文书内容重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝02民终2525号上诉人（原审原告）：河南省防腐企业集团有限公司，住所地河南省长垣县浦**宏力大道**，统一社会信用代码91410000169960955F。法定代表人：王东亮，总经理。委托诉讼代理人：崔山磊，北京德恒（重庆）律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：陈发国，男，汉族，1968年12月03日出生，重庆市奉节县。委托诉讼代理人：黄成生，重庆市奉节县永乐法律服务所法律工作者，特别授权。上诉人河南省防腐企业集团有限公司与被上诉人陈发国工伤保险待遇纠纷一案，不服奉节县人民法院(2019)渝0236民初1800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年08月09日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南省防腐企业集团有限公司上诉请求：1.撤销奉节县人民法院（2019）渝0236民初1800号民事判决，依法改判；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与被上诉人之间是劳务关系而非劳动关系。上诉人的分公司即河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司在承建华电奉节电厂“上大压小”新建项目时，因赶工期需要，临时性雇佣被上诉人从事特定劳务，因此双方之间是劳务关系而非劳动关系。2.被上诉人因交通事故受伤，且已获得人身损害赔偿，不应认定为工伤。3.一审法院认定事实不清、适用法律错误。一审法院认定被上诉人交通事故受伤为工伤，并依据《工伤保险条例》等判决上诉人向被上诉人支付工伤保险待遇，属于认定事实不清，适用法律错误。陈发国提交书面答辩意见辩称，一审法院判决事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确。1.生效法律文书确定上诉人与被上诉人间存在事实劳动关系。2.被上诉人因交通事故受伤，已获得少量的人身损害赔偿，但是交通事故与工伤保险待遇是两个不同的法律关系。被上诉人依法可以享受人身损害赔偿，也可享受工伤保险待遇赔偿。河南省防腐企业集团有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判令河南省防腐企业集团有限公司无须向陈发国支付工伤保险待遇(包括但不限于停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、生活津贴、住院护理费、住院期间伙食补助费等费用)；2、本案诉讼费用由陈发国承担。一审法院认定事实：从2016年4月26日至2016年9月期间，陈发国持华电奉节电厂“上大压小”新建工程《上岗证》，在河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司承建的华电奉节电厂工作，从事“上大压小”新建工程搭架子工作。双方未签订劳动合同，也未办理工伤保险。2016年9月15日中午12点左右，陈发国从工地回家吃午饭途中，搭乘徐益山驾驶的摩托车被后面超越的“渝xx11**”重载自卸货车剐擦，致使摩托车侧翻，导致徐益山当场死亡，被告陈发国受伤。陈发国伤后即被送往重庆渝东医院住院治疗至2016年10月3日，住院诊断为：1、左腓骨上段骨折；2、全身多处软组织挫伤；3、胸腰背部软组织损伤；4、左前胸壁部软组织损伤；5、牙齿外伤性松动；6、心律失常；7、尘肺；8、双肺多发肺大泡。出院医嘱：1、出院后继续石膏托外固定治疗，骨折未愈合前严禁负重活动；2、每月定期来院复查摄片，根据复查情况决定去除石膏托及负重时间，循序渐进行关节功能锻炼；3、若后期出院骨折移位，骨不连，骨折畸形愈合，关节功能障碍等并发症需要进一步治疗；4、内科疾患建议专科治疗，牙齿外伤性松动建议专科治疗；5、门诊随访，不适随诊。2017年8月24日河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司提起诉讼要求确认与陈发国不具有劳动关系，一审法院于2017年9月18日作出（2017）渝0236民初3999号民事判决确认陈发国与河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司从2016年4月26日起存在劳动关系。2017年9月20日奉节县人力资源和社会保障局作出奉节人社伤险认字【2017】908号认定工伤决定书，认定陈发国同志于2016年9月15日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（六）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司对此工伤认定不服于2018年5月31日提起诉讼，要求撤销该认定，一审法院于2018年7月4日作出（2018）渝0236行初46号行政裁定书，裁定驳回河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司的起诉。河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司对此裁定不服向本院提起上诉，本院于2018年11月8日作出（2018）渝02行终214号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2018年3月2日奉节县劳动能力鉴定委员会作出渝奉节劳初鉴字【2018】419号鉴定结论书，鉴定陈发国左腓骨上段骨折为拾级伤残，无生活自理障碍。陈发国于2018年5月2日向奉节县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除与河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司的劳动关系，并要求河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司支付工伤保险待遇181048元。奉节县劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月18日作出奉节劳人仲案字【2018】第67号仲裁裁决书，裁决：一、河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司一次性支付给陈发国以下解除劳动关系工伤保险待遇：1、停工留薪期工资15525元（3个月×5175元）；2、一次性伤残补助金36225元（7个月×5175元）；3、一次性工伤医疗补助金12212元(2个月×6106元）；4、一次性伤残就业补助金36636元（6个月×6106元）；5、生活津贴21735元（6个月×5175元×70%）；6、住院护理费1800元（18天×100元）；7、住院期间伙食补助费144元（18天×8元）。二、以上费用共计124277元。河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司应于裁决书生效之日起十五日内向陈发国一次性支付完毕。河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司系河南省防腐企业集团有限公司分公司，已被注销，不再具备诉讼主体资格，其权利义务由河南省防腐企业集团有限公司承接，故河南省防腐企业集团有限公司对奉节劳人仲案字【2018】第67号仲裁裁决书不服，向一审法院提起诉讼要求判决不需向陈发国支付工伤保险待遇。一审法院认为，陈发国在下班途中发生交通事故受到伤害，被认定为工伤，劳动能力被鉴定为十级，现陈发国要求河南省防腐企业集团有限公司支付一次性工伤保险待遇。河南省防腐企业集团有限公司认为陈发国超过了仲裁时效，但陈发国的伤经奉节人力资源和社会保障局认定为工伤后，河南省防腐企业集团有限公司第二工程公司提起了行政诉讼，于2018年11月二审法院作出终审裁定，才予以确认，且陈发国的伤经奉节劳动能力鉴定委员会于2018年3月2日作出鉴定结论确定了十级伤残后同年5月2日提起了仲裁，并没有超过一年的仲裁时效，对河南省防腐企业集团有限公司的主张不予支持。双方均未举示陈发国在岗时的工资，参照《重庆市劳社局关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》按照被告受伤时我市上年度（2015）职工平均工资标准确认工资即5175元/月。陈发国于2018年5月8日向奉节县劳动争议仲裁委员会提出解除劳动关系仲裁申请，河南省防腐企业集团有限公司方于2018年5月14日收到该仲裁申请后，并未表示不同意解除劳动关系，仅认为双方不存在劳动关系，而双方具有劳动关系已经生效判决确定，故应认为2018年5月14日双方已解除劳动关系。对陈发国主张6个月的停工留薪期，根据陈发国的伤害鉴定部位，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，停工留薪期确定为3个月，即停工留薪期工资为3个月×5175元/月=15525元。陈发国主张12个月的生活津贴，但并未举示证据证明停工留薪期满后因工伤仍不能工作，应承担举证不能的法律后果，对该诉讼请求不予支持。陈发国的伤经劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，一次性伤残补助金为7个月×5175元/月=36225元，陈发国主张一次性伤残就业补助金36636元=6106元/月×6个月，一次性伤残医疗补助金12212元=6106元/月×2个月在法律规定的范围内，予以支持。陈发国住院18天按8元/天的标准支持住院期间伙食补助费即18天×8元/天=144元，按120元/天的标准支持住院期间的护理费即18天×120/天=2160元。陈发国主张鉴定费、检查费、交通费但并未提交证据证明确有支出该笔费用，不予支持。因河南省防腐企业集团有限公司并没有为陈发国参加工伤保险，故上列费用均应由用人单位河南省防腐企业集团有限公司承担。综上，河南省防腐企业集团有限公司应支付陈发国的工伤保险待遇为：1、停工留薪期工资15525元；2、一次性伤残补助金36225元；3、一次性伤残就业补助金36636元；4、一次性伤残医疗补助金12212元；5、住院期间伙食补助费144元；6、住院期间护理费2160元，共计102902元。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十一条、第三十四条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《重庆市劳社局关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》第一条，《重庆市人力资源和社会保障局关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》第一条，第二条规定，判决：一、河南省防腐企业集团有限公司支付陈发国解除劳动关系的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金、住院期间伙食补助费、护理费共计102902元；二、驳回河南省防腐企业集团有限公司的其他诉讼请求；三、驳回陈发国的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由河南省防腐企业集团有限公司负担。上列款项限判决生效后十日内履行。本院二审期间，双方均未举示相应证据证明一审认定事实有误，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，被上诉人在上诉人所承包工程处务工，经奉节县人民法院（2017）渝0236民初3999号生效判决确认双方存在劳动关系。现无相反证据证明该生效判决有误，故上诉人主张双方为劳务关系的理由不成立，本院不予支持。奉节县人力资源和社会保障局依据《工伤保险条例》第十四条第（六）项的规定作出奉节人社伤险认字[2017]908号认定工伤决定书，该工伤认定书已经经过行政诉讼程序被确认生效。故上诉人主张被上诉人因交通事故受伤已获得赔偿不应认定为工伤的理由不成立，上诉人应按照法律规定支付相应工伤保险待遇。综上所述，河南省防腐企业集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南省防腐企业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 杨审 判 员  李迪云审 判 员  刘丽苹二〇一九年十月十七日法官助理  曹 阳书 记 员  张 翅