青海省达日县人民法院刑 事 判 决 书（2018）青2624刑初12号公诉机关青海省达日县人民检察院。被告人哲巴，男，藏族，青海省达日县人，捕前住青海省达日县下红科乡哲榜牧委会三社。辩护人扎西才让，青海省金戈律师事务所律师。被告人索某，男，藏族，青海省达日县人，捕前住青海省达日县下红科乡达孜牧委会二社。青海省达日县人民检察院以达检刑诉〔2019〕11号起诉书，指控被告人哲巴、索某涉嫌非法买卖枪支罪，被告人哲巴非法持有枪支、弹药罪，于2019年6月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月29日公开开庭审理了本案。青海省达日县人民检察院指派检察员万某出庭支持公诉。被告人哲巴及其辩护人扎西才让，被告人索某到庭参加诉讼。现已审理终结。青海省达日县人民检察院指控，2018年8月底，被告人索某与被告人哲巴协商以100000元的价格购买哲巴的白色本田CRV汽车，因索某无钱支付，以50000元将枪身印有“6262”字样的枪支抵给哲巴。2018年10月19日，达日县公安局从被告人哲巴家中扣押枪身印有“6262”枪状物一支、枪身印有“1139644”枪状物一支，步枪子弹12发、手枪子弹57发。经鉴定，上述两支抢状物为枪支，69枚子弹中67枚是子弹。认定上述事实的证据如下：1.枪身印有“56-1”、“6262”字样的枪支一支、枪身标记1139644步枪一支、步枪子弹12发、手枪子弹57发；2.受案登记表、立案决定书等书证；3.证人地某、达某的证言；4.被告人索某、哲巴的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、侦查、辨认笔录。公诉机关认为，被告人索某、哲巴非法买卖枪身印有“56-1”、“6262”字样的枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖枪支罪追究刑事责任；被告人哲巴违反枪支管理规定非法持有枪身印制“1139644”枪支一支、制式子弹67发，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提起公诉，请依法判处。被告人哲巴、索某在法庭审理过程中对青海省达日县人民检察院起诉书指控的犯罪事实及罪名均未提出异议。经审理查明，2017年被告人索某从四川省色达县尼朵乡人当乐手中以110000元的价格购买了带有弹夹2个的枪支一支（枪身编号56-1、6262）及子弹15发；2018年7月底被告人索某从达日县下红科乡牧民格日手中以一头奶牛（3000元）加500元现金购买30多发“56式”制式子弹。在下红科乡赛马时击发10发子弹。2018年8月被告人索某从达日县下红科乡被告人哲巴手中购买了一辆白色本田CRV汽车，并商定汽车的价格为100000元分两次付完，每次付50000元。被告人索某因无钱支付第一批车款便将自己以110000购买的枪支一支以50000元折抵给被告人哲巴，并让他自由处分；2018年10月15日16时青海省××县牧民索某非法持有枪支、弹药，经查证案情属实后，于2018年10月15日16时06分在达日县吉迈镇桑日麻移民区后侧的草滩将被告人索某抓获。当天23时许在达日县下红科乡将被告人哲巴抓获，并从被告人哲巴家中查获了仿“56式”步枪一支，德青存放的枪支一支（枪身印有1139644），各类子弹69发及子弹带2条。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心枪弹鉴定书鉴定，送检的枪状物1支（枪身编号56-1，6262），枪状物一支（枪身编号1139644）均是枪支，送检的69枚子弹中67枚是子弹，2枚不认定为子弹。认定上述事实的证据有：一、物证枪支2支（枪身标记56-1、6262，枪身标记1139644）、子弹69枚证实，被告人哲巴、索某非法买卖枪支，被告人哲巴非法持有枪支、子弹的事实。二、书证（一）青海省达日县公安局出具的户籍证明证实，被告人哲巴、索某已达到完全负刑事责任年龄；（二）被告人哲巴、索某体检报告证实，被告人哲巴、索某没有影响羁押的疾病；（三）青海省达日县公安局立案决定书证实，2018年10月16日决定对被告人索某非法持有枪支、弹药罪立案侦查的事实；（四）青海省达日县公安局出具的到案经过证实，被告人哲巴、索某均被青海省达日县抓获，未有自首情节的事实；（五）青海省达日县公安局出具的刑事照片、扣押物品清单、扣押决定书证实，涉案枪支、弹药的数量、型号和特征的事实；（六）青海省达日县公安局于2019年6月8日出具的情况说明一份证实，追缴的子弹带两条因办案人员保管不善导致丢失的事实；（七）2018年10月22日17时56分至2018年10月22日18时17分，在达日县公安局刑警队干警和见证人马金奎的见证下，被告人索某准确辨认自己抵押给被告人哲巴的枪支的事实；（八）2018年10月22日18时34分至2018年10月22日18时39分，在达日县公安局刑警队干警和见证人马金奎的见证下，被告人哲巴准确辨认藏在自己家枪支的事实。三、证人证言证人达某的证言证实，2018年8月份我在夏季草场见过被告人索某手中有一把枪，具体型号是什么我不知道的事实。四、被告人的供述及辩解（一）被告人哲巴的供述，2018年8月底我把自己的白色本田牌CR-V（套牌）以10万价格卖给索某，当时我们商量决定索某分两次给我钱，十月份给50000元，十一月份给50000元。到了约定时间后我几次去要钱，他说没有钱就把他价值110000元的“五六式”步枪，让我拿去抵押或出售。我从他家拿走了一把枪和子弹带及三十几发子弹。另外一支枪，是我们家客人德青存放在我们家的，索某给我的枪我击发过，四个子弹用来打靶了，德青存放在我们家的枪支我没用过；（二）被告人索某的供述，2017年我在四川省××县一个叫当乐的人手中以11万的价格购买了一支56式步枪及15发子弹。2018年7月份我从下红科乡格日手中以1头奶牛加500元人民币购买了30几发步枪子弹，其中3发子弹在5月份有狼跑进牛群时击发了，10发子弹在2018年8月2日下红科乡赛马时击发了。后我从哲巴手中以100000元的价格买了一辆白色的本田越野车，当时我没钱就把56式步枪以50000元的价格抵押给了哲巴，现56式步枪及子弹有三十几发都在哲巴手里的事实。五、鉴定结论青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（痕）字〔2018〕034号枪弹鉴定书证实，送检的枪状物1支（枪身编号56-1，6262），枪状物一支（枪身编号1139644）均是枪支，送检的69枚子弹中67枚是子弹，2枚不认定为子弹的事实。上述证据，经当庭质证、认证，来源合法，且能相互印证，本院予以确认。针对被告人哲巴的辩护人扎西才让提出的辩护意见，根据本案的事实证据，评判意见如下：1、公诉机关指控被告人哲巴犯非法买卖枪支罪有异议，被告人索某以抵押方式把枪支一支给被告人哲巴，而非抵债，因此不属于买卖，不应当以非法买卖枪支定罪，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任；经查，被告人哲巴在公安机关的笔录中明确说出被告人索某将自己11万购买过来的枪支给他，让他出售或抵押，被告人哲巴接受了被告人索某枪支，这现象具有流转交易的性质，而这种流转交易破坏了国家对特定定物品的管制秩序，形成了刑事违法性的逻辑基础。故辩护人的辩护意见，不予采纳。2、公诉人指控被告人哲巴犯非法持有枪支、弹药罪，被告人哲巴处追缴的子弹属制式子弹，而非军用子弹，不应当以非法持有枪支、弹药罪来定罪，应当以非法持有枪支来定罪；经查，被告人哲巴所持有的69枚子弹中67枚虽属制式子弹，但按照相关解读军用子弹也属于制式子弹，故这67枚子弹危害性依然存在，并严重破坏了国家对枪支、弹药的管理制度及危害公共安全，故辩护人的辩护意见，不予采纳。3、被告人哲巴有自首情节，被告人哲巴被达日县公安局在未受案、立案之前抓获，应当系自首；经查，被告人哲巴于2018年10月15日23时被达日县公安局民警在家抓获，并当场查获了枪支2支、子弹69发、子弹带2条。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定不符合自动投案情节，故辩护人提出存在自首情节的辩护意见，不予采纳。4、被告人哲巴非法持有两支枪支，应当判三年以上有期徒刑，但被告人哲巴有自首情节，并如实供述自己的罪行；系初犯、偶犯、且当庭自愿认罪，应当判三年以下有期徒刑，并适用缓刑；经查，被告人哲巴系初犯、偶犯。归案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，可从轻或减轻处罚。但被告人哲巴不存在自首情节，因此辩护人提出的被告人哲巴应当判三年以下有期徒刑，并适用缓刑的辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人哲巴、索某违反枪支管理规定，非法买卖以火药燃烧气体为动力的枪支一支，公诉机关对被告人哲巴、索某犯非法买卖枪支罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人哲巴违反《中华人民共和国枪支管理法》的规定，非法持有枪支、弹药，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人哲巴的辩护人提出的辩护意见：1、被告人哲巴的辩护人提出被告人索某以抵押形式把枪支一支给被告人哲巴，而非抵债不属于买卖，不应当以非法买卖枪支定罪，应当以非法持有枪支定罪的辩护意见，经查二被告人协商后，被告人索某先抵押后抵债的形式把枪支一支给被告人哲巴，故本院不予支持；2、被告人哲巴的辩护人提出，被告人哲巴在受案、立案之前抓获，应当系自首的辩护意见，经查，被告人哲巴系公安机关抓获，故本院不予支持；3、被告人哲巴的辩护人提出，对被告人哲巴第二罪名非法持有枪支、弹药罪中，只构成非法持有枪支罪，不构成非法持有弹药罪的辩论意见，经查，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，应当以非法持有枪支、弹药罪定罪，故本院不予支持；4、被告人哲巴的辩护人提出，被告人哲巴非法持有两支枪支，应当判三年以上有期徒刑，但被告人哲巴有自首情节应当判三年以下有期徒刑，并适用缓刑的意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条、第一百二十五条、第一百二十八条之规定，故本院不予支持。被告人哲巴、索某归案后，如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人哲巴犯数罪，应当对其数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条、第四十五条、第四十七条、第六十九条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决如下：一、被告人哲巴犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚决定执行有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月16日起至2022年10月15日止）二、被告人索某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月16日起至2022年4月20日止。羁押191日折抵刑期191日，执行191日，剩余2年5月20日）三、追缴的枪支1支（枪身编号56-1，6262），枪支一支（枪身编号1139644），67枚子弹，2枚非子弹，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省果洛藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 更 吉审 判 员 钱 措人民陪审员 忠 贡二〇一九年十月二十九日书 记 员 关却加相关法条《中华人民共和国刑法》第一百二十五条【非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪】非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。【非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪】非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第一百二十八条【非法持有、私藏枪支、弹药罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。【非法出租、出借枪支罪】依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。【非法出租、出借枪支罪】依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。