广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂10刑终282号 原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）罗旺翔，男，1981年7月24日出生于广西壮族自治区鹿寨县，壮族，初中文化，无职业,住鹿寨县。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年10月9日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕，同月16日变更强制措施为取保候审。2019年3月28日百色市右江区人民法院作出逮捕决定，同年4月19日被逮捕。现羁押于靖西市看守所。 辩护人李桂英，广西齐川律师事务所律师。 广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理百色市右江区人民检察院指控原审被告人罗旺翔犯诈骗罪、盗窃罪一案，于2019年7月31日作出（2019）桂1002刑初106号刑事判决。宣判后，在法定上诉期限内，原审被告人罗旺翔提出上诉。本院于2019年8月20日立案受理，依法组成合议庭，经审阅案卷材料并讯问上诉人罗旺翔，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、诈骗事实 1、2010年年初，被告人罗旺翔和罗某、梁某楚、苏某2（均已判刑）在广西柳州市合谋用表面镀金的银项链到百色行骗。同年3月6日，四人驾车来到百色市右江区，先由罗某、罗旺翔、苏某2携带一条真品黄金项链到百色市右江区家汇附近的“信德寄售部”去试探，得知老板陈某只是用高温火吹的方法检验黄金项链的真伪，遂于同月7日，由罗旺翔、苏某2携带一条镀金银项链到“信德寄售部”寄押，被害人陈某用高温火吹的方法对项链进行了检验，没有发现项链爆裂或者变色，认为是真品黄金项链。经过称，该项链重79.7克，陈某便按照市场黄金价，当给罗旺翔人民币15800元，后罗旺翔把该款交由罗某保管。3月8日，由梁某楚携带一条镀金银项链到“信德寄售部”寄押，陈某用同样的方法进行检验，没有发现项链爆裂或者变色，认为是真品黄金项链。经过称，该项链重83克，陈某便按照市场黄金价，当给梁某楚人民币17000元，后梁某楚把该款交由罗某保管。3月13日，由罗旺翔、罗某、苏某2携带一条镀金银项链到“信德寄售部”寄押，陈某用同样的方法进行检验，没有发现项链爆裂或者变色，认为是真品黄金项链。经过称，该项链重90.7克，陈某便按照市场黄金价，当给苏某2人民币19000元，后苏某2把该款交由罗某保管。同时，罗旺翔称要继续寄押其在3月7日寄押的那条“黄金项链”，陈某又重新过称罗旺翔原寄押的那条“黄金项链”，重79.7克，并重新开单，将原借款单上的“罗旺翔”改为“罗旺翔79.7克15800元、3月13日”，罗旺翔在借款单上重新签字确认。经广西产品质量监督检验院检验,罗旺翔、罗某、苏某2、梁某楚作案使用的前述三条黄色金属项链表面含金量为33%至42%不等，含银量为55%至66%不等。 2、2010年6月7日12时许，被告人罗旺翔伙同罗旺英、欧祖国（已判刑）、苏春柳、“阿东”驾车到浙江省桐庐县桐君街道富春路322号“诚信寄卖商行”，由苏某2、欧某携带一条镀金银项链欲以人民币20000元寄押，该寄售商行老板麻某怀疑有诈，称最多可当人民币19000元，并以外出取钱为名打电话报警。苏某2、欧某被民警当场抓获，罗旺翔、罗某、“阿某1”驾车逃离现场。经杭州市质量技术监督检验院鉴定，罗旺翔、罗某、苏某2、“阿某1”作案使用的前述镀金银项链基体为银及其合金，表面覆盖层为黄金，质量为86.10克。 综上，被告人罗旺翔共结伙实施诈骗四起，价值人民币70800元。 另查明，破案后，被告人罗旺翔的家属代为赔偿被害人陈某经济损失人民币13000元，为此陈某出具谅解书，对罗旺翔的上述行为表示谅解。 上述事实，有如下证据证实： 1、被害人陈某的陈述及其辨认笔录：2010年3月7日至3月13日，我先后三次被四个男青年拿假黄金项链来抵押借款共计人民币51800元。具体是：2010年3月7日，我和我老婆及工仔在百家汇附近经营的“信德寄售部”看摊，有一个男青年来到我的店里，从脖子上解下一条黄金项链，说赌钱输了，要押给我借钱。我接过项链用高温火吹进行鉴别真伪，没有发现项链爆裂或变色，认为是真品就拿来称，有79.7克。我拿一张绿色标签给他签字，他签“罗旺翔”，我用另外一张标签写上“罗旺翔，79.7克，15800元，3月7日”，后我按照当时黄金市场价格每克约200元，支付给他15800元，并写下一张期限为10日的借款条；3月8日下午，有一个男青年来到我店里，从他脖子上解下一条黄金项链说想当，我接过项链用高温火吹的方法进行鉴别，没发现项链爆裂或者变色，认为是真品就拿来称，有83克。我拿一张绿色标签给他签字，他签“梁某楚”，我就用另外一张标签写上“梁某楚，金83克，17000元，3月8日”，后我按照当时黄金市场价格每克约200元，支付给他17000元，并写下一张期限为10日的借款条；3月13日18时许，我和老婆及其他人在店里看摊，曾于3月7日来抵押项链借款15800元的男青年（当时他签字为“罗旺翔”）和一个男青年来到店里，自称“罗旺翔”的人说他哥哥赌输钱想当东西。这时，又有另外一个男青年进来，说其是“罗旺翔”的大哥，他带我到外面不远处看他一辆黑色天籁小轿车，说要当20万元。我们返回寄售部后，他说想当一条黄金项链，就从脖子上解下一条黄金项链递给之前跟“罗旺翔”进来的那个男青年，我问他们怎么有这么多的黄金项链？“罗旺翔”的大哥拿出他的一张身份证说：“我们又有身份证，又有小轿车，怎么会是假的呢！”我接过他的身份证放在第二代身份证识别器过机，然后接过那条黄金项链，用高温火吹进行鉴别，没有发现项链爆裂或变色，就认为是真品就拿来称，有90.7克。我拿一张绿色标签给他签字，他给那个朋友签字为“苏某2”，我用另外一张标签写上“苏某2，90.7克，19000元，3月13日”，后我按照黄金市场价格每克约200元，支付给他们19000元。“罗旺翔”说要继续当他那条黄金项链，我只是改“罗旺翔”的那条项链上面的标签为“罗旺翔，79.7克，15800元，3月13日”，并给他重新签字后包装。他们开车走后，我查看用身份证识别器读过的“罗旺翔”大哥的身份信息，姓名为罗旺翔，男，壮族，1977年8月26日出生，住址广西鹿寨县平山镇孔唐村金顶屯**，身份号码。2010年3月22日，我见他们超过10天没有来回赎黄金项链，就把他们拿来当的黄金项链给朋友看，朋友说这三条黄金项链都是假的，我才报警。经辨认，陈某辨认出梁某楚、罗旺翔、罗某就是利用假黄金项链骗取其钱财的四个男子。 2、证人苏某1的证言及其辨认笔录：我老公陈某在百色市百家汇附近开有一家“信德寄售部”，该寄售部于2010年3月份被几个男青年用假的镀黄金项链分几次来抵押诈骗人民币共51800元，是我老公陈某和一个工仔全某给他们办理的抵押手续，我只是在旁边看。我对其中一个男青年印象蛮深，最后一天他拿走了寄售部19000元。经辨认，苏某1辨认出罗旺翔就是利用假黄金项链骗取其钱财的其中一个男子。 3、证人全某的证言及其辨认笔录：我在百色市右江区百家汇附近的“信德寄售部”工作，该寄售部于今年三月份被三、四个男青年用三条假的镀黄金项链来抵押诈骗人民币共51800元。我翻看存根，3月7日一张，借款人罗旺翔，寄售物品金79克，借款金额15800元，借款期限是2010年3月7日至2010年3月17日；3月8日一张，借款人为梁某楚，寄售物品金83克，借款金额17000元，借款期限是2010年3月8日至2010年3月18日；3月13日两张，其中一张借款人为苏某2，寄售物品金90.7克，借款金额19000元，借款期限是2010年3月13日至2010年3月23日，另外一张是那个原来在3月7日来借款的“罗旺翔”继续抵押借款的，借款人为罗旺翔，寄售物品金79.7克（重新过称），借款金额15800元，借款期限是2010年3月13日至2010年3月29日。他们来时是我接待，老板陈某检验黄金并自己写单接收、付款。经辨认，全某辨认出罗旺翔、苏某2就是利用假黄金项链骗取陈某钱财的其中两个男子。 4、被害人麻某的报案陈述：我系浙江省桐庐县“诚信寄卖商行”的老板。2010年6月7日12时许，有两个男子到我店里来当黄金项链，经过称，金项链有89.8克重，我说最多能当19000元，要到外面取钱，让他们在店里登记。我走出店外后，因怀疑他们金项链有问题，且听说昨天有人用调包的方式骗走了桐庐县一家寄卖行的钱，所以我就报警了。他们是用一个名叫“欧某”的身份证在我寄卖商行进行登记的。 5、广西百色市人民检察院百检技鉴字[2010]116号文件检验鉴定书，证实“信德寄售部”2010年3月8日借款单和绿色标贴上的签名“梁某楚”系梁某楚所签。 6、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片、罗某的辨认笔录证实：（1）案发现场位于百色市右江区家汇附近的“信德寄售部”；（2）罗旺英对其购买银项链加工成镀金项链的地点柳州市柳南区飞鹅路菜园屯241号租房进行了指认； 7、接收证据清单、勘验检查笔录、照片，证实陈某向民警提交其被罗旺翔、罗某、梁某楚、苏某2用于抵押借款的黄色金属项链三条，从中随意抽取3粒珠子，用剪刀横向剪开，切面处呈银白色，后将该三条项链作为样品送广西产品质量技术监督检验院进行检验。 8、广西产品质量监督检验院检验报告、鉴定意见通知书，证实广西百色市公安局右江分局接受陈某提交的三条涉案黄色金属项链后作为样本送广西产品质量技术监督检验院检验，结论为标贴标识为“罗旺翔”样品（被损露出灰白色）表面含金量33.3249414611%，含银量64.8730574387%；标贴标识为“苏某2”样品（被损露出灰白色）表面含金量31.4254363%，含银量66.57216197%；标贴标识为“梁某楚”样品（被损露出灰白色）表面含金量42.9476299%，含银量55.9514681%。公安机关已将该鉴定意见通知被告人罗旺翔。 9、调取证据清单、检验报告、照片，证实浙江省桐庐县公安局从“诚信寄卖商行”提取到一条黄色金属项链后送杭州市质量技术监督检测院检验，结论为送检的该条黄色金属项链基体为银及其合金，表面覆盖层为黄金。 10、现场辨认笔录、照片、提取笔录、录像、第二代身份证识别器调取的居民身份信息证实：（1）罗某、梁某楚分别对作案现场百色市右江区家汇附近的“信德寄售部”及其诈骗使用的假黄金项链进行了辨认；（2）罗旺翔、罗某等人在“信德寄售部”实施抵押假黄金项链骗钱的过程；（3）第二代身份证识别器上调取“罗某”居民身份信息的情况。 11、四张借款条证实：（1）借款人罗旺翔，寄售物品金79克，借款金额15800元，借款期限2010年3月7日至2010年3月17日；（2）借款人梁某楚，寄售物品金83克，借款金额17000元，借款期限2010年3月8日至2010年3月18日；（3）借款人苏某2，寄售物品金90.7克，借款金额19000元，借款期限2010年3月13日至2010年3月23日；（4）“罗旺翔”继续抵押借款，借款人罗旺翔，寄售物品金79.7克，借款金额15800元，借款期限2010年3月13日至2010年3月29日。 12、收条、谅解书，证实破案后，被告人罗旺翔的家属代为赔偿被害人陈某经济损失人民币13000元，为此陈某出具谅解书，对罗旺翔的上述行为表示谅解。 13、同案人梁某楚的供述及其辨认笔录：2010年3月，我在柳州做工时认识罗某、罗旺翔、苏某2，罗旺翔等人叫我跟他们一起拿假的黄金项链去骗钱，我同意了。后来我们四个人开着一辆黑色的东风日产小轿车去百色一间寄卖店，在罗某的指挥下，我们先后三次拿三条假的金项链到该寄卖店去当，骗得约51000元。第一次由罗旺翔拿去当，骗得现金15000多元；第二次是我于第二天下午6时许拿第二条假的黄金项链去当，当时老板用火吹检验后，称有83克重，以当时的黄金市场收购价每克约200元计，骗得现金17000元，然后把一张借款条给我签字，我就签上“罗某”，后他用一个小的塑料袋包装那条假的黄金项链，并拿一张小的绿色标签纸写上我的名字，再贴在包装袋上；第三次由苏某2拿假的金项链去当，骗得约19000元。骗得钱后，罗某说所得的钱要减掉每条假黄金项链制作成本3000元，共计9000元，还有我们来百色所有的开支及在柳州市吃喝玩乐所有的开支，只剩下7800元，每人平均分得1950元。我们在作案前没有具体分工，一切听从罗某指挥，我们如何做是罗某教的，小轿车也是罗某的，假的黄金项链是由罗某提供的，他在柳州叫人帮打链，后他自己在租房内镀黄金。罗旺翔拿第一条假的黄金项链去当的前一天，罗某带罗旺翔、苏某2驾着他的小轿车拿着一条真的黄金项链去那间寄卖店当，试探寄卖店的老板如何检验黄金。经辨认，梁某楚辨认出同案人罗某、罗旺翔、苏某2。 14、同案人苏某2的供述：2010年6月6日上午，我和罗旺翔、“猪脚”、“山东”搭乘由罗某开的一辆凯美瑞小车到浙江省建德市内寻找当铺作案。中午，找到一家寄卖行，罗某把车子开到该寄卖行前面一点的路边停下，叫我和罗旺翔去作案。罗旺翔拿一根假的，我拿一根真的黄金项链跟寄卖行的老板说要当，老板就拿我的那根真的黄金项链去检验，后我们以15000元的价格成交，当时没有机会把真的项链用假的换回。当天下午二点钟，我和罗旺翔又回到那家寄卖行假称回赎，趁老板不注意时把真的项链换成假的，后跟老板说急用钱，不回赎了，老板就把那根假的项链拿回去。下午二点半，我们又找到一家寄卖行，由罗旺翔和“猪脚”去干也成功了。晚上八、九点钟，车开到上，有一家寄卖行还开门，我和罗旺翔就用同样的方法，把真的换成假的，骗得现金16000元。罗某分给我、罗旺翔、“猪脚”各500元，“山东”1000元。今天中午十一点多，我们在桐庐街找到一家寄卖行，由罗旺翔和“山东”去干，过半小时后他俩回来说成功了，骗得一万多元。然后我们又到离这家寄卖行不远的一家寄卖行，由我和“猪脚”用同样的方法行骗，老板说去拿钱，不久就被民警抓住了，而等在车上的罗某、罗旺翔、“山东”见我俩被抓即开车逃离。我和“猪脚”、“山东”都是给罗某、罗旺翔兄弟“打工”的，作案用的真、假金项链是罗某、罗旺翔提供，骗到的钱也都交给罗某，由罗某分很少的钱给我们，车子是罗某在柳州二手车市场购买。破案后，苏春柳对作案现场桐庐县富春路322号“诚信寄卖行”进行了指认。经辨认，苏某2辨认出同案人罗某、罗旺翔。 15、同案人欧某的供述及其辨认笔录：我于二、三年前在柳州认识苏某2，后通过苏某2认识罗某、罗旺翔兄弟。2010年6月3日，苏某2打电话约我来杭州玩，他们开一辆黑色的轿车来接我，还有一个是罗某的朋友“阿某1”。5日，我们到建德，6日我们开车在建德街上逛时，“阿某1”说没有钱了，要拿项链去当，我知道他们是准备拿假黄金项链去骗钱。后车停在一个小弄堂里，我在车上等，罗某他们下车。过了一会，罗某就回来和我在车上等，等了将近一个小时，苏某2、罗旺翔、“阿某1”回来，罗旺翔把一大把钱交到罗某手上，罗某把钱放进车子中间的工具箱内，他们说这次卖假项链得15000元。车开出几百米后停下来，“阿某1”叫我和罗旺翔去当黄金项链，并要我和当铺老板讲话引开他的注意力，“阿某1”从他T恤内层拿出一条黄金项链交给我，我和罗旺翔下车找到一家寄卖行，我拿出“阿某1”给我的项链交给老板，老板看后过称有85克多，能当17000元。罗旺翔说他看一下项链有没有坏，老板就将项链给回了罗旺翔。我去复印身份证回到寄卖行，见老板在数钱给罗旺翔。到车上后，罗旺翔把卖假项链得的17000元交给罗某，罗某将钱放到小车工具箱内。傍晚，我们到了桐庐县一个小巷里，苏某2、罗旺翔、“阿某1”下车，我知道他们是去卖假项链了，就和罗某在车上等。四十多分钟后，他们回来，罗旺翔说这次卖假项链得了16000元。当天开好房后，我向罗某要了500元。6月7日中午，我们五人又在桐庐县找寄卖行，罗旺翔和“阿某1”下车去了一家寄卖行，其他的人在车上等。过了半个小时左右，他们回到车上，他们没有说卖得多少钱。下午一、二点钟，“阿某1”在车上递了条黄金项链给我，叫我拿项链去卖。苏某2跟我一起下车去到一家寄卖行，我问老板金项链收不收，老板讲要的，我把金项链拿给他看，老板看之后过称说有85克，能当16000元。后老板讲钱不够，要去取钱就离开了。过了一会，民警就将我和苏某2抓走。破案后，欧祖国对作案现场浙江省桐庐县富春路322号“诚信寄卖行”进行了指认。经辨认，欧某辨认出同案人罗某、罗旺翔。 16、同案人罗某的供述：2010年3月初某天，我和我弟罗旺翔、苏某2及苏某2的朋友（梁某楚）一起驾驶我那辆小轿车来到百色市，找到“信德寄售部”。我叫罗旺翔、 苏某2拿一条镀黄金的银项链到“信德寄售部”去当，这间寄售部的老板只是用高温火吹的方法来检验真伪，没有检验出是假的，这样罗旺翔就把那条项链当得15000元左右。第二天上午，我叫梁某楚再拿一条镀黄金的银项链去那间寄售部去当，当得17000元左右；当天下午，我又叫罗旺翔和苏某2一起拿一条镀黄金的银项链去那间寄售部去当，当得19000元左右。我们共骗得“信德寄售部”老板50000多元，我们把骗得的钱都放在我那辆小轿车后排的一个盒子里，我们回到柳州后把钱拿来用在一起吃喝玩乐，还扣除我用来制作镀黄金银项链的成本费每条3000元共计9000元，加上使用我那辆小轿车每天费用160元和加油费、过路费、食宿费等约3000元左右，剩下的钱拿来平分，我分得8000元左右。“信德寄售部”老板收我们的假黄金项链后，他给我们写有抵押借款单。假的黄金项链是我跟绰号叫“老光”的男子购买，然后在柳州的租房加工镀金，我是用玻璃烧杯、药水、电炉、天平称等工具来加工假的黄金项链。2010年五、六月份，我和苏某2、罗旺翔、“阿某1”、欧某开车到浙江省建德市、桐庐县等地，“阿某1”组织我们去作案，我一直没有直接参与他们作案，只是负责在建德市、桐庐县开车，由“阿某1”、罗旺翔、欧某、苏某2负责拿假黄金项链去典当店骗钱。苏某2、、欧某被抓获后，我和“阿某1”、罗旺翔开车逃跑。骗得的钱由罗旺翔拿，由罗旺翔跟“阿某1”分钱，我没有分得钱。此前在桐庐县，罗旺翔、苏某2、欧某他们每人分得500元去买衣服。 17、被告人罗旺翔的供述：2010年3月某天，我和罗某、“阿某2”、“阿楚”四人在柳州，“阿楚”提议说到百色这边用假黄金项链去抵押骗钱，因为他当时比较清楚百色的情况，在柳州时罗某和“阿楚”准备了三条假的金项链，随后一起从柳州坐班车来到百色市右江区。到了右江区后，我们在本地一间车行租了一辆黑色轿车来用。我们四个人开车来到百色市右江区间当铺，当铺名称我不记得了，当时“阿楚”把一根假的金项链交给我拿去这间当铺抵押换钱，而他们几个就在车上等。我拿着假的金项链去当铺给老板验货，发现老板验货的方式简单，只是用火烧而已，于是我就把这条假的金项链抵押出去，抵押得一万多元，具体数额不记得了。我得钱后马上返回车上和罗某等人会合，并把钱交给“阿楚”，之后我们就离开了。次日，我们四人还是开着车到之前那家当铺，由“阿楚”拿着一条假的金项链去抵押换钱，我们三人在车上等。过了一会儿，就见“阿楚”回来，并把一沓钱拿出来放在车上，那沓钱应该有一万多元。又过了一段时间，我们四人还是到同一间当铺，由“阿某2”拿着一条假的金项链去抵押得款一万多元。我们把三条假的金项链抵押后就把租来的车归还，随后一起坐班车返回柳州。除去路上的开销以及假金项链的制作成本，我分得3000多元。 二、盗窃事实 1、2010年6月6日12时许，被告人罗旺翔伙同罗某、欧某、苏某2、“阿某1”在浙江省建德市新安江街道“明大寄卖商行”，由苏某2和罗旺翔携带真、假黄金项链各一条，先用真品黄金项链与“明大寄卖商行”的老板吴某进行典当交易，获得人民币15000元。因当时未能用假的黄金项链进行“调包”，当天14时许，罗旺翔和苏某2携带一条假的黄金项链返回“明大寄卖商行”要求赎回典当的项链时，趁老板吴某不备，用假的黄金项链对真品黄金项链进行“调包”，得逞后假称要继续典当，并将“调包”后的假黄金项链交给吴某，携带真品黄金项链离开现场。经杭州市质量技术监督检验院鉴定，罗旺翔、罗某、欧某、苏某2、“阿某1”作案使用的前述假黄金项链基体为银及其合金，表面覆盖层为黄金，质量为86.09克。 2、2010年6月6日14时许，被告人罗旺翔伙同罗某、欧某、苏某2、“阿某1”在浙江省建德市新安江街道“汇丰寄卖行”，由罗旺翔和欧某携带真、假黄金项链各一 条，先用真品黄金项链与“汇丰寄卖行”的老板徐某进行典当交易，在交易过程中趁徐某不备，用假的黄金项链进行“调包”，得逞后携带真品黄金项链及典当所得的人民币17000元离开现场。经杭州市质量技术监督检验院鉴定，罗旺翔、罗某、欧某、苏某2、“阿某1”作案使用的前述假黄金项链基体为银及其合金，表面覆盖层为黄金，质量为86.06克。 3、2010年6月6日21时许，被告人罗旺翔伙同罗某、欧某、苏某2、“阿某1”在浙江省桐庐县道“信浩寄卖行”，由罗旺翔和苏某2携带真、假黄金项链各一条。 先用真品黄金项链与“信浩寄卖行”的老板阮某进行典当交易，在交易过程中趁阮某不备，用假的黄金项链进行“调包”，得逞后携带真品黄金项链及典当所得的人民币16000元离开现场。经杭州市质量技术监督检验院鉴定，罗旺翔、罗某、欧某、苏某2、“阿某1”作案使用的前述假黄金项链基体为银及其合金，表面覆盖层为黄金，质量为86.10克。 4、2010年6月7日上午，被告人罗旺翔伙同罗某、欧某、苏某2、“阿某1”在浙江省桐庐县道“闽东黄金加工店”，由罗旺翔和“阿某1”携带真、假黄金项链各一条，先用真品黄金项链与“闽东黄金加工店”老板沈某进行典当交易，在交易过程中趁沈某不备，用假的黄金项链进行“调包”，得逞后携带真品黄金项链及典当所得的人民币19000元离开现场。经杭州市质量技术监督检验院鉴定，罗旺翔、罗某、欧某、苏某2、“阿某1”作案使用的前述假黄金项链基体为银及其合金，表面覆盖层为黄金，质量为86.11克。 综上，被告人罗旺翔共结伙实施盗窃四起，价值人民币67000元。 上述事实，有如下证据证实： 1、被害人吴某的报案陈述：2010年6月6日12时许，有两个男子到我开的“明大寄卖商行”，拿一根黄金项链问我能不能抵押借款，我说可以，对方就把项链给我，我叫员工曾某拿到新安江美地亚黄金珠宝店去检验。过了一会儿，曾某回来说是24K的黄金，重86克。我们谈好抵15000元，按50元一天计算利息，接着我拿对方的身份证来核对，见照片与其本人一致就和他签订了契约，然后把15000元现金给他。下午，我在外面办事，员工曾某打来电话说早上来典当项链的人下午要来回赎，曾某当时给了他那条项链，但过了一会儿，他说还要当，然后把项链还回后离开。事后，曾某发现项链和原来的那条不一样，是假的，被人调包了，我听后赶紧回店里了解情况，随后就报案了。 2、被害人徐某的报案陈述：2010年6月6日14时许，我开的“汇丰寄卖行”来了两个男子，身穿棕色短袖T恤的男子从脖子上拿下一根黄金项链问能不能抵押，我说可以但要检验，另一个身穿红色T恤的人就和我将项链拿到一家金店去检验，金店的技师说是24K黄金，重86克。那男子就将黄金项链拿在手中同我一起回到寄卖行，那穿红色T恤的男子说要抵押18000元，20日取回。我说要1800元的利息，契约上要写抵押金额为18800元，只给17000元现金。他们同意后，我要求对方出示身份证，那穿红色T恤的人把身份证给我，我核对照片与他本人无误后，就和他们签订了契约，并把17000元现金给了他们。他们走后，我把项链拿出来看，感觉不对劲，又拿到原来那家金店去检验，那技师检验后说这根与原来那根不一样，是银的，我才发现被他们调包，接着就来报案了。 3、被害人阮某的报案陈述及其辨认笔录：2010年6月6日晚9时许，有二个男青年到我在桐庐县开的“信浩寄卖行”，其中一名叫苏某2的男子（跟我签寄卖回赎契约时才得知他的名字）说有一条金项链要押在我店。苏某2把金项链拿出来，是一条重86克的项链，我通过火烧等方式鉴定后觉得是真的。接着苏某2又说不押了，拿金项链出去一下，接了一个电话后又走进来说要当。我们谈好的价格是16000元，我和苏某2签订了寄卖回赎契约，并取钱交给他们。回到家后，我发现这条项链是假的，就来派出所报案了。经辨认，阮某辨认出苏某2就是那个使用身份证登记，骗取其钱财的其中一个男子。 4、被害人沈某的报案陈述及其辨认笔录：2010年6月7日，有两个自称是广西人的男子来到我开的“闽东黄金加工店”，其中一个男子拿出一条黄金项链说要当，说项链是赌场里的一个朋友的，我称有86.1克，用火烧的方法验了一下，认为是真的。他们说要当19000元，我同意了。其中一个男子问我要回链子，说要到其他地方去看一看，我说还是当在我这里吧。随后，我们谈好一天100元利息，他把链子给我，我把19000元付给他们。经辨认，沈某辨认出罗旺翔就是骗取其钱财的其中一个男子。 5、证人曾某的证言：我系“明大寄卖商行”员工。2010年6月6日12时许，我和老板吴某在店里，有两个男子进来，其中一个拿出一根黄金项链问能否抵押借款，吴某叫我拿到新安江美地亚黄金珠宝店去检验。我到珠宝店把项链拿给技师看，技师说是24K黄金，过称有86克。我回到店里跟老板讲后，老板就把对方的身份证核对一下，接着就和他签订了协议，以15000元的价格抵押，并当场把15000元付给了对方。14时许，我一个人在店里，中午来抵项链的那两个人又来到店里，抵项链的人说想把项链回赎，那人把15000元钱给我，我把他之前抵押的项链给他。后他接了一个电话后又说项链还要在我们这里抵押，我听后把15000元还给他，他把项链给回我，随后他俩就离开了。过了一会，我看了一下项链，感觉不对，就把情况跟老板说了，老板回来看发现项链是假的就报案了。 6、调取证据清单、杭州市质量技术监督检测院检验报告、鉴定意见通知书，证实浙江省桐庐县公安局、建德市公安局分别从“明大寄卖商行”、“汇丰寄卖行”、“信浩寄卖行”、“闽东黄金加工店”提取四条涉案黄色金属项链后送杭州市质量技术监督检测院检验，结论为送检的四条黄色金属项链基体均为银及其合金，表面覆盖层为黄金，质量分别为86.09克、86.06克、86.10克、86.11克。公安机关已将该鉴定意见通知被告人罗旺翔。 7、收款收据、“汇丰寄售行”寄售回赎契约、“明大寄售商行”寄售回赎契约、移交物品、文件清单等，证实被告人罗旺翔等人用假的金项链在桐庐县“闽东黄金加工店”押抵得款19000元；在桐庐县“信浩寄卖行”押抵得款16000元；在建德市“汇丰寄售行”书面记载抵押金额为18800元（实际得款17000元，已扣除1800元利息）；在建德市“明大寄卖商行”抵押得款15000元。 8、同案人苏某2的供述及其辨认笔录：2010年6月6日上午，我和罗旺翔、“猪脚”、“山东”坐上由罗某开的一辆凯美瑞车到浙江省建德市内寻找当铺作案。中午，我们找到一家寄卖行，罗某把车子开到该寄卖行前面一点的路边停下，叫我和罗旺翔去作案，罗旺翔拿一根假的，我拿一根真的黄金项链跟寄卖行的老板说要当，老板就拿我的那根真的黄金项链去检验，随后我们以15000元的价格成交，当时没有机会把真的项链用假的换回。当天下午二点钟，我和罗旺翔又回到那家寄卖行假称回赎，趁老板不注意时把真的项链换成假的，随后跟老板说急着用钱，不回赎了，老板就把那根假的项链收回去。下午二点半，我们又找到一家寄卖行，由罗旺翔和“猪脚”去干也成功了。晚上八、九点钟，在桐庐街上还有一家寄卖行还开门，我和罗旺翔就用同样的方法，把真的黄金项链换成假的，骗得现金16000元。罗某分给我、罗旺翔、“猪脚”各500元，“山东”1000元。今天中午十一点多，我们在桐庐街上找到一家寄卖行，由罗旺翔和“山东”去干，过半小时后他俩回来说成功了，骗得一万多元，然后我们又到离这家寄卖行不远的另一家寄卖行，由我和“猪脚”用同样的方法行骗，老板说去拿钱，不久我和“猪脚”就被民警抓住了，而等在车上的罗某、罗旺翔、“山东”见我俩被抓后开车逃离。我和“猪脚”、“山东”都是给罗某、罗旺翔兄弟打工的，作案使用的真、假金项链是罗某、罗旺翔兄弟提供的，骗到的钱也都交给了罗某，由罗某分很少的钱给我们，作案使用的车子是罗某在柳州二手车市场购买的。破案后，苏某2对诈骗现场桐庐县道“信浩寄卖行”及建德市新安江街道“明大寄卖商行”进行了指认。经辨认，苏某2辨认出同案人罗某、罗旺翔。 9、同案人欧某的供述及其辨认笔录：我于二、三年前在柳州认识苏某2，后通过苏某2认识罗某、罗旺翔兄弟。2010年6月3日，苏某2打电话约我来杭州玩，他们开一辆黑色的轿车来接我，还有一个是罗某的朋友“阿某1”。5日，我们到建德，6日开车在建德街上逛时，“阿某1”说没有钱了，要拿项链去当，我知道他们是准备拿假黄金项链去骗钱。后车停在一个小弄堂里，我在车上等，罗某他们下车。过了一会，罗某就回来和我在车上等。等了将近一个小时，苏某2、罗旺翔、“阿某1”回来，罗旺翔把一大把钱交到罗某的手里，罗某把钱放进车子中间的工具箱内，他们说这次卖假项链得15000元。车开几百米后又停下来，“阿某1”叫我和罗旺翔去当黄金项链，要我和当铺老板讲话引开他的注意力，“阿某1”从他T恤内层拿出一条黄金项链交给我，我和罗旺翔下车找到一家寄卖行，我拿出“阿某1”给我的项链交给老板，老板看后过称有85克多，能当17000元。罗旺翔说他看一下项链有没有坏，老板就将项链给了罗旺翔。我去复印身份证回到寄卖行，见老板在数钱给罗旺翔。回到车上后，罗旺翔把卖假项链得的17000元交给罗某，罗某将钱放到小车工具箱内。傍晚，我们到了桐庐县一个小巷里，苏某2、罗旺翔、“阿某1”下车，我知道他们是去卖假项链了，就和罗某在车上等。四十多分钟后，他们回来，罗旺翔说这次卖假项链得了16000元。开好房后，我向罗某要了500元。6月7日中午，我们五人又在桐庐县找寄卖行，罗旺翔和“阿某1”下车去了一家寄卖行，其他人在车上等。过了半个小时左右，他们回到车上，但没有说卖得多少钱。下午一、二点钟，“阿某1”在车上递了条黄金项链给我，叫我拿项链去卖。苏某2跟我一起下车到了一家寄卖行，我问老板黄金项链收不收，老板说要的，我把项链拿给他看，老板看了之后过称说有85克，能当16000元。老板讲钱不够，要去取钱就离开了。过了一会，民警就把我和苏某2抓走。破案后，欧某对诈骗现场建德市新安江街道“汇丰寄卖行”进行了指认。经辨认，欧某辨认出同案人罗某、罗旺翔。 10、同案人罗某的供述：2010年3月初某天，我和我弟罗旺翔、苏某2及苏某2的朋友（梁某楚）一起驾驶我那辆小轿车来到百色市右江区找到“信德寄售部”。我叫罗旺翔、苏某2拿一条镀黄金的银项链到“信德寄售部”去当，“信德寄售部”的老板只是用高温火吹的方法来检验真伪，没有检验出来是假的，这样罗旺翔就把那条项链当得15000元左右。第二天上午，我叫梁某楚再拿一条镀黄金的银项链到那间寄售部去当，当得17000元左右；当天下午我又叫罗旺翔和苏某2一起拿一条镀黄金的银项链到那间寄售部去当，当得19000元左右。2010年5、6月份，我、苏某2、罗旺翔、“阿某1”、欧某开车到浙江省建德市、桐庐县等地，“阿某1”组织我们去作案，我负责在建德市、桐庐县开车，由“阿某1”、罗旺翔、欧某、苏某2负责拿假黄金项链去典当行骗钱，苏某2、欧某被抓后，我和“阿某1”、罗旺翔开车逃离。骗得的钱由罗旺翔拿，由罗旺翔跟“阿某1”分钱，我没有分得钱。此前在桐庐县，罗旺翔、苏某2、欧某他们每人分得500元去买衣服。 11、被告人罗旺翔的供述：2010年3月，我们在百色市右江区骗得钱后返回柳州市。到了6月份，罗某就租了一辆黑色小轿车，叫上我和“阿某2”、“猪脚”、“阿某1”开车去浙江省，当时“阿某1”在浙江省那边认识人，所以我们打算去那里玩一下。在路上，不知是谁提出像上次在百色那样利用假的金项链抵押换钱，当时我们开车先到浙江省建德市，我们在建德市个晚上。白天的时候，我们几个开着小车到街上的一间典当行附近，具体是哪间我不记得了。我们停车后，有些人拿假金项链去抵押骗钱，剩下的人在车上等。当时是谁拿金项链去抵押我已不记得了，时间过了太久了。过了一、二天我们就开车往杭州方向走，途经桐庐县停下来，当时我们也像之前那样拿假的金项链去抵押骗钱，至于是谁拿去哪家典当行我不记得了，我只记得最后一次是“阿某2”和“猪脚”拿假金项链去抵押骗钱时被人识破当场被抓，而我们坐在车上的三个人则立即逃跑，至于当时怎么逃跑我也记不起来了。由于时间太久，我已记不清当年实施诈骗的细节，具体情况以罗某、“阿某2”、“猪脚”他们当时交代为准。 本案综合证据： 1、抓获经过，证实2018年10月9日11时许，被告人罗旺翔在广西东兴市冲卜路22号后巷被东兴市公安局东兴边防派出所民警抓获，后移交百色警方处理。 2、浙江省桐庐县人民法院（2010）杭桐刑初字第253号刑事判决书、百色市右江区人民法院（2011）右刑初字第25号、317号刑事判决书证实：（1）同案人苏春柳、欧祖国因本案犯盗窃罪、诈骗罪被浙江省桐庐县人民法院数罪并罚，各决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币12000元；（2）同案人梁某楚因本案犯诈骗罪，被百色市右江区判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币5000元；同案人罗某因本案犯诈骗罪、盗窃罪被本院数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币13000元。 3、常住人口基本信息表、违法犯罪记录查询情况说明证实：（1）被告人罗旺翔出生于1981年7月24日，作案时具备完全刑事责任能力；（2）罗旺翔无违法犯罪记录。 原审认为，被告人罗旺翔以非法占有为目的，伙同他人采用隐瞒事实真相的手段，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；罗旺翔还以非法占有为目的，伙同他人采取“调包”的手段，多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罗旺翔犯诈骗罪、盗窃罪的罪名成立，应执行数罪并罚。罗旺翔参与盗窃的数额为67000元，因案发地在浙江省，参照2013年6月14日浙江省高级人民法院、浙江省人民检察院《关于确定盗窃罪数额标准的通知》的规定，盗窃数额属较大。在诈骗、盗窃的共同犯罪中，罗旺翔起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。罗旺翔伙同他人在“诚信寄卖商行”已着手实施诈骗犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。罗旺翔到案后基本供述其罪行，且赔偿被害人陈某部分经济损失，并取得谅解，可以从轻处罚。根据罗旺翔上述量刑之情节，对其犯诈骗罪、盗窃罪予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十九条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，判决：一、被告人罗旺翔犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币8000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币5000元。总和刑期五年十一个月，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币13000元；二、涉案扣押的三条黄色金属项链，依法予以没收。 上诉人罗旺翔及其辩护人提出：上诉人罗旺翔在本案中不是犯意的提出者和组织、指挥者，在共同犯罪中起辅助、次要作用，是从犯，应对其从轻减轻或者免除处罚；罗旺翔归案后如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，并主动赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，有悔罪表现，且系初犯。综上，罗旺翔有法定和酌情从轻、减轻处罚情节，原判对其量刑过重，请求二审从轻改判。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分。关于本案的证据，原审法院已在庭审中举证、质证，证据来源合法、客观真实，予以确认。 对于上诉人罗旺翔及其辩护人提出的上诉意见，本院作如下评判： 1、关于罗旺翔在本案中是从犯的意见。经查明，罗旺翔在实施诈骗、盗窃过程中，虽然不是犯意的提出者和组织、指挥者，但具体参与实施诈骗、盗窃，且在作案过程中表现积极，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。该上诉意见与查明的事实不相符，不予采纳。 2、关于罗旺翔有坦白情节，主动赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解的意见，该量刑情节原判已认定，并在量刑上已对罗旺翔从轻处罚。 本院认为，上诉人罗旺翔以非法占有为目的，伙同他人采用隐瞒事实真相的手段，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人罗旺翔以非法占有为目的，伙同他人采取“调包”的手段，多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人罗旺翔一人犯数罪，应当执行数罪并罚。在共同犯罪中，罗旺翔起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。罗旺翔伙同他人在“诚信寄卖商行”已着手实施诈骗犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。罗旺翔到案后供述其罪行，且赔偿被害人陈某部分经济损失，并取得谅解，可以从轻处罚。原判根据上诉人罗旺翔的犯罪情节和悔罪表现，对其量刑并无不当。上诉人罗旺翔及其辩护人提出的上诉意见，与查明的事实不相符，本院不予采纳。其上诉请求改判，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王小强 审 判 员 黄丽研 审 判 员 梁志红 二〇一九年十月十二日 法官助理 黄赫思 书 记 员 黄钰茜