福建省三明市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽04刑终316号 原公诉机关福建省泰宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）江德吉，男，1985年7月15日出生于福建省泰宁县，汉族，小学文化，务工，户籍地址福建省泰宁县，案发前租住于福建省晋江市。2018年2月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民三千元，2018年7月31日刑满释放。2019年3月8日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 原审被告人杨德炉，男，1993年3月6日出生于贵州省天柱县，侗族，初中文化，无业，户籍地址贵州省天柱县，案发前租住于福建省晋江市。2012年9月28日因寻衅滋事被公安机关行政拘留五日；2013年3月16日因盗窃被公安机关行政拘留十五日；2015年12月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；2016年12月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2017年7月8日刑满释放。2019年3月8日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 福建省泰宁县人民法院审理福建省泰宁县人民检察院指控原审被告人江德吉、杨德炉犯盗窃罪一案，于2019年8月21日作出（2019）闽0429刑初121号刑事判决。原审被告人江德吉不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人江德吉，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年2月底，被告人江德吉电话告知被告人杨德炉到泰宁县偷盗三轮摩托车至晋江市出售牟利，杨德炉表示同意后，江德吉为此购买了头盔、剪刀等作案工具，杨德炉到达泰宁后，两人携带头盔、剪刀等作案工具在泰宁城区及下渠宁路，采用剪断三轮摩托车电门线的方法盗窃他人三轮摩托车二辆，价值共计人民币（以下币种均为人民币）20600元。具体事实如下： 1、2019年3月1日凌晨1时许，被告人江德吉、杨德炉在泰宁县与泰宁县总医院交汇处，将被害人程某停放在该处的一辆宗申无牌正三轮摩托车（蓝色，后挂牌湘Ｊ×××××）盗走，并利用手机导航骑往晋江市池店镇清濛村，同年3月2日江德吉以4800元出售给张某。经鉴定，该车价值11600元。 2、被告人江德吉、杨德炉驾驶被害人程某的三轮摩托车经过泰宁县对面的烤烟房时，将被害人吴某停放在该处的福田牌湘Ｊ×××××（蓝色）正三轮摩托车盗走，并利用手机导航骑往晋江市池店镇清濛村，同年3月2日江德吉以3800元出售给任某。经鉴定，该车价值9000元。 2019年3月8日，泰宁县公安民警在福建省晋江市当场抓获被告人江德吉，并现场扣押涉案移动手机二部（ＯＰＰＯＡ5手机一部、型号为ＰＢＡＭ00；华为荣耀Ｖ10手机一部，串号：862848040169251）、工作帽（头盔）二个、上衣外套一件；同日，在福建省晋江市当场抓获被告人杨德炉，并现场扣押涉案迷彩上衣一件，移动手机一部（串号为866243033115220）。 2019年3月8日，泰宁县公安局民警在张某租住处扣押了一辆宗申牌三轮摩托车（蓝色、车架号为ＬＺＳＨＤＭＺＳ4Ｊ8017548）；于同年4月9日将该车发还给被害人程某。同年3月21日在姜某（任某妻子）租住处扣押了福田牌湘Ｊ×××××正三轮摩托车一辆（车架号为ＬＫＢＣＨＣＦＢ1ＧＸ007695），于同年4月9日将该车发还被害人吴某。 被告人江德吉、杨德炉共同盗窃两辆三轮摩托车出售所得赃款8600元，扣除路上的开支800元，杨德炉分得3700元，江德吉得款4100元。 原判据以认定上述事实的证据有：被害人程某、吴某的陈述；证人任某、张某、姜某的证言；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品及照片、物品发还清单、机动车行驶证复印件、注册登记机动车信息栏、辨认笔录、现场勘验、检查笔录、相关刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、到案经过、户籍证明；泰宁县价格认证中心的价格认定结论书；被告人江德吉、杨德炉的供述等。 原判认为，被告人江德吉、杨德炉以非法占有为目的，共同盗窃他人财物价值20600元，数额较大，其行为均符合盗窃罪的构成要件，已构成盗窃罪。公诉机关指控江德吉、杨德炉犯盗窃罪的罪名成立。江德吉、杨德炉在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应当从重处罚；归案后，江德吉、杨德炉能如实供述自己犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；赃车已还返被害人，酌情可从轻处罚。据此，原判依法作出判决：一、被告人江德吉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人杨德炉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；三、随案移送作案工具移动手机三部（OPPOA5手机一部、串号为862848040169251的华为荣耀V10手机一部、串号为866243033115220的手机一部）、头盔二个、上衣外套二件（其中迷彩上衣一件），予以没收，依法处理或上缴国库；四、继续追缴被告人江德吉违法所得人民币四千五百元、杨德炉违法所得人民币四千一百元，予以没收，上缴国库。 上诉人江德吉对一审认定的犯罪事实不持异议，但提出对其所盗的福田牌三轮摩托车的认定价格过高，且扣押在案的华为荣耀V10手机非作案工具，其作案时未携带部该手机，原判对其量刑过重，请求二审从轻改判。 经二审审理查明，原判认定的盗窃犯罪事实清楚，证据均经一审庭审举证、质证，可以作为定案的依据，本院予以确认。 关于上诉人江德吉提出原判认定其所盗的福田牌三轮摩托车的价值过高的上诉意见。经查，原判认定上诉人江德吉及原审被告人杨德炉所盗福田牌三轮摩托车价值为9000元，系根据泰宁县价格认证中心出具的价格认证意见书作出的，于法有据，且江德吉此前对该鉴定意见并无异议，故其提出原判对该辆三轮摩托车认定的价值过高的上诉意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人江德吉、原审被告人杨德炉以非法占有为目的，先后二次共同窃取他人三轮摩托车，经鉴定价值达20600元，数额较大，其二人行为均已构成盗窃罪。原判根据上诉人江德吉及原审被告人杨德炉的犯罪事实及其二人具有的累犯、坦白等量刑情节综合评判，在法定刑幅度内对其二人判处相应的刑罚，量刑适当，上诉人江德吉提出原判量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但原判对作案工具的认定有误，并无在案证据证实从上诉人江德吉处扣押的华为荣耀V10手机系本案的作案工具，江德吉也仅供认作案时系使用OPPOA5手机作导航，未使用华为荣耀V10手机，故江德吉提出荣耀V10手机非作案工具的上诉意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第六十四条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持福建省泰宁县人民法院（2019）闽0429刑初121号刑事判决第一、二、四项，即被告人江德吉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；被告人杨德炉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；继续追缴被告人江德吉违法所得人民币四千五百元、杨德炉违法所得人民币四千一百元，予以没收，上缴国库。 二、撤销福建省泰宁县人民法院（2019）闽0429刑初121号刑事判决第三项，即随案移送作案工具移动手机三部（OPPOA5手机一部、串号为862848040169251的华为荣耀V10手机一部、串号为866243033115220的手机一部）、头盔二个、上衣外套二件（其中迷彩上衣一件），予以没收，依法处理或上缴国库。 三、缴获的作案工具手机二部（OPPOA5手机一部及串号为866243033115220的手机一部）、头盔二个，予以没收；扣押的华为荣耀V10手机（串号为862848040169251）一部、上衣外套二件（其中迷彩上衣一件），由扣押单位依法处理。 本判决为终审判决。 审判长 徐 浩 审判员 吴江华 审判员 吴良盛 二〇一九年十月二十一日 书记员 王志明 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 －5－