四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1602民初5123号 原告：梁来银，男，生于1970年7月20日，汉族，住四川省华蓥市。 委托诉讼代理人：毛忠定，广安市广安区北辰法律服务所法律工作者。 被告：重庆宏力远劳务有限责任公司。住所地重庆市黔江区新华东路**，社会统一信用代码91500114563483894C。 法定代表人：兰江涛，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李方剑，重庆光界律师事务所律师。 原告梁来银与被告重庆宏力远劳务有限责任公司(以下简称宏力远公司)劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月2日公开开庭进行了审理。原告梁来银及其委托诉讼代理人毛忠定，被告重庆宏力远劳务有限责任公司的委托诉讼代理人李方剑到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告梁来银向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告之间的劳动关系。2、依法判令被告补偿原告的医疗费809元、住院伙食补助费680元(20元×34天)、护理费3400元(100元×34天)、停工留薪工资33314.75元(57111元÷12个月×7个月)、一次性伤残补助金42833.25元(57111元÷12个月×9个月)、一次性医疗和就业补助金76148元(57111元÷12个月×16个月)、鉴定费400元、交通费800元、双倍工资38074元(57111元÷12个月×8个月)共计196455.75元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月15日，原告受聘到被告处务工。2018年5月11日，原告受被告安排到被告承包的美好家园5号楼地下车库用风镐机打混凝土废墟。当天9时30分许，原告用风镐机打混凝土废墟时，所站跳板断裂致其从2米多高的跳板上摔倒在地，将左脚摔伤。2018年12月11日，经广安市人力资源和社会保障局认定为工伤。随后，经广安市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。为了保护原告的合法权益，支持原告的诉讼请求。 被告宏力远公司辩称，1、原告起诉的不是事实，被告并没有聘用原告务工，也没有安排原告打混凝土废渣，双方不构成任何劳动关系。2、如前所述，因被告承建的广安官盛新区美好家园将劳务分包给了案外人余某波，余某波又将劳务分别给了案外人，砼劳务分包给了粟某敏，粟某敏在施工过程中雇佣了原告，原告只是和粟某敏构成了劳务关系，和被告不构成劳动劳务关系。3、因原告受伤是提供劳务者受害，根据最高法的相关规定，被告作为劳务承包主体，是替代责任，也就是对原告的雇主承担劳务损害的连带赔偿责任，而本案提起诉讼原告漏列了诉讼主体，同时法律关系也是错误的。4、根据原告的诉称，原告受伤的性质是经广安市人社局认定为工伤，假如原告的诉请成立，那么根据工伤保险条例的相关规定和工伤认定办法的规定，本案的工伤认定管辖主体应该是被告所在地的人力部门，广安市人社局对本案的工伤认定没有管辖权，作出的认定当属无效，不能作为本案的认定依据。5、案外人粟某敏已经实际为原告支付了医疗费、护理费和住院生活补助费，原告提起的诉讼请求属于重复诉讼。综上，原告的诉讼请求和事实理由不成立，不应该认定为工伤，对原告提起的工伤待遇请求应该依法驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院结合采信的证据，对本案事实综合认定如下： 2017年9月10日许，梁来银在宏力远公司承建的广安官盛新区美好家园工地做清除混凝土废墟工作。2018年5月11日9.30时左右，梁来银在工地5号楼地下车库用风镐机打混凝土废墟时，所站乘的跳板突然断裂，致其从2米多高的跳板上摔下，将左脚致伤。 梁来银受伤后到广安市广安区人民医院住院治疗(2018年5月14日入院，2018年6月15日出院，住院32天)，用去医疗费由案外人粟某敏(梁来银的老板)垫付的。出院诊断：左跟骨粉碎性骨折。出院记录上注明“因‘跌伤致左足跟部肿痛，活动受限3天’入院”。 门诊费644元。 2018年10月23日，梁来银向广安市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。广安市人力资源和社会保障局于2018年12月11日作出了广安人社工决［2018］2065号《认定工伤决定书》决定“对梁来银2018年5月11日所受伤害的性质认定为工伤”。 宏力远公司于2018年12月13日收到该工伤决定书。 2019年1月17日，广安市劳动能力鉴定委员会作出了广安劳鉴［2018］1018号《初次鉴定结论书》为“玖级”，鉴定费300元和鉴定检查费100元。 宏力远公司于2019年1月24日收到该伤残鉴定结论书。 2019年4月18日，梁来银向广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。 2019年7月11日，广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会向梁来银送达了《告知书》，其内容为“本委于2019年5月27日受理你诉重庆宏力远劳务有限责任公司工伤待遇纠纷一案［广区劳人仲案(2019)32号］应于2019年7月11日前结案，因答辩通知书等仲裁文书无法及时有效送达被申请人，致本委无法在受理仲裁申请书之日起四十五日内结案。根据《劳动争议调解仲裁法》第四十三条规定，你可以就该劳动争议事项向有管辖权的人民法院起诉”。2019年8月2日，广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会作出了广区劳人仲案(2019)32号《仲裁决定书》决定“本案终止审理”。 梁来银起诉来院，要求依法裁决。 同时查明，梁来银住院期间是粟某敏请人护理的，并支付了护理费3600元和生活费600元。 2017年10月1日，宏力远公司与余某波签订了《建筑劳务内部承包协议》。 2017年9月27日，余某波与粟某敏签订了《建筑工程劳务分包合同》。 认定上述事实的依据有： 1、梁来银在广安区人民医院的住院病历、出院证明及门诊发票。 2、广安市人力资源和社会保障局于2018年12月11日作出的广安人社工决［2018］2065号《认定工伤决定书》。 3、2019年1月17日，广安市劳动能力鉴定委员会作出的广安劳鉴［2018］1018号《初次鉴定结论书》。 4、2019年7月11日，广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会向梁来银送达的《告知书》。 5、2019年8月2日，广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会作出的广区劳人仲案(2019)32号《仲裁决定书》。 6、2017年10月1日，宏力远公司与余某波签订了《建筑劳务内部承包协议》。 7、2017年9月27日，余某波与粟某敏签订了《建筑工程劳务分包合同》。 8、原、被告的陈述等相关证据。 本院认为，原告在被告处工作时受伤，其性质符合《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：(一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的…”规定，且经广安市人力资源和社会保障局认定为工伤，广安市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为9级，故对原告要求解除与被告之间的劳动关系，本院予以支持，同时被告对原告受伤所产生的损失理应承担民事赔偿责任。 原告梁来银受伤后纳入赔偿范围的损失为：1、医疗费(门诊费)644元。2、一次性伤残补助金，梁来银的伤经广安市劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残，依法给予9个月的工资；梁来银提供不出具体工资损失的依据，参照2018年广安市全部单位职工平均工资57111元计算，其一次性伤残补助金为42833.25元［57111元/年÷12个月×9个月］。3、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因梁来银的伤构成9级伤残，一次性工伤医疗补助金为6个月，一次性伤残就业补助金为10个月，参照2018年广安市全部单位职工平均工资57111元计算，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为76148元［57111元/年÷12个月×16个月］。4、住院伙食补助费680元［20元/天×34天］。5、停工留薪期待遇，结合梁来银受伤并参照广安市人力资源和社会保障局《关于印发广安市工伤职工停工留薪期管理办法通知》［广安人社发(2011)106号文件］规定精神，其停工留薪期为6个月(跟骨骨折S90.0)；梁来银提供不出具体工资损失的依据，参照2018年广安市全部单位职工平均工资57111元计算，其停工留薪期工资为28555.5元［57111元/年÷12个月×6个月］。6、护理费，原告要求每天按100元计算护理费为3400元，无违反法律法规的规定，本院予以确认。7、鉴定费和鉴定检查费共计400元。8、交通费，梁来银受伤后，理应合理产生交通费，结合本院实际情况酌情考虑500元。 原告于2017年9月10日许到被告处从事清除混凝土废墟工作。被告应在一个月内与原告签订书面劳动合同，但其至双方解除事实劳动关系时仍未签订劳动合同，故被告应按二倍给付原告从2017年10月11日至2018年5月14日期间7个月的工资，原、被告双方虽无证据证实原告的具体月工资金额，参照2018年广安市全部单位职工平均工资57111元计算，故应据此计算二倍工资为33314.75元（57111元/年÷12个月×7月）。 至于原告梁来银的其他诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。 至于被告的辩称意见，无事实和法律依据，本院不予采信。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十三条第三款、第三十七条、四川省人民政府《关于贯彻＜工伤保险条例＞的实施意见(川府发［2003］42号)》第二条第三款的规定，判决如下： 一、解除原告梁来银与被告重庆宏力远劳务有限责任公司之间的劳动关系。 二、被告梁来银受伤后纳入赔偿范围的有：医疗费644元、一次性伤残补助金42833.25元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金76148元、住院伙食补助费680元、停工留薪期待遇28555.5元、护理费3400元、鉴定费和鉴定检查费共计400元、交通费500元，双倍工资33314.75元，共计186475.50元，由被告重庆宏力远劳务有限责任公司在本判决生效后十日内向原告梁来银支付186475.50元。 三、驳回原告梁来银的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，保全费1420元，共计1430元，由被告重庆宏力远劳务有限责任公司负担，向广安市广安区人民法院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长  洪 鲜 人民陪审员  郑守伦 人民陪审员  兰宗禹 二〇一九年十月二十五日 书 记 员  冯瀚达 附法律适用条款： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《工伤保险条例》 第三十条第三款治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。 第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由筹地区人民政府规定。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十三条第三款生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。 (二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 四川省人民政府《关于贯彻＜工伤保险条例＞的实施意见(川府发［2003］42号)》 第二条第三款职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动(聘用)合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月、九级伤残10个月，10级伤残6个月。