文书内容河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终19571号上诉人（原审原告）：邵梅，女，汉族，1967年12月5日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：韩建芳，河南国银律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郑州市第七中学，住所地河南省郑州市金水区金水路**。法定代表人：王保军，该校校长。委托诉讼代理人：孔辉，河南闻禹律师事务所律师。上诉人邵梅、因与上诉人郑州市第七中学劳动争议一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初16813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邵梅上诉请求：1.依法改判确认邵梅与郑州市中学自2008年3月至2018年6月之间存在的劳动关系。2.依法改判郑州市中学支付2014年7月至2014年9月、2017年10月至2018年6月的工资差额3360元。3.依法改判郑州市中学支付解除劳动关系经济补偿金21296元。4.依法改判郑州市中学支付养老保险待遇损失58740元。5.一、二审诉讼费由郑州市中学承担。事实和理由：其一：郑州市中学在庭审中并未举证证明向邵梅发送解除劳合同的书面通知，在此期间邵梅因家中有事，向宿管楼管请假，邵梅与郑州市中学自2008年3月至2018年6月期间事实劳动关系一直存续。所以一审法院在郑州市中学未举证的情况下认定自2015年4月至2017年9月期间邵梅与郑州市中学不存在劳动关系事实认定错误。其二：一审法院在计算差额工资时并未扣除邵梅的基本工资，而是直接将邵梅实得工资（基本工资加加班费）与郑州同期最低工资标准对比出差额工资，系事实认定错误，法律适用错误。其三:一审法院计算的平均工资基数为1556元，该平均工资不仅低于邵梅2017年10月至2018年6月份的实际平均工资，还低于郑州市同期最低工资标准。郑州市中学辩称，1.郑州市中学与邵梅在2015年4月至2017年9月期间根本不存在劳动法律关系。2.郑州市中学支付2014年7月至2014年9月工资差额的诉请已经超过了一年的时效限制。3.郑州市中学不符合向邵梅支付养老保险待遇的条件。郑州市中学上诉请求：1.撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初16813号民事判决第二项，依法改判郑州市中学无需向邵梅支付4012元的工资差额、无需向邵梅支付12448元的经济补偿金。2.本案一、二审诉讼费用由邵梅负担。事实和理由：1.邵梅要求郑州市中学支付2014年7月至2014年9月工资差额的诉请已经超过了一年的时效限制。2.一审法院对2017年10月至2018年6月的工资差额计算方式错误。3.一审法院判决郑州市中学应当向邵梅支付2008年3月至2015年3月经济补偿金错误，应依法予以纠正。邵梅辩称，1.郑州市中学并未举证证明2015年4月同邵梅解除劳动关系，一审法院在没有证据证明的情况下认定郑州市中学与邵梅2015年4月至2017年9月不存在劳动关系显然属于事实认定错误。2.邵梅与郑州市中学自2008年3月至2018年6月劳动关系一直存续，不存在中间中断的情形，所以邵梅主张经济补偿金的时效应从2018年6月10日开始计算。邵梅向一审法院起诉请求：一、确认邵梅与郑州市中学自2008年3月至2018年6月之间存在劳动关系；二、郑州市中学支付2014年7月至2014年9月、2017年10月至2018年6月的工资差额4257元；三、郑州市中学支付邵梅解除劳动关系经济补偿金22391元；四、郑州市中学支付邵梅养老保险待遇损失64614元；五、郑州市中学为邵梅补交自2008年3月至2018年6月社会保险费；六、诉讼费由郑州市中学承担。一审法院认定事实：2008年3月，邵梅到郑州市中学处工作，担任宿管工作。郑州市中学未与邵梅签订书面劳动合同，也未为邵梅缴纳社会保险费用。2015年3月，邵梅从郑州市中学处离职，2017年10月邵梅重新入职郑州市中学处。2018年6月10日，邵梅以郑州市中学未与其签订书面劳动合同，未为其交纳社会保险费等为由，提出解除劳动关系。邵梅的工资列表如下：            月份              工资（元）              最低工资标准（元）              差额（元）                  201407              0              1400              1400                  201408              0              1400              1400                  201409              3120              1400              -1720                  201410              1600              1400              -200                  201411              1920              1400              -520                  201412              987              1400              413                  201501              1400              1400              0                  201502              520              1400              880                  201503              2551              1400              -1151                  201711              810              1720              910                  201712              3520              1720              -1800                  201801              0              1720              1720                  201802              0              1720              1720                  201803              3200              1720              1480                  201804              2880              1720              -1160                  201805              1400              1720              320                  201806              1400              1720              320                  合计                                            4012      2019年4月17日，邵梅向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、确认邵梅与郑州市中学自2008年3月至2018年6月之间存在劳动关系；2、郑州市中学支付2014年7月至2014年9月、2017年10月至2018年6月的工资差额4257元；3、郑州市中学支付邵梅解除劳动关系经济补偿金22391元；4、郑州市中学支付邵梅养老保险待遇损失64614元；5、郑州市中学为邵梅补交自2008年3月至2018年6月社会保险费。2019年4月19日该仲裁委员会做出郑劳人仲案字（2019）0256号不予受理通知书，裁决如下：经审查，不符合受理条件，本委决定不予受理。后邵梅不服该裁定，向一审法院提起诉讼。2019年4月11日，郑州市社会保险局出具《郑州市社会保险未参保证明》，主要载明，邵梅（身份证号：），未参加郑州市职工社会保险。特此证明。另查明，2014年7月1日至2015年6月30日，郑州市最低工资标准为1400元；2015年7月1日至2017年9月30日，郑州市最低工资标准为1600元；2017年10月1日至2018年9月30日，郑州市最低工资标准为1720元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。已经达到退休年龄，但未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金的，受聘于用人单位，其与用人单位之间的关系仍为劳动关系。邵梅分别于2008年3月至2015年3月、2017年10月至2018年6月期间在郑州市中学处工作，故邵梅与郑州市中学在2008年3月至2015年3月、2017年10月至2018年6月期间存在劳动关系。郑州市中学部分月份实发月工资低于郑州市最低工资标准，故郑州市中学应当支付邵梅相应工资差额。经计算，邵梅应支付郑州市中学工资差额为4012元。根据邵梅的月平均工资及工作年限，郑州市中学应支付邵梅经济补偿金为12448元（1556元×8个月）。邵梅要求郑州市中学支付其养老保险待遇损失64614元以及为其补交自2008年3月至2018年6月的社会保险费，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、依法确认2008年3月至2015年3月、2017年10月至2018年6月邵梅与郑州市中学之间存在劳动关系；二、郑州市中学于本判决生效之日起十日内支付邵梅工资差额4012元，经济补偿金12448元，共计16460元。三、驳回邵梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由郑州市中学负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，2008年3月至2015年3月、2017年10月至2018年6月期间邵梅与郑州市中学之间存在事实上的用工关系，双方对此事实亦均予认可，故一审法院确认2008年3月至2015年3月、2017年10月至2018年6月邵梅与郑州市中学之间存在劳动关系并无不当，且邵梅未提供有效证据证明2015年4月至2017年9月期间其与郑州市中学之间存在劳动关系，故对其2008年3月至2018年6月期间与郑州市中学期间劳动关系持续的主张本院不予采纳。关于工资差额问题，在劳动关系存续期间，郑州市中学向邵梅发放的部分月份的工资低于同时期郑州市最低工资标准，故一审法院判令郑州市中学向邵梅支付工资差额并无不当，经核算，一审计算工资差额数额无误，本院予以确认。关于经济补偿金的问题，邵梅在郑州市中学工作年限为七年八个月，且郑州市中学未向邵梅支付过经济补偿金，根据邵梅月平均工资标准，一审关于经济补偿金数额计算无误，本院予以确认。综上所述，邵梅、郑州市中学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费10.00元，由郑州市第七中学负担，邵梅预交的二审案件受理费10.00元由邵梅负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇一九年十月十四日书记员  杜佰玲