江西省吉安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣08刑终388号原公诉机关江西省新干县人民检察院。上诉人（原审被告人）邓志昌，男，1999年2月20日出生于江西省新干县，汉族，小学文化，无业，家住新干县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年11月22日被新干县公安局刑事拘留，2018年12月28日被新干县人民检察院批准逮捕，同日由新干县公安局执行逮捕。现羁押于新干县看守所。辩护人曾娟霞，江西赣泰律师事务所律师。原审被告人邓磊群，男，1998年12月11日出生于江西省新干县，汉族，江西应用科技学院在校学生，家住新干县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年12月12日被新干县公安局刑事拘留，2018年12月28日新干县人民检察院作出不批准逮捕决定，同日被新干县公安局取保候审，2019年2月28日被新干县人民检察院取保候审，2019年6月14日被新干县人民法院取保候审。江西省新干县人民法院审理江西省新干县人民检察院指控原审被告人邓志昌、邓磊群犯聚众斗殴罪一案，于二〇一九年七月三十一日作出（2019）赣0824刑初87号刑事判决。原审被告人邓志昌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了邓志昌，听取了辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定，2018年5月中旬，被告人邓磊群、邓某2（另案处理）、闵某（未满十六周岁）在新干县城灯饰城大酒店遭到邓某1及其朋友的殴打，未报警，但三人均有不同程度受伤，遂心生怨恨，三人表示要寻找机会报复邓某1。2018年6月3日20时许，邓某2从QQ上得知邓某1等人可能住在新干淦泰宾馆，便打电话告知邓磊群并约好在新干县金川镇金樽KTV门口集合。随后邓磊群带着甩棍、口罩和被告人邓志昌、邓良峰（另案处理）、邓凯群乘坐拐的到达金樽KTV门口，邓良峰等五人考虑到金樽KTV门口人流量大，便又转到箱包城内小广场等候。接着邓某2电话约来邓某3、闵某等人在箱包城小广场见面。人员到齐之后邓某2、邓磊群分发甩棍和口罩给大家，并询问谁与邓某1有仇就留下，到场人员均同意去殴打对方。随即邓某2等七人向新干淦泰宾馆出发，于当日21时许，邓磊群等人为逃避查处，故意避开淦泰宾馆前台及电梯的监控摄像头从宾馆后门楼梯直接到达宾馆七楼，听到该宾馆708房间有邓某1的声音，于是邓磊群上前把门敲开，之后邓某2、邓磊群、邓良峰等七人甩开甩棍，冲进房间内用甩棍殴打邓某1、杨某、洪某、邓俊荣，致使邓某1左肩处、左后背处、头部受伤，洪某左手手肘处、左额上方受伤，杨某背部受伤。2018年6月26日，经新干诚正司法鉴定中心鉴定，邓某1的伤势属轻微伤。2018年10月20日，被告人邓志昌、邓磊群等近亲属与被害人邓某1达成谅解协议书，协议约定由邓磊群、邓志昌等人赔偿邓某1医疗费、误工费、护理费、精神抚慰金等各项经济损失人民币25000元，已赔偿到位。邓某1表示对邓磊群、邓志昌等人的行为予以谅解。2018年11月22日公安机关在新干县火车站附近将邓志昌抓获归案，2018年12月12日邓磊群主动向新干县公安局投案自首。上述事实，有经庭审质证、确认的物证甩棍两根，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、谅解协议书、谅解书、在校学生证明、收据、归案情况说明、在逃人员登记表、扣押清单、被告人对作案工具的指认照片、作案现场（宾馆）的监控视频截图、现场照片、被害人邓某1、洪某、杨某受伤部位照片、常住人口信息及说明，证人邓某2、邓某3、闵某、邓某4、周某、夏某的证言，被害人邓某1、洪某、杨某的陈述，新干诚正司法鉴定中心司法鉴定意见书，辨认笔录，视听资料等证据证实，足以认定。原判认为，被告人邓志昌、邓磊群伙同邓某2等人为争强好胜，泄愤报复他人，纠集众人成帮结伙持械殴打他人，造成一人轻微伤的后果，其行为均已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。公诉机关指控二被告人犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。案发后，二被告人认罪态度较好，到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪，愿意接受处罚，有悔罪表现，二被告人亲属积极主动赔偿被害人经济损失，并达成谅解协议，且全部兑现完毕，可酌情对其从轻处罚。同时被告人邓磊群有投案自首情节，又系在校大学生，属初犯、偶犯，可对其减轻处罚并适用缓刑。对于被告人邓磊群的辩护人提出适用缓刑的意见，予以采纳。被告人邓志昌、邓磊群在本案中均为聚众斗殴积极参加者，作用相当，无明显主从犯之分，被告人邓志昌的辩护人提出邓志昌是从犯的理由不能成立，不予采纳。为此，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，综合考虑对其量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款和第三款之规定，判决：一、被告人邓志昌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；二、被告人邓磊群犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。邓志昌上诉及其辩护人辩护提出，斗殴的发生是因邓某2、邓磊群与邓某1等人有恩怨而引起的，邓志昌受邀前往，在本案中的作用远小于邓磊群等人，其不是主犯，应认定为从犯，且其认罪认罚，无前科，系初犯、偶犯，并赔偿了被害人损失，获得被害人谅解。原判量刑畸重，请求二审法院改判邓志昌三年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。在二审审理期间，新干县司法局受本院委托对邓志昌进行社区矫正审前社会调查，调查评估意见为“同意将邓志昌纳入社区矫正”。以上事实，有新干县司法局制作的《新干县社区矫正审前社会调查表》及《调查评估意见书》为证。本院认为，上诉人邓志昌、原审被告人邓磊群伙同邓某2等人为争强好胜，泄愤报复他人，结伙持械殴打他人，造成一人轻微伤的后果，其行为均已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。归案后，邓志昌、邓磊群能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，认罪态度较好，具有悔罪表现，且其亲属积极赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚。同时邓磊群有投案自首情节，又系在校大学生，属初犯、偶犯，可对其减轻处罚并适用缓刑。邓志昌、邓磊群在本案中均为聚众斗殴积极参加者，无明显主从犯之分，不宜区分主从犯，故邓志昌及其辩护人提出邓志昌系从犯的上诉意见不能成立，本院不予采纳。鉴于本案系邓磊群等人报复邓某1而引起，且邓志昌是在邓磊群等人的纠集下参加斗殴，邓志昌在本案中所起作用较邓磊群次之，又属初犯、偶犯，故对邓志昌可予从宽处罚。经审前社会调查，邓志昌符合适用社区矫正的条件，对邓志昌可依法宣告缓刑。邓志昌及其辩护人请求对邓志昌宣告缓刑的意见符合法律规定，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款，第六十七条第一款和第三款、第七十二条、第七十三条第二款和第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省新干县人民法院（2019）赣0824刑初87号刑事判决中的定罪、对被告人邓磊群的量刑部分，即被告人邓志昌犯聚众斗殴罪；被告人邓磊群犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。二、撤销江西省新干县人民法院（2019）赣0824刑初87号刑事判决中对被告人邓志昌的量刑部分，即判处有期徒刑三年。三、上诉人邓志昌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 王 钥二〇一九年十月二十九日书记员 臧艳华