安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1225民初7881号 原告：高停彬，男，1954年8月16日出生，汉族，住安徽省阜南县。 法定代理人：高进军，男，1981年4月20日出生，汉族，住安徽省阜南县。系高停彬之子。 委托诉讼代理人：苗红艳，安徽谈锋律师事务所律师。 被告：湖南仁仁洁国际清洁科技集团股份有限公司，统一社会信用代码91430200682806684W，住所地湖南省株洲市芦淞区纺织路**。 法定代表人：张红，董事长。 被告：湖南仁仁洁国际清洁科技集团股份有限公司阜阳分公司，统一社会信用代码91341204MA2NA5TY2B，住所地安徽省阜阳市颍**河东街道办事处涡阳北路**高速时代华府**住宅楼**。 主要负责人：牛亮，经理。 二被告共同委托诉讼代理人：朱胜军，河南益仟律师事务所律师。 原告高停彬与被告湖南仁仁洁国际清洁科技集团股份有限公司（以下简称湖南仁仁洁公司）、湖南仁仁洁国际清洁科技集团股份有限公司阜阳分公司（以下简称湖南仁仁洁阜阳分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高停彬的法定代理人高进军及其委托诉讼代理人苗红艳，被告湖南仁仁洁阜阳分公司的负责人牛亮及被告湖南仁仁洁公司、湖南仁仁洁阜阳分公司的共同委托诉讼代理人朱胜军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告高停彬向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失201827.05元；由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2017年8月应聘到仁仁洁阜阳分公司做保洁员，2018年4月10日16时30分，原告在清理垃圾工作时经过阜南县路口时与李恩辉驾驶皖Ｋ×××××号重型自卸货车发生交通事故，导致原告严重受伤，阜南县交警队认定，李恩辉负事故的主要责任，原告负事故次要责任。事故发生后原告因受伤严重被送入医院住院治疗，花去医疗费近20万元，原告目前仍处于植物人状态。原告的伤经鉴定：一处一级伤残、一处十级伤残；误工期从受伤之日至定残前一日；同时期需要护理并增加营养；颅骨修补术需要30000元：原告需要完全护理依赖；原告完全丧失动能力。原告因交通事故一案两次提起诉讼，阜南县人民法院分别作出判决，其中:1、（2018）皖1225民初5966号民事判决书认定，原告医疗费173815.81元，判决由保险公司在交强险范围内承担10000元，三者险范围内承担108922.02元；车主李恩辉承担5749.04元。下余医疗费：49144.75元（173815.81元-10000元-108922.02元-5749.04元）由原告承担；案件受理费原告负担235.5元，鉴定费由原告负担450元；第一次诉讼，原告共计承担：49830.25元（49144.75元＋235.5元＋450元）。2、（2019）皖1225民初1028号民事判决书认定原告的各项费用合计620539.35元（其中残疾辅助器具费用、后续护理费暂时计算5年，5年后原告可另行主张权利；原告后续治疗费待原告实际开支后，另行主张权利），判决由保险公司在交强险范围内赔偿原告110000元，三者险范围内赔偿原告191077.98元；车主李恩辉赔偿原告166299.57元。原告承担153161.8元（620539.35元-110000元-191077.98元-166299.57元）；案件受理费原告负担3555元；鉴定费原告负担2280元。第二次诉讼原告共计承担158996.8元（153161.8元＋3555元＋2280元）。两次诉讼原告个人承担损失部分共计：208827.05元（49830.25元＋158996.8元）。原告在两次诉讼之后，分别于2019年3月11日-4月13日、5月27日-7月12日两次住院，新农合报补后，原告负担3000元医疗费。原告作为被告二的员工，在工作期间发生交通事故，被告作为用人单位依法应当承担相应的赔偿责任，对于原告上述两次诉讼及之后两次住院的医疗费原告承担的部分211827.05元，应当由被告承担。事故发生后，被告二仅为原告垫付10000元医疗费，下余费用至今没有赔偿。为维护原告合法权益，故依法具状起诉，请求人民法院依法支持原告诉讼请求。 被告湖南仁仁洁公司、湖南仁仁洁阜阳分公司共同辩称，1、本案事实方面：我公司同高进军建立劳动关系并签订有劳动合同书。从社保档案证明原告高停彬无劳动能力非我司员工，也不可能同我司建立劳动关系。另外，事发当日是否是在作业时，既没有答辩人的骑行工具，也没有保洁员的任何设备，甚至是着装都没有工作服。退一万步来说，即使是在岗，其也是替高进军，给其儿子帮忙，并非给答辩人帮忙，不存在雇佣关系。故高停彬不是在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主不应承担赔偿责任。2、从法律上即使高停彬在从事雇佣活动中遭受人身损害，其家属在选择侵权第三人赔偿后，也不能再要求雇主赔偿。本案体现的法理基础是侵权法上的“不真正连带责任”理论。结合本案属于道路交通事故侵权责任和雇主责任的竞合即不真正连带责任，系指债权人就同一给付对数个债务人分别享有独立的请求权，因其中一个请求权的满足而使其余的请求权均告灭失的责任形式。结合2003年12月，最高人民法院颁布的《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定：“雇员关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”这是我国司法解释首次引入不真正连带责任。其基本特征有三：（1）雇员在执行职务活动中受到雇佣关系以外的第三人侵权造成人身损害，可以选择第三人或雇主作为赔偿主体。第三人与雇主之间的不真正连带责任是基于不同的法律关系，前者为侵权之债，后者为劳动合同之债。（2）雇主适用的归责方式应以过错推定为一般原则，以公平责任原则为补充。即一般情况下推定雇主存在过错，雇主如有证据证明自己并无过错，可以相应的免除或者减轻其责任。这样既可以避免受害人得不到赔偿，同时也可以促使雇员在为雇主工作时尽到注意义务。（3）雇主先行所承担的是对所有责任的全额赔偿义务，此后雇员对第三人的债权即告消灭，雇主取得对终极责任人即实施侵权的第三人的追偿权。因此结合本案高停彬的家属已行使了选择权，从实际侵权第三人处获得了赔偿，故湖南仁仁洁国际清洁科技集团公司及阜阳分公司不应承担赔偿责任。退一万步来讲，从2010年生效的《侵权行为法》规定提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任即引入过失相抵的原则。结合本案中，交警部门的事故认定书已认定高停彬负事故的次要责任，证明其有重大过失，应适用过失相抵的原则。其起诉请求第三人赔偿外的责任，属于其自身应该承担的责任，该责任无法转嫁。3、从程序角度来讲，原告高停彬发生交通事故，已经获得交通事故损害赔偿，其再次请求答辩人诉求提供劳务者受害责任纠纷，属于错误选择被告，则违背了“一事不再理”的原则，同时也没有任何法律依据。综上：雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，雇员可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主在承担赔偿责任后，可以向第三人追偿，即受害的雇员对雇主和侵权第三人有选择赔偿选择权，但侵权第三人是最终的责任承担者，在侵权第三人已向雇员履行了赔偿责任后，雇员无权再向雇主求偿。本案中，高停彬遭受交通事故损害后，其家属已通过诉讼获得了该交通事故直接侵权第三人的赔偿，故无论高停彬是否在从事雇佣活动中遭受人身损害，其家属要求答辩人承担雇主赔偿责任均无法律依据。故请求阜南县人民法院驳回原告对湖南仁仁洁国际清洁科技集团公司及阜阳分公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：湖南仁仁洁阜阳分公司为张寨镇政府招标的保洁公司。高进军系原告高停彬儿子。高进军与湖南仁仁洁阜阳分公司签订了两份《保洁员劳动合同》，用工时间分别自2017年1月1日至2017年12月31日止、自2018年1月1日至2018年3月31日止，协议期满后自然终止。工作时间每天8小时，上午7:00-11:00，夏季下午14:30至18:30，冬季下午13:30至17:30。 2017年5月9日，湖南仁仁洁阜阳分公司与阜南县张寨镇人民政府签订委托书，委托阜南县张寨镇人民政府代发湖南仁仁洁阜阳分公司张寨镇项目所有保洁员及管理人员的工资。阜南县张寨镇财政所提供的张寨镇保洁员工资花名册显示，高进军与原告高停彬共用同一工资账户。 2018年4月10日16时30分，案外人李恩辉驾驶皖Ｋ×××××重型自卸货车沿328省道由西向东行驶，行驶至328省道9公里700米（阜南县张寨镇大汪庄路口）时，与由路北向路南借道通行的原告高停彬驾驶的三轮电瓶车碰撞，造成车辆损坏，原告高停彬受伤的交通事故。2018年5月16日，阜南县公安局交警大队作出第3412250201800050号道路交通事故认定书，认定：案外人李恩辉负事故主要责任，原告高停彬负事故次要责任。事故发生当日，原告高停彬被送至阜南县人民医院住院治疗，至2018年9月10日止，开支医疗费173815.76元；2018年9月11日至2019年2月20日，原告高停彬在阜南县人民医院开支医疗费16421.08元；2019年2月20日至2019年3月11日，原告高停彬在阜南县中医院开支医疗费2550.5元。 2019年4月22日，安徽天衡司法鉴定所出具鉴定意见：原告为一级伤残一处、十级伤残一处；误工期从受伤之日至定残前一日；同时期需要护理并增加营养；颅骨修补术需要30000元；原告需要完全护理依赖；原告完全丧失劳动能力。 本院（2018）皖1225民初5966号民事判决书判决：中国人寿财产保险股份有限公司阜南县支公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元，商业三者险限额内赔偿原告医疗费108922.02元，李恩辉赔偿原告医疗费5749.04元，原告高停彬承担剩余医疗费49144.7元，负担案件受理费235.5元，负担鉴定费450元。 本院（2019）皖1225民初1028号民事判决书判决：中国人寿财产保险股份有限公司阜南县支公司在交强险限额内赔偿原告各项损失110000元，商业三者险限额内赔偿原告各项损失191077.98元，李恩辉赔偿原告各项损失166299.57元，原告高停彬自行承担损失153161.8元，负担案件受理费3555元，负担鉴定费2280元。 本院认为，阜南县张寨镇人民政府受湖南仁仁洁阜阳分公司委托，代其发放张寨镇项目所有保洁员及管理人员工资。根据阜南县张寨镇财政所出具的张寨镇保洁员工资花名册，被告高停彬与高进军共用同一工资账户。二被告辩称湖南仁仁洁阜阳分公司是与高进军签署《保洁员劳动合同》，原告高停彬非其公司工作人员，根据被告提供的《保洁员劳动合同》可看出，被告湖南仁仁洁阜阳分公司与高进军的用工合同于2018年3月31日已自然终止。原告高停彬发生事故时为2018年4月10日16时30分，其仍在运送垃圾，且阜南县张寨镇财政所代湖南仁仁洁阜阳分公司发放张寨镇保洁员2018年4月份工资时，发放了原告高停彬工资，对于被告的抗辩，本院不予采信。原告向被告湖南仁仁洁阜阳分公司提供劳务，被告湖南仁仁洁阜阳分公司按月向原告支付报酬，双方形成雇佣关系。 对于原告高停彬合理损失，本院参照（2018）皖1225民初5966号民事判决书及（2019）皖1225民初1028号民事判决书认定，其合理损失为794355.11元（173815.76元+620539.35元）。扣除两次判决已支持赔偿款592048.61元，判决未支持赔偿款为202306.5元（49144.7元+153161.8元），该笔费用系原告自行承担。二被告抗辩称原告高停彬已选择侵权第三人进行赔偿，对于二被告的请求权应该消灭，本院认为，原告高停彬向本院起诉的（2018）皖1225民初5966号和（2019）皖1225民初1028号案件中，即机动车交通事故责任纠纷的实际侵权人承担民事赔偿责任，上述两案系侵权责任，而本案多项证据均能表明，原告高停彬实际受雇于被告湖南仁仁洁阜阳分公司，该民事诉讼行为系基于劳动保护权利而提起，二者基础法律关系不同。原告未获得全额赔偿款，且原告无故意、重大过失，就该剩余损失的请求权未消灭。原告高停彬发生交通事故时，系按照被告湖南仁仁洁阜阳分公司的工作安排，履行工作职责而受伤，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。 原告工作过程中未尽到安全义务，导致事故发生，存在相应过错，应承担30%责任；被告湖南仁仁洁阜阳分公司未能在原告从事劳务过程中提供相应的安全防护措施，未尽到安全义务，对损害的发生同样存有相应的过错，应承担70%责任。故二被告应承担原告剩余损失202306.5元的70%，即141614.55元，扣除湖南仁仁洁阜阳分公司为原告高停彬垫付10000元，二被告还应承担131614.55元。原告诉称在两次诉讼之后，产生医疗费3000元，未提供证据证明，本院不予支持。原告另主张二被告承担（2018）皖1225民初5966号和（2019）皖1225民初1028号案件中的案件受理费及鉴定费，该项费用系原告在案件中主张权利时应当承担的部分，不应转嫁他人，本院不予支持。 法律规定，分支机构以自己的名义从事民事活动的，其法律后果由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的由法人承担。原告高停彬在工作中遭受人身损害，被告湖南仁仁洁阜阳分公司作为雇主应承担赔偿责任，不足以承担的由湖南仁仁洁公司承担。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告湖南仁仁洁国际清洁科技集团股份有限公司阜阳分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高停彬剩余损失131614.55元，被告湖南仁仁洁国际清洁科技集团股份有限公司对上述债务承担补充责任； 二、驳回原告高停彬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2164元，由被告湖南仁仁洁国际清洁科技集团股份有限公司、湖南仁仁洁国际清洁科技集团股份有限公司阜阳分公司负担1411元，原告高停彬负担753元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  姚栋梁 二〇一九年十月二十五日 法官助理王荣 书记员陈劲松 （2019）皖1225民初7881号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 最高人民法院 《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 告知：本案申请执行期限为二年，时间从本判决生效后规定的履行期间的最后一日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利；义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院帐户，开户名：阜南县人民法院执行标的款；开户行：中国银行股份有限公司阜南县支行帐号：17×××07；并请通知主审法官。