河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终3765号上诉人（原审被告、反诉原告）：马连营，男，1951年1月2日出生，汉族，住封丘县。委托诉讼代理人：王本杰，河南舜信律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：刘广帅，男，1984年2月1日出生，汉族，住封丘县。上诉人马连营与被上诉人刘广帅身体权纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2019）豫0727民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马连营及委托诉讼代理人王本杰与被上诉人刘广帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马连营上诉请求：1、撤销封丘县人民法院作出的（2019）豫0727民初340号民事判决书，并依法改判；2、一、二审诉讼费用由刘广帅承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。刘广帅存在明显挂床现象，应当在护理费、误工费、住院伙食补助费等费用计算中扣除挂床天数，按实际住院天数计算。原审法院仅依据办理出院手续时的日期计算护理费、误工费、住院伙食补助费等费用属认定事实错误。综上，请求二审法院查清事实，依法改判。刘广帅答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确。马连营诉称其挂床既无事实，无又法律依据，医院出具的住院病历，是符合法律规定，对其的护理费、误工费、住院的生活补助费，应依法支付，原审法院按照出院的时间进行计算。护理费、误工费、住院伙食补助费，是认定事实清楚，应依法驳回马连营请求，维持原判。刘广帅向一审法院起诉请求：1、马连营支付刘广帅医疗费、护理费、误工费、生活补助费、交通费、疗养费、鉴定费共计8,083.9元；2、马连营承担案件受理费。马连营向一审法院反诉请求：刘广帅支付马连营医疗费、护理费等费用共计8,000元。一审法院认定事实：2017年7月29日中午11时许，在封丘县城关镇××与××交叉口处马艳花（系马连营女儿）家中，马艳花因琐事和刘广帅引起争吵，后马艳花打电话叫来马连营等人，马连营与刘广帅发生打架，马连营用手朝刘广帅面部等部位殴打，致使刘广帅受轻微伤。在打架过程中，刘广帅用嘴将马连营左手拇指咬伤，经法医鉴定为轻微伤。刘广帅于2017年7月29日在封丘县人民医院入院治疗，经诊断为：1、头皮软组织伤；2、南震荡；3、左耳鼓膜穿孔；4、左肩部外伤；5、双手外伤；6、颈部外伤；7、左面部外伤；8、胸部外伤。于2017年8月18日出院，住院天数为20天，花费医疗费3,483.5元。马连营于2017年7月29日1在封丘县人民医院入院治疗，经诊断为：1、左手拇指咬伤；2、左手第一指骨末节开放性骨折；3、左手拇指指甲损伤。于2017年8月4日出院，住院天数为6天，花费医疗费2,676.51元。另查明：2016年农、林、牧、渔业在职职工平均工资为34,941元/年；2016年居民服务、修理和其他服务业在岗职工工资为33,857元/年。一审法院认为，自然人享有身体权。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，马连营将刘广帅打伤，侵害了刘广帅的身体权。对此马连营具有过错，应承担侵权责任。刘广帅要求马连营赔偿营养费的诉讼请求，因刘广帅未构成伤残，法院对此不予支持。刘广帅要求马连营赔偿交通费的诉讼请求，因刘广帅未提供相关证据，法院对此酌定为200元。刘广帅的损失有：医疗费3,483.5元，护理费33,857元÷365天×20天=1,855.17元，误工费34,941元÷365天×20天=1,914.57元，伙食补助费15元／天×20天=300元，交通费200元，鉴定费450元，以上损失共计8,203.24元。刘广帅诉讼请求数额为8,083.9元，系当事人在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，不违反法律规定，法院对此仅按8,083.9元计算。刘广帅在打架过程中将马连营手指咬伤，亦侵害了马连营的身体权，刘广帅具有过错，对此封丘县人民政府于2018年10月15日出具的封政复议（2018）23号行政复议决定书虽撤销了封丘县公安局对刘广帅作出的封公（城镇）行罚决字（2018）687号行政处罚决定书，但其撤销依据为封公安局办理该案时间严重超期，并未否定刘广帅将马连营咬伤的事实，故刘广帅应承担侵权责任。马连营的损失有：医疗费2,676.51元，护理费33,857元÷365天×6天=556.55元，误工费因打架时被告（反诉原告）马连营已66岁，法院对此不予支持，伙食补助费15元／天×6天=90元，交通费法院酌定为60元，鉴定费450元，以上损失共计3,833.06元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条之规定，判决如下：一、马连营于本判决生效之日起十日内赔偿刘广帅各项损失8,083.9元；二、刘广帅于本判决生效之日起十日内赔偿马连营各项损失3,833.06元；三、以上一、二项进行折抵，马连营于本判决生效之日起十日内赔偿刘广帅各项损失4,250.84元；四、驳回刘广帅、马连营的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由马连营负担；反诉案件受理费50元，由刘广帅负担。二审中，马连营向法庭提交临时医嘱单与长期医嘱单（复印件）各一份，证明刘广帅存在挂床现象。刘广帅质证称该两份医嘱单仅是复印件，没有医院的公章也没有医师的签字，不应作为证据使用。刘广帅提交证明一份，证明其一直在住院治疗，不存在挂床现象。马连营质证称该证明没有医院的公章，证明上仅写了2017年7月29日住院治疗，并没有写什么时候出院，故刘广帅所述主张不能成立。刘广帅提交诊断证明书及出院证各一份，证明其实际出院日期是2017年8月18日，不是2017年8月15日，之前诊断证明书及出院证显示出院日期为2017年8月15日系误写。马连营质证称刘广帅提交的证据里面没有完整的病历、医嘱单，不能按照出院证日期计算护理费。本院认为，马连营提交的医嘱单不符合证据的形式要件，且无其它证据予以印证，不予采纳。对刘广帅提交的诊断证明书、出院证的证明效力，结合一审提交的其它证据，予以采纳。二审经审理查明：刘广帅出院日期是2017年8月18日，而不是2017年8月15日。二审查明的其它事实与原审认定一致。本院认为：关于刘广帅是否存在挂床现象的问题。马连营上诉称一审未认定刘广帅存在挂床现象不当，二审应予改判。经审查，一审期间刘广帅向法庭提供的证据材料有：2、封丘县人民医院病历、住院票据、出院证复印件、诊断证明复印件、日清单各一份，证明其被马连营打伤后住院治疗所花费的费用；马连营对刘广帅提交的证据2的真实性无异议。现二审提出异议，但未提交有效证据予以证明其异议成立，且刘广帅对此也不予认可。故一审未认定刘广帅存在挂床现象得当。因此马连营的该上诉请求缺乏依据，本院不予支持。关于以刘广帅出院时的日期计算其护理费等是否有误的问题。马连营上诉称一审以刘广帅出院时的日期计算其护理费等有误，二审应予纠正。经查证，针对马连营的疑问，除一审提交的证据外，刘广帅又提交了医院诊断证明书及出院证各一份，证明其实际出院日期是2017年8月18日，不是2017年8月15日，之前诊断证明书及出院证显示出院日期为2017年8月15日系误写。马连营对此持有异议，但对其异议未能提交相关证据予以证明。故一审以刘广帅出院时的日期计算其护理费等无误。所以马连营的该上诉理由不足，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费108元，由马连营承担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  张颜民审判员  刘 辉二〇一九年十月二十日书记员  姜雪云