云南省瑞丽市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云3102刑初223号公诉机关瑞丽市人民检察院。被告人周乾勇，男，1983年7月3日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地四川省邻水县。2018年11月2日因涉嫌非法经营被德宏州公安局刑事拘留，2018年12月6日经德宏州人民检察院批准被依法逮捕，现被羁押于德宏州看守所。辩护人张雯雯，云南省宏鑫律师事务所律师，执业证号15331201611823427。被告人冯相军，曾用名甫相军，男，1986年3月19日出生，汉族，小学文化，经商，户籍所在地云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市，现住瑞丽市。2018年11月2日因涉嫌非法经营被德宏州公安局刑事拘留，2018年12月6日因德宏州人民检察院作出不批准逮捕决定，德宏州公安局于当日变更强制措施为取保候审，2019年2月2日德宏州人民检察院继续取保候审，2019年7月29日本院继续对其取保候审。瑞丽市人民检察院以瑞检公诉刑诉[2019]220号起诉书指控被告人周乾勇、冯相军犯非法经营罪，于2019年7月29日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年10月12日公开开庭审理了本案。瑞丽市人民检察院指派检察员金金、书记员杨肇森出庭支持公诉，被告人周乾勇及其辩护人张雯雯，被告人冯相军到庭参加诉讼。现已审理终结。瑞丽市人民检察院指控，被告人周乾勇为获取利益自2017年起，在明知无证销售、运输卷烟的情况下，将其从境外购买的卷烟，通过快递公司运至昆明销售。2018年8月，被告人周乾勇入股由被告人冯相军实际负责的瑞丽百世快递公司，为其通过快递方式运输卷烟提供便利。被告人冯相军在明知被告人周乾勇无证经营卷烟的情况下，通过其负责经营的百世快递为周乾勇运输卷烟，周乾勇向冯相军支付人民币130元∕件的费用，并由冯相军代周乾勇向百世快递货运司机周某（另案处理）支付人民币30至50元∕件不等的运输卷烟费用。具体犯罪事实如下：1、2017年8月31日，被告人周乾勇雇人将10件500条缅甸产“SHUANGFENGTA”牌卷烟运至瑞丽市优速快递总部，预通过该快递公司将卷烟运至昆明销售，后该批卷烟在瑞丽市优速快递总部门口被盈江县烟草专卖局查获。经德宏州发展和改革委员会价格认定中心对上述卷烟进行价格认定，价格为人民币107000元；2、2018年8月19日，被告人周乾勇通过被告人冯相军负责经营的百世快递公司预将5件250条缅甸产“试制”牌卷烟运至昆明销售，当驾驶员毛佳（另案处理）驾驶车牌号为渝Ｂ×××**快递物流车行至龙瑞高速公路拉相服务区时被德宏州公安局经侦支队查获。经德宏州发展和改革委员会价格认定中心对上述卷烟进行价格认定，价格为人民币53000元；3、2018年9月7日，被告人周乾勇通过被告人冯相军负责经营的百世快递公司预将3件150条缅甸产“PANPAN”牌卷烟运至昆明销售，当驾驶员周某（另案处理）驾驶车牌号为鄂Ｇ×××**快递物流车行至龙瑞高速公路拉相服务区时被盈江县烟草专卖局查获。经德宏州发展和改革委员会价格认定中心对上述卷烟进行价格认定，价格为人民币31800元。针对上述指控，公诉机关向法庭出示的证据有：物证；书证；检查、辨认笔录；证人证言；鉴定意见；被告人供述和辩解。公诉机关认为，被告人周乾勇、冯相军违反国家规定，非法经营卷烟，扰乱市场经济秩序，其二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提请本院依法判处。被告人周乾勇对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，其辩护人提出：“涉案烟草的鉴定金额与客观事实不符，明显过高。被告人周乾勇系初犯，到案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度好；且身患艾滋病，其被抓获羁押后，同为患病（艾滋病）的妻子还要照顾年幼的孩子，请求对被告人周乾勇判处与其罪责刑相适应的刑罚，体现宽严相济的刑事政策。”被告人冯相军对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不认可。辩称：“2018年7月份开始周乾勇入股公司后，其就没有在参与经营、管理百世快递，……，不是其安排（运输卷烟）的，希望调查清楚。”经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人周乾勇到案后如实供述自己的罪行。上述事实，有公诉机关出示并经质证、认证的以下证据予以证实：受案登记表、立案决定书、户口信息证明、抓获经过、搜查笔录、物证照片、扣押笔录及扣押清单、委托保管函、手机勘验笔录、烟草专卖局移交卷宗、辨认笔录及照片、证人证言、被告人供述和辩解、调取证据通知书及调取证据清单、工商资料、证明、价格认证中心价格认定结论书、鉴定意见通知书、同步录音录像等证据在卷予以证实，以上证据取证程序合法，内容能够相互印证，形成证据锁链，本院予以确认。本院认为，被告人周乾勇、冯相军违反国家法律、行政法规对烟草专营、专卖的规定，在未取得烟草制品专营、专卖行政主管机关许可经营、准运的情况下，非法经营、运输烟草专卖制品，扰乱市场秩序。被告人周乾勇、冯相军系共同犯罪，周乾勇在犯罪中起主要作用是主犯，涉案金额人民币191800元；冯相军在犯罪中起次要作用是从犯，涉案金额人民币84800元。二被告人情节严重的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人周乾勇有坦白情节，查证属实，本院依法从轻处罚。关于辩护人提出的上述辩护意见，本院部分采纳，在量刑时予以适当考虑。关于被告人冯相军辩称，2018年7月份开始周乾勇入股公司后，其就没有在参与经营、管理百世快递，……，不是其安排（运输卷烟）……的辩解，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。鉴于二被告人没有再犯罪的危险，本院在量刑时酌情考虑从轻处罚。据此，本院为维护社会主义市场经济秩序，维护国家限制买卖物品和市场经营许可管理制度，惩罚犯罪。根据被告人周乾勇、冯相军的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人周乾勇犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后20日内缴纳。）二、被告人冯相军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后10日内缴纳。）三、对扣押在案的涉案烟草制品及供犯罪所用的本人财物（手机、笔记本电脑和台式电脑机箱），予以没收并依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省德宏州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。此页无正文审 判 长  陈 炜人民陪审员  黄兴仁人民陪审员  张爱萍二〇一九年十月二十五日书 记 员  徐华夏附：本案相关法律《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。