河南省驻马店市中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)豫17刑终536号原公诉机关河南省泌阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）周杰，男，1997年4月5日出生，汉族，初中文化，务工人员，住广东省韶关市仁化县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年2月18日被广州铁路公安处韶关东车站派出所民警抓获后临时羁押于韶关市看守所，2019年2月22日被泌阳县公安局刑事拘留，同年3月19日被逮捕。指定辩护人徐婷婷，河南文苑律师事务所律师。上诉人（原审被告人）何富华，男，1993年11月27日出生，汉族，小学文化，务工人员，户籍地海南省琼海市，现住广州市白云区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年2月26日被广州市公安局白云区分局鹤龙派出所民警抓获，2019年2月27日被泌阳县公安局刑事拘留，同年3月19日被逮捕。指定辩护人李杰，河南驿城律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王诗宾，男，1991年1月7日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地河北省保定市唐县。2017年10月9日因犯诈骗罪被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯诈骗罪漏罪，2019年2月28日被泌阳县湖监狱押回并刑事拘留，同年3月19日被逮捕。指定辩护人刘永为，河南文苑律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马世超，男，1992年1月20日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地河北省保定市唐县，2017年10月9日因犯诈骗罪被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯诈骗罪漏罪，2019年2月28日被泌阳县湖监狱押回并刑事拘留，同年3月19日被逮捕。指定辩护人闫亚豪、姜傲，河南小东律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈哲，男，1993年3月14日出生，汉族，初中文化，农民，住湖南省邵阳市隆回县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年3月4日主动到隆回县公安局滩头派出所投案，当日被临时羁押于隆回县看守所，2019年3月7日被泌阳县公安局刑事拘留，同年3月19日被逮捕。指定辩护人王英男，河南胜蓝律师事务所律师。原审被告人高东，男，1995年6月8日出生，汉族，初中文化，农民，住湖北省恩施土家族苗族自治州利川市。2017年10月9日因犯诈骗罪被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌犯诈骗罪漏罪，2019年2月28日被泌阳县公安局从浙江省乔司监狱押回并刑事拘留，同年3月19日被逮捕。河南省泌阳县人民法院审理河南省泌阳县人民检察院指控被告人周杰、何富华、王诗宾、马世超、高东、陈哲等人犯诈骗罪一案，于二○一九年八月二十二日作出（2019）豫1726刑初224号刑事判决。宣判后，原审被告人周杰、何富华、王诗宾、马世超、陈哲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2014年4月，吴光德（已判决）伙同王述春（已判决）等人在广州市以“婉芸医疗器械有限公司”的名义进行诈骗活动，形成一个专门诈骗病患群体的诈骗集团。该集团通过互联网招聘、朋友介绍等方式招募员工，设立主管、后勤、初诊组、复诊组、文员、监听员等岗位，制定岗位工资、提成比例、考勤等奖惩制度。该诈骗集团通过互联网、电视台等媒体面向全国发布能治愈糖尿病、肝病等疾病的虚假广告，公司话务员冒充中国中医科学院、中医科学研究院、中国糖尿病健康咨询中心等单位的主任、教授、科长等身份，使用虚假的姓名及通过网络技术虚拟的北京地区电话号码，按照编制的话术流程与被害人沟通，获取被害人的信任，诈骗被害人购买其公司无治愈功能的电脑中频经络通治疗仪及所谓“药品”，被害人同意购买后，公司通过物流将货物送达被害人，并由快递人员代收货款，再由物流公司将钱款转至公司财务人员。2014年7月份，该“婉芸医疗器械有限公司”被当地工商部门查处后，吴光德、王述春等人即给员工放假，并在当月将该公司拆分为两个组，分别搬迁至广东省深圳市龙华区观澜镇樟坑径下围工业园、广东省佛山市大沥镇曹边村，以同样的诈骗手段继续实施诈骗；深圳组为初诊组，吴光德、王述春安排苏明（已判决）、凌超群（已判决）注册成立“荣浩网络科技有限公司”为掩护，负责骗患者购买仪器及耗材，佛山组为复诊组，负责后续跟进诈骗已购买仪器的患者购买其所谓的治疗糖尿病的特效药(实际均为普通保健品或自配中药)。被告人周杰、何富华、王诗宾、马世超、高东、陈哲六人均为该诈骗集团话务员，负责向被害人拨打电话实话诈骗，其中：（一）被告人周杰2014年6月在广州应聘进入该诈骗集团，任初诊组话务员，2014年7月该诈骗集团拆分后至佛山市复诊组任话务员，其冒充国家权威医疗机构的专家、教授等身份向前期已购买医疗器械的患者继续推销所谓治疗糖尿病的特效药实施诈骗，共实施诈骗26起，诈骗既遂金额37710元、未遂金额33200元，具体事实如下：1．2014年9月24日，诈骗山西省晋城市居民成某人民币2200元。2．2014年9月4日、9月9日、9月25日分三次诈骗云南省昆明市居民杜某人民币1000元、500元、1000元。3．2014年9月16日、9月19日分两次诈骗黑龙江省饶河县居民葛树文人民币500元、500元。4．2014年9月18日、9月23日、10月6日分三次诈骗河南省杞县居民郭传喜人民币1000元、1000元、500元。5．2014年9月24日，诈骗云南省宣威市居民侯初邦人民币2100元。6．2014年9月10日，诈骗四川省广安市居民胡常联人民币1000元。7．2014年9月12日、10月7日两次诈骗甘肃省成县居民武永信人民币7200元、500元。8．2014年10月13日，诈骗重庆市江北区居民冷济燕人民币21200元未遂。9．2014年9月2日，诈骗云南省昆明市居民李存华人民币3200元未遂。10．2014年9月15日，诈骗山西省绛县居民李家顺人民币4200元。11．2014年9月6日，诈骗重庆市巫溪县居民李再鳳人民币2000元;12．2014年9月15日，诈骗郑州市中原区居民刘峰人民币4200元未遂。13．2014年10月6日，诈骗江西省高安市居民卢维黑人民币600元。14．2014年8月30日，诈骗山东省成武县居民乔玉方人民币500元。15．2014年9月15日，诈骗重庆市大足区居民荣富刚人民币500元。16．2014年8月1日，诈骗河北省卢龙县居民孙丽人民币1000元。17．2014年9月17日，诈骗河南省杞县居民汤传英人民币500元;18．2014年10月7日，诈骗辽宁省新民市居民王立海人民币500元。19．2014年8月6日，诈骗江西省鹰潭市居民徐祥华人民币1210元。20．2014年9月1日，诈骗陕西省高陵县居民闰建章人民币3200元。21．2014年10月6日，诈骗重庆市涪陵区居民喻天合人民币1000元。22．2014年8月18日，诈骗福建省武平县居民邹永富人民币1500元。23．2014年7月29日、8月5日诈骗福建省沙县居民乐图奎人民币2000元、1000元未遂。24．2014年9月24日，诈骗浙江省温岭市居民陈连君人民币1600元未遂。25．2014年10月6日，诈骗黑龙江省望奎县居民郭显洲人民币500元。26．2014年8月25日，诈骗湖南省芷江县居民陶惠平人民币1500元。（二）被告人何富华先在广州应聘进入该诈骗集团，2014年7月份该诈骗集团拆分后至佛山市复诊组任话务员，其冒充国家权威医疗机构的专家、教授等身份向前期已购买医疗器械的患者继续推销所谓治疗糖尿病的特效药实施诈骗，共实施诈骗25起，诈骗既遂金额141620元、未遂金额18800元，具体事实如下：1．2014年8月5日、8月14日两次诈骗云南省昆明市居民龙杰勋人民币11000元、14000元。2．2014年8月29日、9月12日、9月20日，分三次诈骗重庆市巫溪县居民李再鳳人民币2000元、1750元、1750元。3．2014年8月8日，诈骗吉林省白山市居民车玉春人民币7000元。4．2014年7月30日，诈骗新疆乌鲁木齐市居民李秀英人民币1000元。5．2014年9月25日，诈骗山西省晋城市居民成某人民币2200元。6．2014年9月2日，诈骗四川省资阳市居民付勇人民币500元。7．2014年9月13日，诈骗江苏省昆山市居民韩容哲人民币200元。8．2014年9月2日、9月11日、9月15日、9月27日四次诈骗陕西省黄陵县居民霍亚玲人民币11000元、11000元、8500元、7760元。9．2014年9月29日，诈骗上海市浦东新区居民姜莉静人民币1000元。10．2014年9月12日、9月16日，两次诈骗河南省济源市居民李爱云人民币5300元、3820元。11．2014年9月23日、9月28日，两次诈骗安徽省合肥市居民李发保人民币1600元、4100元。12．2014年10月2日，诈骗河北省雄县居民林光华人民币1940元。13．2014年10月5日，诈骗贵州省思南县居民钮振鹏人民币1500元。14．2014年10月3日，诈骗四川省泸州市居民任文会人民币1000元。15．2014年7月25日，诈骗湖北省红安县居民王敬和人民币3100元。16．2014年9月28日，诈骗辽宁省新民市居民王立海人民币1000元。17．2014年9月17日、9月22日两次诈骗甘肃成县居民武永信人民币4000元、4000元。18．2014年9月28日、10月2日两次诈骗福建省政和县居民郑云嫦人民币2000元、4000元。19．2014年10月2日、10月7日，两次诈骗浙江省杭州市居民沈某人民币3000元、8100元。20．2014年7月24日，诈骗陕西省西安市居民王永春人民币1500元未遂。21．2014年8月3日、8月17日，两次诈骗吉林省图们市居民赵城陆人民币2500元、5000元，2014年8月6日、8月12日、8月17日、8月23日四次诈骗赵城陆2500元、5000元、5000元、4800元均未遂。22．2014年10月7日，诈骗广东省郁南县居民钟明良人民币800元。23．2014年7月31日、9月11日，两次诈骗浙江省温岭市居民陈连君人民币500元、500元。24．2014年10月3日，诈骗浙江省桐乡市居民孙洪宝人民币2600元。25．2014年8月31日，诈骗湖北省谷城县居民王邦福人民币600元。（三）被告人王诗宾先在广州应聘进入该诈骗集团，2014年7月份该诈骗集团拆分后至佛山市复诊组任话务员，其冒充国家权威医疗机构的专家、教授等身份向前期已购买医疗器械的患者继续推销所谓治疗糖尿病的特效药实施诈骗，共实施诈骗24起，诈骗既遂金额89240元、未遂金额121300元，具体事实如下：1．2014年8月20日、9月13日，两次诈骗云南省建水县居民佴应田人民币3500元、1000元。2．2014年7月27日，诈骗河南省内黄县居民冯海江人民币3000元。3．2014年8月16日，诈骗广西兴业县居民冯善全人民币2500元未遂。4．2014年10月2日，诈骗云南省宣威市居民侯初邦人民币1000元。5．2014年8月3日、8月12日，两次诈骗陕西省黄陵县居民霍亚玲人民币3400元、2700元。6．2014年8月5日，诈骗四川省绵阳市居民兰玉贵人民币2000元。7．2014年9月23日，诈骗重庆市江北区居民冷济燕人民币5600元。8．2014年8月28日，诈骗河南省济源市居民李爱云人民币3000元。9．2014年8月10日、8月20日、8月29日，三次分别诈骗湖北省武汉市居民李先娥人民币3000元、1200元、1500元。10．2014年8月4日，诈骗云南省南涧县居民李银人民币1400元。11．2014年9月10日、9月16日，两次诈骗宁夏银川市居民刘增奇人民币3000元、1500元。12．2014年8月23日诈骗云南省昆明市居民龙杰勋人民币12000元，2014年8月27日、9月10日、10月7日，分别诈骗龙杰勋15000元、5000元、5000元未遂。13．2014年10月1日，诈骗辽宁省沈阳市居民栾鹏人民币4200元。14．2014年7月26日、7月30日，两次分别诈骗辽宁省沈阳市居民马洪江人民币1000元、1700元。15．2014年8月2日、8月23日、8月28日、9月8日、9月17日、9月22日、9月25日，六次分别诈骗湖南省会同县居民粟武人民币2000元、1000元、1300元、1000元、5200元、5280元、8160元。16．2014年8月17日，诈骗广西桂林市居民唐宾生人民币4600元。17．2014年8月3日、8月8日，两次分别诈骗广东省江门市居民唐红菊人民币2000元、2000元。18．2014年10月7日，诈骗河南省新乡市居民王贵富5200元未遂。19．2014年8月1日，诈骗安徽省岳西县居民闻忠旺人民币1600元未遂。20．2014年9月16日，诈骗陕西省城固县居民吴呈寿人民币2000元未遂。21．2014年8月31日，诈骗陕西省石泉县居民叶太珍人民币15000元未遂。22．2014年9月24日，诈骗云南省富民县居民张洪书人民币17000元未遂。23．2014年8月11日，诈骗河南省南乐县居民张顺人民币1000元。24．2014年8月11日、8月13日、8月25日，三次诈骗四川省泸州市居民苏金莲人民币20000元、20000元、13000元均未遂。（四）被告人马世超先在广州应聘进入该诈骗集团，2014年7月份该诈骗集团拆分后至佛山市复诊组任话务员，其冒充国家权威医疗机构的专家、教授等身份向前期已购买医疗器械的患者继续推销所谓治疗糖尿病的特效药实施诈骗，共实施诈骗22起，诈骗既遂金额94920元、未遂金额30000元，具体事实如下：1．2014年9月10日，诈骗辽宁省沈阳市居民马洪江人民币1700元。2．2014年9月26日，诈骗黑龙江省北安市居民夏善禄人民币1000元。3．2014年9月11日，诈骗河南省郑州市居民白雨人民币3200元。4．2014年9月27日，诈骗吉林省农安县居民毕耀辉人民币3020元。5．2014年9月28日，诈骗重庆市忠县居民陈炳珍人民币2000元。6．2014年8月20日，诈骗四川省资阳市居民付勇人民币1200元。7．2014年7月26日，诈骗云南省建水县居民佴应田人民币2000元。8．2014年8月3日，诈骗浙江省嘉兴市居民郝云飞人民币3000元。9．2014年10月3日，诈骗安徽省蒙城县居民胡兰芹人民币3000元。10．2014年9月7日、9月26日，两次分别诈骗河南省濮阳市居民李建军人民币4300元、1000元。11．2014年8月25日、9月2日，两次分别诈骗湖北省武汉市居民李先娥人民币1800元、1500元。12．2014年8月10日、8月22日、9月3日、9月13日、9月24日，五次分别诈骗新疆乌鲁木齐市居民李秀英人民币1000元、3000元、3000元、3000元、1500元。13．2014年9月22日是，诈骗宁夏银川市居民刘增奇人民币2380元。14．2014年9月16日、9月24日，两次分别诈骗新疆乌鲁木齐市居民龙惠君人民币12000元、14200元。15．2014年7月29日，诈骗山西省宁武县居民王珍明10000元未遂。16．2014年8月28日，诈骗辽宁省本溪市居民吴振东人民币1200元。17．2014年9月30日，诈骗福建省龙岩市居民谢石隆人民币1000元。18．2014年9月22日，诈骗四川省绵阳市居民谢宗植人民币2500元。19．2014年9月22日，诈骗四川省广元市居民杨明新人民币3620元。20．2014年8月15日，诈骗云南省富民县居民张洪书15800元。21．2014年9月1日，诈骗福建省政和县居民郑云嫦人民币2000元。22．2014年8月7白，两次诈骗四川省泸州市居民苏金莲10000元、10000元未遂。（五）被告人高东2014年7月份进入该诈骗集团佛山市复诊组任话务员，其冒充国家权威医疗机构的专家、教授等身份向前期已购买医疗器械的患者继续推销所谓治疗糖尿病的特效药实施诈骗，共实施诈骗27起，诈骗既遂金额59980元、未遂金额45660元，具体事实如下：1．2014年8月20日，诈骗甘肃省武威市居民李兴德人民币5000元。2．2014年9月6日，诈骗四川省南充市居民陈泽东人民币1300元。3．2014年7月25日，诈骗辽宁省沈阳市居民费重森人民币1500元。4．2014年8月15日，诈骗广西兴业县居民冯善全人民币2500元。5．2014年8月25日、9月24日，两次分别诈骗安徽省阜阳市居民谷永军2000元、3680元。6．2014年9月2日，诈骗哈尔滨市依兰县居民关和人民币500元。7．2014年8月2日，诈骗辽宁省营口市居民郭洪伟人民币1200元。8．2014年7月31日、9月20日，两次诈骗贵州省紫云县居民韩芳11000元未遂。9．2014年8月9日，诈骗浙江省嘉兴市居民郝云飞人民币1000元。10．2014年8月9日，诈骗河南省郑州市居民金玉安人民币1000元。11．2014年7月25日，诈骗河南省济源市居民李爱云人民币2000元。12．2014年8月29日，诈骗贵州省思南县居民钮振鹏人民币1800元。13．2014年8月18日，诈骗云南省昆明市居民龙杰勋人民币12000元。14．2014年9月18日，诈骗江苏省南京市居民苗长海人民币1000元。15．2014年8月14日，诈骗新疆奇台县居民潘竟棋2000元未遂。16．2014年9月1日，诈骗浙江省慈溪市居民戎瑞聪5400元未遂。17．2014年8月25日，诈骗浙江省杭州市居民沈某人民币2900元。18．2014年9月8日，诈骗广西桂林市居民唐宾生人民币5700元。19．2014年9月4日，诈骗四川省泸县居民王明银人民币5000元。20．2014年8月12日，诈骗浙江省常山县居民王土生1200元未遂。21．2014年9月2日、9月7日、9月18日，三次诈骗山西省宁武县居民王珍明10000元、6760元、6000元均未遂。22．2014年8月11日，诈骗辽宁省本溪市居民吴振东人民币1000元。23．2014年8月20日，诈骗重庆市万州区居民杨大军人民币700元。24．2014年7月25日，诈骗宁夏银川市居民于雷2300元未遂。25．2014年9月28日，诈骗四川省大邑县居民张国松4200元。26．2014年8月15日，诈骗广东省云浮市居民钟明良人民币4000元。27．2014年7月31日，诈骗广西上思县居民周有敬人民币1000元未遂。（六）被告人陈哲2014年7月份进入该诈骗集团佛山市复诊组任话务员，其冒充国家权威医疗机构的专家、教授等身份向前期已购买医疗器械的患者继续推销所谓治疗糖尿病的特效药实施诈骗，共实施诈骗23起，诈骗既遂金额40910元、未遂金额21710元，具体事实如下：1．2014年9月22日，诈骗河北省怀来县居民李迎喜1600元未遂。2．2014年10月5日，诈骗浙江省永康市居民陈晓燕人民币1980元。3．2014年8月26日，诈骗陕西省西安市居民陈雅琴人民币3200元。4．2014年10月8日，诈骗广西宜州市居民陈裕发人民币4200元。5．2014年9月11日，诈骗四川省邻水县居民冯金中人民币3600元。6．2014年9月9日，诈骗江西省上饶市居民宫洪宝500元未遂。7．2014年9月28日，诈骗湖南省隆回县居民姜灯银人民币1000元。8．2014年9月12日，诈骗辽宁省开原市居民李俊福人民币4600元。9．2014年9月17日，诈骗河南省原阳县居民李新胜人民币100元。10．2014年9月22日、10月3日，两次诈骗江苏省常州市居民钱阿妹人民币3600元、2800元。11．2014年8月21日，诈骗云南省麻栗坡县居民石思茂人民币600元。12．2014年8月17日，诈骗四川省邛崃市居民苏会芬人民币100元。13．2014年9月6日，诈骗宁夏平罗县居民吴光山人民币500元。14．2014年10月7日，诈骗湖南省株洲市居民袁章思810元未遂。15．2014年10月7日，诈骗湖北省南漳县居民杨祖全人民币500元。16．2014年8月29日，诈骗河南省固始县居民祝真贵人民币1830元。17．2014年9月25日，诈骗河南省柘城县居民杨长锋人民币700元。18．2014年9月28日诈骗浙江省桐乡市居民孙洪宝人民币2600元。19．2014年10月3日，诈骗河北省怀来县居民郭贵山人民币3200元。20．2014年7月27日，诈骗重庆市万盛区居民李顺明人民币1600元。21．2014年8月7日，诈骗新疆乌鲁木齐市居民彭泽纯人民币1000元。22．2014年8月7日，诈骗河南省柘城县居民牛涛人民币1000元。23．2014年8月16日，诈骗贵州省平坝县居民龙全德人民币2200元。原判认定上述事实所依据的证据有：被告人周杰、何富华等人的供述，同案人王述春、王述斌等人的供述，被害人成某、赵某、杜某等人的陈述，户籍证明、前科证明、业绩表、同案人的刑事判决书、到案经过及临时羁押证明、罪犯解回再审通知书、泌阳县食品药品监督管理局出具的审查意见，辨认笔录，搜查、扣押笔录等证据。原审法院认为，被告人周杰、何富华、王诗宾、马世超、高东、陈哲在吴光德、王述春等人成立的针对病患群体实施诈骗公司内任话务员，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，通过拨打电话的方法多次诈骗被害人钱财，六被告人在实施诈骗过程中，冒充专家、教授、主任身份，与他人分工协作，相互配合，结合被告人及同案人供述、业绩表、被害人陈述相互印证的证据，证实周杰诈骗既遂37710元，未遂33200元；何富华诈骗既遂141620元，未遂18800元；王诗宾诈骗既遂89240元，未遂121300元；马世超诈骗既遂94920元，未遂30000元；高东诈骗既遂59980元，未遂45660元；陈哲诈骗既遂40910元，未遂21710元，均属于犯罪数额巨大或者有其他严重情节，六被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控六被告人犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。但公诉机关指控的六被告人参与的犯罪数额部分有误，予以纠正。六被告人受他人组织、培训、指使后，按照公司培训的话术，打电话与被害人联系，诈骗所得款大部分被主犯所得，仅获取工资和提成，在共同犯罪中所起作用较小，属从犯，应当对六被告人从轻或减轻处罚。六被告人犯罪未遂部分在量刑时予以从轻处罚。周杰犯罪时系未成年人，应当从轻或减轻处罚。陈哲主动到案并如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。周杰、何富华、王诗宾、马世超、高东五人到案后均能如实供述其主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。对六被告人的辩护人提出的六被告人均系从犯、如实供述自己的罪行、认罪态度较好，建议对被告人从轻处罚的意见符合事实及法律规定，予以采纳。对周杰辩护人提出的周杰犯罪时系未成年人应从轻或减轻处罚的意见符合事实及法律规定，予以采纳。对陈哲辩护人提出的陈哲主动投案自首应从轻或减轻处罚的意见符合事实及法律规定，予以采纳。王诗宾、马世超、高东本次犯罪属漏罪，依法应与前罪刑罚合并执行。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第十七条第三款、第六十七条、第七十条、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决：一、被告人周杰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元整。二、被告人何富华犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人王诗宾犯诈骗罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万元。原判因犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八万元。决定合并执行有期徒刑八年，并处罚金人民币九万元。四、被告人马世超犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。原判因犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八万元。决定合并执行有期徒刑八年，并处罚金人民币九万元。五、被告人高东犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币六千元。原判因犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十三万元。决定合并执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币十三万元六千元。六、被告人陈哲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。七、责令被告人周杰和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计三万七千七百一十元整；被告人何富华和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计十四万一千六百二十元整；被告人王诗宾和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计八万九千二百四十元整；被告人马世超和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计九万四千九百二十元整；被告人高东和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计五万九千九百八十元整；被告人陈哲和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计四万零九百一十元整。上诉人周杰及其辩护人的意见为，周杰2014年9月15日离开公司，离开后的业绩不应计入其诈骗数额；上诉人具有初犯、偶犯等从轻量刑情节，希望二审对其从轻处罚。上诉人何富华及其辩护人的意见为，何富华2014年9月份离开公司，之后的业绩不应计入其犯罪数额，原审判决量刑过重。上诉人王诗宾及其辩护人的意见为，王诗宾2014年9月15日左右离开公司，之后的业绩不应计入诈骗数额，原审法院量刑过重。上诉人马世超及其辩护人的意见为，马世超在案发前主动离职，离职后的业绩不应计入其诈骗数额，希望二审对其从轻处罚。上诉人陈哲及其辩护人的意见为，陈哲在案发前离开公司，系初犯、偶犯，有自首情节，原判量刑过重。二审经审理查明，原判认定何富华诈骗的第19起，即2014年10月7日诈骗被害人沈某8100元既遂，经查，上诉人何富华的业绩表中未显示该笔订单的订单状态，且被害人未陈述曾支付该笔款项，现有证据不足以证明该笔订单确已回款，根据有利于被告人原则，将该笔8100元认定为未遂。故上诉人何富华的诈骗数额应为既遂133520元，未遂26900元，本院予以纠正。二审经审理查明的其他事实、证据和一审一致，且证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。关于五上诉人及其辩护人均提出，上诉人案发前已离开公司，离开后的业绩不应计入诈骗数额的意见，经查，五上诉人虽供述称案发前离开公司，但并没有其他证据予以证实，而业绩表系侦查人员对该犯罪团伙所使用的作案工具查封、扣押后所发现，上面详细记载了被害人的基本信息及被骗的时间、数额，与被害人陈述相互印证，故五上诉人及其辩护人的该项意见不能成立，本院不予采纳。关于五上诉人及其辩护人提出，上诉人具有从轻量刑情节，原判量刑过重的意见，经查，五上诉人所提量刑情节原判在量刑时均已予以考虑，原审法院根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依法在法定量刑幅度内裁量的刑罚并无不当，故上诉人及其辩护人的该项意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，原判认定六原审被告人犯诈骗罪的基本事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但认定上诉人何富华诈骗的数额有误，本院予以纠正。本案原审被告人的行为符合电信诈骗的构成要件，应当引用《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》，原判引用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条、第七十条、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持河南省泌阳县人民法院（2019）豫1726刑初224号判决的第一、三、四、五、六项，即被告人周杰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元整；被告人王诗宾犯诈骗罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万元。原判因犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八万元。决定合并执行有期徒刑八年，并处罚金人民币九万元；被告人马世超犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。原判因犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八万元。决定合并执行有期徒刑八年，并处罚金人民币九万元；被告人高东犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币六千元。原判因犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十三万元。决定合并执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币十三万元六千元；被告人陈哲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。二、撤销河南省泌阳县人民法院（2019）豫1726刑初224号判决的第二、七项，即被告人何富华犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；责令被告人周杰和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计三万七千七百一十元整；被告人何富华和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计十四万一千六百二十元整；被告人王诗宾和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计八万九千二百四十元整；被告人马世超和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计九万四千九百二十元整；被告人高东和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计五万九千九百八十元整；被告人陈哲和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计四万零九百一十元整。三、上诉人何富华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月26日起至2023年1月25日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）四、责令上诉人周杰和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计三万七千七百一十元整；上诉人何富华和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计十三万三千五百二十元整；上诉人王诗宾和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计八万九千二百四十元整；上诉人马世超和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计九万四千九百二十元整；上诉人高东和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计五万九千九百八十元整；上诉人陈哲和其他同案人连带退赔被害人经济损失共计四万零九百一十元整。本判决为终审判决。审判长  崔小虎审判员  王 崎审判员  薛运魁二〇一九年十月十四日书记员  刘 玲