四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0703民初7189号 原告：四川新阜建材有限公司。住所地：绵阳市安州区界牌镇石安村。统—社会信用代码:91510724669577063K。 法定代表人：赵德君，执行董事。 委托诉讼代理人：何庆伟，四川正刚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赖慧，四川正刚律师事务所律师。 被告：绵阳欢乐碗水乡文化传播有限公司。住所地：绵阳市涪城区杨家镇团阳寺村。(统—社会信用代码:91510703MA624BCX8F。 法定代表人：杨秀明，总经理。 委托诉讼代理人：林志军，该公司员工。 被告：深圳长河文旅创投有限公司。住所地：深圳市南山区南头街道登良路北南海大道西公园道大厦******。统—社会信用代码:91440300359118056F。 法定代表人：窦显庆，执行董事。 被告：绵阳原香农业科技有限公司。住所地。住所地：绵阳市涪城区杨家镇团阳寺村dash;社会信用代码:915107035821741147。 法定代表人：何玉廷，董事长。 委托诉讼代理人：黄国洋，该公司员工。 委托诉讼代理人：邱红海，该公司员工。 被告：绵阳欢乐碗旅游有限公司。住所地。住所地：绵阳市涪城区杨家镇团阳寺村三社会信用代码91510703MA65NW0C38。 法定代表人：钟俊，执行董事。 上述原告与被告买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人何庆伟，被告绵阳欢乐碗水乡文化传播有限公司（以下简称欢乐碗水乡公司）的委托诉讼代理人林志军，被告绵阳原香农业科技有限公司（以下简称原香公司）的委托诉讼代理人黄国洋到庭参加了诉讼。被告深圳长河文旅创投有限公司（以下简称深圳长河公司）、被告绵阳欢乐碗旅游有限公司（以下简称欢乐碗旅游公司）经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院起诉请求：1.请求判令被告一立即支付原告商砼款4218975.26元及逾期付款利息，从2017年11月1日起按人民银行同期贷款利率计算；2.请求判令被告—支付原告律师代理费300000元；3.请求判令被告三在其未出资本息范围内对被告—不能清偿的部分承担补充赔偿责任；4.请求判令被告二对被告三的上述债务承担连带清偿责任；5.请求判令被告四对被告一的上述债务承担连带清偿责任；6.要求由上述四被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由:2016年9月6日,被告一与原告签订了一份《商品砼供应合同》,由被告一购买原告生产的商品混凝土用于其位于绵阳市涪城区杨家镇欢乐碗水乡创新培训基地工程项目的建设。合同签订后,原告依约向被告—的上述项目工地履行了供货义务。根据合同约定,被告一应于20I7年10月底前付清全部混凝土货款。2018年4月26日，经双方结算，原告共计向被告一供货5926564.11元，截止2018年5月4日，被告一仅支付了1707588.85元，尚欠4218975.26元未付。被告三系被告一公司成立的发起人，未履行出资义务即转让股权给被告二。根据公司法及其司法解释的规定，被告三应当在其未出资本息范围内对被告一的上述债务承担赔偿责任,被告二应当与被告三承担连带责任。被告四与被告一均由被告二投资设立,由被告二实际控制,二公司在人员、业务、财务等方面高度混同,己丧失独立人格,构成人格混同。根据我国《公司法》第二十条第三款的规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债杈人利益的,应当对公司债务承担连带责，被告四应当对被告—的上述债务承担连带清偿责任。请法院依法判决，支持原告的诉讼请求。 被告欢乐碗水乡公司辩称，签订合同和欠款都属实，我们公司认同。2019年6月18日，欢乐碗重新开业，是由欢乐碗的债权人组成债权委员会经营，欢乐碗拿出3-5年的经营权来偿还债务。原告也参与了债权委员会的会议，并签字认可经营还债，应按债权人会议确认的协议履行，请法院驳回原告的诉请。 被告深圳长河公司未作答辩。 被告原香公司辩称，1.我方与深圳长河公司2016年5月I2日签订的投资协议书,注册欢乐碗水乡公司。注册资本及股东债权融资方面,300万元为股本,我方土地租赁使用权出资占20%股份已到位,13.3%我方现金入股方式,实际未到位的资金为39.9万元；2.我方于2018年3月22日与深圳长河公司、欢乐碗水乡公司签订的股东退股协议及土地流转使用杈转让协议书。我方将持有的33.3%的股权以转让的方式己转让给深圳长河公司,权利义务已由深圳长河公司承担,我方不承担责任。3.在此案件中，深圳长河公司全部投资到位。 被告欢乐碗旅游公司未作答辩。 原告围绕诉请提供的商品砼供应合同、决算书、付款协议书、委托代理合同，工商登记资料等证据，经庭质证，予以确认。 被告原香公司提供的转让协议书、投资协议书及补充协议书，经质证，与本案有关，可作为本案的证据使用。 被告欢乐碗水乡公司、深圳长河公司、欢乐碗旅游公司未向法庭提供证据。 本院经审理认定以下事实：2016年10月12日，原告作为乙方，被告欢乐碗水乡公司作为甲方，双方签订了《商品砼供应合同》，约定：甲方因修建欢乐碗水乡文化创新培训基地工程项目，需购买乙方生产的相应规格的预拌混凝土，供应总量约1000立方米，预计约265万元，最终以双方认可的金额为准；每月的25号办理当月混凝土的用量确认，按当月施工进度完成的工程总量的10%支付进度款，余款在2017年6月起每月25日支付混凝土货款尾款总额的20%，直至同年10月底前付清乙方所供混凝土货款的100%；双方发生争议，任何一方有权向工程所在地法院提起诉讼，因此发生诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担。双方在合同中还就质量标准等进行了约定。合同签订后，原告向被告欢乐碗水乡公司供应了混凝土，2018年4月26日，经结算，原告向被告欢乐碗水乡公司提供混凝土总价值为5926564.11元。当日，双方签订了付款协议书，约定:原告向被告欢乐碗水乡公司供应混凝土结算总价款为5926564.11元，截止2017年5月16日,被告欢乐碗水乡公司共支付给原告707588.85元，被告欢乐碗水乡公司尚欠原告5218975.26元；被告欢乐碗水乡公司在2018年5月1日前支付给原告100O000.00元,余款从2018年6月起，6,7,8月每月月底前分别支付给原告1000000.00元,三个月共计支付3000000.00元,剩余尾款1218975.26元被告欢乐碗水乡公司在2019年1月31日前向原告一次性付清；若被告未按约付款，原告将保留向被告追究剩余货款及资金占用利息的权利。协议签订后，被告欢乐碗水乡公司支付了原告货款1000000.00元，尚欠原告货款为4218975.26元。 另查明：2016年5月12日，深圳长河公司与原香公司签订了投资协议书，约定：双方共同投资设立欢乐碗水乡公司；公司注册资本为900万元，股东借款融资2100万元；深圳长河公司出资2000万元，以货币形式出资,其中600万元为公司股本，占公司注册资本的66.7%，另外1400万元为公司对甲方的负债，公司进入经营期后按年支付，借款协议另签，甲方股份中6.7%作为承担管理成本，无偿赠予给管理方；乙方出资1000万元，以货币和土地使用权形式出资，其中300万元为公司股本，占公司注册资本的33.3%，另外700万元为公司对乙方的负债，公司进入经营期后按年支付，借款协议另签，乙方的股份占比中，土地的租赁使用权占20%股份，13.3%乙方以现金入股（其中3.3%乙方作为管理成本，无偿赠予给管理方）。后双方又签订了投资补充协议，约定：深圳长河公司于2018年8月初先行交齐600万元注册资本金，原香公司于2016年9月30日前交齐300万元注册资本金。协议签订后，深圳长河公司与原香公司作为股东共同于2016年6月27日成立了欢乐碗水乡公司，并办理了工商登记。2018年3月22日，原香公司与深入圳长河公司签订了股东退股协议书及土地流转流使用权转让协议书，内容有：欢乐碗水乡公司建设的项目“欢乐碗水上乐园”所占部分土地为原香公司流转土地；原香公司将持有欢乐碗水乡公司33.3%的股权转让给深圳长河公司，原香公司未将股份款转入欢乐碗水乡公司账户，因此转让款为零；原香公司同意将该土地流转使用权转让深圳长河公司。协议签订后,双方于2018年3月26日办理了股权变更登记，深圳长河公司成为欢乐碗水乡公司唯一股东。深圳长河公司的股东为吴建伟、窦显庆、钟俊。 欢乐碗水乡公司的法定代表人原系钟俊，2019年1月变更为杨秀明。该公司住所地在绵阳市涪城区杨家镇团阳寺村。该公司登记的经营范围为主营水上公园、文化旅游、旅游景区规划设计、开发、管理，旅店业经营，文化活动策划、组织、实施等。 欢乐碗旅游公司于2017年4月17日成立，股东为钟俊和深圳长河公司，法定代表人系钟俊，公司住，公司住所地在绵阳市涪城区杨家镇团阳寺村三社登记的经营范围为主营水上公园、文化旅游、旅游景区规划设计、开发、管理，旅店业经营，文化活动策划、组织、实施等。 原告提供了欢乐碗旅游公司于2018年4月28日向原告转款凭证一张，以证明被告欠原告的款项由欢乐碗旅游公司转账支付，说明欢乐碗旅游公司与欢乐碗水乡公司的财务混同。经质证，被告欢乐碗水乡公司认为：转款是因为当时欢乐碗水乡文化公司被起诉，欢乐碗水乡文化公司的账户被冻结了，为了支付原告的货款，所以借用欢乐碗旅游公司的账户转出，并不能说明欢乐碗水乡公司与欢乐碗旅游公司财务混同；同时，二公司人员不相同，财务、资金均是独立的，财务人员也不相同，办公场所虽都在，但办公场所是独立的；欢乐碗水乡文化公司主要针对园区的经营，园区的演出是水乡公司委托旅游公司进行的。 原告提供了委托代理合同及转账凭证，以证明原告委托正刚律师事务所代理原告与四被告买卖合同纠纷一案，双方约定的代理费为30万元，原告于2019年8月29日向正刚律师事务所转账支付了代理费20万元。 本院认为，原告与被告欢乐碗水乡公司之间建立的买卖合同关系不违反法律的强制性规定，合法有效，双方应按约履行义务。被告欢乐碗水乡公司未按约支付货款，构成违约，应承担违约责任。原告要求其支付拖欠的货款，符合法律的规定，本院予以支持。原告与被告欢乐碗水乡公司签订付款协议后,被告欢乐碗水乡公司2018年6月未按约付款，原告可要求其支付逾期付款利息，支付利息的期限从2018年7月1日起计算。双方在《商品砼供应合同》中约定违约一方应承担守约方因诉讼支出的律师费，原告要求被告欢乐碗水乡公司支付律师费，符合合同的约定，但承担的金额以原告实际支付的20万元为限。 关于绵阳原香农业科技有限公司是否承担股东出资不实的责任问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。据此规定，公司债权人要求未出资或未全面履行出资义务的股东承担责任，提起诉讼的条件是因股东未履行或未全面履行出资义务侵害了公司债权人的债权，即公司不能清偿债权。本案中，原告未提供证据证实被告欢乐碗水乡公司经执行不能清偿到期限债权。故原告起诉股东承担责任的条件尚不成就，待条件成就时，原告可另案主张权利。 关于欢乐碗旅游公司与欢乐碗水乡公司是否构成公司人格混同的问题。关联公司的人员、业务、财产等方面交叉或混同，导致各自的财产无法区分、丧失独立人格的，构成人格混同。人员混同指关联公司之间在组织机构和人员上存在严重交叉、重叠。业务混同指关联公司之间从事相同的业务活动，在经营过程中彼此不分。财务混同指关联公司之间账簿、账户混同，或者两者之间不冲账，财产的归属不明，难以区分各自的财产。关联公司人格混同的结果因素是指人格混同的程度必须达到严重损害债权人利益的后果时，才能否认关联公司的法人人格，由关联公司相互对债权人承担连带责任。本案中，原告虽提供证据证明欢乐碗旅游公司与欢乐碗水乡公司在2019年1月前两公司的法定代表人均是钟俊，但未提供证据证明两公司的其他主要管理人员相同。原告提供的工商登记资料虽证明两公司的工商登记的业务范围相似，但工商登记的业务范围相似并不代表两公司实际经营的业务存在混同。原告并未提供证据证实两公司实际经营的业务一致、混同且对外宣传上并无区分。两公司的经营场地虽都在绵阳市涪城区杨家镇团阳寺村，但并不代表两公司的经营场所不独立，财产不作区分。原告虽提供了欢乐碗旅游公司代欢乐碗水乡公司转账一笔的证据，但该证据不足证明两公司之间长期代为转账付款，账目互不独立、不清晰，也不冲账，财务不能区分。综上，原告提供的证据不足证明欢乐碗旅游公司与欢乐碗水乡公司人员、业务、财产混同，且严重损害债权人利益，其要求欢乐碗旅游公司对本案所涉债权承担连带清偿责任，证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下: 一、被告绵阳欢乐碗水乡文化传播有限公司在本判决生效之日起十日内向原告四川新阜建材有限公司支付货款共计4218975.26元，并从2018年7月1日至付清之日止按中国人民银行公布同期同类贷款利率支付该款的利息； 二、被告绵阳欢乐碗水乡文化传播有限公司在本判决生效之日起十日内向原告四川新阜建材有限公司支付律师代理费200000元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息； 三、驳回原告四川新阜建材有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费41760元，由被告绵阳欢乐碗水乡文化传播有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  王志萍 人民陪审员  孙 杰 人民陪审员  蓝 平 二〇一九年十月八日 书 记 员  黄雯莎 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据，或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。