黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终2584号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区齐齐哈尔市金融街项目******北侧。负责人：张晨，该公司总经理。委托诉讼代理人：田雷，黑龙江龙之门律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史宝凤，女，1958年8月27日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：张玉梅，黑龙江海珊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹晶石，女，1981年11月23日出生，汉族，中铁二十三局二公司工程预算员，住齐齐哈尔市铁锋区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称大地财险齐支公司）因与被上诉人史宝凤、曹晶石机动车交通事故责任纠纷一案，不服齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2019）黑0204民初188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。财险齐支公司上诉请求：1.撤销齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2019）黑0204民初188号民事判决中伤残赔偿金判项和护理费判项，异议金额为71419.38元；2.准许大地财险齐支公司重新鉴定的申请；3.诉讼费、鉴定费、鉴定检查费由史宝凤、曹晶石负担。事实和理由：一、十级伤残的鉴定意见不应被采纳，应予重新鉴定。交通事故前史宝凤左膝有陈旧伤，史宝凤住院病案显示左膝有陈旧性退行性骨关节病。齐齐哈尔医学院附属第二医院司法鉴定中心鉴定时没有考虑该陈旧伤，所以鉴定意见不能令人信服，应予重新鉴定。其次，在鉴定过程中鉴定机构没有按照法医临床检验规范鉴定，鉴定规范规定关节功能障碍查体应测量关节的被动活动度，即需要对鉴定关节施加外力以得出准确的关节功能丧失程度，确定伤残等级。本案的鉴定人员没有进行被动活动度测量，只是由被鉴定人自行摆出角度进行测量，所以鉴定机构得出十级伤残的鉴定意见不客观，不应被采纳。再次，根据检验规范规定，单侧操作必须检查健康一侧肢体，并以检测结果为正常参考值，从鉴定意见书能够看出鉴定机构没有对史宝凤健康侧肢体检查，所以其得出十级伤残的意见没有依据。二、护理费不应赔付。在史宝凤住院期间，大地财险齐支公司派工作人员进行调查，史宝凤明确表示护理人为王凤海，王凤海已退休，二人当场在调查表上签字确认。一审判决认定住院期间两人护理，护理费为每天160.46元是错误的，护理人员已退休，不应有误工损失，不应给付护理费。综上，请求支持大地财险齐支公司的上诉请求。史史宝凤辩称，一、鉴定结论中的第四页第五张照片不是鉴定的时候给伤者拍的，是在二零三医院住院的时候拍的片子。第二张照片是在鉴定的时候拍的，伤者的关节还是肿胀的状态，当时鉴定人员对伤者的屈伸程度进行了检查。伤者恢复程序有限，所以评定为十级伤残。二、伤者的丈夫是负责来回送饭，家里还帮忙照顾孩子。在医院的时候是雇佣护工进行护理的。当时伤者不知道保险公司让伤者签字的原因，就签字了，也不知道是保险公司的人调查，以为是医院检查的人员让签字调查的。曹晶石辩称，曹晶石同意大地财险齐支公司的意见。史宝凤向一审法院起诉请求：曹晶石、大地财险齐支公司赔偿史宝凤的全部经济损失包括：医疗费4,323.58元、护理费16,527.69元、住院伙食补助费1,300.00元、交通费69.00元、伤残抚慰金54,892.00元、营养费6,000.00元、鉴定费3,000.00元、玉手镯2,000.00元，以上合计88,112.27元。一审法院认定事实：2018年7月14日7时30分许，在铁锋区中华东路人民小区北门前，曹晶石驾驶车牌号为黑Ｂ×××**号小型轿车由西向东行驶时，与由南向北行驶的王凤海驾驶的两轮电动车相撞，造成电动车上的乘坐人史宝凤受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经齐齐哈尔市公安局交通警察支队铁锋大队道路交通事故认定书认定曹晶石负事故主要责任，王凤海负次要责任，史宝凤无责任。事故发生后，史宝凤被送至中国人民解放军第二〇三医院进行治疗，经诊断为“左膝关节扭伤、左胫骨近端骨挫伤、左膝内侧副韧带不全损伤等”，住院治疗13天于2018年7月27日出院，期间支出医疗费4,323.58元。2018年10月15日经一审法院委托齐齐哈尔医学院附属第二医院司法鉴定中心对史宝凤的伤残等级等情况进行了鉴定，该司法鉴定中心出具鉴定书的鉴定意见为：1、原告史宝凤左膝关节损伤遗留运动活动度丧失30%评定为十级伤残；2、护理90日（住院期间2人护理，出院后1人护理）；3、营养60日；4、治疗终结时间为伤后3个月。在诉讼过程中，大地财险齐支公司提出重新鉴定申请，认为：1、被鉴定人左膝有陈旧伤，不具有伤残十级的损伤基础，鉴定过程违法，应予重新鉴定，交通事故前原告史宝凤患有左膝关节退行性骨关节病，鉴定机构在鉴定伤残时，没有考虑该因素，鉴定意见不能令人信服，在鉴定过程中，鉴定机构没有按照法医临床检验规范的要求鉴定，没有进行被动活动检查，同时根据规范，单侧损伤必须检查健康一侧肢体，并以检测检查结果为正常参考值，从鉴定意见书能够看出鉴定机构根本没有对原告健康进行检查，所以鉴定机构鉴定过程严重违法，其得出的意见属无效依据鉴定；2、住院期间二人护理的鉴定意见无依据，应予重新鉴定，司法鉴定所（2018）临司鉴字190号中第六部分2项“住院期间需二人护理”，鉴定机构的鉴定依据是《ga/t1193-2014》即误工期、护理期和营养期评定规范，被告公司查阅了该规范，该规范根本没有护理人数的鉴定内容，所以鉴定机构的鉴定意见属无依据鉴定。一审法院认为，该鉴定书合法有效，因此不准许大地财险齐支公司要求重新鉴定的申请。经查，曹晶石驾驶车牌号为黑Ｂ×××**号小型轿车在大地财险齐支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。曹晶石驾驶机动车行驶时，未尽到必要的安全注意义务，违反了道路交通安全法，发生了交通事故，造成史宝凤身体的损伤并负事故的主要责任，应对史宝凤的全部合理损失承担赔偿责任。根据案件情况，双方责任比例以7：3为宜，曹晶石承担70%的责任，史宝凤承担30%的责任。但曹晶石所驾驶的肇事车辆已在大地财险齐支公司投保了交强险及商业三者险，该公司作为肇事车辆的保险人，应按保险合同的约定，在交强险责任范围内先行承担赔偿责任，超出交强险责任限额部分在商业三者险范围内赔偿。根据庭审调查，双方所提供证据及质证意见，对史宝凤的合理损失认定如下：史宝凤要求赔偿的护理费16,527.38元、住院伙食补助费1,300.00元、伤残赔偿金54,892.00元、鉴定费3,000.00元，符合法律规定，数额合理，史宝凤均提供有效证据予以证实，一审法院予以认定。史宝凤要求赔偿的医疗费4,323.58元，其中曹晶石垫付2,000.00元，应予以返还。史宝凤要求赔偿交通费，因史宝凤未提交相应的证据进行佐证，因此交通费应以每天3.00元为宜，住院13天共计39.00元。史宝凤要求赔偿营养费6,000.00元，其提供有效证据对于营养费发生的必要予以证实，但营养费金额过高，一审法院予以调整为3,000.00元（50.00元/天×60天）；史宝凤要求赔偿玉手镯2,000.00元，在本案中史宝凤因发生交通事故导致玉手镯损坏，应对其损失进行一定的赔偿，但其未向本院提交相应的证据进行佐证，故一审法院不予认可。庭审中，曹晶石为史宝凤花费检查费578.00元，虽曹晶石未向本院提交证据予以证实，但史宝凤对其认可，故一审法院予以采信，该检查费应予以返还。一审法院认定的合理损失为83,659.96元。按照交强险合同的规定，史宝凤的赔偿项目应分为医疗赔偿费用、伤残赔偿费用两部分。其中医疗赔偿费用｛含住院伙食补助费1,300.00元（100.00元/天×13天=1,300.00元）、营养费3,000.00元（50.00元/天×60天=3,000.00元）、史宝凤医疗费2,323.58元、曹晶石垫付医疗费2,000.00元、检查费578.00元｝合计9,201.58元，对于医疗赔偿费用部分应由大地财险齐支公司在机动车交强险范围内赔偿，伤残赔偿费用部分｛含伤残赔偿金54,892.00元、交通费39.00元、护理费16,527.38元｝共计人民币71,458.38元,大地财险齐支公司在机动车交强险范围内予以赔偿。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔偿原告各项损失共计78,081.96元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司于本判决生效后十日内在交强险范围内返还被告曹晶石为原告支付的医疗费、检查费共计2,578.00元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,001.40元，鉴定费3,000.00元，由被告中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担。二审中，大地财险齐支公司、史宝凤、曹晶石均没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，史宝凤因交通事故受伤，对于其遭受的合理损失应由肇事车辆投保的大地财险齐支公司在交强险责任范围内先行承担赔偿责任，超出交强险责任限额部分在商业第三者责任险范围内予以赔偿。关于大地财险齐支公司主张史宝凤十级伤残的鉴定意见不应被采纳，并申请重新鉴定的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”。大地财险齐支公司未提供证据证实齐医二院（2018）临司鉴字190号司法鉴定意见书存在应予准许重新鉴定的情形，其重新鉴定的申请没有事实和法律依据，一审法院委托鉴定的意见并无不当，应予采纳。故本院对其重新鉴定申请不予准许。关于史宝凤的护理费的问题。齐医二院（2018）临司鉴字190号司法鉴定意见书对史宝凤的护理期限鉴定意见为：护理90日（住院期间2人护理，出院后1人护理）。一审判决按照鉴定意见的护理期限认定史宝凤的护理费天数并无不当。史宝凤治疗期间雇佣护工对其进行护理，一审判决按照居民服务业和其他服务业每天160.46元的标准支持史宝凤护理费亦无不当，本院对此予以确认。大地财险齐支公司一审审理中未向法院提交证据证实史宝凤的护理费标准，其关于史宝凤由退休人员王凤海护理，不应给付护理费的主张，无事实与法律依据，本院不予采信。综上所述，大地财险齐支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,585.00元，由中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁铁滨审判员  李颖莉审判员  刘 雪二〇一九年十月二十五日书记员  王鹤霏