山东省平阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0124民初1973号 原告：济南华阳紧固件有限公司，住所地平阴县。 法定代表人：黄辉，董事长。 委托诉讼代理人：吕红军，山东玫山泉律师事务所律师。 被告：于国，男，1977年11月17日出生，汉族，住平阴县。 原告济南华阳紧固件有限公司（以下简称：华阳公司）与被告于国劳动争议一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吕红军、被告于国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告济南华阳紧固件有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不应向被告支付二倍工资47415.59元；2、判决原告不应向被告支付加班工资13411.01元，3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：1、2017年10月1日至2018年9月30日期间，被告并非原告的员工，其与原告之间不存在劳动关系，仲裁机构认定被告在2017年10月1日至2018年9月30日期间，与原告之间存在事实劳动关系属认定事实证据不足。原告在劳动仲裁阶段所提供的证据均证明，2017年10月1日至2018年9月30日期间，被告是受济南仁和人力资源服务有限公司（以下简称仁和公司）派遣到原告处工作的，因此，被告系与该公司签订的劳动合同，与仁和公司存在劳动关系。而仲裁机构仅凭工资发放这一点就认定双方之间存在劳动关系的证据不足。仲裁机构在原告能够提供劳务派遣合同及大量其他直接证据证明被告与仁和公司之间存在劳动关系的情况下，依然认定原、被告之间存在事实劳动关系，属于认定事实错误。因原、被告双方在2017年10月1日至2018年9月30日期间不存在劳动关系，原告就不应当向被告支付二倍工资。2、因在2017年10月1日至2018年9月30日期间，原、被告双方不存在劳动关系，仲裁机构裁决原告向被告支付加班工资没有事实依据。2018年10月1日之后，原告已举证证明被告不存在加班的事实，故原告无需向被告支付加班工资。 被告于国辩称，原告的主张缺乏事实和法律依据，应予驳回。1、被告于2017年3月26日在原告招聘生产员工时参加的应聘，2017年3月26日上午在原告的工作人员李宏波经理的办公室对被告进行的面试，被告应聘的是叉车司机，因被告参加过全县叉车大比武并获得名次及荣誉证书，所以李宏波经理对被告的技术给予认可。面试通过后，李宏波把被告交予人事科，由人事科的李静办理用工手续。李静于2017年3月26日给被告开具上岗前的职业健康检查通知，安排被告于2017年3月27日去平阴县疾病预防控制中心查体，并去派出所开具无犯罪记录证明，把查体记录与证明交予李静后，李静把被告安排到计划部开叉车，负责转序工作，被告的直接领导是秦勇。被告于2017年4月1日正式顶岗，因为被告的入职，李宏波获得200元的奖励。工作满一年后，被告要求单位签订劳动合同缴纳社会保险，秦勇让我写个转正申请，然后交企管部安排，秦勇于2018年3月13日在转正申请签字，企管部收到被告的转正申请后于2018年9月份开始给被告缴纳社会保险，但是至今没有和被告签订劳动合同。工作期间，被告没有休班，有事写请假条，工作失误由车间领导直接开具罚款单。被告在工作期间干完本职工作后，会开叉车帮厂里干一些零活，然后由相关领导给被告开具零工证明并签字，每月15日前交企管部计算工资。在2018年5月25日，原告对被告的工作进行了一次调动，把被告由计划部调至材改车间工作，继续担任叉车司机。考勤由原告负责，工资由原告发放。从入职至现在，被告一直与原告存在事实劳动关系，原告否认2017年10月1日至2018年9月30日期间与被告存在事实劳动关系没有事实依据。对于原告提到的仁和劳务派遣公司，原告并不知情，更没有与其签订过合同，也不存在劳动关系，故平阴县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月16日所做的仲裁决定书，对原、被告之间的劳动关系认定，事实清楚，证据充分，原告应向被告支付两倍工资。2、关于加班工资，因2017年10月1日至2018年9月30日期间，及2018年10月1日以后，原、被告双方一直存续着事实劳动关系，仲裁委计算加班费是依据原告提供的考勤证据计算的，故原告应当向被告支付加班费。综上，原告应向被告支付二倍工资47415.59元及加班工资13411.01元。 原告提交的证据有： 1、原告与济南仁和人力资源服务有限公司签订的《劳动力派遣合同》一份，证明原告与仁和公司之间存在劳务派遣关系，虽然双方的合同是2014年签署，但之后双方一直合作，一直延用2014年的合同。 2、仁和公司向原告发出的邮件，包括人员花名册及2017年4月至2018年7月仁和公司的费用明细表，花名册中包含被告，证实被告一直在仁和公司派遣人员名单中，工资也是由仁和公司发放。 3、济南市2018年度社会保险个人权益记录单，证实2018年9月由原告为被告缴纳了社会保险，同时证明原、被告此时方才建立劳动关系。 4、视频资料一份，证实在2018年9月份原告要求与被告签订有固定期限劳动合同，被告拒绝签字的现场视频及照片。 5、2017年3月至2018年5月份的出勤月报表、2017年4月至2019年3月期间的考勤记录，证明被告不存在加班的事实。 6、被告与其车间主任的微信聊天记录，证明被告不存在加班的事实。 经庭审质证，被告对证据1不予认可，主张该合同期限为一年，现已失效。对证据2不予认可，主张该证据为打印件，且根据劳动合同法的相关规定，劳务派遣工只能是临时性、暂时性工作岗位，工作时间不能超过六个月，另外，使用劳动派遣的数量不得超过用工数量的10%。对证据3的真实性予以认可，该证据只能证明原告于2018年9月份才开始缴纳社会保险。关于证据4实际是2019年3月12日录制和拍摄的，被告要求与原告签订无固定期限劳动合同，双方没有协商一致。关于证据5原告所说的全勤是一天班不休息，30或31个工作日为全勤，有事写请假条，事假即是每月休班的实际天数，原告提供的考勤记录涉嫌伪造，根据被告提供的个人工作记录本，原告提供的考勤表中注明被告休班的时间，被告均提供了正常劳动。关于证据6只能证明2019年2月份的情况。 被告提交的证据有： 1、荣誉证书一个，证明原告是因为被告技术过硬才录用的被告。 2、人事科李静开具的查体通知一份、防疫站开具的查体记录一份、派出所开具的无犯罪证明一份、发票一份，以上均为复印件，证明原告录用被告时所要求的条件和录用的时间。 3、转正申请书一份，证明被告与原告存在劳动关系，也能证明是原告方的李宏波介绍被告去的。 4、社保单一份，证明原、被告之间存在事实劳动关系。 5、请假条，证明原、被告之间存在事实劳动关系。 6、罚款单，证明原、被告之间存在事实劳动关系。 7、零工单，证明原、被告之间存在事实劳动关系。 8、调令一份，证明被告是原告的员工，原、被告之间存在事实劳动关系。 9、工资单，证明原、被告之间存在事实劳动关系。 10、考勤，证明原、被告之间存在事实劳动关系。 11、工作记录本，证明原、被告之间存在事实劳动关系。 12、工作任务单，证明原、被告之间存在事实劳动关系。 13、证人张吉刚的证人证言，证明原、被告之间存在事实劳动关系。 14、劳动仲裁裁决书一份，证明被告所提供的上述证据原告在仲裁开庭审理时已认可。 15、原告公司的秦勇为被告出具的考勤表一份，证明事假就是休班。 16、手机拍摄的考勤记录一份，证实被告加班的事实。 17、原告在“掌上平阴人社部”发布的招聘简章一份，系电脑截图，证明被告是看到这个招聘简章去原告处应聘的。 18、原告公司安全科长郭岳亭的安全培训记录，系拍摄的照片，证明被告的工作岗位在原告公司中属于重要岗位。 经庭审质证，原告主张，证据1与本案无关。证据2是复印件，不予质证，发票与本案无关。证据3真实性无异议，但证实不了被告的主张，正因为被告不是原告的员工，是劳务派遣工，故才存在转正的问题。证据4无异议，但只能证明2018年9月份之后双方才存在劳动关系。证据5、6、7、8、10、11、12的真实性无异议，但不能证明被告的主张，因为劳动派遣工也必须接受用工单位的管理。证据9不能证明被告的主张，2017年4月至2017年9月期间的工资是由仁和公司发放的，2017年10月份之后被告提出说仁和公司发放工资不及时，要求在原告处给被告发放工资，当时党委书记李洪波考虑到被告是个人才，下一步也得转为原告的员工，故便同意了被告的要求，但仅凭这一点，不能证明原、被告之间存在劳动关系，而应结合其他证据综合认定。证据13证人张吉刚的证言，因张吉刚也已经提起劳动仲裁，与被告属同一利益共同体，存在利害关系，其证言应不予采信。证据14因原告已提起诉讼，该仲裁裁决书不发生法律效力。证据15该份证明不能体现被告的主张。证据16不予认可，不清楚证据的来源。证据17不予认可，该截屏没有显示时间，原告在2019年1月份之前从未发布过招聘简章。证据18这是一张照片，不清楚拍摄人和拍摄地点，不符合证据的合法要件，且无论是劳务派遣工还是合同工，安全培训是必须的，不能证明被告工作岗位的重要性。 经审查上述证据，本院认为，对原告提供的证据1，因该劳动力派遣合同的有效期至2014年11月30日终止，不能证明与本案的关联性，故本院对该份证据不予认定。关于证据2，因均是打印件，不能证实其真实性，本院不予认定。关于证据3，符合证据的真实性、关联性，本院予以认定。关于证据4，原、被告均认可实际录制时间为2019年3月份，对其真实性本院予以认定。关于证据5，因被告不予认可，且与被告提交的工作记录不吻合，对证据5，本院不予认定。关于证据6，被告无异议，但认为不能证实原告的主张，对其真实性本院予以认定。对被告提供的证据1，与本案无关，本院不予认定。关于证据2，因均系复印件，不能证明真实性，本院不予认定。关于证据3、4、5、6、7、8、9、10、11、12，原告对其真实性无异议，但对其证明目的有异议，对上述证据的真实性本院予以认定。关于证据13，因证人张吉刚与本案有利害关系，对其证人证言本院不予认定。关于证据14，能够证明被告申请劳动仲裁的基本事实，本院予以认定。关于证据15、16、17、18，因均不是原件，不能证明其真实性，本院不予认定。 综上，本院认定事实如下：被告于国自2017年4月份开始在原告华阳公司从事叉车司机工作。2017年4月份、5月份、6月份、8月份、9月份的工资由济南仁和人力资源有限公司为被告于国发放，2017年7月份及2017年10月份之后的工资由济南实达紧固件有限公司发放，至2019年2月份。2019年3月份的工资1458.19元尚未发放。自2018年9月份始由原告华阳公司为被告缴纳社会保险费用至2019年3月份，2018年9月份之前的社会保险费用由被告于国自行缴纳。原告华阳公司与被告于国之间未签订书面劳动合同。济南实达紧固件有限公司系华阳紧固件有限公司的子公司。 被告于国作为申请人于2019年3月18日向平阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被申请人为济南华阳紧固件有限公司、济南实达紧固件有限公司，请求事项为：1、请求被申请人支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资差额97214.44元；2、请求被申请人支付由申请人代为缴纳的社会保险费11137.4元；3、请求被申请人支付加班费40111.83元，同工同酬的工资差额22569.62元；4、请求被申请人支付经济补偿金8799.33元；5、请求被申请人支付赔偿金17598.66元；6、请求被申请人支付待通知金4842.5元；7、请求被申请人支付赔偿失业金4359.6元；8、要求被申请人支付申请人2019年3月份工资4200元。济南市劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月16日作出平劳人仲案字（2019）52号仲裁裁决书，裁决如下：一、第一被申请人济南华阳紧固件有限公司于本裁决书生效后十日内，一次性支付申请人于国二倍工资47415.59元；二、第一被申请人济南华阳紧固件有限公司于本裁决书生效后十日内，一次性支付申请人于国加班工资13411.01元；三、第一被申请人济南华阳紧固件有限公司在本裁决书生效后十日内，一次性支付申请人于国2019年3月份工资1458.19元；四、其他请求不予支持。仲裁裁决作出后，被申请人济南华紧固件有限公司不服向本院起诉。 本院认为，原、被告争议的焦点问题是2017年4月份至2018年9月份之前双方是否存在劳动关系。原告华阳公司主张双方之间为劳务派遣关系，被告于国主张双方之间为劳动关系。本院认为，根据被告于国的工资发放及社会保险费的缴纳情况可以看出，2017年4月份、5月份、6月份、8月份、9月份的工资由仁和公司代为发放，体现为“代发工资”、“劳务费”，而社会保险费用由被告于国自行缴纳，原告华阳公司仅于2014年与仁和公司签订了《劳动力派遣合同》，期限为一年，之后未再签订合同，而从原告华阳公司与仁和公司之间实际的法律关系分析，仁和公司仅是代发工资，原告华阳公司向仁和公司支付管理费用，并且被告于国与仁和公司之间并没有签订劳动合同，上述行为明显违反《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条关于劳务派遣的相关规定，被告于国主张2017年4月至2018年9月期间与原告华阳公司之间存在劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。 原、被告之间于2017年4月份建立劳动关系，但原告华阳公司一直未与被告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。根据上述规定，原告华阳公司自2017年4月份与被告于国建立劳动关系至2018年3月份满一年，未与被告于国签订书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。现被告于国主张未签订书面劳动合同的二倍工资，符合法律规定，本院予以支持。被告于国2017年5月份至2018年3月份的工资分别为3099.01元、4020.36元、4008.64元、4002.41元、4748.01元、5220.72元、4435.27元、4673.12元、4671.11元、4338.80元、3877.73元，原告华阳公司应向被告于国支付的二倍工资数额为47095.18元。 关于被告于国主张的加班工资，根据其提供的工作记录，确实存在加班的实际情况，因考勤记录系原告华阳公司保存的证据，现原告华阳公司不能提供真实有效的考勤记录，应承担举证不能的法律后果，被告于国主张按平阴县劳动人事争议仲裁委员会认定的标准计算，本院予以支持。即原告华阳公司应支付被告于国2017年9月至2019年2月份期间的加班工资13411.01元。 关于被告于国主张的2019年3月份的工资，平阴县劳动人事争议仲裁委员会认定为1458.19元，被告于国对此无异议，本院予以支持。 关于被告于国主张的其个人垫付的保险费、同工同酬工资差额、经济补偿金、赔偿金、失业金等，因平阴县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，其未向法院起诉，对其上述主张，本院不予处理。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条第三款、第三十条、第五十八条、第五十九条、第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告济南华阳紧固件有限公司于本判决生效后十日内支付被告于国未签订劳动合同二倍工资47095.18元。 二、原告济南华阳紧固件有限公司于本判决生效后十日内支付被告于国加班工资13411.01元。 三、原告济南华阳紧固件有限公司于本判决生效后十日内支付被告于国2019年3月份的工资1458.19元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告济南华阳紧固件有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  刘文君 二〇一九年十月八日 书记员  张姗姗