青海省西宁市城西区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）青0104民初1060号 原告：多杰卓玛，女，1976年3月8日出生，藏族，住青海省兴海县。 委托诉讼代理人：李洪龙（系原告哥哥）,男,住西宁市湟中县。 被告：王昆，男，1971年5月18日出生，汉族，住西宁市城中区七一路省。 原告多杰卓玛与被告王昆装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告多杰卓玛及其委托诉讼代理人李洪龙、被告王昆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告多杰卓玛向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告双方签订的《建筑装饰工程施工合同》。2.要求被告退还多领取原告的房屋装修款40000元整。3.要求被告从2018年4月1日起，每天赔偿原告违约金1000元，直到判决款项实际执行到手为止。4.要求被告对厨房和卧室的吊顶以及卫生间和厨房的面砖予以拆除，并承担厨房和卧室重新吊顶、卫生间和厨房重新贴面砖费用20000元整。5.本案案件受理费由被告承担。 事实和理由：原告多杰卓玛拥有西宁市城西区金羚大街25号金座晟锦小区7号楼1单元1113室的一套房屋，建筑面积160平米。2017年11月20日原告多杰卓玛同被告王昆签订了《建筑装饰工程施工合同》，方式是包工包料，总价款为133000元。合同约定75个工作日完工，即从2017年11月20日起到2018年2月5日止。同时，合同中还约定了被告王昆装修房屋需使用的材料和规格。随后，被告王昆以购买装修材料为由，先后从原告多杰卓玛手中领取装修款63000元。2018年2月2日原告多杰卓玛发现被告王昆施工过程缓慢，双方约定由被告王昆出具承诺书，于2018年3月31日之前交工，如到期不能交工，从4月1日起每天支付违约金1000元。2018年4月5日原告多杰卓玛要求查看装修进度，被告王昆以各种理由将原告拒之门外。2018年5月1日原告多杰卓玛再次要求检查装修情况，被告王昆仍然不予理睬，于是原告多杰卓玛通过小区物业打开房门，发现厨房是铝塑板吊顶，而不是合同约定的集成吊顶；卧室应该先打柜子后吊顶，被告王昆是先吊的顶；卫生间和厨房里贴的面砖背后是空的；放洗脸池的水管也没有接；没有留出抽烟机的烟道。对于存在的这些问题，原告多杰卓玛要求被告王昆按合同的约定返工重做，被告王昆却表示不再继续干剩余的工程。原告多杰卓玛去被告王昆家再次与其协商，如果被告不继续履行合同，应将多领取的40000元装修款退还原告，但被告态度恶劣，在双方无法协商的情况下，特向法院起诉，敬请法院作出公正的判决。 原告认为，根据双方签订的装饰合同以及工程预算，客厅、餐厅未施工部分合计19268元、厨房未施部分工合计15629.50元、卫生间未施工部分合计21454元、主卧和客卧及书房未施工部分42719.50元，未施工部分总计99071元。对于已经施工的部分，存在以下问题：1、客、餐厅水电隐藏工程2970.50元，没有灯线、电线外露、插座位置不合格、应减去500元。客、餐厅吊顶2673元，灯线等不合格，减去500元。客、餐厅地砖及拼花7769元，但粘结剂未施工（美缝），应减去2000元。踢脚线部分未施工，造价851元，应减半400元。2、厨房墙地砖铺设造价4845元，但部分墙砖未完工、粘接剂（美缝）未施工，应减去2000元。墙砖粘贴不合格、烟道口没有预留，新砌与拆除造价900元，但后期无法贴砖需拆除，应视同未安装或减半450元。吊顶未按合同约定安装应视为无效。3、卫生间防水工程造价1300元，淋浴房处全高防水未做，地面防水不合格，墙地砖未完工面且部分已经脱落，质量堪忧，应视同未安装。卫生间隐藏工程、灯具安装927元、水管用的昙斯米克、未全部使用金牛牌管道（合同约定），应视为无效安装,卫生间门口砌砖未完工。4、卧室及书房电气隐藏工程不合格，卧室造型边顶造价3300元，未完成吊灯故无法安装衣柜，书房吊顶左右尺寸不等，应拆除。主卧吊顶价值减去1300元。累计应减去8077元。另有未经原告本人同意，被告私自变卖原告房中原有暖气片价值8000元，总价款133000元-99071元（未施工）-8077元（未完工）-8000元（暖气片）=17852元（实有价值）。原告已付69000元-17852元=51148元。故要求被告退还多领的房屋装修款40000元整。 被告王昆辩称：一、同意解除合同，3月21日通过微信也向原告提出了解除合同的要求。二、被告王昆从未从原告多杰卓玛处多领40000元，且40000元的装修款没有依据。对工程质量、工程单价、工程量这三点要素需要鉴定，原告选择放弃鉴定，对我也有一定的影响，且原告在施工过程中变更和增加了很多工程量。三、签订违约承诺书时受到了原告多杰卓玛的胁迫，并非被告本人的真实意思表示。2018年5月，原告多杰卓玛与其嫂子非法拘禁我两个小时，无奈下才拨打110，所以不应该履行每日1000元违约金的承诺。四、吊顶和面砖的质量是不存在问题的，原告多杰卓玛放弃鉴定，原告个人无法确定现场施工的质量和工程量。延误工期的原因是原告一直在变更工程、增加工程量，且没有增加施工费用。 本院经审理认定事实如下：2017年11月20日，原告多杰卓玛与被告王昆签订了《建筑装饰工程施工合同》，由被告王昆对原告多杰卓玛所有的位于西宁市××区的一套房屋（建筑面积160平方米）进行装修，合同约定总价款为13300元，工期从2017年11月20日起至2018年2月5日止。同时，双方出具了装饰工程预算，其中约定了被告王昆装修房屋需使用的材料和规格。在装修过程中，原告多杰卓玛分三次给付被告王昆装修款共69000元。由于被告未能在约定时间内装修完工，被告给原告出具了承诺书，载明：“本人确保在2018年3月31日之前交工，如果不能交工，4月1日起违约金每天壹仟元正，甲方有权清场并追责。承诺人王昆”。后双方就装饰材料的变更以及装修费用的给付问题不能达成一致，致使纠纷产生。 在审理过程中，经过现场勘查，对于客厅水电的隐藏工程，原告自认为没有按照图纸施工，吊顶也未按图纸施工，被告自述是根据原告的变更要求进行的施工，但未提供相应的证据证实；对于厨房的吊顶，被告承认自行更换了材料，合同约定的是铝扣板，但实际使用了铝塑板；对于厨房、卫生间墙面瓷砖脱落也认可，但对于脱落原因不能说明；对于卫生间的水管双方约定是金牛牌，但被告用的是昙斯米克牌，被告自认购买时买错了；同时，被告也自认延误了工期。 上述事实，有原告提交的《建筑装饰工程施工合同》、建筑装饰工程明细预算表、承诺书、银行凭证、银行回单、情况照片27张、现场录像光盘、情况说明材料、被告提交的设计图纸等证据以及当事人陈述予以证实。 本院认为，原、被告之间签订的《建筑装饰工程施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应当认定为合法有效，应受法律保护。双方本应遵循诚实信用原则，履行各自的合同义务，但由于被告变更了部分装饰材料加之迟迟不能完工，致使合同无法继续履行，现原告提出解除合同，被告亦同意解除，故原告的该项诉求应予支持。 对于该房屋的装饰项目，法庭再三释明原告对于其价值需经过鉴定才能确定数额，但原告提出鉴定后，因为鉴定费用的问题拒绝鉴定。对于已经施工的项目，被告自认加上原告增加的部分项目，合计价值应该有5-6万余元，同样经过法庭释明后，被告对于增加的项目提出鉴定后，抽选的鉴定机构因被告无法提供施工图纸拒绝鉴定，亦未能鉴定。故双方当事人对不能鉴定产生的不利后果应承担相应的责任。 另，原告提出在被告施工过程中，原告房间中的暖气片丢失，被告自认是被施工工人拿走，对此被告理应照价赔偿，但原告对于暖气片的型号、大小等均未提供证据证明，自行估价其暖气片价值8000元，没有依据，不予支持，其可在补足证据后另行起诉，要求被告返还原物或照价赔偿。 现原告要求被告退还多领取的房屋装修款40000元，根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。”之规定，原、被告签订合同后，被告理应按照合同的约定进行装修施工，但被告擅自更改图纸、更换材料且延误工期，对此纠纷的产生应负全部责任，理应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”的规定，本案中原告对于已施工项目中未完工和不合格部分的价值没有提供相应的证据证实，同时亦未提出鉴定，只是依据装饰工程预算估算已施工项目的实有价值为17852元，不能作为计算依据，且在已经施工的数额中减去了8000元的暖气片款项，实为不妥，故不予支持。但考虑到本案中由于被告违约致使原告房屋装饰工程未能完工，且有部分工程质量出现问题以及被告私自更改材料的问题确实存在，被告理应退还原告给付的工程款，根据双方签订的装饰合同，实际预算为133000元，减去原告认为没有施工的部分合计99071元，已施工部分的价值应该是33929元，原告已付69000元，多付35071元，该笔费用被告理应退还。原告要求的已经施工但由于质量及更换材料造成的损失因考虑到是原告估算的数字，故不予采信，原告要求退还多领取的房屋装修款的诉求应予支持，但数额计算有误，应予纠正。 关于原告的第三项诉求，即要求被告从2018年4月1日起，每天赔偿原告违约金1000元，直到判决款项实际执行到手为止。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。也就是说实际损失包括直接损失和间接损失。直接损失是守约方现有、直接财产的减少，间接损失就是可得利益的丧失，即已经预见或者应当预见到的将来可得利益因违约方的违约行为而没有得到的。本案中，原告与被告签订装饰合同，该合同的总价款为133000元，在双方履行合同过程中，原告给付被告69000元装修款，但由于被告的原因，原告未能获得69000元所带来的利益。根据被告出具的承诺书即“确保在2018年3月31日之前交工，如果不能交工，4月1日起违约金每天壹仟元正”，虽然被告提出该承诺书是在被胁迫的情况下书写的，但当庭并未提交相应的证据证实，故对此辩解意见不予采信。该承诺书对于违约金承诺了按天计算，且每日1000元，而被告承诺的装饰工程至今未完工，照此计算违约金显然过高。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款的规定“过分高于造成的损失。”故，本案中按照原告给付被告的69000元装修款计算百分之三十计20700元。按照被告不能交房，致使原告在外租房，月租金2000元计算，自2018年4月1日起至2019年10月止，总计18个月，损失应该是36000元，故原告的该项诉求过高，可适当予以调整，由被告赔偿损失20000元较为适宜。 关于原告第四项诉求，即要求被告对厨房和卧室的吊顶、卫生间和厨房的面砖予以拆除并承担厨房和卧室重新吊顶、卫生间和厨房重新贴面砖费用20000元。该项诉求的费用也是原告估算的价格，但厨房和卧室的吊顶以及卫生间和厨房的面砖确实存在问题，根据双方认可的工程预算，厨房吊顶项目预算价格为930元、卧室造型边顶预算价格为3300元、厨房墙地砖铺设预算价格为4845元、卫生间墙地砖铺设预算价格为8619元，四项项目总计17694元，可在原告已给付的装修款项中扣除，由被告退还四项项目的款项。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条第一款、第一百三十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告多杰卓玛与被告王昆于2017年11月20日签订的《建筑装饰工程施工合同》依法予以解除； 二、被告王昆退还原告多杰卓玛的房屋装修款35071元； 三、被告王昆赔偿原告多杰卓玛违约金20000元； 四、被告王昆赔偿原告多杰卓玛卫生间、厨房、卧室损失费用17694元。 上述款项于本判决生效后十日内给付。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1325元，减半收取662.50元，由被告王昆承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。 审 判 员 马永坚 二〇一九年十月二十五日 法官助理 郭雪青 书 记 员 常 悦 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第三十九条第二款适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。