广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0115刑初492号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人廖义国，男，1977年11月4日出生于湖南省桂阳县，汉族，文化程度小学，务工人员，户籍地湖南省桂阳县。因本案于2019年5月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现被羁押于广州市南沙区看守所。指定辩护人陈辉，广州市南沙区法律援助处法援律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉［2019］498号起诉书指控被告人廖义国犯盗窃罪，于2019年8月19日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院受理后，在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员何梓桢出庭支持公诉，被告人廖义国及指定辩护人陈辉到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年5月11日，被告人廖义国向被害人何某借款，何某承诺借其1万元。被告人廖义国去至被害人何某的住处，拿走被害人何某的农商银行卡和中国农业银行卡，擅自取走现金4.1万元及银行转账5万元至自己银行账户。被告人廖义国共盗窃被害人何某8.1万元。2019年5月21日，被告人廖义国在广州市南沙区华汇广场以借用电话录视频为由取得被害人黄某的手机，后在被害人不知情的情况下，通过扫描自己的二维码转账3万元到自己微信账户。综上，被告人廖义国盗窃两名被害人共人民币11.1万元。案发前被告人廖义国退回2万元给被害人何某，案发后被告人将其余赃款均已退回两名被害人，并取得被害人何某谅解。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关列举了书证、物证、证人证言、被害人陈述、被告人廖义国的供述及辩解、现场勘验、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人廖义国以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人廖义国到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从宽处罚。被告人廖义国自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，可以依法从宽处理。被告人廖义国退赃并取得被害人何某谅解，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十条规定，可以从宽处罚。提请本院依法判处，建议对被告人廖义国判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。被告人廖义国自愿认罪认罚，对指控的犯罪事实及罪名均不持异议。指定辩护人提出如下意见：被告人廖义国有坦白情节，认罪认罚，积极退赃并取得其中一被害人谅解，请求对其从轻处罚。经审理查明：（一）2019年5月11日，被告人廖义国向被害人何某借款，何某承诺借款人民币1万元（以下币种同），廖义国到何某位于广州市南沙区的住处，拿走何某的东莞农村商业银行卡和中国农业银行卡，擅自取走现金4.1万元及于次日通过银行转账5万元至自己银行账户。当天，被告人廖义国通过微信转账归还2万元给被害人何某。（二）2019年5月21日，被告人廖义国在广州市南沙区华汇广场以借用电话录视频为由取得被害人黄某的手机，后在被害人不知情的情况下，通过扫描自己的二维码转账3万元到自己微信账户。2019年5月21日，被告人廖义国被公安机关抓获归案。归案后，被告人廖义国向被害人黄某退还3万元，向被害人何某退还7.1万元并取得何某谅解。上述事实，被告人廖义国在庭审上没有异议，且有受案登记表、立案决定书、抓获经过，人口信息查询资料，现场勘验笔录、现场照片，扣押决定书及扣押物品清单，微信聊天记录、转账记录，银行卡及银行流水明细，委托书、收据、谅解书，证人欧某的证言，被害人何某、黄某的陈述及辨认笔录，被告人廖义国的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人廖义国以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的幅度内量刑。关于公诉机关建议对被告人廖义国减轻处罚，判处有期徒刑一年并处罚金的量刑意见，经查：廖义国有坦白情节，自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚，且退清赃款并获得其中一名被害人何某的谅解，可以酌情从轻处罚，即廖义国没有依法减轻处罚的情节。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，惟量刑建议不当，本院不予采纳。指定辩护人所提意见于法有据部分，本院予以采纳。综合本案性质、情节、危害后果及被告人廖义国的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十三条、第六十四条，以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人廖义国犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）二、扣押在案的作案工具手机1台予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许东俊人民陪审员  廖燕芬人民陪审员  彭淑妹二〇一九年十月二十五日法官助理陈一松书记员马海欣附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。