湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2205号上诉人（原审被告）：郑建军，男，汉族，1971年1月9日出生，湖北省英山县人，英山县电力公司职工，住湖北省英山县，委托诉讼代理人：徐行舟，湖北耿信律师事务所律师，代理权限为一般代理，执业证号14211201410404268。被上诉人（原审原告）：黄冈市富和房地产开发有限公司英山分公司，住所地湖北省英山县温泉镇白石坳村，统一社会信用代码91421124790559553J。负责人：吴正中，该公司经理，委托诉讼代理人：刘良民，湖北超强律师事务所法律工作者，代理权限为一般代理，执业证号2002420004。上诉人郑建军因与被上诉人黄冈市富和房地产开发有限公司英山分公司（以下简称富和房地产开发英山分公司）排除妨害纠纷一案，不服湖北省英山县人民法院（2019）鄂1124民初389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郑建军上诉请求：撤销一审判决，改判驳回富和房地产开发英山分公司的全部诉讼请求。事实和理由：1、双方于2016年1月28日签订的协议系真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，具有法律效力。富和房地产开发英山分公司开发建设的富和二期及11号楼和郑建军房屋相邻，系高层建筑，如果严格按我国城乡规划法及建筑设计规范进行建设，富和房地产开发英山分公司的二期及11号楼无法获得建设规划许可，富和房地产开发英山分公司多次找郑建军要求在协议上签字，郑建军经过慎重考虑后签订了协议；2、富和房地产开发英山分公司建设的房屋无论做多少层都会对郑建军及其他住房的通风、采光具有严重影响，因已达成相邻关系协议，建设部门许可建设多少层与郑建军无关；3、该协议是富和房地产开发英山分公司对自己土地使用权的处分，目的是使富和房地产开发英山分公司的建设顺利完成，协议中第二条第1项约定的面积归属于郑建军，是对郑建军的补偿，因有协议明确约定，郑建军不存在侵占富和房地产开发英山分公司土地的行为；4、现富和花园二期建设已完成验收，郑建军要求富和房地产开发英山分公司按协议履行：将郑建军围墙内的土地面积（7米×11米）办理土地使用权过户手续，移交给郑建军；移交净空5.5米×3.5米的车库一个给郑建军，并办理相关手续；富和房地产开发英山分公司违反协议第三条，未按照富和小区二期11号楼规划方案建设，超高违建两层对郑建军原有居住环境、生活空间、通风采光等造成损害，请求责令富和房地产开发英山分公司予以拆除违建的楼层；富和房地产开发英山分公司违反协议第2.5条，造成郑建军院内经常遭受水灾，要求予以赔偿经济损失并按规定做好泄水处理及配套建设。富和房地产开发英山分公司答辩称：富和房地产开发英山分公司依法取得土地使用权，应当受法律保护。富和房地产开发英山分公司与郑建军达成的是附条件的协议，郑建军没有履行约定，反而上访影响富和房地产开发英山分公司施工，导致规划由26层降到16层，郑建军上诉陈述的理由与本案无关，富和房地产开发英山分公司主张物权保护，一审认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。富和房地产开发英山分公司向一审法院起诉请求：1.依法判令郑建军立即停止侵害，退出富和房地产开发英山分公司依法取得的土地约70平方米；2.郑建军赔偿损失约计5万元；3.由郑建军应承担诉讼费用。一审法院认定事实：郑庆福（郑建军的父亲）是湖北省浠水县人，因工作生活需要与英山县温泉镇白石坳村的杨斌协商，于1999年7月18日签订《协议书》，杨斌将位于英山县温泉镇五号路征用的一块土地（正屋面积11×12＝132平方米、公路面积82.5平方米，共计款20913元）转让变更给郑庆福建房，当年郑庆福一家在此处建成一栋三层楼房；杨斌还将此正屋后余基作价3500元、坡地作价12987元出让郑庆福长期使用。2004年6月1日，郑庆福、郑建军、郑建国（郑建军的弟弟）将所建造的一栋三层楼房在英山县国土资源局（县人民政府）申请办理了英泉国用（2004）第0038662222号土地使用证，使用面积195.8平方米；但郑建军尚未办理房产证。后来，郑建军将正屋后从杨斌手中购得的山坡地掘成100多平方米的后院，但未依法定程序经村、镇和县国土部门审批办理该后院（即原坡地、余基）的土地使用证。富和房地产开发英山分公司于2014年12月20日在英山县国土资源局及其公共资源交易平台上，依法公开拍卖取得土地共计6495.13平方米（见英土批字2014第029号《建设用地批准书》），并于2017年11月14日在英山县国土资源局申请办理了鄂（2017）英山县不动产权第0002354号《国有建设用地使用权证》，国有建设用地使用面积6494.4平方米。富和房地产开发英山分公司在房地产二期开发建设的规划过程中，周围居户向县国土、规划、信访、政府等单位反映原告建高层房屋影响其日照、通风采光、日常生活。英山县城乡规划局为此多次组织听证并变更富和房地产开发英山分公司的房屋建设规划方案，相继由原26层变更为23层、21层、16层，富和房地产开发英山分公司最终实际建成18层。其间，富和房地产开发英山分公司为能够建设二十多层高层楼房，分别与周围居户逐家协商并签订补偿协议；其中于2016年1月28日，富和房地产开发英山分公司与郑建军协商签订《协议书》，富和房地产开发英山分公司同意将其拍卖取得的红线图内土地即是郑建军围墙内的土地约为77平方米让给郑建军（该70多平方米土地正是郑建军尚未取得土地使用权证的后院部分土地）使用；但该协议签订后，郑建军未依法按程序到国家职能部门办理土地变更权属登记。富和房地产开发英山分公司以部分居户违反协议到县规划局、县执法局、县政府等单位无理取闹，导致其不能按拍卖时的规划设计建成二十多层楼房而造成较大损失，便坚持依据县国土资源局、县城乡规划局批准规划的红线图着手建设二期的围墙、车库，并多次找郑建军一家协商要求将曾经协商让与且现被郑建军占用的约70平方米土地（四界为：东边与王飞相邻、西边与张树林相邻、南边与黄冈市富和房地产开发有限公司英山分公司接壤、北边为郑建军房屋）退还，郑建军以2016年1月28日富和公司同意让与其77平方米土地使用权的协议为由，拒绝退还土地，遂引起纠纷。一审法院认为，国家对不动产实行统一登记制度，不动产物权依法登记，发生效力。我国实行土地的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制，任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。郑建军未能提交经英山县职能部门审批并办理其后院的土地使用权证，故应承担证据不足、证明不力的不利后果。富和房地产开发英山分公司与郑建军签订《协议书》，但双方未按程序报国家职能部门审批并办理土地变更权属证书，故对郑建军主张其享有该块土地使用权不予认定。而富和房地产开发英山分公司取得的土地使用证书包含郑建军屋后围墙内约70平方米土地，因此，富和房地产开发英山分公司要求郑建军退出其依法取得土地约70平方米的主张予以支持。富和房地产开发英山分公司要求郑建军赔偿损失约计5万元，没有提交相关证据，应承担证据不足、证明不力的不利后果。根据民事诉讼法及其相关司法解释的规定，对富和房地产开发英山分公司的诉讼主体资格予以认定。遂判决：一、郑建军在判决生效后三十日内将四界为东边与王飞相邻、西边与张树林相邻、南边与富和房地产开发英山分公司接壤、北边为郑建军房屋之间占有的英山县城乡规划局勘定红线图内约70平方米土地返还富和房地产开发英山分公司；二、驳回富和房地产开发英山分公司的其他诉讼请求。本院二审期间，郑建军未提交新的证据。富和房地产开发英山分公司为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据一组：2015年7月31日，英山县信访工作领导小组作出的《关于对富和花园11号楼进行地勘暂时停工的通知书》复印件一份，英山县城乡规划局分别于2015年1月21日、2015年4月29日、2016年10月10日的《听证笔录》复印件一组及《关于黄冈富和房地产开发公司英山分公司富和花园二期拟建规划案听证会的报告》复印件一份，主要内容为“组织包括郑建国父亲郑庆福在内的利害关系人对富和房地产开发英山分公司开发的富和花园房地产工程规划许可进行听证，利害关系人提出四邻协议不合规，建设高层楼房影响通风、采光，郑庆福坚决反对规划方案……”。拟证明富和房地产开发英山分公司合法取得建设用地，郑建军到信访部门无理取闹导致停工，给富和房地产开发英山分公司造成损失。经质证，郑建军对富和房地产开发英山分公司提交的证据均有异议，认为该组证据系复印件且与本案无关。对上述有异议的证据，本院认为，该组证据均为复印件，富和房地产开发英山分公司未提交原件进行核对，真实性不能确定，且该证据不能达到拟证明目的，本院依法不予采信。经审理查明，一审法院认定的事实属实。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第三十四条的规定，无权占有不动产的，权利人可以请求返还原物。该法第三十五条规定，妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。本案为物权保护之诉，富和房地产开发英山分公司已提供充分证据证明其取得案涉土地使用权，合法取得物权受法律保护。根据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”和《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第二十五条“土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权转让，应当依照规定办理过户登记。土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权分割转让的，应当经市、县人民政府土地管理部门和房产管理部门批准，并依照规定办理过户登记”的规定，郑建军虽与富和房地产开发英山分公司签订协议将案涉土地无偿赠与郑建军使用，但因未依法办理过户登记，不产生物权效力，郑建军无权依据协议约定对抗物权人富和房地产开发英山分公司，其无权占有富和房地产开发英山分公司合法取得土地使用权的土地，依法应当承担相应民事责任，富和房地产开发英山分公司要求郑建军停止侵害、退还土地的请求依法应予支持。郑建军上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人郑建军负担。本判决为终审判决。审判长 林 俊审判员 张焱奇审判员 涂建锋二〇一九年十月二十八日书记员 宋荣梅