山东省微山县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0826民初2361号原告：邹城晟邦混凝土有限责任公司，住所地：邹城市晟邦路**，统一社会信用代码：91370883777408670U。法定代表人：倪允喜，职务：董事长。委托诉讼代理人：魏淑平，女，该公司员工。委托诉讼代理人：卢凡兵，山东报捷律师事务所律师。被告：山东摩天建设集团有限公司，住，住所地：济宁高新区光府河桥东一社会信用代码：91370800706351064T。法定代表人：晋学庆，职务：董事长。委托诉讼代理人：张艳芬，山东公明政和律师事务所律师。被告：王斯福，男，1972年9月14日出生，汉族，住微山县。第三人：微山县鲁桥镇仲浅村村民委员会，住，住所地：微山县鲁桥镇仲浅村驻地/div>负责人：仲伟勇，职务：村主任。原告邹城晟邦混凝土有限责任公司（以下简称晟邦公司）与被告山东摩天建设集团有限公司（以下简称摩天公司）、王斯福，第三人微山县鲁桥镇仲浅村村民委员会（以下简称仲浅村委会）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告晟邦公司的委托诉讼代理人魏淑平、卢凡兵，被告摩天公司的委托诉讼代理人张艳芬到庭参加诉讼，被告王斯福、第三人仲浅村委会经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告晟邦公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告山东摩天建设集团有限公司、王斯福向原告支付混凝土货款505,799.50元，并按合同约定向原告支付自2014年2月1日起至被告欠款实际还清之日止的总额的每日1‰的违约金；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年6月23日，被告与原告签订《预拌混凝土供需合同》，约定由原告向被告承接的微山县鲁桥镇仲浅社区二标段供应混凝土，并对混凝土供应方式、供应量、价格、质量标准、违约责任、管辖法院等进行了明确约定。合同签订后，原告履行了全部合同义务，但被告以各种理由拒绝支付所欠货款，给原告造成了重大经济损失。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法裁判。被告摩天公司辩称，一、答辩人与原告未签订《预拌混凝土供需合同》，也未约定由原告向答辩人承接的微山县鲁桥镇仲浅社区二标段供应混凝土。二、即使其他被告与原告签订《预拌混凝土供需合同》，根据合同相对性，其合同的权利义务也不应当对答辩人产生效应，更不应当由答辩人承担合同义务。三、原告也未实际履行其诉状中所述的义务。综上，原告的诉讼没有事实和法律依据，请贵院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告王斯福未作答辩。第三人仲浅村委会未作答辩。原告晟邦公司围绕其诉讼请求依法提交证据：证据一、原告营业执照复印件一份，证明：原告诉讼主体资格。证据二、被告山东摩天建设集团有限公司的国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告各一份,证明：被告山东摩天建设集团有限公司的诉讼主体资格及基本信息。证据三、原告与摩天公司、圣鲁公司代表王斯福于2013年6月23日签订的《预拌混凝土供需合同》一份，其中第一条：工程名称：微山县鲁桥镇仲浅社区二标段、三标段，基础混凝土标记AC15-160-GD20-P.0，单价：261.00元/m3；基础混凝土标记AC25-160-GD20-P.0，单价：281.00元/m3；基础混凝土标记AC30-160-GD20-P.0，单价：291.00元/m3。第二条第4条：严格按照合同约定的付款方式付款，如延迟支付供方款，需方应承担总额的每日1‰的滞纳金。第十条其他约定事项：1、付款方式：按形象进度支付，分三个批次①±0.000②主体一至三层③四至顶层，每批砼浇筑完成，需方柒日内付该批砼货款的80%，剩余砼货款，主体验收合格需方15日内一次性付清。3、砼货款根据甲方拨款时间，由甲方代扣（仲浅村委）。证明：2013年6月23日王斯福代表摩天公司、圣鲁公司签订的《预拌混凝土供需合同》，按形象进度支付，分三个批付款①±0.000②主体一至三层③四至顶层，每批砼浇筑完成，需方七日内付该批货款的80%，剩余砼货款，主体验收合格需方15日内一次性付清。如延迟付款，被告应承担总额的每日1‰的滞纳金；并约定由第三人代扣货款，并由时任主任兼书记仲某签字确认。其中二标段：A15、A20、A21、D12号楼由山东摩天建设集团有限公司承建，三标段D2、D3、D4、D5、D6由山东圣鲁建设有限公司承建，王斯福系两公司项目负责人。证据四、山东摩天建设集团有限公司与微山县鲁桥镇仲浅村村民委员会于2013年4月14日签订的《建设工程施工合同》，证明：山东摩天建设集团有限公司承建微山县鲁桥镇仲浅社区二标段：A15、A20、A21、D12号楼工程，即仲浅社区二标段所需混凝土实际为山东摩天建设集团有限公司使用，应与王斯福共同承担还款责任。证据五、微山县人民法院（2018）鲁0826号2318号《民事判决书》（该判决书是在裁判文书网打印），证明：该判决书明确：山东摩天建设集团有限公司承建微山县鲁桥镇仲浅村村民委员会仲浅社区二标段：A15、A20、A21、D12号楼工程，被告王斯福系山东摩天建设集团有限公司仲浅项目部经理，王斯福与山东摩天建设集团有限公司应承担共同还款责任。证据六、由王斯福及指定收货人林峰签字确认的山东摩天建设集团有限公司仲浅社区与邹城晟邦混凝土有限责任公司销货对账单四份，证明：1、摩天公司2013年6月23日--2013年8月24日使用1,118方共计价款330,568.00元；2、2013年9月2日--2013年9月27日使用456方共计价款128,376.00元；3、2013年10月3日---2013年10月30日使用786方共计价款225,106.00元；4、2013年11月2日---2013年12月3日使用1,064.50方共计价款321,749.50元。总计价款1,005,799.50元，王斯福及摩天公司仅支付货款500,000.00元，尚欠505,799.50元。证据七、原微山县仲浅村村民委员会主任兼书记和微山县仲浅社区建设负责人仲某的证人证言一份,证明：1、邹城晟邦混凝土有限责任公司已经按合同约定对仲浅社区一标段A8、A10、A11、A12号楼,二标段A15、A20、A21、D12号楼，三标段D2、D3、D4、D5、D6号楼,全部供货完毕；2、仲浅社区一标段A8、A10、A11、A12号楼所需混凝土实际为山东滕国建设有限公司及刘法海使用，应共同承担还款责任；3、仲浅社区二标段A15、A20、A21、D12号楼所需混凝土实际为山东摩天建设集团有限公司及王斯福使用，应共同承担还款责任；4、王斯福安排的工地收货人为林峰；5、仲浅社区三标段D2、D3、D4、D5、D6号楼所需混凝土实际为山东圣鲁建筑有限公司及王斯福使用，应共同承担还款责任；6、本案没有超过法定诉讼时效；7、微山县仲浅村村民委员会同意代扣混凝土款。证据八、微山县人民法院（2019）鲁0826民初1873号案件2019年9月2日9时的庭审笔录一份、《民事判决书》一份、《民事裁定书》一份，证明：之前将本案与（2019）鲁0826民初1873号案共同起诉，原微山县仲浅村村民委员会主任兼书记和微山县仲浅社区建设负责人仲某依法出庭作证，辅证证据七的真实性。证据九、邹城晟邦混凝土有限责任公司因本案支出的诉讼费、保全费、保险费票据三张，证明：邹城晟邦混凝土有限责任公司行使权力产生诉讼费8,858元、保全费3,049元、保险费1,517.40元，共计13,424.40元，依法应当由被告承担。被告摩天公司未提交证据。被告王斯福未提交证据。第三人仲浅村委会未提交证据。关于原告提交的证据，被告摩天公司的质证意见为：对证据一、二无异议。对证据三有异议，因我方不是该合同主体，对其真实性不发表意见。但对其证明观点有异议，该合同的双方是原告与被告王斯福，与摩天集团没有关系，且该合同第十条明确约定付款义务方是王斯福。且该证据明确证明是王斯福而非摩天公司。对证据四有异议，在2019年8月30日经被告摩天公司与第三人仲浅村委双方共同确认合同没有标注开工日期，而原告提交的证据表明开工日期与竣工日期均明显标注，这与事实不符。不能证明原告的证明观点。对证据五真实性无异议，对证明目的有异议，但微山县人民法院判令摩天公司承担责任的依据是摩天公司在合同上加盖了摩天公司项目部的公章，而非认定王斯福有权代表公司购买材料。也没有认定王斯福的行为为公司行为。原告与被告王斯福的买卖合同未加盖摩天公司公章，摩天公司不应承担责任。对证据六，2013年9月1日签订的对账单并没有供方负责人、收货人签字，该证据系原告单方制作，不符合证据的三性。林峰身份不明，王斯福不是摩天公司的员工，更不可能代表摩天公司指定林峰签字。且该证据真实性无法核实，不能证明原告所供混凝土用于被告摩天公司承建的工程上，签字并不能代表受王斯福指定，更不能代表摩天公司；2013年10月1日的对账单显示收货人林峰，但是不能证明林峰的身份，不能证明王斯福已收货，更不能证明用于被告摩天公司承建的工程；2013年11月1日的对账单虽然显示王斯福签字，但是对其真实性无法核实，更不能证明其在摩天公司代收混凝土；2013年12月10日的对账单同10月1日的对账单的质证意见。对证据七真实性不予认可，对证明目的有异议，该证人证言应到庭质证，该证言无法证实原告全部供货完毕，应以双方核对的供货单为依据。不能证明原告送往仲浅社区二标段所需混凝土为摩天集团所用。更不能证明摩天集团承担还款责任，不能证明未超法定诉讼时效。不能证明其村委会同意代扣，因为未加盖村委会公章。对证据八的真实性没有异议，对证明目的有异议，庭审笔录及判决书均没有证据七的内容。对证据九案件诉讼费真实性无异议，但对证明目的有异议，按照法律规定诉讼费应由败诉方承担，对其保险费真实性有异议，不能证明是因本案产生的费用，即使是真实的也是原告方自愿支出的费用，应由原告承担。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：一、原告提供的证据三、四、五、六、八、九，内容真实，且与待证事实具有关联性，能够相互印证，本院予以确认；二、原告提供的证据七，根据民事诉讼法有关规定，本案与（2019）鲁0826民初1873号案共同起诉，原微山县仲浅村村民委员会主任兼书记和微山县仲浅社区建设负责人仲某依法出庭作证，与证据八能够相互印证，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：2013年4月14日，被告摩天公司与第三人仲浅村委会签订《建设工程施工合同》，由被告摩天公司承建仲浅社区建设工程二标段A15、A20、A21、D12号楼，双方就合同工期及价款等进行了约定。后摩天公司将该工程转包给被告王斯福，摩天公司收取管理费。2013年6月23日，被告王斯福作为需方单位，与原告晟邦公司签订《预拌混凝土供需合同》，从原告处购进混凝土，合同约定，工程名称为微山县鲁桥镇仲浅社区二标段、三标段。交货地点为仲浅村。基础混凝土标记AC15-160-GD20-P.0，单价：261.00元/m3；基础混凝土标记AC25-160-GD20-P.0，单价：281.00元/m3；基础混凝土标记AC30-160-GD20-P.0，单价：291.00元/m3。合同第二条需方责任第4款：严格按照合同约定的付款方式付款，如延迟支付供方款，需方应承担总额的每日1‰的滞纳金。第十条其他约定事项：1、付款方式：按形象进度支付，分三个批次①±0.000②主体一至三层③四至顶层，每批砼浇筑完成，需方七日内付该批砼货款的80%，剩余砼货款，主体验收合格需方15日内一次性付清。2013年9月1日至2013年12月10日，原告晟邦公司与鲁桥仲浅社区工地共进行了四次对账，双方就供应的混凝土强度、数量、单价、金额、浇筑方式等进行了核对，被告王斯福指定的收货人林峰在对账单上签字确认。经确认，鲁桥仲浅社区工地共收到混凝土3,424.5方，总金额1,005,799.5元，被告支付部分款项，剩余货款505,799.5元未予支付。被告王斯福于2013年11月1日以购方负责人名义在《对账单》上签名。原告晟邦公司催要上述货款未果，诉至本院。本院认为，合法的买卖关系应受法律保护。买受人应当按照约定支付价款，是法律规定。关于《预拌混凝土供需合同》中买方的认定问题。《预拌混凝土供需合同》需方单位处为王斯福签字，并未加盖被告摩天公司的印章。且被告王斯福与原告晟邦公司进行的销货对账也是以个人名义签署、确认，并未加盖被告摩天公司的印章。故综合已查明的事实，本院认定，涉案混凝土为被告王斯福个人购买，王斯福的行为不能代表摩天公司，《预拌混凝土供需合同》的买方为被告王斯福。被告王斯福作为实际买受人，尚欠混凝土款505，799.5元，事实清楚，证据确实，本院予以认定，其拒不支付下欠货款的行为已构成违约，依法应承担还款责任。本院对原告晟邦公司要求被告王斯福偿还混凝土款505,799.5的诉讼请求，本院予以支持。原告主张自2014年2月1日起开始计算利息，缺乏依据，根据(2019)鲁0826民初1873号一案查明的事实，工程是在2017年底验收，结合供需合同第十条关于付款方式的约定中，本院认定付款时间应为2018年1月15日，具体利息计算起止时间应为自2018年1月16日起至实际给付之日止。原告晟邦公司要求被告王斯福每日按应付货款的1‰支付滞纳金，已超出年利率24%，本院对原告晟邦公司主张的超出年利率24%的部分依法不予支持，认定逾期违约金的计算标准为年利率24%。被告摩天公司将其承包的工程转包给不具有施工资质的个人，并收取管理费，一方面，其转包时未尽审慎审查的义务，加大了不具施工资质个人资不抵债、不能偿还工程欠款的风险，存在过错，另一方面，其转包后收取管理费，享有利益，根据权利义务对等，理应承担相应的法律后果。故被告摩天公司在转包过程中存在过错，进而导致了原告的货款无法全部收回的后果，本院认定被告摩天公司应对被告王斯福的涉案债务承担连带责任。关于第三人仲浅村委会承担代扣涉案款项责任的问题。本院认为，虽然《预拌混凝土供需合同》约定了砼货款由第三人代扣，但第三人并未在合同上盖章确认，证人仲某作为第三人的时任村主任在该合同中落款日期下方签名，是职务行为，还是个人行为无证据证实，其签名是作为担保人，还是见证人，或者合同一方的相对人亦不明确，故该约定对第三人不具有约束力。原、被告在合同中约定第三人履行代扣义务，实际是为第三人设定义务的行为，根据民法的一般规则，任何人未经他人同意，不应为他人设定义务，擅自为第三人设定义务的合同无效。本案第三人未有签字，且第三人在（2019）鲁0826民初1873号案件2019年9月2日9时的庭审笔录庭审中明确表示，不同意履行代扣义务，因此，仲浅村委会无需承担代扣涉案款项责任。原告晟邦公司主张的诉讼费、保全费为实现债权的必要费用，由被告王斯福、摩天公司共同承担，保险费并非实现债权的必要费用，原告要求被告王斯福、摩天公司偿还，本院不予支持。被告王斯福，第三人仲浅村委会经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院将依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告王斯福于本判决生效之日起十日内偿付原告邹城晟邦混凝土有限责任公司混凝土款505,799.5元并支付违约金（以505，799.5元为基数，自2018年1月16日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、被告山东摩天建设集团有限公司对被告王斯福的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告邹城晟邦混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,858元，减半收取计4,429元，诉讼保全费3,049元，由被告山东摩天建设集团有限公司、王斯福共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  李书田二〇一九年十月二十一日法官助理丁萌书记员李影