湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民终2485号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司宜昌中心支公司，住所地宜昌市伍家岗区中南路**，统一社会信用代码91420500735215846A。法定代表人：闰伟青，该公司总经理。委托诉讼代理人：张明震，北京盈科（武汉）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李作明，男，1971年1月25日出生，土家族，住长阳土家族自治县。委托诉讼代理人：熊传伦，长阳土家族自治县龙舟法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李翠丽，女，1978年4月11日出生，土家族，住宜昌市西陵区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宜昌中心支公司（以下简称太平洋公司）因与被上诉人李作明、李翠丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省长阳土家族自治县人民法院（2019）鄂0528民初695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋公司上诉请求：撤销湖北省长阳土家族自治县人民法院（2019）鄂0528民初695号民事判决，依法改判。事实及理由：一、李作明2018年12月31日后并没有继续从事矿工工作，一审按矿工标准计算其误工费不当，且无证据证明其之后开始有工作，那么误工费就无从计算。此外，从在案证据上看也无证据证明其因受伤而收入有所减少。二、一审对医药费未扣非医保用药，违背了保险条款的约定。李作明、李翠丽辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审予以维持。李作明向一审法院起诉请求：判令太平洋公司、李翠丽赔偿各项损失108889.38元。一审法院认定事实：2018年12月8日15时28分，李作明驾驶鄂Ｅ×××**号两轮摩托车，行驶至鸭子口乡马连坪村四组乡村公路路段，与李翠丽驾驶鄂Ｅ×××**小型轿车发生碰撞，导致李作明受伤，车辆受损。经长阳交警大队认定，李翠丽负事故主要责任，李作明负事故次要责任。李作明受伤后，先后在鸭子口乡卫生院和长阳县人民医院住院治疗，诊断为左股骨骨折，右肩部软组织损伤，共用去医疗费27996.49元，交通费200元。经长阳清江司法鉴定所法医学鉴定，误工时间评定为自受伤之日起给予误工时间300日，护理时间评定为自受伤之日起由一人护理120日，营养时限评定为自受伤之日起给予90日营养支持，后续治疗费评定为15000元，为此支出鉴定费1400元。李作明出具劳动合同，证明事发时李作明系长阳青岗坪煤矿有限公司员工，从事丼下安全生产工作。李作明提供的2018年1月至2018年11月收入证明及劳动合同约定“劳动报酬为按矿每年度初所公布的劳动定额，计量计酬”，显示平均月工资6567.95元，平均每天为218.93元。李作明及李翠丽均未对各自车辆受损进行物损评估。车牌号鄂Ｅ×××**李翠丽的机动车在太平洋公司投保了交强险，其中，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元，共计122000元。保险期间为2018年11月15曰至2019年11月15曰。车牌号鄂Ｅ×××**李翠丽的机动车在太平洋公司投保了商业三者险，约定：第三者责任险赔偿限额50万元，2018年12月6日批改第三者责任险的赔偿限额由50万元更改为100万元，且不计免赔。保险期间为2018年11月16日至2019年11月15日。本次交通事故发生后李翠丽给李作明垫付医疗费17645.51元。一审法院认为：自然人的健康权和财产权益受法律保护，侵害人因过错造成他人人身和财产损害，相关赔偿义务人应当承担赔偿责任。（1)关于机动车责任，被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身、财产损失，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分或不属于交强险理赔范围的部分，机动车之间发生交通事故，双方都有过错，按照各自过错的比例分担责任，本案中，李作明和李翠丽分别承担30%、70%份额的责任。（2)关于赔偿损失，本案中，在交强险医疗费用赔偿限额项下损失为44446.49元，其中，医疗费27996.49元、鉴定结论确定必然发生的后续治疗费15000元、住院伙食补助费1450元（29天x50元/日）；在交强险死亡伤残赔偿项下损失为77149.4元，其中，鉴定机构对护理时间评定为自受伤之日起由一人护理120日与医疗机构护理建议基本一致，护理费认定11270.4元（120x93.92元/日）、鉴定机构评定误工时间300日，结合接受治疗医疗机构出院诊断证明书，全休3月，患肢避免过于负重及剧烈活动，循序渐进功能锻炼的医嘱，可认定误工时间为300日，误工费65679元（300日x218.93元/日）、交通费支持200元；财产损失，李作明未提供修理费正规发票，李翠丽没有提供修理费发票及相关证据，双方均未提供对各自车辆受损进行物损评估定损的证据，故本案不予处理。超出交强险范围内的损失，应在商业三者险保险范围内赔偿李作明的损失34446.49元。李翠丽应赔偿李作明鉴定费980元（1400元x70%)。李作明请求的营养费，医疗机构医嘱为清淡饮食，无食用必要的营养品意见，不予支持。租床费不属于赔偿范围，不予支持。各项损失合计121595.89元。李作明的各项损失减去李翠丽已垫付李作明医疗费17645.51元后为103950.38元。应由太平洋财保宜昌中心公司在交强险限额内予以赔偿医疗费用赔偿限额内10000元、死亡伤残赔偿限额内77149.4元；余额34446.49元，由太平洋公司在商业三者险限额内予以赔偿70%份额即24112.5元。本案中太平洋公司应赔偿金额合计111261.9元。基于上述理由，一审遂依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、太平洋公司给付李作明赔偿款94596.39元（含李翠丽应给付李作明鉴定费980元）；李翠丽已给李作明垫付的医疗费17645.51元，抵冲980元鉴定费后为16665.51元，由太平洋公司直接支付给李翠丽。二、李翠丽应给付李作明鉴定费980元。三、驳回李作明的其他诉讼请求。一审并同时决定一审案件受理费减半收取532元，由李翠丽负担372元,李作明负担160元。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：李作明在一审提交的长阳青岗坪煤矿有限公司《证明》、《劳动合同书》、《录用通知书》、《续签劳动合同书》及工资银行流水足以证明其常年从事采矿行业及其收入情况，且对李作明误工费的计算标准应以其发生事故时所从事的行业为标准计算，而不论其之后是否还从事相同行业，因此，虽《终止劳动合同通知书》上载明其工作时间截止到2018年12月31日，但因交通事故发生在劳动合同期内，对李作明的误工费赔偿标准仍应按劳动合同上载明的工作性质计算误工费。对太平洋公司辩称因李作明在2018年12月31日之后未再从事矿工工作及未举证证明之后有工作因此不应再计算2018年12月31日之后的误工费的上诉理由，本院不予支持。此外，李作明非固定收入者，其误工费亦不应按实际减少的收入计算误工费，而应按其收入状况等计算误工费，对太平洋公司辩称李作明实际收入并未减少因而不需计算误工费的上诉理由，本院亦不予支持。太平洋公司还主张医药费未扣减非医保用药，本院认为，太平洋公司并未举证证明李作明主张的医药费中哪些用药为非医保用药及金额以及是否有替代药物及替代药与非医保药之间的差额，太平洋公司应承担举证不能的法律后果。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、实体处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1064元，由中国太平洋财产保险股份有限公司宜昌中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱红洲审判员  聂丽华审判员  关俊峰二〇一九年十月二十九日书记员  王彩霞