湖南省汨罗市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0681民初528号原告：胡应松，男，1958年4月24日出生，汉族，湖南省汨罗市人，住汨罗市。委托诉讼代理人：夏波，男，1980年1月2日出生，汉族，住湖南省汨罗市。特别授权。被告：兰鸿，男，1979年5月24日出生，汉族，湖南省长沙市人，住长沙市芙蓉区。被告：许丽华，女，1981年1月27日出生，汉族，湖南省长沙市人，住长沙市芙蓉区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：长沙市芙蓉区芙蓉中路**湘豪大厦**。负责人：刘修华，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘相希，该公司员工。特别授权。委托诉讼代理人：陈泽丰，该公司员工。特别授权。原告胡应松与被告兰鸿、许丽华、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称太平洋保险湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡应松的委托诉讼代理人夏波，被告兰鸿，被告太平洋保险湖南分公司的委托诉讼代理人陈泽丰均到庭参加了诉讼,被告许丽华经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡应松向本院提起诉讼请求：1、判决被告赔偿原告因交通事故造成的损失106743元，后变更诉讼请求为118278.3元；2、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年9月14日，兰鸿驾驶湘Ａ×××**小型轿车沿湘慧线由东向西行驶至汨罗市处，在向南左转弯掉头时，与由西向东行驶的胡应松驾驶的摩托车相刮撞，造成胡应松受伤、两车受损的交通事故。被告太平洋保险湖南分公司辩称：1、被告兰鸿承担事故主要责任，保险公司在商业险范围内承担70%赔偿；2、医药费核减20%非医保用药或根据诉讼地法院一般核减标准核减；3、原告因交通事故受伤，伤情并不致残，根据医院的诊断，原告腰椎L1系陈旧性骨折，与本次事故无关，腰椎L2压缩骨折未达到三分之一，所以原告的伤情不构成伤残，同时保险公司已申请了对原告伤残进行重新鉴定，因非归结于保险公司的原因导致不能鉴定，系原告的病历资料不真实或不完整，有充分理由相信原告在岳阳市民声司法鉴定所的鉴定真实性、合法性存疑，因此该鉴定意见书不能作为证据；4、原告已满60周岁，达到法定退休年龄，其劳动能力因年龄较大有所减弱，对其诉请的误工费，保险公司不予认可；5、原告的诉讼请求过高，请求予以核减；6、保险公司不承担鉴定费和诉讼费。被告兰鸿辩称：1、垫付医疗费8240.6元，交通费1500元，共计9740.6元请求在本案中一并处理；2、同意按照10%比例核减非医保用药。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证，对于原告胡应松提供的原被告身份信息复印件、被告兰鸿驾驶证及行驶证、交通事故认定书、保险单、医疗费发票、用药清单及住院病历、鉴定费发票和被告兰鸿提供的医疗费发票及用药清单，因双方当事人均无异议，本院予以采纳。对于有争议的证据及事实，本院认定如下：1、岳阳市民声司法鉴定所岳民声司鉴所[2018]临鉴字第506号司法鉴定意见书。太平洋保险湖南分公司对该鉴定意见提出异议并在本院限定期限内，提出重新鉴定申请，原告与被告太平洋保险湖南分公司双方共同委托湖南省人民医院司法鉴定中心对原告胡应松的损伤与本案事故因果关系进行鉴定，2019年6月28日，湖南省人民医院司法鉴定中心以缺少胡应松在汨罗市人民医院治疗期间拍摄的2018年9月14日腰椎DR片、CT片电子版，2019年9月25日腰椎DR片为由，做出终止鉴定的决定。后被告太平洋保险湖南分公司申请出具[2018]临鉴字第506号司法鉴定意见书的鉴定人员出庭，经鉴定人员陈轶出庭接受质询，证明鉴定人员在鉴定时经重新阅片，从2018年9月14日汨罗市人民医院CT号194843CT检查临时报告单中，可以清楚看见L1、L2的骨折线，L1、L2都有不同程度的压缩性骨折，并可以确定是新鲜骨折，非陈旧性骨折，浏阳骨伤科医院的诊断记录是错误的。本院审查后认为，依据原告提供的病历资料，原告于2018年9月17日在汨罗市人民医院住院治疗三天后，出院诊断为L1、L2压缩性骨折，右胸肋骨骨折（9、10肋）...。后经鉴定机构鉴定人员通过阅片，并依据原告住院病历资料，认定原告胡应松因交通事故致L1、L2压缩性骨折，根据《人体损伤致残程度分级》5.9.6.2）“一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后；二椎体压缩性骨折；”之规定，属于九级伤残。岳阳民声司法鉴定所作为具备合法资质的鉴定机构，鉴定程序合法，依据正确，对该份鉴定意见书，本院予以采纳，并据此计算原告相应损失。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”被告保险公司提出因原告提供的病历资料不完整或不真实，导致无法重新鉴定胡应松损伤程度与本次事故的因果关系，对岳民声司鉴所[2018]临鉴字第506号司法鉴定意见书真实性合法性存疑的主张。但被告太平洋保险湖南分公司没有提交证据予以证明，故本院对保险公司的异议意见不予采纳。2、原告胡应松提供租车费发票两张，被告兰鸿提供租车费发票一张。本院审查后认为，胡应松与兰鸿提供的交通费发票，与原告前往浏阳市骨伤科医院门诊治疗日期相对应，能够证明事故后原告就医治疗实际发生的交通费情况，该组证据内容真实、来源合法，且与本案有关联性，本院予以采纳。3、原告提供的摩托车维修发票及维修明细证明，拟证明原告摩托车因事故受损，维修花费1500元。被告太平洋保险湖南分公司和被告兰鸿均提出异议，被告太平洋保险湖南分公司向本院提供机动车辆估损单及车辆受损照片5张，拟证明原告受损车辆定损金额为300元。结合原告提供的维修明细与被告太平洋保险湖南分公司提供的车辆受损照片，原告车辆保险杠、前围、尾箱无明显受损情况，未达到需完全更换程度，故本院酌情认定原告摩托车损失为800元。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月14日，兰鸿驾驶湘Ａ×××**小型轿车沿湘慧线由东向西行驶至汨罗市处，在向南左转弯掉头时，与由西向东无证驾驶摩托车的胡应松相刮撞，造成胡应松受伤、两车受损的交通事故。汨罗市公安局交警大队于2018年9月28日作出汨公交（认）字5［2018］第09141号道路交通事故认定书，认定兰鸿承担此次事故主要责任，胡应松承担此次事故次要责任。事故摩托车车主为胡应松，湘Ａ×××**小型轿车登记车主系被告许丽华，该事故车辆在太平洋保险湖南分公司投保有交通事故强制责任险和50万元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，胡应松分别于2018年9月14日至9月17日在汨罗市人民医院住院治疗共计4日，产生住院治疗费用5149.66元。胡应松分别于2019年9月17日、9月25日、10月5日、10月12日分别在浏阳市骨伤科医院门诊治疗，产生治疗费用3951.2元。胡应松于2018年10月13日至2018年11月15日在汨罗市中医理疗医院实际住院治疗32日，产生住院治疗费用7939元。胡应松于2018年12月26日在汨罗市中医院门诊治疗，产生治疗费用80元。胡应松的伤情于2019年1月11日经岳阳民声司法鉴定所作出的[2018]临鉴字第506号司法鉴定意见书认定，损伤程度为轻伤一级、九级伤残，后续医疗费用3000元，护理期60日，误工期至评残之前一天，营养期60日。本案被告兰鸿垫付医药费8240.6元、交通费1500元。另查明，事故发生前，原告胡应松平时在农村家中务农，农闲时从事泥工。本院认为，原告胡应松因本次侵权行为造成的损失，主张由承担责任的侵权人赔偿其相应损失，本院予以支持。汨罗市公安局交警大队依据现场勘验和当事人陈述作出的汨公交（认）字5［2018］第09141号道路交通事故认定书认定事故发生经过及相应责任，本院予以确认。本案中，兰鸿负事故的主要责任，本院酌情认定其承担70%的赔偿责任；原告胡应松负事故的次要责任，本院酌情认定其自行承担30%的赔偿责任；被告许丽华在本案中不承担赔偿责任。被告兰鸿驾驶的湘Ａ×××**小型轿车在被告太平洋保险湖南分公司处投保交通事故强制险及商业第三者责任险，被告太平洋保险湖南分公司依法应当在保险合同理赔约定范围内承担相应的赔偿责任。关于原告胡应松的损失，本院根据查明的事实及证据，结合原告的诉请要求和被告的答辩意见，依法确认如下：1、前期医疗费共计17119.86元。有医疗机构出具的正式发票为据，本院予以支持；2、后续治疗费3000元。有司法鉴定意见为据，本院予以支持；3、住院伙食补助费2040元。原告胡应松实际住院治疗天数共计36天，原告只请求34天，系对自己权利的合法处分，本院予以采纳，原告请求按60元/天标准计算，本院予以支持，故住院伙食补助费为2040元（34天×60元/天=2040元）；4、营养费1800元。原告胡应松参照司法鉴定意见营养期60日，按30元/天的标准计算营养费，符合法律规定，本院予以支持；5、护理费10065元。原告胡应松根据司法鉴定意见护理期60日，请求参照2018年度湖南省居民服务、维修和其他行业标准61227元/年计算护理费，符合法律规定，本院予以支持。故原告胡应松护理费为10065元（61227元／年÷365天×60天=10065元）；6、伤残赔偿金56372元。原告诉请按照2018年度湖南省全年农村居民人均可支配收入标准14093元/年计算其伤残赔偿金，被告太平洋保险湖南分公司提出原告伤情不构成伤残，不予认可伤残赔偿金的意见。根据庭审查明的事实和司法鉴定意见书鉴定意见，原告因本次事故造成损伤构成九级伤残，在事故发生前居住地为农村，以务农获取主要收入来源。原告请求根据当地农村相关标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。对被告太平洋保险湖南分公司提出的异议意见，本院不予采纳。胡应松伤情构成九级伤残，本院确定伤残赔偿系数为20%，胡应松定残时年龄为60周岁，赔偿年限计算为20年，因此胡应松伤残赔偿金为56372元（14093元/年×20年×20%=56372元）；7、精神抚慰金10000元。根据胡应松的受伤情况，本院予以支持精神抚慰金10000元；8、误工费14571元。根据庭审查明的事实，原告事故前居住地为农村，虽年满60周岁，但仍具有劳动能力，在家务农，故原告诉请误工费，本院予以支持，原告无固定收入且不能举证证明其近三年平均收入状况，本院确定按相同或相近行业即2018年度湖南省农林牧渔业平均工资44693元/年的标准计算其误工损失。根据司法鉴定意见，误工期为至评残之前一天，共计119天，故原告胡应松的误工费为14571元（44693元/年÷365天×119天=14571元）；9、交通费3600元，原告诉请交通费3100元，其中有正式发票为据的共计2100元，被告兰鸿垫付交通费1500元在本案中一并处理，有正式发票为据，故本院支持交通费3600元；10、鉴定费1600元。根据相关法律规定保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，因此本次鉴定费用系必要的合理费用，应由被告太平洋保险湖南分公司在保险理赔范围内承担；10、车辆损失酌情认定800元。综上，本院核算原告的各项损失为：1、医疗费17119.86元；2、后续医疗费3000元；3、住院伙食补助费2040元；4、营养费1800元；5、护理费10065元；6、伤残赔偿金56372元；7、精神抚慰金10000元；8、误工费14571元；9、交通费3600元；10、鉴定费1600元；11、车辆维修费800元。原告胡应松以上各项损失共计120968元。被告兰鸿驾驶的湘Ａ×××**小型轿车在被告太平洋保险湖南分公司处投保交强险，太平洋保险湖南分公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告胡应松医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元。应当在伤残赔偿限额内赔偿原告胡应松伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、交通费共计94608元。应当在财产损失赔偿限额内赔偿原告胡应松车辆维修费800元。其中医疗费17119.86元按照10%的比例核减非医保用药即712元（（17119.86元-10000元）×10%＝712元），该712元按照事故责任划分由胡应松承担214元，由兰鸿承担498元。原告胡应松总损失120968元扣除交强险赔偿范围内105408元，再扣除非医保用药712元，剩余损失14848元，根据事故责任的划分，兰鸿承担70%的赔偿责任，即10394元。胡应松自行承担30%的赔偿责任，即4454元。因被告兰鸿驾驶的事故车辆在被告太平洋保险湖南分公司还投保有50万元商业第三者责任险并购买不计免赔，上述兰鸿应承担的10934元应由被告太平洋保险湖南分公司在商业第三者责任险理赔范围内承担。被告兰鸿垫付9740.6元，由原告胡应松在收到保险公司赔偿款后退还给兰鸿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起五日内，在机动车交通事故责任强制保险的限额内赔偿胡应松损失105408元；在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿胡应松损失10934元；二、兰鸿于本判决生效之日起五日内，赔偿胡应松损失498元；兰鸿已垫付9740.6元，扣除其应承担的498元，余款9242.6元由胡应松在收到保险公司赔偿款后退还兰鸿；三、驳回胡应松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2665元，被告兰鸿承担2000元，原告胡应松承担665元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  徐 尚人民陪审员  聂灵花人民陪审员  江 杰二〇一九年十月十二日法官助理刘腾飞书记员罗术附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。