成都市双流区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0116刑初28号 公诉机关成都市双流区人民检察院。 被告人夏先军，男，1977年6月10日出生，汉族，大学文化，户籍所在地：四川省遂宁市射洪县。2016年9月30日因涉嫌职务侵占罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年11月4日被逮捕，2018年5月29日由本院决定取保候审，2019年6月5日由本院决定监视居住。现未羁押。 指定辩护人蒲志宏，四川顺道律师事务所律师。 成都市双流区人民检察院以双检公诉刑诉[2017]1177号起诉书指控被告人夏先军犯职务侵占罪，于2017年9月18日向本院提起公诉。其间，成都市双流区人民检察院以双检公诉刑追诉[2017]6号追加起诉决定书，追加起诉被告人夏先军犯伪造公司印章罪。本院于2018年5月8日作出（2017）川0116刑初1241号刑事判决，成都市双流区人民检察院提出抗诉，成都市中级人民法院于2018年11月23日作出（2018）川01刑终702号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员罗小翠出庭支持公诉，被告人夏先军及其指定辩护人蒲志宏到庭参加了诉讼。审理过程中，成都市双流区人民检察院向本院建议延期审理二次，本院予以同意。现已审理终结。 成都市双流区人民检察院起诉指控：2013至2015年期间，被告人夏先军利用担任深圳市维业装饰集团股份有限公司西南分公司总经理职务上的便利，在深圳市维业装饰集团有限公司承包的蛟龙港海滨城二期装修项目、温某国际社区售房部装修项目、东旭锦江国际酒店装饰装修项目中采用与其妻子王某登记注册的鼎丰盛建材经营部签订虚假采购合同的方式，在未实际供货的情况下，向深圳市维业装饰集团股份有限公司提供虚假采购合同、虚假结算书、发票，骗取该公司资金人民币6209942元；同时，在蛟龙港海滨城二期装修项目、温某国际社区售房部装修项目中与陈某2经营或者关联的金牛区华盛源建材经营部、金牛区锦博瑞建材经营部、金牛区金某鑫建材经营部、郫县龙香建材经营部、金牛区铭玲建材经营部、金牛区迎鑫钢材经营部签订虚假采购合同，采用实际不供货或者少供货的方式，向深圳市维业装饰集团股份有限公司提供虚假采购合同、虚假结算书、发票，骗取该公司资金2690000元。经司法审计，夏先军从深圳维业装饰集团股份有限公司骗取的共计8899942元钱中，1777229元用于支付货款、缴纳税款，200000元用于归还借款，31229元用于消费，1474900元被取现，4911450元用途不明，造成深圳市维业装饰集团股份有限公司资金的重大损失。 2015年期间，被告人夏先军伪造了深圳市维业装饰集团股份有限公司西南分公司的印章，并在与代某某、何某签订的借款协议、收条、承诺函、告知函等文件上加盖该伪造的印章。经成都市清源司法鉴定中心鉴定，上述借款协议、收条、承诺函、告知函等文件上加盖的印章与深圳市维业装饰集团股份有限公司西南分公司印章不是同一印章。 为支持指控事实成立，公诉机关当庭出示了书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录等。公诉机关认为，被告人夏先军以非法占有为目的，骗取公司财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人夏先军伪造公司印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条之规定，应当以伪造公司印章罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人夏先军对公诉机关起诉指控的伪造公司印章罪无异议，辩称其行为不构成职务侵占罪，其公司的性质是独立经营，自负盈亏，且其工程项目资金支出远大于起诉指控的889万余元。其指定辩护人提出，被告人夏先军的行为不构成职务侵占罪，且被告人夏先军系初犯、具有坦白情节，请求对其从轻处罚。 经审理查明：一、2012年11月25日，深圳市维业装饰集团股份有限公司与四川东旭投资有限公司签订了东旭锦江国际酒店装饰装修项目工程第三标段施工合同，合同价款为人民币3560万元。 2013年3月1日，深圳市维业装饰集团股份有限公司决定对成都分公司实行经营管理目标责任制，由分公司总经理被告人夏先军担任成都分公司的经营管理责任人。约定：(1)成都分公司实行经营管理目标责任制，由被告人夏先军作为分公司经营管理责任人，承担分公司经营、行政、法律等全面的管理责任；(2)成都分公司承接的工程按到账金额的1.8%向总公司上交利润；(3)经营目标责任制期限暂定2年7个月，即从2013年3月1日始至2015年10月31日止。在此期间内，分公司实行独立核算，扣除上交利润后自负盈亏；(4)成都分公司责任人对区域内分公司工程施工的安全、质量和资金使用等进行严格的监督和管理，承担相应的经济和法律责任；监督并保障各工程项目及时足额支付工人工资和材料费；承担分公司及所属分支机构在筹建、运行过程中的所有费用和债权、债务；(5)总公司派驻分公司人员的工资福利待遇、住宿及日常办公费用列入分公司的支出范围，其工资部分按每人每年5万元标准由分公司拨付给总公司发放。 2014年3月20日，深圳市维业装饰集团股份有限公司与双流蛟龙投资有限责任公司签订了海滨城.购物中心二期室内装饰工程施工合同，合同价款暂定为人民币3324万元；2014年8月13日，深圳市维业装饰集团股份有限公司与绵阳兴源环亚房地产开发有限公司签订了温某国际社区售房部装饰工程施工合同，合同价款为人民币789万元。2014年9月16日，深圳市维业装饰集团股份有限公司与成都市润川置业有限公司签订了家百年.国际家居布艺纺织城一期（市场部分）3#楼外墙装饰工程施工合同，暂定合同价款为人民币783万余元。期间，被告人夏先军采用不供货或者少供货的方式，提供虚假采购合同、虚假结算书及购物发票，从财务上报领大量资金。 二、2015年期间，被告人夏先军伪造了深圳市维业装饰集团股份有限公司西南分公司的印章，在与代某某、何某签订的借款协议、收条、承诺函、告知函等文件上，加盖其伪造的印章。经成都市清源司法鉴定中心鉴定，上述借款协议、收条、承诺函、告知函等文件上加盖的印章，与深圳市维业装饰集团股份有限公司西南分公司印章不是同一印章。 同时查明：1、被告人夏先军与深圳市维业装饰集团股份有限公司签订的劳动合同固定期限为从2013年7月1日起至2016年7月1日止，工作岗位为分公司经理，工作地点为成都分公司；2、2012年至2013年10月，被告人夏先军的社保缴费单位为四川泰兴装饰工程有限公司，2013年11月至2016年4月的社保缴费单位为深圳市维业装饰集团股份有限公司西南分公司；3、深圳市维业装饰集团股份有限公司西南分公司于2007年8月30日成立。 上述事实，有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、归案情况说明、被告人夏先军的供述、证人马某、陈某1等人的证言、证人对被告人夏先军的辨认笔录及照片、被害单位的报案材料、营业执照、劳动合同、施工合同文件、转账凭证、收条、竣工结算单、购销合同、经营管理责任书、社保查询材料、借款协议、收条、承诺函、告知函、民事判决材料、司法鉴定意见书、被告人夏先军的常住人口详细信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人夏先军伪造深圳市维业装饰集团股份有限公司西南分公司的印章，其行为已构成伪造公司印章罪，依法应追究其刑事责任。成都市双流区人民检察院指控被告人夏先军犯伪造公司印章罪的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人夏先军犯职务侵占罪，本院认为，被告人夏先军与深圳市维业装饰集团股份有限公司签订的经营管理目标责任书载明，从2013年3月1日起，被告人夏先军即作为深圳市维业装饰集团股份有限公司成都分公司的责任人，按照约定将承接工程到账资金的1.8%向总公司上交利润并支付总公司派驻人员的相关费用后，分公司独立核算，自负盈亏，并由被告人夏先军承担分公司运行过程中的所有费用及债权、债务。由此，可以确定深圳市维业装饰集团股份有限公司对经手的涉及成都分公司承建施工工程的工程款，除对其中极少部分费用享有权利外，余款最终均是应当依照协议约定的支付方式支付给被告人夏先军，该部分款项不能认定系深圳市维业装饰集团股份有限公司的自有资金。本案中，被告人夏先军虽存在在工程尚未完全结算前即采用了虚假手段套取工程款的行为，但现有证据不能证实其对套取的工程款主观上具有非法占有目的。综上，公诉机关指控被告人夏先军犯职务侵占罪的事实不清，证据不足，指控罪名不能成立，本院不予支持。对被告人夏先军及其辩护人提出被告人夏先军的行为不构成职务侵占罪，且被告人夏先军具有坦白情节的意见，与审理查明事实相符，本院予以采纳。据此，根据被告人夏先军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人夏先军犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年9月30日起至2018年5月29日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  韩莉萍 人民陪审员  倪仕琼 人民陪审员  彭 英 二〇一九年十月二十五日 书 记 员  周 凤 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。 伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。