湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0124民初6840号原告：湖南成也客运有限责任公司，住所地宁乡市玉潭镇楚沩中路**。法定代表人：李彬，系公司总经理。委托诉讼代理人：朱思泳，湖南河清律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟小备，男，1970年1月27日出生，汉族，住。被告：易赛男，女，1963年1月25日出生，汉族，住。被告：周放良，男，1951年6月2日出生，汉族，住。两被告委托诉讼代理人：姜意，宁乡市清华法律服务所法律工作者。原告湖南成也客运有限责任公司（以下简称“成也公司”）与被告易赛男、周放良合同纠纷一案，本院于2018年10月22日立案受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告成也公司的委托诉讼代理人朱思泳、钟小备、被告易赛男、两被告共同委托诉讼代理人姜意到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告成也公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告向原告给付上缴费用、借支款项、垫付款项等共计1064868元；2.判令两被告向原告支付违约金111526.65元；3.判令两被告向原告支付资金占用费63307元；4.判令两被告向原告支付律师代理费60000元（以上四项合计1299701.65元，详见付款明细表）；5.判令两被告自2018年10月11日起按308.26元／天的标准向原告支付违约金及资金占用费直至全部清偿之日止；6.判令两被告承担本案诉讼费。事实和理由：2011年9月18日，原告与被告易赛男签订了标的车辆为湘Ａ×××**的《道路客运承包经营合同书》，承包经营期限自2011年1月31日至2016年1月31日，该合同约定被告在承包期限内享有车辆的使用权等。被告每月向原告交付6380元的承包上缴任务，该款被告应于每月28日前给付原告财务。该合同还约定被告自负成本费用，包括道路交通事故的所有费用。2016年1月31日原告与被告续签了标的车辆为湘Ａ×××**的《道路客运承包经营合同书》，承包期限延续至2021年1月31日，该合同承继了前合同的全部权利和义务。2013年7月17日，被告承包的湘Ａ×××**车辆发生交通事故，致谭来星、谭依娜等六人受伤，该事故由宁乡县交警大队作出事故认定书，认定由易赛男一方承担本次事故主要责任。为处理交通事故赔偿问题，被告分别于2013年7月25日、2013年8月9日先后两次向原告借支现金10万元。因本次事故受伤人员众多，涉及赔款巨大，两被告亦不积极履行赔偿义务，六名伤者遂向宁乡县人民法院提起诉讼。经宁乡县人民法院一审、长沙市中级人民法院终审，核减已经支付的费用，两被告还需分别向六名伤者赔偿共计800375.34元，判决书于2016年4月1日已全部生效。因两被告怠于履行生效文书，六名权利人向宁乡县人民法院申请强制执行，2017年5月18日该院向原告下达执行裁定，要求原告为二被告分期垫付赔偿款。按照裁定书的要求，至2018年10月11日原告已为被告全额垫付完毕，执行终结。经原告财务核算，至执行终结原告方为被告共计垫付、借支事故赔偿款共计803288.00元。另，按照合同约定，被告每月应向原告支付上缴款6380元，自2015年5月起至2018年9月28日，被告怠于履行合同义务，已欠缴长达41个月，共计261580.00元。原告屡次通过各种方式向被告催缴，被告均不予缴纳。综上所述，原告认为，双方签订的合同合法有效，按照合同的约定交通事故费用由被告承担，原告为被告垫付的款项，原告有权向被告追偿，因垫付费用所产生的资金占用费被告亦应当承担；其次依据合同的约定被告应当按月向原告给付上缴款，因被告拒不支付已经构成违约，被告还应承担违约责任。两被告辩称：1.本案中原告没有积极履行垫付赔偿款的义务，其垫付是在被告车辆查封扣押后，该车辆经法院委托评估价值为878800元，原告支付上述费用，是法院强制所致，而在交通事故中原告公司也是负连带赔偿责任，原告就该事故本就具有相应的法律责任，所以不存在是为原告垫付赔偿款，同时被告车辆被查封扣押，其评估的价值完全足以支付上述赔偿款；2.原告要求的上缴款不具有合法性，不应当由本案的被告承担，交通事故发生后，也是由于原告没有积极履行该赔偿款的垫付义务从而导致被告的车辆被查封扣押无法正常经营，该查封扣押已经造成了本案被告不可估量的营运损失和收入，在此情况下，原告无权再要求被告支付上缴款；3.原告所要求的违约金、资金占用费、律师代理费，更是没有法律依据，根据以上几点请求法院依法驳回原告的诉讼。4.被告周放良并未实际经营，不应承担赔偿责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了证据交换及质证。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1.道路客运承包经营合同，拟证明：1.原被告之间的法律关系；2.合同约定的承包任务缴纳月标准；3.道路交通事故所有费用由被告承担；证据2.借条；证据3.民事判决书；证据4.执行通知；证据5.领条（熊中生）；证据6.意见书及收条（熊中生）；证据7.执行和解协议及领条（王蕾）；证据8.一般缴款书；证据9.领条（王蕾）；证据10.执行和解协议、领条及进账单（谭来星）；证据11.付款通知函、证明、发票、进账单；以上证据2-11拟证明原告为处理被告于2013年7月17日所发生的交通事故，为其借支、垫付案款共计803288元；证据12.委托代理合同及发票，拟证明原告为主张权利所产生的律师代理费；证据13.2017湘01**执恢6号的执行裁定书;证据14.交通银行回单、湖南省非税收入退付书，拟证明内容和证据2－11的一致。两被告对原告提交的上述证据发表如下质证意见：对证据1，因为道路经营客运合同书2016年1月31日签订的没有原件，对该份证据的三性均有异议，该份证据的内容，不具有公平性，承包经营合同关系只有发包方收取承包金，有承包方支付承包期内的承包金，同时又有向发包方每月支付大额承包金的事实，没有实际的承包平等性，我们认为本合同不具有公正合法性，该合同只能体现原、被告之间是挂靠关系，同时与判决中查明的事实是一致的，原、被告双方之间只存在挂靠关系；对证据2无异议；对证据3无异议；对证据4真实性、合法性没有异议，关联性有异议，不能达到原告的证明目的为被告垫付了上述款项；对证据5，没有提供原件，对真实性有异议；对证据6意见书真实性、合法性均有异议，该收条不能达到原告的证明目的，而且没有提供原件；对证据7、和解协议根本没有被告的参加，而是原告单方面与申请人达成的协议，且没有提供申请人的收款凭证，并不能证实原告支付了上述款项；对证据8真实性、合法性没有异议，关联性有异议，该缴款书只能证实本案的原告向宁乡县人民法院支付款项的情况，而不能证实该款项是用于某某案件，也不能证明是支付给申请人款项的事实；对证据9，没有提供原件，同时也没有付款凭证，所以不能证实原告支付垫付款的情况；对证据10执行和解书，没有提供原件，对真实性有异议，同时执行和解是原告与申请执行人单方达成的执行和解协议，没有被告的参加，同时也没有相应的付款凭证，所以不能达到原告的证明目的，对证据10中进账单真实性没有异议，该进账单仅仅只能证实原告向宁乡法院付款的事实，而不能证实该款是用于为本案被告垫付交通赔偿款的事实，所以不能达到原告的证明目的；对证据10中领条三性均有异议，没有提供原件，其代办领款手续的代办人没有提供相应的委托手续，所以被告认为不具有真实性；对证据11三性均有异议，该付款通知函，明确规定该费用是由申请人谭来星支付，而本案原告在未经被告同意的情况下，私自支出的费用，应当由原告自行负担；对证据12、真实性、关联性有异议，该证据没有原告公司的付款凭证，同时委托代理合同也没有经手人的签名，没有提供相应的原件，且该费用明显过高，该律师费也不应当列入要求被告索赔的款项；对证据13真实性合法性无异议，但对其关联性有异议，该车辆在法院办理查封前，该车辆一直是由被告易赛男进行经营，而在2017年1月13日由原告公司的工作人员强行将该车辆进行扣押，至今被告既没有收到法院的扣押通知，同时原告也没有向被告提供任何的扣押通知书，而该份执行裁定书，只能说明对该车辆进行查封，而不是扣押，所以被告认为该查封裁定书与原告扣押被告经营的车辆，无实际关联性;对证据14无异议。被告为证明其主张向本院提交了如下证据：证据1.评估报告，拟证明湘Ａ×××**的评估价值为878000元的事实；证据2.宁乡市法院2017湘01**执恢6号之二，拟证明宁乡法院对湘Ａ×××**客运车进行拍卖的事实。原告对被告提交的证据发表了如下质证意见：对证据1三性均有异议：该车辆系由原告所有，至本案立案之日止已经将近9年多，根据双方合同的约定5年折旧法，该车已经折旧完毕；根据相关规定，该评估报告中其评估的价值没有依据，并且违背法律强制性规定，该评估并不能作为本案的证据使用，亦不能证明被告具有抵偿债务的能力。对证据2合法性、真实性无异议，关联性有异议，因本次拍卖已经流拍，并且原告公司已经实际履行全部的垫付义务，已执行完毕，该车被告不具有所有权，即使后续所产生的价值也属于原告公司，与被告无关。对原、被告提交的证据，本院认为来源合法内容真实，且与本案相关联，本院全部予以采信。根据上述认证的证据及当事人在庭审中的陈述，本院确认如下案件事实：2011年9月18日，原告（甲方）与被告易赛男（乙方）签订《道路客运承包经营合同书》，约定：甲乙双方经平等协商，就车辆承包经营的有关事项达成以下协议。第一条定义1.车辆承包：是指本合同生效后，乙方向甲方全额预交车辆折旧款，承包使用甲方车辆从事道路旅客运输，按月足额向甲方交纳承包任务，承担车辆折旧（车辆折旧按照甲方制定的车辆折旧年度和折旧率实行递减折旧法计算，由甲方在乙方预交车辆折旧款中逐月予以扣除）。车辆承包期内，乙方享有所承包车辆的使用权，车辆产权归于甲方。……5.预交车辆折旧款：是指乙方在签订本合同时，因承包甲方车辆，按甲方车辆购入后的实际价值向甲方预交的车辆全额折旧款。新购车辆按车辆购置总价（购进价格＋入籍费用）确定。非新购车辆按甲方递减折旧法逐月从乙方预交的折旧款中予以抵扣。车辆报废后，车辆残值归甲方所有。6.车辆递减折旧法：是指甲乙双方共同约定，按五年递减折旧法确定车辆折旧率、评估车辆现值的计算方法。车辆折旧额为车辆购置价乘以车辆使用年度折旧率，折旧率为：第一年28%；第二年26%；第三年24%；第四年12%；第五年10%。……第三条车辆承包1.采取车辆折旧款全额预交的形式承包车辆。2.乙方全额向甲方交纳车辆折旧款后，享有车辆合同期限内的车辆使用权。车辆的产权、转让权属甲方。3.甲方提供车辆：牌号湘Ａ×××**，厂牌型号宇通ＺＫ6899，车辆登记日期2009年9月29日，车价482800元。第四条线路经营承包……2.乙方营运的班线是黄材至株洲，途经Ｘ091、Ｇ319、Ｇ107。甲方提供黄材至株洲客运班线牌，班线牌号码为022132。第五条合同期限1.班线承包经营期限：2011年1月31日至2016年1月31日共五年。……第七条承包任务乙方每月向甲方上缴承包任务总额6380元（此承包任务不含公路养护费、运输管理费、客运附加费）。于每月28日前上交甲方财务。第八条乙方自负成本费用……3.车辆各项保险费用、安全互助金、道路交通事故所有费用。……第九条乙方签订本合同时，应一次性向甲方交纳安全、信誉保证金10000元。……第十二条2.3乙方不按合同规定数额按时上交承包任务，每逾期1天，甲方加收乙方应缴纳总额1%的违约金；逾期三个月，甲方有权终止合同，车辆甲方收回，按车辆递减折旧法确定车辆折旧额，车辆预交折旧款在扣除车辆折旧金额和所欠任务后，余额退还乙方，不足部分现金补交。2.5在合同期内，乙方发生重特大行车事故，甲方有权单方面解除合同，乙方没有能力履行赔偿义务或拒绝配合甲方处理的，甲方有权扣留乙方预交的车辆折旧款余额、保证金和车辆未结营收等，用于支付事故造成的损失，不足部分甲方依法向乙方追索。……上述合同到期后，原告与被告易赛男再次签订《道路客运承包经营合同书》，约定班线承包经营期限为2016年1月31日至2021年1月31日共5年。其余内容与前述承包经营合同书一致。2013年7月17日9时20分许，被告易赛男雇请的案外人罗再群驾驶湘Ａ×××**号宇通牌大型普通客车沿宁乡县Ｓ209线由东往西行驶，途经Ｓ209线16ＫＭ＋300Ｍ地段时，遇案外人熊中生驾驶湘Ａ×××**号海马牌小型轿车搭乘谭来星、谭依娜、谭叶飞、陈伟恒、王蕾沿Ｓ209线由西往东方向行驶，由于案外人罗再群驾车越过道路双黄线超车，加之案外人熊中生驾车超过核定人数、超过限速标志标明的最高时速，致两车相撞，造成熊中生、谭来星、谭依娜、谭叶飞、陈伟恒、王蕾受伤，两车受损的道路交通事故。此后，因此次事故，案外人王蕾以熊中生、罗再群、易赛男、湖南成也客运有限责任公司、阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司为被告提起了机动车交通事故责任纠纷之诉。本院作出一审判决后，易赛男不服上诉至湖南省长沙市中级人民法院，该院于2016年1月25日作出（2015）长中民一终字第04587号民事判决书，其中判令易赛男赔偿王蕾138722.23元，已支付90000元，还应支付48722.23元，湖南成也客运有限责任公司与罗再群承担连带赔偿责任。另因此次事故，熊中生以罗再群、易赛男、湖南成也客运有限责任公司、阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司为被告提起了机动车交通事故责任纠纷之诉。本院作出一审判决后，易赛男不服上诉至湖南省长沙市中级人民法院，该院于2016年1月26日作出（2015）长中民一终字第04590号民事判决书，其中判令易赛男赔偿熊中生587969.37元，已支付215057.36元，还应支付372912.01元，湖南成也客运有限责任公司与罗再群承担连带赔偿责任。因此次事故，谭来星、谭依娜、谭叶飞、陈伟恒亦以熊中生、罗再群、易赛男、湖南成也客运有限责任公司、阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司为被告提起了机动车交通事故责任纠纷之诉。本院作出一审判决后，易赛男不服上诉至湖南省长沙市中级人民法院，该院于2016年1月28日作出（2015）长中民一终字第04656号民事判决书，其中判令易赛男赔偿谭来星、谭依娜、谭叶飞、陈伟恒374269.1元，湖南成也客运有限责任公司与罗再群承担连带赔偿责任。上述三份判决书生效后，均向本院申请强制执行，执行案件号分别为（2016）湘0124执1278号、（2016）湘0124执1185号、（2016）湘0124执1218号。原告公司分别于2017年1月23日向熊中生支付案款50000元;2018年2月11号向熊中生支付案款40000元、2018年2月12日向王蕾支付案款10000元、2018年7月26日向王蕾支付案款57000元;2017年6月28日、8月8日、9月25日、10月17日分别向谭叶飞支付案款60000元，四次共计240000元、2017年12月28日向谭叶飞支付案款20000元、2018年6月28日向谭来星、谭依娜、谭叶飞、陈伟恒支付案款210000元、2018年10月11日向谭来星、谭依娜、谭叶飞、陈伟恒支付案款65000元。另事故发生后，被告易赛男为处理事故分别于2013年7月25日、8月9日向原告公司共计借款100000元。2017年7月28日，因上述案件进入执行阶段，本院拟对原告公司名下湘Ａ×××**车辆进行拍卖，原告公司实际支付评估费11288元，后该车辆未能实际拍卖。另被告易赛男自2015年5月起欠交上缴费。庭审中，原告与被告易赛男均陈述2017年1月13日，湘Ａ×××**号车辆被扣押，被告易赛男实际营运至该日止。另查，被告易赛男向原告支付了10000元保证金。原应由原告公司支付的保险费用40000元，亦由被告易赛男支付，原告公司同意在本案中抵扣上缴费用。本院认为：一、原告与被告易赛男签订的两份《承包经营合同书》均成立并已生效，该合同中明确约定，乙方即被告易赛男应承担道路交通事故所有费用，且有权扣留其预交的车辆折旧款余额、保证金和车辆未结营收等，用于支付事故造成的损失，不足部分原告公司依法向被告易赛男追索。而依该合同中约定的“车辆递减折旧法”折旧率为：第一年28%、第二年26%、第三年24%、第四年12%、第五年10%。故本案被告易赛男预交的车辆折旧款已无余额。故原告为被告易赛男垫付的赔偿款为682000元（692000元－保证金10000元），原告依约可向被告易赛男追偿，考虑到本案代偿时间过长，被告易赛男自本案受理之日起即2018年10月22日起按年利率6%支付资金占用利率至实际清偿之日止；二、被告易赛男为处理本次交通事故，向原告借款100000元，原告一并起诉，为节约诉累，本案一并处理，被告易赛男应予以偿还，考虑到本案借款期限过长，被告易赛男自本案受理之日起即2018年10月22日起按年利率6%支付资金占用利率至实际清偿之日止。三、原告主张被告易赛男自2015年5月起即未交纳上缴费，被告易赛男主张已交纳至2015年12月，但其未提交证据证明，其应承担举证不能之不利后果，本院对此不予采信，故其欠交的上缴费应自2015年5月起计算，被告易赛男实际运营至2017年1月13日，此后由于车辆被扣未再实际营运，故其上缴仅应支付至该日，经本院核算为130365元，减去原告同意抵扣的保险费用40000元后，被告应支付90365元。双方于《道路客运承包经营合同书》中约定，未按约定上缴承包任务的，每逾期1天，加入应缴纳总额1%的违约金，原告自愿调整为按月息2%计算，未超出法定标准，本院予以准许，经本院核算为64814.15元（已计算至2018年9月12日，后段顺延计算至实际清偿之日止）；四、原告公司支付的11288元评估费系执行阶段拟对其名下的车辆进行拍卖所支付的评估费用，原告诉请要求被告易赛男支付没有法定或约定依据，本院不予支持；五、原告诉请被告支付律师费60000元，无双方约定，本院不予支持；六、原告诉请要求被告周放良承担清偿责任，未提交证据证明存在法定或约定依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项之规定，判决如下：一、被告易赛男向原告湖南成也客运有限责任公司支付代偿款682000元并自2018年10月22日起按年利率6%的标准支付资金占用利息至实际清偿之日止；二、被告易赛男偿还原告湖南成也客运有限责任公司支付借款100000元并自2018年10月22日起按年利率6%的标准支付资金占用利息至实际清偿之日止；三、被告易赛男向原告湖南成也客运有限责任公司支付上缴款90365元以及违约金64814.15元（已计算至2018年9月12日，后段按月利率2%的标准顺延计算至实际清偿之日止）；上述一、二、三项给付义务限被告易赛男于本判决生效之日起五日内履行完毕。四、驳回原告湖南成也客运有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16498元，由原告湖南成也客运有限责任公司负担4602元，被告易赛男负担11896元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  李潇潇人民陪审员  杨大明人民陪审员  徐建明二〇一九年十月十七日书 记 员  蔡 斌附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；