山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初1276号 原告：王景斗，男，1960年2月5日出生，汉族，住山东省济南市高新技术产业开发区。 委托诉讼代理人：许继芳（特别授权代理），济南历城精诚至法律服务所法律工作者。 被告：徐德星，男，1966年1月6日出生，汉族，户籍所在地济南市历城区，现住济南市历城区。 委托诉讼代理人：邢文杰（特别授权代理），山东安邦顺意律师事务所律师。 原告王景斗与被告徐德星提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月13日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月30日公开开庭进行了审理，原告王景斗的委托诉讼代理人许继芳、被告徐德星及其委托诉讼代理人邢文杰到庭参加诉讼。因被告徐德星申请进行司法鉴定，本案依法予以中止诉讼，恢复审理后，于2019年9月5日再次公开开庭进行了审理。原告王景斗的委托诉讼代理人许继芳、被告徐德星及其委托诉讼代理人邢文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王景斗向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告赔付原告医疗费17290.07元、伙食补助费7100元、伤残赔偿金147156元、护理费16100元、营养费4500元、误工费24000元、交通费1000元、鉴定费3000元、精神损害抚慰金2000元、共计222146.07元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年2月21日，被告雇佣原告拆违章建筑的顶棚，顶棚高约3米。被告未设置脚手架、配置安全绳及安全帽，埋下了安全隐患。致使当日11时左右原告脚踩顶棚用电扳手卸螺丝时方管檩条滚动，失去平衡，坠落地面。胸腰部疼痛剧烈，不敢活动，伴双下肢麻木无力。经济南市第三人民医院诊断为胸12椎体骨折、脊髓损伤，经手术治疗伤情趋于稳定。被告支付了一定的医疗费后，原告住院期间向其索要医疗费时，被告喝醉酒晚上到医院辱骂原告，给原告造成了严重的精神创伤。原告出院后，向其索赔诉求事项。被告先是写了赔偿协议，让原告签字，因赔付额太少原告未签。后被告态度蛮横地说做了司法鉴定就赔付，司法鉴定做出后，被告又让起诉。说法院判多少，就拿多少。无奈之下，为了身体的康复和今后的基本生活，依据《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定，原告只能诉诸法院，恳请法院在认定事实的基础上，依法判如所求。 被告徐德星辩称，1.原被告之间是承揽关系，并非雇佣关系。被告与原告等四人协商一致，被告作为定作人，将拆除阳光瓦的工作任务交付给原告等四人完成，工作任务完成后，原告等四人向被告交付工作成果，被告支付报酬，被告与四人之间形成承揽关系。根据相关规定，承揽人在完成工作中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作指示或选任有过失的，承担相应赔偿责任，因此被告对原告受伤导致的损失，被告不承担赔偿责任。即使被告在定作过程中存在过失，也只能承担与过失相对应的赔偿责任。2.对事故的发生原告有重大过错，被告已提供和采取了必要的安全保障。首先简易房层高仅2米，工作任务并不是墙体施工，而是拆除阳光瓦，不需要驾设脚手架，而且在拆除之前，被告已经多次反复向原告等四人告知安全事项，阳光瓦一定要一片片的拆，绝对不能图省事一次拆多片，并且为四人提供了防滑承重板，防滑承重板用挂钩固定在钢结构檀条上，防止防滑板滑动，防止施工人踩空坠落。被告也反复向原告等人强调拆除时一定在踩在防滑板上，以避免踩破、踩漏阳光瓦。事故的发生是由于原告在拆卸时没有听从被告的叮嘱和指示，为图省事一次性连拆了三片，在拆卸螺丝时，由于自身疏忽还剩下一个螺丝忘记拆卸，在往下送阳光瓦时才发现有一个螺丝还未拆，这时原告又返回去拆螺丝，并没有按指示要求使用防滑板，而是直接踩在已经卸完螺丝的阳光瓦上，导致阳光瓦无法承担原告身体重量，发生坠落事故。因此原告对事故的发生具有严重过错，原告对其产生的相关损失，应当承担主要责任。3.司法鉴定意见程序违法、实体认定错误，不能作为定案根据。4.住院病历及相关费用材料不排除其治疗高血压、骨质增生的相关疾病。5.原告以城镇居民标准主张赔偿无事实依据。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对当事人双方有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.对于王景斗与徐德星之间法律关系的认定。王景斗提交了徐德星签名的赔偿协议1份，证明王景斗被徐德星雇佣，并在雇佣过程中受伤。徐德星质证认为对赔偿协议的真实性无异议，但该协议不是徐德星制作，而是由王景斗制作，徐德星是在受到胁迫下签字，不代表徐德星认可双方为雇佣关系。徐德星提交了110接警证明1份、录像光盘一张（2段）、照片打印件1张以及证人李焕俊证言，证明2017年4月24日王景斗女婿带领四五个小伙子围攻徐德星父子，徐德星父子被迫躲进医院楼，徐德星的汽车被不明人员上锁，徐德星报警。王景斗质证认为对接警证明无异议，但无法证明在事件中的责任大小。对照片打印件真实性及证明内容有异议。录像中没有显示时间和地点，对录像中显示的人员，无法证明徐德星的观点，也无法证明双方因该事故应当承担的责任。本院审查认为，徐德星所提交的接警证明、视频录像、照片打印件与其所拟证的事实之间缺乏关联性，不足以证实其与王景斗之间是何种法律关系。根据证人李焕俊出庭作证时所作的证人证言可知，徐德星自郭店人才市场认识王景斗、李焕俊等4人，并雇佣该4人为其从事猪圈阳光瓦拆除工作。工作中由徐德星提供工具，并根据徐德星的安排和拆除步骤指示进行拆除工作，由徐德星按天支付劳务报酬，双方之间具有较强的人身依附关系。王景斗在拆除工作中并无独立自主安排的工作内容，仅为提供简单劳务并获取劳务报酬，故对于徐德星提出的其为定作人，王景斗等4人向其交付工作成果，双方之间为承揽关系的答辩意见本院不予采纳，对赔偿协议中载明的王景斗与徐德星之间系雇佣关系本院予以认定。 2.关于徐德星已垫付医疗费数额的认定。王景斗主张徐德星已垫付医疗费101049元。徐德星提交了医疗费单据14张，主张其已垫付医疗费101522元。王景斗质证认为对医疗费单据的真实性无异议，应以王景斗主张的垫付数额为准。本院经审查认为，徐德星所提交的14张医疗费单据所载明的医疗费数额为101522元，能够证实徐德星为王景斗垫付了上述数额医疗费的事实，故本院对徐德星所提交的医疗费单据予以采信，对徐德星为王景斗垫付医疗费101522元的事实予以认定。 3.关于王景斗的各项损失数额的认定。在案件审理过程中，徐德星向本院提出司法鉴定申请，申请对王景斗的伤残等级、误工时间、护理时间及人数、营养期限进行鉴定，本院依法委托山东大舜司法鉴定所对徐德星所申请的事项进行了司法鉴定。山东大舜司法鉴定所于2019年6月24日出具了大舜司鉴所［2019］临鉴字第353号司法鉴定意见书，作出司法鉴定意见：“1.王景斗因本次外伤所致损伤，构成九级伤残；2.王景斗伤后误工时间为180日；3.王景斗伤后护理期限为90日，住院期间需2人护理，院外需1人护理；4.王景斗伤后营养期限为90日”。本次鉴定所依据的鉴定材料均经当事人双方质证，鉴定程序合法、鉴定意见真实可信，本院予以采信。（1）王景斗提交了济南市第三人民医院门诊病历3份、住院病案2份、住院费用清单2份、住院收费票据6张，证明王景斗受伤后在济南市第三人民医院住院71天，支付医疗费118339.07元。徐德星质证认为对2019年1月8日门诊病历、2份住院病案、2份住院费用清单、6张住院费用票据真实性无异议，对2017年2月21日、2017年7月10日门诊病历的真实性无法确认，根据病历显示，王景斗除胸12椎体骨折外，还有骨质增生和高血压，经咨询专业人士，王景斗的治疗项目及费用中包含大量治疗骨质增生和高血压的项目和费用，王景斗的证据无法证明上述医疗费用是用于本次事故导致的胸椎骨折。王景斗第一次住院结算单104805元，医保类型显示是医保意外，徐德星认为该项损失王景斗已通过医保报销，如果确实报销，该损失应予以扣除。本院经审查认为，王景斗提交的收费票据能够证实其因治疗而支出的医疗费数额，徐德星虽对王景斗的治疗项目和相应费用支出存有异议，但并未具体指出王景斗的治疗项目中哪些与本次事故受伤治疗无关，亦未提交证据对其主张加以证明；另对于徐德星提出的医疗费中的104805元已经由医保报销，应当扣除的问题，本院审查认为王景斗因事故受伤支出的医疗费不属于医保报销的范围，如确已报销，应当由社保机构向王景斗进行追偿，此与王景斗支出医疗费数额的认定及徐德星应承担的侵权赔偿责任无关，故对其质证意见本院不予采纳，对王景斗的医疗费118339.07元予以认定。（2）王景斗提交了济南高新技术产业开发区孙村街道流海村民委员会出具的证明一份，证明王景斗居住在历下区甸柳新村3区10号楼2单元501室一年以上，在济南大德特钢材料有限公司上班，应按照城镇居民标准计算各项损失。徐德星质证认为对该证明的真实性、合法性不认可，不符合单位出具证明的法定要件，应当由单位负责人和经办人同时签字，必要时应出庭作证。本院经审查认为，王景斗所提交的流海村委会出具的证明虽不符合单位出具证明的形式要件,但其所载明的流海村已进行旧村改造、王景斗已无农耕土地的情况属实，由于王景斗已无耕地，且以务工为主要收入来源，故本院认定应当按照城镇居民标准计算王景斗的各项损失。王景斗的伤残赔偿金应按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入进行计算，但王景斗的诉讼请求中主张按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入标准进行计算，其主张的该计算标准未超出法律规定，本院予以认可。结合鉴定意见中所确定的伤残等级，对王景斗主张的伤残赔偿金数额147156元（36789元/年×20年×20%）本院予以认定。（3）王景斗主张住院伙食补助费按照100元/天计算、营养费按照50元/天计算，结合住院71天的事实及鉴定意见给出的营养期限90天，住院伙食补助费应为7100元，营养费应为4500元。徐德星提交了通话录音光盘一张，表示根据2017年4月17日与王景斗女婿王柏清的通话录音显示，王柏清说交了10万元后就让他出院等话，证明王景斗在2017年4月17日已具备出院条件，但其以不出院作为威胁，要求徐德星支付巨额赔偿款，因此对于能出院不办理出院所产生的费用和损失，应当由王景斗自行承担。徐德星对住院伙食补助费的计算标准无异议，但认为营养费的计算标准过高，请求酌定。本院经审查认为，王景斗提交的2份住院病案中载明王景斗的两次住院的时间分别为63天和8天，总计为71天。王景斗女婿王柏清虽在2017年4月17日的通话中表示给钱后就让王景斗出院，但王景斗是否具备出院条件，不应由王柏清进行判断，而应由医院结合王景斗的伤情和治疗恢复情况进行综合评定。徐德星虽对王景斗的住院天数存有异议，但并未提交相反证据从医学角度对王景斗住院治疗的时间合理性进行反驳，故对于徐德星所提交通话录音的证明目的本院不予采信。王景斗主张的营养费计算标准未超过合理范围，徐德星对住院伙食补助费的计算标准无异议，故本院对王景斗的住院伙食补助费7100元和营养费4500元均予以认定。（4）王景斗提交了济南大德特钢材料有限公司营业执照1份、该公司证明1份。2015-2016年二年工资单24张，证明王景斗在该单位上班及工资收入为每月4200元，主张误工费按照4000元/月计算，结合鉴定意见确定的误工期限180天，误工费应为24000元。徐德星质证认为对营业执照的真实性无异议，对证明真实性有异议，不符合单位出具证明的法定要件，因此该证据无效；对工资单真实性不认可，该明细完全可以自行制作，对于其劳务关系，王景斗应当提供与该公司签订的劳动合同和社保交纳证明，其工资收入情况应当提供银行流水。徐德星提交了济南大德特钢材料有限公司企业信息网络打印件1份，证明济南大德特钢材料有限公司与王景斗存在利害关系，该公司股东王柏清、王宁为王景斗的女婿和女儿，法定代表人为王柏清。由于王景斗为无固定工作人员，其误工收入应参照2018年济南市最低工资标准即1910元/月计算。王景斗质证认为对企业信息打印件真实性无异议，对证明目的有异议，王景斗确实在该公司打工，不能因为与王柏清、王宁的关系而否定打工的事实。本院经审查认为，为王景斗出具工作关系证明和工资明细表的济南大德特钢材料有限公司的法定代表人王柏清为王景斗女婿，与王景斗具有利害关系，该证据不能单独认定王景斗的工作关系情况和收入情况，应有其他证据材料作为辅证，但王景斗并未提交劳动合同、社保交纳记录和工资银行流水等证据对其与济南大德特钢材料有限公司的劳动关系情况和工资收入情况进行进一步证明，故对于王景斗主张的4000元/月的误工费计算标准本院不予认可。王景斗的误工费应按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年对应的108元/天计算，应为19440元（108元/天×180天）。（5）王景斗主张护理费按照每人每天100元计算，结合鉴定意见确定的护理期限和护理人数，护理费应为100元/天×71天×2人+100元/天×19天=16100元。徐德星认为护理费应提供护工工资支出证明或护理人员误工损失证明，王景斗无法证明此项支出损失，故护理费不应支持。本院经审查认为，王景斗虽未提交护理费支出情况或护理人员因进行护理而导致的收入减少情况证明，但其主张的护理费计算标准并未超出当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，故本院对王景斗主张的护理费计算标准和数额均予以认定。（6）王景斗提交了交通费票据11张，证明王景斗支出交通费1000元。徐德星质证认为对交通费票据的真实性不予认可，该票据明显是事后伪造，应当提供具体的往返时间地点，交通费由法院酌情认定。本院经审查认为，王景斗提交的交通费票据均未载明时间和往返地点，无法证明与本案的关联性，本院不予认定。考虑到王景斗在治疗过程中确需支出必要的交通费用，结合王景斗的住院天数及就医距离，本院酌情认定王景斗的交通费为800元。（7）王景斗提交了鉴定费发票1张，证明支出鉴定费3000元。徐德星质证认为对真实性无异议，合法性有异议，该鉴定系王景斗单方委托，程序违法，且鉴定意见有误，并申请了重新鉴定。本院经审查认为，王景斗所提交的山东银丰司法鉴定所出具的鉴定意见书系王景斗单方委托，鉴定程序违法，徐德星不予认可，故不能作为证据使用，王景斗因此而支出的鉴定费应由其自行承担，本院对王景斗主张的鉴定费3000元不予认定。（8）王景斗主张精神损害抚慰金2000元。徐德星对精神损害抚慰金不同意支付，认为王景斗已主张残疾赔偿金，不应再主张精神损害抚慰金。本院经审查认为，王景斗因此次事故受伤导致九级伤残，确给其精神造成了一定损害，王景斗主张的精神损害抚慰金与残疾赔偿金性质不同，并无冲突，综合考虑王景斗的伤残等级状况及年龄状况，本院对王景斗主张的精神损害抚慰金2000元予以支持。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，王景斗受雇于徐德星从事阳光瓦拆除工作，由徐德星提供工具，接受徐德星的指挥和管理，并由徐德星支付劳务报酬，双方之间系劳务合同关系，故徐德星应对王景斗从事劳务活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。本案中，徐德星提供的踩踏木板悬挂在房梁上，板子本身处于倾斜状态且并无特殊防滑工艺，也未提供其他安全保障措施，不足以保障施工人员的人身安全，徐德星对本案事故的发生负有过错。王景斗在拆除阳光瓦的作业过程中未尽到足够的安全注意义务，违反操作流程，导致跌落受伤，对事故的发生也具有一定过错。综合考虑各方当事人在本案所涉事故中的过错程度，本院酌定由徐德星承担70%的赔偿责任。王景斗因本次受伤造成的损失为医疗费118339.07元、残疾赔偿金147156元、误工费19440元、护理费16100元、住院伙食补助费7100元、营养费4500元、交通费800元，合计313435.07元。另外，徐德星需赔偿王景斗精神损害抚慰金2000元。按照应承担的赔偿比例，徐德星应赔偿王景斗各项损失221404.55元（313435.07×70%+2000）。扣除徐德星先期垫付的101522元后，徐德星需再赔偿王景斗119882.55元。徐德星因申请司法鉴定支出的鉴定费3080元，按照承担的责任比例，王景斗应支付徐德星鉴定费924元（3080元×30%）。相互折抵后，徐德星应赔偿王景斗118958.5元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、徐德星于本判决生效之日起十日内赔偿王景斗医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金118958.55元； 二、驳回王景斗的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4632元，减半收取2316元，由王景斗负担967元，由徐德星负担1349元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 曹亚萍 二〇一九年十月三十日 法官助理 史 泉 书 记 员 娄焕霞