建平县人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1322民初3165号原告：孟范华，女，1959年10月1日出生，汉族，退休职工，住建平县。委托诉讼代理人：杜志国，辽宁辰阳律师事务所律师。被告：建平县江泉肉联有限公司，住所地建平县万寿路**。法定代表人：高占昌，执行董事。委托诉讼代理人：于柏祥，辽宁司平律师事务所律师。原告孟范华诉被告建平县江泉肉联有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，两次庭审原告孟范华及其委托诉讼代理人杜志国，被告建平县江泉肉联有限公司的委托诉讼代理人于柏祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孟范华向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费11,791.43元、护理费1,588.4元、误工费8,432.49元、住院伙食补助费550元、交通费120元、残疾赔偿金149,368元、后续治疗费8,000元、鉴定费1,720元、精神损害抚慰金10,000元，共计191,570.32元。事实和理由：原告系被告雇佣的员工，原告在被告处从事生猪屠宰倒猪下货搞卫生工作。2018年12月3日5时30分左右，原告在被告处上班时被挡门石块绊倒，致原告受伤。原告受伤后随即被送入建平县中医院救治，经诊断原告受伤为右侧肱骨外上髁粉碎性骨折，右肘外侧副韧带折裂。住院治疗11天后，病情好转出院回家康复治疗。对于被告赔偿原告损失事宜，经双方协商无果。被告建平县江泉肉联有限公司辩称，原告退休后又回到答辩人处工作，工作刚刚几天，在上班路上摔倒，摔倒后原被告双方进行协商，被告同意就原告的损失进行赔偿，但是协商无果，对于本案基本事实被告予以承认，但是本案根据最高人民法院和国家人力资源部的规定，退休以后发生的工伤也属于劳动纠纷，应该属于劳动前置的案件，对于原告的损失费用在合理合法的范围内被告同意赔偿。原告的伤害损失应部分自行承担，因原告作为成年人，没有尽到自行注意的义务，本身具有过错，因此应自行承担部分民事责任，被告承担部分赔偿责任。对于原告主张的误工费，原告在住院期间和住院后答辩人一直支付原告工资至2019年7月31日。这段期间的误工费应予以扣除。交通费、精神损害抚慰金没有法律依据。本院经审理认定事实如下：原告孟范华系被告建平县江泉肉联有限公司雇用的员工，原告在被告的屠宰车间工作。2018年12月3日5时30分左右，原告在被告处上班时被挡门石块绊倒，致原告受伤。2018年12月3日8时53分36秒原告入建平县中医院住院治疗，被诊断为右侧肱骨外上髁粉碎性骨折、右肘桡侧副韧带断裂，住院11天，原告支付医疗费24,107.28元，临时医嘱载明住院期间为Ⅱ级护理，出院医嘱及建议为：“1、术后３周拆除石膏托在医师指导下功能练习，２、每月拍片一次连续三次，３、对症服药、４、随诊。”。原告在建平县中医院住院治疗支付的医疗费24,107.28元经保险理赔13,781.65元，剩余医疗费10,325.63元。原告在住院期间由其丈夫梁士俊护理。2018年12月3日，原告在建平县骨科医院门诊进行数字化摄影（ＣＲ）,支付医疗费60元。原告分别于2019年１月5日、2月6日在凌源市孔大夫中医正骨诊所购买药物，合计支付药费1,172元。2019年1月7日，原告在建平县中医院门诊进行右肘关节正侧位，支付医疗费119.8元。2019年3月4日，原告在建平县医院门诊进行检查，支付检查费、卫材费合计114元。原告因住院治疗支付交通费20元。原告申请对其伤残等级、后续治疗费用进行鉴定。朝阳营州司法鉴定所于2019年8月14日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、孟范华右肱骨外上髁粉碎性骨折，右肘外侧副韧带断裂，致右肘关节功能丧失50%以上，属于九（9）级伤残。后续治疗费用需人民币八仟（8000）元。”，原告支付鉴定费1,720元。原告系城镇居民，于2009年10月2日办理了退休手续。原告本次受伤时年满59周岁。原告住院及出院后被告按每月1,000元的数额支付原告工资至2019年7月31日。上述事实有原告提交的建平县中医院诊断证明书１份、住院病历１份、费用明细汇总表３页、出院通知单１份、建平县中医院住院收据１枚，理赔核定通知书１份，凌源市孔大夫中医正骨诊所收据２枚，建平县医院门诊收据２枚、建平县中医院门诊收据1枚，建平县骨科医院门诊收据1枚，梁士俊身份证复印件１份，户口本复印件3页，交通费单据2枚，鉴定费收据１枚，司法鉴定意见书１份，被告提交的工资表7页，及原告的陈述，并与被告的陈述进行印证能够予以证明，上述证据经庭审质证、认证，具有证明效力，本院予以采信。原告提交空白交通费单据5枚，想要证明其去朝阳鉴定支付交通费100元。对于原告提交的空白交通费单据，本院分析如下：对于空白交通费单据本院无法核实与鉴定的地点、时间、人数是否相符合，庭审时原告称建平县朝阳市打车单程为50元，其自建平县朝阳营州司法鉴定所往返均是拼车。被告建平县江泉肉联有限公司则称不清楚建平县朝阳市单程打车费用。考虑到原告因鉴定实际支付了交通费，参照原告住所地建平县鉴定所所在地朝阳市打车单程正常费用，本院酌情确定原告因鉴定支付交通费80元。本院认为，原告孟范华系退休人员，被告建平县江泉肉联有限公司与原告存在劳务合同关系，并不存在劳动关系，本案并不适用劳动仲裁前置程序。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”，第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”，第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的。依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害的，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”，第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”，第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费，必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：“受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”。依据上述规定，原告系被告的雇员，原告在从事所雇用的工作过程中遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任，但原告自身未尽到足够的注意义务，可以减轻被告的民事责任。依据原告的过错程度，本院酌情确定原告对其符合法律规定的经济损失自行承担20%的责任，被告承担80%的责任。原告医疗费的数额为11,791.43元；原告虽为退休人员，但并不表明其丧失劳动能力，其仍有误工费，原告住院及出院后被告按每月1,000元的数额支付原告工资至2019年7月31日，朝阳营州司法鉴定所于2019年8月14日出具司法鉴定意见书，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，依据上述规定，本院依据原告受雇被告处每月所开工资数额确定其误工费每日为33.33元，误工期间自2019年8月1日起至2019年8月13日止即13天，则原告的误工费为433.29元；原告的护理费按居民服务业在岗职工平均工资的标准确定每日为144.4元，护理期间为住院期间11天，则原告的护理费为1,588.4元;原告的住院伙食补助费为550元；原告的交通费为100元；原告的残疾赔偿金为149,368元;原告的后续治疗费为8,000元；原告的鉴定费为1,720元。被告对于原告医疗费11,791.43元、误工费433.29元、护理费1,588.4元、住院伙食补助费550元、交通费100元、残疾赔偿金149,368元、后续治疗费8,000元、鉴定费1,720元按照80%的比例进行赔偿，即赔偿医疗费9,433.14元、误工费346.63元、护理费1,270.72元、住院伙食补助费440元、交通费80元、残疾赔偿金119,494.4元、后续治疗费6,400元、鉴定费1,376元，合计为138,840.89元。本院综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素酌情确定原告的精神损害抚慰金为8,000元，被告应赔偿原告精神损害抚慰金8,000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告建平县江泉肉联有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告孟范华医疗费9,433.14元、误工费346.63元、护理费1,270.72元、住院伙食补助费440元、交通费80元、残疾赔偿金119,494.4元、后续治疗费6,400元、鉴定费1,376元、精神损害抚慰金为8,000元，合计146,840.89元。二、驳回原告孟范华其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,216元，由原告孟范华承担承担517元，由被告建平县江泉肉联有限公司承担1,699元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审判员  魏国昌二〇一九年十月十五日书记员  齐云龙