山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2019）晋06民终636号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司，住所地:山西省朔州市开发南路**。负责人：赵文奇，职务:经理。委托诉讼代理人：彭文亮，男，1988年7月22日出生，中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司员工。被上诉人(原审原告)：潘乐，男，1987年1月15日出生，汉族，司机，住山西省大同市。委托诉讼代理人：梁迎春，山西永固律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人潘乐责任保险合同纠纷一案，不服山西省朔州市朔城区人民法院（2018）晋0602民初2027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人彭文亮，被上诉人潘乐及其委托诉讼代理人梁迎春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、撤销朔城区人民法院作出的(2019)晋0602民初2027号民事判决书。2、将本案发还重审或者改判上诉人减少承担90000元的赔偿责任;3、-二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人重新鉴定后,卓信司法鉴定中心出具的鉴定报告潘乐达到十级伤残计算结果错误。卓信司法鉴定中心出具的鉴定报告中法医临床学检查记载对潘乐的左肩关节活动度查体:前屈150°(对侧170°),后伸30°(对侧45°),外展90°(对侧170°),内收40°(对侧45°),内旋70°(对侧80°),外旋70°(对侧80°),经过测算肩关节活动度丧失功能约21.37%，未达25%，而卓信司法鉴定中心以被鉴定人潘乐四肢任一大关节功能丧失25%以上条款评定为十级伤残,该鉴定结果与鉴定过程所测得的数据不一致,属于错误鉴定,应该评定为潘乐未达伤残。因此与之相关的伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费、鉴定费等我公司均不应该赔偿。二、一审法院支持被上诉人营养费无法律及事实依据。《最高院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十四条规定:营养费应该参照医疗机构的意见确定。而被上诉人提供的医疗病历及出院医嘱、诊断建议书等并无加强营养的建议,虽然鉴定了营养期，但并不一定需要加强营养,故我公司不应该承担营养费。三、一审法院认定保险合同成立,且合同对双方均有约束力,但未扣除交强险无责方应该承担的赔偿12000元欠妥。综上,一审法院应该在认定原告的损失后,应该予以扣除交强险无责部分应该承担的12000元赔偿责任。潘乐辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1、关于被上诉人伤残是经人民法院委托鉴定的，程序合法。2、营养费有鉴定机构的鉴定意见，同时根据被上诉人的伤情也确需加强营养。3、本案是保险合同纠纷，被上诉人的损失应当在车上人员责任险全额赔付，因此不存在扣除对方车辆12000元的事实，保险公司在赔偿以后可以向第三方交强险公司进行追偿。潘乐向一审法院起诉请求：请求判令保险公司赔偿其因交通事故造成的各项损失共计132620.6元。一审法院认定事实：2018年2月10日7时20分许，潘乐驾驶其所有的×××／×××号解放牌重型半挂车由西向东行驶至准格尔旗薛魏线50KM＋50m处时，与前方同向行驶至此处左转弯的驾驶人张交其驾驶的×××号跃进牌普通低速货车相撞，造成潘乐及张交其受伤，路外装饰花篮、广告牌受损及两车不同程度受损的道路交通事故。经交警队认定，潘乐对事故负全部责任，张交其无责任。事故发生后，潘乐在大同市顺泰医院进行门诊治疗，2018年2月12日，潘乐入住大同市第五人民医院，2018年2月16日出院，共计住院4天，花费医疗费17697.16元。出院后，潘乐与保险公司就赔偿问题协商未果，潘乐遂委托具有合法资质的鉴定机构对潘乐的伤残程度进行鉴定，经鉴定，潘乐的损伤程度达到十级伤残；误工期为120天，护理期为60天，营养期为90天；后续治疗费用约需7000-8000元，为此潘乐支出鉴定费3500元。后保险公司对潘乐的伤残程度鉴定提出异议，要求重新鉴定，一审法院予以准许，经朔州市中级人民法院委托山西卓信司法鉴定所，作出鉴定意见：潘乐伤残等级达到十级。潘乐之女潘星星于2009年1月23日出生。潘乐所有的案涉车辆在保险公司投保30万元车上人员责任险（司机）及不计免赔险等险种，事故发生在保险期间。一审法院认为，潘乐与保险公司所形成的保险合同，未违反国家法律法规的强制性规定，属于有效合同。有效成立的合同对双方均具有法律约束力，双方应当按照法律规定及保险合同约定履行合同义务。在保险合同的有效期内，投保车辆发生了交通事故，属于保险合同约定的保险责任范围，故保险公司应当向潘乐承担赔付保险金的责任。经核定，潘乐因本次交通事故所遭受的损失为：医药费17697.16元、后续治疗费7500元、住院伙食补助费400元、营养费4500元（50×90）、误工费25141.2元（76471÷365×120）、护理费6336.5元（38547÷365×60）、残疾赔偿金58264元（29132×20×10％）、被扶养人生活费8281.8元（18404×9×10％÷2）、交通费500元、鉴定费3500元，以上共计132120.7元。保险公司申请对潘乐的伤残等级重新进行了鉴定，重新鉴定后的结论同第一次鉴定结论一致，故保险公司申请重新鉴定的鉴定费由保险公司自负。因×××／×××号解放牌重型半挂车在中国人民财保朔州分公司投保30万元车上人员责任险（司机），故保险公司应当承担对司机潘乐的赔偿责任。依照《中华人民共和国保险法》第十四条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司在本判决生效后一个月内在保险责任限额内赔偿潘乐各项损失共计132120.7元。（一审法院账户名称：朔州市朔城区人民法院；账号：×××；开户行：中国农业银行股份有限公司朔州朔城支行；行号：103XXXXXXXX9）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2952元（潘乐已预交），减半收取1476元，由中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此根据上诉请求归纳本案争议焦点为：潘乐的伤残鉴定结论能否作为认定案件事实的依据；潘乐主张的营养费应否支持；一审未扣除无责方应承担的交强险赔偿份额是否正确。关于争议焦点一，潘乐两次经专业鉴定机构鉴定均构成十级伤残，上诉人保险公司虽然对伤残鉴定有异议，但不能提供足以推翻鉴定结论的证据，故本院对保险公司的该项上诉意见不予采信；关于争议焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。潘乐的伤情已构成十级伤残，同时有鉴定机构的鉴定意见，一审法院依照上述法律规定判决支持潘乐营养费的请求不违反法律规定；关于争议焦点三，本案系责任保险合同纠纷，潘乐依照车上人员责任保险合同约定请求保险公司支付保险金应当予以支持，上诉人保险公司主张的扣除因第三方无责应承担的交强险赔偿份额，可依照《中华人民共和国保险法》第六十条的规定行使追偿权。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇一九年十月三十日书记员 李东秀