安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖18民终1484号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司，住所地新疆昌吉州昌吉市北京南路**。负责人：陈艳国，系该分公司总经理。委托诉讼代理人：孙晓松，安徽大泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张飞，安徽大泽律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：张小利，女，汉族，1981年3月8日出生，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：姚劲松，广德县桃州镇为民法律服务所法律工作者。原审被告：王涛，男，汉族，1979年11月12日出生，住安徽省广德县。原审被告：宜兴市太华恒昌运输部，，住所地宜兴市太华镇锦学小区**负责人：周高生，系该公司经理。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所，住所地宜兴市新街街道氿滨南路**************div>负责人：黄建新，系该支公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司（以下简称人民财保昌吉分公司）为与被上诉人张小利、原审被告王涛、宜兴市太华恒昌运输部、中国人民财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称人民财保宜兴支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省广德县人民法院（2018）皖1822民初3213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案受理后,依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。人民财保昌吉分公司上诉请求：撤销原判，改判确认张小利因本次事故导致的损失总额为37万元，人民财保昌吉分公司仅在上述损失范围内承担责任。事实与理由：一、一审法院未在医疗费中扣除非医保用药错误；二、张小利伤残鉴定结论与其伤情不符，该鉴定不能作为认定案件事实的依据，且即使张小利构成伤残，其提供的证据不足以证明事故发生前其在城镇居住满一年及其主要收入来源于城镇；三、一审判决确定的误工期、护理期及营养期时间过长，且标准过高；四、张小利于一审中提交的车辆维修发票为手写票据，拖车费发票不是正式发票，不具有真实性；五、一审法院判决由保险公司承担鉴定费用错误；六、一审法院在确定被抚养人生活费时缺乏张小利父母子女关系证明，及抚养义务人人数方面的证据。张小利辩称：一、张小利在事故发生前一直在城镇居住生活，且主要生活收入来源于城镇，相应的残疾赔偿金及被抚养人生活费应当按城镇标准计算；二、人民财保昌吉分公司一审中未就张小利的伤残等级申请重新鉴定，应视为其放弃了申请重新鉴定的权利；三、一审法院依据鉴定报告确定误工期、护理期及营养期，相关费用并未重复计算；四、车辆维修及拖车为实际发生的事实，应予认可；五、鉴定费用属于保险公司的赔偿范围；六、张小利于一审中提交了户口本、出生证明等证据，足以证明张小利家庭成员状况。综上，请求驳回上诉，维持原判。张小利向一审法院起诉请求：请求判令人民财保昌吉分公司、王涛、宜兴市太华恒昌运输部、人民财保宜兴支公司赔偿张小利各项损失共计590878.52元（其中医疗费101671.52元、后续治疗费80000元、营养费30×90=2700元、住院伙食补助费30×44=1320元、护理费133×60=7980元、误工费3400×5=17000元、残疾赔偿金31640×20×33%=208824元、被抚养人生活费20740×15×33%/2+20740×8×33%/2+11106×14×33%/2+11106×16×33%/2=133683元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费3000元、交通费2500元、车损费1700元、拖车费400元、住宿费100元）。一审法院认定事实：2017年6月27日，王涛驾驶苏Ｂ×××**江淮牌重型半挂牵引车、苏Ｂ×××**，沿215省道自北向南行驶，途径至215省道11公里至大溪路300米处突然停车时，与张小利驾驶三轮电动自行车发生碰撞，致张小利受伤及两车受损。该事故经广德县公安局交通管理大队认定，王涛负事故的全部责任，张小利无责任。张小利受伤后两次入住浙江大学医学院附属第二医院住院进行治疗，共住院44天，支付医疗费101296.72元。后张小利伤情经安徽天正司法鉴定所鉴定为一个八级、一个九级、一个十级伤残；误工期150日、护理期60日、营养期90日。张小利于2019年4月18日至26日行上下颌骨骨折内固定取出、上下颌骨部分切除、疤痕整复等手术，支付医疗费11050.78元。张小利受伤前在广德县征运申通快递服务有限公司工作满一年以上、并在城区范围内居住满一年以上。张小利定残之日其父亲年满66周岁，其母亲年满64周岁，其儿子年满10周岁，其女儿年满3周岁。张小利花费车辆修理费1700元，拖车费400元。王涛（罗大兵）垫付医疗费20000元。经查，肇事车辆苏Ｂ×××**江淮牌重型半挂牵引车和苏Ｂ×××**车登记所有人均为宜兴市太华恒昌运输服务部，分别在人民财保宜兴支公司投有交强险、在人民财保昌吉分公司分别投有商业三者险150+5万元（并投保有不计免赔），本起事故发生在保险有效期内。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和商业三者险的机动车发生交通事故造成他人人身伤亡的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案事故经交通管理部门认定，王涛负事故的全部责任，张小利无责任，王涛应承担相应的侵权责任。因其驾驶的苏Ｂ×××**江淮牌重型半挂牵引车、苏Ｂ×××**在保险公司处分别投有交强险及商业三者险150+5万元，并投有不计免赔，且事故发生在保险期内，张小利损失未超过保险限额，故应由承保交强险的保险公司先予赔偿，超过部分由承保商业三者险的保险公司理赔。关于张小利损失的确定：医疗费经核实为101296.72元；后续治疗费以2019年实际发生的费用为准，应为11050.78元，如后续仍有相关治疗费用可待实际发生后另行主张；营养费30×90=2700元、住院伙食补助费30×44=1320元、护理费133×60=7980元、鉴定费3000元、车损1700元、拖车费400元符合法律规定，予以支持；张小利虽仅提供工作证明其月收入为3400元，但考虑该数额符合一般行业收入情况，对其主张的误工费3400×5=17000元亦予以支持；因张小利受伤前在城镇居住、工作满一年以上，故残疾赔偿金可参照适用城镇标准，对其主张的31640×20*33%=208824元予以支持；被抚养人生活费因存在多人，应为20740×14*33%+20740×33%/2+11106×2×33%/2=102905.88元；精神损害抚慰金根据其伤情确定为16000元；交通费酌定为2000元；住宿费不予支持。综上，张小利的总损失为476177.38元。人民财保宜兴支公司赔偿10000+110000+2000=122000元，人民财保昌吉分公司赔偿476177.38-122000=354177.38元。人民财保昌吉分公司认为应扣除非医保用药但未提供证据证明，不予支持；辩称张小利内固定在位不予认可其八级伤残，但在近7个月后原告已取出上下颌骨内固定的情况下，经告知，该保险公司仍以张小利应自行再次委托鉴定为由不申请重新鉴定，应视为人民财保昌吉分公司放弃重新鉴定申请，故对张小利提交的鉴定意见予以采信。其他辩称意见均已在上述说理部分进行阐述和处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司宜兴支公司赔偿张小利各项损失共计122000元，限判决生效之日起十日内支付（该款直接支付至本院账户，开户名：广德县人民法院，开户行：中国银行广德支行，账号：62×××47）；二、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司赔偿张小利各项损失共计354177.38元，限于判决生效之日起十日内支付（该款直接支付至本院账户，开户名：广德县人民法院，开户行：中国银行广德支行，账号：62×××47）；三、张小利从上述保险理赔款中返还王涛垫付款20000元；四、驳回张小利其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9710元，张小利负担2710元，王涛负担7000元。各方二审均未提交新证据。本院对一审认定事实予以确认。本院认为，案涉车辆在人民财保昌吉分公司投有商业第三者责任险，故该公司理应在保险限额内承担赔偿责任。因人民财保昌吉分公司未提举证据证明非医保用药的具体项目及金额，故其主张应在医疗费中扣除相应的非医保用药，证据不足，不予支持。一审中，人民财保昌吉分公司在对张小利伤残等级有异议的情况下，经一审法院释明，未申请重新鉴定，应视为放弃其申请重新鉴定的权利，其二审主张该鉴定报告存在错误，不能成立，本院不予支持。关于张小利受伤之后误工期、护理期及营养期的确认事宜，因鉴定报告对其有明确意见，人民财保昌吉分公司认为鉴定报告认定的上述期限过长，但未提举相应证据，亦未申请重新鉴定，故对其该项上诉理由，不予支持。张小利为证明应按照城镇标准计算误工费、伤残补助金及被抚养人生活费，提交了劳动合同、工作单位证明、所居住社区居委会证明及户口簿复印件，证据充分，应予支持，人民财保昌吉分公司该项上诉请求不能成立，亦不予支持。至于张小利一审主张的车辆维修费用及拖车费，有相应票据证明且实际发生，应予支持，人民财保昌吉分公司未提举证明证明上述费用有误，对该项上诉理由亦不予支持。另，鉴定费属于张小利为确定伤残等级所支付的必要的、合理的费用，其主张在保险范围内予以赔偿，符合相关法律规定，应予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  储全胜审判员  胡继泽审判员  魏牟莉二〇一九年十月十七日法官助理陶缘希书记员张庆茹附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……