湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终3227号上诉人（原审被告）：邹艳，男，1983年7月18日出生，汉族，住湖南省岳阳县。被上诉人（原审原告）：胡建修，男，1957年1月5日出生，汉族，住湖南省湘阴县。被上诉人（原审被告）：张武平，男，1971年10月15日出生，汉族，住湖南省湘阴县。被上诉人（原审被告）：张建文，男，1967年4月24日出生，汉族，住湖南省湘阴县。上诉人邹艳因与被上诉人胡建修、张武平、张建文提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2019）湘0624民初911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人邹艳上诉请求：撤销一审民事判决，改判1、由胡建修承担主要责任，改判邹艳除已支付的34250元，还承担3496.04元。2、诉讼费由胡建修承担。事实与理由：责任比例划分不当。1、胡建修是一个多年从事建筑行业的人员，明知所有建筑工地都是水泥和沙子，而发生事故的小屋面是现浇的钢筋混凝土，表面并无沙子，是胡建修思想上开小差，安全注意义务不够，没有穿胶鞋上屋的原因导致事故，胡建修应当承担主要责任。2、护理费：胡建修主张9602.63元，一审法院判决11112.02元，多了1509.36元，在一审庭审中被上诉人胡建修并没有变更诉讼请求，胡建修请的护工，未提供护理人员收入证明，超出部分应当由胡建修自行承担。3、后续费：胡建修受伤致残，已医疗终结，且取钢板的费用已计算在本案内，不存在还有后续费用。4、交通费：胡建修受伤后由张武平开车送浏阳住院的，就只取钢板一次，由湘阴县至浏阳租车400元，搭乘公安汽车只要几十元，不超过1000元。胡建修答辩称：1、本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确。造成本案胡建修人身损害前提原因是由于施工场所地面有沙子打滑，邹艳没有采取有效措施保障施工地面无沙子，则任何一般人经过时都不会打滑摔倒而受伤。胡建修的受伤主要原因是邹艳造成的。2、关于护理费。一审判决是根据胡建修主张的标准结合了相应的案件事实之后计算之后得的，不存在超诉裁判。3、关于后续医费。根据胡建修的住院病历有明确的复查医嘱，司法鉴定中也有明确的后续医疗费项目及金额，存在后续医疗费用发生的必要性及合理性。4、关于交通费。结合胡建修的住院费发生的必要性及合理性，酌情认定2000元合理。张武平、张建文均未提出答辩意见。胡修建向一审法院起诉请求：判令邹艳、张武平、张建文赔偿各项经济损失合计104073.5元并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年邹艳建筑了一栋一层的房屋，其主体已完工，需要房屋装修，主要是屋面找平，贴琉璃瓦，外墙贴瓷砖，内墙搞装修。邹艳委托张武平管理施工，工资为260元/天；2017年端午节前胡建修经案外人张检介绍去邹艳家务工17天，工资为220元/天；端午节后张武平打电话给给胡建修，胡建修说不去，后来胡建修打电话给张武平问还要不要人，张武平说要人。胡建修就和李培清到了邹艳家工作。2017年6月4日上午工作的内容为邹艳的房子屋面找平，胡建修担水泥浆上小屋面后下来时因小屋面上面有沙子，原告踩的一溜从小屋面上摔到阳台上受伤，张武平开车送胡建修到浏阳市骨伤科医院住院治疗至2017年6月25日出院，出院医嘱：1.避风寒保暖，调情志，注意加强营养；2.出院一个月左右来我院复查，适当功能锻炼；3.出院后一周回当地医院复查血常规及尿常规；4.骨折愈合前患肢禁止剧烈活动，骨折愈合后到我院取固定物；5.不适随诊。用去治疗费20525.9元。2017年7月16日胡建修到该医院检查治疗用去治疗费541元。2017年10月8日到湘阴县人民医院检查照片用去76元；2018年5月6日胡建修到浏阳市骨伤科医院检查治疗用去治疗费83.3元；2018年8月23日胡建修到该医院住院治疗至2018年8月29日出院，用去治疗费5071元，2018年11月11日胡建修到浏阳市骨伤科医院检查治疗用去1374.8元，2018年12月5日胡建修到该医院治疗用去435元，2018年12月24日胡建修到该医院检查治疗用去1662.8元。上述医疗费共计29769.8元。2019年2月21日胡建修的伤情经岳阳市洞庭司法鉴定所鉴定为：1.胡建修的损伤程度构成十级伤残；2.务工180天，护理90天，营养60天；3.估计后段医药费用壹仟元左右，供参考。邹艳支付医疗费30500元给胡建修，邹艳支付护理费和护理人员的生活费3750元给护理人员。因双方就赔偿事宜没有达成协议，胡建修于2019年4月18日向一审法院提起诉讼，起诉状中仅列张武平为被告，2019年5月9日向一审法院提出申请，要求追加邹艳和张建文为共同被告，一审法院依法追加邹艳和张建文为共同被告参加诉讼。在庭审中，胡修建认为张武平、张建文是包工头，是接受劳务者，邹艳是房东。张武平、张建文、邹艳认为邹艳是接受劳务者。胡修建的诉讼请求项目为：1.医疗费29779.61元；2.残疾赔偿金28186元（140××××****%）；3.误工费19205.26元（38944÷365×180）；4.护理费9602.63元（38944÷365×90）；5.住院伙食补助费2700元（100×27）；6.后段治疗费1000元；7.营养费3600元（60×60）；8.精神抚慰金5000元。9.交通费3000元；10.法医鉴定费2000元。合计104073.5元。张武平、张建文、邹艳对此的意见为：1.医药费请法院核对原件，剔除无关费用；2.残疾赔偿金只能计算18年；3.务工、护理、营养的期限过长，护理费的赔偿标准无异议；4.伙食费应按60元／天计算，共计27天；5.对后段医疗费不予认可；6.营养费应按30元／天计算；7.精神抚慰金酌情为2000元；8.交通费按500元计算；9.鉴定费2000元无异议。一审法院认为，本案争议的焦点：一、胡建修的损失金额如何确定；二、本案的接受劳务者是谁？三、胡建修的损失赔偿责任如何确定。关于焦点一、胡建修损失金额为：1.医疗费，经核对发票原件并计算为29769.8元，胡修建认为是29779.81元实为计算有误。2.残疾赔偿金，因胡建修鉴定定残之日为2019年2月21日，胡建修至2019年2月21日时已经年满62岁，只能计算18年，故该项残疾赔偿金为25367.4元（14093元/年×18年×10%）；3.误工费19205.26元，张武平、张建文、邹艳虽然有异议，但没有提供证据推翻胡建修的证据，故予以认定。4.护理费9602.63元，张武平、张建文、邹艳虽有异议，一审法院考虑张武平、张建文、邹艳已经支付了21天的护理人员的护理费和生活费，结合胡修建提供的鉴定意见为90天，故对后段的护理时间应为69天，按胡修建要求的标准计算这69天的护理费为7362.02元，故胡修建的护理费总数为11112.02元；5.住院伙食补助费，胡修建提出的赔偿标准为100元/天，其标准过高，一审法院酌情按60元/天计算为1620元；6.后段治疗费1000元，胡修建提供的证据中对2019年2月21日的后段医药费作出了评估，一审法院对此予以认可。7.营养费，胡修建要求的营养费的标准过高，一审法院酌情按30元/天计算，为1800元；8.精神抚慰金5000元，因胡修建的伤情构成十级伤残，对此抚慰金予以认定；9.交通费，胡修建要求3000元，张武平、张建文、邹艳有异议，一审法院院考虑胡修建去检查治疗的次数，酌情认定2000元；10.法医鉴定费2000元，张武平、张建文、邹艳对此没有异议，予以认定。以上合计98874.48元。关于焦点二、本案的接受劳务者是谁的问题。胡修建认为接受劳务者是张武平和张建文，其提供的证据是一份对李培清的调查笔录和两份电话录音笔录，这些证据都没有充分证明张建文和张武平是接受劳务的人；应承担举证不能的法律后果。庭审中张武平、张建文、邹艳都认为接受劳务的人是邹艳，故本案中接受劳务者是邹艳。关于焦点三，胡建修损失赔偿责任的认定。因小屋面上有沙子，胡建修从小屋面上下来踩在沙子上面一溜而摔到阳台上导致受伤，胡建修没有避开屋面上的沙子行走，存在安全注意义务不够的过失，应承担相应的责任；张武平、张建文、邹艳没有采取有效的措施保障施工的安全是导致胡修建受伤的主要原因，邹艳应承担主要责任；一审法院根据双方的过失情况确定胡建修承担30%的责任，邹艳承担70%的责任。因邹艳已经支付34250元，可以抵减应承担责任的部分。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、限邹艳在判决生效后十日内赔偿34962.14元（98874.48元×70%－34250元）给胡建修；二、驳回胡建修的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2381元由邹艳承担800元，由胡建修承担1581元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院认定的事实与原判认定的事实一致，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，本案的焦点为：1、一审判决对邹艳、胡修建承担损失的比例划分是否恰当；2、对胡修建的损失数额认定是否正确。关于焦点1，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，邹艳作为接受劳务方，应为提供劳务者提供安全的工作环境、设置防滑措施，对提供劳务者在劳务过程中具有安全提醒义务，及时提醒胡建修采取安全保护措施，提供安全保护器具，但邹艳未尽到相应的义务，对胡建修的受伤应承担主要责任。胡建修作为雇员，在工作过程中应当预见可能出现的风险，具有安全注意义务。胡建修作为一个多年从事建筑行业的人员，在建筑工地进行挑物作业时，应知晓可能出现安全问题，采取安全保护措施，但其挑水泥行走在屋面上时未采取安全保护措施，对自己受伤有一定过错，应承担次要责任。结合双方的过错程度，一审法院认定邹艳对胡建修的损失承担70%的赔偿责任并无不当。关于焦点2，关于损失金额的认定，1、护理费。因邹艳先行支付了护理费3750元，胡建修未主张的已支付部分不认定就不应核减邹艳应赔付的总额，则邹艳应支付的部分更多，一审法院在计算损失总额后，根据邹艳应承担的责任比例金额，核减了邹艳应当赔付的金额，实际是更客观的反应了损失的总额及双方的责任，客观公正，处理恰当。2、后续医疗费，岳阳市洞庭司法鉴定所是具有人体损伤程度鉴定资质的机构，该鉴定机构对胡建修在本次事件中的伤残等级，伤休、误工、护理、营养时间作出了鉴定意见，同时鉴定后段医药费用1000元左右，一审法院采信后续医疗费1000元恰当。3、交通费。胡建修受伤后多次、分别在湘阴县人民医院、浏阳市骨伤科医院住院，一审法院酌情认定2000元并无不妥。上诉人邹艳的上诉请求均不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不妥，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费586元，由邹艳负担586元。本判决为终审判决。审 判 长  赵顺容审 判 员  任 燕代理审判员  张 兰二〇一九年十月二十四日书 记 员  王 楠