江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0791民初1595号 原告(被申请人)：翁某，男，1980年12月3日生，汉族，住北京市丰台区。 委托诉讼代理人：隋新明，江苏顺维律师事务所律师 被告（申请执行人)：江苏子元国际贸易有限公司，社会统一信用代码：320700000201112260023S，住所地连云港市海州区郁州南路香溢•世纪花城综合B楼419-425办公房。 法定代表人：王子元，该公司董事长。 原告翁某与被告江苏子元国际贸易有限公司（以下简称子元公司）追加被执行人执行异议之诉一案，本院于2019年8月19立案后，依法适用普通程序，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告翁某委托诉讼代理人隋新明，被告江苏子元国际贸易有限公司法定代表人王子元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告翁某向本院提出诉讼称，本院（2019)苏0791执异字7号执行裁定书裁定追加原告翁某为被执行人，在920万本金及利息范围内承担责任。原告认为，注入企业的资金均用于企业的正常生产经营，即便偿还原告本人借款，也因有详细的会计凭证而不应认定为抽逃注册资金。原裁定认为原告未提供证据证明亦属于举证责任分配错误。综上，原裁定认定事实及适用法律均存在明显错误，原告依法提起执行异议之诉。请求：1.撤销本院（2019)苏0791执异字7号执行裁定书，并判决不予追加原告为被执行人;2.本案诉讼费用由被告承担。 被告江苏子元国际贸易有限公司辩称：原裁定认定事实清楚，适用法律正确，应依法追加翁某为被执行人。 经审理查明，2013年7月2日，江苏省灌南县人民法院（以下简称灌南法院）对中国建设银行股份有限公司连云港分行（以下简称建行连云港分行）与江苏茂兴食用菌有限公司（以下简称江苏茂兴公司）、江苏鼎盛投资担保有限公司（以下简称江苏鼎盛公司）、阮则兴、刘丽芸、何细钟、吴丽华、何钟兴、章高娟金融借款合同纠纷一案作出（2012）连商初字第0268号民事判决，判决江苏茂兴公司于该裁判生效后十日内偿还建行连云港分行人民币920万元及利息（以920万元为本金，自2012年9月21日起至2012年9月27日止，按年利率7.544%计算）、罚息（以920万元为本金，自2012年9月28日起至该判决确定给付之日止，按年利率11.316%计算），复利按合同约定计算；建行连云港分行有权就江苏茂兴公司抵押的动产优先受偿；江苏鼎盛公司、阮则兴、刘丽芸、何细钟、吴丽华、何钟兴、章高娟对江苏茂兴公司的该判决第一项债务承担连带清偿责任。该判决发生法律效力后，因义务人未履行义务，建行连云港分行向灌南县人民法院申请执行。2016年4月18日，灌南法院作出（2016）苏7024执1029执行裁定，裁定将申请执行人建行连云港分行变更为子元公司。 连云港市中级人民法院于2018年9月27日将该案指定本院执行，案号为（2018）苏0791执762号。在本案执行过程中，申请执行人子元公司向本院提出申请，请求追加翁某为本案被执行人。其主要理由为，江苏鼎盛公司股东只有翁某及其配偶，公司原始注册资本及增资合计10200万元，应该在2010年9月5日前实缴到位。但是该公司账户银行流水显示注册资本缴纳后迅即转出，系抽逃出资行为；且翁某有很多资金业务通过公司走账，个人与公司财产混同。其应当在抽逃出资范围内对公司债务承担责任。 2019年7月12日，本院作出（2019）苏0791执异7号执行裁定认为，作为被执行人的企业法人资产不足以清偿生效法律文书确定的债务的，申请人有权申请变更、追加抽逃出资的股东为被执行人在抽逃出资范围内承担责任。据以查明的事实，2018年12月22日、2019年1月20日连云港玉连钢棒有限公司和连云港瑞潮实业发展有限分别向江苏鼎盛公司转入2000万元和600万元，翁某未对“货款”和“还款”形成的事实予以举证证明，且连云港玉连钢棒有限公司和连云港瑞潮实业发展有限公司当天即向江苏鼎盛公司转入资金又从鼎盛公司收取资金不符合公司之间正常经营习惯。故该两笔从鼎盛公司转出共2600万元资金的真实性和合法性不予认可。另外，2010年11月30日，翁某以还款方式从江苏鼎盛公司支出1400万元未能说明还款原因。综上，翁某注入投资款后又将资金转出，应视为抽逃注册资金的行为，且抽逃数额大于本案执行标的。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条之规定，裁定追加翁某为本案被执行人，在920万元本金及利息范围内承担责任。该裁定书送达后，原告翁某向本院提出执行异议之诉。 另查明，根据江苏鼎盛公司历次验资报告及公司变更登记信息，江苏鼎盛公司注册资本为10200万元，其中翁某出资共9900万元，分别为2007年11月13日人民币2700万元、2008年9月5日人民币1200万元、2008年9月9日出资人民币1000万元、2008年12月22日出资人民币2000万元、2009年1月16日出资人民币400万元、2009年1月20日出资人民币2000万元、2009年10月28日人民币600万元；实缴出资额为2007年11月13日人民币2700万元、2008年9月5日人民币1200万元、2008年9月9日人民币1000万元、2008年12月22日人民币2000万元、2009年1月16日人民币400万元、2009年1月20日人民币2000万元、2009年10月28日人民币600万元。 根据江苏鼎盛公司在江苏银行72×××92账号明细及在案证据，本院查明如下事实： 1、2008年9月5日，交易摘要“翁某投资款”五笔合计人民币500万，当天通过交易摘要为“抹账”支出人民币500万元；同一天交易摘要“翁某”十二笔合计人民币1200万元，当天又通过交易摘要“系统外汇兑复核”支出人民币1000万元。 2、2008年9月9日交易摘要“翁某”十笔合计人民币1000万元，当天又通过交易摘要为“系统外汇兑复核”分两笔分别支出人民币630万元、320万元。 3、2008年12月22日江苏鼎盛公司注入投资款2000万元，其中翁某400万元、李丹400万元、武海平200万元、王松青300万元、季洪刚400万元、安运峰300万元。当日交易摘要“系统内划款复核”收入连云港玉连钢棒有限公司人民币2000万元，以交易摘要“还款”六笔支出合计人民币2000万元，当天以交易摘要“转款”六笔收入人民币2000万元，又以交易摘要“付货款”支出连云港玉连钢棒有限公司人民币2000万元，且以还款和转款方式收入和支持的6笔款项金额与上述包括翁某在内的6名股东当天应注入投资款吻合。 4、2009年1月16日，交易摘要“翁某增资”三笔收入合计人民币400万元，当天交易摘要“还款”三笔合计人民币400万元。 5、2009年1月20日连云港瑞潮实业发展有限公司以系统内划款复核方式注入资金2000万元，交易摘要为“翁某增资款”2000万元，当天以还款方式向连云港瑞潮实业发展有限公司支出600万元，交易摘要为“还款”人民币600万元，次日还款四笔支出1410.80万元。 6、2010年11月30日交易摘要“转账”四笔收入翁某合计人民币700万元、交易摘要“系统外来账接收”收入翁某人民币400万元；2010年12月1日，交易摘要“还款”支出翁某人民币1400万元。 本案的执行标的为920万元本金及利息，包括江苏鼎盛公司在内的被执行人资产不足以清偿本案债务，申请人在执行过程中未得到受偿。 上述事实有民事判决书、执行裁定书、银行流水明细、验资报告、江苏鼎盛公司出资情况表等证据证实。 本院认为，原告翁某在增资过程中，上述每次注册资金转入后随即又转出，公司的责任财产并未实际增加，且与公司的正常经营行为不符。原告翁某作为鼎盛公司大股东，具有实际控制公司资金转出的能力和权力，对将投资款转出账户的行为负有提供证据证明系公司正常经营过程中的合法行为而不是抽逃行为的义务，现其无法作出合理解释，亦未提供证据证明转出资金的具体去向和合法性，该行为符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定的抽逃出资行为，即：公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。综上，原告翁某的行为已经构成抽逃出资。 根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予以支持。”第二十八条规定：“申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。”本院在充分审查原告存在抽逃出资的行为及抽逃出资的范围等事实后，作出追加翁某为本案被执行人，在920万元本金及利息范围内承担责任裁定，事实清楚、程序合法。原告翁某的诉讼请求不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条之规定，判决如下： 驳回原告翁某的诉讼请求。 案件受理费76200元，由原告翁某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。 审 判 长  茆 翔 人民陪审员  刘素梅 人民陪审员  张 岩 二〇一九年十月二十五日 书 记 员  卜 玉 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 [一]《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 [二]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）利用关联交易将出资转出； （四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 [三]《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予以支持 二、上诉须知 根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。