江西省南城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣1021民初906号 原告：周建国，男，1968年11月21日出生，住南城县， 委托诉讼代理人：邱应祥，南城县盱江法律服务所法律工作者，一般授权。 被告：黄祥仂，男，1964年6月25日出生，汉族，住南城县， ：周春娥，女，1964年4月21日出生，汉族，住址同上。委 委托诉讼代理人：周庆武，江西周庆武律师事务所律师，特别授权。 原告周建国与被告黄祥仂、周春娥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周建国及委托诉讼代理人邱应祥、被告黄祥仂、周春娥及其委托诉讼代理人周庆武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告各项经济损失124648.71元（见赔偿清单）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告黄祥仂、周春娥于2019年1月建三层房屋。由于原告与被告黄祥仂是同做石匠同行，被告黄祥仂便于2019年1月18日起雇请原告砌墙建房，并约定工资每天220元。2019年1月19日下午5时许，原告和被告黄祥仂在砌第一层墙体时，突然墙面整体倒塌砸在原告腰椎上，当即被告周春娥喊来危某开了一辆小车共同把原告送至南城县人民医院住院治疗。经该院诊断原告：腰1椎体压缩性爆裂骨折，2019年1月23日在全麻下行腰1椎体骨折切开复位+内固定术。原告在南城县人民医院住院15天，共花费医疗费用49392.41元。2019年4月20日南城建昌法医学司法鉴定所鉴定原告伤残十级、后续治疗费11000元，误工期208天、护理期108天、营养期108天。原告认为：其受被告雇佣，是在从事雇佣活动时受伤，被告应对原告的损失承担赔偿责任，但被告只支付了8500元医疗费用，其他费用拒付。为保护原告合法权益，故诉之于贵院，请依法判决！。 被告黄祥仂、周春娥辩称：1、原被告之间的法律关系为承揽法律关系而不是原告主张的雇佣关系，原告以自己的技能从事建筑行业的砌墙工作符合承揽关系的构成要点。2、被告承揽砌墙工作不符合规定导致墙体倒塌砸伤自己，被告对此应负主要责任。3、原告的部分诉请超出法律规定的标准应当依法扣减。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交如下证据：证据一、原告身份证、户口本复印件各一份，证明原告主体资格。证据二、被告身份信息各一份，证明被告身份信息。证据三、录音摘录一份（光盘一张）、证人出庭作证申请书一份、证人身份证复印件三份，证明原告收被告黄祥仂雇佣，在从事雇佣活动时受伤的事实。证据四、南城县人民医院疾病证明书一份、出院小结一份、住院发票一张、用药清单一份，证明原告医疗事实。证据五、建昌法医学司法鉴定所鉴定报告书一份、发票一张，证明原告伤残十级，后续治疗费11000元，误工期208天、护理期108天、营养期108天。证据六、江西博中司法鉴定中心鉴定书06、30号1份、发票一张。证据七、证人危某的证人证言。 被告黄祥仂、周春娥的质证意见：证据一、二、四三性无异议；证据三真实性合法性无异议，对关联性有异议，录音里面确认事实墙变形了，原告在砌墙的时候墙体倒塌的唯一原因而且黄祥仂还提醒过原告，这就是本案原告受伤的直接原因；证据五真实性合法性无异议，关联性有异议，被告对该司法鉴定书申请了重新鉴定，鉴定结论后续治疗费更改为1万元，三期也变更了，1400元鉴定费要由原告自行承担；证据六三性无异议，鉴定费4000元，改变了两个项目，应记录合理审视。 被告黄祥仂、周春娥提交如下证据：证据1、证人吴某的证人证言、证人吴某的询问笔录、身份证复印件；证据2、房屋照片3张. 原告质证意见：1、照片要求提供原件。2、倒塌的墙体没有异议但是倒塌了以后现场与当时的现场不一致有一栋改变现场的情况。3、问话笔录与证人出庭作证接受询问印证其事实，但是从原告所说的这个墙并不是原告一个人所砌的墙，而是原告与被告黄祥仂两人同时一起砌的墙，所以该问话笔录与事实不符。 本院对当事人提交的证据认定如下：对原告提交的证据一、二、四，因被告方无异议，且符合证据要件，本院予以认定。证据三、六、七符合证据要件，本院予以认定。对证据五中与江西博中司法鉴定中心鉴定结论不一致的部分，本院不予认定，对与江西博中司法鉴定中心鉴定结论一致的部分，本院予以认定。对被告方提交的证据1、证据2因无其他证据予以佐证，本院不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:被告黄祥仂、周春娥于2019年1月自建房屋（四层）。被告黄祥仂于2019年1月18日雇请原告砌墙建房，并约定工资每天220元。2019年1月19日下午5时许，原告和被告黄祥仂在砌第一层墙体时，突然墙面整体倒塌砸在原告腰椎上，当即被告周春娥喊来案外人危某开了一辆小车共同把原告送至南城县人民医院住院治疗。经该院诊断原告为腰1椎体压缩性爆裂骨折。2019年1月23日在全麻下行腰1椎体骨折切开复位+内固定术。原告在南城县人民医院住院15天，共花费医疗费用49392.41元。2019年4月20日南城建昌法医学司法鉴定所鉴定原告伤残十级、后续治疗费11000元，误工期208天、护理期108天、营养期108天。原告支付鉴定费2800元。被告黄祥仂、周春娥向本院申请对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行重新鉴定，本院依法委托江西博中司法鉴定中心进行鉴定，2019年5月30日，江西博中司法鉴定中心鉴定为：原告伤残等级为十级，伤后误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，后续治疗费为10000元。被告周春娥为此支付鉴定费4000元。原告受伤后，被告黄祥仂、周春娥支付了8500元医疗费用。原告周建国系农村居民，住南城县株良镇脊江村脊江组。 本院认为，本案的争执焦点如下：一、原、被告双方的法律关系是雇佣关系还是承揽关系。二、原告损失金额的计算依据和标准。三、原告损失比例的负担。 一、关于第一个争议焦点。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的法律关系。承揽合同的承揽人与定作人无人身依附关系，工作时间一般不受定作人安排或指挥，工作纪律与规范不受定作人的束缚，仅需在规定的时间内将符合承揽合同约定的定作物交付定作人即可。雇佣关系是雇员按照雇主的要求，在指定的时间、指定的地点，从事指定的劳务工作。雇佣关系的雇员与雇主有明显的被指挥与指挥的人身依附关系，雇员要听从雇主指令，接受雇主的安排，报酬一般以计时或计件的方式计算，劳动工具、设备以及劳动材料由雇主提供。本案中，被告要求原告对其自建房屋进行砌墙，被告提供砌墙所用的全部砖、水泥浆、钢筋等材料，原告按照被告的要求在规定的时间进行砌墙，提供劳务。原、被告双方约定劳动报酬的计算方式为按天计算工资，每天工资220元。从原、被告双方约定的劳动报酬计算方式与被告指令原告实际从事的工作来看，原、被告双方的法律关系属于雇佣关系，不具备承揽合同关系的法律特征。原、被告双方属于雇佣法律关系，故本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷，对被告方辩称的双方属于承揽关系的意见不予采信。 二、关于第二个争议焦点。1、医疗费，原告的医疗费应以相关票据和病例为依据，应为49392.41元。2、住院伙食补助费，原告住院15天，原告主张30元/天未超出相关标准，故原告的住院伙食补助费为450元(15天×30元/天)。3、营养费，原告的第二次鉴定营养期被鉴定为90日，故营养费为2700元（90天×30元/天）。原告主张的营养费50元一天无法律依据，不予支持。4、护理费，原告第二次鉴定的护理期被鉴定为90日，原告主张的护理费标准144.61元/天超出江西省上一年度服务行业的标准，故护理费为12080.7元（90天×134.23元/天）。5、误工费，原告第二次鉴定的误工期被鉴定为180日，原告主张113.73元/天未超出法律的规定，故误工费为20471.4元（180天×113.73元/天）。6、残疾赔偿金，原告生活在农村，原告主张14460元/年计算符合法律规定，原告被鉴定为十级伤残，故残疾赔偿金为28920元（14460元/年×20×10%）。7、精神损害抚慰金，原告主张3000元，根据原告的伤残等级，本院予以支持。8、后续治疗费，原告主张10000元，有第二次鉴定结论为依据，本院予以支持。9、鉴定费，原告主张2800元，因原告的第一次鉴定报告与第二次鉴定报告的部分内容不一致，故本院酌定原告的鉴定费损失为1900元。10、交通费，原告虽然未提供交通费票据，但交通费是原告在案涉事故发生后必然会产生的费用，本院依据原告的受伤及就医情况，酌定交通费损失为300元。综上，原告的损失总额为129214.51元（49392.41＋450＋2700＋12080.7＋20471.4＋28920＋3000＋10000＋1900＋300）。 三、关于第三个争议焦点。原告在从事砌墙劳务过程中，因所砌的墙体倒塌致伤，原告砌墙不当本身存在一定过错。砌墙属于建筑行业，建筑行业从业上岗需要相关的建筑工人资质。原告从事砌墙劳务而无建筑工人资质，存在过错。故根据本案的具体情况，本院酌定原告对其自身的损失应承担30%的责任，被告方承担70%的责任。被告方辩称的原告系饮酒后作业的意见，因无充分的证据予以证明，本院不予认定。被告方在原告受伤后赔偿了原告人民币8500元，因此，被告黄祥仂、周春娥还应赔付原告周建国各项损失共计人民币81950.16（129214.51×70%－8500）元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告黄祥仂、周春娥于本判决生效之日起十日内赔付原告周建国各项损失共计81950.16元。 二、驳回原告周建国的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2793元，由原告周建国承担972元，由被告黄祥仂、周春娥负担1821元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。 审 判 长  宁可行 人民陪审员  吴淑凤 人民陪审员  李 香 二〇一九年十月十一日 书 记 员  饶敏孜