葫芦岛市龙港区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1403民初1358号原告:白某，男，1964年9月4日生，蒙古族，工人，住葫芦岛市龙港区。委托代理人:冯连克，葫芦岛市连山区站前法律服务所法律工作者。被告:葫芦岛市锌海劳务队，住所地葫芦岛市龙港区锦葫北路**楼。法定代表人:阚海鹰。委托代理人:程作华，男，1963年6月26日生，汉族，该公司法律顾问，住葫芦岛市龙港区。第三人:葫芦岛市锌业股份有限公司，，住所地葫芦岛市龙港区锌厂路**法定代表人:于恩沅，该公司董事长。委托代理人:耿宝山，该公司律师事务部律师。委托代理人:黄朝飞，该公司人力资源部科长。原告白某诉被告葫芦岛市锌海劳务队、第三人葫芦岛市锌业股份有限公司劳动争议一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告白某及委托代理人冯连克到庭参加了诉讼，被告葫芦岛市锌海劳务队、第三人葫芦岛市锌业股份有限公司经本院合法传唤未到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告白某诉称，2008年2月28日，原告到被告处登记开始工作做力工至2018年12月，双方口头约定，每月工资3000-4000元，到月开工资，具体工作由被告安排，被告给原告发工作服、工作服务牌，被告给原告依法缴纳全部保险费，一年内双方依法签订书面劳动合同，但一直未签订书面劳动合同。2017年3月3日，被告派原告至储运厂的硫酸锌库房的作业车上工作时，原告在车上掉下来，当即被被告送至葫芦岛市第四人民医院，于2017年6月7日出院，住院治疗96天，二级护理，自己花医疗费4，520.97元。经诊断：左股骨干上段骨折；2017年6月被告终止给原告缴纳保险费，第二次住院2018年5月7日至2018年5月24日，计17天，合计住院13天。2017年8月14日经葫芦岛市人力资源和社会保障局做出认定工伤决定书人社工伤[2017]281号，2018年11月24日经葫芦岛市劳动能力鉴定与工伤保险管理办公室，原告被评定为伤残八级。2018年7月至2018年12月份被告给原告少发工资又停发工资，被告应给原告补发工资。原告不服2019年4月4日葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书龙劳人仲字[2018]第270号，原告在工作时间、工作原因、工作场所受伤，属于工伤，被评定了伤残八级，被告应依法依归给原告补偿赔偿，但被告违法违规，至今不予赔偿，被告后来又不给原告缴纳保险，而且被告的营业执照被吊销，所以应适用《工伤保险条例》第六十二条、第六十六条，应适用人力资源和社会保障部第9号非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法第五条规定，“八级伤残的赔偿基数的3倍”，原告为保护自己的合法权益，根据事实，依据相关法律诉至法院，要求依法判决被告及第三人与原告解除劳动合同，赔偿原告人民币3，75，419.97元，并按一次性非法用工赔偿办法、按伤残8级（3倍）依法依归赔偿；本案诉讼费由被告及第三人承担。被告葫芦岛市锌海劳务队经本院合法传唤未到庭参加。第三人葫芦岛市锌厂股份有限公司提交书面答辩状辩称，我们认为原告要求我单位赔偿缺乏事实及法律依据，依法应驳回。一、答辩人在涉及原告劳动争议问题已经完全履行了用工单位应尽的义务，再行要求承担赔偿责任缺乏事实依据。原告作为劳务派遣工在我单位工作及伤病治疗（含停工留薪期）期间，我单位始终依法向劳务派遣单位(锌海劳务队)按期支付原告薪酬及社保费用，已经履行了用工单位应尽的法定义务。在锌海劳务队派遣至我单位人员成建制转移到葫芦岛宏正劳务派遣有限公司过程中，原告未能与锌海劳务队达成一致意见，原告也未到我单位上班工作，我单位因此依法也不再支付工资和社保费用。原告的诉讼请求涉及的全部是法律规定的劳动者与用人单位之间的问题，要求用工单位承担共同给付责任没有实施及法律依据。二、原告诉求本身也是相互矛盾，缺乏法律依据。原告请求被告赔偿37万元，但事实与理由中阐述具体构成过程中又自认被告支付了大部分，赔偿数额前后矛盾，无法自圆其说；被告诉求的赔偿项目也是相互矛盾。国家人社部颁布的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》是针对工伤职工因用人单位原因无法享受《工伤保险条例》规定的工伤待遇做出的特殊规定，两者是非此即彼的关系，原告在本案中既要求《工伤保险条例》规定的一次性伤残补助金、医疗救助金，又主张享受《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定的赔付待遇，明显与国家法律规定相悖，依法不应予以支持。总而言之，原告对我单位诉讼请求没有事实及法律依据，恳请法院依法予以驳回。经审理查明，原告白某于2008年2月起一直在被告葫芦岛市锌海劳务队从事力工工作，口头约定月工资3000-4000元，按月开工资。每天的具体工作听从用人单位即被告锌海劳务部安排。被告给原告配发了工作服，工作服务牌，并给原告依法缴纳全部保险费。双方同时口头约定，一年内依法签订书面劳动合同，但一直未签订。2017年3月3日，被告派原告到储运厂的硫酸库房的作业车上工作时，原告在该车上掉下来，当即被送到葫芦岛第四人民医院住院治疗，住院96天后于2017年6月7七出院，共计花费医疗费57,409.00元。2017年6月，被告终结原告缴纳保险费。原告又于2018年5月7日至5月24日，第二次住院17天，花费医疗费12,361.35元。2017年8月14日经葫芦岛市人才资源和社会保障局做出认定《工伤决定书》葫人社工伤【2017】281号，2018年11月24日经葫芦岛市劳动能力鉴定与工伤保障管理办公室，原告被评定为伤残八级，并下发《职工工伤劳动能力鉴定结论书》。原告应得费用有医疗费69,770.00元；伙食补助费100元/天×113天=11,300.00元；交通费600.00元；一次性伤残补助金11个月×4000元＝44,000.00元；一次性医疗补助金11个月×4000元＝44,000.00元；一次性伤残就业补助金16个月×4000元＝64,000.00元；失业保险金24个月×1300元＝31,200.00元；因未签订书面劳动合同应给付二倍工资12个月×4000元＝48,000.00元；共计312，870.00元。另查明，原告于2018年12月28日向葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月4日做出了仲裁裁决书，原告不服，于2019年4月8日向本院提起诉讼。上述事实，有当事人陈述、住院病志、医疗费收据、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、工资证明、仲裁裁决书等在卷佐证，经当庭质证，可以认定。本院认为，原告白某自2008年2月起就在被告锌海劳务队从事力工工作，一直工作十余年，确已形成了事实上的劳动关系。原告白某在工作时间、工作地点、从事工作行为过程中（在作业车上掉下来）受伤，确属因工受伤。故葫芦岛市人力资源和社会保障局于2017年8月14日做出的《工伤决定书》葫人社工伤【2017】281号及葫芦岛市劳动能力鉴定与工伤保障管理办公室于2018年11月24日评定为伤残八级的结论，本院予以采信。原告在此次受伤事故中，花费医疗费69，770.00元；伙食补助费100.00元/天×113天=11，300.00元；交通费600.00元。原告因工负伤，且双方已经解除劳动合同，被告作为用人单位应给付原告一次性伤残补助金11个月×4000元＝44，000.00元；一次性医疗补助金11个月×4000元＝44，000.00元；一次性伤残就业补助金16个月×4000元＝64，000.00元；失业保险金24个月×1300元＝31，200.00元。因被告未与原告签订书面劳动合同，被告用人单位应向原告支付双倍工资12个月×4000元＝48，000.00元。共计312，870.00元。关于原告要求被告支付护理费的诉请，因原告在住院治疗期间，被告单位已派人护理，故本院对原告的此项诉讼请求不予支持；关于原告提出的要求被告支付节假日加班工资的诉请，因原告并未提供充足的证据予以证明，故本院不予支持；关于原告要求被告支付留薪期工资的诉请，根据原告提供的工资卡流水，被告已经向原告支付了2017年3月至2018年6月的工资，故本院对此项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第二十三条、第四十七条、第八十二条、八十七条，《工伤保险条例》三十条。三十三条、三十四条、三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告葫芦岛市锌海劳务队于本判决生效后十日内给付原告白某各项经济损失及补偿金共计312，870.00元；二、驳回原告对第三人葫芦岛市锌厂股份有限公司的诉讼请求；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由被告葫芦岛市锌海劳务队负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长 刘 静人民陪审员 耿 华人民陪审员 赵丽芹二〇一九年十月十五日书 记 员 王 静