上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终7471号上诉人（原审原告）：魏征，男，1991年3月7日出生，汉族，住安徽省涡阳县。委托诉讼代理人：石峰，上海市四方律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴啸，男，1985年9月14日出生，汉族，住浙江省慈溪市。被上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司宁波中心支公司，营业场所浙江省宁波市江北区大闸路188号7-1-1室。负责人：武勇，总经理。委托诉讼代理人：王贝贝，北京盈科（宁波）律师事务所律师。上诉人魏征因与被上诉人吴啸、利宝保险有限公司宁波中心支公司（以下简称利宝保险宁波公司）不服上海市徐汇区人民法院（2018）沪0104民初12771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。魏征上诉请求：撤销原判，改判支持其原审诉请。事实和理由：不认可第二次鉴定结论，应该按第一次鉴定结论计算赔偿金或在再次鉴定的基础上依法改判。利宝保险宁波公司辩称，第一次鉴定由魏征单方委托，且鉴定意见有误；而第二次鉴定系由法院委托的鉴定，应以法院委托鉴定的鉴定结论为准。原审法院认定事实及处理无误，应予维持。吴啸未行答辩。魏征向一审法院起诉请求：医疗费41,086.25元（人民币，以下同）、营养费4,800元（按每日40元的标准计算120天）、交通费800元、护理费4,800元（按每日40元的标准计算120天）、残疾辅助器具费380元、残疾赔偿金125,192元、精神损害抚慰金5,000元、误工费37,064元（按每月4,633元的标准计算8个月）、物损800元、鉴定费2,650元、律师费6,000元，上述损失要求利宝保险宁波公司在交强险限额范围内先行承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先受偿，超出或不属于交强险赔偿范围部分由利宝保险宁波公司在商业三者险限额内承担80%的赔偿责任，仍有不足的，由吴啸负担。一审法院认定事实：2017年4月5日16时45分许，在上海市虹桥路凯旋路东南约20米，吴啸驾驶车牌号为浙BXXX**轿车与骑行电动自行车的魏征发生交通事故，致魏征受伤。上述事故，经上海市公安局徐汇分局交通警察支队认定，吴啸承担主要责任，魏征承担次要责任。魏征伤后分别至华东医院、上海市第六人民医院就诊，于当日被上海市第六人民医院收治入院，被诊断为左股骨干骨折，予以完善检查及对症治疗，于2017年4月13日出院，出院诊断为左股骨干骨折，后魏征至上海市第八人民医院复诊。上述治疗期间，共支付医疗费40,860.75元、伙食费225.50元。吴啸垫付医疗费30,000元。2017年4月20日，案外人程某出具承诺书，主要内容为：“本人承诺于2017年4月5日发生在虹桥路凯旋路东南约20米的交通事故，赔偿按保险公司规定的金额范围内，超出金额，自愿放弃任何法律诉讼。”魏征确认程某系魏征配偶，当时是程某代表魏征作出的意思表示。2018年3月13日，经上海市公安局徐汇分局交通警察支队推介，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对魏征的伤残程度、休息、营养、护理期限以及后续医疗出具司法鉴定意见：1、魏征因交通事故致左股骨中段完全性、粉碎性骨折，遗留左髋关节活动障碍，构成十级伤残。2、魏征伤后可予以休息180日、营养90日、护理90日。3、需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日。赔偿时应酌情考虑该后续医疗费。魏征为上述鉴定支付鉴定费2,650元。保险公司对上述鉴定意见不认可，申请对魏征十级伤残进行重新鉴定，误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定。一审法院委托司法鉴定科学研究院对魏征损伤后的伤残等级及休息、营养、护理期进行法医学重新鉴定。2018年11月21日，司法鉴定科学研究院出具鉴定意见：根据现有鉴定材料，并结合鉴定人检验所见，综合分析认为，被鉴定人魏征因交通事故受伤，根据临床诊断并审阅其伤后CT片显示左股骨中上段粉碎性骨折，断端分离、移位。经临床予行左股骨干骨折闭合复位髓内针内固定术等治疗，现检见其左大腿遗留手术瘢痕，双下肢基本等长，左髋关节活动略受限，功能丧失未达25%。左膝关节活动略受限，功能丧失未达25%，依照《人体损伤致残程度分级》标准中相关条款之规定，其上述损伤后遗症尚未达到人体损伤残疾程度。根据魏征损伤后临床治疗及康复的实际需要，并参照GA/T1193-2014《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》中相关条款之规定，其伤后一期治疗（置内固定术）的休息期为180-210日，营养期90日，护理期为90-120日。今后若行二期手术（取内固定），酌情休息期为30日，营养期为15日，护理期为15日。综上，魏征左下肢交通伤的后遗症尚未达到人体损伤残疾程度。伤后一期治疗休息180-210日，营养90日，护理90-120日，今后若行二期手术，酌情休息30日，营养15日，护理15日。利宝保险宁波公司为上述鉴定支付鉴定费4,500元。魏征对重新鉴定的意见书的鉴定结论不予认可，认为重新鉴定时，法医硬掰魏征受伤部位，且法医测量活动度时带有主观性，对鉴定结论可能造成偏差，申请就伤情再次进行重新鉴定。吴啸与利宝保险宁波公司对重新鉴定的意见书的鉴定结论予以认可。另查明，事发时，涉案浙BXXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险及不计免赔商业三者险；其中交强险的责任限额为122,000元，包含死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；其中商业三者险的责任限额为1,000,000元。自2011年至事发时，魏征居住在本市徐汇区XX路XX弄XX号XX室。事发后，魏征委托律师代理本案诉讼，为此支付律师费5,000元。审理中，魏征为证明辅助器具费，提交2017年4月5日由上海XX有限公司开具的发票，品名：毛巾，金额90元；便盆、尿壶，金额30元；2017年4月11日由上海XX有限公司开具的发票，品名：下肢垫，金额260元。审理中，魏征表示其系外卖员。吴啸则表示事故发生时魏征确实正在送外卖，至于哪个公司不清楚。魏征为证明误工损失，提交招商银行历史交易明细一组，记载：2016年4月29日，收入金额181元，交易摘要：综合代发XX外卖；2016年5月18日，收入金额2,535.71元，交易摘要：行内汇入私人汇款马云龙；2016年5月28日，收入金额1,674元，交易摘要：行内汇入私人汇款马云龙；2016年6月1日，收入金额839.6元，交易摘要：综合代发XX外卖；2016年6月18日，收入金额3,390元，交易摘要：行内汇入私人汇款马云龙；2016年6月28日，收入金额2,148元，交易摘要：行内汇入私人汇款马云龙；2016年7月19日，收入金额3,040元，交易摘要：行内汇入私人汇款马云龙；2016年7月29日，收入金额3,002元，交易摘要：行内汇入私人汇款马云龙；2016年8月18日，收入金额3,640元，交易摘要：行内汇入私人汇款马云龙；2016年8月29日，收入金额4,128元，交易摘要：行内汇入私人汇款马云龙；2016年9月20日，收入金额2,940元，交易摘要：工资；2016年9月28日，收入金额3,340元，交易摘要：行内汇入，马云龙；2016年10月21日，收入金额2,931.88元，交易摘要：工资。2016年10月29日，收入金额2,526元，交易摘要：行内汇入私人汇款马云龙；2016年11月4日，收入金额918元，交易摘要：综合代发XX外卖。2016年11月17日，收入金额2,697.93元，交易摘要：工资；2016年11月28日，收入金额3,134元，交易摘要：工资；2016年12月19日，收入金额3,040元，交易摘要：工资；2016年12月28日，收入金额2,430元，交易摘要：工资；2017年1月3日，收入金额994.5元，交易摘要：汇入汇款，XX外卖结算款；2017年1月19日，收入金额3,040元，交易摘要工资；2017年1月24日，收入金额3,506元，交易摘要工资;2017年2月28日，收入金额359元，交易摘要工资。2017年3月5日至2017年12月21日，该银行账户并无工资收入。魏征表示交易摘要里面的“马云龙”系魏征领导。利宝保险宁波公司认为魏征实际收入减少情况即误工费计算标准请求法院依法认定。审理中，魏征表示如果按照重新鉴定的鉴定结论，二期的营养期、护理期、误工期待实际发生后再行主张。原审庭审中，魏征与吴啸、利宝保险宁波公司均同意吴啸垫付的30,000元在本案中一并处理。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过认定吴啸承担事故主要责任，魏征承担事故次要责任，并无不妥，且各方当事人均无异议，予以确认，故魏征因交通事故造成的损失应由吴啸作为机动车一方承担80%份额的民事赔偿责任。由于事发时肇事车辆在保险公司投保了机动车交强险及商业三者险，魏征据此要求保险公司优先承担机动车交强险和商业三者险的赔付责任，均符合相关法律规定，予以支持。至于魏征对于重新鉴定不服，申请再次重新鉴定的主张，由于魏征未提供充足理由证明再次重新鉴定的必要性，故对魏征申请再次重新鉴定的申请，不予准许。司法鉴定科学研究院的鉴定意见与复旦大学上海医学院司法鉴定中心关于伤残及三期的鉴定意见不一致，一审法院认为司法鉴定科学研究院分析较为完整且在复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见8个月后再行检查魏征伤情，更具有客观性及科学性，故一审法院采纳司法鉴定科学研究院出具的鉴定意见。一审在核定损害赔偿项目和金额后，认定利宝保险宁波公司在交强险及商业三者险责任限额内的赔偿金额总计66,481.60元。吴啸垫付的医疗费30,000元，魏征应予返还。另外，今后魏征若行二期手术，则相应医疗费、误工费、营养费、护理费可另行主张。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决利宝保险宁波公司于判决生效之日起十日内赔偿魏征66,481.60元；魏征于本判决生效之日起十日内返还吴啸30,000元;驳回魏征的其余诉讼请求。案件受理费4,726.20元，减半收取计2,363.10元，由吴啸负担1,462元，魏征负担901.10元；重新鉴定费4,500元，由利宝保险宁波公司负担。本院经审理查明，原审法院认定事实无误。本院认为，交通事故的责任方应对交通事故所造成的人身伤害及财产损失承担民事赔偿责任。本案系争交通事故由公安交警部门认定为吴啸承担主要责任。原审法院据此确定魏征在交通事故中的损失由肇事车辆一方承担80%赔偿比例，符合客观事实及相关法律规定。现基于牌号为浙BXXX**的肇事车辆已在利宝保险宁波公司投保了机动车交强险及不计免赔商业三者险，故由利宝保险宁波公司在交强险及商业三者险的责任限额内直接向魏征赔偿损失。魏征曾单方委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对其伤残情况进行鉴定，并取得鉴定意见书；但后因利宝保险宁波公司对该鉴定意见提出异议，故原审法院又另行委托司法鉴定科学研究院对魏征损伤后的伤残等级及休息、营养、护理期进行法医学重新鉴定，并重新作出“被鉴定人魏征左下肢交通伤的后遗症尚未达到人体损伤残疾程度；伤后一期治疗休息180-210日、营养90日、护理90-120日及今后若行二期手术，酌情休息30日、营养15日及护理15日”的鉴定意见。该鉴定意见系司法鉴定科学研究院根据对被鉴定人的客观病史、临床检查及阅片所得进行分析并遵循相关技术标准及技术规范的要求而作出，全面及如实反映了魏征所受伤的真实情况，比复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的鉴定意见更具有科学性及证明力，故应予认定。魏征虽对原审法院委托司法鉴定科学研究院重新所作出的鉴定意见不予认可，但其并未提供证据证明该鉴定意见所依据的材料来源或鉴定程序及所适用的伤残评定标准有误或存在瑕疵，故对其拒绝接受该鉴定意见的主张及要求再予鉴定的请求不予支持。原审法院根据司法鉴定科学研究院所出具的鉴定意见报告及侵权损害赔偿的相关法律规定，判令利宝保险宁波公司赔偿魏征66,481.60元，依据充分，应予支持。原审法院认定本案纠纷事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。魏征的上诉理由不能成立，本院不予支持。现依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币1,802元，由上诉人魏征负担。本判决为终审判决。审判长  孙春蓉审判员  岑佳欣审判员  王韶婧二〇一九年十月八日书记员  孙嘉璐附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；