山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终4022号上诉人（原审被告）：张加强，男，1964年9月20日出生，汉族，住济宁市兖州区。委托诉讼代理人：樊保民，兖州兴隆庄法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：郭峰，男，1978年9月3日出生，汉族，职工，住济宁市兖州区。委托诉讼代理人：郭景峰，山东正途律师事务所律师。郭峰与张加强机动车交通事故责任纠纷一案，山东省济宁市兖州区人民法院于2018年10月19日作出（2018）鲁0812民初1533号民事判决，张加强不服，向本院提起上诉。本院经审理作出（2018）鲁08民终6106号民事裁定，撤销原判，将本案发回重审。济宁市兖州区人民法院重审作出（2019）鲁0812民初888号民事判决，张加强仍不服，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张加强上诉请求：撤销一审判决，发回重审，张加强不应给付郭峰各项费用77033.87元。事实和理由：一、张加强与郭峰于2018年3月16日22时40分许发生交通事故，事故发生后，交警部门认定双方均没有驾驶证，但是张加强驾驶的车辆是农用四轮车，时速约20-30公里，并且张加强驾驶农用车行驶在路边，对任何人不产生危险，由于郭峰车速快，并且是酒后驾驶机动车所造成的交通事故，张加强认为郭峰应承担事故的全部责任。二、原审判决不利于维护社会公共秩序，弘扬社会主义核心价值观。违法必究是社会主义法治的内涵，郭峰酒后驾驶机动车严重违反了《道路交通安全法》强制性规定，原审法院在庭审中回避郭峰酒后驾驶机动车的客观事实，在未查明实的情况下，就错误的作出了判决。三、郭峰在一审请求中要求精神抚慰金是不符合法律规定，并且在本次事故中明确了郭峰负事故的主要责任，而且郭峰又是酒后驾驶机动车，如果郭峰的这种请求还能得到法院认可，是对法律的不尊重，主要责任人还能得到精神抚慰金，这种判决怎么能体现法律的公平、公正。郭峰要求精神抚慰金赔偿无法律依据、无事实依据，一审判决显失公平，适用法律错误。四、郭峰伤残等级不客观、不真实，张加强请求对郭峰的伤残进行重新鉴定。郭峰答辩称，郭峰不存在酒后驾驶情形，郭峰的伤残等级是经法院按法定程序委托相关鉴定机构鉴定的，张加强要求重新鉴定没有任何依据；一审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决。郭峰向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及财产损害共计20000元。庭审中变更诉讼请求为95544.6元。一审法院查明事实：2018年3月16日22时40分许，郭峰驾驶鲁Ｈ×××**红色两轮摩托车顺S255省道由东向西行驶至新驿镇高吴桥二村东路段时，与停放在路边的张加强驾驶的鲁08/13956农用四轮汽车发生交通事故，造成原告郭峰受伤，鲁Ｈ×××**红色两轮摩托车损坏。事故发生后，原告被送往济宁医学院附属医院兖州院区住院治疗，诊断为：多发外伤、胸部外伤等。住院治疗17天，花费医疗费28886.44元。该事故经济宁市公安局兖州分局交通警察大队出具的鲁公交认字(2018)第00645号道路交通事故认定书认定：郭峰承担事故的主要责任，张加强承担事故的次要责任。2018年8月15日，原告经济宁医学院司法鉴定中心出具的鉴定意见书评定：郭峰因交通事故致双侧多发肋骨骨折合并6处畸形愈合为九级伤残。花费鉴定费1300元。另查，肇事车辆鲁08/13956农用四轮汽车的所有人为被告张加强，该车辆未投保交强险及商业险。庭审中，原告郭峰主张各项经济损失由被告赔偿，并提供了以下证据予以证明：1、济宁市公安局兖州分局交警大队出具鲁公交认字(2018)第00645号道路交通事故认定书，证实原、被告发生交通事故的事实、双方承担的责任及被告车辆为机动车；被告质证认为，虽然本次交通事故责任认定书中未有体现，但原告属于酒驾，过错严重，而被告过错轻微，原告应承担80%责任。2、济宁医学院附属医院兖州院区医疗费票据10张、用药清单一份、门诊病历一份、住院病案一份。证实原告受伤后在该院救治及治疗情况，花费医疗费28886.44元；被告质证对病案和发票真实性无异议，但主张应按交强险规定扣除医疗费20%非医保范围或者外伤外用药。3、××员检查证明一份，证实原告出院后需要休息三个月，误工时间自2018年3月16日计算至评残前一天即2018年8月14日共152天；工资发放交易明细一份，证明原告在发生交通事故前月平均工资为3150元，每天105元；误工费共计15960元。被告质证对工资发放表有异议，主张应提供劳动合同及社会劳动保险，单位扣发工资证明，否则应按照山东省农村居民年收入15118元即每天41.4元计算。关于误工天数，依照最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，应依照医疗机构出具的证据计算误工时间，误工天数应为107天，原告未提供医疗机构出具的连续休息的证明，不应以149天计算。4、××员检查证明一份，护理人员的身份证复印件各一份，证明住院期间需两人护理，不同意按山东省居民人均纯收入每天73.78元，要求酌情按每人每天100元计算，住院17天，共计护理费3400元。被告质证认为应按1人护理按农村标准每天1.4元计算。5、济宁医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份，证明原告伤残等级为九级，按山东省农村居民可支配收入每年15118元，伤残赔偿金60472元；被告质证认为，对其真实性有异议，鉴定标准错误，不具备9级标准；鉴定超过了鉴定范围和职责；且鉴定违反法律规定及法定程序，要求对原告的伤残进行重新鉴定。6、提交鉴定费发票一张1300元、复印费票据2张48元，刻录光盘收费票据一张50元。被告质证对复印费予以认可，对鉴定费、刻录费不予认可。7、住院伙食补助费每天30元，17天计510元。被告对此予以认可。8、要求被告赔偿交通费500元，精神损害抚慰金5000元，由法庭酌情认定。认可交通费为150元，原告不具备赔偿精神赔偿金的事实条件，不同意支付。另查，在原告住院期间，被告张加强垫付医疗费9200元。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。原告郭峰与被告张加强发生交通事故，经交警部门认定：郭峰承担事故的主要责任，张加强承担事故的次要责任。事实清楚，证据充分，依法予以确认。被告张加强的肇事车辆鲁08/13956农用四轮汽车系机动车，虽未投保交强险，但对于原告的损失，被告张加强亦应在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额的部分应由被告张加强承担百分之二十的赔偿责任。关于原告郭峰请求的此次交通事故的损失，1、医疗费28886.44元；2、住院伙食补助费510元(30元×17天)；3、护理费，原告住院17天，经医嘱住院期间需2人护理，按照山东省居民人均可支配收入每天73.78元计算，护理费为2508.52元(73.78元×17天×2人)；4、误工费，原告自受伤住院治疗及出院后休息三个月共计107天，按照山东省居民人均纯收入每天73.78元计算，误工费为7894.46元(73.78×107天)；5、交通费，酌定200元；6、残疾赔偿金，原告经鉴定为九级伤残，按照山东省农村居民可支配收入每年15118元计算，残疾赔偿金为60472元(15118元×20年×0.2)；7、精神损害抚慰金，酌定1000元；8、鉴定费1300元；9、复印费48元及刻录光盘费50元计98元。以上合计102869.42元。应由被告张加强在交强险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金82074.98元；剩余医疗费、住院伙食补助费及鉴定费、复印及刻录光盘费20794.44元，由被告张加强赔偿原告百分之二十为4158.89元。以上被告张加强合计赔偿原告86233.87元，扣除被告张加强垫付的9200元，被告张加强尚应赔偿原告77033.87元。济宁医学院司法鉴定中心出具的鉴定意见书系原告起诉后申请，法院委托该鉴定中心进行鉴定，不违反法定程序，被告要求重新鉴定，理由不当，不予准许。被告要求扣除医疗费20%非医保范围或者外伤外用药没有法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决：被告张加强赔偿原告郭峰医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、复印及刻录光盘费共计人民币77033.87元。上述款项于判决生效后一个月内付清给原告。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2189元，由原告负担463元，被告负担1726元。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：1、郭峰是否酒后驾驶车辆，是否应承担事故的全部责任；2、郭峰主张的精神损害抚慰金是否应予支持；3、伤残鉴定意见能否作为本案认定事实的依据。关于焦点1，涉案交通事故经济宁市公安局兖州分局交警大队作出交通事故责任认定书，认定郭峰承担事故的主要责任，张加强承担事故的次要责任，对该事故认定书张加强未提出复核申请；且张加强在一审庭审中认可其承担事故的次要责任，并同意承担20%的赔偿责任。张加强主张郭峰系酒后驾车，未提供证据证明。张加强上诉主张郭峰应承担事故的全部责任，无事实依据，不予支持。关于焦点2，郭峰承担本次事故的主要责任，张加强承担事故的次要责任，张加强的过错程度明显小于郭峰的过错程度，故郭峰要求张加强赔偿精神损害抚慰金，不宜予以支持。一审判决张加强赔偿郭峰精神损害抚慰金1000元不当，应予纠正。关于焦点3，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。郭峰的伤残鉴定结论，系由一审法院委托具有资质的鉴定机构作出的，虽然张加强未到场，程序上具有瑕疵，但并不属于鉴定程序严重违法的情形。对于郭峰肋骨遗留6处畸形愈合的问题，济宁市第一人民医院2018年7月16日对郭峰的胸部CT检查所见右侧第2-6肋骨错位、成角愈合，左侧第2肋错位愈合，即6处肋骨畸形愈合是经医院检查得出的诊断，而非鉴定机构作出的认定。《人体损伤致残程度分级》第5.9.3条第11项规定肋骨骨折8根以上并后遗4处畸形愈合即构成九级伤残，郭峰肋骨骨折10根并6处畸形愈合构成九级伤残，张加强主张鉴定结论依据不足，理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人张加强的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，判决结果有不当之处，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、变更山东省济宁市兖州区人民法院（2019）鲁0812民初888号民事判决为：张加强赔偿郭峰医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、复印及刻录光盘费共计76033.87元，于本判决生效后一个月内付清；二、驳回郭峰的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2189元，由郭峰负担489元，张加强负担1700元；二审案件受理费1726元，由张加强负担1703元，郭峰负担23元。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇一九年十月二十二日书记员  金广洋