山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁14民终2799号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司。住所地宁津县阳光大街东段。负责人：崔书英，系该公司经理。委托诉讼代理人：徐文燕，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张彦龙，男，1980年9月18日出生，汉族，农民，住山东省宁津县。委托诉讼代理人：杨恒，宁津恒升法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：谢炳军，男，1974年2月16日出生，汉族，农民，住山东省宁津县。委托诉讼代理人：李春彦，宁津司正法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司因与被上诉人张彦龙、谢炳军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省宁津县人民法院（2019）鲁1422民初1115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司上诉请求：1、请求二审法院查清事实，改判上诉人少承担26450.97元；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人谢炳军事故发生后弃车离开现场，符合机动车第三者责任险免责条款，也违反了法律的强制性规定，即使投保单中谢炳军不是本人书写，也不能认定上诉人没有履行明确说明义务。被上诉人张彦龙有挂床现象，从其提供的病案体温单中可以看出仅在2018年9月9日至2018年9月12日测量过体温，其后显示均不在医院，因此应当按照实际住院四天计算住院伙食补助、护理费等。涉案事故交警没有划分事故责任，结合事故原因，应当按照同等责任确定。张彦龙辩称，原审判决程序合法，适用法律正确，证据充分，应驳回上诉，维持原判。谢炳军辩称，原审判决认定事实清楚，请依法维持。张彦龙向一审法院起诉请求：1.请求判令被告保险公司赔偿原告因交通事故受伤造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、施救费等共计58781.30元；2.判令第一被告对保险公司理赔不足部分承担补充赔偿责任；3.诉讼费用全部由被告方承担。一审法院认定事实：一、2018年9月9日13时30分许，被告谢炳军驾驶鲁Ｎ×××**小型普通客车，沿宁津县宁东路由南向北行驶至时集十字路口处时，将顺行由原告驾驶的电动自行车撞倒在地，致原告受伤，车辆损坏，发生交通事故。二、原告张彦龙受伤后，在宁津县中医院住院治疗74天，共花去医疗费22823.30元，谢炳军已先行支付医疗费2000元，保险公司已支付10000元。三、经鉴定，原告误工期为90日，护理期为75日，（住院期间二人护理，出院后一人护理）营养期30日；原告支付鉴定费600元。四、被告谢炳军驾驶的肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期间，商业险的保额为50万元。五、经鉴定，被告中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司提供的关于保险人免责内容的投保人声明落款签字并非被告谢炳军所签。六、被告谢炳军支付字迹鉴定费2000元。七、德州市公安局交通警察支队宁津大队于2018年9月19日出具了道路交通事故证明，原告张彦龙与被告谢炳军行驶并发生事故的现场道路系施工路段。一审法院认为，公民的生命健康财产权利受法律保护。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”原告张彦龙驾驶电动自行车、被告谢炳军驾驶机动车在施工路段行驶而发生交通事故，双方均应承担相应的责任，一审法院认为原告张彦龙负事故的次要责任、被告谢炳军负事故的主要责任为宜。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；……”谢炳军驾驶的机动车与张彦龙驾驶电动自行车发生交通事故，双方承担事故的主、次责任，谢炳军驾驶的肇事车辆被告中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期间，故被告保险公司在交强险限额之外应在第三者商业责任险限额内承担90%的赔偿责任为宜。关于被告中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司在保险条款中的免责条款，因投保人声明落款的签名不是谢炳军所签，故被告保险公司未尽到提示与明确说明义务，保险公司在第三者商业责任险限额内不承担责任的意见，一审法院不予支持。原告张彦龙因交通事故产生的费用为：医疗费22823.30元；住院伙食补助费，住院治疗74天，每天100元，计7400元；营养期30天，每天30元，营养费计900元；原告误工期90日，每月3476元，误工费计10428元；关于护理费，鉴定护理期75天，住院期间2人护理，出院后1人护理，每天按100元计算，护理费共计14900元；交通费一审法院酌定300元；施救费300元；鉴定费600元。以上共计57651.30元。其中，医疗费、住院伙食补助费、营养费共计31123.30元，被告中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司在交强险责任限额内已经赔偿原告医疗费10000元，剩余的21123.30元由被告保险公司在第三者商业责任险范围内承担90%即19010.97元。原告误工费10428元、护理费14900元、交通费300元、施救费300元，共计25928元，由被告保险公司在交强险限额内承担赔偿责任。原告支付的鉴定费600元，被告保险公司应承担其中的90%即540元。被告谢炳军垫付的2000元医疗费原告应予返还。被告谢炳军支付的鉴定费2000元应由被告保险公司支付。原告其他请求证据不足，一审法院不予支持。判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司在交强险和商业第三者责任险范围内赔偿原告张彦龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、交通费等损失共计45478.97元。二、原告张彦龙返还被告谢炳军垫付的2000元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司支付被告谢炳军鉴定费2000元。四、驳回原告张彦龙的其他诉讼请求。以上一、二、三项限本判决生效之日十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费635元，减半收取635元，由原告张彦龙承担165元，被告中国大地财产保险股份有限公司宁津支公司承担470元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：1、上诉人关于免赔的主张应否支持；2、关于张彦龙伙食补助费、护理费用以及涉案交通事故认定的责任有无不当。对于第一个焦点问题，《中华人民共和国保险法》第十七条规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。经鉴定，本案中关于保险人免责内容的投保人声明落款签字并非谢炳军所签，因此上诉人不能证明已经就免责内容向投保人作出明确说明，该条款依法不能产生免责的效力，上诉人该项上诉主张不能成立，原审对此未予支持并无不当。对于第二个焦点问题，原审认定的住院天数系根据医疗机构的诊疗记录确定，该证据直接、有效，上诉人仅以体温测量的天数主张被上诉人存在挂床的现象依据不足，对其主张本院不予支持。关于责任划分，张彦龙驾驶电动自行车，谢炳军驾驶机动车在施工路段发生交通事故，在交警部门没有明确责任划分的情况下，原审根据事故实际情况，酌情确定机动车一方承担事故的主要责任并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费461元，由中国人民财产保险股份有限公司宁津支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王飞雁审判员  郭依静审判员  陈 涛二〇一九年十月二十一日法官助理巩书辉书记员王艳菊