江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0621民初5040号原告：上海雅逸装饰集团有限公司，统一社会信用代码91310112631232545Q，住所地上海市闵行区合川路******。法定代表人：冯壹新，上海雅逸装饰集团有限公司总经理。委托诉讼代理人：汪洋，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。被告：利群时代商贸有限公司，统一社会信用代码913206912518785128，住所地江苏，住所地江苏省南通经济技术开发区上海路>法定代表人：郭伟，利群时代商贸有限公司执行董事。委托诉讼代理人：李洪基，利群时代商贸有限公司员工。委托诉讼代理人：薛峰，利群时代商贸有限公司员工。原告上海雅逸装饰集团有限公司（以下简称雅逸公司）与被告利群时代商贸有限公司（以下简称利群公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月25日受理后，依法适用简易程序，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告雅逸公司的委托诉讼代理人汪洋，被告利群公司的委托诉讼代理人李洪基到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告雅逸公司向本院提出诉讼请求，判令被告利群公司给付工程款106,328.75元。事实和理由：2015年10月31日，原被告就位于江苏省南通市海安市（原海安县）人民路中坝路“海安店”超市的施工工程签署建设装饰工程施工合同。施工合同约定合同价款为2,807,000.00元，工程审定结算价为2,126,574.98元。原告根据工程结算审定金额向被告开具并提供了全额的工程发票。截止起诉之日，被告已支付工程款2,020,246.23元，尚有5%质保金106,328.75元未付。被告利群公司辩称：原告要求被告支付工程款（质保金）106,328.75元，缺乏事实和法律依据。原告提供的证据不能证明被告存在拖欠工程款的情况。合同没有对应的附件，工程质保金的结算时间不明，原告提供的文件不能证明保修期起算时间，也不能证明质保期已满。本案案件受理费、保全费均应由原告自行承担。即使原告提供的质保期满确认单是有效的，原告工期逾期15天，应当向被告支付合同千分之五的逾期竣工违约金。本院经审理认定事实如下：2015年10月31日，发包方甲方江苏乐天玛特商业有限公司（以下简称乐天公司）与承包方乙方雅逸公司签订建筑装饰工程施工合同一份，主要约定，由雅逸公司承包乐天玛特海安店室内装修改造施工工程，工程地点位于海安市，承包范围为拆除卖场生鲜区、服饰区、酒区、收银区（精装修）、公共区域综合类装修、土建工程等；承包方式为乙方负责包工包料（除本合同注明“甲供主材”以外，材料均由乙方按甲方要求采购），即甲方支付给乙方的工程总价款包括乙方为完成（包括但不限于修理、返工、改建）工程所支出的材料和人工等一切费用；2015年10月17日开工，于2015年11月20日竣工；合同总价款2,807,000元；结算时按照现场实际发生工程量和合同附件一（工程量报价清单，但原被告均未提供该附件）中所列单价进行计算；在施工图纸及甲方需求无变更的情况下，该合同价为最高限价，如实际发生的工程造价比投标报价高，甲方不调整；如实际发生工程造价比投标价低，则据实结算；甲方分五次支付工程款，本合同签订生效之日起15个工作日内支付合同总价的30%即842,100元，施工进度达到总工程量的50%时15个工作日内支付合同总价的30%即842,100元，自工程全部竣工后15个工作日内支付合同总价款的25%即701,750元，自工程竣工后甲方验收合格且签署书面验收文件、审核乙方决算报告后15个工作日内支付合同总价格的10%±工程增减项价款的95%，工程质保金为合同总价款的5%，如工程未发生质量问题，甲方无异议则自保修期满30个工作日内向乙方支付该工程尾款；甲方每次付款应当以至少提前10个工作日收到乙方提供的合法的税务发票为付款前提，工程质量保修金的发票在前一次付款时一并开具，否则甲方有权拒绝付款或者延迟付款而无须承担违约责任；工程竣工验收后，乙方提出工程结算（结算工程量以实际发生工程量计算）并将有关资料送交甲方；甲方自接到上述资料30个工作日内审查完毕，到期未提出异议，视为同意；乙方未按照本合同约定的期限和要求支付工程，则每逾期一天，乙方按照工程总价款的千分之五向甲方支付违约金；本工程需要进行保修，保修期从甲方对乙方本项工程竣工后，验收合格签署书面验收文件，并且收到乙方结算报告后收到乙方提供的合法准确无误的发票之日起一年。2015年11月23日，雅逸公司向乐天公司开具金额均为842,100元的建筑业统一发票（电子）两张，发票号码分别为00206691、00206692。2016年3月9日，雅逸公司向乐天公司开具金额为442,374.98元的建筑业统一发票（电子）一张，发票号码为00070991。原被告一致确认，案涉工程被告利群公司已经给付工程款2,020,246.23元。2018年8月29日，乐天公司名称登记变更为利群公司。审理中，原告雅逸公司还提供了如下证据：（1）质保期满确认单，载明乐天玛特海安店装饰改造工程于2015年12月5日完工交付使用，截止2016年12月5日，工程合同约定的质保期已结束，工程部、门店及施工单位于2016年12月1日共同在门店进行检查，发现了部分质量问题（另见附件，原被告均未提供该附件），现施工单位已于2016年12月5日整修结束，验收合格，该确认单由门店总经理（字迹潦草，原被告均未能指认为何人所签）、维修科薛峰（同为本案被告利群公司委托诉讼代理人之一）签字。（2）北京宝辰工程管理股份有限公司（以下简称宝辰公司）于2016年3月14日对案涉工程出具的结算审核报告（封面加盖有技术总负责人卢春燕、项目负责人张秦晋的注册造价工程师印章和项目工程师罗玉娟全国建设工程造价员印章，并附有乐天公司、雅逸公司、宝辰公司三方共同盖章确认的工程结算审定签署表），载明宝辰公司接受乐天公司的委托，经审核，工程送审金额为2,952,554.06元，审定金额为2,126,574.98元，核减金额为825,979.08元；乐天公司、雅逸公司、宝辰公司三方均在工程结算审定签署表盖章确认。（3）2017年3月13日雅逸公司向乐天公司邮寄的律师函及对应寄给乐天公司的挂号信邮寄凭证，2019年6月17日雅逸公司向利群公司邮寄的律师函、未收款欠款明细及分别寄给利群公司和法务部的挂号信邮寄凭证、邮件跟踪查询系统、改退凭条（均记载退回原因为拒收）。原告雅逸公司陈述2017年3月13日律师函被告已经签收，但是未能提供邮件跟踪查询系统。被告利群公司对上述证据发表质证意见如下，（1）质保期满确认单上载明的工程项目经理并非合同约定的被告方指派的驻地代表，对门店总经理和维修科人员的签字的真实性也不予认可；确认单载明的竣工时间比合同约定的竣工期限晚了15天，即使该确认单是有效的，原告应当向被告支付合同千分之五的逾期竣工违约金。（2）结算审核报告没有审核人员资质证书及审核机构身份关系证明，审核报告不完整。但被告利群公司对审核金额2,126,574.98元表示认可。（3）被告均未收到原告的律师函，对真实性不予认可。鉴于案涉合同约定被告利群公司持有合同原本三份，且是结算审核报告的委托人，本院要求被告利群公司在本院给予的举证期限内提供其持有的合同原件以及结算审核报告原件，被告利群公司均未能在举证期限内向本院提供。本院询问作为利群公司委托诉讼代理人的薛峰，质保期满确认单上维修科的签字是否是其本人所签。薛峰回应称记不清楚，有点不像其本人写的字。本院要求利群公司在本院给予的举证期限内提供反驳的证据并申请笔迹鉴定，利群公司在举证期限内既未提供反驳的证据，也未申请笔迹鉴定。以上事实，有原告提供的建筑装饰工程施工合同、建筑业统一发票（电子）三张、利群公司工商登记资料等证据，以及当事人陈述在卷佐证。本案在审理过程中，原告雅逸公司向本院申请保全，要求冻结被告利群公司银行存款106,328.75元或查封、扣押相应价值的其他财产。本院已依法采取了相应的保全措施。本院认为：本案中，利群公司对雅逸公司提供结算审核报告的完整性不予认可，实际上案涉结算审核报告是由被告利群公司委托宝辰公司审核的，被告利群公司也应当对宝辰公司的审核资质等情况更为了解，其也应当持有结算审核报告的原件，原告提供的结算审核报告的封面已经加盖有相关审核人员的资质印章，但被告未能在本院给予的举证期限内提供，由此造成的不利后果应由其自行承担，本院对被告的抗辩意见不予采信。同时，被告利群公司对审核金额2,126,574.98元没有异议，故本院确认案涉工程结算总价为2,126,574.98元。审理中，原被告一致确认被告已经支付工程款数额为2,020,246.23元，且被告对原告提供的发票真实性没有异议，故被告利群公司尚有5%的工程款106,328.75元未付。虽然利群公司表示对质保期满确认单的真实性不予认可，在本院给予的举证期限内，甚至到本院判决之日，被告均未能提供反驳的证据，亦没有申请笔迹鉴定，由此造成的不利后果应由其自行承担。同时被告利群公司认可薛峰系其单位员工，在本案中亦以员工身份作为委托诉讼代理人，故本院对质保期满确认单予以采信，确认工程质保期已于2016年12月5日届满，发现的质量问题也已于2016年12月5日整修结束并验收合格。根据双方签订的合同约定，甲方无异议则自保修期满30个工作日内向乙方支付该工程尾款（合同总价款的5%）。因利群公司未就工程质量提出其他异议或证据，故上述约定条件已成就，利群公司应于2016年12月5日后的30个工作日即2017年1月17日前付清剩余工程款。故雅逸公司要求利群公司支付剩余5%的工程款106,328.75元，于法有据，本院依法予以支持。被告利群公司辩称即使原告提供的质量期满确认单有效，该确认单的竣工时间已经超出了合同约定的竣工时间。根据质保期满确认单，对照合同有关工期的约定，原告雅逸公司工期逾期15天。针对原告是否存在工期逾期的问题，本院要求双方在举证期限内提供包含开工时间在内的相关工期证据。原被告均未能提供任何证据或反馈意见。本院认为被告利群公司抗辩原告工期逾期，其首先要就案涉工程何时具备开工条件，何时通知对方开工的时间向本院举证，但被告利群公司未能提供任何证据，故本院对被告要求计算工期逾期违约金的抗辩难以采信。如被告确有证据证明工期违约金，可依法搜集证据后分别主张。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：利群时代商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付上海雅逸装饰集团有限公司的工程款106,328.75元。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2427元减半收取1213元、保全费1052元，合计2265元，由被告利群时代商贸有限公司负担,被告利群时代商贸有限公司于本判决发生法律效力后10日内将诉讼费缴至本院（本院开户行：建行海安营业部，账号：32×××16）如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2427元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 员 卢义林二〇一九年十月二十二日法官助理 陆晓丽书 记 员 陈小菁