云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)云33刑终36号 原公诉机关云南省福贡县人民检察院。 上诉人（原审被告人）余大四，男，1980年2月16日生，傈僳族，小学文化，务农。户籍所在地云南省福贡县，住福贡县，因涉嫌犯赌博罪，2018年11月18日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准逮捕。现羁押于福贡县看守所。 原审被告人邓忠新，男，1988年2月22日出生，傈僳族，初中文化，务农，户籍所在地云南省福贡县，住福贡县。因犯故意伤害罪于2016年7月7日被福贡县人民法院判处有期徒刑8个月。因涉嫌犯赌博罪，2018年11月17日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准被逮捕。现羁押于福贡县看守所。 原审被告人熊晓强，男，1995年6月9日出生，傈僳族，高中文化，务农，户籍所在地云南省福贡县，住福贡县，因涉嫌犯赌博罪，2018年11月17日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准被逮捕。现羁押于福贡县看守所。 原审被告人开有生，男，1982年12月11日出生，傈僳族，初中文化，务农，户籍所在地云南省福贡县，住福贡县，因涉嫌犯赌博罪，2018年11月18日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准被逮捕。现羁押于福贡县看守所。 原审被告人胡二华，男，1986年7月4日出生，傈僳族，小学文化，务农，户籍所在地云南省泸水市，住泸水市。因犯抢劫罪于2001年11月7日被泸水县人民法院判处有期徒刑3年；因犯盗窃罪于2008年2月18日被泸水县人民法院判处有期徒刑2年零6个月。因涉嫌犯赌博罪，2018年11月17日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准被逮捕。2019年9月16日被取保候审。 原审被告人开里奴，男，1988年3月18日出生，傈僳族，初中文化，务农，户籍所在地云南省怒江傈僳族自治州福贡县，住福贡县，因涉嫌犯赌博罪，2018年11月17日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准被逮捕。2019年9月16日被取保候审。 原审被告人胡新文，男，1990年10月18日出生，傈僳族，初中文化，务农，户籍所在地云南省怒江傈僳族自治州泸水市，住泸水市，因涉嫌犯赌博罪，2018年11月17日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准被逮捕。现羁押于福贡县看守所。2019年8月16日被取保候审。 原审被告人开前言，男，1977年5月10日出生，傈僳族，文盲，务农，户籍所在地云南省怒江傈僳族自治州福贡县，住福贡县，因涉嫌犯赌博罪，2018年11月17日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准被逮捕。现羁押于福贡县看守所。2019年8月16日被取保候审。 原审被告人此付理，男，1966年5月8日出生，傈僳族，文盲，务农，户籍所在地云南省怒江傈傈族自治州福贡县，住福贡县，因涉嫌犯赌博罪，2018年11月17日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准被逮捕。2019年8月16日被取保候审。 原审被告人普三夺，男，1978年12月14日生，傈僳族，高中文化，务农，户籍所在地云南省福贡县，住福贡县，因涉嫌犯赌博罪，2018年11月17日被福贡县公安局刑事拘留，2018年12月21日经福贡县人民检察院批准被逮捕。2019年8月16日被取保候审。 福贡县人民法院审理福贡县人民检察院指控原审被告人余大四等人犯开设赌场罪一案，于2019年7月31日作出（2019）云3323刑初27号刑事判决。原审被告人余大四不服，在上诉期内向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，依法讯问了上诉人余大四和其余原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年8月份起，被告人邓忠新、熊晓强、余大四、开有生等10名被告人为获取非法利益，先后在福贡县上帕镇施底村委会辖敢所洛岔路口北侧河边、普三夺及其父邓某家里、“青翠农家乐”等地开设流动赌场，以“摇豆子”猜单双的方式，组织人员进行赌博。邓忠新、熊晓强、余大四、开有生四人从中“抽水”平均分配，开里奴、胡新文在场外负责放哨，胡二华负责“摇宝”，开前言、此付里在赌场提供给参赌人员资金并收取利息，普三夺曾提供赌博场地。2018年11月16日，被告人邓忠新、熊晓强打电话邀约多人到“青翠农家乐”进行赌博，被告人胡二华在赌场里负责“摇豆子”、“抽水”，被告人开前言、此付里在赌场里放贷，被告人胡新文、开里奴在场外负责放哨，当天15时许，被福贡县公安局当场查获，共查获参赌人员68人，缴获赌资17.0908万元。 原判根据上述事实及查证的赌博用具等物证、受案登记表、立案决定书、被告人户口证明、泸水县人民法院刑事判决书、福贡县人民法院刑事判决书、行政处罚决定书、现金进账单、证人证言、被告人供述和辩解、现场勘验笔录、视频辩认笔录和照片等相关证据，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条之规定，判决被告人余大四犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金三万元。被告人邓忠新犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金四万元。被告人熊晓强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金四万元。被告人开有生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金三万元。被告人胡二华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元。被告人开里奴犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元。被告人胡新文犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。被告人开前言犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。被告人此付理犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。被告人普三夺犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。 宣判后，余大四以一审量刑过重为由提出上诉，请求二审改判，对其从轻处罚。 上诉人余大四提出，自己没有前科系初犯，在犯罪中未获利，自己也属受害者，且自愿认罪认罚，应当适用缓刑。 经审理查明的事实和证据，与一审查明的事实和证据相同。原判所列证据经查，收集合法且经法定程序查证属实，能够证明案件事实，本院予以确认。二审期间，上诉人无新证据向本院提交。 本院认为，上诉人余大四及原审被告人邓忠新、熊晓强、开有生、胡二华、开里奴、胡新文、开前言、普三夺、此付理结伙开设赌场，组织、招引人员参与赌博，妨害社会管理秩序，其行为均已构成开设赌场罪，应依法予以惩处。在实施犯罪过程中十人各有分工又相互配合，为共同犯罪。其中，上诉人余大四与原审被告人邓忠新、熊晓强、开有生四人，在共同犯罪中起到主要作用，系主犯，胡二华、开里奴、胡新文、开前言、普三夺、此付里在共同犯罪中起辅助作用，为从犯。 针对上诉理由本院评判如下： 经查，在对上诉人余大四讯问的笔录中，其供述在组织赌博后有抽水及分到赢利，其余原审被告人的供述内容也证实了此事实。上诉人余大四在开设赌场一段时间后主动退出，有自首情节。为此，一审综合考虑余大四的犯罪事实、犯罪情节和悔罪表现，酌情已予从轻处罚，对其判处一年一个月有期徒刑，并处罚金三万元。原审所作处罚并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张文灿 审判员  宋学才 审判员  和建春 二〇一九年十月二十八日 书记员  张晓云 附:相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。