四川省乐山市市中区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)川1102刑初495号 公诉机关乐山市市中区人民检察院。 被告人代善洪，男，1978年11月21日出生于四川省井研县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省井研县，现住四川省乐山市市中区嘉定中路。2005年1月28日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一千元。2019年4月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年5月7日被依法逮捕。现羁押于乐山市看守所。 辩护人宋永超，四川嘉州律师事务所律师。 乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑诉（2019）493号起诉书指控被告人代善洪犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2019年9月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员梁燕出庭支持公诉。被告人代善洪及其辩护人宋永超到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年4月3日，刘某（另案处理）受尹某委托到被告人代善洪位于乐山市市中区天韵城1栋1单元16楼14号家中向代善洪购买冰毒10克，并向代善洪支付1500元现金和微信转款1400元，后代善洪联系宋某（另案处理）将冰毒送来。13时许刘某拿到冰毒离开，在乐山市市中区绿心路被民警挡获，当场从刘某身上查获冰毒可疑物两包，经称量，分别净重5.3克、5.29克。15时许，民警在乐山市市中区天韵城1栋1单元16楼14号将代善洪、宋某、税某等人挡获，当场在房间茶几上、沙发靠背上一烟盒内查获冰毒可疑物各1袋，经称量，分别净重0.22克、0.15克。上述冰毒可疑物经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。2019年4月2日被告人代善洪在其位于乐山市市中区天韵城1栋1单元16楼14号家中容留吸毒人员刘某吸食冰毒，同年4月3日容留刘某、宋某、税某吸食冰毒。 认定上述事实的主要证据有书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录等。 公诉机关认为，被告人代善洪向他人贩卖毒品共计10.96克，两年内多次容留他人吸毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提起公诉，请依法判处。 被告人代善洪对起诉书所指控其容留他人吸毒的事实与罪名无异议，但对指控其贩卖毒品的事实和罪名有异议，认为自己没有贩卖过毒品给刘某。其辩护人提出，现有的证据不能直接也不足以证实被告人代善洪贩卖毒品给刘某的事实，代善洪的行为不构成贩卖毒品罪，同时被告人代善洪在容留他人吸毒罪上具有坦白、自愿认罪等情节，请求法院以容留他人吸毒罪对被告人代善洪从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关所指控的事实一致。 另查明，被告人代善洪于2019年4月3日被抓获归案，次日被刑事拘留，期间羁押天数计一天。 上述事实有经庭审举证、质证、认证的以下证据予以证实： 一、书证 1、受案登记表、立案决定书，证实本案于2019年4月3日立案侦查。 2、拘留证、变更羁押期限通知书、提取批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实被告人的刑事强制措施情况。 3、户籍证明，证实被告人的个人身份信息。 4、抓获经过，证实2019年4月3日公安机关将被告人代善洪抓获归案。 5、刑事照片，系代善洪指认毒品和吸毒工具的照片。 6、转账记录，证实刘某2019年4月2日向代善洪转账200元、发红包100元。刘某于2019年4月3日10：25分收到尹某转账1500元，当日11：40分、12：28分别向代善洪微信转账100元和1300元，代善洪2019年4月3日12：31分向宋某转账1000元。 7、微信聊天记录，证实尹某让刘某帮买毒品的事实，期间在11：54分曾联系刘某，刘某表示送毒的人马上就到。 8、通话清单，证实2019年4月3日9时19分至11时08分代善洪与刘某之间具有多次通话记录；9时24分至13时08分代善洪与宋某之间具有多次通话记录。 9、扣押决定书、扣押清单，证实从代善洪处扣押毒品、手机和吸毒工具若干，从宋某扣押手机和人民币一千五百元。 10、刑事判决书，主要证实代善洪因抢劫罪被乐山市市中区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币壹仟元。 11、行政处罚决定书、尿检报告，证实刘某、税某、刘某、宋某、代善洪吸毒尿检均呈阳性以及行政处罚情况。 12、社会危险性情况说明表 13、刘某到案经过，证实2019年4月3日公安机关在乐山市市中区绿心路将刘某抓获归案，并从其身上查获冰毒可疑物两袋。 14、立案决定书、拘留证，证实宋某、夏某涉嫌贩卖毒品案、刘某涉嫌非法持有毒品案的另案处理情况。 15、搜查证、搜查笔录，证实对刘某的搜查概况。 16、情况说明，证实刘某、税某离开本地，暂时联系不上，无法进行询问。 17、宋某、代善洪贩卖毒品案情况说明，证实公安机关使用了技术侦听手段，在案发当天对宋某与代善洪二人的语音通话进行了实时侦听。 18、乐山市局技术侦察大队回复函，证实本案不符合两高一部印发的《关于办理毒品案件收集与审查证据若干问题的意见》第二十四条规定，不提供技侦材料作证据使用。 二、证人证言 1、证人税某的证言，主要证实多次在代善洪处购买冰毒并当场吸食，案发当日与宋某在代善洪处吸食冰毒。曾看见今天被抓的女的（刘某）在代善洪处拿过一袋300元的冰毒。 2、证人刘某的证言，主要证实2019年4月2日在代善洪处买了一袋300元的冰毒并在代善洪处进行了吸食，曾看到税某在代善洪处购买冰毒并吸食。 3、证人宋某的证言，主要证实今天与税某、代善洪一起在代善洪家吸食了冰毒。到代善洪家时看见刘某在代善洪家中，后刘某离开。案发当日是自己与代善洪本人进行过联系，代善洪微信转给自己的1000元系他还自己的钱。现场从自己身上查获的现金系自己带来的。 4、证人刘某的陈述，主要证实案发当日尹某联系自己帮他购买冰毒，并通过微信转账1500元和现金1500元给自己，自己随后联系代善洪购买冰毒，11点左右自己和男友胡某到了代善洪的住处后，自己上去拿冰毒，到了房间后，代善洪喊自己等一下，他联系人送冰毒过来，等了大概四五十分钟后来了一个长的比较胖的男子，带了个眼镜，鼻子右边有颗痣，比较大，还背了一个斜挎包，他从包里带了15克冰毒过来，分成三个塑料袋装的，每个袋子5克，自己把微信上的1500元现金以及微信上的1400元给了代善洪，那个胖子将三袋冰毒给代善洪。代善洪又拿了两袋冰毒给我，自己包好放在右边衣服口袋里就离开了。看见代善洪拿了1500元的现金给那个胖子。自己到了代善洪处，曾吸食了两口冰毒。 5、胡某的证言，主要证实尹某让刘某买毒并微信支付1500元和现金1500元，后自己送刘某到了代善洪住处的楼下，刘某上去拿到毒品后，与刘某在返回的途中被公安机关挡获。 6、尹某的证言，证实案发当日自己让刘某购买冰毒，并通过微信转账1500元和现金支付1500元给刘某。 7、夏某的证言，证实向一个叫可比（宋某）的男子购买过25克冰毒，宋某平时与“三毛”的男子住在一起。 三、被告人代善洪的供述与辩解 我住在乐山市市中区天韵城1栋16楼14号的出租房内，2019年4月3日下午刘某先来到我家里，来了没多久宋某就来了，刘某坐一会儿就走了。她走了后税某也来了，我、税某和宋某都在房间里吸食了冰毒。税某、宋某和刘某在我们被抓前一天来我家里和我吸过一次毒。刘某微信分两次转了1400元给我，是她以前跟我借的钱，她一共欠我2000元钱，就是这段时间分好几次借的。我和宋某有金钱来往，那天我用微信转了1000元给他，是我以前借他的。我承认自己容留他人吸毒，但是没有贩卖毒品。 四、鉴定意见书及通知书，证实被查获的10.96克毒品均检出甲基苯丙胺成分。 五、勘验、检查、搜查、指认、辨认、称量、取样等笔录，证实案件现场勘查和现场毒品搜查、指认、查获、称量、取样的概况；代善洪辨认出宋某、税某、刘某、刘某；税某辨认出宋某、刘某、代善洪；刘某辨认出代善洪、税某；宋某辨认出了税某、代善洪；刘某辨认出代善洪、宋某。 六、视听资料、电子数据，系搜查、称量以及被告人同步录音录像。 本案事实清楚，证据确实、充分。 关于控辩双方所争议的公诉机关指控被告人代善洪犯贩卖毒品罪的事实是否认定的问题。经查,综合分析本案的证据,证人刘某、尹某和胡某的证言以及微信转账、聊天记录之间能够相互印证，足以证实案发当日尹某给了刘某3000元（微信1500元和现金1500元）让其购买冰毒的事实。同时通话记录又能证实刘某随后便与被告人代善洪进行了联系，在该时间段代善洪又与宋某多次联系，且案发当日，刘某通过微信转账1400元给代善洪，代善洪在收到刘某转账后短短三分钟内又转账1000元给宋某，后抓获现场又从宋某身上查获现金1500元，上述事实的每一个环节均能在证人刘某、尹某等人的证言中得到印证，且被告人代善洪庭审中关于每克冰毒约300元的自述，也能与上述交易的毒品重量和毒资金额相匹配，而被告人代善洪关于微信转账系刘某归还借款和自己归还宋某借款的辩解意见，在案的证据无法证实代善洪与刘某、宋某等人此前存在经济往来，更无法证实当日的微信转账系归还借款的行为，因此公诉机关指控被告人代善洪贩卖毒品的事实，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人代善洪的刑事责任。综上，被告人代善洪违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，涉案的甲基苯丙胺成分毒品10.96克，且容留多人吸食毒品，其行为已触犯刑律，分别构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人代善洪犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人代善洪归案后如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，系坦白，依法可在容留他人吸毒罪中从轻处罚。扣押在案的毒品、手机以及吸毒工具，均应当予以没收，由扣押机关依法予以处置。被告人及其辩护人的上述相同意见与查明事实相符，应予以采纳；其余辩护意见与查明的事实不符的，不予采纳。为此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一三款、第三百五十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下： 一、被告人代善洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵一日，自2019年4月4日起至2027年4月2日止。）（罚金在判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案的毒品、手机、吸毒工具由扣押机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 胡 芮 芯 人民陪审员 曾 李 琴 人民陪审员 张 春 蓉 二〇一九年十月十一日 书 记 员 啥玛阿彝 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。