广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终2389号原公诉机关广东省深圳市龙华区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢某明，男，1979年5月16日出生，汉族，高中文化，户籍所在地江西省吉安市泰和县，现住深圳市罗湖区。因本案于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，10月25日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人李昌彬。原审被告人宋某宏，男，1974年8月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省蚌埠市怀远县，现住深圳市龙华区。2011年9月13日因犯开设赌场罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；又因赌博，于2014年11月27日被深圳市公安局宝安分局处以拘留十五日。因本案于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，10月25日被逮捕，现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人程新号，男，1974年12月3日出生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省内江市隆昌县，现住深圳市龙华区。曾因为赌博提供条件被深圳市公安局宝安分局处以拘留五日;又因赌博，于2014年9月6日被深圳市公安局宝安分局处以拘留十日;2017年2月23日因犯开设赌场罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，同年6月16日刑满释放。因本案于2018年10月28日被羁押，同日被刑事拘留，11月29日被逮捕，现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人王勇，男，1990年9月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地重庆市荣昌区，现住深圳市龙华区。2015年11月10日因犯开设赌场罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑九个月，2016年1月12日刑满释放。因本案于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，年10月25日被逮捕，现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人王湘中，男，1971年9月25日出生，汉族，高中文化，个体经营者，户籍所在地湖南省益阳市桃江县，现住深圳市龙华区。因本案于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，10月25日被逮捕，现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人刘洪，男，1981年7月1日出生，汉族，大专文化，户籍所在地四川省南充市嘉陵区，现住深圳市龙华区。因本案于2018年9月22日自动投案，次日被刑事拘留，10月25日被逮捕，现已被取保候审。原审被告人李君呈，男，1977年11月13日出生，汉族，高中文化，户籍所在地湖北省枣阳市，现住深圳市罗湖区。曾因无证驾驶机动车被深圳市公安局宝安分局处以拘留三日。因本案于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，10月25日被逮捕，现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人何想想，男，1986年11月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省蚌埠市怀远县，现住深圳市龙华区。因本案于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，10月25日被逮捕，现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人位运学，男，1972年9月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省仙桃市排湖风景区，现住深圳市福田区。因本案于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，10月25日被逮捕，现羁押于深圳市宝安区看守所。广东省深圳市龙华区人民法院审理广东省深圳市龙华区人民检察院指控原审被告人宋某宏、程新号、谢某明、王勇、王湘中、李君呈、刘洪、何想想、位运学犯开设赌场罪一案，于2019年8月12日作出(2019)粤0309刑初905号刑事判决。宣判后，原审被告人谢某明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审法院认定，2018年9月，被告人宋某宏、程新号、谢某明三人商定合伙开设赌场，并陆续纠集王湘中、王勇、何想想、位运学、李君呈等人参与。2018年9月17日，宋某宏以2200元向李某3（另案处理）租用龙华街道华润万家商业花园1804房开设赌场一次。2018年9月14日至18日期间，被告人刘洪将其老乡唐某亮在深圳市龙华区大浪街道罗屋围新村工业区16栋103厂房出租给宋某宏开设赌场四次，每次场地费2200元左右（第一次未给钱，第四次还未给钱便被民警查获）。每次赌博参赌人员十几人至二十几人不等，赌博方法为玩扑克牌“斗牛”，每个赌客每把赌局下注人民币100-2000元不等，赌场每把赌局抽取50-100元不等的赌资当作利润。赌场每次可以抽水数千至一万余元。抽水所得由宋某宏分配，除用于赌场日常开销和何想想等人的工资外，其余由宋某宏、程新号、谢某明三人瓜分，每人每次可分得数千元。赌场人员分工明确：宋某宏为老板，负责找场地、提供赌具、招揽赌客等管理活动；程新号、谢某明为股东，负责招揽赌客并坐庄；王湘中、王勇、李君呈为荷手，负责发牌、抽水，每次报酬200元左右；何想想在赌场外望风，每次报酬人民币200元左右；位运学在赌场放高利贷，每次报酬200元左右。2018年9月19日0时许，深圳市公安局龙华分局在深圳市龙华区龙华街道大浪街道罗屋围新村工业区16栋103厂房，当场抓获宋某宏、谢某明、王勇、王湘中、何想想、位运学、李君呈、曾某（另案处理）、丁某（另案处理）、宋某（另案处理），查获赌客15人，缴获赌具扑克牌1副、赌资72000元。2018年9月22日，刘洪到油松派出所投案；2018年10月28日，程新号被抓获。原审法院认定上述事实，有下列证据予以证实：赌具扑克牌、赌资等物证照片；受案登记表、立案决定书、被告人身份材料、抓获经过、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、执行回执、微信转账记录截图、情况说明、违法犯罪前科查询情况说明、刑事判决书、刑事裁定书、释放通知书、取保候审执行通知书等书证；证人杨某1、凡义平、邓某、程某、李某1、夏某、陈某、李某2、杨某2、薛某、张某1、余某、张某2、钟某1、何某、黄某16人的证言、同案嫌疑人李某3、宋某、丁某、曾某的证言；被告人宋某宏、程新号、谢某明、王勇、王湘中、李君呈、刘洪、何想想、位运学的供述与辩解；勘验、检查、搜查、辨认等笔录。被告人宋某宏、程新号、谢某明、王勇、王湘中、李君呈、刘洪、何想想、位运学在庭审过程中均表示无异议。原审法院认为，被告人宋某宏、程新号、谢某明、王勇、王湘中、李君呈、刘洪、何想想、位运学无视国家法律，以营利为目的，开设赌博场所，其行为已构成开设赌场罪。被告人宋某宏、程新号、谢某明三人商定合伙开设赌场，并陆续纠集刘洪、王湘中、王勇、何想想、位运学、李君呈等人参与，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人宋某宏、程新号、谢某明起主要作用，系主犯，应对其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人刘洪、王湘中、王勇、何想想、位运学、李君呈起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人程新号、王勇曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘洪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。其余被告人当庭认罪，依法均可从轻处罚。原审法院根据各被告人的犯罪性质、情节、社会危害性和认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人宋某宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人程新号犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人谢某明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人王勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人王湘中犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；六、被告人刘洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；七、被告人李君呈犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；八、被告人何想想犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；九、被告人位运学犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；十、缴获的赌资、赌博工具，依法予以没收。上诉人谢某明上诉提出：原审法院量刑过重，请求改判为一年以下有期徒刑。其辩护人提出以下辩护意见：上诉人谢某明具有自愿认罪认罚、认罪态度好、如实供述罪行、初犯等从轻处罚情节，其未特意组织人员参赌且获取的利益较少，加上其文化程度不高，家庭困难，故恳请对其从轻处罚并适用缓刑。本院经全面审理，对原审判决所认定的事实及经原审庭审质证的证据均依法予以确认。本院认为，上诉人谢某明伙同原审被告人宋某宏、程新号开设赌场，并陆续纠集原审被告人刘洪、王湘中、王勇、何想想、位运学、李君呈等人参与其中，故谢某明及上述各原审被告人系共同犯罪，其行为均已构成开设赌场罪，均应依法予以惩处。在共同犯罪中，上诉人谢某明及原审被告人宋某宏、程新号起主要作用，系主犯，原审被告人刘洪、王湘中、王勇、何想想、位运学、李君呈起次要作用，系从犯；原审被告人程新号、王勇系累犯；原审被告人刘洪构成自首；上诉人及各原审被告人均当庭认罪，应根据上诉人谢某明及各原审被告人的犯罪事实及上述全部情节，分别依法予以量刑处罚。原审法院对于上诉人谢某明及各原审被告人的犯罪事实及全部情节认定正确，已分别予以从轻处罚，并且对上诉人及各原审被告人的量刑适当，本院认同，不再赘述。关于谢某明及其辩护人所提上诉理由、辩护意见，经查原审法院已对上诉人谢某明的犯罪事实，以及属主犯、如实供述、自愿认罪等全部情节均作出准确认定，对其量刑处罚合法、适当，未超出公诉机关量刑建议的范围，应当依法予以维持。故对谢某明所提原审量刑过重，请求改判有期徒刑一年以下，其辩护人所提改判缓刑的请求，本院依法均不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，对上诉人及各原审被告人的定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 昝  龙  应审判员 李  生  荣审判员 江    慧二〇一九年十月十二日书记员 王金媚（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。