山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋10民终2308号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司。负责人：李永升，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王玉杰，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈元红，男，1979年7月20日出生，汉族。委托诉讼代理人：张记福，山西华闻律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贾忠潮，男，1987年6月28日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：师小瑞，男，1991年6月25日出生，汾西县人。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人陈元红、贾忠潮、师小瑞机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省汾西县人民法院（2019）晋1034民初165号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安保险公司委托代理人王玉洁，被上诉人陈元红及其委托代理人张记福，被上诉人贾忠潮、师小瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、请求撤销汾西县人民法院作出的（2019）晋1034民初165号民事判决，改判上诉人不承担32770.59元的赔偿责任。2、一审诉讼费、鉴定费、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：1、误工费：35813.79元，一审法院按照农林牧渔业标准51930元÷12÷21.75计算每日误工费，我司认为农民不存在法定节假日的问题，按工作日计算不符合农民的职业，且51930元为该类职业全年的平均收入，应当除以365天计算每天收入，计算为51930元除以365天，每天142元计算误工费，另外鉴定天数180天过高，依据伤情可认可120天，多判决18773.79元。2、护理费：一审法院按照38547元除以12除以21.75计算鉴定天数90天为13292元，我司认为应当计算住院天数17天，标准应为105.6元（38547元÷365天）为1795.2元，多判决我司赔付11496.8元。3、精神损失费：5000元过高，十级伤残，计算3000元为宜，争议金额2000元。4、交通费：1000元过高，应当酌情认定500元为宜。综上，上诉人对误工费、护理费、精神损失费、交通费不服，依法提起上诉，请求二审法院依法判决或发回重审。被上诉人陈元红辩称：平安财保临汾支公司上诉称一审法院计算误工费，以农林牧渔业标准51930元除以12个月再除以21.75日，计算每日误工费错误，而应当以365天计算，以农林牧渔业标准51930元除以365天，计算每日误工费。平安财保临汾支公司的上诉理由不但缺乏法律依据，而且有悖人情道德；至于其主观认为的鉴定天数180天过高，其认可120天，更是没有任何依据的无理要求。平安财保临汾支公司关于精神损失费、交通费的上诉请求同样缺乏法律依据，而且有悖人情道德，纯粹是没有任何依据的无理要求。请求二审法院查明事实，依法裁处，维持一审判决，以维护答辩人陈元红的合法权益。被上诉人贾忠潮辩称在本案中垫付费用七、八千元，一审判决未作处理，请求予以处理。被上诉人师小瑞辩称同意陈元红意见。陈元红向一审法院起诉请求：依法判令三被告连带承担因交通事故导致原告陈元红受伤和摩托车损坏，给其造成医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等的各项损失共计129938.36元；本案鉴定费和诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2018年10月28日10时50分许，被告贾忠潮驾驶被告师小瑞所有的×××小型轿车，行驶至和平村北下坡路段时，与相对方向驶来的原告陈元红驾驶的无牌照二轮摩托车相撞，致双方车辆损坏，原告陈元红受伤。事故发生后，原告陈元红在霍州煤电集团有限责任公司总医院住院治疗17天，经诊断为“右侧胫骨平台粉碎性骨折”，并进行了手术治疗，支付住院治疗费30514.36元，支付出院后门诊复查费153元。经山西平阳司法鉴定中心鉴定，原告陈元红所受损伤属于十级伤残，其后续治疗费评定约为8000元，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定60日。本案业经汾西县公安局交警大队《汾公交认字（2018）第021028号道路交通事故认定书》认定，被告贾忠潮负该事故的全部责任，原告陈元红无责任。该肇事车辆×××小型轿车在被告平安保险公司投保有交强险和商业第三者责任险，且事故发生在保险期内。一审法院认为：关于本案交通事故的发生及责任认定的基本事实，经过庭审调查核实，各方当事人均不持异议；因被告贾忠潮驾驶的肇事车辆×××在被告平安保险公司投保有交强险和商业第三者责任险，且事故发生在保险期内，故被告平安保险公司应对本案交通事故中受伤人员的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费及财产损失等相关费用在交强险责任限额内分项对应首先给予赔偿，超出部分在商业第三者责任险限额内对应赔偿，不足部分再由事故责任双方按责分担。本案原告陈元红在霍州煤电集团有限责任公司总医院住院治疗17天，支付住院治疗费30514.36元，支付出院后门诊复查费153元，共计支付医疗费30667.36元；因陈元红损伤程度为十级伤残，依据山西省高级人民法院、山西省公安厅晋公通字（2018）54号文件和山西省高级人民法院晋高法（2017）91号文件精神，以及《山西省高级人民法院关于规范道路交通事故人身损害赔偿计算标准的通知》，参照山西省2017年农村生活消费支出和可支配收入之和19212元，其残疾赔偿金计算为19212×2****%＝38424元；住院伙食补助费计算为17×100＝1700元；护理费参照2017年山西省非私营单位各行业在岗职工平均工资居民服务业38574元和司法评定护理期90日，计算为38547÷12÷21.75×90＝13292元；误工费参照2017年山西省非私营单位各行业在岗职工平均工资农、林、牧、渔业51930元和司法评定误工期180日，计算为51930÷12÷21.75×180＝35813.79元；后续治疗费参照司法评定确定为8000元；营养费酌情确定2500元；交通费酌情确定1000元；精神损害抚慰金酌情确定5000元，摩托车损失酌情确定800元。以上各项经济损失共计137197.15元，扣除保险公司已垫付的医疗费1万元后剩余127197.15元，应当由被告平安保险公司在其交强险范围内优先分项对应承担，不足部分在商业险范围内进行赔付。另外，关于本案鉴定费3500元和相关门诊检查费422元，共计3922元鉴定支出费用，是为了查明和确定保险标的损伤程度支付的必要合理费用，应当由保险人承担。关于本案诉讼费用，根据《人民法院诉讼收费办法》第二十九条应当由败诉方负担。故依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险有限公司临汾中心支公司赔偿原告陈元红医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计人民币127197.15元；二、本案鉴定支出费用3922元，由被告中国平安财产保险有限公司临汾中心支公司负担；三、驳回原、被告其他诉讼请求。（以上款项在判决生效后十日内支付）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2600元，由被告中国平安财产保险有限公司临汾中心支公司负担。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。根据上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩理由，本院归纳双方当事人争议的焦点为：原审判决对陈元红的误工费、护理费、精神损失费、交通费的计算标准是否恰当。本院认为，关于原审判决对陈元红护理费、误工费的计算标准是否恰当的问题。经查，原审判决对陈元红的护理费参照2017年山西省非私营单位各行业在岗职工平均工资居民服务业38574元和司法评定护理期90日，计算为38547÷12÷21.75×90＝13292元；误工费参照2017年山西省非私营单位各行业在岗职工平均工资农、林、牧、渔业51930元和司法评定误工期180日，计算为51930÷12÷21.75×180＝35813.79元；山西省统计数据中的各种数据应当是按月收入汇总所取得的，其中对月收入统计中并不扣除劳动者的休息日，故原审判决以行业收入除以12个月再除以月计薪天数21.75天得出日工资数额不妥，平安保险公司的此条上诉理由成立，本院予以支持。对陈元红的护理费重新计算为38547÷365×90＝9504.7元；误工费重新计算为51930÷365×180＝25609元。原审判决据本案案情酌情确定交通费1000元，精神损害抚慰金5000元并无不当，平安保险公司公司认为原审判决对此两项费用计算过高未能提供相关证据，本院不予支持。关于贾忠潮称其在本案中垫付费用七、八千元，原审判决未作处理的问题，经查其在原审中未予主张，原审判决对此事实未予查明，其对此未提上诉，故本院在本案中不作处理。综上所述，平安保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省汾西县人民法院（2019）晋1034民初165号民事判决第二、三项。二、变更山西省汾西县人民法院（2019）晋1034民初165号民事判决第一项为：中国平安财产保险有限公司临汾中心支公司赔偿陈元红医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计人民币113205元。（以上款项在判决生效后十日内支付）如未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2600元，由中国平安财产保险有限公司临汾中心支公司负担；二审案件受理费620元由陈元红负担。本判决为终审判决。审判长  吴东红审判员  遆海鹏审判员  董 云二〇一九年十月二十一日书记员  赵静娟