四川天府新区成都片区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0192民初735号 原告：刘德明，男，1970年3月6日出生，汉族，住四川省荣县。 委托诉讼代理人：卿又萍，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被告：刘泽兵，男，1972年11月25日出生，汉族，住四川省荣县。 委托诉讼代理人：王丹，四川挺立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张永文，四川挺立律师事务所律师。 被告：吉坡布吉木，女，1972年6月21日出生，彝族，住四川省越西县。 委托诉讼代理人：王丹，四川挺立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张永文，四川挺立律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司凉山彝族自治州分公司，住所地西昌市三岔口东路268号。 负责人：胡山，职务不详。 被告：四川达生劳务有限公司，住所地成都市青羊区清江中路14号1栋1层附13号。 法定代表人：王陈龙，职务不详。 被告：王李，男，1974年1月20日出生，汉族，住四川省资中县。 委托诉讼代理人：康强，资中县船城法律服务所法律服务工作者。 原告刘德明与被告刘泽兵、吉坡布吉木、中国人民财产保险股份有限公司凉山彝族自治州分公司（以下简称人保凉山分公司）、四川达生劳务有限公司（以下简称达生公司）、王李机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月30日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘德明的委托诉讼代理人卿又萍，被告刘泽兵、吉坡布吉木的委托诉讼代理人王丹，被告王李的委托诉讼代理人康强到庭参加了诉讼，被告人保凉山分公司、达生公司经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘德明向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘泽兵赔偿原告因交通事故产生的各项损失共计367275.4元；2.判令人保凉山分公司在保险责任范围内承担赔偿责任。事实与理由：2017年8月14日早上，刘泽兵驾驶川Ｌ×××××号轻型货车搭载刘德明等在道路行驶时发生交通事故，造成刘德明受伤。事故经交管部门认定，刘泽兵承担事故全部责任，刘德明不承担责任。刘德明之伤经鉴定为七级、八级、九级、十级、十级伤残。川Ｌ×××××号车辆在人保凉山分公司处投保了交强险和商业第三者责任险。 刘泽兵、吉坡布吉木辩称，1.刘德明的各项损失已经通过工伤赔偿得到了补偿，属于重复主张，不应当得到支持；2.刘泽兵已经支付医疗费165500元，支付刘德明现金10100元，支付残疾辅助器具费、护理费、交通费等23500.9元，应当在本案中予以扣减；3.刘泽兵与刘德明之间的搭乘行为属于好意搭乘，应当酌情减轻刘泽兵的责任；4.事故发生在刘泽兵履行职务期间，因此事故产生的责任应当由达生公司承担；5.吉坡布吉木虽为实际车主，但该车一直由刘泽兵使用，吉坡布吉木不知道该车的使用情况，在本案中没有过错，不应承担责任。 人保凉山分公司未到庭，但提交书面答辩意见称，其对本案交通事故及责任划分无异议，川Ｌ×××××号车辆在该公司投保了交强险、商业第三者责任险（限额200000元）及不计免赔附加险，但本案交通事故系车上人员受害，该车未投保车上人员责任险，故其不应当承担赔偿责任。 达生公司未到庭亦未提交书面答辩意见。 王李辩称，刘泽兵系其转分包铁塔组立安装业务的承包人，并非其雇佣的员工；刘德明系刘泽兵的雇员，与王李不存在劳务雇佣关系；刘泽兵在雇佣刘德明期间发生的机动车交通事故侵权责任与王李及达生公司无关。 本院经审理查明， 一、2017年8月14日6时30分许，刘泽兵驾驶川Ｌ×××××轻型普通货车，搭载刘德明、张国学行驶至天府新区成都直管区合江街道鹿林村5组韦家山上山路段上坡时向后溜车，溜车过程中与正在车后推车的行人马云飞发生碰撞，后该车又与山体发生碰撞后侧翻，造成车辆受损，刘泽兵、刘德明、张国学、马云飞受伤。事故经交通管理部门认定，刘泽兵承担事故全部责任，刘德明不承担事故责任。刘泽兵系案涉川Ｌ×××××车辆的驾驶人，吉坡布吉木系该车的车主，该车在人保凉山分公司处投保了交强险、商业第三者责任险（限额200000元）及不计免赔附加险，未购买车上人员责任险。 二、事故发生后，刘德明被送往四川石油管理局总医院住院治疗113天，出院医嘱载明，全休至少一年，避免重体力劳作至少半年，出院后来院复查。刘德明之伤经鉴定为七级、八级、九级、十级、十级，产生鉴定费1230元。 三、2018年5月18日，刘德明因本次事故受到的伤害被成都市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年12月24日，刘德明与达生公司已就工伤部分赔偿在成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会达成《仲裁调解书》，刘德明已获得工伤保险待遇。 四、刘德明住院期间的医疗费共计165500元由刘泽兵支付，同时，其向刘泽兵借支10100元；刘泽兵支付护理费1800元，残疾辅助器具费3099元。 上述事实，有当事人身份信息、道路交通事故责任认定书、出院病情证明书、鉴定意见书、鉴定费发票、保险单、病情证明单、护理费收据、收条、仲裁调解书、认定工伤决定书等证据及当事人的一致陈述在卷予以证实。 经过庭审中的举证、质证，对双方有争议的事实及赔偿项目，本院认定如下： 一、关于人保凉山分公司是否应当承担保险赔偿责任，本院认为，案涉车辆购买了交强险、商业第三者责任险（限额200000元）及不计免赔附加险，而案涉交通事故不属于交强险、商业第三者责任险的赔偿范围，故人保凉山分公司在本案中不应承担保险赔偿责任。 二、关于工伤与第三人侵权竞合时，被侵权人刘德明能否主张工伤保险待遇与侵权损害赔偿双重赔偿，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，第三人侵权与工伤保险待遇竞合时，劳动者可以同时主张侵权赔偿和工伤保险待遇，本案中，刘德明已获得工伤保险待遇的事实不影响其在本案中就刘泽兵的侵权行为主张赔偿。 三、关于刘泽兵在本案中的侵权行为是否属于履行职务行为，本院认为，综合各方当事人提交的证据及庭审时的陈述，现有证据无法认定刘泽兵与达生公司之间成立雇佣关系，其行为不应认定为履行职务行为，故达生公司在本案中不应承担赔偿责任。 四、关于刘泽兵已支付费用应当在本案中扣除的金额，综合本案证据、案情等情形，本院确认刘泽兵应在本案中扣除费用为14999元。 五、营养费，结合刘德明的伤残情况，本院酌定为2260元。 六、住院伙食补助费，本院酌定为3390元。 七、护理费，本院酌定为13560元（120元×113天）。 八、误工费，本院认为，刘德明不能举证证明其最近三年的平均收入状况，亦未举证证明其所从事的行业，故本院按照2018年度最低行业平均工资标准计算其误工费至定残前一日为 17144.99元（39112元÷365天×160天）。 九、残疾赔偿金，刘德明主张按照2018年的城镇标准进行计算，刘泽兵、人保凉山分公司、吉坡布吉木、达生公司、王李并未提出异议，本院确认，刘德明的残疾赔偿金为312230.4元。 十、精神抚慰金，综合本案案情，本院酌定为12000元。 十一、交通费，结合案情及相关证据，本院酌定为1000元。 十二、鉴定费，本院确认本案产生鉴定费为1230元。 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿损失，刘德明因此次交通事故遭受的损失共计362815.39元，应当由刘泽兵承担赔偿责任。因刘泽兵在本案中已经垫付14999元，品迭后，刘泽兵应支付刘德明347816.39元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下： 一、被告刘泽兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘德明347816.39元； 二、驳回原告刘德明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计3405元，由被告刘泽兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  徐春龙 二〇一九年十月二十二日 书记员  朱雅文