河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0104民初436号 原告：敦平元，男，1955年6月3日出生，汉族，退休人员，住石家庄市新华区。 委托诉讼代理人：董维芹，河北世纪联合律师事务所律师。 被告：石家庄东曦酒店管理有限公司，住所地石家庄市桥**红旗大街东五里**综合楼，统一社会信用代码：91130104798420898J。 法定代表人：王爱东，该公司总经理。 被告：王爱东，男，1972年10月20日出生，汉族，石家庄东曦酒店管理有限公司法定代表人，住石家庄市桥**。 原告敦平元与被告石家庄东曦酒店管理有限公司（以下简称东曦酒店）、王爱东合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告敦平元向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告东曦酒店的合伙协议；2、东曦酒店支付209.90471万元（其中，利润23.60971万元、保证金13.095万元、自2017年10月至2018年10月应得利润83.2万元，分割合伙财产暂定90万元）；3、被告王爱东承担连带责任；4、诉讼费用由二被告承担。 事实和理由：原告与被告东曦酒店于2009年9月18日签订《合作协议》，约定双方共同出资500万元经营快捷酒店，其中原告出资225万元占出资总额的45%，被告东曦酒店出资275万元占出资总额55%，双方租赁位于综合楼进行经营，委托东曦公司与石家庄红星物业管理有限公司（以下简称红星物业）签订租赁合同，还约定了委托七天酒店管理、盈亏负担、合作期限等事项。双方实际共同投入资金540万元，按七天公司的要求装修并配置酒店用品。经营过程中，七天公司将经营收益付给东曦公司，东曦公司将每月的财务报表发至原告电子邮箱。2017年9月，东曦公司与红星物业（该公司已注销）签订的《房屋租赁合同》到期。东五里村委托石家庄和硕物业服务有限公司（以下简称和硕物业）管理该综合楼，东曦公司与和硕物业签订《房屋租赁合同》继续经营。东曦公司借口不是与红星物业签订合同，便不再给原告合伙利润，对于合伙共同装修的酒店及购置的酒店用品也无偿使用拒不分割。因合伙经营均由东曦酒店负责，原告无法参与经营的日常活动，双方无法继续履行《合作协议》。2018年1月，王爱东通过微信发给原告经营红旗店2017年9月30日资金余额明细表及说明，按此说明东曦酒店少付利润8083元；原告还发现东曦酒店借口支付友谊店付加盟费、员工工资扣费用32万元；借口澡水改造、卫生间吊顶等增加虚构费用186698元。根据王爱东发给原告的资金余额明细表可知，原告2017年1-9月每月平均分利润约6.4万元。据此计算自2017年10月至2018年10月，东曦酒店应付给原告利润83.2万元（应付至合伙终止）。被告王爱东是东曦酒店唯一股东，且王爱东将酒店的经营收入直接转入自己银行卡上，构成股东与公司的财产混同。根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）规定，王爱东与被告东曦酒店对公司债务承担连带责任。 被告东曦酒店、王爱东辩称，1、原、被告的合伙协议到2017年9月17日自然终止，不存在解除一说。2、友谊店员工工资4万元以及加盟费28万元，共计32万元，因王爱东与原告既是红旗大街店的股东同时系友谊大街店的股东，当时友谊大街经营困难，所以从红旗大街店抽调资金援助了友谊大街店。3、9.1万元是作为房租的押金，房屋到期后没有特殊情况，按照房屋租赁合同无息返还，但由于已经冲抵了房租，不能再返回。4、关于红旗大街店的20万元保证金，其中187200元已作为红旗大街店后续经营的加盟费，剩余的12800元作为利润已经返给红旗大街店。5、澡水及设备改造186698元是现场设施，这些改造是经过双方认可的前提下做出的决定，实物现场都有。6、认可8083元没有支付给原告。分割财产前提是合伙协议自然终止以后，双方的共同资产可以与原告协商，但不认可原告陈述的资产价值200万元。7、关于原告提出的应得利润，因为合同2017年9月17日已经自然终止，所以不涉及后续的应得利润。 当事人围绕诉讼请求及答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对当事人无争议的事实确认如下： 1、2009年9月18日，敦平元与东曦酒店签订《合作协议》，约定双方共同投资500万元租赁楼并委托七天酒店执行投资的日常经营和管理，原告出资占45%，按出资比例分享利润、承担亏损，合作期限至2017年10月，原告已缴纳出资243万元；2、红星物业与东曦酒店在2009年9月17日签订房屋租赁合同，租赁期限至2017年9月17日，该公司于2011年8月办理了注销登记；3、双方共缴纳29.1万元保证金（其中租房保证金9.1万元、7天酒店管理保证金20万）。房屋租赁合同、管理直营店合作协议均约定租赁期满或合作期满返还保证金，案涉七天酒店红旗店目前继续经营中；4、双方合作期间，截止2017年9月17日，原告共计分得利润232.275万元。2018年1月王爱东出具向敦平元分配资金余额348083元的明细表，被告已付34万元，尚有8083元未支付。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 双方合作协议是否已在2017年10月终止。《合作协议》第五条约定：“共同投资方合作期限至2017年10月（东曦酒店与红星物业签订的租赁合同如延续，则合作期限延续；如终止则合作终止）”。原物业公司在合同履行期间已注销，在原租赁合同到期后，王爱东与和硕物业签订了房屋租赁合同，继续租赁原物业经营七天酒店。2018年1月王爱东出具了“红旗店2017年9月30日资金余额明细表”（以下简称“余额明细表”），下部书写的主要内容为：双方自2009年9月18日截止到2017年9月30日合作，合作终止后资金余额明细，根据原告45%的占比，应分配348083元，王爱东在落款签字，原告未签字。 被告王爱东主张合同已在2017年10月终止，并提交了与原告自2018年5月14日至8月31日的微信聊天记录。其中，在被告王爱东尚有8038元未付时，原告多次在微信中提出：“剩余的款给我打过来啊”，王爱东提出：“给打个收条吧，你答应的事一直没有办”，原告回复：“没问题，你今天把余款打过来，一起给你打收条，放心，这样清清楚楚”，2018年8月31日，原告提出：“8083元，今天给我打过来吧。我们希望咱们兄弟好说好散，天底下没有不散的宴席，愉快是我希望的”，王爱东回复：“是啊，我一直在等您打收条啊”。原告对聊天记录的真实性无异议，但不认可同意在2017年10月解除合同。 关于房租押金9.1万元及七天酒店保证金20万元问题。（1）房租押金。东曦酒店与红星物业签订过两份房屋租赁合同，年租金分别为30万元和109.2万元，结合被告提交的每半年支付房租54.6万元转账支票，可以计算出月租金9.1万元，与合同约定押金一致，也符合“押一付三”的交易习惯，故可以认定实际履行的是年租金109.2万元的合同。被告提交向姚国强（租赁期间一直向其支付房租）支付房租的多份银行进账单显示，东曦酒店每年5月及11月份支付房租。其中，东曦酒店在2017年5月27日支付姚国强房租23万元，于2017年9月22日支付房租4.3万元。以上两笔付款均记载在发送给原告的财务报表中，其中，2017年9月22日支付房租4.3万元摘要写明：“付房费到2017.9.17”。自5月至9月租期为4个月，应付租金9.1*4=36.4万元，实际支付23+4.3=27.3万元即记载付清了4个月租金，之间的差额36.4-27.3=9.1万元即为合同签订时支付的押金。此时与红星物业的租赁合同履行期限已届满，押金抵顶租金也符合交易习惯。且被告在给原告的财务报表中也予以记载，原告并未提出异议，故应认定租赁押金9.1万元已抵顶租金。（2）七天酒店保证金20万元。二被告主张20万元保证金已转为后续经营的加盟费，剩余12800元已返还利润。被告提交了与七天酒店（深圳）有限公司（以下简称深圳公司）签订的《管理直营合作协议书》、与七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称广州公司）签订《续约主体的补充协议》、广州公司出具的收取前期指导费的税务发票二份、发送给原告的账单等证据，原告对被告提交的证据均有异议，原告除提交《管理直营合作协议书》复印件外，对被告提交的其他证据未能提供反驳证据。综合以上证据，查明：原告提交的《管理直营合作协议书》系复印件，第二条合作期限为：“甲乙双方同意，双方合作期限从管理直营店正式营业之日起计算，总共为XXX年整”，第三条有关深圳公司按收入百分百计提管理费标准处为空白，落款没有签约时间。被告提交的系原件，此条在“XXX”上叠加手写“伍”，第三条约定七天酒店按照收入的6%计提管理费，第四条约定20万元保证金于合作期满后7个工作日内全额无息返还，落款签约时间为2009年10月29日。2015年4月24日，东曦酒店与深圳公司及广州公司签订的《延续主体的补充协议》，约定原合同有效期届满后，东曦酒店愿意续约，由广州公司与东曦酒店签订经营延续合同，深圳公司不再享有任何权利和义务。同日，东曦酒店与广州公司签订《补充协议》，约定原深圳公司于2009年10月29日签订的《管理店投资合同》中应退保证金20万元，东曦酒店及七天酒店红旗店要求直接抵扣本项目的一次性合作费，剩余的12800元自动转入红旗店返款账户。2015年6月23日，广州公司给东曦酒店出具了收取前期指导费187200元的税务发票。在王爱东向原告发送的2015年财务报表明细“资金余额”一栏中记载了6月11日“加盟费保证金转一次性合作费余额12800元”，账单尾部收入共三项，其中包括此项。 对比原告提交的《管理直营合作协议书》复印件及被告提交的原件，可以看出：原告持有的复印件上需双方商议的关键内容如合作期限、计提费用标准、签约时间均为空白，没有这些关键的合同条款，显然不符合交易习惯，即原告提交的《管理直营合作协议书》复印件并非最终双方协商确定的合同版本，应认定被告提交的《管理直营合作协议书》真实有效，可以作为定案依据。二被告提交的上述证据形成完整的证据链条，可以证实原向深圳公司交纳20万元保证金，在双方合作到期后已转为后续的合作费（前期指导费）予以抵扣，且被告已在财务报表中明示告知原告。 关于澡水及配套改造费用186698元问题。“余额明细表”中被告所列支出项中包括插座3458元、排风扇1778元、澡水系统80000元、浴帘1482元、卫生间吊顶36000元、木地板尾款6780元、未付防水款20000元等项目，原告还主张被告虚增工资支出4800元，预付10月份宽带费12600元、电费19800元，以上被告所列支出共计186698元不应从收入中扣除，应当作为收入按比例进行分配。（1）经本院组织核对，被告认可宽带费12600元、电费19800元为预交下月份，不应作为合伙支出。（2）关于工资问题。经核对报表，每个月工资均为35399元，不存在原告所称虚增工资4800元问题。（3）关于澡水改造费用。被告主张在2017年7月8日发现酒店澡水设备需要更换，购买安装了美的牌空气热源泵，支付工程款80000元。被告提供2018年1月25日加盖了“石家庄金首创商贸有限公司出库专用章”的收据一张，金额为80800元。原告对证据的真实性及关联性均有异议，认为在被告提交给原告的2017年1-9月份财务报表中并未体现澡水改造费用，且出库专用章不能用于收款。对此，本院认为，在被告提交给原告的财务报表中记载了2017年7月17日支出“维修热源泵、温控仪、空调、继电器等费用2563元”，至2017年9月底，未记载澡水设备改造费用8万元的内容，结合被告提交的收据在2018年1月底出具的事实，足以认定此费用发生在2017年9月底即双方合伙终止以后。（4）关于其他各项支出。被告均提供了付款收据。同时，被告认可未体现在给原告的财务报表中，称在提供给原告的“新系统2017年收入（王总卡）”中已经计入支出。 关于四楼装修支出。双方合伙经营期间，于2016年7月至8月期间，对四楼进行了装修。被告提交的装修施工合同、仲裁调解书及付款凭证，可以证实被告先后支付施工方工程款28万元。其中10万元已列入双方财务报表中，剩余18万元为被告单独支付。 5、关于合伙财产分割问题。如上所述，原告已退出合伙关系，有权要求对合伙期间的财产进行分割。原告主张以其所占投资比例45%折算，现有资产估值90万元；被告认可存在资产价值，预估4.2万元。因双方差距较大且无法达成一致，原告申请司法评估。经本院委托评估，原、被告投资经营的七天酒店红旗店截止2017年9月30日资产价值为437112元。 本院认为，原告与被告东曦酒店签订的《合作协议》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故合法有效。 双方争议焦点为：一、《合作协议》自何时解除及后期利润问题。原告主张合同尚未解除，并要求分配自2017年10月之后的利润83.2万元。对此，本院认为，双方约定的合同终止期限为2017年10月，但同时约定了延续的条件，即可以继续使用原物业经营酒店时可以延续。虽原物业公司因注销未能与东曦酒店续签合同，但更换物业公司并未影响被告继续租赁标的物，故被告主张合同自然终止，理据不足。但根据双方微信聊天记录内容，原告说到：“好说好散”及收到8083元就可以打条的内容，足以证明原告同意退出合伙关系，双方已达成了原告自2017年10月后退出合伙经营的合意，故对原告请求解除合同并分配2017年10月之后经营利润不予支持。 被告出具的“利润分配表”是否存在漏算和虚增问题。原告主张“利润分配表”漏算了房租押金及七天酒店保证金，虚增了友谊大街店费用、澡水设备改造费用，据此要求增加分配利润23.60971万元、退还押金及保证金13.095万元。对此问题，本院分别论述如下：1、关于友谊大街店费用32万元。被告出具的“利润分配表”支出项中包括友谊大街店加盟费28万元、人员工资4万元。因本案原告要求处理的是双方合伙投资经营红旗大街店的清算事宜，被告未经原告同意将友谊大街店费用列支在内，无事实和法律依据，本院不予支持。2、关于房租押金9.1万元及七天酒店保证金20万元问题。根据查明的事实，上述两项费用均用于双方合伙期间合理且必要的支出，且被告已在财务报表中记载告知原告。原告再要求按比例退还，无事实和法律依据，本院不予支持。3、关于双方经营期间装修及设备改造费用问题。对于被告单独支付的装修费用18万元，因本院组织对剩余资产评估时，包括了此部分装修的剩余资产价值，故装修尾款18万元应作为共同支出处理。对于澡水改造支出，本院已查明，购买的洗澡设备用于双方合伙结束之后，被告要求原告按出资比例分担，无事实和法律依据，本院不予支持。对于其他设备维修改造支出，被告王爱东自认在“新系统2017年收入（王总卡）”中已经计入支出，在准备双方解除合伙关系计算盈余时，再次计入支出要求扣减，属于重复计算，不应支持。即被告所列设备改造及维修支出186698元中仅4800元为合理支出，其余181898元均不能计入支出予以扣除。 综合计算以上1、2、3项，双方合伙期间利润应为：773519元（“利润分配表”数据）+320000元（友谊大街店费用）+181898元（虚增设备及维修费用）-180000元（四楼装修费用）=1095417元，按双方投资比例，原告应分配1095417元*45%=492937.65元，被告已支付340000元，尚欠152937.65元。 剩余财产分割问题。《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》54条规定：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还，一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理”，原告投入的资金用于红旗店经营，原告退伙后，被告继续使用酒店的装修、设备等进行经营，经本院委托评估，截止双方解除合伙关系之日财产价值为437112元，故应按双方出资比例返还原告437112元*45%=196700.4元。 关于被告王爱东应否承担连带责任问题。原告与被告东曦酒店签订合作协议，本案纠纷发生时，被告东曦酒店系被告王爱东设立的自然人独资有限公司，且多次自被告王爱东账户向原告支付利润，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，被告王爱东无证据证明其财产独立于公司财产，故应对被告东曦酒店的债务承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》54条的规定，判决如下： 原告敦平元与被告石家庄东曦酒店管理有限公司2009年9月18日签订的《合作协议》于2017年9月30日解除； 被告石家庄东曦酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告敦平元合伙利润152937.65元； 被告石家庄东曦酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告敦平元合伙投资财产价值196700.4元； 被告王爱东对本判决第二、三项承担连带责任； 驳回原告敦平元的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取11796元，由原告敦平元负担5246元，二被告共同负担6550元。 评估费12000元，由原告负担6000元，二被告共同负担6000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（上诉费按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳；收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行:河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  李彦红 二〇一九年十月十二日 书记员  田丽颖 ——