山东省莱州市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0683民初3138号 原告：高邮市星宇建筑安装工程有限公司，住所地：江苏省高邮市， 法定代表人：李桂鹏，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王健、秦世海，江苏日出律师事务所律师。 被告：江苏秦汉建设有限公司，住所地：江苏省沛县。 法定代表人：蔡永峰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：赵峰、李本周，该公司员工。 被告：江苏秦汉建设有限公司扬州分公司，住所地：扬州市。 负责人：吴正亮，经理。 原告高邮市星宇建筑安装工程有限公司与被告江苏秦汉建设有限公司、江苏秦汉建设有限公司扬州分公司建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高邮市星宇建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人王健、秦世海、被告江苏秦汉建设有限公司的委托诉讼代理人赵峰、李本周到庭参加了诉讼，被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案缺席审理，现已审理终结。 原告高邮市星宇建筑安装工程有限公司向本院提出以下诉讼请求：1、判令各被告连带返还原告合同履约金20万元，并按年利率6%承担自2016年11月14日至实际还款之日止的利息；2、诉讼费用由各被告承担。审理中，原告增加诉讼请求，要求解除与被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》，同时向本院撤回起诉时所列被告吴正亮、孙成华、吴延华的告诉。事实与理由：2016年9月11日，原告与被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司签订了《建设工程施工劳务分包合同》，约定江苏秦汉建设有限公司扬州分公司将莱州市云山银河城小区建筑工程的土建工程施工分包给原告，后原告按照被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司负责人吴正亮的要求支付了合同履约金20万元，原告于2016年9月14日将款汇入吴正亮的账户，被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司与吴廷华于2016年11月12日给原告代理人朱荣朝出具收条。后被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司一直没有向原告交付工程，原告一直未能进场施工。后，原告向被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司、吴正亮、吴廷华要求返还履约保证金，三方均承诺返还，但一直未兑现承诺，后孙成华于2017年8月15日为上述履约保证金的返还提供担保，承诺分期付款，但仍未返还。另，被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司系被告江苏秦汉建设有限公司开设的分支机构，根据法律规定，被告江苏秦汉建设有限公司应对上述债务承担连带清偿责任。原告为维护自己的合法权益，特依据相关法律规定提出上述诉讼请求，恳请法院予以支持。 被告江苏秦汉建设有限公司辩称，我公司没有收到过原告的履约保证金，因此我公司不承担返还责任。 被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下： 2016年9月11日，被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司（以下简称“秦汉公司扬州分公司”）与原告高邮市星宇建筑安装工程有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》1份，约定，劳务作业发包人：江苏秦汉建设有限公司扬州分公司，劳务作业承包人：朱荣朝、高邮市星宇建筑安装工程有限公司（加盖原告公司合同专用章），工程名称：莱州市云山银河城小区建筑工程（具体幢号进场待定），分包范围：正负零以下及正负零以上的按发包方提供的建筑、结构施工蓝图、图纸会审、设计变更、工程洽商、图纸现行规范文件等技术文件进行图纸范围内的土建工程施工，直至承包范围内工程通过相关单位的竣工验收，总建筑面积约10万㎡，合同价款总额暂定人民币47000000.00元。该合同发包人签署处盖有秦汉公司扬州分公司的公章和吴正亮印章。 2016年11月14日，原告通过高邮农业商业银行转账至吴正亮的账户内20万元。2016年11月12日，被告秦汉公司扬州分公司给原告出具收条一份，载明：收条收到朱荣朝莱州工程项目合同履约金贰拾万元整。吴正亮在此条上签字，被告秦汉公司扬州分公司加盖印章。之后，工程未开工，原告向吴正亮及被告秦汉公司催要该款，2017年8月15日，孙成华在该条下方承诺“8月底之前退还履约金壹拾万元（退入尹乃刚卡内），剩余壹拾万元由玖月三十日退还清。担保人孙成华(身份证号)。”2017年9月4日，被告秦汉公司扬州分公司退还给原告5万元，余款15万元未今未退还。原告诉至本院，同时变更诉讼请求，要求被告返还履约保证金15万元。 原告围绕其诉讼请求向本院提交了以下证据： 证据一、《建设工程施工劳务分包合同》一份，用以证实被告秦汉公司扬州分公司将莱州市云山银河城小区建筑土建工程劳务分包给原告施工；证据二、收条一份，用以证实2016年11月12日，被告秦汉公司扬州分公司因该工程项目向原告收取履约保证金20万元，收条上除加盖分公司印章外，还有吴廷华与吴正亮的签字。2017年8月15日，因原告索要履约金，吴廷华与吴正亮找到孙成华，由孙成华提供担保并在收条上签字，承诺8月底前退还10万元，余款在9月30日前退还；证据三、高邮农村商业银行转账凭证一份，证实原告于2016年10月14日将履约保证金20万元汇给秦汉公司扬州分公司负责人吴正亮账户。 经质证，被告江苏秦汉建设有限公司（以下简称“秦汉公司”）对证据一的真实性不予认可，认为合同系秦汉公司扬州分公司与朱荣朝个人签订，原告的公章是后补的，且合同中没有约定履约保证金的条款；对证据二收条的真实性表示无法认可；对证据三的汇款明细认为是汇给吴正亮个人，与被告秦汉公司和秦汉公司扬州分公司无关。被告秦汉公司还表示对吴正亮私刻印章的行为欲报警处理。 被告秦汉公司提交了吴廷华出具的情况说明一份，载明：“我是吴廷华，本人于2016年9月14日收到朱荣朝会计尹乃岗转账过来的履约金贰拾万元整，本人于2016年11月2日出具了收条一份给朱荣朝，此款由本人已转入山东黑笔房地产开发公司账户，由于工程一直未能开工，故在2017年9月4号退还伍万元给朱荣朝（转账到会计尹乃岗账户），余款壹拾伍万元我个人已使用，与江苏秦汉建设有限公司的扬州分公司无关，此款我个人负责偿还。吴廷华2019.5.23。”被告主张吴廷华与吴正亮系父子关系。 被告秦汉公司扬州分公司经本院送达诉状副本、应诉通知书及开庭传票，未到庭应诉，亦未提供反驳证据。 对原告要求二被告支付资金占用利息诉讼请求相应的计算起止时间、计算利率、计算方式，被告秦汉公司表示，因合同未约定还款利息，不应当从2016年11月14日起算，且应按银行同期贷款利率计算。 本院认为，原告主张，其与被告秦汉公司扬州分公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，承包涉案劳务工程的施工，对此，原告提供了《建设工程施工劳务分包合同》予以证明，对该合同的真实性，被告秦汉公司不予认可，但未提交反驳证据，被告秦汉公司扬州分公司经本院传唤，未到庭应诉，亦未提供反驳证据，本院依法对该合同真实性予以认定，该合同应属有效。原告提供的相应证据能够证实被告秦汉公司扬州分公司已收取合同履约保证金20万元。关于被告秦汉公司的抗辩主张，本院认为，首先被告秦汉公司并未提供相应证据证实己方主张，其次，秦汉公司扬州分公司的负责人以公司的名义对外签订合同、出具收据时，交易相对人并无审查签订合同或出具收据中公司所用印章是否为真实的义务，故被告秦汉公司的抗辩理由不当，本院不予采纳。案涉工程未开工，该合同并未实际履行。被告秦汉公司主张已返还原告5万元，原告予以认可，结合被告秦汉公司提交的吴廷华情况说明，亦可证实双方的合同已不能履行。因此，原告要求解除与被告秦汉公司扬州分公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》，并要求被告秦汉公司扬州分公司返还合同履约金15万元，事实清楚，证据确凿，本院予以支持。原告同时要求被告秦汉公司扬州分公司支付收取合同履约保证金后的资金占用利息，本院亦予以支持，但计算利率应按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率为准。 因被告秦汉公司扬州分公司不具备法人资格，其民事责任应当由被告秦汉公司承担。本案中，如果被告秦汉公司扬州分公司没有财产或其财产不足以返还本案债务，应由被告秦汉公司承担补充返还的民事责任。 另，原告撤回对吴正亮、孙成华等的起诉，是对自己诉讼权利的处分，本院予以准允。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司缺席，判决如下： 一、被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司返还原告高邮市星宇建筑安装工程有限公司合同履约保证金15万元；同时支付原告高邮市星宇建筑安装工程有限公司自2016年11月15日起至合同履约保证金实际给付之日止，以所返还合同履约保证金款15万元为基数，比照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算的资金占用利息，限判决生效后十日内付清。 二、被告江苏秦汉建设有限公司对上述第一项被告江苏秦汉建设有限公司扬州分公司债务承担补充清偿责任。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元，由原告负担1000元（已交纳）；由被告江苏秦汉建设有限公司、江苏秦汉建设有限公司扬州分公司负担3300元，限本判决生效后七日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审 判 长  邱志霞 人民陪审员  杨文珍 人民陪审员  李 杰 二〇一九年十月二十一日 书 记 员  秦榕檠