广东省深圳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤03刑终1977号原公诉机关深圳市福田区人民检察院。上诉人（原审被告人）邢建茹，女，1974年4月12日出生，汉族，大学专科文化，户籍、居住地址深圳市福田区。因本案于2019年5月8日被查获，分别于5月8日、6月14日被深圳市公安局、深圳市福田区。辩护人梁梭，广东鹏讯律师事务所律师。辩护人肖冲，广东鹏讯律师事务所实习律师。深圳市福田区人民法院审理深圳市福田区人民检察院指控原审被告人邢建茹犯危险驾驶罪一案，于2019年6月25日作出（2019）粤0304刑初880号刑事判决。宣判后，原审被告人邢建茹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2019年5月8日时1时许，被告人邢建茹饮酒后驾驶粤Ｂ×××**号牌小型汽车，从深圳市福田区福华三路116号丽思卡尔顿酒店停车场出发，行驶至深圳市福田区时，被执勤民警查获。执勤民警对被告人邢建茹进行呼气式酒精检测，其拒绝配合呼气式检测。随后，执勤民警将被告人邢建茹带至医院抽取血样。经广东中一司法鉴定中心检验，被告人邢建茹血液中检出乙醇，含量为166.09mg/100ml。原审适用速裁程序审理，被告人邢建茹对原公诉机关指控的犯罪事实无异议，并认罪认罚。原判认为，被告人邢建茹的行为构成危险驾驶罪。被告人在城市快速路辅道上醉酒驾驶机动车，量刑时与在主道驾驶机动车的情节予以适当区分。被告人拒不配合民警进行酒精检测的情形，量刑时予以考虑。被告人认罪、认罚，系初犯，可从轻处罚。《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条。被告人邢建茹犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币四千元。宣判后，原审被告人邢建茹上诉提出：一、上诉人明知前方有民警在查处车辆，但并未逃避，只是被民警围住后误认为有新闻记者，深感悔恨，下意识躲避，因紧张未能完成现场吹气检测，后被进行血液检测，上诉人并不存在“拒不配合”的情况。二、上诉人于凌晨1时许驾驶私家车在辅道上行驶，当时车辆较少，驾驶持续的时间、实际行驶的距离及准备行驶的距离均较短，上诉人酒精度数含量不高，案发时能够平稳停车配合检查，具备自控能力，主观恶性较小，行为社会危害性较小，原公诉机关认为符合条件可适用缓刑。三、上诉人目前系单身，需赡养年迈、患病的母亲以及抚养仍在求学的女儿，家庭负担较重。父亲已去世，与上诉人一同居住的母亲已年满七十周岁，右眼失明，左眼患有白内障，关节肿痛，并患有轻微脑血栓，行动较为不便，情绪不宜起伏过大，且其曾患子宫肌瘤，于十年前接受子宫切除术，又常年患有糖尿病、高血脂、高血压，需要定时服药及定期往返医院检查，若上诉人被判处拘役将会对上诉人母亲的生活产生重大影响，望法官在量刑时予以考虑。请求第二审改判宣告缓刑。其辩护人提出的辩护意见与其上诉意见基本一致，补充辩护意见如下：一、上诉人出于紧张、害怕、羞愧，在吹气时力度较小导致未得到吹气数据。二、上诉人属于初犯、偶犯，归案后认罪认罚，悔罪态度较好，不具有再犯的危险。三、上诉人的母亲于2019年7月19日因病住院，7月23日接受了冠脉造影手术，还需复查以及根据复查结果确定是否再进行手术。请求第二审对上诉人邢建茹宣告缓刑。上诉人及其辩护人提交上诉人案发前的消费记录单，证明其案发时驾驶的时间短；提交上诉人的户口本，证明其婚姻家庭情况；提交病历本、检查单、报告单等，证明上诉人的母亲身体患有多种疾病，需要陪护。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。本院认为，上诉人邢建茹的行为已构成危险驾驶罪。邢建茹归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。邢建茹在城市快速路辅道上醉酒驾驶机动车，量刑时与在主道驾驶机动车的情节予以适当区分。邢建茹系初犯，没有犯罪前科，可以酌情从轻处罚。对于上诉人邢建茹的上诉意见及其辩护人的辩护意见，经查，执法录像显示，邢建茹醉酒驾驶车辆被拦停后配合检查，主动停车、下车，自行走到吹气检测点，见到有摄像后情绪有些激动，遮挡脸部，躲避镜头，未能积极配合民警完成吹气检测，后在医院配合抽血，整个过程中除未配合吹气检测外没有其他逃避检查的行为，没有冲撞、辱骂、威胁、撕扯民警等抗拒执法的行为。原公诉机关对邢建茹的量刑建议包括符合条件可适用缓刑。根据邢建茹犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，考虑其母亲患病需要陪护等实际情况，本院依法决定对其宣告缓刑。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但综合考虑上诉人邢建茹犯罪事实及情节，可对上诉人邢建茹宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持深圳市福田区人民法院（2019）粤0304刑初880号刑事判决对原审被告人邢建茹的定罪部分以及附加刑；二、撤销深圳市福田区人民法院（2019）粤0304刑初880号刑事判决对原审被告人邢建茹的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）邢建茹犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内向原审法院缴纳）。本判决为终审判决。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年十月十四日书记员 马松柏（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。