宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3130号 上诉人（原审被告暨反诉原告）：高敏，女，汉族，系宁夏三度地产咨询服务有限公司法定代表人，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：刘海琴，北京大成（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告暨反诉被告）：王东，男，瑶族，原系宁夏三度地产咨询服务有限公司股东，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：黄庆，宁夏北民太德律师事务所律师。 王东与高敏股权转让纠纷一案，一审法院经审理后于2018年11月28日作出（2018）宁0104民初11754号民事判决，王东、高敏均不服，上诉至本院。本院经审理后于2019年5月9日作出（2019）宁01民终751号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。一审法院重新组成合议庭进行审理后，于2019年7月9日作出（2019）宁0104民初8175号民事判决。高敏不服，再次提出上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行核对，决定对本案不开庭审理。上诉人高敏的委托诉讼代理人刘海琴，被上诉人王东的委托诉讼代理人黄庆在本院指定时间到庭发表意见。本案现已审理终结。 高敏上诉请求：1.依法撤销银川市兴庆区人民法院于2019年7月9日做出的（2019）宁0104民初8175号民事判决的第一项，依法改判或发回重审；2.本案一审、二审及反诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定王东与高敏之间实质是股权转让关系，高敏支付王东的40万元是股权转让款，该事实认定背离客观事实，与王东认可事实也不一致。王东在一审庭审中明确转让标的是涉案项目（三度地产咨询公司经营销售的宁夏新.国际城商品房项目）的利润及其对应的股权，转让款40万元系涉案项目及股权价值。一审判决认定事实与王东确认的事实不相一致。另外，王东认可协议约定的转让款40万元系涉案项目利润100万元分配所得，一审判决对此事实没有予以确认。二、双方签订协议约定核定利润为100万元，扣除二人向第三人李超支付的10万元后，高敏实际分配50万元，王东实际分配40万元。但三度地产咨询公司成立时全体股东均未实缴出资，在交易的股权没有价值的情况下，高敏有理由相信其无需向王东支付交易对价。协议中约定的40万是利润分配，但涉案项目一直处于亏损状态，不存在协议所述的100万利润。故双方签订协议是对于项目的预期利润存在重大误解，目前项目无法达到协议约定的利润分配条件，双方订立协议的初衷无法实现。依据合同法第五十四条之规定，该协议应予撤销。三、关于高敏支付给李超的5万元，系代王东支付，王东应予返还。四、高敏申请对三度地产咨询公司100万元利润是否存在进行鉴定，一审法院未予准许属于程序违法，二审应予纠正。 王东辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，高敏的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 王东向一审法院起诉请求：1.高敏支付王东转让款30万元、逾期付款利息6000元（30万元×0.06÷12月×4月，从2018年6月1日算至2018年9月30日），并支付利息至实际付款之日；2.本案诉讼费用由高敏负担。 高敏向一审法院反诉请求：1.撤销高敏与王东于2018年2月5日签订的《项目及公司转让协议》；2.王东返还高敏已支付的转让款10万元；3.王东向高敏支付高敏代其向第三人李超支付的5万元；4.反诉费用由王东承担。 一审法院认定事实：三度地产咨询公司成立于2017年2月10日，注册资本150万元，法定代表人为高敏；2018年2月9日前的股东为王东（出资765000元，占51%，实缴0元）、高敏（出资735000元，占49%，实缴0元），2018年2月9日后的股东为高敏（出资149万元，占99.33%，实缴0元）、何凯（出资10000元，占0.67%，实缴0元）。2018年2月5日，王东（甲方）与高敏（乙方）签订《项目及公司转让协议》，约定：“甲乙双方经友好协商，就宁新·国际城项目及宁夏三度地产咨询服务有限公司转让事宜达成如下协议：一、宁夏三度地产咨询服务有限公司及之前以该公司签订的宁新·国际城项目由王东转让给高敏，所有项目及公司股权及已产生的销售收入、利润均在此协议签订时同步转让；二、高敏支付王东400000元，于2018年2月15日前支付100000元，剩余款项于2018年5月30日前付清，于2018年2月15日付首期款时办理公司变更手续；（此款为转让费）三、变更后，则项目及公司所有事宜与王东无关，包括法律责任，均由高敏承担；四、双方商定之前利润核定为1000000元，王东占45%，即45万元，高敏占55%，即55万元，双方各拿5%（即各5万元，共10万元）支付给李超。此款项从三度地产财务直接支付。”李超在证明人处签名捺印。协议签订后，高敏向王东支付了100000元。2018年2月9日，双方办理了股权变更登记。2018年3月28日，李超向高敏出具一份收条，载明：“今收到高敏支付本人项目介绍费玖万元整（90000），其中伍万元由高敏代王东支付。” 2017年3月1日，三度地产咨询公司与固原宁新房地产开发有限公司签订《宁新·国际城全案策划、销售代理合同》，约定固原宁新房地产开发有限公司委托三度地产咨询公司全案策划驻场营销代理宁新·国际城项目（该项目系固原宁新房地产开发有限公司开发建设），项目性质为住宅、商业综合体、酒店、公寓（写字楼），项目位于固原市原州区，销售代理期限自2017年3月1日至2020年2月29日止。该合同的签字盖章页中，三度地产咨询公司法定代表人或其代表处由高敏签字。 一审法院认为，依据法律规定，因重大误解订立的合同、订立合同时显失公平、一方以欺诈及胁迫手段或乘人之危而使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，当事人一方有权请求人民法院撤销。具体到本案，《项目及公司转让协议》约定的项目就是《宁新·国际城全案策划、销售代理合同》中的项目，三度地产咨询公司与固原宁新房地产开发有限公司签订《宁新·国际城全案策划、销售代理合同》约11个月后，王东与高敏签订了《项目及公司转让协议》，高敏作为三度地产咨询公司的法定代表人，在签订《项目及公司转让协议》时，应对其公司营销代理宁新·国际城项目的情况有充分了解。故高敏以该项目在《项目及公司转让协议》签订后的利润未达到100万元而构成重大误解的理由不成立，对高敏要求撤销《项目及公司转让协议》的反诉请求，本院不予支持。该协议约定的转让宁新·国际城项目及宁夏三度地产咨询服务有限公司，实际是通过王东将其所享有三度地产咨询公司的股权转让给高敏，从而实现由高敏管理三度地产咨询公司并代表公司经营宁新·国际城项目。因此，王东与高敏之间实质是股权转让关系，协议约定高敏支付王东的400000元是股权转让款。高敏已向王东支付了100000元，且王东的股权已登记至高敏名下，故高敏应向王东支付下剩的300000元股权转让款。高敏不能以三度地产咨询公司处于亏损为理由而否定双方先前的约定，对高敏的辩解意见，不予采纳；对高敏要求王东返还已支付的100000元的反诉请求，不予支持。王东主张按未付款项的6%计算利息的依据是《项目及公司转让协议》第二条，但该协议并无关于逾期付款利息的约定，故对王东关于利息的诉请，不予支持。虽然《项目及公司转让协议》约定王东和高敏各拿出50000元支付给李超，但该协议第四条明确了此款项从三度地产咨询公司财务直接支付，也即王东并不负有向李超支付50000元的义务，故高敏无权向王东主张其已向李超支付的款项。对高敏要求王东返还代付的50000元的反诉请求，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：一、高敏于本判决生效之日起十日内支付王东股权转让款300000元；二、驳回王东的其他诉讼请求；三、驳回高敏的反诉请求。一审本诉案件受理费5890元、反诉案件受理费1650元，均由高敏负担。 二审期间，双方均未提交新证据。 二审查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，王东与高敏作为三度地产咨询公司的时任股东，双方签订《项目及公司转让协议》，对公司股权等转让事项进行约定，且王东已经按照约定将股权变更至高敏名下，高敏也按照协议向王东支付10万元，向李超支付9万元。其现以协议系基于项目预期利润的重大误解所签，双方约定转让标的系项目利润分配，没有相应的股权交易对价，且三度地产咨询公司目前处于亏损状态，没有利润可供分配，不应向王东支付下剩价款的抗辩意见不能成立，一审法院未予采纳正确。二审期间，高敏未提交新证据推翻一审判决所作上述事实认定，本院对其该部分上诉理由同样不予采纳。因双方协议明确载明，双方商定之前利润核定为100万元，且三度地产咨询公司自股权变更登记后一直由高敏进行经营，高敏申请对公司转让之前利润进行鉴定不具有必要性及客观性，一审法院对其鉴定申请不予准许符合本案事实及法律规定。高敏关于一审法院对其鉴定申请未予准许，程序违法的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于高敏支付李超的9万元，因双方协议明确约定，王东、高敏各自支付给李超的5万元由三度地产咨询公司支付，现高敏要求王东返还其向李超支付5万元的诉讼请求不能成立，一审法院不予支持正确。本院对其该上诉理由也不予采纳。综上所述，高敏的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5890元，由上诉人高敏负担。 本判决为终审判决。 审判长  程改焕 审判员  李玉霞 审判员  杜 欣 二〇一九年十月二十三日 书记员  田 娜 附本案适用相关法律规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。