山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终6068号上诉人（原审原告）：王鹏，男，1990年10月3日出生，汉族，住临沂市经济技术开发区。委托诉讼代理人：杨瑞，山东品众元律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙文豪，山东品众元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贾会尧，男，1988年03月5日出生，汉族，住河北省邢台市。上诉人王鹏因与被上诉人贾会尧买卖合同纠纷一案，不服山东省临沂经济技术开发区人民法院（2018）鲁1392民初3040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王鹏上诉请求：1.撤销山东省临沂经济技术开发区人民法院（2018）鲁1392民初3040号民事判决，改判支持王鹏的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由贾会尧承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当，判决错误。1.王鹏一审诉讼请求合理、合法，应予支持。2018年8月24日，王鹏向贾会尧购买纸板一宗，并支付货款约68000元，贾会尧作出黄板含量达95%、无水无杂质等质量保障。王鹏收到货物后发现货物不符合双方约定，经进一步协商，贾会尧同意退还货款2万元。双方协商的结果应视为对原买卖合同价格条款的变更，即将原买卖合同中的货物价格减少2万元。双方协商一致，即达成新的买卖合同，根据新的买卖合同的约定，贾会尧应返还货款2万元。王鹏的一审诉讼请求符合合同约定，亦符合法律规定，应得到法院支持。2.一审法院认为王鹏提供的证据不能证实纸板质量存在问题，亦不能证实其损失，遂驳回其诉讼请求，系事实认定错误。首先，本案系买卖合同纠纷，而非产品质量纠纷，一审中，王鹏提交的货物照片及电话录音足以证实该货物质量存在问题，不符合合同约定；其次，王鹏一审诉讼请求系要求贾会尧返还货款2万元而非要求贾会尧赔偿损失2万元，一审法院对王鹏的一审诉讼请求理解错误，王鹏一审提交的电话录音足以证实贾会尧同意返还货款2万元事实。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，判决错误。为此特提起上诉，请求二审法院查明案件事实，予以改判。贾会尧辩称，王鹏打电话称其提供的货物存在问题要求，经其与合伙人商量，可以退回。后王鹏没有退货。因卖货时贾会尧不在现场，无法确认货物是否是贾会尧提供的及是否有质量问题。王鹏向一审法院起诉请求：1.判令贾会尧立即返还货款2万元及利息；2.诉讼费用由贾会尧承担。一审法院认定事实：2018年8月24日，王鹏向贾会尧购买纸板一宗，同日王鹏通过银行转账的方式支付货款64150元，后贾会尧交付货物，王鹏主张纸板有质量问题，多次要求贾会尧支付补偿款未果，诉至法院。一审法院认为，通过庭审查证，王鹏提供的支付凭证、电话录音可以证实王鹏、贾会尧之间存在买卖合同关系。王鹏主张贾会尧提供的货物质量不符合约定，提供电话录音一份、照片一宗予以证明，根据王鹏提供的证据不能证实纸板质量存在问题，亦不能证实贾会尧同意补偿2万元的真实性及关联性，王鹏亦未能提供证据证明其损失，故对王鹏主张产品质量不合格，要求贾会尧赔偿2万元的诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条之规定，判决：驳回王鹏的诉讼请求。案件受理费300元，由王鹏负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。王鹏提交了通话录音10份、录音文字整理稿1份，在2018年9月9日11时26分的通话录音中，王鹏问“这两万块钱打算怎么弄的呀”，贾会尧称“等等给你挤出来呗”，王鹏另问“要不你先给我转一万行不行”，贾会尧称“这个个人账转不了，只能从站上（即贾会尧及合伙人经营的打包站）往外转”；在2018年9月19日9时33份的通话录音中，王鹏称“钱弄的怎么样了，你看看给我弄弄呀，这都差不多一个月了……两万块钱也不是很多”，贾会尧称“行行，对对，这事我知道了”；在2018年9月24日8时37分的通话录音中，王鹏问“这两万块钱你是打算给还是打算不给呀”，贾会尧称“不给我管你这事干啥，我还接你电话干啥”；在2018年10月17日14时58分的通话录音中，王鹏问“你能给我个期限吧”，贾会尧称“期限，这个月底吧，这个月底我看看把这个事儿赶紧给你处理”，王鹏另问“这个钱月底你能不能给我”，贾会尧称“这个，我不能给你打保证”，王鹏另问“你看，你这钱什么时候能给我吧，你给我个期限”，贾会尧称“期限，我说到月底”，王鹏问“到月底，把钱给我，对不对”，贾会尧称“对，到月底回头我把资金往外掏”，王鹏称“行，那我等你到这个月月底，行吧”，贾会尧称“嗯嗯，没事，差不了，这个事我不能让你自己赔钱，让你自己赔，那不行”；在2018年10月31日17时27分的通话录音中，王鹏称“就两万块钱，又不是多少钱，你上次说到这个月月底，我说行，我等你到月底，是吧”，贾会尧称“我给你说，我等打钱的”，王鹏称“那个，那这钱你什么时候给我”，贾会尧称“等我把这事忙活完了”，王鹏问“你看还有几天啊”，贾会尧称“最近这两天吧，这两天吧，正在弄呢”；以上通话录音拟共同证明王鹏、贾会尧之间存在着板纸买卖合同关系，王鹏依约支付了货款，与一审中提供的涉案货物照片综合能够认定涉案货物不符合双方对产品质量的约定，经双方电话多次协商达成了一致口头意见，贾会尧明确同意退还王鹏2万元货款，但具体退款时间进行了多次承诺，一拖再拖，因此形成了本案诉讼。贾会尧质证认为，以上通话录音真实，王鹏收到货物后卸货时给其打电话，称货物存在质量问题，经与合伙人电话商量，贾会尧回电话称货既然不是王鹏要的质量，要求王鹏将货物发回；王鹏未将货物发回，而是卸货后卖出，赔了2万元左右；贾会尧的合伙人称该批货物不存在质量问题，不同意赔付王鹏2万元；在通话录音中，王鹏几次要求2万元的赔偿，贾会尧未承诺必须给，而是同意部分补偿，可以依其心情及双方关系补偿500元或1000元。对当事人提交的证据，本院审查认定如下：因双方对王鹏提交的通话录音的真实性、合法性、关联性无异议，本院予以采用。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王鹏收到贾会尧提供的打包货物、卸货拆包后卖出，卖出的价格与其向贾会尧支付的货款差价为2万元左右。后王鹏与贾会尧多次通话协商，贾会尧同意于2018年10月底退还货款2万元。二审查明的其他事实与一审一致。本院认为，当事人协商一致的，可以对原有合同进行变更或补充。王鹏主张，其与贾会尧口头协商达成一致，由贾会尧退还2万元货款，系对原合同的变更，贾会尧应当按照新的约定返还货款2万元。本案的审理焦点是双方是否经协商达成了退还2万元货款的约定、是否应当履行，而不是贾会尧交付的货物是否存在质量问题、该质量问题与其同意退还2万元是否存在关联性。王鹏在一、二审中提交的通话录音足以证明其与贾会尧就退还2万元货款协商达成一致，贾会尧应当按照约定履行。至于贾会尧同意退还货款的原因是依其心情的补偿、还是因货物存在质量问题的赔偿，不是本案审理的范围。双方在通话中口头约定退还货款的时间为2018年10月底，即从2018年11月1日起贾会尧应当赔偿逾期付款的利息损失，双方未约定利息损失的计算方法，本院认定利息损失以2万元为基数，自2018年11月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算。故，王鹏的上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，王鹏的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省临沂经济技术开发区人民法院（2018）鲁1392民初3040号民事判决；二、贾会尧于本判决生效后十日内向王鹏退还2万元货款及利息损失（利息损失以2万元为基数，自2018年11月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，二审案件受理费300元，均由被上诉人贾会尧负担。本判决为终审判决。审判长  万法宝审判员  田开玉审判员  姚玉蕊法官助理王靖斌二〇一九年十月三十一日书记员  季玲玲