辽宁省辽河中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽74民终92号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地：盘锦市兴隆台区双兴中路**。 负责人：王宇，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：孙洪猛，辽宁双兴律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘玉芝，女，1953年10月2日出生，汉族，辽河油田职工家属，住盘锦市兴隆台区。 委托诉讼代理人：杨铁良（刘玉芝的儿子），住盘锦市兴隆台区。 原审被告：李荣生，男，1961年6月1日出生，汉族，长城钻探工程有限公司钻井一公司运输公司司机，住盘锦市兴隆台区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司（以下简称平安保险盘锦中心支公司）因与被上诉人刘玉芝、原审被告李荣生机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽河人民法院（2019）辽7401民初670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭，于2019年9月9日公开开庭审理了本案。上诉人平安保险盘锦中心支公司的委托诉讼代理人孙洪猛，被上诉人刘玉芝及其委托诉讼代理人杨铁良，原审被告李荣生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安保险盘锦中心支公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判平安保险盘锦中心支公司不承担刘玉芝的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，即比照一审判决减少平安保险盘锦中心支公司的赔偿金额72423.3元。事实与理由：1.刘玉芝不构成十级伤残。平安保险盘锦中心支公司对刘玉芝的十级伤残不予认可。盘锦市中心医院司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.4条款“骨盆两处以上骨折或者粉碎性骨折，畸形愈合”，认定刘玉芝构成十级伤残缺乏事实根据，在刘玉芝的病案和鉴定意见书中，都没有对刘玉芝畸形愈合程度予以记载，所以该鉴定意见书存在瑕疵，不足以认定刘玉芝构成十级伤残。为此，平安保险盘锦中心支公司在一审中申请重新鉴定，但一审法院未予准许。2.刘玉芝十级伤残不成立，精神损害抚慰金同样不能成立。3.刘玉芝实际住院天数188天，但根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中关于“骨盆骨折”护理期上限为90天且需要结合伤情。为此，平安保险盘锦中心支公司同样在一审时提出关于护理时长的鉴定申请，同样一审法院未予准许，平安保险盘锦中心支公司认为这不能准确客观的认定赔偿的合理性。4.平安保险盘锦中心支公司为刘玉芝垫付1万元交强险医疗费需在判决中扣除。 刘玉芝辩称，一、平安保险盘锦中心支公司提出刘玉芝不构成十级伤残没有事实依据和法律依据。司法鉴定意见书并非刘玉芝单方委托鉴定，而是公安交警部门在刘玉芝出院后，为双方进行和解而委托司法鉴定机构对刘玉芝的伤残程度进行司法鉴定，司法鉴定机构鉴定人均符合法律规定，鉴定程序合法，鉴定结论依据充足。刘玉芝骨盆多发骨折及与骨盆相邻部位存在着骶骨骨折、左髂骨骨折，左耻骨上下支骨折、耻骨骨折、腰部软组织损伤、腰间盘突出症且活动受限等情况，鉴定机构认定刘玉芝骨盆达到畸形愈合的程度是合理的。所以原审法院判决平安保险盘锦中心支公司按十级伤残标准给付刘玉芝伤残赔偿金和精神损害抚慰金是正确的。二、平安保险盘锦中心支公司提出刘玉芝的住院天数为188天不合理是错误的，其理由是按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》“骨盆骨折”标准计算刘玉芝应按90天计算护理天数没有事实和法律依据。刘玉芝生于1953年10月2日，事发时65周岁，年老体弱多病，患有高血压、糖尿病。此次事故身体多处受伤又多发性骨折，如果按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A进行评定，有可能护理期限要超过188天，里面规定上限都是24个月。所以原审法院按照刘玉芝的住院病历记载的护理时间认定护理天数是正确的。三、平安保险盘锦中心支公司主张为刘玉芝垫付1万元，因其在原审中未提出，刘玉芝在原审起诉时计算失误也未扣除，致使原审法院未将此款扣除，刘玉芝对平安保险盘锦中心支公司主张在赔偿金中扣除此款无异议。 李荣生述称，没有意见。 刘玉芝于2019年4月9日向一审法院起诉请求：1.判令李荣生赔偿刘玉芝各项经济损失168064.4元(包括医疗费69536.39元、护理费24139.21元、伙食补助费9400元、残疾赔偿金55988.8元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、财产损失2000元、鉴定费1000元)；2.平安保险盘锦中心支公司在保险责任限额内对上述损失承担连带清偿责任；3.诉讼费等由李荣生、平安保险盘锦中心支公司承担。事实和理由：2018年1月14日11时24分许，李荣生驾驶辽Ｌ×××××号雷诺牌小型普通客车，沿芳草路由南向北行驶至芳草路74号路灯杆处时，与由东向西横过道路的刘玉芝碰撞，发生交通事故，刘玉芝受伤、辽Ｌ×××××号东风雷诺牌小型普通客车受损。经辽河公安局交警支队认定，李荣生承担事故的全部责任，刘玉芝无责任。事发后刘玉芝被送至辽河油田总医院急诊，后进入盘锦市中心医院治疗，主要诊断为骨盆多发骨折、骶骨骨折、左髂骨骨折、左耻骨上下支骨折、颈椎外伤、腰部软组织损伤等，2018年7月21日出院，实际住院188天，一级护理21天，二级护理167天。刘玉芝的骨盆损伤经盘锦市中心医院法医司法鉴定所鉴定，伤残等级为十级。李荣生驾驶辽Ｌ×××××号东风雷诺牌小型普通客车在平安保险盘锦中心支公司投保了交强险、第三者商业保险。 一审法院认定事实：2018年1月14日11时24分许，李荣生驾驶辽Ｌ×××××号东风雷诺牌小型普通客车，沿盘锦市兴隆台区芳草路由南向北行驶至芳草路74号灯杆处时，与由东向西横过道路的原告刘玉芝碰撞，发生交通事故。造成刘玉芝受伤、辽Ｌ×××××号东风雷诺牌小型普通客车受损。该事故经辽宁省辽河公安局交通警察支队认定，李荣生负此次事故的全部责任，刘玉芝无责任。刘玉芝受伤当日送至辽河油田总医院急救，后送至盘锦市中心医院住院治疗，诊断为骶骨骨折、左髂骨骨折、左耻骨上下支骨折、耻骨联合骨折、左坐骨骨折、颈椎外伤等，住院188天，一级护理2天，二级护理185天。刘玉芝的骨盆损伤经盘锦市中心医院法医司法鉴定所鉴定，伤残等级为十级。李荣生垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。刘玉芝各项损失由平安保险盘锦中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分，由保险公司根据商业三者保险合同予以赔偿。李荣生应当对刘玉芝的经济损失承担相应的赔偿责任。对于司法鉴定意见书，平安保险盘锦中心支公司提出异议，认为刘玉芝的伤情没有达到畸形愈合的程度，无法确定十级伤残成立，鉴定机构与刘玉芝所住医院为同一家医院，与现有鉴定原则相违背，不应当按照该鉴定意见确定伤残等级，请求人民法院重新鉴定。一审法院认为，该鉴定系辽宁省辽河公安局交通警察支队委托，其是依法有权委托司法鉴定的部门，并且盘锦市中心医院法医司法鉴定所是法定司法鉴定机构，该所出具的司法鉴定意见书中所依据的病志材料与本案审理过程中刘玉芝提供的病志材料和诊疗过程一致，平安保险盘锦中心支公司亦未向原审法院提供证据证明盘锦市中心医院对鉴定机构或鉴定人施某响，违规干预鉴定工作，故该司法意见书应作为本案有效证据予以采信，平安保险盘锦中心支公司提出重新鉴定申请，原审法院依法不予准许。关于刘玉芝的护理期限，平安保险盘锦中心支公司提出异议称，刘玉芝的护理期限不应当按照住院期间计算，请求人民法院对刘玉芝的护理期限进行鉴定，以合理确定刘玉芝的护理期限。原审法院认为，盘锦市中心医院在刘玉芝住院期间已经对刘玉芝需要的护理级别和天数进行了明确，其是根据对刘玉芝治疗的需要确定的，具有科学性、合理性、客观性，且平安保险盘锦中心支公司亦未提交证据证实自己的观点，因此，对平安保险盘锦中心支公司的上述意见不予采信，对其鉴定申请不予准许。对刘玉芝各项经济损失的计算依据和数额，原审法院认定如下：1.关于医疗费69536.39元，包括盘锦市中心医院66413.69元、辽河油田总医院1955.2元、盘锦骨科医院303.5元、海城市正骨医院864元，均系刘玉芝为治疗其伤病的花费，予以支持。2.关于住院伙食补助费，刘玉芝主张9400元(50元/天×188天)，未超过法律规定范围，予以支持。3.关于护理费，刘玉芝主张24139.21元，经核实，刘玉芝一级护理2天、二级护理185天，护理费应为21829.5元(42157/365×189)，超过部分，不予支持。4.关于伤残赔偿金，刘玉芝主张55988.8元(34993元×16年×10%)，未超过法律规定的范围，予以支持。5.关于精神抚慰金，刘玉芝主张5000元，未超过法律规定的范围，予以支持。6.关于交通费，刘玉芝主张1000元，原审法院认为合理，予以支持。7.关于财产损失，刘玉芝主张2000元，但未提供证据予以证明，不予支持。8.关于鉴定费1000元，属于已经实际发生的合理费用，并有票据证明，予以支持。以上各项损失共计163754.69元，扣除李荣生垫付的10000元，应为153754.69元。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司在保险责任限额内赔偿刘玉芝152754.69元；二、中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司在保险责任限额内返还李荣生医疗费10000元；三、李荣生赔偿刘玉芝鉴定费1000元；四、驳回刘玉芝的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3662元，减半收取1831元，由刘玉芝负担154元，李荣生负担1677元。 二审中，当事人均没有提交新证据。本院认定的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于刘玉芝的伤害后果是否构成十级伤残的问题。盘锦市中心医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书鉴定刘玉芝的伤残等级为十级，该鉴定为公安机关依法委托，虽平安保险盘锦中心支公司对鉴定结论提出异议，认为病案没有对刘玉芝的畸形愈合程度予以记载，不足以认定刘玉芝构成十级伤残，但鉴定是辽河公安局交通警察支队依法委托，且盘锦市中心医院是具备鉴定资格的法定司法鉴定机构，平安保险公司盘锦中心支公司也未提供证据证明鉴定程序存在违法情形，故该鉴定意见合理合法，可以作为定案依据，原审法院认定刘玉芝的伤害后果构成十级伤残并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”刘玉芝于2018年11月定残，已年满65周岁，残疾赔偿金应为52489.5元(34993元×15年×10%)，原审法院认定55988.8元错误，本院予以更正。关于平安保险盘锦中心支公司是否应赔付刘玉芝精神损害抚慰金以及精神损害抚慰金的数额问题，经本院认定刘玉芝的伤害后果构成十级伤残并结合该次事故给刘玉芝造成的影响，原审法院酌定精神损害抚慰金5000元并无不当。关于刘玉芝的护理期限的问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，确定护理期限的一般原则是受害人恢复生活自理能力时为止。根据刘玉芝病历记载，刘玉芝身体多处骨折，住院期间长期医嘱记录一直需要护理，根据医嘱及年龄、健康状况等可确定刘玉芝的护理期限，护理时长鉴定并非确定护理期限唯一方法。平安保险盘锦中心支公司提出通过做护理时长鉴定确定护理期限的上诉理由不成立，原审依据医嘱确定护理期限并无不当。平安保险盘锦中心支公司已为刘玉芝垫付1万元医疗费，刘玉芝予以认可，原审法院未从赔偿费用中扣除错误，本院予以更正。 综上所述，平安保险盘锦中心支公司的上诉请求部分成立。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，残疾赔偿金数额计算有误，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持辽河人民法院（2019）辽7401民初670号民事判决第二项、第三项； 二、撤销辽河人民法院（2019）辽7401民初670号民事判决第一项、第四项； 三、中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效之日起15日内在保险责任限额内赔偿刘玉芝139255.39元。 四、驳回刘玉芝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3662元，减半收取1831元，由刘玉芝负担194元，李荣生负担1637元。二审案件受理费1611元，由中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司承担1311元，刘玉芝承担300元。 本判决为终审判决。 审判长  王冬梅 审判员  李旭彪 审判员  吴 蕾 二〇一九年十月二十二日 书记员  蔡 跃