山东省济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0102民初6973号 原告：山东省经济融资担保股份有限公司，住所地济南市,统一社会信用代码：91370000587191693D。 法定代表人：徐立，董事长。 委托诉讼代理人：王静，北京中伦文德（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张英征，北京中伦文德（济南）律师事务所律师。 被告：济南湘鄂情怀餐饮管理有限责任公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370103777408961Y。 法定代表人：王卫东，经理。 被告：山东沈飞建筑幕墙工程有限公司，住所地：济南市，统一社会信用代码：91370000748968791H。 法定代表人:关立强,经理。 被告：济南乐品商贸有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370100589914517R。 法定代表人：曲洪民，经理。 被告：王卫东，男，汉族，1963年5月10日生，济南湘鄂情怀餐饮管理有限责任公司经理，住济南市 被告：秦宁蕾，女，汉族，1978年10月22日生，无业，住济南市 被告：王忠东，男，汉族，1969年1月6日生，无业，住址济南市 以上六被告共同委托诉讼代理人：马长霖，山东泰泉律师事务所律师。 以上六被告共同委托诉讼代理人：李翠萍，山东泰泉律师事务所律师。 原告山东省经济融资担保股份有限公司（以下简称省经济融资担保公司）与被告济南湘鄂情怀餐饮管理有限责任公司(以下简称湘鄂情怀公司)、山东沈飞建筑幕墙工程有限公司（沈飞幕墙公司）、济南乐品商贸有限公司（以下简称乐品商贸公司）、王卫东、秦宁蕾、王忠东追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告省经济融资担保公司的委托诉讼代理人王静，王卫东及其作为湘鄂情怀公司的法定代理人，湘鄂情怀公司、沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东的委托诉讼代理人马长霖、李翠萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 省经济融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决湘鄂情怀公司向省经济融资担保公司偿还为其代偿借款本息4575846.50元；2、请求判决湘鄂情怀公司向省经济融资担保公司支付逾期违约金1994995.04元（暂计至起诉之日止，此后逾期违约金按年利率24%至借款偿付完毕之日止）；3、请求判令湘鄂情怀公司、沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东对第一项诉讼请求确定的债务在省经济融资担保公司向湘鄂情怀公司不能追偿的部分，向省经济融资担保公司承担各六分之一的偿还责任；4、诉讼费、保全费等诉讼费用由各被告共同承担。事实与理由：2015年6月2日湘鄂情怀公司与威海市商业银行股份有限公司济南分行（以下简称威海商业银行）签订了《流动资金借款合同》（合同编号：2015年威商银借字第9725025号），借款450万元人民币，年利率为7.65%，借款期限为12个月。山东省企业信用担保有限责任公司后更名为山东省企业融资担保有限公司(以下简称企业融资担保公司）与威海商业银行签订了《保证合同》（编号：2015年威商银保字第9725025号）为湘鄂情怀公司的涉案借款向威海商业银行提供担保。 2015年6月2日，省经济融资担保公司应湘鄂情怀公司的申请与其签订了《委托担保合同》（合同编号：省经担委担字2015年第015号），为企业融资担保公司对湘鄂情怀公司的担保提供反担保。省经济融资担保公司根据与湘鄂情怀签订的《委托担保合同》，向企业融资担保公司出具了《不可撤销的反担保函》，为企业融资担保公司对涉案借款的担保提供反担保；沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东也分别向省经济融资担保公司出具了《不可撤销的反担保函》，为省经济融资担保公司对涉案借款的担保提供反担保。 借款到期后湘鄂情怀公司未能按时偿还借款。企业融资担保公司依约向威海商业银行承担了保证责任，向威海商业银行偿还了4575846.50元借款本息，而后向各反担保人追偿要求反担保人履行担保责任，省经济融资担保公司按照合同约定向企业融资担保公司履行了保证责任，截止2016年8月9日，已向企业融资担保公司偿还了4575846.50元。因省经济融资担保公司履行保证责任后，要求湘鄂情怀公司偿还代偿款项，并同时要求沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东按照比例履行担保责任未果，因此起诉至贵院，请求判如所请。 湘鄂情怀公司、沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东辩称，1、目前省经济融资担保公司因为涉嫌非法吸收公众存款罪，已经被历下区公安分局经侦大队立案侦查，其个别相关人员已被采取逮捕等强制措施。省经济融资担保公司担保的涉及湘鄂情怀公司与威海商业银行的贷款为450万元，另，省经济融资担保公司与湘鄂情怀公司之间另外一笔贷款是400万元。湘鄂情怀公司共向威海商业银行或者省经济融资担保公司还款数额总计730.65万元。湘鄂情怀公司认为省经济融资担保公司起诉的本案最终的裁判结果需要以公安机关侦查的案件作为条件，所以请求法院中止本案的审理。2、省经济融资担保公司起诉的事实与理由中第二段与事实不符。事实上，企业融资担保公司现在已经变更了企业名称，同时沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东也并非向企业融资担保公司出具的不可撤销的反担保函，而是为省经济融资担保公司提供的反担保。3、根据沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东为省经济融资担保公司出具的担保函和担保合同，均已超过保证期间，沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东作为保证人不应当再承担保证责任。同时沈飞幕墙公司、乐品商贸公司经审查其对外担保的股东会决议，没有写明股东会决议通过的表决权比例，该对外担保无效。经向王卫东、秦宁蕾、王忠东核实，以及将提请证人出庭作证，省经济融资担保公司并未要求王卫东、秦宁蕾、王忠东对其代偿权进行反担保，该签字并不真实，因此三个自然人也不应当承担担保责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和庭审中当事人提交的经本院认定有效的证据，本院认定事实如下： 2015年6月2日，湘鄂情怀公司与威海商业银行签订《流动资金借款合同》，合同约定湘鄂情怀公司向威海商业银行借款人民币450万元，年利率7.65%，借款期限为12个月。还款方式为按月付息，到期一次性还本。同日，企业融资担保公司与湘鄂情怀公司签订《委托担保合同》，约定由企业融资担保公司为湘鄂情怀公司在《流动资金借款合同》项下的450万元借款提供担保。合同还约定如湘鄂情怀公司未履行主合同义务或相关承诺导致企业融资担保公司代偿的，企业融资担保公司有权向湘鄂情怀公司立即追偿，追偿款项为所代偿的全部款项、合同约定的违约金及代偿款利息；企业融资担保公司为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费等）；因湘鄂情怀公司给企业融资担保公司造成损失，而应赔偿给企业融资担保公司的其他款项。另约定，导致企业融资担保公司承担保证责任的，湘鄂情怀公司应按代偿金额的10%支付违约金，并自企业融资担保公司代偿之日起至湘鄂情怀公司偿还全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算，向企业融资担保公司支付利息。同日，威海商业银行与企业融资担保公司签订《保证合同》，合同约定企业融资担保公司为湘鄂情怀公司《流动资金借款合同》项下的450万元借款提供担保。 2015年6月2日，省经济融资担保公司与湘鄂情怀公司签订合同编号为省经担委担字（2015年）第（015）号《委托担保合同》，合同约定省经济融资担保公司为湘鄂情怀公司向企业融资担保公司提供反担保。保证范围为借款本息、威海商业银行的损失和费用。保证方式是在其保证范围内承担连带责任保证。合同另约定，省经济融资担保公司履行保证义务后，即取得债权人的地位，有权要求湘鄂情怀公司归还其代偿的全部款项以及省经济融资担保公司的其他损失和费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用、拍卖费用）等。对于上述义务，自接到省经济融资担保公司通知之日，湘鄂情怀公司应立即向省经济融资担保公司完全履行上述义务。若湘鄂情怀公司未能履行上述义务，湘鄂情怀公司应按照代偿金额的20%向省经济融资担保公司支付特别违约金；若湘鄂情怀公司未履行或未完全履行向省经济融资担保公司支付担保费及按照主合同约定还款的义务，湘鄂情怀公司应当自省经济融资担保公司代偿之日起每日按其代偿金额的万分之八向省经济融资担保公司支付逾期付款违约金。同日，省经济融资担保公司向企业融资担保公司出具《不可撤销的反担保函》，约定企业融资担保公司为湘鄂情怀公司向威海商业银行提供了债务本金为450万元及利息等主合同约定的其他债务或义务的担保，省经济融资担保公司同意为湘鄂情怀公司向企业融资担保公司提供反担保。反担保保证方式为连带责任保证。反担保范围为企业融资担保公司代湘鄂情怀公司向威海商业银行代偿的全部代偿款；湘鄂情怀公司与企业融资担保公司签订的《委托担保合同》中约定的违约金、代偿款应计利息及其他费用等，企业融资担保公司为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、抵押物过户需缴纳的各项税费等）。反担保保证期间为企业融资担保公司代湘鄂情怀公司偿还债务之日起两年。同日，沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东和秦宁蕾、王忠东分别向省经济融资担保公司出具了《不可撤销的反担保函》，约定省经济融资担保公司根据湘鄂情怀公司的申请及所附文件资料，同意为为湘鄂情怀公司向企业融资担保公司提供反担保，沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东（以下简称保证人）同意为湘鄂情怀公司向省经济融资担保公司提供反担保。反担保保证方式为连带责任保证。反担保范围为省经济融资担保公司代湘鄂情怀公司向威海商业银行偿付的全部代偿款；湘鄂情怀公司与省经济融资担保公司签订的《委托担保合同》中约定的湘鄂情怀公司应承担的违约金、代偿款应计利息及其他费用等，省经济融资担保公司为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、抵押物过户需缴纳的各项税费等）。反担保保证期间为省经济融资担保公司承担保证责任代湘鄂情怀公司偿还债务之日起两年。另，沈飞幕墙公司、乐品商贸公司出具《股东会决议》，同意公司为湘鄂情怀公司向省经济融资担保公司提供反担保。 《流动资金借款合同》到期后，湘鄂情怀公司未能足额向威海商业银行偿还贷款.2016年6月6日，企业融资担保公司向省经济融资担保公司发送《催收函》，载明截至2016年6月3日，由于湘鄂情怀公司未能按照合同约定的还款计划按期归还贷款本金及利息，湘鄂情怀公司应付本金、利息及其他费用共计4541058.09元。如湘鄂情怀公司没有履行上述还款责任，按照合同约定，省经济融资担保公司应代企业融资担保公司偿还4541058.09元。后，企业融资担保公司于2016年6月28日代湘鄂情怀公司向威海商业银行偿还4575846.5元。2016年6月28日，威海商业银行向企业融资担保公司出具《解除保证责任通知书》，载明企业融资担保公司已替湘鄂情怀公司归还本息共计4575846.5元，企业融资担保公司的连带保证责任解除。后，省经济融资担保公司代湘鄂情怀公司于2016年8月5日向企业融资担保公司偿还270万元；于2016年8月9日向企业融资担保公司偿还1875846.5元，共计4575846.5元。2016年8月12日，企业融资担保公司向省经济融资担保公司出具《已履行反担保责任通知书》，载明企业融资担保公司于2016年6月27日代偿后，省经济融资担保公司根据签订的《不可撤销的反担保函》的规定，于2016年8月5日、2016年8月9日向企业融资担保公司履行了反担保责任，向企业融资担保公司偿还代偿款4575846.5元。自省经济融资担保公司代偿之日即已取得对湘鄂情怀公司及其他反担保人的追偿权。 另查明，2016年1月29日，山东省企业信用担保有限责任公司变更为山东省企业融资担保有限公司。 又查明，济南市公安局历下区分局于2019年2月18日发布《关于对山东省经科发展集团股份有限公司涉嫌非法吸收公众存款罪立案的公告》，该公告载明，济南市公安局历下分局已对山东省经科发展集团股份有限公司非法吸收公众存款案立案侦查。山东省经科发展集团股份有限公司法定代表人系徐立。 本院认为，湘鄂情怀公司、沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东关于企省经济融资担保公司因为涉嫌非法吸收公众存款罪，已经被济南市历下区公安分局经侦大队立案侦查，本案应中止审理的主张，本院认为，虽然山东省经科发展集团股份有限公司与省经济融资担保公司的法定代表人系同一人，但被立案侦查的系山东省经科发展集团股份有限公司，而非省经济融资担保公司。故湘鄂情怀公司、沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东的上述主张，没有事实及法律依据，本院不予采信。 湘鄂情怀公司与威海商业银行签订的《流动资金借款合同》、企业融资担保公司与湘鄂情怀公司签订的《委托担保合同》、企业融资担保公司与威海商业银行签订的《保证合同》、省经济融资担保公司与湘鄂情怀公司签订的《委托担保合同》、省经济融资担保公司向企业融资担保公司出具的《不可撤销的反担保函》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方应当依约履行合同义务。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。因湘鄂情怀公司未能归还贷款本息，导致企业融资担保公司向威海商业银行承担担保责任，又导致省经济融资担保公司向企业融资担保公司承担反担保责任，偿还代偿款4575846.5元，省经济融资担保公司要求湘鄂情怀公司偿还其代偿的代偿款的诉求，理由正当，本院予以支持。关于逾期付款违约金问题，省经济融资担保公司主动调整为按照年利率24%向湘鄂情怀公司主张逾期付款违约金，符合法律规定，本院予以支持。具体为：以代偿金额270万元为基数，自2016年8月5日起至实际支付之日止，按照年利率24%计算；以代偿金额1875846.5元为基数，自2016年8月9日起至实际支付之日止，按照年利率24%计算。 《中华人民共和国担保法》第四条规定：第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东和秦宁蕾、王忠东签订的《反担保保证合同》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方应当依约履行合同义务。沈飞幕墙公司主张《股东会决议》无效；乐品商贸公司主张股东签字不是本人所签；王卫东和秦宁蕾、王忠东主张因《不可撤销的反担保函》系复印件，对其不认可；本院认为，上述当事人仅提交证人邵红超的证人证言不足以声明其上述主张，故对上述主张本院不予采信。对沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东、秦宁蕾、王忠东主张已超过保证期间，本院认为，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东和秦宁蕾、王忠东向省经济融资担保公司出具的《不可撤销的反担保函》约定，反担保保证期间为省经济融资担保公司承担保证责任代湘鄂情怀公司偿还债务之日起两年，省经济融资担保公司分别于2016年8月5日、2016年8月9日代湘鄂情怀公司向企业融资担保公司偿还代偿款，担保期间为自2016年8月9日至2018年8月8日，省经济融资担保公司于2018年8月27日起诉，已超过担保期间，省经济融资担保公司要求反担保保证人沈飞幕墙公司、乐品商贸公司、王卫东和秦宁蕾、王忠东在省经济融资担保公司向湘鄂情怀公司不能追偿的部分，向省经济融资担保公司承担各六分之一的偿还责任承担连带责任的主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告济南湘鄂情怀餐饮管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告山东省经济融资担保股份有限公司支付代偿款4575846.5元； 二、被告济南湘鄂情怀餐饮管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告山东省经济融资担保股份有限公司支付违约金（以代偿金额270万元为基数，自2016年8月5日起至实际支付之日止，按照年利率24%计算；以代偿金额1875846.5元为基数，自2016年8月9日起至实际支付之日止，按照年利率24%计算）； 三、驳回原告山东省经济融资担保股份有限公司其他诉讼请求。 如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币57800元，保全费人民币5000元，公告费人民币600元，由被告济南湘鄂情怀餐饮管理有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  王 东 人民陪审员  骆继中 人民陪审员  李兰萍 二〇一九年十月二十九日 书 记 员  侯雁语