安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖03刑终474号原公诉机关安徽省蚌埠市蚌山区人民检察院。上诉人（原审被告人）沈某，男，1973年6月1日出生于安徽省蚌埠市，汉族，大专文化，原系安徽方兴正元工程项目管理有限公司（以下简称方兴公司）法定代表人，住蚌埠市蚌山区，因犯诈骗罪于2018年1月31日被安徽省蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五十万元；因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月22日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，同年2月25日被蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，次日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人赵兵，上海建纬（合肥）律师事务所律师。蚌埠市蚌山区人民法院审理蚌埠市蚌山区人民检察院指控原审被告人沈某犯诈骗罪一案，于2019年7月31日作出（2019）皖0303刑初200号刑事判决。宣判后，原审被告人沈某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定书面审理。本案现已审理终结。一审法院认定：2016年1月份，沈某以能帮宋某和承揽蚌埠烟厂异地搬迁工程项目为饵，骗取宋某和450万元的投标保证金及1200万元履约保证金（已判决）。被告人沈某在骗取被害人宋某和投标保证金及履约保证金的过程中，又以能帮宋某和中标该工程为饵，以向宋某和收取居某的名义骗取宋某和人民币1100万元。按照双方约定，该1100万元先放在金某的账户中，后金某将其中的1000万元给沈某，金某留100万元。2019年2月25日，金某退出24万元，公安机关已经将24万元发还给宋某和。上述事实，有下列证据证实：1、受案登记表、案发经过、立案决定书证明：2016年5月22日10时许，宋某和报案称沈某等人以帮助宋某和承揽蚌埠卷烟厂异地搬迁工程项目为饵，骗取宋某和投标保证金450万元及履约保证金1200万元，沈某还以居某的名义骗取其1100万元。2016年8月11日蚌埠市公安局蚌山分局决定对该案予以立案。2、人口信息表证明：被告人沈某的出生日期等基本情况。3、关于协调将已决犯沈某押回重审的函、蚌埠市公安局关于申请将已决犯沈某押回重审的请示、抓获经过证明：沈某在合肥市监狱服刑，经请示后于2019年1月22日因涉嫌诈骗被押回。4、银行交易流水（沈某徽商银行卡、何某上海浦发银行蚌埠分行银行卡、金某徽商银行卡、沈捷的徽商银行卡、陆某银行卡等）证明：银行账户交易情况。5、入所健康体检表证明：沈某入所时体表无明显外伤。6、关于冯某等6人职务聘解的通知证明：2016年3月23日，二十冶集团有限公司聘任冯某为钢结构分公司经理，解聘冯某担任的建筑工程分公司经理职务。7、沈捷银行账户流水证明：沈捷的银行账户交易情况。8、私营企业基本注册信息查询单证明：安徽方兴正元工程项目管理有限公司2011年8月2日成立，法定代表人朱桂锐。9、蚌埠市公共资源交易监督管理局出具的“关于招标项目情况的说明”、建行电子回执证明：安徽中烟工业有限责任公司蚌埠卷烟厂异地搬迁技术改造项目中标单位是中国二十冶集团有限公司，中标日期为2016年1月21日至1月25日，合同备案日期为2016年4月15日。2016年3月31日，中国二十冶集团有限公司向安徽中烟工业有限责任公司缴纳履约保证金3200余万元。10、记账凭证证明：二十冶公司2016年1月29日记账凭证，支付工程施工总承包保证金900万元的记账，支付3200余万元履约保证金的记账。11、徽商银行网上银行转账电子回单、扣押清单、发还清单、现金照片证明：2016年3月17日，马某转账给周某523466元；2016年9月10日，523466元经周某退出并发还给马某。12、二十冶集团有限公司出具的“证明”证明：二十冶公司证明沈某个人与我公司无财务往来。13、建设工程居间合同证明：2016年1月18日何某与沈某签订的，双方约定由何某负责就安徽中烟蚌埠卷烟厂异地技改项目施工总承包工程装饰装修全部工程项目提供有效信息，确保中国二十冶集团有限公司入围并协助投标等，沈某负责相关部门关系的技术协调，招标标书的制作，尽力确保中国二十冶集团有限公司中标并承担相关投标费用，何某支付沈某1100万元投标费用，投标前设立共管账户，居间成功后（拿到中标通知书）一次性支付等。“居间成功”是指完成本条第（一）项所列全部委托事项。14、工程施工项目合作经营协议书及会议纪要证明：何某、刁石勇、宋某和于2016年1月18日和21日签订，三方约定共同筹集投标所需资金，前期垫付资金何某49%，刁石勇30%，宋某和21%共同投入，利润按约定分配等。15、建设工程投标前合作协议证明：中国二十冶集团有限公司钢结构工程分公司法人代表冯某与安徽省方兴元正工程项目管理有限公司法人代表沈某于2016年1月6日签订，双方约定就涉案工程项目各自发挥优势，共同努力，如实完成各项招标工作，最终促成钢结构公司中标。并就施工合同签订后达成费用负担等合作事项。16、会议纪要证明：沈某、董某、宋某和于2016年3月31日签订，约定沈某负责继续完成大烟厂项目与中国二十治集团公司签署的《建设工程投标前合作协议》；沈某同意将涉案项目的经营管理控制权与方兴正元工程项目管理有限公司的股权一并转让给董某、宋某和二人，权重比例为董49%，宋51%，股权转让价格为一元，宋某名名下权利包含刁石勇份额，由宋和刁自行约定；沈某负责在10日内归还宋某和支付的1650万元至方兴正元公司账户；工程完成后，宋某和、董某将方兴正元工程股权回转给沈某，股权转让价格为一元等。17、中国农业银行进账单，蚌埠市公安局涉案资金统一收款单及付款单证明：沈某于2016年9月6日退出赃款250万元，2016年10月8日发还宋某和。18、蚌埠市蚌山区人民法院（2017）皖0303刑初565号刑事判决书、(2017)皖0303刑初191号刑事判决书证明：2017年8月15日沈某因犯诈骗罪被判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币50万元。经上诉发回重审，2018年1月31日沈某因犯诈骗罪被判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币50万元。19、扣押决定书、扣押清单、发还清单、领条证明：2019年2月25日，金某退出24万元，公安机关已经将24万元发还给宋某和。20、被害人宋某和的陈述证明：2016年1月份，他和好友何某合作准备承揽蚌埠卷烟厂工程。他给了何某2700万元的投标保证金，第一次投标他们找了三家施工单位，中了第一名和第三名，第二名是陆某的公司，后来陆某出面到招标局找领导举报他们中标公司在外地有不良记录，结果他们的中标候选人资格就被取消了。之后他们也举报陆某的公司，结果这个标就废标了。之后陆某通过手下金某找到何某的手下李某，表示让他们退出下一轮投标竞争，陆某他们来操作中标，然后把工程卖给他们干。之后何某和李某、金某就一起到北京去找陆某商谈这个事，经过初步商议，陆某他们就表示可以帮助他们承揽蚌埠卷烟厂的工程，但是需要他们支付1000万元的居某用。隔了没有多长时间，何某和李某、沈某、金某又去一次北京找陆某，经过会商，陆某、沈某、金某就表示可以帮助他们承揽蚌埠卷烟厂的工程，但是需要他们支付1100万元的居某用。商定这1100万元他们得先交给金某，由金某保管，等中标之后他们才能同意沈某、陆某、金某支配。2016年1月下旬，他们给过金某1100万之后，金某把身份证交给何某。2016年3月份，沈某告知他们通过陆某的操作二十冶公司顺利中标，何某就同意沈某、陆某、金某拿这1100万元，何某就把金某的身份证还了。之后何某告诉他，金某他们把这1100万元取走了。之后他们没有承包蚌埠卷烟厂改建的工程。他报案沈某诈骗，在一审判决中，法院认定沈某诈骗他1650万元成立，但是他给沈某、陆某、金某的1100万元也是被骗的，他的钱都是亲戚朋友借来的，迫切希望公安机关帮他追回这1100万元。这1100万是他的钱，但具体经办都是何某在负责。他听说100万被金某拿去了，剩下的1000万是沈某和陆某分了。21、证人何某的证言证明：2016年年初，他和宋某和准备合作承建蚌埠卷烟厂搬迁工程，就联系相关企业开始投标，第一次开标后，宋某和联系的中建五局中标了，后被人举报，被市投标局废标。第二次招标前，他和宋某和依然想承建这个项目，就参与竞标。金某和他公司员工李某说，之前第一次废标，就是金某他们举报的，如果想中标，金某他们有办法帮他们中标，金某通过李某约他谈谈。金某讲他们想中标就得给金某他们钱。之后金某联系他和李某去见陆某，陆某讲能想办法把这个工程给他们搞到手，但是他们要给陆某钱，也就相当于从陆某手里买这个工程。陆某初步讲他们想干这个工程得给一千万的居某，他回去把情况给宋某和讲了。宋某和讲只要能干成这个工程愿意给陆某1000万。他就让李某通过金某联系陆某，陆某让他们到北京去谈。在北京的一家酒店，谈的过程中沈某也来了，陆某初步讲他们想干这个工程得给他1100万。当场他给宋某和打电话，宋某和同意了。2016年1月中旬，金某把他和李某喊到沈某的办公室，沈某讲蚌埠烟厂搬迁工程竞标马上开始了，投标保证金得交900万元，还说安排了二十冶公司挂靠给他们，这个900万的投标保证金由二十冶出450万，他们出450万。他把这个情况给宋某和说了，第二天宋某和就转了450万给沈某。当天他和沈某签了居间协议，合同是2016年1月18日签订的，他还见到沈某出示的沈某与上海二十冶公司签的标前合同复印件。沈某拿复印件给他看的时候就说和二十冶讲好了，说二十冶中标之后就由他们挂靠二十冶公司干这个工程，他们只要交3个点管理费给二十冶公司，这个工程就是他们的了，沈某说会把这个工程全权交给他们。他当时是相信沈某的，后期才知道沈某和二十冶公司没有签标前协议，所以这标前协议的复印件是假的。他把他见到复印件的情况给宋某和讲了，所以之后二十冶中标，他把二十冶中标的情况给宋某和讲，宋某和才同意金某把共管账户内的1100万拿走。这笔居某当时他和沈某签订居间合同时注明过，要等二十冶和他工程对接后才能把钱给沈某，但是当时二十冶中标了，他并没有和二十冶签订好蚌埠烟厂异地搬迁工程项目有关手续，所以这1100万要退还给他。这1100万的居某宋某和出了500万，他出了600万，由于他欠宋某和钱不止600万，所以这1100万也就相当于都是宋某和出的。这1100万按照之前讲的，金某分100万，剩下的1000万是陆某和沈某分的。他听宋某和讲被沈某骗了1650万，这1100万的居某也是被骗的。22、证人金某的证言证明：2015年年底，他告诉李某，讲朋友沈某能协助他们把2016项目投标事情搞成功，事后李某和何某就让他联系沈某。2015年12月底李某和何某就约他，见面后他就对他们讲沈某包能把2016年蚌埠烟厂异地搬迁工程项目投标的事情搞成功。何某当时表态想干这个工程项目。他就对何某讲对于投标成功后的具体事宜包括居某的等事情要和沈某具体详谈的。2013年1月中旬，何某、李某和他就来到沈某的办公室，沈某当时讲能把上海二十冶针对这个项目投标的事情协助招标成功，何某想干这个工程的话要付出居某。当时何某就讲若能把上海二十冶招标的事情搞成功，并且让何某能够从上海二十冶公司拿到工程做，何某同意给居某。何某向沈某提出居某1100万元要存放在个安全的账户上，沈某就提出把1100万元居某存放在他的账户上，后我就和何某到浦发银行办了一张银行卡。钱到账后他就打电话给沈某告知钱到账了。他把何某他们带到沈某的办公室后，他知道的他们签订了《建设工程居间合同》协议和工程投标保证金事宜，但工程投标保证金他们具体是怎么谈的他就不清楚了。在二十冶投标中标确认之后，沈某要他支出700万，他就和李某联系讲这个事情，在得到何某的确认后，由李某把卡和他的身份证交给他了。第二天，他提现400万，把浦发银行卡里剩下的700万转到沈某账户里，他把300万现金交给了沈某，剩下的100万现金他用在还账和日常支出了。大概是2016年3月份，沈某对他说要把他转给沈某的700万再转回到他的浦发银行卡里，让他提现给沈某。之后沈某往他的浦发银行卡里打了一共710万，每次沈捷都是开白色越野车在工行涂山路支行门口等着，他提了现金就直接交给了沈捷。在他看来，沈某这样操作就是为了撇清和这笔1100万元的关系，也就让这笔钱都从他的账户走一下。他愿意退100万元钱，今天退24万。23、沈捷的证言证明：他主要负责沈某个人财务往来，按要求发放或转账。2016年4月份以前，安徽方兴正元工程项目管理有限公司是沈某的。2016年2月5日前后，金某转了400万到他的徽商银行开里，他把这400万分几次转给了沈某的徽商银行卡。那时候沈某忙的时候会让他管理沈某的银行卡，期间他看到沈某的账户里还有一笔300万是金某转的，是和400万同一天转的，这300万沈某也在工程上用掉了。2016年3月底，宋某和给沈某转了1000万，宋某和给陆某转了200万。沈某先后四次让他转了710万到金某的卡里。每次转过账后，沈某都会给他打电话让他和金某联系去拿现金，然后存入他的银行卡，当时他就把钱转入沈某的徽行卡。他从金某一共拿了700万现金，都转入沈某的徽行卡，剩下的10万元是金某的好处费。24、证人董某的证言证明：李某跟他讲何某在干烟厂搬迁工程，只要向二十冶公司交3260万的履约保证金，这个工程就可以给他们做。因为何某在他们担保公司有贷款，这个工程的利润可以为何某偿还一些给银行的部分贷款，所以他就想干工程。李某让他抓紧时间把3260万打到二十冶公司账户，所以他就赶紧联系汇通公司让汇通赶快把履约保证金打过去，第二天天汇通公司就把3260万保证金打给二十冶了，李某把转账记录发给了沈某。2016年3月30日李某带他在一个会所和沈某见了面，后来沈某又带着他去二十冶谈合作方式，一直没谈好。汇通公司要求二十冶退还3260万履约保证金，所以之后这个工程他们就没干。他给二十冶转过钱以后李某带他认识了宋某和，他认识了宋某和以后才知道宋某和也给沈某转钱了，宋某和和何某跟沈某签过一个协议，沈某就让他和宋某和合作干这个工程。2016年3月31日他和宋某和在沈某公司开了一个股权转让会议，当时形成会议纪要，后来他和宋某和也没谈好合作，他和宋某和的协议也取消了。25、证人李某的证言证明：2015年9月份前后，何某和宋某和想干蚌埠卷烟厂搬迁工程，整个工程大概是3亿7千万左右，何某和宋某和就参与竞标。第一次竞标，何某和宋某和挂靠的中建五局和河北建工是第一名和第三名之后，陆某就使用各种手段使何某、宋某和的标作废了，第一次投标就流标了。2016年1月份，金某给他讲蚌埠卷烟厂搬迁的工程他们要想干就得和陆某谈谈，之后他就把情况给何某讲了。过了大概六、七天，金某安排陆某和他、何某见面，陆某讲能帮何某把这个工程搞到手，搞到手之后何某得给陆某钱，也就是花钱从陆某手里买这个工程，陆某让何某回去商量一下。过了几天，何某和宋某和商量过就让他问金某具体花多少钱能干成这个工程。何某和他、金某到北京找陆某，一起见面的还有沈某。他和何某、金某、沈某、陆某在陆某的房间里谈这件事，谈过之后，陆某说何某他们想干蚌埠卷烟厂搬迁的工程就得给陆某他们1000万，陆某讲收他们一千万不多，也就是总造价的3个点，还说这1000万先存在金某的共管账户里。何某给陆某说得回去和宋某和商量一下。陆某还给他们说以后这个工程投标的事情让他们和沈某、金某对接。回到蚌埠何某就和宋某和商量，宋某和就同意给陆某他们一千万。过了两、三天，他和何某、金某和陆某在天津万达嘉华酒店见的面。陆某就讲之前谈的1000万得再加100万，多出来的100万给金某，就算是辛苦费。何某给宋某和打电话，宋某和同意给陆某他们1100万。何某和陆某就把这1100万定下来了，还定下来之后这件事的具体操作让何某和沈某、金某对接。2016年1月中旬，金某给他打电话让他和何某到沈某的办公室，沈某讲蚌埠卷烟厂搬迁工程投标马上开始了，沈某讲由何某交450万，第二天宋某和就把450万转给了沈某。他们三人在沈某办公室，沈某说能够搞成功此事，并再次要何某出居某，何某表示如果能把上海二十冶招标搞成功且让何某从二十冶拿到工程做，何某同意给居某。事后沈某就和何某针对此项目签订《建设工程居间合同》，合同内容主要是沈某协助上海二十冶公司投标成功，并把这个项目工程让何某承建，何某就向沈某支付居某1100万元。当天金某给他打电话讲在下午5点之前把1100万转到金某在浦发银行的共管账户里，不然这件事就得黄。当天何某和宋某和就转了1100万到金某浦发银行的卡里。转过钱，他和何某、金某就到沈某的办公室，何某和沈某签了居间协议，协议内容是由沈某把蚌埠卷烟厂搬迁的工程运作给何某，待何某中标之后这1100万居某用归沈某所有，中标之后二十冶公司由何某掌控。签过协议，金某把身份证和浦发银行卡都交给他，由他保管。过了十几天，金某把他喊到沈某办公室，金某讲二十冶中标了，网上能查到，金某让他把身份证和银行卡给他。他把情况给何某讲了，何某给宋某和说了，宋某和说把金某的浦发银行卡和身份证给金某。他在沈某的办公室当着沈某的面把金某的身份证和浦发银行卡交给了金某，之后这1100万就被金某转走了。这1100万就是何某、宋某和从沈某、陆某手中买蚌埠卷烟厂搬迁工程的钱，都是何某和宋某和个人的钱。26、证人周某的证言证明：大概是2013年的时候，沈某向他借了198万元，在转给他这笔523466元钱的时候，沈某给他讲这笔钱是之前他借给沈某198万元的利息钱，当时他不知道这笔钱是不是沈某骗取他人的钱。李某来找他讲这个523466万元钱沈某和他们讲的是中标服务费，所以他们才让会计马某给他转账523466元的，他要是知道沈某是用这种方式骗来的钱还他，他也不会接受转账523466元钱的。他不知道沈某有没有协助上海二十冶。2016年沈某让他帮做关于上海二十冶投蚌埠烟厂异地搬迁工程的技术标，他就做了一份标书交给沈某，至于沈某有没有使用这份标书他就不知道了。针对蚌埠烟厂异地搬迁工程项目招标时，他和沈某是合作参加协助上海二十冶进行投标的，所以当时沈某让他出这部钱时他就先垫付了，沈某事先讲过招标成功后会把这笔费用还他，这笔费用也不多，大约用了2、3万元钱。27、证人陆某的证言证明：沈某还给他200万元钱，这是沈某之前借他的，沈某现在还少他钱，他不知道这是沈某诈骗他人的钱。他记得沈某帮毛子他们操作承揽蚌埠卷烟厂异地搬迁工程的相关事宜，他没有安排沈某和金某做这件事。他没有参与蚌埠卷烟厂异地搬迁工程的第一次招标，他没有能力帮助公司或者个人在工程招标中中标。有时候沈某帮他做做标书，认识金某，就是普通朋友。28、证人魏某的证言证明：他是二十冶公司派来在蚌埠市负责蚌埠市烟厂工程项目部的部门经理。蚌埠市烟厂工程项目的投标的保证金是二十冶公司自己缴纳的900万元。履约保证金也是二十冶公司自己缴纳的2400万元。他是具体在蚌埠市负责烟厂工程项目部的各项工作的施工，对于二十冶公司与蚌埠市方兴正元工程项目管理公司有无业务来往他也不知道的。29、证人闻某的证言证明：她在二十冶集团公司市场部工作的，具体负责部门的全面工作的（部长）。二十冶市场部他负责市场营销，进行业务工作。他们部门和蚌埠市方兴正元工程项目管理公司没有关系，他只是和蚌埠市的一个叫沈某有联系的，他通过蚌埠市的一个朋友讲沈某可以在他们二十冶针对蚌埠卷烟厂改造项目工程招标工作提供其他的帮助。沈某帮他们做一些商务分析。他们投标前与沈某没有签过协议，投标后不清楚。他们是2015年7、8月份参与的这个项目招标，投标保证金900万元是他们二十冶集团公司缴纳的，在缴纳投标保证金前，沈某没有和他们公司商量过保证金如何缴纳。他们公司中标后，履约保证金也是他们公司财务缴纳的，这和沈某也没关系。沈某没有和他们交涉过有关履约保证金的事宜。（侦卷二254-256页）30、证人马某的证言证明：2016年3月份他在蚌埠烟厂异地搬迁工程项目一期工地负责工地财务，主要负责人是何某，李某是何某指派的蚌埠烟厂异地搬迁工程项目一期的负责人。2016年3月17日，李某让他转账523466元钱给周某，还讲沈某说这是招标代理费，这52万余元是何某的钱。31、证人冯某的证言证明：他2016年3月21日调到钢结构分公司任经理的，不可能在当年元月6日和沈某签《建设工程投标前合作协议》。再者他不是二十治公司钢结构分公司负责人，更不可能代表这个分公司与沈某签订该协议。协议复印件，签名处像他的，但不能确定是他本人所签，印章也不能确定真伪。32、被告人沈某的供述与辩解证明：他收取何某的1100万是居某，这1100万是在投标蚌埠烟厂异地搬迁工程之前，在他办公室和何某、李某、金某谈好的，他和何某签的居间协议。之后上海二十冶中标蚌埠烟厂异地搬迁工程，他给金某讲上海二十冶中标了，金某就通知了何某，之后他们把这1100万元拿走了。1100万是何某的钱，他用在自己的方兴正元公司的日常经营。这1100万是他帮何某承揽蚌埠烟厂异地搬迁工程，帮助何某干上这个工程的佣金。这个1100万居某，其中的700万元是金某转账给他的，过了几天金某给了他300万现金，金某分了100万元。一审法院认为：被告人沈某以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人沈某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，进行数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，指控罪名及提出被告人沈某有漏罪应当数罪并罚的意见成立，予以支持。因金某退还给宋某和24万元，对被告人沈某酌情从轻处罚。案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十条、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人沈某犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币二十万元；与原判决有期徒刑十五年，并处罚金人民币五十万元，合并执行，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币七十万元；二、责令被告人沈某退赔违法所得人民币一千零七十六万元，发还给被害人宋某和。上诉人沈某上诉提出：他与何某签订的《建设工程居间合同》以及与二十冶公司签订的《建设工程投标前合作协议》都是真实有效的，沈某有权收取居某，不构成诈骗罪。辩护人提出如下辩护意见：1、被告人沈某以居间合同收取费用，没有非法占有的目的，没有虚构事实，不构成诈骗罪。2、即使被告人沈某构成犯罪，因是上次同一犯罪事实中遗漏的数额，并不是单独的犯罪，不应当数罪并罚。3、被告人沈某如实供述，获取了1000万元，可以从轻处罚。经审理查明：二审查明的事实、证据与一审相同。本案证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，原判已作为定案依据，本院予以确认。针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，根据本案查明的事实及证据，综合评判如下：（一）关于沈某是否构成诈骗罪。经查，《建设工程投标前合作协议》（以下简称《标前协议》）签订的时间是2016年1月6日，冯某作为二十冶集团有限公司钢结构工程分公司的法人代表在该协议上签字。但二十冶集团有限公司出具的《关于冯某等6人职务聘解的通知》证明，2016年3月23日，二十冶集团有限公司聘任冯某为钢结构分公司经理。证人冯某证明，他是2016年3月调到钢结构分公司任经理的，不可能在当年元月6日和沈某签《建设工程投标前合作协议》，再者他不是二十治公司钢结构分公司负责人，更不可能代表这个分公司与沈某签订该协议。沈某曾供述当时签订这份协议时，周某、闻某等人在场。但均遭到周某、闻某的否认。且沈某向侦查提供的《标前协议》系复印件，依法不能作为定案的依据。上诉人沈某以《标前协议》为诱饵，故意向何某、宋某和等人透露他与二十冶有协议，他可以拿到蚌埠卷烟厂搬迁工程，取得何某、宋某和等人的信任后，何某与沈某签订《建设工程居间合同》。上诉人沈某是以非法占有为目的，虚构能够帮助何某、宋某和中标蚌埠烟厂异地搬迁工程的事实，并以需要被害人支付居某的名义，骗取被害人居某1100万元，其行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，构成诈骗罪。故上诉人沈某及辩护人提出的沈某不构成诈骗罪的上诉理由、辩护意见不予采信。（二）关于应否数罪并罚。经查：上次犯罪事实沈某骗取的是投标保证金和履约保证金。此次犯罪骗取的是居某，不属同一犯罪事实，属漏罪，依法应当数罪并罚。故辩护人提出的该辩护意见不予采信。（三）关于辩护人提出沈某如实供述，可以从轻处罚的意见。经查，上诉人沈某归案后，一直供述其与二十冶公司有标前协议，有权承建蚌埠烟厂异地搬迁工程，沈某没有如实供述其犯罪事实。故辩护人提出的该辩护意见不予采信。本院认为：上诉人沈某以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人沈某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，进行数罪并罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 青审判员 饶 钢审判员 任秀莲二〇一九年十月二十五日法官助理胡玉巧书记员张倩附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；