湖南省益阳市赫山区人民法院刑 事 判 决 书(2019)湘0903刑再初字1号原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。原审被告人李摧，男，汉族，1968年1月8日出生，初中文化人，住益阳市资阳区。2013年6月8日因贩卖毒品罪被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。2016年7月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被益阳市公安局朝阳分局羁押于桃江县涉毒艾滋病关爱中心，2017年1月24日因患有严重脉管炎被解除收治，2019年6月19日被重新收治。现羁押于桃江县涉毒艾滋病关爱中心服刑。辩护人李丹，湖南公言律师事务所律师。益阳市赫山区人民检察院指控原审被告人李摧犯贩卖毒品罪一案，本院于2017年1月5日作出(2016)湘0903刑初675号刑事判决。该判决发生法律效力后，2018年1月10日，益阳市赫山区人民检察院向本院发出益赫检公建（2018）1号再审检察建议书，认为本院(2016)湘0903刑初675号刑事判决错误，不应认定原审被告人李摧为累犯。本院于2018年7月20日作出（2018）湘0903刑监1号再审决定书，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院检察员钟诚出庭支持公诉，原审被告人李摧及其辩护人李丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本院（2016）湘0903刑初675号刑事判决认定，原审被告人李摧于2016年7月13日，在外号“四宝”的男子手中以6550元一克的价格购得毒品海洛因若干。2016年7月15日10时30分左右，原审被告人李摧在赫山区金山夜宵城门口将0.08克海洛因以100元的价格贩卖给吸毒人员皮某。2016年7月18日13时左右，原审被告人李摧在赫山区金山夜宵城门口将0.08克海洛因以100元的价格贩卖给吸毒人员皮某。2016年7月22日10时左右，原审被告人李摧在赫山区朝阳西路口加油站附近将0.08克海洛因以100元的价格贩卖给吸毒人员陈某。案发后，原审被告人李摧被公安机关抓获归案，后民警在原审被告人李摧的住房内查获毒品海洛因净重7.38克。上述事实，原审被告人李摧在开庭审理中亦无异议，且有证人陈某、皮某的证言，物证建检验报告，辨认笔录，搜查笔录以及照片、扣押物品、文件清单，物证照片，本院（2013）赫刑初字第188号刑事判决书等证据证明，足以认定。本院(2016)湘0903刑初675号刑事判决认为，原审被告人李摧明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，益阳市赫山区人民检察院指控的罪名成立。原审被告人李摧被查获的毒品应当计入贩卖数量，但考虑其系吸毒人员，可适当扣除其自己吸食的部分，酌情从轻处理。原审被告人李摧曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯赫毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人李摧如实供述犯罪事实，且自愿认罪，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：原审被告人李摧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元。本院再审中，原审被告人李摧对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。原审被告人李摧的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议；2.原审被告人李摧到案后交待了全部参与的犯罪经过，其供述全面、稳定，应当认定为坦白，可以从轻处罚，原审被告人李摧自愿认罪，可以依法从宽处理；3.原审被告人李摧实际是自己吸食的毒品分给其他吸毒人员，且自身患有重疾，可以对原审被告人李摧从轻处罚。益阳市赫山区人民检察院提出：原审被告人李摧属于判决宣告后刑罚执行完毕以前又犯新罪的情形，应数罪并罚，而不应当认定为累犯，原判适用法律错误，应当通过再审予以纠正。经再审查明，原审被告人李摧于2016年7月13日，在外号“四宝”的男子手中以6550元一克的价格购得毒品海洛因若干。2016年7月15日10时30分左右，原审被告人李摧在赫山区金山夜宵城门口将0.08克海洛因以100元的价格贩卖给吸毒人员皮某。2016年7月18日13时左右，原审被告人李摧在赫山区金山夜宵城门口将0.08克海洛因以100元的价格贩卖给吸毒人员皮某。2016年7月22日10时左右，原审被告人李摧在赫山区朝阳西路口加油站附近将0.08克海洛因以100元的价格贩卖给吸毒人员陈某。案发后，原审被告人李摧被公安机关抓获归案，后民警在原审被告人李摧的住房内查获毒品海洛因净重7.38克。另查明，本院于2013年6月8日作出（2013）赫刑初字第188号刑事判决，对原审被告人李摧犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，并处罚金五千元，与原判余刑三年六个月十六天，并处罚金五千元合并，决定执行有期徒刑六年，并处罚金一万元。原审被告人李摧的刑期自2013年6月8日起至2019年6月7日止。原审被告人李摧因患有艾滋病，被暂予监外执行。本院认为，原审被告人李摧明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，益阳市赫山区人民检察院指控的罪名成立。原审被告人李摧被查获的毒品应当计入贩卖数量，但考虑其系吸毒人员，可适当扣除其自己吸食的部分，酌情从轻处理。原审被告人李摧曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，是毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人李摧的辩护人提出原审被告人李摧如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚的辩护意见与本案查明的事实基本相符，本院予以采纳。本院（2013）赫刑初字第188号刑事判决宣告后刑罚未执行完毕以前，原审被告人李摧又犯新罪，应数罪并罚。本院(2016)湘0903刑初675号刑事判决认定原审被告人李摧系累犯，且未对原审被告人李摧数罪并罚，系适用法律错误，应当予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第七十一条，第六十九条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：一、撤销本院(2016)湘0903刑初675号刑事判决;二、原审被告人李摧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金五千元。与原判余刑五年十个月十日，并处罚金一万元合并，决定执行有期徒刑八年，并处罚金一万五千元。（罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原审被告人李摧原已羁押六个月一日，现原审被告人李摧的刑期自2019年6月19日起至2026年12月17日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曹德钦人民陪审员  莫中海人民陪审员  肖曙霞二〇一九年十月十一日书 记 员  周 青附录：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。