甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0104民初2669号原告(反诉被告)：兰州宇荣设备科技有限公司，住所地甘肃省兰州市西固区头铺路**蔬菜门市部**。法定代表人：陈敬东，该公司总经理。委托诉讼代理人安雄杰，甘肃诺典律师事务所律师。被告（反诉原告）：四川玖信恒科技有限公司，住所地绵阳科创区创新中心**楼**众享空间。法定代表人：马龙，该公司总经理。委托诉讼代理人赵明明，四川蜀仁律师事务所律师。原告(反诉被告)兰州宇荣设备科技有限公司与被告（反诉原告）四川玖信恒科技有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2018年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兰州宇荣设备科技有限公司法定代表人陈敬东、委托诉讼代理人安雄杰，被告四川玖信恒科技有限公司法定代表人马龙、委托诉讼代理人赵明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告(反诉被告)向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令解除原、被告双方签订的《设备采购及安装调试合同》；2.请求判令被告返还原告已付设备预付款520000元，并承担合同违约金87500元，逾期违约金14000元，三项共计621500元；3.本案所有诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年12月4日，原、被告双方签订了《设备采购及安装调试合同》以及《技术协议》，约定由被告按照《技术协议》的技术要求和标准向原告提供“中和废液处理装置”1套，合同总价为1750000元，供货时间具体为2018年2月5日采购设备制造商处验收，2018年3月5日采购设备及附件送达业主指定安装地点验收，2018年3月8日系统组装施工，2018年3月20日系统调试验收，2018年3月20日系统整体交工验收，并交付业主使用。但由于被告怠于履行合同约定，致使设备验收交付的时间一拖再拖，双方于2018年4月10日进行了设备现场验收，被告所提供的设备存在严重的质量问题，设备不合格，严重违背了《技术协议》约定的技术要求和标准，无法使用。被告拖延设备交付时间以及提供存在严重质量问题的设备，违反了双方合同的约定，构成合同的根本违约，其违约行为给原告造成了巨大的经济损失，为了维护原告的合法权益，提起诉讼。庭审中，原告将第二项诉讼请求变更为：请求判令被告返还原告已付设备预付款520000元，并承担合同违约金87500元，逾期违约金14000元，以及上述款项自立案之日起至实际清偿之日期间的利息。被告（反诉原告）辩称，原告诉状所称不属实，根据双方签订的《中物院中和废液处理项目进度计划表》规定，系统整体交工验收，并交付业主使用的时间为2018年3月30日，而非2018年3月20日。本案中被告并没有怠于履行合同约定，而是原告严重违反合同约定。因原告单方解除合同，给被告造成的损失应当予以赔偿。综上所述，为维护诚实信用原则，请求法院就本案合同的解除，综合考虑合同的约定，公平原则，社会效果，法律效果，违约责任等多方面因素，依法驳回原告要求被告承担返还预付款和违约责任的诉讼请求。依法支持因原告单方违法、违约解除合同给被告造成的重大经济损失而应当的赔偿。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1.请求判令被反诉人继续履行《设备采购及安装调试合同》，并要求被反诉人限期接受合同约定的设备产品“中核废液处理装置”；2.请求判令被反诉人向反诉人支付剩余设备款1230000元；3.请求判令被反诉人因违约给反诉人造成的逾期付款利息、仓储、保管费用合计100000元；4.依法判令被反诉人因违约给反诉人造成的必要误工费、交通住宿费合计20000元；5.本案反诉费由被反诉人承担。庭审中，被告当庭将反诉请求变更为：1.请求判令被反诉人赔偿反诉人损失1202000元；2.本案反诉费由被反诉人承担。事实与理由：反诉人四川玖信恒科技有限公司于2017年12月4日与被反诉人兰州宇荣设备科技有限公司签订了《设备采购及安装调试合同》和《技术协议》，约定由反诉人按照该约定向被反诉人交付“中和废液处理装置”1套。合同签订后，被反诉人未按照合同约定向反诉人支付预付合同总额的30%货款(525000元），而是在合同签订后的2018年1月8日才支付设备预付款，已经延迟支付预付款多达34天；被反诉人未按照约定将双方的合同在中物院固定资产投资建设管理中心备案；反诉人在完成产品后，法人马龙于2018年1月29日，通过微信的方式将设备生产情况汇报发给被反诉人法人陈敬东，后多次通知被反诉人前来进行现场初验收，而被反诉人事后不但不进行预验收，反而于2018年3月19日，单方向反诉人发函《废液中和处理装置采购合同解除告知书》，明确表示要求单方撤销《设备采购及安装调试合同》及相关《技术协议》，表示不再继续履行合同。次日，被反诉人陈敬东通过微信和电子邮箱的方式，向反诉人的法人马龙发送了新的《设备采购及安装调试合同》和《中和废液处理项目技术协议》和《中物院废液中和处理项目延续交工时间计划表》，要求废除双方之前已经按照约定完成的工作产品成果，并要求双方重新签订新的合同，且两份合同完全处于不同的工艺流程，自此反诉人也停止了产品的尾续组装工作，也无法按照被反诉人的无理要求在合同约定价款不变的情况下，去重新制造产品。故反诉人坚决予以拒绝，因为双方约定的产品是为被反诉人量身定制，且反诉人已经严格按照合同及技术协议约定几乎完成全部工作成果，为该产品花费巨大的财力、物力，生产成本就高达上百万，废除该协议将直接导致产品的经济损失达上百万，这就将是废品，所以对于被反诉人要求达成新的协议，反诉人无法接受，由此违约解除给反诉人造成的损失应该依法赔偿。反诉人认为，双方签订《设备采购及安装调试合同》后，反诉人积极全面而适当履行合同约定的义务，及时委托第三人严格按照《设备采购及安装调试合同》和《技术协议》约定，先后经过设计，制造，检验，出厂等众多环节，花费了大量成本和相关技术人员的心血，按期按量几乎完成了全部的工作成果。且双方约定的设备“中和废液处理装置”系统，是为被反诉人量身定制的特定制造产品，该产品就生产材料成本已达到上百万。被反诉人不顾双方的合同约定和诚实信用原则，于2019年3月19日，单方通知解除合同并要求重新签订不同工艺产品的合同后，自此反诉人为了避免损失的扩大，未再继续产品的尾续组装工作，也无法在合同约定价款不变情况下，再重新制造新的产品设备。根据合同法第二百六十八条规定：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失应当赔偿。那么解除合同前，就反诉人已经完成的工作成果，所造成的反诉人、设备制造企业、供应商等重大经济损失，且严重影响反诉人的商业信誉，应当依法赔偿损失1202000元。原告(反诉被告)辩称，原、被告之间签订的合同是合法有效的，发送解除合同告知书是因为被告没有按照时间节点进行生产，被告没有履行初验收的义务。2018年3月19日原告发送解除告知书后，被告明确表示不同意解除，原告发送催货通告，后将时间改到2018年4月20日。根据庭审及证人出庭情况，被告生产的设备还未完工且不合格，故被告的损失不应该由原告赔偿。反诉超过法定时间，请求驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2017年12月4日，原告(反诉被告)宇荣公司（甲方）与被告（反诉原告）玖信恒公司（乙方）签订《设备采购及安装调试合同》。该合同约定：甲方作为采购代理人受采购人中物院物质部的委托代表采购人与乙方签订采购合同。产品名称为中核废液处理装置，技术要求（标准）见技术协议，单价1750000元，交付时间为合同签订后3个月内完成交货。包含供货、运输、安装、调试、验收、售后、质保。产品的主要技术参数及配置见“中核废液处理项目技术协议”，乙方提供厂家原装合格产品及有关质量证明文件。交货地点为四川省绵阳市科学城甲方指定地点。合同价格的构成为产品的设计制造，产品在甲方现场的安装调试，产品的运输、包装、装卸、保险及17%税金等费用及产品的配件、附件、易损件。合同生效后，预付合同总额的30%货款（52.5万元）。设备在乙方现场预验收合格后，付合同总额的30%货款（52.5万元）。余10%质量保证金从验收合格之日起满一年无质量问题支付（17.5万元）。乙方应对产品的设计和制造质量负责。乙方应保证提供的产品为全新的，没有任何权利瑕疵，没有侵犯任何人之知识产权及其他合法权利的产品。否则由此发生的纠纷及赔偿责任由乙方承担。乙方保证合同产品和合同附件规定的质量、规格和性能符合。乙方应负责产品在甲方现场的安装调试。预验收在乙方所投产品的制造商处进行预验收，设备预验收按招标技术文件要求。设备到货后，双方共同在甲方现场进行开箱清点所有产品，甲方严格按“中核废液处理项目技术协议和入所检验规程”上技术指标进行验收。经验收不合格时，乙方应无偿更换，所产生的一切费用由乙方承担。如由于乙方责任，合同货物全部或部分不符合技术文件保证指标，乙方应在甲方指定的时间内自费纠正、修复或更换，所发生的费用与预期交货的违约责任由乙方承担。乙方不得提供与本合同及技术协议中要求的参数不符的产品，否则视为验收不合格，乙方承担违约责任。在货物经甲方验收合格前，货物损坏或灭失的风险均由乙方承担。甲方的责任和义务：按本合同第4条款之规定支付乙方货款；负责派人按“中核废液处理项目技术协议”要求验收产品；乙方到甲方业主现场调试产品中，甲方协调业主方应提供水、电、气和已有工具的协助；发货前通知甲方。乙方的责任和义务：按“中核废液处理项目技术协议”要求，精心设计和制造；对产品的设计和制造质量负责；负责到甲方的现场安装调试工作，参加安装调试人员的食宿自理；产品在乙方现场安装、调试阶段，应通知甲方。乙方如不能按期交货，每逾期一天按合同总价的1‰向甲方支付违约金，并赔偿给甲方造成的损失。如乙方逾期交货超30日，甲方有权解除本合同，乙方应承担逾期交货的违约责任。合同经双方签字盖章后，于2017年12月5日生效。（需由甲方在中物院固定资产投资建设管理中心备案生效后，以备案的合同为准；合同履行过程中如果对合同进行修订，也应该进行同样的备案）。此外，双方还对其他事宜进行了约定。之后，被告委托四川欧文环保工程有限公司进行加工设备工作。2018年1月8日，原告向被告付款525000元。2018年3月19日，原告向被告发送《废液中和处理装置采购合同解除告知书》。2018年4月8日，原告向被告发送《中和废液处理装置催货最后通告》。2018年4月21日，原告向被告发送《撤销合同告知书》。原告认为设备存在严重质量问题，设备不合格，无法使用。被告认为原告违约在先，为避免损失扩大，停止了尾续工程，引起诉争。本案在审理过程中，经原告(反诉被告)申请，本院依法委托上海华碧检测技术有限公司对于案涉装置及配套设备进行了质量鉴定，2019年6月11日上海华碧检测技术有限公司出具了质量鉴定报告，鉴定意见为，涉案中和废液处理装置及配套设备未进行组装和调试，无法对其运行时各项参数指标进行检测，涉案一体化废液处理设备、BHP储罐未按照《技术协议》中载明相关标准规范进行生产制造和质量验收不符合相关标准要求。对于该鉴定书，原告认可该鉴定报告意见，被告认为案涉设备被鉴定时处于待施工、安装状态，检测中发现这些问题也是情有可原，对检测报告提出了异议。后上海华碧检测技术有限公司针对被告提出的异议进行了复核，于2019年8月16日函复我院，经审查，程序合法合规，鉴定人的技术意见表达无误。本院认为，原告(反诉被告)与被告（反诉原告）签订的《设备采购及安装调试合同》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应受法律保护。双方均应当按照合同约定履行各自的义务。合同签订后，原告(反诉被告)支付了预付款，被告（反诉原告）提供了案涉设备，合同已实际履行。被告（反诉原告）抗辩合同成立但未生效，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。本案中，原告(反诉被告)以被告（反诉原告）提供的设备不合格，违反合同约定为由，主张解除合同。庭审过程中被告（反诉原告）认为双方所签合同确已无法继续履行，同意解除合同，本院对此予以确认。双方2017年12月4日签订的《设备采购及安装调试合同》予以解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”，现原告(反诉被告)只主张返还525000元预付款中520000元，系对自身权利的处分，于法有据，应予支持。关于原告(反诉被告)主张的合同违约金及逾期利息问题，本案中原告(反诉被告)只支付了525000元预付款，其主张按照合同8.2条约定，被告（反诉原告）应按合同总金额5%支付违约金，依据不足，本院不予支持。原告(反诉被告)的损失为被告（反诉原告）占用520000元预付款，按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算，自合同解除之日起至实际清偿之日止的利息损失。关于被告（反诉原告）反诉请求原告（反诉被告）赔偿因解除合同给被告造成的损失问题，原、被告签订的《设备采购及安装调试合同》第8.2条约定：“……如乙方所供产品经甲方验收不合格，甲方有权解除本合同，乙方应按合同总金额的5%向甲方支付违约金。”，本案中上海华碧检测技术有限公司出具的质量鉴定报告中的鉴定意见为:“涉案中和废液处理装置及配套设备未进行组装和调试，无法对其运行时各项参数指标进行检测，涉案一体化废液处理设备、BHP储罐未按照《技术协议》中载明相关标准规范进行生产制造和质量验收不符合相关标准要求”。依据该鉴定意见，被告提供的装置及配套设备虽尚未进行组装和调试，但一体化废液处理设备、BHP储罐质量验收不符合合同要求，因此本案合同的解除是由于被告（反诉原告）提供的设备不符合合同要求，无法继续履行导致，被告（反诉原告）在未能提供证据证明原告（反诉被告）对此应承担相应责任的情况下，反诉主张原告（反诉被告）应赔偿损失缺乏依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条、第二百六十八条规定，判决如下：一、解除原告(反诉被告)兰州宇荣设备科技有限公司与被告（反诉原告）四川玖信恒科技有限公司于2017年12月4日签订的《设备采购及安装调试合同》；二、被告（反诉原告）四川玖信恒科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告(反诉被告)兰州宇荣设备科技有限公司的预付款520000元；并支付以520000元为本金，按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算，自2019年10月25日起至实际付清之日的利息；三、驳回原告(反诉被告)兰州宇荣设备科技有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）四川玖信恒科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费58000元，由原告(反诉被告)兰州宇荣设备科技有限公司负担9473元，被告（反诉原告）四川玖信恒科技有限公司负担48527元。减半收取的本诉案件受理费5007.5元（原告已预交），由原告(反诉被告)兰州宇荣设备科技有限公司负担817.5元，被告（反诉原告）四川玖信恒科技有限公司负担4190元。减半收取的反诉案件受理费7800元，由被告（反诉原告）四川玖信恒科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  牟晓云二〇一九年十月二十五日书记员  王立艳附相关法条：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。