山东省临沭县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1329民初5306号 原告：张贵鑫。 委托诉讼代理人：上官丽芳，山东嘉锐律师事务执业律师。 委托诉讼代理人：房孔林，临沭沭河法律服务所法律工作者。 被告：高振玺。 委托诉讼代理人：史秀镛，山东浩理律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：崔瑞龙，山东浩理律师事务所执业律师。 原告张贵鑫与被告高振玺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张贵鑫的委托诉讼代理人上官丽芳第一次庭审到庭参加诉讼，原告张贵鑫及其委托诉讼代理人房孔林第二次庭审到庭参加诉讼。被告高振玺及其委托诉讼代理人史秀镛、崔瑞龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张贵鑫向本院提出诉讼请求：判令高振玺赔偿医疗费等经济损失79000元。事实和理由：张贵鑫系高振玺的雇员，专业为高振玺提供内墙粉刷服务。2018年11月5日，张贵鑫在提供劳务过程中从脚手架上坠落摔伤，致身体多发骨折。事故发生后，张贵鑫被送往临沭县中医医院住院治疗15天，花医疗费用12000余元。张贵鑫的损伤经鉴定构成十级伤残，二次手术费为1万元，误工损失150天、护理期90天、营养期90天。后张贵鑫要求高振玺赔偿相应损失时，高振玺均以无钱为由一拖再拖拒不承担赔偿责任。 高振玺辩称，双方之间是加工承揽关系，不是张贵鑫诉称的雇佣关系，对张贵鑫的损失我不承担赔偿责任。2018年10月初，我承包万华塑编一号车间刮腻子、刷漆工程。张贵鑫与我是同行，平时经常联系，当时张贵鑫新买一台喷腻子机器，就电话联系我有没有喷腻子的活能承揽，我说我这有喷腻子的活你过来看看吧。张贵鑫到万华塑编一号车间，经双方现场勘察协商。我将万华塑编一号车间第一层约1万平方米工程量的喷腻子工程包给张贵鑫，当时约定每平方米0.5元，由张贵鑫用自己的机器喷腻子，自行安排工作时间，不参与我的管理，什么时候干完什么时候给钱（张贵鑫承揽工程时，说大约四天能完工）。张贵鑫承揽后由于机器原因，工程进展很慢，张贵鑫内心着急，2018年11月5日白天调试完机器后就加班干活赶进度，由于安全意识淡薄，工作期间未系安全带，晚上十时许从脚手架上滑落摔伤。对此事故的发生，张贵鑫自身存在重大过错。张贵鑫夜晚施工未告知我，我处有禁止晚上施工的规定，事发后我垫付1000元医疗费。后我核实所喷腻子面积，张贵鑫称也就2000多平方米，我通过微信转账承揽费1300元给张贵鑫。上述可以明确张贵鑫的工作具有独立性，并非以我的设备、技术为依托而工作，也不受我的指挥、管理，我对张贵鑫并不存在身份上的支配和从属关系。张贵鑫与我之间并不存在雇佣关系，双方之间应是加工承揽关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对张贵鑫提交的司法鉴定意见书，高振玺质证称系单方委托，且司法鉴定意见书无司法鉴定人员及鉴定机构的资质证明，不符合证据形式要件，误工期、护理期、营养期过长，应以实际住院天数为准，保留重新鉴定的权利。张贵鑫提交的住院病历及医疗费票据等证据，只能证实张贵鑫受伤所花医疗费情况，不能证实张贵鑫、高振玺之间系雇佣关系。对张贵鑫提交的通话录音，高振玺质证称关联性有异议，通话录音不完整，不能反映客观事实，此录音只能证实高振玺知道张贵鑫受伤一事及医疗费的花费情况，录音中高振玺并没有认可张贵鑫是跟着高振玺干活受伤，不能证实张贵鑫是受雇于高振玺并在提供劳务时受伤。 对高振玺申请出庭的证人李某、高某、张某证言，张贵鑫质证认为，李某、张某是高振玺的员工，与高振玺之间有利害关系，该两证人仅证实二人受雇于高振玺刮腻子，但同时证实张贵鑫与其一同在万华工地刮腻子，证言恰恰能够证实张贵鑫与高振玺之间存在雇佣关系。高某是高振玺的舅，与高振玺存在利害关系，证人证实张贵鑫承包了万华部分刮腻子施工是不属实的，该证言不应予以采信。 结合举证、质证意见，本院认证如下：对张贵鑫提交的司法鉴定意见书，高振玺虽有异议，但并未申请重新鉴定，该鉴定意见书具有真实性、合法性，与待证事实相关联，予以确认。对录音，高振玺的质证意见符合法律规定，张贵鑫未提供其他证据佐证，该通话录音不能认定张贵鑫与高振玺之间存在雇佣关系，对通话录音，不予确认。对李某、高某、张某的证人证言张贵鑫虽有异议，但未能提交证据证实质证意见，该证言与高振玺的陈述可以相互印证，证实张贵鑫承揽了高振玺的喷腻子施工劳务，劳动报酬按施工面积计算，工作时张贵鑫自带机器及汽油，劳动时间自主安排，不受高振玺管理和控制，证人证实的内容具有高度可能性，予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张贵鑫常年从事内墙粉刷业务，张贵鑫与高振玺在创城喷外墙漆时认识。2018年10月，高振玺承揽了万华塑编公司一号车间的内墙粉刷施工工程，2018年11月3日高振玺联系张贵鑫到工地勘察，经过协商高振玺将万华塑编公司一号车间一层的内墙喷腻子粉劳务发包给张贵鑫施工，约定每平方米按0.5元计算劳动报酬。张贵鑫将自己的粉刷机运到工地现场并自带油料于11月4日开始施工。2018年11月5日张贵鑫的粉刷机出现故障，维修后继续施工，当日晚上九时许，张贵鑫在从事粉刷劳动时从脚手架坠落摔伤，张贵鑫受伤时，高振玺不在现场。11月6日，张贵鑫到临沭县中医医院住院治疗14天，花费医疗费10939.30元，高振玺为张贵鑫垫付医疗费1000元。张贵鑫住院期间由其母亲朱孔秀护理，张贵鑫及其护理人员均系农村居民。2018年11月21日高振玺按照约定将张贵鑫2000平方米工程量的报酬1000元，微信支付张贵鑫。 2019年4月8日，经山东医专附属医院司法鉴定所鉴定，张贵鑫的损伤构成十级伤残，误工期为150日、护理期90日、营养期90日，再次手术取出内固定物费用预计约1万元；支出鉴定费2200元。 庭审中，张贵鑫主张事故发生当天晚上是经高振玺同意加班提供劳务，但其未提供证据证实。高振玺认可其知晓张贵鑫无从事内墙粉刷劳务的相应资质。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽人与定作人是平等合同关系，双方达成合意即可成立加工承揽关系。本案张贵鑫、高振玺系口头约定，张贵鑫自带机器及油料在工地劳动、工作时间自主安排，操作规程和劳动过程不受高振玺管理和控制，施工完毕张贵鑫交付劳动成果、高振玺支付劳动报酬，张贵鑫与高振玺之间应是加工承揽关系。张贵鑫主张与高振玺是雇佣关系，未能提交证据证实，不予采信。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成伤害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。即在加工承揽关系中，因履行加工承揽合同所产生的风险，由完成工作成果的承揽人承担，定作人一般不承担责任，除非定作人存在过错，由定作人依据过错责任的大小承担责任。本案中，高振玺明知张贵鑫无从事内墙粉刷劳务的相应资质，仍让张贵鑫承揽涉案内墙粉刷劳务存在选任过错，高振玺对张贵鑫的受伤应承担相应的赔偿责任。但张贵鑫作为完全民事行为能力人，常年从事内墙粉刷劳务，晚上施工未能尽到谨慎的安全注意义务，对损害的发生有重大过错，应减轻高振玺的赔偿责任。 张贵鑫主张，事故发生当天晚上是经高振玺同意加班提供劳务，未能提供证据证实，不予采信。张贵鑫主张的营养费与住院伙食补助费重复计算部分，不予计算。 本院认定张贵鑫合理经济损失为：医疗费10939.30元、误工费150天×75.53元＝11329.50元、护理费90天×75.53元＝6797.70元、营养费90天×30元＝2700元、残疾赔偿金10%×325940元＝32594元、交通费14天×10元＝140元、精神抚慰金1000元、法医鉴定费2200元、后续治疗费10000元，合计77700.50元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条至第二十五条规定，判决如下： 一、被告高振玺于本判决生效后十日内赔偿原告张贵鑫医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、精神抚慰金、法医鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费合计23300元（已支付1000元，尚需支付22300元）。 二、驳回原告张贵鑫的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1775元，减半收取888元，由原告张贵鑫负担628元，被告高振玺负担260元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  张兰成 二〇一九年十月二十二日 法官助理惠婷 书记员柏红伟