湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘11刑终620号原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。上诉人（原审被告人）：何某甲，男，1982年9月8日出生，汉族，湖南省祁阳县人，中共党员，初中文化，务工。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年3月31日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年4月17日被该局变更强制措施为监视居住。因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月9日经永州市冷水滩区人民法院决定逮捕，同年8月12日由永州市公安局冷水滩区分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。上诉人（原审被告人）：唐某甲，男，1978年6月25日出生，汉族，湖南省祁阳县人，初中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年1月11日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年1月29日被该局变更强制措施为监视居住。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月9日经永州市冷水滩区人民法院决定逮捕，同年8月12日由永州市公安局冷水滩区分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。上诉人（原审被告人）：唐某乙，男，1988年8月6日出生，汉族，湖南省祁阳县人，初中文化，务工。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年3月28日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年4月17日被该局变更强制措施为监视居住。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月9日经永州市冷水滩区人民法院决定逮捕，同年8月12日由永州市公安局冷水滩区分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。上诉人（原审被告人）：江某甲，男，1989年10月25日出生，汉族，广东省五华县人，大学本科文化，务工。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年1月18日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年1月29日被该局变更强制措施为监视居住。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月9日经永州市冷水滩区人民法院决定逮捕，同年8月12日由永州市公安局冷水滩区分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。上诉人（原审被告人）：李某甲，男，1980年3月9日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，初中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年1月11日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年1月29日被该局变更强制措施为监视居住。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月9日经永州市冷水滩区人民法院决定逮捕，同年8月12日由永州市公安局冷水滩区分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。上诉人（原审被告人）：钱某甲，男，1979年7月22日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，初中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年1月11日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年1月29日被该局变更强制措施为监视居住。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月9日经永州市冷水滩区人民法院决定逮捕，同年8月12日由永州市公安局冷水滩区分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。上诉人（原审被告人）：钱某乙，男，1970年8月29日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，小学文化，务工。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年3月25日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年4月17日被逮捕，同年5月2日变更强制措施为监视居住。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月9日经永州市冷水滩区人民法院决定逮捕，同年8月12日由永州市公安局冷水滩区分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某甲、钱某乙犯开设赌场罪一案，于二○一九年八月十二日作出（2019）湘1103刑初186号刑事判决。原审被告人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某甲、钱某乙均不服，向本院提起上诉。永州市冷水滩区人民法院于2019年9月12日向本院移送案卷，本院于2019年10月8日收到案卷并立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。冷水滩区人民法院审理查明：2016年8月份左右，被告人何某甲、唐某甲经过与唐某丙（在逃）、“红鸡公”（在逃）商量，决定搞一个网络赌博平台，共同出资15,000余元。后由何某甲从网络上联系到江某甲，江某甲同意为何某甲等人搭设网络赌博平台。于是，何某甲、唐某甲前往广东省番禺区找到江某甲（微信号：627507XXX），双方见面协商后，江某甲收取了何某甲等人15,000元费用，然后帮助何某甲等人架设好一个网络赌博游戏平台（网站网址：sk021.net、www.kx**.top:**）及设置好相关程序，唐某丙将该平台命名为“开心电玩城”。江某甲将该游戏平台的操作方式及宣传方式告诉了何某甲等人，何某甲等人每个月需支付江某甲3000元作为服务器费用。江某甲架设的平台主要以“捕鱼”游戏为主，即：玩家充值后，在游戏中使用分值不一的炮去捕鱼，捕到鱼后，根据该炮的分值乘以鱼的倍率计算玩家的赢分，鱼的倍率从两倍到三千倍不等，每炮最低一分，最高一万分；该游戏充值比例为一百元对应十万分。“开心电玩城”开始运营后，“红鸡公”参与经营了一个月后退出，唐某丙参与经营了几个月后也退出经营，何某甲、唐某甲遂将被告人唐某乙拉入“开心电玩城”继续经营。此后，何某甲又将被告人钱某甲、吕某甲（在逃）拉入该团伙进行经营，吕某甲将被告人李某甲拉入该团伙进行经营，吕某甲、钱某甲、李某甲每个月需将其盈利的30%上交给何某甲、唐某甲、唐某乙。“开心电玩城”经营至2017年10月份时，因玩家过少，便停止经营了。2017年3月，被告人唐某甲、唐某乙共同出资12,000元，联系江某甲为其搭建了“至尊娱乐城”线上赌博游戏平台，每个月支付江某甲2800元作为服务器费用。该平台的具体赌博操作方式与“开心电玩城”完全一致。“至尊娱乐城”开始经营后，唐某甲、唐某乙以4000元每月的价格聘请伍某甲（未成年，另案处理）作为平台管理工作人员，但两个月后，唐某甲、唐某乙认为伍某甲工作效率低下，遂将伍解聘。2017年11月，被告人钱某乙得知其弟钱某甲经营网络赌博平台赚了钱，便找钱某甲商量，并出资6000元，通过钱某甲获得了“至尊娱乐城”的代理经营权，代理费用也是每个月上交盈利的30%。由于钱某乙不懂操作电脑，遂要求其子钱某丙（另案处理）在该赌博平台上将操作方式学会之后，再教他如何操作，钱某乙通过钱某丙学会赌博平台操作方式后，一直经营至2018年3月案发。被告人李某甲、钱某甲、唐某甲于2018年1月11日被抓获归案，江某甲于2018年1月17日被抓获归案，被告人唐某乙于2018年3月28日被抓获归案。另查明，被告人何某甲于2018年3月29日主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，被告人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某甲、钱某乙在开庭审理中亦无异议，且有抓获经过，户籍信息，网页截图及微信截图，情况说明，证人伍某甲、钱某丙的证言，辨认笔录，视听资料等证据证实，足以认定。冷水滩区人民法院认为，被告人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某甲、钱某乙以营利为目的，在计算机网络上架设网络赌博游戏平台或者担任网络赌博游戏平台代理，接受投注，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某甲、钱某乙犯开设赌场罪罪名成立。本案系共同犯罪，被告人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某甲、钱某乙在共同犯罪中均积极参与开设赌场，起了主要作用，系主犯。被告人何某甲案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某甲、钱某乙犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。据此，对被告人何某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定；对被告人唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某甲、钱某乙适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人唐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；二、被告人唐某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人何某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；四、被告人江某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；五、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；六、被告人钱某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；七、被告人钱某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。一审宣判后，原审被告人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某乙、钱某甲均不服，原审被告人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲以“量刑过重”为由，提出上诉；原审被告人钱某甲以“本人系从犯”为由，提出上诉；原审被告人钱某乙以“一审没有认定自首情节”为由提出上诉。二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。另查明，原审被告人钱某乙于2018年3月24日在冷水滩区双洲路297号附近被永州市公安局冷水滩分局梧桐派出所民警抓获归案。有冷水滩分局梧桐派出所出具的《查获经过》予以证实。本院认为，上诉人（原审被告人）何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲、钱某甲、钱某乙以营利为目的，在计算机网络上架设网络赌博游戏平台或者担任网络赌博游戏平台代理，接受投注，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。上诉人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲上诉提出“量刑过重”的理由，经查，上诉人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲在一审开庭审理过程中均认可起诉书指控的犯罪事实，同时二审审理过程中没有提交新的从轻、减轻处罚的证据，一审判处上诉人唐某甲、唐某乙有期徒刑一年三个月、判处上诉人何某甲、江某甲、李某甲有期徒刑一年，均在法定的量刑幅度内，并已从轻处罚，一审量刑适当。上诉人何某甲、唐某甲、唐某乙、江某甲、李某甲提出的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳；上诉人钱某甲提出“本人系从犯”的理由和上诉人钱某乙上诉提出“一审没有认定自首情节”的理由，经查，上诉人钱某甲在共同犯罪中积极参加开设赌场，与其他被告人共同起了主要作用，系共同主犯；上诉人钱某乙是被公安机关抓获归案，没有自首情节；因此，上诉人钱某甲和钱某乙提出的上述上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蒋江陵审判员  徐国贤审判员  郑冬平二〇一九年十月二十二日书记员  王军华附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。