陕西省汉中市中级人民法院民事判决书 (2019)陕07民终1190号 上诉人（原审原告）：吴军，男，生于1978年2月24日，汉族，住勉县。委托诉讼代理人：吴建宏，勉县武侯法律服务所法律工作者，法律援助。上诉人（原审被告）：付建红，男，生于1969年5月23日，汉族，住勉县。被上诉人（原审被告）：赵小波，男，生于1980年3月12日，汉族，住勉县。被上诉人（原审被告）：陕西东方建筑有限责任公司勉县分公司。住所地，勉县（二号桥以东）。统一社会信用代码：9161072558354499X6。法定代表关通智，人：，负责人。委托诉讼代理人：吴永平，该公司工作人员。上诉人吴军、付建红因与被上诉人赵小波、陕西东方建筑有限责任公司勉县分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省勉县人民法院(2019)陕0725民初447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。    上诉人吴军上诉请求：一、请求撤销陕西省勉县人民法院(2019)陕0725民初447号民事判决，依法改判：1、被上诉人承担上诉人被扶养人生活费159121.8元、精神损害抚慰金20000元、护理费44160元；2、本案由上诉人承担20%的责任，被上诉人承担80%的责任。二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人受伤时身体已经残疾，丧失部分劳动能力，因此被扶养人生活费应从上诉人受伤时计算；二、事故发生后上诉人在心理和精神上遭受打击，一审法院仅判决精神损害抚慰金6000元显失公平；三、上诉人受伤后伤情严重，一名护工根本无法完成对上诉人的护理，因此应当判决128天由2人护理才符合本案实际情况；四、本案事故发生后，肇事者赵小波逃避责任、破坏现场、毁灭证据，因此应当判决被上诉人一方承担80%的责任，上诉人只承担20%的责任。综上，一审判决显失公平，损害了上诉人的合法利益，请求二审法院撤销原判，依法改判。 上诉人付建红上诉请求：请求撤销陕西省勉县人民法院(2019)陕0725民初447号民事判决，依法改判或发回重审；事实与理由：一、吴军在交通事故发生前三个月已经回乡务农，故应当按照农村居民计算残疾赔偿金，误工费标准也不能按其在原公司的收入判决，只能按照无业人员80元/天计算；二、吴军住院期间，医嘱为I级护理的47天按双人计算护理费无事实及法律依据；三、按照规定，轮式装载机在工地上作业时不属于交强险强制投保的范围，当天事故时在施工过程中发生的，并不是在道路行使过程中发生的，因此原审法院认定该装载机必须购买交强险无法律依据； 四、本案交通事故中司机赵小波负主要责任，其在事故中有重大过失，一审法院未对赵小波的责任做任何认定，无形中加大了上诉人的法律责任。付建红针对吴军的上诉辩称：一审判决中认定的各项损失标准已较高，其是看到吴军上诉之后才提起上诉的，请求二审法院依法判决。吴军针对付建红的上诉辩称：其在一审中已提交了缴纳城镇职工养老保险以及事故发生前的收入证明，因此一审法院判决的各项损失都是有事实依据的；而且赵小波是付建红雇佣的司机，雇员在工作中发生事故应该由雇主承担相应的赔偿责任。被上诉人赵小波辩称：一审判决认定事实清楚，请求二审法院依法予以维持。 被上诉人陕西东方建筑有限责任公司勉县分公司辩称：认可一审判决，请求维持原判。吴军向一审法院起诉请求：医疗费58038.43元、误工费31142.40元、护理费44160元、营养费4840元、住院伙食补助费6630元、残疾赔偿金425673.80元、吴佳豪被抚养人生活费18127.80元(10071元/年×9年×40%÷2)、王润兰被抚养人生活费80568元(10071元/年×20年×40%)、吴正刚被抚养人生活费60426元(10071元/年×15年×40%)]、精神损害抚慰金20000元、摩托车损失4000元、交通费3600元、鉴定费1877元、购旧轮椅一辆380元、旧拐杖一付100元，合计600441.63元，由三被告连带赔偿504753.30元[ 122000元+ (600441.63元-122000元) ×80％]；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定，原告吴军受伤前在东莞德永佳纺织制衣有限公司工作，每月平均工资为3892元，该公司为吴军缴纳了养老、医疗、工伤、生育等保险。2018年3月31日16时许，被告赵小波驾驶被告付建红所有的无号牌成工ZL30B型装载机，从勉县XX镇XX村XX公路（关山梁村村委会门前路段）路西外，由西向东倒车驶入公路时，逢原告吴军驾驶的陕FXXXXX号二轮摩托车，XX公路由北向南行驶至此，两车刮擦，吴军及摩托车倒地侧滑，XX路XX沟河内，致吴军受伤，二轮摩托车受损，造成道路交通事故。后赵小波驾驶装载机移离现场。吴军受伤后即被送往勉县医院救治，诊断为：l、脊髓损伤不全瘫；2、胸3、4、5椎体骨折；3、颈5椎体骨折；4、颈6椎体棘突骨折；5、颈7-胸4、胸7椎体及其附件多发骨挫伤；6、寰椎至胸7椎体棘间韧带及棘突旁软组织损伤；7、腰3/4、腰4/5棘间韧带损伤；8、胸骨损伤；9、肺挫伤并创伤性胸腔积液（少量）；10、头皮血肿；11、多处软组织挫擦伤；12、肝囊肿。吴军住院治疗128天至2018年8月6日出院，支付住院医疗费47965.32元。吴军出院时医嘱为：1、出院后继续颈托外固定制动、胸腰背部支具外固定制动2月，继续给予营养神经治疗，适当加强营养，定期复查，无医嘱避免去除外固定及剧烈活动，必要时随时来院复查；2、如有不适，随时来院就诊。同年8月10日，原告又在勉县骨伤科医院继续住院治疗67天，至2018年10月15日出院，主要诊断为：脊髓损伤不全瘫。支付住院医疗费8786.11元。另原告吴军治伤期间还支付门诊医疗费90元。以上合计支付医疗费用56841.43元。原告在治疗期间，于2018年7月2日购买胸腰椎支具，支出338元，2019年4月5日购买治疗仪一台，支付259元、5月8日购买保健枕一个，支付600元，原告因自身病情恢复需要，还购买轮椅一辆，支出380元，拐杖一付，支出100元。以上费用共计为1677元。原告吴军受伤后，雇请勉县医院护工梁国庆护理原告吴军126天，支付护理费15120元。因原告伤情较重，其家人对原告也进行了护理。其中原告在勉县医院住院Ⅰ级护理天数为47天（自2018年3月31日至2018年5月17日），其余为二级护理。2018年4月12日，勉县交警队就此事故出具勉公交认[2018]第YB088号道路交通事故认定书，认定：赵小波无有效机动车驾驶证，驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车上道路行驶，倒车时未查明车后情况，未在确认安全后倒车，驶入道路时，未让道路内正常行使的车辆优先通行，是造成该起事故的主要原因，应负事故的主要责任，吴军无有效机动车驾驶证，驾驶未定期进行安全技术检验的机动车，忽视交通安全，未在确保安全的原则下通行，未保持安全车速，临危措施不力，是造成该起事故的次要原因，应负事故次要责任。2018年10月26日，陕西正义司法鉴定中心应勉县司法局武侯司法所之委托，于2018年11月7日出具陕正义司鉴[2018]临鉴字第11022号鉴定书，意见为：吴军左侧肢体偏瘫肌力4级，为七级伤残，误工期、护理期、营养期按定残前一日计算。吴军支付鉴定费1872元。事故发生后，吴军所驾驶摩托车受损，该车系吴军于2005年8月12日以4000元价格购买，现该车一直停放在勉县金鑫汽车修理厂。吴军受伤治疗及进行伤残鉴定期间，支出相应的交通费及住宿费，其中住宿费为239元。 事故发生后，被告付建红向交警大队预付事故款6万元（已用于原告支付医疗费用）。另查明：被告勉县东方建司承包修建了勉县XX镇关山梁易地搬迁安置点工程，该工程与关山梁村委会相邻，实际承包人系付建红，因施工需要，施工方将工程沙石堆放在关山梁村委会院内，再由装载机将沙石转运至工地搅拌站，XX村委会XX公路，转运过程中沙石部分散落在公路路面，对车辆行驶安全有一定的影响。陕西省统计局公布的 2018年陕西省城镇居民人均可支配收入为33319元/年，农民人均年生活消费性支出为10071元。吴军之父吴正刚生于1953年XX月XX日，吴军之母王润兰生于1956年XX月XX日，吴军之子生于2008年XX月XX日。一审法院认为：当事人对勉公交认[2018]第YB088号道路交通事故认定书、陕西正义司法鉴定中心陕正义司鉴[2018]临鉴字第11022号司法鉴定意见书均无异议，故对上述书证予以确认，并采信以上书证证明的事故经过、责任主体、责任划分、鉴定意见。我国《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。被告赵小波系肇事装载机的驾驶员，交警部门认定其应负本起事故的主要责任，故赵小波系本案损害中有过错的侵权人，应对事故的损害后果承担相应赔偿责任。被告付建红系肇事装载机的所有人,与赵小波之间形成劳务关系，作为劳务接受方应对赵小波从事劳务活动中造成吴军的损害后果承担侵权责任。最高人民法院《交通事故损害赔偿解释》规定，因在道路上堆放、倾倒、遗撒物品等妨害通行的行为，导致交通事故造成损害的，当事人请求行为人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。道路管理者不能证明已按照法律、法规、规章、国家标准、行业标准或地方标准尽到清理、防护、警示等义务的，应当承担相应的赔偿责任。被告勉县东方建司在修建勉县XX镇关山梁易地搬迁安置点工程中，因装卸运输沙石，在XX村委会XX公路路段洒落部分沙石颗粒，未及时清理，对本事故的发生具有一定的因果关系，亦应承担相应的过错责任，但并非连带责任。综上并结合本案交通事故发生的实际情况，酌定被告付建红承担60%的赔偿责任、勉县东方建司承担10%的责任，原告自负30%的责任。《交通事故损害赔偿解释》规定未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。《道路交通安全法》规定的机动车是指以动力装置驱动，上道路行使或用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆，本案事故发生时，交警部门认定赵小波驾驶的装载机系进行工程专项作业的轮式车辆，该车在公路上与吴军的摩托车发生交通事故，应当适用交强险的赔偿规则，故原告主张在交强险范围内先行赔偿符合法律规定，予以支持。原告的诉请，应依照《侵权责任法》和《人身损害赔偿解释》规定的赔偿范围、项目和标准确定。吴军受伤医疗费用及因辅助治疗支出的其他相关费用，被告无异议，根据医院的诊断证明、病案资料，及相应医疗费发票、购买医疗器具收据确定为58038.43元（医疗费56841.43元+胸腰椎支具338元+治疗仪259元+保健枕600元）。吴军受伤严重，出院后继续门诊治疗，持续误工，其鉴定结论评定误工期、护理期、营养期计算至定残前一日（自2018年3月31日至2018年11月6日），共计220天，符合法律规定，予以支持，原告主张计算至定残前一天为240天，计算时间有误，予以纠正。吴军受伤前在东莞德永佳纺织制衣有限公司工作，其提交证据证明该公司为其缴纳了养老、医疗、工伤、生育等保险，每月收入平均为3892元，该标准符合当地同行业标准，故对其误工费确定为129元/天（3892元÷30天）。按照一般护理规程，Ι级护理需双人陪护，吴军住院期间，医嘱为Ι级护理的47天应按双人计算护理费用，吴军受伤后，其家人对原告进行了护理，原告主张按120元/天的标准计算护理费，未提供护理人员的工资收入，结合一般司法实践及本地经济水平，酌情确定为100元/天。原告雇请护工梁国庆护理原告126天，实际支付护理费15120元，被告对该护理事实无异议，对护工工资提出异议，因梁国庆系勉县医院专业护理人员，其护理工资可适当高于一般护理人员，故对该部分护理费予以确认。综上，吴军在本案中的误工费应为28380元（129元/天×220天）、护理费为29220元［（护工15120元(120元/天×126天)+100元/天×(47天+94天）］、营养费4400元（20元/天×220天）。住院伙食补助费原告实际住院195天，应为5850元（30元/天×195天）。对残疾赔偿金，被告认为原告系农村居民，其残疾赔偿金应以农村居民计算，但吴军提交了东莞德永佳纺织制衣有限公司的证明，签订的劳动合同，养老、医疗、工伤、生育等保险证明，证明原告在本次事故发生前多年来在东莞市工作，单位为其购买了各种保险，其在城镇有稳定的工作和收入，故吴军的伤残赔偿金应当按城镇居民标准计算，被告仅以户籍性质为标准来区分原告的残疾赔偿金计算标准与事实及相关司法精神不符，其辩解意见不予采纳。吴军构成七级伤残，赔偿系数应为40%，故原告的残疾赔偿金应为266552元（33319元/年×20年×40%）。对于被抚养人生活费，因原告定残之日为2018年11月7日，其父年满65周岁，其母年满62周岁，其子年满10周岁，被抚养费人生活费应分别按照15年、18年、8年计算，原告主张的被抚养人生活费年限计算有误，予以纠正，原告系独子，故被抚养人生活费应为149050.80元［吴佳豪被抚养人生活费16113.60元(10071元/年×8年×40%÷2)+王润兰被抚养人生活费72511.20元(10071元/年×18年×40%)+吴正刚被抚养人生活费60426元(10071元/年×15年×40%)]。本次事故致吴军伤残，必然给其身体功能和正常工作生活带来影响，其精神损害可谓严重，故其主张精神损害抚慰金的诉请合法，但标准偏高，根据吴军的伤残程度和本地的经济水平、结合一般司法实践综合酌定为6000元。交通费原告主张了3600元，被告提出异议，因原告伤情严重，行动不便，治疗时间较长，其家人又陪同前往西安进行伤残鉴定，费用支出较大，故酌情确定为3000元（含鉴定期间的住宿费239元）。摩托车损失原告主张了4000元，被告认为4000元系原告购买时价格，摩托车也未进行折旧评定，根据该车购买时间，使用年限，酌情确定为2000元。原告出院后购买轮椅及拐杖，支出残疾器具费480元，虽未提供正式发票，但该费用系实际支出，被告亦无异议，予以确认。判决：一、原告吴军因本案交通事故而造成的损失：医疗费58038.43元、误工费28380元、护理费29220元、营养费4400元、住院伙食补助费5850元、残疾赔偿金415602.80元、精神损害抚慰金6000元、摩托车损失2000元、交通费3000元、鉴定费1872元、残疾器具费480元，合计554843.23元，由被告付建红在肇事装载机 “交强险”责任限额范围内赔偿122000元，剩余损失432843.23元，由被告付建红赔偿259705.94元，合计381705.94元，除已垫付的6万元外，再赔偿321705.94元；由被告陕西东方建筑有限责任公司勉县分公司赔偿43284.32元。上述给付义务，限本判决生效后30日内履行完毕。二、驳回原告吴军的其他诉讼请求。案件受理费3006元，由原告吴军负担 906元，由被告付建红负担1800元，由被告陕西东方建筑有限责任公司勉县分公司负担300元。 二审中，吴军申请撤回上诉，各方当事人均无新证据提交，本院对原审认定的案件基本事实予以确认。本院认为，上诉人在二审审理中有撤回上诉的权利，经审查，吴军的申请符合法律规定，本院予以准许，故对吴军的上诉请求本院不予审理。针对上诉人付建红的上诉理由，具体分析如下：首先，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，根据已查明的案件事实，吴军受伤前一直在广东省东莞德永佳纺织制衣有限公司工作，月工资为3892元，故一审法院按照其工资收入计算误工费标准有事实依据，且据此认定应当以城镇居民标准计算吴军残疾赔偿金并无不当。此外，吴军受伤住院后，因伤情严重，在2018年3月31日至2018年5月17日期间一直由专业护工及其家人共同陪护，一审法院据此支持I级护理期间2人的护理费用符合客观事实。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；本案中，赵小波是付建红雇佣的装载机司机，其在执行工作任务过程中对吴军造成伤害，应当由雇主付建红承担赔偿责任。综上，上诉人付建红的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1900元，由上诉人付建红负担。上诉人付建红已预交3006元，多预交的1106元予以退还，由其持据到本院领取；吴军已预交的上诉费3006元，本院决定免收，由其持据到本院领取。本判决为终审判决。审 判 长    刘兴平审  判  员  陈耀斌审  判  员  李小艳 二〇一九年十月十七日 法 官 助 理    康  馨                          书 记 员     高  源  1