新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院执行裁定书（2019）新01执复73号复议申请人（申请执行人)：曹玉玲，女，1961年11月17日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市被执行人：新疆汇嘉时代百货股份有限公司，住所地：乌鲁木齐高新技术产业开发区北京南路钻石城******。法定代表人：潘锦海，该公司董事长。委托代理人：时晓萍，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。委托代理人：郭梦芹，女，1995年8月2日出生，汉族，该公司法务专干，住乌鲁木齐市。被执行人：新疆汇嘉时代百货股份有限公司乌鲁木齐北京路购物中心，，住所地：乌鲁木齐市新市区北京中路**西部国际超市小区商场负责人：宋丽芬，新疆汇嘉时代百货股份有限公司乌鲁木齐市区域管理中心总经理。委托代理人：时晓萍，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。委托代理人：郭梦芹，女，1995年8月2日出生，汉族，该公司法务专干，住乌鲁木齐市被执行人：新疆金贸钢铁有限责任公司，住所，住所地：乌鲁木齐经济技术开发区铁金街**王家沟新疆北方钢铁国际物流园**div>法定代表人：张高森，该公司董事长。复议申请人曹玉玲不服乌鲁木齐市新市区人民法院（以下简称新市区法院）作出的（2019）新0102执异80号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。新市区法院查明，2013年10月12日，曹玉玲将新疆金贸钢铁有限责任公司（以下简称金贸公司）作为被告，新疆汇嘉时代百货股份有限公司（以下简称汇嘉时代）以及新疆汇嘉时代百货股份有限公司乌鲁木齐北京路购物中心（以下简称北京路购物中心）作为第三人诉至新市区法院，要求：一、解除曹玉玲与金贸公司签订的商铺租赁合同；二、金贸公司支付租赁费12714.7元；三、汇嘉时代以及北京路购物中心将商铺恢复原状并搬出该商铺。该案在审理过程中查明：2009年5月27日，曹玉玲与金贸公司签订商铺租赁合同，约定曹玉玲将其位于乌鲁木齐市新市区北京北路3号S区××号商铺（建筑面积29.66平方米）出租给金贸公司经营使用，租赁期限十年。2010年5月28日，金贸公司与汇嘉时代签订合同，约定金贸公司协助汇嘉时代与西部国际超市的商铺业主签订租赁合同；如业主与汇嘉时代签订租赁合同，金贸公司与业主的租赁合同解除。协议签订后，汇嘉时代与多数业主签订了租赁合同，但尚未与曹玉玲等部分业主签订租赁合同。2011年3月23日，金贸公司与汇嘉时代签订了终止合同协议书，约定金贸公司与汇嘉时代签订的《交接补偿合同》，因金贸公司完成合同约定的80%的进度，但未完成剩余43户进行三方托管，致使合同无法继续履行。经协商该合同终止。金贸公司将43户的一年期租赁费转交并委托汇嘉时代代为支付，因租赁费支付产生的债权债务由汇嘉时代承担。如43户中有不同意与汇嘉时代签订租赁合同或不同意从汇嘉时代公司领取租赁费的，由金贸公司向该业主支付租赁费，汇嘉时代应当将租赁费返还金贸公司。后汇嘉时代进驻西部国际超市进行了整体装修，并利用该超市注册成立下属非法人机构即北京路购物中心，且投入经营使用至今。2013年12月10日，新市区法院作出（2013）新民三初字第1271号民事判决书，判决：一、解除曹玉玲与金贸公司签订的房屋（商铺）租赁合同；二、金贸公司给付曹玉玲租赁费12714.7元；三、汇嘉时代、北京路购物中心搬出曹玉玲的商铺；四、驳回曹玉玲的其他诉讼请求。汇嘉时代不服，向乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉，中级法院于2014年5月29日依法作出（2014）乌中民四终字第326号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该案发生法律效力后，曹玉玲向新市区法院申请强制执行，请求事项为：一、金贸公司给付案款12773.64元；二、汇嘉时代、北京路购物中心搬出曹玉玲的商铺。针对曹玉玲的第一项执行请求，即“金贸公司给付案款12773.64元”，新市区法院已执行完毕。针对曹玉玲的第二项执行请求，即“汇嘉时代、北京路购物中心搬出曹玉玲的商铺”，被执行人汇嘉时代明确表示因楼层原状发生变化，申请执行人的商铺四至不明无法搬出，乌鲁木齐市房屋产权交易管理中心工作人员亦表示确定申请执行人商铺的四至不属于其业务范围，须测绘公司进行确定。新市区法院建议由具备资质的测绘部门确定商铺四至时，申请执行人明确表示拒绝垫付测绘费用，后经协商，被执行人同意支付测绘费用，新市区法院通过乌鲁木齐市中级人民法院摇珠确定由新疆正阳房地产评估测绘有限公司对申请执行人名下登记的商铺位置进行测绘，委托后新疆正阳房地产评估测绘有限公司以不属于其业务范围为由予以退案。之后新市区法院组织双方针对回购、代租、协商确定商铺四至以及现场指认商铺四至等方案协商履行执行事项，均因分歧较大，未能协商一致。2018年5月14日，新市区法院以申请执行人曹玉玲的商铺四至不明，致使其要求被执行人汇嘉时代、北京路购物中心搬出其商铺的执行请求无法执行为由，作出（2014）新执字第1414-2号执行裁定书，终结新市区法院(2013)新民三初字第1271号民事判决书的执行程序。曹玉玲对新市区法院终结该案的执行程序提出执行异议。另查明，2015年8月21日，曹玉玲再次将汇嘉时代以及北京路购物中心诉至法院，要求汇嘉时代以及北京路购物中心因非法占用商铺赔偿2014年5月30日至实际返还之日占用商铺的使用费72533.50元。2015年12月25日，新市区法院作出（2015）新民三初字第863号民事判决书，判决汇嘉时代以及北京路购物中心赔偿曹玉玲损失72533.50元。汇嘉时代以及北京路购物中心不服向乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉，中级法院于2016年6月13日作出（2016）新01民终856号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。汇嘉时代以及北京路购物中心仍不服，向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审。2017年12月27日，高级法院作出（2017）新民再227号民事裁定书，裁定撤销乌鲁木齐市中级人民法院（2016）新01民终856号民事判决以及新市区法院（2015）新民三初字第863号民事判决；本案发回新市区法院重审。现该案在重审过程中。新市区法院认为，关于（2014）新执字第1414号执行案件按照终结方式结案是否正确的问题。(2013)新民三初字第1271号民事判决书发生法律效力后，因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人曹玉玲向新市区法院申请强制执行，针对曹玉玲第一项即“金贸公司给付案款12773.64元”的执行请求，新市区法院已执行完毕。针对曹玉玲第二项即“汇嘉时代、北京路购物中心搬出曹玉玲的商铺”的执行请求，在该案执行过程中，被执行人汇嘉时代明确表示因楼层原状发生变化，申请执行人的商铺四至不明无法搬出，新市区法院走访乌鲁木齐市房屋产权交易管理中心工作人员亦表示确定申请执行人商铺的四至不属于其业务范围，须由测绘公司进行确定。后新市区法院委托相关评估测绘机构对涉案商铺的位置进行测绘，评估测绘机构亦以不属于其业务范围为由予以了退案。之后新市区法院组织双方针对回购、代租、协商确定商铺四至以及现场指认商铺四至等方案协商履行执行事项，均因分歧较大，未能协商一致。另外，曹玉玲虽持有涉案商铺产权证，但其产权证附图仅是各商铺排列的平面图，该平面图无法判断涉案商铺具体的不动产界址，也不是物理形态的空间分割模式，且被执行人汇嘉时代进驻后重新进行了装修，商铺现状已经与房屋分层分户平面图标识位置不相符，无法确定商铺的具体位置，导致商铺无法分割，亦无法执行生效判决关于搬离涉案商铺的判项。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十四条的规定：执行标的物为特定物的，应当执行原物。原物确已毁损或者灭失的，经当事人同意，可以折价赔偿。双方当事人对折价赔偿不能协商一致的，人民法院应当终结执行程序。申请执行人可以另行起诉。该案在执行过程中，被执行人汇嘉时代明确表示因楼层原状发生变化，申请执行人的商铺四至不明无法搬出，新市区法院亦多次组织双方针对回购、代租、协商确定商铺四至以及现场指认商铺四至等方案协商履行执行事项，均因分歧较大，未能协商一致。因此新市区法院作出的（2014）新执字第1414-2号执行裁定，终结新市区法院(2013)新民三初字第1271号民事判决书的执行程序，符合法律规定，新市区法院对申请执行人曹玉玲提出的执行异议请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十四条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条之规定，裁定：驳回异议人(申请执行人)曹玉玲的异议请求。复议申请人曹玉玲称，新市区法院作出（2019）新0104执异80号执行裁定书，裁定驳回异议人的异议请求。该裁决程序违法，且裁定所依据的理由不成立。理由是：1、程序违法。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》之规定，新市区法院应当召开听证会，就执行异议请求听取双方的意见，但在未通知复议申请人的前提下，召开了只有被执行人单方参加的听证会，从而剥夺了复议申请人的答辩权，应属程序违法。2、裁定所依据的理由不成立。从复议申请人的《商品房买卖合同》及《置换协议》上，明确注明复议申请人的S107商铺套内建筑面积为29.66平方米，套内建筑面积为18.41平方米，即购房合同中S××S商铺长为4.95米，宽3.72米。虽然由于被复议申请人因擅自装修，造成各商铺地界不明，但现状表明，三个商铺前后的两个承重柱仍在，三个商铺在两个承重柱之间，而两个承重柱的距离是可以用皮尺测量的，就可以测得出两承重柱之间的距离，减去三个商铺的宽度，即为三商铺与前后承重柱的距离。依据买卖合同标明的复议申请人商铺标明的面积，完全可以确定出复议申请人的“四至”。且该理由与被复议申请人在一审、二审庭审的抗辩理由完全一致，而生效判决对此明确，房屋所有权证，可作为分割、确认涉案商铺具体位置的依据，不存在无法识别涉案的商铺具体位置，以上判决与新市区法院作出的（2019）新0104执异80号执行裁定书相互矛盾。请求市中级法院依法裁定撤销（2019）新0104执异80号执行裁定书，依法撤销新市区法院作出的终结执行裁定书，对涉及到的错误，即执行不作为给予纠正。汇嘉时代以及北京路购物中心称，对复议申请人的请求不予认可。1、一审法院的判决并没有错误，程序方面合法，适用法律适当。2、一审的调查过程中，可以清楚反映裁定的事实依据是正确的，装修时我们只装修了自己的范围。3、《商品房买卖合同》中记载的房屋面积和现在复议申请书上的面积不一致。4、专业的测绘部门去测绘，由于楼内信号不好，无法确认确切的经纬度，并没有办法去测绘得到确切的数据。5、金贸公司与我公司的房屋（商铺）的分割不清。我们只是在我们的范围内进行使用占用。请求法院驳回复议申请人的复议申请。本院经审理查明的事实与原审法院相同。本院认为，本案的争议焦点是（2014）新执字第1414号案件按照终结方式结案是否正确。(2013)新民三初字第1271号民事判决书发生法律效力后，因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人曹玉玲向新市区法院申请强制执行，针对曹玉玲第一项即“金贸公司给付案款12773.64元”的执行请求，新市区法院已执行完毕。针对曹玉玲第二项即“汇嘉时代、北京路购物中心搬出曹玉玲的商铺”的执行请求，在该案执行过程中，被执行人汇嘉时代明确表示因楼层原状发生变化，申请执行人的商铺四至不明无法搬出，新市区法院走访乌鲁木齐市房屋产权交易管理中心工作人员表示确定申请执行人商铺的四至不属于其业务范围，须由测绘公司进行确定，新市区法院委托相关评估测绘机构对涉案商铺的位置进行测绘，评估测绘机构亦以不属于其业务范围为由予以了退案。之后新市区法院组织双方针对回购、代租、协商确定商铺四至以及现场指认商铺四至等方案协商履行执行事项，均因分歧较大，未能协商一致。曹玉玲虽持有涉案商铺产权证，但其产权证附图仅是各商铺排列的平面图，该平面图无法判断涉案商铺具体的不动产界址，也不是物理形态的空间分割模式，且被执行人汇嘉时代进驻后重新进行了装修，商铺现状已经与房屋分层分户平面图标识位置不相符，无法确定商铺的具体位置，导致商铺无法分割，亦无法执行生效判决关于搬离涉案商铺的判项。《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十四条的规定：执行标的物为特定物的，应当执行原物。原物确已毁损或者灭失的，经当事人同意，可以折价赔偿。双方当事人对折价赔偿不能协商一致的，人民法院应当终结执行程序。申请执行人可以另行起诉。据此，新市区法院作出的（2014）新执字第1414-2号执行裁定，终结新市区法院(2013)新民三初字第1271号民事判决书的执行程序，符合法律规定。复议申请人曹玉玲提出该裁定依据理由不成立的复议申请，本院不予支持。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条规定，人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案情复杂、争议较大的，应当进行听证。复议申请人曹玉玲称新市区法院审查本案未进行听证、程序违法，该复议申请理由不能成立，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回复议申请人曹玉玲的复议申请，维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0102执异80号执行裁定书。本裁定为终审裁定。审判长 刘丽平审判员 刘瑞东审判员 唐晓元二〇一九年十月十一日书记员 孙雪芹