宁夏回族自治区西吉县人民法院   刑事判决书   （2019）宁0422刑再1号   原公诉机关：西吉县人民检察院。   原审被告人：马某，出生于宁夏西吉县，公民身份号码×××，住西吉县。2017年1月6日因犯聚众斗殴罪被西吉县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；2019年3月12日因犯危险驾驶罪被西吉县人民法院判处拘役三个月，并处罚金3000元。现在银川监狱第十一监区服刑。   西吉县人民检察院以西检公诉刑诉[2019]33号起诉书指控被告人马某犯危险驾驶罪，于2019年1月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年2月27日公开开庭进行了审理。2019年3月12日作出（2019）宁0422刑初29号刑事判决书，判决一、撤销本院（2016）宁0422刑初131号刑事判决书中对被告人马某宣告缓刑四年的执行部分；二、被告人马某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元；连同前罪判处的有期徒刑三年，合并决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币3000元.判决已发生法律效力。本院认为，原判决适用法律错误，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款的规定，经本院院长提交本院审判委员会讨论，决定对本案提起再审。本院于2019年9月9日作出再审决定书，于2019年10月22日依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。西吉县人民检察院指派检察员王某出庭履行职务，原审被告人马某到庭参加了诉讼。现已审理终结。   经审理查明，2019年1月1日22时40分许，原审被告人马某持C1机动车驾驶证驾驶车牌号为×××的小型轿车，行驶至××县段，被执勤交警当场查处，发现其有酒驾嫌疑，现场用呼气式酒精测试仪测试，测试值为336.2mg/100ml。经固原市公安局物证鉴定所鉴定，马某血样中检出乙醇成分，含量为214mg/100ml，属醉酒驾驶机动车。   另查明，原审被告人马某因犯聚众斗殴罪于2017年1月6日被西吉县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，在缓刑考验期限内依法实行社区矫正，社区矫正期限自2017年1月17日起至2021年1月16日止。   上述事实，原审被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证西吉县公安局交通管理大队路检路查记录、受案登记表、西吉县公安局立案决定书、户籍证明、前科查询登记表、西吉县人民法院（2016）宁0422刑初131号刑事判决书、驾驶人及驾驶机动车信息查询结果单、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、鉴定机构及鉴定人资质复印件、光盘制作说明书、证人魏某的证言、原审被告人马某的供述与辩解、固原市公安局物证鉴定所血醇检验报告书、视听资料光盘等证据证实，足以认定。   本院认为，原审被告人马某违反交通运输管理法规，醉酒后在道路上驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。原审被告人马某在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，依法对前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。原判决撤销本院（2016）宁0422刑初131号刑事判决书中对被告人马某宣告缓刑四年的执行部分和对被告人马某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元的判项是正确的，予以维持；对该判决中连同前罪判处的有期徒刑三年，合并决定执行有期徒刑三年二个月的判项是错误的，应予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第六十九条第二款，数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑、拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。依照该规定，对原审被告人马某执行的刑罚为被告人马某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元；连同前罪判处的有期徒刑三年，合并决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第（二）项、最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：   一、维持本院（2019）宁0422刑初29号刑事判决第一项即撤销本院（2016）宁0422刑初131号刑事判决书中对被告人马某宣告缓刑四年的执行部分；   二、撤销本院（2019）宁0422刑初29号刑事判决第二项即被告人马某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元；连同前罪判处的有期徒刑三年，合并决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币3000元；   三、被告人马某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元；连同前罪判处的有期徒刑三年，合并决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 周具强   审判员 马 静   审判员 苟志军     二〇一九年十月二十二日   书记员 苏文博   附本判决适用的法律条文：   一、《中华人民共和国刑法》   第一百三十三条在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：   （一）追逐竞驶，情节恶劣的；   （二）醉酒驾驶机动车的；   （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；   （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。   第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》   一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。   前款规定的“道路”、“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。   二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：   （二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；   三、最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》   第三百八十九条第一款第三项再审案件经过重新审理后，应当按照下列情况分别处理；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定、依法改判。