江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1970号上诉人（原审被告）：万安县中医院，住所地万安县芙蓉镇五云路**，统一社会信用代码123610284925601694。法定代表人：阮继勇，该院院长。委托诉讼代理人：程志兵，该院医务科科长。被上诉人（原审原告）：郭士英，女，1936年4月10日生，汉族，江西省万安县人，住万安县。委托诉讼代理人：伍军华（系郭士英女儿），女，1973年1月15日出生，汉族，住吉安市万安县。委托诉讼代理人：肖家保，江西五云律师事务所律师。上诉人万安县中医院因与被上诉人郭士英医疗损害责任纠纷一案，不服万安县人民法院（2019）赣0828民初75号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。万安县中医院不服一审判决，上诉请求：改判核减赔偿款62529元；二审诉讼费由郭士英负担。事实与理由：1.郭士英年事已高，主要系其自身疾病导致目前的后果，即使其充分尽到了注意义务，也许是同样结果，而且根据江西神州司法鉴定中心所作的过错参与度为20%～40%的鉴定意见，其只应承担30%的责任，一审判令其承担35%的责任过高。2.郭士英系农村户籍，但其何时起与丈夫居住在县城的事实未查明，即使随丈夫一起在县城生活但在城镇无收入，不符合最高人民法院司法解释的精神，故应按农村标准计算残疾赔偿金。3.郭士英的评分达到61分就不存在护理依赖，且一审按145元/天计算护理依赖费用过高，应按私营行业标准86元/天计算。4.郭士英已经83岁了，一审认定郭士英的精神损害抚慰金为24000元明显过高。另外，鉴定费和案件受理费也应按3：7的比例分担，其只承担30%。郭士英辩称，1.一审在司法鉴定意见认定的过错参与度幅度内确定万安县中医院按35%承担责任恰当。2.1999年起，郭士英与从水利部门退休的丈夫便一直生活在县城，至今已20年，且万安县中医院的病例中也载明了住址为万安县芙蓉镇。至于收入，郭士英已83岁，主要靠丈夫的退休工资和子女抚养，一审按城镇标准计算没有问题。3.是否构成护理依赖，应以鉴定意见为准，对方认为评61分、按86元/天计算不符合实际情况，没有依据。4.因为万安县司法实践一直是按精神损害抚慰金4万元封顶计算，一审认定的24000元本来就偏低。郭士英向一审法院起诉请求：判令万安县中医院赔偿郭士英因医疗损害造成的各项损失计131222元并由万安县中医院承担诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2018年9月6日15时许，郭士英在家中突然晕倒，后被送入万安县中医院住院治疗。2天后因病情未好转，郭士英便于8日上午办理了转院手续。当日下午3时被送入江西省人民医院住院治疗，行脑梗死、脑积水等诊治疗，并于2018年9月30日出院。后又于2018年9月30日再次入江西省人民医院住院治疗至2018年10月11日出院。后转回万安县人民医院继续住院治疗20天，于2018年10月31日出院。前后共支出医疗费合计128773.78元，经医保报销后尚余个人承担医疗费用50934.29元。2019年6月28日，经委托，江西神州司法鉴定中心作出鉴定意见：万安县中医院在对患者郭士英的诊疗过程中未尽到注意义务，有一定的过错，但因患者为高龄老人，有诸多自身疾病，故结论：（一）万安县中医院在对患者郭士英的诊疗过程中未尽到注意义务，有一定的过错，建议医院诊疗过错参与度为20%－40%。（二）郭士英的伤残等级评定为五级，存在部分护理依赖。至此，郭士英损失有：医疗费50934.29元、住院期间护理费55天×145元/天×1人＝7975元、交通费2031元、残疾赔偿金101457元、定残后护理依赖30天×12月×145元/天5年×0.5＝130500元、精神损害抚慰金24000元，合计316897.29元，另支出鉴定费14000元。因双方就赔偿问题无法协商，故郭士英诉至法院。一审法院认为，郭士英因身体不适入万安县中医院医院治疗，在诊疗活动中万安县中医院存在不足且未尽到注意义务，有一定的过错，对由此造成郭士英的损害，万安县中医院应承担相应的赔偿责任。虽然鉴定意见认定万安县中医院过错参与度为20%－40%，但该意见中已经考虑了郭士英年龄及自身疾病因素，且郭士英病情非现有医疗条件不能诊断之疑难杂症，故不宜再过多重复考虑郭士英自身原因，结合本案具体情况，万安县中医院承担35%的赔偿责任为妥，其他部分由郭士英承担。对郭士英主张的各项赔偿项目，其中残疾赔偿金，虽然郭士英户籍登记在农村户籍的儿子名下，但仅凭户籍登记并不能时时动态地反映郭士英的真实居住生活情况，且根据郭士英举证及事实可认定郭士英一直随其退休的丈夫生活在县城，故可按城镇户籍性质计算残疾赔偿金。对于住院期间护理费，原则上一般计算为一人护理，在郭士英医嘱及鉴定意见中并未明示需要两人护理，故按一人护理计算。对部分护理依赖，万安县中医院虽有异议但未提供反证，采信鉴定意见中的结论，考虑郭士英年事已高，暂计算为五年，其标准与护理费标准一致。对其他赔偿项目，将依法据实，并结合本地经济条件生活水平综合认定。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十五条的规定，判决：万安县中医院赔偿郭士英各项损失计人民币110914元，其余损失由郭士英自负。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2924元（已减半收取）、鉴定费14000元，由万安县中医院负担14808.5元，郭士英负担2115.5元。以上执行项目共计125722.5元，限万安县中医院在判决生效后三日内付清。二审中，各方未提交新证据。本院经审理查明:2018年9月6日15时许，万安县中医院的救护车系从万安县老民政局宿舍将郭士英接至医院。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案中，根据江西神州司法鉴定中心江西神州【2019】临鉴字第354号9（F）司法鉴定意见书中明确医院诊疗过错参与度为20%～40%，结合郭士英所患病症、诊疗过程及万安县中医院与郭士英提供的两份出院记录诊断的不一致等情况，一审判令万安县中医院承担35%的责任并无不当。根据1999年颁发、郭士英丈夫伍生辉的房产证和万安县芙蓉镇城中社区出具的《证明》，结合万安县中医院的病历记载以及万安县中医院肖建兵医生在二审中的陈述，足以认定郭士英已在城镇居住、生活多年，一审按城镇标准计算郭士英的残疾赔偿金正确，万安县中医院提出应以户籍地按农村标准计算残疾赔偿金的上诉意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。江西神州司法鉴定中心江西神州【2019】临鉴字第354号9（F）司法鉴定意见书中明确郭士英的日常活动能力总分值为60分，万安县中医院提出郭士英的评分为61分、不构成护理依赖的上诉意见缺乏事实依据，不予采纳。一审按江西省上一年度城镇非私营单位居民服务行业在岗职工日平均工资计算护理费正确，对万安县中医院提出按私营单位日平均工资标准计算的上诉意见，不予采纳。一审根据郭士英的伤残等级认定精神损害抚慰金为24000元属于自由裁量权范围，对万安县中医院提出应认定为12000元的上诉意见，亦不予采纳。至于鉴定费、诉讼费用的负担，一审根据郭士英诉请的金额和获支持的金额等胜败诉情况予以分担并无不当。综上所述，万安县中医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1380元，由上诉人万安县中医院负担。本判决为终审判决。审判长 陈 晨审判员 陈治美审判员 杨思铭二〇一九年十月十八日书记员 王 婷