山东省烟台经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0691民初2403号原告：纪东良，男，1989年3月5日生，汉族，住烟台市福山区。被告：永旺永乐（江苏）物业服务有限公司烟台分公司，住所地烟台经济技术开发区长江路**永旺梦乐城烟台金沙滩店1F1001。法定代表人：孙可泉，经理。委托诉讼代理人：罗靖珂，女，1992年3月13日生，汉族，现住烟台市芝罘区，系永旺永乐（江苏）物业服务有限公司烟台分公司人事行政副主管。委托诉讼代理人：刘晓艳，女，1987年7月21日生，汉族，现住烟台市福山区，系永旺永乐（江苏）物业服务有限公司烟台分公司营业副主管。原告纪东良诉被告永旺永乐（江苏）物业服务有限公司烟台分公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告纪东良及被告永旺永乐（江苏）物业服务有限公司烟台分公司委托诉讼代理人罗靖珂、刘晓艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告纪东良向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2018年4月4日至4月30日69小时的加班费2370.6元；2.被告支付原告2018年5月3日至5月31日80小时加班费2447.98元；3.被告支付原告2018年6月2日至6月30日76小时加班费2396.1元；4.诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告于2018年4月4日与被告签订劳动合同，于2018年7月2日离职。在此期间，原告一直按照被告安排的时间上班，2018年4月排班（B班9:00-22:30、C班8：00-18:30、D班18:00-次日8:30），4月出勤B班时间243小时；2018年5月排班（C班8：00-18:30、D班18:00-次日8:30），5月出勤C班94.5小时、D班159.5小时，共254小时；2018年6月排班（C班8：00-18:30，D班18:00-次日8:30），6月出勤C班105小时、D班145小时，共250小时。在休息日期间，被告安排原告工作又不安排调休或补休，应支付不低于原告工资200%的工资报酬。被告未向原告明确调休或补休时间，原告皆有权要求2倍工资报酬。依据我国劳动与社会保障部2000年3月17日颁发的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，职工全年月平均工作天数和工作时间分别调整为20.92天和167.4小时，因此实行综合计算工作时间的，如月平均工作天数超过20.92天，或者月平均工作时间超过167.4小时的，应视为加点，应按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款支付加班费，即加班费不低于150%的工资。被告辩称，1.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十三条规定：“劳动者依据调解仲裁法第四十七条第（一）项规定，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，如果仲裁裁决涉及数项，每项确定的数额均不超过当地月最低工资标准十二个月金额的，应当按照终局裁决处理。”因原告在原仲裁程序中作为申请人的申请数额无论是总额还是各项全部均不低于当地2018年最低工资标准，故烟开劳人仲案字（2019）第240号裁决应当为终局裁决，应当裁定驳回原告的起诉。2.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告在原仲裁中提交的证据不足以证明原告的加班事实，应当由原告承担不利后果。《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题意见》第34条规定，用人单位与劳动者未书面约定实际支付的工资是否包含加班费，用人单位有证据证明已支付的工资包含加班费的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班费，但经折算后法定工作时间劳动者提供正常劳动后所得工资等于或者低于当地工资标准的除外。原告每月3800元工资为基本工资和加班工资的总和，该工资构成没有违反法律禁止性规定，原告主张没有事实依据。2018年1月3日【劳社部发〔2008〕3号】《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，按照《中华人民共和国劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日，据此日工资、小时工资的折算为：日工资=月工资收入÷月计薪天数，小时工资=月工资收入÷（月计薪天数×8小时），月计薪天数=（365天-104天）÷12个月=21.75天，2000年3月17日劳动保障部发布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》同时废止。故原告主张月平均工作天数为20.92天、月平均工作时间为167.4小时无法律依据。在原告签订劳动合同、员工薪资确认单时应当认识到出勤日每日出勤12小时，超过了法定的8小时，且劳动合同中未对加班事项作其他特别的约定，可以推定原告知道其薪资总额包括加班费。综上，请求法院依法判决。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交如下证据：1.原告中国银行、中国建设银行账户交易明细各1份，以此证明被告向原告发放2018年4月、5月、6月工资的情况，并证明被告支付原告的工资组成没有体现加班明细；2.2018年4月份排班表1份（打印件），称系被告在原告工作期间在工作群派发的由原告下载；3.2018年5月份考勤表2份（1份是电子版打印件、一份是员工手写件），称系原告在工作时间在被告值班室拍照所得；4.2018年6月份考勤表打印件1份，称系被告发在工作群里，由原告下载。原告以证据2、3、4证明其按照被告安排的时间上班；5.劳动合同书1份，以此证明双方约定被告于每月10日前按货币形式支付原告足额工资，原告在试用期月工资标准为3040元，试用期满后月工资为3800元。经质证，被告对证据1的真实性无异议，称交易明细显示的是月工资总额，不体现加班明细；对证据2的真实性不予认可，称证据非原件且无被告盖章及签字，排班表仅为本月员工上班安排，排班表执行过程中存在员工之间换班的现象，不代表实际出勤情况；对证据3的真实性、合法性不予认可，称该2份考勤打印件内容均为5月份，内容不一致，且无被告抬头及签章，不能作为定案依据；对证据4的真实性不予认可，称无被告抬头及签章，无签字确认，不能作为定案依据；对证据5无异议。被告向本院提交如下证据：1.员工薪资确认单1份，以此证明双方约定原告每月出勤240小时，月工资总额试用期3040元，试用期满后3800元，不包含补贴；2.入职须知1份，以此证明原告入职时已明确每天工作时间为12小时，每月上班20天（工作2天休1天）。经质证，原告对上述证据的真实性无异议，称1天白班1天夜班，第二天就顶休息了。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：被告作为用人单位应当保存其员工考勤记录，其对原告提供的证据2、3、4有异议，应当提供其考勤表予以反驳，其主张原告实际并未按照排班表或考勤表出勤，也应当提供相应证据证明，但其并未提供相应证据，应当承担对自己不利的法律后果，本院对上述证据予以采信，该证据可以证明原告2018年4月至6月在被告处工作期间的出勤情况。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月4日，原告（乙方）与被告（甲方）签订劳动合同书，第一条规定，双方采用固定期限确定劳动合同期限，自2018年4月4日起至2020年4月3日止，其中试用期2个月。第二条规定，工作内容：乙方同意甲方根据工作需要，安排在工程岗位（工种）从事工程技工工作，工作地点或工作区域为山东省烟台市。第三条规定，乙方岗位（工种）实行（标准、综合计算、不定时）工时工作制，其中标准工时工作制度，每天工作8小时，每周工作时间不超过40小时。实行综合计算工时工作制或不定时工作制的，应当由甲方报劳动保障行政部门批准。第四条规定，劳动报酬，（一）甲方于每月10日前以货币形式足额支付乙方工资。（二）乙方试用期的工资标准为3040元/月。（三）乙方试用期满后月工资为3800元。合同履行期间，甲方按照政府发布的工资指导线要求，根据本单位每年经济效益增长情况和本地区、行业的职工平均工资等因素，通过工资集体协商形式，适当增加乙方工资。（四）甲方原因造成企业停产，停产期间的工资支付，按照《山东省企业工资支付规定》第三十一条执行。同日，原告在被告拟定的入职须知上作为入职员工签名，该入职须知载明：“本公司根据现场需要有8小时及12小时工作时间两种，请你自愿选择每天工作时间。”原告选择每天12小时工作时间。原告于2018年4月4日起到被告处工作，具体从事巡查商场及维修工作，每月工资于次月10日左右发放，2018年7月2日，双方解除了劳动合同关系。根据被告安排，原告工作时间分B、C、D三种，B班工作时间为9:00-22:30，C班工作时间为8：00-18:30，D班工作时间为18:00-次日8:30。2018年4月，原告出勤B班243小时；5月出勤C班94.5小时、D班159.5小时，共254小时，每连续出勤C班、D班后休一天；6月出勤C班105小时、D班145小时，共250小时，每连续出勤C班、D班后休一天。被告向原告发放工资情况：4月3400元、5月2771.2元、6月4033.39元。2018年6月，被告制作原告薪资确认单，载明原告在被告的薪资福利规定如下：试用期2018年4月4日至6月4日，试用期工时240小时，转正后工时240小时，试用期薪资3040元、转正后薪资3800元，试用期补贴400元，转正后补贴400元，福利待遇为五险，待遇说明：“公司将在您的月工资中按国家规定代扣除您的个人所得税及其他国家规定的有关保险费用的个人缴纳部分。”并注明：“以上薪资及福利内容本人已知晓”之内容。原告于2018年6月26日签字确认。原告于劳动关系解除后向烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2018年4月加班费2370.6元、5月加班费2447.98元、6月加班费2396.1元。该委于2019年4月16日开庭审理，被告未有人员出庭，予以缺席审理，该委于2019年4月16日作出烟开劳人仲案（2019）第240号仲裁裁决，认为，关于申请人（原告）主张加班费的申请请求，其提交的证据不足以证明其主张的加班事实，应承担举证不能的不利后果，对其主张不予支持。裁决驳回申请人的申请请求，该裁决书并载明：“当事人对本裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向用人单位所在地或劳动合同履行地基层人民法院起诉，期满不起诉的，本裁决即发生法律效力。”该裁决书送达后，原告在收到裁决之日起15日内向本院起诉。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第二条第一款规定,仲裁裁决的类型以仲裁裁决书确定为准。原告就本案所涉争议向烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,该委作出了烟开劳人仲案（2019）第240号仲裁裁决书,该裁决书中明确载明:“当事人对本裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向用人单位所在地或劳动合同履行地基层人民法院起诉，期满不起诉的，本裁决即发生法律效力。”该仲裁裁决书的上述内容明确了当事人不服该裁决的,应当按照非终局裁决的救济途径(即《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定)向人民法院提起诉讼,故本案仲裁裁决类型为非终局裁决，原告不服该裁决向本院起诉，符合法律规定的受理条件，应予受理。被告以本案所涉仲裁裁决为终局裁决为由要求驳回原告的起诉,于法无据，本院不予支持。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定,用人单位在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。根据2018年1月3日【劳社部发〔2008〕3号】《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，2000年3月17日劳动保障部发布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》已被废止，故原告以该被废止的规定为依据主张职工月平均工作天数和工作时间分别为20.92天和167.4小时，本院不予支持。本案中，原告在入职时签字确认的入职需知明确载明其选择12小时工作时间，且在合同履行过程中原告实际系连续出勤C班和D班后休一天，故被告对原告实行的是综合计算工时制，按照2018年1月3日【劳社部发〔2008〕3号】《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定的月计薪天数21.75天，在原告签字确认的薪资确认单明确载明原告每月工时240小时，试用期薪资3040元、试用期满后薪资3800元，则试用期其小时工资为3040元÷（21.75天×8小时/天+66小时×2倍）=11.14元/小时，试用期满后其小时工资为3800÷（21.75天×8小时/天+66小时×2倍）=13.92元/小时，该约定工资标准不低于当地最低工资标准1910元/月，故该约定未违反法律规定，应为有效，对于每月工作时间超出240小时部分，原告方有权要求被告支付加班费。原告于2018年4月工作243小时，5月工作254小时，6月工作250小时，原告加班时间为4月份3小时，5月份14小时，6月份10小时，按试用期每月3040元、试用期满每月3800元计算，因上述加班时间为休息日加班，被告应按工资基数的2倍支付加班费，被告应支付原告的加班费为4月66.84元（11.14元/小时×3小时×2）、5月311.92元（11.14元/小时×14小时×2）、6月278.4元（13.92元/小时×10小时×2），合计657.16元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告永旺永乐（江苏）物业服务有限公司烟台分公司自本判决生效之日起十日内向原告纪东良支付加班费657.16元；二、驳回原告纪东良的其他诉讼请求。如果被告永旺永乐（江苏）物业服务有限公司烟台分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告永旺永乐（江苏）物业服务有限公司烟台分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  郭淑芝二〇一九年十月二十一日书记员  苏 林