宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2702号 上诉人（原审原告）：赵龙军，男，1980年5月3日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 委托诉讼代理人：葛玉霞，宁夏合天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：共享装备股份有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区。 法定代表人：彭凡，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘国东、张小军，北京市盈科（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄素碧，女，1963年8月18日出生，满族，无业，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 委托诉讼代理人：王秀萍，宁夏综义律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：代进荣，男，1963年7月9日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 委托诉讼代理人：王秀萍，宁夏综义律师事务所律师。 上诉人赵龙军因与被上诉人共享装备股份有限公司（以下简称共享装备公司）、黄素碧、代进荣劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2018）宁0105民初5880号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，由依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人赵龙军上诉请求：撤销一审判决，改判支持一审诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定共享装备股份有限公司将员工餐厅发包给代进荣错误，即使以上事实成立，也应当认定上诉人与共享装备股份有限公司存在劳动关系；一审法院没有准许对餐厅承包管理协议的形成时间进行鉴定，程序违法。 被上诉人共享装备股份有限公司辩称，上诉人的上诉理由不成立，请求依法驳回。被上诉人黄素碧、代进荣共同辩称，上诉人的上诉理由不成立，请求依法驳回。 原审原告向一审法院起诉请求：1．请求判决确认宁夏碧荣富餐饮管理有限公司与原告之间自2015年5月起存在劳动关系，后变更该项诉讼请求为判决确认被告共享装备公司与原告之间自2015年5月起存在劳动关系；2．本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年5月17日，被告共享装备公司（甲方）与被告代进荣（乙方）签订《员工餐厅委托经营管理协议（回餐）》一份，约定，甲方将其员工餐厅委托给乙方经营管理，经营期限自2014年5月17日至2015年6月16日止，结算方式约定为员工消费直接用卡计费，每月双方核对，甲方根据一卡通记录、临时餐票等数据（月统计均按上月26日至当月25日）核算当月用餐费用，经乙方确认无误后，甲方经过员工工资个人承担部分扣除核算清楚、结算给乙方。该协议乙方处盖有银川市西夏区个体经营素碧酒店印章，被告代进荣在该印章下负责人处签字。2015年6月12日，被告共享装备公司（甲方）与被告代进荣（乙方）签订《员工餐厅委托经营管理协议（回餐）》一份，约定甲方将其员工餐厅委托给乙方经营管理，期限自2015年6月17日至2016年6月16日止，结算方式约定为员工消费直接用卡计费，每月双方核对，甲方根据一卡通记录、临时餐票等数据（月统计均按上月26日至当月25日）核算当月用餐费用，经乙方确认无误后，甲方经过员工工资个人承担部分扣除核算清楚、结算给乙方。2016年8月1日，被告共享装备公司（甲方）与被告代进荣（乙方）签订《餐厅承包经营协议》一份，约定甲方将其职工食堂承包给乙方经营管理，承包期限自2016年8月1日至2017年7月31日止，结算方式同2015年6月12日被告共享装备公司与被告代进荣签订的《员工餐厅委托经营管理协议（回餐）》。2017年8月23日，被告共享装备公司（甲方）与被告代进荣（乙方）签订《餐厅承包经营协议》一份，约定甲方将其职工食堂承包给乙方经营管理，承包期限自2017年8月23日至2018年8月22日止，结算方式同2015年6月12日被告共享装备公司与被告代进荣签订的《员工餐厅委托经营管理协议（回餐）》。后被告代进荣聘用原告在该职工食堂从事厨师工作，工作报酬由被告代进荣发放。原告自认其在被告共享装备公司职工食堂工作期间由其本人负责考勤。被告共享装备公司未为原告缴纳过各项社会保险。2018年4月1日，原告发生交通事故受伤，受伤后由被告代进荣向原告赔偿8万元，就该赔偿款，被告代进荣（甲方）与原告（乙方）签订协议书一份，载明，“2018年4月1日20时45分许，乙方驾驶电动三轮车与他人驾驶无证、无牌摩托车发生碰撞，造成乙方受伤的交通事故，乙方受伤后不能继续在共享装备公司职工食堂工作。乙方因非工作时间、非工作原因、非工作地点发生交通事故，不属于工伤范畴。甲方本着人道主义精神对乙方进行适当补助，现就乙方的补助事宜，本着平等、自愿、公平原则，经友好协商，达成如下协议。一、甲方一次性补助给乙方人民币8万元。二、甲方将上述款项于本协议签订后当日转账至乙方指定的账户，乙方给甲方出具收款收据。三、上述费用支付给乙方后，由乙方自行处理，其处理的方式、后果与甲方无关。甲方付清款后，甲方终止与乙方之间的一切关系，乙方及乙方的所有近亲属不得以任何理由和借口再向甲方及甲方近亲属主张任何权利。四、甲、乙双方履行上述义务后，双方应劳动关系一次性处理即告终结，双方不得有任何权利、义务关系。本协议为甲、乙双方平等、自愿协商的结果，是双方真实意思表示。五、本协议签订后，乙方不得再到共享装备公司职工食堂发包人处滋事、干扰办公，乙方因不当行为所造成的后果由其自行承担，与甲方无关。六、本协议自双方签字时生效。”2018年10月17日，原告（申请人）与宁夏碧荣富餐饮管理有限公司（第一被申请人）、被告共享装备公司（第二被申请人）因“确认劳动关系”发生争议，向银川市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决申请人与第一被申请人之间存在劳动关系。该委于2018年12月3日作出银劳人仲裁字（2018）661号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。原告不服，诉至一审法院。宁夏碧荣富餐饮管理有限公司于2015年10月14日成立，法定代表人为被告黄素碧，被告代进荣为该公司监事，于2018年12月26日以“依法解散”原因注销。银川市西夏区个体经营素碧酒店于2006年4月6日成立，经营者为被告黄素碧，工商登记显示于2012年6月4日注销。 一审法院认为，劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系，认定劳动关系，应考虑劳动者与用人单位之间是否有建立劳动关系的合意，结合劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥与监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，结合当事人陈述及提交的证据，可以证实被告共享装备公司将其职工食堂对外发包给被告代进荣承包，被告代进荣聘用原告在该职工食堂从事厨师工作，工作报酬由被告代进荣发放，考勤由原告自己负责，被告共享装备公司未为原告缴纳过各项社会保险，因此，原告与被告共享装备公司之间并不具备劳动关系的构成要件。同时，原告也未提交其它有效证据证明其与被告共享装备公司存在劳动关系，故对原告的诉讼请求，一审法院不予支持。判决：驳回原告赵龙军的诉讼请求。案件受理费10元，由原告赵龙军负担。 本院二审期间，当事人未向法庭提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人赵龙军称其与共享装备公司之间存在劳动关系，但不能证实与共享装备公司有建立劳动关系的合意，或者接受共享装备公司的管理，共享装备公司也没有给上诉人缴纳过社会保险或支付工资，上诉人该主张依据不足。现上诉人的工作报酬由代进荣发放，一审法院对上诉人要求确认与共享装备公司之间存在劳动关系不予支持，并无不当。本案争议焦点为是否存在劳动关系，一审法院对上诉人提出的对承包协议形成时间的鉴定事项不予准许亦无不当。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人赵龙军负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  任朝霞 审判员  张旭霞 二〇一九年十月八日 书记员  张 楠 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。