宁夏回族自治区银川市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）宁01执异252号 异议人：宁夏建设投资集团房地产开发有限公司。 法定代表人：白某。 委托诉讼代理人：刘某、李某，宁夏辅德律师事务所律师。 申请执行人：合肥达美建筑装饰工程有限责任公司。 法定代表人：蒋某。 委托诉讼代理人：凤某，上海敏诚善律师事务所律师。 被执行人：河南天河建设工程有限公司。 法定代表人：王某，该公司董事长。 本院在执行合肥达美建筑装饰工程有限责任公司（以下简称达美公司）申请执行河南天河建设工程有限公司（以下简称天河公司）建设工程分包合同纠纷一案中，异议人宁夏建设投资集团房地产开发有限公司（以下简称建投房地产公司）对本院（2018）宁01执146号履行到期债务通知书提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年9月11日举行了听证。异议人建投房地产公司的委托诉讼代理人刘某、李某，申请执行人达美公司的委托诉讼代理人凤某参加了听证。现已审查终结。 异议人建投房地产公司称，2014年8月22日，被执行人天河公司与异议人签订了《建设工程施工合同》，约定由被执行人承建异议人发包的阅海万家三期F3区四标段工程，合同价款为388123186.63元，并约定“甲方每月支付到审核批准完成工程量的70%，待工程全部竣工验收合格后，工程款付至85%，工程初始登记完成并结算审核完成后三个月内付至90%，整个项目最终决算审核完成后付至96%。保修期结束无遗留问题，所有工程款无息付清”。该项目因建设面积变化，应调减面积为606.81万元，则合同价款应为38205.51万元（38812.32万元-606.81万元=38205.51万元），现因被执行人承建的阅海万家三期F3区四标段工程，尚未进行审核结算，根据合同中关于工程进度款的约定，该工程只能付至合同价款的85%，即应付工程款为32474.68万元（38205.51万元×85%=32474.68万元），但目前为止，异议人已支付工程款为44480.67万元，已超付工程款12005.99万元（44480.67万元-32474.68万元=12005.99万元），即使按照合同总价款38205.51万元计算，异议人也已超付工程款6275.16万元（44480.67万元-38205.51万元=6275.16万元），不存在欠付工程款的情形。如上所述，因被执行人承建的工程尚未达到结算条件，根据合同约定，异议人已经超付工程款，不存在欠付工程款的情形。其次，根据合同约定，F3区四标段工程的保修期从工程实际竣工之日起算，工程地基、主体工程为设计文件规定的合理使用年限，其他土建为四年，防水为五年，管线等为四年，供热、供冷为四个采暖期。即涉案工程应从实际竣工验收之日起算计算保修期，现涉案工程质保期尚未到期，不应支付质保金。因此，被执行人在异议人处不存在到期债权。其次，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条之规定：“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知。履行通知必须直接送达第三人”。该条规定适用的前提，系被执行人在第三人处有到期债权，而执行到期债权的前提条件是：1.有确定的债权数额，2.该债权已到期，其性质为被执行人可以随时要求第三人履行，且双方无争议，而本案中明显不能达到上述条件。如上所述，根据被执行人的工程进度及合同约定的付款比例，异议人已经超付工程款，不存在欠付工程款的情形，且目前被执行人承建的上述工程尚未达到结算条件，没有确定的工程款数额可供执行。因此，贵院要求异议人协助执行被执行人在异议人处的到期债权显然不能成立。另，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十三条“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。”之规定，异议人在指定期限内向贵院提出异议的，贵院不得对异议人强制执行。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第八十八条之规定“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿”，本案中，在贵院要求异议人协助之前已有吴忠市红寺堡区人民法院向异议人送达了（2018）宁0303执526号协助执行通知书。如果异议人有协助义务，则贵院要求的协助执行也只能在被执行人的债权到期后，并在异议人扣除应扣各项款项后如还有剩余工程款，也应按照人民法院送达协助执行通知书的先后顺序进行协助执行。综上所述，请求依法撤销（2018）宁01执146号协助执行通知书、履行到期债务通知书。 异议人建投房地产公司为支持其异议请求，向本院提交了如下证据：1.《建设工程施工合同》；2.《工程施工承包合同》；3.《蔡治国“阅海万家三期F3区”工程收付款汇总表》、《蔡治国“阅海万家三期F3区”工程付款表（附表一）》、《蔡治国“阅海万家三期F3区”工程垫付应扣除项目明细（附表二）》、《蔡治国阅海万家三期应扣除材料明细表（附表三）》、《蔡治国“阅海万家三期F3区”预借工程款明细表（附表四）》、《蔡治国“阅海万家三期F3区”工程垫付应扣除其他费用明细表（附表五）》、《蔡治国“阅海万家三期F3区”工程应扣除补开发票税金（附表六）》；4.（2018）宁0303执526号协助执行通知书、（2018）宁0303执526号之二执行裁定书；5.执行异议申请书；6.（2019）宁0106民初1851号民事判决书。 申请执行人达美公司称，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第501条，人民法院执行被执行人对他人的到期债权，可以做出冻结债权的决定，并通知该他人向申请执行人履行，该他人对到期债权有异议，申请执行人请求对异议部分强制执行的人民法院不予支持，利害关系人对到期债权有异议的，人民法院应按照《民事诉讼法》第227条处理，对生效法律文书确定的到期债权该他人予以否认的，人民法院不予支持。根据前述规定，对于有生效法律文书确定的到期债权，该他人否认的法院不支持。本案中，天河公司对建投房地产公司的到期债权，是由（2019）宁0106民初195号生效判决确定的，故建投房地产公司的异议不成立。 申请执行人达美公司向法庭提交了如下证据：（2019）宁0106民初195号判决书。 本院查明，合肥达美建筑装饰工程有限责任公司与河南天河建设工程有限公司建设工程分包合同纠纷一案,银川仲裁委员会于2018年1月19日作出(2017)银仲裁字第581号裁决书，裁决：一、河南天河建设工程有限公司向合肥达美建筑装饰工程有限责任公司支付工程款6607392.65元；二、河南天河建设工程有限公司向合肥达美建筑装饰工程有限责任公司支付违约金465678元。 2018年3月20日，本院作出（2018）宁01执146号执行裁定书，裁定：一、冻结、扣划被执行人河南天河建设工程有限公司银行存款7174552.65元及迟延履行期间的债务利息；二、若被执行人河南天河建设工程有限公司银行存款不足以偿还，不足部分则依法查封、扣押、拍卖、变卖其相应价值的财产。2019年4月10日，本院作出（2018）宁01执146号协助执行通知书，要求异议人协助将被执行人天河公司在异议人处未支付的工程款或质保金7174552.65元及利息予以冻结，提取到本院执行款专户中，并向异议人进行了送达。2019年5月9日，本院作出（2018）宁01执146号履行到期债务通知书并于2019年5月24日向异议人建投房地产公司送达，要求其收到该通知后十五日内向申请执行人达美公司履行该公司对被执行人天河公司所负的到期债务7701822.58元，不得向被执行人清偿。如有异议，应当自收到本通知之日起十五日内向本院提出。2019年5月27日，异议人建投房地产公司向本院提交执行异议申请书，对本院发出的（2018）宁01执146号协助执行通知书、履行到期债务通知书提出异议，请求依法撤销。 另查明，何波与天河宁夏分公司、天河公司、建投房地产公司建设工程施工合同纠纷一案，金凤区法院于2019年2月25日作出（2019）宁0106民初195号民事判决，经该院审理查明，建投房地产公司目前尚欠天河公司工程质量保修金千余万元未付，其应当在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 于平生与宁夏巨峰房地产开发有限公司、天河公司、建投房地产公司建设工程施工合同纠纷一案，金凤区法院于2019年5月22日作出（2019）宁0106民初1851号民事判决，该院认为该院及中院已经生效判决以被告间未结算工程款，不能确认建投房地产公司不欠付天河公司工程款为由，确认建投房地产公司应承担未付款责任，但因诉讼期间最高人民法院发布了新的司法解释，该解释明确要求在查明发包人欠付承包人工程款具体金额范围内，由发包人承担未付款责任，本案被告间未进行工程款结算，不具备查明具体欠付金额的条件，故驳回于平生要求建投房地产公司承担责任的诉讼请求。 本院认为，本院向异议人建投房地产公司送达了《协助执行通知书》，要求协助将被执行人天河公司在异议人处未支付的工程款或质保金7174552.65元及利息予以冻结，并提取至本院执行款专户中。根据《中华人民共和国民事诉讼法》以及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》关于协助执行的法律规定，协助执行的标的是存款、债券、股票、基金、收入、财产权证照等；协助执行的主体是银行、非银行金融机构、其他有储蓄业务的单位、为被执行人发放收入的单位、财产权利登记机关等。本案中协助执行的标的和主体均不符合上述法律规定的构成要件。本院发出的协助执行通知书的执行标的实质是被执行人对第三人享有的债权。向被执行人对第三人享有的债权的强制执行，只能使用《最高人民法院关于适用的解释》和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》。《最高人民法院关于适用的解释》第五百零一条规定“人民法院执行被执行人对他人的到期债权，可以作出冻结债权的裁定，并通知该他人向申请执行人履行。该他人对到期债权有异议，申请执行人请求对异议部分强制执行的，人民法院不予支持。利害关系人对到期债权有异议的，人民法院应当按照民事诉讼法第二百二十七条规定处理”。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条规定“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知必须直接送达第三人”。第63条规定“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查”。现建投房地产公司提出异议，依据上述规定，法院不得对异议人强制执行，同时，对异议人请求撤销履行到期债务通知书的内容不予审查。但向异议人送达协助执行通知书的行为不符合法律规定，异议人请求撤销协助执行通知书的诉讼请求符合法律规定。 综上，异议人建投房地产公司请求撤销协助执行通知书的异议请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条、第63条，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项之规定，裁定如下： 撤销本院于2019年4月10日向异议人宁夏建设投资集团房地产开发有限公司送达的（2018）宁01执146号协助执行通知书。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内，向宁夏回族自治区高级人民法院申请复议。 审 判 长  张学锋 审 判 员  高卫国 人民陪审员  李惠娟 二〇一九年十月二十九日 书 记 员  陈 曦 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； …… 《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》 第61条被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知必须直接送达第三人。 第63条第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。