吉林省延吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉2401民初4470号 原告：延边桃园实业有限责任公司，住所：延吉市。 法定代表人：杨淳清，该公司经理。 被告：黄金宝，男，1965年8月25日出生，现住：延吉市。 原告延边桃园实业有限责任公司（以下简称“延边桃园公司”）诉被告黄金宝确认合同无效纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法由审判员张妍妍独任审理，于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原告法定代表人杨淳清，被告黄金宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 延边桃园公司向本院提出诉讼请求：请求确认延边桃园公司与黄金宝之间于2010年5月25日签订的建设工程施工合同、补充合同及抵押担保合同无效。事实与理由：2010年5月25日，延边桃园公司、黄金宝签订建设工程施工合同、补充合同及抵押担保合同，约定：延边桃园公司将位于延吉市河滨家园1号楼的建设工程发包给黄金宝施工，建筑面积为2万平方米、承包方式为大包，施工期限为2010年6月17日至2011年12月27日，延边桃园公司将建设中的河滨家园1号楼84栋房屋及3000平方米的地下车库、车位向黄金宝进行抵押担保。合同签订后，黄金宝于2012年开始施工。2014年10月，黄金宝施工的工程在未竣工的情况下擅自撤离工地。黄金宝在施工期间，延边桃园公司陆续向黄金宝支付工程款700万元、黄金宝以延边桃园公司名义采取涉案房屋虚假买卖的方式在银行取得按揭贷款832万元、黄金宝以延边桃园公司名义采取以涉案房屋虚假买卖的方式在延边州住房公积金取得贷款372万元。现黄金宝无故派人占有工地并强行占有未竣工的房屋，从而导致延边桃园公司开发建设的房屋无法继续施工。延边桃园公司认为，按照黄金宝已经施工的工程量计算，延边桃园公司已经超额支付了工程款，但黄金宝仍然无故占有工地及房屋，严重影响了延边桃园公司施工进度，且黄金宝是以自然人的身份承建工程，没有施工资质，双方签订施工合同违反法律的强制性规定，应属于无效合同。其次，双方签订的抵押担保合同也没有办理抵押登记手续，黄金宝也未取得抵押物权，根据主合同无效、从合同当然无效的原则，双方签订的抵押担保合同也应属于无效合同，故诉至法院。 黄金宝辩称，延边桃园公司所述与事实不符。1.其与延边桃园公司签订的施工合同，是双方在自愿、平等、和谐、互利、共赢的基础上达成的协议，双方没有任何欺骗、诱导和强迫。双方于2010年5月25日签订的“建筑工程施工合同”及“补充协议”明确说明延边桃园公司向黄金宝借款500万元，用60套房屋及20个车库、20个车位作抵押，用50套房屋作工程预顶工程款。2.现任延边桃园公司法定代表人仅占公司1%股份，且没有注资，自黄金宝与延边桃园公司原法定代表人接触至签订施工合同，施工、变更法定代表人，黄金宝从未见过延边桃园公司现任法定代表人，延边桃园公司是为本案诉讼获取不义之财变更法定代表人。延边桃园公司拖欠施工工程款和借款利息，延边桃园公司私自售房后，售房款未向黄金宝支付过工程款，未偿还借款本金、利息，违反合同约定的付款方式。至2011年9月29日，黄金宝已施工到16层。3.2012年黄金宝未施工原因是延边桃园公司应该给付的土建部分工程款未支付，顶账房也未完全落实。2013年，黄金宝自筹资金施工至封顶及相关附属工程，因延边桃园公司未安装窗框导致2013年未竣工，2014年整年未施工。其他附属工程无法施工。延边桃园公司现任法定代表人对事实并不了解，且隐瞒事实。延边桃园公司向黄金宝支付700万元工程款不属实。延边桃园公司2011年9月30日向银行贷款70万元，用于支付向黄金宝的借款利息。2010年施工至今，未现金支付工程款，也未结算。黄金宝已向延边桃园公司实际控股人玄哲峰多次提交欠款明细和工程款预算，至今未得到答复。4.延边桃园公司主张施工承包和借款协议系无效合同，说明延边桃园公司事先有准备、有预谋诈骗，骗取黄金宝470万元现金和施工承包合同及工程实际垫付2000多万元的工程款，请求依法移送公安机关侦查。并要求现法人杨淳清支付借款本金490万元、利息及垫付2000多万元的工程款本金、合同约定的违约金。 经审理查明：2010年5月25日，延边桃园公司（发包方、甲方）与黄金宝（承包方、乙方）签订“建筑工程施工承包合同”，约定：一、工程位于延吉河西侧，名称为河滨家园1#楼。二、建筑面积20000平方米（暂定21层)，结算时按照最终发生的实际建筑面积计算。三、1.承包方式为土建大包（预算十签证)，（材差按照吉林省建设厅定额站每个季度下发的调整文件执行)。室外散水坡在承包范围内;承包范围内不计取费项目:门窗、白钢扶手、护栏、楼梯间大白、楼梯间贴大理石、屋顶防寒防水工程、外墙涂料，价格按照2011年的材料价格另行签订。2.水暖、电气、消防工程不在本工程承包范围之内。四、合同工期：2010年6月17日开工，2011年12月27日竣工。五、工程质量标准：合格（建筑工程验收标准）。六、结算方式:总工程工程款结算方式为:50%现金；50%房屋顶账。如果延边桃园公司原则上以现金形式支付工程款，延边桃园公司可以收回顶账房，延边桃园公司收回的房屋每平方米给予黄金宝100元的差价。顶账房屋价格为:住宅平均价2800元/㎡；地下车位3000元/㎡，地下车库3500元/㎡。划给黄金宝的车库20个、车位20个。办理房证和土地使用证的费用，归延边桃园公司的房屋，由延边桃园公司负责;归黄金宝的房屋，由黄金宝负责。1.本合同签订之日起，以房屋顶账部分，先行划拨清楚并附已经售出房屋的明细表。2.黄金宝施工垫资主体三层以下(包括三层),达到三层时延边桃园公司支付已完工程量价款的50%现金的80%并以现金兑现。3.第四层开始及以上部分延边桃园公司按照工程形象进度（每三层拨款一次)支付给黄金宝已完成工程量价款的50%现金的80%并以现金兑现。4.工程竣工验收合格后，黄金宝应收款的剩余工程款延边桃园公司自工程验收合格之日起3个月之内必须一次性结清。5.工程保修金为承包总价款的5%，由延边桃园公司保留，自工程验收合格之日起满一年后,在1个月之内延边桃园公司必须把剩余的保修金一次性支付给黄金宝。并约定双方各自的权利义务等。同日，双方签订“补充协议”，根据承包合同，就借款和还款制定补充协议：一、借款和还（huan）款:1.延边桃园公司因办理施工前的各项手续，需要向黄金宝借款500万元人民币。2.黄金宝的第一批款额（200万元人民币)打入延边桃园公司的账户日期为2010年5月30日之前，款额到账之日起计算所进入账户款额的3%的月利息计算。以后进入延边桃园公司账户的款额之日起计算3%的月利息。3.黄金宝保证第二批款额（200万元人民币）在土地使用证批下来后5天内打入延边桃园公司的账户。所批下来的手续原件必须交给黄金宝保管。最后100万元人民币在2010年7月20日之前打入延边桃园公司账户。4.延边桃园公司必须保证在收到500万元人民币之日起一年内必须把500万元人民币的借款足额的还(huan)给黄金宝。延边桃园公司也可以分批的还（huan）款，黄金宝随着还（huan）款的数额减少，黄金宝只收取延边桃园公司剩余借款的3%的月利息。二、违约责任：1.延边桃园公司:黄金宝及时的把本合同约定的时间和款额打入延边桃园公司的账户，因延边桃园公司的原因所造成的手续延误和损失全部由延边桃园公司承担。2.黄金宝:如果黄金宝没有及时按照合同约定的时间把足额的款额打入延边桃园公司的账户，所造成的手续延误和损失全部由黄金宝承担。三、合同和协议生效事项：延边桃园公司的土地使用证批下来的当天本合同和本协议生效，延边桃园公司必须把原件交给黄金宝，黄金宝的施工人员进入施工现场开工。注:附表中带0的为顶账房屋，户数为50户;1～60号为抵押房屋，户数为60户，抵押部分还有地下车库、车位约3000平方米。本补充协议一式两份，延边桃园公司、黄金宝方各执一份。 另查，河滨家园1号楼房屋销售情况表中，标注0及1～60房屋。标准：0是顶账房屋，1～60是抵押房屋，顶账房50套，抵押房屋60套，车库、车位约3000平方米。 认定上述事实的主要证据有：建筑工程施工承包合同、补充协议、河滨家园1号楼土木工程款明细、河滨家园1号楼房屋销售情况表、向延边桃园公司银行转账凭证及当事人陈述。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案中，黄金宝自认其不具有施工资质，系挂靠山东梁山县第三安装建筑有限公司。故黄金宝与延边桃园公司于2010年5月25日签订的“建筑工程施工承包合同”系无效合同。对双方于同日签订的“补充协议”，虽名为“补充协议”，但协议内容均系延边桃园公司向黄金宝借款、还款的约定，与本案不属同一法律关系，故本案不予审理。对延边桃园公司举证的2013年5月13日“河滨家园1号楼土木工程款”明细，延边桃园公司主张该明细系抵押合同，因该明细系顶账房的具体情况，即双方对房屋抵付工程款的相关约定，属工程款结算事宜，不属本案审理范围。故对延边桃园公司要求确认延边桃园公司与黄金宝之间于2010年5月25日签订的“建设工程施工合同”、“补充合同”及“抵押担保合同”无效的主张，本院予以确认“建设工程合同无效”。本案中，并无证据证明延边桃园公司涉嫌诈骗，黄金宝提出要求现法人杨淳清支付借款本金490万元、利息及垫付2000多万元的工程款本金、合同约定的违约金不属本案范围，黄金宝可对上述主张另行诉讼。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、确认原告延边桃园实业有限责任公司与被告黄金宝于2010年5月25日签订的“建筑工程施工承包合同”无效； 二、驳回原告延边桃园实业有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费100元、减半收取50元（原告已预交，退还原告50元），由被告黄金宝负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判员  张妍妍 二〇一九年十月十五日 书记员  吕春兰