广东省揭阳市揭东区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5203民初1261号原告：陈惠吟，女，汉族，1967年06月15日出生，住揭阳市市辖区。委托诉讼代理人：周健宇，广东凌信律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳中心支公司，住所地：揭阳市新阳大道南侧莲花街以东E1幢70号至74号一楼铺面、阁楼及7-9层。负责人：彭伟豪。委托诉讼代理人：王心勉，该公司员工。被告：吴炎龙，男，汉族，1996年09月20日出生，住揭阳市揭东区。原告陈惠吟与被告中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称保险公司）、吴炎龙机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序于2019年10月8日公开开庭进行了审理。原告陈惠吟委托诉讼代理人周健宇、被告保险公司的委托诉讼代理人王心勉、被告吴炎龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈惠吟向本院提出诉讼请求：一、判令被告保险公司先在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任范围内赔偿，超出交强险的损失由被告保险公司在商业第三者责任保险（以下简称三者险）责任范围内赔偿，不足部分再由被告吴炎龙按事故责任比例赔偿，二被告赔偿原告损失共计46302.45元（已抵除被告支付医疗费40906元）。二、本案诉讼费由二被告共同承担。事实和理由:2019年01月09日15时55分，吴炎龙驾驶粤Ｖ×××××号小型轿车行驶至广东省揭阳市××路西侧××电大路口时，与陈惠吟驾驶的粤Ｖ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成陈惠吟受伤及双方车辆损坏的交通事故。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队第445221120190000006号《道路交通事故认定书》，认定吴炎龙承担事故的主要责任，陈惠吟承担事故的次要责任。原告受伤后即送往医院救治，医生诊断为:1.左足骰骨粉碎性骨折；2.左肩袖损伤；3.左膝部撕裂伤；4.多处挫伤。原告住院至2019年05月02日,出院医嘱：继续休息，行患肢功能锻炼，院外继续治疗休息捌周，不适随诊。被告保险公司对该肇事轿车承保交强险与商业三者险，被告吴炎龙是肇事车车主及司机，故被告保险公司先在交强险责任范围内赔偿，超出交强险的损失由被告保险公司在商业三者险险责任范围内赔偿，不足部分再由被告吴炎龙按事故责任比例赔偿。经被告保险公司申请，已经于2019年8月06日对原告陈惠吟作出合理治疗时限、误工期、护理期的鉴定，于2019年8月19日作出非医保费用鉴定，又2019年新的赔偿标准已公布实施，故原告为维护自身合法权益，诉讼请求如上。附原告的各项损失清单：1.医疗费40906元（被告支付）；2.住院伙食补助费11300元（住院113天，按法定标准100元/天×113天＝10100元）；3.营养费500元；4.误工费26974.25元(出院后需休息治疗捌周，共计误工时间169天，按城镇私营单位就业人员平均工资58258元/年÷365天×169＝26974.25元）；5.护理费16950元（住院期间配护理人员1名的护理费：150元/天×113天×1人＝16950元)；6.交通费3390元（30元/天)被告保险公司辩称，一、本案粤Ｖ×××××车在答辩人处投保交强险及商业第三者险1000000元（含不计免赔）,答辩人已垫付医疗费25000元给原告,请法院核实各被告垫付，在总赔款金额中依法剔除。答辩人已申请对原告的治疗合理期限、误工期、护理期等进行鉴定，原告未举证医院的护理记录，导致鉴定的住院天数无依据，故鉴定结果不合理，根据原告前期提供给答辩人的护理记录，均有“请假”、“回家”等字眼，故答辩人不予认可原告实际住院天数113天，请法院依法要求原告举证住院期间的护理记录，依法剔除挂床的天数。具体的答辩意见如下：1.原告住院产生的医疗费：依据机动车交通事故责任强制保险条款第十九条：“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。”根据粤高法[2018]39号文《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知。答辩人只需在国家基本医疗保险标准内进行赔偿。且原告存在挂床的事实，应依法剔除挂床的费用。答辩人不是侵权人，根据保险合同约定承担赔偿责任，保险合同是投保人和答辩人在平等自愿的基础上签订的，根据合同意思自治原则，答辩人有权根据保险合同约定扣除非医保药费用不赔。而且非医保用药费用连国家都不赔，若不顾保险合同约定要求答辩人赔偿，显然有失公平。如果支持非医保用药费用由保险公司赔付，实践中可能会造成小病大养，小病大治，人为扩大治疗，最终不仅只是保险公司的利益损失，也是对国家医疗资源不必要的浪费，于社会无益。2.护理费：答辩人不认可原告的113天的住院天数，临床医嘱未见存在护理需要，原告的诊断证明后期加的护理医嘱，字体以及笔迹均与原来的字体不同，故后期自行加的意见，不能作为有效证据。且原告并未提供护工费票据或家属因护工而产生误工损失，护理期应以实际住院天数计算，原告住院期间，请假以及回家等应依法剔除，答辩人已申请鉴定，待鉴定结论出具后方能确定实际住院天数。3.伙食费：答辩人不认可原告的113天的住院天数，原告挂床等天数应依法剔除，最高不能超过90天计算。4.营养费：原告的诊断证明后期加的“出院后加强营养”，字体以及笔迹均与原来的字体不同，故后期自行加的意见，不能作为有效证据。请法院依法驳回。5.交通费：原告未提交交通费发票，诉请无依据，考虑原告就诊需要，请法院酌情认定。6.误工费：首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算……原告未举证任何误工损失证明，其怠于举证应承担举证不能的不利法律后果，即未举证存在误工的事实，诉请无依据，请法院依法驳回。其怠于举证直接按照53347元/年标准作为误工费标准明显依据不足，诉求无依据。且原告的实际住院天数未确定，鉴定结论依据是属于事后意见，仅能作为参考，不能作为定案的依据，再次原告并未提供实际误工损失，应提供实际误工损失方能计算，请法院不予采纳。7.诉讼费：答辩人并非侵权人，此费用应该由侵权人自行承担。被告吴炎龙辩称，对原告的诉讼请求无异议。原告起诉状陈述的被告垫付医疗费，除了保险公司垫付的之外，其他都是其垫付的。其车辆已经在被告保险公司处投保了保险。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实和证据本院予以确认并存卷佐证。对当事人双方有争议的事实和证据的质证和认定:1.原告提供诊断证明书原件、入院记录盖章复印件、出院记录盖章复印件，证明住院治疗情况、住院时间113天等。被告保险公司质证，对该证据的《诊断证明》中的诊断内容有异议，《诊断证明书》中“出院后加强营养”、“住院期间陪护1人”字迹及用笔是不同笔写的，也是事后加上去的。本院认为，《诊断证明书》中“出院后加强营养”、“住院期间陪护1人”字迹及用笔是不同笔写的，但是被告保险公司没有证据证明是事后补上去的，没有证据证明这些内容不是医院医生的意见，故本院认定原告该证据有效。2.被告保险公司提供支付回单打印件，证明保险公司为原告支付医疗费25000元。原告质证对该证据的三性无异议，但要说明的是，该费用已在诉请中作相应抵扣。3.被告保险公司揭东区人民医院的护理记录单复印件，在该护理记录中明显记录原告有“请假”、“回家”等情况共5天，这些天数应该剔除。原告质证对证据2的真实性无异议，但认为即便存在请假、回家的事实，也不影响其治疗期长短的问题，与治疗期无关。因此，原告的治疗期应以鉴定结论为准。而且里面只提到2次请假，也并非是全天，只是请了一段时间。本院认为，本案在诉讼中被告保险公司申请对原告合理治疗期限、误工期、护理期以及非医保费用进行司法鉴定，本院依法委托广东正理法医临床司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2019年8月6日作出正理司法鉴所[2019]临鉴字第335号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的合理医疗期限为3至4个月，本次住院治疗时限113天具有临床合理性。2.护理期113天，误工期120天。该鉴定所于2019年8月19日作出正理司法鉴所[2019]临鉴字第336号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告住院期间发生的医疗费用共计40274元，其中非医保费用568.16元，无法查明类别药品费用共190.89元。该司法鉴定程序合法、鉴定机构、鉴定人员合法，鉴定意见应予采纳。被告保险公司的异议意见缺乏理由根据，本院不予采纳。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。案涉交通事故的责任，本院采纳交警部门的认定意见，被告吴炎龙负主要责任，原告负次要责任。被告吴炎龙驾粤Ｖ×××××号小型轿车与原告发生本案交通事故，造成原告受伤，被告吴炎龙依法应当承担相应的赔偿责任。粤Ｖ×××××号小型轿车的所有人是被告吴炎龙。被告保险公司承保粤Ｖ×××××号小型轿车的交强险、三者险，依法被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告的损失，如有赔偿不足部分，再由被告保险公司在三者险责任限额按责任比例予以赔偿，还有赔偿不足部分，再由被告吴炎龙按责任比例予以赔偿。被告保险公司主张扣除非医保用药费用，经鉴定，应扣除非医保费用568.16元。根据国家统计局公布的数据，原告所在地的城乡分类代码为112，属于城镇范围，原告的损失应按照城镇标准计算。本院依法确认原告因本案交通事故造成的经济损失如下：1.医疗费40274元＋632元＝40906元；2.住院伙食补助费100元/天×113天＝11300元；3.营养费500元；4.误工费58258元/年÷365天/年×120天＝19153.32元；5.护理费150元/天/人×113天×1人＝16950元；6.交通费30元/天×113天＝3390元。以上6项合计92199.32元，第1至3项合计52706元，属于交强险医疗费用责任限额赔偿范围，第4至6项合计39493.32元，属于交强险死亡伤残费用责任限额赔偿范围。依法被告保险公司应在交强险医疗费用责任限额10000元内赔偿原告损失10000元，在交强险死亡伤残费用责任限额110000元内赔偿原告39493.32元。交强险不足赔偿部分为52706元－10000元﹦42706元。扣除非医保费用568.16元后，余额42137.84元，按被告吴炎龙负70％责任比例计算，应由被告保险公司在三者险责任限额1000000元内予以赔偿原告42137.84元×70％＝29496.49元。被告保险公司垫付原告医疗费25000元，被告吴炎龙垫付原告医疗费15906元，应予抵除，抵除后，被告保险公司应在交强险在赔偿原告10000元＋39493.32元－25000元＝24493.32元，应在三者险中赔偿原告29496.49元－15906元＝13590.49元。原告的费医保医疗费用568.16元，依法应由被告吴炎龙赔偿。综上所述，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告24493.32元，应在三者险责任限额内赔偿原告13590.49元。被告吴炎龙应赔偿原告568.16元。被告吴炎龙垫付原告医疗费15906元，可以根据相关保险合同向被告保险公司索赔。因此，吴炎龙应赔偿原告568.16元，由被告保险公司垫付，在吴炎龙向保险公司索赔垫付款项时予以抵除。原告的其它诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内,在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告陈惠吟人民币24493.32元，应在商业第三者责任保险限额内赔偿原告陈惠吟人民币14158.65元。二、驳回原告陈惠吟的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币956元，减半收取计478元（陈惠吟已经垫付），由原告陈惠吟负担78元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担400元。（上述赔偿款项支付至原告陈惠吟指定的银行账户：开户行：中国工商银行股份有限公司揭东支行，户名：陈惠吟，账号：20×××02）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审判员  黄望生二〇一九年十月三十一日书记员  江洁琰附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。