云南省禄丰县人民法院刑 事 判 决 书(2019)云2331刑初165号公诉机关禄丰县人民检察院。被告人赵加清，男，1975年1月26日生，云南省禄丰县人,彝族，小学文化，农民，群众，住禄丰县，因本案于2019年6月11日被刑事拘留，同月21日经禄丰县人民检察院批准逮捕，同日由禄丰县公安局执行逮捕，现羁押于禄丰县看守所。辩护人杨宏伟，云南延德律师事务所律师。云南省禄丰县人民检察院以禄检诉刑诉〔2019〕158号起诉书指控被告人赵加清犯非法买卖枪支罪、非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪，于2019年9月3日向本院提起公诉，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。禄丰县人民检察院指派检察员王开精出庭支持公诉，被告人赵加清及其辩护人杨宏伟到庭参加诉讼。现已审理终结。禄丰县人民检察院指控：1.非法买卖枪支。2014年11月份的一天，被告人赵加清在禄劝县撒营盘至马鹿塘××9.4公里处向一名陌生男子购买了一支疑似枪支，拿回家中存放使用。2019年5月15日，民警在赵加清家中查获这支疑似枪支、一根铁质通条、一瓶铁砂。经鉴定，这支疑似枪支是以火药燃烧为动力发射弹丸的非制式枪支，具有致伤力。2.非法收购珍贵、濒危野生动物制品。2019年3月中旬的一天，被告人赵加清在禄劝县公路边向一名陌生男子购买了一支疑似白腹锦鸡皮某，拿回家中摆放。2019年5月15日被民警查获。经鉴定，这支疑似白腹锦鸡（死体）制品物种为白腹锦鸡，为国家Ⅱ级重点保护野生动物，经济价值为5000元。认定上述事实的证据有：1.物证：搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、称量记录、称量照片、随案移送清单；2.书证：扫黑除恶举报材料、移送案件通知书、抓获经过、归案情况、户口证明；3.证人证言；4.被告人供述及辩解；5.鉴定意见；6.勘验、辨认笔录及照片等。公诉机关认为，被告人赵加清的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，应当以非法买卖枪支罪追究刑事责任。被告人赵加清如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，建议判处被告人赵加清有期徒刑三年至三年六个月。被告人赵加清的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，应当以非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪追究刑事责任，建议判处被告人赵加清有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。被告人赵加清在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人赵加清对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人提出，被告人赵加清虽然供述自己向他人购买了枪支，并指认了购买的地点，但公安机关没有查到卖枪支的男子，缺少枪支出售人的证言，指控被告人非法买卖枪支证据不足，被告人赵加清的行为构成非法持有枪支罪，不构成非法买卖枪支罪。其次是公安机关同样没有查到出售野生动物制品给被告人的男子，被告人曾对辩护人说过野鸡皮是同村潘某1给的，被告人的妻子石某也对公安民警说过野鸡皮是同村村民潘某1给的，但公安民警询问时潘某1及其一家四人都说没有给过。公诉机关的指控没有达到证据充分的程度，所以被告人不构成非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪。被告人有坦白情节，应当对其从轻处罚。被告人虽然受到了举报，但经公安机关查证后被告人之前并没有违法犯罪记录，被告人自愿认罪，建议对被告人综合判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。经本院审理查明：2019年5月15日，公安民警在被告人赵加清家中查获疑似枪支一支、铁砂0.318千克、铁质通条一根、疑似白腹锦鸡（死体）制品一只。经鉴定，该疑似枪支是以火药燃烧为动力发射弹丸的非制式枪支，具有致伤力；该疑似白腹锦鸡（死体）制品物种为白腹锦鸡，为国家Ⅱ级重点保护野生动物，经济价值为5000元。案发后，扣押在案的射钉枪一支、铁砂0.318千克已移送禄丰县公安局治安大队，白腹锦鸡（死体）制品一只已移送禄丰县自然资源公安局。上述事实，有公诉机关当庭宣读出示并经质证的下列证据证实：一、物证1.搜查证、搜查笔录及照片、称量记录及照片。证实公安机关依法于2019年5月15日对被告人赵加清家养鸡场进行搜查，当场查获射钉枪一支、铁质通条一根、铁砂0.318千克、疑似白腹锦皮某子风干物一只，并对搜查现场及查获物品进行了记录和拍照。2.扣押决定书、扣押清单及照片。证实公安机关依法对查获的射钉枪一支、铁砂0.318千克、疑似白腹锦鸡皮某风干物一只进行扣押。3.随案移送清单。证实禄丰县公安局仁兴派出所将扣押的射钉枪一支、铁砂0.318千克移送禄丰县公安局治安大队，疑似白腹锦鸡皮某风干物一只移送禄丰县自然资源公安局。二、书证1.户口证明。证实被告人赵加清的身份情况及之前无违法犯罪记录。2.扫黑除恶举报材料、抓获经过、归案情况。证实案件来源于群众举报。公安机关在被告人家养鸡场内查获射钉枪、铁砂及疑似白腹锦鸡皮某风干物后，依法传唤了被告人赵加清，被告人赵加清配合接受公安机关调查。3.移送案件通知书。证实禄丰县公安局将被告人赵加清涉嫌非法收购珍贵、濒危野生动物制品案依法移送禄丰县自然资源公安局办理。三、证人证言1.证人石某证言：（1）2019年5月15日，石某证实公安机关在其与丈夫赵加清的养鸡场卧室内查获到一支枪、一瓶铁砂、一只野鸡皮某。这支枪长约1.3米，是一支改装的射钉枪，枪身上有“四川南溪鑫盛”、“JD007A”等字样，是赵加清购买的，但不知道赵加清是何时何地向何人购买的，也不知道赵加清为何购买这支枪和是否使用过。（2）2019年5月15日，石某向公安机关证实野鸡皮某是我们村小名叫“双财”的人给我家的。同年7月4日，石某向禄丰县自然资源公安局民警证实，野鸡皮是赵加清买的，他买回来的时候我还问他多少钱，他说是用50块钱买的。之前在仁兴派出所我说是别人给的，是我乱说的，因为那天派出所的人找我，我心里着急，又担心我儿子放学没有人接，家里只有我一个人在，我出来了没有人在养鸡场招呼鸡，一时心急就随便说了，今天讲的是实话的。2.证人潘某1证言：我叫潘某1，小名叫“双财”，我认识赵加清的，我与他及他媳妇不是很熟，只是见面打招呼而已，我没有给过或卖过野鸡皮给赵加清，我和他没有什么接触，更不可能给他东西了。3.证人王某、潘某2、张某证言：均证实潘某1没有给过赵加清箐鸡（白腹锦鸡）皮制品。四、被告人的供述被告人赵加清供称：2019年5月15日，公安民警在我养鸡场中查获一支射钉枪、一张箐鸡皮某、一瓶铁砂。射钉枪是我于2014年11月的一天在禄劝马鹿塘路段以100元向一名放羊的陌生男子购买的，后将枪放置在我家养鸡场内卧室的墙角。射钉弹和铁砂都是出售枪支那个男子给我的，我使用过十多次都是用来打鸟。箐鸡皮是我于2019年3月中旬，在禄劝县翠华以50元价格向一名男子购买的。五、鉴定意见1.枪弹检验鉴定书（楚）公（司）鉴（痕检）字[2019]77号。证实经楚雄彝族自治州公安司法鉴定中心鉴定，公安民警在被告人赵加清家鸡场卧室内查获的一支疑似枪支是以火药燃烧为动力发射弹丸的非制式枪支，具有致伤力。2.司法鉴定意见书(昆忆鉴[2019]动检字第67号)。证实经云南昆明忆尘森林司法鉴定中心鉴定，在被告人赵加清家鸡场卧室内查获的一只疑似白腹锦鸡（死体）制品的物种为白腹锦鸡，为中国国家Ⅱ级重点保护野生动物，经济价值为5000元。六、辨认笔录及辨认照片。证实在见证人的见证和公安机关的主持下，被告人赵加清对其摆放枪支及铁砂的地点、使用枪支的地点以及购买枪支的地点进行了辨认和指认。指认购买枪支的地点为禄劝县撒营盘至马鹿塘××××+400米处。经质证，被告人赵加清对公诉机关出示的上述证据均无异议。辩护人提出证人潘某1、王某、潘某2、张某的证言不客观、不真实，在公安机关对被告人采取强制措施后，该四证人怕牵扯到自己所以没有如实陈述，对其余证据没有异议。本院认为，对于被告人及其辩护人无异议的证据，本院对其真实性、合法性及关联性予以采信。但证人石某是被告人的妻子，其虽然证实被告人的枪支是购买的，野鸡皮（白腹锦鸡制品）听赵加清说是购买的，但其均未参与购买，对于被告人何时何地向何人购买等情况，其一无所知，部份证实内容前后矛盾，属于传来证据，无其他证据相印证，其证言不足以证实被告人实施了非法购买枪支和白腹锦鸡制品的行为，故对石某证言的证明力，本院不予确认。对证人潘某1、王某、潘某2、张某的证言，辩护人对其质证意见未提出事实和相关证据证实，本院予以采信。本院认为，被告人赵加清违反枪支管理规定，非法持有枪支的行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人赵加清犯非法买卖枪支罪和非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪，主要向法庭出示了被告人的供述及其辨认笔录，无其他有证明力的证据印证被告人实施了非法买卖枪支和非法收购珍贵、濒危野生动物制品的行为，对指控事实的认定不具有唯一性，不能排除合理怀疑。按照“只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚”的法律规定，公安机关从被告人家中查获了非制式枪支一支、铁砂0.318千克、白腹锦鸡（死体）制品一只，应当依法认定被告人的行为构成非法持有枪支罪；被告人赵加清非法持有白腹锦鸡（死体）制品一只的行为不构成犯罪。辩护人提出被告人赵加清的行为构成非法持有枪支罪，不构成非法买卖枪支罪和非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人不符合适用缓刑的条件，辩护人提出对被告人适用缓刑的意见本院不予采纳。被告人犯罪后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可从轻处罚。综上，根据被告人赵加清的犯罪情节、危害后果和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项、第八条第二款之规定。判决如下：一、被告人赵加清犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自于2019年6月11日起至2020年6月10日止）二、扣押在案的射钉枪一支、铁砂0.318千克、白腹锦鸡（死体）制品一只予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵克清人民陪审员  魏福贵人民陪审员  陈明全二〇一九年十月十日书 记 员  奚美珠