福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0213民初2690号 原告：庞尧，男，1985年7月16日出生，汉族，住广西兴业县。 委托诉讼代理人：刘则通，福建瀛坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄丽丽，福建瀛坤律师事务所律师。 被告：金素兵，男，1976年3月12日出生，汉族，住河南省鄢陵县。 委托诉讼代理人：孙芳，福建明嘉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：倪谆，福建明嘉律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司，住所银川市兴庆区北京中路吉泰公园世家**综合楼。 法定代表人：杨滨洋，经理。 委托诉讼代理人：孔凡智，宁夏兴业律师事务所律师。 原告庞尧与被告金素兵、中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司（以下简称“人保银川中山支公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告庞尧的委托诉讼代理人刘则通，被告金素兵及委托诉讼代理人孙芳，人保银川中山支公司的委托诉讼代理人孔凡智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庞尧向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告人保银川中山支公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿原告经济损失合计259318.65元；2、请求判令被告金素兵对被告人保银川中山支公司赔偿不足部分承担连带赔偿责任；3、请求判令二被告共同承担本案诉讼费。事实与理由：2018年7月2日原告到对面的工地装卸钢筋,被告人保银川中山支公司承保的起重机因金素兵操作不慎，导致原告受伤。后原告立即被送往医院救治，伤情严重。原告因本次事故遭受了巨大的身体和精神痛苦,并为此产生了诉讼请求所列的诸项实际损失,依据《民法通则》及《侵权责任法》规定,金素兵应赔偿原告因本次事故所造成的损失,但至今末予处理。根据《保险法》第六十五条规定,“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害,可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害,被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的,根据被保险人的请求,保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的,第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”，本次事故发生在保险期间内。金素兵作为被保险人怠于向被告请求赔偿,因此，原告有权直接要求被告在交强险122000元及商业第三者责任险100万元限额内向原告赔偿本次事故损失。 被告金素兵辩称，一、本案事故经过及发生原因。2018年7月2日，原告庞尧与被告金素兵在工地共同协作，将一拖车上钢筋卸车。具体装卸过程为：原告庞尧先将钢筋一头捆扎结实并将捆绳挂上起重机挂钩，然后由被告金素兵操作起重机将已捆绑好的一头吊起以方便原告庞尧捆绑钢筋另一头，待原告庞尧将钢筋另一头也捆绑好并将捆绳固定在起重机挂钩后，再由被告金素兵将钢筋从拖车上吊起、卸车。本案事故即发生在捆绑钢筋过程中。为了方便原告庞尧捆绑钢筋，被告金素兵在原告庞尧的指挥下微微吊起已捆绑好一头的钢筋，但因原告庞尧捆绑不当，钢筋发生滑脱、掉落拖车，原告庞尧因此受到惊吓而跌落车下导致受伤。二、本案事故系原告庞尧自身过错导致，被告金素兵不存在过错，无需承担赔偿责任。本案属于一般侵权责任，原告庞尧应对受害过程以及系被告金素兵实施的侵权行为及存在过错承担举证责任，否则应承担举证不能的法律后果。即：一般侵权必须具备四个要素：实施了违法行为、有过错、存在损害事实、二者之间存在因果关系。从现有证据看，除了存在损害事实外，其他要素均不具备。本案事故系原告庞尧自身过错导致，被告金素兵不存在过错。首先，原告庞尧受伤系其跌落车下所致，非因起重机或钢筋碰撞。其次，钢筋滑脱也系因原告庞尧捆绑不当。再次，被告金素兵的吊装行为一直在原告庞尧的指挥之下，在原告庞尧确认捆绑结实并将捆绳固定在起重机挂钩上后方才起吊，被告金素兵在操作过程中没有任何过错。故被告金素兵无需承担赔偿责任。退一步而言，即使被告金素兵需要承担侵权责任，因原告庞尧自身存在过错，且原告庞尧过错为事故的发生的直接和主要原因，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被告金素兵于本案事故中仅承担10%的赔偿责任。三、被告金素兵投保情况。被告金素兵已向被告人保银川中山支公司投保了交强险、第三者责任保险100万元。鉴于原告庞尧所主张损失并未超过保额，即使被告金素兵需承担赔偿责任，也应由被告人保银川中山支公司承担全部的赔偿责任。四、被告金素兵垫付情况。被告金素兵已为本案事故垫付了医疗费25423.63元，该部分费用应在本案中予以扣除，并由被告人保银川中山支公司支付给被告金素兵。五、原告庞尧部分损失主张缺乏依据，不应支持。1.营养费：医疗机构并未建议原告庞尧需加强营养，不应得到支持。即使酌情支持，参照司法实践，不应超过医疗费的10%较为合理。原告庞尧医疗费总额为26854.71元，故营养费不应超过2685.47元。2.被扶养人生活费：原告庞尧主张抚养年限偏长，抚养费应从定残之日起计算，否则将与误工费重复赔偿，原告庞尧因此不当得利。因此，被扶养人生活费应为48807.46元（34929元/年×[9.42年+（15.75-9.42）年÷3人+（16.75-9.42）年÷3人]×10%）。3.交通费：原告庞尧主张偏高且毫无依据。酌情，同意按照10元/天的标准给予补偿，共计120元。4.误工费：原告庞尧主张偏高。首先，原告庞尧主张按6288元/月作为其月工资标准进行计算缺乏依据。参照原告庞尧户籍性质，应按照厦门城镇居民人均可支配收入54401元/年计算较为合理，即149.04元/天。其次，原告庞尧误工时间从事故之日起计算至定残日前一天应为237天，非238天。因此，原告庞尧误工费不超过35322.48元（149.04元/天×237天）为宜。5.精神损害抚慰金：原告庞尧主张偏高，参照其过错程度，不超过1000元较为合理。综上，请求法院驳回原告庞尧对被告金素兵不当的诉讼请求。 人保银川中山支公司辩称，1、本案属于侵权责任纠纷，原告庞尧理应对事故的发生承担举证责任。2、在事故发生后，有关双方事故责任的赔偿比例同意被告金素兵的意见；3、原告庞尧依照厦门城镇标准来计算赔偿金及抚养人生活费没有事实依据；4、诉讼费、鉴定费、精神抚慰金不属于商业保险赔偿。5、本案并不属于交强险的范围。 本院经审理认定事实如下：2018年7月2日，原告庞尧与被告金素兵在对面的工地协作装卸钢筋，装卸时由原告庞尧捆扎并将钢筋挂上起重机，由被告金素兵操作起重机将钢筋从拖车上吊起卸车。在装卸钢筋过程中，钢筋发生滑脱掉落并致原告庞尧跌落车下受伤。事故发生后，庞尧于2018年7月2日被送往厦门市第五医院住院治疗12天，出院医嘱建议休息每个月复查一次，三个月拔除内固定针，一年后骨折愈合可取出跟骨内固定物。 审理中，原告庞尧就伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费申请司法鉴定，本院依法委托福建历思司法鉴定所进行鉴定。福建历思司法鉴定所于2019年2月25日作出闽历思司鉴所【2019】临鉴字第30号司法鉴定意见书，认定庞尧构成十级伤残，误工期自损伤之日起至评残前一日，出院后护理期为75日，营养期90日，后续治疗费需7000元。 另查明，1、原告庞尧因受伤共花费医疗费26854元，其中原告庞尧自行支付1431.08元，被告金素兵垫付了25423.63元。2、被告金素兵操作起重机在人保银川中山支公司投保交强险和商业三者险，其中商业三者险限额为1000000元。 再查明，原告庞尧家庭住所为广西兴业县，广西兴业县相关政府部门出具证明认定原告庞尧家庭住所地为城镇地区。 上述事实，有当事人陈述在案的诉前调查笔录、庭审笔录，庞尧提交的报警回执、保险单、病历、出院小结、诊断报告单、医药费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、出生医学证明、村委会证明、派出所证明、户口本、兴业县统计局证明、失地证明、证明、关于公安用地征地情况的说明、水田丈量面积复核表、监控视频，被告金素兵提供的医疗费发票等证据证实。以上证据经公开开庭质证并经本院审查核实，可以采信。 根据各方诉辩意见，本院认为本案争议焦点为：一、关于本起事故责任的问题；二、关于本案各项损失计算的问题。针对本案争议焦点，本院认定如下： 一、关于本起事故的责任承担 本院认为，从当事人提供的相关证据均无法直接且明确看出事故发生的整个过程。由于原告庞尧与被告金素兵两人系在协作装卸钢筋，作业时由原告庞尧捆扎并将钢筋挂上起重机，由被告金素兵操作起重机将钢筋从拖车上吊起卸车，而在装卸钢筋过程中，钢筋发生滑脱掉落并致原告庞尧跌落车下受伤。钢筋发生滑脱掉落的原因双方各执一词，总体来看应该是双方配合度不够默契，未能共同防止钢筋滑脱掉落，应认为双方对事故的发生均有一定的过错，本院认定双方各承担50%的责任。 二、关于本案各项损失的计算 本院案庭审中，原、被告各方对于原告庞尧所主张的医疗费26854元（原告庞尧自行支付1431.08元，被告金素兵垫付25423.63元在本案中未主张）、住院伙食补助费1200元、营养费4500元、交通费360元、误工费28914、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费2600元的金额予以确认，本院予以认可。本院对于原告庞尧所主张的有争议的赔偿项目及金额认定如下： 1.续疗费。原告庞尧主张后续治疗经鉴定为7000元。被告金素兵对金额表示没意见，但认为应由保险公司赔偿。被告人保银川中山支公司仅同意赔偿3000元。本院认为，原告庞尧主张的后续治疗经鉴定为7000元，有司法鉴定意见书予以佐证，本院予以认定。 2.残疾赔偿金。原告庞尧主张因事故造成十级伤残，残疾赔偿金为108802.6元（54401.3元／年×20年×10%）。被告金素兵表示没意见。被告人保银川中山支公司认为不应当按厦门城镇标准进行计算，原告应提供证据来证明长期居住在厦门。本院认为，根据原告庞尧提供的证据，认定原告庞尧家庭住所为广西兴业县，经广西兴业县相关政府部门认定为城镇地区。因此，原告庞尧主张残疾赔偿金按厦门市城镇居民标准计算符合法律规定，本院予以支持，本院认定原告庞尧的残疾赔偿金为108802元（54401元／年×20年×10%）。 3.被抚养人生活费。原告庞尧主张其两个子女及父母需要抚（扶）养，应算到定残前一天，金额54722.1元（12年×34929元/年×10%+5年×34929元/年×1/3×10%+6年×34929元/年×1/3×10%）。被告人保银川中山支公司及被告金素兵均认为原告庞尧的两小孩应按广西农村标准计算，两老人不应当计算。本院认为，原告庞尧有两个子女及父母需要抚（扶）养，原告庞尧两个子女庞昊淮、庞雅美分别于2009年10月16日、2011年7月4日出生，至定残前一日2019年2月24日止已年满9岁4个月、7岁7个月，分别需要抚养8年8个月、10年5个月，每人每年被抚养人生活费为17464.5元（34929/2）。原告庞尧的父母分别于1954年11月11日、1955年11月14日出生，至定残前一日2019年2月24日止已年满64岁3个月、63岁3个月，分别需要抚养15年9个月、16年9个月，原告庞尧有三个兄弟姐妹，每人每年被抚养人生活费为11643元（34929/3）。根据规定，被抚（扶）养人有数人的，赔偿总额累计不超过上年度城镇居民人均消费性支出，因此，原告庞尧被抚（扶）养人生活费应计算为：49971.76元（10.42年×34929元/年×10%+5.33年×34929元/年×1/3×10%+6.33年×34929元/年×1/3×10%）。 4.护理费。原告庞尧主张住院12天，每天需护理费200元，出院后护理期为75日，每天护理费100元，护理费总共为9900元。被告金素兵表示没意见。被告人保银川中山支公司仅同意赔偿3465元。本院认为，原告庞尧住院12天，每天需护理费200元，出院后护理期为75日，每天需护理费100元符合法律规定，本院予以支持，本院认定护理费为9900元。 综上，本院确认庞尧因本起事故所造成的经济损失为245102.47元，其中，医疗费26854.71元（原告庞尧自行支付1431.08元，被告金素兵垫付25423.63元在本案中未主张）、住院伙食补助费1200元、营养费4500元、交通费360元、误工费28914、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费2600元、续疗费7000元、残疾赔偿金108802元、被抚（扶）养人生活费49971.76元、护理费9900元。 本院认为，本案事故责任纠纷，在该起事故中，金素兵与庞尧各负事故的50%责任，故金素兵应对庞尧在本案事故中造成的损失承担50%的赔偿责任。人保银川中山支公司系金素兵所驾驶起重机的交强险及商业险的承保公司，应在交强险和商业三者险责任限额范围内先行赔偿。因此，人保银川中山支公司应在其承保的交强险责任限额范围内先行赔偿庞尧120000元。超出交强险的部分125102.47元，由庞尧与金素兵各承担其中50%的赔偿责任即62551.24元。由金素兵应承担的赔偿责任扣除伤残鉴定费用由人保银川中山支公司在商业三者险的责任限额范围赔偿即62551.24-2600/2=61251.24元。故人保银川中山支公司在交强险和商业三者险的责任限额范围内向庞尧赔偿120000+61251.24=181251.24元。由金素兵应承担伤残鉴定费的50%的即1300元，扣除住院期间金素兵垫付的25423.63元，庞尧应向金素兵返还24123.63元。上述款项对抵，由人保银川中山支公司向庞尧支付赔偿款155827.61元，人保银川中山支公司向金素兵支付赔偿款24123.63元。据此。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、二十五条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司应于本判决发生法律效力之日起七日内，在其承保的交强险和商业三者险的责任限额范围内向庞尧支付赔偿款155827.61元； 二、中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向金素兵支付赔偿款24123.63元； 三、驳回庞尧的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1647元，减半收取计823元，由庞尧负担328元，由金素兵负担495元，款均限于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 （胡敬霖） 二〇一九年十月二十八日 代书记员（ 洪燕 玲） 附：适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 法官提示： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。