河南省开封市龙亭区人民法院执 行 裁 定 书（2019）豫0202执异104号异议人：王予红，女，1968年8月12日生，汉族，住河南省开封市顺河回族区。委托代理人：郑建武，河南论衡律师事务所律师，委托代理权限为特别授权。委托代理人：马珍珠，河南论衡律师事务所实习律师，委托代理权限为特别授权。申请执行人：开封市锦诚房地产开发有限公司。住所地：开封市北关街**，统一社会信用代码：91410200584376764J。法定代表人：鲁志平。委托诉讼代理人：王海燕，该公司法律顾问，委托代理权限为特别授权。被执行人：开封市余胜化工机械有限责任公司。。住所地：河南省开封市禹王台区西柳村村东统一社会信用代码：41020000008436。法定代表人：刘浩余，该公司经理。被执行人：开封信河膨胀节钢结构有限公司。。住所地：河南省开封市鼓楼工业园区**统一社会信用代码：91410200789184803Q。法定代表人：郭明伟，该公司经理。被执行人：开封市振兴空分设备有限公司。。住所地：开封市禹王台区南郊乡西柳林村统一社会信用代码：410200100004593。法定代表人：刘武军，该公司经理。被执行人：刘浩余，男，1964年5月28日生，汉族，住河南省开封市顺河回族区。被执行人：黄芸，又名黄春梅，女，1964年2月8日生，汉族，住开封市顺河回族区。被执行人：张红玲，女，1967年8月23日生，汉族，住河南省中牟县。被执行人：李卫东，男，1968年11月3日生，汉族，住河南省中牟县。被执行人：梁仲华，男，1969年2月20日生，住开封市顺河回族区。被执行人：陈世忠，男，1966年12月20日生，住开封市金明区。被执行人：刘武军，男，1967年10月5日生，住开封市顺河回族区。在本院执行开封市锦诚房地产开发有限公司与被执行人开封市余胜化工机械有限责任公司（以下简称开封余胜公司）、开封信河膨胀节钢结构有限公司（以下简称开封信河公司）、开封市振兴空分设备有限公司（以下简称开封振兴公司）、刘浩余、黄芸、张红玲、李卫东、梁仲华、陈世忠、刘武军借款合同纠纷一案中，异议人王予红对本院裁定查封、扣押、划拨其财产的行为不服，于2019年9月29日向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。异议人王予红称，1、开封市龙亭区人民法院作出的（2019）豫0202执恢284号之四执行裁定书适用法律错误。该裁定书适用的主要依据是《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十五条的规定，而适用该条规定的前提是申请人占有的是被执行人的财产，按照法院的观点，申请人收到的是开封信河公司股东抽逃的出资。既然是股东抽逃了出资，说明股东的出资不实，股东应如实出资，那么股东抽逃的出资就不属于开封信河公司的财产，这些资金不管流向何处也就不能作为清偿开封信河公司债务的标的。如果法院认为申请人收到的是开封信河公司的资金，应当作为执行标的进行执行，那么就证明开封信河公司的股东已经出资到位，再追究股东出资不实或抽逃出资的责任就没有道理。2、该执行裁定书程序错误，不能成立。开封信河公司的股东在收到该院追加其为被执行人的裁定书后，已经提出了执行异议之诉，在该案没有审结、对是否属于抽逃注册资金等进行审判之前再次以此制作裁定书，并以此执行第三人的财产，显然程序违法。综上，请求依法撤销开封市龙亭区人民法院（2019）豫0202执恢284号之四执行裁定书，不得把异议人的财产作为执行标的。本院查明，原告上海浦东发展银行股份有限公司开封分行与被告开封余胜公司、开封信河公司、开封振兴公司、刘浩余、黄芸、张红玲、李卫东、冉龙、张丹丹借款合同纠纷一案，本院于2015年12月1日立案，案号为（2015）龙法民初字第1160号，后本院于2016年11月10日作出民事判决，判决：一、被告开封余胜公司于本判决生效后十日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司开封分行截止2015年11月1日贷款本息717.715632万元及2015年11月2日起的罚息、复利（罚息利率根据垫款实际占用时间对应同档次期限的贷款利率为基准利率上浮50%，并按月计算复利）；二、原告上海浦东发展银行股份有限公司开封分行对被告张红玲位于中牟县东风西路北泰安街西清华园小区11#楼702号（权证编号为牟房权证字第**）的房产在40.19万元范围内优先受偿；三、原告上海浦东发展银行股份有限公司开封分行对被告冉龙位于中牟县县城人民路北段东侧华科.佳园2#商住楼1-101号（权证编号为牟房房权证字第**）房产在53.72万元范围内优先受偿；四、被告开封信河公司、开封振兴公司、刘浩余分别对上述债务在676.09万元的贷款范围内承担连带清偿责任；五、被告黄芸对刘浩余应当承担的担保责任在共同财产范围内承担连带责任；六、驳回原告的其他诉讼请求。该判决生效后，因债务人未按判决书确定的履行期间履行还款义务，上海浦东发展银行股份有限公司开封分行向本院申请强制执行，案号为（2017）豫0202执575号。后申请执行人以张丹丹部分履行债务，其他被执行人暂未找到财产线索为由申请终结本次诉讼。2017年12月19日，该案以终结本次执行程序的方式结案。2019年4月15日，上海浦东发展银行股份有限公司开封分行向本院递交变更执行人申请书，以其对开封余胜公司的债权由开封市锦城房地产开发有限公司购买为由，申请将执行申请人变更为开封市锦诚房地产开发有限公司，同时，开封市锦诚房地产开发有限公司申请恢复执行，案号为（2019）豫0202执恢203号。2019年5月13日，开封市锦诚房地产开发有限公司以双方正在协商为由申请撤回执行申请，本院于2019年6月13日裁定终结该案的执行。2019年6月25日，开封市锦诚房地产开发有限公司以开封余胜公司、开封信河公司、开封振兴公司、刘浩余、黄芸、张红玲、李卫东为被申请人向本院申请恢复强制执行，本院立案后，案号为（2019）执恢284号。在该案执行期间，申请执行人开封市锦诚房地产开发有限公司于2019年9月1日申请追加陈世忠、刘红霞、梁仲华、郭明伟为本案被执行人。本院经审查于2019年9月4日作出（2019）豫0202执恢284号之一、（2019）豫0202执恢284号之二及（2019）豫0202执恢284号之三执行裁定书分别将梁仲华、陈世忠、刘武军追加为该执行案件的被执行人。2019年9月5日，申请人开封市锦诚房地产开发有限公司申请追加王予红为该执行案件的被执行人。本院经审查作出（2019）豫0202执恢284号之四执行裁定书，裁定查询、冻结、划拨第三人王予红的银行存款680万元及利息；或扣留、提取相同价值的收入；或查封、扣押、拍卖、变卖第三人相同价值的财产。该裁定直接将王予红列为本案第三人。王予红不服该裁定，向本院提出执行异议。异议人为证明自己的主张，向本院提交了如下证据材料：（2019）豫0202执恢284号之四执行裁定书、进账单、查封（扣押）财产清单。本院认为，在执行程序中变更或是追加执行当事人，必须依照执行方面的程序法律或是司法解释的规定。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十九条规定：申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。本案中，申请执行人申请追加王予红为该执行案件的被执行人，本院应经审查作出是否变更或追加其为该执行案件当事人的裁定，现本院未经裁定追加王予红为本案的当事人而直接将其列为第三人并作出（2019）豫0202执恢284号之四执行裁定书裁定执行王予红的财产，属于程序违法，应予以撤销。异议人王予红要求撤销该执行裁定书的请求成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》第七条、第十七条第二项的规定，裁定如下：撤销本院（2019）豫0202执284号之四执行裁定。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向开封市中级人民法院申请复议。审判长  孙照君审判员  李一文审判员  万姗姗二〇一九年十月十二日书记员  陈光辉