山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁16民终1648号上诉人（原审被告）：史某1，男，1970年2月24日出生，汉族，住阳信县。委托诉讼代理人：何涛，山东春光明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘某，女，1969年5月3日出生，汉族，住阳信县。委托诉讼代理人：张立梅，山东方明达律师事务所律师。原审被告：史某2，男，1992年12月21日出生，汉族，住阳信县。原审被告：马某，女，1991年10月4日出生，汉族，住阳信县。上诉人史某1因与被上诉人刘某，原审被告史某2、马某离婚后财产纠纷一案，不服阳信县人民法院（2018）鲁1622民初1944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。史某1上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实不清及适用法律错误。1.2013年涉案拆迁房屋系上诉人史某1父亲出资所建,在××××年××月××日史某1与被上诉人刘某结婚前，所拆迁的房屋已经修建好了石头屋基，准备好了建房材料，所拆迁的房屋系史某1与刘某婚前所建的屋基和准备好的建筑材料建成，系史某1婚前个人财产。2.2014年原审被告史某2与马某谈对象时，刘某与史某1就明确表示其中一套120平方加车库的安置房归史某2所有，该赠与行为因史某2结婚及实际居住的事实而交付生效，刘某及史某1均无权撤销。因此，刘某要求分割已经赠与给史某2的房产无事实及法律依据。史某2本身有30平方米的奖励安置，且自2010年史某2已经成年，至今为家庭也做了贡献，两套房产应当有史某2的份额。3.因史某2属于独生子女，拆迁安置时，政府和村委会出台了村规民约，对于独生子女家庭，除了每人30平方米安置面积外，还另外照顾40平方米按照低价每平方米2000元，在分割时应该予以扣除差额。4.两套房屋缴纳了差额房款105250.6元，都是由史某2交纳，在分割时应当予以扣除。5.刘某与史某1夫妻关系存续期间，因孩子结婚，刘某车祸住院，史某1老人生病住院，购买装饰材料欠下共同债务14.1万元，相关证人已经出庭作证证实，现在刘某要求分割共有财产，理应承担共同债务，本案应一并处理。6.在刘某与史某1离婚案件时，刘某因住房困难，判决史某1给付刘某经济补助金20000元，现在刘某要求实际分割房产，分割时应扣除以上经济补助金。7.史某1与刘某婚姻关系存续期间，刘某出轨第三人，存在重大过错，财产分割时刘某应不分或少分。刘某辩称，涉案拆迁房屋系刘某与史某1结婚十年后所建，系婚后共同财产，并由阳信县人民法院（2017）鲁1622民初327号民事判决书予以认定，一审中史某1提交的分家协议及证人证言不具有真实性。2.涉案120平方米的房屋加车库并未赠与给史某2。3.房屋拆迁中只有每人30平方米的安置面积，其余的都是拆迁房屋置换而来，扣除差额无事实依据。4.拆迁房屋时要了一套120平方米的房屋和一套100平方米的房屋，无需交差额房款，史某2交差额款105250.6元无事实依据。5.史某1所称的共同债务无事实和法律依据，不予认可。6.在离婚案件中判决的经济补偿金20000元与本案无关，且该款项史某1并未履行。7.史某1主张刘某出轨无事实和法律依据。史某2述称，史某1与刘某离婚以及财产分割没有必要涉及到史某2。史某2与马某订婚时，史某1与刘某说给史某2120平方米的房屋一套。两套房子一切手续和房屋差额都是史某2交纳和办理的，房屋拆迁是按照人口计算，每人30平方米的安置面积，还有部分是成本价的，每个人都有指标，史某2因为是独生子女给了40平方米的低价购买指标，史某2的爷爷给史某220平方米的低价购买指标，这一些指标都算在夫妻财产里面了。最低购买指标每平方米1430元，每个人10平方米。马某未到庭参加诉讼亦未提交书面陈述意见。刘某向一审法院起诉请求：1.依法分割楼房中原告应得房屋份额折合价款287651.50元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告刘某与被告史某1于××××年××月××日在原阳信县人民政府登记结婚，于2018年7月经判决离婚，史某2与马某系夫妻关系，系刘某与史某1的儿子与儿媳。刘某与史某1婚后在阳信县建有院落一处，内有北屋五间、偏房一间、棚子四间及门楼、院墙。2013年4月至2016年8月间，依据有关《房屋及附属物补偿及安置协议书》及个人意愿，以上述院落拆迁获得120㎡户型＋33.23㎡车库和100㎡户型＋10.29㎡储藏室安置楼房两套，其中史某2与马某分别享有30平方米和42930.00元补偿款。2016年6月20日，山东舜天信诚资产评估有限公司出具资产评估报告书，认定涉案两套楼房的价值为699233.00元，庭审中史某1与刘某均认可上述楼房价值为699233.00元。一审法院认为，本案的争议焦点，一是原告刘某与被告史某1的共有财产及价值，二是史某1与刘某对涉案共有财产分别享有的份额及价值。围绕争议的焦点问题，分别进行了举证和质证。经审查，依法可以确认的有效证据有阳信县人民法院（2017）鲁1622民初327号民事判决书、山东舜天信诚资产评估有限公司鲁舜评报字（2017）第3709125号资产评估报告。对于史某1提交的分家证明，根据有关证人证言及当事人陈述，虽然能够确认其真实性，但不能证明史某1的主张，该分家证明所载明的财产应视为史某1父亲史清祥对史某1及刘某的赠与，刘某与史某1在阳信县所建院落应为刘某与史某1的夫妻共同财产。对于史某1与刘某依据有关《房屋及附属物补偿及安置协议书》及个人意愿以上述院落拆迁获得的120㎡户型＋33.23㎡车库和100㎡户型＋10.29㎡储藏室两套安置楼房，刘某主张按照山东舜天信诚资产评估有限公司资产评估报告中2700元/平方米标准扣除史某2享有的30平方米计款81000元和马某享有的补偿款42930.00元后，剩余的575303.00元应属于刘某与史某1的夫妻共同财产，应分得一半份额计款287651.50元，符合法律规定，且未超出合理范围，依法予以支持，史某1对刘某应得份额予以补偿后，涉案楼房中二人夫妻共同财产部分的相关权利由史某1享有。史某1在答辩中所提出的主张，除马某享有楼房补偿款42930.00元能够依法确认外，其他主张均无证据证明且刘某不予认可，依法不予支持。对于证人王某的证言，刘某的质证意见于法有据且史某1无其他证据佐证，依法不予采信。对于证人朱某、翟某的证言因刘某不予认可，且亦无其他证据证明史某1的主张，债权人可依据有关法律规定另行主张，本案不予处理。对于史某1提交的刘某与他人的通话录音，因刘某对史某1所主张的证明内容不予认可，且史某1亦无其他证据证明其主张，对该证据依法不予采信。综上所述，对刘某的诉讼请求依法予以支持。一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十八条规定判决：被告史某1于本判决生效后十日内给付原告刘某楼房（夫妻共有部分）分割款287651.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5652元，减半收取2826元，由被告史某1负担。本院二审期间，刘某提交三份证据。证据一，刘某在阳信县公安局户籍证明信一份，证实刘某是阳信县的村民；证据二，惠民县妇幼保健院影像检查报告单一份，证实刘某患有腰椎间盘突出疾病；证据三，滨州市人民医院住院病案一份，证实刘某2019年4月25日因患有乳房肿瘤住院治疗的情况，截至目前仍在观察期，不能从事任何劳动，因此也无任何的收入来源。经质证，史某1对证据一的真实性无异议，但认为与本案不具有关联性；对证据二有异议，认为该证据无相关的印章；对证据三有异议，认为系复印件，真实性不能确定，即便是真实的，也与本案无关，同时证明不了刘某不能从事劳动、无收入来源的主张。本院认为，刘某所提交上述证据与本案待证事实无关，不予采信。二审经审理查明，史某1在于刘某分居期间将涉案阳信县第一社区面积为120平方米的17号楼302室对外出租，并收取租金12000元。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，对于涉案拆迁房屋是否是夫妻共同财产问题。阳信县人民法院作出的（2017）鲁1622民初327号生效民事判决书及上诉人史某1提交的分家协议能证实涉案拆迁房屋为夫妻共同财产，史某2并非涉案拆迁房屋的共有人，对涉案安置房屋不享有份额。关于涉案120平方米的房屋是否赠与史某2的问题。史某1主张涉案120平方米的安置房屋已经赠与给史某2，对此刘某不予认可，且史某1曾在分居期间将阳信县第一社区面积为120平方米的17号楼302室对外出租，史某1也没有充分证据证实上述房屋已经赠与史某2，对其主张不予支持。关于差额扣除问题。根据《王洪道村征收补偿安置实施方案》和《王洪道村“城中村”改造村规民约》的规定，独生子女户以家庭为单位，按优惠价最多购买40平方米面积，该优惠是给家庭的，而非给史某2个人的，对此不应当予以扣除。2016年8月19日，史某1将两套120㎡的户型调换为一套120㎡的户型＋33.23㎡车库和一套100㎡的户型＋10.29㎡储藏室的户型。2016年12月1日，依据政策规定，得到回迁补助2652.80元、补躲迁补助1500元，增加合法人口一人，给予补偿42930元，与原有应缴楼房欠款2518.60元和车库储藏室实测面积差额欠款20929元相抵后，史某1与史某2支取现金23635元，不存在因涉案两套房屋缴纳了差额房款105250.6元的事实。综上，对史某1主张的差额扣除主张，不予支持。对于债务问题。因刘某不予认可，史某1没有证据证实其主张，且涉及案外人利益，一审判决由债权人另案主张并无不当。经济补偿金20000元是因为史某1长期居住使用涉案两套房屋而给予刘某的经济补偿，并不能因为刘某主张涉案两套房屋的所有权而予以扣除，且该判决已经生效，对该上诉主张不予支持。刘某是否出轨没有确切证据证实，并且仅因为出轨而判决少分或不分财产不符合法律规定。根据《王洪道村征收补偿安置实施方案》和《王洪道村“城中村”改造村规民约》的规定对史某2享有涉案财产当中30平方米的奖励安置，马某因增加人口一人给予补偿42930元应当予以扣除正确。一审判决根据《王洪道村征收补偿安置实施方案》和《王洪道村“城中村”改造村规民约》的规定，并按照山东舜天信诚资产评估有限公司资产评估报告中2700元/平方米标准扣除史某2享有的30平方米计款81000元和马某享有的补偿款42930.00元后，对剩余的575303.00元作为夫妻共同财产予以平均分配符合法律规定。综上所述，史某1的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5615元，由上诉人史某1负担。本判决为终审判决。审判长  张玉珍审判员  刘 伟审判员  杨 慧二〇一九年十月十七日书记员  王中然