山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋08民终2264号 上诉人(原审原告):赵建芳，女，1976年12月23日出生，汉族，住山西省运城市盐湖区。 委托诉讼代理人：乔莎，山西庆新平律师事务所律师。 上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司。住所地：运城市中银南大道**。 负责人：景继军，公司经理。 委托诉讼代理人：李炜，系公司员工。 被上诉人(原审被告):徐少雄，男，1994年7月6日出生，汉族，住山西省运城市盐湖区。 被上诉人(原审被告):焦腊梅，女，1973年1月11日出生，汉族，住山西省运城市盐湖区。系徐少雄母亲。 上诉人赵建芳因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司(以下简称人运城财产保险公司）及被上诉人徐少雄、焦腊梅机动车交通事故责任纠纷一案,不服山西省运城市盐湖区人民法院（2019）晋0802民初170号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 赵建芳上诉请求:1.依法撤销盐湖区人民法院（2019)晋0802民初170号民事判决书，改判被上诉人增加赔偿上诉人误工费和护理费共计17940元；2.本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定上诉人的误工费及护理费计算标准错误。原审中，上诉人向法庭提交了上诉人及护理人员的误工证明，上诉人从事批发零售业，护理人员从事交通运输业，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的相关规定，上诉人按批发零售业及交通运输业的行业上一年度职工的平均工资标准主张误工费及护理费符合事实与法律的规定。原审法院认定上诉人的误工费和护理费按每天50元的标准计算没有事实与法律依据，严重损害了上诉人的合法权益。综上，为维护上诉人的合法权益，特上诉至贵院，望人民法院依法支持上诉人的上诉请求。 徐少雄、焦腊梅答辩称：我们车辆有保险，损失应当由保险公司承担，保险公司有自己的标准，按照他们标准赔偿。 运城财产保险公司答辩称：根据运城中院2016第44号文件第10条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少计算，无固定收入的每月按1500元计算，能够举证月收入超过1500元，按照实际务工损失计算，但共计不超过4500元。护理费同上。一审中，上诉人赵建芳提供的证据不足以证明自己实际收入超过1500元，故一审法院认定事实清楚，适用法律正确，关于该项判决应当予以维持。 运城财产保险公司上诉请求:1.撤销原判，依法改判上诉人赔偿被上诉人赵建芳各项损失共计44253,18元（差额2000元）；2.由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一、原审判决认定鉴定费2000元由上诉人承担无事实和法律依据。根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》的约定，任何间接损失，保险人不负贵赔偿。鉴定费不是因交通事故而产生的直接损失，因此上诉人不应承担鉴定费损失。二、根据合同约定，保险公司不承担诉讼费。综上，原判决侵犯了上诉人的合法权益，清求二审法院依法改判。 赵建芳答辩称：上诉请求没有事实与法律依据，上诉费用系上诉人赵建芳在本案中的实际支出，系直接损失，应由保险公司承担。 徐少雄、焦腊梅答辩称:鉴定费和诉讼费用不应当由我们全部承担，应当与保险公司及上诉人赵建芳按照一定比例一起承担。 赵建芳向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告人身损害赔偿金63535.68元，包括医药费21655.68元、内固定取出费用6000元、住院伙食补助费1500元（15天×100元/天）、营养费4500元（90天×50元/天）、护理费12570元（护理期60天×交通运输业76471元÷365天）、误工费14370元（误工期120天×零售业43710元÷365天）、鉴定费2000元、交通费1000元。其中医疗费已由被告焦腊梅垫付，现原告主张其余损失41880元。2.案件受理费由被告承担。 一审法院查明：2018年6月11日14时10分，被告徐少雄驾驶晋Ｍ×××××车辆沿运城市盐湖区解杨路自西向东行驶至事故地点掉头时，与驾驶电动自行车由西向东行驶的原告赵建芳相撞，致原告赵建芳受伤住院，被送往运城市中心医院治疗，经诊断原告右锁骨骨折、右侧肋骨骨折、闭合性胸外伤、右侧气胸。原告于2018年6月11日至2018年6月26日在运城市中心医院住院治疗，共计15天，花费住院费用21655.68元、门诊费用1597.5元，共计23253.18元。上述费用由被告焦腊梅替原告垫付。2018年6月19日，运城市公安局盐湖分局交通警察大队作出第140802420180001494号道路交通事故认定书，认定被告徐少雄负全部责任，原告赵建芳无责任。2019年2月28日，山西省万荣司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告赵建芳右锁骨骨折内固定取出费用估算为6000元；损伤后的误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。 被告徐少雄驾驶的晋Ｍ×××××车辆所有人为被告焦腊梅，该车辆在被告人财保险公司投有交强险和第三者责任险（限额为500000元）及不计免赔险，保险期间均自2017年11月9日起至2018年11月8日止。 一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人人身权益，应当承担民事责任。因机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足的部分，按照各自过错责任比例分担责任。本案中，原告赵建芳的医疗费23253.18元、内固定取出费用6000元、住院伙食补助费1500元（15天×100元/天）、营养费4500元（90天×50元/天），共计35253.18元，应首先由被告人财保险公司在交强险医疗费用赔偿限额（限额为10000元）范围内予以赔偿，超过部分，由被告人财保险公司在第三者责任险限额内赔偿25253.18元。护理费3000元（60天×50元/天）、误工费6000元（120天×50元/天），共计9000元，应由被告人财保险公司在死亡伤残赔偿限额（限额为110000元）范围内予以赔偿。被告焦腊梅垫付的住院费及门诊费23253.18元，为避免诉累，应由被告人财保险公司直接支付给被告焦腊梅。对鉴定费的承担，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故鉴定费2000元应由被告人财保险公司承担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司于本判决生效后十五日内赔偿原告赵建芳各项损失共计46253.18元（其中，被告焦腊梅垫付的医疗费用23253.18元，由被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司直接付给被告焦腊梅）；二、驳回原告赵建芳的其他诉讼请求。 经审理查明：一审中，上诉人赵建芳向法院递交了误工证明，证明其每月工资3200元，发生交通事故后用工单位未发工资。其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为：关于上诉人赵建芳提出误工费计算问题。上诉人赵建芳在一审中举证证明其每月工资3200元，司法鉴定机构认定其误工期为120日，故上诉人赵建芳误工费应为12800元，一审认定赵建芳误工费为6000元不当，应予纠正。关于上诉人赵建芳护理费计算问题。因上诉人赵建芳在一审中未递交护理人员的误工费用证明，一审法院每天按50元标准计算护理费符合本院文件精神，故对该上诉请求本院不予支持。 上诉人运城财产保险公司上诉提出公司不应当承担2000元鉴定费的理由充分，对其上诉请求本院予以支持。本案鉴定费用应由侵权人即被上诉人徐少雄、焦腊梅承担。 综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律欠当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项规定，判决如下： 一、维持山西省运城市盐湖区人民法院（2019）晋0802民初170号民事判决第二项； 二、变更山西省运城市盐湖区人民法院（2019）晋0802民初170号民事判决第一项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司于本判决生效后十五日内赔偿上诉人赵建芳各项损失51053.18元（其中，被上诉人焦腊梅垫付的医疗费用23253.18元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司直接付给被上诉人焦腊梅）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费635元，二审案件受理费300元、300元，共计1235元，由上诉人赵建芳负担415元，被上诉人徐少雄、焦腊梅负担820元和鉴定费2000元。 本判决为终审判决。 审判长  张丽让 审判员  王文霞 审判员  胡东革 二〇一九年十月十七日 书记员  张 彤