福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0624刑初318号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人郑少坚，男，1963年3月24日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，个体工商户，住福建省诏安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月27日被取保候审,2019年7月8日又被取保候审。 被告人陈良钦（绰号“细胡”），男，1972年12月17日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省诏安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月8日被取保候审,2019年7月8日又被取保候审。 福建省诏安县人民检察院以诏检诉刑诉[2019]297号起诉书指控被告人郑少坚、陈良钦犯开设赌场罪，于2019年9月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员何明发、代理检察员许炜波出庭支持公诉，被告人郑少坚、陈良钦到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控:2018年“ＦＩＦＡ世界杯”比赛期间,被告人郑少坚从上家“林阿智”（身份尚未查清,待查清后另案处理）处拿到一个在赌博网站××上注册的赌博账号（账号：11ｑｑ1122）及密码,并与“林阿智”约定,其将该赌博网站的账号及密码提供给他人参赌,由其负责“林阿智”与下家赌博的资金结算,其可以获取下注有效金额3%的“水钱”作为牟利。后郑少坚将赌博账号及密码提供给被告人陈良钦，授意陈良钦可以利用该账号及密码登陆后自已参赌,也可以寻找下家的投注进行参赌,陈良钦则可以从中获取下注有效金额2%的“返点水钱”作为牟利。陈良钦拿到网络赌盘的账号及密码后,除了自已投注参赌外,还收受参赌人员郑少坚、林某1、吴某、林某2、陈某1、陈某2（上述违法行为人除郑少坚外均已被行政处罚）等人投注参赌。 经查,被告人陈良钦利用该赌博账号自已参赌及接受他人下注,负责参赌人员与上家被告人郑少坚赌资结算,其中自已参赌下注约人民币2万元（以下币种均为人民币）,收受他人下注约11万元,非法抽头渔利约2100元;郑少坚利用该账号收受他人下注,负责陈良钦与上家“林阿智”参赌结算,参赌数额约13万元,非法抽头渔利约1000元。 公诉机关向法庭提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人郑少坚、陈良钦为营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任，且属共同犯罪。被告人郑少坚是自首，被告人陈良钦具有立功表现，被告人郑少坚、陈良钦自愿认罪认罚，建议对被告人郑少坚、陈良钦分别判处有期徒刑十个月至十一个月、有期徒刑九个月至十个月，并处罚金。 被告人郑少坚的供述与辩解：其对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人陈良钦的供述与辩解：其对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 经审理查明:2018年6月至7月,被告人郑少坚在2018年“ＦＩＦＡ世界杯”比赛期间，与上家“林阿智”（身份尚未查清，另案处理）约定，由“林阿智”在一赌博网站××注册一账号（账号：11ｑｑ1122）及密码,并将账号及密码提供给郑少坚，由郑少坚担任该赌博网站下级代理并接受他人投注，其可获取下注有效金额3%的返点（“水钱”）。后郑少坚找到被告人陈良钦，表示愿与其一起担任上述赌博网站下级代理并接受他人投注，并约定将给予陈良钦下注有效金额2%的返点（“水钱”），陈良钦表示同意，郑少坚即将上述赌博网站的账号及密码提供给陈良钦，由陈良钦组织并接受他人投注。 经查，被告人郑少坚通过被告人陈良钦利用该赌博账号接受林某1、吴某、林某2、陈某1、陈某2等人及陈良钦本人投注,赌资累计13万元，其中陈良钦本人投注2万元。被告人郑少坚、陈良钦抽头渔利数额累计分别为1000元、2100元。 案发后，公安机关向被告人陈良钦扣押其供犯罪所用的Ｍｉ5手机1部，并向参赌人员吴某、林某2收缴赌资各为人1340元、4988元，共计6328元。 2018年7月7日，被告人陈良钦被公安机关传唤到案，其到案后能如实供述自己的罪行。同年8月15日，被告人陈良钦规劝并陪同一涉嫌犯销售非法制造的注册商标标识罪的犯罪嫌疑人陈东主动向诏安县公安局投案，现陈东已被刑事拘留。 2018年7月27日，被告人郑少坚主动向诏安县公安局投案，并如实供述自己的罪行。 本院审理期间，被告人郑少坚、陈良钦主动向本院交纳其各自违法所得人民币1000元、2100元。 经诏安县司法局审前社会调查并评估，认为被告人郑少坚、陈良钦可适用社区矫正。 被告人郑少坚、陈良钦对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，自愿认罪认罚，并由公诉机关主持，在值班律师在场见证下，签署了认罪认罚具结书。 上述事实，被告人郑少坚、陈良钦在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某1、吴某、林某2、陈某1、陈某2的证言，户籍证明及嫌疑人信息核查登记表、到案经过证明、投案证明、情况说明（立功）及相关材料、微信转账流水单、行政处罚决定书等材料（林某1、吴某、林某2、陈某1、陈某2）、退赃凭证、审前社会调查评估报告、认罪认罚具结书等书证和提取笔录及照片、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人郑少坚、陈良钦以营利为目的，伙同他人利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，组织赌博活动，为赌博网站担任代理并接受投注，其中被告人郑少坚个人涉案赌资2万元，被告人郑少坚、陈良钦共同涉案赌资数额累计11万元；被告人郑少坚、陈良钦抽头渔利各为1000元、2100元，其行为符合开设赌场罪的犯罪构成要件，部分属共同犯罪，被告人郑少坚、陈良钦的行为均构成开设赌场罪，应予刑事处罚，其违法所得及涉案赌资应予以追缴，供犯罪所用的其本人财物应予没收。 被告人郑少坚犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，又自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人陈良钦虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，又自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人陈良钦到案后规劝并陪同其他犯罪嫌疑人主动向公安机关投案，符合“具有其他有利于国家和社会的突出表现”的情形，应当认定为有立功表现，可以从轻处罚。被告人郑少坚、陈良钦主动向本院退缴其全部违法所得，可酌情从轻处罚。鉴于被告人郑少坚、陈良钦犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，本院依法决定对其予以宣告缓刑，被告人郑少坚、陈良钦必须接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人郑少坚犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币1.2万元（已预缴）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、被告人陈良钦犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币1万元（已预缴）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、继续向被告人郑少坚、陈良钦追缴涉案赌资人民币11万元（其中已向参赌人员追缴6328元）。 四、继续向被告人郑少坚追缴涉案赌资人民币2万元。 五、被告人郑少坚、陈良钦各自的违法所得人民币1000元、2100元予以追缴（已追缴）。 六、被告人陈良钦供犯罪所用的其本人财物Mi5手机1部予以没收，由扣押机关诏安县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  沈 鹏 审 判 员  王廷学 人民陪审员  张才敏 二〇一九年十月三十一日 书 记 员  李志勇 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条…… 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条…… 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 …… （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 …… 第三条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯以外的其他犯罪，经查证属实的；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。