山西省翼城县人民法院民 事 判 决 书（2019）晋1022民初17号原告：山西省宏图建设集团有限公司，住所地：山西省太原市杏花岭区建设北路**，统一社会信用代码×××。法定代表人：武文进，公司董事长。委托诉讼代理人：卢慧斌，山西近道律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴慧文，山西近道律师事务所律师。被告：翼城县住房和城乡建设管理局，住，住所地：山西省翼城县解放西街八一路口一社会信用代码×××。负责人：宋保国，该局局长。委托诉讼代理人：秦蓉蓉，山西达道律师事务所律师。原告山西省宏图建设集团有限公司(以下简称宏图公司)与被告翼城县住房和城乡建设管理局（以下简称翼城县住建局）建设工程施工合同纠纷一案，原告宏图公司于2018年4月13日向本院提起诉讼，本院经审理后作出（2018）晋1022民初605号民事判决，原告宏图公司提起上诉，临汾市中级人民法院于2018年10月26日作出（2018）晋10民终2009号民事裁定发回本院重审。本院依法另行组成合议庭对本案进行审理。原告宏图公司的委托诉讼代理人卢慧斌、吴慧文，被告翼城县住建局的委托诉讼代理人秦蓉蓉到庭参加诉讼，本院依法审理了本案，现已审理终结。原告宏图公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付剩余工程款2815455.44元，并支付自2014年12月10日起至实际支付之日的利息；2.判令被告返还原告质保金798181.865元，并支付自2016年12月10日起至实际支付之日的利息；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年7月18日，原告宏图公司与被告翼城县住建局签订了《建设工程施工合同》，由原告宏图公司承包被告翼城县住建局发包的翼城县唐霸文化生态园文化广场工程项目。合同中标价款为1434.3万元。开工日期为2012年7月18日，计划竣工日期为2012年11月1日。施工过程中，由于被告翼城县住建局变更了工程设计，并因资金问题导致原告宏图公司两度停工，该工程最终于2014年12月10日实际竣工并经验收合格，交付给被告翼城县住建局使用。2014年11月20日，原告宏图公司向被告翼城县住建局送达了工程结算书，结算价为17025092.53元，被告翼城县住建局审核后，认定工程造价为16397958.94元。但被告翼城县住建局在施工期间支付原告工程款1235万元之后，再分文未付。经人民法院委托鉴定，被告翼城县住建局现尚欠原告宏图公司工程款2815455.44元。因该工程早于2014年12月就验收合格并交付被告使用，被告翼城县住建局应返还扣留的质保金798181.865元。为保障原告的合法权益，特提起诉讼。被告翼城县住建局辩称，1.原告在起诉状中所陈述的涉案工程于2014年12月10日竣工并验收合格，这与事实不符；2.对于原告主张的剩余工程款及质保金，根据现有证据无法确认。因为双方在上一次开庭审理时，对涉案工程主材的规格发生变化这一事实是完全认可的；3.原告起诉状中所述2014年11月20日被告住建局对其提交的工程结算书予以审核这也不属实，被告出具的工程结算书仅仅是为了审计之用，而且审计也是双方合同约定的内容，并非原被告双方结算的依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告宏图公司为证明其主张向本院提供了以下证据：1.中标通知书一份，证明原告宏图公司为翼城县唐霸文化生态园文化广场工程的合法中标人。2.山西省建设工程施工合同JF-2006-0001号一份，证明原、被告双方之间系建设工程施工合同关系，合同中标价款为14343000元。3.现场签证单、工程变更单、工程洽商联系单、石材变更单，证明涉案工程设计经过变更，主材由8公分厚变更为5公分厚，以及工程量的变更，工程变更签证已经建设单位、施工单位、监理单位一致认可。4.原告宏图公司向翼城县住建局、北京国信建业工程管理有限公司出具的报告一份，证明原告于2014年8月21日将该工程停工原因及损失报送建设单位及监理单位得到答复认可。5.工程竣工验收报告两份，证明本案所涉工程已于2014年12月竣工验收合格并交付被告使用。6.原告宏图公司单方作出的竣工结算书一份，证明原告方竣工结算后汇总工程款为17025092.53元。7.原被告双方竣工结算书一份，证明翼城县唐霸文化生态园文化广场二标工程，于2012年7月18日开工，2014年12月10日竣工，原被告双方一致认可工程结算价为16397958.94元。8.工程项目开票及付款情况，证明被告至今仅支付原告12350000元工程款，该工程款项已正常计税完税。9.山西正诚信工程造价咨询有限公司出具的工程造价鉴定意见书一份，证明本案发还重审后经原告宏图公司申请，经法院委托山西正诚信工程造价咨询有限公司对涉案双方争议的部分进行了司法鉴定，被告还应支付原告剩余工程款2815455.44元及质保金798181.865元。10.鉴定费发票一份，证明原告宏图公司为此次工程造价鉴定支出鉴定费用63500元。经当庭质证，被告翼城县住建局对原告提供上述证据的1.2.3.8.10真实性及证明目的无异议。对原告宏图公司提供的证据4.5.6.7.9真实性无异议，但对其证明目的有异议，本院对其有异议的证据作出以下评判。1.关于原告宏图公司提供的证据4，被告翼城县住建局认为该证据仅能证明被告对涉案停工时间予以认可，对停工损失并未予以认可。根据该份报告的内容可知，原告宏图公司陈述的是工程未能按时完工的种种原因及因资金问题造成两次停工的时间，并在报告中陈述以上问题给其施工单位造成巨大损失15万元，请求建设单位、监理单位给予答复补偿。被告翼城县住建局工作人员在该份报告上签字为“因资金问题停工时间属实”，并未对原告宏图公司所称的损失予以认可，故原告宏图公司提供的该份证据只能证明该工程未能按期完工的原因及停工的具体时间。2.关于原告宏图公司提供的证据5，分别为建设工程竣工验收报告及翼城县单位工程竣工验收记录各一份。被告翼城县住建局认为根据该两份报告显示竣工验收的时间应为2015年4月3日。本院认为，原告宏图公司提供的第一份竣工验收报告中第一页报告的内容为：“我单位唐霸文化生态园文化广场工程已具备竣工验收条件。现将有关资料及竣工验收方案，呈报你站审定，并请届时派人参与验收、监督。2014年12月14日。”该报告中最后一页也有监督站的审定意见为：“同意验收，拟定验收日期为2015年4月3日。”根据原告宏图公司提供的翼城县单位工程竣工验收记录中可以看出，该竣工验收记录上有建设单位、监理单位、勘察单位、设计单位、总包单位、监督部门负责人的签名及各单位的公章，签字日期均为2015年4月3日，故涉案工程的竣工验收日期应为2015年4月3日，故本院对原告宏图公司提供证据的证明目的不予认可。3.关于原告宏图公司提供的证据6，系原告宏图公司单方作出的结算报告。被告翼城县住建局认为该证据属于原告单方陈述，不能作为证据使用。本院认可被告的质证意见，对其证明力不予认可。4.关于原告宏图公司提供的证据7，经被告翼城县住建局盖章签字认可后的竣工结算书，被告质证后认为该份结算书是被告依据双方合同约定报审计部门审计所用，不能证明是双方结算确认的结果。本院认为，被告翼城县住建局对该份证据的真实性并未持异议，对该结算书中的第1-8项内容，在本案发还重审过程中，被告翼城县住建局仅对该结算书中第7项材料差价和第8项人工费差价有异议，故对该结算书中的第1-6项结算的金额本院予以认定。5.关于原告宏图公司提供的证据9，系经本院委托后由山西正诚信工程造价咨询有限公司出具的工程造价鉴定意见书。被告翼城县住建局对该鉴定意见书作出的计算方法和参考价格有异议，后经其申请鉴定人出庭，鉴定人已将其持异议的问题作出了解释和说明并作出了补充鉴定结论，故本院对该鉴定书出具的鉴定结论的证明目的予以确认。被告翼城县住建局未向本院提供证据。根据当事人的陈述及举证、质证情况，本院查明如下基本事实：2012年7月18日，原告宏图公司与被告翼城县住建局签订了《建设工程施工合同》，约定由原告宏图公司承建由被告翼城县住建局发包的翼城县唐霸文化生态园文化广场工程项目，合同中标价款为14343000元。开工日期为2012年7月18日，计划竣工日期为2012年11月1日。在该合同第三部分专用条款中第26项，双方约定的工程款支付方式为：“每月25日将已完成工程量报送甲方审核，于次月5日前按审定价款的80%支付给乙方，工程竣工验收合格，工程结算经审计部门审核后，付至总造价的95%。留5%为质保金，质保期满后15日内一次性付清。”合同签订后，原告宏图公司进场施工，在施工过程中，由于被告翼城县住建局工程设计原因及资金问题导致原告宏图公司两度停工，分别是2013年4月5日至2013年7月8日，2013年11月26日至2014年8月21日。2013年9月29日，因文化广场鼎平台铺装工程原设计规格900公分×900公分×80公分的石材各生产厂家均无法加工，经建设单位、设计单位、监理单位、承包单位协商，同意将该铺装工程所用石材尺寸变更为600公分×600公分×50公分。2014年12月11日，原告宏图公司向翼城县建筑工程质量监督检查站出具竣工验收报告，申请对该工程进行验收。2015年4月3日，经涉案工程的勘察、设计、施工、监理、建设单位验收，该工程验收合格并交付给被告翼城县住建局使用。另查明：工程完工后，原告宏图公司向被告翼城县住建局送达了工程结算书认定工程造价为16397958.94元，被告翼城县住建局在该份结算书加盖了本单位的公章，工程负责人张利民也在此结算书上签名。该结算书中第1至6项的结算价格为13224465.12元。在涉案工程施工期间，被告翼城县住建局已陆续支付原告工程款12350000元。后因原被告双方对变更后的石材材差和人工费差价有异议，剩余工程款迟迟未予给付，原告宏图公司遂诉至本院。在本案审理过程中，原告宏图公司申请对涉案工程项目中的材料差价及人工费差价进行工程造价鉴定，经本院委托，山西正诚信工程造价咨询有限公司出具工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：“1.涉案的翼城县唐霸文化生态园文化广场工程项目中的材料差价为2457860.84元。2.涉案的翼城县唐霸文化生态园文化广场工程项目中的人工费差价为177899.31元。”综合诉辩双方意见，本案争议的焦点是：一、涉案工程的竣工日期是什么时间？二、经本院委托的鉴定机构出具的鉴定意见能否作为原告宏图公司请求给付剩余工程款的依据？三、被告翼城县住建局应给付原告宏图公司的工程款应为多少？其请求的返还质保金的数额为多少？现本院对上述焦点逐一论述评判如下：一、本案中，涉案翼城县唐霸文化生态园文化广场工程系政府投资工程，原告宏图公司具备建筑施工企业资质，系经过招、投标程序与被告翼城县住建局签订的《建设工程施工合同》，双方签订的合同系合法有效合同，双方当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。原告宏图公司称该工程的竣工日期为2014年12月10日，但根据其提供的两份竣工结算报告，2014年12月10日是申请验收的时间，实际竣工验收的时间为2015年4月3日。根据合同约定，原告宏图公司已完成了唐霸文化生态广场约定的施工项目，且已通过竣工验收并已交付使用，被告翼城县住建局作为涉案工程的发包方应履行给付剩余工程款的义务。二、因庭审过程中，被告翼城县住建局对其已盖章确认的准备送审计局报审的竣工结算报告中的第1-6项的结算金额均无异议，故本院对该部分工程价款予以确认。对被告翼城县住建局有异议的第7、8项，经本院委托，山西正诚信造价咨询有限公司已出具了鉴定意见书，庭审中被告翼城县住建局对该报告的计算方法和参照的市场价格均有异议，经其申请，山西正诚信造价咨询有限公司的工程师尉国勤、陈翔燕对被告翼城县住建局有异议的内容均出庭一一给予说明，且被告翼城县住建局也未提供相反证据证明该鉴定结论存在瑕疵，故本院对该鉴定书出具的材料费差价和人工费差价结算金额予以认定。三、根据结算书确定的价格及鉴定中心出具的鉴定结论，原告宏图公司实际完成的工程量的造价应为15860225.27元（13224465.12元+2457860.84元+177899.31元）。按照原被告双方签订合同中专项条款的约定，工程的质保金为总造价的5%，即为793011.26元（15860225.27元×5%）。因被告翼城县住建局已先行给付了工程款12350000元，故尚应给付3510225.27元工程款，扣除质保金后应给付2717214元工程款。关于原告宏图公司请求的利息损失，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》（一）第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”按照双方签订的合同约定，工程款给付时间为“工程竣工验收合格，工程结算经审计部门审核后”，根据庭审查明的情况，该工程至今未经审计部门审核，依照合同约定应留出必要的审计时间，本院确定为90日，故原告宏图公司请求给付工程款的日期应从实际竣工之日2015年4月3日延后90天，即被告翼城县住建局应从2015年7月3日前给付剩余工程款2717214元，并自2015年7月3日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。关于质保金的返还及利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》（二）第八条规定：“有下列情形之一的，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：…（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。…”因本案原、被告双方未约定质保金的返还期限，依据上述法律规定，原告宏图公司请求返还质保金的期限应从2017年4月3日起计算，其请求的利息可以参照欠付工程款的利息予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百零八条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》（一）第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》（二）第八条之规定，判决如下：一、被告翼城县翼城县住房和城乡建设管理局自本判决生效之日起六十日内支付原告山西省宏图建设集团有限公司工程款2717214元，并自2015年7月3日起至本判决确定的履行期限之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息；二、被告翼城县住房和城乡建设管理局自本判决生效之日起六十日内支付原告山西省宏图建设集团有限公司工程质量保证金793011.26元，并自2017年4月3日起至本判决确定的履行期限之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息；三、驳回原告山西省宏图建设集团有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45743元，按照《诉讼费用交纳办法》第二十一条规定，由本院退还6559元，剩余部分由原告山西省宏图建设集团有限公司负担5206元，被告翼城县住房和城乡建设管理局负担33978元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审 判 长  温海霞人民陪审员  孙兆亮人民陪审员  王克兵二〇一九年十月二十三日书 记 员  周健楠