新疆维吾尔自治区疏附县人民法院   民事判决书   （2019）新3121民初404号   原告：喀什农工商建筑安装有限责任公司，住所喀什市帕依那甫路**。   法定代表人：李沫，该公司董事长。   委托诉讼代理人:于小龙,新疆京喀律师事务所律师。   律师助理：罗杰彬，新疆京喀律师事务所实习律师。   被告：冯学军，男，汉族，住，住址喀什市/div>   原告喀什农工商建筑安装有限责任公司与冯学军建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人于小龙、律师助理罗杰彬、被告冯学军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告喀什农工商建筑安装有限责任公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告返还原告超付工程款454971.9元；二、被告返还原告垫付维修费1974989.4元；三、被告向原告支付诉讼保全担保费用4860元；以上三项合计2434821.3元；四、本案保全费用由被告承担。   事实与理由：2012年，原告承包了喀什地区中等职业学校建设项目1#、2#、3#教学楼及食堂工程，后原告将该工程交由被告实际施工，工程竣工后，被告于2014年3月17日向原告出具承诺书，载明：“工程维修维护做到让业主满意，随叫随到……”，2014年12月29日，被告又向原告出具欠条，载明：“公司已将工程款结清，并超付，现欠公司454971.9元”。2018年7月，喀什地区住房和城乡建设局下发了涉案工程质量问题的情况通报，要求对所涉质量问题限期整改，因此，原告根据被告承诺，向被告下发了限期整改维修通知，但被告置之不理，原告无奈，替被告涉案工程中存在质量问题的11项内容进行垫资整改维修完毕，共支付维修费1974989.4元。对上述原告超付工程款454971.9元及原告垫付的维修费1974989.4元，经催要未果，原告为维护合法权益，诉至法院。   被告冯学军辩称，根据法律规定，诉讼时效为两年，现已超过诉讼时效，我不再返还超付的工程款；2013年11月6日完工，2013年11月20日在建设工程合同中备案，保修期为1年，在保修期内我已按照业主的要求进行了认真维修，我已完成了所有的分项工程项目，符合验收标准；我所承建的该工程是原告承包的，所有的建筑材料都经公司检查、监理检查，所有的申报材料上都有原告的公章，并报送监理公司，公司每周都有例会，参会人员有监理总工、监理工程师、安全员、业主领导、工地代表等，对工地的进度、质量、安全生产进行评定，都会在例会上反映出来；在此项项目中，有签字、盖章，都证明此项工程合格，现工程保修期已过，证明我已责任，并且农工商建筑公司已收到了甲方付给乙方的保修款；原告现在不是在维修，而是在翻新，所有分项公司都有公司检查验收的记录，而且，工程是原告交给甲方，不是我本人交工的；对诉讼费用、担保费用，不予认可。请求驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有争议的证据和事实：原告第一组证据，1、新疆维吾尔自治区喀什教育学院与原告于2012年4月6日签订的《建设工程施工合同》、《喀什地区中等职业学校建设项目工程施工补充合同》和《中标通知书》；2、新疆维吾尔自治区喀什教育学院与原告于2012年签订的《建设工程施工合同》、《喀什地区中等职业学校建设项目工程施工补充合同》和《中标通知书》。证明：原告是新疆维吾尔自治区喀什教育学院喀什地区中等职业学校建设项目教学楼、食堂工程第一标段以及教学楼2栋工程项目的总承包单位，发包方为新疆维吾尔自治区喀什教育学院。原告第二组证据，原告与被告于2012年4月18日签订的《喀什农工商建筑安装有限责任公司工程承包合同》、原告与被告于2012年12月6日签订的《喀什农工商建筑安装有限责任公司工程承包合同》。证明：1、被告是涉案工程的内部承包人、项目负责人；2、被告承包喀什地区中等职业学校教学楼、食堂、学生宿舍楼工程第一标段以及喀什地区中等职业学校教学楼建设项目（1标段）建设项目单价为：以原告与业主签订的《建设工程施工承包合同》约定计算的工程造价及变更增减的结算总价为基数来确定，被告按该项目工程总造价的4%向原告支付工程管理费，同时被告还应当承担涉案工程的全部税费以及劳保统筹费；3、以上两项工程质量等级要求为：被告需达到合格。原告第三组证据，新疆维吾尔自治区××区审计局喀什审投报【2014】15号审计报告、被告关于涉案工程项目收支明细表和冯学军于2014年12月29日出具的欠条。证明：涉案两工程最终结算价为40489857.38元，原告已付44136720.21元，应扣管理费1619594.3元，扣税费951041.6元，原告超付工程款3983741.99元，关于超付工程款经原、被告协商，被告向原告出具了超付工程款454971.9元的欠条。原告第四组证据，被告于2014年3月17日书写的《承诺书》。证明：承诺书第三条被告承诺维修维护做到让业主满意（不包括塑钢）。被告对原告提交四组证据认可。本院对上述四组证据真实性及相关事实予以认定。   原告还提交下列四组证据：第五组证据，喀什地区住房和城乡建设局于2018年7月3日下发的《关于喀什地区中等职业学校建筑及道路工程质量问题的情况通报》；原告于2018年7月8日向被告下发的通知；2018年7月27日喀什职业技术学院筹建办、喀什地区住房和城乡建设局下发的《关于加强喀什地区中等职业学校工程改进进度的通知》；2018年8月24日建设单位、监理单位、设计单位、施工单位盖章确认的《喀什地区中等职业学校整改维修验收会签表》；2018年8月29日喀什地区中等职业学校、新疆泽强工程项目管理有限公司喀什监理中心、原告三方签订的《关于喀什地区中等职业学校1#至3#教学楼、2#职工食堂项目维修情况的说明》。证明：1、喀什地区住房和城乡建设局下发通报，确认经被告施工的涉案工程存在以下工程质量问题：防水未按设计要求施工、教室、宿舍入室门尺寸未达标、建筑外墙保温材料未按设计要求采购、吊打未按规范施工等质量问题；2、原告在收到通报后于2018年7月8日向被告下发整改通知，并告知其务必于2018年7月9日来公司商谈维修整改事项；3、因被告未到原告处协商维修整改事宜也未进行整改，原告再次收到要求抓紧整改的通知；4、原告经整改后的项目经建设单位、监理单位、设计单位、施工单位联合出具会签表，证实原告进行整改维修后达到合同要求的施工质量标准；5、原告自行整改维修后，具体整改内容由喀什地区中等职业学校、监理公司及原告进行了书面确认；结合证据四，对于原告垫付的工程维修费整改费用，被告应当承担赔偿责任。第六组证据，2018年8月30日新疆维吾尔自治区××区住房和城乡建设局的《关于解除喀什农工商建筑安装有限责任公司等两家企业禁止投标活动的通知》。证明：因被告未按期限进行整改，导致喀什地区住房和城乡建设局暂停了原告的一切投标活动，在原告在维修和整改完毕后，喀什地区住房和城乡建设局才恢复原告的投标资格。原告已向被告履行通知义务，被告未与原告协商维修及整改事宜，故原告有权依照合同约定自行维修及整改，由此产生的费用由被告承担。第七组证据，喀什地区中等职业学校维修费用统计表、评估鉴定申请书。证明：因被告未按期限整改，导致原告就涉案工程产生维修费1974989.4元。如被告对涉案工程维修费存在异议，原告愿意提交书面申请，对涉案工程维修费、整改费进行评估。第八组证据，新疆前海联合财产保险股份有限公司新疆分公司出具的新疆增值税专用发票一份。证明：原告为了采取诉讼保全，产生财产保全保单费用1200元，此款应由被告承担。被告对第五、七组、八组证据不认可；对第六组证据不予质证，认为与己无关。本院对原告提交的第八组证据真实性予以认定，但认为该证据不能与其后期诉讼行为对应。   被告向本院提交下列证据。   第一组证据，1#教学楼1标段的合同，原告与业主即教育学院签订的合同；第二组证据，竣工验收的备案表，疏附县质检站和甲方等都盖过章，都认为合格，符合设计要求，保修的时间也在内。原告对被告提交的证据认可。   通过审查当事人所提交的证据，结合当事人在本案审理过程中的陈述，本院对本案认定以下法律事实：2012年，原告承包了喀什地区中等职业学校建设项目1#、2#、3#教学楼及食堂工程，后原告将该工程交由被告实际施工，工程竣工后，涉案两工程最终结算价为40489857.38元，原告已付44136720.21元，应扣管理费1619594.3元，扣税费951041.6元，存在原告超付工程款情形。之后，被告于2014年3月17日向原告出具承诺书，内容：“工程维修维护做到让业主满意，随叫随到……”，后又针对超付工程款协商，被告认可超领工程款情形，于2014年12月29日向原告出具了欠条，内容：“公司已将工程款结清，并超付，现欠公司454971.9元”。另查明，原告为了采取诉讼保全，产生财产保全保单费用1200元，有新疆前海联合财产保险股份有限公司新疆分公司出具的新疆增值税专用发票一份予以证明。   本院认为，被告冯学军未取得建筑施工企业资质，与原告签订的建设工程施工合同无效，但是，该工程经竣工验收合格，承包人冯学军可以参照合同约定要求原告支付工程款。本案涉及的工程竣工后，经最终结算，原告支付了工程款，但存在超付工程款情形，经原、被告协商，被告向原告出具了欠条，认可原告超付工程款454971.9元的事实，被告应返还454971.9元。   关于原告诉讼请求提及保全担保费用4860元，实际产生财产保全保单费用1200元，原告提交诉讼财产保全申请书后，并未交纳诉讼保全费用，前期行为不能与后期诉讼行为对应，本院对该项诉讼财产保全申请另行裁定按撤诉处理，故原告主张该保全担保费用、诉讼保全费用，本院不予支持。关于诉讼时效，被告向原告出具的涉及超付工程款的欠条，并没有约定履行还款宽限期，即没有约定明确的给付时间，根据最高人民法院关于适用诉讼时效相关规定和《中华人民共和国民法总则》相关规定，诉讼时效应当从原告对该欠款催讨的时间开始计算，最长计算20年，本院对被告关于原告诉求超过诉讼时效的辩解予以驳回。关于被告庭审后申请对诉求第二项“被告返还原告垫付维修费1974989.4元”撤诉，本院予以准许，另行裁定处理，减半收取案件受理费10658元，由原告喀什农工商建筑安装有限责任公司承担；相应的，原告针对维修工程的司法鉴定申请亦无可行性，本院不再委托鉴定机构予以鉴定；同理，本院对原告第二项诉求对应的原告提交之第五、六、七组证据和被告提交的两组证据的真实性、关联性、合法性不再进行认定。   综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条规定,判决如下：   一、被告冯学军在本判决生效后十日内返还给原告喀什农工商建筑安装有限责任公司超付的工程款454971.9元；   二、驳回原告喀什农工商建筑安装有限责任公司要求诉讼保全担保费用、保全费用等其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4962元，减半收取计2481元，由被告冯学军负担。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。   审判员 石兴杰   二0一九年十月二十二日   书记员 包月美