浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终4132号 上诉人（原审原告）：福州特威化工有限公司。注册地：福建省福州市鼓楼区东街**福建闽辉大厦**楼**；实际经营地：浙江省宁波市鄞州区启明路818号创新1**园区3幢23号。 法定代表人：任彩霞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：何方荣，浙江甬望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王铭，浙江甬望律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邹国铸，男，1987年6月12日出生，汉族，住浙江省。 被上诉人（原审被告）：俞捷，女，1986年11月13日出生，汉族，住浙江省。 上诉人福州特威化工有限公司因与被上诉人邹国铸、俞捷合同纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2018）浙0212民初17322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 福州特威化工有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持福州特威化工有限公司的诉讼请求。事实和理由：一、根据法律规定，前诉和后诉当事人、诉讼标的、诉讼请求相同或者后诉的诉讼请求实质否定前诉裁判结果的才构成重复诉讼，本案民事诉讼当事人与刑事诉讼当事人、诉讼标的、诉讼请求等均不相同，不构成重复诉讼；二、福州特威化工有限公司与邹国铸、俞捷签订的《赔偿协议》系当事人真实意思表示，也不存在主合同变更的情形，邹国铸是否需要承担刑事责任由国家相关部门认定，故俞捷仍需承担保证责任。 邹国铸、俞捷辩称：一、对刑事判决确定的金额愿意赔偿，法院也已经在处置相关房产，因对福州特威化工有限公司的赔偿责任已经在刑事判决进行处理，且《赔偿协议》所依据的事实与刑事判决所依据的事实为同一事实，故其应承担的赔偿责任已由刑事判决处理完毕，本案福州特威化工有限公司再次依据《赔偿协议》起诉属于重复诉讼；二、在签订《赔偿协议》时福州特威化工有限公司和邹国铸向俞捷隐瞒了可能涉及刑事责任的情况，本案存在欺骗俞捷的情形，故俞捷在《赔偿协议》签字非其真实意思表示，无需承担保证责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 福州特威化工有限公司向一审法院起诉请求：判令邹国铸支付福州特威化工有限公司赔偿款1448197元，俞捷对上述赔偿款项承担连带保证责任。 一审法院事实认定如下：邹国铸原系福州特威化工有限公司的业务员，负责该公司三乙醇胺化工品的销售业务。2017年初，福州特威化工有限公司发现邹国铸利用职务便利，将从客户处收取的货款予以占用，给福州特威化工有限公司造成经济损失，故于2017年1月13日，福州特威化工有限公司（甲方）、邹国铸（乙方）、俞捷（丙方）签署赔偿协议一份，约定：1.乙方自2009年7月起入职宁波市乐嘉化工有限公司，负责业务工作，并同时负责另一关联企业福州特威化工有限公司的业务。后乙方于2014年3月劳动关系转入另一关联企业宁波市联凯化学有限公司，并同时负责甲方业务至2016年9月15日。2.乙方自2009年7月至2016年9月15日在负责甲方业务期间，利用职务之便，总计造成甲方经济损失人民币3813197元。经甲方财务查账和乙方确认，其中货物损失76.74吨价值为774701元，现金损失223496元，银行承兑汇票，目前无法追回的损失2815000元。3.乙方愿意赔偿甲方人民币280万元，并在2017年1月15日前先行支付80万元。4.余款乙方承诺在2017年12月31日前支付100万元，其中2017年3月底前支付20万元，2017年6月底前支付20万元，2017年9月底前支付30万元，2017年12月31日前支付30万元。5.另100万元乙方承诺在5年内还清，自2018年1月1日起到2022年12月31日，每6个月还款10万元。6.如有任何一期乙方未按约还款，则甲方可就全部损失即人民币3813197元，扣除乙方已支付部分向乙方主张权利。7.甲方向乙方主张权利所发生的所有费用包括但不限于诉讼费、律师费、交通费等均由乙方承担。8.丙方愿意为乙方担保，担保方式为连带责任担保，担保期限至乙方还款期届满起二年内。担保范围为乙方应付的全部金额及甲方实现债权的费用。2017年1月，邹国铸按照上述赔偿协议的约定向福州特威化工有限公司支付750000元，之后未按照赔偿协议的约定支付款项。于是福州特威化工有限公司向公安机关报案，邹国铸于2017年6月29日被公安人员抓获，次日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年7月28日被逮捕。2018年6月19日，邹国铸被宁波市鄞州区人民检察院指控犯挪用资金罪，向该院提起公诉。2018年7月18日，该院作出（2018）浙0212刑初632号刑事判决书，认定邹国铸自2011年至2016年7月间，利用其负责向客户销售货物，并收取货款的职务便利，将从客户处收到的作为货款的银行承兑汇票、现金等予以占用，并用于个人使用及消费，经其挪用超过三个月未归还的货款共计人民币2198197元。邹国铸于2017年1月退还给福州特威化工有限公司人民币750000元，最终判决：1.邹国铸犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月；2.责令邹国铸退赔挪用款1448197元给福州特威化工有限公司。邹国铸于2018年12月28日刑满释放。 一审法院认为，邹国铸挪用福州特威化工有限公司资金一案，已经过刑事判决，刑事判决书对邹国铸挪用资金的事实进行了认定，并判决邹国铸退赔挪用款1448197元给福州特威化工有限公司，且双方均确认目前已进入刑事退赃程序。该案中，福州特威化工有限公司基于与刑事判决书同一事实、同样的金额再次提起民事诉讼，要求邹国铸支付赔偿款1448197元，构成重复起诉，该院对福州特威化工有限公司的该项诉请不予支持。关于俞捷是否承担保证责任的问题，根据《中华人民共和国担保法》的有关规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。该案中，根据《赔偿协议》，俞捷提供担保的前提是对邹国铸的民事赔偿责任，且福州特威化工有限公司对邹国铸达成谅解。后福州特威化工有限公司并未向法院主张邹国铸的民事责任，而是选择向公安机关报案，经过立案侦查、公诉、审理等，最终法院认定邹国铸犯挪用资金罪，需要承担相应的刑事责任，福州特威化工有限公司需要通过刑事追赃的途径追究邹国铸的刑事责任。现福州特威化工有限公司要求俞捷对邹国铸的刑事退赔责任仍然承担连带责任，因俞捷担保的是邹国铸的民事赔偿责任，现邹国铸应当承担的责任性质发生重大变化，应视为一种债的变更，在未取得担保人同意的前提下，俞捷无需对被告邹国铸的刑事退赔责任承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国担保法》第二十四条之规定，判决：驳回福州特威化工有限公司的诉讼请求。案件受理费17834元，财产保全费5000元，合计22834元，由福州特威化工有限公司负担。 本案二审期间，福州特威化工有限公司、邹国铸、俞捷均未提交新的证据。 本院经审理，认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，福州特威化工有限公司依据《赔偿协议》及（2018）浙0212刑初632号刑事判决书起诉要求邹国铸承担赔偿责任，该《赔偿协议》系因邹国铸挪用福州特威化工有限公司资金后双方达成的协议，后因福州特威化工有限公司向公安机关报案，邹国铸也因此被法院以犯挪用资金罪判处有期徒刑一年六个月并退赔挪用款1448197元给福州特威化工有限公司，故福州特威化工有限公司所依据的事实与刑事判决所依据的事实为同一事实，刑事判决已经生效，并已经进入刑事追赃程序，因刑事判决已经对邹国铸需要承担的赔偿责任作出处理，现福州特威化工有限公司依据《赔偿协议》起诉要求邹国铸承担赔偿责任应认定构成重复起诉，福州特威化工有限公司的该项上诉请求本院难以支持。关于俞捷的担保责任，虽然俞捷在《赔偿协议》上签字，但是《赔偿协议》达成时福州特威化工有限公司尚未向公安机关报案，邹国铸也未被采取强制措施，俞捷需要承担的为民事赔偿责任，后因福州特威化工有限公司选择向公安机关报案，邹国铸也因此被判处犯挪用资金罪，故邹国铸应当承担的责任已经发生重大变化，一审法院以此认定主债务内容发生变化并无不当，因该变化未取得担保人俞捷的同意，福州特威化工有限公司要求俞捷承担担保责任的请求无事实依据，本院不予支持。 综上，福州特威化工有限公司的上诉请求不能成立。一审法院事实认定清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17834元，由上诉人福州特威化工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐京波 审判员  徐梦梦 审判员  梅亚琴 二〇一九年十月十二日 书记员  汤李燕