贵州省安龙县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2328民初1814号原告：张玉成，男，1955年5月3日生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：洪建，男，贵州诚合律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：杨潍，男，1992年1月21日生，汉族，住贵州省贞丰县。被告：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司。住所地：东莞市南城街道三元路**粤丰大厦办公**。统一社会信用代码：91441900981951806U。负责人：陈青松，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈兰，女，贵州天生律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告张玉成诉被告杨潍、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告张玉成及其委托代理人洪建、被告杨潍、被告保险公司委托代理人陈兰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张玉成向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告支付给原告各项费用共计人民币：200,131.43元；2．判令被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在其为肇事车辆（粤Ｐ×××**）承保的交强险及第三者商业险限额内，对原告先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3．本案的诉讼费由上述被告承担。事实和理由：2018年4月30日8时许，王世权驾驶（车牌号：粤Ｔ×××**）小型轿车（载：张玉成、何昌来、王广角、王杰）由安龙方向往贞丰方向行驶，08时许，当行驶至断安线（断桥-安龙）120KM＋100M（小地名：凉风幼）处时，因操作不当，导致粤Ｔ×××**号小型轿车与左侧路边山体相撞；上述事故刚发生不久，被告杨潍驾驶小型轿车（车牌号：粤Ｐ×××**，车辆所有人：杨松）从安龙方向往贞丰方向驶来，因操作不当，导致车辆失控冲入左侧车道，与粤Ｔ×××**号小型轿车上下车并疏散到右侧路旁的原告及左侧山体相撞造成原告受伤的事实。后经安龙县公安局交通警察大队认定，被告杨潍承担全部责任，原告无责任。原告的伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定：1、原告因车祸伤致右胫腓骨骨折构成九级伤残、因车祸致右肱骨骨折构成十级伤残；2、原告右肱骨内固定物及右小腿外固定支架取出所需费用为14,000元至16,000元；3、原告的护理期为90日，营养期为90日，误工期为165日。原告各项损失为：1、医疗费3,939.07元；2、住院伙食补助费7,400元（100元/天×74天=7,400元）；3、营养费4,500元（50元/天×90天=4,500元）；4、后续治疗费16,000元；5、护理费9,509.92元（38,568元/年÷365天×90天=9,509.92元）；6、误工费26,875元（4,250元÷30天×165天＋3,500元=26,875元）；7、鉴定费1,900元；8、残疾赔偿金112,783.44元（31,592元×17年×21%=112,783.44元）；9、精神损害抚慰金12,000元；10、残疾辅助器具费50元；11、交通费5,000元；12、财产损失174元，合计：200,131.43元。被告杨潍系肇事车辆（粤Ｐ×××**）的实际所有人，并为其所有的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司处投保了交强险及三者险。综上所述，该侵权行为使原告在人身上受到了伤害，财产上造成了损失，精神上带来了痛苦，上述被告理应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特起诉，请支持原告诉请。原告张玉成向本院提交以下证据：1.交通事故认定书1份，证明事故发生的时间、地点及责任划分、地点及责任划分div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>2．安龙县人民医院、贵阳市南明区人民医院、贵州中医学院第二附属医院住院病历，医疗发票，用药清单，结算清单，购药发票，购药清单，证明原告因本次交通事故住院治疗产生治疗费、购药费共计3,939.07元的事实（原告在三家医院住院共花费60,549.38元，该费用原告未主张，仅主张3,939.07元）。3.证明及工资发放单影印件各1份，证明原告造成误工损失的事实。4.司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，证明原告因此次交通事故造成一处九级、一处十级伤残，后续治疗费14,000-16,000元，产生误工期165日、护理期90日、营养期90日，并花费鉴定费1,900元的事实。5.户口簿、居委会证明各1份，证明原告的经常居住地在贵阳市，计算标准应当按照城镇标准计算。6.残疾辅助器具票据、夏被收款收据1张、担架费发票（护工费），证明原告因本次事故产生残疾辅助器具费及财产损失的事实。被告杨潍答辩称：对事故认定书认定的事实及责任划分无异议，车辆所有人是杨松，是我哥，我有驾驶证。对于原告诉请的赔偿项目及赔偿金额请法院依法判决。我除了垫付有6,000元的费用，具体金额以票据为准，我请求保险公司退还给我。庭审后，杨潍以无证据证明垫付6,000元为由，仅主张其垫付的急救费2,497.4元。被告杨潍向本院提交的证据有：1．医疗发票8张，证明被告杨潍垫付医疗费的事实。被告保险公司答辩称：肇事车在我公司投有交强险及100万元商业险，事故发生在保险期间内。事故发生后保险公司已支付7万元给原告。对交通事故发生的经过及责任划分无异议，保险公司同意赔偿。保险公司追加被告的申请庭前提交法院，对原告的伤情申请重新鉴定，书面申请庭前提交法院，对伤残的鉴定不认可。本案诉讼费不应由保险公司承担，应由车主承担。对于原告诉请的项目，医药费以发票为准，原告的治疗不全是该交通事故还有高血压治疗，所以应当扣除无关部分，住院伙食补助费以100元/天为标准按实际住院天数计算，营养费按每天30元计算31天，误工费、鉴定费不认可，残疾赔偿金按照城镇标准计算无异议，但保险公司申请对伤残重新鉴定，精神抚慰金我方认可但应以重新鉴定结果按2000至3,000元递加，交通费支持500元，残疾辅助器械费、担架费认可，夏被费用不认可。被告保险公司无证据提交。本院经审理认定事实如下：2018年4月30日，案外人王世权驾驶粤Ｔ×××**号小型轿车载何昌来、王广角、王杰及原告张玉成由安龙方向往贞丰方向行驶，当行驶至断安线（断桥-安龙）120km＋100m（小地名：凉风幼）处时，因王世权操作不当，导致粤Ｔ×××**号小型轿车与左侧路边山体相撞，本次事故中造成粤Ｔ×××**号车受损，王杰受伤，其余人员未受伤，事故发生后均下车到路旁。上述事故刚发生不久，被告杨潍驾驶粤Ｐ×××**号小型轿车从安龙方向往贞丰方向驶来，因操作不当。导致车辆失控冲入左侧车道，与粤Ｔ×××**号车下车并疏散到路旁的原告及左侧山体相撞，造成原告受伤及粤Ｐ×××**号小型轿车受损的道路交通事故。2018年5月15日，事故经安龙县公安局交通警察大队作出第522328420180000634号交通事故认定书认定，在导致原告受伤的第二次交通事故中，被告杨潍负全部责任，原告张玉成无责任。事故发生当日，原告张玉成被送至安龙县人民医院急救，被诊断为全身多发伤：右胫骨开放性粉碎性骨折并骨缺损、右腓骨开放性粉碎性骨折、右小腿多发性皮肤裂伤、右肱骨上段粉碎性骨折、头皮裂伤、右小腿皮肤脱套伤、右胫前肌断裂、右足皮肤裂伤、右手皮肤裂伤、左耻骨上下支骨折、右肩袖损伤，2型糖尿病，原发性高血压2级，并住院治疗31天（2018年4月30日至2018年5月31日），产生急救费2,497.4元，医疗费38,830.03元，护工费（即原告主张的担架费）105元。2018年7月9日至2018年7月13日，原告因右胫腓骨骨折术后感染、右肱骨外科颈骨折术后、2型糖尿病，到贵阳市南明区人民医院，住院治疗4天，产生医疗费4,220.83元（含5.5元门诊挂号费）。2018年7月21日至2018年7月30日，原告张玉成又因上述病症至贵阳市南明区人民医院住院治疗9天，产生医疗费5,715.27元。2018年7月30日至2018年8月29日，原告因右小腿溃疡并感染及多发性骨折、2型糖尿病、高血压病，至贵阳中医学院第二附属医院住院治疗30天产生医疗费11,783.25元。原告在上述治疗、休养期间，产生门诊费、购药费、辅助器具费共计3,306.37元。2018年11月15日，原告张玉成委托贵州医科大学法医司法鉴定中心对其进行伤残等级鉴定、后续医疗费用评估、三期（误工期、营养期、护理期）评定。同年12月7日，贵州医科大学法医司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，张玉成因车祸致其右胫腓骨骨折属九级伤残、右肱骨骨折属十级伤残；右肱骨内固定物及右小腿外固定支架取出术所需相关费用合计约14000-16,000元；误工期评定为165日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。此次鉴定产生鉴定费1,900元。另查明，原告张玉成户籍地为贵阳市××区，其每月领取2,000余元退休金。同时查明：被告杨潍驾驶的粤Ｐ×××**号车在被告保险公司处投保了交强险及100万元的第三者责任险等，本次事故发生在保险期限内。事故发生后，被告保险公司已赔偿原告张玉成70,000元；被告杨潍已支付急救费2,497.4元。以上法律事实，有原、被告陈述，原告提交的交通事故认定书，安龙县人民医院、贵阳市南明区人民医院、贵州中医学院第二附属医院住院病历，医疗发票，用药清单，结算清单，购药发票，购药清单，司法鉴定意见书、鉴定费发票，户口簿、居委会证明，残疾辅助器具票据、担架费发票（护工费），被告杨潍提交的医疗发票在卷印证，故作认定。本案争议焦点：1.本案是否遗漏被告；2.原告主张的各项赔偿计算是否合法合理。针对争议焦点一，被告保险公司庭前向本院书面申请，请求追加王世权及粤Ｔ×××**号车交强险承保公司为本案被告，根据审理查明的事实，王世权虽造成第一次交通事故，但本案原告张玉成在第一起交通事故中并未受伤，该起事故发生后，粤Ｔ×××**号车已经受损并处于停止状态。被告杨潍造成第二次交通事故，系其本身操作不当，与第一次交通事故之间相对独立，且粤Ｐ×××**号车是直接撞上原告，并未与粤Ｔ×××**号车发生碰撞。本案中，原告受伤与第一次事故无因果关系，王世权不是侵权责任人，故被告保险公司请求追加王世权及粤Ｔ×××**号车交强险承保公司为被告，本院不予准许。对于争议焦点二，本院认为，各方当事人对交警部门出具的道路事故认定书不持异议，应按道路事故认定书作为划分民事赔偿责任的主要依据。因被告杨潍驾驶的粤Ｐ×××**号车在被告保险公司处投有交强险及第三者责任险，本次交通事故发生在保险责任期间内，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；……”的规定，因被告杨潍负事故的全部责任，对于原告张玉成的全部损失，被告保险公司应在交强险范围内先承担赔偿责任，超过部分在商业三者险内继续赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，原告各项赔偿的具体项目如下：一、医疗费。原告的治疗费共计为66,458.15元，含安龙县人民医院费用41,432.43元（急救费2,497.4元＋医疗费38,830.03元＋护工费105元）；贵阳市南明区人民医院两次住院医疗费9,936.1元（4,220.83元＋5,715.27元）；贵阳中医学院第二附属医院住院医疗费11,783.25元；门诊费、购药费、辅助器具费3,306.37元。原告提交的票据中，除部分票据非正式发票、部分发票内容无法看清、部分药物系治疗感冒、肠胃药物，本院不予采信，其余医疗发票、购药发票本院予以采信。二、住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”的规定，原告实际住院共74天，其主张住院伙食补助费7,400元（100元/天×74天），符合法律规定，本院予以支持。三、营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，因原告病历中有加强营养的意见，根据《鉴定意见书》中营养期为90日的评定，本院酌情按30元/天为标准，该项应为2,700元（30元/天×90天）。四、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。……”的规定，因原告未提交护理人员收入证明及护理期限的相关证明，其以贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资38,568元/年为标准，按《鉴定意见书》中护理期为90日的评定，主张该项费用为9,509.92元（38,568元/年÷365天×90天），符合法律规定，本院予以支持。五、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”一方面，因原告张玉成已达退休年龄，每月固定领取退休金，其退休金并未减少。另一方面，原告仅向本院提交贵州久大恒城乡建设工程有限公司义龙分公司的证明，2018年6月10日、2018年7月10日的工资发放单影印件，无劳动合同及事故发生前连续的工资发放清册。综合上述理由，该项费用本院不予支持。六、残疾赔偿金。被告保险公司对贵州医科大学法医司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中伤残等级鉴定有异议，并在庭前向本院书面申请重新鉴定。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，原告为证实其诉讼主张，自行委托鉴定机构对其伤残等级进行鉴定，被告保险公司既未提出该份鉴定意见书存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法等依法不能作为证据使用的情形，也未能提供足以证明该鉴定意见明显依据不足的反驳证据；且当事人自行委托鉴定并不为法律所禁止。因此，对被告保险公司提出的重新鉴定申请不予准许，对原告提交的《鉴定意见书》予以采信。因原告张玉成居住于贵阳市××区，其主张该项赔偿以2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31,592元/年计算，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年”的规定，原告所受伤被评定为一处九级伤残、一处十级伤残，伤残系数为21%，定残时已年满63周岁，其主张该项为112,783.44元（31,592元/年×17年×21%），本院予以支持。七、鉴定费。鉴定费1,900元，有相关发票及鉴定意见书印证，本院予以支持。八、后续治疗费，《鉴定意见书》中对该项的评估约为14000-16,000元，因原告表示其主张的该项费用包含后期治疗产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费等相关费用，且后续不再重复主张，为减少诉累，本院予以支持15,000元。九、交通费。原告虽未提交相关交通费票据，但考虑到原告就医的时间、地点，该项损失、地点是客观存在的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，本院酌情支持600元。十、精神抚慰金。本次交通事故导致原告的身体受损，造成两处伤残，给原告带来了较为严重的伤害，使原告的生活、身心遭受了一定打击，因此本院酌情支持5,000元。综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时参照贵州省统计部门公布的统计数据，原告在本次交通事故中受伤产生的损失范围计算如下：1．医疗费66,458.15元；2．住院伙食补助费7,400元（100元/天×74天）；3．营养费2,700元（30元/天×90天）；4．护理费9,509.92元（38,568元/年÷365天×90天）；5．残疾赔偿金112,783.44元（31,592元/年×17年×21%）；6．鉴定费1,900元；7．后续治疗费15,000元；8．交通费600元；9．精神抚慰金5,000元。上述9项共计221,351.51元。因被告保险公司已赔偿原告70,000元，在赔偿时予扣除。被告杨潍已支付原告急救费2,497.4元，该款由被告保险公司支付给被告杨潍。综上被告保险公司仍需赔偿原告148,854.11元（221,351.51元-70,000元-2,497.4元）。据此，依据上述规定及理由，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告张玉成148,854.11元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决生效之日起十日内支付被告杨潍2,497.4元。三、驳回原告张玉成其余诉讼请求。案件受理费1,100元，减半收取550元，由原告张玉成负担128元，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担422元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。审判员  韩睿二〇一九年十月十四日法官助理罗群书记员杨镇鲜