陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院民 事 判  决 书 陕01民终10504号 上诉人(原审被告)：陕西恒越贸易有限公司，住所地陕西省西安市莲湖区XX路XX号。法定代表人：卢铭举，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘爱兵，陕西标典律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：马某某，男，1965年XX月XX日出生，汉族，住陕西省西安市雁塔区XX路XX段XX号XX号楼XX单元XX号。原审第三人：西安远诚机电科技有限公司，住所地陕西省XX区XX园XX路XX号XX室。法定代表人：祁阿维，该公司总经理。原审第三人：祁阿维，男，1968年XX月XX日出生，汉族，住陕西省咸阳市秦都区XX路XX号XX号楼XX单元XX号。原审第三人：蒋洪霞，女，1968年XX月XX日出生，汉族，住陕西省咸阳市秦都区XX路XX号XX号楼XX单元XX号。共同委托诉讼代理人：张辉，男，西安远诚机电科技有限公司员工，住陕西省咸阳市秦都区XX路XX号XX号楼XX单元XX层XX户。上诉人陕西恒越贸易有限公司(以下简称：恒越公司)因与被上诉人马某某、原审第三人西安远诚机电科技有限公司（以下简称：远诚公司）、祁阿维、蒋洪霞执行异议之诉纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初8808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人恒越公司上诉请求：1.撤销一审民事判决；2.依法改判马某某、蒋洪霞、祁阿维在未出资额的范围内向恒越公司承担责任；3.本案一审、二审的诉讼费由马某某承担。事实和理由：关于马某某的出资认定问题，本案在追加听证及一审程序中，马某某仅向法院提供了借款合同并未向法院提交转账凭证，且220万元也未转入远诚公司账户，而是转入祁阿维的个人账户，属于典型抽逃出资的行为。马某某与远诚公司仅仅是借贷关系，债转股是其内部的行为，在工商部门并未登记，不能对抗善意债权人。马某某与远诚公司恶意串通的债转股行为严重损害了债权人的利益，马某某仅仅出借了220万元，根据公司资本补平规则，本次增资是500万元，即使借款属实，公司仅仅收到220万元的注册资本，其行为属于典型虚增注册资本，应当由出资人予以补足。一审程序认定马某某转让付德毅200万股权的庭审中，由于该转账凭证是付德毅转给远诚公司的凭证，该凭证全由马某某提供，该凭证只能证明付德毅与远诚公司有资金往来关系，并不能认定为股权出资。由于付德毅本人未出庭，一审法院在未质证的情形下将该证据作为定案依据，程序违法。请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人马某某答辩称，转款凭证我方一审已经提交，一审案卷中有。款项是投资款，再转股是2016年年底完成的。上诉人陈述的事情与在一审法院陈述的事情不一致，没有事实及法律依据。原审第三人远诚公司、祁阿维、蒋洪霞共同陈述称，债务是企业行为，与个人无关。被上诉人马某某向一审法院起诉请求：1.不得追加马某某为(2018)陕0104执403号执行案件的被执行人；2.本案诉讼费用由恒越公司承担。一审法院查明事实：恒越公司与远诚公司买卖合同纠纷一案，一审法院作出(2017)陕0104民初7449号民事判决，判决：“一、远诚公司支付恒越公司货款256429.4元；二、远诚公司支付恒越公司违约金（按每吨每月100元计算，自2017年1月16日起付至货款付清之日止）……案件受理费5816元由远诚公司负担”。判决生效后，远诚公司未履行判决确定的义务，恒越公司向一审法院申请强制执行，一审法院以（2018）陕0104执403号执行案件立案执行，在执行过程中，恒越公司申请追加远诚公司股东祁阿维、蒋洪霞、马某某为本案被执行人。一审法院于2018年10月22日作出（2018）陕0104执异232号执行裁定，内容为：“一、追加马某某为本案被执行人，其在未缴纳的200万元出资范围内向恒越公司承担责任。二、驳回恒越公司要求追加第三人祁阿维、蒋洪霞为本案被执行人的申请。”马某某对该裁定不服，于2018年11月5日提起执行异议之诉。远诚公司工商登记信息记载，公司成立于2010年3月24日，企业类型为有限责任公司，公司注册资本4000万元；法定代表人祁阿维；2016年8月11日投资人（股权）变更：股东杜若溪出资额500万元，出资比例12.5%；股东马某某出资额500万元，出资比例12.5%；股东祁阿维出资额1200万元，出资比例30%；股东蒋洪霞出资额1800万元，出资比例45%。2016年11月4日投资人（股权）变更：股东祁阿维出资额1200万元，出资比例30%；股东蒋洪霞出资额1800万元，出资比例45%；股东傅某某出资额200万元，出资比例5%；股东马某某出资额300万元，出资比例7.5%；股东杜若溪出资额500万元，出资比例12.5%。目前公司处于正常营业状态。2015年4月15日，远诚公司（甲方、借款人）与马某某（乙方、出借人）签订（XAYCH-MZY050415）借款合同，约定马某某向远诚公司出借现金220万元，借款利率每日万分之7.6，借款期限60日。马某某支付借款后，远诚公司未如期归还该借款。2016年8月1日，远诚公司向马某某出具债转股确认书：马某某（身份证号码：610102……）入股远诚公司人民币叁佰万元（3000000.00），以双方借款合同（XAYCH-MZY050415）项下本息及合同约定逾期支付本息违约金冲抵。远诚公司股东会决议将公司注册资本增加1000万元，由3000万元增加到4000万元，决议记载，新股东杜若溪、马某某各认缴出资500万元，出资方式为货币，出资到位时间为2016年12月31日。马某某向法庭提交的证据有四份银行客户回单，其中包括一、2016年10月24日招商银行回单一份，收款账号：XXXXXXXXXXX0801，户名：西安远诚机电科技有限公司，开户行：招商银行西安分行未央路支行，金额：人民币壹佰万元整，付款人账号：XXXXXXXXXXXX6868，付款人户名：傅某某，付款人开户行：中信银行西安大庆路支行。二、2016年12月14日建设银行回单一份，付款人：全称傅某某、账号XXXXXXXXXXXX6368、开户行中信银行总行营业部账务中心；收款人：全称西安远诚机电科技有限公司、账号610501734100********、开户行建设银行西安胡家庙支行；金额人民币肆拾万元整，结算方式转账，汇款附言：投资款。三、2016年12月14日成都银行回单一份，付款行行名：中信银行总行营业部账务中心、付款人名称：傅某某、收款人名称：西安远诚机电科技有限公司、金额：伍拾叁万元整、摘要：投资款。四、2016年12月31日招商银行回单一份，收款账号：XXXXXXXXXXX0301、户名：西安远诚机电科技有限公司、开户行：招商银行西安分行未央路支行、金额：人民币柒万元整、付款人账号：XXXXXXXXXXXX6868、付款人户名：傅某某、付款人开户行：中信银行总行营业部账务中心、摘要：投资款。另有远诚公司于2018年10月31日出具证明函一份，证明傅某某上述四笔转款共计贰佰万元均系傅某某受让公司原股东马某某持有的西安远诚机电科技有限公司200万股权的股权转让款，该款项作为马某某所转让的股权对应的出资款直接入缴公司，该部分股权已足额出资，特此证明！一审法院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。马某某作为远诚公司股东，工商登记信息显示其股权出资额由500万变更为300万元，马某某以其与远诚公司的借款合同项下本息及逾期违约金冲抵远诚公司投资款300万元，远诚公司亦向马某某出具有债转股确认书。其余股份马某某已转让给新股东傅某某，且傅某某已于2016年12月31日前将股权出资额200万元转入远诚公司账户。故股东马某某已经足额缴纳出资，不应被追加为被执行人，马某某的诉讼请求符合事实和法律依据，依法予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条，第三十三条第一款第(一)项规定，判决：不得追加马某某为（2018）陕0104执403号执行案件的被执行人。案件受理费100元，由马某某负担。经二审审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。二审期间，各方当事人未向本院提交新的证据。本案的争议焦点为马某某是否对远诚公司对外债务承担责任。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”依据查明的案件事实，马某某认缴出资500万元由两部分构成，其中200万元出资已经转让给傅某某，傅某某也支付了股权转让款，并且股权转让款直接汇入远诚公司账户作为认缴出资。其余300万元出资来自远诚公司与马某某之间的借款合同，由于远诚公司到期不能偿还马某某的借款，远诚公司经股东会决议通过增资的方式将马某某借款本金220万元及利息、滞纳金等转为300万元股权以偿付借款，上诉增资远诚公司也完成了相应的工商变更登记。恒越公司作为远诚公司的债权人未能举证证明远诚公司股东马某某未全面履行出资义务，恒越公司应当承担不利的法律后果。综上所述，上诉人恒越公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人陕西恒越贸易有限公司负担。本判决为终审判决。     审  判  长   张 鹏审  判  员   臧振华审  判  员   田任华 二〇一九年十月二十三日 书  记  员   汪靖朝                朝1