广东省韶关市武江区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0203刑初101号公诉机关韶关市武江区人民检察院。被告人杨汉平，男，1994年9月14日出生，汉族，初中文化，建筑工人，户籍地广东省乐昌市，暂住广东省韶关市武江区。2018年5月31日因本案被抓获；同年6月1日被刑事拘留；同年7月5日被逮捕。现羁押于乳源瑶族自治县看守所。辩护人李富华，广东韶扬律师师事务所律师，由韶关市武江区法律援助处指派。韶关市武江区人民检察院以韶武检诉刑诉﹝2018﹞202号起诉书指控被告人杨汉平犯贩卖毒品罪，于2018年10月18日向本院提起公诉，本院立案受理后，于2018年11月28日作出（2018）粤0203刑初219号刑事判决，被告人杨汉平不服本院判决，提出上诉。韶关市中级人民法院于2019年3月22日作出（2019）粤02刑终65号刑事裁定，以原判认定事实不清，程序不正当，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。韶关市武江区人民检察院指派检察员邓洁出庭支持公诉，被告人杨汉平及其指定辩护人李富华到庭参加诉讼。期间，韶关市武江区人民检察院于2019年6月21日建议延期审理，并于2019年7月19日建议恢复审理，审理期限重新计算。现已审理终结。韶关市武江区人民检察院指控，2018年2月至5月期间，被告人杨汉平从他人处购得毒品甲基苯丙胺后，多次在韶关市武江区亨泰路、小阳山市场等地转卖给吸毒人员文某（绰号湖南仔）、肖某1（绰号乐昌老表），其中卖给文某三次共计0.6克，卖给肖某1七次共计4.7克。2018年5月31日晚上23时许，公安机关在武江区小阳山村委会田心村将杨汉平抓获，并从其身上查获白色晶体9小包（净重共3.77克）。经韶关市公安司法鉴定中心检验，所查获的9小包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。就指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读、出示了证人证言，被告人供述，辨认笔录，检验报告，现场勘验检查记录及相关书证材料等证据。据此，公诉机关认为，被告人杨汉平违反毒品管理法规，多次向他人出售毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨汉平对被指控的罪名没有异议，但辩称没有多次贩卖毒品，其与文某、肖某1是合资购买毒品。其辩护人提出：1、被告人杨汉平构成贩卖毒品罪，但因公安机关实施“犯意引诱”的侦查手段，杨汉平持有3.77克甲基苯丙胺的行为不构成犯罪；2、杨汉平贩卖甲基苯丙胺的数量不超过10克，且不应认定杨汉平有多次贩卖毒品的行为；3、杨汉平到案后主动交代其数次贩卖毒品给他人，有自首情节，当庭认罪、认罚。建议对杨汉平在有期徒刑二年的幅度内量刑，并处罚金。经审理查明，2018年2月至5月期间，被告人杨汉平从他人处购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）后，多次在韶关市武江区亨泰路、小阳山市场、小阳山田心村等地转卖给吸毒人员文某、肖某1，其中卖给文某三次，卖给肖某1七次。2018年5月31日晚上23时许，公安机关在武江区小阳山村委会田心村将杨汉平抓获，并从其身上查获白色晶状物9小包，净重共3.77克，经韶关市公安司法鉴定中心检验，所查获的9小包白色晶状物均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有下列证据予以证实：1、户籍证明证实，被告人杨汉平的年龄、户籍等身份情况。2、抓获经过、情况说明证实，公安机关在办理肖某1吸食毒品一案时发现杨汉平有贩卖毒品的嫌疑，并于2018年5月31日将杨汉平抓获归案。3、搜查笔录、扣押清单、称量、取样笔录证实，公安机关依法对杨汉平进行人身搜查，并依法扣押了从杨汉平身上右边牛仔短裤口袋搜出的口香糖铁盒一个和黑色VIVO手机一台。其中铁盒内有白色晶体9小包，净重共3.77克。4、违法犯罪记录查询情况、行政处罚决定书、社区戒毒决定书证实，杨汉平于2016年8月因吸食毒品被乳源县公安局刑事侦查大队抓获处以行政拘留十日并处罚款二千元；2017年11月因吸食毒品被韶关市浈江区分局禁毒大队抓获，处以行政拘留十五日并责令社区戒毒。5、微信交易记录截图证实，2018年2月至5月期间杨汉平（微信昵称：踏实）多次收取文某（微信昵称：Labefactio）微信红包100元或200元。6、杨汉平与肖某1（“乐昌老表”）的微信聊天记录证实，杨汉平与肖某1聊天中涉及毒品交易内容。肖某1于2018年5月9日通过微信转账给杨汉平600元，2018年5月8日转账给杨汉平500元，2018年5月13日、5月24日各转账给杨汉平100元，2018年5月20日转账给杨汉平200元。7、通话记录证实，手机号码136××××****机主为杨汉平，该号码于2018年3月1日至2018年5月31日的通话记录、短信记录中，与178××××7715、178××××7646（均为肖某1手机号码）、132××××****（文某手机号码）存在多次通话及短信记录。9、现场检测报告书证实，2018年6月1日1时21分，杨汉平尿液检测结果呈甲基苯丙胺阳性；2018年5月29日12时43分，肖某1尿液检测结果呈甲基苯丙胺阳性；2018年6月1日0时49分，文某尿液检测结果呈甲基苯丙胺阳性。10、证人肖某1的证言：我吸食的毒品冰毒是向“阿平”购买的。2018年2月中旬，我通过朋友认识了“阿平”，他告诉我如果需要购买冰毒就去宝乐迪KTV门口河边，他看见我就会出来，当天晚上我在宝乐迪KTV门口河边以300元现金向“阿平”购买了约0.5克冰毒。2018年3月的一天下午，我一个人坐公交车去到宝乐迪附近，以300元现金向“阿平”购买了约0.5克冰毒。2018年4月初，我在微信上联系“阿平”说想购买200元冰毒，并让他送到小阳山市场门口，我给了他200元现金，他给了我一小包冰毒约0.3克。2018年5月初的一天晚上，我通过微信联系“阿平”购买500元冰毒并叫他送到小阳山市场门口，我给了他200元现金，微信转了300元给他，他给了我一包冰毒约1克。2018年5月中旬的一天晚上，我通过微信联系“阿平”购买500元冰毒并叫他送到我租住的出租屋，我给了他500元现金，他给了我一包冰毒约1克。2018年5月21日晚上，我微信联系“阿平”购买200元冰毒并约好在五祖路红星小学门口交易，我去到后是之前“阿平”带去我出租屋玩的年轻男子跟我交易的，我给了他200元现金，他给我一小包约0.4克冰毒。2018年5月28日，我在微信上联系“阿平”说想购买500元冰毒，并让他送到小阳山市场门口，我给了他200元现金，微信上我有没有给他转钱我记不得了，他给了我一包冰毒约1克。经混杂照片辨认，肖某1辨认出杨汉平就是“阿平”。11、证人文某的证言：2017年3月至2018年4月期间我都是向“阿某”购买冰毒的，价钱是600元每克，每月买3至4次，总共购买了约50次，每次我只买200元的量，大部分通过微信付款，最后一次向“阿平”拿货是在2018年4月28日，我向他要了200元的货，他就让“小孩”将毒品送到我出租屋楼下。经混杂照片辨认，文某辨认出被告人杨汉平就是“阿平”。12、证人罗某的证言：肖某1是2018年2月份开始，每隔两个礼拜就向杨汉平购买毒品冰毒，2018年3月份的一天晚上，我当时正好在出租屋里，看到肖某1与杨汉平电话联系后，杨汉平就过来肖某1的出租屋将冰毒交给肖某1。经混杂照片辨认，罗某能辨认出被告人杨汉平。13、被告人杨汉平供述：我曾以约350至400元每克的价格向“洋古”、“小涵”（也叫“冲下”）购买冰毒，除了自己吸食外，还转卖给别人，从中赚取差价。我在2018年4月底卖过三次毒品冰毒给“湖南仔”，每次都是200元0.2克至0.3克，一共卖了约0.6克；卖给“乐昌老表”共七到八次，其中三次净重约0.5克、四次净重约0.8克，总数量在5.5克至6克之间。我贩卖毒品给“湖南佬”获利约150元，贩卖给“乐昌老表”获利约800元，总共获利约1000元。经混杂照片辨认，杨汉平辨认出肖某1就是“乐昌老表”；文某就是“湖南佬”；罗某就是曾与其一起吸食毒品的女子。14、广东省韶关市公安司法鉴定中心韶公（司）鉴（化）字【2018】117号检验报告证实，从杨汉平身上查获的9包白色晶状物均检测出甲基苯丙胺成分。15、现场勘验笔录、现场图、照片及指认现场笔录证实，杨汉平贩卖毒品现场韶关市武江区小阳山市场、韶关市武江区小阳山田心村楼下、韶关市武江区小阳山田心村某房、韶关市武江区亨泰路某号楼下的情况。上述各项证据均经当庭宣读、出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，能相互印证，本院予以确认。关于被告人杨汉平提出其没有多次贩卖毒品且其与文某、肖某1是合资购买毒品的辩解及辩护人提出不应认定杨汉平有多次贩卖毒品的行为的辩护意见。经查，证人肖某1、文某的证言，被告人杨汉平在公安机关的供述及微信聊天记录、交易记录等证据，足以证实杨汉平向他人购买毒品后，除自己吸食外，多次贩卖给文某、肖某1，并从中获利。因其贩卖毒品的次数和数量上杨汉平的供述与文某、肖某1的证言不能完全吻合，基于有利于被告人的原则，就低认定杨汉平贩卖甲基苯丙胺给文某三次、给肖某1七次。综上，杨汉平的辩解及辩护人所提上述辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。关于辩护人提出公安机关实施“犯意引诱”的侦查手段，杨汉平持有3.77克甲基苯丙胺的行为不构成犯罪的辩护意见。经查，现有证据不足以证实公安机关在抓获杨汉平时有“犯意引诱”的行为，杨汉平系以贩养吸的被告人，根据我国法律规定，其被查获的3.77克甲基苯丙胺应计入其贩卖的数量。辩护人所提该意见，于法不符，不予采纳。关于辩护人提出杨汉平有自首情节的辩护意见。经查，公安机关出具的到案经过及情况说明证实，杨汉平无自动投案的情节，杨汉平被抓获归案后如实供述其犯罪事实，仅构成坦白，辩护人所提该意见不成立，不予采纳。本院认为，被告人杨汉平无视国家法律，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨汉平犯贩卖毒品罪的主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。杨汉平归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。为打击毒品犯罪，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人杨汉平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月31日起至2021年10月30日止；罚金限本判决书生效之日起十日内缴纳。）二、公安机关扣押在案的甲基苯丙胺3.77克，依法没收，并予以销毁；作案工具VIVO手机一部，依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘文娟人民陪审员  刘文霞人民陪审员  孙兰兰二〇一九年十月十八日书 记 员  李玥玢