湖南省江永县人民法院民 事 判 决 书(2019)湘1125民初1187号原告：永州市永和房地产开发有限公司，住所地永州市江永县潇浦镇永新路**。法定代表人：杨定强，该公司股东。委托诉讼代理人：何丽辉，湖南兆美律师事务所律师，一般授权代理。被告：周贤义，男，瑶族，1972年7月13日出生，住江永县。委托诉讼代理人：李小林，湖南盘瑶律师事务所律师，一般授权代理。原告永州市永和房地产开发有限公司与被告周贤义建设工程合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告永州市永和房地产开发有限公司委托诉讼代理人何丽辉，被告周贤义及其委托诉讼代理人李小林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永州市永和房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告永州市永和房地产开发有限公司与被告周贤义签订的《屋面及外墙防水合同》；2、依法判令原告永州市永和房地产开发有限公司终止履行应于2019年12月31日前支付给被告周贤义到现场维修工程款2万元的义务；3、依法判令被告周贤义向原告永州市永和房地产开发有限公司返还4万元工程款4；被告周贤义承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年1月15日原告永州市永和房地产开发有限公司与被告周贤义签订了《永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水合同》，合同约定工程名称为永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水工程，承包方式为实行包工包料、包维修、包质量等大包干的形式，工程质量要求采用无色防水材料且2年内所有屋面及外墙必须达到完全无渗漏水现象。工期最迟在2018年3月31日完成，工程总造价为18万元。付款分三次进行：2018年1月25日前付款100000元；接到维修通知后12小时内必须到现场维修，2018年12月31前付款60000元；接到维修通知后12小时内必须到现场维修，2019年12月31日前付款20000元。合同签订后被告周贤义即进场施工，因被告周贤义施工时间原因，原告分别于2018年2月、4月共计支付被告工程款100000元。被告周贤义于2018年4月19日完成合同约定的防水工程。业主在装修前多次向管理永明春天住宅小区的永州市金鸿物业管理有限公司反映上述工程出现渗漏问题，永州市金鸿物业管理有限公司从2018年9月起通知原告催促被告周贤义到现场维修，被告到场看后推托等天气合适时才可以维修，且要求原告先预支付40000元工程款。即将接近2019年春节，问题始终没有解决，业主怨声载道，多次投诉永州市金鸿物业管理有限公司，原告为了让被告周贤义尽快维修防水工程，于2019年1月29日支付给被告40000元工程款。被告周贤义进行了部分维修后就拖拖拉拉，于2018年9月起至今未完成维修渗漏的全部工程。永州市金鸿物业管理有限公司多次向原告发出书面工作联系函，要求尽快解决永明春天二期5#、6#、7#楼渗漏现象，原告也一直催促被告履行维修义务，被告周贤义均未处理完毕。原告多次找被告协商，被告口头答应维修却未实际履行，至今未果。被告周贤义违反了诚实信用原则，严重违约。为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，恳请公正裁决。原告永州市永和房地产开发有限公司为支持自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、《永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水合同》1份，拟证明2018年1月15日，原告永州市永和房地产开发有限公司与被告周贤义签订了该合同，承包方式为实行包工包料、包维修、包质量等大包干的形式，工程质量要求采用无色防水材料且贰年内所有斜屋面及外墙必须达到完全无渗漏水现象，工期最迟在2018年3月31日完成。工程总造价为18万元，分三次付款，第一次2018年1月25日前付10万元，第二次2018年12月31日付款6万元，第三次2019年12月31日付款2万元，注：后两次付款需接到维修通知后12小时内必须到现场维修；2、联络函、渗水问题统计表、部分渗漏现场照片各1份，拟证明被告周贤义做的防水工程有质量问题，应当承担维修义务。原告与被告多次联系，要求被告及时维修好，未果。原告因被告违约可以解除合同，不再支付剩余工程款；3、领条凭单3份，拟证明原告向被告支付了140000元，因被告做的防水工程出现质量问题至今未修好，被告应返还原告2019年1月30日支付的4万元，剩余工程款不再支付；4、证人方某的证言，拟证明永明春天还有很多业主的房屋没有维修好，还存在漏水情况；5、证人郑某的证言，拟证明到目前为止其购买房屋的漏水情况还没有维修好；6、证人候某的证言，拟证明到目前为止其购买房屋的漏水情况还没有维修好。被告周贤义辩称：原告诉称的事实理由不能成立应于驳回，但被告同意解除合同，4万元工程款不应返还，责令被告支付2018年度尚未支付的2万元工程款。2018年1月15日原告永州市永和房地产开发有限公司与被告周贤义签订了《永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水合同》，合同约定工程名称为永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水工程，承包方式为实行包工包料包维修包质量等大包干的形式，工期在2018年1月31日完成，被告带领工人加班加点，在2018年1月31日全部完工，经杨定强验收签字，付被告10万元。2018年过完春节，被告于正月初八开始施工，到2018年农历12月底期间，只要是被告的防水问题，他们物业打电话过来，被告就过去处理。按合同约定，2018年12月31日杨定强他们应该付被告6万元，可是杨定强他们讲还有几个地方没有处理好，只能付被告4万元，等过年后，处理好再付被告2万元，当时没办法，被告只好答应，过完春节被告就去维修。2019年4月10日被告按物业给被告的单子进行了一次大修，可是到2019年6月21日之间物业人员又讲有问题，没有经被告确认，被告不愿意维修，因为他们给被告的单子是被告处理过的，他们要求被告一定要重做，被告答应了，不过被告要求做完后下雨确认所做的地方无漏水，要付被告2018年12月31日的2万元，当时，原告的股东廖永胜、魏成松答应了。被告做完后，刚好下了4天雨，被告要求物业去验收，可是他们讲一家一户去那是不可能的，被告讲肯定没有问题，有问题业主肯定会反映的，可是物业讲没有与被告发生关系，拒绝签字。被告找原告，原告讲没有物主的签字，拒付被告2018年12月31日按合同该付的2万元。原告要求返还4万元工程款，是不切实际的，是经过物业验收，原告几个股东都签字的结果。原告周贤义为支持自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、《永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水合同》1份，拟证明工程为永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水工程，形式为大包干，总价款18万元，分三期付款，承包的工程合法有效，做了工开发商就要支付工程款，物业就要验收；2、工程资料1份，拟证明永和房地产公司要求做工约120处，已经完工。2018年3-6月份进行过一次大的维修；3、销售单3份，拟证明第二期工程2018年、2019年购做工用的材料39830元；4、施工人员工资2份，拟证明2018年请了8人施工，实付工资29900元，2019年请了5人施工，实付工资21400元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告申请证人方某出庭作证的证言，被告质证认为证人方某在2019年6月份前没有在永明春天小区从事物业管理工作，对2018年的情况不清楚，但证人对工作流程方面的陈述，被告表示认可；本院结合证人方某对有关的回答，予以部分采信。2、被告提交的工程资料，本院采纳原告的质证意见，确认被告做过工程资料上的相关补漏工程，但不能证实经被告补漏后，即不再漏水的事实。3、销售单、施工人员工资，原告质证认为该工程系包工包料的，被告购买施工所需材料及雇请工人均是被告自行决定，没有经过原告同意，原告不知情，不了解上述材料、人工的使用情况；故本院对上述销售单、施工人员工资不予采信。本院依据采信的证据及本案庭审记录确认事实如下：2018年1月15日，原告永州市永和房地产开发有限公司与被告周贤义签订《永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水合同》，合同约定：工程名称为永明春天二期5#、6#、7#楼斜屋面及外墙防水工程；工程质量要求采用无色防水材料且两年内所有屋面及外墙必须达到完全无渗漏水现象；承包方式采取包工、包料、包质量、包安全、包维修、验收通过的承包方式；材料质量符合国家相关标准及规范要求；合同签订后被告必须立即进场施工；由于此工程时间紧迫，6#、7#楼必须在2018年1月31日前完成，雨雪天工期顺延；5#楼斜屋面的烟道、天沟、伸缩缝在2018年2月20日内完成，其他墙等防水在2018年3月31日完成；工程总造价为18万元；付款时间：第一次付款，在2018年1月25日前完成，经原告工程部及物业管理部验收确认后，原告支付10万元；第二次付款，在2018年12月31日支付价款6万元，此期间被告接到原告通知后12小时内必须到现场进行维修；第三次付款，在2019年12月31日支付价款2万元，此期间被告接到原告通知后12小时内必须到现场进行维修。合同签订后，被告周贤义即进场施工，因天气原因对被告周贤义施工进度的影响，原告依据被告的施工进度，经原告公司工程部和永州市金鸿物业管理有限公司相关工作人员验收签字确认，分别于2018年2月8日向被告支付工程款5万元、2018年4月19日向被告支付工程款5万；被告周贤义于2018年4月19日完成合同约定的防水工程。之后，永明春天住宅小区业主在装修前多次向管理永明春天住宅小区的永州市金鸿物业管理有限公司反映房屋渗漏现象。永州市金鸿物业管理有限公司根据业主的投诉联系原告，从2018年9月起原告通知被告周贤义到现场维修，被告到场查看后认为需天气合适时才可以维修，以及系曾经维修过的旧漏水痕迹需进一步确认等不同情形，未及时采取维修措施，至小区业主不满；被告要求原告支付合同约定2018年12月31日应支付的60000元工程款，经原告公司工程部和永州市金鸿物业管理有限公司相关工作人员验收签字确认，原告于2019年1月29日支付给被告40000元工程款。但被告周贤义完成了合同约定的防水工程后，并进行了部分维修后仍有渗漏现象。永州市金鸿物业管理有限公司多次向原告发出书面工作联系函，要求尽快解决永明春天二期5#、6#、7#楼渗漏现象，原告要求被告履行维修义务，被告周贤义未及时履行维修义务。原告多次找被告协商未果，遂诉至本院。本院认为：原、被告自愿签订《永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水合同》，未违反法律及行政法规强制性规定，该合同合法有效，原、被告双方应彼此互相照顾对方权益，忠实履行合同义务，行使合同权益。本案诉讼中，原告主张解除合同，被告也表示同意解除合同，表明原、被告双方均明确表示不再继续履行合同义务，该合同无法实现合同目的，本院确认原、被告双方解除合同的意思表示一致、真实，亦未损害第三人权益，依法解除2018年1月15日原告永州市永和房地产开发有限公司与被告周贤义签订《永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水合同》。合同解除后，合同的权利义务终止，原告主张不再支付应于2019年12月31日前支付给被告周贤义到现场维修工程款2万元的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，对已经履行的合同权利和义务应当进行结算，在本案诉讼中原、被告双方争议的焦点是2018年度被告周贤义履行保修义务情况以及应否支付该年度全部的工程款；但原、被告双方均未提供足以支持结算确认合同权利义务的证据，确认被告实际履行维修义务的具体情况和应当给付被告工程款的具体额度；故原告主张返还经原告公司工程部和永州市金鸿物业管理有限公司相关工作人员验收签字确认，于2019年1月29日支付给被告4万元工程款的诉讼请求，本院不予支持；被告主张继续支付2018年12月31日前应付尚未支付的2万元工程款的诉讼请求，本院亦不予支持；但原、被告双方在收集有关合同结算的足够证据后，均可另行起诉。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第七项、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除2018年1月15日原告永州市永和房地产开发有限公司与被告周贤义签订的《永明春天二期5#、6#、7#楼屋面及外墙防水合同》；二、原告永州市永和房地产开发有限公司无需继续向被告周贤义支付应于2019年12月31日前给付被告周贤义的工程款20000元；三、驳回原告永州市永和房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1800元，减半收取计900元，由原告永州市永和房地产开发有限公司负担450元，被告周贤义负担450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  黄占远二〇一九年十月二十九日书记员  李秋艳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：……（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……