河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终4738号 上诉人（原审被告）：邯郸市德源房地产开发有限公司，住所地邯郸市丛台区联防路**德源大厦2901。 法定代表人：马玉祥，该公司执行董事。 委托诉讼代理人:柴鸿宾,河北新择律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邯郸市莹莹园林绿化工程有限公司，住，住所地邯郸市冀南新区城南办事处杜村/div> 法定代表人：程赛赛，该公司经理。 委托诉讼代理人:王春和,河北赵苑律师事务所律师。 上诉人邯郸市德源房地产开发有限公司（以下简称德源房地产公司）因与被上诉人邯郸市莹莹园林绿化工程有限公司（以下简称莹莹园林公司）合同纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2018）冀0403民初4232号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 德源房地产公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回莹莹园林公司的诉讼请求；2、判决一、二审诉讼费用全部由莹莹园林公司承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，从而导致错误判决。草坪施工未经共同验收。理由如下：(l）关于除草坪外的树木种植是否经过验收程序，德源房地产公司一审出示的双方签字确认的2015年11月19日的《工程款拨付申请表》中已经明确载明经过了验收，并同意支付该部分90%的工程款。而草坪部分种植的验收本案并没有任何证据证明。2017年1月12日的《工程款拨付审批表》只能证明草坪工程于2018年春天施工的施工时间，德源房地产公司提交的草坪枯死的照片证据仅能证明莹莹园林公司对草坪虽然完成施工，但也能证明草坪大面积枯死的事实，且草坪未经验收。根据树木部分施工的验收程序来比照同一合同中的草坪施工验收，也应当经双方签字书面确认才能确定是否经过验收，而不能以照片显示种植完毕就“想当然”经过了验收程序。因此，本案中草坪施工没有任何证据证明经过了验收，根据双方签订的《德盛园小区绿化施工协议》第六条的约定，完工并验收后才能达到支付90%工程款的条件，所以，本案莹莹园林公司草坪施工部分还达不到工程款支付条件，一审判决错误，二审应予改判。为此，德源房地产公司请求二审依法撤销一审判决，改判驳回莹莹园林公司的诉讼请求。 莹莹园林公司答辩称，自己是2017年春天种植的草坪，起诉时已过质保期，德源房地产公司的上诉请求缺乏事实与法律依据。 莹莹园林公司向一审法院起诉请求：1、依法判令德源房地产公司支付自己绿化款69000元，并按银行同期贷款利率支付逾期付款的利息直至付清绿化款之日止，自2016年1月1日截止2018年11月26日共计9000元;2、本案诉讼费用由德源房地产公司承担。 一审法院认定事实：2015年10月22日，德源地产公司作为甲方与作为乙方的莹莹园林公司公司签订了一份《德盛园小区绿化施工协议》，主要约定：一、工程名称：邯郸市德盛园小区室外绿化；二、工程地点：邯郸市联纺路德盛园小区；三、承包范围：1、德盛园小区东人行道两侧、一号楼东侧为法桐，规格为：50-60mm，间距约为：4m，靠东围墙种植蔷薇和一颗雪松，竹子；2、德盛园小区1＃楼北人行道两侧、物业楼东人行道两侧、小区西大门马路两侧均为：大叶女贞，规格为：50-60mm,间距约为：4m，人行道南侧草坪砖种植；3、车库顶全部为：高羊茅和早熟禾混播草坪、点缀花灌木、黄杨球、黄杨、月季金叶女贞；四、承包形式；包工、包料、包安全一次性包干即：15万元；五、保活期：保活期为一年；六、付款方式：完工后验收后付到承包总额的90%，留10%质保金，保活期满后无遗留问题付清；七、施工工期：2015年10月22日至2015年11月15日；八、甲方义务：提供必要的施工条件和施工用水，按时拨付工程款；九、乙方义务：进场后服从现场施工管理，认真做好施工过程中每一个细节工作，做到安全文明施工，保证施工现场整洁整齐等。德源地产公司于2015年11月23日向莹莹园林公司出具了一张工程款为150000元的建筑业统一发票。另查明，原、被告双方于2015年11月19日签字确认的《工程款拨付审批表》显示“因气候原因，草坪种植明年春天施工。经验收除草坪未种植，其它种植部分全部完工。因此本次支付承包总额的90%的60%，即：81000元”，该份审批表能够证明双方除草坪未种植验收外，其余约定种植的绿植已经种植验收。德源地产公司于2015年11月26日通过银行转款的方式莹莹园林公司支付工程款81000元。一审再查明，原、被告双方于2017年1月12日签字确认的《工程款拨付审批表》显示“因气候原因，草坪种植明年春天施工。经验收除草坪未种植，其它种植部分全部完工。因此本次支付承包总额的90%的60%，即：8.10万元。本次借款支付：2.00万元”，但德源地产公司并未向莹莹园林公司借款支付20000元。该份审批表能够证明双方重新约定于2018年春天补种草坪，结合德源地产公司提交的照片能够证明草坪已经如约于2018年春天种植并验收。德源地产公司提交的《绿化补种协议书》并未有相关当事人的签字，不能证明与本案的关联性，故不予采信。德源公司提交的照片能够证明双方约定的绿植种植已经完工，同时也能够证明双方对绿植种植质量尚存争议。一审法院认为，2015年10月22日，德源地产公司作为甲方与作为乙方的莹莹园林公司签订的《德盛园小区绿化施工协议》双方约定了绿植种植的工程，莹莹园林公司向德源地产出具了正式的建筑业统一发票，符合建设施工工程合同的特征，协议约定的事项未违反法律强制性规定，合法有效，双方均须依约履行。2018年春天前莹莹园林公司已经按照约定种植完了所约定的绿植并已经经德源地产公司的验收，故德源地产公司应支付工程款的90%，扣除德源地产公司已经支付的81000元，德源地产公司尚须向莹莹园林公司支付工程款54000元(150000×90%-81000=54000)；关于质保金15000元的支付问题，莹莹园林公司并未举证证明其草坪完工的具体时间，据此其不能证明质保期一年已经到期，且因德源地产公司与莹莹园林公司对绿植种植质量尚存争议，故莹莹园林公司可待质保期期满后另行与德源地产公司协商，协商不成可另行诉讼，本案暂不予处理。因莹莹园林公司并未举证其完工的具体时间，故其主张的逾期付款利息损失，应从其向起诉之日起算，故德源地产公司应于2018年11月1日起向莹莹园林支付以54000元为基数按银行同期贷款利率计算至实际给付之日止的利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及第十七条的规定，判决：一、邯郸市德源房地产开发有限公司于判决生效之日起向邯郸市莹莹园林绿化工程有限公司支付工程款54000元并支付利息（以54000元为计算基数，自2018年11月1日起至邯郸市德源房地产开发有限公司实际履行完毕之日止，按同期同类银行贷款利率）;二、驳回邯郸市莹莹园林绿化工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750元，由承担邯郸市德源房地产开发有限公司1365元，由邯郸市莹莹园林绿化工程有限公司承担385元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院所查事实与一审一致,本院对该事实予以确认。 本院认为，莹莹园林公司承建了德源地产公司德盛园小区绿化施工工程。2017年1月12日德源地产公司签字确认的《工程款拨付审批表》“因气候原因，草坪种植明年春天施工。经验收除草坪未种植，其它种植部分全部完工。因此本次支付承包总额的90%的60%，即：8.10万元。本次借款支付：2.00万元”内容，能够证明莹莹园林公司已完成草坪以外的种植工程，并重新约定2018年春天补种草坪。德源地产公司提交的照片证明莹莹园林公司于2018年春天完成了草坪种植，故德源地产公司应按照协议约定向莹莹园林公司支付90%的工程款，一审判决德源地产公司应按照协议约定向莹莹园林公司支付90%的工程款并无不当。德源地产公司如果认为草坪存在质量问题，可抵扣10%质保金或者另行主张，未经验收，构不成拒付工程款的理由，故德源地产公司上诉称草坪未经验收，不符合支付90%的工程款的上诉理由不能成立。 综上所述，邯郸市德源房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1150元，由邯郸市德源房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  盖自然 审判员  赵玉剑 审判员  郭 晶 二〇一九年十月三十日 书记员  闫昭杰 ——