山西省朔州市中级人民法院 民事判决书                                （2019）晋06民终697号 上诉人（原审原告）:魏俊莲，女，1964年2月17日出生，汉族，山阴县人，现住怀仁市。委托诉讼代理人：李慧，怀仁市毛皂法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）:中国人民财产保险有限公司德州市分公司，住所地：山东省德州市德城区青年路**。负责人：孙传鲲，职务：总经理。委托诉讼代理人：王文天，山西庭满律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：王胜敏，男，1978年5月8日出生, 汉族,大同市城区人，住大同市。上诉人魏俊莲、中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司（以下简称人保财险德州市分公司）因与被上诉人王胜敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省怀仁市人民法院（2019）晋0624民初224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保财险德州市分公司之委托诉讼代理人王文天、上诉人魏俊莲之委托诉讼代理人李慧，被上诉人王胜敏参加诉讼。本案现已审理终结。魏俊莲上诉请求：一、依法撤销山西省怀仁市人民法院（2019）晋0624民初224号民事判决,依法改判让被上诉人多承担42415元。二、上诉费用依法由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清、适用法律错误。1、上诉人魏俊莲应当按照城镇标准计算残疾赔偿金。上诉人虽然是农村户口,但是从2014年5月开始已经居住在怀仁市二道坡X家属院,该住址属于城镇。根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故死亡如何计算赔偿费用》的复函(2005)民他字第25号明确规定“受害人虽然为农村户口,但在城市工作、居住,其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算”。结合本案上诉人魏俊莲提供房屋租赁合同、怀仁市云中镇二道坡北路社区居民委员会居住证明、大同西供电段水电费收据等证据,证明其在怀仁市已经持续居住一年以上,形成经常居住地,其消费性支出与城镇居民相同。事故认定书认定上诉人是环卫工人,并且是在上班期间受伤,其主要收入也来自与城镇,综上上诉人的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算为62070元。一审法院错误认定上诉人是农村居民,适用农村标准计算残疾赔偿金,事实认定错误,应当依法改判。2、上诉人请求赔偿的19189元误工费，二被上诉人应当予以赔偿。根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”上诉人在怀仁市环卫中心从事环卫工作,事故发生在上班时间。并且上诉人54周岁,没有任何法律规定年满54岁的妇女需要提供证据证明自己具有劳动的能力,才能支付误工费。上诉人对自己的误工时间,通过朔州市中级人民法院指定鉴定机构作出误工期为150天。上诉人无法证明自己近三年的工资收入,应当依照相近行业标准计算。所以,上诉人主张的误工费有事实和法律依据,应当依法得到支持。3、上诉人的营养费应当依法予以支持。根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定:“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”上诉人魏俊莲经鉴定达到十级伤残,并且通过《山西省朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书》鉴定营养期为60天。因此应当支付营养费。综上所述,一审法院认定事实不清、适用法律错误,应当撤销原判,依法改判。人保财险德州市分公司上诉请求：1、依法撤销山西省怀仁市人民法院作出的(2019)晋0624民初224号民事判决,改判人保财险德州市分公司不承担300元绝对免赔额的赔偿责任。事实与理由：一审法院没有对于每次事故绝对免赔额300元依法予以扣减。魏俊莲针对人保财险德州市分公司的上诉辩称，投保人与保险人约定的与被伤害人没关系。王胜敏针对人保财险德州市分公司的上诉没有答辩意见。针对魏俊莲的上诉辩称，在一审过程当中，法院没有询问垫付款的事，当时开庭没有举证垫付款这个事情，一共是8800元。魏俊莲向一审法院起诉请求：1、要求人保财险德州市分公司与王胜敏赔偿医疗费、护理费、交通费、食宿费、等共计118890.36元，2、要求人保财险德州市分公司与王胜敏赔偿残疾赔偿金、误工费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费等，待伤残等级鉴定结果出来后确定，3、诉讼费由人保财险德州市分公司与王胜敏承担。庭审中各项损失变更为132155.56元。一审法院认定的事实：2018年7月12日8时许，王胜敏驾驶四轮车电动车沿怀仁市仁泰路由南向北行驶至二道坡附近将环卫工作人员魏俊莲撞倒，造成魏俊莲受伤的道路交通事故，经怀仁市公安局交通管理大队作出第140624120180000085号道路交通事故认定书，认定王胜敏负事故的全部责任，魏俊莲无责任。王胜敏驾驶的四轮电动车在人保财险德州市分公司投有非机动车第三者责任保险，合同约定：每次事故责任限额122000元，每次事故人身伤亡限额110000元，每次事故医疗费限额10000元。且事故发生在保险责任期间内。事故发生后魏俊莲在大同市第五人民医院住院43天。经山西省朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：1.丧失左膝关节功能35.72%，评定为十级伤残；2.误工期150日、护理期90日、营养期60日。魏俊莲支出鉴定费2500元。 一审法院认为，本案的争议焦点为魏俊莲的损失如何计算、责任由谁承担。关于诉讼费、鉴定费是魏俊莲为诉求支出的合理的、必要的费用，一审法院支持该诉讼请求。魏俊莲主张的护理费应按相关法律规定并结合相同或相近行业的标准予以计算。对魏俊莲主张的营养费、交通费因未提供相应证据，故不支持该诉讼请求。关于魏俊莲主张的误工费的问题，因其现已年满54周岁，未提供有劳动能力的证据，故不支持该项主张。关于魏俊莲的伤残标准如何确定的问题，魏俊莲提供了房屋租赁合同、大同西供电段水电费收据、居住证明，拟证明在城镇居住。但保险公司抗辩认为对房屋租赁合同真实性有异议，没有房东的身份证复印件，以及所租房产的房产证，租赁合同后补的可能性存在，对大同西供电段水电费收据有异议，收据上的户名不是魏俊莲，也没有出租房房东的户名，其中有两份是2017年4月的，与魏俊莲出事前的时间相距1年，水电费的收据不能作为定案的证据，与本案没有关联性，魏俊莲要求按城镇标准计算残疾赔偿金证据不足，人保财险德州市分公司的抗辩理由成立，应按农村居民标准。经核定，魏俊莲因本事故造成的各项损失应为：医疗费22538元，住院伙食补助费4300元（100元/天×43天），护理费11513元（46693元/年÷365天/年×90天]，残疾赔偿金41844元[（11750+9172）元×20年×10%），鉴定费2500元，精神抚慰金5000元，共计87695元。 综上所述，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，侵权人应当承担赔偿责任。本案中王胜敏负本次事故的全部责任。王胜敏驾驶的四轮电动车在人保财险德州市分公司投有非机动车第三者责任保险，依据事故责任及保险法律规定，故应由人保财险德州市分公司在非机动车第三者责任保险限额范围内依法承担保险赔付义务，赔偿魏俊莲的各项损失。人保财险德州市分公司在非机动车第三者责任保险限额范围内赔偿魏俊莲医疗费10000元，其他损失58357元，计68357元，不足部分由王胜敏负担19338元（87695元－68357元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一. 中国人民财产保险有限公司德州市分公司在本判决生效之日起十日内在非机动车第三者责任保险限额范围内赔偿魏俊莲68357元。二、王胜敏在本判决生效之日起十日内赔偿魏俊莲19338元。三、驳回魏俊莲的其他诉讼请求。如中国人民财产保险有限公司德州市分公司、王胜敏未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2678元，魏俊莲已预交，由中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司负担。 二审中，魏俊莲提供房屋租赁合同、怀仁市云中镇二道坡北路社区居民委员会居住证明、大同西供电段水电费收据等证据, 王胜敏为魏俊莲垫付8800元。经质证，本院认定如下：对魏俊莲城镇居住事实和王胜敏为魏俊莲垫付款金额予以确认。二审查明的其他事实与一审一致，予以确认。本院认为：本案二审争议焦点为：1、残疾赔偿金应否按照城镇标准计算;2、魏俊莲请求赔偿的误工费19189元能否得到支持；3、营养费应否予以支持；4、人保财险德州市分公司应否承担300元绝对免赔额的赔偿责任。首先，关于残疾赔偿金应否按照城镇标准计算。魏俊莲虽然是农村户口,但提交的证据可证实从2014年5月开始已经在城镇居住，且事发时正在怀仁市从事环卫工作。根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故死亡如何计算赔偿费用》的复函(2005)民他字第25号明确规定“受害人虽然为农村户口,但在城市工作、居住,其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算”故魏俊莲残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。一审法院按农村纯收入标准计算残疾赔偿金有误，依法应纠正为62070元（31035元×20年×10%）。其次，关于上诉人请求赔偿的19189元误工费能否得到赔偿。魏俊莲未举证证实因交通事故减少的收入，故其主张的误工费之请求不予支持。第三，关于营养费应否予以支持。诉讼期间，经魏俊莲申请，本院委托山西省朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，魏俊莲达到十级伤残、营养期为60天。根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定:“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”并结合当地实际情况，养伤产生的营养费应支持3000元（50元／天×60天）。一审法院未予认定不妥,依法改判。第四，人保财险德州市分公司应否承担300元绝对免赔额的赔偿责任。根据保险法司法解释二的相关规定，保险条款中约定的绝对免赔额，属于保险合同中的免责条款，就此约定要求提供格式条款的保险人必须对投保人尽到明确说明义务，并承担举证责任。现人保财险德州市分公司未能举证证实已尽到法定的义务，依法应承担举证不能的法律后果。因此，其请求不承担300元绝对免赔额的赔偿责任之理由，因证据不力，本院不予采纳。  综上所述，人保财险德州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。魏俊莲的部分上诉请求成立，应予支持。经审查，并重新核定：医疗费22538元，住院伙食补助费4300元（100元/天×43天），营养费3000元（50元／天×60天），护理费11513元（46693元/年÷365天/年×90天]，伤残赔偿金62070元（31035元×20年×10%），精神抚慰金5000元，鉴定费2500元。王胜敏为魏俊莲垫付8800元。人保财险德州市分公司三者险限额范围内负担：医疗费用限额10000元+伤残赔偿金限额78583元（护理费11513元+伤残赔偿金62070元+精神抚慰金5000元）；王胜敏赔偿魏俊莲医疗等费用13538元【（22538元+住院伙食补助费4300元+营养费3000元）-三者险医疗费10000元-垫付8800元+鉴定费2500元】。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省怀仁市人民法院（2019）晋0624民初224号民事判决第三项（即：驳回魏俊莲的其他诉讼请求）；二、撤销山西省怀仁市人民法院（2019）晋0624民初224号民事判决第一、二项（即：中国人民财产保险有限公司德州市分公司在本判决生效之日起十日内在非机动车第三者责任保险限额范围内赔偿魏俊莲68357元；王胜敏在本判决生效之日起十日内赔偿魏俊莲19338元。）；三、中国人民财产保险有限公司德州市分公司在本判决生效之日起三十日内在非机动车第三者责任保险限额范围内赔偿魏俊莲88583元；四、王胜敏在本判决生效之日起三十日内赔偿魏俊莲13538元。如未按指定的期间履行给付金钱义务的,将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。  一审案件受理费2678元，魏俊莲已预交，由中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司负担。二审案件受理费1127元，由上诉人魏俊莲负担360元，由中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司负担767元。  本判决为终审判决。 审判长 刘晔审判员 张平审判员 丰德胜        二〇一九年十月三十日 书记员曹晋阳