甘肃省白银市白银区人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0402民初3769号原告：吴志平，男，1981年10月7日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：李世民，甘肃同昭律师事务所律师。被告：甘肃辰一广告装饰工程有限公司，住所地甘肃省白银市白银区。法定代表人：周维宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏其登，该公司员工。被告：牟斌，男，1978年10月7日出生，汉族，住甘肃省会宁县。原告吴志平与被告甘肃辰一广告装饰工程有限公司（以下简称“辰一公司”）、牟斌装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴志平及其委托诉讼代理人李世民、被告牟斌到庭参加诉讼，被告辰一公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴志平向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告立即支付原告工程款137716元；2.请求判令二被告支付原告违约金15412元；3.本案诉讼费用由二被告承担。审理中原告当庭变更诉讼请求为请求判令二被告立即支付原告工程款132168.33元，支付违约金13216.83元。事实与理由：2017年7月21日，原告吴志平与被告甘肃辰一广告装饰工程有限公司代理人牟斌签订了《白银区禁毒教育基地室内装饰装修工程合同》。合同约定：被告将其承包的白银区禁毒教育基地室内装修装饰工程的部分承包给了原告吴志平，施工期限为30天。工程施工完成后，白银区禁毒委员会要求被告甘肃辰一广告装饰工程有限公司对教育基地室内补充装饰装修，装修经费为26222元，被告遂将该工程交由原告施工。现原告承包工程早已竣工验收合格，投入使用。截止起诉之日，二被告尚欠原告工程款137716元。综上，原告已按照合同约定完成全部工程，但二被告未按照合同约定支付工程款，应向原告支付违约金15412元。现原告向贵院提起诉讼，恳请贵院查明案件事实，判如所请。辰一公司未到庭，亦未提交书面答辩意见及证据。牟斌辩称，白银市公安局白银分局将其白银区禁毒教育基地装饰装修工程以询价的方式进行招标，辰一公司中标，后将装修工程分包给原告，工程合同价款为154155元，已向原告支付工程款66222元，工程款中应扣除5%的保证金及5%的税费。该工程经公安局审计，在辰一公司中标价的基础上减少30000元的工程款，审计中所减少的30000元若是原告装修工程中减少的工程量应由原告承担，若是辰一公司装修中产生的工程量则由辰一公司承担。另外报价时实际是以木工板进行报价，施工中实际使用的是石膏板，二者价格相差很大。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。吴志平提交的证据：1.吴志平身份证复印件，证明原告的身份，对其证明效力本院予以确认；2.《白银区禁毒教育基地室内装饰装修工程合同》，被告牟斌无异议，证明被告辰一公司将其承包的白银区禁毒教育基地室内装饰装修工程的装修工程分包给原告，由原告进行施工的事实，对其证明效力本院予以确认；3.工程施工结算审核验证定案表及建筑装饰安装工程结算书，被告牟斌有异议，上述证据没有建设单位及施工单位的签字和盖章，对其证明效力本院不予认定；4.照片四张，均未提交原件，真实性无法核实，对其证明效力本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告辰一公司以询价的方式中标了白银市公安局白银分局建设的白银区禁毒教育基地装饰装修工程。2017年7月21日，原告吴志平（乙方）与被告辰一公司（甲方）负责人牟斌就辰一公司中标的白银区禁毒教育基地装饰装修工程签订《白银区禁毒教育基地室内装饰装修工程合同》，合同约定，工程地点：白银市矿业大学；工程名称：白银区禁毒教育基地室内装饰装修；装饰施工内容及做法（详见室内装饰装修工程施工预算表）；承包方式：基础装饰包工包料；总价款：154155元，双方认可变更施工内容，变更部分的工程款按实另计；工期：30天，本工程自2017年7月21日开工，于2017年8月21日竣工，遇不可抗因素影响，工期续延；合同范围：室内基础装饰，不含电气设备，广告器材制作安装，工程维护和保修。付款方式：工程竣工验收合格一个月内先付工程款的90%，即138739.5元，剩余未付款10%即15415.5元作为质保金，在质保期1年满后无息退款；违约责任：任何一方违反合同中的内容，需向对方支付违约金，违约金为合同总价款的10%。合同还对产品质量、售后服务、甲乙双方权利义务、工程质量、验收及争议解决等进行了约定。合同签订后原告开始施工，2017年8月22日工程竣工。2017年11月份原告将涉案工程交付白银市公安局白银分局投入使用，2018年6月份白银市公安局白银分局组织人员对工程进行了验收。工程施工过程中被告辰一公司向原告分两次支付工程款共计25000元；工程完工后，辰一公司于2018年3月5日向原告支付工程款26222元，2018年年底支付工程款15000元，以上被告辰一公司共计支付原告工程款66222元，剩余87933元工程款未付，双方酿成纠纷，原告诉至本院。本院认为，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条第一款第（一）项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”。原告吴志平作为涉案装饰装修工程实际施工人，未取得建筑施工资质，其与被告辰一公司签订的《白银区禁毒教育基地室内装饰装修工程合同》应为无效合同。《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，本案涉及的装饰装修工程，于2017年11月竣工并向建设单位白银市公安局白银分局交付使用，白银市公安局白银分局于2018年6月份已对该工程进行验收，应视为工程经竣工验收合格。根据上述规定，被告辰一公司应当按照合同约定的工程价款向原告支付工程款。审理中原告吴志平与被告牟斌均陈述在工程施工期间及工程竣工后辰一公司陆续向原告支付工程款共计66222元，对该数额本院予以确认。涉案合同约定工程总价款为154155元，减除辰一公司已支付的66222元工程款，被告辰一公司应向原告给付工程款87933元。故对原告要求被告辰一公司给付工程款的合理诉讼请求本院予以支持。原告要求被告支付合同外工程款26222元，无证据证实，本院不予采纳。合同无效后，合同条款当然没有约束力。原告依合同约定要求被告支付违约金的诉讼请求及被告提出应付工程款中应扣除5%质保金及5%税款的抗辩意见，本院均不予支持。被告牟斌以被告辰一公司委托代理人的身份与原告签订合同，其行为属职务行为，不应承担向原告给付工程款的责任，故原告要求被告牟斌给付工程款的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。被告辰一公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃自己诉讼权利，应当对不利后果承担责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第五十二条、第一百零九条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条第一款第（一）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、甘肃辰一广告装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付吴志平工程款87933元；二、驳回吴志平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1681元，吴志平负担716元，甘肃辰一广告装饰工程有限公司负担965元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审判员  苏生莉二〇一九年十月十二日书记员  李妍毅