广东省雷州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0882刑初644号公诉机关广东省雷州市人民检察院。被告人陈英，绰号“妹”，女，1975年4月28日出生，汉族，初中文化，无业，广东省雷州市人，住雷州市。曾因犯贩卖毒品罪，于1997年10月8日被本院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一千元。又因犯贩卖毒品罪，于2009年4月24日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。于2009年9月1日刑满被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年1月31日被抓获并羁押，因怀孕不宜关押于2013年2月2日变更强制措施为取保候审。在取保候审期间，又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月28日被抓获并羁押。因被告人陈英正在哺乳自己的婴儿，于2013年10月29日继续对其执行原先的取保候审。在取保候审期间，因被告人陈英多次经传讯不到案，雷州市公安局于2014年2月1日变更强制措施为拘留，并于2015年4月24日将其列入在逃人员采取上网追逃措施。于2016年3月26日，被告人陈英主动向雷州市公安局城内派出所投案。因怀孕不宜关押，于2016年3月27日变更强制措施为监视居住，并指定其户籍所在地即雷州市。在监视居住期间，因被告人陈英违反规定，脱离监视居住的场所不知去向且无法联系，雷州市公安局于2016年9月30日变更强制措施为拘留。于2019年3月6日，被告人陈英主动向雷州市公安局禁毒大队投案，同日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。辩护人陈春花，雷州市法律援助处指派的广东承诺律师事务所律师。雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉（2019）562号起诉书指控被告人陈英犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2019年9月11日立案，并依法适用普通程序组成合议庭。于2019年9月12日向被告人陈英送达起诉状副本、量刑建议书和刑事诉讼权利告知书时，告知其可以聘请律师或者要求近亲属为其出庭辩护或者由本院通知法律援助机构为其指派辩护律师。被告人陈英表示同意接受指派。雷州市法律援助处指派广东承诺律师事务所陈春花律师出庭为被告人陈英提供辩护。于2019年10月11日，本院依法公开开庭审理了本案，公诉机关雷州市人民检察院指派检察员李达智、助理黄寿交出庭支持公诉，被告人陈英及辩护人陈春花均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷州市人民检察院指控，1、2013年1月31日21时许，被告人陈英接到购毒人员柯某购买300元毒品的电话表示，并约定在雷州市西湖大道君达宾馆附近交易。随后，陈英搭乘摩托车来到君达宾馆楼下，准备与柯某交易时被公安民警当场抓获。公安民警缴获陈英随身携带的5小包毒品。经称重及鉴定，陈英随身携带的5小包毒品净重1.33克，检见甲基苯丙胺成分。2、2013年10月28日17时许，购毒人员崔某电话联系被告人陈英购买100元毒品，双方约定在雷州市雷城镇天河区非常客宾馆交易。随后，崔某来到非常客宾馆二楼楼梯处与陈英相遇，以100元的价格向陈英购买1小包毒品。双方交易完毕后，公安民警在非常客一楼大厅抓获陈英，缴获陈英毒资100元；在非常客宾馆门口抓获崔某，缴获崔某刚向陈英购买的毒品1小包。接着，公安民警对陈英登记入住的非常客宾馆209房进行搜查，搜查到疑似毒品一批、电子秤一台。经称量及鉴定，在被告人陈英登记入住的非常客209房搜获的毒品净重共计260.29克，在崔某身上缴获的毒品净重0.48克，均检见甲基苯丙胺成分。被告人陈英于2019年3月6日自动到雷州市公安局投案，并如实供述自己的罪行。针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关的证据，据此认为，被告人陈英无视国法，明知是毒品而非法贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈英曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，系累犯，毒品再犯，应当从重处罚。被告人陈英犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，系自首，可以从轻处罚。建议判处被告人陈英十五年以上至十六年以下有期徒刑，并处没收财产。提请本院依法判处。被告人陈英对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律及量刑建议均无异议，并表示已知错，请求法庭予以从轻处罚。辩护人陈春花对起诉书指控被告人陈英犯贩卖毒品罪的定性无异议，发表辩护意见称：1、被告人陈英属自首，依法有减轻或从轻情节；2、被告人陈英属以贩养吸，公安机关搜查到的毒品主要供自己吸食为主，量刑时应区别对待；3、被告人陈英能认罪伏法，认罪态度好，有悔罪表现；4、被告人陈英生育四个子女都是未成年人，希望对被告人陈英从轻判处。建议判处被告人陈英十五年以下有期徒刑。经审理查明，被告人陈英以贩养吸而两次贩卖毒品的犯罪事实如下：一、被告人陈英第一次贩卖毒品的犯罪事实于2013年1月31日21时许，购毒人员柯某通过电话联系被告人陈英，提出欲购买人民币300元冰毒毒品。被告人陈英表示同意，并约定在雷州市西湖大道君达宾馆附近处交易。随后，被告人陈英搭乘摩托车来到君达宾馆楼下，准备与柯某交易时被公安民警抓获。公安民警当场扣押了被告人陈英5小包可疑毒品、银色步步高手机1部、人民币132元；扣押了柯某2小包可疑毒品。另查明，经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，缴获被告人陈英的5小包的可疑毒品，共计净重1.33克，检见甲基苯丙胺成份；扣押柯某2小包的可疑毒品，共计净重0.32克，检见甲基苯丙胺成份。庭审中，被告人陈英对其被缴获5小包可疑毒品的称量结果及检验鉴定报告的检验意见亦均无异议。上述事实，有下列证据证明：1、物证：涉案毒品甲基苯丙胺净重1.62克（其中扣押被告人陈英的毒品净重1.33克，扣押柯某的毒品净重0.32克）、银色步步高手机1部、人民币132元；2、书证：归案情况说明、到案经过、扣押清单、赃款赃物收据、被告人陈英常住人口基本信息；3、证人柯某的证言；4、被告人陈英的供述和辩解；5、广东省湛江市公安司法鉴定中心的毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书；6、辨认笔录和指认相片、现场勘查笔录、现场图及现场照片；7、视听资料：光盘6张。上述证据经当庭举证、质证、认证，被告人陈英及辩护人陈春花对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。二、被告人陈英第二次贩卖毒品的犯罪事实于2013年10月28日17时许，购毒人员崔某通过手机联系被告人陈英，提出欲购买人民币100元冰毒毒品。被告人陈英表示同意，并约定在雷州市雷城镇天河区非常客宾馆交易。接着，崔某来到非常客宾馆二楼楼梯处与被告人陈英相遇。崔某将毒资人民币100元付给被告人陈英，被告人陈英便将1小包可疑毒品贩卖给崔某。双方交易完毕后，公安民警在非常客宾馆一楼大厅抓获被告人陈英，扣押毒资人民币100元；在非常客宾馆门口抓获崔某，扣押崔某刚向被告人陈英购买的1小包可疑毒品；在被告人陈英租住的非常客宾馆209号房间，扣押5包透明封口袋包装的可疑毒品、2包蓝色封口袋包装的可疑毒品、2小包红色半透明封口袋包装的可疑毒品、1小包蓝色半透明封口袋包装的可疑毒品、4小包蓝色封口袋包装的可疑毒品、2小包透明封口袋包装的可疑毒品、17小包封口袋包装的可疑毒品、电子秤1个、OPPO牌白色直板手机1部、身份证2张、驾驶证1张、透明塑料封口袋1袋、塑料吸管1袋。另查明，经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，扣押被告人陈英贩卖的1小包可疑毒品，净重0.48克；在非常客宾馆209号房间扣押的5包透明封口袋包装的可疑毒品，净重246.38克；2包蓝色封口袋包装的可疑毒品，净重11.27克；2小包红色半透明封口袋包装的可疑毒品，净重0.66克；1小包蓝色半透明封口袋包装的可疑毒品，净重0.35克；4小包蓝色封口袋包装的可疑毒品，净重0.48克；2小包透明封口袋包装的可疑毒品，净重0.20克；17小包封口袋包装的可疑毒品，净重0.95克。以上毒品共计净重260.77克，均检出甲基苯丙胺成份。庭审中，被告人陈英对上述被扣押毒品的称量结果及检验鉴定报告的检验意见亦均无异议。又查明，被告人陈英曾因犯贩卖毒品罪，于1997年10月8日被本院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一千元。又因犯贩卖毒品罪，于2009年4月24日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。于2009年9月1日刑满被释放。上述事实，有下列证据证明：1、物证：涉案毒品甲基苯丙胺净重260.77克、电子秤1个、OPPO牌白色直板手机1部、身份证2张、驾驶证1张、透明塑料封口袋1袋、塑料吸管1袋；2、书证：归案情况说明、到案经过、扣押清单、扣押决定书、赃款赃物收据、被告人陈英常住人口基本信息、本院（1997）雷法刑初字第264号刑事判决书、本院（2009）雷法刑初字第178号刑事判决书、雷州市看守所刑满释放证明书；3、证人崔某的证言；4、被告人陈英的供述和辩解；5、广东省湛江市公安司法鉴定中心的毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书；6、辨认笔录和辨认相片、现场勘查笔录、现场图及现场照片；7、视听资料：光碟6张。上述证据经当庭举证、质证、认证，被告人陈英及辩护人陈春花对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。关于被告人陈英的辩护人陈春花以被告人陈英属自首，且系以贩养吸，归案后能认罪伏法，认罪态度好，有悔罪表现，生育的子女现都是未成年人需要照顾为由，建议判处被告人陈英十五年以下有期徒刑的辩护意见。1、关于被告人陈英是否构成自首的问题。经查，被告人陈英第一次于2013年1月31日贩卖毒品时，被公安民警在君达宾馆抓获，在接受讯问后因怀孕不宜关押变更强制措施为取保候审；第二次于2013年10月28日贩卖毒品时，被公安民警在非常客宾馆抓获，在接受讯问后因正在哺乳自己的婴儿，继续被取保候审。依照最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项：“自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问，未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”之规定，被告人陈英虽然于2016年3月26日、于2019年3月6日分别两次向公安机关投案，但在投案前已就两次贩卖毒品的犯罪事实接受了公安机关讯问，采取了取保候审的强制措施。综上，被告人陈英的行为不符合“犯罪以后自动投案”，不构成自首情节。据此，辩护人认为被告人陈英具有自首情节，请求依法减轻或从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。2、关于被告人陈英以贩养吸，认罪态度好的问题。辩护人认为被告人陈英系以贩养吸，归案后能认罪伏法，认罪态度好，有悔罪表现，生育的子女现都是未成年人需要照顾为由的辩护意见，符合本案查明的事实，本院予以采纳。关于被告人陈英贩卖毒品的数量问题。经查，被告人陈英为了牟取非法利益，第一次于2013年1月31日，在君达宾馆准备向购毒人员柯某贩卖毒品时被抓获，其身上携带的5小包毒品共净重1.33克是在现场被扣押，即该5小包毒品处于待贩阶段，应计入其贩卖毒品的数量；第二次于2013年10月28日，在非常客宾馆向购毒人员崔某贩卖1小包毒品净重0.48克，已交易成功；同日，公安机关在其租住在非常客宾馆209号房间查获毒品共计净重260.29克，应认定为被告人陈英贩卖的毒品。据此，本院认定被告人陈英贩卖毒品的数量为净重262.10克（1.33克+0.48克+260.29克）。本院认为，被告人陈英无视国家法律，为牟取非法利益，明知是毒品甲基苯丙胺而非法贩卖，且贩卖毒品的净重为262.10克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，已构成贩卖毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。公诉机关指控被告人陈英犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人陈英的量刑建议恰当，本院予以采纳。鉴于被告人陈英能如实供述自己的罪行,且当庭自愿认罪，认罪态度较好，确有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚；又鉴于被告人陈英系以贩养吸，被查获的毒品已认定为贩卖毒品的数量，故本院在量刑时予以酌情从轻处罚。但被告人陈英曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，本院依法予以从重处罚。被告人陈英第一次因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年1月31日被抓获并羁押，因怀孕不宜关押于2013年2月2日变更强制措施为取保候审。即被告人陈英被先行羁押3天；被告人陈英第二次因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月28日被抓获并羁押。因被告人陈英正在哺乳自己的婴儿，于2013年10月29日继续对其执行原先的取保候审。即被告人陈英被先行羁押2天；被告人陈英于2016年3月26日主动向雷州市公安局城内派出所投案并羁押后，因怀孕不宜关押于2016年3月27日变更强制措施为监视居住。即被告人陈英被先行羁押2天。综上，被告人陈英共计被先行羁押7天（3天+2天+2天），应予以折抵刑期7天。扣押随案的毒品甲基苯丙胺净重262.42克（其中扣押被告人陈英的毒品净重262.10克，扣押柯某的毒品净重0.32克）属违禁品，依法应予以没收销毁；扣押随案的银色步步高手机1部、OPPO牌白色直板手机1部、人民币132元、电子秤1个，依法应予以没收上缴国库；扣押随案的身份证2张、驾驶证1张、透明塑料封口袋1袋、塑料吸管1袋，由侦办机关依法处理。为打击犯罪，维护社会治安管理秩序，保护公民身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。折抵先行羁押的7日，即自2019年3月6日起至2034年2月26日止）。二、扣押随案的毒品甲基苯丙胺净重262.42克，予以没收销毁；扣押随案的银色步步高手机1部、OPPO牌白色直板手机1部、人民币132元、电子秤1个，予以没收上缴国库；扣押随案的身份证2张、驾驶证1张、透明塑料封口袋1袋、塑料吸管1袋，由侦办机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林木森审 判 员  陈宁宁人民陪审员  曹 妹二〇一九年十月十一日书 记 员  洪广仁附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。