苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0509民初3156号 原告：吴文东。 委托诉讼代理人：李晓东，河南衡中律师事务所律师。 被告：中兴建设有限公司，住所地江苏省泰兴市济川路**。 法定代表人：倪道仁，董事长。 委托诉讼代理人：汪卫国，江苏福坤律师事务所律师。 被告：黄留群。 被告：江苏腾益劳务有限公司，，住所地江苏省泰兴市北湾小区**** 法定代表人：严苏平，总经理。 委托诉讼代理人：汪卫国，江苏福坤律师事务所律师。 被告：黄三建。 原告吴文东诉被告中兴建设有限公司（以下简称中兴公司）、黄留群提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月6日立案受理。本案依法适用简易程序，后依法转为普通程序，组成合议庭进行审理。在审理过程中，本院依原告吴文东的申请，追加了江苏腾益劳务有限公司（以下简称腾益公司）及黄三建为本案共同被告。本案于2019年9月20日公开开庭进行了审理。原告吴文东及其委托诉讼代理人李晓东、被告黄留群、被告中兴公司及腾益公司的委托诉讼代理人汪卫国、被告黄三建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴文东向本院提出诉讼请求：1、请求判令四被告赔偿原告各项损失共计329796.81元，后变更为请求判令四被告赔偿原告医药费30117.6元，护理费10800元，误工费35596.6元，交通费6899元，住宿费1696元，住院伙食补助费3950元，营养费6000元，残疾损害赔偿金188800元，精神损害抚慰金10000元，残疾辅助器具费238元，被赡养人生活费41246.8元、鉴定费3060元，合计338404元。2、依法判令四被告承担本案的诉讼费、律师费。事实和理由：2018年12月11日下午2时左右，原告吴文东在由苏州华运地产有限公司开发、由中兴公司承建施工的大河华章小区建设工地（具体位置为苏州市吴江区中交地产金地集团WJ-J-2017-009地块普通住宅5号楼工地）打工期间在达板上安装电灯打电锤时碰到钢筋，从达板上摔下造成双脚跟粉碎性骨折导致住院治疗。被告仅支付了2万元医疗费后不再支付，为维护原告方的合法权益，故提起诉讼。 被告中兴公司辩称，原告以雇佣劳动的诉由向法院提起诉讼，但中兴公司未雇佣原告，其应向雇主提起诉讼，而非中兴公司。中兴公司是吴江区大河华章小区的施工单位，但建筑劳务已分包给腾益公司。劳务合同明确约定“在施工期间出现人员、机械安全事故，均由劳务公司自行承担”。中兴公司对于谁是施工人员不知情，原告何时来的工地，何时受伤，中兴公司均不知情。即便原告在该工地受伤，也应向劳务公司主张，中兴公司不承担赔偿责任。如果原告一定要向中兴公司主张权利，则应向社保部门申请工伤认定，再申请劳动仲裁，对裁决不服才可向法院提起诉讼。如果这样，本案应终止审理。 被告黄留群辩称，原告是其雇佣的工人，其要求原告注意安全，但原告未按照要求做，原告自身存在过错，应承担一部分责任。事故发生后，被告黄留群已垫付了6000元，要求在本案中一并处理。 被告腾益公司辩称，腾益公司是劳务公司，从被告中兴公司处承包了位于吴江区东侧的住宅项目的劳务作业，包括水电等。合同订立后腾益公司与被告黄三建订立了水电安装工程劳务承包合同，合同中的第2.6条约定了违章作业造成的安全事故由被告黄三建承担全部责任和费用。据腾益公司所知，被告黄三建又将自己承包的劳务作业的一部分分包给了被告黄留群，原告是被告黄留群雇佣的。原告受伤是事实，但是本案按照正常程序来讲是工伤，应当适用工伤处理的程序和标准。工伤处理的程序和标准与人损的程序和标准是不一样的，另外原告又要求的全额赔偿，事实上是原告本人违反了安全规定违章作业，如果按照人损来处理，原告应当承担部分责任，发生事故的主要责任是原告没有戴安全帽、佩安全带作业，后原告摔伤，按照法律规定受害人有过错的，应当减免加害方的赔偿责任，原告全额要求赔偿不合理不合法。原告进入工地，没有经过被告腾益公司，进入工地的工人腾益公司都办理了保险，包括工伤保险和商业保险，原告没有进入工伤保险以及意外伤害险的名单，原告是被告黄留群个人所雇佣的，故本次事故与腾益公司没有关系。 被告黄三建辩称，被告黄三建从被告腾益公司承包了水电工程，因为其工期来不及了，就又将其中的一部分工程分包给了被告黄留群，原告是被告黄留群喊来的。被告黄三建为原告垫付了23000元，要求在本案中一并处理。 经审理查明，中兴公司的经营范围为各类房屋建筑工程等，腾益公司的经营范围为建筑劳务分包、水电安装工程等。2018年3月12日，甲方中兴公司与乙方腾益公司签订建筑工程劳务合同，约定工程名称为WJ-J-2017-009地块普通住宅项目建筑安装总承包工程一标段（5、8#、地库、地库、配电房、垃圾房）；工程地点为苏州市吴江区运东大道南侧万湖路东侧；承包范围为在业主与甲方承包合同中规定的甲方承包范围以及标书工程量清单中的工作内容及现场安全文明施工；承包方式为包人工、包工期、包质量、包安全、包文明施工承包方式，其中包安全约定乙方必须按规范要求组织施工，不盲目蛮干确保自身施工人员的安全，凡施工期间出现人员、机械安全事故，均由乙方自行承担。该合同还明确乙方承包的工程范围内工作内容不得转包。 2018年4月20日，甲方腾益公司与乙方黄三建签订水电安装工程劳务承包合同，约定甲方将苏州市吴江区中房大河华章项目5#、8#、地下、地下车库的机电安装工程委托乙方施工方式为劳务承包，包质量、工期、安全生产、文明施工、综合治理；甲方监督乙方的文明施工、安全生产；凡一切乙方造成的安全事故，均由乙方及肇事者承担全部责任。该合同违约责任中还明确乙方中途放弃承包或将工程转包给第三者属于违约。 2018年10月25日，甲方黄三建与乙方黄留群签订合同一份，约定甲方将吴江区中房大河华章项目地下室的照明、桥架、放电缆的集水坑的安装项目承包给乙方施工。后黄留群又于2018年12月10日雇佣了吴文东到该工地进行施工。次日吴文东在打电锤时碰到钢筋从高处弹落，致双足跟粉碎性骨折。后吴文东被送至医院住院治疗，于2019年2月28日出院，花费医疗费30117.6元，其中黄三建垫付了医药费23000元，黄留群垫付了医药费6000元。在庭审中，吴文东自认未戴安全头盔及安全带。 在本案诉讼过程中，吴文东申请对其伤残等级及三期进行司法鉴定。本院委托苏州大学司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2019年7月18日对吴文东进行法医学检验，并于2019年8月9日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：吴文东此次外伤致双足跟粉碎性骨折畸形愈合评为九级伤残，建议其伤后给予120日营养支持及90日一人护理，误工时限掌握在伤后240日。吴文东为此支付了鉴定费3060元。 上述事实，有原告提供的黄照凤出具的证明书、出入院记录、住院费用清单、门诊病历、医药费发票，被告提供的合同、当事人的庭审陈述等证据证实。 对于原告方的损失范围，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，审核如下： 1.医疗费，原告主张30117.6元，并提供了相应的医药费票据，本院予以认定。 2.住院伙食补助费，原告主张住院79天，按50元/天计算，共计3950元，本院予以认定。 3.护理费，原告主张护理期90天，按120元/天计算，共计10800元，本院认为根据原告的伤情，护理费以100元/天计算为宜，故酌情认定护理费9000元。 4.营养费，原告主张营养期120天，按50元/天计算，共计6000元，本院予以认定。 5.误工费，原告主张35596.6元，按2018年建筑行业标准53395元/365天*240天计算，考虑到原告在受伤前从事建筑行业，本院认为原告的主张在合理的范围内，予以认定。 6.残疾损害赔偿金，原告主张188800元，按2018年江苏省城镇常住居民人均可支配收入47200元/年为标准计算，本院予以认定。 7.被扶养人生活费，原告主张41246.8元，被扶养人为其父亲吴国海（1953年8月19日生），吴国海共生育了吴文东和吴文絮，两人抚养，按2018年江苏省城镇常住居民人均生活消费支出29462元*14年*0.2/2计算，本院予以认定。 8.精神损害抚慰金，原告主张10000元，本院予以认定。 9.交通费，原告主张6899元，未提供票据，本院酌情认定2000元。 10.住宿费，原告主张1696元，并提供了苏州、泰兴等地的住宿费发票。因原告在南通市如皋高明医院就治，上述住宿费明显与治疗无关，本院不予认定。 11.残疾辅助器具费，原告主张238元，未提供票据，本院不予认定。 12.鉴定费，原告主张3060元，并提供了票据，本院予以认定。 综上，原告吴文东的损失共计329771元。 本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，原告吴文东在工地施工过程中受伤，赔偿义务人理应予以赔偿。根据法律规定，个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中吴文东为黄留群提供劳务，被告黄留群作为劳务接收方对施工活动负有监督、管理之责，应保障劳务提供方的施工安全，对施工过程中存在的危险行为予以充分注意或及时提醒，现被告黄留群未尽相应义务，应当承担相应的赔偿责任。原告吴文东作为从事安装施工的人员，系完全民事行为能力人，自身也应当对从事该工作的安全隐患尽相应的注意义务，故原告吴文东对其自身的损失也应承担一定的责任。本院酌情认定原告吴文东自行承担20%的责任，被告黄留群承担80%的赔偿责任，即263816.8元。中兴公司将劳务工程分包给有资质的腾益公司，在本案中无过错。腾益公司将工程又转包给无生产资质及安全生产条件的个人黄三建，黄三建再次转包给黄留群，均存在一定的过错，依法应对被告黄留群的赔偿责任承担连带赔偿责任。被告黄留群、黄三建已垫付的医药费29000元，在扣除被告黄留群应承担的诉讼费用后，在赔偿款中予以扣除，被告黄留群、黄三建之间的账目可以自行予以结算。原告吴文东按提供劳务者受害责任主张权利，而不选择工伤途径，系其对维权途径的自由选择，不违反法律规定。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下： 一、被告黄留群应赔偿原告吴文东医药费等全部损失共计263816.8元，扣除被告黄留群、黄三建已垫付的医药费27369元，尚应给付236447.8元，于判决生效之日起十日内履行。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××61）。 二、被告江苏腾益劳务有限公司及被告黄三建对被告黄留群的上款义务承担连带赔偿责任。 赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2092元，由原告吴文东负担461元，由被告黄留群负担1631元，在被告黄留群的垫付款6000元中予以直接扣除。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。 审 判 长  刘胜芝 人民陪审员  沈舜心 人民陪审员  吴巧珍 二〇一九年十月二十二日 书 记 员  吴 昊 附录法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。