重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初18195号 原告：永安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市两江新区金渝大道85号汉国中心A座21楼（1-4号房），统一社会信用代码91500000709358149A。 法定代表人：马虹，总经理。 委托诉讼代理人：罗香军，女，被告公司法务兼内勤。 被告：张旭东，男，汉族，1966年1月16日出生，住重庆市渝中区。 委托诉讼代理人：涂军，重庆尚润律师事务所律师。 原告永安财产保险股份有限公司（以下简称“永安财保公司”）与被告张旭东劳动争议一案，本院立案受理后，依法由审判员张晓星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告永安财保公司的委托诉讼代理人罗香军，被告张旭东及其委托诉讼代理人涂军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告永安财保公司向本院提出诉讼请求：判决确认原告解除与被告的劳动关系为合法解除，并不应支付被告赔偿金。事实和理由：被告于2019年2月2日向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告解除与被告的劳动合同违法，并支付赔偿金78574.6元。该委于2019年6月25日作出仲裁裁决书，裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金78574.6元。原告不服该裁决故起诉来院。首先，原告对本单位业务员的业绩考核作出了明确具体的规定并依法公示，被告多次无法达到原告的考核要求，系严重违反原告的规章制度，原告可以依法解除劳动合同。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。被告在劳动合同解除前12个月的平均工资为1150.44元，因低于最低工资标准1500元，故应按照1500元为标准计算经济补偿，故违法解除劳动合同的赔偿金计算方式为17.5个月×1500元/月×2倍=52500元。仲裁认定事实不清，于法无据。故原告起诉来院，请求支持原告的诉讼请求。 被告张旭东辩称：1．原告在仲裁庭审中已经认可系违法解除，且愿意支付被告17.5个月的赔偿金，在诉讼中反言违背诚实信用原则和禁止反言的规则，依法应当予以驳回；2．原告举示的单位内部文件没有举示证据证明经过了民主程序制定，也未举证向劳动者进行了公示，根据相关司法解释的规定，不应当作为法院裁判的依据；3．仲裁裁决原告违法解除与被告的劳动关系应当支付赔偿金的标准是正确的，原告解除劳动合同前有9个月工资低于最低工资标准，应当先补足最低工资再按照月平均工资进行计算，即按照每月2244.98元计算赔偿金，原告诉讼请求的依据的前提条件必须是合法的，按照最低工资标准的规定在原告发给被告工资本身不合法的前提下不能按照劳动合同法实施条例规定的标准计算。综上，原告解除与被告的劳动关系违法，应当向被告支付赔偿金。 本案当事人均围绕诉讼请求举示的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。就当事人对真实性无异议的证据，包括工资明细、银行工资流水、仲裁裁决书，本院予以确认，并在卷为凭。 经审理查明，张旭东于2000年12月进入永安财保公司工作，曾任业务管理部经理、人事部经理、财产险部总经理、综合行政部总经理。2018年2月18日，永安财保公司下发通报将张旭东的工作考核为淘汰，考核后的职级定为试用客户经理。2018年3月16日，永安财保公司向张旭东出具了解除劳动关系通知书。 2019年2月21日，张旭东以永安财保公司为被申请人，向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决永安财保公司支付张旭东违法解除劳动关系赔偿金78574.65元。仲裁庭审中，永安财保公司陈述2013年至2018年期间张旭东连续考核不达标，故永安财保公司于2018年免去其销售人员职务，并作出淘汰的决定；同意按照17.5个月为标准向张旭东支付违法解除赔偿金，但对计算的工资标准有异议。2019年6月25日，该委作出了仲裁裁决书，裁决：一、永安财保公司支付张旭东违法解除劳动合同赔偿金78574.3元；二、驳回张旭东其他仲裁请求。永安财保公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。 庭审中，张旭东举示了工资明细及中国工商银行交易明细，载明2017年1月至12月张旭东每月包括实发工资、五险一金个人缴纳部分、代扣个税及扣除的会费在内，合计应发工资分别为705.7元、705.7元、976.3元、1018.46元、705.7元、976.3元、705.7元、6881.03元、976.3元、5243.69元、390元、460.11元。永安财保公司认可张旭东举示的该工资明细。 庭审中，张旭东主张按照2244.98元/月计算被告离职前12个月的工资标准。永安财保公司陈述，其是因张旭东工作能力不符，故对张旭东进行转岗，不承认是违法解除；认可仲裁委查明的补足每月最低工资之后的平均工资金额为2244.98元/月；2018年1、2月因张旭东仅有底薪，扣除了社保后没有工资。 本院认为：关于永安财保公司是否违法解除了与张旭东的劳动关系。永安财保公司主张是因张旭东能力不足对其进行了转岗，但其在仲裁庭审中认可因此对张旭东作出了淘汰的决定，并确实出具了解除劳动关系通知书。因为永安财保公司未举证其淘汰并解除与张旭东的劳动关系具有事实依据及法律依据，也未举证解除劳动关系决定事先通知了工会，程序合法，且永安财保公司在仲裁阶段认可应按照17.5个月向张旭东支付违法解除劳动关系的赔偿金。故本院确认永安财保公司系违法解除了与张旭东的劳动关系。 关于张旭东的工资标准。首先，永安财保公司认可在2018年3月16日作出解除劳动关系通知书之前，并未支付张旭东2018年1、2月期间的工资，故本院按正常发放工资的2017年1月至12月期间计算张旭东解除劳动关系前12个月的工资。其次，根据《最低工资规定》(中华人民共和国劳动和社会保障部令第21号）第三条的规定，张旭东提供了正常劳动，永安财保公司依法应以不低于最低工资标准向张旭东支付劳动报酬，2017年重庆市最低工资标准为1500元/月，永安财保公司在2017年1月至12月期间有10个月应发工资低于1500元，故经计算张旭东解除劳动关系前12个月的平均工资标准为（1500元×10个月+6881.03元+5243.69元）÷12个月=2260元（四舍五入取整数），因永安财保公司和张旭东均认可仲裁裁决的不足每月最低工资后张旭东解除前12个月的平均工资为2244.98元/月，本院予以采信。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，永安财保公司应支付张旭东2000年12月至2018年3月16日期间的违法解除劳动合同赔偿金2244.98元/月×17.5个月×2=78574.3元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十五条之规定，判决如下： 一、原告永安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起七日内支付被告张旭东违法解除劳动关系的赔偿金78574.3元； 二、驳回原告永安财产保险股份有限公司重庆分公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告永安财产保险股份有限公司重庆分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  张晓星 二〇一九年十月十四日 书记员  李婧姣