新疆维吾尔自治区额敏县人民法院民事判决书（2018）新4221民初1764号原告（反诉被告)：赵春合，男，1971年5月29日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区额敏县。被告（反诉原告）：杨家成，男，1979年8月9日出生，现住新疆维吾尔自治区额敏县。被告：吴依联（被告杨家成之妻），女，1981年3月18日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区额敏县。原告赵春合与被告杨家成建设工程施工合同纠纷一案。本院于2015年11月2日立案受理后，2017年12月27日作出（2015）额民二初字第00123号民事判决书，被告杨家成不服提起上诉，2018年8月29日塔城地区中级人民法院作出（2018）新42民终456号民事裁定书，裁定发回本院重新审理。本院在审理中,原告申请追加吴依联为本案被告，本院准予。本院另行组成合议庭，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告赵春合到庭参加了诉讼,被告杨家成、吴依联经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理完毕。原告赵春合向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告工程款441220元；2、判令被告赔偿原告损失132366元；3、本案的诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：2015年7月13日，原、被告双方签订了施工合同。合同约定，原告为被告承建烘干厂的塔基等工程。合同总价款280000元，被告预付30000元，剩余工程款于工程完工验收后一次性付清；如甲方违反约定超过7日付款，赔偿乙方总施工款30%的损失。合同签订后，在履行过程中又增加一些其他工程。原告按照约定履行了合同义务，被告已经使用了原告交付的工程。但对于拖欠原告的工程款，原告多次找被告索要欠款，被告至今未付，故提起诉讼。被告杨家成辩称，通过庭审及证据能够证实在合同履行期间，被告给原告已垫付人工工资171636元、已向原告支付工程款70000元、替原告垫付大理石款4200元及在施工过程中替原告垫付混凝土款、砂石料款、钢筋款等120000元，以上垫付的费用都应当从总工程款中扣除。因此，被告只欠原告工程款50000元，而不是原告诉请的金额。对于原告要求被告承担违约责任的问题。因为之前双方没有对工程量进行核算，在诉讼后，通过测绘机构测绘才确定了原告所干工程的工程量。而且在合同中，双方没有约定工期。从原告向被告出具的不合格工程部分的证明可以看出，该工程至今未完工程，故被告不存在违约的事由。因此，原告关于违约金的请求，法庭不应当支持。反诉原告杨家成向本院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告将塔基不合格、地磅坡度过小、地坪铺设不合格的部分，返工重做；2、判令反诉被告赔偿反诉原告违约金100000元；3、本案的诉讼费及反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：2015年7月13日，反诉原告将烘干厂的塔基工程承包给反诉被告施工。在施工过程中，由于反诉被告的原因没有将塔基的预埋件按时下好，造成商混凝固，无法将基础的预埋件安装到位，致使塔基基础存在严重的质量问题。该工程为包工包料，反诉被告为了减少材料的使用，修建的地磅坡度过小，地坪铺设不合格等原因，致使反诉原告无法使用该工程。现反诉原告为维护自己的合法权益，故提出反诉。反诉被告赵春合辩称，被告按照合同的约定已将工程交付给了被告，被告已验收使用。根据法律规定，该工程是合格工程。被告在使用期间内从未向原告提出质量问题和要求返工。原告起诉被告要求给付工程款时，被告才提出质量问题，明显是为了推脱。故请求驳回被告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：被告杨家成与被告吴依联系夫妻关系。2015年7月13日，原告（乙方）与被告杨家成（甲方）签订了一份《工程合同》。被告杨家成将其烘干厂的塔基座、烘干设备基础、两个500钢板仓基座、两个提升机基座、下料坑的工程承包给原告承建施工。双方在合同中约定，承包方式为全包工；工程总承建费为280000元；付款方式为合同签订后预付30000元，剩余款项于工程全部完工验收后一次性付清，如被告杨家成在工程完工后超过7日推脱不付款需按合同总价款30%作为给原告的赔偿，如继续拖延时间，被告杨家成自愿按信用社贷款利率3倍作为给原告的赔偿；工程验收方式为民间传统方式验收，工程完工后3日内，被告杨家成因故不作验收的，视为默认工程合格；施工项目按实际面积计算；开工日为2015年7月18日，完工日为2015年8月18日。在双方合同约定的工程外，原告还给被告杨家成修建了混凝土地坪、锅炉房、地磅台、伸缩门配套设施及围墙的工程。被告杨家成在庭审中认可，地坪单价为每平方米20元；锅炉房单价为每平方米230元；地磅台为8000元；伸缩门配套设施及围墙为28000元。在审理中，经原告申请，本院委托新疆经纬兴远不动产评估测绘事务所对地坪面积及锅炉房的面积进行了测绘。该公司测绘结果为：地坪面积为3006.25平方米；锅炉房面积为195.16平方米。为此，原告支出测绘费3000元。2015年7月29日，原告给被告出具《保证书》一份。原告认可由其没有把塔基的预埋件按时下好，造成商混凝固，无法把预埋件安装，……如塔基有问题给被告造成损失由其承担。就工程质量问题，被告杨家成在反诉中申请对工程是否合格进行鉴定。在本院委托鉴定机构后，因申请人被告未缴纳鉴定费用，鉴定未果。由此可见，在原告施工过程中，原告与被告杨家成双方对部分工程的质量确实存在争议。在庭审中，被告杨家成主张其已付原告工程款70000元，但未提供证据加以证实。对此，原告只认可已付款为50000元的事实。本院认定被告杨家成已付的工程款为50000元。另查明，2015年10月22日，被告杨家成向代治安等四人支付大门干挂大理石工钱4200元。2015年11月23日，原告的工人（张工）给被告杨家成出具《证明》一份。证实其从被告处领取工人费171636元的事实。对此，原告称其事前不知道此事，事后工人告诉其才知悉。另，本院在庭审中，原告自认被告杨家成垫付混凝土款60000元。上述事实，有《工程合同》一份，原告给被告杨家成出具的《证明》一份，代治安等四人给被告出具的《证明》一份，原告的工人（张工）给被告杨家成出具的《证明》一份，测绘费《收据》一份，以及原、被告双方的当庭陈述，予以证实。本院予以采信，作为认定案件事实的根据。对原告提交的自书工程量清单中，被告杨家成认可的工程项目和价款，本院亦予以采信，也作为认定案件事实的根据。对原告提交的其给工人出具的人工费《欠条》，因是原告自己书写形成的，且无其他证据证实该欠条载明债务实际履行的情况。因此，本院对该证据不予采信，不作为认定案件事实的根据。本院认为，原告与被告杨家成双方签订《工程合同》是双方的真实意思表示，合同合法有效对双方均有约束力。双方应当按照合同的约定及相关法律规定履行自己的合同义务。现原告已将相关工程完工并交付被告杨家成使用，被告杨家成理应向原告支付相关的工程款。至今未付清，实属不该。从庭审查明的事实看，原告所干工程的工程款应当由以下项目组成：合同总价款280000元；合同外，打地坪工程款60125元（20元/平方米×3006.25平方米）；锅炉房工程款44886.8元（230元/平方米×195.16平方米）；地磅台工程款8000元；伸缩门及配套工程款28000元；合计为421011.8元。原告认可被告杨家成垫付大门干挂大理石人工费4200元的事实，应当从总价款中折减。关于被告杨家成向原告的工人发放人工工资171636元的问题。原告在庭审中认可其在事后经工人告诉知悉了此事。原告认为工人工资应该由其发放而不是被告发放，且认为数额不对。本院认为被告杨家成作为工程的发包方向工人发放工资并无不当。即使原告认为数额不对，被告杨家成并无过错，因该数额是由原告的工人和被告杨家成核算的。2015年9月16日经手人“张工”，原告向其出具的欠条，该欠条是截止2015年9月16日原告未支付的施工人员的人工费，并非施工人员全部人工费。故此，被告杨家成向工人发放的人工工资171636元应为被告杨家成向工人支付的工程款，也应予以折减。被告杨家成主张其已付原告工程款70000元，但未提供证据加以证实。对此，原告只认可已付款为50000元的事实。本院认定被告杨家成已付的工程款为50000元，予以折减。被告杨家成还主张其为原告垫付混凝土等材料款约100000元，原告认可被告杨家成垫付混凝土60000元，剩余40000元被告也未提供证据加以证实。对此，被告杨家成负有举证责任，举证不能的不利后果由被告承担。故此，被告杨家成垫付混凝土款60000元也应予以折减。综上，被告杨家成仍应向原告支付剩余工程款为135175.8元（421011.8元－171636元-50000元-4200元－60000元）。关于原告要求被告吴依联承担给付责任的问题。被告杨家成与被告吴依联系夫妻关系。被告杨家成未支付的工程款系被告杨家成与被告吴依联婚姻存续期间所欠债务，应由被告杨家成与被告吴依联夫妻婚姻存续期间共同债务，应由被告杨家成与被告吴依联共同给付。故对原告要求被告吴依联承担给付责任的诉讼请求本院予以支持。关于原告要求被告赔偿126303.5元的请求问题。鉴于双方对部分工程的质量确实存在争议，且原告所干部分工程的工程量在诉讼阶段的测绘后才得以确定。因此，本院认为被告在迟延付款的问题上没有重大过错，原告的该主张没有事实根据，本院不予支持。关于被告的反诉。因被告未就其反诉主张向本院提交证据加以证实。本院均不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第九十条规定，判决如下：一、被告杨家成、吴依联于本判决生效之日起十日内共同给付原告赵春合剩余工程款135175.8元。二、驳回原告赵春合的其他诉讼请求。三、驳回被告杨家成的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议标的金额573586元，案件受理费9536元，减半收取4768元，投递费130元、反诉费1150元、测绘费3000元，合计9048元（原告赵春合已预交7898元，被告杨家成已预交1150元），由原告赵春合负担3624元，由被告杨家成、吴依联共同负担5425元（被告杨家成、吴依联于本判决生效之日起十日内一并给付原告赵春合）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。审 判 长 冯建芸人民陪审员 杜玉斌人民陪审员 马金莲 二〇一九年十月十八日书 记 员 闫佩玉