河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终2059号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住河北省张家口市高新区市府西大街**财富中心大厦。负责人：韩志军，总经理。委托诉讼代理人：李海阳，公司员工。被上诉人（原审原告）：仰支飞，男，1974年10月4日出生，汉族，住蔚县。委托诉讼代理人：杨桂平，河北兴蔚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨秀全，男，1967年5月22日出生，汉族，住蔚县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称平安财险张家口支公司）因与被上诉人仰支飞、杨秀全机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省蔚县人民法院（2019）冀0726民初179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险张家口支公司的委托诉讼代理人李海阳，被上诉人仰支飞的委托诉讼代理人杨桂平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险张家口支公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销河北省蔚县人民法院（2019)冀0726民初179号民事判决或依法改判，不服金额抚养费5268、伤残赔偿金25762元、精神抚慰金3000元，共计不服金额34030元；二、一、二审诉讼费由仰支飞、杨秀全承担。事实和理由：2018年10月14日，杨秀全驾驶的冀Ｇ×××**行驶至事故地点时与驾驶二轮摩托车的仰支飞相撞，造成仰支飞受伤的交通事故。事故经交警处理杨秀全负事故的主要责任。因冀Ｇ×××**小型轿车在平安财险张家口支公司处投保机动车交强及商业三者险，且事故发生在保险期内。一审法院判决平安财险张家口支公司赔偿仰支飞各项损失共183218.4元。平安财险张家口支公司对于张家口正浩法医鉴定所鉴定意见书持有异议，根据仰支飞出院记录及我司复勘记录，伤者骨折线不累及膝关节，不会造成膝关节畸形，以膝关节评定九级残不合理所以鉴定结果不真实不客观，平安财险张家口支公司不能认可，认可十级，为查明事实申请法院重新鉴定。平安财险张家口支公司对于被抚养人生活费不能认可，根据人身损害赔偿司法解释第二十八条规定，被抚养人有数人的，年陪偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。认为被养人生活费应为21072元。一审法院计算错误。因平安财险张家口支公司不认可伤残等级，故精神抚慰金认可3000元。综上所述，请求人民法院维护平安财险张家口支公司合法权益，查明事实依法改判。仰支飞答辩称，原审人民法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确,平安财险张家口支公司的上诉理由不成立。请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。杨秀全未到庭，未答辩。仰支飞向一审法院起诉请求：1.请求依法判令杨秀全、平安财险张家口支公司赔偿仰支飞医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定检查费、交通费等各项损失共计200000元；2.本案的诉讼费用由杨秀全、平安财险张家口支公司负担。一审法院认定事实：2018年10月14日18时许，杨秀全驾驶冀Ｇ×××**号小型普通客车由南向北行驶至京拉线223公里+800米路段时，在超越前方车辆过程中，遇仰支飞驾驶二轮摩托对向驶来，双方发生交通事故，致仰支飞受伤，双方车辆不同程度损坏。此事故经蔚县公安交通警察大队第130726120180000126号责任认定书认定，杨秀全承担此事故的主要责任，仰支飞承担此事故的次要责任。事故发生后，仰支飞先后到中国人民解放军第二五一医院、蔚县中医院住院治疗，共住院34天。其伤情2019年3月15日经张家口市正浩法医鉴定所鉴定，评定为：1.玖级伤残；2.误工期截止至鉴定日；3.护理期六十天；4.营养期六十天；5.择期手术取出内固定（费用约9000元）；6.二次手术误工期三十天、护理期十五天、营养期十五天。治疗期间杨秀全为仰支飞垫付费用26771元，平安财险张家口中心支公司为仰支飞垫付医疗费10000元。又查明，冀Ｇ×××**号小型普通客车在平安财险张家口中心支公司投有交强险、商业三者险500000元且不计免赔，事故发生在保险期间内。再查明，仰乐，男，1946年6月30日生，农业户口；李翠英，女，1951年3月10日生，农业户口；仰乐与李翠英系夫妻关系，二人育有长女仰学梅、长子仰支飞，均已成年。仰煜，男，2005年6月9日生，与仰支飞、张利荣系父母子女关系。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，因交通事故致仰支飞受伤，责任人依法应当承担相应的赔偿责任。因交通事故给仰支飞造成的损失有：医疗费86662元、仰支飞主张的住院伙食补助费30元/天×19天=570元、营养费30元/天×75天=2250元、误工费23384÷365×185天=11852元、护理费120元/天/人×75天×1人=9000元、残疾赔偿金12881元×20年×20%=51524元、鉴定检查费2950元、精神抚慰金6000元、交通等费用酌情支持4000元、摩托车损失酌情支持500元、二次手术费9000元、仰乐被扶养人生活费10536元×8年×20%÷2=8428.8元、李翠梅被扶养人生活费10536元×12年×20%÷2=12643.2元、仰煜被扶养人生活费10536元×5年×20%÷2=5268元，以上共计210648元。医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费四项共计98482元，应由平安财险张家口支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿仰支飞10000元；在商业三者险500000元限额内赔付仰支飞88482元×70%=61937.4元。误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、仰乐被扶养人生活费、李翠英被扶养人生活费、仰煜被抚养费人生活费八项合计108716元，应由平安财险张家口中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿仰支飞。摩托车损失500元应由平安财险张家口支公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿仰支飞。鉴定检查费应由平安财险张家口支公司在商业三者险500000元限额内赔付仰支飞2950元×70%=2065元。因平安财险张家口支公司已经为仰支飞先行垫付医疗费10000元，故在本次诉讼中平安财险张家口支公司不再在交强险医疗费用赔偿限额内对仰支飞进行赔偿。又因杨秀全已为仰支飞垫付26771元，故平安财险张家口支公司在商业三者险500000元限额内直接支付杨秀全保险理赔款26771元，在商业三者险500000元限额内直接赔偿仰支飞61937.4+2065-26771=37231.4元。综上所述，对仰支飞要求杨秀全、平安财险张家口支公司赔偿其各项损失共计200000元的诉讼请求，不予全部支持，仅支持其146447.4元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额及财产损失赔偿限额内一次性赔偿仰支飞各项损失共计109216元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起五日内在商业三者险责任限额内一次性赔偿原告仰支飞各项损失共计37231.4元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起五日内在商业三者险责任限额内一次性支付被告杨秀全保险理赔款26771元；四、驳回原告仰支飞的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能通过证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，张家口市正浩法医鉴定所具有相关鉴定评估资质的机构，其经一审法院委托出具的司法鉴定意见书符合法律规定。平安财险张家口支公司虽对鉴定报告持有异议，但未在指定期限内向人民法院提交书面重新鉴定申请，也未能提供证据证明鉴定报告存在上述法律规定情形之一。平安财险张家口支公司上诉理由不能成立，不予采纳。综上所述，平安财险张家口支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  薛团梅审判员  吴义清审判员  雷 鹏二〇一九年十月二十九日书记员  武 岳