福建省建瓯市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0783民初2371号 原告：福建省海绿农业发展有限公司，住所地建瓯市徐墩镇北津村北坪**，统一社会信用代码：91350783687547570R。 法定代表人：雷禄鑫，董事长。 委托诉讼代理人：何文华，系建瓯市东游法律服务所法律工作者。 被告：林志强，男，1970年7月24日出生，汉族，住建瓯市。 原告福建省海绿农业发展有限公司（以下简称福建海绿公司）与被告林志强追偿权纠纷一案，本院于2019年9月18日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福建海绿公司的委托诉讼代理人何文华、被告林志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建海绿公司向本院提出诉讼请求：1.判令林志强立即偿还福建海绿公司代偿其欠中国建设银行股份有限公司建瓯支行（以下简称建行建瓯支行）借款计人民币307483.14元、自福建海绿公司代偿的自2018年1月8日起至2019年9月9日止以月利率2%计算的违约金计人民币124838.15元，扣除保证金60000元，违约金剩余64838.15元，及至还清款项之日止以月利率2%计算的违约金；2.由林志强承担福建海绿公司律师代理费10000元；3.本案诉讼费用由林志强承担。事实和理由：2016年9月25日，福建海绿公司与林志强签订《最高额委托担保合同》，合同约定：福建海绿公司为林志强向金融机构申请最高余额300000元的贷款提供保证担保。如林志强违反借款合同致福建海绿公司承担保证责任的，林志强应承担福建海绿公司自代偿之日起以日千分之一计算的违约金，同时应承担福建海绿公司实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、律师代理费等），此外合同还对其他事项做了约定。2016年10月10日，林志强与建行建瓯支行签订《个人额度借款合同》，合同约定，林志强向建行建瓯支行借款人民币300000元，借款期限自2016年10月10日至2017年10月10日，由福建海绿公司提供担保。借款期限届满后，林志强未依约还款，2018年1月8日福建海绿公司为其偿还建行建瓯支行借款本息307483.14元。代偿后，福建海绿公司向林志强追偿无果，故诉至法院，请求判如所请。 林志强辩称，对福建海绿公司向建行代偿的金额307483.14元没有异议。对违约金有异议，《最高额委托担保合同》上的字是林志强签的，但是林志强不知道合同上有约定违约金，如果知道不会用这个钱。对代理费也有异议，林志强在坐牢，没有能力还。 本院经审理认定事实如下： 2016年9月25日，福建海绿公司作为乙方与林志强作为甲方签订了《最高额委托担保合同》，合同约定：“甲方拟向一家或多家金融机构申请办理信贷业务，委托乙方担保，甲、乙双方就委托事宜经友好协商，达成如下协议，双方共同遵守执行。第一条担保期限，自2016年9月25日起至2017年9月24日止主合同债权人为甲方办理且由乙方担保的贷款。第二条担保金额，拟定担保的最高余额为本金人民币30万元（大写）叁拾万元整，实际担保金额以乙方与主合同债权人签订的《个人额度借款合同》约定为准。……第六条担保保证金1、甲方应向乙方缴纳担保费人民币0.6万元（大写）陆仟元整（担保费以贷款总额按年费率2%计算）。2、甲方应向乙方缴纳风险保证金人民币6万元（大写）陆万元整（保证金按贷款总额20%计算）。……第十一条违约责任2、甲方未按照与主合同债权人的约定偿还债务，累及乙方承担担保责任，甲方应在乙方承担担保责任的次日，一次性向乙方支付由乙方实际承担保证责任而代偿的全部金额。甲方逾期向乙方清偿的，每逾期一日，应向乙方支付代偿金额日千分之一的违约金，同时甲方应承担乙方实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师代理费）……”。2016年10月10日，林志强向建行建瓯支行借款300000元，并签订《个人额度借款合同》，借款额度有效期限自2016年10月10日起至2017年10月10日，并由福建海绿公司提供连带责任保证。该款中60000元按合同约定作为保证金，其余240000元转入林志强账户。林志强到期未归还借款，福建海绿公司依约承担担保责任，于2018年1月8日向建行建瓯支行支付了借款本金300000元、利息1359.5元、罚息6123.64元，共计307483.14元。此后，林志强未向福建海绿公司还款。以上事实有福建海绿公司提交的最高额委托担保合同、个人额度借款合同、中国建设银行个人贷款还款凭证、中国建设银行单位客户专用回单，以及当事人当庭陈述予以佐证。在庭审过程中，福建海绿公司述称，《最高额委托担保合同》约定的风险保证金系林志强到期后未及时向银行还款，福建省海绿农林发展有限公司则用风险保证金60000元向银行偿还借款利息、罚息及本金。 本院认为，林志强向建行建瓯支行借款,福建海绿公司为其提供连带担保责任，《最高额委托担保合同》、《个人额度借款合同》均不违反我国法律、行政法规的强制性规定，具有法律约束力，应当认定合法有效。现林志强未按约还款,福建海绿公司为林志强代为偿还,福建海绿公司在承担保证责任后,有权向林志强追偿。关于代偿款数额问题，福建海绿公司在庭审中自认，《最高额委托担保合同》中约定的风险保证金60000元系林志强到期未还款时，用于偿还银行的贷款本息。可见福建海绿公司向建行建瓯支行支付的307483.14元，其中的60000元系《最高额委托担保合同》中约定的风险保证金，故福建海绿公司为林志强承担担保责任而代偿的款项应为247483.14元（307483.14元-60000元），故林志强应向福建海绿公司支付代偿款247483.14元。关于违约金的问题，福建海绿公司与林志强签订的《最高额委托担保合同》明确约定林志强在福建海绿公司承担担保责任的次日（即2018年1月9日）应一次性支付代偿款，每逾期一日，按每日1‰支付违约金。现福建海绿公司主张按月利率2%计算违约金，未违反合同约定及法律规定，故对违约金可支持的部分为：代偿款247483.14元自2018年1月9日起至款还清之日止按月利率2%计算的违约金。林志强主张其在签订《最高额委托担保合同》时并不知道合同有约定违约金事宜，但其未提供证据予以证明，对此本院不予采信。关于律师代理费10000元的问题，双方在《最高额委托担保合同》中明确约定由林志强承担该笔费用，故林志强应向福建海绿公司支付律师代理费10000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，以及《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定,判决如下： 一、林志强应于本判决生效之日起五日内偿还福建省海绿农业发展有限公司代偿款247483.14元及该款自2018年1月9日起至款还清之日止按月利率2%计算的违约金。 二、林志强应于本判决生效之日起五日内向福建省海绿农业发展有限公司支付律师代理费10000元。 三、驳回福建省海绿农业发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6884.8元，减半收取3442.4元，由林志强负担3248.58元，由福建省海绿农业发展有限公司负担193.82元。上述案件受理费林志强应于本判决生效之日起五日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员  陆文涛 二〇一九年十月二十九日 书记员  林 丹 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。