陕西省彬州市人民法院  陕西省彬州市人民法院刑事判决书                                                            （2019）陕0482刑初123号     公诉机关彬州市人民检察院。被告人乔某，男。因涉嫌诈骗罪，于2019年7月26日被彬州市公安局传唤到案；同日被刑事拘留；于2019年8月9日被依法执行逮捕。现羁押于彬州市看守所。辩护人梁金锋，陕西彬州律师事务所律师。彬州市人民检察院以彬检刑事部刑诉（2019）99号起诉书指控被告人乔某犯诈骗罪,向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。彬州市人民检察院指派检察员郑桂平进依法出庭支持公诉。被告人乔某及其辩护人梁金锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彬州市人民检察院指控，被告人乔某在经营咸阳辉创人力资源有限公司期间，与被害人王某乙签订就业服务合同，索要18万元费用，承诺安置王某乙为公务员，若安置失败全额退款。若事后不成全额退还。2019年公务员招录报名时，王某乙问乔某自己报名考试一事，乔某称安置工作事情已经安排好，不需要报名考试，让王某乙等候消息。合同到期后，因安置无果，王某乙一家找乔某退还费用，乔某以多种理由予以拖延。在多次催要下，乔某归还了3万元。2019年7月23日彬州市公安局立案侦查后，乔某家人退还了剩余的15万元，取得了王某乙及家人的谅解。公诉机关针对其指控提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据，证明被告人乔某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，已构成诈骗罪。公诉机关认为，1、对于被告人在立案前归还的3万元应当计入诈骗数额，被告人的诈骗数额应认定为18万元；2、被告人在公安机关传唤后，虽能自动投案，但其投案后未能如实供述其犯罪事实，不成立自首；3、被告人认罪态度一般。提请本院依法追究被告人乔某的刑事责任。被告人乔某辩称，1、对公诉机关指控其犯诈骗罪无异议，但认为公安机关立案前已退还的3万元不应认定为其诈骗数额，其诈骗数额为15万元；2、合同到期后，被害人一家并未多次找其催要退款，只有2019年6月22日下午，被害人一家到其所在公司向其要钱，其借了3万元还给了被害人；3、对其余事实无异议。辩护人梁金锋认为，1、对公诉机关指控被告人乔某犯诈骗罪无异议；2、被告人经司法机关传唤后主动到案，并如实供述了主要案件事实，依法应认定为自首；3、被告人系初犯；4、案发前被告人退还了被害人部分财物，案发后退还了剩余财物，且取得被害人谅解，有悔罪表现；5、被告人当庭自愿认罪，认罪态度良好；综上，请求对被告人从轻、减轻处罚。经审理查明，被告人乔某案发前系咸阳辉创人力资源有限公司实际经营人。2018年9月26日，被害人郭某某通过微信朋友圈看到该公司乔某员工王某丙所发布的安置工作信息后，为了给其儿子即被害人王某乙安置工作事宜，遂向其联系、咨询。经王某丙介绍，被害人郭某某、王某甲（郭某某之夫）、王某乙（郭某某之子）一家于2018年12月23日来到被告人乔某所在公司驻地。被告人谎称其有关系可以将被害人王某乙安置为西安交警部门的公务员，并与被害人一家签订了“就业服务合同”及补充协议，双方约定：乔某在2019年1月1日至2019年5月1日期间给王某乙安置西安交警大队公务员工作，费用18万元。若未能办理成功，将全额退还。当日，被害人王某甲通过微信转账向被告人支付5000元作为安置工作的订金。2018年12月29日，王某甲再次通过微信转账给被告人支付1.5万元，给被告人农业银行账户两次汇款16万元，以上共计18万元。得手后，被告人乔某将该款项用于归还被告人之前债务、下欠公司员工的提成费、及日常消费等。2019年4月18日、19日，王某乙通过微信询问乔某其是否需要参加公务员考试，乔某回复不需要，并称考试只是个过程，让王某乙等电话。2019年5月19日，王某乙再次通过微信询问安置工作的进展，乔某回复快好了。2019年6月20日王某乙给乔某打电话询问，乔某谎称自己正在西安找领导办理该事。随后被害人一家便来到被告人所在公司要求退款。2019年6月21日，乔某退还被害人3万元。2019年6月22日，被害人郭某某向彬州市公安局控告乔某诈骗其18万元，并于同日与乔某达成退款协议，约定剩余15万元于2019年7月10日前退还。彬州市公安局于2019年7月10日以该案系民事纠纷为由作出不予立案的决定。郭某某不服，申请复议。彬州市公安局于2019年7月17日作出撤销该局2019年7月10日作出的不予立案的复议决定，并于同月23日立案侦查。经彬州市公安局传唤，被告人乔某于2019年7月26日主动到案，同日被该局刑事拘留。归案后，被告人即如实供述了其与被害人签订就业服务合同书及补充协议、收取18万元的犯罪事实，但对收取的18万元去向未如实供述。被告人家属于2019年7月30日将剩余15万元退还被害人。被害人出具谅解书，对被告人乔某的犯罪行为表示谅解。    又查明，咸阳辉创人力资源有限公司于2019年4月25日变更登记的法定代表人为乔某某。上述事实，有公诉机关提供的，并经当庭举证、质证、认证的下列证据证实：（一）书证：1、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等强制措施文书，证明案件来源及对被告人采取强制措施的时间、种类等； 2、户籍证明，证明被告人基本信息且作案时已达到刑事责任年龄；3、微信聊天截图、银行交易明细、郭某某身份证复印件、王某丙身份证复印件、就业服务合同、收款收据、中国农业银行业务凭证及客户回执，证明被告人以给被害人王某乙安排工作为由签订就业合同及骗取钱款经过、数额等情况；4、退款协议、短信截图，证明被害人向被告人催要退款等情况；5、收条、谅解书，证明被告人家属已将全部赃款退还被害人并取得谅解的情况；6、借条，证明被告人乔某曾以其公司资金需要周转为由向池某某借款的情况；7、营业执照复印件，证明被咸阳辉创人力资源有限公司经营范围、法人变更的情况。（二）证人证言：1、证人王某丙（咸阳辉创人力资源有限公司前员工），证明被告人以安置工作为由，向被害人索要人民币18万元等情况；2、证人何某某、池某某证言，证明被告人乔某曾以其公司资金需要周转为由向其借款的情况；3、证人乔某某（被告人乔某之姐）证言，证明被害人曾向被告人索要钱款及双方达成退赔协议的情况；4、证人郑某某（咸阳辉创人力资源有限公司前员工），证明被告人公司主营业务及曾向其借款等情况；5、证人薛某某证言（陕西融特人力资源服务有限公司法人），证实其公司经营范围、被告人曾与其谈过给被害人王某乙安置工作，但其表示公务员性质的工作安置不了等情况。（三）被害人陈述：被害人郭某某、王某甲、王某乙陈述，证明被告人以给王某乙安置西安交警部门公务员工作为由与被害人一家签订就业服务合同，收取费用18万元，承诺安置不成全额退款及被害人向被告人催要退款等情况。（四）被告人乔某供述和辩解，证实其以给被害人王某乙安置工作为由与被害人一家签订合同、骗取钱财的数额、经过及赃款花费等情况。·经质证，被告人对证人王某丙证言有异议，认为被害人系经王某丙介绍，是被害人主动提出让被告人帮忙安置工作；对其余证据无异议。辩护人对王某丙证言质证意见同被告人，对其余证据均无异议。经审查，对公诉人向法庭出示的王某丙证言，被害人郭某某、王某甲、王某乙陈述，被告人供述与辩解中能够相互印证的部分予以认定；不能印证的部分不予认定。其余证据来源合法、形式规范、内容客观真实，能够相互印证，足以认定。本院认为，被告人乔某以非法占有为目的，采取虚构可以帮助他人安排公务员工作的方式，故意隐瞒真相，使被害人基于错误认识主动处分财物，数额巨大，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。最高人民法院《关于申付强诈骗案如何认定诈骗数额问题的电话答复》规定：“在具体认定诈骗犯罪数额时，应把案发前已经被追回的被骗款额扣除，按最后实际诈骗所得数额计算。”而本案在公安机关立案前，被告人乔某已退还被害人3万元，尚余15万元未退还，故应以尚未退还的15万元认定诈骗犯罪的数额，但对被告人应酌情从重予以处罚。公诉机关指控被告人诈骗数额18万元不妥，应予变更。案发后，被告人能主动退还全部被骗财物，并取得被害人谅解，有悔罪表现，可酌情从轻予以处罚；被告人当庭自愿认罪，认罪态度一般，可酌情从轻予以处罚。乔某辩护人认为，被告人有自首情节。经查，被告人乔某一经传唤即主动到案，属于构成自首的要件之一即自动投案；其归案后能如实供述其与被害人签订就业服务合同书及补充协议、收取18万元的犯罪事实，但对收取的18万元后的资金去向问题，到案证据表明其所得款的绝大部分用于归还债务、支付提成款及日常消费，对本案有重大影响的部分未如实供述，不属于归案后如实供述主要犯罪事实的情形，故不成立自首。辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳；辩护人认为被告人系初犯，能积极退赔被害人损失且取得谅解，请求法院从轻处罚的意见，与审理查明的事实及认定的情节一致，予以采纳；认为被告人当庭自愿认罪，与本案认定的情节相符，予以采纳。但认为被告人认罪态度良好，与本案认定的情节不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人乔某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月26日起至2023年1月25日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。  审  判  长    杨彬志                           审  判  员    池  勇人民陪审员    王  娟                        二〇一九年十月二十九日                            书  记  员    孙  苗  附《刑法》条文第二百六十六条 诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。  第四十五条 有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条 有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。            被告人乔某诈骗罪一案量刑情节表 一、被告人乔某     罪名：诈骗罪二、确定基准刑：基准刑63个月（诈骗公私财物，犯罪数额达到巨大（5万元）起点的，在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点，量刑起点确定为3年6个月；诈骗数额每增加7000元，增加1个月至2个月刑期，被告人诈骗数额15万元，增加21个月刑期；基准刑确定为63个月。）  三、量刑情节自愿认罪                -3%（10%以下）积极退赔、取得谅解  -30%（40%以下）四、确定宣告刑：63×（1-3%-30%）=42.21≈42个月=三年六个月即被告人乔某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币50000元。  1