云南省腾冲市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0581刑初310号公诉机关云南省腾冲市人民检察院。被告人房正伟，男，1980年11月23日生，汉族，初中文化，无业，云南省腾冲市人，家住云南省腾冲市腾越镇马常村委会。因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2018年3月8日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，本院于2018年3月19日决定对其暂予监外执行，执行期限自2018年3月19日至2019年3月18日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月18日被刑事拘留，同日被监视居住，2019年3月14日继续被监视居住，现暂居其家中。云南省腾冲市人民检察院以腾检公诉刑诉〔2019〕312号起诉书指控被告人房正伟犯贩卖毒品罪，于2019年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年8月21日公开开庭进行了审理。云南省腾冲市人民检察院指派检察员李清、万永解出庭支持公诉，被告人房正伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。云南省腾冲市人民检察院指控：2018年10月17日，被告人房正伟在腾冲市范围内零星贩卖毒品海洛因给吸毒人员段某1、刘某2吸食，其中向段某1贩卖人民币100元的毒品海洛因1次，向刘某2贩卖人民币175元的毒品海洛因1次。经侦查实验，其2次贩卖毒品海洛因的数量共计约0.22克。2018年10月17日，腾冲市公安局民警在腾越镇东方金玉门口红绿灯处抓获正准备向刘某1贩卖人民币300元毒品甲基苯丙胺的被告人房正伟，并当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺1包、毒品海洛因零包6个。经称量，现场查获的毒品甲基苯丙胺净重1.85克、毒品海洛因净重0.37克。全案累计贩卖毒品海洛因约0.59克、毒品甲基苯丙胺1.85克。针对上述指控事实，公诉机关提供了相应的物证；书证；证人证言；被告人的供述和辩解；鉴定意见；检查、辨认、侦查实验等笔录；视听资料等证据。公诉机关认为，被告人房正伟贩卖毒品海洛因2次，贩卖毒品甲基苯丙胺1次，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人房正伟曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判处刑罚，在暂予监外执行期间又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯；其贩卖人民币300元的毒品甲基苯丙胺系未遂，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十三条、第七十一条、第三百五十六条之规定。建议以贩卖毒品罪判处被告人房正伟二年四个月以上二年十个月以下有期徒刑，并处罚金。针对起诉书指控的事实，被告人房正伟辩称：1、我只向段某1、刘某2共贩卖过2次毒品海洛因，没有向刘某1贩卖过毒品甲基苯丙胺；2、公安机关是先抓到我后四五个小时才抓到刘某1的，不存在刘某1配合公安机关抓捕我的情况；3、在公安机关做笔录时我没有说过刘某1向我购买300元的毒品，我在中午13时就被抓获了，不是下午16时。经审理查明：2018年10月17日，被告人房正伟在腾冲市范围内零星贩卖毒品海洛因给吸毒人员段某1、刘某2吸食，其中向段某1贩卖人民币100元的毒品海洛因1次，向刘某2贩卖人民币175元的毒品海洛因1次。经侦查实验，其2次贩卖毒品海洛因的数量共计约0.22克。2018年10月17日，腾冲市公安局民警在腾越镇东方金玉门口红绿灯处抓获正准备向刘某1贩卖人民币300元毒品甲基苯丙胺的被告人房正伟，并当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺1包、毒品海洛因零包6个、黑色金立牌智能手机1部。经称量，现场查获的毒品甲基苯丙胺净重1.85克、毒品海洛因净重0.37克。上述事实，有下列证据予以证实：一、物证腾冲市公安局扣押的被告人房正伟持有毒品海洛因0.37克（全部提取作为检材送检）、毒品甲基苯丙胺1.85克（提取其中0.28克作为检材送检）、毒品包装纸6张、蓝色塑料包装袋1个、黑色金立牌智能手机1部；扣押的刘某1持有毒品甲基苯丙胺0.19克（全部提取作为检材送检）、毒品包装物无色透明塑料纸1张，附证据保全决定书、证据保全清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押视频光盘，证实查获被告人房正伟、证人刘某1持有涉案物品的物品特征及扣押情况。二、书证1、被告人房正伟的正侧面照片、户口证明，证实被告人房正伟的外貌、衣着特征及身份情况。2、腾冲市公安局的查获经过、情况说明，证实2018年10月17日，腾冲市公安局清水派出所民警在禁毒收戒工作中发现家住腾冲市腾越镇下绮罗社区田心小区的刘某1近期在吸毒，当日9时许，民警在刘某1家中将其查获。刘某1陈述被告人房正伟零星贩卖毒品给吸毒人员吸食，其曾多次向被告人房正伟购买过甲基苯丙胺。后刘某1主动配合民警，拨通被告人房正伟的电话，并约定向被告人房正伟购买人民币300元的毒品甲基苯丙胺，在腾冲市腾越镇原消防大队附近交易。民警赶到二人约定的交易地点蹲守，并于2018年10月17日16时30分腾越镇东方金玉门口红绿灯处将被告人房正伟抓获，现场从其右侧裤兜内查获一包用蓝色塑料袋包装的毒品甲基苯丙胺可疑物18颗，从其左侧裤兜内查获黑色金立牌智能手机1部，从其驾驶的摩托车座位下查获用白色卫生纸包裹的毒品海洛因可疑物零包6个。3、本院的（2017）云0581刑初554号刑事判决书、暂予监外执行决定书，证实被告人房正伟曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2018年3月8日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；本院于2018年3月19日决定对被告人房正伟暂予监外执行，执行期限自2018年3月19日至2019年3月18日。4、腾冲市公安局的腾公（清）行政决字〔2018〕94号、95号、96号、97号行政处罚决定书，证实因吸食毒品，腾冲市公安局分别给予刘某2、被告人房正伟行政拘留十五日的处罚；分别给予刘某1、段某1行政拘留十二日的处罚。5、腾冲健君医院体格检查表，证实被告人房正伟体检日期为2018年10月18日，体检结论为血压偏高、双肾囊肿、脂肪肝。6、腾冲市人民医院的诊断证明书、入院记录，腾冲健君医院的彩超检查图文报告单、数字化X线诊断报告、检验报告单、免疫室报告单，证实经诊断，被告人房正伟患有膀胱癌，腾冲市人民医院给予行经尿道膀胱肿瘤电切术，手术顺利，术后给予抗炎、补液等对症支持治疗。目前其术后恢复良好。7、腾冲市看守所的暂不予收押通知书，证实因被告人房正伟膀胱癌术后7个月，在羁押期间可能发生生命危险，属于不予收押范围，暂不予收押。三、证人证言1、证人刘某1的证言，证实我跟房正伟购买过十多次毒品甲基苯丙胺，只记得四次：第一次是2018年9月中旬的一天，我在腾越镇大竹园帮人做饭，就打电话叫房正伟送200元的毒品甲基苯丙胺到大竹园，后我到大竹园加油站附近和房正伟见面，他递给我用白色卫生纸包着的12颗甲基苯丙胺，我递给他200元钱；第二次是2018年10月初的一天晚上，我打电话叫房正伟送100元的毒品甲基苯丙胺给我，并和他约好在路上汇合，我到海关附近打电话给房正伟，他说他要到大商汇了，我就在大商汇路边等着，见面后房正伟递给我1包毒品甲基苯丙胺，里面有6颗，我递给他100元钱；第三次是2018年10月13日12时许，我在大宽邑活动中心帮人做饭，我打电话叫房正伟送150元的毒品甲基苯丙胺来明家宗祠给我，10多分钟后，我到大宽邑卫生所附近找到房正伟，他递给我9颗甲基苯丙胺，我递给他100元钱，我告诉他先欠着50元，第二天就付给他；第四次是2018年10月16日20时许，我来到砚湖小区打电话给房正伟，让他卖给我150元的毒品甲基苯丙胺，并告诉他钱暂时没有，哪天又拿给他(第四次陈述：等第二天拿给他)，他同意了，让我到他家附近马拉松跑道边去拿，我到那里等了10多分钟后房正伟出来了，递给我1包用卫生纸包着的9颗毒品甲基苯丙胺，我拿着就离开了，这150元钱到现在也还没有付过（第四次陈述：本来说好第二天付钱给他，但第二天早上我就被抓了，一直没机会付过）。2018年10月17日我被查获后，我在办案区告诉民警我跟房正伟购买过毒品，愿意配合民警抓获房正伟，民警同意后我当着民警的面打电话给房正伟，叫他送300元的毒品甲基苯丙胺到原消防大队那里给我，房正伟同意后，民警打印出房正伟的照片让我辨认，我辨认确定后民警就出去了，之后房正伟就被抓获了。2、证人刘某2的证言，证实我向房正伟购买过三次毒品海洛因：第一次是2018年9月中旬的一天，段某2打电话叫我找点毒品海洛因，我告诉他我没有钱，后段某2就到我做活的工地递给我100元人民币，我当着段某2的面打电话问房正伟今天给出来，他说来的，我跟他说我在健君医院旁饮马水河岔路口等他，我拿着钱到饮马水河二环路口等了几分钟，房正伟骑着红色小摩托车就到了，我递给他100元钱，他递给我一个用纸包着的毒品海洛因零包，我就回去和段某2吸食了这个零包；第二次是2018年9月中旬的一天（第一次购买后的第二天），段某2到工地找到我，递给我100元钱，叫我再去找点，我还是当着段某2的面打电话给房正伟，说好在健君医院那里等他，后房正伟说他到文星楼了，我看见他后就往他的方向走了十几米跟他汇合，我递给房正伟100元钱，房正伟拿给我一团卫生纸（包着毒品海洛因），后我将这团卫生纸递给我段某2，里面有一个毒品海洛因零包，我们吸食了；第三次是2018年10月17日，我到民族中学后面找到段某2，他递给我175元人民币，时间大概13时至14时许，我打电话问房正伟在哪里，他说在家，我说跟他在陈家巷花园那里相遇，我到了那里后打电话给房正伟，他叫我回头看，我回头就看见他在公厕对面，我走到他跟前递给他钱，说只有175元，他接过钱后递给我两个毒品海洛因零包，我将两个毒品海洛因零包递给了段某2后我就离开了。3、证人段某1的证言，证实我跟房正伟购买过十多次毒品海洛因，每次都是100元的，但我只记得三次：第一次是2018年10月15日18时许，我发微信问房正伟给有毒品海洛因，有的话卖给我100元的，他说有的，叫我到大竹园卡口处发微信给他（我的微信昵称是“看破红尘”，他的是一些英文字母），我到了后发微信告诉他，他叫我等一下，后房正伟骑摩托车到了，我递给他100元钱，他递给我一个毒品海洛因零包，我们就分开了；第二次是10月16日18时许，我打电话叫房正伟帮我送100元的毒品海洛因到我们寨子门口，我到寨子门口找到他后递给他100元钱，他递给我一个毒品海洛因零包；第三次是10月17日11时许，我打电话叫房正伟帮准备100元的毒品海洛因，我一会路过来拿，后我从家骑摩托车到马常村，等了一会房正伟就到了，我递给他100元钱，他递给我一个毒品海洛因零包。我的电话号码为158××******，房正伟的电话号码是153××******，我通讯录内他的电话备注名为“牛逼”。四、被告人的供述和辩解及同步录音录像光盘被告人房正伟的第一次供述和辩解及同步录音录像光盘，证实我未贩卖过毒品给任何人。民警从我身上查获毒品甲基苯丙胺1袋有18颗；从我驾驶的摩托车座位下查获6个毒品海洛因零包；从我右侧裤兜内查获黑色金立牌智能手机1部。我随身携带毒品是给我相处的好的朋友吸食的。我不认识刘某1，我出现在东方金玉门口是为了找我妻子。被告人房正伟的第二、四次供述和辩解及同步录音录像光盘，证实我向刘某1贩卖过一次毒品甲基苯丙胺，时间是2018年10月16日下午，我在家中接到刘某1电话，他问我是否有毒品甲基苯丙胺，拿给他150元的，我叫他到我家附近的桥上（第四次供述：与我家附近的马拉松跑道为同一地点）交易，我从家里拿着9颗毒品甲基苯丙胺到桥上，他说没有钱，叫我赊给他（第四次供述：这150元钱后来没有支付过，我当时就告诉他不用支付了，平时我们相处的好，算是免费送给他了），我答应后就把9颗毒品甲基苯丙胺给他，他拿着就走了。我向段某1贩卖过一次毒品海洛因，时间是2018年10月17日早上，段某1打电话问我是否毒品有海洛因，我告诉他有的，他说来拿一个，他到我们寨子附近又打电话给我，我就送了一个毒品海洛因零包出来，他递给我100元钱，我递给他一个毒品海洛因零包，后他就走了。我向刘某2贩卖过一次毒品海洛因，时间是2018年10月17日中午，刘某2打电话给我，说他来找2个毒品海洛因零包，他说他只有100多元钱，我说可以，我们约好在陈家巷附近的公园里交易，见面后他递给我175元人民币，我递给他2个毒品海洛因零包，之后我们就走了。2018年10月17日16时许，刘某1打电话叫我送300元的毒品甲基苯丙胺到消防大队那里给他，我来到东方金玉附近就被民警查获了。民警从我身上、摩托车上查获的毒品是2018年10月份一个缅甸男子拿来给我的，没有开过钱。被告人房正伟的第三次供述和辩解及同步录音录像光盘，证实民警当着我的面对查获我的毒品甲基苯丙胺和毒品海洛因进行称量，毒品甲基苯丙胺净重1.85克，毒品海洛因净重0.37克。被告人房正伟的第五、六次供述和辩解及同步录音录像光盘，证实其供述向刘某2贩卖175元的毒品海洛因，向段某1贩卖100元的毒品海洛因的内容与之前的供述一致。我贩卖过一次毒品甲基苯丙胺给刘某1，时间是2018年10月16日，刘某1打电话叫我拿给他8、9颗毒品甲基苯丙胺，但是他现在没有钱，我说不用讲钱的话，叫他到我家附近马拉松跑道附近的桥上来拿，见面后我拿给他9颗毒品甲基苯丙胺，他说他现在没钱，我说不用了，叫他拿着得了。2018年10月17日，我骑着摩托车去我城里的铺子里，到东方金玉门口时被民警抓获，抓获当天刘某1没有打过电话给我。五、鉴定意见1、云南省保山市公安司法鉴定中心的（保）公（司）鉴（毒）字[2018]537号毒品定性检验报告，证实经对查获刘某1的毒品甲基苯丙胺可疑物0.19克全部提取作为检材送检，检出甲基苯丙胺成分。2、云南省保山市公安司法鉴定中心的（保）公（司）鉴（毒）字[2018]538号毒品定性检验报告，证实经对查获被告人房正伟的毒品海洛因可疑物0.37克（6个零包）全部提取作为检材送检（编号:1-6号），毒品甲基苯丙胺可疑物1.85克提取其中0.28克作为检材送检（编号：7号），1-6号检材中均检出海洛因成分；7号检材中检出甲基苯丙胺成分。3、腾冲市公安局的腾公（清）现检字〔2018〕74号现场检测报告书及尿检照片，证实经对被告人房正伟的尿液样本进行检测，结果为吗啡、甲基胺非他明均呈阴性。六、检查、辨认、侦查实验等笔录1、腾冲市公安局的检查笔录、人身安全检查笔录、封存笔录，证实2018年10月17日，腾冲市公安局清水派出所民警在抓获现场对被告人房正伟的人身及随身物品进行检查，在其左侧裤兜内查获1袋用蓝色塑料包装袋装着的毒品甲基苯丙胺可疑物，在其右侧裤兜内查获1部黑色金立牌智能手机，在其驾驶的摩托车座位下查获用白色卫生纸包裹的6个毒品海洛因可疑物零包，未发现其他任何涉案物品及违禁品；在见证人的见证下，民警当着被告人房正伟的面对以上毒品甲基苯丙胺可疑物、毒品海洛因可疑物零包进行封存；经对其进行人身安全检查，其体表无伤情、无随身危险品。2、腾冲市公安局的提取笔录、照片、视频光盘，证实2018年10月18日，在见证人的见证下，腾冲市公安局民警当着刘某1的面，对现场查获刘某1的毒品甲基苯丙胺可疑物0.19克全部提取作为检材送检；对现场查获被告人房正伟的毒品海洛因可疑物0.37克（6个零包）全部提取作为检材送检（编号为1-6号），从毒品甲基苯丙胺可疑物1.85克中随机提取0.28克作为检材送检（编号为7号）。3、腾冲市公安局的称量笔录、称量记录、照片、视频光盘，证实现场查获被告人房正伟的6个毒品海洛因可疑物零包，经称量共计毛重1.04克，净重0.37克；1袋毒品甲基苯丙胺可疑物经称量，毛重2.59克，净重1.85克。4、腾冲市公安局的侦查实验笔录及照片，证实被告人房正伟分装出用于贩卖的价格为人民币150元的毒品甲基苯丙胺数量约0.88克；价格为人民币100元、175元的毒品海洛因数量分别约0.07克、0.18克；刘某2分装出向被告人房正伟购买的价格为人民币100元、175元的毒品海洛因数量分别约0.1克、0.17克；段某1分装出向被告人房正伟购买的价格为人民币100元的毒品海洛因数量约0.05克；刘某1分装出向被告人房正伟购买的价格为人民币100元、150元、200元的毒品甲基苯丙胺数量分别约0.59克、0.88克、1.17克。5、腾冲市公安局的辨认笔录及照片，证明吸毒人员刘某1、段某1、刘某2均辨认出贩卖毒品给自己系被告人房正伟。上述证据，经当庭举证、质证，被告人房正伟对公诉机关提供的抓获经过、情况说明、证人刘某1的证言、其供述和辩解中的部分内容不认可，认为公安机关是抓到其后四五个小时才抓到刘某1，不存在刘某1配合公安机关抓捕他；其没有陈述刘某1向其购买300元的毒品。本院认为，侦查机关的抓获经过、情况说明与证人刘某1的证言、被告人房正伟的第二、四次供述能相互印证，对抓获被告人刘某1的经过予以证实，被告人房正伟提出抓获其、刘某1的时间无证据证实，故对被告人房正伟的质证意见，本院不予采纳，对上述证据本院予以采信。公诉机关提供的其余证据，被告人房正伟无异议，且收集程序合法，内容客观真实，与本案相关联，本院予以采信。本院认为，被告人房正伟贩卖毒品海洛因2次，贩卖数量共计约0.22克；贩卖毒品甲基苯丙胺1次，现场查获毒品海洛因约0.37克、毒品甲基苯丙胺约1.85克，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪，对其应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人房正伟在暂予监外执行期间又犯贩卖毒品罪，应当把前罪没有执行完毕的刑罚和后罪（本案贩卖毒品罪）所判处的刑罚数罪并罚；其系毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关指控被告人房正伟的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认；所提对被告人房正伟判处二年四个月以上二年十个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议不当，本院不予采纳。公诉机关认为被告人房正伟贩卖人民币300元的毒品甲基苯丙胺系未遂，本院认为，被告人房正伟与刘某1已达成毒品交易合意，被告人房正伟已准备好毒品开始实施交易，只是在途中被抓获尚未完成毒品转移，已构成贩卖毒品罪的既遂，故对公诉机关的该公诉意见本院不予采纳。被告人房正伟辩称其没有向刘某1贩卖过毒品甲基苯丙胺，也没有供述过刘某1向其购买300元的毒品，公安机关是先抓到他后四五个小时才抓到刘某1的，不存在刘某1配合公安机关抓捕他的情况，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。被告人房正伟贩卖毒品所得的人民币275元，系违法所得，应继续追缴后上缴国库；扣押的毒品甲基苯丙胺1.57克、黑色金立牌智能手机1部，应予以没收；毒品包装纸6张、蓝色塑料包装袋1个、无色透明塑料纸1张，作为证据保存。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第七十一条、第六十九条第一、三款、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人房正伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币6000元；合并本院（2017）云0581刑初554号刑事判决书判决没有执行完毕的刑罚有期徒刑三个月二十三天，并处罚金人民币2000元；决定执行有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限期于本判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人房正伟的违法所得人民币275元，继续追缴后上缴国库；扣押的毒品甲基苯丙胺1.57克、黑色金立牌智能手机1部，由扣押机关予以没收；毒品包装纸6张、蓝色塑料包装袋1个、无色透明塑料纸1张，作为证据保存。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  鲁泽星审 判 员  郭美玉人民陪审员  杨利云二〇一九年十月二十三日书 记 员  杨安晓