辽宁省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）辽刑终387号原公诉机关辽宁省营口市人民检察院。上诉人（原审被告人）廖家金，男，汉族，1982年2月5日出生，小学文化，无业，住所地四川省成都市新都区。2001年12月7日曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元。因本案于2018年9月17日在成都市被抓获，同年9月21日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于营口市看守所。指定辩护人成方争，辽宁大宸律师事务所律师。原审被告人胡凯，男，汉族，1970年8月26日出生，初中文化，无业，住所地辽宁省营口市西市区。2017年11月27日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。因本案于2018年9月13日被刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕。现羁押于营口市看守所。指定辩护人张淑清，辽宁成功金盟律师事务所律师。辽宁省营口市中级人民法院审理营口市人民检察院指控被告人廖家金犯贩卖、运输毒品罪、被告人胡凯犯非法持有毒品罪一案，于2019年5月28日作出（2019）辽08刑初12号刑事判决。宣判后，被告人胡凯服判，被告人廖家金不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人廖家金、原审被告人胡凯，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年7月至8月间，被告人廖家金先后两次向被告人胡凯贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1500余克。2018年9月初，被告人廖家金向被告人胡凯贩卖甲基苯丙胺2000克。同月13日，胡凯在提取藏匿上述毒品的货物时被公安机关当场抓获，从其所取货物中查获白色晶体2袋；经检验鉴定，两袋白色晶体均含有甲基苯丙胺成分，含量分别为64.15%、64.05%，合计净重1947.18克。综上，被告人廖家金三次共计贩卖甲基苯丙胺3447.18克；被告人胡凯非法持有甲基苯丙胺1947.18克。另查明，被告人胡凯因犯故意伤害罪，于2017年11月27日被营口市站前区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人廖家金、胡凯的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百四十八条、第四十八条、第五十二条、第五十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第四十七条的规定，认定被告人廖家金犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；撤销营口市站前区人民法院（2017）辽0802刑初196号刑事判决书中对被告人胡凯犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，缓刑二年的缓刑部分；被告人胡凯犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二十万元；与前罪犯故意伤害罪判处有期徒刑一年实行并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处罚金人民币二十万元。上诉人廖家金的上诉理由：原判量刑过重。廖家金的辩护人的辩护意见：廖家金系初次犯罪，到案后认罪态度好，检举涉案人员“小黑”“辉辉”的相关信息，有立功表现，原判量刑过重。原审被告人胡凯的辩护人的辩护意见：胡凯系初犯，认罪态度好，原判量刑过重。经审理查明：原审判决认定上诉人廖家金犯贩卖毒品罪及原审被告人胡凯犯非法持有毒品罪的事实，有下列证据证明：1.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、案件来源、抓捕经过、侦破报告及情况说明等证实本案立案、侦破及上诉人廖家金及原审被告人胡凯到案的情况。出所登记表证明：2018年9月17日至同月20日，上诉人廖家金因涉嫌贩卖毒品被抓获后临时寄押于四川省成都市看守所。2.证人张某1（原审被告人胡凯表姐）证实，2016年年底或2017年年初，胡凯对象王某曾借我的身份证办理过一张农业银行卡。卡在王某手里，我没有使用过这张银行卡，也不知道卡号是多少。2018年9月5日胡凯曾跟我借身份证，说转账需要用我的身份证。3.证人王某（原审被告人胡凯的女友）证实，2015年胡凯被起诉，我承担连带责任，我所有的银行卡都被冻结。2017年年初，我借用张某1的身份证办理过一张中国农业银行卡，卡号是62×××70。胡凯使用这张银行卡办理过转账业务，因为我的手机接收过两次提醒信息，一次是2018年9月5日转款41万元人民币，一次是2018年9月6日转款5万元人民币。我不知道胡凯用这张银行卡转账是为了购买毒品，在家里的时候也没有看到他吸食毒品。4.搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、物证照片、书证原件及照片、营口市上缴毒品情况表（附表）证实，2018年9月13日，扣押胡凯的粉红色提货单（上有“胡凯”签字）1张，白色晶体2袋、小米牌手机2部（号码133××××****、138××××****、133××××****）；从四川省盛辉物流有限公司调取的物流单原件记载，托运人陈某，联系方式183××××****，收货人“重生”，联系方式138××××****，始发地成都，目的地辽宁营口，货物名称辣椒，件数4，重量（kg）40，体积（m2）0.3，费用合计202，运输类型自提，付款方式到付，托运人签名“陈某”；沈营快运-营口线快运单原件记载，货号0006392，收货人张某2，电话138××******，货物名称辣椒，件数4，代收202，右下角手写签字“重生，138××××****”；胡凯所取快递包裹原件照片显示，纸盒箱面黑色油笔手写“营口重生”、“4件”，右下角粘贴白色方形纸上手写黑字“辽宁省营口市汽配城重先生收电话138××******”；胡凯被抓获时当场扣押毒品照片、扣押胡凯物品照片证实，2018年9月13日，便衣警察在快递物流公司现场控制胡凯，摆放地面上的红色辣椒上面有锡纸密封袋两个（内装疑似毒品），编号区分为1号袋、2号袋，查获上述胡凯领取包裹内的两袋毒品（冰毒）净重1947.18克，已经依法上缴；2018年9月13日，在胡凯住处（辽宁省营口市老边区天赋小区3号楼2单元1802室）搜出并扣押白色透明冰壶1个、自封袋（内有疑似冰毒残留物）1个；2018年11月7日，扣押持有人王某农业银行卡（62×××70）1张；2018年9月20日，扣押持有人廖家金的OPPO牌手机2部、交通银行卡（62×××31）1张。5.检定证书、称量笔录、取样笔录证明：2018年5月7日，经营口市计量检定测试所检定，站前公安分局送检的江苏省常熟市天量仪器有限责任公司制造的出厂编号为0051426、型号LT2002CR的电子天平为Ⅲ合格,有效期限至2019年5月6日；经营口市公安局站前公安分局禁毒支队（张政、于长江）对从物流公司扣押胡凯的2袋银白色锡纸包装白色晶体现场称量，1号袋白色晶体净重量为930.76克，2号袋白色晶体净重量为1016.42克，两袋净重合计1947.18克；对从物流公司扣押胡凯的2袋银白色锡纸包装白色晶体进行取样，从1号袋抽取样品3.77克作为1号检材，从2号袋抽取样品2.60克作为2号检材。6.中警鉴字[2018]0834号检验报告、鉴定意见通知书（副本）证实：经鉴定，从查获的1号检材中，检出甲基苯丙胺成分，含量为64.15%；从查获的2号检材中，检出甲基苯丙胺成分，含量为64.05%；该鉴定意见已通知廖家金、胡凯。7.查询存款/汇款通知书、廖家金62×××31交通银行卡交易明细、协助冻结财产回执证实涉案毒资的流转过程。8.查询存款/汇款通知书、胡凯邮政储蓄银行卡交易明细证实胡凯邮政储蓄银行卡与廖家金交通银行卡之间转账的情况。查询存款/汇款通知书、证人张某1（胡凯表姐）中国农业银行卡与廖家金交通银行卡之间的转账情况。9.微信截屏照片证实，2018年8月27日至9月8日间胡凯（微信名“重生”）与廖家金（微信名“淡定”）二人商谈毒资的给付及邮寄毒品的物流信息等情况。10.航空离港信息-详情证实，2018年7月3日，原审被告人胡凯乘坐航班从四川省成都市飞抵辽宁省大连市。11.电子邮箱截图证实，四川省成都市公安机关技术侦查部门通过QQ邮箱反馈159××××****机主为廖家金。手机通话记录证实，案发期间上诉人廖家金号码为159××××****、183××××****的手机与原审被告人胡凯号码为133××××****、138××××****的手机之间曾频繁通话。12.户籍证明证实上诉人廖家金及原审被告人胡凯的身份情况。13.现场检验报告书证实，上诉人廖家金及原审被告人胡凯尿检均为阳性，均为吸毒人员。14.成都市金牛区人民法院（2001）金牛刑初第831号刑事判决书证实：2001年12月7日，被告人廖家金因犯抢劫罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元。营口市站前区人民法院（2017）辽0802刑初196号刑事判决书、执行通知回执（存根）证实：2017年11月27日，被告人胡凯因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。15.上诉人廖家金对其贩卖给原审被告人胡凯冰毒的犯罪事实予以供认：2018年7月份，我通过朋友“程程”认识的胡凯。胡凯从我这里购买了三次毒品，共计3.5公斤，胡凯支付80万元，我从中获利近5万元，将剩余的75万元支付给了上家。辨认笔录及照片证实，经上诉人廖家金辨认后确认原审被告人胡凯即是向其购买毒品的人。16.原审被告人胡凯对其从上诉人廖家金处购买毒品的犯罪事实予以供认：2018年六七月份我认识了廖家金后，先后三次共从廖家金那里购买了3.5公斤毒品，花费80万元。第一次购买500克花费11万元，第二次购买1000克花费23万元，第三次购买2000克花费46万元。前两次购买的冰毒，我吸食了一部分，其余的在我爱人回来敲门时我怕她发现直接倒入坐便器冲走了；第三次买的冰毒，在物流公司取货时被公安扣押了。辨认笔录及照片证实，经原审被告人胡凯辨认后确认上诉人廖家金即是向其贩卖毒品的人。上述事实、证据，均经原审庭审质证，二审期间未发生变化，本院依法均予确认。上诉人廖家金、原审被告人胡凯及二人的辩护人在本院审理过程中均未提出新的证据。本院认为，上诉人廖家金违反国家毒品管理制度，非法销售甲基苯丙胺3447.18克，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人胡凯明知是毒品而持有，且数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，二人依法均应予惩处。胡凯在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。廖家金贩卖毒品数量大，论罪应当判处死刑，鉴于廖家金如实供述犯罪，有悔罪表现，对其判处死刑，可不立即执行。关于上诉人廖家金提出的“原判量刑过重”的上诉理由及廖家金的辩护人提出的“廖家金到案后认罪态度好，检举涉案人员“小黑”“辉辉”的相关信息，有立功表现，原判量刑过重”、原审被告人胡凯的辩护人提出的“胡凯认罪态度好，原判量刑过重”的辩护意见，经查，廖家金供述其毒品来源于“小黑”“辉辉”，二人并未到案，其供述是否属实并未查实，廖家金的行为不构成立功；原审法院在量刑时已充分考虑到廖家金、胡凯认罪态度好，具有悔罪表现，对二人量刑并无不当。故对廖家金、胡凯及二人辩护人提出的上述上诉理由及辩护意见不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条和《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十九条第一款第一项之规定，核准辽宁省营口市中级人民法院（2019）辽08刑初12号以贩卖毒品罪判处被告人廖家金死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决部分。审判长  宋晓枫审判员  马 莹审判员  于法库二〇一九年十月二十二日书记员  孟 伟