江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏06民终4117号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南通市中心支公司，住所地江苏省南通市。主要负责人：陈志明，该支公司总经理。被上诉人（原审原告）：王惠，女，1960年1月15日生，汉族，住江苏省启东市。被上诉人（原审被告）：刘怀念，男，1971年6月15日生，汉族，住安徽省毫州市利辛县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南通市中心支公司（以下简称人寿财险南通市中支公司）因与被上诉人王惠、刘怀念机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省启东市人民法院（2019）苏0681民初3944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿财险南通市中支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，本案诉讼费用由周裕兵承担。事实和理由：1.王惠的误工费判决不合理。王惠已超过退休年龄，应当视为丧失劳动能力，根据其提供的证据材料不能证明其在事故后存在收入减少。2.案涉车辆苏Ｆ×××**在事故发生时有超载情形存在，根据《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二章机动车第三者责任保险第二十七条第二款规定，违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。上诉人在接到刘怀念的报警电话后，对该起事故进行了查勘，在事故当天即2018年7月6日15时48分左右，上诉人职员与刘怀念一起对车辆进行了称重过磅，该车事故发生时的重量为19340kg，而该车核定载质量仅为8000kg，该事故车辆在事故发生超载。根据保险条款，上诉人作为刘怀念驾驶的事故车辆的承保单位，在商业三者险及不计免赔险范围内需加扣10%免赔率。其他当事人未作答辩或者陈述。王惠向一审法院起诉请求：判令人寿财险南通市中支公司、刘怀念赔偿其因交通事故各项损失204472.54元；并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月6日13时30分左右，王惠驾驶电动四轮车沿G345国道由西向东行驶至11公里750米路段时，与沿G345国道由东向西行驶由刘怀念驾驶的苏Ｆ×××**重型自卸货车发生碰撞，致王惠受伤，两车受损。王惠于事故发生当日入住启东市人民医院救治，用去医疗费若干。启东市公安局交警大队对本起事故作出认定，王惠与刘怀念承担同等责任。另查明，1、刘怀念所驾苏Ｆ×××**重型自卸货车，车辆为南通维美运输有限公司所有。该车在人寿财险南通市中支公司投保了交强险和商业三者险50万元含不计免赔，事故发生在保险期间。2、王惠在南通三院司法鉴定所进行司法鉴定，2019年3月13日出具鉴定意见为：（1）王惠交通事故致蛛网膜下腔出血、左上颌窦壁骨折伴积液、左眼内侧壁骨折、左肱骨中段骨折、左股骨上段粉碎性骨折、右侧第3－6及左侧第5－7肋骨骨折、多发性软组织损伤，其肋骨骨折评定为十级伤残。（2）王惠二次手术费用约需12000元（取内固定不影响已评伤残等级）。（3）建议王惠误工期限以210日为宜，护理期限以85日为宜（其中2人护理25日，1人护理60日），营养期限以90日为宜。取内固定建议误工期限以45日为宜，护理期限以15日为宜（1人护理），营养期限以15日为宜。用去鉴定费2820元。3、王惠的母亲陆圣玉目前健在，陆圣玉育有两女三子，其中女儿王健于1991年6月13日病故。一审法院认为，公民的人身权、财产权受法律保护。因交通事故造成人身、财产损失，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。关于王惠所驾电动四轮车是否为机动车问题，《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条规定，“机动车”，是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。“非机动车”，是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具。根据现行国家标准《电动自行车通用技术条件》（GB1776-1999）规定，“电动自行车是以蓄电池作为辅助能源，具有两个车轮，能实现人力骑行、动力或电助动功能的特种自行车”、“电动自行车最高车速应不大于每小时20公里，整车质量应不大于40公斤。”因此，仅有符合该标准的电动二轮车能够纳入非机动车范畴，不符合该标准的电动四轮车等均不属于非机动车，应纳入机动车范畴。本案中，王惠所驾驶的车辆并不符合电动自行车标准，应认定为机动车结合本案证据及诉辩意见，对王惠主张的损失，一审法院核定如下：1.医疗费，王惠主张64340.48元，二次手术费12000元。人寿财险南通市中支公司认为，华务保安有限公司的收款收据与护理费是重复主张，王惠主张的医疗救护站的收款收据与其发票中救护车使用费是重复主张，另应扣除10%非医保费用，二次手术费认可9000元。一审法院认为，王惠左股骨上段粉碎性骨折，抢救过程中使用担架及救护车应属正常，但2018年7月30日使用救护车属不当使用，故救护车费200元应予扣除。人寿财险南通市中支公司提出扣除10%非医保费用，但未指出具体用药及可替代药品，未说明扣除的法律依据，故对此请求不予支持。该公司未提供依据，证实二次手术费减少的原因，一审法院认可鉴定机构意见。对此支持医疗费和二次手术费合计为76140.48元。2.伙食补助费432元、营养费1050元，人寿财险南通市中支公司无异议，一审法院予以支持。3.护理费12418.75元，人寿财险南通市中支公司无异议，一审法院予以支持。4.误工费，王惠主张35827.5元，人寿财险南通市中支公司认为王惠没有提供原始的证据仅凭该份证明不足以证明其实际工作，王惠已超过55周岁，应视为丧失劳动能力，对王惠误工费主张不予认可。一审法院认为，王惠虽未提供充分有效证据证明在交通事故发生时有持续稳定的工作，但作为务农人员主张误工费有一定的合理性，故酌定支持误工费15300元[（210天+45天）×60元/天]。5.残疾赔偿金，人寿财险南通市中支公司在庭审规定时间内未提交重新鉴定的书面申请，一审法院认可鉴定机构意见，支持94400元（47200元/年×20年×10%）。6.精神抚慰金，王惠与刘怀念在本起事故中负同等责任，故本院酌定支持2500元。7.被扶养人生活费，王惠的母亲健在，育有三子二女，一女已去世，故支持3682.75元（29462元×5年×0.1÷4）。8.交通费，酌定支持500元。9.车损，王惠的四轮电动车购于2016年9月，购买价23800元。其主要部件电池属易耗品，故酌定支持车损为14000元，由人寿财险南通市中支公司赔偿8000元[（14000元-2000元）×50%+2000元]。10.鉴定费2820元列入诉讼费处理。综上，上述1-2项，人寿财险南通市中支公司赔偿王惠43811.24元[（76140.48元+432元+1050元-1万元）×50%+1万元]。上述3-8项，人寿财险南通市中支公司赔偿王惠119400.75元[（12418.75元+15300元+94400元+2500元+3682.75元+500元-11万元）×50%+11万元]。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、人寿财险南通市中支公司于判决发生法律效力之日起二十日内赔偿王惠因交通事故造成的损失171211.99元（汇入王惠在中国农业银行启东惠萍支行帐户，帐号62×××15）；二、驳回王惠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1422元，减半收取711元，鉴定费2820元，合计3531元（王惠已预交），由王惠负担713元，由人寿财险南通市中支公司负担2818元。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，关于王惠的误工费问题。王惠事故发生年满58周岁，已过退休年龄，但王惠提供的启东市金宸珠宝有限公司出具的证明、微信转账记录等证据可以初步证明其所主张的在启东市金宸珠宝有限公司所属镇乳胶店从事外销业务工作的事实，同时考虑到王惠又系务农人员，一审酌情支持其60元/天的误工标准，基本合理。关于人寿财险南通市中支公司上诉以刘怀念驾车超载为由要求在商业三者险赔偿部分扣除10%的免赔率的问题。人寿财险南通市中支公司一审中并没有提出该主张并提供证据。二审中该公司提供了《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》等证据，上述示范条款第二章机动车第三者责任保险第二十七条第二项规定，违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。但是该公司提供的投保人声明不符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条第二款规定，尚不足以认定该公司已经履行了明确说明义务。因此该条款不产生效力。人寿财险南通市中支公司上述扣除10%的免赔率的主张本院不予支持。综上所述，人寿财险南通市中支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1422元，由中国人寿财产保险股份有限公司南通市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王建勋审判员  谭松平审判员  吴 风二〇一九年十月二十九日书记员  王 璐