四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终3783号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司蓬安支公司，住所地：四川省蓬安县相如街道办事处相如大道**，统一社会信用代码91511323709044123K。 负责人：肖建辉，经理。 委托诉讼代理人：陈耀，职员。 被上诉人（原审原告）：杨易广，男，1993年5月20日出生，汉族，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：漆明义，四川省蓬安县罗家法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘旭文，男，1991年8月18日出生，汉族，住四川省蓬安县。 被上诉人（原审被告）：邓慧娟，女，1989年9月25日出生，汉族，住四川省蓬安县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司蓬安支公司(以下简称财保蓬安公司）因与被上诉人杨易广、原审被告刘旭文、邓慧娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省蓬安县人民法院（2019）川1323民初1288民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 财保蓬安公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实及理由：一、一审按50元/天计算住院伙食补助费错误，应按30元/天计算；二、一审按2018年就业人员平均工资计算护理费错误，应按39,249元/年计算护理费；三、杨易广伤情达不到评残标准，故其不影响工作和生活，其住院12天，一审按120天计算误工费错误，应按12天以居民服务业标准计算误工费。 杨易广答辩称，财保蓬安公司提出上诉的事实与理由没有法律依据，请求维持原判。 刘旭文、邓慧娟未答辩。 原审查明，2018年7月15日，杨易广驾驶川Ｒ×××××号普通二轮摩托车，搭乘杨上宽从蓬安县相如镇原白玉场镇往石孔乡方向行驶，当日10时许，行至蓬安县石孔乡姚家沟村路段，遇相对方向刘旭文驾驶的川Ｒ×××××号小型轿车，杨易广采取制动措施时致川Ｒ×××××号摩托车摔倒，杨易广、杨上宽及川Ｒ×××××号摩托车被川Ｒ×××××号轿车碾压，造成驾驶人杨易广、乘车人杨上宽受伤、杨上宽经医院抢救无效死亡和两车受损的道路交通事故。蓬安县公安局交通警察大队于2018年8月6日作出第511323120180000040号《道路交通事故认定书》认定：杨易广驾驶与驾驶证载明的准驾车型不符的、报废的机动车、遇对面来车操作处置不当，是形成此事故的直接原因；刘旭文驾驶机动车行近路口未减速慢行、避让处置不当，是形成此事故的又一直接原因；杨易广、刘旭文承担此事故同等责任，杨上宽不承担责任。后经杨易广、刘旭文申请复核，南充市公安局交通警察支队于2018年9月7日作出南公交复字结论【2018】第052号《道路交通事故认定复核结论》，维持了第511323120180000040号《道路交通事故认定书》。 事故发生后，杨易广即被送往蓬安县人民医院住院治疗，于2018年7月27日出院，住院天数12天。出院诊断：1、左锁骨骨折；2、左大腿皮肤裂伤、全身多处皮肤擦挫伤。出院医嘱：1、休息叁月，加强营养，避免感冒及再次外伤；2、定期换药（每3日1次），并于术后15天根据伤口愈合情况适时拆线（需在正规医疗场所进行）；3、患肢暂禁止负重，并继续制动；4、遵专科医师指导进行患肢功能训练（多处床边指导）；5、定期复查X线（术后1月、2月、3月、6月、9月、12月），根据结果由专科医师安排康复计划、取出内固定物及终止随访具体时间；6、若有不适，及时就诊；7、门诊随访。杨易广住院期间花费医疗费共计22,130.74元，出院后门诊检查花费170元。刘旭文垫付了医疗费2,000元，保险公司垫付了医疗费10,000元。 杨易广出院后自行委托了川北医学院司法鉴定中心对其伤残程度、护理期、营养期、误工期、后续医疗费等事项进行了鉴定。2019年2月28日，该鉴定中心作出川北司鉴［2019］临鉴字第130号鉴定意见书，意见为：（一）伤残程度：杨易广左锁骨中外段粉碎性骨折内固定术后，左肩关节功能丧失25%以上，评定为拾级伤残；（二）相关赔偿费用认定：1、护理期酌定30天（按每天壹人护理及有关规定标准计算）；2、营养期酌定90日（建议营养费2,700元）；3、误工期酌定120日；4、后续医疗费酌定壹万（10,000.00）元。杨易广支付鉴定费2,600元。后保险公司申请对杨易广的伤残等级、续医费进行重新鉴定，法院依法委托了成都联合司法鉴定中心对相关事项进行了鉴定，该中心于2019年5月16日作出成联［2019］临鉴字0252号鉴定意见书。意见为：杨易广之伤残程度不足评残，后续治疗费评定为10,000元。保险公司支付了鉴定费2,200元。 同时查明，刘旭文与邓慧娟系夫妻关系，川Ｒ×××××号小型轿车登记所有人为邓慧娟，该车在保险公司投保了交强险（医疗费用赔偿限额10,000元、死亡伤残赔偿限额110,000元）和商业第三者责任险及不计免赔（限额1,000,000元）、机动车损失保险及不计免赔（保险金额129,940.80元），本次事故发生在保险期限内。川Ｒ×××××号摩托车登记所有人为案外人汪德刚，实际车主为杨上宽之子杨文，该车已公告牌证作废。 另查明，杨易广事发前主要从事发型设计师工作。 原审认为，公民的健康权依法受法律保护。蓬安县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书经复核后予以维持，当事人当庭也未再表示异议，故据此认定杨易广与刘旭文承担事故同等责任。关于邓慧娟的责任问题，虽然邓慧娟为川Ｒ×××××号小型轿车登记所有人，但事发时驾驶人员系刘旭文，刘旭文具有驾驶资格，现有证据不能证明邓慧娟对损害的发生有过错，个人侵权之债也不属于夫妻共同债务范畴，故杨易广要求邓慧娟承担赔偿责任的理据不足，不予支持。 由于川Ｒ×××××号小车在保险公司已投保交强险和商业第三者责任险，杨易广因此次交通事故产生的合理损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业第三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”及《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”之规定，保险公司应在交强险责任限额内先行承担赔偿责任；不足部分或不属于交强险理赔范围的部分由刘旭文与杨易广按照责任比例承担。对刘旭文应承担的部分，由保险公司按保险合同约定在三者险责任限额内承担替代赔偿责任，如有不足或不属于三者险理赔范围的部分，由刘旭文自行承担。 关于误工期、营养期、护理期，保险公司虽提出异议，但未申请对相关事项重新鉴定，也未提出反驳的依据，故采信第一次鉴定对相关期限的意见。 因交通事故给杨易广造成的各项损失，结合当事人的主张，参照法庭辩论终结前上一统计年度的统计数据，审查计算如下： 1、医疗费，杨易广住院治疗期间的医疗费共计22,130.74元，有结算发票、费用清单及病历资料佐证，予以认定。关于出院后门诊检查费用，杨易广提交了金额为170元的门诊发票，发生于后续医疗费鉴定意见作出之前，可以计入医疗费，合计22,300.74元，杨易广主张医疗费为22,300.24元，予以确认。 2、后续医疗费，依据两次司法鉴定意见认定后续医疗费为10,000元。 3、住院期间伙食补助费，杨易广住院天数为12天，为12天×50元/天＝600元。 4、营养费，依据司法鉴定意见酌定2,700元。 5、护理费，依据司法鉴定意见酌定护理期30天，按每天壹人护理及有关规定标准计算，参照四川省2018年就业人员平均工资计算，为64,717元/年÷365天×30天＝5,319.21元。 6、误工费，杨易广经司法鉴定误工期为120天，杨易广提供的证据表明其事发前系从事发型设计师工作，但杨易广没有提交相应的工资收入，也没有能提交因误工减少的具体损失，关于误工费酌情参照2018年四川省居民服务、修理和其它服务业平均工资计算，为39,249元/年÷365天×120天＝12,903.78元。 7、交通费，交通费仅支持受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，根据杨易广伤情、住院地点、住院时间酌情认定300元。 8、鉴定费，杨易广因本次交通事故产生鉴定费2,600元，有发票证实，予以确认。 以上费用共计56,723.23元。根据保险合同的约定，非医保用药及鉴定费保险公司不予承担，当事人未就非医保用药的扣除比例达成协议，酌定按15%的比例扣除非医保用药费用，即22,300.24元×15%＝3,345.04元。因杨易广与刘旭文系同等责任，该费用由杨易广、刘旭文各承担50%即1,672.52元，鉴定费用2,600元也由杨易广、刘旭文各承担50%，即1,300元。剩余费用50,778.19元，因本起机动车交通事故还造成杨上宽死亡，杨上宽的亲属已经另案起诉主张权利，所以应给杨上宽的亲属预留相应的份额，结合死者杨上宽的情况，酌情认定本案杨易广在交强险医疗费用责任限额中的获赔比例为96%，在交强险死亡伤残责任限额内获赔比例为3%，保险公司在交强险医疗费用责任限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、后续医疗费、营养费中的9,600元，在交强险死亡伤残责任限额110,000元内赔偿护理费、误工费、交通费中的3,300元，超出的费用37,878.19元，由杨易广自行承担50%，刘旭文承担50%即18,939.10元，因刘旭文驾驶的车辆投保了商业第三者责任险，故刘旭文承担的部分由保险公司赔偿。刘旭文垫付的2,000元、保险公司垫付的1万元，在本案中一并处理，从各自应给付杨易广的费用中予以扣减。保险公司申请了对伤残等级和后续治疗费重新鉴定，第二次鉴定费用2,200元由保险公司垫付，因重新鉴定伤残等级结论改变，后续治疗费结论未改变，酌定该次鉴定费由杨易广和保险公司各承担1,100元，故保险公司支付给杨易广的费用中再抵扣1,100元。 刘旭文主张其车辆损失在本案中一并处理，并征求了车主邓慧娟的意见，邓慧娟同意由刘旭文全权处理，为节省当事人诉累，对其车辆损失在本案中一并处理。刘旭文就其车辆损失提交了4,400元的维修发票及500元拖车费发票，保险公司定损4,400元，但保险公司的定损单中可以看出其定损金额只是就车辆维修确定的损失情况，未考虑计算车辆施救费，而刘旭文驾驶的车辆因损坏修理产生拖车费属合理的车辆施救费用，车辆施救费也应计入车辆损失项，故确认刘旭文车辆损失费用为4,900元。杨易广驾驶的系报废车辆，该车本不应上路行驶，但对于已上路车辆，当事人仍可主张投保义务人与侵权人承担上路车辆未投保交强险的责任，刘旭文只主张杨易广承担责任，故杨易广应在交强险财产损失限额内承担2,000元，剩余2,900元由杨易广和刘旭文按照责任比例各承担1,450元，刘旭文应承担的1,450元由保险公司在车辆损失险限额中予以赔付。 上述费用品迭后，杨易广应支付给刘旭文的费用已超过了刘旭文应当支付给杨易广的费用，超出的费用2,477.48元由保险公司在应支付给杨易广的费用中扣除并直接支付给刘旭文。故保险公司还应赔偿杨易广18,261.62元、支付刘旭文3,927.48元。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、财保蓬安公司在本判决生效之日起十五日内赔偿杨易广人民币18,261.62元，支付时将该款转入蓬安县人民法院账户（户名：蓬安县人民法院诉讼费及案款专户，开户银行：中国建设银行股份有限公司蓬安支行，执行案款分账户账号：51×××11—800001）；二、财保蓬安公司在本判决生效之日起十五日内支付刘旭文人民币3,927.48元，支付时将该款转入蓬安县人民法院账户（户名：蓬安县人民法院诉讼费及案款专户，开户银行：中国建设银行股份有限公司蓬安支行，执行案款分账户账号：51×××11—800001）；三、驳回杨易广的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费685元，由杨易广负担482元，刘旭文负担203元。 二审经审理对一审查明事实予以确认。 本院认为，杨易广因案涉交通事故受伤后住院治疗，原审按50元/天计算并无明显不当，应予维持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》对于护理费可参照当地护工同等级别护理的劳务报酬标准计算，原审参照四川省2018年就业人员平均工资计算护理费的标准，并无不当，应予维持。杨易广住院12天，出院医嘱休息3个月，川北医学院司法鉴定中心鉴定意见酌定误工期120天，财保蓬安公司未对误工期申请重新鉴定，原审确定误工期120天，并无明显不当。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费257元，由中国人民财产保险股份有限公司蓬安支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇一九年十月三十一日 书记员  胡沥文