江西省婺源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣1130民初1210号 原告：德兴市雄鹰建筑企业有限公司，住所地江西省德兴市银城中路**，统一社会信用代码91361181731980508J。 法定代表人：章双土，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄勇军，德兴市金剑法律服务所法律工作者。 被告：汪开成，男，1960年3月24日出生，汉族，江西省婺源县人，住江西省婺源县。 委托诉讼代理人：董小华，婺源县城郊法律服务所法律工作者。 原告德兴市雄鹰建筑企业有限公司（以下简称“雄鹰建筑公司”）诉被告汪开成劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雄鹰建筑公司的委托诉讼代理人黄勇军、被告汪开成及其委托诉讼代理人董小华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 雄鹰建筑公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告不支付被告停薪期9个月工资39672元，仅支付被告停工留薪期3个月工资13224元﹝除此之外，对婺劳人仲裁字（2019）号仲裁的其余事项没有意见﹞；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2019年7月16日，原告收到婺源县劳动人事争议仲裁委员会婺劳人仲字（2019）3号仲裁裁决。该裁决内容是：1.解除被告与原告的事实劳动关系；2.裁决生效后十日内，原告一次性支付被告住院伙食补助费600元、护理费4114元、停工留薪期工资39672元、一次性伤残补助金39672元、一次性工伤医疗补助金30856元、一次性伤残就业补助金52445.20元，合计167369.20元。《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条规定：“工伤职工应及时将工伤保险定点医疗机构或二甲以上医疗机构（以下简称工伤医疗机构）出具的诊断证明报送综合所在单位，申请确定停工留薪期。用人单位根据工伤医疗机构出具的诊断证明，按照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》（附件1），确定其停工留薪期，书面通知工伤职工本人（附件2），并抄送统筹地区工伤保险经办机构。工伤职工对用人单位确定的停工留薪期有异议的，可向统筹地区劳动能力鉴定委员会提出申请，确定停工留薪期（附件3）。”本案被告并没有按照上述规定申请确认停工留薪期，这是其一。其二，江西省婺源县人民医院出院记录载明“继续卧床休息两个月”，加上住院29天，因此，原告只认可停工留薪期3个月。其三，仲裁机构直接认定停工留薪期9个月，是越权行为。为此，原告特向人民法院提起诉讼。 汪开成辩称，1、原告诉求法院判决不支持被告停工留薪期九个月工资39672元，仅支付被告停工留薪期三个月工资13224元是没有事实和法律依据的，不应支持。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所有单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”同此可见，工伤致残的停工留薪可以从受伤到伤残评定止，而被告受伤到伤残评定时是11个月20天，请法庭据实裁判；2.被告每月工资是6000元，有一个月的工资表予以证实，故应按每月6000元的标准计算被告的各项相关工伤待遇，请法庭予以支持。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2017年9月在原告承建的婺源科信清华园二期1-3栋楼基建项目从事木工工作。2017年11月10日上午8时许，被告在该项目工地钉模板时，因梯子的垫脚空了，被告不幸从楼梯上摔倒受伤，随即被送往婺源县人民医院住院治疗，经诊断为右胫骨远端粉碎性骨折、右外骨皮肤挫伤等。被告住院治疗29天后出院，住院期间的医疗费用由原告支付，但原告未派人进行护理。2018年9月14日，婺源县人力资源和社会保障局作出饶人社伤字（2018）079号工伤认定书，认定被告遭受的事故为工伤。2018年10月31日，上饶市劳动能力鉴定委员会作出《初次（复查）鉴定结论书》（上饶市劳鉴2018年804号），评定被告的伤残等级为9级;原告未按相关规定为被告参加工伤保险,被告受伤时已年满57周岁，距法定退休年龄不足3年。 被告要求原告赔偿工伤保险待遇等，向婺源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年6月15日，婺源县劳动人事争议仲裁委员会作出婺劳人仲字（2019）3号仲裁裁决书，裁决：一、解除原告雄鹰建筑公司与被告汪开成的事实劳动关系。二、裁决生效后十日内，原告雄鹰建筑公司一次性支付被告汪开成：1.住院伙食补助600元（30天×20元/天）;2.护理费4114元（4408元/月÷21.75天×29天×70%）；3.停工留薪期工资39672元（9个月×4408元/月）;4.一次性伤残补助金39672元(9个月×4408元/月);5.一次性工伤医疗补助金30856元(7个月×4408元/月);6.一次性伤残就业补助金52455.20元﹝17个月×4408元/月×（1-30%）﹞，以上合计167369.20元。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。 以上事实，有工伤认定书、鉴定结论、仲裁裁决书等证据及庭审笔录为证。 本院认为，被告汪开成被认定为工伤，依法应当享受工伤待遇；原告没有为被告缴纳工伤保险，因此被告所享有的工伤待遇由原告全部承担。根据《工伤保险条例》第三十三条和《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》[赣人社发（2012）49号]的相关规定，对照被告的伤害部位和伤害程度（右胫骨远端粉碎性骨折、右外骨皮肤挫伤），可以认定被告的停工留薪期为9个月，故对原告主张被告的停工留薪期为3个月的意见，本院不予采纳。被告于2017年7月在被告处工作，同年11月10日受伤，工作不满12个月，被告虽提供了2017年9月的工资表（月工资6000元），但不能提供证据证明其受伤前12个月的平均工资为6000元，故本院参照上年度（2016年度）统筹地区（上饶市）在岗职工4408元的月平均工资标准确定被告的各项相关工伤待遇，对被告要求按月工资6000元计算工伤待遇的意见，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》的相关规定，原告应依法向被告支付相应的工伤保险待遇。其中：（1）住院伙食补助费600元;(2)护理费。护理费按统筹地区（上饶市）上年度月平均工资4408元的70%的标准支付，原告应支付被告护理费4114元（4408元/月÷21.75天×29天×70%）；（3）停工留薪期工资39672元（9个月×4408元/月）;（4）一次性伤残补助金39672元(9个月×4408元/月);（5）一次性工伤医疗补助金30856元(7个月×4408元/月)；（6）一次性伤残就业补助金。根据《江西省实施办法》的相关规定，被告9级伤残可享受17个月本人工资的一次性伤残就业补助金，因其距退休不足五年，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%，不足一年按一年计算。据此本院认定被告的一次性伤残就业补助金为52455.20元﹝17个月×4408元/月×（1-30%）﹞，以上合计167369.20元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条规定，判决如下： 一、解除被告汪开成与原告德兴市雄鹰建筑企业有限公司之间的事实劳动关系； 二、原告德兴市雄鹰建筑企业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告汪开成住院伙食补助600元、护理费4144元、停工留薪期工资39672元、一次性伤残补助金39672元、一次性工伤医疗补助金30856元、一次性伤残就业补助金52455.20元，以上共计167369.20元； 三、驳回原告德兴市雄鹰建筑企业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告德兴市雄鹰建筑企业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。 审判员  潘金平 二〇一九年十月二十五日 书记员  程 晶