陕西省西安市中级人民法院   民事判 决书                （2019）陕01民终4845号   上诉人（原审原告）：新疆才特好人才服务有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市天山区。   法定代表人：易江，该公司董事长。   委托诉讼代理人：杨帆，男，该公司员工。   被上诉人（原审被告）：殷铁柱，男，1980年9月3日出生，汉族，现住西安市高陵区。   被上诉人（原审被告）：新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）。   法定代表人：郑湘涛，该公司总经理。   管理人：新疆同泽律师事务所。   委托诉讼代理人：谢汶宏，新疆同泽律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司西安分公司，住所地：西安泾渭工业园七横路**。   负责人：綦东葆，该公司总经理。   管理人：新疆同泽律师事务所。   委托诉讼代理人：谢汶宏，新疆同泽律师事务所律师。   原审被告：陕西才特好人力资源服务有限公司，住所地：西安市莲湖区。   法定代表人：易春，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：王培元，男，该公司员工。     上诉人新疆才特好人才服务有限公司（以下简称新疆才特好公司）因与被上诉人殷铁柱、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司（以下简称天宁公司）、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司西安分公司（以下简称天宁西安分公司），原审被告陕西才特好人力资源服务有限公司（以下简称陕西才特好公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2018）陕0117民初1032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。   新疆才特好公司上诉请求：1、维持一审判决第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项；2、撤销一审判决第一项、第二项、第三项，改判其不予支付殷铁柱2017年4月、8月、9月、10月、11月、12月工资共计29214.02元、经济补偿金47720元、2017年未休年休假工资报酬3510.75元；3、本案诉讼费由殷铁柱、天宁公司及天宁西安分公司共同承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，判令其支付殷铁柱工资29214.02元无事实及法律依据。其与殷铁柱并未建立事实劳动关系，殷铁柱从未向其提供劳动服务。殷铁柱与天宁西安分公司签订劳动合同，殷铁柱的工资发放、工作安排等均由天宁西安分公司管理，与其无关，其不应支付殷铁柱工资。二、一审判令其支付殷铁柱经济补偿金47720元无事实依据。一审对殷铁柱的离职原因未予查清，其亦对此不知悉。殷铁柱的考勤管理、人事关系等均在天宁西安分公司，与其无关，其不应支付经济补偿金。三、殷铁柱的休假事宜等均由天宁西安分公司管理，其不应支付殷铁柱未休年休假工资报酬。其与天宁西安分公司签订了《劳务派遣协议书》，约定天宁西安分公司按月向其支付劳务费及被派遣劳动者的工资、社会保险金或住房公积金等。但天宁西安分公司未依约向其支付上述费用，其已替天宁西安分公司垫付工资及社保费用，无力再为被派遣劳动者缴纳各项社保及支付工资，已给其造成巨大经济损失，该费用应由天宁西安分公司自行承担，与其无关。     殷铁柱辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。     天宁公司、天宁西安分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。    陕西才特好公司述称，同意新疆才特好公司的上诉请求、事实及理由。   新疆才特好公司向一审法院起诉请求：1、其不应向殷铁柱支付2017年4月、8月、9月、10月、11月、12月工资共计29214.02元，且不应承担连带责任；2、其不应向殷铁柱支付经济补偿金47720元，且不应承担连带责任；3、其不应向殷铁柱支付2017年未休年休假工资报酬差额部分4388.4元，且不应承担连带责任；4、诉讼费由被告承担。   天宁公司、天宁西安分公司向一审法院起诉请求：1、其只需支付殷铁柱工资25305.89元；2、其无须支付殷铁柱经济补偿金；3、其无须支付殷铁柱2017年未休年休假工资报酬差额部分4388.4元；4、其无需支付殷铁柱2013年销售提成39284元；5、其无需支付殷铁柱销售提成55158.24元。   一审法院认定事实：殷铁柱于2007年1月进入天宁公司工作，天宁公司为用人单位。工作期间，2008年5月新疆才特好公司与殷铁柱签订《劳动合同书》，将殷铁柱派往天宁西安分公司工作。新疆才特好公司为劳务派遣单位即用人单位，天宁西安分公司为用工单位。在天宁西安分公司工作期间，殷铁柱的工资、年休假待遇由天宁西安分公司支付，社保由新疆才特好公司缴纳，其计薪方式为本月发放上月工资，殷铁柱于2017年11月17日从天宁西安分公司离职，劳动关系解除。天宁公司及天宁西安分公司认为只欠殷铁柱25305.89元。另，殷铁柱月平均工资4772.43元，日工资219.42元。另查，殷铁柱向高陵区劳动仲裁委申请仲裁，裁决如下：1、天宁公司、天宁西安分公司、新疆才特好公司共同连带支付殷铁柱2017年4月、8月、9月、10月、11月、12月份工资29214.02元；2、天宁公司、天宁西安分公司、新疆才特好公司共同连带支付殷铁柱经济补偿47720元；3、天宁公司、天宁西安分公司、新疆才特好公司共同连带支付殷铁柱2017年未休年休假工资报酬差额部分4388.4元；4、天宁公司支付殷铁柱2013年销售提成39284元；5、驳回殷铁柱的其他申请请求。殷铁柱、新疆才特好公司、天宁公司、天宁西安分公司均不服裁决，在法定期限内向一审法院提起了诉讼。上述事实，有当事人陈述、庭审笔录等相关证据在卷佐证。   一审法院认为，一、关于拖欠工资部分。殷铁柱主张拖欠其29214.02元工资，天宁西安分公司辩称只欠25305.89元，对此未提交证据证明，对天宁西安分公司辩解不予采信，对殷铁柱主张予以支持。二、关于经济补偿金部分。根据法律规定，劳动者非因本人原因变更用人单位，原用人单位未支付经济补偿金，新用人单位与劳动者解除合同时，在支付经济补偿金时，劳动者请求将原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予准许。殷铁柱认可按仲裁裁决支付其经济补偿47720元，符合法律规定，予以支持。三、关于年休假工资报酬部分。依据《职工年休假条例》第三条，职工累计工作满10年不满20年的，年休假10天。根据殷铁柱2017年工作天数，2017年休假天数折算扣除2天，应休8天。经计算应为4772.43元÷21.75×8天×2=3510.75元。四、仲裁裁决天宁公司支付殷铁柱2013年销售提成39284元，庭后殷铁柱放弃该项裁决内容，不持异议,予以确认。五、关于责任承担部分。新疆才特好公司作为用人单位，应对拖欠的工资、年休假待遇、经济补偿金承担责任。用工单位天宁西安分公司在劳动者工作期间给派遣劳动者造成损害，根据法律规定，应当和劳务派遣单位新疆才特好公司承担连带赔偿责任。天宁西安分公司系天宁公司的分公司，其本身不具有独立的法人资格，故天宁西安分公司应承担的责任由天宁公司与天宁西安分公司共同承担。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十二条之规定，判决：一、在本判决生效后十日内，新疆才特好人才服务有限公司支付殷铁柱2017年4月、8月、9月、10月、11月、12月份工资共计29214.02元；二、在本判决生效后十日内，新疆才特好人才服务有限公司支付殷铁柱经济补偿金47720元；三、在本判决生效后十日内，新疆才特好人才服务有限公司支付殷铁柱2017未休年休假工资报酬3510.75元；四、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司西安分公司对上述款项承担连带责任；如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司无须支付殷铁柱2013年销售提成款39284元；六、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司西安分公司无须支付殷铁柱2013年销售提成款39284元；七、驳回新疆才特好人才服务有限公司的其他诉讼请求；八、驳回新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司的其他诉讼请求；九、驳回新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司西安分公司的其他诉讼请求。本案诉讼费10元，由新疆才特好人才服务有限公司承担。    经审理查明，一审判决查明事实属实，本院予以确认。   又查明，2018年11月21日，武汉莱恩输变电设备股份有限公司申请天宁公司破产清算，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院于2018年12月5日作出（2018）新0104破申2号民事裁定，受理武汉莱恩输变电设备股份有限公司对天宁公司的破产清算申请，后于2019年3月8日作出（2019）新0104民破1号决定书，指定新疆同泽律师事务所担任天宁公司管理人。2019年3月15日，本院作出（2019）陕01民终4845号民事裁定，中止本案诉讼。2019年8月8日，天宁公司被宣告破产。2019年9月23日，本案恢复审理。   上述事实有（2018）新0104破申2号民事裁定书、（2019）新0104民破1号民事裁定书、询问笔录等在卷佐证。   本院认为，各方当事人对一审判决第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点问题是：新疆才特好公司是否应支付殷铁柱2017年4月、8月、9月、10月、11月、12月份工资29214.02元、经济补偿金47720元及2017年未休年休假工资3510.75元？《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，殷铁柱于2007年1月进入天宁公司工作，工作期间，2008年5月新疆才特好公司与殷铁柱签订《劳动合同书》,并将殷铁柱派往天宁西安分公司工作，殷铁柱、新疆才特好公司、天宁西安分公司三者之间建立劳务派遣关系，新疆才特好公司为用人单位，天宁西安分公司为用工单位。在劳务派遣期间，殷铁柱的工资由天宁西安分公司发放，天宁西安分公司认可拖欠殷铁柱2017年4月、8月、9月、10月、11月、12月份工资29214.02元，故一审判令新疆才特好公司支付殷铁柱上述期间的工资29214.02元并无不当。因工资被拖欠，殷铁柱离职，现殷铁柱要求新疆才特好公司支付经济补偿金47720元，符合法律规定。一审判令新疆才特好公司支付殷铁柱经济补偿金47720元亦无不妥。殷铁柱主张2017年未休年休假工资，天宁西安分公司认可殷铁柱2017年未休年休假，故殷铁柱该项主张依法应予支持。经折算，殷铁柱2017年应享受的年休假为8天，故一审判令新疆才特好公司支付殷铁柱未休年休假工资3510.75元正确。综上，新疆才特好公司不予支付上述款项的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人新疆才特好人才服务有限公司承担。   本判决为终审判决。           审判长王  峰        审判员张  静   审判员范 水 艳     二〇一九年十月十六日   法 官 助 理冯 旭 鹏   书记员黄 艳 玉                                                                1