陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民初100号 原告：红太阳建设股份公司，住所地：湖北省孝感市，统一信用代码：91420900706936097J。 法定代表人：汤光运，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱晓峰，江苏熙典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘华均，江苏熙典律师事务所律师。 被告：XX城XX公寓（原咸阳颐福阁老年公寓），住所地：咸阳市XX村，统一信用代码：52610402681567407P。 法定代表人：吴劲草。 委托诉讼代理人：吴孟，男，1989年9月7日生，汉族，住咸阳市秦都区，该公寓员工。 委托诉讼代理人：程伟，陕西乐友律师事务所律师。 被告：吴劲草，女，1971年3月2日生，汉族，住咸阳市秦都区。 委托诉讼代理人：程伟，陕西乐友律师事务所律师。 被告：陕西金江山养老服务管理有限公司，住所地：咸阳市秦都区（新院）。 法定代表人：吴劲萌。 委托诉讼代理人：程伟，陕西乐友律师事务所律师。 原告红太阳建设股份公司诉被告XX城XX公寓（原咸阳颐福阁老年公寓）、吴劲草、陕西金江山养老服务管理有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告红太阳建设股份公司的委托诉讼代理人朱晓峰，被告XX城XX公寓的委托诉讼代理人吴孟及三被告的共同委托诉讼代理人程伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告红太阳建设股份公司向本院提出诉讼请求：判令解除原被告之间的《咸阳颐福阁老年公寓整体搬迁项目装修工程设计施工合同》；判令被告返还履约保证金300万元及利息540万元；判令被告支付设计费、已建工程款97.89万元及利息129.22万元；判令被告赔偿原告该工程综合管理费469.71万元；判令被告赔偿原告该工程预期利润413.3万元；判令被告赔偿原告该工程措施费65万元；判令被告承担本案诉讼费、律师代理费、诉讼保全费、差旅费等相关费用。事实和理由：2012年9月26日，原被告签订《咸阳颐福阁老年公寓整体搬迁项目装修工程设计施工合同》（以下简称《施工合同》），约定工程项目、合同价款、工期等相关责任和义务。2012年12月27日、28日，原告分两笔向被告指定收款账户支付履约保证金300万元，被告以咸阳颐福阁老年公寓名义出具履约保证金收款收据。原告按合同约定交付履约保证金后，完成该工程设计施工方案及施工图设计。《施工合同》约定2013年2月28日动工，因被告原因延期至2014年4月。2014年4月应被告要求，原告进程施工。原告先期完成八套样板房施工（含室内软装及家具、配饰）、5号楼及7号楼A座、B座全部临时水电设施施工安装、并租赁项目部办公及人员住宿用房、配备相应的办公设备、生活设施及车辆。2014年5月底，该工程因被告原因停工至今。2017年6月25日，原被告达成协议并签订《关于咸阳颐福阁老年公寓整体搬迁项目装修工程的补充协议》（以下简称《补充协议》），对保证金、设计费用、已做工程等费用进行结算并约定违约索赔诉求。2018年7月，原告发现被告未经原告同意，将《施工合同》约定的工程项目又发包给他人施工。原告无奈提起诉讼。 被告XX城XX公寓（原咸阳颐福阁老年公寓）、吴劲草、陕西金江山养老服务管理有限公司辩称，《施工合同》是原告与咸阳颐福阁老年公寓签订的，与吴劲草无关，与陕西金江山养老服务管理有限公司无关，吴劲草与陕西金江山养老服务管理有限公司不承担责任。该工程应招标而未招标，《施工合同》无效。《施工合同》是汪军借用原告资质签订的，属于挂靠，应属无效。答辩人确实收到了300万元保证金，但该300万元是汪军个人的款项，原告没有权利要求返还，即便返还也是向汪军返还。原告主张的工程款与事实不符，没有室内软装和家具配饰，临时水电只做了一部分，没有完工，未进行结算，原告诉请的90多万有待确认。答辩人向原告及汪军共转款120万元，原因是汪军称自己其它项目资金紧张，申请事先预付款项，如果需要退还保证金及支付工程款，要扣除120万元。答辩人没有把工程包给第三人，因为楼体没有建成一直无法施工。答辩人与其它第三方合作失败，因此无法完成主体施工，并无恶意拖延。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，认定如下：原告提交的《咸阳颐福阁老年公寓整体搬迁建设所有图纸项目汇总》、《关于咸阳颐福阁老年公寓（兰亭公馆）装饰施工进场前须解决的问题》、《费用报销审批单》系单方制作，不予认定。 根据认定的证据和当事人陈述，本院认定以下案件事实： 2012年12月7日，湖北红太阳建设工程有限公司委托汪军以其名义参加“陕西省咸阳市颐福阁老年公寓装修工程”的工程业务洽谈事宜，授权委托人在前期洽谈、投标、开标、评标、合同谈判及执行过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务。同年9月26日，汪军代表湖北红太阳建设工程有限公司与原咸阳颐福阁老年公寓签订《施工合同》，约定原咸阳颐福阁老年公寓将“咸阳颐福阁老年公寓整体搬迁项目装饰工程（含园林绿化、景观工程）”发包给湖北红太阳建设工程有限公司施工，开工日期：2013年2月28日（以开工报告为准），竣工日期：7号楼拟竣工日期为2013年6月30日，5号楼拟竣工日期为2014年5月30日，其它楼号竣工时间以双方补充协议为准，暂定合同总价：122640000元，承、发包单位均盖章确认。2012年12月28日，湖北红太阳建设工程有限公司向原咸阳颐福阁老年公寓法定代表人吴劲草账户分别汇入150万元、120万元，同年12月31日，汪军向吴劲草账户汇入30万元，以上共计300万元，为履约保证金。2014年6、7月份，原告陆续撤离工地。2014年8月4日、2015年4月14日，原咸阳颐福阁老年公寓向湖北红太阳建设工程有限公司分别支付50万元共100万元，分别注明“工程款”、“新院一期工程装修款”。汪军在本院依职权调查时称，“原咸阳颐福阁老年公寓向其付过20万还是30万，记不太清楚了，大概是2015年”。2015年8月21日，湖北红太阳建设工程有限公司更名为红太阳建设股份公司。被告提交的委托手续显示，原咸阳颐福阁老年公寓已更名为XX城XX公寓。 2017年6月25日，发包方陕西金江山养老服务管理有限公司（咸阳颐福阁老年公寓）与承包方红太阳建设股份公司（湖北红太阳建设工程有限公司）签订《补充协议》。鉴于发包方项目资金落实问题导致该项目未能按计划、按合同实施，基本处于停滞状态，造成承包方资金长期占用并因此产生了相关的经济损失，经双方协商达成如下补充条款：一、由承包方在合同签订后于2012年12月28日汇入发包方指定账户的履约保证金300万元自汇款到账之日起按年利率24%计息，不足一年度的按月息2%计息，至发包方本息结清支付完毕止；二、承包方已完成的本项目设计成果按原合同约定的设计费补偿标准进行结算补偿（详见附件1），计人民币595932元，设计费补偿结算款自2014年6月20日起按年利率24%计息，不足一年度的按月息2%计息，至发包方本息结清支付完毕止；三、承包方已完成的捌套样板间建筑面积计403.2㎡，参照2012年9月26日签订的《施工合同》约定的暂估综合单价950元/㎡计算已完工程价款，不计样板间抢工措施费等临时费用核算工程价款为383040元，以上款自2014年6月20日起按年利率24%计息，不足一年度的按月息2%计息，至本息发包方结清支付完毕止；四、发包方应按本协议的约定及时结清并一次性支付发包方涉及以上第一、二、三条款项的本息；五、本项目正式启动时承包方不再提供履约保证金或其它履约担保措施，发包方也不得要求承包方提供任何形式的履约担保或以此为由解除合同；六、以上第一、二、三条所涉及的费用不计入该项目启动后的设计、施工总价款，发包方需另行列支；七、如陕西金江山养老服务管理有限公司（咸阳颐福阁老年公寓）的股权结构、股东发生变更，原《施工合同》发包方签约人、履约保证金指定收款人均负有履行本补充协议并负责偿还以上款项的责任和义务；八、承包方保留自2014年6月20日起因发包方原因造成项目延期而主张其它合法权益并依法索赔的权利；九、本补充协议一式四份，双方各执二份，均具有同等法律效力，本协议自双方签字之日起生效。该补充协议落款发包方处加盖咸阳颐福阁老年公寓印章并吴劲草签字，承包方处加盖红太阳建设股份公司印章。2018年4月20日，陕西金江山养老服务管理有限公司的股权结构及法定代表人发生了变更。 本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案的争议焦点包括：原被告2012年9月26日签订的《施工合同》的法律效力及应否解除；被告应否返还原告履约保证金及如何返还；被告应否支付原告设计费、已建工程款及相应利息；被告应否赔偿原告主张的工程综合管理费、预期利润、工程措施费等费用。 关于合同的法律效力及解除。案涉工程项目为老年公寓，涉及社会公共利益，合同暂定造价逾1亿元，依法应进行招投标而未招标，《施工合同》应属无效合同，且自始无效。原告请求解除该合同没有法律依据。 关于保证金的返还。合同无效，因该合同取得的财产应当予以返还。原告与原咸阳颐福阁老年公寓已经就履约保证金的返还及利息计算、返还主体进行了明确约定，应依法由更名后的被告XX城XX公寓依约返还原告300万元保证金，并承担相应的利息。鉴于XX城XX公寓的关联企业陕西金江山养老服务管理有限公司的股权结构、股东发生了变更，且吴劲草作为XX城XX公寓的法定代表人在《补充协议》上签字确认，吴劲草应依约承担该款项连带清偿责任。上述保证金中的30万元虽由汪军个人支付，但汪军为原湖北红太阳建设工程有限公司签订及执行合同事务的授权代理人，汪军到庭并不否认，仍应视为红太阳建设股份公司缴纳的保证金。被告认为案涉项目由汪军挂靠施工，保证金应返还汪军的理由不能成立。 关于原告已完工程量价款的支付。原告早已撤离工地，上述《补充协议》同时对原咸阳颐福阁老年公寓应付原告工程价款金额及利息计算、返还主体等进行了明确约定，亦应依法由更名后的被告XX城XX公寓依约支付原告设计补偿结算款、样板间工程款共计978972元，并承担相应的利息，原告实际主张设计费、工程款97.89万元，应予支持。同样基于XX城XX公寓的关联企业陕西金江山养老服务管理有限公司的股权结构、股东发生变更，及吴劲草作为XX城XX公寓的法定代表人在《补充协议》上签字确认的事实，吴劲草应依约承担该款项连带清偿责任。被告称已通过公司及汪军返还原告120万元，经审查，其中100万元有银行转账凭证，另20万元没有证据证明，鉴于汪军到庭承认“原咸阳颐福阁老年公寓向其付过20万还是30万，记不太清楚了，大概是2015年”，在被告不能进一步举证证明汪军收到其30万元的情况下，应认定被告共支付原告120万元。上述100万元（两笔50万元）在汇款时明确注明为工程款或装修款，汪军也是在同时期收到20万元，故该120万元应在应付工程款及利息中扣除。被告认为已付款为返还的保证金、应在应返还保证金中予以扣除的理由不能成立。被告认为案涉项目由汪军挂靠施工，工程款应支付汪军的理由亦不能成立。 关于原告主张的其它费用。《补充协议》作为解决原告离场后经济损失的合同，仅涉及设计费用和八套样板间的施工费用，原告并未对案涉项目主体工程进行施工，其主张工程综合管理费、预期利润、工程措施费等费用没有事实和法律依据，不予支持。 综上所述，原告红太阳建设股份公司的诉讼请求应予部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条规定，判决如下： 一、被告XX城XX公寓于本判决生效之日起十日内向原告红太阳建设股份公司返还保证金300万元并支付利息（其中270万元按年利率24%计息，从2012年12月29日计算至付清之日止；其中30万元按年利率24%计息，从2013年1月1日计算至付清之日止）。 二、被告XX城XX公寓于本判决生效之日起十日内向原告红太阳建设股份公司支付设计费、工程款97.89万元并支付利息（按年利率24%计息，从2014年6月20日起计算至付清之日止），执行中应从该判项中扣除已付120万元。 三、吴劲草对以上款项承担连带清偿责任。 四、驳回原告红太阳建设股份公司的其它诉讼请求。 案件受理费142556元，由被告XX城XX公寓、吴劲草共同负担60000元，由原告红太阳建设股份公司负担82556元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审判长  陈军伟 审判员  王 磊 审判员  王 葆 二〇一九年十月二十一日 书记员  张鼎瑶