湖南省东安县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1122民初1469号原告：谢文清，男，1957年12月23日出生，汉族，湖南省东安县人，农民，住湖南省东安县。委托诉讼代理人（特别授权）：桑劲松，湖南慎明律师事务所律师。被告：湖南千力建筑工程有限公司，住所地湖南省东安县白牙市镇龙溪路。法定代表人：雷秋元，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：贺泽国，男，1974年4月7日出生，汉族，湖南省东安县人，农民，住湖南省东安县，系舜皇城Ａ5栋Ａ12栋Ａ13栋工地负责人。被告：贺泽国，男，1974年4月7日出生，汉族，湖南省东安县人，农民，住湖南省东安县。委托诉讼代理人（特别授权）：蒋小松，湖南宗元律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：邓情锋，湖南宗元律师事务所律师。原告谢文清与被告湖南千力建筑工程有限公司（以下简称千力公司）、贺泽国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在本案审理过程中，被告贺泽国于2019年7月31日向本院提出鉴定申请，要求对原告谢文清的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间及后续康复治疗费等五项进行重新鉴定，2019年9月24日，湘雅二医院司法鉴定中心作出了湘雅二[2019]临鉴字第1354号司法鉴定意见书。原告谢文清及其委托诉讼代理人桑劲松，被告千力公司的特别授权委托诉讼代理人贺泽国，被告贺泽国及其委托诉讼代理人蒋小松、邓情锋到庭参加诉讼。被告千力公司的法定代表人雷秋元因特别授权未到庭。本案现已审理终结。原告谢文清向本院提出诉讼请求：1．依法判决被告连带赔偿原告医疗、误工、护理、住院伙食补助、营养、交通、精神损失、鉴定、残疾赔偿金等经济损失计人民币108,307元；2．本案诉讼费由被告承担。在庭审过程中，原告变更第1项诉讼请求为：1．依法判决被告连带赔偿原告医疗、误工、护理、住院伙食补助、营养、交通、精神损失、鉴定、残疾赔偿金等经济损失计人民币112,122.38元。事实和理由：原告是被告千力公司雇请的员工。被告千力公司在永州招银地产有限公司舜皇城承包工程施工建设。被告千力公司承包工程后又将部分工程分包给自然人被告贺泽国施工。2018年12月19日，由于二被告没有做好安全防护措施，致使原告在给被告贺泽国分包的工程施工做事时从高处摔落受伤。住院治疗期间，被告贺泽国主动支付了绝大部分的医疗费用。出院后经被告千力公司委托司法鉴定，鉴定意见为：原告右桡骨远端骨折，右腕关节活动稍受限，评定为十级伤残，伤后休息120日，需一人护理60日，营养60日。后原告多次与被告协商赔偿事宜，但被告缺乏协商诚意，赔偿额度远远低于原告的实际损失，而未达成一致。故此，原告为维护合法权益，具状起诉维护，请依法判决。被告千力公司辩称，原告谢文清不是被告千力公司员工，原告谢文清也不是在工作地点受伤，与被告千力公司无关。被告贺泽国辩称，1．原告的身份是做点工的劳务人员，不是公司员工；2．原告的伤不是在上班时从高处摔下受伤的，而是下班后没有及时回家，在躲避对面工地的吊机作业时不小心摔倒受伤的，这完全是原告个人的意外受伤事件，与被告贺泽国没有任何关系，要求被告贺泽国承担赔偿责任没有事实与法律依据，请法院驳回原告的全部诉讼请求；3．原告提供的司法鉴定意见书鉴定依据错误，应当重新进行鉴定，因此，根据鉴定意见书而产生的伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费等也都是错误的；4．被告贺泽国没有赔偿的责任和义务，不但原告要求被告贺泽国承担1500元医药费等费用没有事实依据，而且，被告贺泽国为原告垫付的医疗费7554.15元原告也应当返还给被告贺泽国，被告贺泽国保留另行起诉的权利。综上所述，请法院驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告谢文清在举证期限内向本院提交的原告身份证复印件，原告中国邮政储蓄银行汇款凭单、转账记录、医保托管中心证明、住院发票1张及鉴定费发票1张，被告千力公司及被告贺泽国对其真实性均无异议，本院对其真实性予以采信并在卷佐证。被告千力公司未向本院提供证据。被告贺泽国在举证期限内向本院提交的2018年10月、11月、12月三个月的计工表，原告谢文清的银行交易流水，原告谢文清住院发票复印件，原告谢文清及被告千力公司对其真实性均无异议，本院对其真实性予以采信并在卷佐证。原告谢文清及被告贺泽国均向本院申请了证人彭某、唐某出庭作证，原告及二被告均对其证人证言无异议，本院予以采信。因被告贺泽国提出对原告谢文清的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间及后续治疗费等五项进行重新鉴定，本院委托湘雅二医院司法鉴定中心进行了鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心于2019年9月24日作出了湘雅二［2019］临鉴字第1354号《司法鉴定意见书》，原告谢文清、被告千力公司、被告贺泽国均无异议，本院对该份鉴定意见予以采信。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告谢文清提供的证据：1．千力公司鉴定委托书、永龙溪司鉴所［2019］临鉴字第183号司法鉴定意见书、原告中国农业银行18×××87账户流水，拟证明原告系千力公司员工，其在2018年12月19日下午5时左右上班时跌伤右手，经治疗后鉴定为：十级伤残、伤后休息120日、1人护理60日、营养60日以及被告支付原告劳动报酬的事实。被告千力公司及被告贺泽国均对该份证据的“三性”有异议，认为原告的鉴定不该依据工伤标准鉴定，应当以人身损害标准鉴定，如果要工伤鉴定，要到东安县人社局工伤报案，由东安县人社局委托做鉴定。经审查，该份证据客观真实，本院对其真实性予以采信，但对其证明目的不予采信。2．谢国权、冷芳《商品房买卖合同》及湘（2019）东安县不动产权第××号权证、东安县石期市镇马头村委会证明、东安县白牙市镇苍子岭社区证明，拟证明原告自2015年起与儿子媳妇谢国权、冷芳居住在白牙市镇生活、工作，其收入、消费均在城镇，故损失标准应参照城镇标准计算。被告千力公司及被告贺泽国均认为该证据中的《商品房买卖合同》及不动产权证与本案无关，对东安县石期市镇马头村村委会证明的“三性”有异议，没有当地负责人及制作材料人员签名，不符合民事诉讼法司法解释第115条所规定的证据形式要件，对东安县白牙市镇苍子岭社区证明的“三性”有异议，认为没有社区负责人签名，且原告2018年总共在被告处只做了22个工，原告大多数时间是住在农村，只是农闲时间才到城镇打工，原告的主要收入来源不属于城镇。经审查，原告谢文清虽是农村户口，但确实居住在城镇，亦在城镇做工维持收入，该证据客观真实，本院予以采信。3．何某调查笔录，拟证明原告在被告舜皇城工地工作时受伤的事实。被告千力公司及被告贺泽国均对该份证据的“三性”有异议，证人应当出庭作证。经审查，证人应当出庭作证，证人何某无正当理由不出庭作证，故对何某的调查笔录，本院不予采信。4．邓某证言，拟证明原告在被告舜皇城工地工作时受伤的事实。被告千力公司及被告贺泽国均对该份证据的“三性”有异议，证人应当出庭作证。经审查，证人应当出庭作证，证人邓某无正当理由不出庭作证，故对邓某的调查笔录，本院不予采信。5．医疗费证明5张、恒康药品连锁公司购药票据及电脑小票各1张、东安县人民医院门诊医药发票11张，拟证明原告出院后继续治疗花费医疗费3115.38元。被告千力公司及被告贺泽国均对该证据中的医疗费发票的“三性”有异议，认为医疗费用没有正式发票，都是村卫生室盖章的且没有附医药清单，也没有写用于治疗什么。经审查，医疗费证明5张、恒康药品连锁公司购药票据及电脑小票各1张均为非正式发票，亦无法证明该费用系本案事故的必须花费，故本院对该组证据中的医疗费证明5张、恒康药品连锁公司购药票据及电脑小票各1张不予采信；东安县人民医院的门诊发票11张，发票时间为2019年6月及2019年7月，距离原告受伤时间2018年12月19日较远，且原告花费的门诊费用不是遵医嘱，亦不能证明其用来治疗本案事故所受的伤，故本院对东安县人民医院门诊医药发票11张不予采信。二、被告贺泽国提供的证据：原告谢文清摔倒受伤地照片，拟证明原告谢文清摔倒受伤的地方不是他做事的地方，而是两栋楼中间的过道边。原告对该份证据有异议，认为不能证实原告在此处摔伤；被告千力公司对该份证据无异议。经审查，该份照片客观真实，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：被告千力公司在永州招银地产有限公司舜皇城承包工程施工建设。被告千力公司将舜皇城A区城市商业广场A12、A13栋工程项目交由没有资质的被告贺泽国施工建设。2018年5月份，被告贺泽国请原告谢文清到工地做点工。2018年12月19日下午5时左右，原告谢文清在工地上准备下班时，因回避危险作业，后退过程中不小心跌入工地上四十公分左右深的坑中受伤。原告受伤后，被送至东安县人民医院住院治疗14天（2018年12月19日至2019年1月2日），共花费医疗费7554.15元（被告贺泽国已垫付）。2019年4月16日，永州龙溪司法鉴定所根据《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）的标准对原告的伤情作出了永龙溪司鉴所[2019]临鉴字第183号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．右桡骨远端骨折，右腕关节活动稍受限，评定为十级伤残。2．建议伤后休息120日，需壹人护理60日，营养60日。因被告贺泽国提出对原告谢文清的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间及后续治疗费等五项进行重新鉴定，本院委托湘雅二医院司法鉴定中心进行了鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心于2019年9月24日作出了湘雅二[2019]临鉴字第1354号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．被鉴定人谢文清本次损伤：根据《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》，评定为十级伤残；根据《人体损伤致残程度分级》，不构成伤残。2．被鉴定人目前无特殊治疗，不再考虑后续治疗费用。3．被鉴定人本次损伤误工时间为4个月，其中需1人护理2个月，营养期限为2个月。另查明，2018年度湖南省建筑业职工年平均工资为53,886元，农、林、牧、渔业年平均工资为44,693元/年。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本次事故导致原告谢文清受伤，因原告谢文清在被告处做点工，且未能提供证据证明其与被告存在劳动关系，故原告谢文清的伤情应当根据《人体损伤致残程度分级》，认定为不构成伤残，故其赔偿范围应为医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费。原告谢文清各项经济损失经本院核定为：1．医疗费：7554.15元（被告贺泽国已垫付）；2．住院伙食补助费：100元/天×14天=1400元；3．误工费：53,886元/年÷12个月×4个月=17,962元；4．护理费：原告主张护理费为7347元（44,693元/年÷365天×60天），不违反法律规定，本院予以确认；5．营养费：30元/天×60天=1800元；6．交通费：酌情考虑为100元；7．鉴定费：1500元。上述款项共计37,663.15元（含被贺泽国垫付的7554.15元）。本案中，被告千力公司将自己承包的工程项目交由被告贺泽国具体施工建设，而被告贺泽国不具有建设工程施工资质，被告千力公司与被告贺泽国之间系承揽关系。被告贺泽国雇请原告谢文清到工地做事，原告谢文清在做工过程中受伤，被告贺泽国与原告谢文清之间系雇佣关系。本案的损失责任划分应以上述法律关系为基础。首先，被告千力公司作为承包人，其选用不具备建筑资质的被告贺泽国从事施工建设，具有选任不当的过失，将工程交由被告贺泽国施工建设，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承担相应的赔偿责任。本院确定其承担50%的赔偿责任，即37,663.15元×50%=18,831.58元；其次，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告谢文清作为完全民事行为能力人在工地时未注意自身安全不小心致使自己受伤，原告谢文清承担10%的责任，被告贺泽国承担40%的赔偿责任，即37,663.15元×40%=15,065.26元（被告贺泽国已垫付7554.15元）。综上所述，对于原告谢文清请求判决被告连带赔偿原告医疗、误工、护理、住院伙食补助、营养、交通、精神损失、鉴定、残疾赔偿金等经济损失计人民币112,122.38元的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，判决如下：一、被告湖南千力建筑工程有限公司赔偿原告谢文清医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等经济损失18,831.58元；二、被告贺泽国赔偿原告谢文清医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等经济损失15,065.26元（含被告贺泽国垫付的7554.15元）；三、驳回原告谢文清的其他诉讼请求。上述款项限在本判决生效后三个月内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2542元，减半收取计1271元，由原告谢文清负担624元，由被告湖南千力建筑工程有限公司负担360元，由被告贺泽国负担287元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  欧阳钦二〇一九年十月二十二日法官助理唐丽书记员蒋楚纯附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。