上海市崇明区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0151民初7679号原告：杨正英，女，1936年3月5日生，汉族，户籍地上海市崇明区。委托诉讼代理人：朱建飞(系原告儿子)，1958年4月6日生。委托诉讼代理人：刘玥，上海富勤律师事务所律师。被告：上海荆汇包装材料有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代理人：刘顺群，总经理。委托诉讼代理人：李辉。被告：中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司，住所地黑龙江省大庆市。负责人：王丽晶，经理。委托诉讼代理人：张文明，上海申恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：武君英，上海申恒律师事务所律师。原告杨正英诉被告上海荆汇包装材料有限公司、中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司(以下简称人保财险大庆市分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨正英的委托诉讼代理人刘玥、朱建飞，被告上海荆汇包装材料有限公司的委托诉讼代理人李辉，被告人保财险大庆市分公司的委托诉讼代理人张文明到庭参加诉讼。庭审前，原告自愿撤回对被告屠某某的起诉，经本院审查依法予以准许。本案现已审理终结。原告杨正英向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费68967.72元、住院伙食补助费260元(13天×20天)、营养费4800元(1200元/月×4个月)、护理费9920元(2480元/月×4个月)、残疾赔偿金108854.40元(5年×68034元/年×32%)、精神损害抚慰金16000元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费5800元、律师费5000元；2、要求被告人保财险大庆市分公司在交强险及商业险范围内承担先行赔偿责任，保险以外的损失由被告上海荆汇包装材料有限公司承担。事实和理由：2017年10月26日8时40分许，案外人屠某某驾驶被告上海荆汇包装材料有限公司所有的牌号为沪EPXX**重型自卸车在崇明区跃进公路里程碑0.5公里处与行人原告发生碰撞，致原告受伤。本起事故经原崇明县公安局交通警察大队认定，案外人屠某某负事故主要责任，原告负次要责任。2018年5月30日，原告之伤经上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：被鉴定人杨正英因交通事故致左下泪小管断裂，左桡骨干骨折，左尺骨茎突骨折，左下尺桡关节半脱位，经手术对症治疗，目前遗留左腕关节活动受限，左上肢持物受限，构成XXX伤残；其损伤后的休息期240日、营养期120日、护理期120日(包括后续治疗)；涉案车辆在被告人保财险大庆市分公司处投保了机动车交强险及商业险。被告上海荆汇包装材料有限公司辩称，对事故的发生及事故认定均无异议。涉案车辆属于非营运车辆，故被告人保财险大庆市分公司应该在商业险内也进行理赔；同意承担律师费，但鉴定费要求在保险范围内进行赔付。被告人保财险大庆市分公司辩称，对事故的发生及事故认定均无异议，事故车辆在我司投保了交强险及100万商业险，含不计免赔，事故发生在保险期间内。但本案涉案车辆在事发时系从事运营活动，根据商业险条款的特别约定，保险公司在商业险内享有免责赔付，凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，任何一方均有权将争议提交哈尔滨仲裁委员会进行仲裁，故本案在商业险理赔时应先行仲裁。医疗费认可68967.72元，但要求扣除非医保；住院伙食补助费认可；营养费认可30元/天；护理费认可60元/天；衣物损失费不认可；交通费认可300元；司法鉴定意见书真实性无异议，但认为等级过高，我司认可残疾赔偿金60000元；精神损害抚慰金认可16000元，并要求按责承担；鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。事故发生后，我司支付原告现金10000元，要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：对各方均无异议的事故经过、事故认定、涉案车辆投保情况，本院予以确认。涉案车辆在被告人保财险大庆市分公司处投保了交强险及100万元的商业三者险，事故发生时均在保险期间内。事故发生后，被告人保财险大庆市分公司已支付原告现金10000元，原告对此表示认可，本院予以确认。基于上述事实，本院核定原告的经济损失如下：1、原告主张医疗费68967.72元。本院认为，被告人保财险大庆市分公司表示医疗费中要求扣除非医保部分无法律依据，原告主张的医疗费并无不当，本院予以确认。2、原告主张住院伙食补助费260元。被告人保财险大庆市分公司对该费用无异议，本院予以确认。3、原告主张护理费9920元。本院根据司法鉴定意见、目前护工市场行业标准及被告的答辩意见，酌定原告的护理费为7200元(60元/天×120天)。4、原告主张营养费4800元。本院根据司法鉴定意见及目前本地区实际生活水平，酌定原告的营养费为3600元(30元/天×120天)。5、原告主张残疾赔偿金108854.40元、精神损害抚慰金16000元。庭审中，原、被告就上述费用达成了一致意见。原告的残疾赔偿金为60000元；精神损害抚慰金为16000元，并按责承担，故本院予以确认。6、原告主张交通费500元。本院认为，本院根据原告就诊时间、地点、次数，酌定原告的交通费为300元。7、原告主张衣物损失费500元。本院认为，本起事故造成原告衣物损坏是事实，鉴于本案实际情况，酌定原告的衣物损失费为200元。8、原告主张鉴定费5800元。本院认为，鉴定费是为了查明案件事实实际发生的费用，故本院予以确认。9、原告主张律师费5000元。本院认为，原告为了诉讼确实花费了一定的费用，现根据被告的答辩意见，确认原告的代理费为5000元。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身的应当承担民事赔偿责任。本起道路交通事故发生后，公安机关在查明事实的基础上认定案外人屠某某负事故主要责任，原告负次要责任，并无不当，本院予以确认。被告人保财险大庆市分公司系涉案车辆的交强险及商业险之保险人，故原告要求被告人保财险大庆市分公司在保险范围内承担赔付责任，本院依法予以支持。但被告人民财险大庆分公司表示因本案涉案车辆在事发时系从事运营活动，根据商业险保险合同条款的特别约定，保险公司在商业险内享有免责赔付责任。原告认为其车辆在事发时未从事运营活动，被告人保财险大庆市分公司应在商业险内进行理赔。本院认为，根据商业险保险合同的特别约定，凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，任何一方均有权将争议提交哈尔滨仲裁委员会进行仲裁，故本案中对商业三者险暂不作处理。原告的经济损失以本院确认的数额为准。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司在机动车交强险限额内赔付原告杨正英医疗费10000元、残疾赔偿金60000元、精神损害抚慰金12800元、护理费7200元、交通费300元、衣物损失费200元，合计90500元，扣除被告已支付原告杨正英现金10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告杨正英80500元；二、被告上海荆汇包装材料有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨正英律师费5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4326元，减半收取计2163元，由原告杨正英负担1194元，被告上海荆汇包装材料有限公司负担969元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 李 林二〇一九年十月十一日书记员 朱莲莲附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。