河南省信阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）豫15刑终365号抗诉机关河南省信阳市平桥区人民检察院。原审被告人王伟，女，1974年10月30日生于河南省信阳市，汉族，高中文化，无业，住信阳市浉河区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年12月23日被信阳市公安局洋河分局刑事拘留，于2015年1月6日被信阳市公安局洋河分局逮捕，于2016年7月19日被平桥区人民法院取保候审。信阳市平桥区人民法院审理平桥区人民检察院指控被告人王伟犯合同诈骗罪一案，于2016年6月19日作出（2015）平刑初字第326号刑事判决书，判决被告人王伟无罪。宣判后，平桥区人民检察院不服，提起抗诉。信阳市中级人民法院于2016年11月17日，作出（2016）豫15刑终299号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。平桥区人民法院依法另行组成合议庭，于2018年5月31日作出（2016）豫1503刑初440号刑事判决书，判决被告人王伟无罪。宣判后，平桥区人民检察院不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，信阳市人民检察院指派检察员曾春丽出庭履行职务，被告人王伟、被害人陈某2到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：被告人王伟与陈某2原本就认识。2010年4月26日，王伟与陈某2签订《房地产买卖契约》，主要内容为：王伟以140万元的价格购买陈某2位于信阳市浉河区张李湾商住楼15号楼的房屋，房屋建筑面积为754.19平方米；王伟先支付给陈某230万元定金，另外的110万元通过陈某2全部或部分房屋向银行抵押贷款来支付，贷款多余部分由陈某2转给王伟，陈某2应在收到贷款同时将多余贷款转到王伟指定账户，陈某2应配合王伟无条件办理全部房屋转让手续。房地产买卖契约签订后，王伟支付购房定金30万元，陈某2收到30万元定金后没有如约办理贷款。陈某2称之所以后来同意由王伟办理贷款是因为她要求涨价至175万元王伟同意了，但王伟对此不认可，称陈某2要求涨价后，她不同意，并要求陈某2退还定金，因为陈某2无能力归还她30万元定金，又没有能力办理贷款，所有才用陈某2的房屋担保由她贷款。2011年3、4月份，陈某2将其房屋产权证件交给王伟，并与王伟一起从信阳市平桥农村信用联社胡店信用社办理房屋抵押个人贷款手续。《个人抵押贷款合同》约定贷款用途为装修0376快捷酒店，借款期限自2011年4月19日起至2014年4月19日止。陈某2称2011年4月25日她向王伟要胡店信用社的主任苏某的电话号码，要求直接和苏联系，王伟遂发信息提供给陈某2一个机主为姚某的号码（135××××****），陈某2与该号码联系未果。对此，王伟称当时她不确定苏某电话，因此发给陈某姚某的电话号码，让她联系这个号码，可以联系到苏某。2011年4月27日上午10：56分，200万元贷款发放至王伟账户，王伟于当天10：59分转账14万元，于11:47分取现20万元。当天下午陈某2向信阳市公安局老城派出所报警称王伟合同诈骗，并向公安机关提供当天下午14时左右王伟给她发的内容为“这是你的报应，你随便去告我随时等”、“我的手续全合法的，你怎么样骗走我的房产证你最明白”、“有事你找我律师谈”的短信。对此，王伟称她发给陈某2的信息不止这么多，陈某2只是提供了该部分信息，没有提供前期双方争执的全部信息内容。2011年5月5日，信阳市公安局老城派出所以不存在违法犯罪事实为由不予立案。王伟贷款后即开始装修房屋，并经营了一段时间的快捷酒店，按约定向胡店信用社结息至2011年12月31日，后被他人撵出快捷酒店便没再结算利息。2014年12月23日信阳市公安局洋河分局立案侦查，当日王伟经电话通知到案。审理过程中，被告人王伟表示，如果陈某2配合将房屋过户，其愿意立即给付陈某2剩余房款110万元。但陈某2表示拒绝接收房款，要求王伟将所欠银行贷款本息结清，她收回抵押的房产。认定上述事实的主要证据有书证户籍证明、前科证明、平桥区信用社证明、提取笔录、房地产买卖契约、贷款材料、存款查询记录、平桥信用联社理事长情况说明、民事判决书二份、报案的原始材料、到案经过、破案经过、情况说明、银行查询单、协助查询财产通知书；证人白某、王某1、苏某、李某、姚某、王某2、陈某1证言；被害人陈某2、陈述；被告人王伟供述与辩解等。原判认为，信阳市平桥区人民检察院指控被告人王伟犯合同诈骗罪的事实不清，证据不足，指控的罪名不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，经审判委员会讨论研究决定，判决被告人王伟无罪。抗诉机关抗诉称，王伟以购买房屋为幌子，以贷款支付剩余房款为借口，并先行支付30万元骗取陈某2信任，使其用房屋为王伟贷款提供担保，进而通过向银行贷款的形式将该房屋变现，占有该200万元贷款后即拒绝按合同约定支付剩余房款。王伟实施先期一系列虚构事实、隐瞒真相的行为，真正目的就是骗取以陈某2的房屋为担保变现的该200万元银行贷款。王伟没有买房的真实意思表示，主观上有非法占有的故意，客观上有合同诈骗的行为，依法应构成合同诈骗罪。信阳市人民检察院出庭检察员支持上述抗诉意见。二审查明的基本事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于抗诉机关称“王伟以购买房屋为幌子，以贷款支付剩余房款为借口，并先行支付30万元骗取陈某2信任，使其用房屋为王伟贷款提供担保，进而通过向银行贷款的形式将该房屋变现，占有该200万元贷款后即拒绝按合同约定支付剩余房款。王伟实施先期一系列虚构事实、隐瞒真相的行为，真正目的就是骗取以陈某2的房屋为担保变现的该200万元银行贷款。王伟没有买房的真实意思表示，主观上有非法占有的故意，客观上有合同诈骗的行为，依法应构成合同诈骗罪。”的抗诉理由，经查，2010年4月26日，王伟与陈某2签订房屋买卖合同，约定王伟先支付给陈某230万元定金，另外的110万元购房余款通过陈某2全部或部分房屋向银行抵押贷款来支付，同时约定，贷款由陈某2先行扣除购房余款后，多余部分再付给王伟。合同签订后，王伟支付购房定金30万元。从合同约定的内容看，余款是由陈某2用其房产作抵押从银行获得的贷款来支付的，且贷款由陈某2先行扣除购房余款后，多余部分再付给王伟。按照该约定王伟无法实际掌控购房余款，这说明王伟与陈某2签订的房屋买卖合同是双方的真实意思表示，王伟主观上是购买房屋，款项的支付过程和履行能力也如实告知了陈某2，并在房屋买卖合同中作了明确约定，王伟在购买陈某2房屋和签订买房合同过程中不存在虚构事实或隐瞒真相，且已按约定支付了30万元定金。后由于陈某2没有按合同约定办理贷款，才由王伟出面、陈某2配合向信用社贷款，且抵押贷款合同系陈某2亲自签订，房产证等抵押登记所需手续均是陈某2亲自提供并参与办理。由于陈某2在收到定金后单方提出涨价，双方就房屋的价格存在争议，才在后续房款支付上产生矛盾。王伟在收到贷款后，即拨付14万元装修款，装修宾馆并经营，期间没有支付陈某2购房余款，但也没有逃匿，并按贷款合同约定定期结息了一段时间。故检察机关称王伟没有买房的真实意思表示，以购买房屋为幌子，以贷款支付剩余房款为借口，并先行支付30万元骗取陈某2信任的认定与事实不符。合同诈骗罪是以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，以虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。本案现有证据不能证明王伟具有非法占有的主观故意。故抗诉机关的抗诉理由不能成立。本院认为，原审法院以证据不足，指控罪名不能成立宣告被告人王伟无罪的判决正确。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。抗诉机关的抗诉理由不成成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孙茉莉审判员  黄少斌审判员  林 雷二〇一九年十月十二日法官助理郭涛书记员冀小元