贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔27民终1812号上诉人（原审被告）：莫家记，男，1975年3月29日生，布依族，住贵州省荔波县。委托诉讼代理人：蒋显军，男，住贵州省荔波县，系荔波县玉屏街道红船社区居民委员会推荐。被上诉人（原审原告）：荔波嘉和物业服务有限公司，住所地贵州省荔波县玉屏街道办事处时来新区江滨路1号，统一社会信用代码91522722322191671L。法定代表人：黄永梅，该公司经理。委托诉讼代理人：张沥莺，贵州北斗星律师事务所律师。委托诉讼代理人：周文雄，贵州北斗星律师事务所实习律师。上诉人莫家记与被上诉人荔波嘉和物业服务有限公司（以下简称荔波嘉和物业）物业服务合同纠纷一案，荔波县人民法院于2019年5月16日作出（2019）黔2722民初297号民事判决后，莫家记不服，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。莫家记的上诉请求：1.撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。建设单位签订的前期物业管理公司为都匀市嘉和物业服务有限金司，且都匀市嘉和物业服务有限公司已经收取了业主的物业费用。那么被上诉人与建设单位签订物业管理合同的行为属于重新选聘物业企业行为。此时，建设单位已经没有权利自行选聘（更换）物业企业。二、一审判决适应法律错误。本案为物业服务合同纠纷，适用《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》及《物业管理条例》固然没错，但是前提是该物业企业行为必须合法。首先，被上诉人签订合同的行为违反了《物业管理条例》第十一条的规定。其次，被上诉人签订合同的行为没有经过合法的招投标或者申报批准，违法了《物业管理条例》第二十四条的规定。第三，上诉人根本没有收到小区业委会或其他产权人代表机构签发的催交费用通知。根据《物业管理条例》第六十四条的规定，物业企业追索物业费的诉权明确规定了一个前置程序，只有在业委会催缴的期限内，业主仍没有交费的，物业才有权向法院提起诉讼。第四，按照《商品房买卖合同》第二十三条的约定，物业费构成包括地下停车管理费、地上停车管理费等，而被上诉人于2017年7月24日开始收取全体业主在地下停车场的停车费，被上诉人擅自收取业主的停车费和卫生费，该行为已经构成重复收费、违规收费，违反了《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定。依据《商品房买卖合同》第二十四条的约定，被上诉人用于收取停车费的停车场属全体业主所有，并非被上诉人另行提供的合同约定外服务，且《商品房买卖合同》中并未约定前期物业服务企业在什么时间可以有权收取停车费。因被上诉人已将属于上诉人依合同获得的停车权益转售他人，且因此得到的收益也远大于上诉人应承担的物业费，因此，被上诉人不再支付物业费。荔波嘉和物业二审未答辩。荔波嘉和物业向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付2016年3月1日至2019年2月28日期间的物业服务费4017元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审庭审过程中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告向原告支付2016年3月1日至2019年2月28日期间的物业服务费4005元。一审法院认定事实：都匀嘉和房地产开发有限公司已更名为贵州省嘉和房地产开发有限公司，贵州省嘉和房地产开发有限公司荔波分公司是贵州省嘉和房地产开发有限公司设立的下属分公司。2012年6月28日，被告莫家记与都匀嘉和房地产开发有限公司签订《商品房买卖合同》，向都匀嘉和房地产开发有限公司购买由其开发建设的荔波中央城项目7-3-18-3号商品房，该商品房建筑面积为111.25平方米，该合同还约定前期物业管理选聘的物业服务企业为都匀市嘉和物业服务有限责任公司，物业服务收费价格为1元/每月每平方米（建筑面积），价格构成包括物业区域内保洁费、公共秩序维护费、共用部位共用设施设备日常维护费、绿化养护费、综合管理费，缴费时间为按月收取，该合同未对停车费及车位的物业服务费进行明确约定。2014年12月20日，贵州省嘉和房地产开发有限公司荔波分公司与原告荔波嘉和物业签订《荔波嘉和·中央城（前期）物业管理服务合同》，该合同对物业服务费的收费标准和方式与上述相同，车位的物业服务费另外计算。贵州省嘉和房地产开发有限公司已于2014年2月28日通知“荔波嘉和·中央城”7栋商品房业主收房。被告至今未向原告交纳过物业服务费。2018年4月4日，原告向法院起诉要求被告支付物业服务费，2018年4月27日，因原告未按法院指定时间到庭参加诉讼，本院遂裁定按原告撤诉处理。此后，原告亦通过张贴通知、短信通知等方式向被告催收物业费，原告经催收无果，遂向法院提起诉讼。另查明，荔波中央城小区于2016年3月26日成立了业主委员会。截止本案法庭辩论终结时，荔波县中央城小区业主委员会或业主大会未另行选聘其他物业服务企业进驻中央城小区提供物业服务，现原告仍在为该小区提供物业服务。一审法院认为：都匀嘉和房地产开发有限公司与被告所签订的《商品房买卖合同》依法成立合法有效，虽然此合同约定都匀市嘉和物业服务有限责任公司为前期物业服务企业，但在都匀市嘉和物业服务有限责任公司退出后，在荔波中央城小区业主委员会尚未成立之前，贵州省嘉和房地产开发有限公司荔波分公司为维护业主利益和物业区域内的正常秩序，与原告签订了《荔波嘉和·中央城（前期）物业管理服务合同》，贵州省嘉和房地产开发有限公司荔波分公司与原告都具有相应民事行为能力，双方签订《荔波嘉和·中央城（前期）物业管理服务合同》，意思表示真实、合同内容未违反法律及行政法规强制性规定或者损害社会公共利益，故该合同合法有效。从合同性质上看，该合同仍属前期物业服务合同，其对包括被告在内的全体业主具有约束力，并且原告在签订此合同后已实际提供了物业服务，故被告主张其与建设单位签订《商品房买卖合同》约定的前期物业服务企业为都匀市嘉和物业服务有限责任公司而非原告，原告起诉主体不适格的理由不能成立，不予支持。由于被告与建设单位约定的前期物业服务费不并包括停车费和车位的物业服务费，而且原告与建设单位签订《荔波嘉和·中央城（前期）物业管理服务合同》也是将住宅的物业服务费和车位的物业服务费区分另算，因此，被告辩解原告存在重复收费和扩大收费范围的理由不成立，不予支持。根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第六条“经书面催交，业主无正当理由拒绝交纳或者在催告的合理期限内仍未交纳物业费，物业服务企业请求业主支付物业费的，人民法院应予支持。物业服务企业已经按照合同约定以及相关规定提供服务，业主仅以未享受或者无需接受相关物业服务为抗辩理由的，人民法院不予支持”的规定，建设单位已经通知包括被告在内的业主收房，而且被告未提供证据证明其已经与建设单位解除购房合同或者证明被告不是涉案中央城7-3-18-3号商品房的业主，现原告已经通过起诉及通知等方式向被告主张物业费，应视为已经履行催收义务，被告辩解原告应通过小区业主委员会催收物业服务费作为本案诉讼前置程序亦无法律依据，不予支持，因此，在本案前期物业服务合同未依法解除或终止前，被告作为涉案中央城7-3-18-3号商品房的业主理应依约向原告交纳物业服务费，故原告要求被告支付2016年3月1日至2019年2月28日（共计36个月）的物业服务费4005元（111.25平方米×1元/平方米/月×36个月=4005元）于法有据，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：被告莫家记自判决生效之日起五日内支付原告荔波嘉和物业服务有限公司2016年3月1日至2019年2月28日期间的物业服务费4005元。如果当事人未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由被告莫家记负担。经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：虽然建设单位与上诉人签订的《商品房买卖合同》约定都匀市嘉和物业服务有限责任公司为物业服务企业，但在实际履行物业服务的过程中，是由荔波嘉和物业为上诉人提供物业服务的，对此，建设单位还于2014年12月20日与荔波嘉和物业签订了《荔波嘉和·中央城（前期）物业管理服务合同》（以下简称《前期物业合同》），该合同对物业服务的收费标准进行了明确约定，停车管理费及车位租赁费另行收取，是不包含在物业服务费内的，根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力，业主以其并非合同当事人为由提出抗辩的，人民法院不予支持”的规定，《前期物业合同》合法有效，对上诉人具有约束力，故上诉人应当按照该合同约定向被上诉人支付物业管理费。对于上诉人提出的停车场属于全体业主所有的主张，因与本案不是同一法律关系，本院不予审查，上诉人可另行解决。对于上诉人提出的《前期物业合同》因违反《物业管理条例》第十一条、第二十四条规定而不合法的问题，因《前期物业合同》是在业主委员会成立之前签订的，且《物业管理条例》第二十四条并非效力性规定，而是管理性规定，故《前期物业合同》系有效合同。至于《物业管理条例》第六十四条的规定，赋予的是业主委员会享有督促业主交纳物业管理费的权利，但其并非法律上的诉讼前置程序，并不能影响被上诉人行使诉权，故上诉人主张业主委员会催交物业管理费是被上诉人提起诉讼的前置程序的理由不成立，本院不予支持。据此，上诉人莫家记的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人莫家记自行承担。本判决为终审判决。审判长 彭 浩审判员 蔡云飞审判员 朱代昀二〇一九年十月十二日书记员 肖文洁