西安铁路运输法院     行政判决书     （2019）陕7102行初217号     原告张冠民，男，1965年4月1日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市未央区。   被告西咸新区工商行政管理局沣东新城分局。住所地陕西省西咸新区楼。   负责人张锻炼，局长。   委托代理人卢长根，该局工作人员。   委托代理人韩金勇，该局工作人员。   第三人阎利钱，男，1960年12月15日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市未央区。   原告张冠民诉被告西咸新区工商行政管理局沣东新城分局（以下简称工商沣东分局）不履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年1月9日立案后，向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。因阎利钱与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼，并向第三人公告送达了起诉状副本、参加诉讼通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月11日公开开庭审理了本案。原告张冠民，被告工商沣东分局委托代理人卢长根、韩金勇均到庭参加诉讼。第三人阎利钱经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告张冠民诉称，原告张冠民与第三人阎利钱因西安荣盛混凝土工程有限公司（以下简称荣盛公司）变更公司登记纠纷一案，已经西安市未央区人民法院于2016年3月30日作出（2016）陕0112民初39号民事判决书。该判决生效后，现任荣盛公司法定代表人阎利钱拒不履行判决。原告多次到被告处办理，被告工作人员解答不一，2018年11月26日原告再次递交公司登记（备案）申请书，被告仍不予受理。原告认为依照民事诉讼法第114条的规定，被告有义务协助执行人民法院判决，被告应当依职权主动履行法定职责。民法总则第64条规定：“法人存续期间登记事项发生变化的，应当依法向登记机关申请变更登记。”第66条规定：“登记机关应当依法及时公示、法人登记的有关信息。”被告应依据《公司法》第13条、《公司登记管理条例》第26条、《公司登记管理条例实施细则》第38条和西安市未央区人民法院作出的民事判决书，予以变更工商登记。而被告不履行法定职责，以种种理由不予受理变更。现诉至法院，请求：判令被告依法履行职责，对原告提出的公司登记（备案）申请书变更内容予以变更工商登记。   原告张冠民向本院提交以下证据：   1.（2016）陕0112民初39号民事判决书；   2.2018年11月26日公司登记（备案）申请书；   3.不予受理通知书；   4.公司登记基本情况；   5.股权转让协议3份；   6.2014年10月20日股东会决议、2013年3月1日股东会决议；   7.2014年10月15日法定代表人任职文件2份；   8.2014年10月15日法定代表人免职文件；   9.阎利钱、张冠民身份证复印件；   10.2019年5月16日公司登记（备案）申请书；   11.2019年5月16日股东会决议；   12.2019年5月16日章程修正案；   13.指定代表或者共同委托代理人授权委托书；   14.股东身份证明；   16.2019年5月16日法定代表人任职文件、法定代表人免职文件；   17.公司监事免职文件；   18.法定代表人身份证明、法定代表人信息；   19.公司股东（发起人）出资信息；   20.关于企业法人营业执照遗失的情况说明。   以上证据证明原告向被告提交上述材料申请变更登记，但被告未告知原告材料是否齐全，仅研究依据民事判决书是否可以变更登记。   被告工商沣东分局辩称：一、根据国务院《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条的规定，被告具有对公司变更登记予以许可的行政主体。二、荣盛公司申请工商变更登记提交的申请资料不齐全，不符合法定形式；被告根据申请材料对荣盛公司变更登记申请作出的《不予受理通知书》法律依据适用正确，程序合法。1.荣盛公司申请工商变更登记提交的申请资料不齐全，不符合法律规定的形式。荣盛公司于2011年1月19日成立，法定代表人系张冠民，股东为张冠民、晋小宏、张利军。注册资本为二千万人民币。2013年2月16日，该公司迁入西安市XX城XX堡XX街XX村，并来被告处进行公司变更登记，被告认为荣盛公司申请变更登记提交的材料齐全，符合法定形式，据此被告作出准予工商变更登记的行政行为，符合法律法规的相关规定，适用法律依据正确。2018年11月26日，原告持西安市未央区人民法院于2016年3月20日作出的（2016）陕0112民初39号民事判决书和公司登记（备案）申请书一份来到被告大厅窗口处申请荣盛公司股东、法定代表人变更登记。由于原告所持资料只有西安市未央区人民法院2016年3月20日作出的民事判决书和公司登记（备案）申请书材料一份，且该判决书判决内容为“要求阎利钱配合张冠民完成相关变更登记”，并未就变更涉及的具体内容进行裁决。被告认为，原告所提供的资料不齐全，不符合办理公司变更登记的法定程序，遂告知原告张冠民予以补正，并当场退回了原告所提供的民事判决书和公司登记（备案）申请书材料一份，并向原告出具了不予受理通知书。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》、国家工商行政管理总局《内资企业登记提交材料规范》的相关规定，荣盛公司的变更登记申请资料不齐全，被告据此作出不予工商变更登记的行政行为，符合法律法规的相关规定，适用法律依据正确。2.被告作出荣盛公司不予工商变更登记的行政行为程序合法。2018年11月26日，原告持西安市未央区人民法院于2016年3月20日作出的（2016）陕0112民初39号民事判决书和公司登记（备案）申请书一份来到被告大厅窗口处申请荣盛公司股东、法定代表人变更登记。在收到原告的上述申请资料后，被告依据法律规定对上述文件进行了审查，认为荣盛公司申请工商变更登记的文件、资料不齐全，不符合法律规定的形式，故此不予受理工商变更申请。当场退回了原告的申请文件，并向原告出具了不予受理通知书。被告的上述具体行政行为程序合法，且已经尽到了合理的审查义务，履行了法定职责，符合相关法律规定。《行政许可法》第三十一条规定:“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责”。《公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”另外，根据《国务院关于印发的通知》[国发（2014）7号]的相关规定，工商行政机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查即可。因此，被告对荣盛公司的变更申请已尽到了法律规定的审查义务。原告申请公司的变更登记不符合上述法律规定，被告作出的不予受理通知书对原告申请公司的变更登记不予受理，不存在不履行法定职责问题。综上所述，原告的诉讼请求和事实与理由依法不成立，故请求法院驳回原告的诉讼请求。   被告工商沣东分局向本院提交以下证据：   第一组证据：西安荣盛混凝土工程有限公司设立资料   1.公司设立登记审核表；   2.公司设立登记申请书；   3.公司股东（发起人）出资信息；   4.法定代表人信息；   5.董事、监事、经理信息；   6.企业登记证照颁发及归档记录表；   7.指定代表或者共同委托代理人授权委托书；   8.西安荣盛混凝土工程有限公司章程；   9.股东出资表；   10.验资报告报送确认函；   11.验资报告及验资资格证书和营业执照；   12.股东身份证明；   13.关于股东会选举执行董事、监事、聘用经理的证明文件；   14.法定代表人任职文件；   15.法定代表人审查意见；   16.企业名称预先核准通知书；   17.企业名称预先核准申请书；   18.房屋租赁合同。   以上证据证明荣盛公司设立登记时提交的材料齐全、符合法定形式，申请人应对材料的真实性负责，故被告依法受理并对该公司进行了设立登记。   第二组证据：西安荣盛混凝土工程有限公司变更资料   1.企业迁入登记审核表；   2.公司变更登记申请表；   3.指定代表或者共同委托代理人授权委托书；   4.西安荣盛混凝土工程有限公司股东会决议；   5.西安荣盛混凝土工程有限公司章程修正案；   6.房屋租赁合同；   7.企业法人营业执照；   8.房屋备案证明；   9.证明；   10.住所登记表；   11.住所登记证明；   12.企业法人营业执照。   以上证据证明荣盛公司变更登记时提交的材料齐全、符合法定形式，申请人应对材料的真实性负责，故被告依法受理并对该公司进行了地址变更登记。   第三组证据：（2016）陕0112民初39号民事判决书，证明民事判决书生效日期以及民事判决书生效日期起二十日内张冠民协助阎利钱办理工商变更登记，不符合工商变更登记的法定条件。   第三人阎利钱未到庭参加诉讼且未提交证据。   经庭审质证，原告张冠民对被告工商沣东分局提交的第一、二组证据的真实性认可，证明目的不认可，且认为与本案没有关联性；对第三组证据的真实性认可，证明目的不认可。被告工商沣东分局对原告张冠民提交的证据1、3的真实性、关联性、合法性均认可；对证据2的真实性、关联性认可，合法性不认可，不符合工商登记的形式要件；认为证据4-20与本案没有关联性，在提出变更申请时原告并未向被告提供该材料，对原告提交全部证据的证明目的均不认可。   本院对上述证据认证如下：对原告提交证据1、2的真实性均予以确认；证据3-20与本案无关联性，本院不予确认。对被告工商沣东分局提交的第一、二组证据与本案无关联性，本院不予确认；对第三组证据的真实性予以确认。   经审理查明，2018年11月26日，原告张冠民前往被告处提交了公司登记申请书及（2016）陕0112民初39号民事判决书，请求被告将荣盛公司法定代表人由张冠民变更为阎利钱，股东张冠民、张利军、晋小宏变更为阎利钱。被告于2018年12月10日作出（西工商沣东）登记内不予受理字[2018]第527445号《不予受理通知书》，不予受理的理由为：“依据未央区人民法院民事判决书（2016）陕0112民初39号内容，判决被告三人配合原告办理公司股东（权）变更登记，现因原告在变更登记过程中不配合，现不予受理。”原告不服，遂诉至本院，请求如上所述。   另查明，第三人阎利钱因与荣盛公司、张冠民、张利军、晋小宏变更公司登记纠纷一案诉讼至西安市未央区人民法院，西安市未央区人民法院经审理后作出（2016）陕0112民初39号民事判决书，判决张冠民、张利军、晋小宏协助阎利钱办理阎利钱为荣盛公司股东和法定代表人的工商变更登记。   本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。”该条例第五十一条规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（四）申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。”根据上述规定,公司登记机关对办理公司登记所需的申请文件、材料负有审查义务，若文件、材料齐全，符合法定形式，应当及时予以受理并作出变更登记。申请材料不齐全，应当告知申请人予以补正。本案中，原告张冠民申请公司变更登记时向被告递交了公司变更登记申请书、（2016）陕0112民初39号民事判决书，被告进行了审查，认为原告提交的材料不齐全，第三人阎利钱在变更登记过程中不配合，遂作出涉案不予受理通知书。但根据上述规定，被告认为申请材料不齐全时应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容，被告辩称其已向原告进行了告知，第三人阎利钱在变更登记过程中不配合，但未提交证据予以证明，其已经履行了法定职责的理由不成立。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：   责令被告西咸新区工商行政管理局沣东新城分局于本判决生效后三十日内对原告2018年11月26日公司变更登记申请作出行政行为。   本案受理费50元，由被告西咸新区工商行政管理局沣东新城分局负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。         审 判 长  王玮   人民陪审员  梁秀兰   人民陪审员  李雯     二〇一九年十月十四日     书 记 员  李瑞萍      1