河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终5548号上诉人（原审被告）：王峰，男，1975年2月3日出生，汉族，住河北省定州市南城区。委托诉讼代理人：庞占平，女，系王峰表姐。上诉人（原审被告）：刘秋林，男，1967年7月27日出生，汉族，住河北省定州市。委托诉讼代理人：马占峰，定州市顺达法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：杨永路，男，1965年11月28日出生，汉族，住河北省定州市。被上诉人（原审原告）：郭金钟，男，1968年8月29日出生，汉族，住河北省定州市北城区。被上诉人（原审原告）：刘小会，女，1971年4月20日出生，汉族，住河北省定州市西城区。被上诉人（原审原告）：陆丰，男，1979年9月4日出生，汉族，住河北省定州市。被上诉人（原审原告）：魏丽，女，1969年8月1日出生，汉族，住河北省定州市北城区。被上诉人（原审原告）：温习锋，男，1979年11月24日出生，汉族，住河北省定州市北城区。被上诉人（原审原告）：尹占文，男，1966年9月1日出生，汉族，住河北省定州市西城区。委托诉讼代理人：刘秀卿，女，系尹占文之妻。被上诉人（原审原告）：马磊，男，1969年7月14日出生，回族，住河北省定州市。被上诉人（原审原告）：朱月宾，男，1959年12月2日出生，汉族，住河北省定州市。原审被告：张玉坡，男，1973年10月29日出生，汉族，住河北省定州市。上诉人王峰、刘秋林因与被上诉人杨永路、郭金钟、刘小会、陆丰、魏丽、温习锋、尹占文、马磊、朱月宾以及原审被告张玉坡买卖合同纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初4299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王峰的委托诉讼代理人庞占平、上诉人刘秋林的委托诉讼代理人马占峰，被上诉人杨永路、郭金钟、刘小会、陆丰、魏丽、温习锋、马磊、朱月宾以及被上诉人尹占文的委托诉讼代理人刘秀卿到庭参加诉讼，原审被告张玉坡经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王峰、刘秋林上诉请求：1.撤销河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初4299号民事判决，发回重审或改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审诉讼过程中违反法律程序，侵犯了上诉人的合法权益。上诉人申请一审法院调取被上诉人2016年向定州市人民法院起诉定州市维纳文化娱乐有限公司餐饮分公司（以下简称维纳公司）的卷宗材料，但一审法院未予以调取，其虽然判决认定被上诉人于2016年5月起诉维纳公司，后撤回起诉，但一审法院未出示相关证据,也未将证据交由上诉人质证。二、一审判决认定事实错误。证人郭某出庭作证，证明经全体债权人的授权代表人与上诉人和维纳公司于2015年9月2日签订了转让协议，协议签订后该协议已经履行，被上诉人经质证对此不持异议，但辩称该协议未实际履行，即被上诉人承认该协议是全体债权人授权代表与对方签订的。协议的性质是“以物抵债”，债权人代表的行为是全体债权人的意思表示，属于有权代理和有权处分，不违反法律的强制性规定，合法有效。且上诉人在协议载明签字生效和签订当日即退出了原庄园的管理，就是对被上诉人的交付行为，合同已经履行完毕。上诉人用红烨庄园财产及经营权换取了对全体债权人的债权清偿，因此债权人对上诉人的债权已经消灭。退一步讲，即使抵债协议未实际履行，不履行应该承担的是违约责任，而不是反悔而重新主张债权，抵债协议不存在解除的事由。三、上诉人不应作为被告参加诉讼。上诉人与被上诉人不存在债权债务关系，被上诉人所诉的债务系与维纳公司之间的债权、债务，红烨庄园生态酒店系维纳公司开办，上诉人从未以个人名义从事过经营，被上诉人曾经起诉维纳公司后撤诉，就说明被上诉人知道本案的被告应该是维纳公司。四、被上诉人的起诉已经超过诉讼时效。根据2015年的转让协议，被上诉人的债权已经消灭，被上诉人在本次诉讼前从来没有向上诉人主张过权利，已经超过诉讼时效。杨永路、郭金钟、刘小会、陆丰、魏丽、温习锋、尹占文、马磊、朱月宾辩称，一审判决正确，请求维持原判。张玉坡未作陈述。杨永路、郭金钟、刘小会、陆丰、魏丽、温习锋、尹占文、马磊、朱月宾向一审法院起诉请求：1.依法判令王峰、刘秋林、张玉坡立即偿付液化气、饮料、电料、调料海鲜、红砖瓷砖、生肉、蔬菜、牛羊肉、粉面款1220024元；2.诉讼费用由王峰、刘秋林、张玉坡承担。一审法院认定事实：张玉坡、刘秋林、王峰以维纳公司餐饮分公司名义合伙经营红烨庄园生态酒店，期间购买杨永路等九人的货物，未付清货款。尚欠杨永路液化气款232400元、欠郭金钟安装及电料款69438元、欠刘小会调料和海鲜款272800元、欠陆丰红砖款90000元、欠魏丽瓷砖款38000元、欠温习锋生肉款114700元、欠尹占文蔬菜款324400元、欠马磊牛羊肉款70574元、欠朱月宾粉面款2294元。后经杨永路等九人催要未付。以上事实有当事人陈述、所签账目统计表、收据等予以证实。一审法院认为，王峰、刘秋林、张玉坡合伙经营红烨庄园生态酒店期间，欠杨永路液化气款232400元、欠郭金钟安装及电料款69438元、欠刘小会调料和海鲜款272800元、欠陆丰红砖款90000元、欠魏丽瓷砖款38000元、欠温习锋生肉款114700元、欠尹占文蔬菜款324400元、欠马磊牛羊肉款70574元、欠朱月宾粉面款2294元，事实清楚，证据确凿充分，依法应予认定。杨永路等九人方曾于2016年5月份向法院起诉定州市维纳文化娱乐有限公司餐饮分公司，后撤回起诉，杨永路等九人现起诉王峰、刘秋林、张玉坡未超过法律规定的诉讼时效，故对杨永路等要求王峰、刘秋林、张玉坡给付欠款的诉讼请求予以支持。在诉讼中，刘秋林、王峰称，我们已将酒店抵顶给所有债权人。张玉坡称，是签订了转让协议，上面没有全体债权人签字，在签协议前已转租给别人，并未实际履行。杨永路等九人方称，是签订了转让协议，但并没有移交，该转让协议转让人是王峰、刘秋林、张玉坡，受让人是全体债权人但只有杨永路、郭某、刘小会三人签字。王峰、刘秋林、张玉坡对该转让协议是否已履行陈述不一致，庭审时，刘秋林、王峰虽申请证人郭某出庭作证，但证人证言不足以证明转让协议已经履行，故对刘秋林、王峰的这一主张不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百五十九条之规定，判决：“被告张玉坡、刘秋林、王峰于本判决生效后十五日内偿还原告杨永路232400元、郭金钟69438元、刘小会272800元、陆丰90000元、魏丽38000元、温习锋114700元、尹占文324400元、马磊70574元、朱月宾2294元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15780元，由三被告负担。”二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人应否作为一审被告。上诉人上诉称，其与被上诉人之间不存在债权债务关系，被上诉人所诉债务系其与维纳公司之间的债务。一审中，被上诉人提交了欠据，用以证实其与上诉人之间的法律关系。在被上诉人提交的欠据上有上诉人及原审被告张玉坡签名并按手印进行了确认，且二审中上诉人认可欠被上诉人的货款是其在合伙经营期间所欠。一审中张玉坡认可三人系合伙关系，另一审中上诉人提交的红烨庄园转让协议上载明，转让方为刘秋林、张玉坡、王峰三名个人，故本案的债务系二上诉人以及张玉坡以其个人名义与被上诉人产生的，上诉人主张其不应作为被告理据不足，本院依法不予支持。关于涉案转让协议的效力及是否实际履行问题。上诉人称被上诉人的授权代表人已经签字确认了转让协议，该协议已经履行完毕，故被上诉人的债权已经消灭。经审查，上诉人主张的红烨庄园转让协议，甲方为：刘秋林、张玉坡、王峰。乙方为：所有债权人，协议载明该协议自签字之日起生效。该协议中“乙方”一处仅有被上诉人杨永路、刘小会及案外人郭某的签名，无其他被上诉人的签名。二审中，经询问当事人，其他被上诉人均称杨永路及刘小会不能代表其签名。根据“谁主张，谁举证”的民事证据规则，上诉人应当提供证据证实杨永路、刘小会二人能够代表其他被上诉人进行签名，但上诉人未能提供，故杨永路及刘小会在协议中签名并不能代表全体债权人。被上诉人称该协议签订后并未实际履行，上诉人称其已经将庄园的财产及经营权进行了交付，其一审提交了证人证言用以证实。除证人证言，上诉人无其他证据证实其履行了转让协议，且一审庭审中，原审被告张玉坡亦称协议并未实际履行。上诉人主张的2015年9月2日的红烨庄园转让协议因全体债权人未在协议上签字且亦未实际履行，故该转让协议并未生效，上诉人与被上诉人之间的债务因此并未消灭。关于本案的诉讼时效问题。上诉人称被上诉人从未向其主张过权利，本案的债务已经超过诉讼时效。本案的债务上诉人于2015年9月2日予以确认，被上诉人曾于2016年5月向法院就此笔债务提起过诉讼，被上诉人起诉的主体虽不是本案上诉人，但系针对此笔债务主张的权利。故本案债务并未超过诉讼时效。上诉人的此项主张理据不足，本院不予支持。关于一审程序是否违法。上诉人称其于一审时申请法院调取被上诉人2016年起诉维纳公司的卷宗材料，但一审法院未予以调取，亦未向其出示相关证据，程序违法。对被上诉人于2016年起诉的事实双方均无异议，予以认定，至于上诉人所述另一案的证据材料，上诉人并未证实其与本案的关联性，故一审法院未予以出示并无不当。综上所述，王峰、刘秋林的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15780元，由上诉人王峰、刘秋林负担。本判决为终审判决。审判长  王红哲审判员  翟乐光审判员  郭 潇二〇一九年十月二十五日法官助理李冰洁书记员边塞