黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑04民终625号上诉人（原审原告）：常德富，男，1964年6月9日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市南山区。委托诉讼代理人：李淑萍，黑龙江律通法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：韩玲珠，女，1979年12月24日出生，满族，住黑龙江省鹤岗市南山区。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司佳木斯中心支公司，住所地：黑龙江省佳木斯市站前杏林南苑**1、2门市。法定代表人：吴群立，职务公司总经理。委托诉讼代理人：龙卫山，男，1977年10月15日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市工农个区。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司鹤岗中心支公司，住所地：黑龙江省鹤岗市工农区17委林业局**。法定代表人：张可欣，职务公司总经理。委托诉讼代理人：张耀中，男，1988年11月22日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市工农区。上诉人常德富因与被上诉人韩玲珠、中国大地财产保险股份有限公司鹤岗中心支公司（以下简称中国大地保险鹤岗支公司）、太平财产保险有限公司佳木斯中心支公司（以下简称太平保险佳木斯支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服鹤岗市南山区人民法院（2019）黑0404民初202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经合议庭合议，本案不开庭审理。本案现已审理终结。常德富上诉请求：撤销（2019）黑0404民初202号判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人误工费34462.99元、护理费9627.78元，合计44092.78元。事实和理由：上诉人常德富是鹤岗市煤矿职工，应当按照相同或相近行业一年度职工的平均工资计算误工费，即采矿业工资标准68920元/年÷12个月×6个月=34462.99元；护理费应当按照当地雇工从事同等级别的劳务报酬计算，即居民服务业工资标准58569元/年÷12个月×2个月=9627.78元；上诉人户籍虽是农业，但在鹤岗市居住已经超过一年，一审法院按照农村标准计算是错误的。常德富向一审法院起诉请求：1、医疗费38,046.77元；2、伙食费50天×100元=5,000.00元；3、营养费60天×100元=6,000.00元；4、护理费60天×（58,569.00元÷365天）=9,627.78元；5、误工费68,926.00元÷12个月×6个月=34,462.99元；6、交通费50天×6元=300元；7、伤残赔偿金29,191.00元×20年×10%=58,382.00元；8、精神抚慰金6,000.00元；9、鉴定费3,530.00元。其中，医疗费+伙食补助+营养费=49,046.77元-交强险10,000.00元=39，046.77元×30%=11，714.03元由商业险来赔偿；护理费+误工费+交通费+伤残赔偿金+精神抚慰金+鉴定费+10,000.00元的医疗费=99,553.81元由交强险来赔偿。主张的数额合计为111,267.84元。一审法院认定事实：2018年9月9日5时20分，原告常德富驾驶两轮摩托车在富力矿门前由东向西穿越道路时，遇由南向北的被告韩玲珠驾驶黑Ｈ×××**号宝骏牌小型普通客车相撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。经鹤岗市公安局交通警察支队事故大队第230404420180000059号道路交通事故认定书认定：常德富负主要责任，韩玲珠负次要责任。常德富受伤后，即被120车送至鹤岗市人民医院救治，诊断为：“创伤性急性硬膜下出血（右颞顶、左额）、创伤性硬膜外出血（右颞顶）、创伤性蛛网膜下腔出血、颞骨骨折（左）、头皮血肿（左颞顶）、脑挫伤（右额颞、左额）、右眼上斜肌麻痹”住院治疗34天，因伤情严重转至佳木斯大学附属第一医院治疗，诊断为“右眼上斜肌不全麻痹”，住院治疗16天。共计住院治疗50天，住院期间支出医疗费38,046.77元。另查明，韩玲珠车辆在中国大地保险鹤岗支公司投保了第三者责任强制保险，在太平保险佳木斯支公司投保了商业险。2018年9月9日，韩玲珠在鹤岗市人民医院垫付门诊急救费1,117.80元，住院押金5,000.00元。常德富住院期间由其兄常德宝护理，常德宝无固定工作。案件审理中，常德富申请司法鉴定，本院依法委托鹤岗市天正司法鉴定中心进行鉴定，鹤天司鉴中心（2019）临鉴字第110号司法鉴定意见：1、被鉴定人常德富伤情为伤残十级；2、医疗终结时间为伤后六个月；3、需一人护理60日；4、需营养期限60日；5、因已定残故不需后续治疗。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。在该起交通事故中，常德富负主要责任，韩玲珠负次要责任。因韩玲珠车辆在中国大地保险鹤岗支公司投保了第三者责任强制保险，在太平保险佳木斯支公司投保了商业险，对于常德富的合理损失，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险及商业险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由韩玲珠负担。常德富主张的医疗费38,046.77元有医疗票据，应予支持；住院期间伙食补助费5,000.00元、营养费6,000.00元，均符合相关标准,本院予以支持；常德富的护理人员无固定职业，护理费应按照当地护工劳务报酬标准每人100元/天计算较为合理；常德富未提交有效证据证明其在煤矿工作的工资收入情况，且未能提交有效城镇居住证明，依据相关法律规定，误工费应参照农村居民人均可支配收入标准计算，保险公司认可按照每日80元标准计算，该标准高于农村居民人均可支配收入，故误工费按照每日80元计算，残疾赔偿金按照农村居民人均可支配收入标准计算较为合理；根据原告的伤情及事故发生的原因，原告主张的精神抚慰金确定为2,000.00元，较为合理；关于交通费，因常德富未提交有效票据，依法不予支持。据此，原告医疗费10,000.00元+护理费6,000.00元+误工费+14,400.00元+伤残赔偿金27,608.00元+精神抚慰金2,000.00元=60,008.00元由中国大地保险鹤岗支公司在交强险范围内予以赔偿；医疗费28,046.77元+伙食费5,000.00元+营养费6,000.00元=39,046.77元×30%=11,714.03元由太平保险佳木斯支公司在商业险范围内赔偿。对于二被告提出的其他抗辩意见，因无法律依据，不予支持。韩玲珠为原告垫付门诊急救费1,117.80元及缴纳住院押金5,000.00元，原告应予返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国大地保险鹤岗支公司于本判决生效后十日内赔偿常德富各项经济损失合计60,008.00元；二、太平保险佳木斯支公司于本判决生效后十日内赔偿常德富各项经济损失合计11,714.03元；三、常德富于本判决生效后十日内返还韩玲珠为其垫付医疗费6,117.80元；四、驳回常德富其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人常德富提供其在鹤岗市诚大煤矿的工资表及工资明细、上诉人在中国农业调取的活期存折交易明细清单一份、微信提示一张，欲证明上诉人受伤前曾在鹤岗市诚大煤矿工作，在2018年8月27日到鹤岗市煤矿工作，鹤岗市煤矿给上诉人开工资是2018年8月27日至31日共计638元，9月1日到8日工资1220元，其中扣除灯卡费、工具箱费、跟踪卡费、实际收到1113元，证实上诉人受伤前从事采矿工作。上诉人常德富提供民办非企业单位登记证书一份、永爱敬老院入住协议一份，欲证明上诉人在该敬老院租住从2016年8月30日至2018年7月30日。三位被上诉人质证意见：对真实性有异议，参照工资表所示工资上诉人受伤前六个月的平均工资2347.61元，表示认可。居住证明与一审所出示不同，情况说明只有签字手印，无法证实真实情况。针对上诉人常德富二审提交的证据，本院认定如下：两组证据不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条关于新的证据的规定，不属于二审中新的证据，本院不予采信。三位被上诉人未提交新的证据，二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于上诉人常德富提出其是鹤岗市煤矿职工，应当按照相同或相近行业一年度职工的平均工资计算误工费，即采矿业工资标准68920元/年÷12个月×6个月=34462.99元的问题。误工费是指受害人如未遭受人身损害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人常德富称2018年8月27日到鹤岗市红旗煤矿工作，2019年8月9日发生交通事故受伤。一审中上诉人常德富提供鹤岗市红旗煤矿出具的证明以及二矿入井卡，可以认定上诉人常德富在事故发生前从事的工作是采矿业，一审按照农村居民人均可支配收入计算误工费不妥，应予纠正。上诉人常德富该上诉请求成立，本院予以支持，误工费本院调整为68920元/年÷12个月×6个月=34462.99元。关于上诉人常德富提出护理费应当按照当地雇工从事同等级别的劳务报酬计算，即居民服务业工资标准58569元/年÷12个月×2个月=9627.78元的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。护理人员没有收入时，无论受害人是否实际支付给护理人员报酬，也无论其实际支付报酬的数额，统一参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。上诉人常德富护理人员为其哥哥，因其哥哥没有固定收入，故一审法院按照当地护工劳务报酬计算并无不当。另外，一审判决中韩玲珠民族应为满族，“太平财产保险股份有限公司佳木斯中心支公司”应为太平财产保险有限公司佳木斯中心支公司，本院予以纠正。综上，上诉人常德富的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，判决结果不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持鹤岗市南山区人民法院（2019）黑0404民初202号民事判决第二项、第三项、第四项；二、变更鹤岗市南山区人民法院（2019）黑0404民初202号民事判决第一项为中国大地财产保险股份有限公司鹤岗中心支公司于本判决生效后十日内赔偿常德富各项经济损失合计80,070.99元。二审案件受理费902.00元（常德富已预交），由上诉人常德富负担601.00元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司鹤岗中心支公司负担301.00元。本判决为终审判决。审判长 高 琳审判员 刘延霞审判员 刘延鑫二〇一九年十月三十一日书记员 王培圣