四川省广元市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）川08民终1294号 上诉人（原审原告）：旷琼，女，生于1968年10月6日，汉族，住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人：白树平（旷琼之夫），男，生于1966年1月27日，汉族，住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人：张雄，四川汉川律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：杨亚轩，男，生于1993年8月22日，汉族，住四川省旺苍县。 上诉人（原审被告）：刘金蓉（杨亚轩之母），女，生于1972年2月24日，汉族，住四川省旺苍县。 上诉人（原审被告）：杨继忠（杨亚轩之父），男，生于1967年10月10日，汉族，住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人：刘革川，四川中沛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司，住所地住广元市利州开发区北京路**。 负责人：吴运全，经理。 委托诉讼代理人：冯梓航，男，该分公司理赔中心法律诉讼部职员。 上诉人杨亚轩、刘金蓉、杨继忠因与上诉人旷琼、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司（简称广元财产保险分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广元市昭化区人民法院（2018）川0811民初1399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月26日立案受理后，依法组成合议庭于2019年9月12日开庭公开审理了本案。上诉人旷琼的委托诉讼代理人白树平、张雄、上诉人杨亚轩、刘金蓉、杨继忠及其委托诉讼代理人刘革川、被上诉人广元财产保险分公司的委托诉讼代理人冯梓航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 旷琼上诉请求：撤销原判，查明事实后改判其赔偿金额。事实和理由，1、旷琼住院期间因病情、医疗条件所限，聘请护工护理、租房所产生的损失属于因本次事故所产生的直接损失，应纳入赔偿范围（护工费25870元，房租37032元）。2、自事故发生至定残日前一天共计940日，根据旷琼的伤情，应当认定护理人员2人，按相应标准应赔偿护理费444251.73元，因旷琼需大部分护理依赖，其残后护理期应为20年，相应护理费为704052元。3、旷琼所在单位给旷琼发放的费用不宜免除侵权人的赔偿责任，故还应赔偿旷琼误工费205089.97元。4、旷琼的晋级工资是次年叠加的，绩效奖损失也属于直接损失，计算至退休，损失将达到24万元，上诉人主张205089.97元应当得到支持。5、一审认定的营养费及营养费期间（应当计算至定残前一日）错误。6、旷琼住院日为387天（旺苍21天，成都354天，广元精神卫生中心12天），一审认定236天错误，且计算标准也不合理，应予调整。7、鉴定费和被抚养生活费应当全额支持。精神抚慰金应支持5万元。 杨亚轩、刘金蓉、杨继忠上诉请求：撤销原判，改判赔偿旷琼医疗费329334.20元、误工费16232元、住院伙食费11760元、营养费1200元、住宿费5000元、残疾赔偿金307270元、精神损害抚慰金15000元，鉴定费4500元，合计690296.20元。被上诉人广元财产保险分公司在交强险内赔偿旷琼医疗费、残疾赔偿金12万元后再进行追偿，在第三者责任保险限额内赔偿50万元。其余部分由杨亚轩承担赔偿责任，刘金蓉、杨继忠不承担赔偿责任。事实和理由，1、一审未查清刘金蓉、杨继忠对其子杨亚轩临时用车外出饮酒会友的确明知的事实，旷琼也未提交证据证实刘金蓉夫妇在本案中具有法定过错，一审判决刘金蓉、杨继忠承担连带责任，属认定事实错误，适用法律不当。2、一审认定旷琼的误工期、护理期、营养期没有事实和法律依据，一是一审认定的“三期”不符合人身损害司法解释相关规定；二是西南司法鉴定中心参照《人身损害护理依赖程度评定》标准认定旷琼的“三期”属标准适用错误。且该中心于2017年7月18日就旷琼的护理依赖问题作出补充说明“旷琼不符合护理依赖的评定标准。”3、一审认定的医疗费总金额错误，应为329334.20元；认定旷琼的误工费58280元错误，旷琼的误工期最迟计算至定残日前一天，即从2015年9月10日计至2016年11月7日，计14个月，其损失的相应未晋级工资为88元/月×14月=1232元；关于其绩效奖，旷琼未提交只要能上班即可获得全额绩效奖的证据，旷琼20**年11月8日后不具有护理依赖情形，故杨亚轩应承担的绩效奖赔偿责任仅限于2016年度的15000元，总计应赔偿务工损失16232元。4、旷琼在住院期间由医院承担护理职责，但一审在医疗机构未要求增加护理人员的情况下确判决旺苍、成都住院期间增加一人的护理费，没有法律依据；因一审认定的定残后的护理期限错误，故其判决应赔偿旷琼残后护理费136385.56元没有事实和法律依据。5、一审认定的营养期错误。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，旷琼的营养期应为60日，其应得营养费按20元/日计为1200元。6、一审认定旷琼支付1万元房租的依据不真实客观，依据不足，上诉人愿承担5000元。一审认定残疾辅助器具费和精神抚慰金不当。7、一审认定上诉人已付金额错误，上诉人实际已付金额为203835.51元。8、本案事故发生于保险期限内，且广元财产保险分公司对其免责条款未向投保人尽到说明告知义务，故该公司应当承担保险责任。 对杨继忠等人的上诉，旷琼辩称，杨继忠三上诉人应对本案损失承担连带责任；一审未支持旷琼的诉请不当；一审期间三上诉人对鉴定结果未提出异议；请求增加残疾赔偿金。 对旷琼的上诉，杨继忠等三人辩称，对旷琼上诉主张的费用不予认可。 广元财产保险分公司辩称，杨亚轩系醉酒驾车，我公司不应承担三者险的赔偿责任，交强险部分我公司服从一审判决。一审判决正确，请求驳回对保险公司的上诉请求。 二审中，杨继忠三上诉人提交包括旷琼住院治疗的有关病历、鉴定送检材料移送清单等证据，拟证实鉴定材料未经质证，“三期”鉴定结论不应采信。 旷琼质证认为，杨继忠等提交的第一组证据一审中已提交，不能达到其证明目的，且一审中未对“三期”提出异议。 因杨继忠提交的证据来自旺苍县法院档案卷宗，证据三性本院予以确认。 本院认为，诉讼过程中，双方委托西南司法鉴定中心对旷琼伤残等级、后续治疗以及“三期”等内容进行鉴定。上诉人杨继忠、刘金蓉、杨亚轩对该中心鉴定的旷琼伤残等级不持异议。在协商鉴定机构的笔录中，旷琼提交的送检材料中并无“情况说明一份”，但该中心的鉴定意见书中载明的送检材料中表明有“情况说明一份”。当日的审判笔录载明，经双方质证的送检材料中包括上诉人杨提交的“2016年2月旷琼在街上行走的照片8张”，各方对此均无异议，但也没有“社区情况说明”这一材料。西南司法鉴定中心2017年7月8日向旺苍县人民法院出具的补充说明中载明，在鉴定旷琼的“三期”时考虑到了“旺苍县东河镇凤凰梁社区居民委员会的证明”中载明的情况，故对“三期”在标准的基础上进行了相应延长。因无证据证实鉴定过程中对旺苍县东河镇凤凰梁社区居民委员会出具的情况说明进行了质证，西南司法鉴定中心对旷琼“三期”鉴定依据不足，对该部分鉴定意见，不应采纳。但旷琼因脑外伤后致精神智力障碍，根据其治疗经过、伤残等级和残疾类别，旷琼是否需要一定期限的护理期和营养期，以及护理期和营养期的期限，均需要专业机构作出鉴定，以确认相关案件事实。二审中，本院组织双方协调确认护理期和营养期的期限，但未能达成一致意见。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项之规定，裁定如下： 一、撤销广元市昭化区人民法院（2018）川0811民初1399号民事判决； 二、本案发回广元市昭化区人民法院重审。 杨亚轩、刘金蓉、杨继忠预交的二审案件受理费4106元、旷琼预交的二审案件受理费6331元，均予以退回。 审判长  王振茂 审判员  陈明义 审判员  梁晓斌 二〇一九年十月十七日 书记员  黄 莉