湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘09民终1768号上诉人（原审原告）：张德安，男，1963年5月23日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区长春镇马良湖村金鱼塘村民组。委托诉讼代理人：曾雪军，益阳市铁肩法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司。住所地：湖南省长沙市芙蓉区解放西路**太平洋保险大厦****。负责人：江青华，该公司总经理。委托诉讼代理人：李叶飞，湖南天声律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周涛，男，1979年6月8日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区黑石铺街道一力社区披塘路******。张德安与周涛、中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，湖南省益阳市资阳区人民法院于2019年6月13日作出（2019）湘0902民初708号民事判决，宣判后，张德安与太平洋保险公司均不服，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。张德安及其委托诉讼代理人曾雪军、太平洋保险公司的委托诉讼代理人李叶飞、周涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张德安上诉请求：撤销（2019）湘0902民初708号民事判决，依法改判。事实与理由：2017年5月28日13时30分发生交通事故，致张德安受伤。张德安前后两次分别于益阳市人民医院、益阳市中心医院住院治疗，共花费医疗费121578.64元。张德安伤情经益阳市银城司法鉴定所鉴定构成十级伤残，后续治疗费9000元，损伤参与度为轻微作用。公安交警部门认定周涛负事故全部责任，依照相关法律规定周涛赔偿张德安除伤残赔偿金外的全部损失，伤残赔偿金应在交强险外按参与度计算。太平洋保险公司上诉请求：撤销（2019）湘0902民初708号民事判决第一项，改判太平洋保险公司在保险限额内承担55757元，扣减太平洋保险公司先行赔付的100000元，张德安返还太平洋保险公司44243元。事实与理由：1、张德安自行委托鉴定机构所作的鉴定结论，太平洋保险公司有异议，因太平洋保险公司未参与该鉴定，太平洋保险公司在一审中申请重新鉴定，一审法院未予准许。故张德安的残疾赔偿金不应予以计算。即便予以计算，因张德安系农村户籍，根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，张德安需证实其经常居住地和主要收入来源地均为城镇时，才能主张按城镇标准计算残疾赔偿金张德安提供的证据，无法达到其证明目的。2、根据保险合同条款，医疗费应扣减医保外用药20％，鉴定费、诉讼费不应由保险公司承担。另外，在益阳市中心医院住院所花费医疗费是治疗其原有疾病，与本次交通事故没有因果关系，该笔医疗费不应予以计算。3、张德安自身有疾病，其事故损伤参与度经鉴定为轻微作用，应按其总损失计算损伤参与度。太平洋保险公司针对张德安上诉请求的答辩意见与其上诉意见一致。张德安针对太平洋保险公司上诉请求的答辩意见与其上诉意见一致。周涛针对张德安、太平洋保险公司上诉辩称，1、对张德安在一审中提交的鉴定意见书有异议，不能确定伤残是由本次交通事故造成。2、同意一审判决结果。张德安向一审法院起诉请求：1、判令周涛赔偿医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、鉴定费、精神抚慰金、先予执行诉讼费共计158527.84元；2、判令太平洋保险公司在保险责任限额内对张德安的损失承担赔偿责任；3、判令周涛、太平洋保险公司承担本案诉讼费。事实与理由：2017年5月28日13时30分许，周涛驾驶湘A271**号小型客车沿益阳市资阳区三益街由南往北行驶，当车行驶至三益街菜市场门口的人形横道时，撞到正步行沿人行横道由西往东横过马路的行人张德安，发生张德安受伤的交通事故。张德安受伤先后被送往益阳市人民医院、益阳市中心医院治疗，共住院169天，用去医药费121578.64元。2018年6月20日，益阳市银城司法鉴定所作出司法鉴定意见书，评定张德安构成十级伤残；后续治疗费9000元左右；损伤参与度为轻微作用。益阳市公安局交警支队直属二大队作出事故认定书，认定周涛承担全部责任，张德安不承担责任。湘A271**号小型客车车主为薛艳，该车在太平洋保险公司投保了交强险、30万商业三者险（含不计免赔），本案事故发生在保险期内。事故发生后，张德安的损失未依法足额得到赔偿，诉至法院。周涛在一审中辩称：湘A271**号小型客车在太平洋保险公司投有交强险、30万商业三者险（含不计免赔），张德安的损失应当由太平洋保险公司承担；周涛已为张德安垫付医药费12966.96元，请法院一并处理。太平洋保险公司在一审中辩称：太平洋保险公司愿意在保险责任限额范围内赔偿张德安的损失，但张德安要求赔偿的数额、标准过高，应当依法予以核减；医疗费应当扣除20%非医保用药费用；太平洋保险公司不承担诉讼费、鉴定费；太平洋保险公司已先行赔付张德安医疗费100000元，该款应当在本案中一并处理。一审法院查明，张德安、周涛、太平洋保险公司所述事故的发生经过、伤势、车辆投保、事故责任及已垫付医药费等事实属实，予以确认。另查明，张德安系农村户籍，2013年6月始开办益阳市昊源包装有限公司，经营塑料袋包装袋、编织袋的加工、销售。张德安因交通事故造成的损失依法计算如下：1、医疗费121578.64元；2、住院伙食补助费8450元（50元/天×169天）；3、后续治疗费9000元；4、营养费酌情认定2500元；5、护理费22171.41元（47885元/年÷365天×169天）；6、误工费25792.64元（55706元/年÷365天×169天）；7、伤残赔偿金73396元（36698元/年×20年×0.1）；8、精神抚慰金4000元；9、交通费酌情认定1350元；10、鉴定费1300元。共计269538.69元。一审法院认为，投保交强险的机动车发生交通事故致第三者人身伤亡及财产损失，由太平洋保险公司首先在责任限额内足额承担赔偿责任，超过责任限额部分由事故当事人按责任大小赔偿。交警部门关于周涛承担全部责任，张德安不承担责任的事故认定，符合客观事实及法律规定，依法予以确认。事故车辆在太平洋保险公司投保了交强险、30万商业三者险（含不计免赔）,太平洋保险公司应先对张德安的损失在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险部分，按事故责任予以赔偿。对于交通事故中存在损伤参与度的情况，超出交强险的损失部分，应根据损伤参与度系数计算相应损失，本案中，张德安的损伤参与度为轻微作用，酌情认定损伤参与度系数为25%。张德安医疗费项下损失141528.64元（121578.64元+8450元+9000元+2500元），超出交强险责任赔偿限额131528.64元；残疾赔偿金项下损失128010.05元（22171.41元+25792.64元+73396元+4000元+1350元+1300元），超出交强险责任赔偿限额18010.05元，张德安的损失应先由太平洋保险公司在交强险限额范围内足额赔偿120000元，超出交强险责任赔偿限额的149538.69元（131528.64元+18010.05元），按事故责任比例及损伤参与度系数，由太平洋保险公司赔偿37384.67元（149538.69元×100%×25％）。综上，太平洋保险公司应赔偿张德安经济损失157384.67元（120000元+37384.67元），扣减太平洋保险公司已经先行赔付的100000元，剔除周涛为张德安垫付的12966.96元直接向周涛支付后（在执行中一并处理），还应赔偿44417.71元（157384.67元-100000元-12966.96元）。周涛已承担了相应的赔偿义务，且太平洋保险公司可足额赔偿张德安的损失，周涛在本案中不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司于判决生效之日起10日内在交强险、商业三者险限额内赔偿张德安经济损失44417.71元；二、周涛在本案中不承担民事赔偿责任；三、驳回张德安的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1735元（已减半），先予执行费1150元，共计2885元，由张德安负担1249元，中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司负担1636元。本案二审期间，双方当事人均未提供新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，周涛驾驶湘A271**号小型客车撞倒行人张德安，发生致张德安受伤的交通事故，张德安因本案交通事故造成损失有权请求侵权人周涛进行赔偿。又因周涛驾驶的湘A271**号小型客车在太平洋保险公司投保了交强险和商业三者险，太平洋保险公司应在保险责任限额内予以赔偿。张德安因本案交通事故发生的损失，各方当事人对住院伙食补助费8450元、后续治疗费9000元、营养费2500元、护理费22171.41元、误工费25792.64元、精神抚慰金4000元、交通费1350元、鉴定费1300元共计74564.05元均无异议，本院予以确认。关于太平洋保险公司对残疾赔偿金、医药费提出的上诉请求。本院经审查认为，关于残疾赔偿金的问题，张德安因本案交通事故造成损害委托益阳市银城司法鉴定所对其伤情进行鉴定，益阳市银城司法鉴定所出具鉴定意见书，认定张德安伤情构成十级伤残。该鉴定意见依据张德安的病历材料及X光片、MRI片，并根据《人体损伤致残程度分级》规定认定张德安的损伤程度十级伤残，太平洋保险公司仅以该鉴定系张德安单方申请为由对鉴定意见不予认定，依据不足，一审认定该鉴定意见书合法有效并驳回太平洋保险公司重新鉴定的申请并无不当。该鉴定意见书可以作为认定张德安构成十级伤残的依据。又因张德安从2013年6月始开办益阳昊源包装有限公司，经营塑料袋包装袋、编织袋的加工、销售，足以认定张德安的主要收入来源于城镇，一审按湖南省城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金并无不当，残疾赔偿金为73396元。关于医疗费核减非医保用药的问题，太平洋保险公司在本案一、二审中均未提供证据证明张德安的医疗费用中超出交通事故受伤人员临床诊疗指南和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准药品的名称及金额，太平洋保险公司所提核减20%非医保用药的上诉请求，依据不足，应予驳回，医疗费为121578.64元。关于张德安和太平洋保险公司对损伤参与度提出的上诉请求。本院经审查认为，本案交通事故损伤参与度为轻微作用，一审认定损伤参与度系数为25%并无不当，二审予以维持。因交强险的立法目的和基本功能是保障受害人能获得迅速有效补偿。交强险责任属于法定责任，基于其性质与功能的特殊性，只要认定交通事故与受害人的损害之间存在因果关系，交强险责任应依据法律规定的交通事故损害赔偿项目和标准、责任限额等予以确认，不应参照损伤参与度予以确认。本案中，周涛负事故全部责任，张德安不负事故责任，张德安的自身疾病对损害后果的发生具有一定影响，但张德安在本案事故中不存在过错，对于张德安的损失，太平洋保险公司应在交强险范围内赔偿张德安120000元。故太平洋保险公司提出参照损伤参与度确定交强险责任，依据不足，不予支持。因商业三者险的保险合同是双方当事人自愿签订，其赔偿范围以及数额均由当事人与保险公司约定。其签订合同的目的是投保人在发生交通事故后，能够由保险公司代替本人承担作为侵权人应当承担的赔偿责任。在商业三者险的赔付范围内应参照损伤参与度确定太平洋保险公司的赔偿责任，太平洋保险公司应在商业三者险范围内赔偿张德安37384.67元。关于太平洋保险公司提出不承担鉴定费、诉讼费的上诉请求。本院经审查认为，鉴定费、诉讼费系张德安为本案交通事故支出的费用，属于本案交通事故的损失范围，一审判决太平洋保险公司承担鉴定费、诉讼费并无不当，太平洋保险公司的该项上诉请求，不予支持。综上，对于张德安的损失269538.69元，太平洋保险公司在交强险范围内赔偿120000元，余下损失149538.69元，太平洋保险公司在商业三者险范围内赔偿37384.67元。太平洋保险公司已先行赔偿100000元，还应赔偿57384.67元，其中向周涛支付12966.96元（该笔款项由周涛垫付），向张德安支付44417.71元。张德安与太平洋保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2035元，由张德安负担1735元，由中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司负担300元。本判决为终审判决。审判长  曾艳红审判员  周佑明审判员  彭 青二〇一九年十月十八日书记员  余培义