湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终9847号上诉人（原审被告）：长沙市民贵康食品有限责任公司，住所地长沙市雨花区东山街道侯照社区筹建委员会一字墙组（熊建明私宅）。法定代表人：吴友富。委托诉讼代理人：易亚江，湖南湘康律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄明国，男，1952年7月29日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：陈飞，湖南弘一律师事务所律师。上诉人长沙市民贵康食品有限责任公司（以下简称民贵康公司）因与被上诉人黄明国工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2019）湘0111民初2771号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。民贵康公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，发回重审或依法改判。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人基本工资为2000元每月，其3月份工资是1676元，一审法院按照1676*2计算被上诉人3月工资与事实不符。2、一审法院基于定残日事实认定停工留薪期适用法律错误，本案系工伤保险待遇纠纷。原审法院判定停工留薪期8个月过高，被上诉人住院91天，伤残等级为九级，一审法院应在3-5个月的范围内酌情确定停工留薪期。综上，请求判如所请。黄明国辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。1、关于工资标准，上诉人的举证恰好证明被上诉人的工资标准为3340元每月，黄明国3月份只工作了半个月，1676元是半个月的工资。2、关于停工留薪与误工费，根据规定，劳动者除了医疗费之外的其他项目都可以获得全部工伤赔偿待遇。3、关于停工留薪期，一审认定的8个月合理合法，被上诉人伤情严重，至今仍不能正常行走，需要拄拐杖。黄明国向一审法院提出诉讼请求：1、判决民贵康公司支付黄明国一次性伤残赔偿金40419元、一次性工伤医疗补助金35928元、一次性伤残就业补助金35928元；2、判决民贵康公司支付黄明国停工留薪工资53892元；3、判决民贵康公司支付黄明国医疗费、鉴定费13888.59元；4、判决民贵康公司支付黄明国住院伙食费9100元、住院期间护理费10920元、交通费404元；上述各项金额合计200479.6元。一审法院认定：黄明国于2016年2月2日入职民贵康公司，从事水电维修、抽水排污并兼任保安工作，双方未签订书面劳动合同，民贵康公司未为黄明国购买工伤保险。2016年3月18日上午9时30分左右，黄明国驾驶摩托车搭乘周桂武途经长沙市雨花区时，与唐毕文驾驶其任职长沙市三目精典建材有限公司（简称三目公司）的货车相撞，造成两车受损及黄明国受伤的交通事故，经道路交通事故认定，黄明国不承担事故责任。2017年3月1日，黄明国向长沙市人力资源和社会保障局申请工伤认定，经补全材料后，该局于当年5月8日正式受理，并于2018年1月17日作出“长人社工伤认字（2018）506号”《认定工伤决定书》，认定黄明国受伤情形为工伤；民贵康公司对此不服，于2018年7月13日向长沙市芙蓉区人民法院提起诉讼，请求撤销上述决定书，该院作出（2018）湘0102行初149号行政判决，驳回其诉讼请求；民贵康公司仍不服，上诉至长沙市中级人民法院，本院于2019年1月3日作出（2018）湘01行终726号行政判决，驳回上诉、维持原判。期间，长沙市劳动能力鉴定委员会于2018年5月22日作出“长劳鉴201805049号”《劳动能力鉴定结论书》，确定黄明国构成九级伤残，黄明国为此支付鉴定费200元，另发生相关检查费用2070元。黄明国曾于2018年6月29日申请劳动仲裁但未被受理，随后向一审法院起诉，因工伤认定尚无定论，一审法院以（2018）湘0111民初5805号民事裁定驳回其起诉；黄明国不服提起上诉，长沙市中级人民法院维持原裁定。2019年3月6日，黄明国再次向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求民贵康公司支付各项工伤保险待遇损失共计200479.6元，该会同日作出“雨劳人仲案字［2019］第22号”《不予受理案件通知书》，以不属于劳动争议范围为由决定不予受理，黄明国随后向一审法院起诉。本案审理过程中，经一审法院主持调解，双方当事人不能达成协议。涉案交通事故发生后，黄明国分别在长沙市中心医院、浏阳市骨伤科医院、中南大学湘雅二医院、跳马镇卫生院等处进行门诊或住院治疗，经诊断为全身多处皮肤组织挫伤伴左髋部皮下血肿形成、头部外伤、左第3、4前肋不全骨折、双膝内侧半月板破裂等症。2017年2月22日，黄明国以机动车交通事故责任纠纷向一审法院起诉三目公司及其车辆保险承保人长安责任保险股份有限公司长沙中心支公司，一审法院于2017年8月21日作出（2017）湘0111民初923号民事判决，其中认定处理的赔偿项目有：1、医疗费42538.94元；2、后续治疗费暂定8000元（鉴定后医药费2185.25元计入此项），牙齿烤瓷桥修复及双膝关节人工置换术费用待实际发生后另行主张；3、住院伙食补助费5520元（60元／天×实际住院92天）；4、营养费酌情支持1500元；5、残疾赔偿金85092.48元；6、护理费9000元（100元／天×鉴定护理期90天）；7、误工费14504.79元（参照行业平均工资标准与鉴定误工期150天计算）；8、交通费酌定900元；9、被抚养人生活费不予支持；10、该案鉴定费用据实确定2700元；11、车辆损失酌定500元；12、住宿费与残疾辅助器具费因证据不足而未予支持；13、精神损害抚慰金酌定9000元。上述款项合计179256.21元，均由保险公司理赔并已执行到位。另查明：1、黄明国2016年3月22日后开始住院治疗，未再上班，双方认可劳动关系已经解除，但未有办理正式离职手续。就具体解除时间，民贵康公司主张为2016年3月（事故发生当月），黄明国主张为2018年6月29日（第一次申请劳动仲裁）。2、民贵康公司称黄明国基本工资为2000元/月，黄明国称双方口头约定基本工资为3100元/月，如未在公司就餐另有伙食补贴45元/天。据民贵康公司提交的2016年2月工资表，具体工资组成表现为“基本工资×出勤比例＋岗位津贴＋加班费用＋伙食补贴”，黄明国栏的部分数据存在手工修改，其中：工资基数由2000元改为2400元，实际工资相应由1740元改为2088元；加班天数由3再添“+4”，加班费用相应由300元改为700元；加上伙食补贴540元，应付工资由2580元改为3328元；黄明国于当年7月4日补领该月工资，称系按3328元实收，并称工资具体组成未如此细分。黄明国还一并补领2016年3月份工资1676元（工资表记录于周桂武栏），称系按半月核计。3、黄明国本案提交2018年5月30日长沙县星沙镇人民大药房购药发票五张，项目分别为云南白药喷剂及藏红花、大活络丸、钙尔奇、伸筋通腰贴、鸿茅药酒等，金额分别为960元、960元、980元、995元、980元，合计4875元，除此之外，其他医药费用单票均已于（2017）湘0111民初923号案件提交审核。黄明国还于庭后补交空军干休所戴医生牙科诊所的收据两张，记载补牙费用2000元。一审法院认为：黄明国经劳动仲裁程序后向一审法院起诉，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定。黄明国所受事故伤害已被依法认定为工伤，民贵康公司作为用人单位未为黄明国参加工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款等规定，应当承担黄明国工伤待遇损失的支付责任。黄明国所受人身伤害系因第三人侵权造成，其已于他案所获侵权赔偿中医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等实际发生的费用，应自民贵康公司所负工伤保险责任中扣除。双方未有工资标准及其组成方式的书面约定，黄明国事后补签工资表不代表对民贵康公司核计方式的认可，但相应工资实发情况能够反映黄明国通常工资收入水平，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，可依此核定黄明国平均工资；2016年2月工资表系民贵康公司制作并提交，无证据证明修改系黄明国所为且与事实不符，该月实发工资应依手写金额3328元确认，结合2016年3月工资核发情况，一审法院核定黄明国月平均工资为3340元[（3328元+1676元×2）÷2]。据上，黄明国主张的具体工伤待遇损失分别审查认定如下：一、停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，民贵康公司应付停工留薪期工资，黄明国2016年3月18日发生伤害，住院治疗终结为2016年9月27日，后有断续门诊至2017年初，因工伤争议直至2018年5月22日定残，基于以上事实，综合考虑黄明国具体伤情及其恢复状况与后续治疗，并参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》，一审法院酌定停工留薪期为8个月，期间工资为26720元（3340元/月×8月）。民贵康公司所称黄明国另案已获误工费赔偿，与本案系不同法律关系，不属重复主张。二、一次性伤残补助金：黄明国构成九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定，可获得一次性伤残补助金为9个月本人工资，计30060元（3340/月×9月），应由民贵康公司负责支付。三、一次性工伤医疗补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《湖南省实施办法》第二十六条之规定，黄明国构成九级伤残，后双方终止劳动关系，其可获得一次性工伤医疗补助金为8个月本人工资，计26720元（3340元/月×8月），应由民贵康公司负责支付。四、一次性伤残就业补助金：黄明国虽已达法定退休年龄，但无证据证明已办退休手续或享受城镇职工基本养老保险待遇，参照人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见（二）》第二条之规定，民贵康公司作为用人单位应依法承担工伤保险责任。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《湖南省实施办法》第二十六条之规定，黄明国构成九级伤残，后双方终止劳动关系，故民贵康公司应向黄明国支付8个月本人工资的一次性伤残就业补助金，计26720元（3340元/月×8月）。五、医疗费用。黄明国已于（2017）湘0111民初923号案件提交的医药票据，相关费用业经该案处理并已获偿，不得于本案再次主张。黄明国主张2018年5月30日发生购药费用4875元，无病历、医嘱等证明其必要性，亦无原始清单、付款记录等佐证其真实性，况于他案已对后续治疗费酌情考虑，不予认定；黄明国庭后提交的补牙收据，非正规发票亦无病历印证，况未相应增加诉请，本案不予处理。六、住院期间护理费、伙食补助费、交通费：黄明国已于他案主张，该案依法核定后实际履行到位，本案不再支持。七、鉴定费：黄明国实际支出的劳动能力鉴定费200元及其相应检查费2070元，合计2270元，据《湖南省实施办法》第二十二条之规定，应由民贵康公司负担。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省实施办法》第二十二条第一款、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、民贵康公司应于判决生效之日起7日内支付黄明国停工留薪期工资26720元、一次性伤残补助金30060元、一次性伤残就业补助金26720元、一次性工伤医疗补助金26720元、鉴定费2270元；二、驳回黄明国的其他诉讼请求。案件受理费5元，由民贵康公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：1、被上诉人黄明国的月基本工资问题；2、一审法院认定的停工留薪期是否有误。关于焦点一，本案中，双方对黄明国2016年2月工资3328元没有争议。对于三月份的工资1676元，上诉人民贵康公司主张此为黄明国一个月的整工资，被上诉人黄明国主张此为其半个月的工资。对此，本案认为，黄明国三月份的工作时间只有半个月，结合黄明国2月的工资为3328元，1676元应认定为黄明国半个月的工资。一审法院的认定是正确的。上诉人民贵康公司的主张没有事实和法律依据，本院对此不予认可。关于焦点二，本案中，黄明国2016年3月18日发生伤害，住院治疗终结为2016年9月27日，后有断续门诊至2017年初，因工伤争议直至2018年5月22日定残，一审法院基于以上事实综合考虑黄明国具体伤情及其恢复状况与后续治疗，酌情认定黄明国的停工留薪期为8个月并无不妥，亦符合《工伤保险条例》第三十三条的相关规定。民贵康公司关于一审认定停工留薪期过长的上诉理由不能成立，本院对此不予支持。综上所述，长沙市民贵康食品有限责任公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由长沙市民贵康食品有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 曾 海 滢审判员 王  勇审判员 龙 付 送二〇一九年十月八日书记员 林本实枝附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。