上海市第一中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）沪01执异266号申请人（申请执行人）：上海牛奶（集团）有限公司，住所地上海市徐汇区枫林路**。法定代表人：万黎峻，执行董事。申请人（申请执行人）：上海申星奶牛场，住，住所地上海市奉贤区海湾镇海中路**/div>法定代表人：黄晓风，场长。上列两申请人共同委托诉讼代理人：闵熹，上海虹桥正瀚律师事务所律师。上列两申请人共同委托诉讼代理人：张尧，上海虹桥正瀚律师事务所律师。被执行人：湖北现代乳业有限公司，住所地湖，住所地湖北省黄梅县大河镇大屋村v>法定代表人：霍武强，董事长。第三人：霍武强，男，1970年2月9日出生，汉族，住湖北省黄梅县。第三人：雷天义，男，1970年5月17日出生，汉族，住湖北省黄梅县。第三人：何向阳，男，1968年5月2日出生，汉族，住湖北省黄梅县。上列被执行人、第三人共同委托诉讼代理人：余昔今，黄梅镇法律服务所基层法律工作者。本院在执行（2017）沪01民初912号申请执行人上海牛奶（集团）有限公司（以下简称上海牛奶集团）、上海申星奶牛场（以下简称申星奶牛场）与被执行人湖北现代乳业有限公司（以下简称湖北现代乳业公司）买卖合同纠纷生效民事判决一案过程中，上海牛奶集团、申星奶牛场向本院提出书面申请，要求追加霍武强、雷天义、何向阳为（2019）沪01执233号案件的被执行人，对湖北现代乳业公司在未依法缴纳出资的范围内承担还款责任。本院于2019年8月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月16日进行了听证审查，申请执行人上海牛奶集团、申星奶牛场的共同委托诉讼代理人张尧，被执行人湖北现代乳业公司、第三人霍武强、雷天义、何向阳的共同委托诉讼代理人余昔今到庭参加听证。本案现已审查终结。上海牛奶集团、申星奶牛场要求追加霍武强、雷天义、何向阳为被执行人的主要事实和理由：依据工商档案材料显示，湖北现代乳业公司于2014年8月28日向工商局申请将注册资本7,000万元变更为15,000万元，出资方式为霍武强、雷天义、何向阳于2014年7月3日之前以个人持有的专利权作为出资。但经查询国家知识产权局网站，湖北现代乳业公司名下并无该等股东会议决议约定出资的专利权，甚至其中的部分专利权仍在霍武强、雷天义、何向阳名下，存在霍武强、雷天义、何向阳未在公司章程约定的出资期限内缴足出资、办理变更登记的情况，故依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，请求法院追加霍武强、雷天义、何向阳为（2019）沪01执233号案件的被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任。被执行人湖北现代乳业公司，第三人霍武强、雷天义、何向阳共同答辩称：2014年7月2日，第三人霍武强、雷天义、何向阳分别与湖北现代乳业公司签订了多份《知识产权（无形资产）非专利技术财产转移协议书》，将原属霍武强、雷天义、何向阳名下的各项非专利技术转让给湖北现代乳业公司，作为霍武强、雷天义、何向阳对湖北现代乳业公司增资8,000万元的出资，该转让行为的真实性和有效性业经上海创联会计师事务所进行了认证和验资后出具了验资报告，权利人已属于湖北现代乳业公司，且湖北现代乳业公司每年的年度财务审计中均将该8,000万元非专利技术纳入公司资产予以审计，霍武强、雷天义、何向阳已经基本完成了向湖北现代乳业公司的增资，故请求法院驳回上海牛奶集团、申星奶牛场的追加申请。经审查，2018年8月14日，本院就上海牛奶集团、申星奶牛场诉湖北现代乳业公司买卖合同纠纷一案作出（2017）沪01民初912号民事判决：湖北现代乳业公司自判决生效之日起十日内支付上海牛奶集团、申星奶牛场51,906,227.90元及逾期付款利息等。湖北现代乳业公司不服，提起上诉。2018年12月12日，上海市高级人民法院作出（2018）沪民终484号民事判决：驳回上诉,维持原判。因湖北现代乳业公司未履行生效判决确定的义务，上海牛奶集团、申星奶牛场申请强制执行，本院于2019年2月2日立案执行。执行中，本院依法扣划了湖北现代乳业公司在光明牧业有限公司的应收账款9,564,753.24元，扣除执行费后发还给申请执行人9,445,447.01元。因被执行人名下暂无财产可供执行，本院于2019年7月4日作出（2019）沪01执233号之一执行裁定：终结本次执行程序。另查明，湖北现代乳业公司成立于2008年11月20日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为霍武强，股东为霍武强、雷天义、何向阳，认缴出资额7,000万元。2014年7月2日，转让方霍武强、雷天义、何向阳分别与受让方湖北现代乳业公司签订《知识产权（无形资产）－非专利技术财产转移协议书》，霍武强、雷天义、何向阳分别以价值3,600万元、2,860万元、1,540万元的知识产权（无形资产）－非专利技术转让给湖北现代乳业公司。2014年8月27日，湖北现代乳业公司《章程》载明：公司经公司登记机关登记注册后，股东不得抽回投资。霍武强认缴出资额6,750万元，其中2011年10月9日货币出资额3,150万元，2014年7月3日知识产权出资额3,600万元；雷天义认缴出资额5,100万元，其中2011年10月9日货币出资额2,240万元，2014年7月3日知识产权出资额2,860万元；何向阳认缴出资额3,150万元，其中2011年10月9日货币出资额1,610万元，2014年7月3日知识产权出资额1,540万元。合计认缴出资额15,000万元，其中2011年10月9日货币出资额7,000万元，2014年7月3日知识产权出资额8,000万元。2014年8月28日，湖北现代乳业公司《股东会决议》载明：本公司于2014年6月20日召开了公司股东会，作出如下决议，同意本次增加注册资本8,000万元，注册资本变更为15,000万元。霍武强原出资额为3,150万元，现增加认缴出资额3,600万元，出资方式为知识产权，总计认缴为6,750万元，占注册资本的45％；何向阳原出资额为1,610万元，现增加认缴出资额1,540万元，出资方式为知识产权，总计认缴为3,150万元，占注册资本的21％；雷天义原出资额为2,240万元，现增加认缴出资额2,860万元，出资方式为知识产权，总计认缴为5,100万元，占注册资本的34％。上述股东增加出资的知识产权为奶牛养殖非专利技术，已经相关评估机构评估，各股东已确认该评估报告。2014年7月1日，北京海润京丰资产评估事务所（普通合伙）出具海润评报字（2014）第03569、03570、03571、03572号《评估报告书》，对霍武强、雷天义、何向阳拟对湖北现代乳业公司投资涉及的知识产权-非专利技术资产价值予以评估，结论为霍武强、雷天义、何向阳所持有的知识产权-非专利技术总价值为8000万元。2014年7月3日，上海创联会计师事务所向湖北现代乳业公司出具沪创验字（2014）第0521号《验资报告》，载明：截至2014年7月2日止，贵公司已收到全体股东缴纳的新增注册资本（实收资本）人民币捌仟万元整……截至2014年7月3日止，变更后的累计注册资本人民币15,000万元，实收资本人民币15,000万元。2019年6月15日，湖北瑞华会计师事务有限公司出具鄂瑞华审字[2019]HMB116号《审计报告》，载明：湖北现代乳业公司实收资本15,000万元，其中霍武强实缴67,500,000元、雷天义实缴48，000，000元、何向阳实缴34,500,000元。以上事实，有民事判决书、执行裁定书、企业信用信息公示报告、湖北现代乳业公司工商档案材料、评估报告书、验资报告、审计报告、当事人陈述等为证，可以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，霍武强、雷天义、何向阳以知识产权-非专利技术出资，相关知识产权-非专利技术经过第三方评估机构评估确认价值，且已完成第三方会计师事务所的验资和审计，并不存在未足额缴纳出资的情况。上海牛奶集团、申星奶牛场申请追加霍武强、雷天义、何向阳为被执行人，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请人上海牛奶（集团）有限公司、上海申星奶牛场要求追加霍武强、雷天义、何向阳为本院（2019）沪01执233号案件被执行人的申请。第三人、当事人对本裁定不服，可以自本裁定送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。审判长  阮国平审判员  陈懿欣审判员  吉顺祥二〇一九年十月八日书记员  董 健附：相关法律条文《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。