山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终6206号上诉人（原审原告）：邢某1，女，2009年4月11日出生，汉族，住太原市。法定代理人：许某，女，1979年3月1日出生，汉族，山西省农垦技术服务站科长，住太原市。委托诉讼代理人：冯淑霞，山西黄河律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺冰鸽，山西黄河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邢某2，男，1981年2月6日出生，汉族，户籍地址山西省太原市，住太原市。上诉人邢某1因与被上诉人邢某2抚养纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初5706号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人邢某1的法定代理人许某、委托诉讼代理人冯淑霞、贺冰鸽，被上诉人邢某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邢某1上诉请求：1、撤销太原市小店区人民法院(2019)晋0105民初5706号民事判决书;2、依法改判被上诉人邢某2支付上诉人邢某12012年6月18日至2019年4月30日的抚养费261888元(计算方式为2012年6月18日-2012年6月30日的抚养费100978.2元/365天×12天×30%=995元;2012年7月1日-2012年12月31日的抚养费100978.2元/12个月×6个月×30%=15146元;2013年1月1日-2018年12月31日的抚养费年收入×30%-229160元;2019年1月1日-2019年4月30日抚养费参照2018年收入165878元12个月×4个月×30%-16587元)3、依法改判被上诉人邢那纯洁自2019年5月1日起每月支付上诉人邢某1抚养费4147元,直至上诉人独立生活能力为止;4、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审判决在已查清事实的基础上作出错误判决,二审法院应依法予以改判一、关于2012年6月18日至2014年1月21日之前的抚养费,一审判决对2012年6月18日至2013年12月31日之前的抚养费认定正确,但对2014年1月1日至2014年2月19日期间的抚养费认定错误一审判决以2014年全年收入未发放为由,按照被上诉人每月工资3233.35元酌情认定抚养费1000元无事实依据。首先,被上诉人2014年的全年收入是否未发放无证据支持;其次,根据山西省交通科技研发有限公司出具的被上诉人个人收入证明,证实被上诉人2014年的每月工资为3832元,并非一审判决认定的3233.35元,而根据该收入证明证实被上诉人2014年的合计收入为l05l02元,并未显示其该年的收入未发放。再次,虽然2014年1月22日至2014年2月19日期间许某与被上诉人复婚,但被上诉人并未履行抚养义务,因此,一审判决酌情认定2014年1月1日至1月22日的抚养费1000元及对1月22日至2月19日的抚养费未予以认定,显然错误。二、关于2014年2月20日至2019年4月30日的抚养费,一审判决未予支持,无事实和法律依据,判决错误一审判决以“平阳路西一巷10-1号4号楼1单元302的房屋是邢某2与许某婚姻关系存续期间取得,是双方的共同财产。依离婚协议书的约定,许某与被告协商一致将2012年6月18日离婚协议中未处分的位于平阳路西一巷10-1号4号楼1单元302房屋一套归许某所有,许某与被告邢某2并未约定具体抚养费的数额,而原告在5年内未向被告主张抚养费”为由,认为许某与被告邢某2达成将共同财产被告邢某2未分割的位于平阳路西一巷的房屋分割归许某所有,抵顶那宝艺的抚养费,从而作出不予支持2014年2月20日至2019年4月30日抚养费的判决。但首先,平阳路西一巷的房屋合同签订时间虽然是婚内,并不能证明该房屋为双方的共同财产,根据许某与被上诉人于2011年10月6日公证的财产约定可知房屋产权为女方所有,为女方个人财产,归女方所有。同时,根据一审判决已经查明的事实“2010年11月9日,许某与山西安泰房地产开发有限公司签订商品房买卖合同,购买位于太原市小店区平阳路西一巷......房屋......2016年4月13日该房屋取得晋房权证并字第XX**房屋所有权证书,登记的房屋所有权人为许某单独所有”及“位于平阳路西一巷......房屋一套,已于2011年10月6日公证房屋产权为女方所有,为女方个人财产,归女方所有”。即从2010年11月19日房屋合同签订时签订方为女方许某个人，到2011年10月6日许某与邢某2在公证处公证约定房屋为女方所有，到2014年2月19日许某与邢某2在离婚协议书中再次确认房屋已公证为女方所有,为女方个人财产,再到2016年4月13日房屋产权登记时为许某单独所有,己形成充分的证据链证实该房屋为女方许某个人财产,并非双方共同财产。一审判决仅以商品房屋买卖合同的签订时间为由证明房屋为双方的共同财产,无任何事实和法律依据;其次,2012年6月18日的离婚协议书中之所以未体现平阳路西一巷的房屋,是因为早在2011年10月6日双方早已公证约定该房屋归女方个人所有,而2014年2月19日离婚协议书也只是对2011年10月6日公证约定房屋归女方个人所有的事实进行再次确认,而非另行处分,更非对夫妻共同财产的处分;再次,许某与邢某2虽未约定具体抚养费数额,但根据双方于2014年2月19日签订的《离婚协议书》第三条关于子女的抚养“男方自愿在经济条件允许的情况下,支付孩子在成长过程中的教育及其他生活费”，即可得知双方对上诉人的抚养费是明确约定了男方即被上诉人是要支付的,只是支付的多少是根据男方的收入确定,双方的约定也是完全符合法律相关规定,而上诉人的诉求也是完全按照被上诉人的收入计算而来的,一审判决仅以双方未约定具休抚养费数额为由,不予支持抚养费毫无依据。一审判决对于2012年6月18日至2013年12月31日期间的抚养费在双方已经约定3.6万/年的情况下以上诉人主张按照被上诉人实际收入的30%为由按照被上诉人实际收入的30%予以判决,却对2014年2月20日至2019年4月30日期间的抚养费以双方未明确约定具体抚养费的数额为由不予支持,同理,一审判决完全应该被上诉人的实际收入为标准予以判决;另外,一审判决以上诉人5年内未向被上诉人主张抚养费为由不予认定此段期间的抚养费,更毫无逻辑。2012年至2013年期间的抚养费都予以判决,此段期间的抚养费却以此为由不予支持,显然相互矛盾。综上,一审判决以上述几点为由得出许某与邢某2达成将共同财产邢某2未分割的平阳路西一巷房屋的份额归许某所有,抵顶上诉人的抚养费,纯属主观臆测。由上述陈述可知,该房屋早在2011年10月6日双方已公证明确为许某个人所有,并非夫妻共同财产,2014年2月19日的离婚协议书上也并非对夫妻共同财产的处分,仅是对2011年已公证事实的确认,且通过该离婚协议书第三条单独针对子女抚养进行约定,也可证实双方并未有过任何将房屋中被上诉人份额抵顶上诉人抚养费的意思表示;且通过上诉人同意支付2019年5月1日之后抚养费的陈述即可得知双方从未有过将房屋份额抵顶上诉人抚养费的约定。在没有任何证据休现抵顶抚养费的情况下,一审判决仅凭借被上诉人的单方陈述主观臆测将房屋份额抵顶抚养费毫无事实和法律依据,明显判决错误。三、关于2019年5月至2019年8月的抚养费,一审判决按照2700元/月计算为8100元,计算错误。一审判决以负担两个以上子女抚养费的比例,一般不超过月总收入的50%,结合被告的工资及已再婚并另有孩子需要抚养、无房产的实际情况,以及许云烘尚有房屋可以对外出租获得租金的事实,酌情认定抚养费为2700。但许某是否有房屋对外出租并无证据证实,一审判决何来的许某尚有房屋对外出租的事实?两个以上子女抚养费的比例一般不超过月总收入的50%是指一方抚养两个子女,另一方支付抚养费时不得超过其月总收入的50%;即使按照两个以上子女抚养费的比例一般不超过月总收入的50%,上诉人的抚养费也应按照被上诉人收入的25%计算即按照其2018年年总收入165878/12个月×25%=3455元,而非2700元;被上诉人名下虽没有房产,但不代表被上诉人无房产,更不代表其无房屋居住,一审判决以此为由,将抚养费认定为2700元并不符合法律规定。四、关于2019年8月以后的抚养费,一审判决按照2700元/月计算错误,计算至上诉人十八周岁止亦不符合法律规定。如上述第三点所述,一审判决按照2700元/月计算2019年8月以后的抚养费计算错误,且根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具休意见》第12点“尚未独立生活的成年子女有下列情形之一,父母又有给付能力的,仍应负担必要的抚恤费:(2)尚在校就读的;(3)确无独立生活能力和条件的”,因此,上诉人抚养费的给付应计算至上诉人具备独立生活为止,而非计算至18周岁。邢某2辩称，首先，位于平阳路西一巷的房产确实是在我们婚姻存续期间双方出资购买的，中间出现过在上诉人老家公证，对该公证我现在要提出质疑。在婚姻存续期间，我被单位骗了100多万元，为了规避财产我将自己名下的全部财产都过到上诉人法定代理人的名下，在上诉人法定代理人的老家进行公证的事情，该公证是在胁迫的情况下签订。在签订婚姻协议书时，财产确实是公证过，在离婚协议书第四条有明确的规定。关于孩子抚养的问题，该离婚协议书也有明确的约定。离婚以后我根据我的收入情况，我愿意支付孩子的抚养费。离婚后五年上诉人法定代理人之所以没有跟我要抚养费，是因为我在离婚时，将房子、车子都给了上诉人法定代理人。至于以往26万元，上诉人法定代理人提出的要求有点多。原审判决支付的47000多元，我也愿意一次性支付。原审判决认定事实清楚、我也认可。我出抚养费可以，但上诉人的法定代理人必须得同意我看孩子。我现在的承受能力支付10万元，今年能支付5万元，明年支付5万元，每个月2700元我还是照常支付。邢某1向一审法院起诉请求：:1、请求人民法院判令被告邢某2支付原告邢某12012年6月18日至2019年4月30日的抚养费261888元(计算方式为2012年6月18日-2012年6月30日的抚养费100978.2元/365天×12天x30%995元;20I2年7月1日-2012年12月31日的抚养费100978.2元/12个月×6个月×30%=15146元;2013年1月1日-2018年12月31曰的抚养费年收入x30%-229160元;2019年1月1日-2019年4月30日参照2018年收入抚养费165878元/12个月x4个月×30%=16587元)。2、请求人民法院判决被告邢某2自2019年5月1日起每月支付原告邢某1抚养费4147元,直至原告独立生活能力为止。一审法院认定事实：2006年5月18曰,许某与被告在太原市小店区民政局领取结婚证,2009年4月11日生育一女,取名邢某1。2010年11月9日,许某与山西安泰房地产开发有限公司签订商品房买卖合同,购买位于太原市小店区平阳路西一巷10-1号第73幢1单元0302号建筑面积147.61平方米的房屋,支付首付款522356元,剩余600000元向银行按揭贷款。2016年4月13日该房屋取得晋房房权证并字第XX**屋所有权证书,登记的房屋所有权人为许某单独所有,房屋坐落位于平阳路西一巷10-1号73幢1单元3层0302号。2012年6月18日,被告邢某2与原告邢某1之母许某在太原市小店区民政局办理离婚登记,双方签订离婚协议为:因夫妻感情破裂,现经夫妻双方自愿协商一致,协议离婚。现夫妻双方居住在太原市桃园四巷惠民北巷8号院2-2-3025室,该房系女方父母于2005年11月出资购买,系婚前财产。2009年2月共同购买马自达×××小车一辆,价值19万元,现价12万元,归女方所有。婚生女邢某1尚属幼儿,且长期由许某抚养,双方同意继续由许某教育抚养,邢某2每年一次性付清教育抚养费3.6万元等其他权利义务内容。被告邢某2未按照离婚协议约定支付原告邢某1抚养费。2014年1月22日,许某与被告邢某2在太原市小店区民政局办理复婚登记。2014年2月19日,许某与被告邢某2在太原市小店区民政局办理离婚登记,双方达成离婚协议内容为:由于夫妻感情破裂,自愿申请协议离婚,现夫妻双方居住的太原市桃园四巷惠民北巷8号院2-2-302室,该房系女方父母2005年11月出资购买,系婚前财产,归女方所有。位于平阳路西一巷**,**褛****,商品房买卖合同中为第73幢1单元0302号房屋一套,已于2011年10月6日公证房屋产权为女方所有,为女方个人财产,归女方所有。现有马自达×××轿车一辆,归女方所有。婚后于2009年4月11日生有一女,取名邢某1,4同岁,双方协议由许某抚养,直至独立生活。邢某2自愿在经济条件允许的情况下,支付孩子在成长过程中的教育及其它生活费用。离婚后双方在财产、经济、生活等问题上互不纠缠。许某向不同的培训机构为原告的培训交纳不等的培训费。另查明,2019年7月17日,原告邢某1向本院提交调查证据申请书,请求向山西省交通科学研究院集团有限公司调取被6告邢某22012年7月至2019年5月的收入情况。2019年7月9日,山西省交通科技研发有限公司出具邢某2个人收入证明,主要内容为:兹证明邢某2系我公司正式员工,现任职于公共事务部,2019年3月山西省交通科学研究院改制后,进入山西省交通科技研发有限公司。其2012年至2018年收入组成包括工资、奖金、精神文明奖金、年终奖,金额分别为100978.2元、100609.2元、105102元、109053元、139534元、143692元、165878元。2016年2月2曰,被告邢某2已再婚,于20I7年4月19日,生育一女。2019年7月15日,太原市房产交易服务中心出具房产证明,主要内容为:经档案登记系统查询,截止2019年7月15日14时,在太原市城市规划区国有土地范围内,邢某2名下无房产登记。因双方对抚养费金额争议较大,调解无果。一审法院认为，本案争议的焦点是被告邢某2是否应当向原告邢某1支付抚养费。《中华人民共和国婚姻法》及相关司法解释规定,抚养费包括子女生活费、教育费、医疗费等。协议离婚是夫妻双方基于自愿原则,均明确表示同意解除婚姻关系,并对子女和财产问题作出适当处理。许某与被告邢某2为解除婚姻关系于2014年2月19日签订离婚协议书,协议对婚生女邢某1的抚养权、夫妻共同财产、抚养费等作出合理的安排与分割,协议内容真实,是双方真实的意思表示,未违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,本院予以采信。许某与被告邢某2在2012年6月18日协议离婚时约定,“邢某1由许某抚养,邢某2每年一次性付清教育抚养费3.6万元”,被告未向原告邢某1支付2012年6月18日至2014年1月22日的抚养费,而原告邢某1按被告邢某22012年、2013年年收入的30%主张此期间的抚养费,是其对权利作出的处分,本院予以认可,故被告邢某2应支付此期间的抚养费,计算方式为:2012年6月18日-2012年6月30日的抚养费100978.2元/365天×12天×30%=995元;2012年7月1日-2012年12月31曰的抚养费100978.2元/12个月x6个月×30%=15146元;2013年1月1日-2013年12月31日的抚养费100609.2元×30%=30182元;2014年全年收入并未发放,被告的每月工资为3233.35元,本院酌情认定抚养费1000元,被告邢某2的以上合计抚养费47323元。2014年1月22日至2014年2月19日,许某与被告邢某2复婚,故主张该期间抚养费的请求,理由不足,本院不予支持。2014年2月19日,被告邢某2与许某签订离婚协议,约定“许某抚养邢某1至独立生活时止,邢某2自愿在经济条件允许的情况下,支付邢某1在成长过程中的教育及其它生活费用”。对于许某与被告是否约定该房屋抵顶抚养费的问题。根据商品房买卖合同的签订时间,可以证明平阳路西一巷10-1号4号楼1单元302的房屋是被告邢某2与许某婚姻存续期间取得,是双方的共同财产。依离婚协议的约定,许某与被告协商一致将2012年6月18日离婚协议中未处分的位于平阳路西一巷10-1号4号楼1单元302房屋一套归许某所有,许某与被告邢某2并未约定具体抚养费的数额,而原告在5年内未向被告邢某2主张抚养费,综合以上证据和事实,可以证明许某与被告邢某2达成将共同财产被告邢某2未分割的位于平阳路西一巷10-1号4号楼1单元302房屋的份额归许某所有,抵顶原告邢某1的抚养费,被告邢某2可以根据自身经济情况,自愿决定是否向原告邢某1支付抚养费的意思表示,故对原告主张被告邢某2文付2014年2月20日至2019年4月30日抚养费的诉讼请求,理由和证据不足,本院不予支持。原告主张被告邢某2自2019年5月1日起按每月4147元的标准支付其至拥有独立生活能力为止的抚养费,虽然许某与被告邢某2达成由许某抚养原告邢某1,但并不影响原告向被告主张抚养费的请求,且被告也同意承担。原告邢某1已上学,学习和教育费用也相应增加,在此情形下,从有利于保护未成年或不能独立生活的子女生活出发,确定被告承担抚养费的金额。山西省交通科技研发有限公司出具个人收入证明可以证明被告邢某2收入较稳定,被告邢某22018年工资及其他收入为165878元,综合考虑被告邢某2的生活水平及负担能力,根据婚姻法司法解释的有关规定,负担两个以上子女抚育费的比例,一般不超过月总收入的50%,结合被告的工资及已再婚并另有孩子需要抚养、无房产的实际情况,以及许某尚有房屋可以对外出租获得租金的事实,本院酌情认定被告支付原告抚养费为2700元。原告主张被告支付至其独立生活时止的抚养费,根据《最高人民法院关于适用若于问题的解释》(一)第二十条的规定,被告在婚生女年满十八周岁已无法律上的法定抚养教育义务,也就是在婚生女已年满十八周岁或在高中以上学历教育的情况下,可以不再支付婚生女的抚养费用,原告主张被告支付其十八周岁之后的抚养费的请求,本院对该部分不予支持,被告应支付婚生女自2019年5月起至十八周岁时止,每月月底付清当月的抚养费2700元。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第一款、第三十七条第二款,《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,判决:一、被告邢某2于本判决生效后十日内向原告邢某1支付2012年6月18日至2014年1月21日欠付的抚养费47323元,并支付2019年5月至7月的抚养费8100元,以上合计抚养费55423元。二、被告邢某2每月支付原告邢某1抚养费2700元,自2019年8月起支付至原告邢某1十八周岁时止,每月月底付清当月的抚养费。三、驳回原告邢某1的其他诉讼请求。案件受理费减半收取50元(原告已预交),由被告邢某2负担。本院二审期间，上诉人邢某1围绕上诉请求依法提交了2012年1月18日山西省右玉县公证处出具的公证书、2011年10月6日双方签订的《婚内财产约定》、2011年7月30日许勇、刘芝、许某三方签订的《财产约定》，予以证明平阳路的房产归女方单独个人所有等。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人邢某2认为，该公证书上面的签字是我签的，我认为我们太原的房产之所以在右玉县进行公证是因为在上诉人的胁迫下进行公证的。并且公证书的签署时间也是伪造的。当时公证时，说只要我公证完给我30万元的偿还债务，但公证完后，上诉人法定代理人并没有给我30万元，这是导致我离婚的主要原因。本院二审期间，查明2011年10月6日上诉人与被上诉人签订了《婚内财产约定》，约定“经夫妻双方同意自愿达成一致协义如下：一、购买太原市于平阳路西一巷10号安泰花园4号楼1单元302室楼房，房屋产权归女方所有；二、在太原市桃园四巷惠民北巷8号院2-2-3室系女方父母出资购买，属婚前财产，房屋产权归女方父母所有；三、购买的马自达轿车×××归女方所有”。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，父母与子女的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父方或母方抚养，仍是父母双方的子女，父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。本案中，许某与被邢某2在2011年10月6日对位于太原市平阳路西一巷10号安泰花园4号楼1单元302室的房产进行了婚内夫妻财产约定，约定该房屋产权归女方所有，虽然二审期间，被上诉人邢某2对此约定提出是在胁迫下签订的，但未提供相关证据，本院不予采信。夫妻对婚姻关系存续期间所得财产的约定，对双方具有约束力。故该房产应认定为许某个人财产。一审判决认为，该房产系夫妻共同财产，进而认为许某与邢某2达成将共同财产邢某2未分割的位于平阳路西一巷10-1号4号楼1单元302房屋的份额归许某所有，抵顶原告邢某1的抚养费证据不足，适用法律不当，应予纠正。上诉人主张被上诉人支付2014年2月20日至2019年4月30日抚养费的诉讼请求于法有据，应予支持。2014年1月22日至2014年2月19日，许某与被告邢某2复婚，故主张该期间抚养费的请求，理由不足，本院不予支持。根据《最高人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第12条“尚未独立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有给付能力的，仍应负担必要的抚恤费：（2）尚在校就读的；（3）确无独立生活能力和条件的”。故上诉人的抚养费的给付应计算至上诉人具有独立生活为止。根据被上诉人所在单位山西省交通科技研发有限公司出具个人收入证明，结合被上诉人再婚并另有孩子、年迈父母需要抚（赡）养，以及双方婚内主要财产已由上诉人实际占有的实际情况，被上诉人给付上诉人抚养费应按其月总收入的25%的比例给付为宜。2019年1月1日-2019年4月30日以及2019年5月1日起应支付的抚养费按被上诉人2018年收入标准计算。具体计算方式为：2012年6月18日-2012年6月30日的抚养费100978.2元/365天×12天×25%=829元；2012年7月1日-2012年12月31日的抚养费100978.2元/12个月×6个月×25%=12622元；2013年1月1日-2013年12月31日的抚养费100609.2元×25%=25152元；2014年1月1日-2014年1月21日的抚养费105102元/365天×21天×25%=1511；2014年2月20日-2014年2月28日105102元/365天×9天×25%=647元；2014年3月1日-2014年12月31日105102元/12月×10月×25%=21896元；2015年1月1日-2015年12月31日的抚养费109053元×25%=27263元；2016年1月1日-2016年12月31日的抚养费139534元×25%=34883元；2017年1月1日-2017年12月31日的抚养费143692元×25%=35923元；2018年1月1日-2018年12月31日的抚养费165878元×25%=41469元；2019年1月1日-2019年4月30日的抚养费165878元/12个月×4个月25%=13823元；上诉人以上应支付2012年6月18日-2019年4月30日的被抚养人抚养费合计216018元。被上诉人每月支付上诉人抚养费165878元/12个月×25%=3455元。综上所述，邢某1的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第一款、第二款，第三十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（一）》第二十一条，《最高人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第12条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初5706号民事判决；二、被上诉人邢某2于本判决生效后十日内向上诉人邢某1支付2012年6月18日-2019年4月30日的抚养费合计216018元。三、被告邢某2每月支付原告邢某1抚养费3455元，自2019年5月起支付至原告邢某1独立生活时止，每月月底付清当月的抚养费。四、驳回原告上诉人邢某1的其他上诉请求。一审案件受理费减半收取50元，由被告邢某2负担。二审案件受理费100元（上诉人已预交），由上诉人邢某1负担50元，被上诉人邢某2负担50元。本判决为终审判决。审判长 任 华审判员 郝利亚审判员 王庆河 二〇一九年十月二十一日书记员 段薇薇