广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终2362号原公诉机关广东省深圳市龙华区人民检察院。上诉人（原审被告人）李华兵，男，1970年12月14日出生，汉族，高中文化，案发前系深圳百世集团分拨中心保安队长，户籍所在地湖北省当阳市，暂住深圳市龙华区。2006年12月12日因犯盗窃罪、抢劫罪被湖北省当阳市人民法院判处有期徒刑四年，2009年10月20日刑满释放。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人李维涵。上诉人（原审被告人）赖昌，男，1989年6月20日出生，汉族，中专文化，案发前系百世快递公司司机，户籍所在地广东省遂溪县，暂住深圳市宝安区。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人陈燕。原审被告人刘峰，男，1985年8月10日出生，汉族，初中文化，案发前系百世快递公司司机，户籍所在地湖南省隆回县，暂住深圳市龙华区。2010年3月30日因犯盗窃罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2011年3月31日刑满释放。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人温则安，男，1981年10月28日出生，汉族，初中文化，案发前系百世快递公司司机，户籍所在地广东省翁源县，暂住深圳市龙岗区。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人刘文，男，1987年9月7日出生，汉族，中专文化，案发前系百世快递公司司机，户籍所在地湖南省隆回县，暂住深圳市龙岗区。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人王小灰，男，1985年4月4日出生，汉族，小学文化，案发前系百世快递公司司机，户籍所在地安徽省亳州市谯城区，暂住深圳市宝安区。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人韦学会，男，1991年1月18日出生，壮族，高中文化，案发前系百世快递司机，户籍所在地广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，暂住深圳市宝安区。2012年9月20日因犯抢劫罪被广东省珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑三年，2014年4月15日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年11月9日被珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑九个月，次年1月19日刑满释放。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人马晓辉，男，1982年8月29日出生，汉族，中专文化，案发前系百世快递有限公司站点司机，户籍所在地湖北省枣阳市，暂住深圳市宝安区。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人李春辉，男，1991年7月13日出生，汉族，初中文化，案发前系百世快递公司保安，户籍所在地广东省梅州市梅县区，暂住广东省东莞市。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现已被取保候审。原审被告人曹风停，男，1993年5月1日出生，汉族，高中文化，案发前系百世快递公司保安，户籍所在地湖北省当阳市，暂住深圳市龙华区。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现已被取保候审。原审被告人何三毛，男，1970年12月20日出生，汉族，初中文化，案发前系百世快递公司保安，户籍所在地四川省达州市达川区，暂住深圳市龙华区。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现已被取保候审。原审被告人肖建华，男，1989年3月15日出生，汉族，中专文化，案发前系百世快递公司保安，户籍所在地湖南省新宁县，暂住深圳市龙华区。因本案于2018年7月27日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现已被取保候审。原审被告人肖爱兵，男，1991年3月26日出生，汉族，初中文化，案发前系百世快递公司保安，户籍所在地湖南省新宁县，暂住深圳市龙华区。因本案于2018年7月30日被羁押，次日被刑事拘留，8月30日被逮捕。现已被取保候审。广东省深圳市龙华区人民法院审理广东省深圳市龙华区人民检察院指控原审被告人李华兵、刘峰、温则安、刘文、王小灰、韦学会、赖昌、马晓辉、李春辉、曹风停、何三毛、肖建华、肖爱兵犯开设赌场罪一案，于2019年7月29日作出(2019)粤0309刑初578号刑事判决。宣判后，原审被告人李华兵、赖昌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问两名上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审法院认定，2018年4月开始，被告人李华兵、刘文、刘峰、温则安、王小灰、韦学会、赖昌、同案犯江泽尧（另案处理）以营利为目的，在深圳市龙华区新田社区和记仓库内，先后利用大货车车厢及保安休息室等场所，吸引周边货车司机利用扑克牌进行“三公”赌博，并在赌场内负责组织、管理及抽水，由被告人马晓辉在赌场内负责放贷，由被告人李春辉、肖建华、曹风停、何三毛、肖爱兵在赌场内负责望风，赌博时间为每天的凌晨0时至4时许，每晚参赌人员约十多人，每局赌资约5000元，每晚抽水获利约2000元。2018年7月27日3时许，民警在深圳市龙华区新田社区和记仓库内查获该赌博场所。现场抓获被告人李华兵、刘文、刘峰、温则安、王小灰、韦学会、赖昌、马晓辉、李春辉、肖建华、曹风停、何三毛等十二人，现场抓获参赌人员李某2平、谢某洪某刘某4江、黄某3涛、黄某3令、唐某2东、刘某4君、杜某2勇、刘某4、徐某2华、张某2祥等十一人（均已被行政处罚），现场缴获赌具扑克牌一副、赌资人民币6100元。同年7月30日，抓获被告人肖爱兵，同年10月21日抓获同案犯江泽尧。被告人刘文归案后，向公安机关提供重要线索，2018年9月1日龙某分局于足满堂会所抓获犯罪嫌疑人覃某、胡某某、孙某某等人，并已对上述人员刑事拘留。原审法院认定上述事实，有下列证据予以证实：赌资人民币6100元、赌具扑克牌一副等物证；被告人李华兵等十三人的正侧面相片、人员信息、违法犯罪前科查询情况说明、受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、立功材料等书证；证人徐某1、刘某1、黄某1、黄某2、唐某1、杜某1、刘某2、李某1、张某1、谢某1、刘某3等十一人的证言、同案犯江泽尧的供述；被告人李华兵等十三人的供述与辩解；现场勘验检查工作记录及辨认笔录；讯问同步录音录像光盘二张之视听资料等。原审法院认为，被告人李华兵、刘峰、温则安、刘文、王小灰、韦学会、赖昌、马晓辉、李春辉、何三毛、曹风停、肖爱兵、肖建华无视国家法律，以营利为目的，开设赌博场所，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人何三毛、李春辉、肖建华、曹风停、肖爱兵在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人韦学会曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯本罪，是累犯，依法应当从重处罚。本案十三名被告人均当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人刘文提供重要线索，公安机关据此得以侦破其他案件，具有立功情节，依法予以从轻处罚。原审法院根据各被告人的犯罪事实、情节、社会危害性和认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十五条、第六十八条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人李华兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人刘峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人温则安犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人刘文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人王小灰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人韦学会犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；七、被告人赖昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；八、被告人马晓辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元；九、被告人李春辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；十、被告人何三毛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；十一、被告人曹风停犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；十二、被告人肖爱兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；十三、被告人肖建华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。上诉人李华兵上诉提出：原判认定的部分事实错误，2018年4月这个时间段我因回老家没参与；我与李春辉等人负责望风，只起辅助性作用，属于从犯；对于抽水后的分配本人不知情。请求从轻处罚。其辩护人所提辩护意见与上述上诉理由基本一致，另提出：上诉人李华兵具有如实供述罪行，认罪态度好等从轻或减轻处罚的情节。上诉人赖昌上诉提出：本案参赌的都是本公司同事，没有以营利为目的，并且原审对我的量刑过重，请求从宽处罚。其辩护人提出以下辩护意见：上诉人赖昌在本案中帮助望风，只起辅助性作用，属从犯，故依法应予从轻或者减轻处罚，建议对其改判量处一年三个月以下有期徒刑。本院经全面审理，对原审判决所认定的事实及经原审庭审质证的证据均依法予以确认。本院认为，上诉人李华兵、赖昌及原审被告人刘峰、温则安、刘文、王小灰、韦学会、马晓辉、李春辉、何三毛、曹风停、肖爱兵、肖建华开设赌博场所，其行为已构成开设赌场罪，均应依法予以惩处。在共同犯罪中，上诉人李华兵、赖昌及原审被告人刘峰、温则安、刘文、王小灰、韦学会、马晓辉起主要作用，系主犯，原审被告人何三毛、李春辉、肖建华、曹风停、肖爱兵在共同犯罪中起辅助作用，系从犯；原审被告人韦学会系累犯；上诉人李华兵、赖昌及各原审被告人均当庭认罪；原审被告人刘文还具有立功情节。应当根据二上诉人及各原审被告人的犯罪事实、全部情节，分别依法予以量刑处罚。原判关于上诉人李华兵、赖昌及各原审被告人的犯罪事实、全部情节的认定正确，且已根据其各自的事实情节分别予以从轻处罚，并且对两名上诉人及各原审被告人的量刑适当，符合法律的规定，故应依法予以维持。关于两名上诉人及其辩护人所提上诉理由、辩护意见，经查本案各原审被告人的供述、相关证人的证言等系列在案证据，能够确认上诉人李华兵参与本案开设赌场犯罪并起主要作用的事实，其本人在原审庭审中对公诉机关的指控当庭表示认罪，对起诉书指控的事实亦无异议；上诉人赖昌对庭审出示的证据当庭表示没有异议，并当庭表示认罪。二上诉人及其辩护人均提出其在本案中只起到辅助性作用属于从犯，既与已查明的事实证据不符，也没有相反的事实证据予以佐证，故对所提该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳；因原判对于两名上诉人的全部情节均予确认并已酌情从轻处罚，对二人的量刑适当，符合法律的规定，故对于二上诉人及辩护人所提原审量刑过重，改判从轻的意见，依法不予支持；所提其他上诉理由及辩护意见，亦因缺乏事实或者法律依据，不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，对上诉人及各原审被告人的定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 昝  龙  应审判员 李  生  荣审判员 江    慧二〇一九年十月十二日书记员 王金媚（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。