湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘11民终3400号上诉人（原审原告）：永州愿景商业管理有限公司。法定代表人：欧阳乐，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李薇，湖南云虹律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张维,男，1993年10月28日出生，汉族，现住永州市冷水滩区。上诉人永州愿景商业管理有限公司因与被上诉人张维物业服务合同纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初3651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，因本案事实清楚，本院通过阅卷、询问等方式，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。永州愿景商业管理有限公司上诉请求：1.请求依法撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初3651号民事判决第二项，并依法改判被上诉人给付上诉人2018年10月1日至2019年3月31日的管理费共计34,320元；2.依法判决被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。事实及理由:一审认定“雨天因风力作用有雨水从通风口洒落对被上诉人营业有影响”系认定事实错误；认定“上诉人未能尽到管理义务，及时解决永州愿景国际广场项目开发商与经营商户之间存在的问题”系认定事实错误。被上诉人张维辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审予以维持。永州愿景商业管理有限公司向一审法院提出诉讼请求：一、依法判令解除原被告于2017年10月17日签订的《商铺管理服务合同书》；二、依法判令被告向原告支付2018年10月1日至2019年3月31日商铺管理服务费34,320元；三、依法判令被告向原告支付欠缴商铺管理服务费的违约金（从2018年10月1日按每月2%暂计至2019年6月30日为6177.6元，之后仍按每月2%计算至付清之日止）；四、本案诉讼费全部由被告承担；五、追加请求判令被告向原告支付2019年1月、2月的水费共计1087.45元。一审法院认定事实：2017年10月17日，被告与永州名扬愿景房地产开发有限公司签订《商铺租赁合同书》，被告租赁永州愿景国际广场三楼的F3-12号套内面积286平方米商铺经营‘印象南洋’品牌泰国菜。同日原、被告签订《商铺管理服务合同书》，合同约定：“1、原告系永州名扬愿景房地产开发有限公司指定的永州愿景国际广场物业管理服务机构，原告在合同约定期限内为被告提供商业物业管理服务和商业经营管理服务；2、商铺管理服务费按套内面积286平方米，每平方米每月20元计算；3、合同期内商铺管理服务费按季度缴纳；缴纳时间为每季度前7个工作日内付清当期管理服务费，如逾期时间超过7个工作日，则每日按逾期支付商铺管理服务费的2‰向原告支付违约金。”在合同的履行中，由于愿景国际广场的设计遮雨蓬下端留有一排离地面约10米，宽约1.2米，长约15米的通风口，雨天因风力的作用有雨水从通风口飘进洒落在被告经营‘印象南洋’的进出口，为此，被告陆续向永州愿景商业管理有限公司及永州名扬愿景房地产开发有限公司进行了反映，2018年12月10日被告以书面方式向永州愿景商业管理有限公司及永州名扬愿景房地产开发有限公司进行了反映，但只答复未解决。被告自2018年10月1日开始拖欠管理费，2019年1月1日开始拖欠租赁费，并于2019年2月25日关门停业。2019年3月1日永州愿景商业管理有限公司向商铺承租人及顾客下发了告知书：“为给顾客提供更为舒适的购物环境，提升广场的整体形象，公司近期将对东门、西门进行钢梁施工（工期约为一个月）,施工期间需对东门、西门进行短期封闭，同时会对外场客流进行引导，因施工带来的不便及噪音污染敬请理解”。2019年5月永州名扬愿景房地产开发有限公司开始对靠近‘印象南洋’遮雨蓬下端的通风口进行钢梁施工，脚手架装到至‘印象南洋’门边，施工7月底结束。但被告拖欠的租赁费经催收一直未交，并欠2019年1月、2月的水费共计1087.45元。一审法院认为：原、被告签订的《商铺管理服务合同书》是协商一致，平等互利、有偿、合法属有效合同，双方应按合同的约定和法律的规定行使权利、履行义务。虽然雨天因风力的作用有雨水从通风口飘进洒落在被告经营的‘印象南洋’的进出口，但只是下雨天在用餐时才会对营业有影响，双方可以通过协商进行解决，被告在2018年10月就开始不按合同的约定交纳经营期间的管理费，又单方关门停业，给原告商业广场的整体形象造成了一定的影响，被告的行为有悖双方的约定。原告愿景管理公司是永州名扬愿景房地产开发有限公司开发的愿景国际广场VV－MALL商业中心委托管理者，又是被告商铺管理服务人，及时解决愿景国际广场与经营户存在的问题，为经营户提供优质的服务是原告的职责所在。被告租赁永州愿景国际广场三楼的F3-12号的位置正处于遮雨蓬的通风口下端，因雨水从通风口只洒落在‘印象南洋’的进出口确实对被告的经营存在影响。在被告提出问题时原告又不及时解决，在答复解决时又不给经营户具体的时间，因此，原告在履行《商铺管理服务合同书》中也存在瑕疵，也应承担过错责任。对于原告要求被告支付2018年10月1日至2019年3月31日商铺管理服务费34,320元，按80%计算为27,456元，由于双方在履行约定时都存在过错，不再追究违约责任。被告张维提出在订立合同过程中故意隐瞒与订立合同有关的重要事实，由于租赁合同订立在先，商铺管理合同订立在后，商铺管理合同是服务性合同与租赁合同无关，对此异议，本院不予采信。原告愿景管理公司提出解除原、被告于2017年10月17日签订的《商铺管理服务合同书》和被告支付2019年1月、2月的水费共计1087.45元，被告张维同意，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条之规定，判决：一、原告永州愿景商业管理有限公司与被告张维于2017年10月17日签订的《商铺管理服务合同书》终止执行；二、自本判决书生效之日起十日内被告张维付给原告永州愿景商业管理有限公司2018年10月1日至2019年3月31日的管理费为27,456元；三、自本判决书生效之日起十日内被告张维付给原告永州愿景商业管理有限公司2019年1月至2月的水费1087.45元；四、驳回原告永州愿景商业管理有限公司的其他诉讼请求。本案受理费812元，减半收取406元，由原告永州愿景商业管理有限公司负担106元，被告张维负担300元。本院二审期间，上诉人与被上诉人均未向本院提交证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，首先，雨天因风力作用有雨水从通风口洒落在被上诉人经营的“印象南洋”的进出口，对被上诉人营业确有影响，一审法院对这一事实认定并无不妥。其次，被上诉人自2018年12月10日起以书面方式向上诉人及房地产开发有限公司反映该问题，但并没有得到实际解决，直至2019年2月25日被上诉人关门停业，上诉人才于2019年5月才开始对该通风口进行施工，并于7月底完成施工，由此可以认定上诉人作为开发商指定的永州愿景国际广场VV-MALL商业中心的商业管理公司，在保障商户环境卫生及商场整体经营等方面未能尽到相应的管理义务，此问题不仅仅属于被上诉人与开发商之间，同时也是上诉人的服务范围，因此上诉人未能充分提供合同约定的服务，在履约过程中存在违约行为，导致了被上诉人的违约行为，一审法院认定双方在履行约定时都存在过错，不再追究违约责任，按80%收取商铺管理费并无不当。综上所述，上诉人湖永州愿景商业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人永州愿景商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王兰青审 判 员 陈久余审 判 员 宋争文二〇一九年十月三十一日法官助理 熊孝航书 记 员 唐奎清附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。