巴彦淖尔市临河区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)内0802民初4579号 原告李XX，男，1968年1月18日出生，汉族，无固定职业，现住巴彦淖尔市临河区。公民身份号码。 委托诉讼代理人，巴彦淖尔市临河区XX所法律工作者。 被告巴彦淖尔市xx有限公司。 法定代表人白XX，公司总经理。 统一社会信用代码XX。 委托代理人郑XX，内蒙古XX所律师。 被告辽宁xx有限公司。 法定代表人xx，公司经理。 被告辽宁xx有限公司巴彦淖尔市分公司。 负责人邢xx，经理。 被告翟xx，女，1993年1月10日，汉族，个体户，现住巴彦淖尔市。公民身份号码。 原告李XX与被告翟xx、被告巴彦淖尔市xx有限公司（下称巴彦淖尔市XX公司）、被告辽宁xx有限公司（下称辽宁XX公司）、被告辽宁xx有限公司巴彦淖尔市分公司（下称辽宁XX公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月4日受理后，依法组成合议庭，于2018年2月1日、2018年9月29日公开开庭进行了审理。原告李XX及委托代理人郝XX，被告翟xx，被告巴彦淖尔市XX公司的委托代理人郑XX，被告辽宁XX公司的负责人邢XX到庭参加了诉讼。被告辽宁XX公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李XX诉称，2011年，翟XX重工承包了被告巴彦淖尔市XX公司开发的朗润园四区建设工程，原告承包了翟XX所施工程的防水工程。工程完工交付后，翟XX给原告出具了工程量清单，共计应支付工程款428447元。后翟XX用被告巴彦淖尔市XX公司出具的房票抵顶原告工程款，后被告巴彦淖尔市XX公司不认可该房票抵顶行为，现因翟XX死亡，故请求判令：1、依法判令四被告共同给付拖欠原告李XX防水工程款428447.18元。2、案件受理费由四被告承担。 被告巴彦淖尔市XX公司辩称，巴彦淖尔市XX公司将涉诉工程承包给有资质的辽宁xx有限公司，翟XX是辽宁XX公司本案涉诉工程的项目负责人。原告在诉状中明确陈述其是与翟XX承包的工程，也就是说与辽宁XX公司承包的涉诉工程。根据合同相对性，原告应向辽宁XX公司主张其权利；另原告的请求已过诉讼时效，应依法驳回原告对巴彦淖尔市XX公司的诉讼请求。 被告辽宁XX公司未到庭答辨。 被告辽宁XX公司辩称，辽宁XX公司与巴彦淖尔市XX公司签订建设工程施工合同，当时是翟XX挂靠的辽宁XX公司，联系工程及施工都是翟XX联系的，辽宁XX公司与翟XX签订了挂靠合同，挂靠合同约定，以交纳了挂靠费为合同的生效条件，实际上翟XX未交纳挂靠费，总公司就将分公司在工商局申请注销了。不同意给付工程款。 被告翟xx辩称，我没有继承翟XX任何遗产，从2007年至2018年翟XX去世时，一直与翟XX无任何联系。2007年时翟XX因为做工程，就一直未回家过，所以没有联系。他的事情我均不清楚，所以我不同意才承担责任。 经审理查明，2011年9月19日巴彦淖尔市XX公司与辽宁光大公、辽宁XX公司签订了《建设工程施工合同》。同日，巴彦淖尔市XX公司又与辽宁光大分公司签订的《工程承包补充协议》，协议约定，巴彦淖尔市XX公司将其开发的朗润园四区部分楼号工程承包给辽宁XX公司。2011年10月4日辽宁光大分公司给巴彦淖尔市XX公司出具的翟XX的授权委托书一份，授权翟XX为朗润园**项目负责人（项目经理）。原告称2011年9月与翟XX口头协议承包了朗润园四区16、17、21、22、23、24、28、29、30、31楼的基础防水工程，当时约定价为每平米42元（包括材料费、人工费），工程完工后经与翟XX工地总工程师刘平结算原告完成防水工程量9491.33平米，合计价款398635.86元，刘平并在《张永林工程防水量单》上签字；经与翟XX工地技术员徐创栋、武文亮结算完成16、17、21、22号楼坑基防水上翻边工程量677.28平米，徐创栋、武文亮并给原告出具了《朗润园四区翟XX工地防水工程量清单》，后翟XX用2011年10月5日巴彦淖尔市XX公司给其开具的房票一张，金额385005元抵顶工程款，因巴彦淖尔市XX公司不认可该房票，尚欠工程款至今未付。后原告一直向翟XX主张权利，同时到信访部门多次信访无果。对该事实原告申请了证人张永林出庭进行了佐证。被告辽宁XX公司称，翟XX系挂靠其公司承包了上述工程，翟XX未交纳挂靠费，翟XX给我公司出具的承诺书中表明，承包人及巴彦淖尔市XX公司之间的任何工程结算与支付都与分公司邢XX无关。庭审中被告巴彦淖尔市XX公司对原告提供的房票（收款收据）真实性认可，称涉案房屋是巴彦淖尔市XX公司预先划拨在翟XX名下的，后因辽宁XX公司及分公司存在重大违约行为，巴彦淖尔市XX公司已于2012年7月20日将该房票作废，同时该房票中并未写过用该房票抵顶李XX的防水工程款，涉案房屋与原告无关 另查明，2012年6月5日，被告辽宁XX公司与被告巴彦淖尔市XX公司签订了《解除建设工程施工合同协议书》，解除了双方2011年9月19日签订的《建设工程施工合同》及《工程承包补充协议》。辽宁XX公司于2011年7月12日成立，2018年5月公司注销。， 再查明，翟XX于2013年7月离婚，育有一女翟xx，翟XX于2018年2月去世。翟xx称未继承翟XX遗产。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案被告辽宁XX公司将其所承建的工程转包给不具备建筑施工企业资质的翟XX，因此双方的转包行为无效。翟XX承包工程后又将其中的防水工程分包给不具有建筑施工企业资质的原告，该行为违反了法律法规的强制性规定，其行为亦无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告李XX已经完成的工程，翟XX所施工程的相关人员已向原告出具了工程量结算单，按照原告所完成的工程量，工程价款应为428447.18元。工程现已交付使用，故原告作为实际施工人有权要求支付工程款。翟XX作为工程承包人虽然给原告交付了房票，但巴彦淖尔市XX公司已明确表明不同意交付房屋，故翟XX应继续承担支付义务。现因翟XX死亡，其所负债务应以其遗产进行清偿。被告翟xx作为继承人应在继承遗产范围内承担责任，同时作为继承人仍应承担协助清偿义务。被告辽宁XX公司将其承建工程违法转包给翟XX，应当对翟XX所欠工程款承担连带责任。因辽宁XX公司于2018年5月被注销，辽宁XX公司作为工程的承包人和分公司的设立人对该债务应承担连带清偿责任。原告要求被告辽宁XX公司、辽宁XX公司与翟XX共同承担给付责任的请求不能成立。被告巴彦淖尔市XX公司虽属该工程发包方，但其于2012年6月5日，与被告辽宁XX公司解除了双方2011年9月19日签订的《建设工程施工合同》及《工程承包补充协议》，且其与原告亦不存在合同关系，原告要求巴彦淖尔市XX公司承担责任的请求不予支持。综上，原告请求合理部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，第二百七十二条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第二十六条，《中华人民共和国继承法》第三十三条的规定，判决如下： 一、被告翟xx在继承遗产范围内对翟XX所欠原告工程款428447.18元承担清偿责任；同时作为继承人应承担协助清偿义务。 如不能按照本判决指定的期间履行债务，则根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务的利息。 二、被告辽宁xx有限公司对上述欠款承担连带清偿责任。 三、驳回原告对被告巴彦淖尔市xx有限公司、辽宁xx有限公司巴彦淖尔市分公司的诉讼请求。 案件受理费7726元，由被告翟xx、辽宁xx有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。 审 判 长  杨利文 人民陪审员  闫 惠 人民陪审员  王海峰 二〇一九年十月二十日 书 记 员  李 陶 附相关法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国继承法》 第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。 继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。