山东省郯城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1322民初2796号原告：刘某某，女，1958年1月18日出生，汉族，居民，住郯城县。委托诉讼代理人：徐加明，山东超信律师事务所律师。被告：李某，男，1989年11月4日出生，汉族，居民，户籍地费县，现住郯城县。委托诉讼代理人：丁可华，郯城星洋法律服务所法律工作者。被告：韩某，女，1982年5月27日出生，汉族，居民，住郯城县。原告刘某某与被告李某、韩某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托诉讼代理人徐加明、被告李某及其委托诉讼代理人丁可华、被告韩某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费等经济损失合计27415元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告李某长期在杨集镇医院南侧康复理疗体验店从事光波康复理疗仪推销，声称其产品可以治疗脑梗、偏瘫、骨关节疾病等慢××，可以免费试用。2019年2月28日，原告在试用过程中，没有任何感觉，被告韩某调大理疗仪电流，原告还是没有任何感觉，被告韩某再次调大电流，但理疗仪没有任何反应。这时被告李某、韩某发现理疗仪没有插电源，然后被告韩某在没有关闭理疗仪开关的情况下插上电源，致使原告的右手遭受电击，造成右桡骨远端骨折。原告因此到郯城县港上颜湖医院住院治疗，支付医疗费10000余元，经郯城县法医司法鉴定所鉴定误工180日、护理60日、营养90日、二次手术费7000元。后双方因民事赔偿不能达成一致，原告特提起诉讼，请求法院依法裁决。被告李某辩称，首先，原告在医疗体验过程中使用的理疗器械由河南省贵和医疗科技有限公司生产，并与山东临沂万智股份有限公司（以下简称万智公司）合作对产品进行市场营销和宣传，形成合作关系，被告系万智公司的员工。2019年2月28日下午6时许，被告受万智公司委托在红花镇东岳××办公室举办免费体验宣传活动，在活动中进行理疗的人员不作登记，不针对特定的人群。被告并不知晓原告所发生的一切事情，也未组织安排原告进行免费体验，对原告使用理疗器械的行为不知情，纯属原告个人的擅自使用行为，原告主张的伤情与该理疗器械的性能之间没有必然联系和因果关系，该器材不能造成将原告击成骨折的后果，原告的伤情与被告及医疗器械没有任何关系。请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告韩某辩称，事发之前被告韩某曾去被告李某开的店里理疗过，被告感觉理疗效果还行。事发当天，被告也是去治病的，原告让被告帮忙弄仪器进行理疗，被告于是把仪器插上电，后原告“哎哟”一声，其他人就围上去了，有人就把仪器的电源拔掉了。原告去理疗时手脖子已经肿了，但是原告去理疗什么病情被告并不知情。被告认为自身没有过错，不应承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告李某在郯城县杨集镇经营一家康复理疗体验店，主要从事光波康复理疗仪销售，宣传称其理疗仪适用于颈、肩、腰、腿疼痛等症状的辅助治疗。2019年2月28日，被告李某在红花镇东岳××办公室面向村民开展理疗仪免费试用活动。下午6时许，原告刘某某进行理疗仪试用体验，被告韩某帮助原告插拔电源和操作仪器，在被告韩某启动理疗仪电源后，原告身体有强烈刺痛感，原告立即进行呼救，理疗仪电源随即被人切断，后原告发现右手肿胀。3月8日，原告至郯城县港上颜湖医院住院治疗，主诉10天前在村里做电疗时因反应过激导致右腕关节碰伤，诊断为右桡骨远端骨折，入院后给予切开复位内固定术，实际住院15天（3月8日至3月22日），支付医疗费11855.9元。2019年4月4日，原告委托临沂郯城法院司法鉴定所对其误工等相关事项进行鉴定，经鉴定其损伤误工180日、护理60日、营养90日、二次手术费约7000元，原告支出鉴定费900元。后双方因民事赔偿不能达成一致，原告特提起诉讼。另查，诉讼过程中，被告李某申请对原告的右手腕部骨折是否存在陈旧骨折进行鉴定，本院委托日照光明法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定机构于2019年9月11日作出鉴定意见，认为被鉴定人右桡骨远端骨折，骨折线清晰，周围未见明显骨痂生成，骨折为新鲜骨折，不存在陈旧骨折表现。本院认为，关于被告李某是否应承担侵权责任：《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条第一款规定，经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。本法第四十条规定：消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿……消费者在接受服务时，其合法权益受到损害的，可以向服务者要求赔偿。根据上述法律规定，安全权是消费者最重要的权利。经营者所提供的商品和服务，必须符合保障人体健康，人身、财产安全的国家标准、行业标准；对于暂时没有这些标准的，应保证符合人体健康，人身、财产安全的要求，并使商品和服务在指定的用途或者通常可能预见到的用途方面安全可靠。对于所有的经营者来说，在进行提供商品和服务的活动时，应当首先考虑的便是商品和服务的卫生、安全因素。本案中，被告李某作为理疗仪的销售者及理疗服务的经营者，应当保证其提供的理疗仪以及理疗仪试用服务符合保障人身、财产安全的要求。本案原告在使用理疗仪接受理疗服务时造成右桡骨远端骨折，该事实有当事人陈述、证人证言、视频资料、住院病历、司法鉴定意见等证据相互印证，足以认定；原告的损害后果与被告李某的理疗服务行为之间存在直接因果关系，被告李某对其提供的可能危及人身安全的理疗服务未向原告作出明确的警示，未告知正确接受服务的方法，被告李某存在过错。综上，被告李某构成侵权，应向原告承担侵权责任。关于原告刘某某是否存在过失：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告在接受理疗服务时，擅自操作理疗仪，未对自身安全尽到相应注意义务，原告存在一定的过失，应当适当减轻被告的赔偿责任。根据本案的实际情况，本院确定被告李某、原告刘某某对本案应承担责任的比例为8：2，被告李某应对原告遭受的经济损失承担80%的赔偿责任。关于被告韩某是否应承担侵权责任：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被告韩某为被告李某的理疗体验服务无偿帮工，该事实有当事人陈述、证人证言、视频资料等证据相互印证，足以认定；原告在理疗服务中遭受伤害，被告李某未举证证明其有明确拒绝被告韩某帮工的事实以及被告韩某有故意或重大过失行为，被告李某对被告韩某的帮工疏于指导和管理存在过错，因此，被告李某作为被帮工人应当承担赔偿责任，被告韩某作为帮工人不承担赔偿责任。关于原告刘某某的经济损失，本院确定如下：1、医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告主张因伤花费医疗费11855.9元，有其提供的医疗费票据、住院病历、用药明细等证据证实，本院予以确认；2、护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告伤情构成右手桡骨骨折，实际住院15天，伤情进行手术治疗，短期之内生活无法自理，鉴定意见认为其护理60日合理适当，本院予以采信，护理人员的收入按农村居民的误工费标准计算，故护理费为4185元（69.75元/天×60天）；3、交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张交通费支出虽未提供票据证明，但考虑住院诊疗期间原告及其必要的陪护人员必然发生交通费用，结合原告住院治疗的实际，本院酌情支持300元；4、住院伙食补助费：住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准予以确定。原告住院治疗15天，住院伙食补助费以每天30元计算，共计450元；5、营养费：根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告伤情未构成伤残，原告也未提供医疗机构出具的意见，营养费不予支持；6、鉴定费：原告主张支出鉴定费900元，并提供了票据证明，本院予以确认；7、二次手术费7000元：鉴定意见对二次手术费作出认定，原告今后存在二次手术取出内固定物的需要，为减轻当事人诉累，本院对该费用予以支持。上列经济损失共计24690.9元，被告李某应按80%的责任比例赔偿原告19752.7元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条、第四十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告李某于本判决生效后十日内赔偿原告刘某某医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、二次手术费等经济损失共计19752.7元。二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费***元，由被告李某负担***元，原告刘某某负担***元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  李 永人民陪审员  徐勤海人民陪审员  尹玉乾二〇一九年十月十七日书 记 员  杨 慧