山东省济南市历城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0112民初6813号原告（反诉被告）：青岛市盈弗尼特广告有限公司，住所地：青岛市。统一社会信用代码：913702033259257305。法定代表人：钱威尚，总经理。委托诉讼代理人：王飞（特别授权代理），山东新亮律师事务所律师。被告（反诉原告）：济南远大中医脑康医院有限公司，住所地：山东省济南市。统一社会信用代码：91370112MA3LYACW27。委托诉讼代理人：王晓明（特别授权代理），北京市百瑞（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李士桥，北京市百瑞（济南）律师事务所实习律师。原告青岛市盈弗尼特广告有限公司（以下简称盈弗尼特广告公司）与被告济南远大中医脑康医院有限公司（以下简称济南脑康医院）广告合同纠纷一案，本院于2019年7月29日立案受理后，本案适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王飞，被告的委托诉讼代理人王晓明、李士桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盈弗尼特广告公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付原告剩余合同款人民币30000元，并向原告支付违约金人民币4500元，共计34500元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年10月9日原告与被告在济南签订广告委托发布合同，约定：被告委托原告为被告代理、发布、制作其企业形象以及产品广告，其广告位以及广告媒体由原告提供，广告的具体位置位于青岛市各区包含郊区县，广告媒体形式为社区禁毒宣传栏，广告发布内容为公益戒毒，数量为100个社区点位，广告发布期限为12个月自2018年10月10日至2019年10月10日。同时，合同中明确约定，合同总价款为90000元，支付方式为2018年10月18日支付30000元，2019年1月7日支付30000元，2019年5月7日支付30000元。合同签订后原告按照合同的约定履行了全部的义务，但是被告未按照合同的约定在2019年5月7日向原告支付剩余合同款30000元，此系严重违约行为，根据双方之间签订的涉案合同第五条之约定，被告应当向原告按照合同总价款的5%支付违约金，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告济南脑康医院辩称，一、原告并未按照合同的约定履行义务。原告未履行广告画面打样须经甲方签字确认和广告画面正式制作前向甲方提供小样并经甲方确认合格后方可制作的义务。未履行合同期内对广告的巡视、检查、保养和日常维护，保持广告画面的清洁，确保广告的正常发布的义务。二、被告已按照合同的约定支付了第一笔和第二笔广告费各30000元，原告要求被告支付第三笔广告费用及违约金没有法律依据。原告在未履行巡视、检查、保养、日常维护和修复义务的情况下，也未采取补救措施，被告有权根据《合同法》第六十七条的规定，拒绝支付第三笔广告费用。综上所述，请求法院驳回原告的全部诉求请求，以维护被告的合法权益。反诉原告济南脑康医院反诉称，一、判令反诉被告赔偿反诉原告36块广告画面的广告费32400元（900元／块×36块）和未更换新画面的广告费7650元（900元/2×17）合计40050元广告费损失；二、判令反诉被告7日内修复广告画面被遮挡或破损的47块广告位；三、反诉费用由反诉被告承担。庭审中，反诉原告撤回第二项诉讼请求。事实与理由：2018年10月9日，双方在平等自愿的基础上签订了广告委托发布合同，该合同已于签字当日生效，反诉原告已按照合同约定向反诉被告支付广告费6万元，而反诉被告两次更换画面均未按照合同第三条、第四条相关约定履行制作和发布广告画面前必须向反诉原告提供小样，并经反诉原告签字确认后方可制作和发布的义务；同时，反诉被告也未按照合同约定履行合同期内的定期巡视、检查、保养、日常维护和修复义务。反诉原告于今年8月中旬安排员工自行到青岛，按照合同约定位置进行检查，检查结果为合同所约定的100个广告位中，有47个广告位画面被其他广告覆盖、遮挡或损坏，有36个广告位没有我公司广告画面，由此说明，反诉被告未按照合同约定履行主要义务。根据合同法第一百零七条之规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。因此我方提起反诉，请求法院判如所请。反诉被告盈弗尼特广告公司辩称：一、根据我方得到青岛市禁毒委员会办公室的授权，我公司发布的广告是禁毒类的公益广告，而不是商业广告。根据合同第四条第二项、第五项之约定，广告设计的样稿是由反诉原告提供，如果超过两个月未检收，视为验收合格。现在已超过该期限，足以证明反诉被告发布的广告符合合同的约定。二、反诉原告主张广告发布前需要签字确认小样之后才能发布，但是这里的小样仅仅是广告牌的材质而不是广告内容。广告内容不是由反诉被告负责。三、假设反诉原告主张成立，但是按照合同约定，反诉被告仅仅是承担修复广告，延长广告发布期限，而不是反诉原告所主张的同广告发布合同签订开始就承担赔偿责任。四、根据涉案合同的约定，反诉原告付款义务在先，但是截至现在，反诉原告仍有部分广告发布费用没有支付。反诉被告有权拒绝履行合同所确定的义务，同时根据反诉被告法定代表人钱威尚与反诉原告负责人温仁武的聊天记录，可证实反诉原告明确表示不再继续履行合同，是一种根本性的违约行为，反诉被告有权解除合同。本院经审理认定事实如下：2019年10月9日，盈弗尼特广告公司为乙方，济南脑康医院为甲方，双方签订一份广告委托发布合同。约定甲方委托乙方代理、发布、制作企业形象及产品广告，其广告位及广告媒体由乙方负责提供，广告位的具体位置位于青岛市各区（含郊区县），广告媒体形式为社区禁毒宣传栏，广告发布期限为12个月，自2018年10月10日至2019年10月10日；广告合同单价为900元／个／年，合同总价款9万元，2018年10月18日付款3万元，2019年1月7日付款3万元，2019年5月7日付款3万元。关于双方的权利、义务。合同第三条关于甲方的权利义务第1条约定：按合同规定的时间支付广告费。第四条关于乙方的权利义务第6条约定：负责合同期内广告的巡视、检查、保养和日常维护，保持广告画面的清洁，确保广告的正常发布；第7条约定：因广告媒体损坏，造成广告发布出现故障，乙方应在7日内完成修复，修复所延误的广告发布时间予以顺延。在该份合同上还约定了双方其他的权利义务、违约责任、免责条款、争议解决方式等内容。双方对于广告牌发布点，作为合同附件，列明附后。上述合同签订后，盈弗尼特广告公司按合同要求制作广告牌，济南脑康医院通过银行转账，分别于2018年12月5日、2019年3月20日向盈弗尼特广告公司各支付3万元。因济南脑康医院未支付第三笔款项，形成本案诉讼。盈弗尼特广告公司为证实已将100块广告牌发布在合同约定的地点，提交其拍摄的现场照片，每张照片上均附有载明时间为2018年11月12日的《半岛都市报》报头，以证实该照片于2018年11月12日拍摄，其已履行广告牌的制作及在宣传栏内张贴的义务。经质证，济南脑康医院提出异议，对于照片拍摄地点与合同附件约定的广告位明细是否一致提出质疑。济南脑康医院提交形成本案诉讼后，于2019年8月12日到青岛实地检查拍摄的100块广告画面照片，其提交的照片中有破损及被遮挡的状况。济南脑康医院以此证实盈弗尼特广告公司没有履行合同约定的定期巡视、检查、保养及日常维护义务，致使济南脑康医院不能实现合同目的，并提起反诉。经质证，盈弗尼特广告公司对于济南脑康医院提交的上述照片不予认可。鉴于双方签订的合同于2019年10月10日到期，广告发布地点在青岛，本院就济南脑康医院提起的反诉，进行了举证责任的分配。因盈弗尼特广告公司对广告牌负有日常维护的义务，盈弗尼特广告公司是否履行对广告牌巡视、检查、保养和日常维护应当负有举证责任，济南脑康医院已提交证据证实广告牌有破损及被遮挡的状况，为此，本院限令盈弗尼特广告公司于庭后五日内举证证明其已按照合同约定安装广告牌，并履行日常维护义务，否则视为举证不能。在本院规定的期限内，该公司未举证证明。济南脑康医院反诉，要求盈弗尼特广告公司赔偿损失，以其拍摄的现场照片为据，主张有36块广告牌缺失，按合同约定的单价900元，计款32400元，有17块广告牌破损未更换，按半年折半计算，计款7650元，合计40050元。盈弗尼特广告公司对此提出异议，辩称济南脑康医院提交的照片不足以证实其主张，对其提出的赔偿计算方式不予认可。本院认为，盈弗尼特广告公司与济南脑康医院之间签订的广告委托发布合同是双方的真实意思表示，内容不违背法律的强制性规定，该合同合法、有效。合同一经签订，双方均应按约履行各自的合同义务。盈弗尼特广告公司接受济南脑康医院的委托，并根据其要求的内容制作广告牌，合同履行期限为一年，济南脑康医院分三期支付广告费，通过济南脑康医院的两次付款，结合广告的性质，可以证实盈弗尼特广告公司前期已履行制作并安装广告牌的义务。根据盈弗尼特广告公司提交的转款记录，济南脑康医院未按合同约定的期限履行付款义务。同时，根据合同约定，盈弗尼特广告公司对于安装的广告牌还负有日常维护的义务，该公司针对济南脑康医院提交的2019年8月12日拍摄的现场照片未能提供反证，在本院限定的期限内亦未提交证据证实其履行了合同约定的日常维护义务。双方在合同履行过程中，均未按约履行。根据《合同法》第一百二十条的规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。对于盈弗尼特广告公司要求按合同约定的价款支付广告费的诉讼请求，本院不予全部支持。合同约定每块广告牌900元，该价格不仅包含广告牌的成本价，还包含广告牌的安装及日常维护以达到广告的效能，鉴于合同履行期限为一年，合同期限已履行大部分时间，盈弗尼特广告公司制作并安装的广告牌已发挥一定的广告效能，济南脑康医院要求按合同约定的广告牌单价赔偿经济损失，本院难以支持，对于盈弗尼特广告公司违约，致使其发布的广告不能完全达到一年广告效能的损失，可通过扣减合同价款的形式体现。结合本案实际，在盈弗尼特广告公司主张款项中扣减15000元为宜。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、限济南远大中医脑康医院有限公司于本判决生效之日起十日内支付青岛市盈弗尼特广告有限公司广告费15000元。二、驳回青岛市盈弗尼特广告有限公司的其他诉讼请求。三、驳回济南远大中医脑康医院有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费331元，由青岛市盈弗尼特广告有限公司负担；反诉案件受理费401元，由济南远大中医脑康医院有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员  李   晓   丽二〇一九年十月二十一日法官助理  于彩霞书记员韩欢欢