未诊断出许守敏胸部肋骨有明显骨折征象，故未按骨折病情进行治疗。后因许守敏不能正常工作，遂到鸡东县人民医院及鸡西市人民医院再次诊断，结论为许守敏右侧第3、4、5肋骨局部外板隆起，胸8、腰3椎体压缩性骨折。根据许守敏的治疗过程，其胸椎、腰椎压缩性骨折的病情诊断，并不应属于限于当时医疗水平难以诊疗的病情。因鸡东县人民医院、鸡东康新医院在诊疗过程中对许守敏未能仔细检查作出明确诊断，致使许守敏未能平卧休息及时治疗以减轻对骨折部位的压力，导致其增加痛苦。故鸡东县人民医院、鸡东康新医院应负误诊及延误治疗的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。故对于许守敏要求赔偿损失认定如下：1、原告主张的1235元系后期检查实际花费的费用，应予以支持；2、原告主张的交通费系原告因鉴定事项所产生的，并有交通费票据予以证实，应予以支持；3、因工伤鉴定中鉴定许守敏伤残等级为伤残玖级，未丧失劳动能力，且原告没有证据证明因二被告误诊、漏诊导致其已丧失劳动能力而不能工作。故原告要求鸡东县人民医院、鸡东康新医院因误诊、漏诊导致原告被单位勒令辞职而减少的收入及退休工资其中40%计485107.47元，不应予以支持。按照外科学临床处置常识，原告伤情共需要6个月左右可以基本痊愈，因二被告未仔细检查，加重原告痛苦，二被告应按照6个月误工期承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条规定、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告鸡东县人民医院于判决生效之日赔偿原告许守敏医疗费1235元、交通费1701元、误工费21656.58元（3609.43元/月×6个月），合计24592.58元，其中的20%为4918.52元；二、被告鸡东康新医院于判决生效之日赔偿原告许守敏医疗费1235元、交通费1701元、误工费21656.58元，合计24592.58元（3609.43元/月×6个月），其中的20%为4918.52元；三、驳回原告许守敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8703元，由被告鸡东县人民医院负担87元、由被告鸡东康新医院负担87元、由原告负担8529元，鉴定费5500元，由二被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审 判 长  周晓华人民陪审员  关秀菊人民陪审员  吕晓舟二〇一九年十月三十一日法官助理陈茜书记员赵双