民事判决书                        （2019）陕01民终11870号上诉人（原审被告）：西安西蓝房地产开发有限责任公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：姬秦安，该公司执行董事长。委托诉讼代理人：丁增斌，男，系该公司法务专员。委托诉讼代理人：张瑶，女，系该公司法务专员。被上诉人（原审原告）：长安控股（集团）有限责任公司，住所地：西安市高新区（E阳国际）21层。法定代表人：姜世豪，该公司董事局主席。被上诉人（原审原告）：肖凌，女，汉族，1976年5月13日出生，住西安市莲湖区。共同委托诉讼代理人：夏青，陕西洪振律师事务所律师。原审被告：西安华峰置业有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。法定代表人：陈秦，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩佩，女，系该公司员工。原审第三人：西安新创实业有限责任公司，住所地：西安市。法定代表人：徐小兵，该公司总经理。上诉人西安西蓝房地产开发有限责任公司（以下简称:西蓝公司）因与被上诉人长安控股（集团）有限责任公司（以下简称：长安控股公司）、肖凌及原审被告西安华峰置业有限公司（以下简称：华峰公司）以及原审第三人西安新创实业有限责任公司（以下简称：新创公司）合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初1608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人西蓝公司委托诉讼代理人丁增斌、张瑶，被上诉人长安控股公司、肖凌共同委托诉讼代理人夏青，原审被告华峰公司委托诉讼代理人夏青到庭参加诉讼。原审第三人新创公司经合法传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。 西蓝公司上诉请求：1、撤销(2018)陕01**号民初1608号民事判决书第二项，直接改判西蓝公司承担赔偿责任；2、一、二审诉讼费全部由长安控股公司、肖凌承担。事实与理由：2012年10月29日，西蓝公司与被上诉人长安控股公司、肖凌及新创公司签订了《项目股权转让协议》，约定长安控股公司（ 67%股权）、肖凌（3%股权）、新创公司(30%股权)将各自持有的华峰公司的股权（共计100%股权）转让给西蓝公司。西蓝公司通过股权受让获得华峰公司的控制权，受让权益为华峰公司所拟竞得拥有的位于西安市雁塔区XX路以东、丈八路以南宗地土地使用权以及基于此宗地权利的相关房地产项目建设、开发权利；长安控股公司、肖凌、新创公司保证在协议生效后50各工作日内竞得项目土地使用权。实际上，竞得协议约定的宗地建设用地使用权是在2013年3月25日，取得案涉宗地的土地使用权证是在2013年7月16日，比约定时间晚了 189天，已经严重违约。由于土地使用证取得时间滞后，导致项目实施延迟，房屋不能按时交付与取得土地使用权证有着直接的因果关系，也是主要原因。由于土地使用证的延迟，导致办理手续的滞后，直接导致项目实施与建设的延迟。根据西蓝公司已支付的转让费，结合对方履约不符合约定的时间，按照最高院规定的民间借贷年利率24%计算，西蓝公司应当获取得可得利益不低于l000万元。退一步，按照按照年利率6%计算，西蓝公司的损失也近500万元。由于长安控股、肖凌履约不符合约定，导致项目实施延迟，错过西安房价暴涨的黄金时间，给西蓝公司造成重大损失。长安控股公司、肖凌共同答辩称,原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。西蓝公司称长安控股公司、肖凌严重违约并主张相应损失赔偿一节未提起反诉并举证，无事实与理由支撑，其上诉请求应予以驳回。华峰公司称其同意西蓝公司上诉意见。新创公司未到庭陈述意见亦未提交书面意见。长安控股公司、肖凌向一审法院起诉请求：1、西蓝公司向交付位于XX路以东、丈八东路以南宗地项目上157平方米商业用房（位置位于建筑物西南面向西侧的一层临街房屋）以及地下一层建筑面积合计1350平方米的建筑，并办理上述房屋权属证书手续，华峰置业公司承担连带责任；2、本案诉讼费用由西蓝公司、华峰公司承担。    一审经审理查明，2012年10月29日，长安控股公司、新创公司、肖凌（甲方）与西蓝公司（乙方）、华峰公司（丙方）签订《项目股权转让协议》，约定：长安控股公司、肖凌及新创公司将各自持有的华峰置业公司67％、3％、30％股权共100％股权转让给西蓝公司，西蓝公司通过股权受让获得华峰公司的控制权，其受让权益为华峰公司所拟竟得拥有的位于西安市雁塔区XX路以东、丈八东路以南宗地（预计项目规划总用地1.307公顷）土地使用权以及基于此宗地权利的相关房地产项目建设、开发权利；长安控股公司、肖凌保证在协议生效后的50个工作日内竞得项目土地使用权。西蓝公司受让股权的对价：（1）人民币11170万元；（2）该项目建成后的位于西南面向西侧的地面一层临街、建筑面积为157平方米的商业用房；（3）该项目建成后的地下一层建筑面积合计1350平方米的建筑，此地下一层建筑位于上款商业用房的垂直下方；上述房屋最迟不晚于在该项目土地证书取得后30个月内交付，房屋交付等履行义务，由西蓝公司和交接后西蓝公司控股的华峰公司连带承担责任；西蓝公司于协议生效后3日内，将一亿元支付给长安控股公司、肖凌及新创公司，收款当天，长安控股公司、肖凌及新创公司与西蓝公司即开始办理华峰置业公司97%股权的过户手续，剩余的1170万元在长安控股公司、肖凌及新创公司取得该项目的国有土地使用证后3日内，由西蓝公司支付给长安控股公司、肖凌及新创公司；作为对价的房屋建成后，长安控股公司、肖凌及新创公司将剩余的3%股权过户于西蓝公司名下。协议签订后，西蓝公司向长安控股公司、肖凌及新创实业公司支付了转让款项共计11170万元。2012年11月2日，华峰公司向西安市工商行政管理局高新分局申请变更登记，申请变更事项为：法定代表人由贾启龙变更为姬秦安；股东由长安控股公司、新创公司、肖凌三名变更为西蓝公司、肖凌两名。2012年11月12日，工商局受理后并准予变更登记，华峰公司的股东为持股97％的西蓝地产公司和持股3％的肖凌。华峰公司于2013年3月25 日竞得合同约定宗地的建设用地使用权，并于2013年7月16日取得案涉宗地的土地使用权证。长安控股公司于2014年4月16日向西蓝公司移交了项目相关资料。华峰公司于2015年开工建设该项目，项目名称为感恩时代广场，目前主体已封顶，但仍未完工。庭审中，长安控股公司、肖凌变更诉讼请求，称本案在审理过程中发现涉案房屋至今不符合法定交付条件，提出变更原第一项诉讼请求为：依法判决《项目股权转让协议》继续履行，由西蓝公司赔偿长安控股公司、肖凌迟延履行合同造成的损失共计278.72万元（从2016年1月16日至2018年10月31日止），由华峰公司承担连带责任，并申请对于涉案房屋租金损失进行鉴定。经西安市中级人民法院司法鉴定中心委托，陕西公信房地产评估有限公司对“感恩时代广场”项目宗地上157平方米以及地下一层1350平方米商业房地产的租金市场价格进行鉴定评估，租金计算期限为2016年1月16日至2018年10月31日，确定租金总值为251.61万元。一审法院认为，各方签订的《项目股权转让协议》系各方真实意思表示，符合法律的规定，对各方均有约束力。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，长安控股公司、肖凌提交《项目股权转让协议》、《西安市国土资源国有建设用地使用权网上挂牌出让成交确认书》、西雁国用（2013出）第207、第208、第209号土地证、工商档案变更信息等证据，能够证明长安控股公司、肖凌及新创公司依据协议约定已为西蓝公司、华峰公司办理了股权变更登记以及取得该项目的国有土地使用证，履行了合同义务。西蓝公司应当依照协议约定向长安控股公司、肖凌交付股权转让对价，即交付该项目位于西南面向西侧的地面一层临街、建筑面积为157平方米的商业用房及该项目建成后的地下一层建筑面积合计1350平方米的建筑。双方《项目股权转让协议》约定，西蓝公司告应于本项目土地证书取得后30个月内也即2016年1月16日交付，西蓝公司、华峰公司在约定的交付日期截止之前并未向长安控股公司、肖凌交付房屋，该行为已属违约。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案审理过程中，经现场勘查，该项目未完工，现无法交付使用。现长安控股公司、肖凌变更诉讼请求为，要求西蓝公司继续履行合同，并赔偿迟延履行合同造成的损失共计278.72万元，该请求符合法律规定，唯对于赔偿金额应予调整，依据估价报告，应为251.61万元。关于西蓝公司、华峰公司辩称建筑无法交付是由于长安控股公司、肖凌迟延竞得国有土地使用权造成以及原告违约给其造成巨大损失一节，因西蓝公司、华峰公司并未提起反诉，本案不予处理，可另案主张。长安控股公司、肖凌主张华峰公司承担连带责任，符合合同约定，故对长安控股公司、肖凌该主张，本院依法予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、长安控股（集团）有限责任公司、肖凌与西安西蓝房地产开发有限责任公司、西安华峰置业有限公司签订的《项目股权转让协议》继续履行。二、西安西蓝房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内，向长安控股（集团）有限责任公司、肖凌支付赔偿款251.61万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、西安华峰置业有限公司对上述款项承担连带清偿责任。四、驳回长安控股（集团）有限责任公司、肖凌其余诉讼请求。本案案件受理费45684元，由西安西蓝房地产开发有限责任公司承担，因长安控股（集团）有限责任公司、肖凌已预交，西安西蓝房地产开发有限责任公司连同上述款项一并支付长安控股（集团）有限责任公司、肖凌。二审经审理查明，一审查明事实属实。本院认为，本案争议的主要问题是：1.晚于合同约定时间取得土地证书是否足以构成西蓝公司迟延交付房屋的理由；2.一审判令继续履行合同并要求西蓝公司向肖凌、长安控股支付251.61万元依据是否充分。根据合同约定，西蓝公司应于本项目土地证书取得后30个月内交付房屋。也就是说其交付期限是自取得土证书开始起算。故西蓝公司以土地证书取得时间晚于合同约定时间作为其迟延交付房屋的理由，不能成立。西蓝公司最迟应于2016年1月16日交付涉案房屋，但经一审现场勘查，该项目未完工，现无法交付使用。一审法院以长安控股公司、肖凌变更后的诉讼请求为据并按照依法委托鉴定的鉴定报告，判令继续履行合同，并要求西蓝公司赔偿迟延履行合同造成的损失共计251.61万元依据充分。至于西蓝公司称因迟延取得土地证书给其造成的损失问题，由于其并未提出反诉，一审不予涉及亦无不当。综上，西蓝公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26929元，由上诉人西安西蓝房地产开发有限责任公司承担。本判决为终审判决。                        审判长 李雪晴                        审判员 姬钊审判员 蒋瑜二〇一九年十月十一日书记员 张茜   1