陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)陕03刑终276号 原公诉机关陕西省扶风县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨文科，男，1968年11月7日出生，陕西省扶风县人，汉族，农民，高中文化，中共党员，住扶风县，2019年4月23日因涉嫌犯危险驾驶罪被扶风县公安局取保候审，同年5月7日被扶风县人民检察院取保候审。 辩护人张武练，陕西正泰律师事务所律师。 扶风县人民法院审理扶风县人民检察院指控原审被告人杨文科犯危险驾驶罪一案，于二0一九年八月六日作出（2019）陕0324刑初49号刑事判决。宣判后，原审被告人杨文科不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年4月16日22时10分许，被告人杨文科饮酒后驾驶陕AXXX**号长安牌小型轿车，沿扶风县新区XX路由东向西行驶至扶风县人民法院门前，被扶风县公安局交通警察管理大队民警当场查获，经酒精呼气测试，酒精含量为207.4mg／100ml。随后，民警将被告人带至扶风县人民医院提取血样，并将被告人传唤至交警队进行询问。经询问，被告人对其饮酒后驾驶机动车上道路行驶的事实供认不讳。次日，经宝鸡市公安交通司法鉴定中心鉴定，杨文科血液中乙醇含量为207.43mg／100ml。据此，原审法院认为，案发当晚，公安机关指派辅警协助执法，虽按照执法程序查处被告人涉嫌醉酒驾驶机动车，但辅警确无执法资格，所取得证据属瑕疵证据；被告人被依法传唤到案后，经公安机关依法询问，如实供述了其酒后驾驶机动车的事实，结合鉴定机构依法作出的鉴定意见，与在案相关书证、证人证言相互印证，能够证明案件事实，故对在案上述证据的证明效力，原审法院依法予以确认。辩护人张武练关于案发当晚执法人员无执法资格，所取得所有证据属非法证据，应予全部排除的意见，原审法院依法不予采纳。被告人杨文科违反道路交通安全管理法规，饮酒后驾驶机动车上道路行驶，其血液中乙醇含量达到207.43mg/100ml，属醉酒驾驶，其行为已构成危险驾驶罪。原公诉机关指控被告人的犯罪事实和罪名成立，依法应予惩处。被告人醉酒驾驶机动车时，血液酒精含量达到200mg/100ml以上，依法应从重处罚。被告人自愿认罪，依法可对其从轻处罚。辩护人张武练相关辩护意见，原审法院依法予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条，第二条第二项之规定，判决：被告人杨文科犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金3000元。 上诉人（原审被告人）杨文科上诉提出，原判对证据的认定不合法，其危险驾驶的社会危害后果极其轻微，原判量刑过重，请求二审法院对其改判缓刑或免于刑事处分。辩护人所提辩护意见与杨文科上诉理由一致。 经二审审理查明，原审判决认定原审被告人杨文科危险驾驶的犯罪事实清楚。有下列证据证实： 1.扶风县公安局交通管理大队受、立案文书，采取强制措施相关文书证实，本案受立案时间，公安机关对被告人采取强制措施情况等。 2.归案经过等证实，本案侦破经过、被告人到案经过等情况。 3.被告人户籍信息证实被告人具备完全刑事责任能力。 4.驾驶人、机动车信息查询结果、机动车驾驶证证实，杨文科准驾车型C1E，陕AXXX**号长安牌小型轿车机动车所有人杨文科。 5.酒精呼气测试结果证实，经酒精呼气测试，案发时被告人酒精含量为207.4mg／100ml。 6.当事人血样提取登记表证实：提取被告人血样时间为2019年4月30日20时49分，提取地点扶风县人民医院，A样本盛装容器编号0817283538，提取量3ml。 7.行政强制措施凭证、送达回执、告知书证实，扶风县公安局对杨文科的驾驶证及机动车行驶证依法扣留。相关文书已向相关当事人送达，并依法告知被告人有申请重新鉴定的权利。 8.扶风县农村信用合作联社证明证实，被告人不是信合职工。 9.扶风县公安局交通管理大队情况说明两份证实，案发当晚扶风县公安局交通管理大队绛帐中队副中队长庞某某，带领中队辅警张雷超、李帅、张维浩、侯瑞龙，在扶风县XX路扶风县人民法院门口处，查获杨文科涉嫌酒后驾驶机动车上道路行驶。随后，庞某某带领辅警张雷超等人将杨文科带至县人民医院进行血液提取，张维浩对提取血样过程进行拍照取证，因中队长张某某被抽调宝鸡市异地交换查酒驾，由辅警张雷超在血液提取登记表上代替签字，由李帅在行政强制措施凭证上代替签字。 10.扶风县人民医院资质证明、卫生专业技术资格证证实，扶风县人民医院系经宝鸡市卫生和计划生育局核准登记准予执业的非营利性综合医院，诊疗科目包含医学检验科临川体液、血液专业；临床化学检验专业。案发当晚给被告人采血的医务人员史某某具备临床医学检验技术初级（师）资质。 11.证人吴某某的证言证实，2019年4月16日晚，他和杨文科、许某某一起在颐德酒店吃饭喝酒，点了两瓶啤酒。杨文科喝了一瓶。22点左右离开，杨文科驾驶他的陕AXXX**号长安牌小型轿车送他回家，走到县法院门口时，被民警拦车检查后被带至交警队。 12.证人许某某的证言证实，2019年4月16日晚，他和杨文科、吴某某一起在颐德酒店喝酒，点了3瓶“9度啤酒”，杨文科喝了2瓶。22点左右离开酒店，他自己步行回家。 13.证人史某某的证言（女，扶风县人民医院医务人员）证实，她在扶风县人民医院从事医学检验工作，2019年4月16日下午四点半开始至次日八点，她一直在医院检验科值班。案发当晚，她清楚记得对一名酒驾的男子进行血样提取，该男子不配合，她进行穿刺抽血的过程中，那名男子将自己的胳膊强行抽出、针头掉落。交警进行控制后，她又进行二次穿刺抽血。以往她对酒驾人员进行抽血人家都很配合，所以她对这次抽血的事情记得很清楚。她在血样提取过程中严格按照血样提取的规范流程，用碘伏消毒两次，然后用穿刺针扎肘正中静脉血，注入肝素钠抗凝真空管内，当晚抽入两管血样，均规范有效。 14.被告人杨文科供述，2019年4月16日晚，他和孙某某、吴某某一起在颐德酒店吃饭、喝酒。他们三人总共喝了9瓶“青岛牌9度啤酒”（每瓶容量500ml），他喝了3瓶，吴某某喝了3瓶多些、孙某某喝了2瓶啤酒。22时左右，孙某某说有事要先走，他们就都走了。孙某某自己走的，他驾驶车辆载着吴某某准备将吴送回家，车行驶到县法院门口时，交警拦车查酒驾。他说喝酒了，于是进行酒精呼气测试，随后被带至县人民医院抽血，之后到交警大队进行酒精呼气测试，结果为207.4mg/100ml。接受完询问后被朋友送回家。 15.陕西省宝鸡市公安交通司法鉴定中心宝公交鉴（理化）字【2019】335号血醇检验报告证实，从标有“杨文科”字样的密封玻璃试管（血样号0816819175）中检出乙醇，含量为207.43mg/100ml。 16.执法记录仪拍摄案发当晚公安机关执法经过视听资料证实，在县人民法院门口查酒驾、在扶风县人民医院提取血样、以及XX队XX中心接受询问的全过程。客观反映当时血液提取是在县人民医院（具有相应临床化学检验资质），由具有相应资质的医护人员进行操作，同时证实杨文科不配合采血固定证据的客观情况。 以上证据，经原审法院公开开庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨文科违反道路交通管理法规，醉酒驾驶机动车上路行驶，其行为已构成危险驾驶罪，原公诉机关指控罪名成立。上诉人（原审被告人）杨文科血液酒精含量为207.43mg/100ml，达到200mg/100ml以上，依法应从重处罚。其到案后自愿认罪，依法可从轻处罚。关于上诉人（原审被告人）杨文科及其辩护人所提原判对证据的认定不合法，辅警无执法资格，所取得证据应作为非法证据予以排除的上诉理由及辩护意见，经查，案发当晚，公安机关指派辅警协助执法，查处上诉人（原审被告人）杨文科涉嫌醉酒驾驶机动车，所取得的证据不属于非法证据排除范围。该上诉理由及辩护意见不予采纳。所提量刑过重的上诉理由，经查，原审对其所处刑罚符合法律规定，量刑适当。故该上诉理由及辩解意见不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 杨瀚黎 审 判 员 曹维丽 审 判 员 吕 梁 二〇一九年十月十四日 法官助理 齐国胜 书 记 员 童锦宇