广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0803民初1882号原告：蔡顶善，男，1989年6月24日出生。被告：肖由景，男，1990年8月19日出生。原告蔡顶善诉被告肖由景合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蔡顶善及被告肖由景到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还欠款本金130000元和2017年8月1日至2019年7月1日期间的利息97800元；2.判令诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年6月，原告应被告邀请合股加入被告创办的湛江市霞山区聚景装饰工程加工部（以下简称聚景加工部）。在合作的一年多时间内，被告均拒绝公开聚景加工部的资金流动情况。在原告同意按被告要求退出经营后，被告才愿意与原告整理清查公司账目。原、被告经协商达成协议：“自2017年2月5日起，被告拥有聚景加工部的所有权益；被告同意退还原告投入资金的一部分共计16万元整，退还分三年时间完成，分5期还款；若被告超过还款日5日仍未款的，则以16万元为本金按照月息3%支付违约金给原告。”经原告多次催讨，被告至今尚欠本金及利息共计227800元。目前，被告已转让了位于五星教材城13栋8-9号的档口。2019年1月，原告曾诉至法院要求被告还款。被告找到原告要求宽限期，但被告在半年的期间内未曾还款。原告为维护合法权益，故诉至法院。被告肖由景辩称，原、被告双方从2015年6月开始投资合作，被告事先已向原告声明投资风险且表明不予盈亏保证。双方投入资金非一次性到位，至2015年11月份店面装修完毕，双方投入总额达56万余元。2015年6月5日至2017年2月5日期间，双方因经营除支出租金1660000元、电费20000元、工资100800元等共计454800元外，还有日常及公关费用等开支。自2016年双方产生矛盾后，原告主动退出经营不理一切事务。原告对被告提出的建议不予采纳，甚至带人到店铺骚扰恐吓等方式要求被告退回其投资款。但店铺处于亏损状态，被告根本没有现金可以退。因被告对事业尚有坚持之心，无奈再次与原告进行面谈，但原告却协同他人对被告进行恐吓，强迫被告签下协议书。双方订立协议书属实，但协议所标注的金额非以实际亏盈核算得出的数额，也不是通过友好协商得出的结果所订立。订立协议后，因经营不善，拖欠店铺租金，被告便撤场将店铺转让出去，用转让费抵扣了租金及部分债务。原告应提供合法有效的记账账目来证明被告在合伙清算后应承担160000元的债务，否则要承担举证不能的法律后果。被告支付的30000元已足以支付合伙清算后原告可得的款项。原告的诉求无事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的《协议书》系被告所拟并由原、被告双方签名确认，被告未能举证证明该协议书系在原告胁迫下所拟定，本院对该协议予以采信。2.被告提交的《盈亏数据参考》及《营业额》系被告单方制作且原告不予确认，本院对该证据不予采信。3.被告提交的《中天机械购机合同》《广告合同书》《收入》，原告认可证据的真实性但表示项下的货款及债务已结算，本院对该证据予以采信，但所涉的货款及债务是否已经结算需结合其他证据及法律规定予以认定。4.被告提交的电话录音未能体现录音双方的真实身份，无法确定与案件的关联性，本院对该证据不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告曾是同学，被告曾系聚景加工部的经营者。2015年6月，原、被告口头约定合伙经营聚景加工部，原告占30%的份额，被告占70%的份额，盈亏均按上述比例分配。原、被告双方在合伙过程中并没有建立专门的会计账册，具体的经营事项均由被告负责，原告自2016年6月起不参与合伙经营。2017年2月5日，原、被告在原告的同事杨超、被告的亲戚彭绍岑的见证下，订立了《协议书》，上载明：“甲方肖由景和乙方蔡顶善于2015年6月一起合股创造湛江市聚景装饰工程加工部，因企业经营亏损，导致双方意向不和，拆股当时蔡顶善投入17万，先经过双方同意达成以下协议，湛江市聚景装饰工程加工部以后经营权归本人（肖由景）所持有，本人同意将蔡顶善投入的16万分三年时间偿还，第一年分5期，每期26号还10000元，每隔2个月还一次，剩下11万元按2年还，按每个月4600元来给付，蔡顶善每次收到欠款时必须当面给甲方（肖由景）收款依据，一旦协议生成聚景加工部的所有经营利益均与原告无关，……如果甲方（肖由景）每月26号没有准时还款，超过5天宽限期还未还，恶意拖延还款时间要给付乙方（蔡顶善）按照本金每月3%违约金……”订立协议书后，被告分别于2017年2月28日、2017年4月30日、2017年6月30日向原告支付10000元，合计30000元，后未再付款。原告曾以同一案由将被告诉至本院，因原告经本院通知后七天内仍不预交案件受理费，本院裁定按撤诉处理。关于原告入股时投入的资金及原告退股时剩余合伙财产价值的问题，原、被告各执一词。原告主张其投入资金170000元，被告在庭审中仅认可160000余元。原告称价值共计580000元；被告则称价值共计400000余元。本院认为，本案原、被告共同经营聚景加工部，口头约定了部分合伙事项及双方的权利义务，对退股事宜达成了书面协议，本案属于合伙协议纠纷。双方订立的《协议书》实质上是双方对合伙期间的合伙财产、债权债务的最终结算，具有合同的性质。本案争议的焦点是《协议书》是否合法有效。被告抗辩《协议书》无效理由有二，一是被告系受到原告胁迫才订立协议书，二是该协议书中关于应退还给原告的款项数目未经核算、被告承担了较多的合伙债务。被告认为其承担较多的合伙债务，实质上是认为双方订立的《协议书》显失公平。本案中，双方的合伙经营无专门的会计账册，合伙经营事项主要由被告负责，结合被告所举之证据，不能证明存在原告利用优势地位或被告缺乏经验致使双方在订立《协议书》时的权利和义务明显违反公平、等价有偿原则的情形。被告在订立《协议书》后仍依约向原告支付三期共计30000元的行为再次表明被告对《协议书》内容的认可。《协议书》系在原、被告亲友的见证下订立。被告主张签订时受到原告胁迫，但未提供证据予以证实，本院不予采信。综上所述，原、被告之间订立的《协议书》是双方的真实意思表示，内容没有违反法律规定，合法有效，双方应依合同履行义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及第一百零八条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”的规定，虽然原告的部分债权履行期限尚未届满，但被告明确表示不履行合同义务，经原告要求，被告应对所有尚未履行的合同义务承担违约责任，尚欠的130000元（160000元-30000元）及相应的违约金应支付给原告。关于违约金如何计算的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一、二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，原、被告约定按照本金每月3%来计算违约金且原告主张违约金的数额为97800元，在双方当事人均未提交证据予以证明逾期付款造成的损失的情形下，被告逾期付款导致原告的损失主要是利息损失；正如被告所抗辩的，用双方约定的标准计算损失显然高过利息损失，本院以弥补损失为基准点，同时适度体现一定的惩罚性，参照民间借贷案件的利率来调整违约金高低。综上所述，被告应支付的违约金，可以尚欠的本金为基数，按年利率24%从被告逾期付款之日即2017年8月27日计至被告还清款项之日，违约金的数额以97800元为限。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告肖由景于本判决发生法律效力之日起十日内，支付原告蔡顶善欠款130000元及违约金（自2017年8月27日计至还清款项之日止，以尚欠的本金为基数按年利率24%计算，违约金的数额以97800元为限）；二、驳回原告蔡顶善的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4717元（原告已预付），由原告蔡顶善负担494元，被告肖由景负担4223元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  赵嘉裕人民陪审员  吴红燕人民陪审员  吴明英二〇一九年十月十二日书 记 员  常彩玲附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》５５．合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。