山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2314号上诉人（原审被告）：山西升发伟业电梯有限公司，地址太原市小店区体育路**长风尚都**第****。法定代表人：白元江，该公司总经理。委托诉讼代理人：李静，山西民力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：晋中市元鑫房地产开发有限公司，地址晋中，地址晋中市榆次区顺城东街**v>法定代表人：赵晨斐，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈建西，山西中都律师事务所律师。上诉人山西升发伟业电梯有限公司因与被上诉人晋中市元鑫房地产开发有限公司承揽合同纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初1547号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人山西升发伟业电梯有限公司上诉请求：1.请求二审法院撤销原审民事判决,改判驳回被上诉人原审诉讼请求;2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:原审认定上诉人未按时交工交付电梯造成的损失，应承担赔偿责任是错误的、片面的、不客观的。上诉人按时竣工交付电梯。1、2016年年底，上诉人与被上诉人签订了《电(扶）梯设备合同》，合同约定由上诉人负责安装位于榆次区元鑫喜堂住宅小区的全部电梯，设备总价为129.6万元，安装总价为68万元，合同总价为197.6万元。合同约定合同签订生效5日内，被上诉人付款合同总价的50%。合同签订生效后，被上诉人于2017年2月21日向上诉人支付了第一笔合同款50万元，被上诉人显而易见并未按合同约定的期限支付相应的合同对价款,其已经违约。双方合同是一份设备买卖合同及设备安装合同为一体的，设备的购买是根据被上诉人付款的快慢决定的,被上诉人在合同生效后未按合同约定期限付款，导致上诉人无法支付设备定制款。上诉人在被上诉人未支付合同总价款50%的前提下,垫资将该小区定制的电梯设备全部提回给予被上诉人进行安装。2、2017年4月26日，经上诉人、被上诉人、监理公司三方共同确认，出具了开工报告。开工报告中表明计划开工日期为2017年4月26日，实际开工日期为2017年4月26日,计划竣工日期为2017年12月27日，合同工期245天。原审查明:“合同签订后，原告支付了前期款共计129.6万元,2017年12月电梯正式交付使用。”首先，被上诉人是在什么时间内给付的合同款;其次，2017年12月电梯正式交付使用，是在开工报告中明确得到确认的，被上诉人是明知竣工日期的;第三，上诉人未收到过被上诉人129.6万元的前期款。3、2017年7月26日上诉人全部将电梯安装完成，2017年7月29日被上诉人对电梯进行了空载、满载、超载运行试验。试验记录表明上诉人安装的全部电梯符合运行标准。从运行记录中可以看出上诉人在7月份就将电梯全部安装完成了,并且上诉人在开工后于2017年5月份就向特检所提交了检验电梯的申请表。4、到目前为止，被上诉人仍欠上诉人合同价款898520.96元，按双方合同约定被上诉人应该在合同生效后五日内支付合同总价50%，但时至今日上诉人仅仅收到1077479.04元。5、2017年7月31日被上诉人组织设计单位、施工单位、监理单位、图审单位、检测单位对福苑商住楼进行了竣工初验，几方行成了竣工初验会议纪要，该纪要指出了小区工程目前存在的两个问题，这两个问题与电梯无关。竣工初验就是针对工程出现的问题要及时处理和完善，说明在7月31日前上诉人就已经将电梯安装完工了，如果电梯安装未安成，在竣工初验的会议纪要中定会体现。综上，请二审法院查明事实，维护上诉人的合法权利，依法支持上诉人的上诉请求。庭审过程中，又明确合同价款实际共收到1227479.04元，晋中市元鑫房地产开发有限公司现欠其合同款748520.96元。被上诉人晋中市元鑫房地产开发有限公司辩称，1.截止目前，被上诉人已经支付上诉人129.6万元，远超合同总价50%。一审中被上诉人已经提交全部发票，如果上诉人认为被上诉人违约，可以另行提起诉讼，二审中不能说明。2.开工报告问题，该报告是现实的反映，是当时实际情况的记录，不意味着对原合同的变更。报告是对违约行为的如实反映。3.电梯试运行，是上诉人自己试验，没有被上诉人参与。电梯实际投入使用以特检所出具的验收报告为准。4.竣工初验，虽对电梯没有提出问题，但是不意味着没有问题，因为电梯验收由专门机构负责，质监局下设的晋中市特种设备监督检验所进行检验，其他单位不具备验收电梯的专业知识和技能。5.电梯竣工后上诉人安排社会人员多次对电梯进行人为破坏，被上诉人也予以报案，并为此投入一大笔电梯维修费用。晋中市元鑫房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：请求山西升发伟业电梯有限公司向晋中市元鑫房地产开发有限公司交付全部电梯资料，并赔偿晋中市元鑫房地产开发有限公司经济损失1363105元。一审法院认定事实：晋中市元鑫房地产开发有限公司与山西升发伟业电梯有限公司于2016年签订了《电（扶）梯设备合同》，电梯设备用于晋中市榆次区元鑫喜堂小区，电梯为“西直门”品牌，合同约定，设备总价为129.6万元，安装总价为68万元，合同签订生效5日内，晋中市元鑫房地产开发有限公司付款合同总价的50%，剩余50%在电梯竣工交付使用且移交全部资料后15日内交付，同时约定2017年3月5日前电梯验收合格。合同签订后，晋中市元鑫房地产开发有限公司支付前期款共计129.6万元，2017年12月电梯正式交付使用。另查明，晋中阔益达装饰有限公司负责元鑫喜堂小区装修工程，在2017年3月至11月期间因电梯不能正常使用额外增加人工费用1363105元，晋中市元鑫房地产开发有限公司已支付130万元。一审法院认为，晋中市元鑫房地产开发有限公司与山西升发伟业电梯有限公司之间订立的承揽合同，系双方当事人真实意思表示，其内容未违反法律行政法规禁止性规定。应确认有效。本案晋中市元鑫房地产开发有限公司为商品房开发建设单位，电梯也用于商品住宅，山西升发伟业电梯有限公司在履行合同过程中，不仅有电梯实体本身的交付义务，还包括电梯附随义务，即电梯全部资料和技术档案的交付义务，同时电梯资料的交付关系到房屋整体的竣工验收和房屋产权的办理，施工单位不提供竣工验收资料的行为，可能会使购房业主等不特定的公共利益造成一定的损失，山西升发伟业电梯有限公司未按时竣工交付电梯造成的损失，应承担赔偿责任，故晋中市元鑫房地产开发有限公司的请求合理合法，该院予以支持。一审判决：一、山西升发伟业电梯有限公司于判决生效后15日内向晋中市元鑫房地产开发有限公司交付所安电梯的全部资料；二、山西升发伟业电梯有限公司于判决生效后15日内赔偿晋中市元鑫房地产开发有限公司经济损失1363105元。本院二审期间，山西升发伟业电梯有限公司提供如下证据：证据1，《电（扶）梯设备合同》，证明合同签订时间以及付款时间。证据2，电梯空载超载满载运行试验记录，证明2017年7月26日电梯已全部完工，并且有被上诉人聘请的第三方监理公司盖章。证据3，竣工验收证明书，竣工验收会议纪要（2份），竣工验收整改方案，证明被上诉人在2017年7月31日初验的时候，并未提出电梯有相关问题而导致影响竣工时间。证据4，收款收据，证明上诉人共收取合同价款1227479.04元。分别是2017年2月21日五十万承兑，2017年3月28日五万现金，2017年4月15日二十万转账，2017年6月9日三十万，2017年7月26日十五万，2018年1月1日收到27479.04元（缴纳特检所的检验费，因上诉人没钱缴纳费用，被上诉人打过来的，但是应当计入合同总价款）。证据5，合同价款增值税发票上诉人开了20张，最后发票时间2018年9月10日，总计197.6万元，证明上诉人不存在违约行为。晋中市元鑫房地产开发有限公司质证称，证据1无异议，约定明确的付款、交货时间，时间没有变更。证据2是上诉人在安装调试过程中的必要程序，不意味电梯能交付使用，只是记录过程，不作为结果使用。证据3验收证明只是证明被上诉人对主体的验收，没有对电梯进行验收，不代表电梯不存在问题，因为电梯验收需要专业人员进行，只有特检机构才能验收，不能证明电梯已经合格。证据4真实性无异议，但不全面，应以全部增值税发票为准，增值税发票已全部支付。以被上诉人一审提供的增值税发票为准。证据5认可收到全部发票，但剩余发票是一审开庭后上诉人出具的。根据双方合同2.3约定上诉人交付全部电梯资料后被上诉人才支付剩余尾款。尾款不是问题，可以调解。另，山西升发伟业电梯有限公司申请案涉小区负责电梯施工的项目经理孙勇出庭作证，孙勇称“设备在签订合同后，2017年2月21日我方收到被上诉人第一笔承兑付款50万元，此后已经和电梯厂家协商8台电梯的生产。因为工期紧张，3月23日到厂四台电梯，3月28日被上诉人付款5万元后，和被上诉人协商剩余电梯可以发出，被上诉人没有按照合同约定支付我方50%的款项，故电梯就顺延了。4月15日收到20万元，4月20日将剩余四台到厂，4月26日我们和晋中市质监局办理了开工告知，办理开工告知前被上诉人没有按照50%的价款支付情况下，我们8部电梯已经全部进厂。7月29日我方电梯调试安装完毕，直至2018年初被上诉人项目上都是用的这些电梯，没有影响被上诉人的施工进度”。针对孙勇的证言，上诉人山西升发伟业电梯有限公司质证称，无异议，证人陈述2017年2月15日被上诉人才同意把房子抵顶给我们，距离合同签订已经三个月了。被上诉人晋中市元鑫房地产开发有限公司质证称，被上诉人已经支付合同价款50%，且上诉人没有在验收合格之前交付被上诉人使用电梯，签订合同时所抵顶的房屋已经存在，由于上诉人本身原因导致50%款项不能及时收回，我司不存在违约。本院查明的其余事实与一审基本一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》规定当事人对自己提出的主张有责任且应当及时提供证据证明。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，山西升发伟业电梯有限公司（乙方）与晋中市元鑫房地产开发有限公司（甲方）于2016年12月15日签订的《电（扶）梯设备合同》在“付款方式”部分约定“2.2本合同签订生效之日起5日内，甲方与乙方签订房屋购买协议，房屋总价金额大约为本合同总价的50%左右，作为乙方电梯排产款。2.3剩余50%左右的合同金额，在乙方为甲方开具全额增值税专用发票，并在电梯竣工交付使用且移交电梯全部资料后15日内，由甲方与乙方再签订购房协议，作为剩余50%左右的合同款，如有差额按2.1款处理”，在“安全管理、工期要求”部分约定“7.2乙方于2017年3月5日前验收合格，并向甲方交付使用。”现晋中市元鑫房地产开发有限公司认为山西升发伟业电梯有限公司未按照合同约定竣工交付电梯，导致额外增加1363105元的支出；电梯交付使用后，山西升发伟业电梯有限公司也没有按照约定向晋中市元鑫房地产开发有限公司交付电梯资料，导致晋中市元鑫房地产开发有限公司无法对全部楼盘进行竣工验收，产权等手续无法办理。山西升发伟业电梯有限公司则认为，晋中市元鑫房地产开发有限公司未按合同约定的期限支付相应的合同对价款,导致电梯定制、安装、交付等环节均迟延；经双方以及监理公司确认于2017年4月26日出具了开工报告，该报告中表明计划开工时期为2017年4月26日，计划竣工时期为2017年12月27日，晋中市元鑫房地产开发有限公司对竣工日期是明知的。经核实，2017年12月案涉小区电梯已正式交付使用，山西升发伟业电梯有限公司已向晋中市元鑫房地产开发有限公司开具全额增值税专用发票，但尚未将全部电梯资料交于晋中市元鑫房地产开发有限公司，依据合同约定，晋中市元鑫房地产开发有限公司有权主张，山西升发伟业电梯有限公司负有交付义务。关于晋中市元鑫房地产开发有限公司主张的经济损失，因现有证据无法证明晋中市元鑫房地产开发有限公司是否按约履行付款义务、是否存在先期违约行为以及其向第三方支付的费用是实际经济损失且由山西升发伟业电梯有限公司单方造成，故对该项主张暂不支持，晋中市元鑫房地产开发有限公司可在收集证据后另行主张。综上所述，上诉人山西升发伟业电梯有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初1547号民事判决第一项，即“山西升发伟业电梯有限公司于本判决生效后15日内向晋中市元鑫房地产开发有限公司交付所按电梯的全部资料”的内容。二、撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初1547号民事判决第二项，即“山西升发伟业电梯有限公司于本判决生效后15日内赔偿晋中市元鑫房地产开发有限公司经济损失1363105元”的内容。三、驳回晋中市元鑫房地产开发有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费的负担，按照原判决执行。二审案件受理费17068元，由山西升发伟业电梯有限公司、晋中市元鑫房地产开发有限公司各半负担。本判决为终审判决。审判长 段 锋审判员 许 俊审判员 申子西二〇一九年十月二十八日书记员 李嘉欣