河南省宝丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0421民初699号原告：郭铁良，男，1961年7月2日出生，汉族，住舞阳县。委托诉讼代理人：魏毓汝，河南大乘律师事务所律师。委托诉讼代理人：辛伟华，河南大乘律师事务所实习律师。被告：董付国，男，1973年5月5日出生，汉族，住叶县。被告：河南中昊人力资源服务有限公司，住所地洛阳市西工区体育场内体彩中心**，统一社会信用代码91410303566497896K。法定代表人：丁剑南，董事长。委托诉讼代理人：王克昌，河南领英律师事务所律师。被告：中铁七局集团第五工程有限公司，住所地郑州市经济技术开发区航海东路**，统一社会信用代码91410100767833059H。法定代表人：姜乐发，执行董事。委托诉讼代理人：史凝哲，男，员工。原告郭铁良与被告董付国、河南中昊人力资源服务有限公司、中铁七局集团第五工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月6日立案后，依法适用普通程序，郭铁良于2019年3月26日向本院申请进行伤残鉴定，平顶山平安法医临床司法鉴定所接受委托后，于2019年7月2日作出平安司鉴所[2019]临鉴字第168号司法鉴定意见书。本院于2019年8月1日公开开庭进行了审理。原告郭铁良的委托诉讼代理人魏毓汝、辛伟华，被告董付国，被告河南中昊人力资源服务有限公司的委托诉讼代理人王克昌，被告中铁七局集团第五工程有限公司的委托诉讼代理人史凝哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭铁良向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令董付国、河南中昊人力资源服务有限公司、中铁七局集团第五工程有限公司赔偿郭铁良住院伙食补助1550元、交通费1040元（误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等费用待伤残等级、后续治疗费及“三期”确定后另行追加）；2.本案的诉讼费用由董付国、河南中昊人力资源服务有限公司、中铁七局集团第五工程有限公司承担。诉讼过程中，郭铁良变更：“请求依法判令董付国、河南中昊人力资源服务有限公司、中铁七局集团第五工程有限公司赔偿郭铁良住院伙食补助1550元、交通费1040元（误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等费用待伤残等级、后续治疗费及“三期”确定后另行追加）”的诉讼请求为：“请求依法判令董付国、河南中昊人力资源服务有限公司、中铁七局集团第五工程有限公司赔偿郭铁良住院伙食补助费1550元、交通费1040元、误工费46200元、护理费9745元、营养费1800元、伤残赔偿金63748元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费5000元、鉴定费1900元，共计135983元”。后郭铁良撤回了要求董付国、河南中昊人力资源服务有限公司、中铁七局集团第五工程有限公司赔偿郭铁良后续治疗费5000元的诉讼请求。事实和理由：郭铁良在中铁七局集团第五工程有限公司承建的郑万铁路河南段平顶山西站（高铁站）房建设的工地上从事钢筋捆扎工作，日工资220元由董付国支付。2018年11月17日,在工作中因过木断裂致使郭铁良从约两米高处跌落摔伤，当即被送至宝丰县人民医院后转院至平顶山市平煤神马医疗集团总医院住院治疗，经诊断为右内踝粉碎骨折、右外踝开放骨折、头外伤脑震荡等。手术治疗后现已出院。出院医嘱为：休息三个月，可行康复治疗等，在董付国、河南中昊人力资源服务有限公司、中铁七局集团第五工程有限公司支付过住院期间的医疗费后，其他费用拒不支付。中铁七局集团第五工程有限公司是郑万铁路河南段平顶山西站（高铁站）房建设总承建，其将工程劳务分包给了河南中昊人力资源服务有限公司，后河南中昊人力资源服务有限公司又将钢筋捆扎等工作再分包给无资质、无施工作业能力的“包工头”董付国，违反了建筑实务劳动力管理的基本规定，中铁七局集团第五工程有限公司和河南中昊人力资源服务有限公司使郭铁良在一个简单的过木上进行空中作业亦未对工作中的郭铁良进行必要的安全保障义务。为维护郭铁良的合法权益，依据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律》若干问题的解释等法律法规之规定，特具状诉讼，请求依法支持郭铁良的诉讼请求。董付国辩称，董付国是跟着河南中昊人力资源服务有限公司干活的，工资是董付国定的，但工资是河南中昊人力资源服务有限公司直接打到郭铁良的卡上。郭铁良不应当起诉董付国，郭铁良去干活后董付国才认识了郭铁良，郭铁良是跟着河南中昊人力资源服务有限公司干活，不是跟着董付国干活。河南中昊人力资源服务有限公司辩称，1.本次事故的发生主要是郭铁良造成的，其应对事故承担主要责任。郭铁良无钢筋工证，属于无证上岗，且郭铁良高考作业不系安全带，导致自己受伤；2.河南中昊人力资源服务有限公司在事故发生后，已经向郭铁良及家属支付了83000元，应在判决时予以扣除；3.郭铁良提交的证据不足以证明残疾赔偿金应当按城镇居民计算，残疾赔偿金应当按照农村的标准计算；4.郭铁良没有固定收入，郭铁良的误工费应当按照上一年度职工平均工资48836元/年计算误工费，郭铁良在工地上每日的220元属于临时收入，不能以此临时收入计算误工费；5.郭铁良的误工时间应当以住院期间加上休息三个月的日期为准，不能采纳平顶山平安法医鉴定所210天的误工期结论，因为现行法律法规没有赋予鉴定机构对误工时间鉴定的权利，同时该鉴定与医疗机构的医嘱相差甚大；6.郭铁良要求河南中昊人力资源服务有限公司承担鉴定费无法律依据，其住院伙食补助费，交通费，护理费、营养费及精神抚慰金均过高。中铁七局集团第五工程有限公司辩称，中铁七局集团第五工程有限公司与河南中昊人力资源服务有限公司属于劳务分包关系，河南中昊人力资源服务有限公司具有劳务承包资质，中铁七局集团第五工程有限公司进行劳务分包依法合规，若发生安全事故，造成的责任和费用由河南中昊人力资源服务有限公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：平顶山平安法医临床司法鉴定所作出的平安司鉴所[2019]临鉴字第168号司法鉴定意见书，系有资质的鉴定机构作出，可以作为本案定案的依据，鉴定费票据可以证明郭铁良为鉴定支出的费用，可以作为本案定案的依据；郭铁良提交的交通费票据，与本案的关联性无法确定，故不能作为本案定案的依据；郭铁良提交的购买单拐的票据，与平煤神马医疗集团总医院出具的医嘱可以相互印证，故可以作为本案定案的依据；郭铁良提交的微信刷卡票据，上面的字模糊不清，无法显示支付的情况及金额，故不能作为本案定案的依据。董付国提交的刷卡消费单，无法显示消费的内容及消费的地点，故不能作为本案定案的依据。河南中昊人力资源服务有限公司提交的营业执照可以证明河南中昊人力资源服务有限公司的经营范围包括建筑劳务分包、地基、地基基础工程等工程劳务项目作为本案定案的依据；河南中昊人力资源服务有限公司提交的记账清单系单方制作，不能作为本案定案的依据，已付款项的数额应以郭铁良认可的数额为准。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中铁七局集团第五工程有限公司承建的郑万铁路河南段平顶山西站（高铁站）房屋建设工程，中铁七局集团第五工程有限公司将该工程的劳务承包给河南中昊人力资源服务有限公司。河南中昊人力资源服务有限公司找到郭铁良在该工地上从事钢筋捆扎工作。2018年11月17日,郭铁良在工作中，踩踏在过木上通行时，过木断裂致使郭铁良跌落摔伤。郭铁良被送至宝丰县人民医院诊治，花费医疗费3000元，系董付国垫付。郭铁良后转院至平顶山市平煤神马医疗集团总医院住院治疗，经诊断，郭铁良伤情为：右内踝粉碎骨折、右侧开放性外踝骨折。郭铁良住院治疗后于2018年12月18日出院，共住院31天，出院医嘱为：“1.休息3月，可行康复治疗；2.适度加强患肢足踝、趾的功能锻炼，避免外伤等意外，注意患肢保护；3.术后2、3、6、12月复查X线；4.扶拐下地非负重功能锻炼，患肢石膏托固定术后4-6周来院复查X线根据骨折愈合情况决定下一步锻炼计划；5.术后如1年后骨折完全愈合，可行内固定物取出术；6.每周三或周六门诊复查；7.出院后口服阿司匹林75mg，一日一次，治疗中每月复查一次凝血检查及防治胃炎等；8.若有不适，及时就诊。期间，郭铁良花费医疗费69293.92元，购买残疾辅助器具花费700元，河南中昊人力资源服务有限公司向其支付费用70000元（不包括董付国在宝丰县人民医院垫付的3000元医疗费）。平顶山平安法医临床司法鉴定所作出的平安司鉴所[2019]临鉴字第168号司法鉴定意见书显示，郭铁良为十级伤残；郭铁良自受伤之日起算，误工期为210日、护理期为90日、营养期为90日；郭铁良的后续治疗费用为5000元左右。郭铁良支出鉴定费1900元。另查明，郭铁良系农村户口，但其长期在平顶山市××区××路××街三梭公司单身宿舍居住。2018年度，河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，河南省建筑业在岗职工平均工资为48863元/年，河南省居民服务业和其他服务业平均工资为39522元/年。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，河南中昊人力资源服务有限公司认可郭铁良系其雇佣在高铁施工工地干活，故应当认定郭铁良与河南中昊人力资源服务有限公司之间形成了劳务合同关系，郭铁良受伤，河南中昊人力资源服务有限公司应当承担赔偿损失的责任。因郭铁良未提供证据证明郭铁良系董付国雇佣的事实，而董付国与河南中昊人力资源服务有限公司均认可董付国系河南中昊人力资源服务有限公司的现场管理人员，董付国的行为应视为职务行为，故郭铁良要求董付国赔偿其损失的诉讼请求没有事实与法律的依据。因中铁七局集团第五工程有限公司将工程的劳务分包给了有劳务作业资质的河南中昊人力资源服务有限公司，而中铁七局集团第五工程有限公司与郭铁良之间无合同关系，郭铁良亦未提交证据证明中铁七局集团第五工程有限公司在其受伤过程中存在过错，故郭铁良要求中铁七局集团第五工程有限公司赔偿其损失的诉讼请求没有事实与法律的依据。本案中，郭铁良作为成年人，在干活过程中对自身安全应当有一定的防护意识，明知其踩踏通行的过木很细并不可以作为通行工具使用，且明知其自身未佩戴相应防护设施，郭铁良仍在过木上通行，郭铁良对其自身的损害后果存在过错，其自身应承担20%的责任。河南中昊人力资源服务有限公司未提供证据证明其对郭铁良进行了岗前安全培训，未提供证据证明其向郭铁良提供了安全绳等防护措施，且在施工现场未尽到相应的安全防护措施，未及时检查出工人用过木作为通行工具等安全隐患，故河南中昊人力资源服务有限公司对郭铁良的损害后果存在过错，应当承担80%的责任。综上，郭铁良的诉讼请求部分成立，具体赔偿数额应以本院查明为准，其过高的数额本院不予支持。郭铁良未提供有效证据证明其连续六个月的工资收入情况，故郭铁良的误工费应当按建筑业在岗职工平均工资标准计算；郭铁良虽系农村户口，但其一直在平顶山市××区××路××街居住，该事实有平顶山市新华区湛河北路街道办事处八中北街社区居民委员会及平顶山市公安局中兴路派出所社区警务大队出具的证明为证，且郭铁良的住院病例上也显示郭铁良的现住址为八中北街，同时，董付国亦认可郭铁良受伤后，董付国也是去八中北街看望的郭铁良，故董付国的残疾赔偿金应按城镇标准计算；郭铁良因伤住院治疗，虽未提交交通费票据，但其本人及护理人员发生交通费用情况属实，结合其住院天数，本院将郭铁良花费的交通费酌定为800元；本院根据郭铁良的伤残情况，将郭铁良的精神损害抚慰金酌定为5000元。按照规定的标准，结合本案具体情况，各项费用应计数额为：医疗费72293.92元；残疾辅助器具费700元；误工费28112.96元（48863元/年÷365天×210天）；护理费9745.15元（39522元/年÷365天×90天）；住院伙食补助费1550元（50元/天×31天）；营养费1800元（20元/天×90天）；残疾赔偿金63748.38元（31874.19元×20年×10%）；精神损害抚慰金5000元；交通费800元；鉴定费1900元。上述各项费用共计185650.41元，其中的80%即148520.33元。郭铁良住院期间，董付国垫付了3000元及河南中昊人力资源服务有限公司已经向郭铁良支付了70000元，该73000元扣除河南中昊人力资源服务有限公司应支付的医疗费及残疾辅助器具费外，下余的部分在误工费等费用中予以扣除，扣除完后下余75520.33元。郭铁良在本案诉讼过程中撤回了要求支付5000元后期治疗费用的诉讼请求，系郭铁良对其民事权利的合法处分，不违反法律法规的强制性规定，本院予以准许，在本案中本院对郭铁良的后期治疗费用不予处理。综上所述，郭铁良的诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：河南中昊人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内支付郭铁良误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计75520.33元；二、驳回郭铁良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3020元，由郭铁良负担1142元，河南中昊人力资源服务有限公司负担1878元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  徐烨晗审 判 员  姚向阳人民陪审员  郝国良二〇一九年十月三十日书 记 员  白少华附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。