重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝02民终2609号上诉人（原审原告）：张朝怀,男,1976年6月23日出生,土家族,住重庆市彭水县。委托诉讼代理人:张高易,重庆市渝北区两路法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王宏宇，重庆市渝北区两路法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：重庆新一兴建设工程有限公司,住所地重庆市涪陵区高笋塘路**,统一社会信用代码9150010220855079XX。法定代表人：刘一，总经理。委托诉讼代理人：赵军，男，1966年6月30日出生，汉族，系公司员工，住重庆市渝**。上诉人张朝怀友因与被上诉人重庆新一兴建设工程有限公司（以下简称“新一兴建司”）工伤保险待遇纠纷一案，不服奉节县人民法院（2019）渝0236民初2278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张朝怀上诉请求：撤销一审判决，依法改判新一兴建司支付张朝怀一次性伤残补助金42742元、一次性工伤医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金36636元、停工留薪期工资18318元、鉴定期间生活津贴4274元、住院护理费1400元、住院伙食补助费112元、鉴定费400元、鉴定检查费200元、交通费2000元、医药费5000元(以实际票据为准)；诉讼费用由新一兴建司承担。事实及理由：张朝怀的受伤性质已被认定为工伤，并评定为伤残十级。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，张朝怀应享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，其标准应当按照解除劳动关系之日的本市上一年度职工月平均工资6106元计算。2019年10月18日，张朝怀书面向本院承诺：张朝怀只对一次性伤残就业补助金提起上诉，请求按5616元/月的标准计算其相应的一次性伤残就业补助金，对其余上诉请求予以放弃。新一兴建司辩称，双方当事人之间不存在劳动关系，故不存在一次性伤残就业补助金。张朝怀向一审法院起诉请求：1.依法判决双方当事人解除劳动关系；2.依法判决新一兴建司支付张朝怀一次性伤残补助金42742元;一次性工伤医疗补助金12212元;一次性伤残就业补助金36636元;停工留薪期工资18318元;鉴定期间生活津贴4274元;住院护理费1400元;住院伙食补助费112元，鉴定费400元，鉴定检查费200元;交通费2000元;医药费5000元(以实际票据为准)；合计123294元。一审法院认定事实：张朝怀是法定劳动年龄阶段内的劳动者，新一兴建司是合法用工主体单位。2017年5月23日，张朝怀经人介绍到新一兴建司承建的奉节县草坪河水库大坝工程工地务工，2017年6月13日，张朝怀在工地搭脚手架时不慎被钢管砸伤左手食指，伤后被送入奉节县人民医院住院治疗14天，出院诊断为：1、左手第2指远节指骨开放性粉碎性骨折；2、左手第2指远节皮肤挫裂伤；3、高血压1级低危组。住院期间的护理费和伙食补助费新一兴建司已支付。2017年10月31日，张朝怀向奉节县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决双方当事人之间从2017年5月23日起事实劳动关系成立。2017年12月5日，该委作出奉节劳人仲案字[2017]第950号仲裁裁决书，驳回了张朝怀的仲裁申请，认定双方的劳动关系不成立。2018年9月7日，张朝怀向涪陵区人力资源和社会保障局提交本人的工伤认定申请，该局于同月18日受理，并于2018年11月9日作出涪人社伤险认字〔2018〕1074号工伤认定决定书，认定张朝怀于2017年6月13日受到的伤害为工伤。2018年12月13日，重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会作出涪陵劳初鉴字[2018]907号初次鉴定结论书，鉴定张朝怀的事故伤害程度为伤残拾级，无生活自理障碍。2019年3月5日，张朝怀向奉节县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求新一兴建司支付一次性伤残补助金42742元;一次性工伤医疗补助金12212元;一次性伤残就业补助金36636元;停工留薪期工资18318元;生活津贴4274元;住院期间护理费1400元;住院期间伙食补助费112元，鉴定费400元，鉴定检查费200元;交通费2000元;医药费5000元等各项工伤待遇共计123294元。该委于2019年4月19日作出奉节劳人仲案字[2019]第60号仲裁裁决书，并于同年5月6日向张朝怀进行了邮寄送达。张朝怀不服该裁决，于2019年5月10日提起诉讼，一审法院于同年5月13日立案受理。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。张朝怀在新一兴建司工地务工受伤，所受伤害经社会保险行政部门认定为工伤，伤害程度经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级，虽然双方不存在劳动关系，但依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项的规定，张朝怀因工受伤应由新一兴建司承担工伤保险责任，故新一兴建司应依照《工伤保险条例》有关规定对张朝怀进行一次性赔偿。因双方不存在劳动关系，故张朝怀请求依法判决双方当事人解除劳动关系的诉讼请求，无事实依据，一审法院不予支持。双方当事人都未举示有效的张朝怀本人月工资证据，可以按其受伤的上一年度（2016年）重庆市在岗职工月平均工资5616元为标准予以确定。关于一次性伤残补助金。张朝怀经鉴定为伤残拾级，依照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，一次性伤残补助金为7个月的本人工资。故张朝怀应享受的一次性伤残补助金为39312元（5616元/月×7月）。关于一次性工伤医疗补助金。张朝怀伤残拾级，依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定，新一兴建司应赔偿张朝怀一次性工伤医疗补助金为11232元（5616元/月×2月）。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”张朝怀的伤情为：1、左手第2指远节指骨开放性粉碎性骨折；2、左手第2指远节皮肤挫裂伤；3、高血压1级低危组。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发[2004]210号）第三条S62.6规定，可认定张朝怀享受停工留薪期时间为3个月，故其停工留薪期工资为16848元(5616元/月×3月)。关于一次性伤残就业补助金和鉴定期间生活津贴。因双方不存在劳动关系，不符合支付一次性伤残就业补助金和生活津贴的条件，故对此两项诉求，一审法院不予支持。关于住院期间伙食补助费和住院期间护理费。因张朝怀自认该两笔费用已由新一兴建司付清，故对此两项诉求，一审法院不予支持。关于张朝怀主张的鉴定费。因无正规票据，一审法院不予支持。关于鉴定检查费、交通费、医药费。因无票据佐证，一审法院不予支持。综上，张朝怀应列入赔偿的范围：一次性伤残补助金39312元，一次性工伤医疗补助金11232元，停工留薪期工资16848元，共计67392元。依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发[2004]210号）第三条规定，判决：一、重庆新一兴建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付张朝怀一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资等共计67392元；二、驳回张朝怀的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决规定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆新一兴建设工程有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的主要案件事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为，新一兴建司是否应支付张朝怀一次性伤残就业补助金。针对上述争议焦点，本院评判如下：张朝怀于2017年6月13日在新一兴建司承建的奉节县草坪河水库大坝工程工地务工时遭受伤害，并于2018年11月9日被涪陵区人力资源和社会保障局认定为工伤，用人单位为新一兴建司。张朝怀依法应享受包括一次性伤残就业补助金在内的各项工伤待遇。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，张朝怀享受的一次性伤残就业补助金以重庆市2017年度职工月平均工资6106元/月为计发基数，按十级6个月计发。张朝怀请求以5616元/月作为计发基数系对其自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认，故新一兴建司应支付张朝怀一次性伤残就业补助金33696元（5616元/月×6月）。综上，张朝怀的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销奉节县人民法院（2019）渝0236民初2278号民事判决第二项；二、变更奉节县人民法院（2019）渝0236民初2278号民事判决一项为重庆新一兴建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付张朝怀一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等共计101088元；三、驳回张朝怀的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由重庆新一兴建设工程有限公司负担；二审案件受理费10元，由重庆新一兴建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李迪云审判员  刘丽苹审判员  铁晓松二〇一九年十月十八日书记员  向彦霖