四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1102民初4518号 原告：张仕选，男，1965年10月16日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人：潘复银，四川双荣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张永兰，女，1966年9月9日出生，与原告系夫妻关系，汉族，四川省乐山市市中区。 被告：张红，男，1975年1月25日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：肖婷筠，四川高贸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：焦建华，四川高贸律师事务所律师。 原告张仕选诉被告张红合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后,依法适用简易程序。本案在审理过程中，发现有不宜适用简易程序审理的情形，裁定转为普通程序，依法组成合议庭于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告张仕选及其委托诉讼代理人潘复银、张永兰，被告张红及其委托诉讼代理人肖婷筠、焦建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张仕选向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还分得的设备材料款159000元，用于赔偿因违约给原告造成的经济损失；2、判令被告返还分伙以后收取的师傅费61000元；3、判令被告返还从乐山新宏业科技有限公司和四川锡成纸业有限公司收取货款中属于原告货款成本和利润部分83835元；4、诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2009年3月，原告独自成立了乐山凯迪筛网滤布物资有限公司，在经营过程中发现一个商机，给纸厂维修安装不锈钢网是一门不错的生意。被告夫妻在广东打工，没有固定工作，原告决定自己全部出资，喊被告去学技术，兄弟合伙，以后赚取的钱兄弟平分。后原告找到一个师傅，被告在广东东莞学习一个月后回乐山，兄弟二人开始合伙做生意，从2009年到2018年2月，被告就为多个客户维修安装不锈钢网。合伙期间，原告还每月给被告发工资，从开始的3000元到后来的5000元，同时也给其妻子刘英支付工资。2018年初，被告决定退伙，2018年3月16日，双方将加工厂机械设备、未收货款和库房盘点以后，双方达成《分伙协议》，协议内容为：张红自愿退出加工厂，张红应分得共计159000元。西龙没有收回来的款不算，收回来再给张红。张红在今天签定后，要交出厂里的钥匙和手机卡，另外，张红要不得保留把一切技术转交出来。被告以后再不加工网子。协议签订后，原告随即预付了2个月师傅费24000元（3月28日转款5000元，其中1000元为搬家费、3月31日转款20000元），希望被告尽早传授不锈钢网维修安装技术，直到2018年5月20日，原告安排三女婿王磊等人向被告进行学习，但是被告都只是教一点皮毛，深层的技术根本就不传，被告凭借其掌握的独门技术向原告施加压力，要求原告把未付清的79500元付清才肯传授，原告迫于无奈在2018年6月11日按《分伙协议》的约定将二次款付清。这期间，原告将西龙的货款利润27411元分二次分配给了被告，第一次分配20970元（转款38970元，含3月份师傅费6000元、4月份师傅费12000元）；第二次分配了6441元。2018年6月17日转款12000元、7月19日转款7000元，原告先后共给了被告师傅费61000元。被告在收到全款后，假装带了王磊一个月的学徒，在2018年7月20日借故出去旅游后就失去联系。2018年7月下旬，原告发现被告在外私下办加工厂加工不锈钢网。2019年2月13日，原告发现被告在犍为清溪私下加工不锈钢网，双方又发生争议。2019年3月中旬，原告发现被告曾经在夹江县乐山新宏业科技有限公司和四川锡成纸业有限公司于2016年11月到2018年9月前后收取了120750元的货款，但是却没有交给原告进行利润分配。已售筛网共计391平方米，每平方米卖120元，共计46920元。120750元减去成本46920元，利润为73830元，被告分得一半利润36915元，余下的83835元应该归原告所有。由于原告不懂筛网维修技术，被告又不传授筛网维修技术给原告，而被告于2018年11月6日开起了自己的乐山快来意商贸有限公司，导致双方合伙时遗留的筛网等产品销售不出去，机械设备闲置，给原告造成了巨大的经济损失。综上，散伙后，被告继续从事安装网子生意及收取师傅费用后并未将技术传授给原告的行为违反了分伙协议的约定及相关的法律规定，原告因此诉至法院，提出诉请，如前所述。 被告张红辩称：一、原被告双方经协商一致自愿散伙，原告书写了《分伙协议》，双方已签字生效。被告根据《分伙协议》约定先后向原告指定的张艳、李东、王磊等三人进行了超过了2个月、20次的现场技术指导，并交还了钥匙和手机卡，被告已经履行了分伙协议约定的义务，被告不存在任何违约行为，不应当承担违约责任。二、2018年5月15日，原被告双方发生纠纷，在通江派出所的主持下，原告自愿向被告支付两个月（3月16日至5月16日）的工资24000元，该工资包含了技术指导、高坝加工厂机器设备搬迁、设备安装调试等工作，被告付出了劳动，领取相应的工资是合理合法的。除此之外，双方未对“师傅费”达成过任何协议，被告亦未收取过师傅费，原告要求返还师傅费没有事实与法律依据。三、双方在长达十年的合伙经营过程中已经形成了用现金结算的交易习惯，根据原告提交的证据，合伙经营期间每个项目都有一个工作笔记本，记录了每个项目安装的不锈钢网规格及结算等数据，被告在收到相应的款项后就以现金的方式交给了原告的妻子。另，从原告提供的张艳、被告的银行流水来看，双方在合伙期间的资金往来均没有出现过原告的姓名，而都是其亲属代为进行的。这足以证明双方在长期的交易过程中已经形成了现金结算的交易方式，被告在收到该项货款后按长期形成的交易习惯，已经全部通过现金的方式交给了原告，被告不应再向原告支付款项。因相关证据全部在原告处，被告无法举出其他证据予以证明。故即使法院认为被告并未向原告交付该项货款，也应当按照合伙协议的约定，由双方共担成本，共享收益，即每人48375元。 本院经审理认定事实如下： 2009年3月，原被告双方达成口头协议合伙从事不锈钢网安装生意，2018年3月16日双方签订《分伙协议》散伙。《分伙协议》主要载明：张红、张仕选共同创办丝网加工厂。其中张仕选全部出支款创办工厂，由张红去学习技术，在这10年期间，张红工资月月兑现。在2018年3月盘点，张红自愿退出加工厂，张红应分得共计159000元，要分二次付清，签订后第一次付79500元，第二次付在交（教）会20天付79500元（要加20天期间要出门到厂家安装有一天算一天才能付清二次款）。西龙没有收回来的款不算，收回来再给张红。张红在今天签定后，要交出厂里的钥匙和手机卡，另外，张红要不得保留把一切技术转交出来。双方同意以上的条款签字生效。手机卡钱付完才交。 关于《分伙协议》，原、被告各持有一份，由原告书写。其中“手机卡钱付完才交”由被告书写。在原告持有的《分伙协议》中有“在（再）不加工网子”的表述，原告陈述该句话是在2018年3月21日原告在征得被告同意后在其所持有的《分伙协议》中书写。 2018年3月28日至2018年6月10日期间，被告为原告的客户安装网子，对原告指定的人员进行了技术指导。 截止2018年6月11日，原告共向被告支付了159000元，被告向原告交付了手机卡和钥匙。 2018年5月15日，张仕选、张红签订协议一份，主要载明：高坝加工厂机器搬迁在三号桥，由张红完全安装调试，每天要在加工厂责任技术指导，在（再）付张红工资24000元（贰万肆仟元正）二个月的工资（3月16日-5月16日）以后要在厂里付工资给张红。种纸厂款分红款在7月底付清。 2018年3月28日、2018年3月31日、2018年5月8日、2018年6月17日、2018年7月10日，2018年7月19日，张仕选通过其女张艳的账户向张红转账，金额分别为5000元、20000元、38970元、12000元、6441元、7000元，合计为89411元。 在张仕选提供的《付款申请审批单》显示，制表日期分别为2016年11月2日、2017年2月21日、2017年7月4日、2017年9月8日、2018年1月16日、2018年2月5日、2018年7月11日，收款单位均为张红，用款理由均为：换不锈钢网。金额分别为17700元、4400元、8800元、33900元、13200元、14000元、5000元，合计为97000元。2018年9月3日的《收款收据》显示：锡城纸业金额4750元。2018年11月27日、2018年12月15日的《收款收据》上加盖了乐山快来意商贸有限公司的印章，金额分别为5500元、13550元。 被告陈述，前述材料中，2018年11月27日、2018年12月15日的《收款收据》上加盖了乐山快来意商贸有限公司的印章，是被告自己公司的业务，与原被告的合伙无关。在合伙期间，被告自行收取的合伙款项为101750元。另，2018年7月11日《付款申请审批单》中的5000元，原告在电话中同意作为工资支付给被告。 2018年7月10日，被告与原告的妻子张永兰通过电话联系，双方同意将2018年7月11日《付款申请审批单》中的5000元抵扣工资。 2019年2月10日，原被告在青神县公安局西龙派出所达成协议，其中一条为：张仕选、张红的生意以后正当竞争，双方不得再找对方麻烦。 以上事实，有当事人的陈述，《分伙协议》、《付款申请审批单》、《收款收据》、通话录音、中国建设银行个人活期账户交易明细等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动；合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。原、被告之间合伙创办丝网加工厂，2018年双方签订《分伙协议》散伙。本案的争议焦点是：一、散伙时双方是否达成了被告“在（再）不加工网子”的合意？被告是否已按《分伙协议》履行？是否存在违约行为？二、被告自行收取的合伙期间的款项是否已经分配给原告？若未分配，该如何进行分配？ 一、散伙时双方是否达成了被告“在（再）不加工网子”的合意？被告是否已按《分伙协议》履行？是否存在违约行为？ 本院认为，双方并未达成被告“在（再）不加工网子”的合意。第一，2018年3月16日双方签订《分伙协议》后，各自持有一份。而此时，《分伙协议》中并未载明“在（再）不加工网子”的内容，原告也未提供证据证明双方当时就对此进行了约定。第二，原告主张其与被告在2018年3月21日达成被告“在（再）不加工网子”的合意后，原告在其持有的《分伙协议》上填写了该部分内容。对此，被告不予认可而原告亦未提供证据予以证明。按照常理，双方在达成新的合意后应该重新书写协议，即使双方选择在原协议上添加内容，亦应该由双方再次签字确认。而不是由原告单方在其自己持有的协议上填写确认。第三，原、被告在青神县公安局西龙派出所调解时达成的“张仕选、张红的生意以后正当竞争，双方不得再找对方麻烦”协议进一步证明了双方并未达成被告不能再加工网子的合意。 综上，原告主张被告在散伙后从事网子加工生意属于违约，应该退还其159000元的理由不成立，本院不予采信。 原告主张被告并未将技术传授给原告，应向其退还师傅费61000元。第一，双方在《分伙协议》中并未约定原告所主张的“师傅费”，仅约定被告不得保留将一切技术转交出来，但对于如何转交等均未约定。第二，分伙协议约定原告分两次向被告付款159000元，第二次付款的条件是：“要加20天期间要出门到厂家安装有一天算一天才能付清二次款”，其含义为被告需提供20天或20次的技术指导才能收取第二次款项。被告认为其已按约定在2018年3月28日至2018年6月10日期间提供了20次以上的技术指导并提供了记录予以证明，原告对记录的真实性予以认可，但认为被告仅是到厂家安装网子，并没有将技术交给了原告或其指定的人员。对此，本院认为，原告提供的记录显示其在散伙后为原告提供服务的次数达到20次以上，而原告亦在2018年6月11日按《分伙协议》的约定将余款79500元支付给被告，同时被告向原告交付了手机卡和钥匙。《分伙协议》约定的第二次付款的条件成就且已经履行完毕。原告主张被告拒绝提供深层技术指导，要求其支付完毕79500元才肯传授技术的观点无证据支持，本院不予采信。第三，双方在2018年5月15日达成协议约定“高坝加工厂机器搬迁在三号桥，由张红完全安装调试，每天要在加工厂责任技术指导，在（再）付张红工资24000元（贰万肆仟元正）二个月的工资（3月16日-5月16日）以后要在厂里付工资给张红”，该协议的签订时间是2018年5月15日，协议中约定的24000元工资是对（3月16日-5月16日）期间工资的结算，该协议是双方当事人的真实意思表示，原告根据该协议向被告支付工资符合该协议的约定，其要求退还无事实及法律依据。第四，双方在散伙后还存在尚未分配的合伙利润，原、被告之间存在多笔经济往来，其提供的转账记录中无法反应出其主张的61000元师傅费。综上，原告要求被告退还61000元师傅费无事实及法律依据，本院亦不予支持。 二、被告自行收取的合伙期间的款项是否已经分配给原告？若未分配，该如何进行分配？ 根据原、被告的陈述及证据可知，2018年11月27日、2018年12月15日的《收款收据》载明的业务与原、被告的合伙事务无关，而2018年7月11日的《付款申请审批单》中的5000元已经作为工资支付给被告，该三笔金额合计为24050元不属于双方合伙期间应分配的款项。被告主张余款96750元其已经以现金的方式交给原告，但并未提供证据予以证明，本院不予采信。至于如何分配的问题，我国法律规定，合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用，合伙经营累计的财产，归合伙人共有。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间累积的财产。具体到本案中，双方并未书面约定技术性劳务折抵出资的比例、盈余分配比例，双方系共担成本，平均分配利润。原告并未提供证据证明案涉96750元合伙款项所涉及的成本均是由其个人出资承担，其要求被告向其返还成本的观点不成立。综上，案涉96750元应平均分配，被告应该向原告支付48375元。 依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告张红在本判决生效后十日内支付原告张仕选合伙期间款项48375元; 二、驳回原告张仕选的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5858元，由被告张红负担1000元，由原告张仕选负担4858元。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  李 勤 审 判 员  高兴伟 人民陪审员  唐 勇 二〇一九年十月十八日书记员王敏