江苏省南通市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏06刑终392号原公诉机关江苏省如东县人民检察院。上诉人（原审被告人）叶枝连，男，1992年6月2日出生于广东省廉江市，居民身份证号码××，汉族，大专文化，无业，住广东省廉江市。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年4月20日被监视居住，同年4月28日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于江苏省如东县看守所。指派辩护人王伟战，江苏启星律师事务所律师。原审被告人苏建全，男，1978年6月26日出生于福建省泉州市，无业，住福州省泉州市丰泽区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年6月6日被监视居住，同年6月19日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于江苏省如东县看守所。原审被告人苏康，男，1994年10月22日出生于陕西省铜川市，无业，住陕西省铜川市王益区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年6月6日被监视居住，同年6月19日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于江苏省如东县看守所。原审被告人何鸿，男，1986年11月8日出生于甘肃省兰州市，无业，住甘肃省兰州市七里河区。曾因犯故意伤害罪，于2015年9月24日被甘肃省兰州市城关区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年6月6日被监视居住，同年6月19日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于江苏省如东县看守所。原审被告人崔洲义，男，1947年7月21日出生于天津市南开区，无业，住天津市南开区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年6月6日被刑事拘留，同年7月23日被取保候审。江苏省如东县人民法院审理江苏省如东县人民检察院指控被告人叶枝连犯贩卖淫秽物品牟利罪，被告人苏建全、苏康、何鸿、崔洲义犯传播淫秽物品牟利罪一案，于2019年6月24日作出（2019）苏0623刑初41号刑事判决。被告人叶枝连不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人叶枝连,听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖淫秽物品牟利被告人叶枝连自2016年11月以来，通过QQ联系苏建全（QQ昵称“龙哥”）购买淫秽视频，在其缴纳会员费后，被告人苏建全将其拉入115组织，通过115组织将大量淫秽视频传给被告人叶枝连。被告人叶枝连通过百度贴吧发布广告，利用QQ与买家联系，以“29元”、“129元”、“299元”等价格将自己从被告人苏建全等人处购买的淫秽视频出售给姜某、朱某甲等人，至案发获利90000余元。二、传播淫秽物品牟利被告人苏康（组织名“揉道大湿”）于2016年9月份开始，先后建立名为“组织交流”、“115组织”的115组织，并招揽被告人苏建全（组织名“龙哥”），约定二人的获利分成后，由其二人在“组织VIP”等QQ群内宣传缴纳200元至300元不等的会员费，可进入组织接受淫秽视频的相关内容来发展会员，收取会员费，并每日由其二人在组织内部向会员传播淫秽视频。至案发，被告人苏康、苏建全已累计发展会员372名，传播淫秽视频数千TB，收取会员费74400余元，直接获利37200余元。被告人何鸿（组织名“艾薇儿”）于2017年2月份开始，先后建立名为“115交流吧”、“迪士尼乐园”的115组织，招揽被告人苏建全（组织名“龙魔”）、被告人崔洲义（组织名“外星人”）为组织管理员，并与被告人苏建全约定获利分成后，由被告人苏建全在“组织私密圈”等QQ群内宣传缴纳220元的会员费，可进组织接受淫秽视频的相关内容来发展会员，收取会员费，同时每日由被告人苏建全或被告人崔洲义在组织内部向会员传播淫秽视频。至案发，被告人何鸿、苏建全已累计发展会员87名，传播淫秽视频数千TB，收取会员费19140余元，直接获利9570元。其中，被告人崔洲义明知被告人何鸿、苏建全通过宣传可进组织接受淫秽视频的相关内容来吸引会员加入组织并获利分成的情况，仍应被告人何鸿、苏建全的要求配合在“组织私密圈”等QQ群内留言“有要的去组织”等内容，并在组织内部向会员传播大量淫秽视频。被告人苏康、苏建全、何鸿、崔洲义归案后如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有户籍证明、情况说明、刑事判决书，搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、发还清单，QQ财付通转账、微信、支付宝转账交易明细，网盘传播路径及冻结信息，证人刘某、桑某、姜某、朱某甲、林某、苏某、俞某、毕某、谢某、杨某、吴某、白某的证言，被告人叶枝连、苏建全、苏康、何鸿、崔洲义的供述与辩解，南通市公安局出具的淫秽物品鉴定报告书、淫秽物品认定意见书、上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，远程勘验工作记录，发破案及到案经过，辨认笔录及情况说明等证据证实。原审判决认为，被告人叶枝连以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪。被告人苏建全、苏康、何鸿、崔洲义以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。本案被告人苏建全、苏康部分系共同犯罪，二被告人在犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人苏建全、何鸿、崔洲义部分系共同犯罪，被告人苏建全、何鸿在犯罪中起主要作用，均系主犯。应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人崔洲义协助被告人苏建全、何鸿传播淫秽物品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人苏康、苏建全、何鸿、崔洲义归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人苏康、苏建全、何鸿、崔洲义自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以从宽处理。被告人苏康、苏建全、何鸿、崔洲义在庭审中认罪态度较好，可以酌定从轻处罚。被告人叶枝连、苏建全已经退出部分赃款，可酌定从轻处罚。对其余被告人尚未退出的赃款，继续予以追缴，并上缴国库。根据被告人崔洲义的犯罪情节及悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，以被告人叶枝连犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；被告人苏建全犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；被告人苏康犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元；被告人何鸿犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元；被告人崔洲义犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑九个月缓刑一年，并处罚金人民币二千元。被告人叶枝连被扣押的赃款人民币61730元，由如东县公安局上交国库；被告人苏建全被扣押的赃款人民币40000元，由如东县公安局上交国库。对被告人叶枝连尚未退出的赃款人民币32230.96元，对被告人苏康、苏建全、何鸿尚未退出的赃款人民币6770元，继续予以追缴，并上缴国库。用于犯罪的作案工具电脑、手机、移动硬盘、储存卡等，予以没收，由如东县公安局上缴国库。上诉人叶枝连上诉称，其犯罪系受人胁迫，原审判决认定事实不当，原审法院对本案公开审理涉及其个人隐私，属程序违法。请求依法改判。辩护人王伟战辩护称，上诉人叶枝连可能存在被他人胁迫犯罪的可能，原判决认定上诉人叶枝连的非法获利金额有误，建议二审法院查清事实后对上诉人叶枝连减轻处罚。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。认定上诉人叶枝连犯贩卖淫秽物品牟利罪、原审被告人苏建全、苏康、何鸿、崔洲义犯传播淫秽物品牟利罪的证据均经原审庭审举证、质证，证据的来源合法，证据所证明的内容真实有效，且相互印证，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，上诉人叶枝连以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪。原审被告人苏建全、苏康、何鸿、崔洲义以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。本案部分犯罪系共同犯罪，原审被告人苏建全、苏康在共同犯罪中，原审被告人苏建全、何鸿在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人崔洲义协助被告人苏建全、何鸿传播淫秽物品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。原审被告人苏康、苏建全、何鸿、崔洲义归案后如实供述自己的犯罪事实，愿意接受处罚，认罪态度较好，可以从宽处罚。上诉人叶枝连、原审被告人苏建全退出部分赃款，可酌定从轻处罚。关于上诉人叶枝连的上诉理由和辩护人王伟战的辩护意见，经查，自2016年11月以来，上诉人叶枝连通过QQ联系苏建全并缴纳会员费后加入115组织，通过115组织接收苏建全传给其的大量淫秽视频后，通过百度贴吧发布广告，利用QQ与买家联系，将淫秽视频出售给他人，非法获利90000余元的事实，有被告人叶枝连在侦查阶段的有罪供述，其所述的其使用手机、电脑存储及贩卖淫秽视频、获利钱款的往来明细均稳定一致，且该供述与原审被告人苏建全的供述，证人姜某、朱某乙等人的证言，淫秽物品鉴定报告书、远程勘验工作记录、搜查笔录、QQ财付通转账、微信和支付宝交易明细等证据相印证，足以证实原审判决认定其犯贩卖淫秽物品牟利的犯罪事实。公安机关按照叶枝连提供的被“李广明”以二人间的色情录像要挟、控制的线索侦查，未能查证属实。故上诉人叶枝连称其犯罪被他人胁迫、原审审理中涉及其隐私的上诉理由及辩护人王伟战称可能存在胁迫，认定非法获利金额有误的辩护意见，均无事实依据，本院不予采纳。原审法院对上诉人叶枝连犯贩卖淫秽物品牟利罪进行公开审理，符合法律规定，上诉人叶枝连称因涉及个人隐私而公开审理程序违法的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予采纳。原审法院综合上诉人叶枝连的犯罪事实、情节及认罪态度等，以犯贩卖淫秽物品牟利罪判处其有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元，量刑适当，辩护人王伟战建议对上诉人减轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。综上，原判决认定上诉人叶枝连犯贩卖淫秽物品牟利罪、原审被告人苏建全、苏康、何鸿、崔洲义犯传播淫秽物品牟利罪事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，依法应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张亚军审判员  李 军审判员  陈 伟二〇一九年十月八日书记员  杨清清