湖北省十堰市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）鄂03刑终336号原公诉机关湖北省郧西县人民检察院。上诉人（原审被告人）关光奇，男，1955年11月26日出生，汉族，初中文化，务农。出生地湖北省郧西县，住湖北省郧西县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年4月15日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，2019年4月24日经湖北省郧西县人民检察院批准逮捕，湖北省郧西县公安局于同日执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。指定辩护人余祖海，湖北豪然律师事务所律师。辩护人暨委托诉讼代理人贺国春，湖北汉江源律师事务所律师，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代收法律文书等。委托诉讼代理人关前裕，男，汉族，1976年4月3日出生，与关光奇系叔侄关系（关光奇无直系亲属）。现居住十堰市汉江师范学院桐华苑小区3-3-701室。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代收法律文书等。原审附带民事诉讼原告人王某，女，1953年4月14日出生，汉族，文盲，务农。出生地湖北省郧西县，住湖北省郧西县。委托诉讼代理人曹国炳，男，汉族，1974年8月1日出生，系王某儿子。住湖北省郧西县，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代收法律文书等。委托诉讼代理人吴永利，郧西县直言法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代收法律文书等。湖北省郧西县人民法院审理湖北省郧西县人民检察院指控原审被告人关光奇犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2019年8月5日作出（2019）鄂0322刑初101号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人关光奇不服，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日受理后，依法组成由合议庭，讯问上诉人关光奇，听取辩护人及附带民事诉讼参与人意见，并组织民事调解，本院认为案件事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原判决认定：2019年3月18日8时许，被害人王某因山扒被烧，说是本组村民被告人关光奇烧着的，在被告人关光奇的道场发生争吵并相互厮打。被害人王某揪住被告人关光奇的衣领与被告人关光奇相互厮打，被告人关光奇将被害人王某一搡两人滚倒地上继续厮打，致被害人王某左肩部受伤，后被邻居陶某阻止。2019年4月1日，经湖北省郧西县公安司法鉴定中心鉴定，被害人王某左侧锁骨远端骨折，损伤程度为轻伤二级。被害人王某当日被送到郧西县人民医院住院治疗至2019年4月1日出院，经医院诊断被害人王某左侧锁骨远端骨折，共住院治疗14日，支付医疗费9972.70元。2019年7月8日，经郧西鸿展司法鉴定所鉴定，被害人王某2019年3月18日外伤所致左肩关节功能障碍的损伤致残程度为十级，损伤误工期为120日，护理期为一人护理60日，营养期为90日，二次手术取除左锁骨骨折内固定器所需后续治疗费为8000元，支付鉴定费1900元。认定上述事实的证据如下：1.接警和受立案材料、违法犯罪经历查询情况说明、办案说明、户籍证明等书证；2.证人关某、陶某的证言；3.被害人王某的陈述；4.湖北省郧西县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书；5.勘验笔录、现场照片；6.病情证明、出院记录、病历资料、医疗费发票、鉴定费发票、郧西鸿展法医司法鉴定所司法鉴定意见书；7.视听资料；8.被告人关光奇的供述和辩解。上述证据来源合法，证据之间能够相互印证，均经当庭出示、质证，予以确认。原审法院认为，被告人关光奇故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人关光奇辩称其没有故意伤害被害人王某，没有犯故意伤害罪的意见，与查明事实和法律规定不符，不予采纳。被告人关光奇犯罪以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；本案因民间纠纷引发，被害人王某对纠纷引发有过错，可以酌定从轻处罚。被告人关光奇侵害被害人王某的身体造成伤害，还应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人王某诉讼请求的医疗费9972.70元，因有郧西县人民医院的医疗费发票、病情证明、出院记录证实，予以支持；附带民事诉讼原告人王某诉讼请求的误工费12000元，因附带民事诉讼原告人王某因伤致残持续误工，其误工时间可以计算至定残日的前一天，即误工时间为110日，参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农业在岗职工年平均工资34280元／年，支持其误工费10330.96元（34280元／年÷365日×110日）；附带民事诉讼原告人王某诉讼请求的护理费6000元，根据郧西县人民医院的诊断意见和郧西鸿展法医司法鉴定所司法鉴定意见认定护理期为60日，参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农业在岗职工年平均工资34280元／年，支持其护理费5635.07元（34280元／年÷365日×1人×60日）；附带民事诉讼原告人王某诉讼请求的住院伙食补助费2700元，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准40元／日，住院时间为14日，支持其住院伙食补助费560元（14日×40元／日）；附带民事诉讼原告人王某诉讼请求的后续治疗费12000元，因根据郧西鸿展法医司法鉴定所鉴定意见附带民事诉讼原告人王某二次手术取除左锁骨骨折内固定器所需后续治疗费为8000元，支持其后续治疗费8000元；附带民事诉讼原告人王某诉讼请求的鉴定费1900元，因有郧西鸿展法医司法鉴定所的鉴定费发票证实，予以支持；附带民事诉讼原告人王某诉讼请求的营养费2700元，因没有需要增加营养的医嘱，附带民事诉讼原告人王某请求依据郧西鸿展法医司法鉴定所确定的营养时间认定营养费，不予支持；附带民事诉讼原告人王某诉讼请求的伤残赔偿金29956元和精神抚慰金3000元，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范畴，不予支持。因此，附带民事诉讼原告人王某的诉讼请求中有证据证实且符合法律规定的损失为医疗费9972.70元、误工费10330.96元、护理费5635.07元、住院伙食补助费560元、后续治疗费8000元、鉴定费1900元，共计36398.73元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款，第六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条之规定，判决：一、被告人关光奇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月15日起至2020年10月14日止）；二、被告人关光奇赔偿附带民事诉讼原告人王某的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费共计36398.73元，限判决生效后二十日内履行完毕；三、驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。上诉人关光奇上诉并辩解称，附带民事被上诉人王某对上诉人无事生非，故意刁难侮辱上诉人，又先对上诉人进行殴打，在事件起因上自身存在严重的过错。上诉人为制止其继续对上诉人的伤害，采取必要的回击行为应当认定为正当防卫。王某在此事件中受伤是其自己的行为所致，其损失亦应由其本人自行承担。一审法院对此事件进行了错误定性，歪曲了案件的事实。因此，上诉人请求二审法院撤销原判，改判上诉人无罪，并不赔偿附带民事被上诉人王某的人身损害损失。辩护人余祖海辩护称，上诉人关光奇不认罪是因其对案件定性有不同理解。这个案子有争议，性质由法院认定，本案情节显著轻微，社会危害性小，一审量刑过重。民事赔偿误工费计算不当、鉴定费不应由上诉人关光奇承担、未考虑被害人过错。辩护人贺国春辩护称，一审法院对事实定性不妥。本案为邻里纠纷，由受害人主动向被告人挑事引起，双方在事件中均互殴并都受伤。从事件经过来看，被告人对被害人加害发生在被害人对被告人攻击中，被告人的行为具有一定的自我防卫的因素，应当认定为正当防卫，或防卫过当，因此应减轻对被告人的处罚。在辩护人与被告人的会见中，通过辩护人对其法律宣传和教育，被告人已认识到自己行为的错误，表示要认真悔改，现已认罪悔罪，同时也表示要对受害人的损失积极进行赔偿，因此，建议二审法庭对其从轻处罚。二审中，辩护人贺国春向法庭提交了上诉人关光奇书写的《认罪悔过书》一份。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，所有证据均经一审庭审质证，二审经审查、核实，来源合法、有效，所证内容客观真实，本院予以确认。本院认为，上诉人关光奇故意伤害他人身体致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被害人王某因身体受到伤害所造成的直接经济损失36398.73元应由上诉人关光奇赔偿。上诉人关光奇及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见与一审时的辩解、辩护意见基本一致，原审法院已作出评价，并无不当，予以确认。上诉人关光奇在本院讯问过后，通过其辩护人交了认罪悔过书，但与其上诉理由及辩解意见相矛盾，且没有取得被害人谅解，不足以对其从轻处罚。上诉人关光奇从轻处罚的量刑情节原审法院已作出评价且量刑时已在法定幅度内予以了考量，其辩护人再次提出，系重复主张，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。上诉人关光奇及其辩护人提出的上诉请求和理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王良友审判员  张友山审判员  王 锐二〇一九年十月二十五日法官助理赵枫书记员文珊珊附：本（判决）裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。