湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3127民初1341号原告：张某1,男,2018年2月19日出生,苗族,户籍地：湖南省永顺县，现住永顺县。法定代理人：张某2,女，1995年3月4日出生，苗族，户籍地：湖南省永顺县，现住永顺县，系原告之母。法定代理人：宋某，男，1986年11月2日出生，汉族，户籍地：湖南省永顺县，现住永顺县，系原告之父。原告：张某2,女，1995年3月4日出生，苗族，户籍地：湖南省永顺县，现住永顺县。上列原告的委托代理人：李军，男，湖南湘银律师事务所律师。上列原告的委托代理人：何明贵，男，湖南湘银律师事务所律师。被告：永顺河西医院。地址：永顺县灵溪镇河西街461号。法定代表人：米秀奎，男，该院院长。委托代理人：葛文韬，男，1988年7月30日出生，土家族，住湖南省永顺县。系该院办公室主任。原告张某1、张某2诉被告永顺河西医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月30日公开开庭进行了审理，原告张某1、张某2及原告张某1的法定代理人宋某、张某2及其原告张某1、张某2的委托代理人李军、何明贵，被告永顺河西医院的委托代理人葛文韬到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张某1、张某2向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告赔偿二原告住院医疗费74683.55元、护理费（62天×150元／天×2人）＋（62天×150元／天×1人）＝27900元、营养费123天×100元／天＝12300元、住院伙食补助费15天×100元／天＝1500元、误工费100天×150元／天＝15000元、住宿费1200元、开餐伙食费216元、交通费1500元、残疾赔偿金30000元（36698×20年×30%＝220188元，原告主张3万元）、鉴定费9700元、后续治疗费50000元、精神损害抚慰金50000元，以上各项损失费用共计273999.55元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告张某2怀孕期间一直在被告永顺河西医院作孕期产前检查,2017年10月24日,被告医院对原告张某2作多普勒超声检查的结果中包含左心室内点状强回声,2017年12月4日,被告医院又专门针对原告张某2所怀胎儿心脏进行了彩色多普勒超声检查,检查结果为:1、宫内孕,单活胎;2、目前胎儿心脏未见明显较大的结构异常。被告医院明确告知原告张某2胎儿心脏没有问题,鉴于此,被告医院在之后的时间里也就没有对张某2胎儿心脏做进一步检查和诊断,也没有建议原告张某2去上级医院做进一步产前检查。2018年2月19日,原告张某1出生后,原告张某2和丈夫宋某发现张某1体质脆弱。2018年4月23日,原告张某1经中南大学湘雅三医院检查,原告张某1患有先天性心脏病：法洛氏五联症，1、室间隔缺损；2、主动脉骑跨；3、右室流出道狭窄；4、右室壁增厚；5、卵圆孔未闭。肺动脉高压。三尖瓣重度返流、二尖瓣轻度返流。2018年7月31日,原告张某1在中南大学湘雅二医院住院治疗,2018年8月6日在全麻体外循环下行法四根治术,2018年8月15日好转出院,出院诊断:法乐氏四联症,原告张某1住院花医疗费74683.55元。原告张某1产前检查未发现其心脏诸多缺陷和疾病的损害后果与永顺河西医院医疗行为是否存在因果关系以及永顺河西医院损害参与度、张某1伤残等级程度、二期费用评定（护理期、营养期）、后期治疗费等鉴定事项经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定,鉴定意见为:1、永顺河西医院对未检出被鉴定人张某1（胎儿）心脏畸形应承担相应责任;2、被鉴定人张某1行法乐氏四联症根治术后,评定为八级伤残;3、后期治疗费约需3-5万元或以实际发生为准；4、被鉴定人行法乐氏四联症根治术后需2人护理2个月,1人护理2个月,营养期限为4个月（见该鉴定意见书）,原告张某1作上述鉴定花鉴定费9700元。综上所述事实及理由:被告永顺河西医院在对原告张某2作孕期产前检查和对胎儿作专门心脏检查时,未发现原告张某1心脏诸多缺陷和疾病,被告永顺河西医院存在一定过错,被告医院不负责任的医疗行为对二原告身心伤害极大,原告张某2和丈夫宋某为出生后的原告张某1去长沙省城医院多次检查和住院治疗,原告张某2和丈夫宋某身心疲惫,不仅为张某1花费了巨额医疗费用,而且耽误了大量时间,误工又误时,得不偿失,为维护二原告合法权益,根据法律规定,现依法向法院提起民事诉讼,在此,请求法院支持二原告张某1和张某2的上述诉讼请求为盼。原告围绕诉讼请求依法提交证据如下：1、彩色多普勒超声检查报告单，拟证明张某2于2017于10月24日在河西医院对孕期胎儿作彩色多普勒超声检查事实；2、河西医院住院病历资料，拟证明张某2在河西医院住院生育张某1的事实；3、河西医院彩超报告单，拟证明张某2在河西医院作产前孕检事实；4、中南大学湘雅三医院彩超检查报告单，拟证明张某1在湘雅三医院儿科门诊经检查发现先天性心脏病的事实；5、中南大学湘雅二医院住院病历资料，拟证明张某1在湘雅二医院住院的事实，治疗心脏法乐氏四联症的事实；6、餐饮发票，拟证明张某1在长沙医院检查花伙食费的事实；7、医疗费发票2张，拟证明张某1在湘雅二医院门诊检查及永顺河西医院门诊花医疗费的事实；8、司法鉴定意见书，拟证明张某1与河西医院医疗责任纠纷鉴定结论即河西医院未检查出张某1心脏畸形应承担相应责任及张某1法乐氏四联症根治术后期治疗费需3至5万元和手术治疗需人护理、加强营养以及伤残为八级的事实；9、鉴定费发票，拟证明张某1作鉴定花鉴定费9700元的事实；10、医疗费发票，拟证明张某1于2018年7月31日在湘雅二医院住院花医疗费的事实；11、医药费明细清单，拟证明张某1在长沙湘雅二医院施行法乐氏四联症根治术用药清单明细。被告永顺河西医院辩称，一、被告永顺河西医院对张某2的孕前检查不能导致张某1患先天性心脏病的后果。张某1患先天性心脏病的后果,是自身发育所致与被告永顺河西医院的诊疗行为之间没有因果关系（有湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定意见）；二、被告永顺河西医院已尽到了产前超声检查告知义务,张某2本人在《产前超声检查知情同意书》上签名。本案原告张某1将其患先天性心脏病的责任归结为被告永顺河西医院的检查过错,是没有科学和法律依据的。随着科学的发展,人类医学的进步,对于这种“隔着肚皮”的生育都能先知先觉,使得人类免除了许多因为生育带来的痛苦。但是,科学无论怎样发展,都是允许存在误差的，更何况张某2在做孕前检查时,被告永顺河西医院已书面告知其超声检查不能准确检出胎儿心脏畸形等情形。当张某2在《孕前超声检查知情同意书》上签名后,被告永顺河西医院才为其检查;事实表明,被告永顺河西医院尽到了告知义务,张某2知情。另据张某1出生后被诊断为法乐氏四联症,该症是一种由“肺动脉狭窄、骑跨主动脉、室间隔缺损、右心室肥大。”四种心血管畸形造成的复杂的先天性心脏病,但并非是卫生部所规定产前检查必须检出的6种畸形之一；三、被告永顺河西医院对张某2的孕检行为不存在违法性,被告永顺河西医院的孕检已尽到了必要的注意义务。根据医学界的权威观点,在目前的超声检查中,有时可发现胎儿的发育问题,但胎儿的生存环境、宫内羊水多少、胎位情况以及胎儿在母体内活动情况均会影响检出率,所以产前孕检并非百分之百绝对可靠、准确。故被告永顺河西医院对张某2做孕检行为不具有违法性,不构成侵权；四、原告要求赔偿于法无据。根据侵权责任法司法解释第九条规定,构成侵权责任应同时具备四个要件:1、行为违法;2、损害事实;3、侵权行为与损害之间具有因果关系;4、行为人具有故意或过失。结合本案而言,首先,被告永顺河西医院的行为不违法;其次张某1是患的先天性心脏病,不存在因被告永顺河西医院侵权行为造成的损害后果;第三、被告永顺河西医院的行为与张某1患先天性心脏病之间不具有因果关系;第四、被告永顺河西医院的行为主观上既无故意,也无过失。被告永顺河西医院不应承担侵权责任。综上所述,由于被告永顺河西医院不具备构成侵权责任的法定要件，不应承担本案的侵权责任;原告提出损害赔偿,没有事实和法律依据,请求法院依法驳回原告的诉讼请求,以体现司法公平正义。被告永顺河西医院提交证据如下,1、产前超声检查知情同意书，拟证明院方尽到了告知义务，张某2知情同意签名；2、胎儿超声检查知情同意书，拟证明院方尽到了告知义务，张某2知情同意签名；3、司法鉴定意见书，拟证明院方的产检行为与张某1心脏畸形的后果无因果关系。经审查认定，原告提交的1号、2号、3号、4号、5号、7号、8号、9号、10号、11号证据符合证据的合法性、真实性、关联性，为有效证据；6号证据与本案无直接联系，为无效证据。被告提交的1号、2号证据系格式条款，与鉴定意见相矛盾，为无效证据，3号证据符合证据的合法性、真实性、关联性，为有效证据。根据原、被告的当庭陈述，结合本院认定的证据，查明事实如下：原告张某2于2017年6月23日、2017年8月6日、2017年8月26日、2017年9月28日分别在被告永顺河西医院做了彩超检查，未能发现胎儿心脏先天畸形。被告永顺河西医院于2017年12月4日（孕28周）在专门针对胎儿心脏的检查中，未发现胎儿存在严重心脏畸形或可疑性的声像，存在漏诊过错。原告张某2又分别于2018年1月11日，2018年2月3日在被告永顺河西医院做了彩超检查也未发现胎儿存在严重心脏畸形或可疑性的声像。2018年2月19日原告张某2生育原告张某1，花去门诊费25元。2018年4月23日原告张某1在中南大学湘雅二医院做彩超检查，检查报告载明：先天性心脏病：法洛氏五联症1、室间隔缺损、2、主动脉骑跨、3、右室流出道狭窄、4、右室壁增厚、5、卵圆孔未闭。肺动脉高压。三尖瓣重度返流，二尖瓣轻度返流。2018年7月31日原告张某1在中南大学湘雅二医院住院治疗，于2018年8月15日出院，共住院15天,出院诊断为：法乐氏四联症。原告张某1住院花去医疗费74683.55元。经湖南省城乡居民医保核算补偿24898.15元，原告张某1自付住院医疗费49785.4元。2018年8月29日原告张某1在中南大学湘雅二医院花去门诊费20元。2019年1月9日湘雅二医院司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为1、永顺河西医院对未检查出被鉴定人张某1（胎儿）心脏畸形应承担相应责任，但该责任与张某1心脏畸形的后果无关；2、被鉴定人张某1行法乐氏四联症根治术后，评定为八级残；3、被鉴定人后期医疗费参见“分析说明”第4条（即如远期需手术治疗，费用约需3-5万或以实际发生为准）；4、被鉴定人行法乐氏四联症根治术后需2人护理2个月、1人护理2个月；营养期为4个月。原告为此花去鉴定费9700元。本院认为，被告永顺河西医院在给原告张某2进行检查时未发现胎儿存在严重心脏畸形或可疑畸形声像的漏诊行为，也未建议原告张某2进一步检查，导致原告张某2未达到为优生而反复行Ｂ超检查的目的，且湘雅二医院司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，认为被告永顺河西医院应当对此承担相应责任。本案中的赔偿项目和标准应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定计算如下：1、对原告主张的医疗费74683.55元，因湖南省城乡居民医保核算补偿了24898.15元，原告个人自付住院医疗费49785.4元，本院予以确认，超出部分住院医疗费因原告得到相关部门的补偿，本院不予确认；2、误工费原告张某1系未成年人没有劳动收入，对原告主张的误工费，本院不予支持；3、对原告主张的护理费27900元，经鉴定原告张某1行法乐氏四联症根治术后需2人护理2个月，1人护理2个月，因原告未举证证明护理人员工资情况，本院根据当地相近行业结合原告张某1年龄状况按照150元每天计算，本院予以确认原告的护理费为27000元，超出部分的诉请，本院不予确认；4、对原告主张的营养费12300元，原告营养期限鉴定为4个月，本院结合当地实情参照50元每天计算，本院予以确认原告的营养费为6000元，超出部分的诉请，本院不予确认；5、原告主张的残疾赔偿金30000元，因湘雅二医院司法鉴定中心出具的鉴定结论已明确被告应承担的相应责任与原告张某1心脏畸形的后果无关，本院不予以支持；6、原告主张的住院伙食补助费1500元，本院予以确认（原告伤后住院治疗15天，按每人每日100元标准计算）；7、原告主张的精神抚慰金50000元，因该案对原告及家属造成了较大的精神损害，本院酌情确认15000元，超出部分不予确认；8、对原告主张的交通费1500元，因原告没有提供相关票据，但原告分别在长沙检查、住院花费一定的交通费是必然的，本院酌情确认1000元；9、对原告主张的住宿费1200元，因原告没有提供相关票据，但原告分别在长沙检查、住院花费一定的住宿费也属必然，本院酌情确认600元；10、后续治疗费，经鉴定原告后续治疗费约需要3-5万元或以实际发生为准，该笔费用因原告没有提供是否需要后续治疗的证据，本院无法确定，故待实际发生后原告可另行主张；12、开餐伙食费，因该笔费用已经包含在住院伙食补助费用之内，故本院不在重复计算。以上经本院确认的原告损失共计100885.4元。根据鉴定结论，被告永顺河西医院应承担相应的责任，结合本案的实际情况，即由被告永顺河西医院承担40%的责任即40354.16元较为公平。原告主张的鉴定费9700元，该费用有相应票据支持，根据原告的委托事项及鉴定意见结论，鉴定费9700元由被告承担9000元，原告承担700元为宜。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告永顺河西医院在本判决生效后十日内赔偿原告张某1、张某2医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、精神抚慰金、鉴定费等费用，共计49354.16元；二、驳回原告张某1、张某2的其他诉讼请求。案件受理费1670元，由被告永顺河西医院负担1000元，由原告张某1、张某2负担670元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  李仁州人民陪审员  谭忠俊人民陪审员  彭英贵二〇一九年十月十八日书 记 员  李世同附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。