浙江省台州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙10民终2350号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司台州市路桥支公司。住所地：浙江省台州市路桥区西路桥大道**。 法定代理人：王峻，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李亚芬，浙江永联律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：台州市路桥金路客运有限公司，住，住所地：浙江省台州市路桥区金清镇人民路****/div> 法定代表人：梁灵国，该公司董事长。 被上诉人（原审原告）：成琳，男，1985年3月21日出生，汉族，住四川省合江县。 法定代理人：成福华，男，1956年2月24日出生，汉族，住四川省合江县，系被上诉人成琳父亲。 委托诉讼代理人：管伟军，浙江明权律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司台州市路桥支公司（以下简称人保公司）因与被上诉人成琳、台州市路桥金路客运有限公司（以下简称金路公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省台州市路桥区人民法院（2019）浙1004民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，因本案事实清楚而以庭询、谈话方式依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、一审认定事实错误。被上诉人金路公司未投保不计免赔险，且其雇佣的驾驶员王天勇在事故中负次要责任，应加扣不计免赔率5%。然而一审法院认为，上诉人未提供其他充分有效证据证明其对相关责任免除条款尽到了告知义务，不予采纳。不计免赔率险是指车险中的不计免赔率的条款，它属于商业附加险的一种，其保险责任在于“保险事故发生后，按照对应投保的险种约定的免赔率计算的，应当由被保险人自行承担的免赔金额部分，由保险人负责赔偿”。被上诉人金路公司未投保不计免赔险，上诉人作为保险人不承担该赔偿责任，应由被上诉人金路公司承担。同时，不计免赔险是险种，不同于其它的免除事项，一审法院不应以上诉人未提供其他充分有效证据证明其对相关责任免除条款尽到了告知义务为由，认定上诉人承担本不应当赔付的金额。二、一审法院认定被上诉人成琳的护理年限为5年明显过长，应按护理年限2年计算。从浙江光华司法鉴定中心出具的鉴定结论可以看出，被上诉人成琳可坐于床上，后能自行下床走动。说明被上诉人成琳经十几年的休养，目前已恢复较好。上诉人认为，被上诉人成琳的伤情再经过2年恢复期，完全不需要他人护理，其日常生活完全可以自理，因此，护理期限按2年计算较为公平、合理，一审法院认定的5年护理年限过长。三、上诉人提出重新鉴定，产生的出诊费20000元，鉴定费910元由上诉人全部承担是不正确的，该两笔费用应当由被上诉人成琳承担。上诉人支付的出诊费20000元，系鉴定机构人员到被上诉人成琳居住地进行鉴定产生的费用。根据成琳的恢复程度，被上诉人成琳完全可出远门配合鉴定机构到台州鉴定，无须鉴定机构派员到被上诉人成琳居住地进行鉴定。该笔费用系因成琳原因产生，属于扩大费用，并不是因查明和确定保险事故的性质、原因、保险标的的损失程度所支付的费用。因此，该笔费用应当由被上诉人成琳承担。倘若法院认定该鉴定费910元不应当全部由被上诉人成琳承担，也应当按照鉴定意见作出的部分护理依赖与被上诉人所主张的大部分护理依赖按比例进行分摊。四、王天勇的行驶证、驾驶证、从业资格证未向法庭提交，被上诉人有义务向法庭提交。 成琳答辩称，1.一审确定护理期为五年并无不妥，如确定为两年，会导致司法资源浪费；2.出诊费和鉴定费应由保险人承担，成琳脑部受伤生活不能自理；3.不计免赔险应尽到告知义务才能免除，不应当加扣5%；4.行驶证、驾驶证等（2009）台路民初字第115号判决中肯定出示过，上诉人如认为有必要，可以自行申请调取。 金路公司未作答辩。 成琳向一审法院起诉请求：1.判令被告金路公司赔偿原告成琳因道路交通事故造成的损失212576元（定残后护理费：182×80%×365×10=531440元）；2.判令被告人保公司在商业险范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2008年5月28日5时许，原告成琳（未取得驾驶证）驾驶无号牌两轮摩托车载着成勇、李荣平二人，由蓬街镇塘王村向金清镇黄琅方向行驶，在途经，由北往南左转弯过东时，与案外人王天勇驾驶的浙Ｊ×××××号大型普通客车发生碰撞，造成原告受伤、成勇、李荣平受伤后死亡以及两车不同程度受损的道路交通事故。本次事故经交警部门作出台公交路（2008）认字事故第00354号交通事故认定书认定，原告负事故的主要责任，王天勇负次要责任。2008年12月8日，台州华鸿司法鉴定所出具鉴定意见书，评定原告颅脑损伤致重度智力缺损属三级伤残；颅骨缺损属十级伤残；生活部分不能自理属二级护理依赖。2009年3月31日、4月8日，温州医学院司法鉴定中心作出两份鉴定意见，评定原告因交通事故所引发的“器质性痴呆（轻度）；器质性遗忘（中度）”明确；构成交通事故六级、七级、十级、十级、十级伤残；属于大部分护理依赖。2008年12月15日，原告向一审法院起诉，该院于2009年5月25日作出（2009）台路民初字第115号民事判决书，判决被告人保公司在交强险责任限额内赔偿原告医疗费和伤残损失合计人民币68000元；被告金路公司赔偿原告各项损失141662元（其中精神抚慰金12000元），扣除被告金路公司已支付给原告的80000元和原告应赔偿给被告金路公司的车辆修理费1716元，被告金路公司尚应支付原告59946元。本案在一审审理过程中，被告人保公司要求对原告的护理依赖等级重新进行鉴定。2019年7月9日，浙江光华司法鉴定中心作出鉴定意见，评定原告构成部分护理依赖。另查明，浙Ｊ×××××号大型普通客车系被告金路公司所有，该车在被告人保公司投保交强险、限额为50万元的商业险，未投保不计免赔险，交强险限额已赔付完毕。案外人王天勇在事故发生时系被告金路公司职工，当时系履行公司职务行为。同时查明、成福华系原告成琳的父亲。一审法院认为，本次事故经交警部门认定，原告成琳负主要责任，案外人王天勇负次要责任，事实清楚、证据确凿，该院予以确认。根据已查明的事实，王天勇系被告金路公司职工，事故发生时系履行公司职务行为，故确定由被告金路公司对原告的合理损失承担40%的赔偿责任，原告承担自身60%的责任。针对原告的诉请，经审核认定的合理损失为：护理费，原告因此次交通事故构成三级伤残，并经重新鉴定，构成部分护理依赖，综合考虑原告伤情等情况，确定原告的护理期限为五年，后续如还需护理，可另行主张，故原告的护理费按照182元每天计算五年，再乘以50%，为166075元。因浙Ｊ×××××号大型普通客车在被告人保公司投保交强险、限额为50万元的商业险，且交强险部分已赔付完毕，故原告的合理损失应由被告人保公司在商业险限额内承担40%的赔偿责任，即赔偿原告66430元。对于被告人保公司抗辩的未投保不计免赔险，加扣5%免赔率的问题，该院认为，被告并未提供其他充分有效的证据证明其对相关责任免除条款尽到了告知义务，故对该抗辩不予采纳。对于被告人保公司抗辩的因重新鉴定产生的相关费用由原告承担的问题，该院认为，该费用系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担，故对该抗辩亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告人保公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告成琳护理费人民币66430元；二、驳回原告成琳的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4490元，减半收取计2245元，由原告成琳负担1460元。被告金路公司负担785元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为：1.是否应扣除不计免赔率；2.五年护理期限是否合理；3.鉴定费、出诊费由哪方承担；4.被上诉人是否负有提供王天勇行驶证、驾驶证、从业资格证的举证义务。 不计免赔险系独立的险种，被上诉人金路公司所有的案涉肇事车辆未在上诉人处投保不计免赔险，其投保的机动车第三者责任保险条款已明确约定了不计免赔率，根据约定，对上诉人承担的护理费应当扣除5%的不免赔部分，即上诉人应承担63108.5元，剩余部分由被上诉人金路公司承担3321.5元。一审法院对此认定错误，本院予以纠正。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”。根据浙江光华司法鉴定中心2019年7月9日作出的鉴定结论，成琳构成部分护理依赖，结合成琳目前的年龄（34岁）、“目前日常生活不能完全自理”等身体状况，一审法院确定成琳的护理期限为五年并无不当。 为明确成琳目前的护理依赖等级，上诉人向一审法院提出申请重新鉴定，由此产生的出诊费20000元、鉴定费910元，属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，一审法院判决由上诉人承担该费用并无不当。上诉人要求被上诉人成琳全部或者按比例分摊，本院不予支持。 本案交通事故已经台州市公安局交通警察支队路桥大队台公交路（2008）认字事故第00354号交通事故认定书认定各方责任，并经台州市路桥区人民法院作出（2009）台路民初字第115号生效判决，上诉人要求被上诉人成琳提供肇事司机王天勇的行驶证、驾驶证和从业资格证与本案审理并无必要，本院不予支持。 综上所述，人保公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销浙江省台州市路桥区人民法院（2019）浙1004民初473号民事判决； 二、人保公司在本判决生效后十日内赔偿成琳护理费63108.5元，金路公司在本判决生效后十日内赔偿成琳护理费3321.5元； 三、驳回成琳的一审其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2245元，由成琳负担1532元，人保公司负担688元，金路公司负担25元。二审案件受理费1427元，由人保公司负担1377元，金路公司负担50元。 本判决为终审判决。 审 判 长 梅海波 审 判 员 曹敏兵 审 判 员 梅矫健 二〇一九年十月十日 法官助理陈佳丽 代书记员 王 旖