成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0108民初4185号 原告：刘荣，男，汉族，1972年11月25日出生，住四川省梓潼县。 委托诉讼代理人：张毅，四川经义律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张国容，四川经义律师事务所律师。 被告：成都建工第七建筑工程有限公司，住所地成都市。 法定代表人：刘明俊，总经理。 委托诉讼代理人：庞永东，男，汉族，系公司员工。 第三人：四川晟茗晟劳务有限公司，住所地成都市青羊区。 法定代表人：朱晓雨，总经理。 第三人：刘宁，男，汉族，1975年5月9日出生，住址重庆市沙坪坝区。 原告刘荣与被告成都建工第七建筑工程有限公司（以下简称成都七建）、第三人刘宁、第三人四川晟茗晟劳务有限公司（以下简称晟茗晟劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月16日受理后，依法适用简易程序，于2019年8月9日、2019年9月9日公开开庭进行了审理。原告刘荣及其委托诉讼代理人张毅、被告成都七建的委托诉讼代理人庞永东、第三人刘宁、第三人晟茗晟劳务公司的法定代表人朱晓雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘荣向本院提出诉讼请求：1、判令成都七建赔偿刘荣因提供劳务所受伤害的各项损失150545元（误工费167天×220元；护理费75天×326元-已付4000元；住院生活补助费75天×60元-已付5300元；住院营养费75天×40元；伤残赔偿金33216元/年×20年×10%；伤残鉴定费1000元；被扶养人生活费12723元；精神抚慰金10000元；交通费1000元），并承担刘荣因维权所产生的律师费5000元；2、判令成都七建和晟茗晟劳务公司、刘宁相互承担连带责任。事实与理由：刘荣于2018年3月开始，在成都七建承建的项目的施工人刘宁的班组从事钢筋扎绑工作。2018年6月21日上午，刘荣在该工程的4号楼2楼扎立体墙时，不慎从2楼摔下受伤。经工地工友送往仁寿运长医院治疗，诊断为：1、腰3椎体压缩性骨折；2、全身多处软组织伤；3、轻微闭合型脑伤。2018年9月4日，好转出院，出院时医嘱：1、休息3个月，继续口服药治疗；2、勿负重3个月，出院后1、3月来院复查了解骨折痊愈情况；3、门诊随访，如有不适及时就诊。2018年12月5日，刘荣经四川民生法医学鉴定，并评定为十级伤残。住院期间工地班组负责人刘宁垫付了医药费19116.22元、生活费5300元、护理费4000元。后刘荣聘请的四川经义律师事务所张毅、张国容律师前往成都七建工地与项目负责人协商赔偿事宜，但未达成协议。原告为维护其合法权益，诉讼至法院。 被告成都七建辩称，成都七建与晟茗晟劳务公司签订合同，属于劳务专业分包。晟茗晟劳务公司与班组刘宁签订了劳务分包，刘荣是刘宁手下工人。刘荣应起诉晟茗晟劳务公司而非成都七建，因为晟茗晟劳务公司是有专业资质的、有独立的主体资格，成都七建认为起诉主体有问题。另，成都七建对所有进场的工人都买了保险，且进场的时候所有工人是签了协议的，成都七建对刘荣自己评的伤残等级有意见。 第三人晟茗晟劳务公司辩称，希望重新认定刘荣的评残。评残后，该谁承担的责任谁承担。 第三人刘宁答辩意见与成都七建及晟茗晟劳务公司意见一致。 经审理查明，成都七建作为发包方（甲方）与承包方晟茗晟劳务公司（乙方）签订了《建筑工程劳务分包合同》，成都七建将“天府南庭”从垫层开始到竣工交验（所有结施图、建施图）所包含的土建部分全部劳务工作内容的劳务分包给晟茗晟劳务公司。合同第6条约定“合同价款的结算和支付：人工费结算，根据工程施工进度和实际完成的工作量，每月由甲方对乙方按分部分项工程进行收方结算一次，结算方单经双方签字确认后，与乙方出具正规有效的机打增值税专用发票一起作为甲方付款原始凭据”。合同第8.2条载明：乙方的劳务作业班组人员进场时，乙方应当会同甲方有关负责人、安全员、劳资员，对劳务作业班组人员，根据不同作业部位、不同作业程序和流程进行入场安全三级教育和安全技术交底，并有受教育者本人签名为证；实施入场安全三级教育、安全技术交底后，方能安排上岗作业，作业班组人员不得违反安全规程，不得违章作业、冒险作业。合同第8.9条约定乙方的劳务作业班组人员发生的安全事故属于工伤事故的，费用开支在5000元以内由乙方全额承担，超过5000元的，超出部分属甲方安全交底之内的违章事故由乙方负责，属甲方安全设施不齐、安全交底不全及甲方原因或意外造成的事故，由甲方解决。但是有下列情况之一者，费用由乙方全部承担，甲方不承担任何费用：1、乙方未报告或未及时上报上级劳动行政主管部门和社保经办机构，导致不能认定为工伤；2、乙方的劳务作业班组人员无有效身份证件，导致不能申报综合保险，不能办理工伤认定；3、乙方的劳务作业班组人员违章操作、冒险作业、野蛮作业导致的事故伤害，乙方应当承担相应的责任。 之后，晟茗晟劳务公司与刘宁签订《钢筋专业工种劳务作业合同》，约定刘宁作为作业组长的劳务作业内容为：对该工程的基础钢筋、主体钢筋和另行钢筋的制作、主体钢筋制作、绑扎及二次结构的一切钢筋制作、绑扎（即首尾工程）。刘宁应遵守晟茗晟劳务公司及总包单位工程项目经理部各项工程管理制度的要求，负责安排施工生产、人员调动、技术安全、工程质量等工作，应确保进场人员符合晟茗晟劳务公司、总包单位及政府相关规定。合同还约定：晟茗晟劳务公司编制汇总各班组现场作业人员花名册，与刘宁及其作业人员签订劳动/劳务合同，将其派遣至刘宁劳务分包施工现场工作，并按与总包单位签订的劳务合同及劳务补充协议进行管理，按时足额发放班组工资及班组作业人员工资。刘宁为晟茗晟劳务公司聘用人员，施工现场发生安全事故，立即报告晟茗晟劳务公司及总包单位，妥善处理善后事宜并承担相关经济法律责任。班组人员应办理各种证件、保险，并按政府相关规定提供相关体检证明，费用由晟茗晟劳务公司承担。 2018年3月，刘荣经刘宁招用到案涉工地从事钢筋绑扎工作。2018年6月21日上午，刘荣在4号楼绑扎钢筋时，从2楼坠落至楼底，刘荣的工友遂将其送往卫生院做伤口处理和检查，由于病情较重，又被送往医院住院治疗。刘荣在医院的病历资料载明：入院诊断，1、腰3椎体压缩性骨折；2、全身多处软组织伤；3、轻微闭合型脑伤。2018年9月4日好转出院，住院日数共计75天。出院医嘱为：1、休息3个月，继续口服药治疗；2、勿负重3个月，出院后1、3月来院复查了解骨折痊愈情况；3、门诊随访，如有不适及时就诊。 2018年9月4日，刘荣与刘宁签订《垫付协议书》载明：今于成都七建（项目部）商议，由于病情有所 好转，同意出院回家休养治疗，过一段时间双方一起找公司商议解决此次工伤事故，先由老板刘宁垫付以下费用：住院期间医疗费19116.22元，住院期间护理费4000元，剩余以后结算，住院期间生活费5300元。垫付协议还注明：由公司解决合理的情况下，护理费4000元、生活费5300元，共计9300元从中扣除。上述协议签订后，刘宁按约定支付了上述费用。 2018年12月4日，刘荣委托四川民生法医学司法鉴定所进行伤残鉴定。2018年12月5日，鉴定机构出具《司法鉴定意见书》载明被鉴定人刘荣腰部损伤评定为十级伤残。鉴定费1000元。 2019年2月28日，村民委员会出具《证明》载明：刘荣的父亲刘绍永、母亲肖长英年龄已大，身体多病，二老由刘荣及兄弟刘启发共同抚养。公安机关出具的户籍信息显示：刘绍永出生于1946年5月28日，肖长英出生于1951年6月13日。刘荣户籍为农村户口，其于2010年在梓潼县购有房屋一套。2019年2月25日，刘荣与四川经义律师事务所签订委托代理协议书，约定本案律师费为5000元。 另查明，刘宁代晟茗晟劳务公司对其班组人员进行管理，晟茗晟劳务公司根据钢筋工作产值将工资发给刘宁，再由刘宁根据工人的实际工作情况代晟茗晟劳务公司将工资发放给作业工人。刘荣未签订书面劳务合同。事故发生至今一年多，刘荣及成都七建、晟茗晟劳务公司均未向劳动行政部门申请工伤认定。 审理中，晟茗晟劳务公司认为刘宁系与晟茗晟劳务公司建立的劳务关系。同时，成都七建、晟茗晟劳务公司、刘宁认为，根据医嘱回家服药三个月，说明刘荣的伤情还没治疗好，应该服药三个月后再经过三个月才能进行伤残鉴定，故申请重新鉴定。且刘荣并非城镇人口，其主张按城镇人口标准进行赔偿应不予支持。 上述事实，有原、被告及第三人陈述，工地在场工友（伍红卫、伍万明、伍州洪）的证明、垫付协议书、原告病历资料、司法鉴定意见书及鉴定费发票、被扶养人户籍证明、《钢筋专业劳务合同》、《建筑工程劳务分包合同》、安全技术交底卡、工人的三级安全教育记录卡等证据予以证明。 本院认为，本案争议焦点为：一、赔偿责任主体是谁；二、刘荣的伤残等级是否客观真实；三、刘荣应按农村还是城镇标准赔偿。本院分别评判如下： 关于赔偿责任主体问题。成都七建与晟茗晟劳务公司签订了《建筑工程劳务分包合同》，将案涉工程劳务分包给晟茗晟劳务公司，根据合同约定，该分包为单纯的劳务分包，不包括建筑材料及周转设备，不存在建筑工程的变相转包，该合同不违背法律、行政法规强制性规定，应为合法有效。根据本案查明情况，刘荣进入案涉工地进行劳务作业，由晟茗晟劳务公司发放工资并进行管理，应当认定刘荣系与晟茗晟劳务公司建立的劳务关系。故刘荣在提供劳务中受伤，应当由晟茗晟劳务公司承担民事责任。刘荣主张成都七建承担赔偿责任，主张刘宁承担连带责任，缺乏事实和法律依据，本院不予以支持。 关于刘荣的伤残等级是否客观真实问题。《人体损伤致残程度分级》鉴定时机中规定：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案，刘荣于2018年9月4日经住院治疗好转出院，在医嘱“休息3个月及继续口服药治疗”后于2018年12月4日才对原发性损伤进行伤残评定，符合上述鉴定时机规定。本院认为，刘荣的伤残等级认定具有客观真实性。成都七建、晟茗晟劳务公司、刘宁以“刘荣应在服药三个月后再经过三个月才能进行伤残鉴定并以此申请重新鉴定缺乏法律依据且理由不能成立，本院不予以支持。 关于刘荣应按农村还是城镇标准赔偿问题。刘荣现户口为农村户口，虽在案件审理中提供了其在梓潼县潼江镇购买了房屋的证据，但没有提供其在城镇居住、生活或收入主要来源于城市的相关证据，故其主张按城镇人口标准赔偿的证据不足，应承担举证不力的法律后果。晟茗晟劳务公司抗辩刘荣不应按城镇人口标准赔偿的理由成立，本院予以支持。 关于原告主张的赔偿费用，本院认定如下：误工费，因原告未能提供近三年的平均收入状况，参照四川省相同行业的上一年度建筑行业的平均工资计算认定23069.45元（50725元÷365天×166天）；护理费2000元（75天×80元-已付4000元）；住院伙食补助费2250元（75天×30元）；营养费1500元（75天×20元）；交通费酌情认定800元；残疾赔偿金，以农村居民人均可支配收入计算为26662元（13331元×20年×10%）。被抚养人生活费12086.85元（12723元×7年×1/2×10%+12723元×12年×1/2×10％）。司法鉴定费认定1000元。精神损害抚慰金认定5000元。上述各项费用合计74368.30元，减去已支付的5300元，应支付赔偿费用为69068.30元。原告主张的超出部分不予以支持。原告主张的律师费，因双方无约定，且无法律依据，本院不予以支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、四川晟茗晟劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向刘荣支付残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、交通费、护理费等各项赔偿费用69068.30元； 二、驳回原告刘荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3411元减半收取1705.5元，由四川晟茗晟劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  刘宗华 二〇一九年十月十二日 书记员  王华琳