江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏07民终2534号上诉人（原审被告）：王忠守，男，1959年6月20日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：孙振政，江苏苍梧律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邵建礼，男，1962年10月8日出生，汉族，住连云港市赣榆区。被上诉人（原审被告）：乔接军，男，1980年11月29日出生，汉族，住连云港市赣榆区。原审被告：万延兰，女，1962年12月2日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：孙振政，江苏苍梧律师事务所律师。上诉人王忠守因与被上诉人邵建礼、乔接军，原审被告万延兰健康权纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人王忠守上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人1380元；被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一审判决认定上诉人承担50%赔偿责任过重，上诉人只应承担不超过30%的赔偿责任。上诉人与邵建礼之间是雇佣关系，与乔接军是承揽关系。邵建礼受伤是第三人侵权造成，应先划分邵建礼与乔接军责任比例，再由上诉人分担邵建礼部分责任比例。二、被上诉人鉴定的后续治疗费25262元过高，不应一并处理。被上诉人邵建礼辩称，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决事实清楚，证据确实充分，责任划分合理，请维持原判。被上诉人乔接军辩称，当时我已经发现危险了，当时我提醒了伤者和车上干活的人，我说出了事我不承担。他们还要我往上吊，吊之前我提醒他们离远点，邵建礼怎么受伤的我没看见。原审被告万延兰辩称，同意上诉人的上诉意见。邵建礼向一审法院提出诉讼请求：依法判令王忠守、乔接军、万延兰连带赔偿残疾赔偿金、误工、护理、营养等各项费用88809元，并由王忠守、乔接军、万延兰承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年11月25日，邵建礼受雇于王忠守卸模板，在卸模板过程中，因模板排放的较高，其中一根链条不够长，邵建礼用铁丝续长，乔接军提出铁丝不可以用，但在邵建礼的要求下仍用铁丝连接，由乔接军吊，邵建礼站在车上指挥，在吊的过程中，铁丝断开，模板突然往一边滑去，邵建礼在车上被模板碰撞掉到车下受伤，邵建礼随即被送到赣榆区人民医院住院治疗，经诊断，邵建礼骨盆骨折，多发性肋骨骨折，后行内固定手术，2018年1月6日出院。邵建礼住院期间共计花费医药费61268.83元，其中医保报销37047.26元，王忠守支付医疗费用24221.57元，另王忠守给付邵建礼500元。2018年11月26日，经连云港正达司法鉴定中心鉴定，邵建礼所受伤害构成十级伤残，后续必然发生的二次手术费用及康复费用19000元，误工期限180天，护理、营养期限各90天，二次手术误工期限45天、护理、营养期限各30天，邵建礼因鉴定支付鉴定费2400元。另查明，乔接军无驾驶证，也没有取得吊车的操作资格证书。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的雇主应当承担赔偿责任。本案中，邵建礼受雇于王忠守从事卸模板事务，邵建礼与王忠守之间存在雇佣关系，邵建礼在卸模版过程中受伤，作为雇主的王忠守应承担相应的赔偿责任；乔接军无驾驶证，也未取得吊车的操作资格证书，其在从事吊车操作过程中，所吊的模板滑动碰撞到邵建礼，致邵建礼受伤，其应承担相应的赔偿责任；邵建礼在车上指挥吊车操作不当、自身未尽安全注意义务，亦存在过错，应承担相应的过错责任。结合本案的案情，以邵建礼承担50%的责任、乔接军承担25%的责任、邵建礼自身承担25%的责任为宜。邵建礼损失包括医疗费为24221.57元（61268.83-37047.26），残疾赔偿金19158×2=38316元，误工费19158÷365×225=11809.72元，护理费120×100=12000元，营养费120×30=3600元，住院伙食补助13×40=520元，交通费一审法院酌定400元，鉴定费2400元，后续治疗费19000元，共计112267.29元。根据过错责任比例，王忠守应赔偿邵建礼56133.65元（112267.29×50%），扣除其已给付的24721.57元，还需给付邵建礼损失31412.08元；乔接军应赔偿邵建礼损失为28066.82元。因本案系王忠守雇佣邵建礼卸模板，邵建礼与王忠守之间存在雇佣关系，邵建礼要求万延兰承担赔偿责任无法律依据，一审法院不予支持。王忠守辩称其另支付1800元，对此除邵建礼认可的500元外，其他1300元邵建礼不予认可，王忠守亦未提交相关证据证明，一审法院对王忠守该辩称给付1800元的事实不予采信。综上，一审法院对邵建礼诉讼请求中合理合法部分，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国民事侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、王忠守应于判决生效之日起十日内赔偿邵建礼损失31412.08元。二、乔接军应于判决生效之日起十日内赔偿邵建礼损失28066.82元。三、驳回邵建礼其他诉讼请求。案件受理费788元，减半收取394元，由邵建礼负担100元，王忠守负担194元，乔接军负担100元。本院经审理查明，一审法院查明基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，乔接军无驾驶证，也未取得吊车的操作资格证书，其在从事吊车操作过程中，所吊的模板滑动碰撞到邵建礼，致邵建礼受伤，其应承担相应的赔偿责任；王忠守对邵建礼摆放的模板没有安全固定是明知的，却不加以制止，且其选任不具有资质的乔接军从事吊车操作，王忠守具有过错，也应承担相应的赔偿责任。邵建礼作为多年从事建筑行业的工人对于危险的存在应为明知，但其过于自信，在没有安全固定情况下就要求吊动模板，也没有与吊车保持安全距离，其自身也有过错。综上所述，本案不属于提供劳务者因劳务自己受伤的情形，因此不属于提供劳务者受害责任纠纷，一审法院认为本案属于提供劳务者受害责任纠纷错误。本院认为，依据当事人的过错程度，乔接军作为直接侵权人应当承担35%的赔偿责任；王忠守作为雇主在施工现场对雇员疏于管理，且选任不具有操作吊车资质的乔接军，应当承担40%的赔偿责任；其余损失由邵建礼自行承担。综上，邵建礼损失共计112267.29元，应由乔接军承担39293.55元；应由王忠守承担44906.92元，扣除王忠守已经支付的24721.57元，还应支付20185.35元。综上，上诉人王忠守的上诉理由部分成立，一审法院认定事实清楚，适用法律错误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初773号民事判决。二、乔接军于本判决送达之日起十日内赔偿邵建礼39293.55元。三、王忠守于本判决送达之日起十日内赔偿邵建礼20185.35元。四、驳回邵建礼其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费788元，减半收取394元，由乔接军负担138元，由王忠守负担158元，由邵建礼负担98元；二审案件受理费788元，由乔接军负担276元，由王忠守负担315元，由邵建礼负担197元。本判决为终审判决。审判长  刘井鑫审判员  黄 宇审判员  张 奇二〇一九年十月二十九日书记员  韩振亚法律条文附录《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。