吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）吉24执复50号复议申请人（被执行人）：安茂林，男，汉族，户籍地敦化市胜利街群英社区**，现住敦化市。申请执行人：敦化江南村镇银行股份有限公司，住所地敦化市丹江街华康路**。法定代表人：李慧军，董事长。被执行人：王彩玲，女，汉族，户户籍地吉林省敦化市胜利街群英社区**，住敦化市。敦化市人民法院（以下简称执行法院）在执行申请执行人敦化江南村镇银行股份有限公司（以下简称江南村镇银行）与被执行人安茂林、王彩玲金融借款合同纠纷一案中，被执行人安茂林、王彩玲向执行法院提出书面执行异议。执行法院经审查于2019年3月12日作出（2019）吉2403执异26号执行裁定。申请执行人江南村镇银行不服申请复议，本院于2019年5月28日作出（2019）吉24执复31号执行裁定：一、撤销敦化市人民法院（2019）吉2403执异26号执行裁定；二、发回敦化市人民法院重新审查。执行法院经重新审查，于2019年8月7日作出（2019）吉2403执异61号执行裁定。被执行人安茂林不服，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。执行法院查明，2017年9月5日，敦化市人民法院作出（2017）吉2403民初2764号民事调解书，协议如下：一、被告安茂林、王彩玲于2017年10月15日前给付原告敦化江南村镇银行股份有限公司贷款本金200000元；二、被告安茂林、王彩玲于2017年10月15日前给付原告敦化江南村镇银行股份有限公司贷款本金200000元的利息（从2015年12月22日起至2016年12月2日止，月利率执行合同利率7.2500‰，利息16723.33元。逾期利率按合同约定的逾期月利率10.8750‰，从2016年12月3日起至实际偿还贷款之日止）。调解书生效后，敦化江南村镇银行股份有限公司申请执行，敦化市人民法院于2018年3月6日予以受理，案号为（2018）吉2403执419号。（2018）吉2403执419号卷宗材料显示，敦化市人民法院向安茂林、王彩玲送达了执行通知书、报告财产令、风险告知书、财产申报表。2018年4月19日，敦化江南村镇银行股份有限公司申请评估、拍卖涉案房屋。2018年9月9日，敦化市人民法院向安茂林邮寄送达评估报告，因安茂林不接电话而退回邮件。2018年9月28日，敦化市人民法院向安茂林邮寄送达拍卖裁定书，因安茂林拒收而退回邮件。2018年10月22日，敦化市人民法院向安茂林邮寄送达通知书，因安茂林不接电话而退回邮件。2018年12月14日，敦化市人民法院向安茂林邮寄送达拍卖通知书，因安茂林不接电话而退回邮件。2018年12月26日，敦化市人民法院作出变卖裁定。2019年1月4日，敦化市人民法院向安茂林邮寄送达变卖通知、裁定书，因安茂林不接电话而退回邮件。2019年1月26日，敦化市人民法院作出成交确认书。2019年1月28日，敦化市人民法院发出（2018）吉2403执419号公告，责令安茂林、王彩玲在2019年2月15日前滕迁出涉案房屋。2019年1月29日安茂林收到该滕迁公告。2019年2月1日，敦化市人民法院向安茂林邮寄送达成交确认书，因安茂林不接电话而退回邮件。2019年2月25日，敦化市人民法院作出拍卖成交裁定，载明买受人高玉红以232000元最高价竞得涉案房屋，敦化市人民法院仅向安茂林、王彩玲送达了该拍卖成交裁定，尚未向其他当事人和买受人送达该拍卖成交裁定。2009年3月12日，敦化市人民法院作出（2019）吉2403执异26号执行裁定书，裁定:一、限期申请执行人敦化江南村镇银行股份有限公司自本裁定生效后十五个工作日书面内向敦化市人民法院执行局答复是否同意按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金；二、如果敦化江南村镇银行股份有限公司答复同意按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金，则敦化市人民法院继续对涉案房屋的拍卖程序，并撤销(2018)吉2403执419号案件中敦化市人民法院于2019年1月28日发出的滕迁涉案房屋的公告，变更滕迁期限至2019年9月1日；三、如果敦化江南村镇银行股份有限公司不同意按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金，或者逾期未给予敦化市人民法院书面答复，则敦化市人民法院撤销本案拍卖程序。四、驳回安茂林、王彩玲的其他执行异议请求。敦化市江南村镇银行股份有限公司不服敦化市人民法院（2019）吉2403执异26号执行裁定，向延边朝鲜族自治州中级人民法院申请复议。延边朝鲜族自治州中级人民法院于2019年5月28日作出（2019）吉24执复31号执行裁定书，认为敦化法院在执行过程中委托评估拍卖程序即送达行为并无不当。敦化法院对涉案房屋作出拍卖成交裁定后，应给被执行人安茂林、王彩玲腾迁涉案房屋六个月的宽限期，但发出公告，腾迁涉案房屋期限不到六个月，其程序违法，应予撤销该腾迁公告。另外敦化法院按照当地廉租住房人均保障面积并参照当地房屋租赁市场平均租金标准，从涉案房屋的变价款中扣除5-8年租金的金额应予以明确，无需征得申请执行人的同意。裁定：一、撤销敦化市人民法院（2019）吉2403执异26号执行裁定；二、发回敦化市人民法院重新审查。执行法院认为（以下为原文），（2018）吉2403执异26号卷宗材料中包涵的(2018)吉2403执419号卷宗材料体现了本院评估、拍卖的过程和各环节送达程序，根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第五条关于”当事人拒绝提供自己的送达地址，经人民法院告知后仍不提供的，自然人以其户籍户籍登记中的住所地或者经常居住地为送达地址；或者其他组织以其工商登记或者其他依法登记、备案中的住所地为送达地址”及第六条关于“邮政机构按照当事人提供或者确认的送达地址送达的，应当在规定的日期内将回执退回人民法院。邮政机构按照当事人提供或确认的送达地址在五日内投送三次以上未能送达，通过电话或者其他联系方式又无法告知受送达人的，应当将邮件在规定的日期内退回人民法院，并说明退回的理由。”及第八条关于“受送达人及其代收人应当在邮件回执上签名、盖章或者捺印。受送达人及其代收人在签收时应当出示其有效身份证件并在回执上填写该证件的号码；受送达人及其代收人拒绝签收的，由邮政机构的投递员记明情况后将邮件退回人民法院。”及第十一条关于“因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。”之规定，本院在(2018)吉2403执419号卷宗材料案件委托评估、拍卖过程中均按照安茂林、王彩玲向本院提供的地址和电话进行送达，且该送达地址与安茂林、王彩玲在听证会上提供的送达地址和电话一致，故送达不能的后果应由安茂林、王彩玲自负，本院的送达行为并无不当。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条关于“当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应予支持：（一）竞买人之间、竞买人与拍卖机构之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的；（二）买受人不具备法律规定的竞买资格的；（三）违法限制竞买人参加竞买或者对不同的竞买人规定不同竞买条件的；（四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的；（五）其他严重违反拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。”之规定，本院在安茂林、王彩玲案件委托评估、拍卖过程中并无上述情形，评估机构及人员具有相应资质，委托评估、拍卖程序正当，故对于安茂林、王彩玲撤销拍卖的申请，本院不予支持。关于安茂林、王彩玲对评估价值的异议，因评估价值的高低不属于执行异议审查范畴，故不在本案中予以评判。关于安茂林、王彩玲以涉案房屋系其家庭唯一住房为由提出的执行异议，《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条关于“对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债”及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条关于“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。执行依据确定被执行人交付居住的房屋，自执行通知送达之日起，已经给予三个月的宽限期，被执行人以该房屋系本人及所扶养家属维持生活的必需品为由提出异议的，人民法院不予支持。”之规定，本院可以依申请执行人（抵押权人）的申请对涉案房屋进行拍卖，鉴于被执行人提出涉案房屋系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋，依据上述规定应参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金给被执行人，但不停止拍卖程序。关于安茂林、王彩玲提出给予滕迁宽限期的请求，根据《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第二条关于“人民法院对已经依法设定抵押的被执行人及其所扶养家属居住的房屋，在裁定拍卖、变卖或者抵债后，应当给予被执行人六个月的宽限期。在此期限内，被执行人应当主动腾空房屋，人民法院不得强制被执行人及其所扶养家属迁出该房屋”，本院应当给予六个月宽限期，自敦化市人民法院作出变卖成交确认书的2019年1月26日起至2019年7月26日止。综上，执行法院作出裁定，一、撤销（2018）吉2403执419号案件中执行法院于2019年1月28日发出的腾迁涉案房屋的公告，变更腾迁期限至2019年7月26日；二、驳回安茂林、王彩玲的其他执行异议请求。安茂林不服，向本院申请复议。复议申请人安茂林申请复议称，执行法院送达执行法律文书不合法。我因工作无法接听电话，但我的妻子王彩玲退休在家，她也是当事人，执行法院从来没有向王彩玲送达法律文书；拍卖时故意加大降价幅度，将我的房屋拍卖给法院办案人的表哥，知法犯法；最高院通知规定一般不得拍卖、变卖或抵债被执行人及其所抚养家属所必需的居住房屋；腾迁公告期限违反法律规定等。申请撤销拍卖，被执行人同意偿还银行借款。本院认为，执行法院在执行过程中，未依照法定程序向被执行人送达法律文书，违反法定程序。执行法院异议裁定认定基本事实不清、证据不足、程序违法。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）、（四）项的规定，裁定如下：一、撤销敦化市人民法院（2019）吉2403执异61号执行裁定；二、发回敦化市人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长 李燕峰审判员崔永燮审判员陈春瑞二〇一九年十月十二日书记员 王       传       广