新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终2935号上诉人（原审被告）：新疆海智投资有限公司。住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依东街**。法定代表人：刘金星，新疆海智投资有限公司总经理。委托诉讼代理人：宋红祥，新疆赛德律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛卫东，新疆赛德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张宁，女，1988年3月18日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：杨新佳，新疆星愿律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢元元，新疆星愿律师事务所律师。原审被告：乌鲁木齐市水磨沟区海能电器商行。住。住所地：乌鲁木齐市水磨沟区华凌市场****前厅大平台**/div>经营者：岳玲，女，1978年1月18日出生，汉族，乌鲁木齐市水磨沟区海能电器商行经营者，住新疆。委托诉讼代理人：宋红祥，新疆赛德律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛卫东，新疆赛德律师事务所律师。原审被告：新疆海能贸易发展有限公司。住。住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依东街**/div>法定代表人：黄智樟，新疆海能贸易发展有限公司总经理。委托诉讼代理人：李海霞，女，1992年9月5日出生，回族，新疆海能贸易发展有限公司员工，住乌鲁木齐市。上诉人新疆海智投资有限公司（以下简称海智投资公司）因与被上诉人张宁及原审被告乌鲁木齐市水磨沟区海能电器商行（以下简称海能电器商行）、新疆海能贸易发展有限公司（以下简称海能贸易公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2018）新0105民初2348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海智投资公司上诉请求：请求撤销一审判决第一、二、三项，改判驳回张宁要求海智投资公司支付未签订劳动合同二倍工资55308元、未休年休假工资6935.17元和解除劳动关系并出具劳动关系证明书的诉讼请求。事实及理由：我公司与张宁不存在劳动关系，双方未签订劳动合同，且张宁未向我公司提供劳动，我公司系华帝电器品牌的新疆代理商，并非经营者，张宁系海能电器商行招聘且缴纳社保，故海能电器商行应为用工单位，一审判决我公司承担用工主体责任错误。张宁辩称，我与海智投资公司之间的劳动关系已有生效的法律文书予以确认，我认为一审判决正确，请求二审法院驳回海智投资公司的上诉请求。海能电器商行述称，同意海智投资公司的上诉请求及理由。海能贸易公司述称，认可一审法院判决。张宁向一审法院起诉请求：1.请求判令海智投资公司支付未签订书面劳动合同的第二倍工资57706元；2.请求判令海智投资公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金41968元；3.请求判令海智投资公司支付未休年休假工资14471.7元；4.请求判令解除与海智投资公司劳动关系，海智投资公司出具解除劳动关系证明书；5.请求依法判令海智投资公司、海能电器商行、海能贸易公司承担连带混同用工责任；6.请求依法判令海智投资公司承担本案诉讼费及其他相关费用。以上金额为114145.7元。海能电器商行向一审法院提出诉讼请求：1.判令不支付张宁20**年3月至2015年2月未签订劳动合同二倍工资55308元及笔迹鉴定费2000元；2.确认支付张宁20**年3月至2018年3月的年休假工资6935元；3.判令不支付张宁20**年2月至2015年2月年休假工资2311元；4.判令解除双方之间的劳动关系，由海能电器商行向被张宁具解除劳动关系证明书；5.本案诉讼费用由张宁承担。一审法院认定事实：2018年4月23日张宁向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求海智投资公司、海能贸易公司、海能电器商行：1.支付2014年3月至2015年2月未签订书面劳动合同二倍工资57706元；2．支付2017年11月至2018年3月工资拖欠工资26230元；3．支付拖欠工资25％的补偿金6557．5元；4．补缴2014年3月至2015年4月期间的社会保险并承担利息；5.支付违法解除劳动合同赔偿金41968元；6．支付2014年2月至2018年3月未休年休假工资14471．7元；7．解除双方劳动关系，出具解除劳动关系证明书；8.海智投资公司、海能贸易公司、海能电器商行承担连带责任。2018年8月10日仲裁委作出(2018)沙劳人仲裁字第251-1号及(2018)沙劳人仲裁字第251-2号仲裁裁决书，(2018)沙劳人仲裁字第251-1号仲裁裁决：一、海能电器商行按照社会保险经办机构核定的缴费基数和比例补缴张宁20**年3月至2015年4月的养老保险费、失业保险费，期间利息由海能电器商行承担；二、海能电器商行支付张宁20**年11月1曰至2017年11月23日的工资3927元；三、驳回张宁其他申请请求。该裁决为终局裁决，裁决书送达后，张宁不服诉至新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院，案号为（2018）新0103民初6934号，向法院提出的诉讼请求为:1.判令海能电器商行支付2017年11月至2018年3月欠发工资26230元；2.判令海能电器商行支付未及时发放工资25%的补偿金6557.5元；3.判令海能电器商行、海智投资公司、海能贸易公司承担连带混同用工责任。2018年12月3日，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院作出（2018）新0103民初6934号民事判决书，判决海能电器商行向张宁支付2017年11月1日至23日期间工资3927元，驳回了张宁的其它诉讼请求。判决送达后，张宁不服，向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院于2019年5月9日作出（2019）新01民终657号民事判决书，判决书本院查明部分载明：“张宁于2014年2月17曰到美居物流园的华帝事业部从事销售工作，填写了履历表。海智投资公司自2014年3月起支付张宁工资至2016年8月；2016年9月起海能贸易公司支付张宁工资，但注明为“代付”；海能电器商行缴纳张宁20**年5月至2018年2月的社会保险费。2017年11月23曰起，张宁再未提供劳动。”判决本院认为部分认定与张宁建立劳动关系的单位应为海智投资公司。另查，(2018)沙劳人仲裁字第251-2号仲裁裁决书裁决：一、海能电器商行支付张宁未签订书面劳动合同二倍工资55308元；二、海能电器商行支付张宁未休年休假工资9240元；三、2018年3月8日张宁与海能电器商行劳动关系解除，海能电器商行给张宁出具解除劳动关系证明书。该裁决书送达后，双方均不服该判决分别提起诉讼形成本案。案件仲裁过程中，仲裁委委托新疆卓鼎（双语）司法鉴定所对海能电器商行提交的与张宁20**年2月17日签订的《劳动合同书》中个人签字和指纹进行司法鉴定。新疆卓鼎（双语）司法鉴定所出具鉴定意见书，证实海能电器商行提交的《劳动合同书》中“张宁”的签名及指纹均不是张宁本人所签所捺。张宁支出鉴定费2000元。三公司在仲裁阶段未对支付二倍工资的时效问题提出抗辩。海能电器商行对仲裁中确认的的月平均工资为5028元认可。一审法院认为，一、二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”已生效的新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2019）新01民终657号民事判决书中已确认，张宁与海智投资公司存在劳动关系，且张宁的月平均工资为5028元，而海智投资公司未与张宁签订劳动合同，应当向张宁支付未签订劳动合同二倍工资为55308元（5028元/月×11个月＝55308元）。海智投资公司在案件仲裁阶段未对支付二倍工资的时效问题提出抗辩，在诉讼阶段提出时效的抗辩，不予支持。二、违法解除劳动合同经济赔偿金。张宁要求支付解除劳动合同经济赔偿金的请求在(2018)沙劳人仲裁字第251-1号仲裁裁决中处理的，张宁虽将该项仲裁裁决内容与(2018)沙劳人仲裁字第251-2号中的裁决内容一同在一审法院提起诉讼，但其起诉的时间在法定的时间内，应对其请求进行审查。张宁认为其是在2018年3月被海智投资公司开除的，但其未提交证据证明。张宁在2018年4月申请仲裁时，申请解除与海智投资公司的劳动关系，说明是由张宁提出解除劳动关系的。其认为是在2018年3月被海智投资公司开除的，但未举证证实，也未举证证实海智投资公司存在违反法律规定解除劳动合同的情形，故对张宁要求海智投资公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，不予支持。三、未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。第五条的第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”本案中，张宁在海智投资公司工作年满4年，从满一年起，可以享受年休假。海智投资公司未举证证实为张宁安排了年休假，故应当向张宁支付未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》中规定的“300%”年休假工资，包含已正常发放的工资，故海智投资公司应当支付给张宁的未休年休假工资为6935.17元（5028元/月÷21.75天×5天×3年×200%＝6935.17元）。四、解除劳动合同。已生效的乌鲁木齐市中级人民法院（2019）新01民终657号民事判决书中确认，张宁与海智投资公司存在劳动关系，故张宁请求解除劳动关系的用人单位应为海智投资公司，海智投资公司应向张宁出具解除劳动关系证明书。五、三公司是否应当承担连带混同用工责任。海能贸易公司与海能电器商行均与张宁之间无劳动关系，且未造成张宁损失，不属于法律规定应予承担连带责任的情形，故对张宁要求三公司承担连带混同用工责任的诉讼请求，不予支持。六、笔迹鉴定费用。案件仲裁阶段，仲裁委委托鉴定机构对海能电器商行提交的《劳动合同书》中“张宁”的签名及捺印进行鉴定，经鉴定签名及捺印均不是张宁本人的，张宁支出鉴定费用2000元，因鉴定的《劳动合同书》是海能电器商行提交的，故支付的鉴定费用，应当由海能电器商行负担。因张宁与海智投资公司存在劳动关系，故海能电器商行要求确认其不予支付张宁二倍工资55308元及年休假工资2311元的诉讼请求，应予以支持。海能电器商行要求要求解除与张宁的劳动关系及确认向张宁支付年休假工资6935元的诉讼请求，应不予支持。一审法院判决：一、海智投资公司支付张宁未签订劳动合同二倍工资55308元；二、海智投资公司支付张宁未休年休假工资6935.17元；三、解除张宁与海智投资公司的劳动关系，海智投资公司向张宁出具解除劳动关系证明书；四、海能电器商行向张宁支付鉴定费2000元；五、海能电器商行不支付张宁未签订劳动合同二倍工资55308元；六、海能电器商行不支付张宁年休假工资2311元；七、驳回张宁要求海智投资公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金41968元的诉讼请求；八、驳回张宁要求海智投资公司、海能贸易公司、海能电器商行承担连带用工责任的诉讼请求；九、驳回海能电器商行要求确认向张宁支付年休假工资6935元的诉讼请求；十、驳回乌鲁木齐市水磨沟区海能电器商行要求解除与张宁的劳动关系，并由海能电器商行出具解除劳动关系证明书的诉讼请求。二审中，双方当事人未提交新证据。经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。本院认为：乌鲁木齐市中级人民法院于2019年5月9日作出的（2019）新01民终657号民事判决已经生效，该判决已经认定与海智投资公司与张宁之间存在劳动关系，现海智投资公司以与张宁不存在劳动关系为由，主张不承担其作为用工单位应承担的出具解除劳动关系证明书、未签订劳动合同的二倍工资及未休年休假工资的理由，与生效判决相悖，本院应予驳回。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新疆海智投资有限公司负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 王    宏审判员 王    晴审判员 胡    颖二〇一九年十月九日书记员 阿亚特波拉提书记员 ?? 张 雪雯