文书内容南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初11256号原告：欧阳瑞平，男，汉族，1965年4月12日出生，居民身份证号码******************，住江苏省句容市，现住江苏省南京市。委托诉讼代理人：王镜雯，南京市法律援助中心职工权益分部指派律师。委托诉讼代理人：刘颖，南京市法律援助中心职工权益分部指派律师。被告：南京意西特机电设备有限公司，住所地江苏省南京市。法定代表人：周葳。委托诉讼代理人：顾成军，江苏永元律师事务所律师。原告欧阳瑞平与被告南京意西特机电设备有限公司（以下简称意西特公司）追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，本院于2019年9月11日受理后，依法适用简易程序，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告欧阳瑞平及其委托诉讼代理人王镜雯，被告意西特公司的委托诉讼代理人顾成军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告欧阳瑞平向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付2018年11月工资6108.33元、2019年6月工资6108.33元、2019年7月1日至5日工资1404.21元；二、判令被告支付2019年3月31日至2019年7月1日加班工资共计14753.54元，其中延时加班工资2136.17元、休息日加班工资11651.85元、法定节假日加班工资1775.52元；三、判令被告支付经济补偿金16763.86元。事实与理由：原告于2018年11月1日入职被告处工作。被告拖欠原告2018年11月工资、2019年6月工资、2019年7月1日至5日工资以及2019年3月31日至2019年7月1日的加班工资未付。被告于2019年7月5日违法解除与原告的劳动关系。被告的行为违反《劳动合同法》的规定，是对原告合法权益的严重侵害，请求法院判如所请。庭审中，原告欧阳瑞平增加诉讼请求：判令被告支付2018年10月原告到被告处应聘期间的工资600元。被告意西特公司辩称：1、2018年10月份，原告到被告处面试，并未为被告工作，双方未建立劳动关系，被告无需支付所谓工资。2、原、被告之间签订的劳动合同虽自2018年11月1日起，但彼时原告尚在其上一家单位南京紫竹物业管理股份有限公司工作，被告只是在11月有几次通知原告去被告的客户单位面试，了解工作环境，后被告也向原告支付了1000元作为补贴，但被告直至2018年12月才与原告建立劳动关系，故对其主张的2018年11月工资不予认可。3、原告的工资为5500元/月+加班工资，现原告已单独主张加班工资，故对于2019年6月及7月1日-5日期间的工资均应按照5500元/月的标准进行计算，对原告所提出的6108.33元/月的工资标准不予认可。4、原、被告确认了加班工资标准，即法定节假日加班工资为270元/天，延时和休息日加班工资为180元/天，截止2019年5月3日，双方对原告的加班工资进行了核对并已支付，共计3150元。对于此后发生的加班费，也应按此标准进行结算。5、对于原告主张的赔偿金，被告认可劳动仲裁裁决书认定查明的情况。6、原告在被告工作期间的个人社保缴纳部分均由被告承担，共计2297.05元，原告应予返还。7、根据仲裁裁决书，被告已于2019年9月6日向原告支付了裁决金额30250.51元。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年11月1日，原告欧阳瑞平（乙方）与被告意西特公司（甲方）签订期限为三年的《劳动合同书》，约定在法定工作时间内，乙方完成规定的工作任务，甲方每月30日以货币形式足额支付乙方工资，工资不低于5500元；甲方安排乙方加班或延长工作时间的，按《劳动法》第四十四条和国家有关规定支付工资报酬等。关于原告欧阳瑞平入职被告意西特公司的时间，原告欧阳瑞平主张于2018年11月1日起入职，为此提交其与意西特公司的法定代表人周葳的微信聊天记录，证明在2018年11月5日下午、6日下午、7日、8日、10日、11日等时间按照意西特公司的要求，到意西特公司的客户单位工作。被告意西特公司质证后认为，原告欧阳瑞平在2018年11月确有两天到被告客户单位工作，但根据原告与周葳的微信聊天记录显示，直至2018年12月3日，周葳还在要求原告次日到其前一家单位南京紫竹物业管理股份有限公司办理辞职，故被告与原告之间的劳动合同实际自2018年12月1日起履行。此外，正因为双方于2018年11月并未建立劳动关系，对于原告在2018年11月到被告客户单位工作的两天，被告在原告入职后的2018年12月5日向原告支付了1000元的补贴。关于加班时间，原告欧阳瑞平提交了自行制作的加班表，被告意西特公司予以认可。根据该表记载结合原告陈述，延时加班时间为2019年4月1日、2日、3日各8小时，2019年5月10日4小时，2019年5月29日2.5小时，2019年7月1日1.5小时，合计32小时。休息日加班时间为2018年3月31日8小时，2019年4月6日、7日、13日、14日、20日、21日、27日各8小时，2019年5月2日、3日、4日各8小时，2019年5月11日、12日、18日、19日、25日、26日各8小时，2019年6月1日、2日各8小时，合计152小时。法定节假日加班时间为2019年4月5日8小时，2019年5月1日8小时，合计16小时。此外，原告主张在该表上未记载的2019年3月1日加班8小时，为此提交现场工作记录《23F空调机房运行记录》，该记录表中每日分为两个时间段，每个时间段下方有具体工作人员签名，欧阳瑞平在该表2019年3月1日的第一个时间段签名，第二个时间段签名为“刘”。被告意西特公司对该证据的真实性不予认可，认为此系原告自行制作，记载的内容未得到被告的确认。原告在被告工作期间，被告意西特公司分别向原告欧阳瑞平发放2018年12月工资6000元、2019年1月工资5500元、2019年2月工资5500元、2019年3月工资5500元、2019年4月工资8650元、2019年5月工资5500元。2019年6月6日，意西特公司向欧阳瑞平发出通知：因本公司的经营方针发生调整和变化，您所学的专业和您的经历、能力均不符合公司的要求，故请您于2019年7月5日前离开公司等。欧阳瑞平在意西特公司工作至2019年7月5日。后欧阳瑞平向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求裁决被申请人意西特公司支付：1、2018年11月工资6108.33元、2019年6月工资6108.33元、2019年7月1日至5日工资1404.21元；2、2019年3月31日至2019年7月1日加班工资共计14753.54元（36.99元×38.5小时×1.5倍＋36.99元×157.5小时×2倍＋36.99元×16小时×3倍－已发810元）；3、支付赔偿金16107.56元（8053.78元×2）。2019年8月30日，该委作出仲裁裁决书，裁定意西特公司向欧阳瑞平支付2018年6月至7月5日工资6387.1元、加班工资8735.06元、违法解除赔偿金15128.35元。欧阳瑞平不服该裁决，于2019年9月11日诉至本院。另查明，2019年9月6日，被告意西特公司向原告欧阳瑞平通过银行转账支付了裁决金额30250.51元。以上事实，有《劳动合同书》、社会保险缴费记录、微信聊天记录、加班表、《23F空调机房运行记录》、银行流水、南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会宁鼓劳人仲案字[2019]第763号劳动仲裁裁决书、转账凭证及当事人陈述在卷，足以认定。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，原告欧阳瑞平与被告意西特公司签订《劳动合同书》，对于劳动报酬即工资标准约定为固定工资每月不低于5500元+加班工资。结合被告向原告实际发放工资的情况，可以看出固定工资所谓每月不低于5500元就是固定工资每月实发5500元，以及个人社保缴纳部分由被告承担。故原告所主张的2019年6月及2019年7月1日至5日的工资均应按照每月5500元计算，即2019年6月工资为5500元，2019年7月1日至5日工资为1264.37元（5500元÷21.75天×5天）。被告意西特公司辩称代原告缴纳个人社保部分应予以扣除的意见，与双方约定及实际履行情况不符，本院不予采纳。原告欧阳瑞平所主张的2018年10月因到被告意西特公司面试的工资600元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告欧阳瑞平主张的2018年11月工资。本院认为，原、被告之间订立的劳动合同虽约定期限自2018年11月1日起，但从原告自其前一家工作单位的辞职时间以及原告自认的2018年11月并非全部为被告工作，可以认定原、被告之间签订的《劳动合同书》并非自2018年11月1日起履行。而对于原告在2018年11月为被告所做的部分工作，被告已于2018年12月向其支付1000元作为报酬，原告收款后未提出异议，现再主张2018年11月工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告欧阳瑞平主张的2019年3月至2019年7月期间的加班工资。本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告欧阳瑞平主张存在延时加班、休息日加班和法定节假日加班，依据为其制作的加班表、《23F空调机房运行记录》。经庭审质证及整理，对于原告主张的加班时间，被告意西特公司无异议的为延时加班32小时，休息日加班152小时，法定节假日加班16小时。对于原告主张的2019年3月1日延时加班8小时，被告意西特公司虽不予认可，但原告提交的《23F空调机房运行记录》可以初步证明原告在该日有4小时的加班事实，被告作为用人单位，未能提交其他考勤记录，应承担相应不利的法律后果。综上，原告欧阳瑞平所主张的加班工资时间应为：延时加班36个小时，休息日加班152个小时，法定节假日加班16个小时，加班工资计算基数应为5500元/月。经计算，被告意西特公司应支付延时加班工资：5500元÷21.75天÷8小时×36小时×150%=1706.9元，休息日加班工资：5500元÷21.75天÷8小时×152小时×200%=9609.2元，法定节假日加班工资：5500元÷21.75天÷8小时×16小时×300%=1517.24元。在原告欧阳瑞平主张的加班工资期间内，被告意西特公司于2019年4月向其发放工资8650元，根据双方约定的工资构成，其中应包含了加班工资3150元，故被告还应支付原告加班工资9683.34元（1706.9元+9609.2元+1517.24元-3150元）。关于原告诉请的赔偿金。根据劳动合同法规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同的，应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，被告意西特公司向原告欧阳瑞平发出解除劳动合同的通知，但解除理由既无相关事实依据，也不符合法律规定，故原告主张被告违法解除劳动合同赔偿金，存在事实和法律依据，应予支持。经济补偿的月工资按照2018年12月至2019年5月期间应得工资计算，应得工资除了意西特公司已发工资外，还应包括加班工资。前述支持的加班工资9683.34元中，扣减非该期间内发生的加班工资即2019年6月1日、2日共计16个小时休息日加班工资1011.49元，以及2019年7月1日1.5个小时延时加班工资71.12元，为8600.73元。据此计算，经济补偿的月工资为7541.79元（[6000元＋5500元＋5500元＋5500元＋8650元＋5500元＋加班工资8600.73元]÷6个月），故被告意西特公司应向原告欧阳瑞平支付赔偿金15083.58元（7541.79元×1个月×2倍）。本案庭审过程中，被告意西特公司明确表示认可劳动仲裁裁决书认定的该项金额15128.35元。因被告意西特公司已按照劳动仲裁裁决书向原告欧阳瑞平支付了30250.51元，故还应向原告欧阳瑞平支付1325.55元（5500元+1264.37元+9683.34元+15128.35元-30250.51元）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告南京意西特机电设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告欧阳瑞平1325.55元；二、驳回原告欧阳瑞平的其他诉讼请求。案件受理费5元，予以免收。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  刘春晓二〇一九年十月二十八日书记员  张智玉