安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0111民初10962号原告：广厦建设集团有限责任公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市包河区北京路与东二环路交口安徽国际五金机电商贸城********，统一社会信用代码91340100728526494N。负责人：徐飞龙，总经理。委托诉讼代理人：俞金华，国浩律师（合肥）事务所律师。委托诉讼代理人：郑瑱，国浩律师（合肥）事务所律师。被告：张晓彬，男，1975年12月1日出生，汉族，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：李勇，安徽睿正律师事务所律师。委托诉讼代理人：张克，安徽睿正律师事务所实习律师。被告：赵蕊丹，女，1976年2月29日出生，汉族，住浙江省东阳市。原告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司（以下简称“广厦安徽分公司”）与被告张晓彬、赵蕊丹民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广厦安徽分公司的委托诉讼代理人俞金华、郑瑱以及被告张晓彬的委托诉讼代理人李勇、张克到庭参加诉讼。被告赵蕊丹经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广厦安徽分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告借款本金4460000元；2.判令被告支付原告如下借款利息（暂算至2017年10月23日，暂定金额2415202元，款清息止：1.以3500000元为基数，按照年利率24%的标准，支付自2015年7月21日起至款清之日止的利息；2.以460000元为基数，按照年利率24%的标准，支付自2015年7月24日起至款清之日止的利息；3.以500000元为基数，按照年利率24%的标准，支付自2015年7月31日起至款清之日止的利息）；2.本案的诉讼费用及其他费用由被告承担。事实与理由：2015年7月，被告因资金周转困难，向原告借款3500000元，双方约定:借款期限为3个月(从原告将款项汇入被告指定的账户之日起算);借款利率为月利率2%;被告如不按照本合同约定归还借款，逾期部分将按月利率15‰计收罚息;被告如不按本合同约定支付借款利息，未支付的利息自动转为借款本金等。2015年7月21日原告将该3500000元借款转入被告指定的银行账户。被告在收到该3500000元借款后，于2015年8月12日和原告补签了《借款合同》，并向原告出具了《付款委托书》和《收款确认书》。2015年7月，被告向原告借款46万元，用于归还前期占用滁洲恒大绿洲项目资金46万元，双方约定:借款期限为3个月;借款利率为月利率2%;被告如不按本合同约定归还借款，逾期部分将按月利率15‰计收罚息等;被告如不按本合同约定支付借款利息，未支付的利息自动转为借款本金等。2015年7月24日，原告按照被告要求为原告归还了前期占用滁州恒大绿洲项目资金46万元。被告在原告为其归还了46万元占用项目资金后，于2015年8月12日和原告补签了《借款合同》，并向原告出具了《付款委托书》和《收款确认书》。2015年7月，被告因资金周转困难，向原告借款500000元，双方约定:借款期限为3个月(从原告按照被告的委托将款项汇入被告指定的账户之日起算);借款利率为月利率2%;被告如不按本合同约定归还借款，逾期部分将按月利率15‰计收罚息等;被告如不按本合同约定支付借款利息，未支付的利息自动转为借款本金等。2015年7月31日原告将该500000元借款转入被告指定的银行账户。被告在收到该500000元借款后，于2015年8月12日和原告补签了《借款合同》，并向原告出具了《付款委托书》和《收款确认书》。因被告未能如期偿还借款本金及利息，原告多次向被告催要，但被告至今一直未予支付。被告未支付借款本金及利息的行为构成严重违约，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判如所请。张晓彬答辩称，1.原告方的负责人徐飞龙早已因刑事犯罪被羁押，以原告名义提起的诉讼未经徐飞龙知悉或同意，不是原告的真实意思表示，本案依法应裁定驳回起诉。2.案涉所谓借款合同，只是原被告双方挂靠施工合同关系的一个环节，且只有在原告基于案涉工程收取发包方工程款的账户余额不足时，才有向原告借款的可能性。换言之，即便本案的基础法律关系系民间借贷纠纷，原告收取工程款账户余额不足，是案涉双方发生借贷关系的前提条件，但在借款手续出具日，该前置条件不成就。如果进行实体处理，本案也应当驳回原告的诉讼请求。原告对其收取工程款的账户余额及变动，负有举证责任，但原告在绝对控制案涉工程的财务及资料，且经由法院责令提供的前提下仍没有举证，应承担相应的法律后果。原告隐瞒其已接收巨额工程款的事实、虚构工程款没有余额的事实，骗取被告与其签订了借款手续，该情形是在原告诱导下产生的错误意思表示，借贷关系依法不成立。3.被告挂靠经营期间，从未接触过原告的滁州恒大绿洲项目，不可能基于该项目拖欠债务。原告就其所主张的2015年8月12日本金为46万元的借款合同，无银行转账凭证和被告签字认可的证据，对原告的主张，依法应不予支持。4.本案中原告没有办理存贷款业务的行政许可，其以合法形式掩盖非法目的的行为，依法归于无效。赵蕊丹未答辩，也未向法庭提交证据。本院经审理认定事实如下：2011年6月1日，广厦安徽分公司（甲方）将其承建的淮北恒大雅苑主体及配套工程承包给张晓彬（乙方）施工，并签订一份《经济责任承包合同》，合同约定：本合同乙方是指根据甲方授权对工程项目实施全面管理的项目经理人，项目承包人。故乙方属甲方员工，应遵守甲方规章制度，并在甲方授权范围内代表公司履行职责，切实对公司负责。乙方承包工程为淮北恒大雅苑主体及配套工程一标段。乙方与甲方签订《经济责任承包合同》是一种内部承包经营责任制，而非通常所称的“清水包”合同。工程款收入和成本费用支出应在甲方指定的银行帐户内核算；特批项目部允许单独开设银行帐户，进行项目收支、结算。甲方负责对财务进行统一管理，建设支付的各项工程款项必须先进入甲方指定或特批开设的银行专用账户，该账户中的资金所有权归属甲方。乙方不得另设其他帐户用于存放工程款。甲方收到建设单位支付的工程款项在预扣管理费、规费和税费后，根据本合同涉及的工程进度需要支付给乙方项目部使用，但只能用于本合同所涉工程，否则要承担相应的法律责任。在施工过程中，由乙方负责收取工程预付（备料）款、进度款、竣工结算尾款。资金不足时，由其负责筹措和垫资。如建设单位资金不能按时到位，由乙方负责催讨；竣工后工程款不能结清，由乙方负责催收，并按甲方制定的规章制度进行奖惩。工程款应在承包期内专款专用，履行甲方与建设单位签订的《建设工程施工合同》。甲方有权随时要求乙方出示现金明细表，若发现乙方违反公司资金、财务等管理制度，侵占挪用工程款的行为，甲方有权予以制止……。工程利润分配按甲方和建设单位所签《建设工程施工合同》约定的结算方式结算，乙方按工程结算总造价的6%交纳承包（管理）费，工程承包（管理）费随工程进度款的支付逐步扣除，竣工决算审定后结清等内容。该工程施工期间，张晓彬于2015年8月12日与广厦安徽分公司签订《借款合同》一份，约定：借款金额为3500000元，借款期限为3个月（从贷款人按照借款人的委托将款项汇入借款人指定的账户之日起算），借款用途为2015年7月21日借款350万支付恒大雅苑项目徽商钢材款，借款利率为月利率2%，每月的30日为月度结息日，借款人应在次月5日前支付借全部利息，借款人如不按照本合同约定归还借款，逾期部分将按月利率1.5%计收罚息；借款人如不按本合同约定支付借款利息，未支付的利息自动转为借款本金等。同时张晓彬出具《付款委托书》一份，委托广厦安徽分公司将上述借款转付至安徽省徽商金属股份有限公司黄山分公司在黄山市工行荷花池支行帐号内，用途为钢材款。张晓彬向广厦安徽分公司出具了《收款确认书》一份，载明借款人张晓彬已经实际收到贷款人支付的借款，金额为350万元。同日，被告张晓彬与广厦安徽分公司另签订《借款合同》一份，约定：借款金额为460000元，借款期限为3个月（从贷款人按照借款人的委托将款项汇入借款人指定的账户之日起算），借款用途为2015年7月24日借款46万归还前期占用滁州恒大绿州项目资金，借款利率为月利率2%，每月的30日为月度结息日，借款人应在次月5日前支付全部利息，借款人如不按照本合同约定归还借款，逾期部分将按月利率1.5%计收罚息；借款人如不按本合同约定支付借款利息，未支付的利息自动转为借款本金等。同时张晓彬出具《付款委托书》一份，委托广厦安徽分公司将上述借款转付，用途为归还前期占用滁州恒大绿州项目资金。张晓彬向广厦安徽分公司出具了《收款确认书》一份，载明借款人张晓彬已经实际收到贷款人支付的借款，金额为46万元。同日，张晓彬与广厦安徽分公司再次签订《借款合同》一份，约定：借款金额为500000元，借款期限为3个月（从贷款人按照借款人的委托将款项汇入借款人指定的账户之日起算），借款用途为2015年7月31日借款50万支付恒大雅苑项目徽商钢材款，借款利率为月利率2%，每月的30日为月度结息日，借款人应在次月5日前支付借全部利息，借款人如不按照本合同约定归还借款，逾期部分将按月利率1.5%计收罚息；借款人如不按本合同约定支付借款利息，未支付的利息自动转为借款本金等。同时张晓彬出具《付款委托书》一份，委托广厦安徽分公司将上述借款转付至安徽省徽商金属股份有限公司黄山分公司在黄山市工行荷花池支行帐号内，用途为钢材款。张晓彬向广厦安徽分公司出具了《收款确认书》一份，载明借款人张晓彬已经实际收到贷款人支付的借款，金额为50万元。上述事实，有双方当事人当庭陈述及广厦安徽分公司提交的借款合同、付款委托书、收款确认书、情况说明、记账凭证、内部资金调拨单、《经济责任承包合同》、张晓彬提交的《淮北雅苑（张晓彬）项目资金收支汇总表》及部分财务凭证等证据在卷佐证，本院对其证明力予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩及举证、质证意见，本案的争议焦点为：本案的基础法律关系是民间借贷还是建设工程施工合同纠纷。民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及相互之间进行资金融通的行为。本案中，原告广厦安徽分公司主张被告张晓彬归还借款本金共计446万元，并提供了三份《借款合同》、付款委托书、付款确认书及银行转账凭证，从形式上看民间资金融通的过程已经完成。张晓彬质证过程中，虽然认可了部分借款事实，但认为借贷行为只是建设工程施工合同的一个环节，不是其真实意思表示，应归于无效。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定，原告以借据、收据、借条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或反诉，并提供证据证明债权纠纷并非由民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。具体到本案中，从双方之间的关系、借款事实发生的时间、支付对象以及款项的偿还来看，张晓彬系案涉项目实际承包人，与广厦安徽分公司之间存在管理与被管理的关系，案涉借款事实均发生在工程施工期间，所借款项也均用于案涉工程项目的支出。且根据广厦安徽分公司的自认及其提供的明细分类账、相关财务凭证记载，张晓彬在施工期间向广厦安徽分公司借款多达30余次，所借款项也并非由张晓彬主动偿还，而是由广厦安徽安徽分公司从建设方支付的工程款中直接划扣，无需经过张晓彬审批或同意。综合上述特征可以看出，本案应属于广厦安徽分公司基于双方签订的《经济责任承包合同》，而对案涉工程财务实行统一管理的一种方式，与民间借贷法律关系的性质和基本特征不符，故将本案认定为建设工程施工合同纠纷更符合实际，双方应通过建设工程结算来解决纠纷。退一步讲，即使广厦安徽分公司主张的民间借贷法律关系成立，也属于通过合法借贷形式来掩盖张晓彬挂靠其承建案涉工程并由施工人张晓彬垫付工程款的非法目的，该民间借贷行为依法应归于无效。且广厦安徽分公司作为案涉工程款的收取方和管理者，无需经过张晓彬同意即可自行划扣工程款用来偿还借款并保管相关财务凭证，故在此情形下双方需对整个工程进行结算方能查明工程款的收支情况，进而查明案涉款项的来源及偿还情况。本案中，因双方对案涉工程并未结算，广厦安徽分公司也未能提供充分有效证据证明工程款的收入和支出情况，依据谁主张谁举证的原则，广厦安徽分公司依法应承担举证不能的不利后果。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下:驳回原告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司的诉讼请求。案件受理费59930元，由原告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  丁爱民审 判 员  马海平人民陪审员  龚 慧二〇一九年十月二十四日书 记 员  钟 丹附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条原告以借据、收据、借条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或反诉，并提供证据证明债权纠纷并非由民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。