湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘12民终1737号上诉人(原审原告，另案被告):中方县花桥镇唐显湾碳质页岩砖业有限公司,住所湖南省中方县花桥镇火马塘村,统一社会信用代码9143121MA4M5WB06。法人代表人:王斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄万红（特别授权），男,1970年11月11日出生,汉族，住湖南省溆浦县,系该公司股东。委托诉讼代理人：谢阳正（一般代理），湖南维清律师事务所律师。上诉人（原审被告，另案原告）：沈定祥,男,1967年11月12日出生,汉族,户籍地重庆市开州区。委托诉讼代理人：袁发均(特别授权),怀化市鹤城区云邵法律服务所法律工作者。上诉人中方县花桥镇唐显湾碳质页岩砖业有限公司因与上诉人沈定祥工伤待遇纠纷一案，均不服湖南省中方县人民法院（2019）湘1221民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日受理本案后，依法组成由审判员陈利建担任审判长，审判员李东恒、武春毅参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明：被告沈定祥于2018年2月到原告处工作，于2018年4月13日在工作时不慎摔伤，经送医治疗75天;住院治疗医药费原告已支付。2018年8月17日中方县人力资源和社会保障局作出《中方县认定工伤决定书》(中人社工认字[2018]76号)，认定沈定祥受伤的情形为工伤;2018年9月25日，怀化市劳动能力鉴定委员会作出《怀化市劳动能力鉴定结论书》(怀劳鉴[2018]893号)，鉴定申请人因工负伤后伤残等级为玖级;被告住院期间由其妻子黄开容护理，之前夫妻二人一起在原告处工作，夫妻二人2至3月份工资总额12038元，4月份获工资总额4835元;2019年4月22日至2019年5月7日，为取出内固定，二次入院，花住院费6708.56元，门诊诊查5元。另査明，2018年3月15日，原告为本单位29名劳动者购买了1年的工伤保险，各劳动者的缴费基数为月工资3000元。2017年怀化市在岗职工月平均工资为5171元。原审法院认为：本案系工伤待遇纠纷，原、被告对解除劳动关系没有异议。双方争议的焦点是各项补偿费用的多少和计算基数的确定，由于被告沈定祥夫妻同时在原告处劳动，混合计算劳动报酬，且劳动时间不足三个月，二月份因过春节，劳动时间不足月，四月份工作13天后受伤，因此，无法界定受伤前12个月平均缴费工资标准，考虑本案被告的劳动种类和劳动强度，拟参照统筹地区上年度职工月平均工资作为被告的各项损失计算基数，同时，依据《工伤保险条例》以及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，被告沈定祥的医疗费（包括鉴定费及后续医疗费用）、住院治疗工伤期间的伙食补助费以及到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，应当从工伤保险基金支付，原告有协助理赔的义务。而停工留薪工资待遇、住院期间的护理费，以及一次性就业补助费，应当由用人单位支付。被告沈定祥主张营养费、统筹地区以内的交通费没有法律依据。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条以及《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十三条、第二十六条规定，判决：一、驳回原告中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司的诉讼请求；二、原告中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告沈定祥：（一）、一次性就业补助金5171元/月×8＝41368元；（二）、停工留薪期工资5171元/月×6＝31026元；（三）、住院护理费5171元/月×2.5＝12927.5元；以上各项合计85321.5元。三、驳回被告沈定祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费两案合并20元，减半收取计10元，由原告中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司负担。宣判后，中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司不服，向本院提起上诉称：1、沈定祥与其女婿本是承包人，享有经营利润，不能按一般劳动者计算工伤损失；2、沈定祥已经承包经营3个月，实际工资只有3000元左右，一审判决按上年度在职职工平均工资计算没有法律依据；3、护理费按上年度在职职工平均工资计算没有法律依据。综上，请求二审法院依法改判，将一审判决第二项工资标准改为3000元计算。针对中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司的上诉，沈定祥以其上诉代答辩。沈定祥并上诉称：一、一审判决认定沈定祥夫妻实际工资错误，对本案这关键事实未予查明；二、一审判决适用法律错误。1、众所周知，中方县工伤保险管理中心系公共基金，人民法院不能判令其先行支付工伤职工的工伤待遇。只有在用人单位拒不支付工伤待遇，并且在工伤职工穷尽诉讼、强制执行等手段无法执行时，方能根据《社会保险法》的规定，由工伤保险基金承担垫付责任，并在其垫付后享有对用人单位的追偿权。而-审却公然罔顾法律规定，直接以说理的方式告知沈定祥去中方县工伤保险管理中心请求理赔，既于法无据，又无法执行；2、--审判决适用双重工资标准，违背立法原意。《工伤保险条例》明确要求用人单位应该以职工的实际工资为职工缴纳工伤保险费用。职工实际工资数额有且只有一个，怎么可能像一审判决判出两个不同的工资标准?3、用人单位故意不以工伤职工的实际工资参加工伤保险的，给工伤职工造成损失的，应由用人单位承担补差责任。综上，请求二审人民法院依法撤销一审判决，改判被上诉人立即支付上诉人各项工伤保险待遇195577元。针对沈定祥的上诉，中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司辩称：1、上诉人沈定祥说的其他工资，没有事实依据；2、一审判决适用法律没有错误，但在某些事实认定上存在问题，对工资标准的确认有问题。二审期间，上诉人中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司与上诉人沈定祥均未提交证据。本院二审对一审判决所认定的案件事实予以确认。本院认为：本案沈定祥已经被认定为工伤，其应该按照一般劳动者计算工伤损失；因中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司系按沈定祥夫妻二人的总额发放工资，并未明确其夫妻二人分别应获的工资数额，故无法明确沈定祥的实际工资标准，中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司录用沈定祥时以3000元每月的工资标准为缴费基数为其办理工伤保险，并无不当；且在发生工伤事故后，沈定祥夫妻二人在2018年2月至3月实际获得的工资总额已经超过6000元，一审判决参照上年度在职职工平均工资计算沈定祥的一次性就业补助金、停工留薪期工资以及住院护理费等工伤待遇，也并无不当，本院予以支持；根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”以及《湖南省实施办法》第二十六条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。”的规定，沈定祥的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等费用应当从工伤保险基金支付，中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司有协助理赔的义务。综上，中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司与沈定祥的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案案件受理费10元，由上诉人中方县花桥镇唐显湾炭质页岩砖业有限公司和沈定祥各负担5元。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  陈利建审 判 员  李东恒审 判 员  武春毅二〇一九年十月二十三日法官助理李炜代理书记员  黄晓晖