重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0109民初51号原告：杨坤祥，男，1963年1月12日出生，汉族，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：陈艇，重庆华立万韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘虹颖，重庆华立万韬律师事务所律师。被告:重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司，住所地重庆市北碚区金华路**附**，统一社会信用代码9150010930524572X9。负责人：刘兴林。委托诉讼代理人：昝金波，重庆仁业律师事务所律师。被告:重庆顺禄建设工程有限公司，住所，住所地重庆市北碚区澄江镇澄江路****社会信用代码91500109203215036C。法定代表人：江勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨顺杰，该公司员工。被告：刘兴林，男，1960年1月3日出生，汉族，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：昝金波，重庆仁业律师事务所律师。第三人：陈万金，男，1968年11月18日出生，汉族，住四川省郫县。原告杨坤祥与被告重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司（以下简称顺禄公司第二分公司）、重庆顺禄建设工程有限公司（以下简称顺禄公司）、刘兴林、第三人陈万金债权转让合同纠纷一案，本院于2019年1月2日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨坤祥的委托诉讼代理人陈艇、潘虹颖、被告重庆顺禄建设工程有限公司的委托诉讼代理人杨顺杰、被告重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司与被告刘兴林的共同委托诉讼代理人昝金波、第三人陈万金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨坤祥向本院提出诉讼请求：1.请求判决重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司向原告偿还借款本金1,600,000元及借款利息（以1,600,000元为基数从2015年4月27日起按月息1.5%计算至还清之日止，利随本清）；2.请求判决重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司向原告支付逾期还款违约金80,000元；3.请求判决重庆顺禄建设工程有限公司就上述款项与重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司承担共同清偿责任；4.请求判决刘兴林就上述款项与重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用、保全费用由三被告共同承担。事实与理由：2015年4月26日，第三人陈万金与顺禄公司第二分公司签订《借条》，载明借款本金1,600,000元，月利息1.5%，借款期限为一年，未如期还本付息的违约金为借款本金的5%，借款收款账户为顺禄公司第二分公司负责人刘兴林的账户，借款作为顺禄公司第二分公司的经营启动金。《借条》出具后次日，第三人陈万金将1,600,000元通过中国农业银行转账至约定账户。2017年5月10日，第三人陈万金与原告杨坤祥签订《债权转让协议》，将其对顺禄公司第二分公司借款本金1,600,000元及《借条》项下全部债权转让给原告杨坤祥。原告认为，受让的债权合法有效，且已过借款期限，被告顺禄公司第二分公司应向原告偿还本金、利息以及违约金，被告顺禄公司应对此承担共同清偿责任，被告刘兴林作为顺禄公司第二分公司的实际负责人，应对此承担连带清偿责任。经多次催收，三被告均不予还款。为维护自身合法权益，现诉至法院。被告顺禄公司第二分公司辩称，收到第三人陈万金的债权转让通知。原告主张1.5%的月息已经弥补其资金损失，违约金应当以实际损失为基础，关于违约金的请求没有依据。被告顺禄公司辩称，公司与第三人陈万金无经济往来，案涉借款直接转入刘兴林个人账户，公司未收到该笔款项，且无证据证明该笔资金用于公司生产经营。因此，向第三人陈万金的借款行为是刘兴林的个人行为，与公司无关，公司不应承担责任。被告刘兴林辩称，其作为顺禄公司第二分公司的负责人，在《借条》上签字的行为属于职务行为，不是作为共同借款人，不应承担还款责任。并且，没有收到第三人陈万金的债权转让通知。第三人陈万金述称，其通过原告杨坤祥介绍与被告刘兴林、顺禄公司第二分公司发生借贷关系，《借条》内容属实，刘兴林与顺禄公司第二分公司是共同借款人。2017年5月10日，与原告杨坤祥签订《债权转让协议》，将上述债权全部转让给杨坤祥，并依法通知了顺禄公司第二分公司、顺禄公司、刘兴林。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于被告刘兴林出具借条的行为是共同借款行为还是履行职务行为。在被告顺禄公司第二分公司、刘兴林向第三人陈万金出具的借条中，被告顺禄公司第二分公司在借款人处加盖了印章，被告刘兴林在借款人处签名并捺印确认。如果刘兴林是代表被告顺禄公司第二分公司履行职务行为而非共同借款行为，在借款人处应注明借款人仅为被告顺禄公司第二分公司，刘兴林仅作为被告顺禄公司第二分公司负责人代表顺禄公司第二分公司签字确认该借款行为。在借条中无上述约定，故被告顺禄公司第二分公司、刘兴林应认定为共同借款人。2.第三人与原告杨坤祥签订的《债权转让协议》是否属实。被告顺禄公司第二分公司、顺禄公司、刘兴林对于原告举示的《债权转让协议》的真实性不予认可，本院依职权追加陈万金作为本案第三人。庭审中第三人陈万金对其与原告杨坤祥签订的《债权转让协议》真实性予以确认，故本院依法对原告举示的《债权转让协议》真实性予以认可。3.第三人陈万金是否就债权转让行为通知债务人，债务人是否知悉第三人陈万金将本案争议债权转让给原告杨坤祥。原告举示了第三人陈万金针对三被告的债权转让通知书及邮政EMS送达回执单，被告顺禄公司第二分公司、顺禄公司确认收到了第三人陈万金的债权转让通知。被告刘兴林认为其未收到第三人陈万金的债权转让通知书。被告刘兴林作为与被告顺禄公司第二分公司共同向第三人陈万金出具借条的共同借款人，在其本人作为顺禄公司第二分公司的负责人收到第三人陈万金向被告顺禄公司第二分公司寄出的债权转让通知书后，被告刘兴林应该知悉第三人陈万金将本案所争议债权转让给原告杨坤祥。本案中原告杨坤祥通过起诉被告刘兴林等方式要求偿还本案所争议债权，被告刘兴林向本院提出管辖权异议，并委托诉讼代理人出庭应诉，被告刘兴林知晓了第三人陈万金将本案所争议债权转让给原告杨坤祥。2019年6月24日，第三人陈万金按照被告刘兴林确认签收针对顺禄公司第二分公司债权转让通知的地址再次向刘兴林邮寄债权转让通知书，但因“原址查无此人”被退回；2019年9月10日，第三人陈万金向被告林兴林位于重庆市北碚区嘉陵村196号1单元1-2的住址邮寄债权转让通知书，邮寄回单显示他人代收，收件人刘兴林的联系方式为其联系委托诉讼代理人的联系方式。综上，第三人陈万金已履行了就债权转让事项通知被告林兴林的义务，被告刘兴林已知悉债权转让的事实。对第三人陈万金已就债权转让事项通知了被告顺禄公司第二分公司、顺禄公司、刘兴林，三被告知悉债权转让内容的事实，依法予以确认。经审理查明，2015年4月26日，被告顺禄公司第二分公司与刘兴林向第三人陈万金出具《借条》，其中载明：今借到陈万金现金1,600,000元整（大写：壹佰陆拾万元整）。借期时间壹年，月利息1.5%，如到期未还本付息，借款人还需额外赔付违约金5%给陈万金。注：此笔借款已由陈万金于2015年4月26日通过银行直接转入刘兴林银行卡上，该笔资金用于公司经营启动金。借款时间为2015年4月26日。《借条》末尾的借款人处印有重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司的印章和刘兴林的签名捺印。2015年4月27日，第三人陈万金通过中国农业银行向被告刘兴林的账户62XXX78转账1,600,000元。2017年5月10日，第三人陈万金作为转让方（甲方）与受让方原告杨坤祥（乙方）签订《债权转让协议》。该协议主要内容约定：1、甲方的债务人顺禄公司第二分公司及其负责人刘兴林于2015年4月26日向甲方出具《借条》，载明借款人自甲方处借款1,600,000元，月息1.5%，借款期限一年，从2015年4月26日至2016年4月25日，债务人未如期还款的违约金为借款本金的5%，甲方已将借款转账至约定账户；2、甲方在本协议签订之日起，将上述《借条》项下的所有债权转让给乙方，乙方同意受让该笔债权。第三人陈万金向被告顺禄公司第二分公司、顺禄公司、刘兴林邮寄送达债权转让通知书，被告顺禄公司第二分公司、顺禄公司收到第三人陈万金邮寄的债权转让通知，被告刘兴林亦知悉债权转让的内容。另查明，被告顺禄公司第二分公司是被告顺禄公司的分公司。本院认为，合法的借贷关系应受法律保护。第三人陈万金与被告顺禄公司第二分公司、刘兴林具有借款合意且已完成交付，三方当事人建立起借款合同关系，该合同的内容不违反法律及行政法规强制性规定，为有效合同。被告顺禄公司第二分公司、刘兴林违反借款合同的约定，未在2016年4月27日前还款，应当承担《借条》中约定的还本付息责任和违约责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一起主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《借条》中约定，借款本金1,600,000元，借款期限一年，月利息1.5%，到期未还本付息的违约金为5%。本案中，利息与违约金之和未超过年利率24%。因此，对于原告关于利息以及违约金的主张，本院予以支持。第三人陈万金与原告杨坤祥签订《债权转让协议》，将其对被告顺禄公司第二分公司、刘兴林所享有的债权转让给原告杨坤祥。该《债权转让协议》内容不违反法律及行政法规强制性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第八十条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该债权转让对债务人不发生效力。第三人陈万金就债权转让事项通知了被告顺禄公司第二分公司、顺禄公司、刘兴林，三被告亦知悉债权转让的内容，因此债权转让对三被告发生效力，三被告应向原告杨坤祥承担清偿责任。顺禄公司第二分公司是顺禄公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，顺禄公司第二分公司对原告杨坤祥所负债务，由顺禄公司清偿。因此，被告顺禄公司第二分公司、顺禄公司、刘兴林对原告杨坤祥主张的债权承担清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司、重庆顺禄建设工程有限公司、刘兴林于本判决生效之日起十日内向原告杨坤祥偿还本金1,600,000元及利息，利息以借款本金1,600,000元为基数，按年利率18%从2015年4月27日起计算至付清本息日止。二、被告重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司、重庆顺禄建设工程有限公司、刘兴林于本判决生效之日起十日内向原告杨坤祥支付违约金80,000元。三、驳回原告杨坤祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,920元，保全费5000元，合计24,920元，由被告重庆顺禄建设工程有限公司第二分公司、重庆顺禄建设工程有限公司、刘兴林由负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。（此页无正文）审 判 长  邓成江人民陪审员  聂文群人民陪审员  韩念超二〇一九年十月十五日法官 助理  易文庆书 记 员  向苏利