福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽09刑终402号 原公诉机关福建省屏南县人民检察院。 上诉人（原审被告人）林仁坚，男，1985年9月28日出生于福建省古田县，汉族，中专文化，无业，住所地古田县，户籍地古田县，曾因殴打他人于2008年6月19日被古田县公安局行政拘留十四日并处罚款人民币800元；因犯聚众斗殴、贩卖毒品罪、开设赌场罪于2011年10月10日被古田县人民法院数罪并罚决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金10000元，于2016年4月4日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月5日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于屏南县看守所。 原审被告人苏林朝，男，1974年8月10日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，农民，住所地屏南县，户籍地屏南县，曾因赌博分别于2011年12月19日、2014年5月7日、2018年6月23日被屏南县公安局处以罚款及行政拘留。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月25日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于屏南县看守所。 原审被告人卓为林，男，1965年12月20日出生于福建省屏南县，汉族，文盲，农民，住所地屏南县，户籍地屏南县，曾因赌博于2012年3月2日被屏南县公安局罚款500元，现因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月25日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，12月21日被取保候审，2019年4月29日经屏南县人民法院决定被逮捕。现羁押于屏南县看守所。 原审被告人苏林锋，男，1963年2月4日出生于福建省屏南县，汉族，小学文化，农民，住屏南县，曾因赌博分别于2010年4月1日、2011年4月28日、7月13日、2012年9月11日被古田县公安局、屏南县公安局处以罚款。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月26日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕,12月29日被取保候审，2019年4月29日经屏南县人民法院决定被逮捕。现羁押于屏南县看守所。 原审被告人林万谋，男，1961年7月3日出生于福建省屏南县，汉族，小学文化，农民，住屏南县，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月25日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，11月16日被取保候审。 原审被告人江志镇，男，1989年6月27日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，农民，住所地屏南县，户籍地屏南县，曾因赌博于2018年6月23日被屏南县公安局行政拘留五日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月6日被刑事拘留，9月30日被逮捕，11月16日被取保候审。 福建省屏南县人民法院审理福建省屏南县人民检察院指控原审被告人林仁坚、苏林朝、卓为林、苏林锋、林万谋、江志镇犯开设赌场罪一案，于2019年7月24日作出（2019）闽0923刑初60号刑事判决。原审被告人林仁坚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年6月份，被告人苏林朝、林仁坚、卓为林在屏南县长桥镇张地村、高溪村、岑洋村等地设立赌博场所，提供给不特定人员进行“七亭”赌博。其中被告人林仁坚占股5成，被告人苏林朝占股3.5成，被告人卓为林占股1.5成。赌场开设期间，被告人苏林朝负责联系赌博人员到赌场赌博，并安排赌场内工作人员的工作；被告人林仁坚、卓为林主要参与赌场赌博，卓为林偶尔还有帮助收取头钱；被告人苏林锋负责联系赌博人员到赌场赌博及帮助收取头钱；被告人林万谋帮助收取头钱及为赌场望风；被告人江志镇负责收取头钱。2018年6月23日，该赌场被屏南县公安局长桥派出所查获后便暂时停止开设。 2018年7月份，被告人苏林朝、卓为林、苏林锋继续在屏南县长桥镇××一带设立赌博场所，提供给不特定人员进行“七亭”赌博。其中苏林朝占股5成，其余股份由苏林锋、卓为林平分。2018年7月中旬，该赌场被郑上墩等人踢场后便停止开设。 赌场开设期间，被告人苏林朝从中非法获利11700元，被告人林仁坚从中非法获利4000元，被告人卓为林从中非法获利3500元，被告人苏林锋从中非法获利3900元，被告人林万谋从中非法获利2600元，被告人江志镇从中非法获利3000元。 一审审理期间，被告人林仁坚、苏林朝、卓为林、苏林锋家属代为分别向屏南县人民法院退缴违法所得4000元、11700元、3500元、3900元。被告人林万谋、江志镇分别向屏南县人民法院退缴违法所得2600元、3000元。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1．同案人林怀海供述，证实2018年6月份，苏林朝安排其到赌场和林万谋、林长征一起负责望风。 2．同案人倪家尧、苏川斌供述及辨认笔录，证实2018年7月份，苏林锋安排二人运输客人到长桥赌博，每次200元，钱是苏林锋给的。倪家尧还证实赌场是苏林朝、苏林锋和卓为林开设的，苏林朝负责召集人及找场地，苏林锋负责在城关召集人员、发放工资、抽头，卓为林也有抽过头钱。赌场被几个年轻人砸场后就不开了。 3．证人张某1、郑某1、张某2证言及辨认笔录，证实2018年6月份，苏林锋打电话叫他们去长桥镇高溪村的赌场赌博，赌场是苏林朝、林仁坚等人开设的，赌场内有个年轻人在抽头钱，苏林锋也有帮忙抽头钱。 4．证人孙某1、陆某1、韦某、叶某1、宋某、苏某、陆某2、孙某2、郑某2、郑某3、张某3、张某4、叶某2、周某、张某5、林某证言及辨认笔录，证实苏林朝、林仁坚、卓为林、苏林锋等人有在长桥镇××、××等地开设赌场，赌博方式为“七亭”，赌具等都是苏林朝等人提供的。现场有个年轻人在抽头钱，苏林锋、卓为林偶尔也有帮忙抽头钱。赌场还有人望风、送饭。 5．指认笔录、现场指认照片，证实被告人苏林朝、苏林锋、卓为林指认现场情况。 6．屏南县公安局的到案经过、侦破报告，证实六被告人的到案情况。 7．查询违法犯罪记录情况说明、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书，证实各被告人的前科劣迹情况。 8．屏南县公安局的户籍证明，证实六被告人案发时均已达完全刑事责任年龄。 9．被告人林仁坚供述，证实2018年6月份，苏林朝约其一起到长桥镇开设赌场，股份一人一半，其主要负责在赌场内赌博，因为其赌的比较大，因此会有很多人跟着其到赌场赌博。赌场内的其他事情是由苏林朝安排的，其获利约4000元。 10．被告人苏林朝供述，证实2018年6月份，其联系林仁坚一起到长桥镇开设赌场，约定股份一人一半，后其叫来卓为林、苏林锋到赌场帮忙联系赌博人员，并给了卓为林1.5成股份。其还联系了江志镇收头钱、还安排了人员望风。后来赌场被长桥派出所查获，其被行政拘留了五天，赌场就没有办了。后来到了7月份，其又联系了卓为林、苏林锋一起开设赌场，其占一半股份，剩下的一半卓为林与苏林锋平分。开设赌场期间，其一共获利11700元。同时其还支付给了江志镇、林万谋各2000千余元的工资。 11．被告人卓为林供述及辨认笔录，证实2018年端午节过后，苏林朝、苏林锋先后电话联系其到长桥的赌场赌“七亭”，苏林朝有让其帮忙叫人，并给其1.5成的股份，其就叫了一个叫“阿吉”的周宁人到赌场赌钱。赌场内江志镇负责抽头钱，还有人望风看路。后来赌场被长桥派出所查获，赌场就停办了。到了7月份，苏林朝或苏林锋有联系他，称赌场又开办了，并说要给其部分股份，其就默认了。到赌场后，其主要在赌钱，苏林锋有抽头钱，后来一群年轻人跑到赌场来，其以为是抓赌就跑了，事后其听苏林锋说是黄建、郑上墩等人要收保护费，后来，其怕出事，就让苏林锋把赌场停了，之后也就没有再联系过他。期间，其一共获利3500元。 12．被告人苏林锋的供述及辨认笔录，证实2018年7月份，其有与苏林朝、卓为林共同在长桥镇××一带开设赌场，赌的是“七亭”，其前几天是拿工资，后来，就分了股份给他，苏林朝占5成，剩余部分他与卓为林平分，赌场主要是苏林朝在管理，卓为林在赌场内赌博，江志镇负责抽头，林万谋、林长征负责望风，其负责招揽参赌人员，并安排车辆接送参赌人员，还偶尔有帮忙抽头钱。期间，其获利3900元。 13．被告人林万谋的供述及辨认笔录，证实2018年6月份，苏林朝让其去高溪村山上的赌场帮忙看路，赌场是苏林朝、卓为林、还有林仁坚开设的，赌场赌的是“七亭”，一开始，其、苏林朝、苏林锋偶尔还有帮忙抽头钱，后来江志镇到赌场负责抽头钱，他们就没有再帮忙了。之后赌场被长桥派出所抓赌后就散了。过了一段时间，苏林朝又让其帮忙望风。赌场是苏林朝、苏林锋、卓为林开办的，经常变换赌场位置。其工资是苏林朝支付的，一共领了2600元。 14．被告人江志镇的供述及辨认笔录，证实2018年5、6月时，苏林朝叫他去长桥镇高溪村的赌场负责收抽头钱。赌场是苏林朝、林仁坚、卓为林开设的。苏林朝负责整个赌场的工作安排；林万谋、林长征等人为赌场望风；苏林锋负责叫一些屏南人来赌场赌钱，有时还帮忙收头钱。其的工资是苏林朝给的，共约3000元。 原判认为，被告人林仁坚、苏林朝、卓为林、苏林锋以营利为目的,开设赌场，从中抽头渔利；被告人林万谋、江志镇明知他人开设赌场仍为其提供帮助，六被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人林仁坚曾因犯罪被判处有期徒刑的刑罚且在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且有劣迹，依法应当从重处罚。被告人苏林朝、卓为林、苏林锋、江志镇均有劣迹，应酌情从重处罚。被告人林万谋、江志镇在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人林仁坚、苏林朝、卓为林、苏林锋、林万谋、江志镇归案后能如实供述主要犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。被告人林仁坚、苏林朝、卓为林、苏林锋、林万谋、江志镇主动退缴全部违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人林万谋、江志镇具备社区矫正条件，可依法宣告缓刑交由社区实施矫正。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决：1.被告人林仁坚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；2.被告人苏林朝犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元；3.被告人卓为林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币8000元；4.被告人苏林锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币7000元；5.被告人林万谋犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币2500元（已缴纳）；6.被告人江志镇犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2500元（已缴纳）；7.被告人林仁坚、苏林朝、卓为林、苏林锋、林万谋、江志镇分别退缴于屏南县人民法院的违法所得人民币4000元、11700元、3500元、3900元、2600元、3000元，共计28700元予以没收，上缴国库。 原审被告人林仁坚上诉认为，其不是赌场的组织者，且赌场开办时间较短，获利较少，但量刑最重，要求二审予以从轻量刑。 经审理查明，原判认定上诉人林仁坚伙同苏林朝、卓为林等人在屏南县长桥镇张地村、高溪村、岑洋村等地提供赌博场所供赌徒赌博，从中抽头渔利，林仁坚占有该赌场50%股份，获利4000元的事实清楚，相关证据均系侦查机关依法收集并经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。 关于上诉人林仁坚认为其不是赌场的组织者的意见，经查，林仁坚伙同苏林朝等人开设赌场，并占有50%股份，应当认定为赌场的组织者，该上诉意见与查明事实不符，不予采纳。 本院认为，上诉人林仁坚伙同原审被告人苏林朝、卓为林、苏林锋开设赌场，从中抽头渔利，原审被告人林万谋、江志镇明知他人开设赌场仍为其提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。 原审被告人苏林朝、卓为林、苏林锋、江志镇均有劣迹，酌情予以从重处罚，原审被告人林万谋、江志镇在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚；上述五名原审被告人归案后如实供述主要犯罪事实，且退缴违法所得，综合上述情节，决定均予以从轻处罚。上诉人林仁坚虽然归案后如实供述所犯罪行，且退出违法所得，但其是累犯，且在前罪刑满释放后二年又重新犯罪，并有劣迹，综合上述情节，依法应当予以从重处罚，其认为一审判决对其量刑较其他同案人重，量刑不均衡的上诉意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李维 审判员  常虹 审判员  朱经 二〇一九年十月十八日 法官助理郑涛 书记员彭积仙 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。