安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2366号上诉人（原审被告）:安徽纽创自动化装备有限公司，住所地安徽省芜湖。法定代表人：陈文彬，该公司总经理。委托诉讼代理人：古立平，安徽纬纶律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛乘弘，安徽纬纶律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽杰特电气有限公司，住所地芜湖。法定代表人：林根富，该公司总经理。委托诉讼代理人：方红星，安徽青弋江律师事务所律师。上诉人安徽纽创自动化装备有限公司因与被上诉人安徽杰特电气有限公司买卖合同纠纷一案，不服安徽省芜湖县人民法院(2019)皖0221民初2325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安徽纽创自动化装备有限公司的委托诉讼代理人古立平、毛乘弘，被上诉人安徽杰特电气有限公司的委托诉讼代理人方红星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。安徽纽创自动化装备有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回安徽杰特电气有限公司的全部诉讼请求。事实和理由：一、被上诉人购买的五项设备中，只有提升夹抱翻转180°设备被退回，其余已经全部投入生产使用，已经交付的货物是否存在质量问题，应当由第三方机构予以确认，一审法院认定上诉人交付货物不合格且买方已经退货，与事实不符。二、合同约定的逾期交货违约责任和解除合同的违约责任作了明确区分，买方选择了解除合同，但违约责任却适用了逾期交货的约定。三、买方并未提交证据证明因上诉人的违约行为产生巨额损失，一审法院判令上诉人承担5万元违约金明显过高。安徽杰特电气有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。安徽杰特电气有限公司向一审法院请求：1.解除并终止双方之间的买卖合同关系；2.安徽纽创自动化装备有限公司立即归还预付款人民币75000元整，赔偿违约金50000元自2017年12月1日起暂算至2019年6月20日至共计565天按500元每天计算共计282500元，主动调整为50000元，以上共计人民币125000元；并自起诉之日起以75000元为基数按中国人民银行同期贷款利率支付占用资金的利息；3.本案诉讼费用由安徽纽创自动化装备有限公司承担。一审法院认定事实：安徽杰特电气有限公司于2017年11月6日与安徽纽创自动化装备有限公司签订的文件编号为JAT20171106-002《设备采购合同》及附件一和《立式装配生产线技术协议》各一份，约定向安徽纽创自动化装备有限公司订购立式装配生产线含平行行车一套详见供货清单，总价格含税价人民币150000元。双方就产品质量标准详见立式装配生产线技术协议、运输、付款方式、售后及违约责任等均作了约定，双方在该协议上进行了签章确认；双方于2017年11月9日签订立式装配生产线技术协议作为对该合同的补充。合同约定交付时间为2017年11月30日，合同签订后，安徽杰特电气有限公司向安徽纽创自动化装备有限公司支付了首付款75000元。因安徽纽创自动化装备有限公司未能按时交付合格产品，经双方协商于2017年形成会议纪要，将交付日期推迟至2017年12月5日；到期安徽纽创自动化装备有限公司仍未能交付；2018年4月17日安徽杰特电气有限公司发函并经安徽纽创自动化装备有限公司确认提出退还首付款及赔偿相应损失要求，截止2018年4月17日安徽纽创自动化装备有限公司业已逾期4个月零7天。后安徽纽创自动化装备有限公司虽交付但产品不合格，安徽杰特电气有限公司早已退货。由于安徽纽创自动化装备有限公司单方面原因致使合同目的无法实现。安徽杰特电气有限公司为履行该协议共向安徽纽创自动化装备有限公司支付首付款75000元，安徽杰特电气有限公司主动调整违约金282500元为50000元。该款及相应损失经安徽杰特电气有限公司多次主张并协商，安徽纽创自动化装备有限公司方以各种理由推诿，至成讼。一审法院认为，本案争议焦点为：一、安徽纽创自动化装备有限公司的行为是否构成根本性违约，安徽杰特电气有限公司的解除权的行使是否符合法律规定；二、安徽杰特电气有限公司要求安徽纽创自动化装备有限公司赔偿违约金并支持逾期付款利息的主张是否符合法律规定。一、安徽纽创自动化装备有限公司的行为是否构成根本性违约，安徽杰特电气有限公司的解除权的行使是否符合法律规定。安徽杰特电气有限公司与安徽纽创自动化装备有限公司签订的编号为JAT20171106-002《设备采购合同》及附件一和《立式装配生产线技术协议》是双方当事人真实意思的表示，内容合法，属有效合同，对合同双方均具有约束力，双方应全面履行合同所确定的权利义务。涉案产品经验收合格并交付安徽杰特电气有限公司安徽杰特电气有限公司使用。首先，双方在案涉合同第十条第1款上约定：未按期将设备送抵甲方，乙方按合同签订时间不能按期将设备安装调试完成，每逾期一天，按500元支付违约金，以此类推。如逾期5天（含5天）以上，甲方有权解除合同，乙方返还已付款项，同时应向甲方支付合同总额的5%作为违约金；其次，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款的规定“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”双方均在合同上约定了解除合同的条件。案涉产品经验收合格并应交付安徽杰特电气有限公司的时间为2017年11月30日完成交付。然而在2017年11月28日，因安徽纽创自动化装备有限公司单方面原因无法按期交付，双方形成了会议纪要，经协商后安徽杰特电气有限公司放宽工期至2017年12月5日，为防止安徽纽创自动化装备有限公司再次逾期，该会议纪要对安徽纽创自动化装备有限公司逾期作了赔偿损失，延迟1日支付10000元的惩罚性约定。安徽纽创自动化装备有限公司方代表也签字予以确认。承诺12月5日交付使用，遵照合同约定处理。通过庭审质证结合本案的证据材料分析，安徽杰特电气有限公司主张解除合同的条件已经成就，其诉讼主张解除合同的请求符合法律规定。综上，可以看出本案安徽杰特电气有限公司的诉讼主张符合解除合同的条件即根本违约。故对安徽杰特电气有限公司诉讼主张解除合同并返还预付款的请求，本院予以支持。二、安徽杰特电气有限公司要求安徽纽创自动化装备有限公司赔偿违约金并支持逾期付款利息的主张是否符合法律规定。关于安徽杰特电气有限公司要求安徽纽创自动化装备有限公司支付违约金50000元自2017年12月1日起暂算至2019年6月20日至共计565天按500元每天计算共计282500元，安徽杰特电气有限公司主动调整为50000元的主张，不违反法律规定，故本院予以确认。关于逾期利息的主张，安徽杰特电气有限公司诉请自起诉之日起以75000元为基数按中国人民银行同期贷款利率支付占用资金的利息，因安徽杰特电气有限公司主张的违约金与其主张的逾期利息之和明显高于实际损失，安徽杰特电气有限公司的该主张于法无据，不予支持。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决：一、解除安徽杰特电气有限公司与安徽纽创自动化装备有限公司签订的文件编号为JAT20171106-002《设备采购》合同；二、安徽纽创自动化装备有限公司于判决生效之日起十日内返还安徽杰特电气有限公司货款75000元；三、安徽纽创自动化装备有限公司于本判决生效之日起十日内给付安徽杰特电气有限公司违约金50000元;四、驳回安徽杰特电气有限公司其他诉讼请求。案件受理费1650元，由安徽纽创自动化装备有限公司负担。二审期间双方当事人均未提交新证据，本院二审对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，一、合同当事人应当充分的履行合同义务。上诉人安徽纽创自动化装备有限公司认可提升夹抱翻转180°设备被退回的事实，说明其并未充分履行合同义务，双方并未约定设备质量需要第三方认证确认是否合格，其接受退货的行为说明其认可设备不合格的事实，亦无需经过第三方认证质量是否合格。根据合同约定，逾期交货超过5天买方即有权解除合同，一审法院判决解除双方当事人之间的买卖合同，并无不妥。二、双方在合同中约定“未按期将设备送抵甲方（安徽杰特电气有限公司），乙方（安徽纽创自动化装备有限公司）按合同签订时间不能按期将设备安装调试完成，每逾期一天，按500元/天支付违约金，以此类推。若逾期5天（含5天）以上，甲方有权解除合同，甲方有权解除合同，乙方返还已付款项额，同时乙方应当向甲方支付合同总额的5%作为违约金。”根据该项约定，解除合同和支付违约金均属于双方违约救济方式，若安徽杰特电气有限公司选择解除合同，安徽纽创自动化装备有限公司应当按照合同总额15万元的5%支付违约金，即7500元。安徽杰特电气有限公司如认为该项违约金过分低于实际损失，应当提交相应证据予以证明。一审法院在相应证据缺失的情况下，支持其违约金5万元，显然不妥，本院予以纠正。综上，上诉人安徽纽创自动化装备有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持安徽省芜湖县人民法院（2019）皖0221民初2325号民事判决第一项、第二项；二、撤销安徽省芜湖县人民法院（2019）皖0221民初2325号民事判决第三项、第四项；三、上诉人安徽纽创自动化装备有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人安徽杰特电气有限公司违约金7500元；四、驳回被上诉人安徽杰特电气有限公司的其他一审诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费1650元，由上诉人安徽纽创自动化装备有限公司负担1050元，由被上诉人安徽杰特电气有限公司负担600元；二审案件受理费3300元，由上诉人安徽纽创自动化装备有限公司负担2100元，由被上诉人安徽杰特电气有限公司负担1200元。本判决为终审判决。审判长  国廷斌审判员  蔡 俊审判员  徐红梅二〇一九年十月二十九日书记员  裴丽平附：相关法条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。