河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终3450号上诉人(原审被告)：牛晓刚，男，1992年6月15日出生，汉族，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：李建楠，河南剑锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小洋，河南剑锐律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：吴惠广，男，1976年1月13日生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：张建开，河南创诚律师事务所律师。上诉人牛晓刚因与被上诉人吴惠广民间借贷纠纷一案，不服河南省长垣县人民法院（2019）豫0728民初2636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人牛晓刚及其委托诉讼代理人李建楠、张小洋，被上诉人吴惠广的委托诉讼代理人张建开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛晓刚上诉请求：撤销河南省长垣县人民法院（2019）豫0728民初2636号民事判决，改判驳回吴惠广的诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费用由吴惠广负担。事实和理由：双方不存在借贷关系，吴惠广提供的转账流水，都是工程项目资金往来，并非牛晓刚的借款，吴惠广目前仍截留牛晓刚55万元工程款不予支付。吴惠广提供的录音材料，仅有录音光盘未提交原始载体，录音真实性不能认定，一审法院仅依据真伪不明的录音，便认定双方存在借贷关系并约定了利息，显然认定事实错误。一审法院按照简易程序审理不当，应当按照普通程序审理。吴惠广辩称，吴惠广所举证据足以证实牛晓刚欠吴惠广借款37万元及利息，吴惠广所提供的录音已经有一审法院核实无误，一审时牛晓刚无出庭、无答辩，结合吴惠广举证情况，一审简易程序合法，上诉状中的工程款吴惠广已经完全支付，吴惠广起诉款项与工程款无关，请求维持原判，驳回上诉。吴惠广向一审法院起诉请求：要求牛晓刚偿还借款370000元及利息157373.34元（截止至2019年4月11日），本息合计527373.34元,以后利息按照月息2%计算至实际清偿之日止。一审法院认定事实：吴惠广与牛晓刚因生意业务往来相识，吴惠广负责牛晓刚工程项目的资金往来。后牛晓刚向吴惠广借款，2017年6月15日借款50000元，6月26日借款50000元，6月30日借款500000元，后于7月1日退还了390000元，余110000元。2017年7月11日借款100000元，7月12日借款60000元。牛晓刚分多次向吴惠广借款共计370000元未偿还，后经吴惠广向其催要，牛晓刚认可利息按照月息2分计算，牛晓刚一直未支付本息，吴惠广诉讼来院。一审法院认为，合法的债权债务关系受法律保护。本案中，虽然没有牛晓刚出具的借据，但是从吴惠广提交的录音材料及中国建设银行交易明细清单中可以显示出牛晓刚向吴惠广借款370000元，双方之间的债权债务关系明确，事实清楚，证据充分，吴惠广要求牛晓刚偿还借款370000元，理由正当，予以支持。吴惠广主张牛晓刚支付利息，因其提供的证据电话录音材料，可以显示出来约定了借款月利率2%，故吴惠广要求牛晓刚支付利息157373.34元，自2019年4月12日以后利息按照月利率2%，本金370000元计算至本息付清之日止，符合法律规定，予以支持。牛晓刚经传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：牛晓刚于判决生效之日起十日内偿还吴惠广借款370000元，利息157373.34元（计算至2019年4月11日），以后利息按照本金370000元，月利率2%计算至本息付清之日止。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9074元，减半收取4537元，由牛晓刚承担。本院经审理查明：2017年6月15日，吴惠广向牛晓刚转账50000元；2017年6月26日，吴惠广向牛晓刚转账50000元备注“牛晓刚借用现金”；吴惠广2017年6月30日向牛晓刚转账500000元，备注“牛晓刚借用现金”；吴惠广2017年7月11日向牛晓刚转账100000元，备注“牛晓刚借用现金”；吴惠广2017年7月12日向牛晓刚转账60000元，备注“牛晓刚借用现金”。2017年7月1日，牛晓刚向吴惠广转账390000元；2017年9月14日，牛晓刚向吴惠广转账50000元；2017年9月15日，牛晓刚向吴惠广转账50000元；2017年12月29日，牛晓刚向吴惠广转账10000元。另查明：牛晓刚通过吴惠广使用驻马店水利工程局手续承包工程，工程款由驻马店水利工程局通过吴惠广支付给牛晓刚。吴惠广提供的录音中牛晓刚认为2017年6月30日向牛晓刚转账的500000元已经偿还完毕，吴惠广不认可。本院审理查明的其他事实与一审法院认定一致。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定：“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”本案中，吴惠广虽未提交牛晓刚出具的借条，但吴惠广在向牛晓刚转账时备注“牛晓刚借用现金”，且在吴惠广向牛晓刚转账时双方尚未发生争议，该备注意思表示相对真实，结合吴惠广提供的录音材料，可以认定吴惠广向牛晓刚转账中备注“牛晓刚借用现金”的金额为出借款项。2017年6月15日，吴惠广向牛晓刚转账50000元，但并未备注“牛晓刚借用现金”，结合牛晓刚通过吴惠广使用驻马店水利工程局手续承包工程，工程款由驻马店水利工程局通过吴惠广支付给牛晓刚的事实，该转账无法认定为借款。故吴惠广向牛晓刚出借款项应认定为710000元。关于吴惠广2017年6月30日向牛晓刚转账500000元是否偿还完毕问题，吴惠广提供的录音中牛晓刚认为该笔款项已经偿还完毕，虽然吴惠广不认可，但结合牛晓刚向吴惠广2017年7月1日、2017年9月14日、2017年9月15日、2017年12月29日的转账共计500000元的事实，应当认定该500000元已经偿还完毕，吴惠广仅认可2017年7月1日390000元转账系还款，不认可其余转账为还款无事实依据，本院不予支持，故牛晓刚尚欠吴惠广本金210000元。关于利息问题，因吴惠广提供的电话录音材料，可以显示出来约定了借款利息为月利率2%，故牛晓刚应当支付自借款之日起的利息，截止2019年4月11日，应支付利息共计89920元。牛晓刚在一审程序中经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，一审法院依法按照简易程序缺席审理并无不当，牛晓刚关于一审程序违法的上诉请求缺乏法律依据，本院不予采纳。且本次二审改判系因牛晓刚在一审程序无正当理由拒不到庭，一审法院缺席审理，致使部分案件事实未能查明所致，故二审诉讼费用应当由牛晓刚承担。综上所述，牛晓刚的上诉请求部分成立，对有理部分予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省长垣县人民法院（2019）豫0728民初2636号民事判决；二、牛晓刚于本判决生效之日起十日内偿还吴惠广借款210000元及利息89920元（2019年4月11日之后利息以210000元为本金，以月息2%计算至本息付清之日至）；三、驳回吴惠广的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9074元，减半收取4537元，由牛晓刚承担2631元，由吴惠广负担1906元。二审案件受理费9074元，由牛晓刚负担。本判决为终审判决。审判长  冯卓群审判员  陈 洁审判员  浮代飞二〇一九年十月三十日书记员  张永强