江苏省镇江市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）苏11行终187号 上诉人（原审原告）周祺源，性别：××，汉族，××年××月生。 被上诉人（原审被告）镇江市润州区宝塔路街道办事处。住所地：镇江市润州区运河路**。 负责人张娟，该办事处主任。 出庭应诉负责人李建国，该办事处副主任。 委托代理人朱佳欢，江苏路韬律师事务所律师。 上诉人周祺源诉被上诉人镇江市润州区宝塔路街道办事处（以下简称宝塔路街道办）行政强制一案，不服镇江市润州区人民法院（2019）苏1111行初6号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月10日公开开庭审理，上诉人周祺源，被上诉人宝塔路街道办出庭应诉负责人李建国、委托代理人朱佳欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，2017年5月21日，被告宝塔路街道办工作人员在巡查中发现原告周祺源在位于本市××号自己房屋的院子内搭建钢架结构，被告随即向原告发出告知书一份，内容为：“你户XX院内钢结构私自建设违法建筑，面积约60平方米，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，请你在收到本告知书之日起即日内自行拆除。逾期不拆除的，有关执法部门将依法帮助你进行拆除，由此产生的法律责任和经济损失，由你自行承担。”同年5月25日，被告工作人员到上述现场发现原告仍在施工，被告随即向原告发出第二份内容相同告知书；同年6月1日，被告工作人员到上述现场发现原告仍在施工，被告随即向原告发出第三份内容基本相同告知书；同年7月15日，被告工作人员到上述现场发现原告仍在钢结构上加盖彩钢瓦，被告遂与原告电话联系；同年7月18日上午，被告对上述构筑物进行了拆除。 原审庭审中，原告未提交所建构筑物的合法建设手续；原告主张经济损失包括：构筑物施工费用（人工费、材料费）16700元、构筑物内存放物品损失（郎酒45箱）共计21600元、预期房租损失40000元。原告亦未能提交构筑物内存放有上述物品的相关证据。 原审法院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，在城市规划区内进行构筑物建设的，建设个人应当向城市人民政府城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证；第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证进行建设的，由县级以上人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务；第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩；第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出。本案中，被告未提交相关证据证明对原告的构筑物履行了依法查处程序，被告实施行政行为的主要证据不足；被告在告知书中未告知原告依法享有的陈述权和申辩权，且在实施强拆行为前未作出书面强制执行决定，被告实施行政行为的程序违法。综上，被告实施拆除原告构筑物的行政强制行为违法。原告部分诉请依法应予支持。至于原告要求被告赔偿的诉讼请求，其中存放物品损失无事实依据、预期利益损失无法律依据，均不予支持；对构筑物本身的损失，因原告未提交合法建设手续，故本案不予处理，原告可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、法释【2018】1号《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》第九十五条之规定，判决：一、确认被告镇江市润州区宝塔路街道办事处拆除原告周祺源所有构筑物的行政强制行为违法。二、驳回原告周祺源要求被告镇江市润州区宝塔路街道办事处赔偿物品损失、预期房租损失共计61600元的诉讼请求。案件受理费50元，由被告镇江市润州区宝塔路街道办事处负担。 上诉人周祺源上诉称：一审法院对被上诉人的行政强制一案调查事实清楚，已确认行政强制行为违法，依照国家赔偿法应当承担赔偿责任，请求:1.撤销一审判决的第二项；2.依法判令被上诉人违法行为给上诉人造成的钢架结构经济损失共计12000元。 被上诉人宝塔路街道办答辩称：一审法院认定事实清楚，对于上诉人提出的上诉请求，没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 上诉人提起上诉后，原审法院将当事人在原审法院提交的证据材料均随案移送本院。 各方当事人对原审查明的事实均无异议。经复核全案证据，本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下罚款。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条第一款规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。本案中，被上诉人在发现上诉人院内有钢结构违法建筑，仅向其作出了限期拆除的通知并张贴送达，未提供证据证明其履行了告知陈述申辩权、调查查处、作出书面强制执行决定等程序，故其强制拆除行为程序违法。原审判决确认其行政行为违法，并无不当。上诉人要求被上诉人赔偿构筑物内存放物品损失，因上诉人未提供证据予以证明构筑物内存有物品，故无事实依据；上诉人要求被上诉人赔偿其预期房租损失，因预期房租损失是预期利益，不属于国家赔偿的范围，故无法律依据。原审判决驳回上诉人要求赔偿其构筑物内存放物品及预期房租损失的赔偿请求并无不当，应予支持。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》第一百零九条第四款规定，原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审理认为依法不应当予以赔偿的，应当判决驳回行政赔偿请求。上诉人要求被上诉人赔偿被强制拆除的构筑物钢结构材料损失，但上诉人未提供证据予以证明，且拆迁的材料均存放于上诉人院落内，故其该部分赔偿请求不予支持。原审判决对上诉人构筑物材料损失的赔偿请求不予处理并要求其另行主张权利不当，应予纠正。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》第一百零九条第四款之规定，判决如下： 一、驳回上诉，维持原审判决主文第（一）、（二）项。 二、驳回周祺源要求赔偿其构筑物材料损失的赔偿请求。 一审案件受理费50元，由镇江市润州区宝塔路街道办事处负担；二审案件受理费50元，由上诉人周祺源负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  肖 雄 审 判 员  曹 英 审 判 员  王 禹 二〇一九年十月十九日 法官助理  范 恒 书 记 员  袁艺青