天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书（2019）津0104刑初707号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人王伟华，曾用名王艳丰，男，1986年11月27日出生于黑龙江省肇东市，汉族，小学肄业，无业，户籍地黑龙江省肇东市，现住地天津市南开区。2019年4月29日涉嫌犯非法经营罪被天津市公安局南开分局刑事拘留，同年6月5日经天津市南开区人民检察院批准逮捕，当日由公安机关执行。现羁押于天津市南开区看守所。辩护人盖剑坤，天津行高律师事务所律师。被告人刘立影，女，1985年10月9日出生于黑龙江省肇东市，汉族，初中文化，无业，户籍地黑龙江省肇东市，现住地天津市南开区。2019年4月1日涉嫌犯非法经营罪被天津市公安局南开分局取保候审。现在居住地被公安机关管控中。天津市南开区人民检察院以津南检三部刑诉﹝2019﹞295号起诉书指控被告人王伟华、刘立影均犯非法经营罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。天津市南开区人民检察院指派检察员李红震出庭支持公诉，被告人王伟华及其辩护人盖剑坤、被告人刘立影到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市南开区人民检察院指控，被告人王伟华、刘立影系夫妻关系。二被告人在没有取得药品经营许可证的情况下，自2017年12月起主要由被告人王伟华在南开区康定里1号楼下低价收购治疗糖尿病、脑血管病的药品，并将收购的药品运回被告人刘立影租赁的位于天津市南开区房屋内，二被告人进行分类、整理、打包，再由王伟华联系买家将药品加价后出售，从中获利。2019年3月31日，被告人刘立影在天津市南开区下收购药品时被公安机关当场抓获，并扣押其随身携带的药品及银行卡二张。当日，公安机关在天津市南开区房屋内搜查出二被告人存放在此的大量药品，并予以扣押。经天津市南开区市场监督管理局对涉案物品进行药品属性的认定，上述被扣押产品符合《中华人民共和国药品管理法》关于药品的定义，为药品。经价格鉴定，上述药品认定价格共计人民币279003.7元。被告人王伟华、刘立影对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，自愿认罪认罚并签字具结。被告人王伟华的辩护人提出的辩护意见是：1.王伟华具有自首情节；2.药品尚未销售，没有造成社会危害性；3.王伟华自愿认罪悔罪；4.王伟华系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。上述事实，被告人王伟华、刘立影在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关出具的案件来源、抓获经过及情况说明材料，涉案药品照片，扣押清单，邮政储蓄卡、工商银行卡交易明细、协助冻结通知书；证人李某的证言及辨认笔录，证人王某某的证言及未成年人法定代理人到场通知书；被告人王伟华、刘立影的供述与辩解及其身份户籍材料；现场勘验笔录、现场图、现场照片、现场勘验情况分析报告，检查笔录、搜查证、搜查笔录；天津市南开区价格认证中心出具的价格认定结论书、天津市南开区市场监督管理局出具的关于涉案物品进行药品属性认定的函的复函、悔过书等证据予以证明，足以认定。本院认为，被告人王伟华、刘立影违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，以牟取非法利益为目的，非法经营药品，非法经营数额达279003.7元，情节严重，二被告人的行为依法均构成非法经营罪，应追究刑事责任。公诉机关指控被告人王伟华、刘立影的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持；对公诉机关认为二被告人系坦白、自愿认罪认罚等量刑情节，建议判处被告人王伟华有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金的量刑意见，建议判处被告人刘立影有期徒刑一年以下，并处罚金，可以适用缓刑的量刑意见，依法酌情采纳。关于被告人王伟华的辩护人提出的药品尚未销售，没有造成社会危害性的辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳；对辩护人提出的其他辩护意见，本院酌情予以采纳。被告人王伟华主动投案，并能如实供述主要的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人刘立影在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。二被告人在公诉机关自愿认罪认罚并签字具结，当庭亦未提出异议，可以依法从轻从宽处罚。综上，为维护国家药品管理秩序，本院综合全案事实、情节、被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款和第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人王伟华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月29日起至2020年6月28日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）二、被告人刘立影犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳。）三、公安机关依法扣押的涉案药品，依法予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判员 张 骞二〇一九年十月二十二日书记员 贾智迪附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。......第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。......第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。......第七十三条......第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第七条第一款违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。......第三款实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”;非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。......《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。