江苏省灌云县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)苏0723刑初302号 公诉机关江苏省灌云县人民检察院。 被告人马发军，男，1969年6月24日出生于江苏省灌云县，汉族，初中文化，个体，住灌云县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月8日被灌云县公安局取保候审。 被告人曹桂英，女，1969年11月29日出生于江苏省灌云县，汉族，初中文化，个体，住灌云县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月8日被灌云县公安局取保候审。 灌云县人民检察院以灌检刑二刑诉[2019]52号起诉书指控被告人马发军、曹桂英犯非法经营罪，于2019年8月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。灌云县人民检察院指派检察员马承杰、检察官助理朱岩出庭支持公诉，被告人马发军、曹桂英到庭参加诉讼，现已审理终结。 灌云县人民检察院指控，2019年1月至同年2月，被告人马发军、曹桂英在未取得任何烟花爆竹经营许可证的情况下，在其位于灌云县伊山镇赵巷10-2号的“发军商店”销售烟花爆竹，其中从灌云县裕隆庆烟花爆竹中心店钱某处购进价值人民币67080元烟花爆竹并销售，从山东省临沂市马某处购进价值人民币26000元烟花爆竹并销售，共获利人民币10000余元。 公诉机关认为，应当以非法经营罪追究被告人马发军、曹桂英的刑事责任，建议以非法经营罪判处被告人马发军有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；建议以非法经营罪判处被告人曹桂英有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。公诉机关提交了被告人马发军、曹桂英的供述和辩解，证人胡艳阳、马某、钱某、王某、徐某、陈某、杨某、陆某、李某等人的证言，微信聊天及转账记录截图，销货清单，灌云县应急管理局证明，查封扣押处理决定书，扣押清单，辨认笔录，发破案报告，抓获经过，户籍证明等证据证实。 被告人马发军、曹桂英对起诉指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2019年1月24日灌云县安全生产监督管理局将被告人马发军、曹桂英的“发军商店”中的的烟花爆竹等物品予以扣押并移送公安部门销毁。再查，被告人马发军归案后如实供述了犯罪事实；被告人曹桂英主动投案并如实供述了犯罪事实；被告人马发军、曹桂英在本案审理期间退出违法所得人民币一万元，且分别预缴罚金人民币二万元。 本院认为，被告人马发军、曹桂英违反国家烟花爆竹管理法律规定，未经许可经营限制买卖的烟花爆竹，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，且属共同犯罪。公诉机关指控被告人马发军、曹桂英犯非法经营罪，事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人马发军归案后如实供述犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，依法从轻处罚。被告人曹桂英案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，且认罪认罚，依法从轻处罚。被告人马发军、曹桂英退出全部违法所得，均酌情予以从轻处罚。根据被告人马发军、曹桂英的悔罪表现、社会危害性及社区矫正机关的评估意见，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院依法决定对被告人马发军、曹桂英适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款，第七十二条，第七十三条第二、三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人马发军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 二、被告人曹桂英犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 （上述二被告人的缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。罚金均已缴纳。） 三、禁止被告人马发军、曹桂英在缓刑考验期限内从事烟花爆竹经营活动。 四、追缴涉案违法所得人民币10000元（现存于本院罚没款账户），上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  龚成霞 人民陪审员  孙千祝 人民陪审员  黄跃霞 二〇一九年十月九日 法官 助理  许 曼 书 记 员  季春园 法律条文附录 一、《中华人民共和国刑法》 1.第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 2.第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 3.第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 4.第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5.第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 6.第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 7.第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 1.第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 2.第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。