云南省嵩明县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0127刑初333号公诉机关嵩明县人民检察院。被告人金能吕，男性，1992年1月8日出生，回族，初中文化，户籍所在地云南省嵩明县，住嵩明县。因犯有非法经营罪，于2010年9月9日被石林彝族自治县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元,2011年7月10日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年3月21日被嵩明县公安局刑事拘留，于2019年4月26日被嵩明县公安局逮捕。现羁押于嵩明县看守所。辩护人陈建坤、刘伟，云南滇源律师事务所律师。被告人马顺林，男性，1990年10月16日出生，回族，中专文化，户籍所在地云南省寻甸回族彝族自治县，住寻甸回族彝族自治县，因涉嫌犯有非法经营罪，于2019年3月21日被嵩明县公安局刑事拘留，于2019年4月26日被嵩明县公安局逮捕。现羁押于嵩明县看守所。辩护人高建松，云南建松律师事务所律师。被告人吴国兴，男性，1961年8月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省资中县，住资中县，因涉嫌犯有非法经营罪，于2019年3月21日被嵩明县公安局刑事拘留，于2019年4月26日被嵩明县公安局逮捕。现羁押于嵩明县看守所。辩护人夏鹏、袁泉，云南云滇律师事务所律师。嵩明县人民检察院以嵩检公诉刑诉〔2019〕331号起诉书指控被告人金能吕、马顺林、吴国兴犯非法经营罪，于2019年8月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月11日公开开庭进行了审理，嵩明县人民检察院指派检察员杨建林出庭支持公诉，被告人金能吕、马顺林、吴国兴及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。嵩明县人民检察院指控：2018年底以来，金能吕与马顺林商议合伙做烟草生意，共同投资约定利润平均分配。金能吕认识一个做烟草生意的货主，双方谈好由货主提供烟叶给金能吕加工成烟丝交给货主，货主支付3.5元/kg加工费。金能吕通过他人介绍找到掌握烟丝加工技术的吴国兴，双方谈好由吴国兴加工烟丝，加工费为1.2元/kg。金能吕、马顺林在嵩明县嵩阳街道接界村果马河边找到一处石棉瓦简易房，找到房主以每个月500元租金租用下来作为加工点，马顺林支付了首月租金。金能吕、马顺林购买发电机、吸尘器、电子称、包装塑料袋和编织袋等加工烟丝的配套物品；吴国兴经过实地查看，找来切丝机和烘丝机组装起来用于生产加工烟丝。金能吕、马顺林在嵩明县城新桥村找到一处出租房，以每个月560元租金供给吴国兴找来的外地工人居住，马顺林支付了首月租金。2019年3月初，金能吕用牌照为云Ａ×××**的面包车把货主安排其他车辆运输到嵩明的烟叶转运到加工点；吴国兴雇佣了三名工人，由其支付工人工资，三人来到嵩明县城由吴国兴带到出租房安顿下来。次日开始，由金能吕或马顺林从住处开车接吴国兴和工人到加工点上班，晚上下班后开车送回住处。在生产中吴国兴负责组织管理和工艺技术，操作切丝机，控制烘丝机运行;三名工人用喷雾器洒水打湿烟叶，把切好的烟丝投放倒出烘丝机，将烟丝装袋定量称重打包。嵩明县烟草专卖局接到举报后进行查控，于2019年3月20日向嵩明县公安局北城派出所通报线索情况，警方采取行动到加工点附近蹲守，当晚近9时抓获开车来到加工点将加工好的烟丝搬运上车，准备拉走交给货主的金能吕、马顺林，控制正在加工烟丝的吴国兴及三名工人；现场查获切丝机、烘丝机烟草专用机械，发电机、煤气罐、燃气灶、电子称、喷雾器等通用设备，堆放在加工点的烟丝19袋、搬运上云Ａ×××**面包车烟丝15袋、地上散放烟丝现场打包装袋17袋共计51袋，经过现场称量，这些烟丝净重1214.68千克；另外还有零散烤烟烟叶现场称量净重66.24千克。经过云南省烟草质量监督检测站鉴定和嵩明县发改局涉烟案件物品价格认证，专用机械价格14万元、通用设备价格0.224万元、烟丝价格7.964万元、烟叶价格0.0486万元，涉案物品总计价值22.2366万元。嵩明县人民检察院针对其指控事实，向法庭出具了以下证据材料：1.现场查获的切丝机、烘丝机烟草专用机械，发电机、电子称、喷雾器等通用设备，烟丝和烟叶等物证；2.受案登记表、户口证明、抓获经过、案件移送函、国家烟草专卖局文件等书证；3.证人金某、陈某、杨某等证人证言；4.被告人金能吕、马顺林、吴国兴的供述与辩解；5.检测报告、技术鉴定意见、价格认证结论书等鉴定意见；6.犯罪现场勘验、检查笔录，对犯罪现场和被告人辨认笔录等。嵩明县人民检察院认为，被告人金能吕、马顺林、吴国兴违反国家烟草专卖法律法规，在没有取得烟草专卖品生产许可的情况下，拼凑组装烟丝加工专用机械，将他人提供的烟叶加工成烟丝赚取加工费牟利，三人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究金能吕、马顺林、吴国兴的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，提请我院依法判处。被告人金能吕对指控事实及罪名无异议，请求从轻处罚。金能吕的辩护人对指控事实及罪名无异议，提出以下辩护意见：1.被告人实际生产时间仅有十多天，制造的烟丝没有流入市场，也未取得非法所得，应当与其他类案有区别。2.本案专用设备鉴定价格过高，被告人的行为并未对社会造成严重的后果。请法庭从轻处罚。马顺林的辩护人对指控事实及罪名无异议，提出以下辩护意见：1.嵩明县发改局鉴定结论没有鉴定人资质，该鉴定是根据昆明卷烟厂专家意见所作出，而昆明卷烟厂专家意见对切丝机和红丝机没有测试实际产能，鉴定结果具有不确定性，鉴定价值过高。发电机等其他通用物品不应认定为烟草专用机械，不属于烟草专卖品。2.马顺林仅参与购买发电机和塑料袋，接送工人两次，没有购买烟叶，没有接触货主，其在本案中其辅助作用应当是从犯。3.本案烟叶、烟丝、机械已被查获，社会危害性小，被告人也没有违法所得，建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑。被告人吴国兴对公诉机关指控罪名无异议，但辩解称：我只是给金能吕打工，他带我去看的地点。切丝机和烘干机不是组装的，是单台就能使用。指控我懂技术，负责操控、管理工人不属实。吴国兴的辩护人对指控事实及罪名无异议，提出以下辩护意见：1.设备鉴定价格过高，鉴定程序违法，缺乏鉴定人签名和资质。2.吴国兴在本案中没有出资、没有违法所得，是从犯。3.吴国兴没有前科，此次犯罪主观恶性不大，如实供述犯罪事实，具有坦白情节。请求法庭从轻处罚。经审理查明：2018年底以来，金能吕与马顺林商议合伙做烟草生意，共同投资约定利润平均分配。金能吕认识一个做烟草生意的货主，双方谈好由货主提供烟叶给金能吕加工成烟丝交给货主，货主支付3.5元/kg加工费。金能吕通过他人介绍找到掌握烟丝加工技术的吴国兴，双方谈好由吴国兴加工烟丝，加工费为1.2元/kg。金能吕、马顺林租用嵩明县嵩阳街道接界村果马河边一石棉瓦简易房作为加工点，且购买发电机、吸尘器、电子称、包装塑料袋和编织袋等加工烟丝的配套物品；吴国兴找来切丝机和烘丝机组装起来用于生产加工烟丝。后金能吕、马顺林租用嵩明县城新桥村一出租房，供给吴国兴找来的外地工人居住。2019年3月初，金能吕用牌照为云Ａ×××**的面包车把货主安排其他车辆运输到嵩明的烟叶转运到加工点；吴国兴雇佣了三名工人，由其支付工人工资，三人来到嵩明县城由吴国兴带到出租房安顿下来。次日开始，由金能吕或马顺林从住处开车接吴国兴和工人到加工点上班，晚上下班后开车送回住处。在生产中吴国兴负责组织管理和工艺技术，操作切丝机，控制烘丝机运行;三名工人用喷雾器洒水打湿烟叶，把切好的烟丝投放倒出烘丝机，将烟丝装袋定量称重打包。嵩明县烟草专卖局接到举报后进行查控，于2019年3月20日向嵩明县公安局北城派出所通报线索情况，警方采取行动到加工点附近蹲守，当晚近9时抓获开车来到加工点将加工好的烟丝搬运上车，准备拉走交给货主的金能吕、马顺林，控制正在加工烟丝的吴国兴及三名工人；现场查获切丝机、烘丝机烟草专用机械，发电机、煤气罐、燃气灶、电子称、喷雾器等通用设备，堆放在加工点的烟丝19袋、搬运上云Ａ×××**面包车烟丝15袋、地上散放烟丝现场打包装袋17袋共计51袋，经过现场称量，这些烟丝净重1214.68千克；另外还有零散烤烟烟叶现场称量净重66.24千克。经过云南省烟草质量监督检测站鉴定和嵩明县发改局涉烟案件物品价格认证，专用机械价格14万元、通用设备价格0.224万元、烟丝价格7.964万元、烟叶价格0.0486万元，涉案物品总计价值22.2366万元。上述事实有现场查获的切丝机、烘丝机烟草专用机械，发电机、电子称、喷雾器等通用设备，烟丝和烟叶等物证；受案登记表、户口证明、抓获经过、案件移送函、国家烟草专卖局文件等书证；证人金某、陈某、杨某等证人证售；被告人金能吕、马顺林、吴国兴的供述与辩解；检测报告、技术鉴定意见、价格认证结论书等鉴定意见；犯罪现场勘验、检查笔录，对犯罪现场和被告人辨认笔录等等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人金能吕、马顺林、吴国兴违反国家烟草专卖法律法规，在没有取得烟草专卖品生产许可的情况下，拼凑组装烟丝加工专用机械，将他人提供的烟叶加工成烟丝，赚取加工费牟利，三被告人的行为均已构成非法经营罪，且为共同犯罪，应当追究三被告人之刑事责任。公诉机关指控事实清楚、证据确实充分，本院予以支持。辩护人对鉴定意见提出的异议，本院认为，价格认证中心是国务院及地方各级人民政府价格主管部门设立、并经同级政府编制主管部门批准成立的从事价格鉴定、价格认证、价格服务的单位。本案中，嵩明县发展和改革局价格认证中心系由嵩明县政府价格主管部门依法设立，具有相应资质，作出的价格认证程序规范合法，认证意见客观真实，本院予以采纳。三被告人在犯罪过程中各自有分工，相互配合，所起作用相当，不宜区分主从犯，对辩护人的相关意见不予采纳。被告人金能吕有犯罪前科，本院依法酌情从重处罚；三被告人到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，本院依法酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人金能吕犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月21日起至2020年11月20日止），并处罚金人民币10000元（罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。二、被告人马顺林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月21日起至2020年9月20日止），并处罚金人民币10000元（罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。三、被告人吴国兴犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月21日起至2020年9月20日止），并处罚金人民币10000元（罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。四、涉案烟叶、烟丝、通用设备、专用机械予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵寿花审 判 员  角丽媛人民陪审员  杨聪明二〇一九年十月二十五日书 记 员  邱银鹏