重庆市丰都县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0230民初1531号原告（反诉被告）：冯其德，男，1964年8月5日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：李涛(系原告女婿)，男，1986年3月26日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：周相荣，重庆市丰都县社坛法律服务所法律工作者。被告（反诉第三人）：代永清，男，1967年12月10日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。被告（反诉原告）：冯发奎，男，1964年7月14日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：徐洪文，重庆东龙律师事务所律师。原告（反诉被告）冯其德与被告（反诉原告）冯发奎、被告（反诉第三人）代永清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）冯其德及其委托诉讼代理人李涛、周相荣，被告（反诉第三人）代永清、被告（反诉原告）冯发奎的委托诉讼代理人徐洪文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯其德向本院提出诉讼请求：判令二被告连带赔偿原告各项损失费174383.55元（庭审中原告将损失费金额更正为181742.95元）。事实和理由：2018年9月，代永清承包了冯发奎家位于仁沙镇街上的住房改造项目。代永清承包该项目后于同年9月16日早上5点07分通过打电话的方式雇请冯其德为其做工，工资为120元/天。当日下午2点左右，因吊混凝土的吊机在吊混凝土过程中，稳定吊机座子的木杆突然折断，遂吊机底座将原告从楼上打到楼下，导致原告高坠受伤。因案涉楼房是靠渠溪河边上，原告被吊机底座从二楼打下去后又滚到20余米的河堤。事故发生后，冯发奎和代永清立即叫人将原告送到了丰都县人民医院进行救治，经诊断原告的伤为：1、骨盆骨折(左侧额骨、耻骨上下支粉碎性骨折)；2、右肺中下叶挫伤、右肺上叶肺大疱、右侧少量胸腔积液；3、左跟骨粉碎性骨折、左外踝撕脱骨折；4、腰1、3、4椎体骨折，骶5、尾1椎骨折，腰1-4左侧横突骨折；5、鼻骨骨折、上颌骨左侧额突骨折、鼻中隔骨折；6、I型呼吸衰竭；7、低钾血症；8、双侧胸腔积液。原告在丰都县人民医院住院治疗80天后好转出院，共花去医疗费96426.43元(医疗费已由两被告全额支付)。后经涪陵司法鉴定所鉴定为：一个九级伤残和二个十级伤残、需一人护理90天、误工时间为240天、营养费90天、续医费23000元，原告受伤后的各项损失费共计为181742.95元(包括：护理费10800元、住院伙食补助费4800元、营养费1800元、误工费67376.55元、残疾赔偿金60636.4元、交通费1000元、续医费23000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2330元)。被告代永清是直接雇主、被告冯发奎是业主，两被告均应对原告伤后的损失承担赔偿责任。原告多次与二被告就赔偿事宜协商未果，遂诉至法院，请求判如所请。代永清针对本诉辩称，对原告起诉的基本事实即施工地点、雇请冯其德做工及发生事故的过程、冯其德住院以及伤情等事实无意见。但吊机是代永清安排冯其德与程术权安装，是他们没有按照要求进行安装，安装后他们也没有请示代永清就擅自施工，后检查吊机右侧支干没绑好，导致吊机支干折断，且在吊之前向冯其德说了吊的时候不能直接去接斗车，只能在斗车停稳之后，再将斗车推去倒，冯其德是直接去接斗车才导致的事故，冯其德受伤自己也有责任，冯发奎作为房主也有责任，应由三人共同承担责任。冯发奎针对本诉辩称，1、本案被告冯发奎将房屋的整修工程发包给被告代永清承建，原告系被告代永清雇请做工，原告与被告代永清之间形成的是雇佣关系。2、相关法律、法规明确规定在城镇和乡镇两层自建房发包给他人不需要资质，且涉案房屋系危房修缮，发包也不需要资质，故原告主张冯发奎承担连带责任无事实和法律依据。3、本案损失问题。被告住院79天，伙食补助费应按79天计算；营养费应由法院在300元到2000元之间酌定，误工费应按100元/天计算，精神抚慰金不应支持，精神抚慰金已包含在残疾赔偿金中。综上，被告冯发奎在本案中没有责任，请求法院依法驳回原告对冯发奎的诉讼请求。冯发奎向本院提出反诉请求：判决冯其德返还冯发奎为其垫付的医疗费61000元。事实和理由：冯发奎家阳台的挑梁要断了，准备在外修建一楼一底把挑梁撑起。冯发奎将所有的修建承包给代永清，双方口头约定按房屋建筑面积210元/㎡大包干，同时约定由冯发奎负责修建所需的沙、石子、水泥、钢筋建材，代永清负责雇请工人及工人的工资、生活，以及修建房屋的所有用具及安全。冯其德系代永清雇请，工资是代永清发放，其与代永清形成雇佣关系，其在受雇期间受伤应由代永清承担全部责任，代永清赖账，要冯发奎一起垫付医疗费，冯发奎垫付了医疗费61000元。故冯发奎根据法律规定提起反诉。冯其德针对反诉辩称，1、冯发奎反诉称是自己房屋阳台的挑（梁）要断，在外修一个一楼一底将挑撑起不是事实，事实是冯发奎将自己房屋后面的空坝扩建为四楼一底的住房；2、冯发奎与代永清承包合同约定内容不明，特别是安全问题；3、本案目前不能提起反诉，冯其德诉代永清、冯发奎提供劳务者受害责任纠纷现无任何生效法律文书证明冯发奎在该案中有无责任，以及责任大小，必须待该案终结后，才可确定是否可以启动返还；4、从目前的证据来看，冯发奎在本案中存在重大过错。代永清针对反诉辩称，代永清只是包劳务，安全这一部分双方都没有约定。在施工过程中随时要按照冯发奎的时间和要求做工，砖还没有做完，就马上要求做模板，严格上是砖做完工后两天才能继续做工，代永清也说了这样做的危险性。出事当日早上，冯发奎就被割伤了手，大家就说当日不做工了，但是冯发奎要求继续做工，之后冯其德就出事了，因此冯发奎也应当承担责任。本院经审理认定事实如下：冯发奎将其位于丰都县仁沙镇街上的房屋扩建工程项目以210元/㎡发包给代永清修建，扩建内容为挨着房屋背后的一面与原房屋连接建设。由冯发奎自己提供材料，代永清提供施工所需工具、机器设备，以及雇请工人。代永清在修建过程中未设置或安装安全防护设施。代永清承包该工程后又雇请冯其德、陈术权等人从事搬砖、推混凝土浇筑楼板等工作，工资为120元/天，由代永清按月发放。2018年9月16日13时许，冯其德在涉案工程一楼楼顶接吊机吊上来的装有混凝土的推车过程中，因固定吊机底座的木棒突然折断，吊机底座失去固定和控制，导致正吊着混凝土推车的吊机底座突然甩动将冯其德打倒，致冯其德从一楼楼顶坠落至房屋旁边的渠溪河边受伤。事故发生后，冯发奎和代永清立即叫人将冯其德送到丰都县人民医院进行住院治疗，同年12月4日出院，共计住院79天。出院诊断为：1、骨盆骨折(左侧额骨、耻骨上下支粉碎性骨折)；2、右肺中下叶挫伤、右肺上叶肺大疱、右侧少量胸腔积液；3、左跟骨粉碎性骨折、左外踝撕脱骨折；4、腰1、3、4椎体骨折，骶5、尾1椎骨折，腰1-4左侧横突骨折；5、鼻骨骨折、上颌骨左侧额突骨折、鼻中隔骨折；6、I型呼吸衰竭；7、低钾血症；8、双侧胸腔积液。出院医嘱：1、左下肢避免剧烈活动及负重半年，定期复查X片（1,2,3,6,9,12月）；2、加强左下肢功能锻炼，预防压疮、下肢深静脉血栓形成、泌尿及肺部感染……如有不适，请及时就诊。共计花去医疗费96426.43元。冯其德住院期间，冯发奎、代永清向其支付了包括医疗费在内共计121000元（其中冯发奎支付了61000元、代永清支付了60000元）。后经冯其德委托，重庆市涪陵司法鉴定所于2018年12月28日作出渝涪司鉴[2018]涪司鉴字第439号司法鉴定意见书，鉴定意见为：冯其德脊柱损伤致二椎体压缩性骨折评定为九级伤残；骨盆损伤致骨盆两处以上粉碎性骨折，畸形愈合评定为十级伤残；左足跟骨粉碎性骨折畸形愈合评定为十级伤残；冯其德自受伤之日起90天左右需要一人护理；误工期250天左右；需营养补助90天左右；续医费（取内固定物费）23000元左右。冯其德垫付鉴定费及专家会诊费2330元。另查明，冯发奎承包给代永清的房屋扩建工程系从冯发奎原房屋的邻河一面，另行修建了两层砖混结构房屋，每层房屋面积约为28.8平方米，两层共计约57.6平方米。该二层砖混结构房屋的二楼地板和屋顶分别与原房屋的二、三楼阳台相连接。工程修建结束后，冯发奎向代永清支付了工程款约12100元。上述事实，有当事人的陈述、病历、医药费发票、证人证言、照片、鉴定意见书、鉴定费发票等证据在案佐证，并经庭审举证、质证及庭后核证，本院予以确认。本院认为，公民的健康权受法律保护。本案的争议焦点为：一、当事人各方之间的法律关系；二、各方当事人在本次事故中应否承担责任及责任承担比例；三、原告受伤后的各项经济损失额的确定。关于争议焦点一。本院认为，冯发奎将自家位于丰都县仁沙镇街上的房屋扩建工程以210元/㎡之价格发包给代永清修建，由代永清自备相应的施工工具，并自行召集工人完成该工作，冯发奎按约定向代永清支付修建款项，以上基本事实足以认定冯发奎与代永清之间形成承揽关系。代永清承揽后又组织召集冯其德等人来完成该项工作，所有工人均由代用清召集，工人工资由代永清按月发放，前述事实可以证实伤者冯其德与代永清之间形成劳务关系。关于争议焦点二。本院认为，冯其德在为代永清提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，应根据双方各自的过错承担相应的责任。代永清作为劳务接受者，负有保证施工所需的机器设备及施工现场安全的义务。但代永清在施工现场并未提供安全网或安全带等最基本的建筑安全设备和必要的安全防护措施，同时其提供的施工所需的简易吊机存在严重安全隐患，且用易折的木棒固定该简易吊机的底座，最终因木棒突然折断致吊机底座失去固定和控制将冯其德打下楼致伤，对造成冯其德的损失负有主要过错，应承担主要赔偿责任。冯其德在提供劳务过程中，无法预知吊机底座会突然失去固定和控制，其在本次事故中并无过错，不应承担责任。冯发奎将其房屋扩建工程发包给不具相应施工资质的代永清承揽，虽不违反法律的强制性规定，但冯发奎将建设施工工程发包给安全意识淡薄的代永清，且对代永清是否具有相应能力和安全生产条件疏于审查和监督，存在选任过失，应承担相应的过错责任。综合比较代永清和冯发奎的过错，代永清作为直接雇请冯其德的雇主，其过错明显大于冯发奎，本院酌定由代永清承担70%的赔偿责任，冯发奎承担30%的责任，但应扣除代永清、冯发奎已垫付的费用。原告要求代永清、冯发奎承担连带赔偿责任无事实法律依据，本院不予支持。被告代永清辩称吊机系冯其德与程术权安装，因冯其德未安装好便擅自施工才导致事故，因此冯其德自身存在过错也应承担责任的辩解意见，因未举示任何证据证明，且冯其德不予认可，故本院对代永清该辩解意见不予采信。被告冯发奎辩称其不应承担责任的辩解理由不成立，其反诉请求冯其德返还垫付的61000元亦不能成立，故本院对冯其德的辩解意见不予采纳，对其反诉请求不予支持。关于争议焦点三。本院认为，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费等，赔偿义务人应当予以赔偿。因伤致残的，残疾赔偿金、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。结合本案，对于冯其德的损失，本院评述认定如下：1.医疗费96426.43元（被告已垫付），有医疗费票据为证，本院予以确认；2、护理费10800元，根据鉴定意见，冯其德请求10800元(120元/天×90天)，并无不当，本院予以确认；3、误工费10300元，冯其德未提供其固定收入相关证据，亦未证明其最近三年平均收入状况及所从事行业，本院酌定按照100元/天计算，鉴定意见误工期限为240天左右，但伤后至定残日(2018年12月28日)前一天共计103天，故本院支持误工费10300元；4、住院伙食补助费4740元，冯其德实际住院合计79天，按60元/天计算，故住院伙食补助费本院确认为4740元；5、营养费1000元，根据鉴定意见，需营养补助90天左右，但医疗机构病历并未载明加强营养等医嘱，原告请求按照20元/天计算1800元，根据原告伤情，本院酌定1000元；6、残疾赔偿金60636.4元，冯其德请求60636.4元(13781元/年×20年×22%)，并无不当，本院予以确认；7、续医费23000元，根据鉴定意见，本院予以支持；8、鉴定费用2330元，鉴定费用是原告伤后为确定伤残等级而支出的损失，有相关票据为证，本院予以确认；9、交通费400元，原告未举示相关票据，根据原告伤情及就诊过程，本院酌定400元；10、精神抚慰金6000元，本次事故造成冯其德构成三处伤残，致功能活动受限，确给其带来精神伤害，但原告请求10000元过高，本院酌定精神抚慰金6000元。冯其德以上各项损失合计215632.83元（包含医疗费），由代永清承担70%即150942.98元，冯发奎承担30%即64689.85元。扣除代永清已支付的60000元、冯发奎已支付的61000元后，代永清还应赔偿冯其德90942.98元，冯发奎还应赔偿冯其德3689.85元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：一、代永清于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿冯其德残疾赔偿金、误工费、护理费等各项经济损失共计90942.98元；二、冯发奎于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿冯其德残疾赔偿金、误工费、护理费等各项经济损失共计3689.85元；三、驳回冯其德的其余诉讼请求；四、驳回冯发奎的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3787.70元，由原告冯其德负担1815元、被告代永清负担1895元、被告冯发奎负担77.70元，反诉案件受理费1325元，由被告冯发奎负担（本诉案件受理费均系原告冯其德垫付，被告代永清、冯发奎在履行本判决确定的给付义务时一并给付原告冯其德）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长  顾荣波人民陪审员  何小平人民陪审员  李华波二〇一九年十月八日法官 助理  邱 天书 记 员  王 媛