广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初21445号原告：徐娇娆，女，1988年8月27日出生，汉族，身份住住址广东省阳江市江城区。委托诉讼代理人：柯朝政，广东金桥百信律师事务所律师。被告：广州市白云区丘山医疗门诊部，住所地广东省广州市白云区沙太路麒麟中街****。投资人：岳能志。原告徐娇娆与被告广州市白云区丘山医疗门诊部医疗服务合同纠纷一案，本院于2019年5月21日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐娇娆及其委托诉讼代理人柯朝政、被告广州市白云区丘山医疗门诊部的投资人岳能志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐娇娆诉称：1.判令被告返还原告医疗费61000元；2.被告支付原告精神损失费20000元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由如下：原告到被告处进行假体隆胸手术咨询，被告承诺术后原告胸部能达到B罩杯。原告于2017年9月25日支付58000元给被告，被告收到款项后安排岳能志给原告进行手术。2018年10月9日，原告胸部出现肿痛、淤青，多次向被告反馈，被告于2018年11月24日安排原告进行胸部假体拆除，并收取原告手术费3000元。原告经被告二次手术后胸部被切除一半，导致精神以及身体上造成极大的损害。之后原告发现岳能志未有执业医师资格，根据《医疗美容服务管理办法》第十一条之规定，负责医疗美容项目的主诊医师必须同时具备下列条件：（一）具有执业医师资格，经执业医师注册机关注册。被告安排未具备资质的医师为原告进行手术的行为，严重违反了法律规定，损害了原告的合法利益，特提起诉讼。庭审过程中，原告明确本案是主张被告违约之诉，并要求变更诉讼请求2为：判令被告支付原告经济损失（胸部修复费用）20000元，该20000元尚未实际产生。事实与理由补充如下：第一，原告在被告处进行假体隆胸手术时，被告没有告知进行该手术，可能会产生的风险以及术后也没有针对相应的注意事项告知原告。第二，被告存在多项医疗不规范的情形。其中被告没有设立麻醉科，进行麻醉时的医师也没有相应的麻醉师资质。其次，被告在进行手术之前未对原告进行全面的身体检查，在没有确定原告身体没有炎症、过敏、突发性疾病的情况下就进行手术，说明被告存在违约的情形。被告广州市白云区丘山医疗门诊部辩称：一、原告诉请返还医疗费没有法律依据。原告主张的医疗费包含了假体材料费、手术费、麻醉费、一次性耗材、注射治疗费、药费、留院观察住宿费等，所有材料均为一次性消耗品，已经使用于原告身上，不存在退还的情况。复查收取的3000元费用，为麻醉费用，术前已告知原告，第二次手术我方没有收取原告其他费用。二、原告胸部损失非手术造成，不存在精神损失费。手术后一年多的时间，原告并未向我方反映有存在问题，术后保养事宜我方均有反复告知原告，原告未按要求保养，责任自负。据原告陈述，其是因男朋友对胸部用力抓捏引发肿痛，且未及时告知我方，一个月后肿痛严重才联系我方，事发后原告没有积极处理也是造成伤害的原因，损失应由原告自行承担。因其胸部有淤血，我方为原告身体考虑与原告协商，先行取出假体，待淤血问题解决后再免费为其植入假体，原告表示同意，故我方二次手术为其取出假体。三、原告所述胸部切除一半，没有事实依据。我方有原告术前照片，可对比，是不存在胸部切除一半的情况。四、岳能志医生有相关执业资格。另外，我方设有整形美容外科，给原告做手术属于局部麻醉不是全麻，无需原告所称的麻醉师，医生资质均有据可查。涉案手术，仅需要进行常规检查，我方均已开展，如血常规、心电图，且有告知原告术后存在的风险、术后注意事项等，原告都有签名，或由其随同人员签名。岳能志有广东省医学会颁发的证书，不但可以操作二级手术，还可以操作三级手术，手术非岳能志一人主持，是由上一级医院（南方医院）医生杜本军一起完成。经审理查明：经本院释明，原告明确本案是主张被告违约之诉。原告提交的证据为：1.转账凭证，拟证实向被告支付61000元的事实；2.医生执业注册信息查询，拟证实被告主治医师无执业资格。被告为证实其抗辩意见，向本院提交了《营业执照》《医疗机构执业许可证》、广东省医学会颁发的《证书》、执业医师执业资格证等证据。上述证据显示，被告是合法注册成立并经核准开展美容外科的医疗机构，岳能志于2016年6月被批准允许在广东省临床外科执业，杜本军于2014年3月被授予整形外科学副主任医师资格。原告经质证后，确认被告为原告行手术的医生资质均符合法律规定，但认为被告存在违约，具体表现为：被告没有设立麻醉科、手术时非麻醉师为原告实施麻醉、《手术告知书》《胸部手术术后注意事项》非原告本人签名等。另外，被告还向法庭提交了《隆胸手术同意书》、病例等证据。原告仅确认被告提交的2017年9月25日《隆胸手术同意书》为其本人签名，该《隆胸手术同意书》记载：“现与患者（或法定代理人、或近亲属、或关系人）详谈术前诊断、手术名称、手术指征、手术风险、术中术后可能发生的并发症等问题。一、拟行手术名称：假体隆胸。三、手术风险和可能发生的并发症。1.麻醉意外、麻药过敏导致休克。2.术中可能发生出血。3.由于身体或疾病本身原因，术后易发生手术部位的感染、切口愈合不良，需经较长时间的换药才能愈合，必要时行二次手术。4.手术有植入材料，需要术后自行护理。5.术后双侧不对称。6.由于手术创伤，局部形成血肿。7.医生有权根据术中情况改变手术方案或终止手术。8.手术前后照相对照，资料可作教学、学术公开。经谈话医生详细解释，本人（或法定代理人、或近亲属、或关系人）对以上内容已经理解，知道手术及围术期的风险，但为了解除本人（病人）的病痛，愿意与医生共同承担风险，同意（或要求）手术治疗。本人（或法定代理人等）还郑重授权医师在实施手术中，如出现术前无法预料告知的特殊情况，为了抢救本人（病人）的生命或为了本人（病人）根本利益，医师可根据具体情况，而采取必要的救治措施”。签署《隆胸手术同意书》当日，被告为原告实施了假体隆胸手术，并收取原告费用58000元。根据被告提交的病历记载：1.原告于2017年11月3日至被告处复查，结果为：无红肿、无皮疹、无化脓、无硬结、无皮肤窦道，伤口一期愈合等。无压痛及其他不适，嘱患者如有不适，随诊；2.2018年11月24日，原告至被告处自述，一个月前因老公按压后出现右侧胸部剧烈疼痛，未注意，次日右侧乳房有所增大，疼痛未减轻，工作忙未在意并未做任何处理，一个月来右侧乳房疼痛稍微减轻，肿胀感仍明显，手感较前变硬。被告复查后综合考虑为乳房大力按压所致组织撕裂，引起血肿，建议手术清淤，取出假体，半年后再择期手术植入乳房假体，考虑患者胸部美观，建议左侧假体同时取出，患者表示同意。在行局部浸润麻醉下行右侧乳房清淤术、双侧乳房假体取出术。术后情况好，无明显不适。3.2019年3月19日，原告至被告处复查，复查记录为：术后恢复良好，双侧乳房皮肤无红肿、无皮疹、无化脓、无硬结等，建议两个月后行假体植入术。原告因取出假体，向被告支付了3000元麻醉费用。以上事实，有《营业执照》《医疗机构执业许可证》《证书》、执业医师执业资格证、《隆胸手术同意书》、病例及当事人陈述等证据证实。本院认为：本案为医疗服务合同纠纷，争议的焦点是被告在履行合同时是否存在导致原告受损的违约行为。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，本案中，原告主张被告违约，应对被告违约的事实以及被告违约与原告受损之间存在因果关系进行举证。首先，原告认为被告的违约行为是没有履行应尽的告知义务，但从原告签名确认的《隆胸手术同意书》上可见，隆胸手术当天被告针对术前、术中、术后风险、注意事项等均有告知原告，原告亦签名表示知晓，故被告不存在未进行告知的违约情形，且侵害患者知情同意权属于侵权之诉，非原告主张的违约之诉。第二，原告认为被告的违约行为是未设立麻醉科、非专业麻醉师为其实施麻醉，但原告并未举证证实被告的该行为违反合同约定，亦未举证证实该行为与其胸部受损存在因果关系，且原告是在行隆胸术一年多后才出现胸部疼痛等现象，以日常生活经验法则即可以判断原告的胸部不适与麻醉无直接关联。第三，原告并不否认被告所提交的病例的真实性，根据病例记载原告自述是因他人对其胸部大力按压后出现疼痛，疼痛一个月后方至被告处检查，被告检查认为原告胸部出现的问题是大力按压导致，这与原告自述相吻合。与此同时，原告同意被告为其行假体取出术并主动向被告交纳了麻醉费3000元，原告的一系列行为侧面反映出从被告为原告行隆胸手术、至被告为原告取出假体、至原告提起本案诉讼接近两年的时间里，原告并未对被告的行为提出过质疑，原告是在隆胸术后一年多且主动接受被告安排的二次手术后，方起诉被告违约，很难让人信服原告陈述的合理性。第四，本案中，原告所举证据为转账凭证、医生执业注册信息查询，上述证据均无法证实被告存在违约的情形。结合以上四点，原告未提交证据证实被告存在违约的情形或被告的履约行为导致原告产生损失，应承担举证不能的不利后果，故对原告的诉讼请求本院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条之规定，判决如下：驳回原告徐娇娆的全部诉讼请求。本案受理费1825元，由原告徐娇娆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  周 蕾人民陪审员  许燕娜人民陪审员  区丽文二〇一九年十月二十五日书 记 员  何丽欣