天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终5214号上诉人（原审被告）：天津市铭佳嘉业房地产经纪有限公司，住所地天津市宝坻区宝平街道玫瑰园底商铭佳地产**。法定代表人：张颖，总经理。委托诉讼代理人：张成队，天津兆耀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津锦绣前程房地产经纪有限公司，住所地天津市宝坻区宝平街道宝平景苑2-09-101-201。法定代表人：张秀凤，经理。上诉人天津市铭佳嘉业房地产经纪有限公司（以下简称“铭佳嘉业”）因与被上诉人天津锦绣前程房地产经纪有限公司（以下简称“锦绣前程”）委托合同纠纷一案，不服天津市宝坻区人民法院（2019）津0115民初3979号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人铭佳嘉业上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人锦绣前程的一审诉讼请求；2.两审诉讼费用由被上诉人锦绣前程承担。事实和理由：一审诉讼程序有瑕疵，在分配举证责任上有失公平，认定事实缺乏证据证明，没有按照铭佳嘉业与锦绣前程之间的合同约定确认双方责任，判决有失公允。被上诉人锦绣前程辩称，不同意上诉人铭佳嘉业的上诉请求，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。答辩理由：一审审理程序合法，举证责任分配公平。根据双方合同约定的共同任务点位提成，已经结付的佣金是按照完成数量的2%提成，后期未结佣金也是按照2%开票。故一审判决有合同依据，判决公正。锦绣前程向一审法院起诉请求：1.铭佳嘉业支付锦绣前程代理销售佣金84200元；2.诉讼费用由铭佳嘉业承担。一审法院经审理认定事实如下：2018年4月11日，铭佳嘉业（甲方）与锦绣前程（乙方）签订《代理合同》约定，甲方是天津市宝坻区天宝福苑项目的销售代理商，甲方委托乙方为该项目的销售代理（非独家代理），协助甲方进行销售，乙方接受委托，并按本合同约定收取相应的佣金。合同主要内容如下：1.委托期限及范围：1.1委托期限：自2018年4月2日至2018年7月1日止。如果开盘日期晚于6月1日，则合同截止日期顺延至开盘后30日。3.佣金的计算标准：3.1双方确认，乙方完成任务享受甲方共同任务跳点佣金为：当月销售0-20套房源，按房款总额1.4%通提；当月销售21-30套房源，按房款总额1.7%通提；当月销售31套以上房源，按房款总额2%通提；3.2乙方推荐客户成交的，甲方按照2000元/套的标准收取管理服务费，直接在乙方应结佣金中扣除；3.3乙方佣金不扣税不扣留存，但乙方必须提供增值税专用发票，若不能开具发票，甲方收取应结款项的10%作为税金。4.佣金的支付方式与时间：4.1乙方佣金的结算方式：月结，甲方在客户签订《商品房买卖合同》且符合放贷条件后，按首付款占总房款的比例结算，剩余部分待银行发放贷款或全部房款到甲方账户后结算；4.2结算日：甲方公司每月20日支付乙方上月佣金。11.争议解决方式：因本合同的签署、效力、解释及履行等发生争议的，由双方友好协商解决；协商不成的，双方同意提交甲方所在地有管辖权的人民法院诉讼处理。另查明，2018年5月，锦绣前程当月共计为铭佳嘉业代理销售了合同规定房源中的6套房屋，并于2018年8月13日、14日为铭佳嘉业开具了增值税发票四张，发票金额共计37223.3元。铭佳嘉业于2018年8月15日在按照2000/套的标准扣除6套房屋对接费共计12000元基础上，通过电子转账方式给付锦绣前程房屋首付款部分销售佣金37223.3元。2019年1月14日，锦绣前程为铭佳嘉业开具了增值税发票九张，发票金额共计84200元。至今为止，铭佳嘉业未给付锦绣前程剩余房屋贷款部分的佣金。本案中，锦绣前程与铭佳嘉业对以下事实发生争议：一、关于佣金的给付标准锦绣前程主张应当按照《代理合同》第3.1条第3项之规定，即按房款的2%的标准计算佣金。理由如下：1、就涉案的天宝福苑项目，铭佳嘉业除了与锦绣前程签订《代理合同》之外，还与另外十一家公司有合作，合同第3.1条规定的“共同任务”应理解为铭佳嘉业及其所有代理共同销售的任务；2、铭佳嘉业在给付锦绣前程6套房屋首付款佣金时即按照2%计算为49223.31元，在扣除6套房屋对接费12000元，转账支付锦绣前程37223.31元，以此认为铭佳嘉业是认可佣金比例按照2%计算；3、2019年4月25日锦绣前程法定代表人张秀凤、区域经理李绍宇与铭佳嘉业会计杨学会对账的录音中，杨学会明确认可佣金是按照2%计算，且明确承认尚欠锦绣前程佣金84200元，剩余84200元佣金亦按照6套房屋的贷款数额*2%计算所得；铭佳嘉业会计杨学会通过微信方式发给锦绣前程的佣金结算表中，锦绣前程销售的第6套房屋序号是36，可见共同任务已经超过31，剩余未结佣金应按照2%计算。锦绣前程为支持其主张，向一审法院提交了下列证据：证据一、增值税发票四张、首付款佣金结算表一份、收据一张、银行电子回单一份。证明：截止2018年8月15日锦绣前程共销售6套房屋，锦绣前程按照合同约定开具了增值税发票，铭佳嘉业给付其6套房屋首付款佣金（按照2%计算）共计37223.3元。证据二、渠道结佣明细一张（来源于铭佳嘉业会计杨学会）、微信截图三张。证明：锦绣前程与铭佳嘉业完成共同任务超过31套房屋，锦绣前程应得其销售的6套房屋剩余贷款部分佣金84200元。证据三、录音光盘一份。证明：锦绣前程法定代表人及其他工作人员在与铭佳嘉业会计杨学会对账过程中，杨学会明确表示尚欠锦绣前程佣金84200元。铭佳嘉业对上述证据发表质证意见为：对证据一中的增值税发票的真实性予以认可、对其合法性不予认可，对首付款佣金结算表的真实性不予认可；对证据二中渠道结佣明细的真实性不予认可，该份结佣明细是按照张秀凤所说制作的，后经铭佳嘉业核对，数额不是该份结佣明细记载的84200元，且该结佣明细中显示的序号36与销售数量不一致；对证据三录音的真实性没有异议，但不认可锦绣前程的证明目的。铭佳嘉业认为，《代理合同》第3.1条规定的乙方完成任务享受甲方共同任务跳点佣金是指甲乙双方共同完成的任务，不包括甲方委托的第三方完成的任务。铭佳嘉业称2018年5月其与所有代理商共计销售合同规定房源中的房屋共计20多套，其中与锦绣前程销售上述房屋仅为10套，故对锦绣前程所主张的2%佣金标准不予认可，坚持按照1.4%标准给付锦绣前程销售佣金。铭佳嘉业为支持其答辩意见，向一审法院提交了铭佳销售情况说明、信息统计表、渠道部各一份。锦绣前程对上述证据发表质证意见为：对铭佳销售情况说明及信息统计表真实性不予认可；对渠道部的真实性予以认可，该证据恰好证明铭佳嘉业是按照2%标准结算的佣金。二、关于剩余佣金的付款条件是否成就锦绣前程主张，按照合同约定，铭佳嘉业应于每月20日支付其上月佣金。本案涉及的6套房屋均于2018年5月成交，客户于2018年6月与开发商签订了《商品房买卖合同》，上述6套房屋的贷款于2018年7月均已下放，铭佳嘉业对此事知情且认可。锦绣前程于2019年1月14日按照铭佳嘉业的指示开具了剩余佣金84200元的发票，铭佳嘉业已将发票入账。锦绣前程认为已经达到了剩余佣金的付款条件，铭佳嘉业应予付款。锦绣前程为支持其该项主张，向一审法院提交了增值税发票九张、录音光盘两份、天津农商银行贷款回单三张、贷款还款计划一张。铭佳嘉业对上述证据发表质证意见为：对增值税发票的真实性认可、对其合法性不予认可，认为发票上的数额不正确；因无法确定录音一方是否是购房人本人，对录音的真实性不予认可，并认为录音中的还贷方式不属于双方约定的放贷条件；对天津农商银行贷款回单、贷款还款计划的真实性予以认可。铭佳嘉业认为，按照《代理合同》第4.1条规定，锦绣前程向铭佳嘉业提供客户银行放贷信息后才能付款，而锦绣前程在本案第二次开庭时才提供客户银行放贷信息，且其提供的放贷信息中只有四份满足结佣条件，但因未提交铭佳嘉业财务部门，所以仍不满足铭佳嘉业给付佣金的条件，铭佳嘉业目前不应给付剩余佣金。一审法院认为，锦绣前程与铭佳嘉业签订的《代理合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，是有效的。合同当事人应遵循诚实信用原则，严格按合同约定行使权利履行义务。本案的争议焦点为：一、铭佳嘉业给付锦绣前程剩余佣金的条件是否成就；二、铭佳嘉业应给付锦绣前程剩余佣金的数额。一审法院评判如下：一、铭佳嘉业给付锦绣前程剩余佣金的条件是否成就《合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效…。本案中，当事人双方签订的《代理合同》第4.1条规定，乙方佣金的结算方式为月结。甲方在客户签订《商品房买卖合同》且符合放贷条件后，按首付款占总房款的比例结算，剩余部分待银行发放贷款或全部房款到甲方账户后结算。第4.2条规定，结算日为甲方公司每月20日支付乙方上月佣金。按照合同约定，铭佳嘉业给付锦绣前程剩余佣金的条件是本案涉及的6套房屋银行发放贷款或全部房款到铭佳嘉业账户。锦绣前程向一审法院提交的农商银行贷款回单、贷款还款计划、与客户的录音、渠道结佣明细、增值税发票等证据相互印证，对上述证据予以采信，据此对锦绣前程代理销售的6套房屋的贷款均已发放的事实予以确认，对锦绣前程关于已经达到铭佳嘉业给付剩余佣金的条件和期限的主张，予以支持。关于铭佳嘉业以锦绣前程庭审中提供的贷款信息仍不满足其给付佣金条件的抗辩意见，一审法院认为，双方签订的《代理合同》仅写明“剩余部分待银行发放贷款或全部房款到甲方账户后结算”，并没有条款规定应由锦绣前程提供上述银行放贷信息。锦绣前程已经提供涉案6套房屋银行放贷信息的证据，铭佳嘉业该项抗辩意见，缺乏事实和法律依据，不予采纳。二、铭佳嘉业应给付锦绣前程剩余佣金的数额。双方签订的《代理合同》第3.1条规定，双方确认，乙方完成任务享受甲方共同跳点佣金为：当月销售0-20套房源，按房款总额1.4%通提；当月销售21-30套房源，按房款总额1.7%通提；当月销售31套以上房源，按房款总额2%通提；…。在由铭佳嘉业提供给锦绣前程首付款佣金结算表中记载的6套房屋的首付款佣金共计为49223.31元。该佣金数额系按照6套房屋首付款数额*2%计算所得。另，锦绣前程提交的增值税发票、录音材料、渠道结佣明细、银行电子回单、收据等证据，能够相互印证，形成完成的证据链，对该组证据的客观真实性予以采信。铭佳嘉业提交的销售情况说明、信息统计表,系其单方制作，锦绣前程亦对真实性不予认可，不予采信。锦绣前程提交的上述证据足以证明铭佳嘉业及其委托的包括锦绣前程在内的销售商共计完成了销售31套以上房源的任务，其与锦绣前程按房款的2%结算佣金的事实成立。故铭佳嘉业尚欠锦绣前程6套房屋贷款佣金84200元的事实，予以确认。因在首付款佣金中，铭佳嘉业已扣除锦绣前程6套房屋共12000元的对接费，无需再次扣除。锦绣前程请求铭佳嘉业给付其代理销售房屋的贷款佣金84200元，证据充分，予以支持。铭佳嘉业抗辩诉讼双方完成共同任务仅为10套房屋，应按锦绣前程销售6套房屋总价款的1.4%计算佣金，无事实依据，不予采信。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同》第六条、第四十五条、第一百零七条、第四百零五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：天津市铭佳嘉业房地产经纪有限公司于判决生效后三日内给付天津锦绣前程房地产经纪有限公司代理销售6套房屋的贷款佣金84200元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1906元，减半收取计953元，由天津市铭佳嘉业房地产经纪有限公司负担（给付时间同上）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。锦绣前程提交了案外人（购房人）高万昆、陈立新在天津农商银行办理个人住房贷款的银行还款回单。证明：高万昆、陈立新已经完成贷款，符合铭佳嘉业应向锦绣前程结算佣金的条件。铭佳嘉业质证认为，认可证据的真实性，不认可关联性及证明目的，贷款没有具体房号，无法体现与本案有关。对锦绣前程二审提交的证据的真实性及关联性，本院予以确认，该证据能够证明锦绣前程销售的房源，银行已向相关购房人发放贷款的事实。本院经审理认定的其他事实与一审法院认定的事实一致，对一审认定的事实本院予以确认。案经本院调解未果，诉讼当事人各持己见。本院认为，本案当事人二审争议的主要焦点为，铭佳嘉业应向锦绣前程支付佣金的比例标准以及铭佳嘉业支付剩余佣金的条件是否成就。第一，根据诉讼双方所签《代理合同》关于佣金通提的条款，虽约定了各档销售房源套数对应不同比例的跳点佣金，双方对应付比例标准亦各执一词，但从铭佳嘉业已付锦绣前程6套销售房源的佣金数额分析，铭佳嘉业对各销售商共计完成约定31套房源及按照2%比例结算佣金的事实是认可的，加之锦绣前程一审期间提交的证据，已形成完整的证据链能够证明其主张的事实，故一审法院按照2%的比例确认铭佳嘉业应向锦绣前程支付剩余贷款佣金84200元，认定事实并无不当，本院予以维持。第二，根据诉讼双方所签《代理合同》关于佣金支付条件的条款，铭佳嘉业向锦绣前程已售房源支付剩余贷款部分的佣金，以“银行发放贷款或全部房款到甲方账户后”为支付条件。纵观锦绣前程两审期间提交的客户银行贷款回单及贷款还款计划，足以证明锦绣前程销售的6套房源所涉贷款已发放的事实。一审法院举证责任分配符合法律规定，铭佳嘉业的上诉主张缺乏事实依据，于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人铭佳嘉业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1900元，由上诉人天津市铭佳嘉业房地产经纪有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭武强审判员  魏晓川审判员  杨燕丽二〇一九年十月二十九日法官助理王淑霞书记员李霞附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……