广东省深圳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤03刑终2218号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）许建伟，男，1984年10月24日出生，汉族，初中文化，户籍地址河南省遂平县。曾因犯抢劫罪于2006年11月29日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑十年，2014年9月3日经减刑后刑满释放；犯非法拘禁罪于2018年8月23日被贵州省兴义市人民法院判处有期徒刑一年六个月，未执行。因本案于2017年10月30日投案，次日被深圳市公安局宝安分局处以行政拘留十日，执行期限自2017年11月1日至11月11日；再于2018年6月17日被抓获，同日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕，现被羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人刘昕，广东宝城（前海）律师事务所律师。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人许建伟犯寻衅滋事罪一案，于2019年6月10日作出（2018）粤0306刑初7216号刑事判决。宣判后，原审被告人许建伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2017年10月，李某（另案处理）得知周某与被害人刘某有债务纠纷后，遂要求周某委托其向刘某收取欠款，并找来了张某（已判刑）去找刘某收取欠款同时承诺会给好处费。张某随后找来被告人许建伟帮忙收取欠款，同时也承诺事后给其好处费。2017年10月30日19时许，张某骗刘某在深圳市燕川维也纳酒店路边见面，随后许建伟及张某叫来的另外两名男子（另案处理）强行将刘某拉上其驾驶来的粤Ｂ×××**奔驰轿车上，并将其控制在车内，因刘某一直激烈反抗，许建伟于是击打刘某头部，其他人则不断用语言威胁。之后刘某趁张某等人驾驶的车辆等红绿灯时逃跑。后经鉴定，被害人刘某头皮及肢体挫伤，所受损伤为轻微伤；刘某所驾驶的奔驰车在上述其被非法拘禁过程中也受到一定损坏，经鉴定车辆维修费用为人民币28010元。2018年6月17日9时许，民警在贵阳市车站将被告人许建伟抓获。认定上述事实的证据有：一、书证：被告人身份信息、抓获经过、刑事判决书、释放证明，违法犯罪记录查询；二、证人张某的证言；三、被害人刘某的陈述；四、被告人许建伟的供述与辩解；五、鉴定意见：伤情鉴定、价格鉴定；六、勘验、辨认笔录；七、视听资料。原判认为，被告人许建伟无视国家法律，伙同他人，非法拘禁他人，其行为均已构成非法拘禁罪。公诉机关的指控成立。被告人许建伟伙同张某等人非法拘禁被害人，在限制他人人身自由的过程中有殴打行为的事实，有被害人陈述、证人证言和同案犯张某等人的证言证实，与其他书证、物证等证据相互印证，被告人在供述中也供认有殴打被害人的事实，足以认定。且同案犯张某已经因此事实被判处有期徒刑并执行完毕。被告人及辩护人的无罪意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。被告人曾犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人虽然否认罪名，但在归案后基本如实供述自己犯罪事实经过，依法可以从轻处罚。被告人许建伟以前因非法拘禁罪被贵州省兴义市人民法院判处有期徒刑一年六个月，判决已生效。在被告人许建伟刑罚执行完毕之前，发现其在判决以前还有同种漏罪没有被判决，应当依照刑法规定进行数罪并罚。之前已执行的刑罚，应当从决定执行的刑罚中予以折抵。2017年11月1日被告人因本案非法拘禁违法行为被行政处罚十日，2017年1月15日和1月16日在贵州非法拘禁犯罪行为中被羁押二日，该十二日在刑期计算时应当予以扣除。根据被告人许建伟的犯罪情节及悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人许建伟犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；前罪被判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，总和刑期有期徒刑二年四个月，决定执行有期徒刑二年二个月。宣判后，原审被告人许建伟表示对第一审判决有意见，不服，要上诉，认为没有非法拘禁，但未提交书面上诉状。上诉人许建伟的辩护人提出如下辩护意见：一、本案从被害人被拽上车，到下车仅仅几分钟时间，并未造成严重犯罪后果，情节显著轻微，许建伟主动报警并前往公安机关配合调查，公安机关已经对许建伟处以行政拘留十日，第一审没有查清本案事实，判决许建伟有期徒刑十个月量刑过重。二、如果判定许建伟罪名成立，也应认定其存在自首情节。请求第二审依法对许建伟免予刑事处罚。经审理查明，原判决认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。另查明，被害人刘某逃离后，上诉人许建伟与张某将刘某的车辆开到松岗人民法庭，欲进入法庭遭到拒绝，许建伟拨打110报警，并自行前往深圳市公安局燕罗派出所，后与民警一起将刘某的车辆开回派出所。许建伟于2017年10月31日被深圳市公安局宝安分局处以行政拘留十日，执行期限自2017年11月1日至11月11日。深圳市宝安区人民法院于2018年8月15日作出（2018）粤0306刑初2685号刑事附带民事判决，判决张某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月。本院认为，上诉人许建伟的行为已构成非法拘禁罪。许建伟系累犯，依法应当从重处罚。许建伟因犯非法拘禁罪被贵州省兴义市人民法院判处有期徒刑一年六个月，判决生效后未执行的刑罚，应与本案所判处的刑罚，依法进行数罪并罚。上诉人许建伟案发当天主动报警，自行前往公安机关接受处理，被行政拘留执行完毕后虽再于2018年6月19日被抓获，但无证据证明其是接到公安机关传唤后拒不到案，应视为自动投案；许建伟虽不承认犯非法拘禁罪，但归案后能如实供述犯罪事实，其对行为性质的辩解不影响自首的成立。许建伟系自首，依法可以从轻处罚。辩护人关于许建伟系自首的辩护意见成立，本院予以采纳。上诉人许建伟在贵州省兴义市人民法院判决一案中，于2017年1月15日被抓获，2017年1月16日被刑事拘留，2017年1月27日被取保候审，实际被羁押十三日，但原判决仅认定被羁押二日；因本案曾于2017年10月30日投案，2017年10月31日被深圳市公安局宝安分局处以行政拘留十日，执行期限自2017年11月1日至11月11日，实际被羁押十三日，原判决仅认定被羁押十日。本院确认许建伟被先行羁押共二十六日，折抵刑期二十六日。综上，原判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但未依法认定上诉人许建伟系自首，本院予以纠正，并依法改判对许建伟从轻处罚；对许建伟刑期折抵计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第六十五条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306刑初7216号刑事判决对上诉人（原审被告人）许建伟的定罪部分，即“被告人许建伟犯非法拘禁罪”；二、撤销深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306刑初7216号刑事判决对上诉人（原审被告人）许建伟的量刑部分，即“判处有期徒刑十个月”；三、上诉人（原审被告人）许建伟犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月。前罪被判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，总和刑期有期徒刑二年二个月，决定执行有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期二十六日，即自2018年6月17日起至2020年5月21日止）。本判决为终审判决。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年十月十八日书记员 马松柏（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。