安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2336号 上诉人（原审被告）：罗晓峰，男，1966年1月13日出生，汉族，农民，住安徽省宿松县。 委托诉讼代理人：汪进林，安徽皖宜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周海兵，男，1976年4月17日出生，汉族，经商，住安徽省宿松县。 委托诉讼代理人：叶海军，安徽松圣律师事务所律师。 上诉人罗晓峰因与被上诉人周海兵民间借贷纠纷一案，不服安徽省宿松县人民法院于（2019）皖0826民初1453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人罗晓峰及其委托诉讼代理人汪进林、被上诉人周海兵的委托诉讼代理人叶海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗晓峰上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判;2.一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定2019年2月19日周海兵向罗晓峰给付现金60000元与案件实际情况不符。案件实际情况是:2016年11月19日上诉人罗晓峰向被上诉人周海兵借款80000元，并出具借条一份，约定月利息5%，当时中午二人一道去银行，由被上诉人将80000元存转入上诉人账户，随即上诉人将全部款项取出，当即支付4000元利息，并将余款以及身上的2000元存入另外的账户，此后，双方即按月利息5%收付，至2018年2月26日上诉人累计归还60000元，加上借款时给付利息共计64000元，2018年3月19日上诉人再归还23000元，其中20000元为归还本金，另3000为60000元本金的利息。此后，上诉人但无力还本，至2018年9月以后因经济条件恶化，还本不及时，后被上诉人找到上诉人要求换据，在其要求下上诉人向其出具借条一份，内容为“借条今借到周海兵人民币现金陆万元整，月息1200元计算(￥60000.00元)据借款人:罗晓峰2019.2.19”被上诉人将原借据销毁，并非上诉人另行向被上诉人借款60000元，当是被上诉人也没有向上诉人交付分文现金。二、上诉人的还款己超出本金和应承担的法定最高利息限额合计。截至2019年3月8日，上诉人实际归还本息合计123700元，按法定利息最高限额月息3%计算，上诉人己多还款18294.75元。 周海兵辩称，涉案的6万元借款为出具条据之日，被上诉人以现金的形式交付上诉人，与上诉人所称的8万元没有任何关系，自2012年以后，被上诉人与上诉人之间曾发生多笔借款还款关系，其利息约定均在两分至三分之间，并没有上诉人所称的月息五分，涉案6万元借款也是约定月息两分，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 周海兵向一审法院起诉请求：1.判令罗晓峰立即向周海兵还清借款60000元并支付相应利息，利息按月息2%(每月1200元）自2019年2月19日起计算至还清借款之日止；2.本案诉讼费用由罗晓峰承担。 一审法院认定事实：周海兵与罗晓峰系朋友关系。2019年2月19日，罗晓峰以资金周转为由向周海兵借款60000元，由罗晓峰向周海兵出具借条，内容为：“借条今借到周海兵人民币现金陆万元整，月息1200元计算（¥60000.00元）据借款人：罗晓峰2019.2.19”。当日，周海兵向罗晓峰给付现金60000元。条据出具后，罗晓峰于2019年3月8日向周海兵偿还借款利息700元。后周海兵多次催讨借款本息未果，故起诉来院，望判如所请。 一审法院认为，罗晓峰向周海兵借款并出具借据，周海兵将借款交付罗晓峰，周海兵与罗晓峰之间的行为符合我国法律规定的民间借贷关系的构成要件，双方之间合法的民间借贷关系成立。周海兵要求罗晓峰返还借款，依法应予支持。关于利息。60000元条据出具后，罗晓峰于2019年3月8日向周海兵偿还700元，周海兵未举证证明此700元系偿还其他借款，且此700元双方未约定是偿还借款本金还是借款利息，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”，此700元应为偿还60000元借款利息。另根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项之规定：“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”，周海兵主张自2019年2月19日起按月利率2%计算利息至借款还清之日止，不违反法律、行政法规强制性规定，本院予以支持。罗晓峰已向周海兵支付的利息700元应予扣减。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项之规定，判决：被告罗晓峰于判决生效之日起十日内偿还原告周海兵借款本金60000元，并自2019年2月19日起，按照月利率2%支付利息（应扣减罗晓峰已向周海兵支付的利息700元），利随本清。案件受理费1300元，减半收取650元，由被告罗晓峰负担。 二审中，当事人没有提交新证据，未对一审证据提出复核意见。经审查发现，周海兵虽陈述2016年11月19日向罗晓峰出借16万元（两笔8万元，其中一笔为现金交付）、截止2018年3月19日只剩本金10万元、2019年1月底已全部还清，但未提供相应证据予以证明；2019年2月19日借条中的6万元除其自己陈述以现金交付外，未提供任何其他证据予以证明。罗晓峰陈述“2019年2月19日6万元系2016年11月19日借款的延续。2016年11月19日仅收到周海兵转账支付的一笔8万元借款，至应周海兵要求重新出具6万元借据之日，均是按月息5%支付利息，其间2018年3月19日向周海兵偿还本金20000元。2019年3月8日向周海兵账户支付利息700元。”，与其提交的银行交易明细能够相互印证，且2019年1月26日通话录音证实周海兵仍在向罗晓峰催要借款，故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，本院认为原审查明的事实错误，依法予以纠正。庭审中，双方均陈述2017年5月18日、6月18日、6月19日的资金往来与本案借款无关。罗晓峰虽主张2016年11月19日支付利息4000元，但未提供证据予以证实。银行交易明细没有2017年2、3月份罗晓峰向周海兵支付款项的记录。故二审查明事实如下： 2016年11月19日向周海兵向罗晓峰出借8万元，双方约定按月息5%计息。2016年11月19日至2018年2月26日罗晓峰每月向周海兵支付利息4000元（2017年2、3月除外），2018年3月19日向周海兵归还20000元本金后，至2019年1月28日每月向周海兵支付利息3000元，其中2019年1月份多支付1700元。2019年2月19日应周海兵要求重新出具6万元的借据，双方约定月息1200元，未约定借款期限。2019年3月8日向周海兵账户支付利息700元。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：原审法院判决上诉人偿还被上诉人借款本金6万元及自2019年2月19日起以月利率2%计算利息有无事实及法律依据。 依据“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，对罗晓峰主张以已支付的超过年利率36%部分的利息抵扣本金的诉讼请求，依法予以支持。计算清单系罗晓峰单方制作，周海兵持有异议，且无其他证据印证，结合其2019年2月19日出具借条的事实，本院认为罗晓峰主张己多还款18294.75元的理由不能成立。如前所述，罗晓峰多支付的利息35700元【2016年11月19日至2018年2月26日期间20800元（80000元*月息2%*13个月）+2018年3月19日至2018年1月28日期间13200元（60000元*月息2%*11个月）+1700元】应从本金中扣除，加上2018年3月19日归还的本金20000元，罗晓峰尚欠周海兵借款本金24300元（80000元-20000元-35700元）；罗晓峰欠付周海兵前期（2017年2、3月）利息3200元（80000元*月息2%*2个月）。依据2019年2月19日罗晓峰向周海兵出具的借据内容，可以认定双方约定月息2%。故原审判决上诉人偿还被上诉人借款本金6万元错误，2019年2月19日起以月息两分计算的利息符合法律规定。 综上所述，罗晓峰的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省宿松县人民法院（2019）皖0826民初1453号民事判决； 二、上诉人罗晓峰于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人周海兵借款本金24300元，支付欠付的利息3200元并自2019年2月19日起，按照月利率2%支付利息（应扣减罗晓峰已向周海兵支付的利息700元），息随本清； 三、驳回上诉人罗晓峰其他上诉请求； 四、驳回被上诉人周海兵其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1300元减半收取650元，由罗晓峰负担420元，周海兵负担230元；二审案件受理费650元，由罗晓峰负担230元，周海兵负担420元。 本判决为终审判决。 审判长  周大庆 审判员  陈铜林 审判员  马 骥 二〇一九年十月三十一日 书记员  王丹红 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。