湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘05民终2079号 上诉人（原审原告）：周回香。 委托诉讼代理人：谢阶华，邵阳市双清区律函法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：罗艳斌。 被上诉人（原审被告）：唐欢喜。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司。 负责人：刘文斌，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：周潮晖，该分公司法律顾问。 上诉人周回香因与被上诉人罗艳斌、唐欢喜、中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司（以下简称人保邵阳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵东县人民法院（2019）湘0521民初1119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周回香上诉请求：撤销原判，支持周回香的一审诉讼请求，即改判增加141901元（320871.20元-178969.32元）。事实和理由：一审中，周回香的委托诉讼代理人刘亮提交了三份调查笔录和居委会、村委会的证明以及在某某厂工作的证明，证明周回香在邵东县城居住和工作在一年以上，故应按城镇居民标准认定周回香残疾赔偿金与被扶养人生活费。 人保邵阳分公司辩称，对周回香的上诉请求与理由不予认可。周回香没有提交合法有效的证据证明其在城镇务工及居住，其提供的证人证言与居委会证明等不符合证据三要素，其有关损失只能按农村居民标准计算。原判适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 罗艳斌、唐欢喜未予答辩。 周回香向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿周回香伤残赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、误工费、赡养费、抚养费，合计320871.20元（详见清单）；2、由人保邵阳分公司在保险责任范围内首先承担赔偿责任；3、本案诉讼费由各被告承担。 一审法院认定事实：2018年4月25日16时40分，罗艳斌驾驶某某轻型厢式货车在邵东县某甲路与某乙路交叉口附近倒车过程，与肖某甲驾驶的二轮摩托车发生碰撞，导致肖某甲及其搭乘的周回香受伤的交通事故。事发后，邵东县公安局交警大队作出事故责任认定，认定罗艳斌负事故全部责任，肖某甲、周回香不负事故责任。周回香受伤后在邵东县某某医院门诊急救治疗花费186元，在邵阳某甲医院住院治105天疗花费医疗费64295.49元，花费门诊费2279元，在邵阳市某乙医院门诊治疗花费68元，在邵阳某丙医院花费门诊费567元，合计医疗费67395.49元。罗艳斌为周回香垫付医疗费17620元，人保邵阳分公司在交强险限额内垫付了医疗费10000元。2018年8月13日，邵阳市某某司法鉴定所就周回香伤残程度、后续医疗费用、伤休期、护理期、营养期作出鉴定意见：1、周回香所受损伤评定为玖级伤残；2、周回香所受损伤预计后期医药费用20000元（包括取内固定物）；3、周回香所受损伤误工期180天、护理期150天、营养期150天，自受伤之日起计算（包括取内固定物时间）。诉讼中，经人保邵阳分公司申请，娄底市某某司法鉴定中心于2019年6月就周回香伤残程度、后续医疗费用及非医保费用作出鉴定意见：1、周回香致残程度评定为玖级；2、建议继续治疗与检查费用限12000元使用（包括取内固定物手术费用）；3、周回香邵阳某甲医院住院期间医疗费用中不属于医保范畴费用合计8002.79元。某某货车在人保邵阳分公司投保商业三责险及交强险，保险期限均为2017年11月16日13时起至2018年11月16日24时止，商业三责任保险限额为500000元，并购买了不计免赔险。周回香系农村户籍，被扶养人有：父亲周某某，母亲蒋某某，女孩肖某乙，女孩肖某丙。周回香姐弟共4人。周回香的损失认定如下：1、伤残赔偿金72909.30元｛（14093元/年×20年×20%）＋（12721元/年×10×20%÷4）＋（12721元/年×8年×20%÷2）｝；2、医疗费79397.49元（含后续医疗费12000元）；3、护理费19678.77元（47885元/年÷365天×150天）；4、住院伙食补助费5250元（50元/天×105天）；5、营养费3000元（20元/天×150天）；6、交通费1000元；7、误工费11736.55元（38944元/年÷365天×110天）；8、精神损害抚慰金4000元；9、司法鉴定费2200元。以上各项合计199172.11元。 一审法院认为，邵东县公安局交通警察大队对本案交通事故作出的事故责任认定书，程序合法、事实清楚、责任划分恰当，予以采信。周回香据此请求侵权人承担赔偿责任，于法有据，予以支持。罗艳斌是本案实际侵权人，且负事故全责，应对周回香的损失承担全部赔偿责任。唐欢喜不是侵权行为实施人，对事故的发生也无过错，对周回香的损失不应承担赔偿责任。事故车辆在人保邵阳分公司投保了交强险和商业三责险。周回香的损失先由保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业三责险限额内赔偿。根据保险合同的约定，周回香的司法鉴定费2200元及周回香的医疗费中非医保用药合计8002.79元不属保险赔偿范围。该费用应由罗艳斌承担。关于周回香的损失赔偿项目和数额的认定，周回香主张其在县城居住已超过一年以上，且在某某某厂工作，其两个小孩也在县城就读，为此提交了3份委托诉讼代理人的调查记录及数份证人证明、村委会证明、居委会证明。该调查记录和证明均属证人证言，依照法律规定，知晓案件事实的证人，有义务出庭作证。证人在未出庭的情况出具的证明及代理人做出的调查，其来源和真实性无法核实，对其证明力不应认定。况且周回香未能提交相关的暂住证明、劳务合同、工资表、租房合同、学籍证明等具有较强证明力的证据证明，故对周回香的该主张，不予支持，其伤残赔偿金只能按农村居民标准计算，误工费参照上年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资计算；实际医疗费按合法有效的票据认定，其他白纸条收据（或证明）的输血费、一次性用品费、劳务费等均不予认定。护理费按湖南省上年度居民服务业在岗职工年平均工资计算；精神损害抚慰金酌情认定为4000元；营养费酌情按20元/天，营养期为150天；后期医疗费因取内固定物系必然会发生的费用，参考重新鉴定的意见酌情认定为12000元；交通费根本案的实际情况，酌情认定为1000元；周回香诉请的赡养费、抚养费属于被扶养人生活费的范围，依法列入伤残赔偿金内，不再单独列项计算。周回香的各项损失合计199172.11元，扣除人保邵阳分公司在交强险内垫付的医疗费10000元，由人保邵阳分公司在交强险责任限额内赔偿109324.62元，在商业三者险限额内赔偿69644.70元。周回香的司法鉴定费2200元、非医保医药8002.79元均由罗艳斌承担。人保邵阳分公司同意罗艳斌垫付的医疗费17620元在本案中一并处理，予以确认。罗艳斌垫付的医疗费扣除其应赔偿的金额，剩余部分在保险赔偿款中予以退还。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司在交强险保险限额内赔付周回香赔偿金119324.62元，在商业三者险限额内赔付69644.70元，合计188969.32元，扣除已垫付的10000元，中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司还应支付178969.32元；二、罗艳斌赔偿周回香鉴定费2200元，医疗费8002.79元（罗艳斌已垫付17620元。周回香在领取保险赔偿款时，应退还罗艳斌7417.21元）；三、驳回周回香的其他诉讼请求。上述给付款项，限判决生效后十日内付清。领取结案款时，周回香可领取171552.11元，罗艳斌可领取7417.21元。一审案件受理费879.50元，由罗艳斌承担。 二审期间，周回香提交了其女肖某丙、其子肖某乙的学籍基本信息，拟证明周回香与子女居住在县城。人保邵阳分公司质证认为，该组证据不属于二审新证据，且与本案缺乏关联性，不能证明事发前周回香与其子女居住在县城。本院经审查认为，周回香提交的上述证据与待证事实缺乏关联性，不能达到其证明目的，不予采信。本院经审查确认一审认定的事实和证据。 本院认为，本案二审的争议焦点是对周回香的残疾赔偿金及被扶养人生活费应按农村居民标准还是城镇居民标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，周回香住所地系农村，其主张在本案交通事故发生前在邵东县城务工并居住一年以上，但并未提供充分有效的证据予以证明，故依法应承担举证不能的不利后果。原判对其残疾赔偿金及被扶养人生活费按农村居民标准计算，符合民事诉讼证据规则，并无不当。周回香就此提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，周回香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3138元，由上诉人周回香负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  肖碧兰 审 判 员  李文明 审 判 员  彭国强 二〇一九年十月二十五日 代理书记员  张 玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……