河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1402民初5546号原告：商丘市商都企业策划有限公司，住所地商丘市地址睢阳区文化路南强生小区**楼。组织结构代码：78505779-4，法定代表人：吴传宏，该公司经理。被告：邓立，男，汉族，1982年3月19日出生，住商丘市。被告：宋涛，男，回族，1974年9月9日出生，住商丘市。委托诉讼代理人：沈媛，上海方锐律师事务所律师。同时代理被告邓立、宋涛。原告商丘市商都企业策划有限公司（以下简称商都公司）诉被告邓立、宋涛广告合同纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告商都公司法定代表人吴传宏、被告邓立、宋涛的委托诉讼代理人沈媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告商都公司向本院提出诉讼请求：判令被告邓立、宋涛支付广告费76417元及利息（自2016年7月13日起至2019年5月17日止，按月利率5厘计算）13755元，合计90172元。判令被告方支付诉讼费用。事实和理由：2012年8月原告商都公司与商丘市春天商贸有限公司（以下简称商贸公司）签订广告发布合同，2013年因“六城联创”需要升级广告形式，商贸公司拒不配合变更；2013年11月8日原告被迫同意在商贸公司拟定的《补充协议》上签字，期限自2013年11月8日至2016年11月7日。合同履行中，2016年7月13日广告牌被政府拆除，至此商贸公司尚欠原告9个月零5天广告费76417元未付。2018年5月11日被告邓立、宋涛作为商贸公司股东，解散注销了商贸公司，故请求判令被告邓立、宋涛支付商贸公司所欠原告商都公司广告费用及利息。被告邓立、宋涛辩称：被告诉讼主体不适格，且双方广告发布合同已于2015年11月8日解除，并于当日履行完毕相关权利义务，原告起诉没有事实依据；其二，本案已逾诉讼时效，原告已无再次索要的法律基础。请求依法驳回原告诉请。经审理查明：商贸公司2011年12月23日成立，共有宋涛、邓立两位股东，2012年8月16日，商贸公司作为甲方与乙方商都公司签订《户外广告制作发布合同》，约定商都公司为商贸公司在楼顶广告牌制作发布冬虫夏草广告，期限自2012年8月18日至2018年8月18日。每年广告费168000元。并约定“因不可抗力导致本合同不能履行或者不能完全履行或逾期完工的，乙方应自不可抗力发生之日起7日内，向甲方提交相关证据，经甲方书面认可并同意后，可免除乙方的责任”。合同签订后，因亮化商丘的需要，商都公司将广告牌改为三面翻。2013年11月8日，又经双方协商，按照商贸公司提供的合同，双方另签《补充协议》，约定2012年8月16日双方所签合同合作期限3年，自实际新建三面翻公告发布之日起计算，费用每年10万元。此后商贸公司与原告经结算，支付了2015年11月8日之前的广告费，2016年7月13日，广告牌被商丘市睢阳区政府拆除（已经生效判决确认拆除行为违法）。2015年11月9日至2016年7月13日期间的广告费用，商贸公司未予支付。2018年5月14日商贸公司经股东决议解散，并办理注销登记。但未通知商都公司申报债权，未提交依法清算的相关方案、债权债务清册。另查明，2015年11月3日商贸公司员工郝亚萍以微信方式通知原告商都公司法定代表人吴传宏，“您好吴总，我们已经口头达成一致，合同截止到2015年11月8日终止咱们的广告合同，还有一周时间到期，前几天您说要签终止协议，还用签吗？我等您好几天了，也没信，还是到期自动终止？”2016年1月28日，原告方吴传宏微信被告方员工：“市委前第二年度已于2015年11月8日履行完毕，你们承诺过的两万元合同履行保证金至今未付，况且第三年度已履行两个多月，我公司将按合同履行到2016年11月8日即第三年度结束，希望你们监督履行，根据合同，你们应在2015年11月付清8万元整，望尽快结清，如再不结清，我们有权以合理方式维护我们的合法权益”。郝亚萍微信回复吴传宏：“吴经理好：我公司与贵公司两年广告期已满，自2015年八月份就正式通知贵公司，直至十一月份期满，已将所有费用付清，如有异议请走司法途径解决。前几次到公司来及电话骚扰，已经影响到我公司正常经营……”本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第十条规定“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”《中华人民共和国广告法》第二十条规定“广告主、广告经营者、广告发布者之间在广告活动中应当依法订立书面合同，明确各方的权利和义务。”即对于广告主与广告经营者、发布者之间的权利义务关系，我国法律规定应该以“书面的形式”确定各自的权利义务。书面形式是合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。2012年8月16日，商贸公司与商都公司签订《户外广告制作发布合同》，因双方约定的公告形式不符合政府关于户外广告形式的要求，而被迫改为三面翻；双方经协商且由商贸公司方提供合同文本，2013年11月8日，双方从新签定履行期限3年的《补充协议》，应据此确定双方的权利义务，该《补充协议》履行至2016年11月8日。2015年11月3日商贸公司员工郝亚萍以微信方式通知原告方“我们已经口头达成一致，合同截止到2015年11月8日终止咱们的广告合同”，其中“口头达成一致”不符合法律规定，且证据不足；2016年1月28日，原告方吴传宏微信被告方：“市委前第二年度已于2015年11月8日履行完毕，你们承诺过的两万元合同履行保证金至今未付，况且第三年度已履行两个多月，我公司将按合同履行到2016年11月8日即第三年度结束，希望你们监督履行”即商都公司一方，明确表示不同意提前终止。对此，无证据证明商贸公司有权单方终止，或符合单方解除的条件；商贸公司如确需停止发布，应经过双方协商一致，从新达成书面合同提前结束合同；或经法定程序终止或解除《补充协议》。否则，商都公司继续履行发布义务，商贸公司仍应继续支付广告发布费用。自2015年11月9日至2016年7月13日，共247天，100000÷365×247=67671元，原告主张76417元，超过部分系原告方计算错误，本院不予支持。因当事人未约定逾期付款的利息，根据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》，本院酌定按照年利率6%计算利息。同时，广告牌虽被商丘市睢阳区政府拆除，确属不可抗力，但商都公司无证据证明“自不可抗力发生之日起7日内，向甲方提交相关证据，经甲方书面认可并同意”，故商都公司也应向商贸公司承担未按时足额发布的违约责任。但被告方未提起反诉，对此本案不予处理。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第20条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。因商贸公司解散，未通知原告方作为债权人参加清算，应认定未尽清算义务，邓立、宋涛作为股东应对商贸公司欠款承担责任。故本案原告列商贸公司股东为邓立、宋涛为被告，主体适格；根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。2016年7月13日拆除公告牌时原、被告所签《补充协议》还在履行，故原告2019年5月17日提起诉讼，不逾诉讼时效期间。被告方相关辩称，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百三十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条之规定，判决如下：一、被告邓立、宋涛支付原告商丘市商都企业策划有限公司广告费67671元及利息（利息自2016年7月13日起按年利率6%计算至付清之日止），于本判决生效之日起10日内履行完毕。二、驳回原告商丘市商都企业策划有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2060元，减半收取1030元，商丘市商都企业策划有限公司承担130元，被告邓立、宋涛承担900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  贺冬青二〇一九年十月八日书记员  张心歌