海南省海口市中级人民法院民事判决书（2019）琼01民终4131号上诉人（原审原告）：邢锟，男，1989年1月3日出生，汉族，现住海口市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：陈相法，男，1977年8月7日出生，汉族，公民身份号码：×××。上诉人邢锟因与被上诉人陈相法装饰装修合同纠纷一案，不服海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初639号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年8月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人邢锟上诉请求：一、依法撤销海口市美兰区人民法院作出的（2019）琼0108民初639号民事判决，并查清事实依法改判陈相法承担违约责任，赔偿邢琨4000元;二、一、二审案件受理费由陈相法负担。事实与理由：原审判决认定“原告主张双方商定解除装修合同并由被告退还工程款4000元，并未举出充分有效证明……”（判决书第四页第二段）系事实认定错误，适用法律错误。邢琨和陈相法签订的装修改造施工协议书中已经明确约定：“施工时间和完工日期（2018年11月17日-2018年12月7日），并约定了预付50%比例的工程款”。这事实法院认为真实予以采信（判决书第三页第二段）。既然合同有效，那么根据合同的内容以及邢琨提供的证据不难推断出陈相法已经收到合同的前期款项，并实际施工。在合同到期的情况下，陈相法并没有履行合同义务，将邢琨的房屋装修完毕，反而一致推卸责任逃避与邢琨见面。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿应当相当于因违约所造成的损失。而邢琨的损失就是邢琨剩余装修的工程交给另外实际施工人员所产生的额外费用共计23119元。为了能尽快解决问题，邢琨与陈相法造成口头一致，只要陈相法将4000元赔偿给邢琨，这事就既往不咎。这是邢琨对自己权利的自由处分。如果按照一审法院的逻辑，明知道对方签订合同违约造成了实际损失，邢琨秉着诚信原则让陈相法赔偿少一些反而没有证据导致败诉，那法律提倡的诚实守信是不是没有道理的。被上诉人陈相法未出庭也未作答辩。邢琨向一审法院提出诉讼请求：1.判令陈相法承担违约责任，向邢锟赔偿已经支付的装修款4000元；2.本案诉讼费及其他与诉讼有关的费用由陈相法承担。一审法院查明的事实：邢锟与陈相法于2018年11月17日签订《装修改造施工协议书》，合同约定：邢锟将9栋704房卫生间、阳台交于陈相法进行改造，工期2018年11月17日-2018年12月7日；邢锟于协议签订时预付陈相法50%，陈相法进行施工，铺贴完成再付30%，完成任务安装方付20%；陈相法必须在规定的时间内完成改造，质量必须保证，如达不到验收，邢锟有权要求再次返工。邢锟声称：双方约定装修改造工程内容包括铺贴卫生间瓷砖，安装卫生间玻璃隔断、马桶、淋浴用具及吊顶，铺贴阳台地板瓷砖，但陈相法实际施工仅是拆除卫生间和阳台的原装修设施并进行了防水工程，其他工程没有进行；双方协商达成口头协议，确定解除装修合同，陈相法退还邢锟4000元，但陈相法没有出具书面字据；陈相法违约主要在于没有按照合同约定的工期完成工程，邢锟诉求陈相法承担违约责任就是指要求陈相法退还4000元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，邢锟主张双方商定解除装修合同并由陈相法退还工程款4000元，并未举出充分有效的证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。据此，邢锟诉请陈相法承担违约责任、退还工程款4000元，因举无实据，缺乏事实依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：驳回邢锟的诉讼请求。案件受理费50元，由邢锟负担。二审期间，邢锟提交新证据：1、陈相法已经进场施工证明；2、后续相关装修合同及修补合同；3、相关微信转帐凭证及微信中陈相法同意归还4000元的内容。被上诉人陈相法未出庭亦未发表质证意见。因被上诉人陈相法未出庭亦未发表质证意见，应当视为其放弃对上述证据的质证、辩驳权利。故本院对上述证据的真实性、关联性予以确认。二审期间，本院根据邢锟在庭审中提交的微信聊天记录证据，于2019年9月10日与陈相法电话号码为183XX******第一次通话联系，并添加了微信（微信号为×××）；经核实，陈相法电话中所陈述身份内容与与其身份证信息一致。陈相法在电话中表示对于与邢锟之间的装饰装修合同事实予以认可，亦确认曾向邢锟表示过因解除合同同意向其返还4000元的装修款，但因陈相法目前在深圳打工，资金较为紧张，没有钱能够及时还给邢锟。陈相法还表示其知道本案的诉讼情况，也私下联系过邢锟协商解决方案，但一直未能履行。第一次通话后陈相法承诺在2019年9月13日之前能够向邢锟通过微信方式偿还4000元。因未得到邢锟的收款通知，本院于2019年9月13日第二次与陈相法联系询问款项履行情况，陈相法称其目前无法履行，因钱存在银行里取不出来希望法院能给予其合理的履行时间，本院同意履行时间延期至10月9日。故本院于2019年10月9日第三次联系陈相法，询问其履行与否，陈相法称目前还是不能履行。本院查明的其他事实与一审法院查明的其他事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本院认为，根据邢锟二审期间提交的微信记录，本院通过电话以及微信方式联系上了被上诉人陈相法，并就涉案相关事实与其核实。故虽陈相法没有出具书面字据证实其在解除合同后退还4000元的承诺，但陈相法在电话中确认双方存在涉案工程的装饰装修合同关系，亦确认因解除合同而曾向邢锟承诺退还4000元的事实，并表示至今未履行赔付义务是因为其目前无偿还能力。综上，虽陈相法未出庭参加本案诉讼，但其通过电话作出对自己不利的陈述，应当可以作出本案的定案依据，故上诉人邢锟主张陈相法应当向其退还解除装修合同的工程款4000元，有事实和法律依据，本院予以支持。一审在未查明事实的情形下，径直认定驳回邢锟的诉讼请求不当，本院予以纠正。综上，上诉人邢锟的上诉理由成立，应予支持；一审判决认定事实不清，适用法律错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：1撤销海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初639号民事判决；二、限被上诉人陈相法于本判决生效之日起十日内向上诉人邢锟退还工程款4000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，二审案件受理费50元（均由上诉人邢锟预缴），上述费用均由被上诉人陈相法负担。本判决为终审判决。审判长潘娜审判员周慧娟审判员王法坚 二Ｏ一九年十月十四日书记员 谢以欣速录员 刘 璐本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。