徐州市鼓楼区人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏0302刑初76号公诉机关徐州市鼓楼区人民检察院。被告人张某，女，住河北省沧州市肃宁县。被告人张某因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2017年12月21日被刑事拘留，2018年1月19、2019年1月14日两次被取保候审。辩护人卞晓飞，江苏金朝阳律师事务所律师。徐州市鼓楼区人民检察院以徐鼓检诉刑诉(2019)45起诉书指控被告人张某犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年3月7日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。徐州市鼓楼区人民检察院指派检察员祁栋昭出庭支持公诉，被告人张某及辩护人卞晓飞到庭参加诉讼。本案在审理过程中，公诉机关以需要补充侦查为由建议延期审理两次，本院依法决定延期审理。现已审理终结。公诉机关指控：2017年11月至12月间，被告人张某经李某（另案处理）介绍，为牟取非法利益，通过下载手机APP软件“屋播”，加入李某任家族长的屋播直播平台“花都”家族，在江苏省宿迁市沭阳县迎宾大道浙江商城XX幢1单元309室，用昵称为“花都骚宝贝”（ID:300536）、“花都骚宝贝2”（ID：461365）的屋播账号多次进行淫秽色情直播，并通过该直播平台观众刷“礼物”获利。同时被告人张某利用其QQ号（账号：31×××49）创建QQ群“泛果交流区”（群号6375679xx），发布视频52部，在“屋播”直播平台进行网络直播时招揽意欲观看淫秽色情视频，并赠送礼物“一个烟花”（一个烟花折算888个钻，价值人民币88.8元）的84人进入该群。被告人张某通过传播淫秽物品共非法牟利12974元，其按照所获“礼物”价值55%的比例获取屋播直播平台提成，实际分得赃款7136元。经鉴定，上述52部视频文件中有23部视频文件属于淫秽视频。公诉机关认为被告人张某以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。并提交了被告人供述、证人证言、电子证据检查笔录、淫秽物品审查鉴定书等证据予以证实。被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议,亦未做辩解。辩护人的主要辩护意见：1.张某具有坦白情节；2.张某系初犯、偶犯；3.张某传播淫秽视频时间较短，数量较少，犯罪情节较轻，主观恶性不大；4.张某退出全部违法所得。经审理查明：2017年11月至12月间，被告人张某经李某介绍，为牟取非法利益，加入李某任家族长的“屋播”直播平台“花都”家族，成为该家族主播。后张某在位于江苏省宿迁市沭阳县迎宾大道浙江商城XX幢1单元309室，使用昵称为“花都骚宝贝”（ID：300536）、“花都骚宝贝2”（ID:461365）的“屋播”账号多次进行淫秽色情直播，并通过该直播平台观众刷“礼物”获利。直播期间，被告人张某诱惑意欲观看淫秽色情视频的观众，让其通过刷礼物的方式赠送“一个烟花”（一个烟花折算888个钻，价值人民币88.8元），后张某将其拉入张某创建的QQ群“泛果交流区”（群号6375679xx），该群内有张某上传的淫秽视频23部。通过上述方式，张某共将84人拉入该群观看其上传的淫秽视频。直至案发被告人张某非法牟利共计人民币7136元。2017年12月20日，被告人张某被公安机关抓获归案。另查明，被告人张某归案后退出赃款人民币7200元。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了下列证据：1.被告人张某的供述，证明2017年11月张某加入李某在“屋播”APP直播平台的“花都”家族，并使用昵称为“花都骚宝贝”、“花都骚宝贝2”的“屋播”账号成为该平台的主播，在该平台上进行淫秽表演，并通过观众刷“礼物”的方式进行获利。观众在平台充值后获得相应的“钻”，用“钻”在平台上换成“礼物”送给主播，主播可以在平台上按照55%的比例提现。张某在做主播期间，诱惑意欲观看淫秽色情视频的观众，让其通过刷礼物的方式赠送“一个烟花”（一个烟花折算888个钻，价值人民币88.8元），后张某将其拉入张某创建的QQ群“泛果交流区”（群号6375679xx），该群内有张某上传的淫秽视频23部。通过上述方式，张某共将84人拉入该群观看其上传的淫秽视频。直至案发，其非法牟利7000余元等事实。2.证人李某的证言，证明2017年9月至12月间，李某在“屋播”APP直播平台注册成立了“花都”家族，并担任家族长，招募“花都骚宝贝”、“花都骚眉妹”等人，利用“屋播”APP的直播功能，多次组织主播在互联网上进行淫秽表演,主播可以拿到观众打赏金额的55%，家族长获得15%，平台获得30%。李某作为家族长，其负责打广告招募主播，为主播在平台进行认证，以及给主播结算报酬等事实。3.证人宋某的证言，证明2017年11月份，宋某使用手机注册了“屋播”直播平台会员，在该平台观看“花都骚宝贝”（即张某）的淫秽表演并向其赠送价值88.8元的礼物“烟花”，后张某将其拉入名为“泛果交流区”的QQ群，群内有三十多部淫秽视频，群内成员可以免费观看等事实。4.证人周某的证言，证明周某看到张某在“屋播”平台进行色情直播后，张某将家族长李某的微信号推送给周某，周某通过扫描家族长的二维码进行注册，其也在“屋播”平台进行色情直播等事实。5.搜查笔录、扣押清单，证明2017年12月20日，公安机关依法对张某的住所进行搜查，并扣押手机四部、情趣内衣等物品的事实。6.“屋播”平台注册信息截图、提现记录截图及公安机关出具的情况说明，证明2017年11月至12月，张某在“屋播”平台共计非法获利人民币7136元等事实。7.鼓公（黄）检【2017】1213、1214号电子证据检查笔录及情况说明，证明通过对张某手机的检查，调取其QQ号31×××49、QQ群6375679xx的聊天记录及群内的52部视频文件，并下载保存；此外，该QQ群内除张某之外有84名群成员等事实。8.送审涉案嫌疑淫秽物品清单、淫秽物品审查鉴定书，证明将公安机关提取的张某QQ群内的52部视频送审，经鉴定，其中25部视频内容相同，其余27部视频中有23部视频具体描写性行为、性交，公然宣扬色情淫荡形象，均属于淫秽视频。9.本案的发破案经过、被告人到案经过，证明本案的发破案情况、被告人到案情况。10.被告人的户籍证明，证明被告人张某作案时已达到完全刑事责任年龄。上述证据经当庭质证，符合法律规定，具有法律证明效力，予以确认。本院认为，被告人张某以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为均已触犯刑法，构成传播淫秽物品牟利罪，依法应予刑事处罚。公诉机关指控被告人张某犯传播淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以采纳。控辩双方关于被告人归案后能够如实供述全部犯罪事实，系坦白，及被告人积极退赃的控辩意见，经查属实，予以采纳。关于辩护人提出被告人张某传播淫秽视频时间较短，数量较少，主观恶性较小，犯罪情节较轻，社会危害性不大的辩护意见，经查，被告人张某以牟利为目的，以“屋播”APP为平台面向不特定人群进行淫秽表演，同时以将他人拉入其建立QQ群的方式向他人传播淫秽视频，不仅破坏了社会管理秩序，亦与社会公序良俗相违背，故对辩护人的上述辩护意见不予采纳。关于辩护人提出被告人张某系初犯、偶犯的辩护意见，经查，被告人张某多次在“屋播”平台进行淫秽表演，并多次通过QQ群向他人传播多部淫秽视频，不符合初犯、偶犯的认定条件，对该辩护意见不予采纳。鉴于被告人张某犯罪情节较轻，确有悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，对所居住社区无重大不良影响，经公诉机关量刑听证及征求社区矫正机关的意见，故可以对其适用缓刑。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（缓刑考验期自判决生效之日起开始计算。）二、对于被告人张某退缴的违法所得依法予以没收，上缴国库；对于扣押的涉案物品，由公安机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  郭 娜审 判 员  王文庆人民陪审员  吴 华二〇一九年十月二十五日书 记 员  高圣恩