勉县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0725民初1339号 原告：刘庆军，男，生于1966年3月11日，汉族，农民，住陕西省勉县，居民身份证号码：612XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：戚铭，陕西维公律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁超，男，生于1988年2月12日，汉族，住陕西省勉县，居民身份证号码：612XXXXXXX********，系刘庆军侄子。 被告：余哲天，女，生于1989年1月28日，汉族，原汉钢工会工作委员会文员，住武汉市汉阳区，现住勉县晨晖小区，居民身份证号码：420XXXXXXX********。 被告：中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司，住所地：陕西省汉中市汉台区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX4805。 法定代表人：陈武，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王德科，陕西兴振业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：欧天阳，陕西兴振业律师事务所实习律师。 原告刘庆军与被告余哲天、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司（以下简称人保汉中分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月4日立案受理，依法由审判员王亮适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告刘庆军及其委托诉讼代理人戚铭、丁超，被告余哲天、人保汉中分公司委托诉讼代理人王德科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2018年5月22日11时20分许，原告驾驶两轮摩托车沿XX路由东向西行驶至勉县XX路晨晖小区门口路段与被告余哲天驾驶的鄂AXXX**号小型客车发生碰撞，致原告受伤，摩托车受损，从而发生交通事故。随后原告被送入勉县医院住院治疗，经诊断：右胫骨下段开放性爆裂粉碎性骨折，右腓骨头粉碎性骨折并腓总神经损伤，右膝外半月板损伤，右膝外侧副韧带损伤，右小腿软组织挫裂伤，住院127天出院。之后又分别于2019年4月23日、7月12日两次住院，取外支架和内固定。前后支出医疗费72882.51元。2019年8月21日在汉中3201医院门诊检查，原告的右膝外侧半月板损伤，如伤情发生变化，需做手术治疗。2018年6月5日勉县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，被告余哲天负该起事故主要责任；原告刘庆军负该起事故的次要责任。2019年8月13日经陕西省佰美法医司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为九级。另据原告了解，肇事车辆鄂AXXX**小型客车肇事时在人保汉中分公司购买了交强险和三者商业保险。事故发生后除第一被告余哲天给付原告部分医疗费外，对原告的其余损失未赔付。被告的行为不但给原告造成经济损失，还造成原告身体终身残疾。因肇事车辆肇事时在被告人保汉中分公司购买交强险和三者商业保险，故第二被告对原告的损失具有赔付义务。请求法院依法判决，支持原告的下列诉讼请求：1、原告的医疗费72882.51元；营养费2880元；伙食补助费4320元；误工费105120元；护理费23400元。残疾赔偿金155935.75元；精神抚慰金5000元；鉴定费2180元；交通费1000元；摩托车损失2000元，以上损失374718.26元由第二被告人保汉中分公司在肇事车辆鄂AXXX**的交强险赔付限额内先行赔付122000元，剩余部分在三者商业保险赔付限额内赔偿70%，计176902.78元，两项合计298902.78元。2、本案的诉讼费用由被告负担。 庭审中，原告当庭变更下列诉讼请求：医疗费变更为72686.21元，误工费变更为107040元，总费用变更为376441.96元。由被告赔偿300109.37元。被告余哲天垫付的费用以及余哲天车辆修理费同意在本案中一并处理。 被告余哲天辩称：本次交通事故确实发生，对于事故责任的划分以交警部门出具的道路交通事故认定书为准。交通事故发生后，我一共垫付了66458.38元，其中包括门诊费442元，住院费55100元，原告摩托车维修费1350元，我自己的车辆维修费7886.38元，护工费1680元（共14天）,应在一并处理由原告返还。 被告人保汉中分公司辩称：1、本次交通事故的经过及事故责任的划分以交警部门出具的道路交通事故认定书为准。2、愿意按照保险合同中具体保险条款的约定承担赔付责任。3、肇事车辆确实投保了交强险及商业三者险，事故也发生在保险期间之内，愿依法赔偿。4、原告的各项赔偿请求标准过高，且残疾赔偿金应当按照农村标准进行计算。5、保险公司预支赔偿款10000元，该笔钱款直接打入了勉县医院的账户中。对余哲天的车辆修理费7886.38元，已经保险公司定损,可以在本案中一并处理。6、本案的诉讼费及鉴定费保险公司不予承担。 经审理查明：2018年5月22日11时20分许，被告余哲天驾驶鄂AXXX**号小型客车，沿勉县XX路由西向东行驶至XX路晨辉小区门口路段，向北左转弯驶出道路时，逢原告刘庆军驾驶陕FXXX**号二轮摩托车，沿XX路由东向西行驶至此，两车在XX路路北相撞，致刘庆军受伤，两车受损，造成道路交通事故。 刘庆军受伤后即被送往勉县医院救治，经诊断：1、右胫骨中下段开放性爆裂粉碎性骨折。2、右腓骨中下段粉碎性骨折。3、右胫骨平台粉碎性骨折。4、右腓骨头粉碎性骨折并腓总神经损伤。5、右膝外侧半月板损伤。6、右膝外侧副韧带损伤。7、右小腿软组织挫裂伤。刘庆军治疗至2018年9月22日出院。实际住院123天。出院医嘱：定期复查，如有不适，及时求治。骨折愈合后择期行2次手术取出外支架。花门诊费442元，住院医疗费55892.75元。 2019年4月23日再次入住勉县医院住院治疗6天，行取除外固定手术，花住院医疗费2798.51元。2019年7月1日，原告在勉县医院住院治疗12天，行取除内固定手术，花住院医疗费8497.95元。 以上门诊及住院费用共计67631.21元，其中被告余哲天支付455542元，被告人保汉中分公司支付10000元。 原告除上述三次住院治疗外，还分别在勉县医院、勉县骨伤科医院、汉中3201医院，勉县镇川镇中心卫生院进行门诊治疗，花费门诊费分别为：2119.7元，66.2元，538元，213.8元，共计2937.7元。并在勉县阳光大药房、勉县常泰医药购药共花费2469.3元，在勉县常泰药店购买拐杖花费90元。 2018年6月5日，勉县公安局交通警察大队出具勉公交认[2018]第YB143号道路交通事故认定书，认定余哲天负事故的主要责任，刘庆军负事故次要责任。 2019年8月13日，原告自行委托陕西佰美法医司法鉴定所出具陕美法司[2019]临鉴字第1567号法医临床司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人刘庆军伤残等级属九级。刘庆军支付鉴定费2180元。庭审中，双方当事人对刘庆军伤残等级评定为九级无异议。 原告住院期间，被告余哲天聘请护工护理原告14天，护理费每天120元，共支付护工费用1680元。 被告余哲天持C1型机动车驾驶证，鄂AXXX**号小型客车在被告保险公司处投保了机动车交通事故强制责任保险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”），商业三者险保险限额为50万元，并投有不计免赔险种。交强险和商业三者险保险期限均自2017年11月14日0时起至2018年11月13日24时止，事故发生自保险期限内。事故发生后，被告人保汉中分公司对事故受损车辆进行了定损。原告驾驶的二轮摩托车损失经修理，被告余哲天支付修理费1350元。余哲天的车辆修理费7886.38元。原被告均同意均同意在本案中一并处理。 另查明，原告刘庆军持有陕西省住房和城乡建设厅颁发的“建筑架子工”建筑施工特种作业操作资格证。刘庆军在本案事故发生前在勉县及汉中地区从事建筑作业多年，并自2015年8月起租住在勉县勉阳街道办事处联盟社区。刘庆军其母刘玉兰现年81周岁，户籍勉县XX镇XX村**，婚后共生育了刘庆军等四子女。 2018年陕西省城镇居民人均可支配收入33319元，农村居民人均生活消费支出10071元。 上述事实，有原、被告的陈述，原、被告的身份证复印件，原告在勉县医院诊断证明、住院病历、门诊费、住院费发票，勉县医院、汉中3201医院、勉县镇川卫生院门诊费票据，勉县阳光大药房、常泰药店发票，勉公交认[2018]第YB143号道路交通事故认定书，陕美法司[2019]临鉴字第1567号法医临床司法鉴定意见书，原告建筑施工资格证、承包合同，勉县联盟社区居委会证明，镇川镇郭家坝村村民委员会证明，鄂AXXX**号车行驶证、交强险及商业三者险保单，保险公司支付凭证，余哲天驾驶证复印件，勉县医院预交款收据，护理费收条，摩托车修理费发票等证据经当庭举证、质证，证据确实充分，足以认定。 本院认为，对原告的各项损失，其中在勉县医院住院及门诊费用、3201医院门诊费用双方当事人在庭审中无异议，本庭予以确认。 本案的争议焦点为：1，原告部分门诊费以及外购药花费应否支持；2，原告误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费是否合理、如何确定。3，原告的残疾赔偿金标准按城镇居民还是农村居民确定，原告之妻的被扶养人生活费应否支持。 1,关于原告部分门诊费以及外购药花费应否支持的问题。经查，原告三次住院治疗后出院时均有医嘱建议检查治疗，原告在出院后及起诉前，在勉县骨科医院、勉县镇川镇卫生院门诊治疗，以及外购药，均有处方和发票。且所外购药疗效与原告伤情需要相符，对以上医疗费用本院予以认定。 2,关于原告误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费是否合理、如何确定的问题。原告因事故造成伤残，根据《人身损害赔偿解释》的规定，误工期计算至定残前一日，即448天，但原告主张446天，本院予以确认。误工费标准根据原告从事建筑行业的实际，本院酌定120元/天。原告因伤初次住院治疗，因伤情较重，护理依赖明显较强，故本院酌定按120元/天计算，原告第二、三次住院伤情明显好转，护理依赖程度也明显降低，护理费酌情按100元/天计算。护理费计算天数以原告实际住院天数为准。原告精神损害抚慰金，根据司法实践和本案案情，本院酌情认定为2000元。原告受伤后检查治疗，客观上有交通费支出本院酌情认定300元。 3，关于原告残疾赔偿金计算标准及将其妻列为被扶养人的问题。经查，原告持有陕西省住房和城乡建设厅颁发的建筑施工特种作业操作资格证，在本案事故发生前在勉县及汉中地区从事建筑作业多年，并自2015年8月起租住在勉县勉阳街道办事处联盟社区。其主要收入来源于城镇，依照司法政策其残疾赔偿金可参照城镇居民标准计算。法律规定的被扶养人主要指受害人依法应承担抚养义务的未成年人或丧失劳动能力有又无生活来源的成年近亲属。原告之妻明显不符合上述法律规定，原告要求将其妻列为被扶养人请求，本院不予支持。 综上，原告刘庆军因本案事故而造成的各项损失为： 1、医疗费731282686.21元； 2、误工费53520元（120元/天×446天）； 3、护理费16560元[（120元/天×123天）＋（100元/天×18天）]； 4、住院伙食补助费4230元（30元/天×141天）； 5、营养费2820元（20元/天×141天）； 6、残疾赔偿金135793.75元[残疾赔偿金133276元（33319元/年×20年×20%）＋被抚养人生活费2517.75元（10071元/年×5年×20%÷4人）]； 7、精神损害抚慰金2000元； 8、交通费300元 10、摩托车修理费1350元， 以上共计289701289259.96元。其中被告人保汉中公司已支付10000元，被告已余哲天支付458572元（门诊费442元，住院费455100元，护理费1680元，摩托车修理费1350元）。 我国《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。交警部门认定被告余哲天应负本起事故的主要责任，故余哲天系本案损害中有过错的侵权人，应对事故的损害后果承担相应赔偿责任。《交通安全法》规定，机动车发生事故造成人身伤害、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行予以赔偿。交强险责任限额范围外的损失应按过错程度由当事人分担。当事人投保由商业三者险的，按合同约定由保险公司在商业三者险责任限额内赔偿。 本案中，被告余哲天同时投保了交强险和商业第三者责任险，依照法律规定，应由被告人保汉中公司首先在交强险限额内赔偿，限额范围外的损失根据事故责任认定区分过错，由被告余哲天和原告分担。其中被告余哲天应承担部分，由被告人保汉中公司按商业三者险保险合同约定赔偿，仍有不足部分由被告余哲天赔偿。 被告余哲天在本次事故中的车辆修理费7886.38元，被告人保汉中公司一并处理赔偿，原告亦无异议，本院准许。原告的伤残鉴定虽系单方自行委托，不属于法律规定的“鉴定意见”类证据，但当事人均无异议，可以作为书证认定，鉴定费用应由原告自负。 综上，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款,第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，以及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款（一）项、第八条第二款、第十条第一款等规定，判决如下： 一、原告刘庆军因本案事故而造成的损失人民币2897019259.96元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在鄂AXXX**号车的“交强险”责任限额范围内赔偿121350元(其中医疗费项下10000元、残疾赔偿金110000元、摩托车修理费1350元)，除已支付医疗费10000元，再赔偿111350元；在商业第三者责任险限额范围内赔偿117846.3711753697元[（289720159.96元－交强险121350元）×70%]，共计赔偿229196.37888697元； 二、原告刘庆军返还被告余哲天垫付费用458572元。（门诊费442元，住院费45100元，护理费1680元，摩托车修理费1350元）。 三、被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司自愿赔付被告余哲天车辆修理费7886.38元，本院准许。 四、驳回原告刘庆军的其他诉讼请求。 上述给付义务，限判决书生效后五日内履行完毕。 如未按判决书指定的期间履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1990元减半收取995元，由原告刘庆军负担295元，被告余哲天负担700元。鉴定费2180元由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时，向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费发票提交本院。 审 判 长  王 亮 二〇一九年十月二十八日 法官助理  王天阳 书 记 员  孙 莹 本法律文书于年月日送达