福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽04民终1477号 上诉人（原审被告）：马文星，男，1967年6月3日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 被上诉人（原审原告）：王某1，男，2002年9月11日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 委托诉讼代理人：王焕炯，福建联合信实（三明）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢冬梅，福建联合信实（三明）律师事务所律师。 法定代理人：王某2（系王某1父亲），男，1969年12月22日出生，汉族，住址同上。 法定代理人：杜某（系王某1母亲），女，1971年1月17日出生，汉族，住址同上。 原审被告：欧某，男，2002年10月10日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 原审被告暨法定代理人：欧某1（系欧某父亲），男，1974年2月1日出生，汉族，住址同上。 原审被告暨法定代理人：程某（系欧某母亲），女，1981年2月14日出生，汉族，住址同上。 原审被告：马红糕，女，1967年8月13日出生，汉族，住福建省三明市三元区。 上诉人马文星因与被上诉人王某1，原审被告欧某、欧某1、程某、马红糕机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省三明市梅列区人民法院（2018）闽0402民初3136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马文星，被上诉人王某1的法定代理人王某2及委托代理人王焕炯、谢冬梅，原审被告欧某1并作为原审被告欧某的法定代理人到庭参加诉讼。原审被告程某、马红糕经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。 马文星上诉请求：撤销一审法院，依法改判。事实和理由：1.一审认定马文星负事故主要责任，应承担60%的民事责任，责任认定错误，应予改判。2.王某1伤残等级两处十级的认定依据不足，王某1系未成年人，伤后恢复能力超过成年人，未客观核定王某1损失，有必要对伤残等级再次鉴定。3.王某1残疾赔偿金按城镇标准计算，依据不足，应按农村标准计算。4.伙食补助费应按每天40元计算，营养费应按每天30元计算，护理费应按部分护理即50%计算，且王某1的鉴定费应由其自行承担。 王某1辩称，1.王某1在事故中并无过错，一审判令王某1自行承担10%责任已是不妥，马文星主张王某1自行承担20%责任，没有事实和法律依据。2.伤残情况经两次鉴定，已查明清楚，没有必要再次鉴定，马文星的主张仅是自行推理，毫无事实依据。3.王某1已提供学籍卡、学生信息明细表等证实已在城镇就学、生活多年，应按城镇标准计算残疾赔偿金。4.按照相关标准，一审认定伙食补助、营养费、护理费、鉴定费等，并无不当，应予维持。 欧某、欧某1辩称，一审判决事实清楚，应予维持，依法应驳回。 程某、马红糕未作答辩。 王某1向一审法院起诉请求：1.判令马文星、马红糕在交强险责任范围内赔偿王某1损失120000元；2.判令马文星、马红糕、欧某、欧某1、程某按照法律规定的比例赔偿王某1其他各项损失57686.27元；3.由马文星、马红糕、欧某、欧某1、程某承担诉讼费和保全费；在案件审理过程中，王某1变更第二项诉讼请求金额为64549.39元。 一审法院对当事人无争议的事实认定如下： 1.2018年7月6日1时44分，马文星驾驶闽Ｇ×××××号正三轮摩托车沿梅列区工业北路东侧由南往北行驶，接近梅列区工业北路翁墩路口时，在道路中心双实线左转弯驶入对向车行道，与沿着工业北路西侧由北往南行驶的欧某驾驶的附载王某1的二轮摩托车发生碰撞，造成欧某和王某1受伤，两车车损。经三明市公安局交通警察支队梅列大队认定，马文星未依法取得机动车驾驶证和未按照交通信号通行，在本事故中存在过错，是造成本次事故的主要原因，承担事故的主要责任；欧某未依法取得机动车驾驶证和超速行驶，在本事故中存在一定过错，是造成本次事故的次要原因，承担事故的次要责任；王某1在事故中无过错，不承担责任。 2.王某1、欧某受伤后即被送往三明市第一医院治疗。2018年7月12日，医院对王某1行左髌骨开放性骨折切开复位内固定术＋左股骨内侧髁骨折切开复位内固定术＋髌骨内侧支持带修补术。2018年7月24日，王某1出院，住院天数18天，出院诊断：下颌骨颏部粉碎性骨折、左髌骨开放性骨折、左股骨内侧髁骨折、左锁骨骨折、下颌挫裂伤（已缝合）；出院医嘱：…3.出院后加强营养，左下肢避免负重；…。王某1支出医疗费为44787.55元，购买轮椅支出261元。 3.依据王某1监护人的委托，福建新时代司法鉴定所对王某1的伤残等级、后期医疗费、护理期及营养期进行了鉴定，该所于2018年10月12日作出〔2018〕临法鉴字第625号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王某1的伤残等级评定为二处伤残拾级，建议王某1护理期为120天、营养期为90天、二期手术费20000元、后期医疗费按原医疗费的25%计算。王某1支付了鉴定费1500元。在案件审理过程中，马文星向一审法院申请对王某1的伤残等级进行重新鉴定，经抽选，一审法院委托福建中博司法鉴定中心进行重新鉴定，该鉴定中心的鉴定意见仍是王某1伤残程度评定为二处十级伤残。 4.事故发生时，马红糕系闽Ｇ×××××号正三轮摩托车的所有人，马红糕未就该车向保险公司投保机动车交通事故责任强制保险。 5.事故发生后，马文星支付给王某114000元，支付给欧某10000元；欧某支付给王某110000元。 6.当事人在庭审后对闽Ｇ×××××号正三轮摩托车理应投保的交强险保险金分配问题达成一致意见，由王某1享有交强险保险金100000元、欧某享有20000元。 7.王某1在本案审理过程中向一审法院提出申请，要求保全马文星价值177686.27元的财产，一审法院于2018年11月9日作出了（2018）闽0402执保267号民事裁定，保全了马文星的相应财产，王某1负担了保全费1408元。 针对王某1因道路交通事故遭受的经济损失如何确定的问题，一审法院认为： （1）医疗费及残疾生活辅助具费：各方对王某1主张的医疗费44787.55元及购买轮椅支出261元均无异议，予以确认。 （2）住院伙食补助费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即每天按60元计算，共18天为1080元。王某1主张每天按100元计算过高，超过40元部分不予支持。 （3）营养费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。王某1主张每天按50元计算营养费并不过高，予以支持；王某1提供的出院记录出院医嘱中有出院后加强营养的意见，其对主张的营养期虽提供了司法鉴定意见书，但不足以证明其需要营养期90天，按马文星等认可的60天予以支持营养费，即为3000元。 （4）护理费：一审法院认为，王某1虽对护理期间提供了司法鉴定意见书，但不足以证明其出院后仍需要全部护理及护理天数共120天，一审法院按马文星等认可的2个月60天计算护理期，同时鉴于王某1系左髌骨开放性骨折、左股骨内侧髁骨折并行内固定术，王某1出院后期间应按部分护理即0.5人护理计算；因此，王某1的护理费确定为49694元÷365天×（18天＋42天×0.5）＝5310元。 （5）残疾赔偿金：王某1的伤残程度评定为二处十级伤残，其主张残疾赔偿金应按城镇居民的标准计算，虽然马文星等不予认可，但王某1提供的徐碧街道重化社区居委会证明、学生学籍卡、学生信息明细表等证据可以证明王某1随父母亲在三明市市区居住生活、学习。因此，王某1关于残疾赔偿金应按城镇居民的标准计算为92666.2元的主张，符合事实和法律规定，予以支持。 （6）交通费：王某1虽未提供交通费票据，但鉴于其住院治疗期间必然产生交通费用，被告方亦同意按200元计算，故确定交通费为200元。 （7）精神损害抚慰金：本次交通事故造成王某1受伤致残，导致王某1在精神上遭受伤害是客观存在的事实，王某1要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求于法有据，予以支持。综合考虑王某1伤残情况、马文星等承担责任的经济能力以及三明市平均生活水平等因素，酌情确定精神损害抚慰金为5000元。 （8）鉴定费：鉴定费1500元是王某1为证明自己因交通事故受伤的伤残状况等而支出的必要费用，属合理的费用支出予以认定。 （8）后续治疗费：因尚未发生，无法确定数额，待实际发生后另行主张。 综上，王某1因道路交通事故遭受的经济损失有：医疗费44787.55元及残疾辅助器具费261元、住院伙食补助费1080元、营养费3000元、护理费5310元、残疾赔偿金92666.2元，交通费200元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元，合计153804.75元。 综上所述，一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。马文星驾驶闽Ｇ×××××号正三轮摩托车与欧某驾驶的附载王某1的二轮摩托车碰撞发生交通事故，造成欧某和王某1受伤的事实清楚，证据确实充分，予以认定。交警部门作出的马文星负事故主要责任、欧某负次要责任、王某1无责任的认定意见符合客观事实，予以采信。马文星、马红糕关于马文星、欧某应负本起交通事故同等责任的主张，没有事实和法律依据，不予采纳。对王某1因交通事故所造成的经济损失153804.75元，应当先由闽Ｇ×××××号正三轮摩托车理应投保的交强险责任限额范围内进行赔偿，不足部分按各自过错承担相应的赔偿责任，由于该车主未进行投保，交强险部分应由车主马红糕与侵权人马文星共同承担赔偿责任。根据各方当事人达成的意见，王某1享有该车交强险保险金100000元，故由马红糕与马文星共同赔偿。超过交强险部分的损失53804.75元，确定马文星承担60%的赔偿责任，由于马红糕将其所有的闽Ｇ×××××号正三轮摩托车交给未依法取得机动车驾驶证的马文星驾驶，存在过错，应与马文星共同承担赔偿责任；王某1事发时尚未满十六周岁，系限制民事行为能力人，监护人对其疏于监管以致其出行至凌晨深夜，且搭乘与其年龄相仿未依法取得机动车驾驶证的限制民事行为能力人欧某驾驶的机动车，其自身存在一定的过错，可以适当酌情减轻驾驶者欧某的民事责任，故确定由欧某承担30%的赔偿责任，王某1自行承担10%责任。据此，马文星、马红糕应共同赔偿给王某1132282.85元，扣除已付的14000元，仍应赔付118282.85元；欧某应赔偿给王某116141.43元，扣除已付的10000元，仍应赔付6141.43元，由于欧某系限制民事行为能力人，根据法律规定，该侵权赔偿责任由其监护人欧某1、程某承担。王某1主张的后续治疗费，因尚未发生，数额无法确定，待实际发生后另行主张。对王某1申请财产保全负担的财产保全费1408元，由马文星负担1111元，王某1自行负担297元。据此判决:一、确认王某1因道路交通事故产生的经济损失为医疗费44787.55元及残疾辅助器具费261元、住院伙食补助费1080元、营养费3000元、护理费5310元、残疾赔偿金92666.2元、交通费200元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元，合计153804.75元；二、马文星、马红糕应于判决生效之日起十日内赔偿给王某1118282.85元；三、马文星应本判决生效之日起十日内支付给王某1财产保全费1111元；四、欧某1、程某应于判决生效之日起十日内赔偿给王某16141.43元；五、驳回王某1的其他诉讼请求。案件受理费3991元，因适用简易程序审理，减半收取计1996元，由王某1负担602元，马文星、马红糕负担1325元，欧某1、程某负担69元。 二审中，王某1提交幼儿园、小学相关材料及王某1父亲王某2的暂住证，拟证明王某1从小随父亲在三明学习生活，应按城镇标准计算相关赔偿费用。 经质证，马文星、欧某、欧某1对前述证据的真实性及证明内容无异议。 程某、马红糕未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。 各方当事人对一审法院审理查明的事实无异议，本院依法予以确认。 本院认为，公民的生命健康权和财产权受法律保护。马文星驾驶三轮摩托车与欧某驾驶的、载有王某1的二轮摩托车发生，造成欧某和王某1受伤的事实清楚，证据充分，王某1有权要求马文星承担相应的赔偿责任。一审依据事故的发生原因、损害结果及各方在事故中的过错，确定马文星承担60%的责任，于法有据，并无不当。马文星主张王某1应自行承担20%的责任，于法无据，本院不予支持。王某1提交的社区证明、学校证明、学籍卡、学生信息明细等足以证明王某1随父亲在城镇生活、学习多年，一审判决认定王某1的残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费及鉴定费，有事实和法律依据，亦无不当。一审期间，马文星申请对王某1的伤残等级进行重新鉴定，一审法院经各方当事人同意，依法抽选鉴定机构后，对王某1的伤残等级进行了重新鉴定。二审期间，马文星主张前述鉴定意见不客观、不合法，应对王某1的伤残等级再次进行鉴定，但对其主张未提供证明予以证明，本院亦不支持。 综上所述，马文星的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。程某、马红糕经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3991元，由上诉人马文星负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭 婕 审判员 吴良盛 审判员 黄 涛 二〇一九年十月二十一日 书记员 陈家熨 附：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -9-