江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏06民终2980号上诉人（原审原告）：李祥秋，男，1968年5月17日生，汉族，住吉林省吉林市船营区。被上诉人（原审被告）：江苏通光强能输电线科技有限公司，住所地江苏省海门市。法定代表人：张忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：张某，江苏诚谨律师事务所律师。上诉人李祥秋因与被上诉人江苏通光强能输电线科技有限公司（以下简称通光公司）劳动争议纠纷一案，不服海门市人民法院(2019)苏0684民初2235号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李祥秋上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判通光公司支付其被迫终止劳动合同的双倍补偿47292元（23646×2）、未签书面劳动合同的双倍工资差额7408.74元、2013年5月至2016年8月加班费117604.6元；一、二审诉讼费由通光公司承担。事实和理由：1.其2013年5月13日入职通光公司至2019年3月连续工作6年，其中2019年1至3月在没有签订劳动合同的情况下仍上班。该期间其一直加班加点单位却不发加班费，其主张2013年5月至2016年8月加班费合法合理。一审以其提供的证据系自己制作为由不予认可，但法律规定，对减少劳动报酬的争议事项，由用人单位负举证责任，与加班费相关的工资记录、考勤记录属于用人单位掌握的证据，应由用人单位举证，否则承担不利后果。2.通光公司存在对其刁难、打压，恶意克扣工资、拖欠加班费、不安排正常工作、签订空白合同等违法行为，其被迫终止劳动合同，且至今仍不履行一审判决拒不支付解除劳动合同经济补偿，通光公司理应承担双倍的补偿金。3.法律规定当事人增加与原讼争的争议具有不可分性的诉讼请求，法院应当合并审理，故其增加主张未签订劳动合同的双倍工资差额7408.74元。通光公司辩称：1.李祥秋一审中仅主张解除劳动合同补偿金23646元，且一审法院已予支持，现其二审中主张违法解除劳动合同双倍补偿金不应理涉。事实上解除劳动合同是李祥秋仲裁中提出的，公司表示同意，谈不上公司违法解除；未签劳动合同双倍工资差额，李祥秋仲裁及一审中均未主张，二审也不应理涉。2.李祥秋一审主张2013年5月至2016年8月期间加班费，并未提供证据证明。即便存在加班事实，双方签订的劳动合同关于劳动报酬约定条款明确，公司支付给其的工资总额包含加班工资，李祥秋在收到工资后如有异议，应在合理期间提出但李祥秋从未提出。且李祥秋主张2016年8月前加班工资，其2018年11月申请仲裁已过仲裁时效。请求二审法院驳回上诉，维持原判。李祥秋向一审法院起诉请求：一、通光公司支付经济补偿金23646元；二、通光公司支付2013年5月13日至2016年8月的加班工资40000元（以实际核算为准）。一审法院认定事实：李祥秋于2013年5月13日至通光公司工作，从事叉车操作工工作。双方订立了书面劳动合同，并在合同中约定：实行综合计算工时制；李祥秋提供正常劳动的，通光公司支付给李祥秋的工资已包含了李祥秋的加班工资（当地最低工资标准为基本工资，以此为基础计算加班工资）等内容。2018年9月29日，通光公司出具情况说明一份，载明：工资结算按生产一线人员薪酬制度（辅助工种薪酬制度）执行如下：（1）按当地最低工资进行结算，方法：当地月最低工资标准/21.75天/8为小时工资；周一至周五超8小时，按1.5倍结算，周六、周日按2倍结算，国定假按3倍结算。按照公司自我核查，公司愿意支付李祥秋2016年9月至2018年8月加班工资3278.3元等内容。核查的该钱款已予以支付。2019年1月，李祥秋曾诉讼至法院，要求通光公司支付2013年至2018年加班工资，后因李祥秋对2013年至2016年7月的加班工资未经仲裁，一审法院未予理涉。同年1月7日，李祥秋曾向通光公司提出协商解除劳动合同，后因李祥秋对协议的条款有异议，双方未协商成功，李祥秋继续在通光公司工作。同年2月11日，李祥秋向仲裁委申请仲裁，要求通光公司支付经济赔偿金62934.49元。仲裁委在审理过程中，李祥秋当庭增加请求，要求通光公司支付2013年至2018年的加班工资206020元，并要求与通光公司解除劳动关系。2019年3月14日，仲裁委作出海劳人仲案字[2019]第111号仲裁裁决书，裁决李祥秋与通光公司于2019年3月13日解除劳动关系，对李祥秋的赔偿金要求不予支持。后双方签订了《劳动合同解除协议》，双方协议解除了劳动合同，李祥秋于同年3月21日离开通光公司。另查明，2015年1月1日起本市最低工资标准为1630元/月，2016年1月1日起本市最低工资标准为1770元/月。一审庭审中，通光公司对李祥秋计算经济补偿金的前12个月平均工资3941元及在通光公司的工作年限6年均无异议。一审法院认为，本院争议焦点：李祥秋各项主张是否于法有据。1、经济补偿金。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。本案中，双方经仲裁协议解除了劳动合同，通光公司应当向李祥秋支付经济补偿金。一审庭审中，通光公司对李祥秋解除劳动合同前12个月的平均工资3941元及李祥秋在通光公司的工作年限6年均无异议，据此，通光公司应向李祥秋支付经济补偿金23646元。2、2013年至2016年7月加班工资。一审法院认为，拒绝支付或少发加班工资争议属于克扣工资争议。克扣工资争议的仲裁时效为自用人单位书面明示拒绝支付劳动者工资之日起计算一年。本案中，李祥秋在双方劳动关系存续期间向通光公司要求支付加班工资，且通光公司于2018年9月29日出具补发部分加班工资的情况说明后，李祥秋于2019年2月11日向仲裁委提起仲裁申请，故李祥秋主张未过一年的仲裁时效。关于通光公司对本案时效的抗辩，一审法院不予采信。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《江苏省工资支付条例》第六十四条规定，本条例第二十条用于计算劳动者加班加点工资的标准，第二十四条、第二十八条、第二十九条、第三十条用于计算劳动者提供正常劳动支付月工资的标准，第二十六条用于计算不予支付月工资的标准应当按照下列原则确定：（一）用人单位于劳动者双方有约定的，从其约定；（二）双方没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行；（三）前两项无法确定工资标准的，按照劳动者前十二个月平均工资计算，其中劳动者实际工作时间不满十二个月的按照实际月平均工资计算。本案中，双方在合同中约定：当地最低工资标准为基本工资，以此为基础计算加班工资，故本案加班加点工资计算标准为本地最低工资标准。一审庭审中，李祥秋陈述，其工资是按计件工资发放的，其2013年平时加班50.5天、双休日加班72天，2014年平时加班70.5天、双休日加班106天、法定节假日加班1.5天，2015年平时加班28.5天、双休日加班88天、法定节假日加班1天，2016年平时加班51天、双休日加班122天、法定节假日加班2.5天，对其加班加点工资通光公司未按照法律规定发放，提供两份工资表打印件，称该两份工资表分别为2015年、2016年的工资表，是其每年回老家时要求通光公司的会计打印给其的，通光公司对此不予认可。李祥秋对其以上陈述未提供其他相应的证据证明。根据李祥秋前述的2015年、2016年加班天数，对照该两份表中“加班及补助”栏中的数额及李祥秋的工资流水，通光公司已足额支付了李祥秋加班加点工资。因此，对李祥秋主张通光公司尚结欠其2013年5月13日至2016年8月期间加班工资4万元，一审法院碍难支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第七十九条，《江苏省工资支付条例》第十七条、第六十四条，《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条规定，判决：一、通光公司于判决生效之日起十日内支付李祥秋经济补偿金23646元。二、驳回李祥秋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（减半收取），由通光公司负担。二审中，李祥秋提供一份解除劳动合同协议书复印件（无李祥秋签名），证明通光公司对其故意刁难。通光公司认为，仲裁前双方曾就解除劳动合同进行协商，草拟了该协议，后李祥秋未同意就未生效。本院认为，双方虽对证据的真实性均无异议，但系反映双方调解协商过程，并未生效，不能达到李祥秋的举证目的。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审中的争议焦点是：李祥秋主张双倍经济补偿金、案涉加班费、未签书面合同双倍工资差额应否支持？李祥秋向一审法院主张经济补偿金23646元，一审法院经审理后予以支持。二审中李祥秋主张双倍经济补偿，一是认为通光公司存在违法行为，其提出解除劳动关系系出于被迫。但即便存在此种情形，其主张双倍经济补偿亦无法律依据；二是认为一审判决后，通光公司至今未履行、拒不支付一审确定的补偿金，故应加付赔偿金。但一审判决作出后因李祥秋提起上诉并未生效，并不符合相关法律规定。故本院对李祥秋的该点上诉理由不予支持。李祥秋曾向一审法院主张2013年至2018年的加班费，一审以2013年至2016年7月的加班费未经仲裁为由未予理涉存在不当。鉴于李祥秋已就2013年5月至2016年8月期间的加班费重新申请仲裁并提起本案诉讼，本院认为亦可。法律规定，用人单位建立考勤制度、保存考勤记录等相关资料不得少于二年。故对于当事人主张权利之日二年前的加班工资，除用人单位明确表示认可或者当事人足以举证证明之外，不再予以审查保护。本案中，李祥秋2018年11月申请仲裁主张加班工资，其提供2015、2016年的工资表打印件，通光公司不予认可，该证据不足证明其主张，故对李祥秋主张的2016年11月之前的加班工资碍难支持。即便按照李祥秋提供的上述工资表中记载的“加班及补助”数额和李祥秋的工资流水、一审中陈述的其2015年、2016年的加班天数，结合双方合同中关于加班工资标准的约定，通光公司也已足额支付了李祥秋该期间的加班加点工资。综上，一审未支持李祥秋主张的案涉加班工资，并无不当。关于未签合同的二倍工资，与案涉争议事项加班工资、经济补偿非基于同一法律关系、同一事实，且李祥秋仲裁及一审程序均未主张，现其二审中提出，本院不予理涉。综上所述，李祥秋的上诉理由本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李祥秋负担。本判决为终审判决。审判长 徐 烨审判员 钱泊霖审判员 王吉美二〇一九年十月二十五日书记员 周筱雯