山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁09民终1758号 上诉人（原审原告）：张九廷，男，1957年5月4日出生，汉族，农民，住东平县。 委托诉讼代理人：李华，江苏岸庆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张九素（又名张九磊），男，1988年7月15日出生，汉族，农民，住东平县。 被上诉人（原审被告）：张久旺，男，1976年2月6日出生，汉族，农民，住东平县。 两被上诉人委托诉讼代理人：韩清松，梁山华梁法律服务所法律工作者。 上诉人张九廷因与被上诉人张九素、张久旺健康权纠纷一案，不服东平县人民法院（2018）鲁0923民初4167号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 张九廷上诉请求：撤销原判，改判张九素、张久旺赔偿张九廷各项损失合计25114.5元。事实和理由：1.根据《东平县第一人民医院入院记录》专科情况项下的记载，张九廷受伤部位为两处，即头枕部即后脑勺部位及前胸部。两处受伤部位在同一事故中形成且处于完全相背的位置，如果是张九廷脚底下打滑、一下子往后仰摔倒而后脑勺磕到墙角上，则其前胸的伤该如何解释？显然，张九廷自己摔倒不是事实。一审对张九廷受伤部位涉及的证据未仔细审查。派出所的询问笔录，除张九廷外，均为张九素、张久旺亲属所述，与本案存在利害关系，不能作为证据使用。2.根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第三项规定，张九廷两处不同位置的伤情足以推断出是被人猛力击打前胸，致使其往后跌退摔倒，头部撞击到墙角所致，张九廷无需再举证证明。本案张九廷因其受伤的场所（被上诉人家中）的隐蔽性，现场目击者（都是被上诉人家人）的片面性，报警时间滞后性（张九廷当场昏迷，无法第一时间报警）等诸多因素，根本不可能提出直接证明自己是被打的事实。一审庭审中，被上诉人证实基于张九廷没有证据，并未正面否定打人的事实，仅以张九廷无任何证据证明其侵权行为为由要求驳回诉讼请求。 张九素、张久旺辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉无事实和法律依据，请求驳回上诉、维持原判。 张九廷向一审法院起诉请求：1、要求二被告赔偿原告医疗费、交通费、法医鉴定费、住院伙食补助费、护理费、误工费等共计25114.5元；2、本案全部诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：原告张九廷与被告张九素、张久旺系同村村民。2017年农历7月15日，被告张九素之父去世，后在同村村民协商下被告张九素之父的坟墓安置在原告张九廷的承包地内。2018年8月25日即农历7月15日系被告张九素之父去世一周年，按当地风俗需到该坟地上烧纸。原告称，其因担心承包地上的青苗被前去烧纸的人大面积践踏，于当日上午8时许去被告张九素家中沟通，二被告不分缘由对原告进行殴打，致原告倒地，头部受伤，当场昏迷。事发后，原告被送至东平县第一人民医院住院治疗，入院诊断为：小脑幕硬膜下血肿，头皮裂伤，头皮血肿，胸部软组织损伤。2018年9月16日出院，出院诊断为小脑幕硬膜下血肿，头皮裂伤，头皮血肿，胸部软组织损伤。原告住院期间花费医疗费14539元，被告张九素称其出于人道主义救助精神，为原告垫付了3662元医疗费，原告称被告仅垫付了3100元医疗费。 东平县公安局新湖派出所对原告张九廷、被告张九素、张久旺，在场人张庆金、张月泉、刘香花、王玉兰的询问笔录中，除原告张九廷外，其他被询问人均没有确认原告受伤系被告张九素、张久旺所致。2018年9月10日，东平县公安局刑事科学技术室作出（东）公（刑）鉴（伤检）字【2018】347号《法医学人体损伤程度鉴定书》，鉴定意见为：张九廷头部损伤构成轻微伤。 原告申请对原告后脑勺受伤是否系被人打击胸部摔倒所致进行鉴定，一审法院依法委托泰安泽宇司法鉴定所进行鉴定。2019年1月7日该所出具退卷函，其主要内容为：“经审核该委托超出我所技术能力水平。根据《司法鉴定程序通则》第十五条：‘鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力的’之规定，我所不得受理，将予以退卷”。 一审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应对提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，原告在庭审中仅提供了其本人受伤后住院医疗花费的相关情况和公安机关作出的法医学人体损伤程度鉴定书，在询问笔录中除原告外的其他被询问人均没有确认原告受伤系被告张九素、张久旺所致，故原告关于二被告侵犯其健康权因而应赔偿其医疗费、交通费、法医鉴定费、住院伙食补助费、护理费、误工费等共计25114.5元的诉讼请求缺乏事实根据，一审法院依法不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款、第九十一条第（一）项的规定，判决驳回原告张九廷的诉讼请求。案件受理费428元，由原告张九廷负担。 二审中，张九廷提交录音一份，主张系其委托诉讼代理人李华于2019年7月23日在张庆银家中所录制，内容是张庆银所述事发后张庆银与张庆云商谈打伤后伤者处理问题，用以证明张九廷被两被上诉人打伤事实。被上诉人对录音有异议，认为录音是否是张庆银本人的录音无法查证，谈话内容多数是张庆银本人的猜测，谈话中的发问是诱导性发问，被上诉人不予认可。经审查，该证据性质为证人证言，证人应出庭作证，张庆银并未出庭作证，亦未有证据证明其有不能出庭的正当理由，本院对该证据不予采信。张九廷另申请证人张某出庭作证，用以证明张九廷被打、张九素向张九廷赔礼道歉事实。被上诉人对张某证言有异议，认为证人对身份证复印件上的张九素称不认识、记不清，证言不具有效力，不能证明张九廷的主张。经审查，证人张某已出庭作证，能否证明张九廷被打伤的待证事实，本院综合本案其他证据予以认定。 对一审判决认定的事实，本院予以确认。另查明，2018年度山东省农村居民人均可支配收入为16297元。 本院认为，本案焦点为：一、张九廷主张被上诉人构成侵权，是否成立；二、涉案赔偿数额如何确定。 关于第一个焦点，张九廷主张被击打前胸致往后跌退摔倒，头部撞击到墙角而受伤。被上诉人主张并未击打张九廷，张九廷头部受伤是其自行后退摔倒所致。张九廷提供的医院入院记录载明张九廷入院时前胸部触及约3*2cm肿胀区，被上诉人未提供证据证实张九廷前胸部伤情系其自行造成或其他原因所致，结合张九廷二审申请证人张某出庭所作证言，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定，综合本案双方证据，结合当事人诉辩意见及陈述，本院认为张九廷所主张的事实具有高度可能性，而被上诉人并未提供证据证实其主张的张九廷自行后退摔倒致头部受伤的事实，因此，应认定张九廷系由被上诉人击打前胸而往后跌倒致头部撞到墙角受伤。张九廷所诉被上诉人构成侵权行为成立，被上诉人应承担相应赔偿责任。 关于第二个焦点，关于医疗费，张九廷主张医疗费为14539元，被上诉人予以认可，则张九廷所花费医疗费为14539元。被上诉人主张已垫支3662元医疗费，张九廷亦予认可。 关于误工费，张九廷主张按80元/日计算60天为4800元，张九廷主张其在村里做服装为生、月收入2500元左右，未提供证据证实，被上诉人不认可，并主张误工费应以农村居民人均可支配收入标准计算，张九廷同意按农村居民标准计算。关于误工期间，张九廷主张按医院诊断证明载明的“出院后休息贰月”确定，符合法律规定，应予支持。张九廷误工费应为2678.96元（16297元÷365×60）。 关于营养费，张九廷主张按30元/日计算60天为1800元，被上诉人认可30元/日的计算标准，但认为应按住院期间21天计算，张九廷主张应按医院诊断证明载明的“出院后休息贰月，加强营养”计算60天。本院认为，医疗机构关于“加强营养”的意见系在出院诊断证明中载明，被上诉人认为应按住院期间计算营养费并无事实根据。营养费应按医疗机构的意见计算为1800元。 关于住院伙食补助费，张九廷主张按30元/日计算21天为630元，被上诉人对30元/日的计算标准及张九廷住院期间为21天均无异议，该项费用应为630元。 关于护理费，张九廷主张按60元/日计算21天为1260元，被上诉人对住院期间为21天无异议，但认为应按2019年公布的农民统一收入标准计算。张九廷主张按60元/日计算，并无依据，结合被上诉人的自认及张九廷对其住院期间护理人员情况的陈述，本院认为应以2018年度农村居民人均可支配收入标准计算护理费为937.64元（16297元÷365×21）。 关于交通费，张九廷一审中主张为97.5元，二审中主张为85.5元，并主张所提供的三张客运发票是张九廷在鉴定伤残的时候由其侄女去济南取鉴定报告发生的交通费，而不是张九廷发生的交通费。本院认为，张九廷主张的交通费并非张九廷及陪护人员就医或转院治疗所花费，被上诉人亦不认可，该项费用并无法律依据，本院不予支持。 关于精神损害抚慰金，张九廷主张为2000元。张九廷所受伤害为轻微伤，并不构成伤残，其要求精神损害抚慰金，无事实根据，本院不予支持。 综上，张九廷各项损失为20585.6元。 张九素之父的坟墓位于张九廷的承包地内，张九素上坟烧纸，难免对张九廷所种庄稼造成一定损坏，张九廷对此应有必要的容忍，且张九廷亦认可张九素对其父出殡时对张九廷所种庄稼造成的损失已进行了赔偿，则对张九素之父去世一周年祭奠活动可能对张九廷所种庄稼造成的损失，张九廷亦可与张九素另行协商处理。张九素之父去世一周年，张九素按当地风俗准备到坟前祭奠系人之常情，张九廷此时到张九素家中提出要求保护庄稼事宜，并未更好地顾及张九素怀念其父、寄托哀思之情绪，张九廷对其受伤造成的损失亦应承担一定责任，关于张九廷自行承担责任的比例，本院综合具体案情，酌定张九廷自行承担其损失的30%，被上诉人承担70%，即14409.92元（20585.6元×70%），扣减已垫支的医疗费3662元，被上诉人还应赔偿张九廷10747.92元。 综上所述，张九廷的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定，判决如下： 一、撤销东平县人民法院（2018）鲁0923民初4167号民事判决； 二、张九素、张久旺于本判决生效之日起十日内赔偿张九廷损失共计10747.92元； 三、驳回张九廷的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费428元，由张九廷负担245元，张九素、张久旺负担183元；二审案件受理费428元，由张九廷负担245元，张九素、张久旺负担183元。 本判决为终审判决。 审判长 王 勇 审判员 张立胜 审判员 邢友峰 二〇一九年十月八日 书记员 白金金