西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初6687号 原告：杨倩，女，汉族，1987年8月25日出生，住西安市碑林区。 委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林强，陕西稼轩律师事务所实习律师。 被告：西部证券股份有限公司西安高新技术产业开发区证券营业部。营业场所：陕西省西安市高新区。 负责人：刘世雄，该营业部总经理。 委托诉讼代理人：王锋，陕西德伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘娟，陕西德伦律师事务所律师。 原告杨倩与被告西部证券股份有限公司西安高新技术产业开发区证券营业部劳动争议一案，杨倩向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲案字（高新）[2018]1950号裁决，杨倩对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨倩的委托诉讼代理人张小建、林强，被告西部证券股份有限公司西安高新技术产业开发区证券营业部的委托诉讼代理人刘娟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨倩诉称，原告于2007年9月3日入职被告所属公司工作，根据被告所属公司的安排曾在多家营业部工作。2015年4月原告调入西安高新区营业部任大堂经理，后任总经理助理，以上岗位都属于后台行政岗位。原告于2017年1月4日与被告签订无固定期限劳动合同，自2015年9月起原告月基本工资就为7083元，且每年都会发放上一年度的绩效工资与奖金（绩效工资以月工资20％按月计提，与奖金一样按年发放），直到2017年3月，营业部更换总经理，被告在未告知原告的情况下，将原告办公网相应岗位权限更换，原告相关工作被接替。2017年11月13日，被告公司营业部总经理刘世雄与原告谈话，提出要将原告从后台行政岗位转为客户经理岗位，且明确表示原告必须接受。2018年1月，被告在未与本人协商一致的情况下，毫无理由的将原告月基本工资由7083.33元降至2700元。原告自被无理调岗，工资被下调以来曾多次向被告单位领导以及公司合规部门、法务部门、工会、劳动监察大队、妇联反映情况，要求恢复岗位并补发工资，反映过程中被告曾同意向原告补偿工资差额，但由于原告在放产假此事没有最终落实，并且截至2018年12月，被告都是按照2700元向原告支付每月基本工资。由于被告违反法律规定，被告未按照劳动合同向原告提供约定的劳动条件，且未及时足额的向原告发放工资，经原告多次向有关部门反映，事情最终未得到妥善解决，故原告于2018年12月28日向被告发出了《解除劳动合同通知书》。原告于2018年12月28日向西安劳动人事争议仲裁委员会高新仲裁庭提起仲裁维护自身合法权益。仲裁委于2019年3月15日作出仲裁庭市劳人仲案字（高新）[2018］第1950号裁决书，而仲裁委认定事实，适用法律皆存在问题。（1）仲裁委仅认定原告于2015年5月被调入被告处工作，而未认定原告于2007年9月3日即进入被告所属公司工作，且后期在不同营业部工作都是由于原用人单位对原告的调动所致，且原告未获得任何经济补偿的事实。这导致了原告工作年限计算起点的变化，将减少了原告主张经济补偿金的金额。（2）仲裁委认定原告在被调岗后未开展任何营销活动存在过错并酌定降低了工资差额有误。仲裁委未考虑被告对原告调岗的突然性，且未对原告进行任何营销方面的培训，也未曾交代任何营销任务和工作，以及原告于2018年8月13日至发出劳动合同解除通知之日一直在休产假无法开展营销工作等情况，实际上原告在休产假前每日按时上下班，不存在任何过错。（3）仲裁委在基于被告违法调岗降薪，认定被告应向原告支付工资差额的情况下，未裁决被告应向原告支付任何工资差额以外的补偿有误。既然仲裁委认定被告应向原告支付工资差额，即表示仲裁委认为被告未向原告足额支付劳动报酬，故原告有权单方解除劳动合同，被告依法应当支付经济补偿金。但仲裁委未向原告释明赔偿金和补偿金的适用区别，在原告当庭表示即便双倍赔偿金不能获得支持，也应支持经济补偿金的情况下，仲裁委却驳回了原告要求赔偿金的主张，且未正确适用《劳动合同法》第四十六条之规定对经济补偿金予以支持。赔偿金与补偿金都是劳动合同解除后所产生的法律后果，原告所诉请的就是因劳关系解除所产生的，与劳动关系解除不可分割的，具有给付内容的后果。只要正确适用法律，即可得出被告应支付补偿金的结论，但原告只因未能正确识别赔偿金与补偿金的适用情况，仲裁委即驳回了原告的该项具有给付内容的诉请，适用法律错误。另外，仲裁委以被告公司绩效工资与奖金尚未披露为由未支持原告主张被告支付2018年度绩效工资与奖金有误。2018年度的绩效工资和奖金本是原告应得劳动报酬的一部分，且已经实际发生，故被告一方主张公司年报未公布不能发放的理由不能成立。若待公司年报发布后，原告作为离职人员，根本无从获得其他员工的绩效工资与奖金数额。所以按原告2015至2017年度绩效工资与奖金的平均标准167273.96元发放2018年度绩效工资与奖金公平合理，能够切实保障劳动者合法权益。故诉至法院，请求判令：1、确认原告与被告劳动合同于2018年12月28日解除；2、被告向原告支付2018年1月至2018年12月工资差额52599.96元；3、被告向原告支付因被告违法调岗降薪而解除劳动合同经济补偿金181615.245元（2018年月平均工资为15792.63）；4、被告向原告支付2018年度绩效和奖金167273.96元。以上合计401489.165元。 被告西部证券股份有限公司西安高新技术产业开发区证券营业部辩称，一、对原告与被告劳动合同于2018年12月28日解除的事实，被告无异议。 二、原告诉请被告支付2018年1月至2018年12月工资差额52599.96元，没有事实及法律依据。1、2017年4月前原告的工作岗位为综合业务部经理，该岗位的月基本工资7083.33元。2、2017年4月西部证券股份有限公司经与原告、何文静、陈立桢、杨杨等四人协商，四人同意从被告处调至西部证券股份有限公司，成立以何文静任团队长的零售与机构业务部业务团队，为配合该四人调动，被告安排原告进行了离岗交接，交接后原告的工资仍按2017年4月前的工资标准发放至2017年12月。3、2017年11月何文静辞职，西部证券股份有限公司零售与机构业务部业务团队未能组建。2017年11月15日被告经总经理办公会研究决定将原告、陈立桢调整至营销部客户经理岗。2017年11月29日被告经总经理办公会研究决定将原告级别暂定为客户经理三级，过渡期半年自2018年1月1日起至2018年6月31日，过渡期内不参与客户经理的月度考核，7月1日起，按《西部证券西安高新区证券营业部收入费用比实施方案（2018）》（以下称《方案（2018）》）的相关内容进行人员的定级，并纳入客户经理月度考核。《方案（2018）》第十四条规定，客户经理岗三级月工资性收入分为固定工资和提成工资，固定工资共三部分，基本工资2700元/月，误餐400元/月，取暖降温160元/月，提成工资两部分，月佣金提成、中间业务提成。第八条、十四条规定，中间业务提成为两融、新三板、投资银行、固定收益、资产管理等业务提成；月佣金提成业务为客户经理新增客户、客户经理存量签约客户。4、2018年1月起被告按照2017年11月29日《总经理办公会会议纪要》的决定及客户经理岗三级薪酬标准向原告发放工资，至2018年6月原告未按客户经理岗位职责开展任何营销活动，被告也未对原告进行月度考核，至2018年12月28日原告提出解除劳动合同，期间原告仍未按岗位职责的要求开展任何营销活动，被告继续按客户经理岗三级薪酬标准向原告发放了工资。5、2017年1月4日被告与原告签订的《西部证券股份有限公司劳动合同书》（以下称《劳动合同书》），没有约定原告的具体工作岗位，《劳动合同书》第四条约定，被告可根据工作需要，对原告的工作部门及工作地点进行相应调整。2017年4月被告基于经营情况的客观变化及《劳动合同书》的约定，对原告的工作岗位进行了调整，且该工作岗位的调整对原告不具有歧视性、侮辱性，也不当然地降低原告的劳动报酬，只是因为原告工作岗位调整后不积极履行新岗位工作职责，不开展任何营销活动，没有月佣金提成及中间业务提成，导致其劳动报酬降低。6、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持”。综上所述，原告诉请被告支付2018年1月至2018年12月工资差额52599.96元没有事实及法律依据，被告对原告岗位调整符合合同的约定及法律的规定。 三、原告诉求被告支付因违法调岗降薪而解除劳动合同经济补偿金181615.245元（2018年月平均工资为15792.63元）没有事实及法律依据。原告该项诉讼请求未在仲裁阶段提出，现在提出不符合法律的规定。 四、原告诉请的2018年度绩效和奖金167273.96元没有事实及法律依据。1、2017年4月西部证券股份有限公司经与原告、何文静、陈立桢、杨杨等四人协商，四人同意从被告处调至西部证券股份有限公司，成立以何文静任团队长的零售与机构业务部业务团队，为配合该四人调动，被告安排原告进行了离岗交接，交接后原告的工资仍按2017年4月前的工资标准发放至2017年12月，自2018年1月起被告按新岗位客户经理岗工资标准向原告发放工资。2、根据《西部证券西安高新区证券营业部收入费用比实施方案（2018年）》的规定，客户经理岗无绩效工资和绩效奖励。3、原告2015年4月即入职被告处至2017年11月已在被告处工作两年有余，诚如原告所述，自2018年8月13日至2018年12月28日期间因休产假无法开展营销工作有情可原，但原告休产假前每日按时上下班，却不履行新岗位职责，不开展任何营销活动，原告声称其不存在任何过错难以让人信服。故原告诉请2018年度绩效和奖金167273.96元没有事实及法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2007年12月，原告入职西部证券股份有限公司，2008年12月份进入西部证券股份有限公司西安朱雀大街证券营业部工作，2015年5月进入西部证券股份有限公司西安高新技术产业开发区证券营业部工作。2007年9月至2017年2月26日期间，原告分别为西部证券股份有限公司及其朱雀大街证券营业部、西安高新技术产业开发区证券营业部大堂经理，自2017年2月27日开始为被告营业部总经理助理，自2018年1月1日起为被告营业部渠道客户经理。 2017年11月29日，被告公司将原告岗位自后台人员转岗为前台客户经理，转岗日期自2018年1月1日起，过渡期6个月，在过渡期内按客户经理三级定级，工资分为固定工资和提成工资，固定工资共三部分，基本工资2700元/月，误餐400元/月，取暖降温160元/月，提成工资两部分，月佣金提成、中间业务提成。过渡期自2018年1月1日至2018年6月30日，过渡期内不参与考核，自2018年7月1日起纳入客户经理考核。被告自2018年1月至12月均按照上述标准向原告发放月工资。在此期间，原告未按岗位职责要求开展营销活动。后原告多次与被告协商调岗降薪一事，双方未达成一致意见。2018年12月28日，原告以被告未经其同意调岗降薪，经原告对此表示不同意，被告仍未补足工资为由，向被告邮寄解除劳动合同通知书，被告认可原、被告之间的劳动关系于2018年12月28日解除。 另查，原告在职期间，工资通过银行转账形式发放，2017年1月至2017年12月期间，原告的岗位工资为7083.33元，2018年1月1日至2018年12月28日，被告以每月2700元向原告发放工资。2017年1月1日至12月31日，被告共向原告发放工资55703.98元，2018年1月1日至12月28日，被告共向原告发放工资10477.95元。原告2015年度绩效工资为10033.33元，2016年度绩效工资为16999.99元、绩效奖励为161390.66元；2017年度绩效工资为16837.14元，绩效奖励为87674.48元。 庭审中，被告主张其与原告协商将原告调至西部证券股份有限公司，后因何文静辞职，将原告调至营业部客户经理岗位。被告为证明其主张，提交2017年4月27日报告审批流程单、何文静辞职申请书、2017年11月15日、11月29日总经理办公会会议纪要、《西部证券西安高新区证券营业部收入费用比实施方案（2018）》予以证明。原告对2017年4月27日报告审批流程单的真实性称无法核实，对证明目的不予认可，称被告调岗未经过原告同意；对何文静辞职申请书的真实性及证明目的均不予认可；对2017年11月15日、11月29日总经理办公会会议纪要、《西部证券西安高新区证券营业部收入费用比实施方案（2018）》的真实性及证明目的均不认可。 上述事实，有劳动合同书、工资表、银行流水、解除劳动合同通知书、市劳人仲案字（高新）[2018]1950号裁决等证据及当事人陈述、庭审笔录等在卷佐证，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告主张其与原告经过协商调动原告的岗位，但原告对此不予认可，被告也未提交有效证据予以证明，故对被告该辩称，本院不予采纳。被告未与原告协商对原告调岗降薪，违反法律规定，应当向原告补足工资。2017年1月1日至12月31日，被告共向原告发放工资55703.98元，2018年1月1日至12月28日，被告共向原告发放工资10477.95元，被告应向原告补足工资差额45226.03元。关于原告要求被告支付2018年绩效和奖金167273.96元的诉请，原告并未提交证据证明其符合发放绩效奖金的条件，且原告在被告转岗后并未开展任何实质性的业务，故对原告该诉请，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定，用人单位未足额向劳动者支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。第九十八条规定，本法自2008年1月1日起施行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，人民法院应予支持。本案中，原告2007年12月入职西部证券股份有限公司，后先后被安排至西部证券股份有限公司西安朱雀大街证券营业部、西安高新技术产业开发区证券营业部工作，该三家公司系关联企业，原告非因本人原因在该三家企业工作，其工作年限应连续计算。被告未与原告协商对原告调岗降薪，违反法律规定，原告以被告未足额向其支付工资为由解除双方劳动关系，符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法律规定。原告2007年12月进入被告关联企业，2018年12月28日离职，被告应当按照十一个月的工资标准向原告支付经济补偿。因原告2018年工资未足额发放，故本院按照2017年的工资标准计算原告的经济补偿，2017年度原告月平均工资为13351.3元，经济补偿应为146864.3元。 综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、原告杨倩与被告西部证券股份有限公司西安高新技术产业开发区证券营业部的劳动关系于2018年12月28日解除； 二、被告西部证券股份有限公司西安高新技术产业开发区证券营业部于本判决生效之日起十日内向原告杨倩补足2018年1月至2018年12月期间工资差额45226.03元。 三、被告西部证券股份有限公司西安高新技术产业开发区证券营业部于本判决生效之日起十日内向原告杨倩支付经济补偿金146864.3元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回原告杨倩的其余诉讼请求。 本案案件受理费10元，由被告承担，因原告已预交，被告应在支付上述款项时一并支付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  王 伟 人民陪审员  张义林 人民陪审员  郝世芳 二〇一九年十月二十九日 书 记 员  王晓琪