天津市静海区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0118民初7703号原告：天津百利机械装备集团有限公司，住所地天津市南开区长江道**。法定代表人：左斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：陆宇雷，上海融孚（天津）律师事务所律师。被告：天津汽车锻造有限公司，住所地天津市河**新开河街中环福境**3门**。法定代表人：阚世祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：董泉，天津桐江律师事务所律师。被告：天津汽联汽车部件有限公司，住，住所地天津市静海经济开发区**/div>诉讼代表人；天津中鸿信清算事务所有限责任公司，住，住所地天津市南开区天津汽联汽车部件有限公司破产管理人）。委托诉讼代理人：王卉华，女，该公司副主任。原告天津百利机械装备集团有限公司（以下简称百利公司）与被告天津汽车锻造有限公司（以下简称汽车锻造公司）、天津汽联汽车部件有限公司（以下简称汽联公司）债务纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，百利公司委托诉讼代理人陆宇雷，汽车锻造公司委托诉讼代理人董泉，汽联公司诉讼代表人的委托诉讼代理人王卉华到庭参加了诉讼，本案现已终结。百利公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令汽车锻造公司偿还百利公司借款人民币61224809.79元；2、判令汽车锻造公司支付违约金18367442.94元；3、判令汽车锻造公司承担百利公司支付的律师代理费150000元；4、判令汽联公司对1-3诉讼请求承担连带保证责任；5、判令汽车锻造公司对1-3项诉讼请求承担抵押担保责任，百利公司在汽车锻造公司提供的抵押物的价值范围内优先受偿；6、判令汽联公司对百利公司1-3项诉讼请求承担抵押担保责任，百利公司在汽联公司提供的抵押物的价值范围内优先受偿；7、判令汽联公司对百利公司1-3项诉讼请求承担质押担保责任，百利公司在提供的质押财产的价值范围内优先受偿；8、案件受理费、财产保全费、财产担保费由汽车锻造公司、汽联公司承担。事实与理由：2014年1月，天津汽车工业（集团）有限公司（以下简称“天汽集团”）与汽车锻造公司、汽联公司签订了《债务清偿及担保协议》，确认债权数额为61224809.79元，约定自2014年1月1日起分批清偿所欠债务，至2018年12月31日止全部清偿完毕，违约金为未偿还欠款额的30%。2014年1月9日，天汽集团与汽车锻造公司、汽联公司共同或分别签署了《债务清偿计划》、《保证担保合同》、《质押保证合同》、《抵押合同》、《抵押合同》，2017年4月，天汽集团与天津百利机电控股集团有限公司合并，成立天津百利机械装备集团有限公司，即本案原告。天汽集团的债权债务由百利公司享有和承担。上述协议和合同签订后，汽车锻造公司未按约定偿还欠款，经催要拒不还款，汽联公司亦拒不承担担保责任。故百利公司提起起诉。汽车锻造公司辩称，对资金往来的事实认可，但不是企业之间的借款，汽车锻造公司是百利公司的全资子公司，当时汽车锻造公司性质是国有企业，基于当时的计划经济，汽车锻造公司的全部的出资全是百利公司以划拨的形式完成，涉诉百利公司的资金往来都是那个时期划拨给汽车锻造公司的款项，因此汽车锻造公司认为在这个背景下，上述的款项不应是百利公司对汽车锻造公司的借款，其性质应该属于百利公司对汽车锻造公司的投资，如作为投资款的情况，百利公司只有与汽车锻造公司共同享有投资收益、承担投资风险的义务，并没有要求汽车锻造公司返还借款的诉权，故应驳回百利公司的诉请。汽联公司辩称，承认担保事实，但汽联公司已进入破产程序，天津中鸿信清算事务所有限责任公司系该公司的管理人愿作为诉讼主体参加诉讼，对百利公司发放了申报债权的通知书，百利公司目前还没有申报债权，望百利公司尽快依法申报债权。经审理本院查明事实如下：天津市辊锻厂于1959年9月1日成立，1985年8月19日从工商机关更名为天津市汽车锻件厂，天汽集团系其上级主管单位，1996年天津市汽车锻件厂营业执照注销；天汽集团于1991年10月19日成立；天津百利机电控股集团有限公司于1995年12月5日成立，1996年11月15日天汽集团做出批复，同意天津市汽车锻件厂组建汽车锻造公司其性质为国有独资公司，天汽集团为出资者，天津市汽车锻件厂的债权债务及其未了业务等事宜，均由新组建的汽车锻造公司承担和办理，天汽集团决定设立18个全资子公司，包括汽车锻造公司。2002年汽车锻造公司改制，性质从国有公司变为全员控股的民营公司。天津百利机电控股集团有限公司于1995年12月5日成立。汽联公司于2010年10月11日成立，系天津汽车锻有限公司全资子公司。2013年12月16日天津市人民政府以津政函（2013）136号批复组建天津百利机械装备集团有限公司，原百利集团公司和天汽集团的子公司于2014年4月30日成立组建百利公司注册资本57.1亿元。2014年1月，甲方天汽集团、乙方汽车锻造公司、丙方汽联汽车公司共同订立债务清偿及担保协议一份。乙方原系甲方下属全资子公司，在甲方退出后改制为民营企业，因历史遗留问题，乙方欠甲方债务61224809.79元，甲乙双方于2008年11月30日签订了《债务清偿协议书》，于2011年10月31日签订了《债务清偿补充协议》。为了降低乙方还款的风险，甲乙丙三方于2011年10月31日签订了《组合担保框架协议》，并同时签订了《保证担保合同》、《质押担保合同》，但未办理抵押登记和质押登记手续。乙方向丙方进行了出资，持有丙方100%的股权。后经协商，三方同意修改还款时间及落实担保等事宜。落实担保等事项达成如下一致：第一部分：债务清偿一、甲乙方确认，截止到2008年11月30日，乙方欠甲方的61224809.79元（本金）。双方同意清偿期限自2014年1月1日起至2018年12月31日止全部清偿完毕。由甲乙双方另行签订《债务清偿计划》。二、乙方在前款规定的清偿期限内，每年12月20日前（还款日）向甲方清偿欠款，还款金额及还款日期按照上述安排执行。三、乙方未按时足额履行任何一期款项，甲方有权要求乙方提前偿还全部债务，甲方也有权在第一条规定的最后一期届满之日起开始计算诉讼时效，主张权利。四、本协议与《债务清偿协议书》、《债务清偿补充协议》不一致的条款以本补充协议为准，其他条款继续有效、适用。五、乙方、丙方同意以各自的经营利润和投资分红等收入偿还乙方欠甲方的债务。第二部分：组合担保的落实六、本协议所担保的债权为：截止到2014年1月1日止乙方欠甲方的61224809.79元（本金）。三方同意，根据本协议第一条另行签订的《债务清偿计划》作为组合担保的主合同，组合担保中的《保证担保合同》、《质押担保合同》、《抵押担保合同》作为从合同。鉴于乙方持有丙方100%股权，故丙方同意提供相应的担保。七、本协议约定的组合担保均独立存在，不受其他担保方式的无效或未能办理的影响。各担保方式实现时不分先后顺序，甲方均有权同时追偿。八、担保范围包括：乙方欠甲方的全部本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金，以及甲方为实现担保权所支付的通知费、催告费、诉讼费、律师费等一切相关费用。如登记机构要求填写抵押金额、抵押价值等，该等数值仅作为抵押物价值的预估，不作为担保范围，最终以抵押物实现时的价款承担担保责任。九、保证担保：甲乙丙三方可以按照2011年10月31日签订的《保证担保合同》条款由丙方提供连带保证担保，重新签订《保证担保合同》。十、股权质押担保：甲乙双方签订的《质押担保合同》继续履行，双方同意到工商局办理股权质押登记手续，并另行签订《质押担保合同》。十一、设备抵押担保：甲乙双方于2011年10月31日签订了《抵押合同》，双方同意到工商局办理抵押登记手续，并另行签订《抵押合同》。十二、房地产抵押担保：丙方同意将丙方名下位于静海县经济开发区滨海汽车零部件园内七号路南侧的土地（房地证津字第**）分证，以分证后的部分土地及该地块上建筑物、配套管网等（见附件红线内）设施向甲方提供抵押担保。前述红线内的在建工程和土地使用权（见附件红线范围内部分）竣工验收取得房地产权证后，继续办理房地产权证的抵押登记。如登记机构不对企业办理在建工程和土地使用权的抵押登记，则待丙方取得房地产权证时，办理抵押登记手续。十三、违约责任：乙方、丙方违反本协议约定时，甲方有权立即宣布前款提前到期，并要求乙方立即偿还全部欠款，并由乙方承担全部未偿还欠款额的30%的违约金。2014年1月9日天汽集团（甲方）与汽车锻造公司（乙方）签订债务清偿计划，约定乙方原系甲方下属全资子公司，在甲方退出后改制为民营企业，因历史遗留问题，乙方欠甲方债务61224809.79元。甲乙双方确认，截止到2014年1月1日，乙方欠甲方的61224809.79元（本金）。双方同意清偿期限自2014年1月1日起至2018年12月31日止全部清偿完毕。还款计划如下：2014年度偿还500万元；2015年度偿还500万元，2016年度偿还1500万元，2018年度偿还欠款余额21224809.79元。乙方在前款规定的清偿期限内，每年12月20日（还款日）向甲方清偿欠款，还款金额及还款日期按照上述安排执行。若甲方发生合并情形时，由合并后的主体承继甲方的权利义务。同日，天汽集团（甲方）与汽车锻造公司(乙方）、汽联公司（丙方）签订保证担保合同，其主要内容为，乙方向甲方偿还61224809.79元，偿还期限自2014年1月1日至2018年12月31日。丙方向甲方提供连带责任保证，完全出于自愿。丙方担保范围包括但不限于欠款、利息、违约金律师费、诉讼费、执行费等全部费用。担保方式为连带保证担保，担保期限自还款期限最后届满后两年。同日，天汽集团（甲方）与汽车锻造公司(乙方）签订质押担保合同，其主要内容为，乙方向甲方提供的质押财产为：乙方对汽联公司享有的100%的股权。质押担保范围为：包括但不限于欠款、利息、违约金律师费、诉讼费、执行费等全部费用。担保方式为连带保证担保，担保期限自还款期限最后届满后两年。该合同对质押担保的数额等条款做了详尽的约定。同日，天汽集团（甲方）与汽车锻造公司(乙方）签订抵押担保合同，其主要内容为，本合同所担保债权61224809.79元，还款期限自2014年1月1日至2018年12月31日。乙方提供设备（详见明细清单）设定抵押担保，担保范围包括但不限于欠款、利息、违约金、律师费、诉讼费、执行费等全部费用。该合同对违约责任等事项做了详尽约定。同日，天汽集团（甲方）与汽联公司（乙方）签订抵押合同，其主要内容为，本合同所抵押担保债权61224809.79元，还款期限自2014年1月1日至2018年12月31日。抵押物为静海县经济开发区滨海汽车零部件园内七号路南侧的土地（房地证津字第**）分证，以分证后的部分土地及该地块上建筑物、配套管网等（见附件红线内）设施向甲方提供抵押担保。担保范围包括但不限于欠款、利息、违约金律师费、诉讼费、执行费等全部费用。该合同对违约责任等事项做了详尽约定。上述协议、合同签订后，就协议中约定的抵押担保物、股权质押担保双方未到相关部门办理登记手续。自2014年3月17日至2017年3月1日百利公司多次向汽车锻造公司、汽联公司发出对账单及催收函，汽车锻造公司在催收通知书上确认尚欠百利公司本金61224809.79元，但该款至合同约定的2018年12月31日止未按时偿还，汽联公司亦未履行代偿义务。另查，百利公司于2018年7月份在天津市第一中级人民法院对汽车锻造公司、汽联公司提起起诉，天津市第一中级人民法院于2018年7月4日立案受理，后进行审理，2018年8月29日以（2018）津01民初463号裁定书作出裁定，以天津市静海区人民法院已于2017年12月6日受理了汽联公司作为被申请人的破产还债案件，根据相关法律规定将本案移送天津市静海区人民法院审理。上述事实，由原告百利公司向本院提交天津市人民政府关于组建天津百利机械装备集团有限公司的批复，市国资委关于组建天津百利机械装备集团有限公司的通知，内资公司注销登记核准通知书、市场主体基本信息，关于天津汽车锻造厂组建全资子公司实施方案的批复，关于天津汽车锻造有限公司章程及有关问题的批复，关于天津汽车工业（集团）有限公司被授权设立全资子公司的情况说明；债权债务形成的原始财务票据、财务票据清单财务票据债权债务确认文件；债务清偿及担保协议、债务清偿计划、保证担保合同、质押担保合同、抵押合同及天津汽车锻造有限公司设备资产明细，动产抵押合同；财产保全保险文件、保单保函、诉讼财产保全责任保险单、增值税专用发票，律师代理文件、诉讼代理协议、增值税发票；对账单、催款通知书；债转股行管文件，天津市第一中级人民法院（2018）津01民初463号裁定书等，以及本院开庭笔录为证。本院认为：关于本案定性问题。本案系因天汽集团下属企业汽车锻造公司由国有企业改制为全员控股的民营公司而形成的债务纠纷，而非之间的借款合同关系，故本院根据双方之间产生的基础法律关系，确定本案性质为债务纠纷。关于本案汽联公司的诉讼主体问题。汽联公司破产还债案件本院已立案受理，本院已对汽联公司破产还债案件依法指定天津中鸿信清算事务所有限责任公司为汽联公司的破产管理人，行使汽联公司的权利，天津中鸿信清算事务所有限责任公司作为诉讼代表人出庭参加本案诉讼，符合法律规定，本院予以准许。关于本案《债务清偿及担保协议》、《债务清偿计划》、保证担保合同、质押担保合同、抵押担保合同效力问题。天汽集团与汽车锻造公司签订《债务清偿计划》合法有效，《债务清偿及担保协议》成立，本院予以确认；天汽集团与汽车锻造公司、汽联公司签订保证担保合同，系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，保证担保合同有效；天汽集团与汽车锻造公司签订的抵押担保合同、天汽集团与汽车锻造公司、汽联分别签订的抵押担保合同、质押担保合同成立，因双方未到相关部门办理登记手续，抵押担保合同、质押担保合同未生效，本院予以确认。关于原告百利公司主张汽车锻造公司给付欠款金额的问题。百利公司向本院提交《债务清偿协议书》、《债务清偿计划》、天津市人民政府以津政函（2013）136号批复、对账单及催收函，上述证据真实、合法，证据之间相互关联，本院予以采纳、确认。据此，本院认定天汽集团与汽车锻造公司之间存在债权债务关系，汽车锻造公司欠天汽集团债务金额为61224809.79元。根据天津市人民政府以津政函（2013）136号批复，天汽集团与天津百利机械装备集团有限公司合并，合并后更名为天津百利机械装备集团有限公司，现百利公司作为本案原告向被告汽车锻造公司主张偿还其债务61224809.79元、并支付违约金18367442.94元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告汽车锻造公司的答辩意见不能成立，本院不予采信。关于被告汽联公司是否承担连带保证责任为题。根据《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。本案被告汽联公司向百利公司提出的担保方式为连带保证责任担保，故其应依法对本案欠款的偿还承担连带保证责任。关于百利公司主张对汽车锻造公司设定的抵押物、质押物，对汽联设定的担抵押物优先受偿权的问题。《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第二十五条动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。本案抵押担保合同、质押合同系各方当事人的真实意思，押担保合同、质押担保合同成立。但因就抵押物、质押物未到相关部门办理登记手续，本案抵押担保物权、质权并未设立，抵押担保合同、质押合同未生效，百利公司不享有抵押担保物、质物物权，百利公司上述请求本院不予支持。关于百利公司主张为此次诉讼其向律师支付代理费问题。《债务清偿协议书》第八条明确约定担保范围包括：乙方前甲方的全部本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金，以及甲方为实现担保权所支付的通知费、催告费、诉讼费、律师费等一切相关费用。即双方对此项有明确约定，百利公司当庭提交相关票证及转账记录，证实百利公司确实为本案诉讼支付了律师代理费150000元，本院对百利公司提交的证据予以采纳、确认，故百利公司主张律师代理费150000元，由被告汽车锻造公司负担，汽联公司承担连带给付责任，符合合同约定及法律规定，本院应予支持。关于百利公司主张汽车锻造公司、汽联公司支付财产保全担保费的问题。合同中对此项约定不明，且非必要支出，故百利公司的此项请求本院不予支持。综上所述，案经调解未果，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国物权法》第九条、第十四条、第十五条、第二十五条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国合同法》第八条二款、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》解释第九十条之规定，判决如下：一、被告天津汽车锻造有限公司于本判决发生法律效力之日起，十日内给付原告天津百利机械装备集团有限公司款61224809.79元，并支付违约金18367442.94元；二、被告天津汽联汽车部件有限公司对本判决主文第一项的内容承担连带保证责任。三、驳回原告天津百利机械装备集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费440511元，诉讼保全费5000元，原告天津百利机械装备集团有限公司负担1775元；被告天津汽车锻造有限公司负担443736元，被告天津汽联汽车部件有限公司承担连带保证责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  纪俊生审 判 员  刘 凯人民陪审员  权玉环二〇一九年十月十日书 记 员  吴永旭附：本裁判文书所依据的法律法规的具体条文：1、《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。2、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。3、《中华人民共和国物权法》第九不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第二十五条动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。4、《中华人民共和国合同法》第八二款依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。5、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。6、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。