浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初12560号 原告：成某，女，1983年4月7日出生，汉族，教师，住义乌市。 委托诉讼代理人：何必文，浙江望朔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴园园，浙江望朔律师事务所律师。 被告：张某1，男，1979年11月14日出生，汉族，银行行长，住义乌市，现住义乌市。 委托诉讼代理人：刘超，浙江浩伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱雅丽，浙江浩伦律师事务所律师。 原告成某为与被告张某1离婚纠纷一案，于2019年7月1日向本院提起诉讼，本院同日立案受理，依法由审判员吴功君适用简易程序。同年7月24日，原告成某向本院提出申请要求对案涉房屋坐落于义乌市稠江街道贝村路966号总部经济公馆6幢1单元602室及附属用房111号地下车库进行价值评估，本院予以准许，并委托金华市华成房地产估价有限公司就上述房屋进行市场价值评估，金华市华成房地产估价有限公司于2019年8月22日出具了金华成估字[2019]第08-8055号房地产估价报告书。本院于2019年9月17日公开开庭审理了本案，原告成某及委托诉讼代理人何必文、吴园园和被告张某1及委托诉讼代理人刘超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 成某向本院提出诉讼请求：1、解除成某与张某1的婚姻关系；2、婚生子张某2随成某生活，由成某抚养至成年，张某1从2017年2月起每月支付10000元抚养费；3、判令位于义乌市及附属用房111号地下车库归成某所有，由张某1协助成某办理上述不动产登记（过户）手续；4、判令由张某1收取的上述房产从2016年至2019年三年的租金114000元归成某所有；5、判令由张某1保管的夫妻共同存款130万元归成某所有；6、判令分割张某1自2013年起至今的工资收入；7、判令张某1支付成某损害赔偿10万元。事实和理由：成某与张某1于2006年经人介绍认识，××××年××月××日登记结婚，婚后双方共同居住在张某1父母家里。××××年××月××日，双方生育一子张某2。孩子出生后，成某悉心照料抚养儿子健康成长。张某1却以工作需要为名每天早出晚归，每日都是凌晨回家，而且回家次数日益减少。双方缺少沟通，彼此隔阂加深，致夫妻感情日益淡薄。后成某发现张某1在外沾花惹草，与他人有长期不正当的男女关系。成某为了给孩子一个完整的家庭，忍气吞声，而张某1不但不知悔改，还变本加厉，想方设法赶成某出家门。2017年2月7日，张某1因琐事借故对成某进行殴打。次日，成某与儿子张某2被迫离开，张某1随即对家中门锁进行更换，双方分居至今。婚生子张某2从小到大一直由成某照料，双方自2017年2月分居后，儿子也由成某抚养。张某1从未探望过儿子，更加不关心儿子的成长教育，也未支付过任何抚养费用。成某是一名教师，经济来源稳定，有条件有能力抚养儿子，儿子继续由成某抚养更有利于儿子的健康成长，儿子也愿意与成某继续生活。双方婚姻存续期间共同购买了位于义乌市及附属用房111号地下车库，该房产目前由张某1进行管理，张某1将房屋出租他人使用，租期三年，租金每年38000元，该租金均由张某1现金收取。在婚姻存续期间，成某的收入均交由张某1保管，双方分居前，张某1与其父母表明其已有存款130万元，双方婚姻出现问题后，张某1已将上述款项转移、隐匿。张某1还未经成某同意将款项赠与其他女性使用，与其他女性共同生活。成某于2018年8月6日向贵院提起离婚诉讼，贵院作出（2018）浙0782民初13613号民事判决驳回成某的诉讼请求。综上，张某1的行为给成某造成身体上及精神上巨大损害，成某认为双方感情确已破裂，再无和好可能，望判如所请。 张某1辩称，鉴于张某1事后得知成某与他人存在不正当男女关系，张某1同意离婚，但不同意成某主张的夫妻财产分割方式及儿子归成某抚养的诉请。同时，成某主张的抚养费金额过高，起算点的时间不对，应以离婚时开始计算。儿子张某2原与张某1及张某1父母共同生活，是成某背着张某1擅自带走儿子的，张某1出于对儿子的成长考虑，未采取任何过激的行为将儿子带回家中。成某于2017年2月8日离家出走之后，张某1在2017年2月12日向儿子原就读学校义乌市艺术学校缴费，但成某一直不同意在原学校就学，当时张某1通过儿子的班主任包括一些家长跟成某沟通，成某当时的表述是因为家庭矛盾，小孩暂时要跟她待在一起，最终小孩借读在成某工作的学校苏溪四小，并且在张某1不知情的情况下，不知道是在那一个学期办理了小孩的转学手续，并中断了小孩各类艺术、培训的辅导。在双方分开这两三年时间里，张某1多次向成某发送信息，希望能带着孩子一起出游玩乐，张某1的父母也曾多次到学校希望见到孙子，但成某均未作回应或拒绝让孩子出面。张某1始终希望儿子能随其生活，从儿子教育考虑，孩子明年读初中，按现在的常理，小孩就读的学校应该在我们家边上的绣湖中学，应该说这个中学在义乌是比较好的学校，但就目前的情形来看，张某1不知道成某对小孩的学习是怎么考虑的。再则，小孩是男孩，在日常的生活中，作为一个女士带一个男孩，也有诸多的不便。儿子因庭前已经随成某一起生活两三年时间，与成某已产生一定的独立的依赖，抛开这个因素不说，未成年人对抚养这块的行为认知是随时可能因为各个因素发生变化。张某1始终愿意抚养儿子，如果法院将抚养权判给张某1，张某1自愿放弃向成某主张抚养费。即使法院将儿子抚养权判给成某，要充分保障张某1探望小孩的权利。本案当中的夫妻共同财产应当本着一人一半，并结合成某存在转移夫妻共同财产的事实，由成某少分财产。在处理本案财产的同时，一并分割成某、张某1尚欠张某1父母100万元的欠款以及总部经济公馆房屋的公积金贷款。成某的第4、5、6三项诉请不符合现行的法律规定，离婚诉讼应以离婚的时间节点按人民法院查明的财产进行分割，过去的财产只能代表过去某一时间且应依据相关的证据予以认定。至于损害赔偿，张某1认为不应支持，张某1不存在严重的家庭暴力，更不存在与他人同居生活的情形，没有法定的应当判决损害赔偿的事由。相比之下，成某存在与他人长期保持不正当男女关系的情形。成某诉称中的其与张某1的认识时间、登记时间、儿子出生时间及成某曾起诉过离婚均是对的，但张某1殴打成某是不存在的。分居时间是在2017年2月8日。夫妻共同财产有义乌市总部经济公馆的房屋及地下车库。请求法庭依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即成某提供的结婚证、儿子张某2的出生医学证明、义乌市不动产登记中心预售房产证明、本院（2018）浙0782民初13613号民事判决书和公积金贷款个人明细各一份，以及本院对张某2的询问笔录一份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下： 1、成某提供的视频IMG-8169（保存在u盘）一份，拟证明张某1将房屋出租给他人使用，租期三年及租金每年38000元均由张某1现金收取的事实。张某1对该证据的真实性、合法性和关联性均有异议，认为该证据是证人证言，证人应当出庭接受法庭质询，且须明确证人的身份，并且结合其他证据才能证明待证事实，同时该证据与本案无任何关联性。本院认为，该视频为视听资料，因视频中的人未出庭作证，无法核实其身份，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十一条“人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据”的规定，在无其他证据佐证的情况下，本院对该视频不予确认。 2、成某提供的录音十份（保存在证据1的同一u盘）和录音整理（打印件）一份，拟证明：（1）、张某1在婚姻存续期间与他人存在不正当男女关系，且未经成某同意，将该款项赠与该女人使用；（2）张某1保管夫妻共同财产130万元，因夫妻关系恶化将该财产转移、隐匿。庭审中，成某称这些录音的来源是其将录音笔放在卧室里录制到了在客厅中的讲话录音，共录十几份录音。张某1对该证据的真实性、合法性和关联性均有异议，认为其怀疑成某系把录音笔放在客厅中录制，该证据系非法取得，不应作为认定本案事实的合法证据。即使该证据呈现了部分谈话内容，但在没有其他相关佐证证据的情况下，也不应作为认定本案事实的依据。因为言语的内容不等于现实的行为，不能呈现出成某所主张的证明对象。本院认为，该组录音证据中包括了张某1父母之间的讲话、张某1父母与张某1之间的讲话、张某1母亲与他人电话通话录音等。成某将录音笔摆放在住所不设限地进行偷录，严重侵犯他人隐私，该录音不具有合法性，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零六条“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据”的规定，本院对该组证据不予确认。 3、成某提供的张某1在职证明（复印件）一份，证明张某1的年收入约为389384元。张某1认为该证据系复印件，对其真实性有异议，且张某1的工资收入应当以实际发放的工资金额为准，应有对应的银行流水或工资单。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第四项规定，无法与原件、原物核对的复印件、复制品不能单独作为认定案件事实的依据。该在职证明系复印件，仅凭该证明不足以认定张某1年收入约为389384元的事实。 4、成某提供的照片份，拟证明张某1对成某有家暴行为。张某1对该证据的真实性、合法性和关联性均有异议，认为该组证据均系成某单方拍摄，是否真实存疑，且该照片本身无法证明是因何种原因何人造成的损伤，无法达到成某的证明目的。本院认为，张某1的异议成立，该组证据不能达到成某所称的证明目的。 5、成某提供的销售不动产统一发票（有盖章的复印件）一份、收款收据（有盖章的复印件）一份，拟证明购房首付款已于2012年12月29日付清，余款系双方公积金贷款。张某1对该证据的真实性和合法性无异议，但对其证明目的有异议，认为购房首付款的时间应以银行流水为准，不应从购房发票及收款收据的出具时间为准，同时该组证据也无从体现余款的支付方式。本院认为，鉴于张某1对该组证据的真实性无异议，本院对其真实性予以确认，至于证明力本院将结合其他证据综合予以认定。 6、成某提供的流水交易明细一份、个人业务凭证两份，拟证明：（1）、该银行卡的实际使用者为张某1；（2）张某1父母汇入的款项并未用于购买房产；（3）、张某1恶意转移夫妻共同财产。张某1对该证据的真实性和合法性无异议，但该银行账号户主系成某，成某应当比张某1更清楚款项的来往情况，夫妻之间代替签字或者偶尔使用对方账户十分常见，但不能据此认定该银行卡的实际使用人是张某1。同时，该银行流水中2013年1月6日与2013年10月23日各汇入成某账户的两个50万元即是成某与张某1向张某1父母借款的100万元。另外，成某提供的两份业务凭证是2014年的，即使是张某1代为办理业务也是必须拿着成某身份证原件的，也就是说张某1是经成某授权去办理的业务，相应的民事行为后果应由成某承担。本院认为，鉴于张某1对该组的真实性无异议，本院对其真实性予以确认；银行卡的持卡人和个人业务凭证的户名均系成某，中国人民银行《银行卡业务管理办法》第二十八条第三款的规定：“银行卡及其账户只限经发卡银行批准的持卡人本人使用，不得出租和转借。”故，仅凭该组证据不足以达到成某所称的证明目的。 7、成某提供的评估报告一份、评估费发票一份，拟证明成某、张某1共有的不动产价值为335万元，成某支付评估费用9375元。张某1对该组证据的真实性、合法性和关联性均有异议，认为该报告仅笼统的给出了一个市场价，却没有任何的计价依据。本院认为，该鉴定报告系由成某申请并由本院委托有鉴定资质的鉴定机构作出的，鉴定程序合法，张某1提出的异议不能成立，本院对该组证据予以确认并在卷佐证。 8、张某1提供的借条两份、中国工商银行进账单一份、个人业务凭证一份，拟证明成某、张某1分别于2013年1月6日、2013年10月23日两次向张某1父亲张福春借款共计100万元。成某对该组证据的真实性、合法性和关联性均有异议，认为成某、张某1从未向张某1父亲借款。对中国工商银行进账单和个人业务凭证真实性、合法性无异议，但对证明目的和关联性有异议，认为该两笔款项均未载明“借款”两字，这是张某1父亲对成某、张某1夫妻日常生活的赠与。本院认为，因涉及第三人利益，不宜在本案中一并处理，故本院对该证据不作认定。 9、张某1提供的其委托的房屋价值评估项目评估报告一份，拟证明义乌市稠江街道贝村路966号1单元602室房产价值（含附属设施）于2019年7月评估为3049448元。成某对该证据的真实性、合法性和关联性及证明目的均有异议，认为该房屋的价值已经重新鉴定，重新鉴定是由法院指定的鉴定机构作出的，程序合法，结果有效。本院认为，该证据系张某1自行单方委托鉴定部门作出的，成某对该证据有异议，且本院依成某的申请已委托鉴定机构旧案涉房屋的价值进行鉴定，故本院对该证据不予确认。 10、张某1提供的录音光盘一张和录音文字稿（打印件）一份，拟证明成某、张某1向张某1父母借款100万元。成某对该组证据的真实性和证明目的有异议。本院认为，因涉及第三人利益，不宜在本案中一并处理，故本院对该证据不作认定。 11、个人账户信息查询一份，拟证明：（1）、成某从2017年与张某1发生争执后就陆续以现金取款的形式转移了378000元款项；（2）、成某陆续向财付通、易方达基金、天弘基金、华夏基金、腾安基金、国泰基金等转移239300元；（3）、成某的年均工资收入为15万元左右。成某对该组证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议，认为成某取款都是正常使用于生活开支。成某月收入5000元左右，没有住房，在成某母亲家提供了一间房子后，成某要对这间房子及学校的宿舍进行装修、购置家电；平时要抚养小孩，小孩平时辅导费用支出也比较大，且小孩还患有抽动症，要经常带他去上海、杭州治疗，而张某1从未支付过抚养费，所以成某的这些支出都属于正常支出。张某1在2019年8月7日就取得了这份证据，却在2019年9月12日才提交，明显存在故意拖延提交证据。本院认为，鉴于成某对该组证据的真实性无异议，本院对其真实性予以确认，至于证明力本院将结合其他证据综合予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 成某与张某1于2006年经人介绍认识，××××年××月××日登记结婚，婚后双方共同居住在张某1父母家里。××××年××月××日，双方生育一子张某2。2017年2月7日，成某与张某1因琐事发生争吵，并于2017年2月8日始分居至今。在分居期间，儿子张某2随成某共同生活。在夫妻关系存续期间，双方共同购买了坐落于义乌市房屋及附属用房111号地下车库，该房产截止至2019年6月20日尚欠公积金贷款907666.09元。2018年8月6日，成某向本院提起诉讼要求与张某1离婚，本院于2018年12月3日作出本院（2018）浙0782民初13613号民事判决，判决驳回成某的诉讼请求。2019年7月1日，成某再次诉至本院，要求与张某1离婚。 诉讼中，依据成某的申请，本院委托金华市华成房地产估价有限公司就坐落于义乌市房屋及附属用房111号地下车库进行市场价值评估，经鉴定评估该房屋的市场价值为335万元，成某为此支付了评估鉴定费9375元。就双方之子张某2的抚养问题，本院征询了张某2意见，张某2表示如父母离婚，愿意跟母亲成某共同生活。 本院认为，成某主张双方夫妻感情已破裂，要求离婚，张某1也同意离婚，双方当事人均有离婚意愿，按照婚姻自由原则，应准予离婚。关于儿子张某2的抚养问题，鉴于儿子张某2随母亲成某生活时间较长，且儿子张某2也表示愿意跟其母亲成某共同生活。故，本院确认儿子张某2随母亲成某共同生活，由张某1支付抚养费为妥。结合儿子张某2的实际需要，结合成某和张某1的双方负担能力及义乌本地的实际生活水平，本院酌情确认由张某1支付成某儿子抚养费每月4000元较为得当。法律规定不直接抚养子女的父母有探望子女的权利，另一方有协助的义务。因成某和张某1未能就探望的方式、时间达成协议，本院从有利于未成年人学习和生活等角度出发，兼顾成某和张某1双方利益确定。 坐落于义乌市房屋及附属用房111号地下车库系成某与张某1的夫妻共同财产。《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款规定：“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。”诉讼中，成某与张某1虽同意通过拍卖的方式将上述房屋予以变现分割，但由于双方未能就拍卖机构达成一致意见而未果。依据该房屋鉴定评估的市场价值，再考虑到该房屋的实际使用情况和存在公积金贷款等因素，按照照顾子女和女方权益的原则，本院酌定该房屋归张某1所有，公积金贷款也由张某1偿还，由张某1找补成某125万元。成某主张房屋租金、存款归其所有及分割张某1的工资收入的诉请，因依据不足，本院不予支持。 《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”现成某并未举证证明张某1存在上述法律规定的情形，成某要求张某1赔偿10万元依据不足，本院不予支持。 至于张某1提出其和成某向其父亲张福春借款100万元，因涉及第三人利益，本案不作处理，当事人可另行起诉解决。 据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条、第三十八条规定，判决如下： 一、成某与张某1离婚； 二、婚生子张某2随成某共同生活，张某1自2019年11月起每月支付成某儿子抚养费4000元，直至张某2能独立生活时止； 三、张某1于本判决生效之日起，可以在每月的第一、三周的周五晚六时整至成某处接张某2，至周六晚六时整将张某2送回成某处，成某有协助的义务； 四、坐落于义乌市房屋及附属用房**地下车库归张某1所有，由张某1找补成某125万元，并于本判决生效后三十日内付清； 五、坐、坐落于义乌市房屋及附属用房**地下车库的公积金贷款9076669元由张某1偿还； 六、驳回成某的其他诉讼请求。 案件受理费10935元（已减半），由成某负担；鉴定评估费9375元，由张某1负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  吴功君 二〇一九年十月二十一日 书记员  俞 姣