辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终13450号上诉人（原审原告）：王利科，男，1958年8月14日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：吴量，女，1977年9月11日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：程淑娟，女，1978年2月18日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：李富俊，男，1982年10月7日出生，满族，住辽宁省桓仁满族自治县。上诉人（原审原告）：王明欣，男，1990年6月16日出生，汉族，住沈阳市沈北新区。上诉人（原审原告）：王赞，男，1968年11月24日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：康雅琴，女，1940年6月27日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：卜秀云，女，1939年12月12日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：聂湧，男，1973年2月2日出生，满族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：张心阳，男，1968年8月17日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：金秀贤，女，1960年8月16日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：韦力，女，1969年4月19日出生，汉族，住沈阳市和平区上诉人（原审原告）：周峰，男，汉族，1963年2月25日出生，住沈阳市沈河区。上诉人（原审原告）：郑阳，男，1973年3月4日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：聂彬彬，女，1980年1月12日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：刘世龙，男，汉族，1976年5月25日出生，住沈阳市皇姑区。上诉人（原审原告）：李相国，男，1953年7月19日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：孙文国，男，1973年6月3日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：傅娟，女，1974年2月12日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：张晓梅，女，1987年3月5日出生，汉族，住吉林省柳河县。上诉人（原审原告）：郭树德，男，1953年2月9日出生，汉族，住沈阳市铁西区上诉人（原审原告）：徐敏学，男，1959年4月8日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：邹宁，女，1969年8月30日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：汤乃波，男，1959年4月14日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：陈秀萍，女，1958年5月7日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：李怀萍，女，1950年1月10日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：田丰，女，1969年11月9日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：王颖，女，1961年9月7日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：李滨，男，1953年7月28日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：沈晓颖，女，1972年8月8日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：邵鹏，男，1965年3月26日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：尹培，女，1964年3月4日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：毕娜，女，1978年6月6日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：徐贵森，男，1965年8月10日出生，汉族，住辽宁省丹东市振安区。上诉人（原审原告）：贺桂春，男，1977年10月22日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：安玉昌，男，1960年4月9日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：金永芳，女，1958年8月28日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：王舒，女，1988年7月16日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：黄秀英，女，1961年11月16日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：李强，男，1971年5月30日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：金忠慧，女，1973年4月6日出生，回族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：陈明彤，男，1971年2月25日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：杨喆，男，1963年5月11日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：李小光，男，1963年2月6日出生，汉族，住沈阳市沈河区。上诉人（原审原告）：李宝岭，男，1950年4月28日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：于玲，女，1962年2月23日出生，汉族，住沈阳市。上诉人（原审原告）：曾戈，男，1975年8月12日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：孙春贵，男，1975年8月16日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：曹万劳，男，1951年1月12日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：王多，男，1972年2月26日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：程嘉薪，男，1968年2月28日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人（原审原告）：吴艳茹，女，1964年8月27日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：梁和成，男，1960年6月18日出生，汉族，沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：杨秀福，男，1963年4月8日出生，满族，住沈阳市铁**。上诉人（原审原告）：张连福，男，1955年10月22日出生，汉族，住沈阳市沈河区。上诉人共同委托代理人：张春，沈阳市和平区新华法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：沈阳市铁西区宏伟茗都小区业主委员会，住所地沈阳市铁**振工街**。主任：曲沄南。委托诉讼代理人：綦玮，辽宁同方律师事务所律师。上诉人王利科、吴量、程淑娟、李富俊、王明欣、王赞、康雅琴、卜秀云、聂湧、张心阳、金秀贤、韦力、周峰、郑阳、聂彬彬、刘世龙、李相国、孙文国、傅娟、张晓梅、郭树德、徐敏学、邹宁、汤乃波、陈秀萍、李怀萍、田丰、王颖、李滨、沈晓颖、邵鹏、尹培、毕娜、徐贵森、贺桂春、安玉昌、金永芳、王舒、黄秀英、李强、金忠慧、陈明彤、杨喆、李小光、李宝岭、于玲、曾戈、孙春贵、曹万劳、王多、程嘉薪、吴艳茹、梁和成、杨秀福、张连福因与被上诉人沈阳市铁西区宏伟茗都小区业主委员会（以下简称“宏伟茗都业委会”）业主撤销权纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2018）辽0106民初10756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王利科、吴量、程淑娟、李富俊、王明欣、王赞、康雅琴、卜秀云、聂湧、张心阳、金秀贤、韦力、周峰、郑阳、聂彬彬、刘世龙、李相国、孙文国、傅娟、张晓梅、郭树德、徐敏学、邹宁、汤乃波、陈秀萍、李怀萍、田丰、王颖、李滨、沈晓颖、邵鹏、尹培、毕娜、徐贵森、贺桂春、安玉昌、金永芳、王舒、黄秀英、李强、金忠慧、陈明彤、杨喆、李小光、李宝岭、于玲、曾戈、孙春贵、曹万劳、王多、程嘉薪、吴艳茹、梁和成、杨秀福、张连福上诉请求：1.撤销一审判决，并判令撤销被上诉人2018年8月10日与沈阳龙腾居物业管理有限公司续签的聘用合同及公告或发回重审。事实和理由：原审法院认定事实与实际事实不符。原审法院认定被上诉人以书面征求意见的方式召开业主大会，其通过的涉案决议，程序上不存在违法事由，是错误的。业委会向法院提供的证据显示，业委会通过发放问卷等方式进行投票后，同意的506张选票。经过上诉人的调查走访，这些选票中存在造假的选票。部分业主根本没有收到选票及作出任何的意见，便同意了。在庭审中上诉人向法院提交了相关证据，足以证明有50多户业主（占全体业主的5.27%左右）并未作出任何的意见，但该份判决书中法院对该证据只字未提，这份证据能够证明被上诉人在进行续聘物业公司的程序中在未取得业主授权或自行发表意见时，私自形成虚假选票，存在舞弊的行为。该行为所形成的决议不应认定为对业主具有约束力。因此该份证据能直接证明业委会存在舞弊的行为。但在判决书中，法院不仅没有采信，还只字未提。可以说明原审法院在事实认定上存在错误和未审理部分。根据《物权法》之规定，选聘物业服务企业应取得占建筑面积及总人数过半数的业主同意方能确定（即双过半）。本案中，被上诉人出具的所谓通过的票数仅为53.38%和50.04%，而其造假所产生的票数占总人数的19%之多，扣除该部分业主后，已达不到法定的过半数；另外，被上诉人还通过对业主选票上的建筑面积虚增，强行将通过面积票数超过法定百分比0.04%，扣除该部分业主后，已达不到法定的过半数，故被上诉人选聘物业服务企业的程序不合法，完全可以确认被上诉人不具备续聘物业服务合同法定的主体要件，该合同应予撤销。而原审法院在未确认该组证据的真实性便下发判决，明显错误，请二审法院予以纠正。宏伟茗都业委会辩称，选票为曲主任挨家上门发放，由业主亲手填写之后当场交还，选票为业主真实意思表示，不存在造假一说，选票集齐之后当场送社区监督核票，上述事实一审时被上诉人已出具社区情况说明，与全部选票为证，依据物业管理条例，上诉人诉求无任何依据，一审判决事实清楚、证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。王利科、吴量、程淑娟、李富俊、王明欣、王赞、康雅琴、卜秀云、聂湧、张心阳、金秀贤、韦力、周峰、郑阳、聂彬彬、刘世龙、李相国、孙文国、傅娟、张晓梅、郭树德、徐敏学、邹宁、汤乃波、陈秀萍、李怀萍、田丰、王颖、李滨、沈晓颖、邵鹏、尹培、毕娜、徐贵森、贺桂春、安玉昌、金永芳、王舒、黄秀英、李强、金忠慧、陈明彤、杨喆、李小光、李宝岭、于玲、曾戈、孙春贵、曹万劳、王多、程嘉薪、吴艳茹、梁和成、杨秀福、张连福向一审法院起诉请求：1.请求法院判令撤销宏伟茗都业委会与2018年8月10日作出的与沈阳龙腾居物业管理有限公司续签的聘用合同及公告；2.由宏伟茗都业委会承担诉讼费。一审法院认定事实：原告诉称其为沈阳市铁西区宏伟茗都小区业主，该小区规划入住业主948户，总面积140,675.2平方米。2018年5月8日，宏伟茗都业委会发布《关于召开宏伟茗都小区“是否与沈阳龙腾居物业管理有限公司宏伟茗都管理处续签物业服务合同、如不续签是否以公开招标程序聘用新物业服务企业”业主大会的通知》，2018年5月9日至2018年6月8日期间宏伟茗都业委会通过发放问卷等方式进行投票。2018年8月1日沈阳市铁西区兴工街道两洞桥社区委员会出具情况说明，内容为：宏伟茗都小区业主委员会于2018年5月9日至6月8日履行职责召开业主大会，就是否与沈阳龙腾居物业管理有限公司宏伟茗都管理处续签物业服务合同、如不续签是否以公开招标程序聘用新物业服务企业进行表决，业主委员会在召开业主大会过程中，社区在小区办、街道的指导下对业主大会的流程进行了监督，社区对业主委员会提供的选票634张进行验票，有效票数634张，社区在三方人员（社区工作人员、业委会人员、业主代表各一人）在场的情况下，对选票进行逐一核实，并进行电话录音（同意票506张、弃权票39张、反对票61张、不接电话11票、不知道17票）。投票权数948户，506张同意票占投票权数53.38%，总面积140,675.2平方米，同意面积70,398.88平方米，占总面积投票权数的50.04%。2018年8月10日沈阳市铁西区宏伟茗都小区业主委员会发布业主大会决议，内容为：宏伟茗都小区业主委员会根据《辽宁省物业管理条例》第三十三条之规定，于2018年5月9日至6月8日履行职责组织召开了业主大会，大会采用问卷书面征求意见的形式，就是否与沈阳龙腾居物业管理有限公司宏伟茗都管理处续签物业服务合同，如不续签是否以公开招投标程序聘用新物业进行了表决，投票结束后，在社区进行了公开核票，投票结果如下：投票权数948户，506张同意续聘票占投票权数的53.38%，总面积140,675.2平方米，同意续聘票面积70,398.88平方米，占总面积投票权数的50.04%。根据《中华人民共和国物权法》第七十六条规定：选聘和解聘物业服务企业，应当经专有部分占建筑物总面积过半数业主且占总人数过半数业主同意之规定，宏伟茗都业委会据此将在7日公示期结束后，与龙腾居物业签署续聘合同。鉴于前期小区物业管理现状和街道社区及小区办领导的意见，业委会将在《物业服务合同》后附加一个整改协议，协议期三个月，整改达不到协议要求，业委会有权终止物业合同。一审法院另查明，宏伟茗都小区业主公约中第五条约定：业主大会和业主委员会的决定对业主具有约束力。第八条约定：选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人应当经专有部分占建筑物总面积过半数且占总人数过半数的业主同意。业主大会议事规则中第三条：业主大会由物业管理区域内全体业主组成，代表和维护全体业主在物业管理活动中的合法权益，依法履行职责。业主委员会是业主大会的执行机构，业主委员会经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意产生。第十条：业主大会采用专人送达、回收意见方式进行表决，由业主委员会或筹备组会同居委会等有关人员逐户送发和回收业主意见，经业主委员会统计汇总，公布表决结果。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。宏伟茗都业委会采取书面征求意见的方式召开业主大会，符合业主大会议事规则的相关规定，其通过的涉案决议，在程序上并不存在违法事由，不存在法律规定的应予撤销的情形，原告以此要求撤销涉案决议及公告，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第七十八条之规定，一审法院判决：驳回原告王利科、吴量、程淑娟、李富俊、王明欣、王赞、康雅琴、卜秀云、聂湧、张心阳、金秀贤、韦力、周峰、郑阳、聂彬彬、刘世龙、李相国、孙文国、傅娟、张晓梅、郭树德、徐敏学、邹宁、汤乃波、陈秀萍、李怀萍、田丰、王颖、李滨、沈晓颖、邵鹏、尹培、毕娜、徐贵森、贺桂春、安玉昌、金永芳、王舒、黄秀丽、李强、金忠慧、陈明彤、杨喆、李小光、李宝岭、于玲、曾戈、孙春贵、曹万劳、王多、程嘉薪、吴艳茹、梁和成、杨秀福、张连福的诉讼请求。案件受理费100元，由本案原告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人申请证人陆某、柳某、亢某出庭作证，欲证明：被上诉人以书面形式召开业主大会，程序上违法。根据其调查，被上诉人的选票达不到法定的双半情况。被上诉人质证意见：证人真实身份存疑，其并未携带房证或户口本证明其确实为业主，证人所述矛盾，其携带选票来，又说从未收到过业委会发的选票，其所述并不真实。选票过半，决议即生效，即使部分业主没有收到选票，也不影响决议效力。本院对上述证据欲证明的问题，结合本案事实，综合予以认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国物权法》第七十六条规定：“下列事项由业主共同决定：（四）选聘和解聘物业服务企业或其他管理人。决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意”。第七十八条规定：“业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销”。本案中，王利科等55名业主起诉要求撤销宏伟茗都业委会与沈阳龙腾居物业管理有限公司续签的聘用合同及公告。从沈阳市铁西区兴工街道两洞桥社区委员会出具的情况说明来看，宏伟茗都业委会系在小区办、街道的指导、监督下，就是否与沈阳龙腾居物业管理有限公司宏伟茗都管理处续签物业服务合同、如不续签是否以公开招标程序聘用新物业服务企业进行表决，并依据表决结果续签合同并发布决议。关于王利科等55名业主上诉提出陆某、柳某、亢某三名证人未参与投票，投票程序违法的问题，因陆某、柳某、亢某并未作为本案当事人提起诉讼主张权利，故本院对宏伟茗都业委会的决定是否侵害其权益无法审查。王利科等55名业主所在的沈阳市铁西区宏伟茗都小区规划入住业主948户，总面积为140,675.2平方米，现起诉的55名业主并未达到业主总人数的过半数亦未达到专有部分占建筑物总面积的过半数，且王利科等55名业主所提供的证据不足以证明业主委员会的决定侵害其合法权益，故一审法院驳回王利科等55名业主的诉讼请求并无不当。综上，上诉人王利科等55名业主的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判员 李 妍审判员 姜会军审判员 韩彩霞二〇一九年十月八日法官助理史舒畅书记员王潇潇本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。