浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0681刑初934号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人石银命,男，1990年1月10日出生于贵州省榕江县，水族，初中文化，农民，住贵州省榕江县。2010年12月22日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三千元；2011年6月1日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑三年三个月，与原判决并罚决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2018年1月18日转取保候审，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2019年1月30日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人王炜，浙江越晖律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 被告人何名实，男，1986年8月3日出生于贵州省榕江县，水族，小学文化，农民，住贵州省榕江县。2006年1月13日因诈骗被诸暨市公安局行政拘留五日；2007年7月3日因寻衅滋事被诸暨市公安局行政拘留五日；2007年11月13日因殴打他人被诸暨市公安局行政罚款五百元；2008年1月30日因寻衅滋事被诸暨市公安局行政拘留十三日；2009年9月4日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑五年，于2012年11月7日刑满释放；2015年1月12日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年三个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2018年1月11日转取保候审，2019年7月26日被诸暨市人民检察院决定取保候审，经本院决定，于同年10月25日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人杨裕信，浙江永大律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 被告人吴治学，男，1975年6月17日出生于贵州省三都水族自治县，汉族，小学文化，农民，住贵州省三都水族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2018年1月11日转取保候审，2019年7月26日被诸暨市人民检察院决定取保候审。 辩护人黄冰，浙江道策律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 被告人潘天本，男，1982年4月13日出生于贵州省榕江县，水族，初中文化，农民，住贵州省榕江县。2006年6月21日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑二年六个月；2010年3月23日因犯非法侵入住宅罪被本院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2018年1月11日转取保候审，2019年7月26日被诸暨市人民检察院决定取保候审。 辩护人罗浩、赵洁，浙江博凡律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 被告人潘应渊，男，1987年4月13日出生于贵州省榕江县，水族，小学文化，农民，住贵州省榕江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2018年1月18日转取保候审，2019年7月26日被诸暨市人民检察院决定取保候审。 辩护人俞鲁烽、赵嘉琪，浙江振邦律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 被告人胡许得，男，1981年10月26日出生于贵州省从江县，侗族，初中文化，农民，住贵州省从江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2018年1月18日转取保候审，2019年7月26日被诸暨市人民检察院决定取保候审。 辩护人孟柳斐，浙江正瑞律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 被告人蒙宗健，男，1990年3月18日出生于贵州省榕江县，水族，初中文化，农民，住贵州省榕江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2018年1月11日转取保候审，2019年7月26日被诸暨市人民检察院决定取保候审。 辩护人王和欢，浙江曦明律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 被告人石本击，男，1987年5月10日出生于贵州省三都水族自治县，水族，小学文化，农民，住贵州省三都水族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2018年1月11日转取保候审，2019年7月26日被诸暨市人民检察院决定取保候审。 辩护人傅孟笔、陈雯，浙江春森翔律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 被告人何品院，女，1986年6月15日出生于贵州省榕江县，水族，小学文化，农民，住贵州省榕江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月27日被诸暨市公安局刑事拘留，2018年1月11日转取保候审，2019年7月26日被诸暨市人民检察院决定取保候审。 辩护人谢莎莎，浙江永腾律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2019）900号起诉书指控被告人石银命犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，被告人何名实、吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院犯开设赌场罪，于2019年7月29日向本院提起公诉。本院于同月31日立案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2019年10月25日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员郦纪城等出庭支持公诉，被告人石银命及其辩护人王炜、被告人何名实及其辩护人杨裕信、被告人吴治学及其辩护人黄冰、被告人潘天本及其辩护人赵洁、被告人潘应渊及其辩护人赵嘉琪、被告人胡许得及其辩护人孟柳斐、被告人蒙宗健及其辩护人王和欢、被告人石本击及其辩护人陈雯、被告人何品院及其辩护人谢莎莎均到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： （一）开设赌场 2017年12月21日至2017年12月26日期间，被告人吴治学、石银命、何名实、胡许得、潘天本、潘应渊、蒙宗健、石本击与潘某1（另案处理）各出资1000元，在诸暨市被告人何品院的“绿叶大生活”米粉店或另一米粉店内设置赌台，吸引贵州籍老乡前来以“押单双”的方式进行赌博，并按照比例进行抽头。该赌场每日聚集数十名贵州籍人员进行赌博，抽头获利共计2万余元，其中被告人吴治学、石银命、何名实、胡许得、潘天本、潘应渊、蒙宗健、石本击与潘某1各分得2100元，被告人何品院分得2350元。 为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了证人姚某、石某、潘某2、杨长县等人的证言，检查证、检查笔录，行政处罚决定书，抓获经过，人口信息，被告人石银命、何名实、吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院及同案犯潘某1的供述和辩解等证据予以证实。 （二）寻衅滋事 2018年11月19日21时许，被告人石银命女友王坐艳（另案处理）误以为在诸暨市大唐歌友会KTVC53包厢内唱歌的梁某、赵某、陆某对其进行侮辱，遂以自己被欺负为由，电话联系被告人石银命，要求其前往KTV。为此，被告人石银命纠集吴某、翟某、孙金铜、涂永杰、张某、潘某3（均另案处理）等人前往大唐歌友会KTV为王坐艳出头。进入包厢后，被告人石银命质问是谁欺负其女友，经王坐艳指认，吴某、翟某、孙金铜等人上前用拳脚、啤酒瓶对梁某、赵某、陆某进行殴打。经诸暨市公安司法鉴定中心鉴定，被害人梁某、赵某所受的人体损伤程度属轻微伤；被害人陆某所受的人体损伤程度未达轻微伤程度。 为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了被害人梁某、赵某、陆某的陈述，体表原始伤情记录表及伤势照片，门诊病历，法医学人体损伤程度鉴定意见书，证人龙某的证言，刑事判决书，现场照片，刑事辨认笔录，人口信息，归案情况说明，被告人石银命及同案犯王坐艳、吴某、翟某、孙金铜、涂永杰的供述和辩解等证据予以证实。 公诉机关认为被告人石银命、何名实、吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院以营利为目的，开设赌场，非法获利2万余元，均应当以开设赌场罪追究刑事责任。同时，被告人石银命纠集他人随意殴打他人致二人轻微伤，情节恶劣，又应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。被告人石银命一人犯数罪，应予以并罚。且被告人石银命、何名实系累犯，依法应当从重处罚。提请本院对被告人石银命、何名实、吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院分别依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第六十九条之规定处罚。 被告人石银命、何名实、吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 被告人石银命的辩护人王炜对公诉机关指控被告人犯开设赌场罪、寻衅滋事罪的定性无异议，提出如下辩护意见：1.被告人认罪悔罪态度好，可以从轻处罚；2.被告人犯寻衅滋事罪的起因系其女友误导，犯罪主观恶性小，可以酌情从轻处罚；3.被告人开设赌场的非法获利已经退赃，可以酌情从轻处罚。综上，请求法庭对被告人石银命从轻处罚。 被告人何名实的辩护人杨裕信提出如下辩护意见：1.被告人文化程度低，法律意识淡薄；2.被告人归案后能如实供述自己的罪行；3.被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现。综上，请求法庭对被告人何名实从轻处罚。 被告人潘天本的辩护人赵洁提出如下辩护意见：1.被告人归案后能如实供述罪行且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；2.被告人系偶犯，犯罪主观恶性小，认罪悔罪态度较好；3.被告人主动退赃，可以从轻处罚。综上，请求法庭对被告人潘天本从轻处罚并适用缓刑。 被告人吴治学的辩护人黄冰、被告人潘应渊的辩护人赵嘉琪、被告人胡许得的辩护人孟柳斐、被告人蒙宗健的辩护人王和欢、被告人石本击的辩护人陈雯、被告人何品院的辩护人谢莎莎均对公诉机关指控被告人犯开设赌场罪的定性无异议，并提出如下辩护意见：1.被告人系初犯、偶犯；2.被告人归案能如实供述犯罪事实，认罪态度较好；3.被告人积极退缴违法所得，社会危害性较小，综上，分别请求对被告人吴治学、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院从轻处罚并适用缓刑。 被告人蒙宗健的辩护人王和欢同时提出被告人在共同犯罪中起次要作用，属于从犯。公诉人答辩认为被告人蒙宗健等人在共同犯罪中作用相当，无需区分主从犯。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。 另查明，案发后，被告人蒙宗健向公安机关退缴违法所得人民币15000元，被告人石银命、何名实、吴治学、潘天本、胡许得、石本击、何品院分别向公安机关退缴违法所得人民币10000元，被告人潘应渊向公安机关退缴违法所得人民币7000元。 对公诉机关提供的证据，被告人石银命及其辩护人王炜、被告人何名实及其辩护人杨裕信、被告人吴治学及其辩护人黄冰、被告人潘天本及其辩护人赵洁、被告人潘应渊及其辩护人赵嘉琪、被告人胡许得及其辩护人孟柳斐、被告人蒙宗健及其辩护人王和欢、被告人石本击及其辩护人陈雯、被告人何品院及其辩护人谢莎莎经庭审质证均无异议，本院经查证属实，依法予以确认。 本院认为，被告人石银命、何名实、吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院以营利为目的，开设赌场，非法获利2万余元，其行为均已构成开设赌场罪，依法均应追究刑事责任，系共同犯罪。同时，被告人石银命纠集他人随意殴打他人致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人石银命一人犯数罪，依法予以并罚。被告人石银命、何名实在原故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院对被告人石银命、何名实予以从重处罚。鉴于被告人石银命、何名实、吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院在归案后能如实供述自己罪行且已退缴违法所得，本院依法予以从轻处罚。根据被告人吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院的犯罪性质、情节、社会危害性以及认罪悔罪表现，本院均依法适用缓刑。辩护人王和欢提出对被告人蒙宗健认定从犯的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人王炜、杨裕信提出对被告人石银命、何名实从轻处罚的辩护意见，本院酌情予以采纳。相关辩护人提出对被告人吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击、何品院从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，本院均依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人石银命犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，并罚后决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年十二月二十七日起至二0二0年十二月二日止。罚金限判决生效后三日内缴纳）； 二、被告人何名实犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年十二月二十七日起至二0二0年八月七日止。罚金限判决生效后即缴纳）； 三、被告人吴治学犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 四、被告人潘天本犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 五、被告人潘应渊犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三日内缴纳）； 六、被告人胡许得犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 七、被告人蒙宗健犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三日内缴纳）； 八、被告人石本击犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 九、被告人何品院犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 十、被告人石银命、何名实、吴治学、潘天本、潘应渊、胡许得、蒙宗健、石本击分别退缴在公安机关的违法所得人民币2100元、被告人何品院退缴在公安机关的违法所得人民币2350元均予以没收，由扣押机关诸暨市公安局上缴国库；剩余款项由诸暨市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  傅筱云 人民陪审员  石 璐 人民陪审员  石莎娜 二〇一九年十月二十五日 书 记 员  陈 韬 附页： 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条:犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。