江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0722民初3217号原告:江苏云申建设工程有限公司，住所地江苏省灌云县伊山中路**。法定代表人：侍作建，该公司经理。委托诉讼代理人：李克卫，江苏震云律师事务所律师。被告：王某，男，1962年6月28日出生，汉族，住江苏省东海县。被告：黄某，男，1980年10月24日出生，汉族，住江苏省东海县。委托诉讼代理人：李岭，江苏苍佑律师事务所律师。被告：马某，男，1978年5月19日出生，汉族，住江苏省东海县。委托诉讼代理人：王江波，男，1980年1月20日出生，汉族，住江苏省东海县。原告江苏云申建设工程有限公司（以下简称云申公司）与被告王某、黄某、马某追偿权纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告云申公司的委托诉讼代理人李克卫，被告黄某的委托诉讼代理人李岭，被告马某的委托诉讼代理人王江波到庭参加诉讼，被告王某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云申公司向本院提出诉讼请求：1.被告王某偿还原告为其代偿的债务195480.05元，并支付利息；2.被告黄某、马某对上述款项承担连带责任。事实和理由：2009年12月，原告与东海县晶源房地产开发有限公司签订建设工程施工合同，在黄某、马某的担保下，原告将清源小区项目工程交由王某挂靠施工。王某出具承诺书，承诺施工中发生的债权债务等一切风险全部由其承担。黄某、马某承诺对王某因本案工程所产生的债务提供担保。然而工程结束后，王某拖欠农民工工资和各种材料款，导致原告为王某对外承担多起民事责任。2012年6月27日，原告向东海县人民法院提出诉讼，向王某、黄某、马某主张了部分权利。后又发生多次原告为王某承担债务的事实，至2015年12月共计为承担债务665991元。原告因此在2016年4月15日提起诉讼，经东海县人民法院判决同样支持了原告的诉讼请求。至2018年7月2日原告又为被告王某代偿付款再次向东海县人民法院提起诉讼，行使追偿权，该院作出(2018)苏0722民初5303号民事判决。现原告又为被告王某代付相关欠款和费用损失人民币195480.05元，三被告仍没有偿还和承担的意思表示。综上，被告王某挂靠原告公司承揽工程施工拖欠债务不予偿还,给原告造成损害，被告黄某、马某作为被告王某的债务担保人，依法应承担连带责任，现原告依法提起诉讼，请求法院依法判决支持原告的全部诉讼请求。被告王某未作答辩。被告黄某辩称：答辩人的担保是无效担保。王某挂靠在被答辩人名下与东海县晶源房地产开发有限公司签订建设工程施工合同及补充协议，并作为实际施工人对清源小区项目工程进行施工，该建设工程施工合同及补充协议是没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与开发方签订的，都是无效的，黄某基于无效合同和补充协议对王某的债务向被答辩人提供的担保，因主合同无效而归于无效，被答辩人要求答辩人为王某承担担保责任于法无据。被告马某答辩意见与被告黄某一致。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年12月，云申公司与东海县晶源房地产开发有限公司签订建设工程施工合同，约定由云申公司承建清源小区1-6号楼的建设工程，后云申公司设立清源小区工程项目部负责施工事宜，王某作为清源小区工程项目部实际负责人。2010年8月26日，王某向原告出具承诺书一份，写明其借用云申公司的资质承建清源小区工程，并承诺由其本人承担上述建设工程施工合同的全部责任与义务，并向云申公司支付工程款总款的1%管理费。在王某签名的下方，写明了由王某承担因上述工程发生的工程款流失及债权债务，黄某、马某作为担保人在该内容下方进行了签名。王某在工程施工过程中多次赊购建设工程施工材料或产生其他债务，其出具的欠条上面加盖了清源小区工程项目部的印章。2012年，因清源小区工程项目部拖欠材料款，多位债权人将云申公司作为被告起诉至本院，经生效判决确认，由云申公司承担付款责任。其中，2013年8月6日本院作出（2013）东商初字第0441号民事判决书，判决云申公司向陆彩祥给付租金及缺失租赁物损失共计181706.3元。云申公司依法提出上诉，二审维持原判。2018年11月15日，本院作出（2018）苏0722执3279号结案通知书，载明云申公司于2018年11月15日向本院缴纳标的款191496.05元，生效判决书确定的义务已经履行完毕，本案已经执结。另查明，在云申公司缴纳的标的款191496.05元中，包含案件执行费2626元。现云申公司提起诉讼，要求各被告连带偿还上述云申公司履行的标的款，并赔偿上诉费3984元。以上事实，有云申公司举证的施工合同及补充协议、承诺书、民事判决书、结案通知书等在卷佐证。本院认为：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。本案中王某系借用云申公司的资质承建东海县晶源房地产开发有限公司开发的清源小区工程，因此云申公司与东海县晶源房地产开发有限公司签订的《建设工程施工合同》及补充协议书均无效。黄某与马某为王某所做的担保系针对整个涉案工程的债权债务，因《建设工程施工合同》及补充协议书作为主合同无效，该担保也应无效，故黄某、马某关于担保无效的抗辩主张能够成立，本院予以采纳。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条规定：主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。本案中黄某、马某作为担保人在承诺书上签字，且承诺书载明了王某系借用云申公司的资质承建涉案工程，因此黄某、马某对王某借用云申公司资质承建涉案工程是明知的，是有过错的，应承担的责任为王某不能清偿部分的三分之一。对于（2013）东商初字第0441号案件的执行标的款191496.05元及上诉费3984元，执行标的款中包含执行费2626元，该执行费系因云申公司未及时履行生效判决确定的义务导致的，不应由王某承担。上诉费系因云申公司不服一审判决提出上诉而产生，与王某无关，故亦不应由王某承担。综上，扣除执行费2626元和上诉费3984元，剩余款项188870.05元及该款项自起诉之日起产生的利息，由王某承担清偿责任。黄某、马某对王某欠付云申公司款项中的1/3及相应利息承担连带清偿责任。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王某于本判决生效之日起十日内向原告江苏云申建设工程有限公司给付188870.05元，并支付利息损失（按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年4月9日起至付清之日止）；二、被告黄某、马某对上述款项中的62956.68元及其利息损失承担连带清偿责任；三、驳回原告江苏云申建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4382元，由原告承担354元，由被告王某承担4028元，黄某、马某对其中的1343元承担连带清偿责任（原告已预付，被告于本判决生效之日起十日内支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按双方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费4382元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农业银行苍梧支行，账号：44×××94。依照《中华人民共和和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  蔺玉林审 判 员  葛 婧人民陪审员  姜 涛二〇一九年十月二十九日书 记 员  汤甜甜附件一：上诉须知附录根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。