文书内容江西省上饶市信州区人民法院民 事 判 决 书(2019)赣1102民初3779号原告：马胡色尼，男，1994年2月1日出生，回族，住甘肃省广河县，被告：李贤跳，男，1994年3月26日出生，汉族，住江西省上饶市信州区，委托诉讼代理人：林静，江西赣东北律师事务所律师。被告：太平财产保险有限公司上饶中心支公司，住所地江西省上饶市信州区凤凰东大道****1-3、1-4、1-5。负责人：葛集武，总经理。委托诉讼代理人：杨建新、胡斌郡，该公司员工。原告马胡色尼与被告李贤跳、太平财产保险有限公司上饶中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马胡色尼、被告李贤跳的委托诉讼代理人林静、被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司的委托诉讼代理人胡斌郡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马胡色尼向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告各项损失52,680元；2.本案诉讼费及其他费用全部由被告承担。事实及理由：2019年1月13日2时40分许，被告酒后驾驶赣Ｅ×××**号小型轿车沿胜利路胜利大桥由北往南行驶至胜利大桥中段时，碰撞与其同向行驶的由原告驾驶的无牌二轮电动自行车，造成原告受伤及两车损坏的道路交通事故。江西省上饶市公安局交警支队直属一大队认定，被告违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款及第二十二条第二款之规定，为造成事故的全部原因，承担事故的全部责任，原告不承担责任。经上饶市第五人民医院医院诊断为：1、脑震荡；2、右顶部头皮挫裂伤；3、口腔粘膜挫裂伤；4、左上侧切牙缺如；5、右上尖牙松动；6、会阴软组织损伤；7、阴茎根部皮下血肿。被告的行为显然构成对原告的侵权，并且直接给原告造成了人身损害和经济损失，造成损失包括医疗费13,951.19元，误工费为60天×172元/天=10,320元，护理费为15天×146元/天=2190元，住院伙食补助费为13天×40元/天=520元，营养费为45天×20元/天=900元，鉴定费1200元，店面停业损失费12,442元，后期医疗费为2500元，共计31,750元人民币。原告为维护原告的合法权益，向人民法院提起诉讼，敬请贵院依法审理。被告李贤跳辩称：1.住院伙食补助费、医疗费我方已垫付（医疗费14000元）；2.三期计算标准及天数过高；3.店面停业损失，后期鉴定及发票没有依据；4.原告各项损失应由保险公司在保险责任范围内赔付，被告垫付费用应返还给被告1。被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司辩称：1、交强险、商业第三者责任险（限额100万元且不计免赔），因酒驾故在交强险限额范围内赔付；2、事故发生事实无异议；3、原告各项起诉有异议，误工费标准过高，误工证明并不规范，出院记录上载明休息一个月，建议按医嘱计算误工天数，标准按居民服务业93元/天计算；护理费认可13天/93元；伙补及营养费按住院天数；后续医疗费过高，我司认可300元复查费；4、店面停业损失我司不予承担，因原告已主张误工费；5、鉴定费我司不予承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，经本院审查认定如下：1.原告提供的江西省上饶市公安局交通警察支队直属一大队第361102120190000018号道路交通事故认定书1份，拟证明本案交通事故发生的事实及双方当事人的责任认定，被告李贤跳有异议，该证据系公安机关交通管理部门出具，被告也未提供相反证据推翻上述证据，该证据真实、合法，本院予以确认采信；2.原告提供的营业执照复印件、店面租赁协议复印件、支付宝流水明细列表、微信流水明细表，拟证明原告经营拉面生意，每月盈利约3万元，原告因交通事故造成其店面停业损失12,442元等事实，两被告均有异议，原告因本案交通事故造成其误工，应主张误工费，原告已在本案诉讼请求中主张了误工费，原告主张其店面停业损失并非交通事故损害赔偿案件法定赔偿项目，且该证据不能证明原告每月盈利约3万元，也不能证明原告经营店面停业的事实，故该证据与本案无关联性，本院不予确认采信；3.江西上饶司法鉴定中心马胡色尼司法鉴定意见书1份及鉴定费发票1张，拟证明江西上饶司法鉴定中心于2019年4月25日因原告委托作出赣饶鉴[2019]临鉴字第400号司法鉴定意见书，评定其误工期60日、护理期15日、营养期45日，花费鉴定费1200元等事实，两被告对该证据均有异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，误工期、护理期、营养期计算应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明、住院天数和受害人伤情等确认，原告出院记录和疾病证明书注明其住院13天，出院后全休1月等，该鉴定结论“三期”鉴定与实际情况明显不符，故本院不予采信，该鉴定结论后期医疗费鉴定，被告虽有异议，但其未提供相反证据推翻该鉴定结论，故该鉴定结论后期医疗费鉴定本院予以确认采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月13日2时40分许，李贤跳饮酒后（血液中乙醇含量为33.52mg/100ml）驾驶赣Ｅ×××**号小型普通客车沿信州区胜利路胜利大桥由北往南行驶至胜利大桥中段时，碰撞与其同向行驶的马哈三驾驶的无牌二轮电动自行车，造成马哈三、马胡色尼受伤以及两车损坏的道路交通事故。当日，马胡色尼被送至上饶市第五人民医院住院治疗，花费医疗费13,951.19元。于2019年1月26日出院，住院13天，疾病证明书注明全休1月。2019年1月24日，江西省上饶市公安局交通警察支队直属一大队作出第361102120190000018号道路交通事故认定书，认定李贤跳负事故全部责任，马哈三、马胡色尼不负事故责任。2019年4月25日，江西上饶司法鉴定中心因马胡色尼的委托作出赣饶鉴[2019]临鉴字第400号司法鉴定意见书，鉴定意见为，马胡色尼误工期评定为60日，护理期评定为15日，营养期评定为45日，后期医疗费评定为2500元。原告花费鉴定费1200元（其中“三期”鉴定费600元）。另查，赣Ｅ×××**号小型普通客车在被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司处投保了交强险和商业三者险（限额100万元且不计免赔），本案交通事故发生在保险期限内。李贤跳垫付医疗费13,951.19元。马胡色尼于2018年11月19日在上饶市信州区毛家岭街道畴口居委会师院后门依法注册登记信州区马巴祥面馆经营餐饮服务，经营形式为个人经营。本院认为，本案争议焦点是：1、关于本案交通责任的认定及承担问题；2、关于赔偿标准和具体数额问题。根据本院查明的事实，围绕各方当事人的诉辩主张，本院对当事人的争议焦点综合评述如下：一、关于本案民事责任的认定及承担。本案系机动车交通事故责任纠纷。因本次交通事故造成原告马胡色尼受伤，道路交通事故认定书明确了被告李贤跳负本次交通事故全部责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”被告李贤跳在被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司投保了交强险和商业三者险（限额100万元且不计免赔），原告马胡色尼合理的损失，应由被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司在交强险和商业三者险的限额内赔偿。被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司以李贤跳酒驾造成本案交通事故，其应免除在商业三者险限额范围内赔偿责任的主张，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未做提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司未提供证据证明其履行了上述法定特别告知义务，故其该主张，证据不足，本院不予采纳。为减少诉累，被告垫付的医疗费在本案一并处理。二、关于赔偿标准和具体数额。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院认定原告全部损失为：1、医疗费13,951.19元，确为事故后原告治疗所用，有医院的票据为证，本院予以确认，被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司辩称应扣除15%非医保用药，没有法律依据，本院不予采纳；2、住院伙食补助费520元（40元/天×13天）；3、营养费260元（20元/天×13天）；4、护理费：原告未提供护理人员收入情况，根据原告的伤情，住院确需人护理，故护理费参照上一年度当地城镇非私营居民服务行业就业人员年平均工资计算，其护理费为48,994元/年÷365天/年×13天=1745元；5、误工费：原告系从事餐饮服务业且无固定收入，故其误工费参照上一年度当地城镇私营单位餐饮业就业人员年平均工资计算，其误工费为35,470元/年÷365天/年×43天（住院13天+全休30天）=4178.66元；6、鉴定费1200元（其中“三期”鉴定费600元），非保险赔偿项目，鉴定费应由被告李贤跳承担，但本案中司法鉴定意见书“三期”鉴定结论本院不予采信，故“三期”鉴定费600元由原告自行承担。以上损失合计21,854.85元，被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司应在交强险和商业三者险限额范围赔付原告20,654.85元，被告李贤跳垫付医疗费13,951.19元，该垫付费用在本案中由被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司在赔偿款中扣除，并将垫付款归还被告李贤跳，且被告李贤跳应承担鉴定费600元和本案受理费198元后，被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司支付原告7501.66元，被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司归还被告李贤跳垫付款13,153.19元。对原告超出上述范围的其他请求，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司在本判决书生效之日起十日内赔偿原告马胡色尼医疗费等各项损失共计7501.66元；二、被告太平财产保险有限公司上饶中心支公司在本判决书生效之日起十日内返还被告李贤跳垫付款13,153.19元三、驳回原告马胡色尼其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费296元（已减半收取），由原告马胡色尼负担438元，被告李贤跳负担198元（已在垫付款中扣除）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于江西省上饶市中级人民法院。审判员  周贻平二〇一九年十月十六日            本件与原本核对无异      书记员  王逸芝