广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终13842号上诉人（原审原告）：陈磊，男，汉族。委托诉讼代理人：谢晨云，广东华途律师事务所律师。委托诉讼代理人：詹幼迪，广东华途律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳滨海航空文化科技有限公司。法定代表人：陈海燕，系该公司董事长。委托诉讼代理人：易春兰，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘子平，广东卓建律师事务所律师。上诉人陈磊与上诉人深圳滨海航空文化科技有限公司劳动合同纠纷一案，双方均不服广东省深圳市南山区人民法院(2018)粤0305民初22840号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年5月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。陈磊原审起诉请求：1、深圳滨海航空文化科技有限公司支付2018年5月1日至5月31日工资差额6176.99元；2、深圳滨海航空文化科技有限公司支付2018年6月1日至6月13日工资9417.5元；3、深圳滨海航空文化科技有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金134640元；4、支付劳动仲裁律师费5000元。深圳滨海航空文化科技有限公司一审起诉请求：1、深圳滨海航空文化科技有限公司无需支付解除劳动合同的经济补偿75132元；2、深圳滨海航空文化科技有限公司无需支付陈磊律师代理费3019.5元；3、陈磊承担本案全部诉讼费用。原审判决：一、深圳滨海航空文化科技有限公司应于判决生效之日起十日内支付陈磊2018年5月1日至6月13日的工资差额15594.49元；二、深圳滨海航空文化科技有限公司应于判决生效之日起十日内支付陈磊解除劳动合同经济补偿金75132元；三、深圳滨海航空文化科技有限公司应于判决生效之日起十日内支付陈磊律师费3019.50元；四、驳回陈磊的其他诉讼请求；五、驳回深圳滨海航空文化科技有限公司的全部诉讼请求。陈磊上诉请求：1、支付2018年5月1日至5月31日工资差额6176.99元（22722元-9401.02元-7143.99元）；2、支付2018年6月1日至6月13日工资9417.5元（30000元÷21.75×9-2210.65天-785.63天）；3、支付违法除劳动合同赔偿金134640元（7480元×3×3×2倍）；4、支付劳动仲裁律师费5000元。以上合计：155234.49元。深圳滨海航空文化科技有限公司针对陈磊的上诉请求答辩如下：一、在2018年4月的3861号劳动仲裁案件，已经确定深圳滨海航空文化科技有限公司不存在违反劳动法律法规的情形而驳回陈磊的仲裁请求。该裁决书已生效，而且3861号案件不能作为陈磊后续消极怠工行为的合理抗辩。二、陈磊存在以下违纪行为，公司有权依据劳动法律法规合法解除其劳动关系。1、陈磊在2018年6月7日和2018年6月11日拒绝接受工作任务安排。2、陈磊在2018年6月7日拒绝签收工作任务书。3、陈磊在2018年6月8日、2018年6月11日、2018年6月13日多次观看电影、小视频，在公司明令禁止的情况下，仍然违反劳动纪律，其行为已严重违反了公司的规章制度。三、原审法院认定陈磊的行为不构成违纪的理由是不成立的。首先2018年6月7日与2018年5月24日的任务完全不同。原审法院为查明事实，则直接认定2018年6月7日与2018年5月24日的任务重复。属于查明事实不清。2018年6月7日所下达的任务是影视策划案按PPT格式提供。而2018年5月24日的任务是提供技术标和分项报价，任务是绝对不同的。其次，在2018年6月11日的《工作任务书》，陈磊自己提交的视频证据直接证明了其擅自修改任务时间的事实，但原审法院却认定未有证据证明是陈磊擅自修改，该事实查明也不清。再次，对于陈磊在工作时间多次看电影的违纪行为，原审法院认为陈磊是深圳滨海航空文化科技有限公司影视制作的负责人，未有证据证明其影视作品的播放是否为工作用途所致。但是公司方在2018年6月8日就因陈磊看电影的行为给予了陈磊记大过的处分。表明了公司的态度是无论是工作的原因还是非工作的原因，按照公司奖惩制度第4.3.2条的规定，都是明令禁止看电影的。原审法庭是曲解了奖惩制度。对奖惩制度做了错误扩大的解释。4、2018年6月11日下发的任务，并未存在苛刻的情形。该任务书与2018年6月7日所下达的工作任务是存在相重叠的情形的。也就是说在2018年6月11日下发的任务，在2018年6月7日就已经下发了该工作任务。2018年6月11日，公司方评估了工作时间后，下达的限时的任务并无不当。陈磊声称深圳滨海航空文化科技有限公司未给予相应的工作支持而拒绝接受工作任务，但是该工作任务是一个《投标方案书》。业主方的投标书全部资料已下发给陈磊，而且更重要的是，在2018年6月13日陈磊收到处罚通告后，即提交了工作成果。证明了陈磊并非不能完成工作任务，而是消极怠工，拒绝接受公司工作安排。四、即便存在先前的仲裁，这也不应该作为员工消极怠工的抗辩理由。在原审法庭庭审过程中，法官表示因为有先前的仲裁存在，所以就给予一个中档的裁决对公司和员工都是公平的。但是对于一个从5月份开始持续2个月的时间，每天只到公司报个到，拒不接受公司的任何工作安排，在办公时间只是看电影，看视频，刷手机。难道企业就没有任何办法可施？深圳滨海航空文化科技有限公司请求法院给予公正的裁判。深圳滨海航空文化科技有限公司的上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判支持深圳滨海航空文化科技有限公司的全部诉讼请求；二、判令陈磊承担一审、二审的全部诉讼费用。陈磊针对深圳滨海航空文化科技有限公司的上诉请求答辩如下：1、2018年4月份起，深圳滨海航空文化科技有限公司就对陈磊无故停职，解除职务。陈磊当时认为自己已经被辞了。2、深圳滨海航空文化科技有限公司还停了陈磊的社保、住房公积金，不让陈磊进公司大门，删除OA权限，用户无法登陆OA办公系统。因为陈磊工作需要有审批、通讯、文件传输、请示等都要通过OA办公系统。删除后根本无法办公。陈磊还被安排到70公里远的坪山上班，根本无法访问服务器。查阅不了短片视频等工作相关的任何资料。本应由总经理邓鹿兵给陈磊安排工作，但到了坪山工厂，却由人力资源部卢某安排工作，也不符合公司的相关流程。陈磊已经工作了近3年，从未发生不服从工作安排的行为，却为何在短时间内深圳滨海航空文化科技有限公司认为频繁出现不服从工作安排的情况，明显违背常理。所谓的搬迁到坪山其实根本没有搬迁，深圳滨海航空文化科技有限公司仍然在南山区丽。因此深圳滨海航空文化科技有限公司让陈磊去坪山明显是让陈磊知难而退。逼其自离，故意刁难。在坪山工厂，完全不具备工作条件的地方，所有资料无法访问，系统无法登陆。OA账号为封，根本无法正常办公。深圳滨海航空文化科技有限公司却故意安排陈磊工作，在不合理的短期时间完成工作，在这种情况下陈磊仍然在配合完成工作。但当陈磊要求深圳滨海航空文化科技有限公司给相应的数据资料支持时，深圳滨海航空文化科技有限公司没有回复。最后还以陈磊不服从工作安排为由辞退，明显是违法解雇。二审期间，双方均未提交新的证据。本院二审认定，一审查明事实正确，本院予以确认。本院认为，陈磊与深圳滨海航空文化科技有限公司的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。本案争议焦点为：深圳滨海航空文化科技有限公司解除与陈磊的劳动合同关系是否构成违法解除。深圳滨海航空文化科技有限公司主张根据公司《奖惩制度》，累计2次大过者，公司有权解除其劳动合同关系。陈磊一共被记了6次大过。1、在2018年6月7日因拒签《工作任务书》，拒不接受公司工作安排两种违纪行为，根据《奖惩制度》第4.3.5、4.3.13的规定，给予了一次记大过处分。2、在2018年6月8日10：00-11：00期间，工作时间观看电影，根据《奖惩制度》第4.3.2的规定，给予陈磊一次记大过处分。3、在2018年6月11日因陈磊拒绝接受公司指派的工作任务，影响公司的经营进度。根据《奖惩制度》第4.3.1，第4.3.5的规定，给予了一次记大过处分。4、在2018年6月11日办公时间，非工作用途频繁使用通讯软件、社交软件、利用网络看小视频，根据《奖惩制度》第4.3.2的规定，给予一次记大过处分。5、陈磊在2018年6月8日16：50分-17：20分观看电影，根据《奖惩制度》4.3.2给予一次记大过处分。6、在2018年6月13日，在14时-15时期间，观看电影，根据《奖惩制度》4.3.2给予记大过处分一次。陈磊针对深圳滨海航空文化科技有限公司所作出的纪律处分回应如下：1、在2018年5月24日发布的任务中，让我制作投标文件，整个投标文件是另一个人负责的。而且我在邮件中回复了，我愿意配合完成投标任务工作，只要公司能提供数量影片时长等等，我愿意做影片的成本核算。公司之后没有给我任何回复，反而说我拒绝公司的任务。一个投标文件是结合工作各个部门，大家的资料要相互传递讨论完成。而深圳滨海航空文化科技有限公司给我任务书我需要得到其他资料的支撑，而且我在邮件中称愿意配合。2、2018年6月7日的任务与5月24日的任务相同，无法独立完成，也作出了说明。3、2018年6月11日的任务是影视策划案的任务，我没有拒绝。只是协商时间太短，公司只给我一天的时间。我要求三天，我在三天之内回复了文件，提交了相应的工作任务，并不是故意不完成。4、《奖惩制度》上明确规定不得观看电影视频等资料，但给我的工作任务是影视策划案，我要写影视策划案，不能观看影视视频等资料不符合常理，是公司故意对我设置的障碍。看电影、小视频是因为需要完成公司给我的任务。本院经审理认为，深圳滨海航空文化科技有限公司于2018年6月6日发布的《奖惩制度》，陈磊有参加涉及“公司制度意见征集”的相关会议，深圳滨海航空文化科技有限公司也提交了张贴制度的照片予以佐证，表明深圳滨海航空文化科技有限公司的《奖惩制度》等规章制度已依法制定并向陈磊公示，可以作为用工管理的依据。该奖惩制度自2018年6月6日生效，一审认定陈磊2018年6月6日以前的违纪行为，不适用该制度规定本院予以确认。深圳滨海航空文化科技有限公司主张陈磊2018年6月6日后的2018年6月7日、2018年6月11日有两次拒绝接受工作任务曾分别被公司记大过两次，陈磊辩称2018年6月7日的工作任系因无法独立完成、2018年6月11日的工作任务系因公司只给一天时间无法完成。但陈磊2018年6月8日、2018年6月11日、2018年6月13日因上班时间观看小视频、电影被公司记大过四次（2018年6月8日观看两次被记大过两次）。公司《奖惩制度》第4.3.2条规定：在办公区域非工作用途使用通讯软件、社交软件、或玩游戏、利用网络看花边新闻、看股票信息、看电影、看小视频者，经查证属实，公司给予记大过一次的处罚。陈磊明知公司有相关的规定，在上班时间及上班地点观看电影及小视频前未征得公司的同意，事后也未提供证据证明确系工作需要，且陈磊在受到公司处罚后仍继续观看，深圳滨海航空文化科技有限公司依据相关规章制度对其予以处罚并无不当。公司《奖惩制度》第4.4.22条规定：累计记两次大过者，视为严重违反公司规章制度，公司有权单方解除劳动合同，且不作任何经济补偿。深圳滨海航空文化科技有限公司依据相关规章制度对陈磊予以解除劳动合同处理，并不违反法律规定。深圳滨海航空文化科技有限公司上诉主张无须支付解除劳动合同经济补偿理由成立，陈磊主张深圳滨海航空文化科技有限公司构成违法解除及应支付违法解除劳动合同赔偿金理由不成立，本院不予采纳。关于律师费：陈磊因本案支付律师费5000元。依据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定及陈磊胜诉情况，深圳滨海航空文化科技有限公司应支付陈磊律师费520元。一审认定深圳滨海航空文化科技有限公司应支付陈磊2018年5月1日至6月13日的工资差额15594.49元，双方均无异议，本院予以确认。综上所述，陈磊的上诉请求不能成立，深圳滨海航空文化科技有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市南山区人民法院(2018)粤0305民初22840号民事判决第一项；二、撤销广东省深圳市南山区人民法院(2018)粤0305民初22840号民事判决第二项、第四项、第五项；三、变更广东省深圳市南山区人民法院(2018)粤0305民初22840号民事判决第三项为：上诉人深圳滨海航空文化科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人陈磊律师费520元；四、上诉人深圳滨海航空文化科技有限公司无需支付上诉人陈磊解除劳动合同经济补偿金75132元；五、驳回上诉人陈磊的其他诉讼请求；六、驳回上诉人深圳滨海航空文化科技有限公司的其他诉讼请求。如果深圳滨海航空文化科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审诉讼费共15元，由深圳滨海航空文化科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭  勇  忠审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇一九年十月十六日书记员 陈晓璇（兼）附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《深圳市员工工资支付条例》第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。