江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终7835号上诉人（原审原告）：张桂松，男，1973年4月6日出生，汉族，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：芦涛，江苏五洲信友律师事务所律师。上诉人（原审被告）：苏州工业园区兆清汽车维修服务有限公司，住所地江苏省苏州工业园区娄葑分区东兴路**。法定代表人：吴兆清，执行董事。委托诉讼代理人：徐旬，江苏新高的（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈若滢，江苏新高的（苏州）律师事务所律师。上诉人张桂松、苏州工业园区兆清汽车维修服务有限公司（以下简称兆清公司）因劳动争议纠纷一案，均不服江苏省苏州工业园区人民法院（2018）苏0591民初11623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张桂松上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，并依法改判或发回重审。事实和理由：1、张桂松并未领取2018年1月到3月的工资，一审法院直接依据张桂松签订的工资表认定张桂松已领取工资，实属认定事实错误。根据张桂松在一审中提供的与兆清公司的财务王晓珍的聊天记录显示王晓珍于2018年7月21日发给张桂松的该工资表仍然为空白，同兆清公司后续提供的明显不同，王晓珍也承认存在暂支单。2、张桂松并未对于应出勤天数和上五休二差额天数所对应的加班费包含在该工资单中予以确认，一审认定兆清公司已足额支付工资，明显裁判不当。因此，请求二审法院判如所请。兆清公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，并依法改判或发回重审。事实和理由:1、仲裁及一审法院均认定张桂松工作至2018年7月21日，即在双方劳动合同到期后，双方建立起了事实上的劳动关系，在此期间双方的劳动合同一直在延续。而张桂松于2018年7月22日向公司发出解除通知，属于张桂松单方原因导致劳动关系解除，兆清公司无需承担经济补偿金。2、2018年5月25日，因张桂松回老家，兆清公司无法以现金形式向其发放2018年4月、5月工资，故通过转账形式支付了20000元。一审法院未将该20000元认定为2018年4月、5月工资，属于事实认定错误。因此，请求二审法院判如所请。张桂松向一审法院起诉请求：1、判令兆清公司支付张桂松2018年1月1日至2018年7月21日拖欠工资60000元；2、支付经济补偿金92990元；3、支付自2008年10月以来的加班费306520元。一审法院认定事实如下：张桂松与兆清公司签订劳动合同，期限手写为2008年11月9日至2018年5月30日，岗位手写为车间主任，工时制度手写勾选实行标准工时工作制，每月基本工资手写为2000元，同时在第八条协商条款中手写“本人个人原因决定不由公司统一为我缴纳社会保险，同时申请将本应由公司承担缴纳给国家的部分社保作为补贴发放给我本人”，落款处张桂松签名。张桂松表示其签字时，合同内容都是空白的，手写部分都不是本人书写。2018年5月25日，兆清公司向张桂松银行转账支付20000元。2018年薪资表上1月至3月领款人签名处张桂松铅笔签字，2017年薪资表上1月至12月领款人签名处张桂松均签字。双方确认张桂松的工资是按月现金发放，未缴纳社保。2018年7月22日，张桂松向兆清公司经理赵龙邮寄解除劳动合同通知书，以兆清公司2018年1月起未按时支付工资，多次讨要未果，未缴纳社保、拖欠工资为由，要求解除劳动合同，支付拖欠工资、经济补偿金。兆清公司表示未收到该解除通知。张桂松提供：证据1、2013年通讯录、薪资发放说明书照片，其中均明确此时张桂松为钣金主管，薪资发放说明书显示张桂松的薪资自2014年1月1日起调整为6700元每月，并列明2014年1月至2014年4月的出勤情况、工资构成、工资金额，包含加班工资。张桂松在落款处签名。兆清公司认可通讯录，对薪资发放说明书不予认可，岗位以合同约定为准。证据2、员工内部调动申请表，显示2018年3月14日起张桂松由湖东店调至通园店，岗位均为车间主管，薪资标准为“考核+底薪.9000”。兆清公司质证认可。证据3、2017年1月至12月薪资表，该表格上列明基本工资、加班及计件工时金额、营养补贴、工龄津贴、职务津贴、值班补贴、补或扣金额、月考核奖、公积金及养老金、话费补贴、应发工资合计、公积金扣款、应出勤天数、实际出勤天数、处罚扣款、考勤扣款、餐费扣款、实际扣款总额、实发工资总额，2017年1月至2017年12月每月实发工资总额分别为7104元、7325元、8317元、8808元、9753元、8248元、8722元、9630元、9128元、9001元、9796元、11307元；张桂松在领款人签名处签字，其中每月实际出勤天数均超过应出勤天数，张桂松的工资仅部分月份超过9000元。张桂松表示该薪资表存在涂改，公积金及养老金部分是涂改的，不予认可，以证实其存在加班事实。兆清公司质证认可，工资已足额发放。证据4、聊天记录及公证书，以证实2018年1月至3月的薪资表其签字是空白的，并未领取到对应工资，财务确认保管张桂松提交的2万元暂支单。兆清公司质证不予认可，财务已离职。仲裁庭审中，张桂松对兆清公司提供的2017年薪资表认可，并表示2018年1月至3月的薪资表签字是针对2万元签字的，签字时是空白的。张桂松陈述，通园店是指纹考勤，其他店都是手工考勤，员工需要签字，上班时间是早上8:20到下午5:30，一周上班六天；离职前工资是基本工资9000元加上考核工资；2018年6月及7月，其在兆清公司正常上班。兆清公司表示，工资是9000元每月，上班时间是早上8:30到下午5:30，一周上班五天；转账支付的20000元是2018年4月及5月工资，因双方合同于2018年5月底到期，当时公司无现金，就一次性支付两个月工资；张桂松最后工作至2018年5月25日，因合同5月30日到期，公司认为张桂松以实际行动不再续约。一审另查明：张桂松于劳动争议发生后申诉至苏州工业园区劳动争议仲裁委员会，该仲裁委员会于2018年11月9日裁决兆清公司支付张桂松2018年6月至7月期间工资5597.09元，不予支持张桂松的其他仲裁请求。张桂松不服仲裁裁决，遂于法定期限内诉至一审法院。上述事实由劳动合同、通讯录、薪资发放说明书、银行转账凭证、薪资表、员工内部调动申请表、聊天记录、公证书、考勤记录、苏园劳仲案字[2018]第1594号仲裁裁决书及一审庭审笔录、当事人庭审中的陈述等证据材料在卷佐证，并经当庭质证，一审法院予以认定。一审法院认为：当事人针对自己的诉讼主张所依据的事实应当提供相关证据加以证明，否则应由负有举证责任的一方承担不利后果。关于张桂松主张的工资，首先，双方确认工资均是按月现金支付，就转账支付的20000元，兆清公司表示为2018年4月及5月工资，而张桂松表示为暂支款项，故其在2018年1月至3月空白薪资表上签字。张桂松虽表示是在空白薪资表上签字，但根据双方此前的工资支付惯例，张桂松知晓签字即视为收到该笔工资，故一审法院认定张桂松已收到2018年1月至2018年3月工资。其次，就该转账20000元不符合双方此前的工资支付习惯，且兆清公司在转账时并未明确该款项为2018年4月及5月工资，故兆清公司主张该20000元为2018年4月及5月工资，一审法院不予采信，兆清公司可就该笔款项另行主张权利。兆清公司确认张桂松工作至2018年5月25日，兆清公司作为用人单位未提供证据证实已支付张桂松2018年4月及5月工资，理应承担举证不能的不利后果；兆清公司表示双方合同于5月30日到期，但就张桂松5月26日至5月30日期间的旷工，未提供证据证实已给予相应的处分。就张桂松的最后工作时间，仲裁认定张桂松工作至2018年7月21日，并裁决兆清公司支付张桂松2018年6月及7月工资，而兆清公司在收到仲裁裁决书后未提出异议，且兆清公司的工作人员在经一审法院通知后无正当理由拒不到庭，兆清公司理应承担不利后果，故一审法院认定兆清公司应支付张桂松工资至2018年7月21日。就张桂松的工资标准，张桂松虽主张每月基本工资9000元及考核工资，但其已签字的2017年薪资表与其陈述不符，故一审法院认定张桂松每月工资9000元。经核算，兆清公司应支付张桂松2018年4月至7月21日期间工资33096.77元（9000×3+9000/31×21）。关于张桂松主张的经济补偿金，兆清公司表示因双方合同到期而终止，但兆清公司未提供证据证实其已向张桂松发出续约通知以及因张桂松原因未能续签劳动合同，兆清公司理应向张桂松支付经济补偿金；此外，张桂松亦向兆清公司提出解除劳动合同，并主张经济补偿金。故一审法院认定兆清公司应向张桂松支付经济补偿金。因双方对张桂松2018年工资支付存在争议，故一审法院参照张桂松2017年工资核算张桂松2017年的月平均工资为8928.25元[（7104+7325+8317+8808+9753+8248+8722+9630+9128+9001+9796+11307）/12]。经核算，兆清公司应向张桂松支付经济补偿金89282.5元（8928.25×10）。关于张桂松主张的加班费，首先，张桂松提供的2014年薪资发放说明书及2017年薪资表，其中均明确工资构成、出勤情况，且工资构成中包含加班工资，表明双方对工资核算及加班工资数额是知晓的，张桂松亦已签字认可；再次，张桂松在薪资发放说明书及薪资表上签字后，在职期间未对工资构成及工资数额提出过异议，故一审法院认定此期间兆清公司已足额发放张桂松的工资；再次，张桂松未提供证据证实其在2017年以外其他时间的加班事实，且双方确认工资均是按月现金支付，张桂松均签字确认，故张桂松主张的加班费，缺乏事实依据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、兆清公司于判决生效之日起十日内支付张桂松2018年4月至7月21日期间工资33096.77元、经济补偿金89282.5元；二、驳回张桂松的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由张桂松负担。二审中，张桂松提交手机录屏软件录制的视频两段，用以证明张桂松在一审及仲裁中提交的其与“王晓珍”的微信聊天记录，对方微信使用人确为兆清公司员工王晓珍，进而证明张桂松确实未领到2018年1月至3月工资。经质证，兆清公司认为该份证据不属于合法的新证据，且从该视频中仅能证明王晓珍联系电话对应的微信号名称为“蒲公英的微信”，其头像及名称均与张桂松在一审中提交的不一致，对张桂松的证明目的不予认可。本院查明的其事实与一审查明的事实一致。本院认为，劳动者与用人单位签订劳动合同，双方均应依法履行各自义务，劳动者应遵守劳动纪律、履行劳动义务，用人单位应依法保障劳动者的劳动权利。关于2018年1月至3月工资。首先，由于张桂松、兆清公司均认可工资系按月以现金方式支付，且之前双方确存在工资发放时由张桂松在薪资表上签名确认的惯例，故即使张桂松在2018年1月至3月薪资表上签字时内容为空白，但张桂松的签字行为符合双方之前的支付惯例，应视为其认可签收了该笔工资。故一审法院认定兆清公司已向支付张桂松2018年1月至3月工资，并无不当。其次，仅依据张桂松在二审中提交的视频资料及微信聊天记录，无法证明张桂松未收到2018年1月至3月工资的事实，更无法推翻兆清公司提供的现有证据之证明效力。因此，张桂松主张2018年1月至3月工资的主张，缺乏事实依据，本院不予支持。关于2018年4月至7月工资。首先，由于仲裁及一审均认定张桂松工作至2018年7月21日，兆清公司并未对此提起上诉，且在上诉状中主张劳动合同到期后，双方的劳动关系一直在延续，故本院对上述最后工作时间予以确认。其次，兆清公司主张其于2018年5月25日向张桂松转账支付的2万元系支付2018年4月至5月的工资，但因双方之前均系以现金方式支付工资，且均要求张桂松在薪资表上签名确认，而该2万元的支付方式明显与之前支付惯例不符，兆清公司未能对此作出合理解释，更未能提供充分证据予以证实，且张桂松主张该2万元系暂支款而非工资，故本院对兆清公司的上述主张不予采信，兆清公司应向张桂松支付2018年4月至7月21日期间的工资。最后，一审法院以张桂松每月工资9000元为计算标准，经核算后认定兆清公司应支付张桂松2018年4月至7月21日期间工资33096.77元，于法有据，本院予以确认。关于加班工资。张桂松提供的2014年薪资发放说明书及2017年薪资表，均载明了工资构成、出勤情况等内容，且工资构成中包含了加班工资，张桂松均签字确认，表明张桂松对其工资构成、加班工资计算方式及金额均知晓并无异议，可认定兆清公司已足额向张桂松支付了加班工资。另外，张桂松主张2008年10月以来的加班工资，但其未能提供证据证实2017年以外其他时间存在加班的事实，且双方的工资支付惯例为按月现金支付，张桂松签字确认，故张桂松有关于加班工资的主张，缺乏事实依据，本院不予支持。关于经济补偿金。承前分析，兆清公司确存在未足额支付劳动报酬的情形，故张桂松以此为由解除劳动关系，其有权要求兆清公司支付经济补偿金。一审法院根据张桂松的工资水平及工作年限，经核算后认定兆清公司应支付张桂松经济补偿金89282.5元，符合法律规定，本院予以确认。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张桂松、苏州工业园区兆清汽车维修服务有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  蔡燕芳审判员  蒋毅颖审判员  林李金二〇一九年十月二十二日书记员  尹凌燕