河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终4925号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地：郑州市金水区黄河路**豫粮大厦**及东配楼**。负责人：贾国军，职务：总经理。委托诉讼代理人：张太雷，河南威鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李想，男，2001年5月20日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人：李战军，系李想父亲。被上诉人（原审被告）：张国伟，男，1965年2月7日生，住卫辉市。被上诉人（原审被告）：鹤壁市顺盛新物流有限公司，住所地：，住所地：鹤壁市淇滨区107国道淇河桥南200米路西v>法定代表人：张建，职务：总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司(简称保险公司)因与被上诉人李想、张国伟、鹤壁市顺盛新物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2019）豫0526民初5500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.依法发回重审，或改判被上诉人李想的合理损失由被上诉人张国伟、鹤壁市顺盛新物流有限公司承担。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：1、在一审诉讼中由于被上诉人张国伟、鹤壁市顺盛新物流有限公司未能到庭参加诉讼，未能就造成事故的原因、事故车辆及驾驶员的驾驶证、行驶证、车辆营运证、驾驶员从业资格证等证件是否合法有效无法核实，是否存在保险合同约定和法律规定的免赔事项等无法核实，第三者责任保险不承担保险责任。2、李想误工损失和后续治疗费的认定错误。被上诉人李想在案件事故发生时未满18岁，一审诉讼时李想提供的证据也不足以认定其已参加工作。鉴定的后续治疗费过高，且该损失未实际产生，应在后期实际发生后另行起诉更为适宜。李想辩称：李想初中没上完，更没上过高中。事故发生之前在滑县上官镇做室内门的一个工厂打工。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。请求依法驳回上诉请求，维持原判。张国伟、鹤壁市顺盛新物流有限公司未参加诉讼，未答辩。李想向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失250000元；2.涉诉费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月11日23时40分，在河南省××处××虎乡华中石化加油站前路段，张德强驾驶豫Ｆ×××**号、豫E1Y**重型半挂牵引车沿省道307线自西向东行驶时，与原告李想驾驶无牌照两轮摩托车自北向南行驶上307省道时发生相撞，造成原告李想受伤，两车均有不同程度损坏的交通事故。该事故经滑县公安交通警察大队于2018年8月19日作出第410526120180000450号道路交通事故认定书，认定张德强负此次事故的主要责任，李想负此次事故的次要责任。原告李想受伤后到滑县新区医院住院治疗，主要诊断为：股骨干骨折、跖骨骨折、牙槽骨骨折、外伤性牙齿缺失，于2018年9月4日出院，共住院23天，支付医疗费21566.82元。被告张国伟为其垫付医疗费10000元。原告李想的伤残等级、误工期、出院后护理期、护理人数、后续治疗费经本院委托新乡医学院司法鉴定中心于2019年3月10日作出司法鉴定意见：1.被鉴定人李想面部损伤致牙齿缺失或者折断9枚评为十级伤残。2.被鉴定人李想的误工期拟定为300日；其出院后的护理人数为壹人，护理期拟定90日；3.被鉴定人李想后续治疗费（含取右股骨骨折处内固定物费用及9颗种植牙全瓷冠修复费用）约需128000元。原告李想支付检查鉴定费3841.8元。原告李想的两轮摩托车经其本人委托滑县德鐘资产物价评估鉴定有限责任公司评估，估损总值为：8256元，原告李想支出评估费300元。张德强系被告张国伟雇佣司机，其驾驶的豫豫Ｆ×××**、豫豫E1Y**型半挂牵引车实际车主为被告张国伟，其中豫Ｆ豫Ｆ×××**靠在被告鹤壁市顺盛新物流有限公司并在被告保险公司投有交强险和100万元不计免赔的第三者责任险，事故发生在保险期内。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。该事故经滑县公安交通警察大队认定张德强负此次事故的主要责任，原告李想负此次事故的次要责任。原被告对该事故责任划分无异议，故对该事故责任的划分予以确认。结合本案情况，酌定张德强承担本次事故70%的责任，原告李想30%的责任。因张德强驾驶被告张国伟所有的豫Ｆ豫Ｆ×××**豫E豫E1Y**半挂牵引车在被告保险公司投有交强险和100万元不计免赔的第三者责任险。事故发生在保险期内，因此对原告李想的合理合法损失应首先由被告保险公司在交强险限额内先行承担赔偿责任，超出交强险部分由被告保险公司依照事故责任比例在第三者责任险限额内承担赔偿责任。因张德强是被告张国伟雇佣的司机，所以仍有不足的由被告张国伟依照事故责任比例承担，被告鹤壁市顺盛新物流有限公司对此承担连带责任。原告李想的合理损失有：医疗费21566.82元；住院伙食补助费1150元（23天×50元/天）；营养费460元（23天×20元/天）；误工费计算至评残前一天为23583.29元（40990元／年÷365天／年×210天）；护理费为12235.6元（39522元／年÷365天／年×113天）；残疾赔偿金27661.48元（13830.74元／年×20年×10％）；检查鉴定费3841.8元;精神抚慰金酌定5000元；后续治疗费128000元；车损8256元；评估费300元；交通费酌定为460元。以上共计232514.89元。被告张国伟预先支付的10000元应予以包含在内。原告李想主张的其他请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告李想医疗费10000元、误工费为23583.29元、护理费为12235.6元、残疾赔偿金27661.48元、精神抚慰金5000元、交通费460元、检查鉴定费3841.8元、车损2000元，共计84782.17元；（含被告张国伟垫付医疗费10000元）；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效后十日内在在第三者责任险限额内赔偿原告李想医疗费11566.82元、住院伙食补助费1150元、营养费460元、后续治疗费128000元、车损6256元、评估费300元，共计147732.82元的70%即103412.97元；三、驳回原告李想的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元，减半收取2525元，由原告李想负担493元、被告张国伟负担2032元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于保险公司主张的第三者责任保险免除赔偿责任的问题，保险公司的该主张属于其格式条款约定的责任免除，按照保险法的相关规定，其应履行免责条款的提示说明义务，否则其免责条款不产生效力，本案保险公司未提交任何证据能证明其履行免责条款的提示说明义务，故保险公司主张的第三者责任保险不承担保险责任的请求不能成立，本院不予支持。关于误工费，李想事故发生时已有劳动收入，其误工费应予支持。关于后续治疗费，经过了司法鉴定，系取右股骨骨折处内固定物费用及9颗种植牙全瓷冠修复费用，可以在本案中一并处理。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5050元，由中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  苗 飞审判员  杨 晓二〇一九年十月二十四日书记员  徐 芮