江苏省无锡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）苏02刑终459号原公诉机关无锡市锡山区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈燕（绰号“夜猫子”），女，1981年7月16日出生于江苏省宿迁市，汉族，文盲，无业，户籍在宿迁市宿城区，住本市锡山区。因赌博于2010年12月被无锡市公安局惠山分局决定罚款二百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月21日被无锡市公安局锡山分局羁押，同月23日被刑事拘留，次日被该分局指定居所监视居住，同月28日被该分局刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。上诉人（原审被告人）孙冬生，男，1979年12月5日出生于江苏省灌云县，汉族，高中文化，无业，户籍在灌云县，住本市新吴区。因赌博于2016年12月被无锡市公安局新吴分局决定行政拘留十五日，并处罚款五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年1月22日被无锡市公安局锡山分局刑事拘留，同年2月27日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。原审被告人季顺江，男，1965年2月5日出生于江苏省盐城市，汉族，初中文化，无业，户籍在盐城市大丰区，住本市新吴区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月22日被无锡市公安局锡山分局羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现取保候审中。原审被告人周昌国，男，1969年1月13日出生于江苏省射阳县，汉族，小学文化，个体做麦芽，户籍在射阳县，住本市新区。因赌博于2017年6月被无锡市公安局新吴分局决定行政拘留十五日，并处罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月21日被无锡市公安局锡山分局被羁押，同月23日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现取保候审中。原审被告人范连军（绰号“大师兄”），男，1977年4月28日出生于江苏省盐城市，汉族，初中文化，无业，户籍在响水县，住本市新吴区。因涉嫌开设赌场罪于2019年2月17日被无锡市公安局锡山分局刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现取保候审中。原审被告人唐永生，男，1988年1月1日出生于江苏省灌云县，汉族，初中文化，无业，户籍在灌云县，住本市新吴区。因殴打他人于2008年9月被无锡市公安局锡山分局决定行政拘留七日，并处罚款二百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月15日被无锡市公安局锡山分局刑事拘留，同年2月20日被该分局取保候审。2019年8月15日经无锡市锡山区人民法院决定逮捕，次日由无锡市公安局锡山分局执行逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。原审被告人刘必畅（曾用名刘必唱），男，1991年10月30日出生于江苏省阜宁县，汉族，大专文化，无业，户籍在阜宁县，住本市锡山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月23日被无锡市公安局锡山分局刑事拘留，同年3月11日被取保候审。2019年8月15日经无锡市锡山区人民法院决定逮捕，次日由无锡市公安局锡山分局执行逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。原审被告人高文书，男，1981年4月15日出生于江苏省响水市，汉族，初中文化，无业，户籍在常熟市）张家宅基2号。因赌博于2015年9月被常熟市公安局决定行政拘留三日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月22日被无锡市公安局锡山分局刑事拘留，同年3月11日被取保候审。2019年8月15日经无锡市锡山区人民法院决定逮捕，次日由无锡市公安局锡山分局执行逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。无锡市锡山区人民法院审理无锡市锡山区人民检察院指控被告人陈燕、孙冬生、季顺江、周昌国、范连军、唐永生、刘必畅、高文书犯开设赌场罪一案，于2019年8月20日作出（2019）苏0205刑初413号刑事判决。宣判后，原审被告人陈燕、孙冬生不服，提出上诉。本院于同年9月11日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，因本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2019年1月20日晚，被告人陈燕、孙冬生、季顺江、周昌国、范连军、唐永生、刘必畅、高文书伙同王军（另案处理）通过合谋，在无锡市锡山区安镇街道安南村南张巷西面小树林的简易棚内开设赌场，周昌国、季顺江负责寻找地点、搭建场地、望风、安排盘车、发放外围工作人员工资等赌场外围工作，陈燕、孙冬生、王军负责招揽赌客并轮流坐庄，唐永生负责抽“庄风”，范连军负责保管抽头渔利，刘必畅、高文书负责开车接送赌客。赌博采用“筒子牛牛”的形式，并从中抽头获利，抽头渔利数额累计4万余元。事后，孙冬生、王军均分得抽头渔利1.2万元，约定分给陈燕的1.2万元与分给季顺江、周昌国的0.3万元均由范连军取得，后未交给上述人员。被告人孙冬生、季顺江、周昌国、范连军、唐永生均自动向公安机关投案，并如实供述自己的参与开设赌场的事实。被告人陈燕、刘必畅、高文书归案后，均如实供述了参与开设赌场的事实。上述事实，有证人王某甲、王某乙、许某甲、罗某、许某乙、马某、陈某的证言、辨认笔录及辨认照片，涉案人员周昌香、王军的供述、辨认笔录及辨认照片，公安机关出具的《刑事案件侦破经过》、《抓获经过》、《情况说明》、制作的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单刑事摄影照片、行政处罚决定书，无锡市公安局锡山分局网络保卫大队出具的电子证据检查工作记录以及被告人陈燕、孙冬生、季顺江、周昌国、范连军、唐永生、刘必畅、高文书的供述笔录等证据证实。原审法院认为：被告人陈燕、孙冬生、季顺江、周昌国、范连军、唐永生、刘必畅、高文书伙同他人以营利为目的，共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人陈燕、孙冬生、季顺江、周昌国在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚，其中季顺江、周昌国所起作用相对较小，酌情从轻处罚；被告人范连军、唐永生、刘必畅、高文书在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，应当从轻处罚，其中刘必畅、高文书在从犯中所起作用又相对较小。被告人季顺江、周昌国、范连军、孙冬生、唐永生自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人陈燕、刘必畅、高文书虽非自动投案，但归案后均如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第一款和第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，以开设赌场罪，分别判处被告人陈燕有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；判处被告人孙冬生有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；判处被告人季顺江有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元；判处被告人周昌国有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元；判处被告人范连军有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人唐永生拘役六个月，并处罚金人民币四千元；判处被告人刘必畅拘役四个月，并处罚金人民币二千元；判处被告人高文书犯开设赌场罪，拘役四个月，并处罚金人民币二千元；被告人孙冬生的违法所得人民币12000元，被告人范连军的违法所得人民币16000元，予以追缴并没收；扣押在案的筒子牌二副，由公安机关予以没收。上诉人陈燕、孙东生提出的主要上诉理由是：原判量刑过重。请求二审依法改判。在二审审理过程中，上诉人孙冬生申请撤回上诉。经审理查明：上诉人陈燕、孙冬生及原审被告人季顺江、周昌国、范连军、唐永生、刘必畅、高文书开设赌场的事实有经原审法院庭审质证、认证的证据予以证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。本院认为：上诉人陈燕、孙冬生及原审被告人季顺江、周昌国、范连军、唐永生、刘必畅、高文书结伙开设赌场，其行为确已构成开设赌场罪，系共同犯罪。上诉人陈燕、孙冬生及原审被告人季顺江、周昌国在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人范连军、唐永生、刘必畅、高文书在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯。上诉人孙冬生及原审被告人季顺江、周昌国、范连军、唐永生自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首。上诉人陈燕及原审被告人刘必畅、高文书归案后均如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚。关于上诉人陈燕提出的主要上诉理由，本院认为：上诉人陈燕犯开设赌场罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原审判决根据上诉人陈燕开设赌场的犯罪事实，综合考量其在共同犯罪中的地位作用以及归案后的认罪态度等情节对其判处有期徒刑一年、并处罚金人民币一万元的刑罚适当，符合罪责刑相适应的法律原则。综上，上诉人陈燕的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决的审判程序合法，认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。上诉人孙冬生撤回上诉的申请系自愿提出，事由正当，应予准许。上诉人陈燕请求二审改判的意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：一、准许上诉人孙冬生撤回上诉；二、驳回上诉人陈燕的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 孙 炜审判员 马小卫审判员 徐海宏二〇一九年十月二十一日书记员 李奇才本案援引法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。