四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0180民初2468号 原告：邱永超，男，1992年8月25日出生，汉族，住四川省富顺县。 委托诉讼代理人：贺胜聪，富顺县西城法律服务所法律工作者。 被告：钟伟，男，1984年12月24日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托代诉讼理人：杨华碧，简阳市平泉法律服务所法律工作者。 原告邱永超与被告钟伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月24日立案受理。依法由审判员邓兵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邱永超及委托诉讼代理人贺胜聪、被告钟伟及委托诉讼代理人杨华碧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邱永超向本院提出诉讼请求：1、要求依法判决被告支付误工费、护理费、住院伙食补助费、车旅费共计29,215元-6,300元=22,915元；2、被告支付残疾赔偿金132,864元；3、被告支付被扶养人生活费32,873元；4、要求被告承担本案诉讼费。（申请重新鉴定后，赔偿金额以重新鉴定意见结论为准）。事实和理由:原告具有建设机械施工作业操作证，被告聘请原告帮其开挖掘机。2019年3月23日，原告在资阳市雁江区中和镇帮被告开挖掘机时，不慎造成挖掘机侧翻压伤原告，原告被送至四川省骨科医院住院治疗26天后，出院诊断：骨折病辩证：骨断筋伤，血淤气滞，皮破肉损。经自贡正兴司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工150天、护理60天、营养期90天。被告承担了原告治疗的全部医疗费，并另行支付生活费、差旅费6,300元。原、被告双方就其他赔偿事宜未能达成协议，故诉讼。 被告辩称：对原告受伤事实予以认可，但受伤的责任全在原告本人，事故发生是因原告操作不当，速度过快导致，挖掘机侧翻时，原告应急处理不当导致原告受伤。另原告户籍为农村，应按照农村标准计算赔偿。原告诉讼前单方委托自贡正兴司法鉴定所作出的自正兴司鉴所（2019）临鉴字第120号《司法鉴定意见书》，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》鉴定标准作出原告九级伤残的意见，按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》作出的误工期150天、护理期60天、营养期90天不予认可，申请重新鉴定，审理中经法院委托成都蓉城司法鉴定所鉴定，依据《人体损伤致残程度分级》标准，原告为十级伤残，应按照十级标准计算赔偿费用。请求将被告垫付的医疗费20,758.55元、其他费用6,800元、鉴定费1,200元，合计28,758.55元，挖掘机的修理费12,000元、吊车费1,000元、油料损失3,000元，共计16,000元，挖掘机损坏停运15天的事故间接损失15,000元，根据责任划分，在本案一并处理。 经审理查明：邱永超具有建设机械施工作业操作证，使用期限2017年10月9日至2023年10月8日，操作项目:挖掘机操作，发证机构：中国建设教育协会建设机械职业教育专业委员会。钟伟于2019年2月14日雇请邱永超在钟伟承揽的资阳市雁江区中和镇的施工现场开挖掘机。2019年3月23日，当天清晨有雨，雨停后道路湿滑，上午约11时，邱永超在资阳市雁江区中和镇施工现场开挖掘机转场时，工地的工作人员魏兴驾驶小型轿车在前带路，邱永超驾驶轮式挖掘机随后，小车行驶速度每小时约30公里，挖掘机在行进过程中，与小车保持约30米-40米的距离，小车行驶一段距离需停车等一会挖掘机，在路过一湿滑路面时，加之挖掘机行驶速度稍快，不慎致挖掘机侧翻，挖掘机车门将邱永超右脚压伤，邱永超被送至四川省骨科医院住院治疗26天后，出院诊断：骨折病辩证：骨断筋伤，血淤气滞，皮破肉损。经自贡正兴司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工150天、护理60天、营养期90天。因该鉴定报告书依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》为依据，原告以提供劳务者受害提起诉讼，被告申请依据《人体损伤致残程度分级》的鉴定标准重新鉴定，本院委托成都蓉城司法鉴定所鉴定，鉴定意见：被鉴定人邱永超2019年3月23日外伤致右足3、4趾缺失，损伤致伤残等级鉴定为十级。第1、5趾部分功能障碍未达伤残等级最低标准，不予鉴定伤残等级。被告承担了原告治疗的全部医疗费，并另行支付生活费、差旅费6,300元、承担了第二次鉴定的鉴定费。原、被告双方就其他赔偿事宜未能达成协议，原告提起诉讼。 另查明，原告邱永超在富顺县富世镇金山路177号2栋1单元501号租赁住房居住，与房主陈绍生签订的房屋租赁合同约定，租赁期限从2018年5月10日至2021年5月9日。邱永超与其前妻黄加秋于2018年12月6日离婚，邱永超的儿子邱正洋随黄加秋生活在珙县宁泰社区，邱正洋为农业户籍，于2015年5月25日出生，就读于四川省珙县中心幼儿园。 本院认为，被告钟伟雇请原告邱永超为其驾驶操作挖掘机，原、被告之间系雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”的规定，邱永超在雇佣活动中所受人身损害，钟伟应当承担赔偿责任。 一、关于邱永超的责任问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，根据查明的案件事实，邱永超在从事雇佣活动中，驾驶挖掘机的速度应低于带路的小车速度约每小时30公里以下，因雨天路滑，驾驶挖掘机为轮式，驾驶速度稍快等综合因素导致挖掘机发生侧翻。在雨后路滑情况下，驾驶速度稍快，为导致挖掘机侧翻的其他客观因素以外，邱永超本人存在的过错，故邱永超对损害的发生存在一定过错，可以减轻钟伟的责任，本院酌定减轻钟伟20%的责任，由钟伟承担80%的赔偿责任。 二、关于邱永超主张的赔偿费用。 邱永超向本院提起的是提供劳务者受害责任纠纷的民事诉讼，认定其伤残等级的标准应该按照《人体损伤致残程度分级》的鉴定标准鉴定，故邱永超的赔偿标准应按照成都蓉城司法鉴定所鉴定意见损伤致伤残等级十级计算。 1.住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，30元/天×26天=780元； 2.营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，考虑原告十级伤残，结合自贡正兴司法鉴定所的鉴定意见营养期90天，综合考虑营养期50天，确定25元/天×50天=1,250元； 3.护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。根据邱永超的伤情及治疗情况，结合自贡正兴司法鉴定所护理期60天的意见，综合考虑护理期40天，本院确定80元/天×40天=3,200元； 4.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。结合原告从事的职业，本院参照建筑业标准，误工期为原、被告双方认可的90天，即误工费50,725元/年÷365天×90天＝12,508元； 5.残疾赔偿金，因邱永超所举证据能够证明其已在城镇居住一年以上，其残疾赔偿金要求按城镇人口的标准进行赔偿，对邱永超的该项请求本院予以支持，33,216/年×20年×10%=66,432元； 6.被抚养人生活费，邱永超之子邱正洋虽为农村户籍，在邱永超与其前妻离婚后，邱正洋与其母亲居住在城镇，应按照城镇标准计算被抚养人生活费，现邱正洋已年满4岁，邱正洋的被抚养人生活费为23,484/年×14年×10%÷2=16,438元； 7.交通费、住宿费，本院酌定为600元； 以上1-7项，共计101,208元，由被告钟伟承担80%的赔 偿责任，即钟伟应赔偿邱永超80,966.4元；钟伟已垫支医疗费、鉴定费等费用合计28,758.55元，应减轻钟伟责任的20%，28,758.55×0.2=5，751.71元，此款应由邱永超退还钟伟。以上两项品迭后，被告钟伟还应支付原告邱永超赔偿款75,215元。 关于钟伟提出的挖掘机维修损失，应由邱永超承担相应的过错责任，请求在本案中一并处理，因钟伟未提供证据证明，本案不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条的规定，判决如下： 一、被告钟伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告邱永超75,215元； 二、驳回原告邱永超的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,037元，原告邱永超负担407元，被告钟伟负担1630元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  邓兵 二〇一九年十月十四日 书记员  张杰