广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终7504号 上诉人（原审原告）：广西南宁百会药业集团有限公司，住所地：广西南宁市中尧南路**。统一社会信用代码：914501007188986064。 法定代表人：王静宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：覃武人，广西承汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李春霞，广西承汇律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：石小燕，女，1985年5月29日出生，壮族，住广西南宁市中尧路**百会药业第二生活区。 委托诉讼代理人：唐淳艳，广西广为律师事务所律师。 上诉人广西南宁百会药业集团有限公司因与被上诉人石小燕劳动争议一案，不服广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0108民初348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人广西南宁百会药业集团有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判广西南宁百会药业集团有限公司不支付石小燕解除劳动关系赔偿金47800元。事实和理由：石小燕不服从公司管理，擅自调整值班时间，严重扰乱公司正常工作秩序，而且拒不上交考勤表，恶意违反公司制度，广西南宁百会药业集团有限公司与石小燕多次协商调整岗位，石小燕同意后转岗，并连续旷工11天，已严重违反公司制度，广西南宁百会药业集团有限公司解除双方劳动关系合法，不应支付石小燕解除劳动关系经济赔偿金。 被上诉人石小燕辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。 广西南宁百会药业集团有限公司向一审法院起诉请求：1、广西南宁百会药业集团有限公司不需支付石小燕违法解除劳动关系赔偿金47800元；2、本案诉讼费用由石小燕承担。 一审法院认定事实：石小燕于2008年8月1日到广西南宁百会药业集团有限公司社区卫生服务站从事护理工作。双方先后签订三份《劳动合同》，最后一份劳动合同的期限从2016年8月1日起至2019年7月31日止。2018年2月23日，广西南宁百会药业集团有限公司的行政部、人力资源办向石小燕发出《转岗培训通知书》，内容为：“石小燕同志，因你现所在医务所岗位设置调整，公司决定根据医务所的提议，调你到行政后勤办工作，请你接到本通知后，于2018年2月27日前到行政后勤办报到参加转岗培训，逾期不到按违反《员工手册》第二十五条的规定做旷工处理，连续旷工三天按《员工手册》第四十七条第三款第五项的规定处理。”2018年2月24日，广西南宁百会药业集团有限公司向石小燕出具《职工转岗卡》，载明原部门原岗位为医务所护士，新部门新岗位为行政后勤办杂工，原岗位档次/工资为2390元，新岗位档次/工资为1700元，转岗调动理由为岗位调整。石小燕未在该《职工转岗卡》上签字确认，但于2018年2月27日按广西南宁百会药业集团有限公司的要求到行政后勤办报到上岗。石小燕2018年3月的出勤情况为：1日、2日、8日正常出勤，6日、7日每天出勤4小时，5日、9日、12日至16日、19日至23日未出勤，其中3日、4日、10日、11日17日、18日为休息日。2018年3月21日，广西南宁百会药业集团有限公司向石小燕发出《通知》，内容为：“石小燕同志：根据你的工作表现以及公司医务所岗位结构变化，你已不胜任原岗位工作，公司已经另行安排你到综合后勤部工作，由于你经常打卡后无故擅自离岗，又不服从安排，严重违反了公司员工手册的相关规定。据此，公司决定与你解除劳动合同关系，现通知你于通知之日起30日内到公司人力办办理相关手续。公司与你解除劳动合同的时间为2018年4月21日，公司将根据相关规定给予经济补偿金。”双方均认可劳动关系于2018年4月21日解除，石小燕解除劳动关系前十二个月的月平均工资为2732元。 石小燕于2018年7月31日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,请求裁令：广西南宁百会药业集团有限公司支付石小燕违法解除劳动关系经济赔偿金47800元。该委经审理，于2018年11月21日作出南劳人仲裁字[2018]第1961号《仲裁裁决书》，裁决：广西南宁百会药业集团有限公司支付石小燕违法解除劳动关系赔偿金47800元。广西南宁百会药业集团有限公司不服该仲裁裁决，在法定期限内向一审法院提出诉讼。 一审法院审理认为：关于经济赔偿金。广西南宁百会药业集团有限公司主张石小燕因不胜任原岗位工作，公司另行安排其到综合后勤部工作，但石小燕经常打卡后无故擅自离岗，连续旷工11天，严重违反公司规章制度，广西南宁百会药业集团有限公司为此解除与石小燕的劳动关系合法，无需支付石小燕经济赔偿金，石小燕予以否认，主张广西南宁百会药业集团有限公司未与石小燕协商一致，在无证据证实石小燕不能胜任护理工作的情况下，将石小燕的工作岗位从护士调整为杂工，导致石小燕无法继续上班，广西南宁百会药业集团有限公司为此解除与石小燕的劳动关系属违法解除，应支付经济赔偿金，双方为此发生争议。 首先，广西南宁百会药业集团有限公司主张因石小燕在排班表上辱骂同事，擅自涂改排班表，拒绝提交绩效考核表，广西南宁百会药业集团有限公司依据《员工绩效考核办法》据此判断石小燕不能胜任工作。石小燕对该考核办法的真实性、合法性、关联性均有异议，主张广西南宁百会药业集团有限公司从未向石小燕出示过该证据，石小燕从不知道该办法。因该《员工绩效考核办法》无相应人员的签字，广西南宁百会药业集团有限公司未有证据证明其已将该办法进行公示或告知石小燕，故对该证据的真实性及证明力均不予认可。广西南宁百会药业集团有限公司未能举证证明其在对石小燕进行考核前已将考核标准、考核指标、考核所涉及到的法律后果明确告知石小燕，也未提交证据证实其公司将“在排班表上辱骂同事、擅自涂改排班表、拒绝提交绩效考核表”的行为认定为不胜任工作，故广西南宁百会药业集团有限公司以石小燕“在排班表上辱骂同事、擅自涂改排班表、拒绝提交绩效考核表”的行为认定为不胜任工作不具备充分的事实依据。 其次，广西南宁百会药业集团有限公司提交的三份《谈话记录》为广西南宁百会药业集团有限公司单方制作，没有石小燕的签字确认，石小燕对其真实性、合法性、关联性均不予认可，广西南宁百会药业集团有限公司未有其他证据与之印证，对该证据的真实性及证明力不予确认，故对广西南宁百会药业集团有限公司关于石小燕同意将其从医务所护士岗位调整至后勤综合部杂工岗位工作的主张，不予采信。广西南宁百会药业集团有限公司将石小燕的工作岗位从护士调整为杂工，两者工作性质、工作方式及对个人能力的需求具有较大的差距，该工作岗位并不属于广西南宁百会药业集团有限公司因生产需要所作的正常调整范围，且石小燕调整工作岗位后的劳动报酬明显降低，广西南宁百会药业集团有限公司未有证据证明广西南宁百会药业集团有限公司经与石小燕协商一致而对石小燕的工作岗位进行调整，故广西南宁百会药业集团有限公司对石小燕的工作调整不具有合法性及合理性。因此，石小燕2018年3月5日、9日、12日至16日、19日至23日未出勤是基于广西南宁百会药业集团有限公司的原因造成的，石小燕未出勤的行为不应认定为旷工。 综上，广西南宁百会药业集团有限公司未能举证证明石小燕存在广西南宁百会药业集团有限公司可以单方解除劳动关系的情形，应承担举证不能的不利后果，认定广西南宁百会药业集团有限公司解除与石小燕劳动关系的行为属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，广西南宁百会药业集团有限公司应向石小燕支付违法解除劳动关系赔偿金。广西南宁百会药业集团有限公司与石小燕于2008年8月1日至2018年4月20日期间存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，广西南宁百会药业集团有限公司应按10个月的工资标准支付石小燕经济补偿金。石小燕解除劳动关系前的月平均工资为2732元，石小燕主张以月工资2390元计算违法解除劳动关系赔偿金，予以认可，据此广西南宁百会药业集团有限公司应支付石小燕违法解除劳动关系赔偿金为47800元（2390元/月×10个月×2=47800元）。 一审法院判决：广西南宁百会药业集团有限公司向石小燕支付违法解除劳动关系赔偿金47800元。一审案件受理费10元，由广西南宁百会药业集团有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：广西南宁百会药业集团有限公司解除劳动关系是否合法，应否支付石小燕违法解除劳动关系的赔偿金47800元。 广西南宁百会药业集团有限公司没有证据证明其与石小燕协商一致调整工作岗位，且调整后的岗位的薪酬比原岗位降低，广西南宁百会药业集团有限公司无法证明其调整石小燕岗位具有合法性。广西南宁百会药业集团有限公司在没有合法调岗的前提下，以石小燕旷工为由解除劳动关系，不具有合法基础。故一审判决认定广西南宁百会药业集团有限公司违法解除劳动关系，合法合理，本院予以确认。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西南宁百会药业集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑肖肖 审判员  邓 杰 审判员  黄向洁 二〇一九年十月八日 书记员  王莹萍