广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终2425号原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）杜某，绰号“飞哥”，男。指定辩护人管某，广东xx律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈某某，绰号“陈健”、“阿健”，男。指定辩护人陈某彬，广东xx律师事务所律师。上诉人（原审被告人）成某，绰号“嫒媛”，女。上诉人（原审被告人）王某某，绰号“妞妞”，女。辩护人李某，xx律师事务所律师。上诉人（原审被告人）朱某，绰号“朱总”，男。原审被告人杨某某，绰号“莎莎”、“婚纱”，女。原审被告人吴某某，绰号“虎哥”，男。原审被告人柳某某，绰号“大林”，男。原审被告人陈某某，绰号“小黑”，男。原审被告人杜某某，女。原审被告人周某某，女。深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人杜某、杨某某、吴某某、成某、王某某、陈某某、朱某、柳某某、陈某某、杜某某、周某某犯开设赌场罪一案，于2019年7月31日作出（2019）粤0303刑初983号刑事判决。宣判后，原审被告人杜某、成某、王某某、陈某某、朱某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。本院审理过程中，上诉人成某、王某某、朱某申请撤回上诉。现已审理终结。原判认定，犯罪嫌疑人李某（另案处理）承租本市罗湖区xx房。自2019年3月14日起，李某纠集犯罪嫌疑人张某2（另案处理）、被告人杜某、杨某某、吴某某、成某、王某某、陈某某、朱某、柳某某、陈某某、杜某某、周某某，以上述地点为据点开设赌场，招揽赌客以麻将牌的方式进行赌博。李某、杜某、张某2、杨某某、吴某某、成某、王某某、陈某某、朱某均是该赌场股东。柳某某、陈某某是该赌场工作人员，负责值守赌场内监控，抽“水钱”、记账。杜某某是吴某某妻子，负责拉赌客到赌场赌博，并在赌场帮忙打杂。周某某是李某、王某某聘请的“顶脚”，专门负责“打牌”，每天领取3000元工资。该赌场每天24小时分两班运作，房内有两张麻将台，以打“红中牌”(20/40元）、“自摸麻将”（50/100元）方式供赌客赌博，赌场可每把抽“水钱”20或50元。李某、杨某某还提供P0SS机为需要赌资的赌客套现。2019年3月19日19时许，民警在上述地点将正在设赌的被告人杜某、杨某某、成某、陈某某、朱某、柳某某、周某某抓获，同时抓获赌客8人（均已作行政处罚），当场缴获作案用手机9部、P0SS机2部、监控主机1台、筹码67枚、麻将牌2副、账本1本、“水钱”人民币3050元及赌资人民币27480元、港币300元（赌资已收缴）。同日晚，民警在本市罗湖区xx房抓获被告人吴某某、杜某某，缴获作案用手机2部。2019年3月28日，被告人王某某、陈某某在龙岗区xx房被民警抓获，现场缴获二人作案用手机3部。经查，该赌场被查获当日所抽“水钱”达12960元，自设赌以来非法获利达145800元。原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的：1.物证：赌具、赌资；2.书证：搜查笔录、扣押清单、微信聊天记录、账本、投注单据、情况说明、刑事判决书、刑满释放证明书、被告人身份信息等；3.证人证言：证人黄某、张某1、陈某、邹某、樊某、廖某、帅某、王某等人的证人证言、抓获经过；4.被告人的供述：被告人杜某、杨某某、吴某某、成某、王某某、陈某某、朱某、柳某某、陈某某、杜某某、周某某的供述；5.勘验、检查、辨认笔录：现场勘验检查笔录及现场照片，证人黄某等人及被告人杜某、杨某某、吴某某、成某、王某某、陈某某、朱某、柳某某、陈某某、杜某某、周某某的辨认笔录；6.电子数据：微信账号交易明细。原判据此认为，被告人杜某、杨某某、吴某某、成某、王某某、陈某某、朱某、柳某某、陈某某、杜某某、周某某的行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人杜某、杨某某、吴某某、成某、王某某、陈某某、朱某积极实施犯罪，起主要作用，是主犯；被告人柳某某、陈某某、杜某某、周某某协助实施犯罪，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人杜某、杨某某、吴某某、成某、王某某、陈某某、朱某、柳某某、陈某某、杜某某、周某某均具有坦白、认罪认罚的从轻情节。被告人成某具有犯罪前科，酌情从重处罚。辩护人关于被告人王某某具有坦白情节，认罪认罚，悔罪态度好，是初犯、偶犯，请求法庭对被告人王某某从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人关于被告人陈某某具有坦白情节，自愿认罪认罚，是初犯、偶犯，请求法庭对被告人陈某某从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人关于被告人朱某是初犯、偶犯，具有坦白情节且认罪认罚，请求法庭对被告人朱某从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人关于被告人陈某某认罪态度好，悔罪表现好，是从犯，应当从轻处罚，是初犯、偶犯，请求法庭对被告人陈某某从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定作出判决：一、被告人杜某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人成某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。六、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。七、被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。八、被告人柳某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。九、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。十、被告人杜某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。十一、被告人周某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。十二、公安机关缴获的作案工具手机14部、POSS机2部、监控主机1台、“水钱”人民币3050元及赌资人民币27480元、港币300元，均予以没收，依法上缴国库；缴获的筹码67枚、麻将牌2副、账本1本等，予以没收，由扣押机关依法销毁。宣判后，原审被告人杜某上诉提出：原审量刑过重，本人归案时，第一时间如实供述违法犯罪经过，坦白交代一切犯罪行为。本人是初犯，偶犯，本人在赌场仅投资2500元，与张某2共同占六分之一股份，并且从未主动履行股东的权利和义务，从未参与筹办赌具，以及赌场的运作和管理等事务。也从未介绍或拉过一个赌客参与赌博，赌场开设时间才五天，本人非法获利大约五千元左右。指定辩护人提出,原审对上诉人杜某的量刑及罚金过重，请求从轻或减轻，上诉人只是小股东，投资少，系初犯、偶犯，家庭负担重。原审被告人陈某某上诉提出：原审量刑过重，我在审查起诉阶段签署《认罪认罚具结书》自愿认罪认罚，具有坦白情节，是初次犯罪，应减轻处罚。指定辩护人提出，上诉人陈某某开设赌场时间短、参赌人员少，系初犯，应减轻处罚。经审理查明，本案的事实已经一审法庭查明并认定，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人杜某、陈某某、成某、王某某、朱某、原审被告人杨某某、吴某某、柳某某、陈某某、杜某某、周某某以营利为目的，开设赌场聚众赌博，均已构成开设赌场罪。上诉人成某、王某某、朱某申请撤回上诉，符合法律规定，予以准许。对于上诉人杜某、陈某某和他们的辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查，原判已根据查明的事实，准确认定了杜某、陈某某在案件中所处的地位和犯罪情节，并依照认罪认罚从宽处罚的法律制度，判处了适当的刑罚，再要求二审减轻刑罚，理由不充分。上诉理由和辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人成某、王某某、朱某撤回上诉。二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年十月二十九日书记员 那竞文（兼）附：相关法律条文第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。