山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终1630号 上诉人（原审被告、反诉原告）：张保山，男，1961年8月3日出生，汉族，东营市华冠保温材料厂投资人，住东营市东营区。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：王洪双，男，1968年1月27日出生，汉族，农民工，住东营市东营区。 原审被告（反诉被告）：东营市华冠保温材料厂，住所地东营市东营区东营村**。 投资人：张保山，经理。 上诉人张保山因与被上诉人王洪双、原审被告东营市华冠保温材料厂劳务合同纠纷一案，不服东营市东营区人民法院(2019)鲁0502民初550号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张保山上诉请求：1.请求将本案发回重审或查明事实后依法改判；2.王洪双承担一审和二审等所有诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律不当。张保山与王洪双之间系承揽合同关系，而非劳务合同关系。王洪双在一审起诉状中亦陈述张保山欠付其劳务费、材料费、设备租赁费，可以证实其施工的内容系承揽，包工、包料，保质保量的向定作人张保山交付劳动成果，而非普通的清工工作。张保山与王洪双于2018年6月16号达成龙门行吊地梁预制工程口头协议，由王洪双承揽底梁预制工程，工期6天，施工所需要的模板，机械，木桩等材料由王洪双购买，协议达成后，王洪双故意拖延5天没有开始施工，多次催促后王洪双于2018年6月21号才开始挖槽动工，进入现场的人数是2个人，挖掘机司机和王洪双，挖掘机司机挖了一个多小时就完工，王洪双说没带钱，要张保山垫付440元挖掘费，开车走了，2018年6月22号8点40分，王洪双来电话说没带钱，要张保山加一个微信，代替转过100元模板费。施工时多大部分不够宽的模板悬空，没有固定桩，钢筋在泥里全部生锈。同月23号17点多王洪双要求张保山明天购进混凝土灌注，张保山处考虑多用一倍的混凝土也不够，模板会扭曲，所以张保山处不同意，让其整改，一：把地下悬空部分用木板堵上，低面找平，二：做上固定桩：三：要求王洪双增加专业人数，因为天气热混凝土凝固快，人少了会造成来不及放入预埋件，找平，震实，混凝土就凝固了，造成损失就大了，需找挖掘机把已凝固的混凝土挖出来重做模板。王洪双不合作，说不挣钱，众人面前大骂，侮辱张保山及家人长达2小时，遂双方产生争议。二、王洪双未依照合同约定和法律规定，向张保山交付符合约定标准的定作物，张保山不仅不需要向其支付费用，王洪双还应当向张保山赔偿所造成的损失。王洪双承揽工程后，拖延施工，经催促后使用劣质、不合格材料进行施工，施工过程中，张保山一旦提出质量问题，王洪双便大骂侮辱张保山及家人，挑起事端，性质极其恶劣，并中途违约退出施工现场。然后制造白条，恶意起诉赖取张保山财产。张保山所用地为20000元/亩/年租用场地，共4.5亩，张保山无奈，为补救生产工期和工程质量，重新拆除返工，重新与案外人议定龙门行吊地梁预制工程，造成经济损失7299元。 王洪双辩称，张保山的主张不属实，一审判决不正确，但是没有提起上诉。 东营市华冠保温材料厂述称，同意张保山的上诉意见。 王洪双一审诉讼请求为：一、判令张保山支付王洪双劳务费共计4250元；二、案件受理费由张保山负担。 张保山一审反诉请求为：一、请求依法判令王洪双赔偿张保山经济损失7299元；二、本案诉讼费由王洪双承担。 一审法院认定事实：2018年6月20日，王洪双与张保山口头约定：张保山将预制行车地梁工程承包给王洪双，张保山支付王洪双模版和人工费共计3500元。王洪双为张保山开挖了地槽并预支了模板，共干了4天，张保山支付王洪双劳务费200元。王洪双垫付了租赁电动器械190元、购买模版费970元、三轮车租金200元、雇佣付春忠劳务费340元，共1700元。2018年6月25日因雨停工。6月28日晚，王洪双找张保山索要费用时，双方发生争执，张保山与案外人张玉帅将王洪双殴打。经派出所调解，张保山与张玉帅赔偿王洪双5000元。张保山将涉案工程重新包给他人，支出拆除王洪双前期工程费3600元、施工费5000元，共计8600元。张保山租赁涉案工程的土地4.5亩，租赁费为每亩20000元，租赁期限为5年，每天折合租金为246.6元。张保山主张延误工期15天。 一审法院认为，根据王洪双提供的证据和王洪双、张保山当庭陈述能够证明王洪双与张保山之间存在劳务合同关系，与东营市华冠保温材料厂不存在劳务合同关系，王洪双要求东营市华冠保温材料厂承担责任，无事实和法律依据，不予支持。王洪双与张保山在施工中发生争执，造成施工不能继续进行，双方的劳务关系自动解除。造成合同解除，是由王洪双、张保山造成的，应各自承担相应的责任。根据合同法规定，合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。王洪双在合同解除前为施工垫付的各种费用1700元，张保山应承担支付责任；王洪双的劳务费，根据王洪双的陈述，按照四天计算为880元，也应当由张保山支付。其他费用，王洪双未提供证据证明，依法不予支持。关于张保山的反诉请求，张保山解除合同后的工程支出应自行承担；张保山主张造成的损失，由于合同解除双方都有责任，该损失张保山应自行承担。张保山的反诉请求，依法不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，判决：一、张保山于判决生效之日其十日内支付王洪双劳务费2580元；二、驳回王洪双的其他诉讼请求；三、驳回张保山的反诉请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，反诉费25元，由张保山负担。 二审中，张保山提交（2019）鲁05民终1343号民事判决书一份，拟证明张保山与王洪双之间系承揽合同关系，本案一审判决对法律关系认定错误。王洪双质证称，对真实性无异议，对该判决不服，正在申请再审。东营市华冠保温材料厂质证称，对该证据无异议。本院分析认为，本院作出的（2019）鲁05民终1343号民事判决已经生效，其认定的内容能够作为认定案件事实的依据，对该证据予以采信。 王洪双、东营市华冠保温材料厂未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决张保山支付王洪双劳务费2580元是否正确。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明，当事人有相反证据足以推翻的除外。（2019）鲁05民终1343号民事判决认定，王洪双与张保山口头约定：张保山将预制行车地梁工程承包给王洪双，张保山支付王洪双模板和人工费共计3500元。王洪双未提交证据足以推翻该生效判决认定的事实。根据该生效判决的认定，王洪双和张保山之间系承揽合同关系，并非王洪双主张的劳务关系。同时，二审中，王洪双陈述“是按天结算，我方没有承包，只是提供人工劳务，所有的机械费用与我方无关”，但是王洪双一审中提交了购买模板和租赁机械的收据，主张上述费用由其垫付，该行为不符合“只提供劳务”的劳务合同履行方式，也与王洪双主张的“机械费用与我方无关”的陈述相互矛盾。综上，王洪双与张保山系承揽合同关系，王洪双并未按照口头协议向张保山交付王洪双主张张保山按照劳务天数向其支付劳务费无事实和法律依据。 综上所述，张保山的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、撤销东营市东营区人民法院(2019)鲁0502民初550号民事判决； 二、驳回王洪双的诉讼请求。 一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，由王洪双负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 于秋华 审判员 崔海霞 二〇一九年十月二十五日 法官助理王欣欣 书记员杨玉洁