江西省上饶县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1121民初3539号原告：江西江鹏建设集团有限公司，住所地南昌市向塘镇向塘村，统一社会信用代码913601007339395929。法定代表人谌辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶义水，江西饶诚律师事务所律师。被告：祝利发，男，汉族，1963年8月26日生，初中文化，务工，住江西省上饶市上饶县。委托诉讼代理人：张美华，上饶县法律服务所法律工作者。原告江西江鹏建设集团有限公司与被告祝利发劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江西江鹏建设集团有限公司的委托诉讼代理人叶义水、被告祝利发及其委托诉讼代理人张美华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江西江鹏建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：请求法院不予支持：1、仲裁书第一项解除劳动合同关系；2、不予支持第二项伤残补助金32,928元；3、不予支持第三项医疗补助金18,816元；4、不予支持第四项就业补助金61,152元；5、不予支持第五项停工留薪工资16,464元；6、不予支持第六项医疗费3,862.57元；7、不予支持补助费；8、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告不是原告公司的员工，虽然我们在行政案子中，因为客观原因，上饶县人民法院没有对我们的行政案件作出处理，但是，根据被告自己的陈述，他是在某个工地上，被挖掘机所伤，同时被告无法证明这个工地与原告公司的关系。所以说被告不是原告公司的员工。如果认为是原告公司的员工，也应该按《劳动合同法》、《劳动法》的规定去处理。即被告要证明他受伤或治了出院之后，确实向原告公司提出过辞职的报告或书面资料。从目前所有的材料来看，被告一直没有向原告公司或者公司项目部提出过解除劳动合同的申请。到目前为止，被告自从受伤或受伤出院以后，从来没有一个人影，也没有委托他人，也没一个电话，没一个口头传话，也没有一张纸条，要求辞职的意思表示。所以他出院后，不来报到、不来说明、不来上班是一种典型的擅自离职或旷工的行为，不符合辞职这个法律特征。所以，被告没有经过申请辞职而擅自离职或旷工的行为不受劳动法、劳动合同法的保护，不存在支付一次性的医疗补助金、一次性的就业补助金、一次性的停薪留职工资、一次性的其他费用的事由。被告的所作所为不应该得到劳动法及劳动合同法的支持。其二，原告申请的复检的工伤伤残，到目前为止还没有复检出来，就说明他第1次的劳动能力鉴定还没有发生法律效力，故不能作为本案劳动赔偿的依据。据此请人民法院根据《劳动法》、《劳动合同法》、《工伤保险条例》及最高人民法院的司法解释，支持原告诉求。为证明其主张，原告向法院提供上饶市劳动人事争议仲裁委员会（2019）第139号仲裁裁决书，旨在证明该仲裁结果与劳动法及工伤保险条例相抵触。被告祝利发辩称，原告行政案子未经处理，是因为原告缺席开庭，按撤诉处理，原告认为法院未处理行政案子是错误的。原告认为被告不是公司的员工更是无稽之谈，原告在仲裁委也是缺席，原告提交过两个工友的证词和出警证明，可以证明被告是原告公司的职工且受工伤。原告认为被告擅自离职于法无据，原告说旷工就不应该享受工伤保险待遇于法无据，工伤认定书及伤残鉴定书是属实的，原告诉称劳动能力鉴定未生效不属实，因为原告没有对劳动鉴定能力鉴定提出异议，也没有提出复核，所以原告无权否认该鉴定的法律效力。综上所述，仲裁裁决符合法律规定，请求法院予以维持。为证明其主张，被告向法院提供下列证据：1、工伤认定书、姚宇群、段鹏国书面证词、江南商贸城合成警务工作站的出警情况说明，旨在证明被告系原告的职工且受伤属工伤，事实清楚，符合规定；2、上饶市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论，旨在证明被告的伤情达伤残十级；3、上饶平安医院疾病证明书、出院小结，旨在证明祝利发的病情与住院天数、住院费用。本院经审理认定，被告祝利发于2018年9月开始在原告江西江鹏建设集团有限公司处工作，系钢管外架工。2018年10月5日，被告在工作中被挖掘机弹起的钢管打伤，被送往上饶平安医院经诊断为：1、右腓骨远端骨折，2、右踝部软组织挫伤，共住院治疗6天，花费医疗费3,862.52元。上饶市信州区人力资源和社会保障局于2018年11月23日作出信人社伤认字〔2018〕208号《工伤认定决定书》，被告祝利发在这次事故中造成的伤害认定为工伤。2019年5月7日，原告江西江鹏建设集团有限公司向本院提起行政诉讼，要求撤销信人社伤认字〔2018〕208号《工伤认定决定书》。因原告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本院于2019年6月11日作出（2019）赣1121行初69号行政裁定书，按照撤诉处理。2019年1月21日，上饶市劳动鉴定委员会作出了《初次（复查）鉴定结论书》，结论为祝利发此次工伤构成10级伤残。原告花费伤情诊断费100元。被告祝利发于2019年4月28日向上饶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除双方劳动关系；二、被申请人支付申请人支付一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤情诊断费等共计159,292.52元。2019年7月19日上饶市劳动人事争议仲裁委员会作出饶市劳人仲字（2019）第139号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金32,928元；三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金18,816元；四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金61,152元；五、被申请人支付申请人停工留薪工资16,464元；六、被申请人支付申请人医疗费3,862.52元；七、被申请人支付申请人住院伙食补助费141.12元；八、被申请人支付申请人鉴定费及伤情诊断费100元；九、驳回申请人的其他申请请求。以上事实有原、被告当庭陈述及提供的证据予以证明。本院认为，原告江西江鹏建设集团有限公司对被告祝利发的工伤事实虽有异议，并因不服工伤认定向本院提起诉讼，但因原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院裁定按撤诉处理。故对被告祝利发工伤的事实，本院予以确认。原告主张其在收到《初次（复查）鉴定结论书》后15日内已经申请再次鉴定，故该鉴定结论并未生效，未提供证据予以证明，本院不予采信。被告在工作时因受伤被认定为工伤，经鉴定为10级伤残，依法应当享受工伤保险待遇，依照《工伤保险条例》第六十二条“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。……”的规定，原告未为被告参加工伤保险，被告发生工伤后，原告应向被告支付相应的工伤保险待遇。因被告在原告处工作时间短，无法计算其受伤前十二个月的月平均工资。故依据统筹地区上年度在岗职工平均工资为其工资标准，以4,704元/月为标准计算相关工伤保险待遇。饶市劳人仲字（2018）第009号仲裁裁决已对被告主张的各项工伤保险待遇进行了认定，对此被告没有提出异议，原告在本案诉讼中只对部分项目提出了诉讼请求。据此，本院对被告祝利发的相应工伤保险待遇核定如下：1、一次性伤残补助金：被告的一次性伤残补助金仍应按照10级伤残标准计算7个月，即4,704元/月×7个月=32,928元。2、根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”原告在仲裁时申请与被告解除劳动关系，原告应向被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告辩称被告在申请仲裁前未书面或口头向原告提出辞职，应视为旷工，不应支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，无法律依据，本院不予支持。根据《江西省实施办法》第二十二条规定：“……一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性医疗补助金标准为：……十级4个月……一次性伤残就业补助金标准为：……十级13个月……”本案原告应向被告支付一次性工伤医疗补助金4,704元/月×4个月=18,816元、一次性伤残就业补助4,704元/月×13个月=61,152元；3、停工留薪期工资，原告应向被告支付停工留薪期间工资4,704元/月×3.5个月=16,464元；4、其他费用：医疗费3,862.52元、住院伙食补助费141.12元、伤情诊断费100元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江西省实施办法》第二十二条之规定，判决如下：一、由原告江西江鹏建设集团有限公司在本判决生效后十日内支付被告祝利发一次性伤残补助金32,928元；二、原告江西江鹏建设集团有限公司与被告祝利发解除劳动关系，原告江西江鹏建设集团有限公司在本判决生效后十日内支付被告祝利发一次性工伤医疗补助金18,816元、一次性伤残就业补助金61,152元；三、由原告江西江鹏建设集团有限公司在本判决生效后十日内支付被告祝利发停工留薪期工资16,464元；四、由原告江西江鹏建设集团有限公司在本判决生效后十日内支付被告祝利发医疗费3,862.52元、住院伙食补助费141.12元、伤情诊断费100元；五、驳回原告江西江鹏建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告江西江鹏建设集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。本案申请执行的期间为二年，从判决规定履行期限的最后一日起计算。审判员 李 妍二〇一九年十月二十二日书记员 苏忆莲