山西省阳城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0522民初183号 原告：阳城县大富运工贸股份有限公司，住所地为晋城市阳城县町店镇桃坪村。 法定代表人：刘天阳，任总经理。 委托诉讼代理人：何兵路，系阳城县大富运工贸股份有限公司职工。 委托诉讼代理人：姚云霞，山西获泽律师事务所律师。 被告：阳城中兴盛建材有限公司，住所地为晋城市阳城县固隆乡府底村。 法定代表人：赵跃平，任执行董事。 委托诉讼代理人：赵秋宁，山西昌和律师事务所律师。 被告：芦忠胜。 二被告共同委托诉讼代理人：郭涛，山西昌和律师事务所律师。 被告：蒲京。 原告阳城县大富运工贸股份有限公司（以下简称大富运公司）与被告阳城中兴盛建材有限公司（以下简称中兴盛公司）、芦忠胜、蒲京追偿权纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大富运公司的委托诉讼代理人姚云霞、何兵路，被告中兴盛公司的法定代表人赵跃平，被告中兴盛公司、被告芦忠胜的共同委托诉讼代理人郭涛到庭参加了诉讼，被告蒲京经本院公告送达未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告大富运公司向本院提出诉讼请求：1.依法责令三被告连带清偿原告代偿的借款1800万元；2.判令三被告支付原告100万元违约金；3.判决原告有权就中兴盛公司提供的抵押物（公司现有的成品库存、材料以及其将有的成品出售后的价值、材料加工后成品对应的价值）拍卖、变卖后的价款优先受偿；4.判决原告有权对被告芦忠胜提供的抵押物（位于晋城市碧春园小区**楼****房产以及家庭所有财产）拍卖、变卖后的价款优先受偿；5.判决原告有权对被告蒲京提供的抵押物（奔驰S400渝B×××××小轿车一辆以及家庭所有财产）拍卖、变卖后的价款优先受偿；6.本案诉讼费用由被告方承担。事实和理由：被告中兴盛公司于2018年1月29日在山西阳城农村商业银行股份有限公司借款1800万元，原告为该笔借款提供了担保，原告（甲方）与被告中兴盛公司（乙方）、被告芦忠胜、蒲京（丙方）签订了《贷款担保协议书》，被告芦忠胜、蒲京提供了反担保，协议中约定“为确保甲方为乙方借款提供的担保不致因乙方可能延迟还款或因经营不善招致承担法律责任，丙方作为乙方的实际控制人自愿将本人位于晋城市碧春园小区11号楼3单元401室房产一处和奔驰S400渝B×××××小轿车一辆以及家庭所有财产全部抵押给甲方；乙方保证信守协议，按时归还该笔借款的本金及利息，如有违约，除承担该笔借款带来的经济损失及法律责任外，如因此给甲方带来经济损失及法律责任，甲方有权享有优先追偿乙方资产（包括固定资产、库存商品、原材料等）的权利，再一次性支付甲方违约金100万元”。现该笔借款于2019年1月25日已经期满，被告中兴盛公司没有能力偿还，原告已代为偿还，双方于2019年1月27日签订了《浮动抵押担保合同》，以中兴盛公司现有的成品库存、材料以及其将有的成品出售后的价值、材料加工后成品对应的价值为原告提供了浮动抵押担保。原告作为保证人在代偿被告中兴盛公司的贷款后，三被告作为债务人应对1800万元债务承担连带清偿责任，为维护原告合法权益，故提出前列诉请。 被告中兴盛公司、芦忠胜辩称，代偿1800万元是事实，但应当以债务人中兴盛公司的全部财产受偿后，再由其他担保人承担责任。 被告蒲京未答辩。 经审理查明，原告大富运公司由阳城县大富运实业有限公司变更而来。2018年1月29日，原告大富运公司与山西阳城农村商业银行股份有限公司签订最高额保证合同，合同约定：为确保中兴盛公司与山西阳城农村商业银行股份有限公司于2018年1月19日至2019年1月25日贷款合同项下的债务人义务得到切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意向债权人提供最高额保证担保；合同担保的主债权为自2018年1月29日起至2019年1月25日，担保贷款为1800万元，采用连带责任保证方式。2018年1月18日，原告大富运公司（甲方担保方）与被告中兴盛公司（乙方借款方）、芦忠胜、蒲京（丙方反担保方）签订了贷款担保协议书，协议书载明：乙方因资金周转困难向山西阳城农村商业银行营业部申请贷款1800万元，由甲方给乙方提供担保，由丙方给甲方提供反担保，如因此给甲方带来经济损失及法律责任，甲方有权享有优先追偿乙方资产（包括固定资产、库存商品、原材料等）的权利，再一次性支付甲方违约金100万元，丙方作为乙方的实际控制人自愿将本人位于晋城市碧春园小区11号楼4单元401室房产一处和奔驰S400渝B×××××小轿车一辆以及家庭所有财产全部抵押给甲方，被告芦忠胜、蒲京在丙方处签名，协议未约定保证期间及保证方式。借款到期后，被告中兴盛公司经营管理不善未能归还该1800万元借款。2019年1月27日，原告大富运公司与被告中兴盛公司签订浮动抵押担保合同，合同载明：被告中兴盛公司承诺以其现有的成品库存、材料以及其将有的成品出售后的价值、材料加工后成品对应的价值为原告提供浮动抵押担保，本合同自双方签字或盖章生效之时抵押权设立，中兴盛公司应将合同签订日之前的财产逐一登记造册并于合同签订之日起3日内，对现有财产登记造册并进行登记。协议签订后，双方将中兴盛公司的财产登记造册并签字确认。2019年1月29日，原告大富运公司作为保证人向山西阳城农村商业银行股份有限公司代偿借款本金1800万元及利息22516.96元。2018年11月被告中兴盛公司停产。 另查明，晋城市碧春园小区房产一套、奔驰S400渝B×××××小轿车以及被告中兴盛公司登记造册用于抵押的财产，原被告未到相关单位办理抵押登记手续。 上述事实，有当事人陈述和原告向法庭提供的最高额保证合同、贷款担保协议书、浮动抵押担保合同、山西省农村商业银行贷款本息收回凭证、晋（2017）晋城市不动产权第0017115号不动产证书复印件一份、中兴盛公司库存材料明细表、中兴盛公司库存材料图片、奔驰S400渝B×××××机动车行驶证复印件一份予以证实并在卷佐证。 本院认为，（一）原告大富运公司作为保证人，已经承担保证责任代被告中兴盛公司向债权人山西阳城农村商业银行股份有限公司归还了借款本金1800万元，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，故原告要求被告中兴盛公司支付代偿借款1800万元，应予以支持。（二）原告大富运公司提供担保时，要求被告中兴盛公司、芦忠胜、蒲京提供了反担保，原告与被告芦忠胜、蒲京形成新的保证合同关系。双方未对保证方式进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，故被告芦忠胜、蒲京应当承担连带保证责任，与被告中兴盛公司共同清偿原告代偿的借款。（三）原告大富运公司与被告中兴盛公司的贷款担保协议约定，被告中兴盛公司按时归还贷款本金及利息，如有违约，一次性支付给大富运公司违约金100万元，该约定基于双方自愿，是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告中兴盛公司未能按时归还贷款本金及利息，构成违约，原告要求被告中兴盛公司支付100万元违约金，本院予以支持。（四）关于原告是否享有晋城市碧春园小区房产抵押权。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款规定“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（1）建筑物和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（4）生产设备、原材料、半成品、产品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通运输工具；（7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”，第一百八十七条规定“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”，被告芦忠胜名下晋城市碧春园小区房产未办理抵押登记，抵押权未设立，故原告要求就晋城市碧春园小区房产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿的请求，本院不予支持。（五）关于原告是否享有奔驰S400渝B×××××机动车以及被告中兴盛公司登记造册的财产的抵押权。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十一条“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿”，第一百八十八条规定“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”，第一百八十九条规定“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”，原被告签订的抵押合同是当事人真实意思表示，合法有效，故原告主张的抵押权自抵押合同生效时设立，原告有权就渝B×××××机动车及中兴盛公司登记造册的抵押物品优先受偿，但不得对抗善意第三人。（六）被告蒲京经本院公告送达未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。被告芦忠胜、蒲京在承担保证责任后，可向被告中兴盛公司追偿。故依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第十九条、第三十一条、第三十三条、第三十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十一条、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百八十八条、第一百八十九条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下： 一、被告阳城中兴盛建材有限公司在本判决生效之日起十五日内清偿原告阳城县大富运工贸股份有限公司代偿借款1800万元。 二、如被告阳城中兴盛建材有限公司未按前款期限履行清偿义务，原告应先在被告阳城中兴盛建材有限公司的抵押财产（以双方登记造册的财产为准）价值范围内实现债权。 三、被告阳城中兴盛建材有限公司抵押财产不足以清偿全部债务时，原告阳城县大富运工贸股份有限公司可以和被告蒲京协议以抵押的奔驰S400渝B×××××机动车折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。被告蒲京承担担保责任后，有权向被告阳城中兴盛建材有限公司追偿。 四、被告芦忠胜、蒲京对上述款项的不足部分承担连带清偿责任。被告芦忠胜、蒲京承担保证责任后，有权向被告阳城中兴盛建材有限公司追偿。 五、被告阳城中兴盛建材有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告阳城县大富运工贸股份有限公司违约金100万元。 驳回原告阳城县大富运工贸股份有限公司的其他 诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费135800元，申请保全费5000元，公告费690元，共计141490元，由被告阳城中兴盛建材有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审 判 长 上官先锋 人民陪审员 尹 海 见 人民陪审员 常 赛 芳 二〇一九年十月二十二日 书 记 员 王  静