成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0112民初5999号 原告：成都经开科技产业孵化有限公司，住所地四川省成都经济技术开发区成龙路二段**。 法定代表人：潘再礼，执行董事。 委托诉讼代理人：华晓，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 被告：北京上道投资管理有限公司，住所地北京市朝阳区酒仙桥路******。 法定代表人：黄琼，总经理。 委托诉讼代理人：申敏平，北京市立圣律师事务所律师。 原告成都经开科技产业孵化有限公司（以下简称经开科技孵化公司）与被告北京上道投资管理有限公司（以下简称上道公司）股东出资纠纷一案，本院于2018年10月22日立案后，因案情复杂，依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。经开科技孵化公司的委托诉讼代理人华晓到庭参加诉讼，上道公司委托诉讼代理人申敏平到庭参加第一次庭审。上道公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加第二次庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 经开科技孵化公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方的《投资合作协议》；2.判令被告向原告支付逾期支付投资款的违约金570万元；3.判令被告承担原告为实现债权而支付的律师费3万元；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2017年8月21日，经开科技孵化公司与上道公司签订《投资合作协议》，约定：共同投资设立成都菲利健健康管理有限公司（以下简称“菲利健公司”），运作以体检为主要经营内容的健康管理项目，投资总额为3000万元；经开科技孵化公司以4379.62平方米房屋9年租金的50%折算现金1050万元出资，持有菲利健公司35%股权，上道公司的出资现金为1950万元，持有菲利健公司65%的股权。上道公司投资款全部到位时间最长不超过《投资合作协议》生效后6个月，其中首期到位资金不低于50%，时间为《投资合作协议》签订后1个月。双方在《投资合作协议》中还约定：在协议规定时间内，投资各方未按协议约定完成投资的属于违约，违约方应向守约方支付投资总额19%的违约金。一方为实现基于本合同所享有的债权所发生的费用（如公证费、差旅费、律师费）均由债务法承担。 上道公司辩称，同意解除合同，但对经开科技孵化公司其他诉求不同意，并保留追究该公司的违约责任。经开科技孵化公司未完成投资约定的义务，卫生许可证应当由其办理，而其提供的场地是用于科研，不能用于医疗，致使合同目的不能实现，故上道公司不能注入资金。另，经开科技孵化公司并没有损失，公司经营团队的工资均由上道公司在支付；经开科技孵化公司明知投资公司无法实现，却一直没有处理房屋，是其自行扩大损失。按照投资协议的约定，经开科技孵化公司应当提供场地，从现有证据看，并没有完成实际交付经营场地的义务。故，不是上道公司违约，是经开科技孵化公司先行违约造成案件纠纷。如果认定上道公司违约，经开科技孵化公司并无损失，其主张的违约金过高，不符合法律规定，主张的违约金金额显然不公平，双方投资是共同经营、共担风险。按合同约定，经开科技孵化公司投资的资金也未到位。 本院经审理认定事实如下：2017年8月21日，上道公司作为甲方与经开科技孵化公司作为乙方签订《投资合作协议》，合同第二条约定甲乙双方共同出资设立成都菲利健健康管理有限公司（拟命名，以下简称公司，以工商主管部门核名为准）作为健康管理项目运营主体；合同第三条约定公司注册资本金为人民币叁仟万元整；合同第四条约定甲方投资现金1950万元（含注册资金1950万元），占有公司65%的股权。乙方以甲方确认的四川大健康科技产业园（又名成都经开科技孵化园）C1栋1号楼1-3层建筑面积共4379.62㎡的现有房屋九年租金的50%共计折算人民币1050万元投资（含注册资金1050万元），占有公司35%的股权。该房屋同时作为公司经营场所，其剩余50%的租金，由公司与乙方另行签署《场地租赁合同》，按合同规定时间和以下租金价格标准向乙方支付。甲方现金出资款可根据公司资金需求计划分步到位，甲方投资款全部到位时间不超过自本协议生效之日起六个月，其中首期到位资金不低于50%，到位时间为本协议签订之日起一个月内。乙方的场地应于《场地租赁合同》第一次应缴纳的费用全额到账后交付公司（或筹备组），该日期作为乙方出资日；合同第十二条约定在本协议规定的时间内，投资各方如未按约定完成投资则属于违约，违约方应向守约方支付本协议投资总额19%的违约金；合同第十三条约定本协议自甲乙双方签字或盖章后即生效。 成都菲利健健康管理有限公司（以下简称菲利健公司）于2017年10月17日设立，工商登记的股东为经开科技孵化公司、上道公司。2017年11月6日，工商登记的股东新增吴剑锋、张义君。 至今，上道公司未履行出资义务。 另查明，本院（2018）川0112民初5996号民事判决查明，2018年1月9日，菲利健公司又设立了其全资子公司成都龙泉驿菲利健医院有限公司。2017年8月21日，在菲利健公司设立前，其法定代表人即以公司名义与经开科技孵化公司签订了《场地租赁合同》，约定菲利健公司租赁经开科技孵化公司位于成都市经济技术开发区成龙路二段1666号C1栋1、2、3层共12间房屋，租期九年（2017年11月1日至2026年10月31日）。此后，菲利健公司因欲设立成都龙泉驿菲利健医院有限公司所需，在原已租房屋楼栋第4层扩租了一间房屋，为此成都龙泉驿菲利健医院有限公司的法定代表人以公司名义于2017年12月1日又与经开科技孵化公司签订了一份《场地租赁合同》。该合同约定租赁房屋为位于成都市经济技术开发区成龙路二段1666号C1栋1、2、3层房屋及4层6号房屋，租期及租金标准与菲利健公司和经开科技孵化公司之前签订的合同相同。该合同菲利健公司盖章予以了确认。该判决书认定经开科技孵化公司已向菲利健公司交付了上述房屋，并判令：一、菲利健公司于判决生效后十日内向经开科技孵化公司支付租金1231670.4元及逾期付款违约金（以1231670.4元为基数，按每日万分之五从2017年12月31日起计算至付清之日止）；二、菲利健公司于判决生效后十日内向经开科技孵化公司支付履约保证金124193.43元及逾期付款违约金（以124193.43元为基数，按每日万分之五从2017年12月31日起计算至付清之日止）。案件受理费17003元，减半收取计8501.5元，由菲利健公司负担。菲利健公司不服该判决，上诉至成都市中级人民法院，该院作出（2019）川01民终3181号民事判决：驳回上诉，维持原判。 再查明，经开科技孵化公司，建设用地规划许可证上地址为成都经开区成龙路1666号，后规范为成都经济技术开发区成龙大道二段1666号。 菲利健公司工商登记注册地址为四川省成都经济技术开发区（龙泉驿区）成龙大道二段1666号C1栋1、2、3层104/105/106/108/204/205/206/208/304/305/306/308号。 上述事实，有《投资合作协议》、民事判决书、《地址证明》以及当事人当庭陈述等在案佐证。 本院认为，经开科技孵化公司与上道公司之间的《投资合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，各方应对按约履行各自的义务。 关于经开科技孵化公司主张判令解除《投资合作协议》的问题。本院认为，主张判令解除合同，应当判断是否享有解除权。首先，该合同约定了完成投资的期限，但并未约定若不按时投入资金时，经开科技孵化公司有权解除合同；其次，双方签订该合同的主要目的是为成立菲利健公司，该公司已经成立，且双方均是公司工商登记的股东，即合同主要目的已经实现，故经开科技孵化公司的主张亦不符合法定解除合同的情形；再次，在双方已是菲利健公司股东的情况下，双方的投资情况涉及菲利健公司或其他第三人的利益，双方应当遵守《中华人民共和国公司法》的相关规定履行义务。综上，本院对经开科技孵化公司主张判令解除《投资合作协议》不予支持。 关于经开科技孵化公司主张的违约金的问题。上道公司未在合同约定期限内投入资金，违反了合同第十二条的约定，应当承担违约责任支付违约金。上道公司抗辩系经开科技孵化公司未完成合同约定办理卫生许可证的义务，故而不出资。经审理查明，《投资合作协议》并未约定由经开科技孵化公司办理卫生许可证，同时，上道公司亦未提供其他证据证明该项义务应当由经开科技孵化公司承担，故本院对其该项抗辩主张不予采纳。上道公司抗辩经开科技孵化公司并无损失，主张的违约金过高。经开科技孵化公司认为两年的租金中有一半系投资款，应有收益。本院认为，投资系商业行为，具有风险系数较高的特征，存在诸多不确定的因素，无任何一单投资是稳赚不赔，一定有收益。违约金兼具弥补损失及惩罚的功能，主要以弥补损失为主。在经开科技孵化公司未提供证据证明其损失的情况下，本院根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一款的规定，以实际损失为基础，兼顾合同履行情况，结合公平原则和诚实信用原则予以衡量，将经开科技孵化公司主张的违约金酌定调整为50万元。 关于经开科技孵化公司主张的律师费的问题。该主张符合双方合同约定，且提供了相应的证据证明经开科技孵化公司为主张本案所涉权益，与北京炜衡（成都）律师事务所签订了《委托代理合同》，且已支付3万元律师费的事实，故本院予以支持。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、北京上道投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付成都经开科技产业孵化有限公司违约金50万元； 二、北京上道投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付成都经开科技产业孵化有限公司律师费3万元； 三、驳回成都经开科技产业孵化有限公司其余诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费51700元，由北京上道投资管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  蒲彦仪 人民陪审员  刘显川 人民陪审员  魏春兰 二〇一九年十月十八日 书 记 员  白 秀