浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终6455号 上诉人（原审被告、反诉原告）：杭州和兴佬食品有限公司。住所地：杭州市拱墅区康桥直街。统一社会信用代码：91330105723626365Q。 法定代表人：刘光全。 委托诉讼代理人：田增军，北京市京师律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：杭州市商贸旅游集团有限公司。住所地：杭州市上城区庆春路****。统一社会信用代码：913301005995703164。 法定代表人：赵敏，董事长。 委托诉讼代理人：张梦雅，浙江星韵律师事务所律师。 上诉人杭州和兴佬食品有限公司（以下简称和兴佬公司）与被上诉人杭州市商贸旅游集团有限公司（以下简称商旅公司）因房屋租赁合同纠纷一案，不服杭州市拱墅区人民法院（2019）浙0105民初2878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月30日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院审理认定：2004年11月1日，杭州市国土资源局将杭州市拱墅区康桥直街15号土地划拨给杭州市商业资产经营（有限）公司使用。2012年杭州市人民政府将市政府持有的杭州商业资产经营公司和杭州旅游集团有限公司100%股权无偿划转给商旅公司。2012年11月16日，杭州市国资委将原隶属于杭州商业资产经营（有限）公司和杭州旅游集团有限公司两家企业的本部资产、对外投资资产和分支机构资产等全部无偿划转给商旅公司。 2016年12月29日，商旅公司（甲方）将位于拱墅区经营房屋5间（含楼上2间），建筑面积766.24平方米，空地500平方米租赁给和兴佬公司（乙方）使用管理，双方签订《房屋租赁协议书》，合同编号为66-1#。该合同约定：租赁期共贰年，自2017年1月1日至2018年12月31日止；甲方按年租金人民币壹拾叁万柒仟零叁什贰元整（￥137042元）向乙方收取租金，租金按每半年支付一次，首期租金自协议签订时交纳，以后各期必须在每半年计租日前一周内自行交付到甲方；房屋租赁采取先付租金后使用的原则进行，乙方租金逾期未付，除应及时如数补交外，甲方则按逾期金额日息2‰向乙方收取滞纳金，逾期三十天以上，甲方有权终止本协议，并由乙方赔偿甲方同期年租金2倍的违约金；起租前乙方应向甲方交纳房租、水电费、安全使用房屋等履约保证金计人民币（年租金20%）约27408.4元。 合同签订后，和兴佬公司支付履约保证金27408.4元，租金支付至2018年6月30日，之后的租金未予支付。合同到期后房屋一直由和兴佬公司占有使用。 商旅公司于2019年3月12日提起本案诉讼，诉请判令：1、和兴佬公司将坐落于杭州市拱墅区康桥直街15号经营房屋5间（含楼上2间）建筑面积766.24平方米空地500平方米的房屋腾空并向商旅公司返还；2、和兴佬公司支付自2018年7月1日起至2018年12月31日的房租，合计人民币68521元；3、和兴佬公司支付2019年1月1日起至实际腾退房屋之日止的房屋占有使用费，参照合同约定的租金标准，暂计算至2019年3月31日，合计人民币33415.72元；4、由和兴佬公司承担本案的诉讼费用。原审庭审中，商旅公司增加诉讼请求：5、判令和兴佬公司支付自2018年6月25日起至实际履行之日的逾期违约金，以欠付租金68521元为基数，按合同第三条约定以每日2‰的标准，暂计算至2019年3月31日，共279天，逾期违约金合计为38234.72元。 和兴佬公司与原审诉讼中提起反诉，诉请判令：1、商旅公司免去和兴佬公司自2018年7月1日起至2018年12月31日的房屋租金，合计人民币69084.1元，并返还和兴佬公司已支付的自2017年10月10日起至2018年6月30日的房屋租金，合计人民币99120.7元；2、商旅公司承担本诉及反诉的诉讼费用。原审庭审中，和兴佬公司当庭撤回判令商旅公司免去和兴佬公司自2018年7月1日起至2018年12月31日的房屋租金，合计69084.1元的诉讼请求。 原审法院审理认为：商旅公司与和兴佬公司签订《房屋租赁协议书》，双方均应按合同约定履行权利义务，和兴佬公司未能及时支付房屋租金，属于根本性违约。故和兴佬公司应当向商旅公司支付2018年7月1日至2018年12月31日的房屋租金68520.99元，抵扣履行保证金27408.4元后，尚应支付租金41112.6元。商旅公司主张按欠付租金为基数以每日2‰的标准计算违约金，标准过高，原审法院酌情予以调整为按银行同期贷款利率计算，自2018年6月25日至判决确定的款项实际履行之日止。租赁关系终止后和兴佬公司仍占用房屋，应腾退房屋并支付房屋占用费。故商旅公司要求和兴佬公司腾退房屋，并参照合同约定的租金标准支付自2019年1月1日至和兴佬公司实际腾退房屋之日止的房屋占用费的主张，原审法院予以支持。和兴佬公司反诉要求商旅公司返还已付房屋租金的请求，无依据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院于2019年5月15日判决：一、和兴佬公司于判决生效之日起十日内支付商旅公司2018年7月1日至2018年12月31日的房屋租金41112.6元并支付违约金（以欠付租金为基数，按银行同期贷款利率，自2018年6月25日计算至判决确定的款项实际履行之日止）；二、和兴佬公司于判决生效之日起二十日内腾退位于拱墅区经营房屋5间（含楼上2间）（建筑面积766.24平方米，空地500平方米），并支付房屋占用费（按照年租金137042元的标准从2019年1月1日起计算至实际腾退之日止）；三、驳回商旅公司的其他请求；四、驳回和兴佬公司的反诉请求；如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；本诉案件受理费2340元，反诉案件受理费1139元，合计3479元，由和兴佬公司负担；商旅公司于判决生效后十五日内向原审法院申请退费，和兴佬公司于判决生效后七日内向原审法院交纳应负担的诉讼费。 宣判后，和兴佬公司不服，向本院提起上诉称：1、被上诉人明知房屋即将拆迁却不及时通知上诉人，致使上诉人的权利未能及时行使，造成上诉人权益的重大损失。2、双方签订的房屋租赁合同第二条的规定效力和使用存疑。3、案涉房产划转过程中未经国有资产管理部门审查同意，违反相关法律规定。原审判决认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求，支持上诉人的反诉请求。 商旅公司答辩称：案涉房屋权属清晰，案涉房屋租赁合同合法有效，上诉人的所谓经济损失与被上诉人无关。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 双方当事人在二审举证期间均未提交新的证据。和兴佬公司在举证期限届满后欲提交证据，商旅公司提出异议并拒绝质证。 本院经审核认为：和兴佬公司在举证期限内不提交证据，依法视其为放弃举证权利；其逾期欲提交证据，但商旅公司不同意质证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，本院对和兴佬公司逾期提交的证据不予采纳、不组织质证。 本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”该法第六十五条第一款规定“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”商旅公司在原审诉讼中已提交相应证据证实案涉租赁房屋的合法性及其就该房屋享有收益处分的权利、以及商旅公司已经按照案涉房屋租赁合同的约定履行了交付案涉房屋的义务，和兴佬公司不能提交足以反驳的相反证据，其也不能举证证实案涉房屋在案涉房屋租赁合同履行期间因拆迁而给其造成的实际损失的事实，和兴佬公司依法应承担举证不能后果。案涉房屋租赁合同并不违反法律法规的效力性强制性规定，和兴佬公司诉称合同违法的主张缺乏事实和法律依据，本院不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。和兴佬公司的上诉理由依法不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2504元，由上诉人杭州和兴佬食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡 宇 审判员 盛 峰 审判员 金瑞芳 二〇一九年十月二十四日 书记员 王 勤