新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院行 政 判 决 书（2019）新0105行初72号原告：新疆增泰国际贸易有限公司，住所地：乌鲁木齐市水磨沟区华凌市场国际商贸广场负******。法定代表人：王兰花，新疆增泰国际贸易有限公司经理。委托代理人：武礼斌，北京明税律师事务所律师。委托代理人：施志群，北京明税律师事务所律师。被告：国家税务总局新疆维吾尔自治区税务局，，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区青年路**法定代表人：刘培平，国家税务总局新疆维吾尔自治区税务局党委书记、副局长。行政机关负责人：闻传国，国家税务总局新疆维吾尔自治区税务局党委委员，总经济师。委托代理人：李永玲，1983年3月10日出生，女，国家税务总局新疆维吾尔自治区税务局主任科员，住乌鲁木齐市天山区。委托代理人：孟晓辉，新疆同泽（东莞）律师事务所律师。原告新疆增泰国际贸易有限公司（以下简称增泰公司）与被告国家税务总局新疆维吾尔自治区税务局（以下简称自治区税务局）税务行政其他一案，原告增泰公司于2019年4月8日向本院提起行政诉讼。本院于2019年4月15日向被告自治区税务局送达了起诉状副本及应诉通知书等。本院依法组成合议庭，于2019年5月28日公开开庭审理了本案。原告增泰公司法定代表人王兰花、委托代理人施志群、武礼斌，被告自治区税务局行政机关负责人温传国及委托代理人李永玲、孟晓辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。被告自治区税务局于2019年1月22日依据《中华人民共和国税收征收管理法》第八十八条第一款、《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款作出新税复不受【2019】1号《不予受理行政复议申请决定书》。原告增泰公司诉称，国家税务总局乌鲁木齐市税务局稽查局（以下简称“乌市税务稽查局”）于2018年12月10日对原告作出《税务处理决定书》（乌税稽处【2018】330号）（以下简称“《处理决定书》）。原告不服，于法定期限内向被告提起行政复议申请。2019年1月29日原告收悉被告作出的新税复不受【2019】1号《不予受理行政复议申请决定书》（以下简称“《复议决定书》”）。原告对被告上述具体行政行为不服，特向法院提起诉讼，理由如下：一、《处理决定书》包含税务处罚内容，原告有权直接提起行政复议。（一）《处理决定书》包含税务处罚内容出口货物适用“零税率”或出口退（免）税制度的初衷，是鼓励出口产品以不含税价格参与国际竞争，提高本国产品在国际市场的竞争力。《处理决定书》既然已认定原告采购环节不存在真实的货物交易、取得的发票为虚开发票、出口环节不存在真实的出口交易，并且要追缴原告已取得的退税款，本身足以避免国家的税款损失。但同时，《处理决定书》要求对原告涉案年度“报关离境出口实现外销收入300,959,518.00元，应视同内销征税，应计提增值税销项税43,729,160.73元应补缴增值税43,729,160.73元，应补缴城市维护建设税3,061,041.26元，补缴教育费附加1,311,874.82元，补缴地方教育费附加874,583.22元”。《处理决定书》上述“视同内销”计提税费的行为明显属于“以征代罚”。乌市税务稽查局以“处理”代“处罚”的行为违法，滥用纳税前置规则，侵害了纳税人的税收法律救济权。（二）原告的行政复议，也是对处罚行为的复议申请。被告以原告未按《处理决定书》的要求缴纳税款及滞纳金或提供相应的担保为由作出不予受理的《复议决定书》，依法不能成立。《税收征收管理法》第六十六条规定：“以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款的，由税务机关追缴其骗取的退税款，并处骗税款一倍以上五倍以下的罚款。”《税收征收管理法》第八十八条则规定了纳税前置和复议前置规则，即：纳税人与税务机关在纳税上发生争议需先缴纳税款或提供担保后，方可依次提起复议和诉讼；而对于税务机关的处罚决定，则可直接提起复议或诉讼。乌市税务稽查局不单独下发处罚文件，而是在《处理决定书》中通过对原告“视同内销征税”的“以征代罚”方式，剥夺了原告本来享有的对实质上的“罚款”进行处罚听证、行政复议和行政诉讼等税收法律救济权，不仅程序违法，而且存在大量的事实认定错误、证据不足、适用法律错误的情形。二、“充分保障民营企业法律救济权利”是国税总局支持民营企业发展的具体要求，各级税务机关理应落到实处。《国家税务总局关于实施进一步支持和服务民营经济发展若干措施的通知》（税总发【2018】174号）第四点“严格规范税收执法，保障民营企业合法权益”中，第（二十二）条“充分保障民营企业法律救济权利”规定：“各级税务机关对民营企业反映的执法问题、提出的行政复议申请要积极依法办理、及时办理。”对民营企业因经营困难一时无力缴清税款、滞纳金或无法提供担保等原因，不符合行政复议受理条件的，复议机关在依法处理的同时，要甄别情况，发现主管税务机关税收执法行为确有错误的，应当及时督促其依法纠正”。税总发【2018】174号文已经明确要求各级税务机关不能一刀切的不受理所有尚未缴清税款、滞纳金或者提供纳税担保的行政复议申请，被告收到原告的行政复议申请后不查明任何事实，直接以原告尚未缴清税款、滞纳金为由不予受理，被告没有将税总发【2018】174号要求支持民营企业的精神落实到实处，并且严重违反了税总发【2018】174号文。综上，被告作出的不予受理的决定，侵害了原告的合法权益，现诉至法院，请求：1、判令被告撤销2019年1月22日作出的《不予受理行政复议申请决定书》（新税复不受【2019】1号），并责令被告受理原告的行政复议申请；2、判令被告承担本案诉讼费用。原告针对其诉讼请求向本院提交的证据如下：证据1、《不予受理行政复议申请决定书》（新税复不受【2019】1号）；证明被告不予受理原告行政复议申请的事实。证据2、《行政复议申请书》和《关于行政复议申请的情况说明》；证明原告向被告提起行政复议申请的事实。证据3、《税务处理决定书》（乌税稽处【2018】330号）证明国家税务总局乌鲁木齐市税务局稽查队对原告作出的处理决定并且包含行政处罚内容，原告有权对行政处罚直接提起行政复议申请。证据4、EMS面单（1072072463430）；证明原告2019年1月29号收到《不予受理行政复议申请决定书》。被告自治区国税局辩称，一、答辩人作出的行政行为事实清楚，适用法律正确，程序合法。被答辩人因不服国家税务总局乌鲁木齐市税务局稽查局作出的《关于对新疆增泰国际贸易有限公司的税务处理决定》（乌税稽查处【2018】330号），于2019年1月16日向答辩人提出行政复议申请。经答辩人审查认为，被答辩人同乌鲁木齐市税务局稽查局在纳税上发生争议，但是，截至2019年1月21日，申请人未按照税务处理决定缴纳税款及滞纳金或者提供相应的担保。为此，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第八十八条第一款“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先按照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉”和《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人”的规定，答辩人决定不予受理，于2019年1月22日作出的《不予受理行政复议申请决定书》（新税复不受【2019】1号），并与当日邮寄送达被答辩人。答辩人认为，被答辩人在接到税务机关的税务处理决定后，向答辩人提出复议申请前，没有缴纳税款及滞纳金或者提供相应的担保的事实清楚，答辩人依据《中华人民共和国税收征收管理法》以及《中华人民共和国行政复议法》的规定，在法定期限内作出不予受理决定，适用法律正确，程序合法，也符合《国家税务总局关于实施进一步支持和服务民营经济发展若干措施的通知》文件精神。二、税务处理决定书没有税务处罚的内容《税务处理决定书》是税务机关在对各类税收违法行为依据有关税收法律、行政法规、规章作出征税处理决定时使用；税务机关对税收违法当事人作出处罚决定时，按照行政处罚的规定使用的是《税务行政处罚决定书》。本案中，乌税稽处【2018】330号《税务处理决定书》是对被答辩人作出的征税决定，没有税务行政处罚的内容，原作出税务处理决定的税务机关对被答辩人尚未进行税务行政处罚。综上，请求人民法院依据《《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，驳回原告的诉讼请求。被告自治区国税局向本院提交了证明其行政行为合法性的证据、依据：证据1、《不予受理行政复议申请决定书》（新税复不受【2019】1号）；证据2、金税三期税收管理系统查询页面截屏打印件；上述证据证明被告不予受理行政复议申请决定书认定事实清楚，适用法律正确，证据2上有入库查询为零，说明截止到2019年4月22日还未缴纳税款。证据3、特快、挂号信函登记表以及王兰花邮政特快专递单；证据4、李永玲邮政特快专递单以及运单查询信息截屏打印件两页；上述证据证明2019年1月16收到王兰花申请，2019年1月22日作出《不予受理行政复议申请决定书》（新税复不受【2019】1号）并在当日送达，2019年1月28日原告王兰花收到，说明被告在法定期限内作出行政行为，程序合法。证据5、《关于对新疆增泰国际贸易有限责任公司的税务处理决定》（乌税稽处【2018】330号）；证明原作出税务处理决定的税务机关已经明确告知了原告申请行政复议的条件、期限包括复议机关等内容。证据6、国家税务总局办公厅关于印发《全国税收征管规范（1.2版）》的通知（税总办发【2016】133号）；证明税务处理决定和行政处罚适用不同的法律文书，税务处理决定书中没有税务行政处罚的内容。证据7、关于新疆增泰国际贸易有限责任公司案件移送书；证明乌鲁木齐市税务局没有对原告进行行政处罚。法律依据：《中华人民共和国税收征收管理法》第五条、第八十八条，《中华人民共和国行政复议法》第十二条第二款、第十七条，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十三条。经庭审质证，对被告自治区税务局提交的证据：原告对证据1真实性、合法性及关联性认可；对证据2的合法性认可，真实性不认可，只是电子证据，无法核实；关联性有异议，稽查局下发的处理决定是包含处罚内容的；对证据3、4的真实性、合法性及关联性认可；但我们签收的日期是2019年1月29日；对证据5的真实性、关联性认可，合法性不认可，包含了大量“以征代罚”；对证据6的真实性、合法性认可，关联性不认可，这只是一个参考的文本，并不能证明稽查局下发的处理决定；对证据7的真实性认可，合法性及关联性不认可，被告只是移送，并不能证明公安机关已立案。对原告增泰公司提交的证据，被告对证据1、2、4的真实性、合法性及关联性认可；对证据3的真实性、合法性认可，关联性不认可，税务处理决定书就是税务处理内容，不包含行政处罚内容，该证据不能达到原告的证明目的。本院综合全案情况审查对当事人提交的证据作如下确认：对被告自治区税务局提交的所有证据的真实性、合法性、与本案的关联性均予以确认。对原告增泰公司提交的所有证据的真实性、合法性、与本案的关联性均予以确认。根据上述有效证据，本院查明下列事实：2018年12月10日国家税务总局乌鲁木齐市税务局稽查局对原告增泰公司作出乌税稽查处【2018】330号《关于对新疆增泰国际贸易有限公司的税务处理决定》。原告增泰公司不服该决定，2019年1月16日向被告自治区税务局申请行政复议。经被告审查，原告未按照税务处理决定缴纳税款及滞纳金或者提供相应的担保。2019年1月22日被告作出新税复不受【2019】1号《不予受理行政复议申请决定书》，并于当日邮寄送达原告。原告不服，遂向本院提起诉讼。本院认为：《中华人民共和国行政复议法》第十二条第二款规定，对海关、金融、国税、外汇管理实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。被告自治区税务局作为国家税务总局乌鲁木齐市税务局稽查局的上一级主管部门具有受理不服垂直领导的下一级行政机关作出的具体行政行为申请行政复议的行政职权。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第八十八条第一款规定，纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先按照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉；《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定，行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人。本案中，国家税务总局乌鲁木齐市税务局稽查局作出乌税稽查处【2018】330号《关于对新疆增泰国际贸易有限公司的税务处理决定》是对原告作出的征税决定，原告在接到税务机关的税务处理决定后，向被告提出复议申请前，必须先按照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议。原告在申请行政复议前未按照税务处理决定缴纳税款及滞纳金或者提供相应的担保，据此，被告决定不予受理原告的提出的复议申请，认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法。对原告要求撤销被告被诉行政行为的诉讼请求，于法无据，本院不予支持；对被告的辩解理由，本院予以采信。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告新疆增泰国际贸易有限公司要求撤销被告2019年1月22日作出的新税复不受【2019】1号《不予受理行政复议申请决定书》并责令被告受理原告的行政复议申请的诉讼请求。案件受理费50元，（原告新疆增泰国际贸易有限公司已预交），由原告新疆增泰国际贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  薛 琳人民陪审员  王雪峰人民陪审员  宋 峰二〇一九年十月四日书 记 员  杨 鹏