浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0110民初14758号 原告：杭州三鱼展示设计有限公司，住所地杭州市拱墅区霞湾巷****。 法定代表人：高峰，总经理。 委托代理人：马超，杭州市拱墅区广和法律服务所法律工作者。 委托代理人：韩凯，浙江明策律师事务所律师。 被告：杭州帕萃进出口有限公司，住，住所地杭州市西湖区塘苗路**华星现代产业园****房/div> 法定代表人：王楠，董事长。 委托代理人：麦豪豪，浙江群恒律师事务所律师。 委托代理人：赵文伟，系公司员工。 原告杭州三鱼展示设计有限公司（以下简称原告）为与被告杭州帕萃进出口有限公司（以下简称被告）承揽合同纠纷一案，于2019年2月11日向杭州市拱墅区人民法院起诉，后被告在提交答辩状期间对该案管辖权提出异议，杭州市拱墅区人民法院经审查后认为案涉合同属建设工程合同范畴，应由工程所在地管辖，故裁定将本案移送本院审理。本院于2019年8月1日以建设工程施工合同纠纷为案由立案受理后依法由审判员孙莎独任审判，并于2019年10月17日公开开庭进行了审理，原告的法定代理人高峰及委托代理人韩凯、被告的委托代理人麦豪豪、赵文伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告起诉称，原、被告于2018年7月10日签订《承揽合同》一份，约定：1、装修工期自2018年7月10日开工至2018年8月30日完工，工期共计50天；2、合同总价为350000元；3、结算方式为合同签订时，甲方支付175000元作为预付款（乙方收到预付款后应在第二天进场施工），2018年8月10日前或油漆工入场前，甲方支付105000元，2018年8月25日前或灯具安装前，甲方支付40000元，余下款项在项目完工后三个月内一次性付清；4、违约责任为：本合同签订后，甲乙双方应履行合同规定的各项条款，不得擅自变更或解除合同，否则违约方将付给对方工程预算总造价的20%的违约金，并承担因此造成的其他经济损失与法律责任；若甲方未按合同约定按时支付每笔工程进度款时，每逾期一天，甲方应支付乙方每天200元逾期支付项目款的违约金，工期顺延；5、纠纷处理：发生纠纷若协商不成可向拱墅区人民法院进行起诉。同时，双方对其他事项也做出了约定。合同签订后，原告在2018年7月15日收到被告支付的175000元预付款后第二天就进场开始施工。2018年8月5日，油漆工入场开始施工，2018年9月22日灯具进场安装。原告依约向被告催讨工程进度款，但被告总是以各种理由拒付。2018年10月22日，被告向原告寄送《终止合同通知书》一份，单方解除合同。原告对此不予认同，并多次电话联系被告法定代表人，指证其违约行为。但被告不予理会.原告认为，被告违反合同约定单方解除合同，其行为已严重侵害了原告的合法权益。特起诉，请求判令：1、被告继续履行双方于2018年7月10日签订的承揽合同；2、被告立即支付工程进度款105000元，并按每天200元的逾期支付项目款的违约金18000元（2018年8月10日起暂计算至2018年11月10日，剩余利息仍按合同约定每天200元的逾期违约金支付至款清之日止）；3、被告支付原告违法解除合同的违约金70000元；4、本案诉讼费用由被告承担。 原告为证明诉称事实，提供并陈述了如下证据材料： 1、承揽合同一份，用于证明原、被告签订了承揽合同，合同对工程概况、造价及结算方式、双方义务、工期的变更、违约责任及管辖权法院做出了约定的事实。 2、工程量清单及计价表各一份，用于证明该工程总造价、分类清单及计价的事实。 3、微信记录一份，用于证明原告按合同约定已于2018年8月5日便入场油漆施工的事实。 4、付款凭证一份，用于证明被告仅支付第一期款的事实。 5、终止合同通知书一份，用于证明2018年10月22日被告违约解除合同以及根据合同约定，被告应承担违约责任的事实。 6、照片一组，用于证明2018年9月28日工地实际状态。 7、微信聊天记录一组，用于证明被告将原告拉黑，原告已经安排大理石生产并组织施工的事实。 8、资质证书一份，用于证明原告具有施工资质的事实。 被告答辩称，第一，原告是一家设计公司，并无建设工程方面的资质，依法不能从事相应的建设工程施工活动。根据在《中华人民共和国建筑法》第十三条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款的规定，本案中原告在没有取得建设工程施工资质的情况下，承包本案的建设工程，并不符合法律规定，双方签订的合同系无效合同。第二，因原告不具备相应的建设工程施工资质，缺少专业技术人员和技术装备，导致案涉工程的质量和工期均无法得到保证。根据双方合同，案涉工程完工期为2018年8月30日，但原告严重拖延工期，直至2018年9月28日原告单方撤走现场施工人员时工程仍未完工，且无法保证具体的完工日期。工期拖延的根本原因在于原告缺少专业技术人员和技术装备，使得案涉工程的核心部分即展柜部分无法按照被告的要求予以完成，严重影响工程的质量，从而导致被告的合同目的无法实现。第三，原告主张工程拖延的原因是被告未向其支付二期工程款105000元，明显与事实不符。首先被告明确要求原告提供具体工程施工进度表，以此确定工程进度款的支付时间，但原告并未提供。其次，按照双方合同约定，被告须在2018年8月10日前或原告安排进场前向其支付105000元，那么原告须在2018年8月10日前或者安排油漆工进场前向被告催讨相应工程款，但实际上原告并未催讨过，且主动安排油漆工进场，在此之后也未向被告催讨过相应款项。原告的行为表明其默认相应的工程款可以不按照合同约定的时间点结算。再者说，原告提供的聊天记录既不能证明其安排油漆工入场的具体时间，也不能证明其将油漆工入场的情况确定地通知到被告。因此原告的主张与事实不符。第四，原告拖延工期且最终未完成的情况下撤走现场全部施工人员的行为已经构成根本违约，属于违法解除合同在先。2018年9月28日，原、被告双方就工程质量及工程延误等问题协商时，原告单方决定不再继续施工，并撤走现场全部施工人员，且之后未再安排施工人员进场，其行为已经构成根本违约，导致合同目的无法实现。被告于2018年10月22日向原告发出《终止合同通知书》，是就原告违法解除合同行为的最终确认。原告提供的工程量清单仅仅是预估，并不能反映最终完成的真实工程量是多少。综上，原告的违约行为打乱被告的原有计划，影响被告的正常生产经营，给被告带来非常大的经济损失，应承担相应的违约责任，并赔偿被告因此产生的损失。 被告为证明答辩事实，提供并陈述了如下证据材料： 1、往返法国机票一份，用于证明被告负责人于2018年7月22日-8月5日出差法国，不方便查阅群消息的事实。 2、工程未完工部分的照片一组，用于证明原告无故拖延工期且于2018年9月28日单方撤走现场全部施工人员时工程尚未完工的事实。 3、微信聊天截图一份，用于证明2018年9月28日被告与原告面谈具体施工进程及质量问题，原告单方做出停止施工决定，并于当日撤走全部现场施工人员，以其实际行动表示不再履行合同义务，已经构成根本违约，对此，被告次日亦通过微信再次与原告进行确认，得到的是原告肯定答复的事实。 4、（2018）浙杭东证字第20187号公证书一份，用于证明原告违法解除合同，以致被告的合同目的无法实现，故被告于2018年10月22日正式向原告发出终止合同的通知并就此事进行了公证的事实。 5、设计委托合同、付款凭证各一份，用于证明被告与原告签订承揽合同的同时还与其签订了一份设计委托合同配套使用，并已向原告支付了45000元，故被告共计已向原告付款220000元，已经履行了绝大部分付款义务的事实。 本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实： 2018年7月10日，原告（承揽方、乙方）与被告（发包方、甲方）签订《承揽合同》一份，约定由原告以包工包料的方式对杭州市余杭区仓前街道海智中心四号楼9层905、906、907室进行装修，装修工期自2018年7月10日开工至2018年8月30日完工，共50天。合同总价350000元，合同签订时甲方支付175000元作为预付款（乙方收到预付款后应在第二天进场施工），2018年8月10日前或油漆工进场前甲方支付105000元，2018年8月25日前或灯具安装前甲方支付40000元，余下款项在项目完工后三个月内一次性付清。合同还对违约责任约定如下，合同签订后，甲乙双方应履行合同规定的各项条款，不得擅自变更或解除，否则违约方将支付给对方工程预算总价的20%的违约金，并承担因此造成的其他经济损失与法律责任。由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工或窝工一天，甲方应支付乙方伍佰元，造成乙方停工窝工累计二十日以上，乙方可终止合同。甲方未按合同约定按时支付每笔工程进度款时，每逾期一天，甲方应支付乙方每天贰佰元的逾期支付项目款的违约金，工期顺延，工程款逾期二十天支付的，乙方可终止合同。合同还对其他双方的其他权利义务做出了约定。 被告按约向原告支付装修款175000元，原告组织进场施工，施工过程中，创建了包括原告的法定代表人高峰、被告的现场代表赵文伟等人在内的微信聊天群（海智装修群）。2018年8月5日，该群中上传了部分油漆施工的照片。2018年9月28日，原告的法定代表人高峰与被告的现场代表赵文伟通过微信联系，高峰称“赵总，这个装修双方都不高兴了，我也非常不高兴了，虽然你们心情我能理解，我们的心情你们也需要理解，这事做到现在，你们非得二期款不付，我也一定及时尽力配合，但是整个方案其实调整也多”。次日，赵文伟通过微信告知高峰“高总，昨天咱们谈到一半您就决定不再继续完成剩余的工程了，还把工人都撤走了。但是我的公司需要正常运营，况且工期已经无故拖延了1个月了。明天我就安排其他工程队的人进场施工了”。高峰当即回复称“好的，赵总，后续的事再说吧”。2018年10月22日，被告向原告发出《终止合同通知书》，称原告无故单方面做出停止施工的决定并撤走现场施工人员，单方面拒不履行合同，故通知原告解除合同。因双方未能协商解决，原告诉至本院，望判如所请。 另查明，原告资质等级为施工乙级，经营范围为限承担1500万元以内的室内装饰工程专项施工。原告于2018年9月28日撤场，被告已将案涉装修事宜另行委托第三人完成。被告称案涉房屋已于2018年10月初步投入使用，但无法实现合同约定的使用功能。庭审中，双方对原告已完成工程量存在争议，原告认为实际完成98%的工程量，被告认为原告实际仅完成60%的工程量。 本院认为，原、被告就案涉房屋装修签订的合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，应当认定为合法有效，对双方均具有约束力。本案的争议焦点系合同履行过程中的违约方。原告认为，被告未按约定期限支付二期款，且单方解除合同，其行为已构成违约；被告认为，原告擅自撤走工人，且以实际行动明确表示不再履行合同，逾期竣工达到20日，构成违约，故被告有权解除合同。本院认为，根据双方的合同约定，被告应在2018年8月10日前或油漆工进场前支付二期款105000元，但被告并未在约定的期限内支付上述款项，被告的上述行为已构成违约，应当承担相应的民事责任。结合原、被告在2018年9月29日的微信聊天记录，双方已经就合同终止履行达成一致意见，合同已经于2018年9月29日解除。故对原告要求被告继续履行合同，支付二期款及将案涉项目交付原告施工的诉讼请求，本院均不予支持。被告迟延支付进度款构成违约，故对原告要求被告支付逾期付款违约金的诉讼请求，本院支持10000元，自付款期间届满次日即2019年8月11日起计算至合同解除之日即2019年9月29日共计50天，按照200元/天的标准计算。原告要求被告承担违法解除合同违约金，无相应依据，本院不予支持。双方对案涉工程的已完成工程量可另行结算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告杭州帕萃进出口有限公司支付原告杭州三鱼展示设计有限公司逾期付款违约金10000元，于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告杭州三鱼展示设计有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4160元，减半收取2080元，由原告杭州三鱼展示设计有限公司负担1972元；由被告杭州帕萃进出口有限公司负担108元，于本判决生效后七日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费4160元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审判员  孙莎 二〇一九年十月二十一日 法官助理刘娟 书记员陈秋夏