固阳县人民法院刑事判决书（2019）内0222刑初1号公诉机关固阳县人民检察院。被告人焦某，出生于内蒙古自治区包头市，户籍地内蒙古自治区包头市固阳县。辩护人李某，内蒙古塞星律师事务所律师。固阳县人民检察院以固检公诉刑诉[2018]112号起诉书指控被告人焦某犯盗掘古文化遗址罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。固阳县人民检察院指派检察员石某出庭支持公诉，被告人焦某及其辩护人李某到庭参加了诉讼。现已审理终结。固阳县人民检察院指控，2018年4月11日上午，被告人焦某和高某（另案处理）在包头市包钢第十七小学附近碰面，二人驾车经固阳大道来到××县烽火台处，被告人焦某用金属探测仪和工兵铁锹进行探测和挖掘，共在上述遗址上盗掘完整箭镞六枚、残破箭镞二枚、完整五铢钱币二枚、残缺五铢钱币二枚、完整铁锸一件、铁戟一件、铁钩一件及其他文物残件。为证实上述指控，公诉机关提供了被告人焦某的供述与辩解、证人高某的证言、《国务院关于公布第四批全国重点文物保护单位的通知》、《内蒙古自治区人民政府关于公布自治区境内长城保护范围和建设控制地带的通知》、扣押清单、现场勘验笔录、辨认笔录、鉴定意见、被告人焦某的到案经过及户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人焦某盗掘国家重点文物保护单位的古文化遗址，并且造成了古文化遗址的损坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，应当以盗掘古文化遗址罪追究其刑事责任。被告人焦某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，未提出辩论观点。被告人焦某未向法庭举示任何证据。辩护人李某的辩护意见是：1、指控被告人焦某盗掘古文化遗址罪证据不足、罪名不当；2、本案的鉴定意见不符合要求，依法应予排除；3被告人焦某构成故意毁损珍贵文物罪；4、被告人焦某是初犯、偶犯、中止犯，当庭能如实陈述罪行，犯罪情节轻微，建议免于刑事处罚。辩护人李某向法庭举示了证明一份。经审理查明，2018年4月11日上午，被告人焦某和高某二人驾车从包头市经固阳大道来到固阳县西斗铺镇后西永兴村南秦长城一处烽火台附近，被告人焦某在该烽火台东、南、西侧约50米范围内，用金属探测仪进行探测，并用铁锹挖掘数个小坑，在上述地点挖出完整箭镞六件、完整五铢钱币二件、铁镢一件及数件其它残件。经内蒙古博物院鉴定，箭镞六件、完整五铢钱币二件、铁镢一件为一般文物，其它残件属于文物参考物。另查明，内蒙古自治区××县境内的固阳秦长城遗址为全国重点文物保护单位。固阳县境内水口7号烽火台及哈毛坝1号烽火台等烽火台的保护范围为100米，建设控制地带为500米。又查明，本案关于固阳秦长城烽燧本体有二份鉴定意见，2018年5月8日鉴定意见的结论为该破坏案件对长城烽燧本体造成一定程度损坏，2018年11月7日鉴定意见结论为对长城烽燧本体造成了较为严重的损毁，破坏了烽燧结构的完整性。该二份鉴定意见均无鉴定单位盖章，且鉴定人员相同。上述事实，有公诉机关提交的下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：一、国发[1996]47号文件《国务院关于公布第四批全国重点文物保护单位的通知》，证实内蒙古自治区××县境内的固阳秦长城遗址为全国重点文物保护单位（古遗址）。二、内政发[2017]139号文件《内蒙古自治区人民政府关于公布自治区境内长城保护范围和建设控制地带的通知》及附件，证实固阳县境内水口7号烽火台及哈毛坝1号烽火台等烽火台的保护范围为100米，建设控制地带为500米。三、固阳县公安局出具的现场勘验笔录，证实案发时现场的具体情况。四、固阳县公安局出具的扣押清单，证实所扣押物品的种类、数量等具体情况。五、内蒙古博物院出具的文物鉴定意见，证实本案涉案文物属于汉代文物，完整件属于一般文物，其它残件属于文物参考物。六、固阳县公安局刑事侦查大队出具的被告人焦某的归案情况说明，证实2018年4月11日该大队干警接到固阳县西斗铺镇后西永兴村村民举报后，到案发现场将被告人焦某当场抓获的事实。七、固阳县公安局金山镇南关派出所出具的被告人焦某的户籍证明，证实其自然身份情况。八、证人高某的证言，证实2018年4月11日上午，被告人焦某利用金属探测仪和铁锹在固阳县秦长城附近挖出数个金属箭头的事实。九、被告人焦某的供述与案件事实相印证。公诉机关举示的关于固阳县秦长城遗址烽燧的鉴定意见，要证明本案涉案古文化遗址受到损害，但前后两份鉴定意见无鉴定单位盖章，鉴定人员相同，且结论不一致，经公诉机关申请鉴定专家出庭，经本院通知，也未出庭，故该鉴定意见不予采信。固阳县公安局出具的被告人焦某的辨认笔录真实性予以认可，但与本案无关，不予采信。辩护人李某举示的证明一份，要证明西斗铺镇张发地村委西永兴村和哈毛坝村是两个自然村，对其真实性予以认可，但与本案无关，不予采信。本院认为，被告人焦某盗掘确定为全国重点文物保护单位的古文化遗址，其行为已构成盗掘古文化遗址罪，应予依法惩处。被告人焦某的盗掘行为虽在古文化遗址的保护范围内进行，但没有充分证据证实其行为已损害该古文化遗址的历史、艺术、科学价值，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。公诉机关指控被告人焦某的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人焦某在开庭审理过程中，能够自愿认罪并如实供述所实施的盗掘古文化遗址犯罪事实，可予以从轻处罚。辩护人李某提出的被告人焦某系初犯、偶犯，当庭如实供述所犯罪行及本案鉴定意见依法应予排除的辩护意见与本院查明事实相符，予以采纳；其余辩护意见无事实依据和法律根据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二十三条、第五十二条、第六十七条第三款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第二款及《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人焦某犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月11日起至2021年4月10日止。）二、固阳县公安局扣押的涉案财物由固阳县公安局负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长 高玉和审 判 员 王荣华人民陪审员 杜秀兰 二○一九年十月十五日书 记 员 吕 敏附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第二款实施盗掘行为，已损害古文化遗址、古墓葬的历史、艺术、科学价值的，应当认定为盗掘古文化椅子、古墓葬罪既遂。《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。