湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终1542号上诉人暨被上诉人（一审原告）：赵朝阳，男，1973年4月7日出生，汉族，住湖北省大冶市经济技术开发区。上诉人暨被上诉人（一审被告）：恒邦财产保险股份有限公司,住所地江西省南昌市红谷滩新区绿茵路**联发广场**。法定代表人：肖晓华，该公司董事长。委托诉讼代理人：尧先平，江西道善律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：奉新县顺和汽车租赁有限公司，住所，住所地江西省奉新县城南星光现代城div>法定代表人：罗会东，该公司经理。被上诉人（一审被告）：李森炎，男，1987年10月5日出生，汉族，住湖北省大冶市。上诉人暨被上诉人赵朝阳因与上诉人暨被上诉人恒邦财产保险股份有限公司，被上诉人奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎机动车交通事故责任纠纷一案，不服大冶市人民法院(2018)鄂0281民初6016号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵朝阳上诉请求：撤销一审判决，依法改判，案件受理费均由被上诉人承担。事实和理由：一、鉴定部门对于其伤后多脏器病变与交通事故之间的关联性的委托鉴定事项以超出技术能力范围为由不予受理，一审法院以此为由未认定其伤后误工、后遗症、并发症等产生的费用缺乏依据；二、事故发生时，其已穿过马路，是李森炎逆向行驶将其后背撞伤，其是在确认安全后过了马路，无法预料有车辆逆行撞伤已到路边的自己，不存在过错，一审法院采信大冶公交认字(2015)第020060号《道路交通事故责任认定书》认定其负事故的次要责任错误；三、其在事故发生前从事建筑行业，应参照该年度建筑行业职工年平均工资计算误工费，且其误工时间远不止一年，一审法院按服务行业年平均工资标准、误工期一年计算其误工费错误；四、根据其提交的门诊病历和检查单，足以证明其现有疾病除了腰间盘突出症以外都是事故伤后的并发症、后遗症，一审法院不予认定错误；五、其受伤当日在大冶市人民医院门诊花费的4487.03元是李森炎支付，其对具体花费数额不清楚。恒邦财产保险股份有限公司答辩称：一、在无相反证据推翻交通事故责任认定书的情况下，一审法院采信责任认定书并认定责任并无不当；二、赵朝阳的部分治疗项目无法确定与本次交通事故有关联，一审法院根据有限的证据未予认定赵朝阳后遗症、并发症治疗费等合理合法。恒邦财产保险股份有限公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判，二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对赵朝阳所支付的医疗费未依法扣除与事故造成伤情无关联的治疗部分和过度治疗部分。根据赵朝阳提交的多次治疗经过和出院证明材料等，均诊断出多处与本次交通事故无关的伤情，事故至今已近四年，赵朝阳伤情早应痊愈，却仍在不断重复检查，明显存在过度医疗。其公司在一审期间申请对赵朝阳治疗期间产生的医疗费用与本次交通事故是否存在关联性、赵朝阳多次前往外地住院治疗及住院时间的合理性等事项进行司法鉴定，一审法院在鉴定机构未能出具鉴定意见的情形下以其主张应扣减过度医疗部分医疗费的抗辩意见未提交证据证实为由不予采信缺乏公正；二、赵朝阳多次前往各家医疗机构住院治疗，多数为治疗非本案交通事故导致的损伤，一审判决认定赵朝阳误工期计算365天、护理期计算关联住院期间45天与事实不符，缺乏法律依据；三、本案交通事故发生时，李森炎驾驶车辆超载，根据保险合同约定，计算商业三者险应加扣10%的免赔率，超载加扣免赔与不计免赔特约险适用的免赔事由不一致，一审法院以投保不计免赔特约险为由不予认定加扣免赔率错误。赵朝阳答辩称：其所有伤病都是交通事故之后产生的，故于交通事故具有必然联系，是否过度医疗以及护理期、误工期等请求法院委托专业司法鉴定机构出具鉴定意见认定。奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎均未提出答辩意见。赵朝阳向一审法院起诉请求：判令奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎、恒邦财产保险股份有限公司共同赔偿其80万元。其中：1、医疗费81461.77元；2、误工费按建筑工人48000元/年从受伤之日起暂计算至庭审之日；3、护理费按150元/天按住院天数75天计算（已扣减李森炎支付的22天）；4、住院伙食补助费9700元（按100元/天×住院天数97天计算）；5、交通费5470元；6、住宿费700元；7、通迅费300元；8、生活杂费1370元；9、鉴定费4080元；10、被扶养人生活费按6000元/年计算至小孩年满18周岁；11、精神损害抚慰金200000元。以上金额不足80万的部分是要求赔偿后期的治疗费和误工费。一审法院认定：2015年12月4日10时20分许，李森炎驾驶赣Ｃ×××**号解放牌货车，从大冶金湖开往阳新白沙，当车行至大冶106国道大箕铺镇财政所路段时，将过马路的行人赵朝阳撞倒致伤。2015年12月17日，大冶市公安局交通警察大队对此次交通事故作出道路交通事故认定，驾驶员李森炎驾驶机动车载物超过核定的装载质量，没有实行右侧通行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第四十八条第一款的规定，是造成此次事故的主要原因，负事故主要责任；行人赵朝阳横过道路时没有在确认安全后通过，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条的规定，是造成此次事故的次要原因，负事故次要责任。另认定：赣Ｃ×××**号解放牌货车所有人登记在奉新县顺和汽车租赁有限公司名下，事故发生时，该车由李森炎驾驶，该车及驾驶员具有合法、有效的行车、驾驶证照。2015年6月28日，奉新县顺和汽车租赁有限公司为该车向恒邦财产保险股份有限公司投保了交强险和商业第三者责任险，保险限额分别为122000元、1000000元，同时办理了商业三者险不计免赔，保险期间从2015年6月29日起至2016年6月28日止。还认定：赵朝阳户籍所在地为大冶市××箕铺镇赵钟湾，但其实际居住在大冶市××技术开发区叶家坝下叶小区。赵朝阳受伤后，当即被赵朝松等人送往大冶市人民医院门诊检查治疗，李森炎支付检查、治疗费4207.03元,赵朝阳支付治疗费用280元。因病情需要，当日赵朝阳被送往中国人民解放军广州军区武汉总医院治疗，支付门诊西药费、放射费等2957.80元、西药费等228.20元。该院骨科病区将赵朝阳收治住院，入院诊断为1、颈脊髓损伤并不全瘫；2、颈椎骨折待排；3、颅脑损伤：脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎。在该病区住院治疗10天，医嘱陪护一人。同月14日办理出院，出院诊断为:1、颈脊髓损伤并不全瘫；2、颈椎椎体骨挫伤；3、急性颅脑损伤：脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎。出院医嘱：1、继续颈部支具保护；勿扭曲颈部、摔倒，小心意外发生；2、继续进行康复理疗治疗；3、出院后每周一下午骨科专家门诊定期复查（出院后3、6、9、12周、6月、1年），根据复查决定下一步治疗措施；4、如有不适，随时就诊。赵朝阳支付住院医疗费用18057.17元。期间，赵朝阳于12月7日支付该院门诊治疗费30元。同月14日赵朝阳转入广州军区武汉总医院康复理疗病区住院治疗，入院诊断为:1、颈脊髓损伤并不全瘫（CA水平，ASIAD级）；2、颈椎椎体骨挫伤；3、急性颅脑损伤:脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎。赵朝阳在该病区住院治疗35天，医嘱陪护一人。12月28日至2016年1月18日，李森炎雇请护理工对赵朝阳进行护理，支付护理费3400元。2016年1月18日赵朝阳办理出院，出院诊断为：1、颈脊髓损伤并不全瘫（CA水平，ASIAD级）；2、颈椎椎体骨挫伤；3、急性颅脑损伤:脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎；7、脂肪肝；8、混合性高脂血症；9、肝功能不全。出院医嘱：1、继续药物治疗：维生素B1片10mg口服3／日、弥可保片500ug口服3／日、胞磷胆碱钠片0.2g口服3／日、尼莫同30mg口服3／日、阿托伐他汀钙片（立普妥）20mg口服1／晚；2、继续适当锻炼，避免跌倒、受凉等，注意休息，适当增加营养；3、清淡低脂饮食，定期复查肝功能（1个月后）、血脂，必要时内分泌科、感染内科就诊；4、定期骨科复诊；5、不适随珍。在该病区花去住院医疗费用37841.49元，由李森炎支付。2016年1月19日，赵朝阳至华润武钢总医院作治疗检查,花去检查治疗费1200元，由李森炎支付。2016年2月27日，赵朝阳前住大冶市人民医院骨科住院治疗，入院诊断为颈髓损伤，住院2天，花去医疗费127.66元，2016年2月29日出院，出院诊断为陈旧性颈髓损伤、脑外伤、肝功能不全、前列腺炎。出院医嘱：1、回当地继续治疗，颈围固定；2、定期复查头颅CT，颈椎MRI;3、加强营养，营养神经，赴相关科室复查；4、不适随诊。2016年2月3日,李森炎交付赵朝松14000元，赵朝松出具“收到李森炎住院医药费14000元”收条一份。2016年2月5日、6月2日被告李森炎分别预付赵朝阳医疗费10000元、鉴定费2000元。在武汉住院治疗出院后,自2016年2月18日至2018年8月11日原审判决前,赵朝阳陆续在大冶市人民医院、广州军区武汉总医院、同济医院、黄石市中心医院、大冶惠康诊所、大冶市中医医院门诊治疗，花费合计27730.07元,其中，用于胃病、肝病、心血管疾病、男性功能检查治疗等及无正规医疗发票或无发票的费用合计11005.06元，具体为：2016年3月2日同济医院生殖医学科化验费、西药费等513.28元、2016年3月21日大冶市人民医院消化内科医疗费811.29元、2016年4月12日大冶惠康诊所西药费140元、2016年6月22日同济医院内科化验费等134.24元、2016年6月23日同济医院西药费等1583.21元、2016年8月12日同济医院内科西药费等404.94元、2017年7月18日大冶惠康诊所西药费335元、2017年8月21日大冶惠康诊所西药费200元、2017年9月1日同济医院医疗费1094.61元、2017年10月5日同济医院医疗费1094.57元、2017年12月14日赵朝阳于同济医院外科化验费用等1009.42元、2017年12月22日赵朝阳于同济医院外科西药费等131元、2017年12月27日大冶市人民医院泌尿外科诊察费等14.80元、2018年1月5日同济医院外科西药费等1911.79元、2018年1月6日同济医院神经科西药费等687.14元、2018年1月9日同济医院外科西药费等205.17元、2018年1月15日同济医院内科化验费用等210.50元、2018年5月8日同济医院心血管内科中成药、西药等费用524.10元。2016年8月20日，赵朝阳前住大冶市中医医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断：胃脘痛（肝气犯胃），西医诊断：1、慢性胃炎急性发作；2、食道炎。住院12天，花去医疗费3221.86元，赵朝阳自费部分支付1593.86元，2016年9月1日出院，出院诊断为：中医诊断：胃脘痛（肝气犯胃），西医诊断：慢性胃炎急性发作；2、食道炎；3、脂肪肝；4、高脂血症。2017年3月25日，赵朝阳前住大冶市中医医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断：胃脘痛（肝气犯胃），西医诊断：1、食道炎；2、慢性胃炎急性发作；3、脂肪肝；4、高脂血症；5、胸膜粘连；6、冠心病？住院18天，花去医疗费5735.45元，赵朝阳自费部分支付2103.45元，2017年4月12日出院，出院诊断为：中医诊断：胃脘痛（肝气犯胃），西医诊断：1、食道炎；2、慢性胃炎急性发作；3、脂肪肝；4、高脂血症；5、胸膜粘连；6、偶发房早；7、脑供血不足。原审判决后，赵朝阳于2018年9月30日前住大冶市人民医院住院治疗，入院诊断为：腹痛待查；慢性胃炎；食管炎；顽固性便秘。住院8天，花去医疗费4720.10元，赵朝阳自费部分支付372.87元，2018年10月8日出院，出院诊断为：1、慢性胃炎；2、便秘；3、失眠；4、脂肪肝。2019年1月12日，赵朝阳前住大冶市人民医院住院治疗，入院诊断为：腹痛查因：胃炎；头痛查因：脑外伤后遗症？住院12天，花去医疗费5408.91元，赵朝阳自费部分支付452.42元，2019年1月24日出院，出院诊断为：1、功能性消化不良；2、便秘；3、脑外伤后遗症；4、焦虑障碍？5、肝功能不全、脂肪肝；6、肝左内叶低密度灶；6、高脂血症。原审判决后，2018年8月14日至2019年4月30日，赵朝阳陆续在同济医院、大冶市人民医院、武汉颐华堂中医、武汉大学中南医院门诊治疗，花费合计13389.89元。赵朝阳认为在该起交通事故中，其脊髓损伤造成身体功能紊乱，引起高血脂、胃肠炎等并发××变，在原审判决前的诉讼中多次申请鉴定，除申请鉴定伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限、后期治疗费外，对身体功能并发症消化道、高血压、脂肪肝、高血脂、胸膜粘连、偶发房早、脑供血不足等请求鉴定，坚持要求鉴定部门出具其多脏器病变与交通事故损伤之间存在关联性的司法鉴定意见，恒邦财产保险股份有限公司对赵朝阳治疗期间产生的医疗费与交通事故是否存在关联性、因交通事故直接损害造成的合理医疗费内的非医保用药、住院时间的合理性亦申请鉴定。经法院多次委托，均被鉴定机构以超出技术条件或鉴定能力退回。期间，赵朝阳向湖北同济法医学司法鉴定中心缴纳鉴定费4080元，2018年1月19日该中心以鉴定过程中被鉴定人提出的问题超出该中心的技术能力范围，鉴定工作无法进行，决定终止此次鉴定工作，并告知可以退费。原审庭审中，法院亦告知赵朝阳可自行去退费。重审中，赵朝阳继续申请司法鉴定,申请鉴定的项目为:1、伤残等级评定；2、伤病关系鉴定：颈脊椎损伤不全瘫、颈椎椎体骨挫伤、急性颅脑损伤、脑震荡、腰椎间盘突出症、全身多发伤、慢性前列腺炎、脂肪肝、混合性高血脂症、肝功能不全、脑外伤、慢性胃炎、食道炎、胸膜粘连、偶发房早、脑供血不足、便秘、失眠、焦虑障碍、少尿、阴茎勃起障碍；3、后期治疗费评定；4、误工期评定；5、护理期评定；6、营养期评定。恒邦财产保险股份有限公司亦申请对赵朝阳治疗期间产生的医疗费与交通事故是否存在关联性、因交通事故直接损害造成的合理医疗费内的非医保用药、住院时间的合理性进行鉴定。根据双方的申请，法院委托鉴定机构进行鉴定，但鉴定机构均以超出技术能力范围予以退回。重审中，根据赵朝阳的申请法院作出了先予执行裁定，恒邦财产保险股份有限公司按裁定履行,已于2019年1月9日先予支付理赔款20000元给赵朝阳。一审法院认为：（一）事故责任认定。此次交通事故，经大冶市公安局交通警察大队责任认定，赵朝阳负次要责任，李森炎负主要责任，对此，赵朝阳虽有异议，但并未提交确凿证据证明交警部门在事故责任认定中存在明显错误。大冶市公安局交通警察大队根据调查取证对此次交通事故作出的责任认定事实清楚，证据充分，法院对该责任认定依法予以采信，该责任认定可以作为确定本案民事损害赔偿责任的依据，对赵朝阳因本案交通事故造成的各项损失，由机动车一方承担80％责任，赵朝阳自行承担20％责任。赵朝阳对大冶市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定不服，以大冶市公安局为被告提起行政诉讼的处理结果不影响本案民事责任认定。（二）发生交通事故造成医疗费用、人身伤亡和财产损失的由保险公司在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿，不足部分,由保险公司根据保险合同在商业三者险限额范围内，按照事故各方的过错比例分担责任予以赔偿。本案事故车辆在恒邦财产保险股份有限公司投保了交强险和商业第三者责任险，恒邦财产保险股份有限公司应在交强险范围内承担医疗费用10000元,对超出该部分的医疗费用在商业三者险限额范围内按保险合同承担70%，车辆所有人奉新县顺和汽车租赁有限公司及事故责任人李森炎承担10％。恒邦财产保险股份有限公司应在交强险限额110000元范围内承担误工费、护理费、交通费等损失。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成损害的，可以依照法律和保险合同的规定直接向该第三者赔偿保险金。恒邦财产保险股份有限公司提出李森炎驾驶的肇事车辆属超载，应免赔10%，因事故车辆办理了商业三者险不计免赔险，恒邦财产保险股份有限公司该意见法院不予采纳。（三）赵朝阳因伤损失的认定。1、医疗费。赵朝阳受伤当日在大冶市人民医院门诊4487.03元、转往中国人民解放军广州军区武汉总医院门诊及住院治疗的费用59114.66元、华润武钢总医院作治疗检查1200元、2016年2月在大冶市人民医院住院治疗的费用127.66元，合计64929.35元，应予认定（其中李森炎支付43248.52元，赵朝阳自已支付21680.83元）。在武汉住院治疗出院后,至原审判决前,赵朝阳陆续门诊治疗花费合计27730.07元,其中用于胃病、肝病、心血管疾病、男性功能检查治疗及无正规医疗发票或无发票的费用合计11005.06元，以上疾病是否与交通事故损害存在关联原告不能举出证据予以证明，法院不予支持，其余门诊费用16725.01元予以认定。2016年8月20日、2017年3月25日赵朝阳在大冶市中医医院住院治疗，2018年9月30日、2019年1月12日在大冶市人民医院住院治疗，以上四次住院治疗共计花费19086.32元，赵朝阳自费部分为4522.60元，没有证据证明以上治疗与交通事故造成的损害具有关联性，不予认定。原审判决后，2018年8月14日至2019年4月30日,赵朝阳告陆续门诊治疗花费合计13389.89元,没有证据证明以上治疗与交通事故造成的损害具有关联性，不予认定。恒邦财产保险股份有限公司对赵朝阳治疗期间产生的医疗费与本次事故是否存在关联性、非医保用药、外出住院治疗及住院时间的合理性提出异议，但没有举出证据证明。本案医疗费用以法院核定为准。2、关于误工费。赵朝阳误工期虽无鉴定依据，但其第一次住院诊断的伤情包含颈脊髓损伤并不全瘫、颈椎椎体骨挫伤、急性颅脑损伤脑震荡、腰椎间盘突出症，需要休养恢复，根据临床治疗情况综合评定，法院酌情认定其误工期间从受伤之日起计算365天。赵朝阳主张按建筑工人的标准计算误工费,但未举出证据证明其受伤前系建筑行业从业人员,其庭审中陈述其系在物业公司从事建筑事项，对其误工费标准可以按照重审庭审前上一年度即2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业人均年平均工资收入标准38897元计算，误工费为38897元；3、关于护理费。法院认定的与本案具有关联的住院时间为47天，其中有护理医嘱的45天认定为护理期间。李森炎已支付其中22天的护理费3400元据实计算，其余23天按2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业人均年平均工资收入标准38897元计算为2451.04元（38897元/365天×23天），护理费总计认定5851元。4、关于交通费,赵朝阳诉求是5460元，提交的票据为5319元，根据认定的治疗情况，酌情认定2500元；5、关于住院伙食补助费。赵朝阳住院治疗时间认定47天，可以计算住院伙食补助费。赵朝阳请求按100元/天标准计算符合规定，依法计算为4700元（100元/天×47天）；6、赵朝阳主张的住宿费700元，根据认定的治疗情况，酌情认定350元。赵朝阳主张的通迅费、生活杂费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，没有事实和法律依据，不予支持。其主张后期治疗费和误工费，但没有提交证据证实其后期需要治疗及由此可能产生的误工，对其该项主张亦不予支持。赵朝阳主张的鉴定费4080元，应凭据自行前往鉴定部门退转。综上，赵朝阳的损失医疗费81654.36元、住院伙食费4700元、住院期间护理费5851元、交通费2500元、误工费38897元、住宿费350元，共计133952.36元，恒邦财产保险股份有限公司应在交强险范围内承担医疗费、住院伙食补助费10000元，对超出该部分的医疗费、住院伙食补助费在商业三者险限额范围内按主责承担70%即53448.05元，奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎承担10％即7635.44元，赵朝阳自行承担15270.87元。住院期间护理费5851元、交通费2500元、误工费38897元、住宿费350元，合计47598元，未超出交强险限额范围，全部由恒邦财产保险股份有限公司承担。赵朝阳总计可获赔118681.49元，李森炎已垫付的医疗费43248.52元、已支付的护理费3400元、已支付赵朝阳12000元合计58648.52元，应从中予以扣减，赵朝阳还应获赔60032.97元，由保险公司直接赔付。李森炎已垫付的费用扣除其应承担的7635.44元，其余51013.08元由保险公司直接支付李森炎。2016年2月3日,李森炎付给赵朝松的14000元,因赵朝阳不予认可,法院不予认定。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、恒邦财产保险股份有限公司应于判决生效之日起三日内赔付赵朝阳60032.97元，扣除恒邦财产保险股份有限公司先予执行给付的20000元，还应赔付赵朝阳40032.97元；二、奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎应于判决生效之日起三日内赔偿赵朝阳损失7635.44元；三、恒邦财产保险股份有限公司应于判决生效之日起三日内赔付奉新县顺和汽车租赁有限公司51013.08元，该款直接支付李森炎；四、驳回赵朝阳其他诉讼请求。二审期间，赵朝阳书面申请本院对其因交通事故造成的后果包括伤残等级、伤病因果关系及参与度（伤后并发症、后遗症）、后期治疗费、误工期、护理期、营养期等事项委托司法鉴定，同时申请法院到大冶市公安局交警大队事故科调取事故现场其被撞倒在马路位置信息或图片等证据，并提交大冶市××箕铺镇邓垅村出具的《证明》两份，拟证明其在交通事故发生前从事泥工。恒邦财产保险股份有限公司质证认为，赵朝阳在一审期间未提交证据证明其工作，一审法院已依法对其误工费标准进行认定，村委会《证明》与本案无关，不应采信。本院认为：1、关于鉴定事项，赵朝阳在一审期间已就完全相同的内容申请鉴定，一审法院亦多次委托司法鉴定，但均被鉴定机构以超出技术条件或鉴定能力为由退回。经法院一再释明，赵朝阳始终拒绝将伤残等级与伤病因果关系及参与度分开鉴定，而伤病因果关系及参与度鉴定已被多个司法鉴定机构退回，且在无法确定赵朝阳主张所患疾病与交通事故有关的情形下，亦无对伤残等级、误工期、护理期、营养期等鉴定的必要，故对赵朝阳提出的对伤病关系与伤残等级等事项一并鉴定的申请不予准许。2、关于事故现场赵朝阳撞倒在马路位置的图片、视频等证据，综合一审及原审各项证据材料已能确认交通事故发生经过事实，当事人双方对交通事故发生过程的事实无异议，仅对责任划分有争议，且据赵朝阳自述该证据因故已灭失，故本院无调取该证据的必要及可操作性，对赵朝阳该项申请不予准许。3、关于村委会的《证明》，二审调查期间赵朝阳自认其自2013年起一直居住、生活在大冶市叶家坝小区，由大箕铺镇邓垅村村委会于2019年7月出具关于赵朝阳2015年交通事故前原职业为建筑工人（泥工）的证明显然有违常理，缺乏证明力，不予采信。赵朝阳主张其不清楚受伤当日在大冶市人民医院门诊花费的由李森炎支付的4487.03元，对该事实不应认定。本院认为：一审法院认定赵朝阳受伤后被送往大冶市人民医院门诊检查治疗，由李森炎支付检查、治疗费4207.03元，有李森炎提交的医疗费发票为证，认定事实无误。赵朝阳该项上诉主张不成立，不予支持。本院经审理查明：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。另查明：赵朝阳在中国人民解放军广州军区武汉总医院第一次住院的病案首页记载，赵朝阳于2015年12月8日在该院骨科被确诊为“脊髓损伤、颅内损伤、腰椎间盘突出、多处软组织挫伤、慢性前列腺炎”，同月14日办理出院时除腰椎间盘突出和慢性前列腺炎情况“好转”，其脊髓损伤、颅内损伤、多处软组织挫伤出院情况均为“治愈”。本院认为：（一）关于医疗费和后期治疗费的认定问题。赵朝阳受伤当日从大冶市人民医院转往中国人民解放军广州军区武汉总医院治疗时的入院诊断为：1、颈脊髓损伤并不全瘫；2、颈椎骨折待排；3、颅脑损伤：脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎，其中腰椎间盘突出症与慢性前列腺炎为“既往病史”。出院诊断为：1、颈脊髓损伤并不全瘫；2、颈椎椎体骨挫伤；3、急性颅脑损伤：脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎。由此可以认定赵朝阳因交通事故直接导致的伤病为：颈脊髓损伤并不全瘫、颈椎椎体骨挫伤、急性颅脑损伤：脑震荡和全身多发伤。赵朝阳主张其身体功能并发症包括慢性前列腺炎、脂肪肝、混合性高血脂症、肝功能不全、慢性胃炎、食道炎、胸膜粘连、偶发房早、脑供血不足、便秘、失眠、焦虑障碍、少尿、阴茎勃起障碍等疾病均系交通事故导致缺乏证据证实，且与常理不符，亦未能举证证明其因交通事故导致的颈脊髓损伤并不全瘫、颈椎椎体骨挫伤、急性颅脑损伤：脑震荡和全身多发伤在产生本案医疗费之余是否仍需要后期治疗及可能产生的治疗费用，故赵朝阳关于一审法院未予认定其并发症、后遗症及后期治疗费不当的上诉主张缺乏依据不能成立，本院不予支持。自2015年12月14日赵朝阳转入广州军区武汉总医院康复理疗病区住院治疗起至原审判决前，赵朝阳多次门诊或住院治疗脂肪肝、混合性高脂血症、肝功能不全、消化道、内分泌等不能证明与本案交通事故有关的疾病，显然存在过度医疗。一审法院对其用于胃病、肝病、心血管疾病、男性功能检查治疗及无正规医疗发票或无发票的费用未予认定。恒邦财产保险股份有限公司主张一审法院认定赵朝阳医疗费未依法扣除与事故造成伤情无关联的治疗部分和过度治疗部分，但未能举证证明无关联部分的具体医疗费用，该上诉主张缺乏依据不能成立，本院不予支持。（二）关于误工费和护理期的认定问题。赵朝阳主张其在事故发生前从事建筑行业，但未能提交充分证据证明，一审法院按居民服务业年平均工资标准计算其应获赔的误工费并无不当。赵朝阳主张其误工时间远不止一年，但未能证明其伤后误工全系因本案交通事故所致，恒邦财产保险股份有限公司亦未能提出证据证明赵朝阳因交通事故导致的具体误工期间，一审法院根据中国人民解放军广州军区武汉总医院2015年12月14日出具的赵朝阳出院医嘱“出院后每周一下午骨科专家门诊定期复查（出院后3、6、9、12周、6月、1年）”的内容综合赵朝阳伤情，确定赵朝阳误工期间从受伤之日起计算365天并已充分考虑其损失。赵朝阳和恒邦财产保险股份有限公司关于赵朝阳应获赔的误工费计算错误的上诉主张均不能成立，不予支持。赵朝阳与本案具有关联的住院时间为47天，一审法院将其中有护理医嘱的45天认定为护理期并无不当，恒邦财产保险股份有限公司关于一审法院认定护理期45天与事实不符的上诉主张缺乏依据不能成立，本院亦不予支持。（三）关于责任认定的问题。赵朝阳主张其是在确认安全后过了马路，但根据交警部门处理该交通事故的询问笔录，现场证人提供证言证明赵朝阳当时系“慌慌张张地过马路”，交警部门综合各项证据材料认定赵朝阳横过道路时没有在确认安全后通过，应负事故次要责任并无不当。赵朝阳认为李森炎等人作伪证，交警部门认定事实错误，却未能提供充分证据证明其主张。一审法院采信道路交通事故责任认定书从而确定赵朝阳应自担20%的责任并无不当，赵朝阳关于其不存在过错不应承担任何责任的上诉主张缺乏依据不能成立，本院不予支持。（四）关于商业三者险应否加扣10%免赔率的问题。商业三者险保险条款明确约定“保险人在依据本保险合同约定计算赔偿款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%；（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%；……”不计免赔险为附加险，指经特别约定，保险事故发生后，按照对应投保的主险条款规定的免赔率计算的、应当由被保险人自行承担的免赔金额部分，保险人负责赔偿，但理赔范围不包括加扣免赔率。本案中，李森炎负事故主要责任，恒邦公司按照保险条款应免赔的15%赔偿款因保险人购买了不计免赔险而不予扣减，但李森炎驾驶机动车载物超过核定的装载质量是造成此次事故的原因之一，按照保险条款应增加免赔率10%的免赔款项不在不计免赔险的理赔范围内，恒邦财产保险股份有限公司关于该超载免赔部分应由被保险人自行承担的上诉主张成立，予以支持。赵朝阳的损失共计133952.36元，恒邦财产保险股份有限公司对超出交强险限额部分的医疗费、住院伙食补助费76354.36元（133952.36元-10000元-47598元）在商业三者险限额范围内按主责70%加扣超载10%免赔率后承担60%，奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎应承担剩余20％即15270.87元。因李森炎已垫付58648.52元，扣减其应承担的15270.87元后，其余43377.65元由恒邦财产保险股份有限公司直接支付给李森炎。综上所述，赵朝阳的上诉请求不能成立，应予驳回；恒邦财产保险股份有限公司的部分上诉请求成立，应予相应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持大冶市人民法院(2018)鄂0281民初6016号民事判决主文第一、四项，即“恒邦财产保险股份有限公司应于判决生效之日起三日内赔付赵朝阳60032.97元，扣除恒邦财产保险股份有限公司先予执行给付的20000元，还应赔付赵朝阳40032.97元；驳回赵朝阳其他诉讼请求”；二、撤销大冶市人民法院（2018）鄂0281民初6016号民事判决主文第二项；三、变更大冶市人民法院(2018)鄂0281民初6016号民事判决主文第三项为“恒邦财产保险股份有限公司应自收到本判决之日起三日内赔付奉新县顺和汽车租赁有限公司43377.65元，该款直接支付李森炎”；四、驳回恒邦财产保险股份有限公司其他上诉请求；五、驳回赵朝阳全部上诉请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费23600元，由赵朝阳负担11800元，恒邦财产保险股份有限公司负担11750元，奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎负担50元。本判决为终审判决。审判长  汪飞林审判员  聂 潇审判员  黄显珠二〇一九年十月十八日法官助理余思橙书记员黄洁