_山东省潍坊市奎文区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0705民初683号 原告（反诉被告）：张进宝。 委托诉讼代理人：李帅，山东英拓律师事务所律师。 被告（反诉原告）：王涛。 委托诉讼代理人：马涛，山东诚公律师事务所律师。 原告（反诉被告）张进宝与被告（反诉原告）王涛装饰装修合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张进宝向本院提出诉讼请求：1.被告继续履行2017年9月16日签订的关于奎文区健康东街13936号银泉广场5号楼1号（5#1）商铺的《山东省室内装饰装修工程施工合同》；2.被告向原告支付工期延误违约金200000元（暂计算至2018年12月31日，之后的工期延误违约金按合同约定计算）；3.被告赔偿原告的各项损失50000元（暂计算至2018年12月31日，之后的损失按实际发生的计算）；4.本案诉讼费用由被告承担。后原告自愿放弃第一项诉讼请求，即放弃要求继续履行合同，不再要求后续修复费用。事实和理由：2017年9月16日，原告与被告签订《山东省室内装饰装修工程施工合同》，约定由被告为原告装修位于奎文区健康东街13936号银泉广场5号楼1号（5#1）商铺。合同约定，被告装饰装修的工程期限为70日，自2017年9月19日至2017年11月29日。合同约定，由于被告原因致使工期延误，每延误一天，由被告向原告支付工程款总额1%的违约金。合同签订后，原告按照约定支付装饰装修款，但是被告未能在合同约定的期限内完工。经原、被告双方确认，截止到2018年1月15日，被告仅完成部分装饰装修工程。被告承诺于2018年2月13日之前完成全部装饰装修工程，但是截止到原告起诉之日，被告仍未全部完工，严重影响了原告的正常经营活动，给原告造成重大的经济损失。原告多次催促被告，要求其履行合同义务，但是被告均拒绝。为维护自身的合法权益，原告特向法院起诉，要求法院依法判决。 被告王涛辩称，被告不存在违约行为，工期延长是原告迟延支付工程款，变更和增加工程量及原告整改消防措施造成的。原告尚欠被告装修款70000元，已构成违约，被告当庭提起反诉，要求原告支付被告装修款70000元，并承担相应的违约责任。被告已履行完毕全部义务，装修完毕，而原告已投入使用，不存在被告继续履行合同义务的情形。 反诉原告王涛向本院提出反诉请求：1.反诉被告张进宝支付反诉原告王涛装修工程款70000元及违约金（违约金自2017年12月1日起以70000元为基数按照年利率6%计算至实际付清之日）；2.本案反诉费由反诉被告承担。事实和理由：2017年9月16日，反诉原告从反诉被告处承揽了银泉广场5号楼1号商铺的装修工程。双方签订了《山东省室内装饰装修工程施工合同》，约定合同总价款60万元，工期自2017年9月至2017年11月29日。合同签订后，反诉原告依约开始施工，但是因为反诉被告原因导致工期顺延。目前，涉案商铺已投入使用，截至目前尚欠反诉原告70000元工程款，特提起反诉，请求依法判如所请。 反诉被告张进宝辩称，根据涉案装修合同的约定，张进宝在合同签订之日支付王涛210000元，在水电验收后支付王涛180000元，在木工、瓦工验收后支付180000元，在尾期验收后支付30000元（在完工后一年内支付）。对于王涛反诉的70000元中的30000元，根据合同约定王涛并未完工，不符合支付工程款的条件，张进宝无需支付该30000元，也不存在违约情形。对于反诉70000元中的40000元，在2018年4月13日王涛向张进宝出具的收据中记载，此费用到全部工程完工，因此在王涛未完工的情形下张进宝无需支付任何费用，即使按照装修合同的约定，在王涛没有提供木工、瓦工验收证据的情况下，张进宝也无需支付任何费用，本案中王涛逾期完工，张进宝行使抗辩权不予支付工程款，不存在逾期付款的情形，不承担违约责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于张进宝提交的现场照片一宗，虽王涛仅认可其中的一张整体照片，对其他照片的真实性有异议，但是该宗照片与本院现场勘验的情况一致，符合现场实际情况，故对该宗照片的真实性本院依法予以确认。2.对于张进宝提交的编号为4609584和0075185的租赁费收款收据两份、仓储协议及附件、情况说明、说明、微信转账凭证，虽王涛对该组证据的真实性有异议，但是该组证据能够相互印证，证明其实际支出该仓储费，故对该组证据本院依法予以采信。3.对于张进宝提交的编号为0015603、0015951、0015952、0015953的收款收据，虽王涛对该组收款收据的真实性有异议，但是该组证据能够与房屋租赁合同、中国银行交易流水明细清单相互印证，证明该组收款收据的真实性，故对该组证据本院依法予以采信。4.对于张进宝提交的其与miss雪的微信聊天记录照片，因该聊天记录系张进宝与案外人之间的，并非系原、被告之间聊天记录，故对该组证据本院依法不予采信。5.对于张进宝提交的其与王涛的微信聊天记录及其表姐miss雪与王涛的微信聊天记录，虽王涛对聊天记录的真实性不予认可，但是从聊天记录内容中“王涛”“张进宝”“涂明迪”等名字称谓上以及聊天涉及的装修内容，能够确认该聊天记录系与王涛对涉案装修工程情况进行交涉，故对上述聊天记录本院依法予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年9月16日,原告张进宝作为发包方（甲方）与被告王涛作为承包方（乙方）签订了山东省室内装饰装修工程施工合同，工程地点为银泉广场5#1商铺，工程套内施工面积为420平方米，工程内容详见工程量清单，本合同所约定工程内容以工程量清单所列项目为准，非清单内工程内工程项目及工程量均没在本合同范围内。工程承包方式为乙方包工、包部分材料，甲方提供其余材料（见附表一《装饰工程预算书》）。工程期限70日，开工日期2017年9月19日，竣工日期2017年11月29日。本合同工程造价为60万元。乙方委派涂明迪为乙方代表，全权负责合同履行，按设计要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责处理的各项事宜，其签订的文件视为乙方对有关事宜的确认。合同签订生效后，若要变更施工内容、材料或实际工程量增减，工程价款按实结算。工程项目及做法的变动，必须经双方协商一致，以甲方代表与乙方签订书面变更单为准，确定增减项目及价差后再施工，同时调整相关工程费用及工期。因工程量变化或设计变更、不可抗力、甲方同意工期顺延的其他情况等原因造成工期延误，经甲方确认，工期相应顺延。因甲方未按合同完成其应负责的工作和未按期支付工程进度款而影响工期的，工期相应顺延。因乙方责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延，因乙方原因造成工程质量存在问题的，返工费由乙方承担，工期不顺延。双方约定在施工过程中分阶段对工程质量进行验收，验收合格后填写工程验收单，工程按时竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知之日起三日内组织验收，验收合格后办理移交手续，……验收不合格，乙方负责在约定的期限内返工，甲方不得使用，否则由此造成的损失由甲方承担。工程竣工验收合格后，乙方应提交工程结算单，并将施工部分的水电改造等涉及隐蔽工程的走向图等有关资料提交给甲方，乙方负责提供材料的，还应向甲方提交所提供材料的说明书、保修单和环保说明书等材料；甲方在收齐材料之日起三日内对工程结算单进行审核，若到期未提出异议，视为同意，并在三日内结清应付款项。验收合格后，双方办理移交手续，结清应付款项，填写工程保修单。该合同第十二条工程价款支付方式约定双方约定按下表时间支付工程款：第一次合同签定，支付比率35%，支付金额210000；第二次水电验收，支付比率30%，支付金额180000；第三次木工、瓦工验收，支付比率30%，支付金额180000；第四次尾期验收，支付比率5%，支付金额30000元。第十三条违约责任约定，由于乙方原因致使工期延误，每延误一天，由乙方向甲方支付工程款总额1%的违约金。 2017年7月31日，原告张进宝（乙方）与潍坊潍大置业有限公司（甲方）签订了房屋租赁合同，约定甲方出租给乙方的房屋坐落在潍坊市奎文区健康东街13936号，银泉广场5号楼1号商铺，所租赁房屋预售测量面积为474.43平方。租赁该房屋作为商业使用，房屋租赁期为5年，自2017年11月1日起至2022年10月31日止。该房屋年租金为173000元整。2017年7月1日张进宝向潍坊潍大置业有限公司转账10000元，7月31日转账163000元，2017年7月31日，潍坊潍大置业有限公司向张进宝出具了5#01商铺房租2017.11.1-2018.10.30金额为173000元的收款收据；2018年10月15日，张进宝向潍坊潍大置业有限公司转账100000元，潍坊潍大置业有限公司出具了金额为100000元的房租收款收据；2018年11月6日，张进宝向潍坊潍大置业有限公司分别转账70000元、3000元，同日，潍坊潍大置业有限公司出具了金额分别为70000元、3000元的房租收款收据各一份。 原、被告双方达成了银泉广场美容院后期项目进度及已完成项目表一份，该项目表载明：一、完成项目：1.水电路①强电②弱电③上下水；2.木工①一楼、二楼、三楼吊顶项目②一楼、二楼、三楼隔墙项目；3.土建①砸墙②垒地台③砌墙；4.防水①一楼、二楼、三楼卫生间防水②闭水试验三天；5.门头、搭架子；6.拆除：原门拆除；7.铺贴转：一楼二楼三楼地面砖、一楼二楼三楼墙面砖；8.基层处理：刮腻子。以上为截止2018年1月15号完成项目。甲方处张进宝签字捺手印，乙方处王涛签字捺手印，施工方涂明迪签字捺手印。二、在施及后续项目：1.门头:预计三天时间完成，从18号～22号；2.楼梯：大理石17号-21号、玻璃2.10号、扶手2.10号；3.墙面：玻璃造型1.25～2.8号期间，大理石隐形门22-26号，马来漆1.25号～2.8号，装饰绿植和硬包及飘纱2.8号漆完成后装，2.11号完成；4.定制柜子安装：五金及吧台、美容柜、展示柜、前台柜，2.8号-2.9号；5.吊顶：异形造型（压克力）26～27号；6.顶面乳胶漆：19号～25号；7.开关及灯具安装2.8号；8.拉丝不锈钢踢脚线安装2.8号；9.进户门安装20号；10.外立面真石漆、八角砖（同1）、灯带安装（同1）；11.1-3楼房间木门安装1.25～2.8号、玻璃门安装1.25～2.8号。截至2018年2月13号所有项目百分百完成。以上所有内容经由甲方张进宝、乙方王涛、项目施工方涂明迪签字捺手印。 原告为证明其仓储费损失提交了仓储协议及其附件以及广州鑫善玺生物科技有限公司出具的情况说明和收款收据、微信转账记录。仓储协议约定存货人为张进宝，保管人为广州鑫善玺生物科技有限公司，仓储物为OPT（1）808冷冻溶脂，储存场所、储存物占用仓库位置及面积为冷库8㎡。特殊保管措施为低温，仓储费为6600元/月。仓储费结算方式于时间为现金支付或微信转账。张进宝在存货人处签字，保管人处加盖了广东善玺生物科技有限公司财务专用章。附件载明“附：以超过出库时间，需额外支付仓储费养护费共计6600元/月，具体数额以具体仓储时间为准，出库需提前十天告知乙方”。附件亦加盖了广东善玺生物科技有限公司财务专用章。2019年4月28日，广州鑫善玺生物科技有限公司出具了情况说明，载明：我公司与张进宝签订仓储协议，由我公司为其保管相关的设施设备。我公司收取张进宝2018年1月-2018年6月的仓储费39600元，其中30600元是现金支付，9000元是微信转账（微信号×××收款）。我公司收取张进宝2018年7月-2018年9月的仓储费19800元，均是微信转账（微信号×××收款）。特此说明。广东善玺生物科技有限公司加盖了财务专用章。2018年6月7日，广州鑫善玺生物科技有限公司出具了收据，载明：今收到仓储费（1-6月份）39600元，含微信转账9000元；2018年8月27日，广州鑫善玺生物科技有限公司出具了客户名称为博美汇医疗的收款收据，载明货物名称为仓储费，数量为3个月，单价为6600元，共计19800元。后广东善玺生物科技有限公司和广州鑫善玺生物科技有限公司共同出具了说明一份，该说明载明：“我公司广东善玺生物科技有限公司，为拓展业务重新注册了一个公司，名为广州鑫善玺生物科技有限公司。并将公司部分业务进行相互转移。因此造成为张进宝出具的仓储费收据盖章与之后和张进宝补签的仓储协议盖章不一致，特此说明”。庭审中，原告自愿主张仓储费损失50000元。 2018年11月20日，物业对涉案装修项目进行了验收，并出具了房屋装饰装修验收表。 根据微信聊天记录，张进宝方曾于2018年5月、6月、7月、8月、9月、10月及12月多次催促王涛对涉案工程进行施工及验收，聊天记录显示最后一次催促验收时间为2018年12月20日。原告张进宝主张涉案装修工程至今尚未完工，亦未竣工验收，并主张工程量清单中的外立面第1项，一层第2、3、20项，二层第3、53、55项，三层第57项，备注第4项未施工完毕；目前存在瓷砖破裂、墙体破裂、墙面污损、门框开裂、电线外漏、门锁损坏、异形吧台不合格、门头效果不达标等问题；并称被告施工之后，其未另行找施工队进行修复，只是张进宝本人进行了简单的打胶，但仍存在上述问题。张进宝在起诉后不再要求王涛继续施工，并不代表王涛已经完工，本案的工程款支付并未达到付款条件，张进宝无需支付。被告王涛认为涉案工程已经完工，且原告已经实际投入使用，但尚未竣工验收，其曾口头通知张进宝验收，但无书面证据提交，主张完工时间为2018年2月，但无法提供完工时间的相关证据。 被告王涛主张工期延误的原因系原告张进宝未及时支付工程款及变更工程内容，施工进度表已完工内容载明木工、瓦工已完工，具备付款条件，但至今未付清，尚欠40000元，之前的工程款已经按照合同约定进度付清；张进宝变更工程内容为层高、吊顶、造型及门头，均为现场变更，但无书面证据提交。张进宝主张王涛所述的工程款支付进度不属实，张进宝根据合同约定支付了第一笔210000元，在后续过程中，王涛并未按照合同约定通知张进宝办理水电验收、木工瓦工验收手续，双方至今未验收水电和木工瓦工工程，并不符合合同第十二条工程款支付条件，张进宝在未达到付款节点，未完成分项工程验收的情况下，于2017年11月4日向王涛支付180000元，于2018年1月15日支付50000元，于2018年2月4日被告支付50000元，于2018年3月26日支付40000元，被告均向原告出具了收据。张进宝提交了王涛于2018年4月13日向其出具的40000元收据，该收据载明：此费用到全部工程完工。王涛认可张进宝上述关于付款时间及金额的陈述，并认可2018年4月13日出具的40000元收据中“此费用到全部工程完工”系王涛所写，但认为此内容是指收取该款项后，到工程完工之前不再支取工程款，剩余工程款在工程完工之后支付，现工程已全部完工，张进宝应当支付剩余工程款。 本院于2019年4月30日在原、被告双方当事人的见证下至涉案装修现场进行了勘验，张进宝主张2018年11月中旬是王涛最后一次进场施工，之后王涛就再也没有进场进行施工，具体时间记不清了。张进宝称涉案装修房屋因办理卫生许可证未通过，尚未营业。 庭审中，原告张进宝主张根据涉案合同约定，逾期完工违约金过高，自愿按照实际损失及涉案房屋年租金计算违约金：涉案房屋的日租金为173000÷365天=473.97元，王涛逾期完工508天（计算至2019年4月22日），应支付房屋租金损失240751.36元及利息20104.39元（利息按照年利率6%计算，240751.36×6%÷365×508=20104.39元）。因王涛处于持续逾期完工状态，应继续承担逾期完工违约责任，除支付上述违约金外，还应支付后续违约金及利息（违约金自2019年4月23日起，按照473.97元/日的标准计算，至实际竣工验收且实际交接之日止，利息按年利率6%计算）。王涛对违约金的计算有异议，认为张进宝未提供证据证明王涛有违约行为，不应承担违约金；即使有违约行为，该违约金的计算比例过高，超过了合同金额的30%，也超过了损失的30%，应当予以向下调整，其主张的利息无法律依据。 本院认为，原告张进宝与被告王涛存在装饰装修工程施工合同关系，双方当事人应当按照合同约定和法律规定履行各自义务。本案的争议焦点有两个：一是原告要求被告支付工期延误违约金200000元并赔偿各项损失50000元是否应得到支持；二是反诉原告王涛要求反诉被告张进宝支付装修工程款70000元及违约金有无事实和法律依据。 针对第一个争议焦点，根据《山东省室内装饰装修工程施工合同》的约定，王涛应当于2017年11月29日前竣工。张进宝、王涛均认可涉案装修工程未进行竣工验收，双方亦均未举证证明已按照施工合同约定对涉案工程质量进行了分阶段验收。张进宝提交的微信聊天记录能够认定其曾多次催促王涛施工并进行验收，该聊天记录显示的张进宝最后一次催促验收时间为2018年12月20日，王涛并未举证证明其曾履行通知张进宝进行竣工验收的义务，故涉案装修工程并未竣工验收，而未竣工验收的责任在于王涛。王涛主张其完工时间为2018年2月，但并未提供证据证明，故王涛应当承担举证不能的法律后果。张进宝提交的房屋装饰装修验收表，载明物业验收的时间为2018年11月20日，张进宝当庭自认王涛最后一次入场时间为2018年11月中旬，该时间能够与物业验收时间相互印证，本案中原告不要求被告继续施工，综合本院的现场勘验情况及物业验收情况，本院认定物业验收时间2018年11月20日为完工时间。王涛主张其逾期完工系因张进宝变更和增加工程量及整改消防措施造成的，但是并未提供证据证明，故对其主张，本院依法不予采信。综上，被告王涛逾期完工构成违约，应当承担违约责任。因施工合同约定的违约金过高，违约金应以填平损失为原则，张进宝提交的其与潍坊潍大置业有限公司签订的房屋租赁合同、租赁费收款收据及中国银行交易流水明细清单，能够证明其已经支付2017年11月1日至2019年11月20日的租金，故张进宝的租金损失168063元（工期届满的次日2017年11月30日至2018年11月20日的租金）合法有据，本院依法予以支持；张进宝提交的仓储协议及附件、仓储费收据、情况说明及微信转账凭证，能够证明其实际支出2018年1月至9月的仓储费59400元，张进宝自愿主张该部分损失为50000元，该损失合法有据，本院依法予以支持。综上，对原告主张的违约金本院依法支持218063元。 针对第二个争议焦点，根据原、被告双方签订的装饰装修施工合同，反诉被告张进宝应在木工、瓦工验收后支付第三次工程款共180000元，在尾期验收后支付最后一笔即第四次工程款共30000元，现反诉原、被告均认可张进宝第三次工程款已支付140000元，尚有40000元未支付，第四次工程款30000元未支付，共计70000元工程款尚未支付。因反诉原、被告均认可涉案工程未进行竣工验收，未进行竣工验收的责任在于反诉原告王涛，且王涛在2018年4月13日向张进宝出具的40000元收据上写明“此费用到全部工程完工”，故对于反诉原告王涛辩称的系因反诉被告张进宝未及时支付工程款导致工期延误，本院依法不予支持。虽涉案工程未进行竣工验收，但是该工程已经物业验收，故反诉被告张进宝应当支付反诉原告王涛第三次剩余工程款40000元，但并未进行尾期验收，且未进行尾期验收的责任在于王涛，达不到合同约定的第四次工程款的付款条件，故反诉原告王涛要求反诉被告张进宝支付第四次工程款及违约金没有事实和法律依据，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条规定，判决如下： 一、被告王涛于本判决生效之日起十日内支付原告张进宝逾期完工违约金218063元； 二、反诉被告张进宝于本判决生效之日起十日内支付反诉原告王涛装修工程款40000元； 以上两项相抵，被告王涛应于本判决生效之日起十日内支付原告张进宝逾期完工违约金178063元。 三、驳回原告张进宝的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告王涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5050元，由原告张进宝负担645元，被告王涛负担4405元；财产保全费1770元，由原告张进宝负担226元，被告王涛负担1544元。反诉案件受理费871元，由反诉原告王涛负担422元，反诉被告张进宝负担449元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长 姜 浩 人民陪审员 韩 真 人民陪审员 刘树刚 二〇一九年十月二十九日 书 记 员 马明彤