河北省临漳县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0423民初709号原告：钟宝林，男，1964年3月10日出生，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：张桂芳，河北浩博律师事务所律师。被告：冯志，男，1969年8月27日出生，汉族，住黑龙江省泰来县。委托诉讼代理人：梁淑玲，女，1969年2月5日出生，汉族，住黑龙江省泰来县，系被告冯志前妻。被告：韩玉发，男，1969年6月29日出生，汉族，住辽宁省本溪市明山区。被告：焦作中裕燃气工程安装有限公司，住所地：焦作市解放东路**。法定代表人：黄飚，职务：董事长。委托诉讼代理人：李亚迪，河南金学苑律师事务所律师。委托诉讼代理人:陈润一，河南金学苑律师事务所律师。第三人：临漳中裕燃气有限公司，住，住所地：临漳县临漳镇西烟寨村/div>法定代表人：侯夏辉，职务：执行董事。委托诉讼代理人：陈冲，男，1978年11月28日出生，汉族，住北京市大兴区。该公司法务主管。原告钟宝林诉被告冯志、韩玉发、焦作中裕燃气工程安装有限公司（以下简称焦作中裕）、第三人临漳中裕燃气有限公司（以下简称临漳中裕）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。第一次庭审原告钟宝林及其委托诉讼代理人张桂芳、被告冯志的委托诉讼代理人梁淑玲、被告韩玉发、被告焦作中裕的委托诉讼代理人李亚迪、第三人临漳中裕的委托诉讼代理人陈冲到庭参加了诉讼，第二次庭审原告钟宝林的委托诉讼代理人张桂芳到庭参加了诉讼，各被告和第三人经本院传票传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟宝林向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告冯志赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等损失共计63291.3元；2、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，经原告和被告的申请，本院依法追加了韩玉发、焦作中裕、临漳中裕作为本案当事人参加诉讼，原告要求被告焦作中裕赔偿原告各项损失63291.3元，并要求其他当事人承担连带赔偿责任。事实和理由：2018年被告冯志承包临漳县煤改气工程，雇佣原告到临漳做工，劳务费用约定每天260元。2018年8月1日，原告被被告冯志安排到临漳县××××村胡海家做煤改气，在做工时由于梯子下滑，原告掉在地上受伤。后被工人送到县医院住院治疗，冯志仅给了我6000元后不再支付。为维护原告合法权益，特向法院起诉，请求法院依法判决。被告冯志辩称，我只是原告工作的介绍人，原告受雇于临漳中裕，当时让原告参加保险原告未参加；原告未使用安全带造成受伤应承担一定责任；我曾为原告垫付过1万元。第三人临漳中裕辩称，我公司不是原告的雇主，不应由我公司承担责任。我公司将工程发包给了焦作中裕，我公司与钟宝林、冯志无任何法律关系，不应承担法律责任，原告未有明确证据证明其受伤与我公司的工程相关。关于赔偿数额，原告在天津医院的治疗我公司不予认可；误工费应提供近三年平均收入工资，诉求的每天260元过高；对护理人员的误工证明有异议；交通费证据不予认可；我公司未参加鉴定，对鉴定结果有异议。被告焦作中裕辩称，原告未有充分证据证明其在我公司承包工程中受伤；原告受伤时工程负责人是韩玉发，有我公司与其2018年9月10日签订的工程承包协议，我公司与钟宝林、冯志均不存在任何法律关系；原告在施工过程中违法命令，违章作业导致受伤，其应当承担主要责任；其他同临漳中裕答辩意见。被告韩玉发辩称，原告是在2018年8月1日在中三村摔伤的。当时工地特别混乱，中间的承包人还有王永军、侯金玉、杨建文等人，我是给工人带队的，杨建文跑了以后我才负责工程，后跟焦作签订了协议。我不认识冯志，是我手下的丛春健找的冯志，冯志找的钟宝林干活。7月底我给工人投保险的时候因为钟宝林身份证没带所以没投。我曾为原告垫付了2500元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于原告是否在工程中受伤，原告提供了韩春良和韩条顺两个证人的书面证明以及受伤后现场的视频光盘一份，结合各被告的答辩，可以认定原告是在中三村煤改气工程中受伤。2、冯志辩称只是给原告介绍工作的，但其提交的董文和丁思全的证明中均提到：“具体在冯志的领导下工作”，因此对其只是介绍人的辩解不予支持。3、结合原、被告提交证据，可以确认原告受伤时只佩戴安全帽，未带安全带。4、关于垫付款数额，冯志与韩玉发均未提供证据予以证明，且二人陈述的垫付款总额均包含礼品钱，因此本院根据原告自认认定冯志垫付了6000元，韩玉发垫付了1500元。5、临漳中裕和焦作中裕均对鉴定意见书提出异议，但该鉴定结果是由法院依法委托专业的鉴定机构做出，在各被告均未提供任何证据推翻该鉴定意见书情况下，对其辩解不予支持，对鉴定意见书效力予以认可。经审理查明，2018年6月，临漳中裕将位于临漳县南东坊镇××、××、中××村的天然气安装工程发包给了具有相关资质的焦作中裕，并签订了编号为LZZY-LZ-JM-2018-054-TA-2018-085的燃气安装工程标准施工合同一份，合同第4.1项约定：“承包人不得将本工程转包，不得将主体工程分包。”后焦作中裕将工程承包给韩玉发（韩玉发并无相关施工资质），并于2018年9月补签了一份工程施工内部承包协议书。后韩玉发后将工程分散交由各小包工队施工，其中冯志招来了钟宝林来工作。2018年8月1日，韩玉发承包工程期间，钟宝林在其小队负责人冯志的安排指导下到中三村安装燃气，不慎从梯子上摔下，被送往临漳县医院住院治疗，共住院16天，花费医疗费7694.7元，医生诊断为：1、右侧第3-7肋多发骨折；2、胸3、4、11右侧横突骨折；3、头部外伤；4、脑震荡。出院医嘱为转院。2018年12月21日，邯郸市律正司法医学鉴定中心受法院委托对钟宝林伤情做出了鉴定意见：钟宝林的误工期限为150日，营养期限为60日，护理期限为60日，护理人数为1人（住院期间2人）。2019年1月7日，钟宝林在天津市西青区医院做头部和胸部检查花费费用2400元。原告受伤后冯志垫付了6000元，韩玉发垫付了1500元。以上事实由当事人陈述、证人证言、书证、视听资料、鉴定意见等证据在卷证明。本院认为，在法律关系出现竞合的情况下原告钟宝林有权选择维权的法律关系，根据原、被告陈述和举证质证，可以确认原告是在燃气安装工程中受伤，因此对原告要求按照雇佣关系处理本案的请求本院予以认可支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”焦作中裕作为临漳县燃气安装工程的承包人，其违反承包合同中关于转包和分包的约定，并将工程分包给不具有相应施工资质的韩玉发，因此作为用工主体单位其应对原告的受伤承担赔偿责任。韩玉发作为工程的分包人和管理人，冯志作为钟宝林所在小包工队的负责人及钟宝林的招用人、直接管理人，二人未尽到安全培训和监督管理义务，也应对钟宝林的受伤承担连带赔偿责任。未有证据证明临漳中裕在本案中存在明显过错，因此不再由临漳中裕承担赔偿责任。钟宝林作为具有完全民事行为的成年人，其缺乏安全意识、在工作中疏忽大意，其本人对损害结果的发生也有一定的过错。因此本院综合考虑原、被告在雇佣关系中的地位和事故发生的各种因素，认为被告焦作中裕、韩玉发、冯志应连带承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的赔偿责任为宜。关于原告主张的各项损失数额，本院认为原告的在临漳县医院的医疗费7694.7元、住院伙食补助费500元、鉴定费1200元有相应证据支持，应予以支持。营养费应按每天30元计算为1800元。原告提供的护理人员的误工证明不足以证明工资具体情况，因此对原告要求的护理费本院酌情认定参照居民服务、修理和其它服务业计算，护理费应计算为39947元÷365天×（60天+16天）=8317.73元，因此对原告计算出的7996.66元护理费予以认可支持。原告虽未提供近一年工资收入水平，但其受伤时从事的燃气安装业，河北省2018年燃气业的平均工资为每天259元（年平均94358元）。冯志陈述其招工时承诺给钟宝林每天240元大工工资（之后会涨为每天300元），因此在原告从事行业不久就受伤的情况下，对原告要求的误工费本院酌情认定为34000元。交通费酌情认定为800元。原告在西青区医院的检查费用2400元是为了查看头部胸部恢复情况，应予支持。综上，原告的损失为医疗费10094.7元、住院伙食补助费500元、营养费1800元、误工费34000元、护理费7996.66元、鉴定费1200元、交通费800元，共计56391.36元。因各被告之间还存在承包结算关系和工资欠付等关系，因此冯志和韩玉发垫付的7500元医药费不再单独计算，应从原告损失中扣除。因此原告损失应由焦作中裕、韩玉发和冯志连带赔偿（56391.36元-7500元）×90%=44002.22元，剩余损失由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告焦作中裕燃气工程安装有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告钟宝林医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、交通费等费用共计44002.22元；二、被告韩玉发和冯志对上述费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告钟宝林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1382.28元，由被告焦作中裕燃气工程安装有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审 判 长  崔福印审 判 员  刘 畅人民陪审员  张付国二〇一九年十月二十日书 记 员  郝飞超