黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑05民终613号上诉人：魏彩荣，女，1960年6月24日出生，汉族，个体工商户，住双鸭山市宝山区。委托诉讼代理人：乔义，双鸭山市宝山区。被上诉人：双鸭山市人民医院，住所地双鸭山市尖山区滨水东路与民安东大街交叉口。法定代表人：李玉奇，该院院长。委托诉讼代理人：张春财，该医患调解办公室主任。委托诉讼代理人：李红伟，该院法律顾问。上诉人魏彩荣因与被上诉人双鸭山市人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院（2018）黑0502民初1981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人魏彩荣及其委托诉讼代理人乔义，被上诉人双鸭山市人民医院的委托诉讼代理人张春财、李红伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏彩荣上诉请求：一、撤销黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院（2018）黑0502民初1981号民事判决，维持上诉人一审诉讼请求；二、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人医疗过错赔偿一案，经一审、二审、发回重审，在重审此案的庭审调查中，上诉人提供证人于某、刘某出庭证实、上诉人因右肱骨骨折入住被上诉人医院住院治理，因上诉人医院医生技术不精对骨折部位没能固定，使上诉人在第二天2016年3月1日进行第二次手术，重新对骨折部位进行固定。出院时，医生告知上诉人固定板是钛金的，可以终身携带不用取。上诉人于2016年3月21日出院，但因固定钢板尺寸不符，钢钉过多，上诉人疼痛难忍，于2016年9月27日入住黑龙江中医药大学附属第一医院治疗，被诊断为：1、骨折病；2、气滞血瘀；3、骨折内固定术后痛；住院20天。上诉人出院后，骨折部位仍然疼痛，又于2017年6月1日再次入住上述医院，被诊断为：1、骨折病，气滞血瘀，行肱骨干骨内固定物取出手术，住院17天。哈尔滨利民司法鉴定中心对双鸭山市尖山区人民法院函的答复及照片，已经说明上诉人所下的固定物不取活动受限，影响正常生活。上诉人因在哈尔滨利民司法鉴定中心于2016年7月28日作出的鉴定结论之后，又发生了医疗费，误工费，伙食补助费。故此，上诉人申请对2016年7月28日之后所发生的费用进行鉴定，2019年3月12日集贤县中医院司法鉴定所出具集中医（2019）临司鉴字第10号司法鉴定意见书。上为本案事实。原审判决认定上诉人在双鸭山人民医院出院后发生的费用及其他费用与被上诉人无关联性，明显错误。上诉人在黑龙江中医大学附属第一医院两次住院与被上诉人的医疗过错有直接的因果关系，因被上诉人的过错导致下的固定板尺寸不符，钢钉过多，造成了上诉人血液受阻，形成骨折病，气滞血瘀，影响了上诉人正常生活。一审判决认定上诉人未能证明第二次、第三次的住院治疗是属于必要的，与人民医院没有关联，由此产生的费用由其自己负担，是错误的。综上，请求二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。双鸭山市人民医院辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决未对上诉人在答辩人处的医疗费总额及欠款额进行认定，对于护理费多计算90天、误工费多计算22天。除此之外，一审判决内容答辩人认可，也希望法院能对本案予以核实后作出公正裁判。魏彩荣向一审法院起诉请求：1.医疗费31710.86元、护理费26470.8元、误工费144676.87元、伙食补助费5900元、营养费2950元、差旅费4547元、打字复印费146元、鉴定费9150元，合计：225551.53元；2.被告人民医院给付精神抚慰金5000元；3.诉讼费由被告人民医院承担。一审法院认定事实：2016年2月28日，原告魏彩荣因伤入住被告人民医院，被诊断为右肱骨骨折（中上1/3），住院22天，此期间魏彩荣做了两次手术，二级护理，住院期间魏彩荣预交医疗费12600元。因手术部位疼痛，魏彩荣于2016年9月27日入住黑龙江中医药大学附属第一医院，诊断为：骨折病、气滞血瘀、骨折内固定术后痛，住院20天，二级护理，花费医疗费5194.57元。2017年5月15日，魏彩荣入住黑龙江中医药大学附属第一医院治疗，诊断为：骨折病、气滞血瘀、行肱骨干骨内固定物取出手术，住院17天，二级护理，花费医疗费为13367.69元。原告魏彩荣于2016年6月21日到黑龙江中德骨科医院做X光检查，发生门诊费用110元。原告魏彩荣于2016年8月25日到黑龙江中医药大学附属第一医院检查，发生费用111元。原告魏彩荣于2017年3月6日又到黑龙江中医药大学附属第一医院检查，发生费用223.60元。因赔偿问题，魏彩荣诉讼来院。诉讼期间，原告魏彩荣申请鉴定，经法院委托，哈尔滨利民司法鉴定中心于2016年7月28日作出哈利民司鉴中心（2016）临鉴字第22号司法鉴定意见书，内容为：1、被鉴定人魏彩荣由于二次手术实际发生的损失与被告双鸭山市人民医院医疗行为之间存在因果关系，参与度为90%；2、内固定物取出2个月后再行伤残等级评定；3、第二次手术后4.5个月行医疗终结（1.5个月是由于二次手术直接造成的）；4、营养期为135日（其中90日为原发损伤所产生，其余45日是由于二次手术所产生）；5、护理期限为135日（1人护理135日），计算时应除去住院期间的护理日，则为出院后的护理日。此次发生鉴定费用7000元。中国人民解放军二一一医院司法鉴定中心于2018年1月4日作出军二——（2017）临司鉴字第621号司法鉴定意见书，鉴定意见为魏彩荣伤后损伤未达到伤残等级。此次发生鉴定费1200元。在发回重审期问，魏彩荣申请对2016年7月28日之后，由于取固定物而产生的误工费、护理费、营养费进行鉴定，2019年3月12日，集贤县中医院司法鉴定所出具集中医【2019】临司鉴字第10号司法鉴定意见书，结论为：（一）误工期：按委托要求起止时间：2016年7月28日起至2017年12月30日止，在此间其误工时间为136日。另外，被鉴定人叙述医生曾交代所使用钢板为钛板，不需要再次手术取出，导致二次手术取钢板时间较正常延迟，若经法庭调查情况属实，误工期限可适当延长，原则上不超过二次手术取钢板时间，即误工时间不超过2017年06月01日。（二）护理期：2016年7月28日起至2017年12月30日期间护理37日。（三）伙食补助费：非司法鉴定范畴，由法院根据相关标准量裁。（四）营养补助费：按委托要求起止时间：2016年7月28日起至2017年12月30日止，已超过GA/Tl193-2014标准营养时间范围，不再进行评定。（五）康复费：2016年7月28日起至2017年1月30日止，此期间康复具体费用应根据所能提供票据，按其实际发生核算。此次产生鉴定费1800元。一审法院认为，根据哈尔滨利民司法鉴定中心作出哈利民司鉴中心（2016）临鉴字第22号司法鉴定意见书的鉴定意见第一条，即原告魏彩荣由于二次手术实际发生的损失与被告人民医院医疗行为之间存在因果关系，参与度为90%；计算魏彩荣的此间经济损失，因无法区分哪一部份为治疗原发疾病的？哪一部份是二次手术造成的，结合本案的实际情况，依据2019年度黑龙江省批发和零售业及居民服务、修理和其他服务业的就业人员平均工资，支持魏彩荣要求的护理人员每日153.9元和每日误工费134.93元的意见，本院酌情确定魏彩荣在人民医院住院期间的损失为46436.81元【其中：医疗费12600元、护理费20776.5元（153.9元/天*135天）、伙食补助费1320元（60元/天*22天）、营养费2700元（60元/天*45天）、误工费9040.31元（67天*134.93元/天）】人民医院承担90%，即41793.13元，魏彩荣自己负担10%，即4643.68元；根据（2016）临鉴字第22号司法鉴定意见书的鉴定意见第三条，即第二次手术后4.5个月行医疗终结1.5个月是由于二次手术直接造成的；可以计算出魏彩荣的医疗终结时间应该在2016年8月5日，但其于2016年9月27日和2017年5月15日两次入住黑龙江中医药大学，诉讼中，魏彩荣表示其主治医生向其建议使用钛金的钢钉来固定骨折处，这样就不用取出了，由于被告人民医院的过错，致使二次手术，故应由其赔偿相应的经济损失，但其未能提供充分的证据来证实自己所诉的事实，故其第二次、第三次的住院治疗是属于必要的，与人民医院是没有关联的，由此产生的费用（包括差旅费）由其自己负担；魏彩荣主张的打字复印费146元，因其所提供的证据无法证明是与本案有关的，即便本案中其有复印费的支出，也属于诉讼成本，对其此项请求本院不予支持；魏彩荣主张的精神抚慰金5000元过高，本院酌定3000元；人民医院在诉讼中称魏彩荣拖欠医疗费14315.96元问题，因其未提交充分的证据予以证实，故本院不予采纳。综上所述，对原告魏彩荣诉讼中合理的部分本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告双鸭山市人民医院赔偿原告魏彩荣经济损失41793.13元；二、被告双鸭山市人民医院赔偿原告魏彩荣精神抚慰金3000元；三、驳回原告魏彩荣的其他诉讼请求。第一次鉴定费7000元由原告魏彩荣负担1400元；被告人民医院负担5600元，第二次鉴定费1200元由原告魏彩荣负担，第三次鉴定费1800元由原告魏彩荣负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4938元，由原告魏彩荣负担4438元，被告双鸭山市人民医院负担500元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据法律规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。上诉人魏彩荣在被上诉人双鸭山市人民医院治疗期间，因被上诉人双鸭山市人民医院医务人员的过错而给上诉人魏彩荣造成的经济损失，依法应当由被上诉人双鸭山市人民医院予以赔偿。二审中，上诉人魏彩荣主张其于2016年9月27日、2017年5月15日在黑龙江中医大学附属第一医院的治疗相关费用应予支持，根据黑龙江中医药大学附属第一医院住院病案记载：“2016年9月27日-2016年10月17日，魏彩荣诊断为：骨折病、气滞血瘀、骨折内固定术后痛，住院20天。”、“2017年5月15日-2017年6月1日，魏彩荣诊断为：骨折病、气滞血瘀、行肱骨干骨内固定物取出手术，住院17天。”，一审判决认定上诉人魏彩荣未能证明第二次、第三次的住院治疗是属于必要的，与人民医院无关联，错误。上诉人魏彩荣在黑龙江中医药大学附属第一医院的两次治疗产生的相关经济损失应予支持，本院依法予以纠正。由此，上诉人魏彩荣治疗期间的各项经济损失合计应为：77269.24元【其中：医疗费31162.26元（12600元＋13367.69元＋5194.57元）、护理费20776.5元（153.9元/天*135天）、伙食补助费4280元（60元/天*22天＋80元/天*37天）、营养费2700元（60元/天*45天）、误工费18350.48元（136天*134.93元/天）】人民医院承担90%，即69542.32元，魏彩荣自己负担10%，即7726.92元。综上所述，魏彩荣的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院（2018）黑0502民初1981号民事判决第二项、第三项；二、撤销黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院（2018）黑0502民初1981号民事判决第一项；三、变更黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院（2018）黑0502民初1981号民事判决第一项为被告双鸭山市人民医院赔偿原告魏彩荣经济损失69542.32元；一审案件受理费4398元，由被上诉人双鸭山市人民医院负担。二审案件受理费4938元，由被上诉人双鸭山市人民医院负担。本判决为终审判决。审判长  高山峰审判员  岳 明审判员  王晓亮二〇一九年十月二十二日书记员  高欣宇