甘肃省定西市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘11民终1201号 上诉人(原审被告)：甘肃第四建设集团有限责任公司，住所地兰州市西固区。 法定代表人：胡岩，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁琛科，该公司一分公司书记。 委托诉讼代理人：赵文学，甘肃陇达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孙明星，男，1983年12月7日生，汉族，甘肃省定西市人，住定西市安定区。 原审被告：周陆基，男，1971年2月3日生，汉族，甘肃省皋兰县人，住皋兰县兰州新区。 委托诉讼代理人：常永吉，永登县中堡镇法律服务所法律工作者。 原审被告：彭正年，男，1972年2月26日生，汉族，甘肃省白银市人，住白银市白银区。 上诉人甘肃第四建设集团有限责任公司与被上诉人孙明星、原审被告周陆基、彭正年买卖合同、建筑设备租赁合同纠纷一案，安定区人民法院于2018年5月24日作出（2018）甘1102民初1752号民事判决，宣判后，孙明星不服，提出上诉。本院审理后，作出（2018）甘11民终1435号民事裁定，撤销原判，发回重审。安定区人民法院重审后作出（2019）甘1102民初852号民事判决，宣判后，甘肃第四建设集团有限责任公司不服，提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，经过阅卷及询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 甘肃第四建设集团有限责任公司上诉请求：1.请求撤销原判，并在查清事实后依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误。甘肃第四建设集团有限责任公司系单独施工，与周陆基、彭正年施工工程是各自的两个部分，不存在周陆基、彭正年挂靠于我公司并实际施工的事实。2.甘肃第四建设集团有限责任公司不存在欠款的事情，更不存在欠付孙明星砂石料款、设备租赁费的事情，共同给付没有事实依据。甘肃第四建设集团有限责任公司已全部给周陆基结清，孙明星为周陆基、彭正年的工程提供过砂石料、租赁过设备，但甘肃第四建设集团有限责任公司与孙明星无业务上的往来，故孙明星无法突破合同相对性要求甘肃第四建设集团有限责任公司支付砂石料款、设备租赁费。 孙明星服判并答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 孙明星向一审法院起诉请求：请求法院依法判令被告甘肃第四建设集团有限责任公司、彭正年、周陆基连带向原告孙明星给付租赁费284428元、砂石料款111500元、违约金15138.38元，合计411066.38元。 一审法院认定事实，根据被告甘肃第四建设集团有限责任公司在诉讼中的陈述，该公司承建了甘肃福门房地产开发集团有限公司定西分公司发包的定西关川河福门桥建设项目。被告周路基参与了工程的施工。原告应被告周路基的要求向该工地供应砂石，并租赁装载机、挖掘机、压路机进行施工，根据原告提供的欠条，确定欠孙明星沙石款111500元，机械费176850元，合计287350元，于2016年7月底还清，如还不清按总数的3%计算。该欠条盖有甘肃三立工程建设有限公司定西项目部的印章，并周陆基签字，亦写有彭正年的姓名。原告并提供周路基的施工负责人张作田于2016年6月11日及2016年7月27日出具的收据存根，前者写明租赁的装载机、挖机等费用为20700元，河道及土方外运费86878元。总计欠孙明星沙石款111500元，租赁费用为284428元。就原告的欠款，原告曾经将甘肃省三立工程建设有限公司起诉本院，该案经再审，本院作出裁定驳回了原告的起诉。原告遂又起诉本案。 另查明，四建公司所承建的甘肃福门房地产开发集团有限公司定西分公司发包的定西关川河福门桥建设项目就“地基与基础工程”、“土石方工程”的“挖土方工程施工技术交底记录”、“技术交底记录”均有“甘肃四建集团一公司定西关川河福门桥项目部”的签章及有关人员与孙明星的签名。认定上述事实的证据有双方当事人陈述及提交的身份证、营业执照、建设工程施工合同、欠条、收据存根、施工合同补充条款、挖土方工程施工技术交底记录、技术交底记录、工程结算书、定西市安定区公安局出具的证明等。 一审法院认为，孙明星应周陆基的要求为其工地供应砂石料及提供租赁设备，双方之间事实上形成的买卖协议及租赁协议符合法律规定，应受法律保护。周陆基应当依承诺向孙明星给付，孙明星要求周陆基给付欠款的诉讼请求应予支持；关于违约金在欠条上就287350元约定为按总数的3%计算，虽然约定不明确，但可认定为按总数的3%计算违约金，计算为8620.5元。主张其他违约金没有事实依据，本院不予支持。根据庭审调查及各项证据显示，彭正年称没有参与该工程，不承担责任的辩称，根据双方当事人的陈述及公安机关的证明与相关证据证实，应当认定彭正年在定西关川河福门桥建设项目中与周陆基系合伙关系，参与该工程的盈余分配，故彭正年的辩解理由不足，本院不予采纳；四建公司系该工程项目的承包人，虽然未与周陆基、彭正年签订书面合同，但庭审中四建公司认可周陆基在该工程中提供了劳务人员及相关材料，形成了一些买卖关系，并且甘肃四建一公司定西关川河福门桥项目部就地基与基础工程、土石方工程的交底记录中，均有其与孙明星的签名签字，就此可以认定四建公司对周陆基、彭正年在定西关川河福门桥建设项目中产生的债务承担责任，故对孙明星要求四建公司承担责任的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、由被告周陆基、彭正年、甘肃第四建设集团有限责任公司于本判决生效后三十日内共同给付原告孙明星砂石料款111500元、设备租赁费284428元，并承担287350元欠款的违约金8620.5元，合计404548.5元；二、驳回原告孙明星的其他诉讼请求。案件受理费7465元，由被告周陆基、彭正年、甘肃第四建设集团有限责任公司共同负担。 二审查明的事实和认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。 二审中，提交了新证据承诺书、情况说明、财务凭证、张作田调查笔录等。上述证据，经质证，周陆基和彭正年虽出具了承诺书，承诺所有关于关川河大桥项目外欠债务均与省四建四零一分公司无关，所有债务均由其二人承担，但该承诺属其内部约定，故在本案中本院不予采信；情况说明、财务凭证证实了甘肃第四建设集团有限责任公司是定西关川河福门桥建设项目的施工单位，周陆基和彭正年是该项目的实际施工人，故本院予以采信;张作田调查笔录,与已生效判决及案件查明事实相符，本院予以采信。 本院认为，甘肃第四建设集团有限责任公司是定西关川河福门桥建设项目的承包方，周陆基和彭正年在该项目中是合伙关系，并为实际施工人，甘肃第四建设集团有限责任公司与周陆基、彭正年之间在该项目中存在挂靠关系。孙明星应周陆基要求为定西关川河福门桥建设项目工地供应砂石料及提供租赁设备，双方之间形成的事实上的买卖关系和租赁关系符合法律规定，应受法律保护。上诉人甘肃第四建设集团有限责任公司称在定西关川河福门桥建设项目中其单独施工，不存在周陆基、彭正年挂靠在其名下并实际施工等上诉理由，与已生效判决认定的事实及案件查明事实不符，其应与周陆基、彭正年共同承担给付砂石料款和设备租赁费的义务。故一审判处正确，本院予以确认。 综上所述，甘肃第四建设集团有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7368元，由甘肃第四建设集团有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李爱勤 审判员  王瑞芳 审判员  张亚玲 二〇一九年十月二十二日 法官助理王林 书记员蔡洁