文书内容南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初10083号原告：南京市消防工程有限公司，统一社会信用代码91320100134892999G，住所地江苏省南京市。法定代表人:周蓉蓉。委托诉讼代理人：王增福，江苏当代国安律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢慧，江苏当代国安律师事务所实习律师。被告：寿晓燕，女，汉族，1963年7月12日生，居民身份证号码******************,住江苏省南京市。委托诉讼代理人：郭健，江苏苏德律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡惠文，江苏苏德律师事务所实习律师。被告：覃激，男，壮族，1967年8月5日生，居民身份证号码******************，住广西壮族自治区柳州市。原告南京市消防工程有限公司（以下简称消防工程公司）与被告寿晓燕、覃激企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告消防工程公司的委托诉讼代理人王增福、邢慧，被告寿晓燕的委托诉讼代理人郭健、胡惠文，被告覃激到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告消防工程公司向本院提出诉讼请求：判令被告偿还原告代偿款828827.6元及利息（自2019年6月28日起至实际给付之日，以828827.6元为基数，按照中国人民银行同期同类银行贷款利息标准支付）。事实和理由：被告寿晓燕是原告下属分支机构南京市消防工程有限公司广西龙城消防智能分公司（以下简称广西龙城分公司）的承包经营人。双方承包合同约定“乙方在承包经营期间所需经营资金均由乙方自理，依法独自承担各类税金及分公司经营过程中需缴纳的其他相关费用。不得拖欠工人工资、劳务费用及材料设备款；如因此造成不良社会影响或经济损失，均由乙方承担。”“合同期间，乙方享有国家政策和公司规定的经营管理自主权，独立享有和承担分公司名下的债权、债务，对所从事的生产经营管理活动负全面责任。”“乙方违反本合同的约定造成甲方的一切经济损失（包括直接的、间接的经济损失）、名誉损失，均由乙方负责赔偿或承担相关的法律责任。”“如因分公司的经营活动产生的纠纷，导致甲方涉及诉讼、仲裁，诉讼、仲裁中产生的费用（包括差旅费、律师费等）全部由乙方承担。”2018年2月2日，柳州市特冶金属材料有限责任公司（以下简称特冶金属公司）以广西龙城分公司和原告为被申请人向柳州仲裁委员会提起仲裁，主张广西龙城分公司和原告共同支付货款637861元及利息118004.3元，并承担仲裁的有关案件受理费。2018年7月5日，柳州仲裁委员会作出（2018）柳仲案裁字第026号裁决书，裁决广西龙城分公司、原告支付货款637861元，2014年11月1日至2017年12月1日的利息118004.3元，并支付自2017年12月1日至拖欠货款付清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息，并共同承担仲裁费用14669元、公告费700元。2018年8月14日，特冶金属公司、广西龙城分公司及覃激达成付款协议书，三方约定“乙方是自负盈亏承包经营的分公司，工商注册负责人为寿晓燕，分公司实际负责人是丙方覃激，故由丙方直接支付653230元给甲方。”“丙方如有任何一期不按时向甲方支付约定款项，甲方则有权向人民法院申请强制执行丙方及乙方，并且还应按《裁决书》裁决的权利主张甲方的权利。”后因广西龙城分公司及覃激未按约履行付款协议书，特冶金属公司于2019年6月18日向法院申请强制执行。2019年6月27日，原告按照执行通知书要求向法院指定账户汇入相关款项共计828827.6元。原告认为，被告寿晓燕系承包合同承包方，被告覃激系实际经营人，上述原告代偿的款项系广西龙城分公司经营期间产生的债务，应由两被告承担，故原告诉至法院。被告寿晓燕辩称，其一，对于原告所称案涉828827.6元款项系代偿款的性质不予认可。根据仲裁裁决认定的事实和裁决结果，原告与广西龙城分公司均系特冶金属公司的债务人，对欠款应承担共同还款责任。其二，《承包合同》所指向的分公司并未成立，原告成立的分公司名称与合同约定的分公司名称不符，故《承包合同》并未实际履行。而且，《承包合同》内容违反建筑法第二十六条的规定，系无效合同，原被告对于合同的无效均有过错。其三，寿晓燕仅为广西龙城分公司名义负责人，实际负责人为覃激，原告对此情况亦明知。其四，原告对扩大损失即其支付的828827.6元与2018年8月14日付款协议书中约定的付款数额653230元之间的差额，应自行承担，理由为：广西龙城分公司与特冶金属公司于2018年8月14日达成协议，确定了应付款数额为653230元，原告知晓该协议内容但未主动履行，后导致特冶金属公司按仲裁裁决书内容执行，责任在于原告。其五，寿晓燕已经上交原告管理费约46万元，但原告并未履行管理义务，该费用系原告非法获得，应当抵扣其主张的垫付款。被告覃激辩称，被告并不知晓寿晓燕与原告之间的承包合同关系，广西龙城分公司经营期间的管理费46万元主要由被告支付。案涉的特冶金属公司业务系被告经办及负责，被告同意承担2018年8月14日付款协议书中约定的653230元，但应扣除被告已经交纳的46万元管理费。本院经审理认定如下事实：2013年1月7日，被告寿晓燕以南京市消防工程有限公司广西安全智能分公司负责人名义（乙方）与原告（甲方）签订《承包合同》，约定：甲方决定在广西设立分公司经营甲方所开展的各项业务，现乙方向甲方请求承包经营分公司，甲方经审查，同意乙方的请求。甲方出具授权委托书及设立分公司所需相关材料，由乙方具体办理设立分公司的各项手续。设立分公司所需资金及设立过程中产生的各项费用均由乙方承担。分公司设立后，实行统一管理下的承包经营、自筹资金、独立核算、自负盈亏。承包期限为5年，自2013年2月1日起至2018年1月31日止。由于工程施工特有的延续性，承包期必须与工程竣工验收合格、保修期满同步。乙方已承接项目工程的债权债务关系不因甲乙双方的隶属关系和体制的变化而改变。承包指标为，2013年及2014年上缴公司管理费80000元，2015年至2017年每年100000元。合同签订一周内付清第一年度管理费，第二年度管理费必须于第一年度承包期结束前交清，依次类推。乙方在承包经营期间所需经营资金均由乙方自理，依法独自承担各类税金及分公司经营过程中需缴纳的其它相关费用，不得拖欠工人工资、劳务费用及材料设备款，如因此造成不良社会影响或经济损失，均由乙方承担。合同期间，乙方享有国家政策和公司规定的经营管理自主权，独立享有和承担分公司名下的债权、债务，对所从事的生产经营管理活动负全面责任。乙方违反本合同的约定造成甲方的一切经济损失（包括直接的、间接的经济损失）、名誉损失，均由乙方负责赔偿或承担相关的法律责任。如因分公司的经营活动产生的纠纷，导致甲方涉及诉讼、仲裁，诉讼、仲裁中产生的费用（包括差旅费、律师费等）全部由乙方承担。上述合同签订后，原告实际设立的分公司名称为广西龙城分公司，成立日期为2013年3月19日，被告寿晓燕系该分公司的负责人，由被告覃激实际经营。2018年2月2日，特冶金属公司向柳州仲裁委员会提出仲裁申请，要求消防工程公司、广西龙城分公司共同支付欠付的货款637861元及利息，并承担仲裁费、公告费。2018年7月5日，柳州仲裁委员会作出（2018）柳仲案裁字第026号裁决书，裁决广西龙城分公司、消防工程公司向特冶金属公司支付拖欠货款637861元及2014年11月1日起至2017年12月1日止的拖欠利息118004.34元，2017年12月1日之后的利息以637861元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至拖欠货款付清之日止，并承担仲裁费用14669元、公告费700元。2018年8月14日，特冶金属公司（甲方）、广西龙城分公司（乙方）、覃激（丙方）签订《付款协议书》，约定：甲方同意乙方支付货款637861元以及仲裁费14669元、公告费700元，合计653230元，甲方放弃利息款118004.3元的诉求。乙方是自负盈亏承包经营的分公司，工商注册负责人为寿晓燕，分公司实际负责人是丙方覃激，故由丙方直接支付653230元给甲方。丙方分三期付款给甲方，2018年9月30日前付款200000元；2018年10月30日前付款200000元；2018年11月30日前付款253230元。丙方如有任何一期不按时向甲方支付约定款项，甲方则有权向法院申请强制执行丙方及乙方，并且还应按裁决书裁决的权利主张甲方的权利。2019年6月18日，特冶金属公司向广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院申请强制执行，该院于2019年6月20日作出（2019）桂0203执1764号《执行通知书》，责令消防工程公司、广西龙城分公司向特冶金属公司支付拖欠的货款及利息，并承担案件受理费、申请执行费等。2019年6月27日，消防工程公司向柳州市鱼峰区人民法院账户转账828827.6元，用于支付该案执行款。另查明，2018年12月3日，原告变更了广西龙城分公司负责人，不再由寿晓燕担任负责人。2019年1月9日，原告将广西龙城分公司注销。本院认为，原告与被告寿晓燕签订的《承包合同》内容并无违反法律及行政法规强制性规定的情形，系双方真实意思表示，合法有效，双方应当按约履行。被告寿晓燕关于合同无效的辩称意见，无事实依据，本院不予采纳。该合同签订后实际成立分公司名称为广西龙城分公司，被告寿晓燕对此知晓，其辩称合同约定的分公司未实际成立，合同并未履行的辩称意见与事实不符，本院不予采纳。根据《承包合同》约定，广西龙城分公司经营期间的债务应当由被告寿晓燕承担，原告因广西龙城分公司与特冶金属公司纠纷支付的828827.6元，系寿晓燕经营期间产生的债务，故应由寿晓燕承担。被告覃激作为广西龙城分公司实际经营人对该债务负连带责任。2018年8月14日，特冶金属公司与广西龙城分公司、覃激签订的《付款协议书》中约定了付款金额为653230元，该款项的付款义务人为覃激，覃激违反协议约定，未按该协议约定履行付款义务，导致特冶金属公司按照仲裁裁决书的内容申请法院强制执行而增加的数额，并非原告原因造成，寿晓燕及覃激辩称原告应当自行承担653230元与828827.6元的差额部分，于法无据，本院不予采纳。被告寿晓燕及覃激向原告交纳的管理费系其支付承包广西龙城分公司的对价，其辩称管理费应当抵扣原告的垫付款，于法无据，本院不予采纳。综上，原告的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：被告寿晓燕、覃激于本判决生效之日起十日内连带偿还原告南京市消防工程有限公司828827.6元及利息（自2019年6月28日起至实际给付之日止，以828827.6元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12128元，减半收取6064元，由被告寿晓燕、覃激负担。（原告已预交，被告在给付判决款项时一并支付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  乔延彬二〇一九年十月三十日书记员  丁 洁