甘肃省白银市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）甘04民终911号上诉人（原审原告）：乃生金，男，1947年8月16日出生，汉族，住甘肃省靖远县。上诉人（原审原告）：魏淑霞，女，1957年5月20日出生，汉族，住甘肃省靖远县，系乃生金妻子。二上诉人委托诉讼代理人:高杰，甘肃开诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乃生银，男，1960年1月8日出生，汉族，住甘肃省靖远县。被上诉人（原审被告）：巩成江，男，1963年6月10日出生，汉族，住甘肃省靖远县。被上诉人（原审被告）：巩宝平，男，1988年8月26日出生，汉族，甘肃省定西市居民，系巩成江儿子。上诉人乃生金、魏淑霞因与被上诉人乃生银、巩成江、巩宝平排除妨害纠纷一案，甘肃省靖远县人民法院于2017年12月26日作出（2016）甘0421民初703号民事判决。宣判后，乃生金、魏淑霞不服该判决，向本院提起上诉。我院于2018年10月19日作出（2018）甘04民终196民事裁定书，以原判认定事实不清为由裁定撤销原判决，发回重审。甘肃省靖远县人民法院于2019年5月16日作出(2018)甘0421民初3790号民事裁定书，宣判后，乃生金、魏淑霞不服该民事裁定，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。乃生金、魏淑霞上诉请求：撤销(2018)甘0421民初3790号民事裁定，支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：原审根据《土地管理法》第十六第一款规定，就未经原始确定的土地发生的权属争议不属于人民法院受理案件的范围，属于认定事实和适用法律错误。上诉人认为该案属于人民法院受案范围。上诉人为靖远县乌兰镇西关村二社的村民，在国家土地承包时将位于靖远县乌兰中学对面城滩0.6亩耕地承包给上诉人经营，通往该地有一条2.5米宽的公共水渠，2004年8月被上诉人巩成江建房时将该公共水渠阻塞，并强行侵占上诉人的承包地，在上诉人的承包地内修建厕所等。三被上诉人侵占上诉人承包地的行为，致使上诉人无法使用该承包地，给上诉人造成了严重的损失，根据《侵权责任法》第二条、第三条、第十五条的规定，土地承包经营权属于用益物权，被上诉人应当根据上述法律规定承担相应的责任。乃生银、巩成江、巩宝未予答辩。乃生金、魏淑霞向一审法院起诉请求：1、判令被告排除妨害，为二原告留出2.5米宽的道路通行；2、判令被告赔偿原告因土地无法耕种造成的损失66300元；3、由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：（一）原告为靖远县乌兰镇西关二社村民，在位于靖远县乌兰镇西关村城滩有承包地0.6亩，该宗地块东至唐安成承包地、西至樊正强承包地、南至董守忠、张鹏林承包地，北至乃生银承包地。乃生银承包地由南向北依次由韩成勇、乃生银承包经营。2000年后由于泵房停水上述承包地逐渐由村民自行转为民用座宅由原承包人使用，通行由村民自行协商解决。韩成勇、乃生银在各自承包地上建房并居住；（二）2004年7月21日巩成江与韩成勇签定《土地转让协议》将其位于靖远县西关村城滩的座宅转让给巩成江使用，该院落东邻张正茂院落、西邻韩成勇院落、南邻乃生金承包地、北邻乃生银院落及果园，韩成勇座宅南墙外由东向西是巩成江座宅的通行道路。2004年8月2日乃生银与巩宝平（巩成江之子）签定《土地转让协议》，约定将乃生银位于靖远县乌兰镇西关村城滩承包地一块转让给巩宝平，乃生银在其果园西侧为巩宝平留出宽2米的道路供其通行，巩宝平给乃生银道路通行费1800元。随后巩成江在巩宝平受让的土地上建房居住，并将受让韩成勇院落北面最西侧房屋拆除，形成目前的通行道路。当时原告承包地向东、向南均可通行。2007年东侧唐安成（又名唐顺顺）也盖起房屋，原告该宗土地四周均被堵塞，无法通行。（三）2017年6月2日年兰州立正价格评估咨询有限责任公司作出兰立价评业函字[2017]第0364号价格鉴定意见书，对乃生金位于靖远县乌兰镇土地2004年至2017年闲置造成损失合计66300元。一审法院认为，不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则正确处理相邻关系。靖远县乌兰镇西关村城滩耕地2000年因泵房停水转为民用座宅时村委会并未规划通行道路，通行由村民自行协商解决。原告现在要求从三被告的座宅通过，但此地历史上并没有通行道路，二原告无证据证实三被告之建筑物、构筑物侵犯了其合法的土地使用权。二原告诉称承包地旁原有水渠演变为道路往外通行，现被三被告建房占用，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条规定，农村村民住宅建设不得占用农用地，确需占用农用地的，应当办理用地审批手续。本案中，三被告的建房没有相关审批手续。原告乃生金的承包地四面被堵死，严重影响了其生产生活，造成此种情况有其历史原因，但主要是有关政府对村民乱搭乱建不予制止，根据《土地管理法》第十六条第一款规定，就未经原始确定的土地发生的权属争议不属于人民法院受理案件的范围。本案经该院审判委员会讨论决定，判决：驳回原告乃生金、魏淑霞的起诉。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的案件基本事实与一审法院查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点：本案是排除妨害之诉还是土地权属争议以及是否属于人民法院受理民事案件范围。排除妨害是指当事人因物权的行使受到他人妨害而引发的排除此项妨害的纠纷。土地权属争议，主要是指当事人对原始权属的取得及归属有争议，且无法提供合法权属证书或提供的权属证书有错误、四至界限不明等，导致人民法院不能判定原始权属归属，无法认定现时权属，需由人民政府进行行政确权的情形。《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条规定“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。”本案中，上诉人乃生金、魏淑霞主张的通行道路边界不清，尚未经人民政府对诉争土地权属原始确权，亦未办理农用地转用审批手续，被上诉人巩成江等均无宅基地使用权证书及乡村建设规划许可证，其对现使用的宅基地是否享有宅基地使用权，在其使用的宅基上建房其所建房屋是否符合城乡规划，应先由土地主管部门和城乡规划主管部门审查确认。只有在诉争土地权属明确的情况下法院才能进行审查，并依法作出判决。《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间，个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。”依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”的规定，起诉必须符合上述条件。因上诉人乃生金、魏淑霞诉请的案涉土地在人民政府未对该土地使用权权属作出确认前，即以被上诉人巩成江等排除妨害为由，向人民法院提出民事诉讼，不符合上述法律规定，应予驳回。本案不属于人民法院受理民事诉讼的范围，应由人民政府予以处理。综上，乃生金、魏淑霞的上诉请求均不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条、《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  栾春鹏审判员  张生国审判员  王承林二〇一九年十月八日书记员  侯秀林