山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终6404号上诉人(原审被告)：山西省工业设备安装集团有限公司，住所地山西示范区新化路**。法定代表人：耿鹏鹏，董事长。委托诉讼代理人:杨涛,1995年10月13日出生,汉族,该公司员工,住山西大学北家属院****。被上诉人(原审原告)：张春慧，男，1975年1月23日出生，汉族，山西力乾地基基础工程有限公司员工，住，住河北省张家口市/div>委托诉讼代理人：高丕泽，山西文英律师事务所律师。上诉人山西省工业设备安装集团有限公司因与被上诉人张春慧合同纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初6462号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人山西省工业设备安装集团有限公司的委托诉讼代理人杨涛,被上诉人张春慧的委托诉讼代理人高丕泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西省工业设备安装集团有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决,依法改判驳回原告诉讼请求。2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:原告诉讼请求已超过诉讼时效,一审事实认定错误。一、一审判决书中法院认为工程款支付时间不明属于事实认定错误,双方签订的合同中已明确约定工程款支付时间，上诉人与被上诉人于2013年4月16日签订的《分包补偿合同》第八条第(三)款第(4)项约定“拔桩前,甲方对乙方需支付10%工程款”,结合第(三)款内容可知,10%作为最后一笔进度款支付时间为拔桩前。但一审判决书中本院认为部分载明“针对原告诉讼请求是否超过诉讼时效,双方达成的结算单中并未明确支付时间”,这表明法院认定工程款支付时间不明,且法院据此进一步做出“原告可随时向被告主张”的错误结论。因此,法院这一认定属于事实认定错误。二、被上诉人未能提供证据证明诉讼时效中断,应当承担举证不能、诉讼时效经过的不利后果。截至2014年4月,上诉人已支付被上诉人工程款34.1万元,但此后上诉人再未收到被上诉人对剩余工程款的催告。一审中,被上诉人也未能提供证据对诉讼时效中断予以证明。张春慧辩称，原审法院认定事实清楚,证据充分,应予维持。原审法院审理认为本案承包人(即被上诉人)未取得建筑施工企业资质,根据《合同法》第五十二条第五项的规定,认定《分包补偿合同》无效。但被上诉人作为个人承包部分工程后已实际施工，且工程已投入使用,故被上诉人作为实际施工人有权主张工程款。另上诉人与被上诉人达成的结算单并未明确支付时间,被上诉人可以随时向上诉人主张;且被上诉人不论从主观上还是客观上都不可能放弃对工程款的主张。二、原审法院适用法律正确,程序合法,上诉人的上诉理由不能成立。原审法院在判决中适用了我国《合同法》第五十二条、第二百七十二条和《最高人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、笫二条、笫十九条、笫二十六条的规定是正确的。所以原审法院在适用法律上并无不妥,故上诉人的上诉理由不能成立。基于以上事实与理由,答辩人认为一审法院认定事实清楚,证据充分,适用法律正确，程序合法。故上诉人的上诉理由不能成立,答辩人恳请一审法院在审理后,驳回上诉人的上诉请求,依法维持原判。张春慧向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告工程剩余款项8．9万元，并支付该款项从2013年7月30日起至付清之日止的同期银行贷款利息（截至起诉之日利息为28997元）；2．诉讼费、保全费由被告承担。2013年4月1日，原被告签订《合同》一份，约定了合同单价和数量。2013年4月16日双方再行补充签署《分包补偿合同》，两份合同均有项目负责人渠永明的签字。工程为在高家堡-西干渠西侧实施古交（清徐）至太原煤层气输气管道工程，原告已经全面按约履行合同约定的相关义务。2013年7月28日，双方对钢板桩施工款项进行确认明细，金额430329．68元，并于当日出具《干渠-深基坑钢板桩结算》为43万元整。截止2014年4月，被告共计支付原告工程款34．1万元，余款8．9万元至今未付。综上，原告依法诉至法院，请求依法作出裁决。一审法院认定事实：山西省工业设备安装有限公司2017年5月5日名称变更为山西省工业设备安装集团有限公司即本案被告。2013年4月1日,山西省工业设备安装公司(甲方)与原告(乙方)签订《合同》,约定合同项目单价确定为围棱支撑制拆费1500元/T,围棱支祥运费80元/T,围棱租赁费300元T/月,合同数量以现场使用的重量计算,即日起合同生效。2013年4月16日山西省工业设备安装公司煤层气输气管道项目部(甲方)与原告(乙方)签订《分包补偿合同》,约定工程名称古交(清徐)至太原煤层气输气管道工程,工程地点高家堡-西干渠西侧,工程承包范围在西干渠西侧施工区域进行打拔钢板桩施工,打一边9米拉森钢板桩;工期15天,工程合同价款按实际发生的施工数量及合同约定单价进行结算,本合同在双方结清工程款后即宣告终止;并约定了其他内容。原告提供2013年7月28日清徐工地钢板桩施工款项明细及干渠-深基坑钢板桩结算,结算工程款为43万元整。上述合同、补偿合同、结算明细中均在甲方处加盖山西省工业设备安装公司煤层气输气管道项目部章,公章处均有渠友明签字。另查明,原被告认可2014年4月被告付款合计34.1万元,被告表示渠友明现仍为单位职工。被告陈述与原告达成口头协议,即因上述工程质量问题,原告不再主张剩余工程款,原告对此否认。原告陈述2014年-2018年期间一直通过打电话或与渠友明面谈等形式主张剩余工程款8.9万元,被告对此否认并认为原告诉讼请求超过诉讼时效。一审法院认为，从事建筑活动的施工主体，必须具备相应的施工资质等级，自然人无建筑施工从业资格，禁止将工程发包给自然人，也禁止自然人借用建筑企业资质承揽工程。原告作为个人承包部分工程后实际施工，现工程投入使用，原告作为实际施工人有权主张工程款。原告提供了结算书等证据，被告虽对证据中加盖的公章“山西省工业设备安装公司煤层气输气管道项目部章”有异议，但合同及结算中渠友明均签字确认，被告也认可渠友明至今仍是其单位员工，且双方对截止2014年4月被告支付工程款34．1万元无异议，故原告核减已付款项后主张被告支付剩余8．9万元，事实清楚，应予以支持。被告抗辩与原告达成8．9万元工程款免付的口头协议，原告否认情况下，被告未提供其他证据佐证，其抗辩意见一审法院不予采信。针对原告诉讼请求是否超过诉讼时效，双方达成的结算单中并未明确支付时间，原告可随时向被告主张，被告以最后一笔付款时间计算诉讼时效，于法无据，且不论从客观上还是主观上原告都不可能放弃工程款的主张，故对于被告抗辩原告诉求超过诉讼时效的意见，事实依据不足，一审法院不予采纳。由于结算单中未明确支付时间，原告主张自结算单次日起计算逾期利息，无事实及法律依据，考虑被告长期占用原告资金势必给原告造成一定损失，一审法院酌情支持被告支付原告自提起诉讼之日即2019年5月28日起按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。判决如下：一、被告山西省工业设备安装集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张春慧工程款8．9万元，并支付该款项自2019年5月28日起至本判决确定的给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。二、驳回原告张春慧其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1330元（原告已预交），由原告张春慧负担317元，由被告山西省工业设备安装集团有限公司负担1013元。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院二审期间，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。本院认为，被上诉人作为个人承包部分工程后实际施工,现工程投入使用,双方已结算,被上诉人作为实际施工人有权按双方结算单确定的数额主张工程款。上诉人已实际支付工程款34.1万元,现有证据无法证明被上诉人放弃剩余8.9万元工程款,上诉人应按约支付剩余8.9万元工程款。双方未明确约定工程款支付时间,被上诉人可随时向上诉人主张。上诉人所提被上诉人的诉讼请求已超过诉讼时效的意见证据不足，本院不予支持。综上所述，山西省工业设备安装集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2025元，由山西省工业设备安装集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 任 华审判员 郝利亚审判员 王庆河 二〇一九年十月三十一日书记员 段薇薇