安徽省凤阳县人民法院刑 事 判 决 书(2019)皖1126刑初198号公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。被告人姚亚宾，男，1973年9月20日生于安徽省凤阳县，汉族，小学文化，农民，住安徽省凤阳县。因犯行贿罪于被2008年12月5日被判处有期徒刑六个月；因涉嫌犯诈骗罪于2019年5月8日被凤阳县公安局刑事拘留，同年5月22日经安徽省凤阳县人民检察院批准被凤阳县公安局执行逮捕。现羁押于凤阳县看守所。辩护人孙广超，安徽凤明律师事务所律师。辩护人孙晓琳，安徽凤明律师事务所律师。安徽省凤阳县人民检察院以凤检二部刑诉（2019）34号起诉书指控被告人姚亚宾犯诈骗罪，于2019年8月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省凤阳县人民检察院指派检察员朱某、陆某出庭支持公诉，被告人姚亚宾及其辩护人孙广超、证人吴某1到庭参加诉讼。现已审理终结。安徽省凤阳县人民检察院指控：2018年初，凤阳县总铺镇居民付某因其家人涉嫌犯罪，找到被告人姚亚宾帮忙，姚亚宾谎称能找到人帮忙轻判，需要5万元费用，付某信以为真，通过其女儿吴某2送给姚亚宾5万元现金。姚亚宾将该钱用于家庭生活，未给付某帮忙。为证实指控事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人姚亚宾以非法占有为目的，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人姚亚宾对起诉书指控的罪名没有异议，对指控的事实提出异议，辩称因为付某少其3万元，其为了要回借款，所以趁付某找其帮忙时索要5万元，其不构成诈骗。其辩护人的辩护意见为，被告人姚亚宾以欺骗的手段索要合法债权3万元的行为不构成诈骗；被告人姚亚宾具有自首情节、主动退缴赃款，可以从轻处罚。经审理查明：2018年初，凤阳县总铺镇居民付某因其家人涉嫌犯罪的案件在法院审理，遂找到被告人姚亚宾帮忙，姚亚宾谎称能找到关系帮忙轻判，需要5万元费用。付某信以为真，让其女儿吴某2准备5万元现金，后姚亚宾到吴某2经营的店内将5万元现金拿走。姚亚宾将该钱用于家庭生活，未给付某帮忙。2019年8月28日，被告人姚亚宾主动退缴了赃款人民币二万元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.受案登记表，证实2019年5月7日凤阳县公安局接到中共凤阳县纪律检查委员会移送函，发现姚亚宾有涉嫌犯罪行为。2.户籍证明，证实被告人姚亚宾出生日期等身份情况。3.凤阳县公安局府城派出所违法犯罪记录证明、本院（2008）凤刑初字204号刑事判决书，证实姚亚宾于2008年12月5日因犯行贿罪被本院判处有期徒刑六个月。4.凤阳县公安局府城责任区刑警队归案情况说明，证实2019年5月7日凤阳县公安局民警到中共凤阳县纪律检查委员会办案区将姚亚宾传唤到凤阳县公安局。5.中国共产党凤阳县纪律检查委员会情况说明，证实该委在办理相关人员受贿案件过程中，工作人员电话通知涉案人员姚亚宾到该委谈话，2019年5月7日，姚亚宾接到通知后自行到该委接受谈话。在谈话中发现姚亚宾涉嫌诈骗违法行为，依法移交公安机关处置。6.安徽省行政事业单位资金往来结算票据，证实被告人姚亚宾亲属代为退缴赃款2万元。7.证人吴某2证言，证实其母亲付某说过，为了能让其父亲吴传乐和哥哥吴坤判轻点，她找到姚亚宾，姚亚宾说在凤阳县人民法院有个亲戚可以打点关系，但是要送钱。2018年初的一天中午，其母亲让其准备5万元，一会姚亚宾去其店里拿，后来姚亚宾到其所在老粮食局对面开的小城花店，其将5万元现金交给他。当时其嫂子赵某也在。8.证人汪某证言，证实姚亚宾是其妻子顾荣的亲戚。姚亚宾在法院审理吴传乐案件时没有找过其帮忙，也没有跟其讲过这个案件的事情。9.证人赵某证言，证实其小孩姑姑吴某2在粮食局对面开的花店里给过姚亚宾5万元。在其丈夫和公公被判过刑之后，其听婆婆付某说5万元是给他们找关系判轻点花的钱。10.证人吴某1证言，证实姚亚宾借过3万元给其堂弟吴传乐，后来其也催要过，但后来是否还清其不知道。11.被害人付某陈述，证实2018年3月份的一天，其打电话问姚亚宾是否有关系能给其丈夫吴传乐和儿子吴坤判缓刑，他说他表姐夫汪某是刑庭庭长，可以帮其。几天后姚亚宾打电话让其拿5万元现金，他去送给汪某，其便让他到其女儿在老粮食局对面开的小城花店去拿钱，其女儿给他5万元。后来其丈夫和儿子判的比较重。12.被告人姚亚宾供述，供认2018年的一天，吴传乐妻子打电话让其帮忙找关系给她丈夫和儿子判轻点，其说要5万元帮她找关系，她同意了。后来她让其找她女儿拿钱，其到粮食局对面吴传乐女儿开的花店里，她女儿将5万元交给其。吴传乐妻子知道法院刑庭庭长汪某是其姨姐夫，所以找其帮忙找关系，但是其和汪某两人关系不好，平时也没有来往。其问吴传乐老婆要5万元就是骗她的，因为她少其3万元，其为了要钱所以才骗她给她找关系，实际其没有准备帮她找关系，跟汪某也没有联系过。后来其准备退给她2万元，她已经被抓起来了。这5万元被其用于家庭生活。上述事实能够相互印证，本院予以确认。本院认为：被告人姚亚宾以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。虽然被告人姚亚宾在接到中国共产党凤阳县纪律检查委员会通知后自行到该委谈话，但并没有如实交代其谎称能找到人帮忙轻判骗取付某5万元的犯罪事实，不符合自首构成要件；其被传唤到公安机关后能如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。对辩护人提出的被告人姚亚宾系自首的辩护意见不予采纳。被告人姚亚宾主动退缴部分赃款，可以酌情从轻处罚。被告人姚亚宾有前科，可以酌情从重处罚。对于被告人姚亚宾及其辩护人关于被害人付某欠被告人姚亚宾3万元，诈骗数额应定为2万元的辩解及辩护意见，经审查认为，首先，现有证据不足以证明付某欠姚亚宾3万元尚未归还；其次，被告人姚亚宾的供述与被害人付某的陈述能相互印证，证实姚亚宾是以帮助付某找关系的借口索要5万元，因此两人之间是否有借贷关系，不影响其诈骗行为的认定，故对该辩解和辩护意见不予采纳。对辩护人提出的被告人姚亚宾如实供述犯罪事实、主动退缴部分赃款，可以从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人姚亚宾犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年5月8日起至2022年7月7日止。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）二、对被告人姚亚宾已退缴的赃款人民币二万元退赔被害人付某；三、对被告人姚亚宾违法所得人民币三万元继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周 洁人民陪审员  陈少君人民陪审员  赵玉芝二〇一九年十月二十五日代理书记员  陈美倩附适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产，本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。