福建省德化县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0526民初4044号 原告：何怡，女，1976年5月13日出生，汉族，住上海市闵行区。 委托诉讼代理人：钱卫敏，上海中路信律师事务所律师。 被告：福建同孚实业有限公司，住所地福建省德化县北西环路工业园，统一社会信用代码：913505265575619808。 法定代表人：林文洪，该公司董事长。 被告：冠福控股股份有限公司，住所地福建省德化县浔中镇土坂村，统一社会信用代码：9135000070536404XU。 法定代表人：林文智，该公司总经理。 被告：石宇华，男，1979年4月17日出生，汉族，住上海市静安区。 原告何怡与被告福建同孚实业有限公司（以下简称“同孚实业”)、冠福控股股份有限公司（以下简称“冠福股份”)、石宇华合同纠纷一案，本院于2018年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何怡的委托诉讼代理人钱卫敏到庭参加诉讼，被告福建同孚实业有限公司、冠福控股股份有限公司、石宇华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何怡向本院提出诉讼请求：1、判令福建同孚实业有限公司返还本金人民币420万元、利息107250元（暂计算至2018年10月23日，要求支付至判决生效日止）；2、判令冠福控股股份有限公司对福建同孚实业有限公司承担连带还款责任；3、判令福建同孚实业有限公司、冠福控股股份有限公司赔偿原告为实现债权支出的律师费人民币100000元；4、判令石宇华向原告支付上述借款本金中115万元的利息32966.38元（按15%计算利息）；5、由两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年3月20日，福建同孚实业有限公司作为发行人与原告签订了《青岛联合信用资产交易中心同孚实业2018年资产支持计划认购协议》，协议约定：福建同孚实业有限公司作为发行人，委托华夏文冠资产管理有限公司作为受托管理人募集并监管资金，原告向同孚实业认购了该产品，认购期限六个月，认购金额人民币120万元。合同还约定还款连带责任人是冠福控股股份有限公司。还款方式：到期一次性支付，约定金额=认购金额+约定利息，原告和同孚实业约定的利息为年化率8.3%。 2018年4月20日，福建同孚实业有限公司作为发行人又与原告签订了《青岛联合信用资产交易中心同孚实业2018年资产支持计划（三号）认购协议（3个月）》。协议约定：福建同孚实业有限公司作为发行人，委托华夏文冠资产管理有限公司作为受托管理人募集并监管资金，原告向同孚实业认购了该产品，认购期限为三个月，认购资金额人民币300万元。合同还约定还款连带责任人是冠福控股股份有限公司。还款方式：到期一次性支付，约定金额=认购金额+约定利息，原告和同孚实业约定的利息为年化率7.5%。 2018年3月30日和4月28日，原告按约分别向被告指定的账户转入人民币120万及300万。借款期满后，同孚实业未返还本金合计420万元及利息。2018年10月14日，冠福控股作为连带责任保证人发布公告确认了其对上述债务的还款承担连带保证责任。经多次向被告催讨，被告拒不履行。为此，提起诉讼。 福建同孚实业有限公司、冠福控股股份有限公司、石宇华未作答辩，也未提供相关证据材料。 何怡围绕诉讼请求依法提交了证据： 1、《青岛联合信用资产交易中心同孚实业2018年资产支持计划认购协议》、银行转账凭证、认购确认书，证明被告向原告认购资金金额120万元； 2、《青岛联合信用资产交易中心同孚实业2018年资产支持计划（三号）认购协议（3个月）》、银行转款凭证、认购确认书，证明被告向原告认购资金金额300万元； 3、《担保函》、冠福股份发布的编号为2018-143《公告》复印件，证明福建同孚实业有限公司发行的私募债出现到期未兑付的情形，并再次确认冠福控股股份有限公司对福建同孚实业有限公司发行的产品承担连带担保责任； 4、利息及还款计划承诺书，证明石宇华向原告承诺，对于原告购买的同孚实业2018年资产支持计划产品到期本息一并兑付； 5、2016年4月19日《关于公司为关联企业福建同孚实业有限公司融资提供担保的公告》，公告编号：2016-034，证明被告于2016年4月19日公告确认了其为被告同孚实业有限公司融资本案系争款项的还款作出了担保； 6、2016年8月20日《福建冠福现代家用股份有限公司2016年第二次临时股东大会决议公告》，公告编号：2016-097，证明被告冠福就本案所涉的借款作出担保经过了股东大会的决议，应为有效担保，承担担保责任； 7、2016年7月31日《福建冠福现代家用股份有限公司独立董事关于公司为关联企业福建同孚实业有限公司融资提供担保的独立意见》，公告编号：2016-096，证明被告冠福作出担保不但经过股东大会的决议，也经过了董事会的一致认可，为合法有效的担保； 8、2016年8月22日《关于福建冠福现代家用股份有限公司2016年第二次临时股东大会的法律意见书》，证明由被告冠福聘请的律师事务所作出的法律意见书，也确认了本案所涉担保责任经过了被告的股东大会决议，被告应当承担担保责任； 9、2018年9月29日《福建冠福控股股份有限公司关于深圳证券交易所问询函回复的公告》，公告编号：2018-129，证明在福建同孚未能及时兑付还款及支付利息后，因冠福公告承担担保责任却未能及时履行担保义务而被债权人向深圳证券交易所投诉后，被告冠福做出了回复，再次确认了担保的有效性； 2018年8月2日的说明，证明福建同孚实业有限公司发行 的私募债系列产品均是冠福控股股份有限公开公告进行担保的事实； 11、《福建冠福现代家用股份有限公司关于福建同孚实业有限公司发行的同孚实业文化债权产品的不可撤销担保函》之签字盖章页，证明冠福对同孚实业提供不可撤销担保的行为有效； 12、律师费发票复印件，证明原告为诉讼支出的合理费用。 福建同孚实业有限公司、冠福控股股份有限公司、石宇华未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证和质证权利。经审查，何怡提交的上述1-11的证据，来源合法、内容真实，与本案具有关联性，依法予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2018年3月20日，何怡（认购人，乙方）与福建同孚实业有限公司（发行人，甲方）签署《青岛联合信用资产交易中心同孚实业2018年资产支持计划认购协议》（以下简称：《认购协议》）（“同孚实业2018年资产支持计划”简称：产品）一份。 《认购协议》中的《青岛联合信用资产交易中心同孚实业2018年资产支持计划产品说明概要》主要内容：发行人为福建同孚实业有限公司，产品募集规模上限为25000万元，产品期限为6个月、12个月，认购金额为100万元起（以1万元递增），预期年化收益根据投资金额的不同享受不同的投资收益，采用单利计息，不计复利，资金用途为用于补充同孚实业公司的经营性流动资金；担保方式为由冠福控股股份公司（股票代码：002102）为本产品到期偿付提供无条件不可撤销的连带责任保证担保，发行人将持有的对福建冠福实业公司的应收账款进行质押；兑付安排为在本产品到期回购日，发行人将应兑付本金及收益足额划转至发行人开立的资金账户上，进行到期回购，到期回购日如遇法定节假日或休息日，则顺延至其后的第一个交易日，顺延期间不计息；如发行人未按期还款，将由本产品的担保人在到期回购日将应兑付本金及收益足额划转至发行人开立的资金账户上，在本产品本息到账日之前，发行人将应回购款项全额划转至乙方认购产品的资金账户；承销商及受托管理人为华夏文冠资产管理有限公司，担保机构为冠福控股股份有限公司（股票代码：002102），备案机构为青岛联合信用资产交易中心有限公司等。 《认购协议》中的《风险提示书》，向何怡提示了投资“同孚实业2018年资产支持计划”存在的相关风险。 《认购协议》约定，本产品由甲方发行，在青岛联合信用资产交易中心（以下简称：信产中心）登记，信产中心备案不代表对本产品的本金及投资收益进行任何明示或暗示的承诺或担保；发行人已根据其公司章程的规定，取得一切必要的授权和批准，同意通过信产中心办理本产品登记；本产品的目的是为发行人经营生产之需要，补充公司流动性资金，认购人认可发行人将认购款项用于发行人为本产品目的签署的相关协议；乙方认购金额120万元，本协议项下认购人认购本产品金额以认购人实际支付成功的款项为准，认购人同意应在产品认购期内完成产品认购，将认购资金汇入本产品资金专户（账户名：福建同孚实业有限公司，账号：50×××74，开户行：上海农村商业银行徐泾支行）；本产品认购人的预期收益、认购期限及本产品到期回购日详见《产品说明概要》（附件一）；认购人认可发行人发行的产品期间，甲方为本产品承担无条件足额回购义务，若本产品存续期间，认购人与发行人发生纠纷，认购人委托受托管理人处理与发行人及担保人之间的相关谈判及诉讼事务，若本产品无法按约偿付，认购人可以直接向受托管理人和信产中心咨询有关发行人情况；本产品在存续期间不可撤销，产品正常存续期间不可二次转让，不可提前赎回；如发行人未按约定回购本产品，或发生其他违约情形，发行人应承担违约责任，其承担违约责任的范围包括认购人持有的本产品本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用和其他依据法律法规或协议约定应支付的费用；甲乙双方同意并确认，发行人和认购人在本协议下的一切融资或投资行为所产生的法律后果和法律责任归属于发行人和认购人，发行人和认购人授权并委托承销商根据本协议所采取的全部行为和措施的法律后果均归属于发行人和认购人，承销商先行垫付的，可向甲方追偿等条款。 2018年3月30日，何怡向福建同孚实业有限公司的账户（账号：50×××74）汇入人民币120万元。同日，福建同孚实业有限公司出具《认购确认书》一份，确认何怡认购“同孚实业2018年资产支持计划（第二期）”的认购金额120万元，认购期限6个月，起息日为2018年3月30日，兑付日为2018年9月30日，预期年化收益率为8.30%，付息方式为一次性还本付息。 2018年4月20日，何怡（认购人，乙方）与福建同孚实业有限公司（发行人，甲方）签署《青岛联合信用资产交易中心同孚实业2018年资产支持计划（三号）认购协议（3个月）》一份。 2018年4月28日，何怡向福建同孚实业有限公司的账户（账号：50×××74）汇入人民币300万元。同日，福建同孚实业有限公司出具《认购确认书》一份，确认何怡认购“同孚实业2018年资产支持计划三号（第二期）”的认购金额300万元，认购期限3个月，起息日为2018年4月28日，兑付日为2018年7月28日，预期年化收益率为7.50%，付息方式为一次性还本付息。 2018年1月2日，冠福控股股份公司出具一份加盖“冠福控股股份有限公司”印章及其法定代表人“林文智”印章的《同孚实业2018年资产支持计划担保函》，担保函的主要内容：担保人在出具本担保函时，已就发行人财务状况及涉及的仲裁、诉讼等情况进行了充分了解，具有代表产品发行人清偿债务的能力，并已获得出具本担保函所必要的授权和批准；鉴于冠福控股股份有限公司于2016年5月13日公告的《福建冠福现代家用股份有限公司2015年股东大会决议》，通过了《关于公司为关联企业福建同孚实业有限公司融资提供担保的议案》及公司于2016年8月20日公告的《2016年第二次临时股东大会决议公告》，通过了《关于公司为关联企业福建同孚实业有限公司融资提供担保的议案》情况下，担保人受发行人的委托，愿意以担保人的身份向产品的投资者提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保；被担保的产品为“同孚实业2018年资产支持计划”（编号LHXY-SYQ-TFSY-002），备案发行规模不超过15000万元（含15000万元），期限为6个月，还本付息方式以产品说明书或发行人在青岛信用资产交易中心的公告内容为准；保证的方式为全额无条件不可撤销连带责任保证担保；担保范围包括产品本金（合计不超过15000万元，含15000万元）及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用；保证期间为产品存续期及到期日（到期日以本产品最后一只产品的到期日为准）起二年；本《担保函》由担保人之法定代表人（或授权代表）签署并加盖公章后生效，在本担保函第六条规定的保证期间内不得变更或撤销。 2018年8月21日，石宇华出具一份《利息及还款计划性承诺书》，承诺9月1日公告之后一周内给何怡提供还款计划书，9月17日之后的115万15%的利息由其承担。 诉讼中，何怡向本院提出财产保全申请，要求对冠福控股股份有限公司持有的能特科技有限公司的100%股权（价值人民币440万元）予以冻结，由天安财产保险股份有限公司福建省分公司提供担保。本院于2018年11月9日依法作出（2018）闽0526民初4044号民事裁定书，裁定冻结冠福控股股份有限公司持有的能特科技有限公司的100%股权（价值人民币440万元）。何怡支付申请费5000元。 2018年11月22日，福建同孚实业有限公司对管辖权提出异议，要求将本案移送上海市青浦区人民法院审理。本院于2018年11月26日作出（2018）闽0526民初4044-1号民事裁定书，裁定福建同孚实业有限公司对管辖权提出的异议成立，本案移送上海市青浦区人民法院处理。冠福控股股份有限公司不服，提起上诉。2018年12月28日，泉州市中级人民法院作出（2018）闽05民辖终1417号民事裁定书，裁定撤销德化县人民法院作出的（2018）闽0526民初4044-1号民事裁定，由德化县人民法院管辖。 另查明，何怡因本案委托律师代理诉讼，支出律师代理费10万元。 本院认为，民间借贷是指公民、法人、其他组织之间就货币进行的借贷。民间借贷的标的物是货币。本案中，何怡通过与福建同孚实业有限公司签订《认购协议》，向同孚实业公司购买其在青岛联合信用资产交易中心备案后发行的类似金融产品，可见原告与同孚实业公司签订《认购协议》的标的物不是货币，而是认购具有一定金额的类似金融产品的标的物。故本案不属于民间借贷纠纷，应为合同纠纷。原告主张本案系民间借贷纠纷，不予采纳。 何怡与同孚实业公司签署的《认购协议》系双方当事人的真实意思表示，该协议的条款没有违反法律和行政法规的效力性强制规定，应认定为合法有效，各方当事人均应按约定履行。《认购协议》虽然有约定“若本产品存续期间，认购人与发行人发生纠纷，认购人委托受托管理人处理与发行人及担保人之间的相关谈判及诉讼事务……”，但原告所认购的产品已到期，而受托管理人（华夏文冠公司）并没有代投资者及时向发行人主张权利，故原告有权为维护自己的合法权益提起诉讼。 原告提供的《认购确认书》能够证明同孚实业公司确认原告认购“同孚实业2018年资产支持计划（第二期）”的认购金额120万元，认购期限6个月，起息日为2018年3月30日，兑付日为2018年9月30日，预期年化收益率为8.30%，付息方式为一次性还本付息。认购“同孚实业2018年资产支持计划三号（第二期）”的认购金额300万元，认购期限3个月，起息日为2018年4月28日，兑付日为2018年7月28日，预期年化收益率为7.50%，付息方式为一次性还本付息。现原告认购的“同孚实业2018年资产支持计划（第二期）”、“同孚实业2018年资产支持计划三号（第二期）”已经到期，同孚实业公司未能按照《认购协议》及《认购确认书》的约定兑付本息，已构成违约。同孚实业公司应当按照《认购协议》及《认购确认书》约定向原告支付本金420万元及认购期间的利息（其中120万元自2018年3月30日起至同年9月30日止，按年化利率8.30%计算；300万元自2018年4月28日起至同年2018年7月28日止，按年化利率7.50%计算）。原告要求被告同孚实业公司支付至判决生效日止的逾期利息，实为逾期付款违约金，原告要求按照认购期间的利率来计算逾期付款违约金，未违反相关法律规定，本院予以采纳。 原告因本案支出律师代理费10万元，有原告提供的聘请律师合同、发票为据，可以确认。原告主张的实现债权的费用律师代理费10万元，本院认为，在民事诉讼中，诉讼主体并不一定必须聘请律师代理诉讼，故原告支出的律师代理费10万元不属于原告因本案诉讼应支付的必要的合理的费用，且《认购协议》中也没有对律师费的承担作出特别约定。故原告要求同孚实业公司承担律师代理费10万元，证据不足，本院不予支持。 冠福控股股份有限公司作为上市公司，于2018年1月2日出具《同孚实业2018年资产支持计划担保函》，明确表示公司愿意为“同孚实业2018年资产支持计划”的投资者提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保，保证期间为产品存续期及到期日（到期日以本产品最后一只产品的到期日为准）起二年，并在指定的上市公司信息披露网站上公告。综上，可认定冠福股份公司为同孚实业公司发行的“同孚实业2018年资产支持计划”项目提供连带责任保证，确系冠福股份公司的真实意思表示，该意思表示没有违反法律和行政法规的效力性强制规定，应认定合法有效。因此，原告要求冠福股份公司对同孚实业公司应支付的本金、认购期内利息及逾期利息等债务承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。冠福股份公司承担保证责任后，有权向同孚实业公司追偿。 石宇华出具的《利息及还款计划性承诺书》，承诺9月17日之后的115万元15%的利息由其承担，据此，原告要求石宇华承担借款本金中115万元按15%计算的利息32966.38元，未违反法律规定，予以支持。福建同孚实业有限公司、冠福控股股份有限公司、石宇华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并作出判决。 综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建同孚实业有限公司应在本判决生效后十五日内向何怡支付认购本金人民币120万元及利息（自2018年3月30日起至判决生效日止按年化利率8.30%计算）。 二、福建同孚实业有限公司应在本判决生效后十五日内向何怡支付认购本金人民币300万元及利息（自2018年4月28日起至判决生效日止按年化利率7.50%计算）。 三、石宇华应在本判决生效后十五日内支付何怡利息人民币32966.38元。 四、福建同孚实业有限公司应在本判决生效后十五日内支付何怡申请费人民币5000元 五、冠福控股股份有限公司对福建同孚实业有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 六、冠福控股股份有限公司承担连带责任后，有权向福建同孚实业有限公司追偿。 七、驳回何怡的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42322元，由何怡负担1298元，福建同孚实业有限公司、冠福控股股份有限公司负担40400元，石宇华负担624元，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长 郑 开 明 人民陪审员 陈 淑 霞 人民陪审员 欧阳金枪 二〇一九年十月八日 书 记 员 郑 雅 婷 附：一.本案适用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法法规标题中华人民共和国消费者权益保护法 制定机关全国人大常委会效力等级法律 公布日期1993.10.31时效性已被修改 》的规定承担损害赔偿责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二.执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。