湖南省邵阳市大祥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0503刑初208号 公诉机关湖南省邵阳市大祥区人民检察院。 被告人杨某某，曾用名杨某某，男，1990年3月28日出生于湖南省邵阳市，汉族，小学文化，农民，住大祥区。2019年3月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月15日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 辩护人陈晓鹏，湖南湘天律师事务所律师。 被告人呙某某，曾用名之伢子，男，1989年2月19日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，农民，住大祥区。2009年3月18日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年，2009年4月15日刑满释放。2019年3月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留；同年5月21日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 辩护人伍利松，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。 湖南省邵阳市大祥区人民检察院以大检刑诉（2019）175号起诉书指控被告人杨某某、呙某某犯贩卖毒品罪，于2019年9月16日向本院提起公诉。本院立案受理后依法组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市大祥区人民检察院指派检察员周放出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人陈晓鹏，被告人呙某某及其辩护人伍利松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2019年3月7日，被告人杨某某从一外号为“天伢子”的男子手中用20包毒品麻古（每包200粒）抵扣了“天伢子”欠其的5万元债务。被告人呙某某通过微信联系杨某某购买200粒麻古，价格为18元每粒，双方约定在邵阳市大祥区附近进行交易。二人正在交易时被邵阳市公安局大祥区分局民警查获，被告人杨某某在逃跑过程中将一包麻古丢弃，公安民警从杨某某所驾驶的车辆上查获麻古19包，共计3800粒，净重300.88克，在城南茅坪社区一住宅楼后提取到杨某某丢弃的麻古1包，净重22.55克。经鉴定，以上麻古中均检出甲基苯丙胺成分。 被告人呙某某联系杨某某购买毒品的同时与吸毒人员刘某某联系，意欲将购买的毒品部分贩卖给刘某某，因呙某某与杨某某均被抓获而未果。经称量，随机提取的200粒麻古净重19.08克。 针对上述指控，公诉机关提供有被告人的供述和辩解、证人的证言、提取及称重笔录、物品清单、扣押决定、刑事照片、微信聊天截图、鉴定意见、刑事判决书及户籍证明等证据。公诉机关认为被告人杨某某、呙某某的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。 上述指控事实，被告人杨某某、呙某某辩称无异议。 辩护人陈晓鹏提出的辩护意见是，从杨某某所驾驶的车辆上查获麻古不是用于贩卖，不能计入贩卖的数量，应定非法持有毒品罪，且杨某某在本案中系犯罪未遂，建议对其依法减轻处罚。 辩护人伍利松提出的辩护意见是，被告人呙某某在本案中系犯罪未遂，且在庭审中积极认罪、悔罪，建议对其依法减轻处罚。 经审理查明：2019年3月7日，被告人杨某某从外号“天伢子”的男子手中用20包毒品麻古（每包200粒）抵扣了“天伢子”欠其的5万元债务。被告人呙某某通过微信联系杨某某购买200粒麻古，价格为18元每粒，双方约定在邵阳市大祥区附近进行交易。二人正在交易时被公安民警查获，被告人杨某某在逃跑过程中将一包麻古丢弃。公安民警从杨某某所驾驶的车辆上查获麻古19包，共计3800粒，净重300.88克，提取杨某某丢弃的麻古1包，净重22.55克。经鉴定：以上麻古中均检出甲基苯丙胺成分。 被告人呙某某联系杨某某购买毒品的同时与吸毒人员刘某某联系，意欲将购买的毒品部分贩卖给刘某某，因呙某某与杨某某均被抓获而未果。经称量，随机提取的200粒麻古净重19.08克。 上述事实，有下列经过庭审举证并质证的证据证实： 1、提取、称量笔录、扣押决定书及扣押清单证实：公安民警黄光中、刘朝于2019年3月7日在杨某某所驾驶的小车副驾驶座位前车载行李箱内提取麻古疑似物19包，每包200粒，共计3800粒，经称量净重300.88克；在邵阳市大祥区楼后阶梯上提取麻古疑似物一包。经称量净重22.55克，并予以扣押。 2、被告人杨某某、呙某某尿检结果照片证实：二人2019年3月8日的尿检结果均为阳性。 3、被告人呙某某与“秋少”、“龙伢子”微信聊天记录截图证实：呙某某在向杨某某购买毒品前向二人询问是否需要购买“东西”（毒品）等。 4、刑事附带民事判决书证实：被告人呙某某于2009年3月18日因犯聚众斗殴罪被邵阳市北塔区人民法院判处有期徒刑一年，2009年4月15日刑满释放。 5、证人刘某某的证言证明：我外号“龙伢子”，认识呙某某多年，我的微信是追梦人，他的微信叫保持绅士。3月7日20时许，呙某某在微信上问“东西有人要吗”的意思是有毒品卖给我，要我一次性买200粒麻古，但我不要那么多。我在微信上讲“18高了”的意思是18块钱一粒麻古价格高了，他向我卖麻古的交易没有完成。 6、证人姚某某的证言证明：男朋友刘某某被抓了，他的手机在我这里，他的微信一直是他自己在使用。公安机关从手机上提取了他的微信截图。 7、被告人杨某某的供述与辩解：2019年3月7日13时许，我在大祥区“某某宾馆”附近碰到“天伢子”。因他欠我5万块钱，我要他还钱，“天伢子”讲没钱，我就威胁他，“天伢子”被逼得没办法便讲他手里有些“货”（毒品麻古）可以抵给我，我勉强答应。大约10分钟后“天伢子”朋友把“货”带来，一共带了20包，每一包内有200粒麻古。我讲欠我的5万元账一笔勾销。我全部放在车辆的副驾驶前的行李箱内。大约16时许，我和呙某某一起开车到邵阳市某某宾馆203房间，呙某某、“花姐”和我轮流通过烫烧的方式吸食10来粒麻古。呙某某大约晚上19时许离开半个小时后通过微信联系我，讲要从我这里买100粒麻古，我嫌麻烦难得数出来，跟呙某某讲要拿就拿200粒，呙某某同意后就讲好20时许在邵阳市“某某酒店”门口碰头交易。呙某某上车后讲是帮朋友买“货”，我讲以18块钱每粒的价格卖给他，呙某某说已经联系好朋友在邵阳市体育馆交易。到了后呙某某讲他朋友要试“货”，我倒出两粒麻古递给他，约半个小时后呙某某返回讲他朋友觉得“货”不纯，想再压些价，我们正在谈价公安民警来了，我打开车门往路边民房跑，在跑到一民房顶楼时把身上带的那包麻古从顶楼丢下后被抓获了。公安民警当着我的面从我驾驶车辆副驾驶行李箱内搜出19包麻古，并提取到我逃跑时丢掉的那包麻古。 8、被告人呙某某的供述与辩解：我在5、6年前就认识“沙伢子”杨某某，都知道对方是吸毒的。近段时间，连续两三天我和几个毒友在一起吸毒时“沙伢子”都免费提供麻古，每次都看到他掏出大包的麻古。2019年3月7日下午6时许，我和“沙伢子”还有一个女性毒友在邵阳市某某宾馆的一间房里吸食了两三粒麻古。晚上20时许，我通过微信问他“100杂货（指100粒麻古）怎么卖”，“沙伢子”讲100杂不好卖，每袋都有200杂，散装了就不好出手，我便通过微信联系了另外一个毒友“改伢子”合伙买一袋。“沙伢子”讲18块钱一粒一包200粒就是3600元钱。我们到约定的交易路段时“改伢子”已经先到了，我对“沙伢予”讲先拿两粒货试一下，“改伢子”车上还有一位三十多岁的妇女，我们三个在车上吸食了后都觉得麻古不是很纯，还要讲一下价。在我和“沙伢子”谈价的时候“改伢子”就开车离开了。这时公安民警来了“沙伢子”拉开车门就跑，民警立马把我控制住，后来你们把“沙伢子”抓获后当着我和“沙伢子”的面，在“沙伢子”驾驶的车中搜出了很多麻古。 我计划买来的毒品部分是自己吸食，还有一部分是准备卖给毒友从中赚点钱。我昨天晚上和“沙伢子”联系好麻古后，就联系几个毒友，问他们要不要购买麻古。我是通过手机微信联系了“秋少”及“龙伢子”（刘某某）。 9、鉴定意见证实：从被告人杨某某驾驶车辆及宋某某住宅楼后阶梯上提取的麻古疑似物中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。 10、户籍证明证实：案发时被告人杨某某、呙某某均系已满十八周岁的成年人，达到负完全刑事责任年龄。 上述证据相互印证，确实充分，足以认定。 本院认为：被告人杨某某反国家对毒品的管理规定，非法贩卖甲基苯丙胺类毒品300余克，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人呙某某违反国家关于毒品管理的规定，非法贩卖甲基苯丙胺类毒品19余克，其行为亦构成贩卖毒品罪。被告人呙某某已经着手实施犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。辩护人陈晓鹏提出从杨某某所驾驶的车辆上查获的麻古不是用于贩卖，不能计入贩卖数量的观点，因被告人未提供上述毒品确不是用于贩卖的证据，故辩护人的以上观点不能成立，本院不予采纳。另辩称被告人杨某某在本案中系犯罪未遂的观点，因杨某某已经实施了毒品贩卖，系既遂，故辩护人犯罪未遂的观点不能成立，本院不予采纳。辩护人伍利松提出呙某某在本案中系犯罪未遂，且在庭审中积极认罪、悔罪，建议对其依法减轻处罚的辩护意见理由成立，本院予以采纳。据此，对被告人杨某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，对被告人呙某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十三条之规定，判决如下： 一、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万五千元，上缴国库。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2019年3月11日起至2034年3月10日止。没收的个人财产限于本判决生效后三十日内缴纳。） 二、被告人呙某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元，上缴国库。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月11日起至2022年9月10日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长 肖 为 人民陪审员 邹 辉 人民陪审员 王志平 二〇一九年十月十六日 代理书记员 张 婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款、第二款、第三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。