广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终19277号上诉人（原审原告）：李小云，女，1981年8月22日出生，汉族，住所地广东省深圳市龙华新区。委托诉讼代理人：王筠，广东诚于信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王彤彤，广东诚于信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市美荣投资发展有限公司，住所地深圳市福田区香蜜湖街道深南大道**龙豪酒店电信机房，统一社会信用代码91440300674838192L。法定代表人：卢谱。被上诉人（原审被告）：卢陆美，男，1958年6月28日出生，汉族，住所，住所地广东省深圳市福田区div>被上诉人（原审被告）：卢谱，男，1959年5月6日出生，汉族，住所，住所地广东省陆丰市div>上诉人李小云因与被上诉人深圳市美荣投资发展有限公司（以下简称美荣投资公司）、卢陆美、卢谱合同纠纷一案，不服深圳市龙华区人民法院（2018）粤0309民初3676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李小云上诉请求判令：1.撤销原审民事判决，将本案依法改判或发回重审；2.本案一、二审的诉讼费由美荣投资公司、卢陆美、卢谱承担。被上诉人美荣投资公司、卢陆美、卢谱经本院合法传唤，未到庭参加庭审调查，亦未提交书面答辩意见。李小云向一审法院起诉请求：1.美荣投资公司返还李小云人民币540000元（以下货币均为人民币）及滞纳金243000元（滞纳金按照每日千分之三，自2018年4月5日开始计算，暂计算至2018年9月5日，最终应计算至美荣投资公司、卢陆美、卢谱还款日止）；2.美荣投资公司支付李小云的经营收益11880元及未按时支付经营收益的滞纳金594元（2017年12月16日开始计算，计算至2018年1月5日）；3.卢陆美、卢谱对美荣投资公司的上述债务承担连带清偿责任；4.本案的诉讼费由美荣投资公司、卢陆美、卢谱承担。以上合计795474元。一审法院认定事实：2014年10月24日，李小云（乙方）与美荣投资公司（甲方）签订《商铺承包经营合同》，约定乙方承包深圳×站×广场××座商场×层××号商铺，建筑面积90平方米，用途经营品牌服装；承包经营期限为陆年，即由2014年11月1日起至2020年10月31日；第一年月承包费为11700元、第二年为13500元、第三年为16200元、第四年为18000元、第五年为19800元、第六年为21600元；乙方并按商铺建筑面积每月每平方米40元向甲方缴纳管理费，月管理费为3600元；货品成本按甲方与品牌商公司签订的《商场联营合同》的供货价及结算方式执行；乙方每月销售收入在扣除应由乙方应承担的各项费用（包括但不限于承包费、管理费、水电费、人员工资报酬、货品成本、税费等）后的剩余部分，即为乙方承包经营的利润，全部归乙方所有；如果乙方采取向银行贷款方式交付履约保证金的，银行贷款利息由乙方承担，并由甲方在乙方每月销售收入扣除后代为偿还；扣除上述各项应由乙方承担的费用及乙方应承担的银行贷款利息后，无论是否有盈余，甲方均保证乙方每月经营的最低收益为5940元，超出该保底金额的，超出部分全部归乙方所有，不足的，由甲方补足；甲乙双方应于每月10号前核对上个月的销售账目、收支明细，甲方应于每月15日前将乙方上月收益（或最低收益）汇入乙方指定收款账户；在本合同正式生效前，乙方应一次性按6000元∕平方米的标准向甲方缴纳履约保证金计540000元，乙方采用以自有资金一次性付款；乙方采取自有资金缴纳保证金的，本合同终止后10个工作日内，甲方应退还乙方保证金（不计利息）；甲方应于2014年11月1日前将承包商铺交付乙方；甲方未按本合同约定按时向乙方支付经营收益（最低收益）的，每逾期一日，按应付未付款总额的５‰支付滞纳金；逾期越过30日的，乙方有权解除合同，并追究甲方违约责任；甲方未按合同约定按时退还保证金的，每逾期一日，按应付未付款总额的3‰支付滞纳金；甲乙双方任何一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，违约方应承担全部责任。美荣投资公司在落款甲方处盖章，卢陆美并在法定代表人处签字，李小云同时在落款乙方处签字按手印。当日，美荣投资公司向李小云开具收款收据，表明收到保证金540000元。李小云述称，2014年12月11日其与案外人新时代公司签订《委托管理协议书》，并将涉案商铺交新时代公司经营管理。李小云主张新时代公司与美荣投资公司为关联公司。对此李小云提交了新时代公司向各品牌承包客户发出的一份《知会函》作为证据，经审查，该证据显示的内容主要为××××铺位的经营管理人员信息。李小云另主张于2018年1月5日找到美荣投资公司的原法定代表人卢陆美要求解除合同，卢陆美向其出具《还款担保》及《退款承诺》。经审查，以上两份证据均有卢陆美的签字确认，其中《还款担保》的主要内容为：本人承诺自愿为美荣投资公司担保退还该公司与李小云签订的《商铺承包经营合同》的履约保证金，保证方式为连带责任保证，现承诺于2018年4月5日退回保证金的50%至个人账户，剩余50%履约保证金及相关收益于2018年4月5日前另行协商解决。卢陆美并备注提前先付叁拾万元正；《退款承诺》的内容为：本人承诺退款30万元，其余跟本金按合同约定。退款承诺与还款担保同时有效。另查明，卢陆美自2014年12月15日起至2017年11月15日期间每月向李小云转账5940元。李小云表示，自2017年12月开始未再收到美荣投资公司、卢陆美、卢谱支付的经营利润。再查明，深圳市龙华新区深圳×站×广场南侧××物业×-×楼的房屋已在2013年7月8日按规定办理房屋租赁合同备案手续，出租人为深圳市地铁集团有限公司，承租人为美荣投资公司。深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单显示，美荣投资公司于2016年11月7日进行登记信息变更，变更股权结构为卢陆美550万元、55%，廖某某200万元、20%，何某某250万元、25%；变更后股权为卢谱1000万元、100%；法定代表人则由卢陆美变更为卢谱。新时代公司法定代表人及唯一自然人股东为卢某某。一审法院认为，李小云与美荣投资公司于2014年10月24日签订的《商铺承包经营合同》系双方当事人真实意思的表示，不违反法律强制性规定，合法有效，双方当事人应当依约履行。美荣投资公司、卢陆美、卢谱未出庭应诉，亦未提交答辩意见，视为放弃举证、质证及答辩权利，一审法院依据李小云提供的证据及法庭调查对案件事实予以认定。美荣投资公司自2017年12月起未支付李小云经营收益，已经构成违约，李小云依据合同按最低收益要求美荣投资公司支付两个月的经营收益11880元（5940元×２）及滞纳金594元，有事实和法律依据，一审法院予以支持。至于返还履约保证金及滞纳金的问题。根据李小云与美荣投资公司签订的《商铺承包经营合同》，美荣投资公司应在合同终止后10个工作日内向李小云退还履约保证金。李小云主张卢陆美向其出具《还款担保》及《退款承诺》，说明《商铺承包经营合同》已经解除，经一审法院审查，美荣投资公司于2016年11月7日将法定代表人由卢陆美变更为卢谱，而上述《还款担保》及《退款承诺》的出具时间均在2018年1月5日，此时卢陆美作出的承诺仅为个人承诺，在无美荣投资公司授权的情况下不能代表美荣投资公司，故以上行为不能说明李小云与美荣投资公司就解除合同达成了合意，李小云也未单方解除合同。在此情形下，李小云要求美荣投资公司返还履约保证金条件不成就，一审法院对李小云的相关诉求不予支持。关于卢陆美的责任问题。一审法院经审查认为，卢陆美出具的《还款担保》及《退款承诺》涉及退还的仅为履约保证金，而该部分一审法院并未支持，至于经营收益，卢陆美未提供担保，故一审法院对李小云要求卢陆美对美荣投资公司的上述债务承担连带清偿责任的诉求不予支持。关于卢谱的责任问题。经审查，卢谱现为美荣投资公司的唯一自然人股东，其未提供证据证明公司财产独立于股东个人财产，依法应对美荣投资公司的债务承担连带责任，故一审法院对李小云的相关诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、美荣投资公司于判决生效之日起十日内支付李小云经营收益11880元及滞纳金594元；二、卢谱对以上债务承担连带清偿责任；三、驳回李小云的其他诉讼请求。一审案件受理费11754元，公告费1050元，由李小云负担12603元，美荣投资公司、卢谱负担201元。受理费李小云已预交。二审另查明：同一商场，被上诉人美荣投资公司、卢陆美、卢谱与其他自然人就其他商铺所签订的《商铺承包经营合同》《还款担保》产生的纠纷已经有（2019）粤03民终6414号、（2019）粤03民终7383号等多个生效判决，该两案均确认美荣投资公司自2017年12月起未支付最低收益，应当承担相应的违约责任，当事人有权请求美荣投资公司返还履约保证金及相应的滞纳金，并将合同约定的每日千分之三的滞纳金标准调减为年利率24%。另，（2019）粤03民终7383号案件确认卢陆美在《还款担保》中承诺对美荣投资公司退还保证金承担连带责任，当事人请求卢陆美对美荣投资公司就保证金承担连带责任具有合同依据，予以支持。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据（2019）粤03民终6414号、（2019）粤03民终7383号生效判决，李小云与美荣投资公司签订的《商铺承包经营合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方应全面适当的履行各自的合同义务。李小云向美荣投资公司交付了履约保证金540000元，已履行了其合同义务，而美荣投资公司自2017年12月起未支付最低收益，应当承担相应的违约责任。李小云有权请求美荣投资公司返还履约保证金540000元及相应的滞纳金，本院根据实际情况将合同约定的每日千分之三的滞纳金标准调减为年利率24%，美荣投资公司按年利率24%的标准自2018年4月5日起向李小云计付利息至款项清偿之日止。卢陆美在《还款担保》中承诺对美荣投资公司退还保证金承担连带责任，李小云请求卢陆美对美荣投资公司上述债务承担连带责任具有合同依据，本院依法予以支持。卢谱为一人公司股东，未提交证据证明美荣投资公司的财产独立于股东卢谱的财产，应当对美荣投资公司的付款义务承担连带责任。综上所述，上诉人李小云的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持深圳市龙华区人民法院（2018）粤0309民初3676号民事判决第一项；二、撤销深圳市龙华区人民法院（2018）粤0309民初3676号民事判决第二、三项；三、深圳市美荣投资发展有限公司应于判决生效之日起十日内向李小云退还履约保证金540000元；四、深圳市美荣投资发展有限公司应于判决生效之日起十日内向李小云支付利息（利息以540000元为基数，按年利率24%标准自2018年4月5日起计至款项清偿之日止）；五、卢陆美对美荣投资发展有限公司的上述第三、四项债务承担连带责任。六、卢谱对美荣投资发展有限公司的上述债务承担连带责任；七、驳回李小云的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11754元，公告费1050元，由美荣投资公司、卢谱、卢陆美负担，李小云已预交的受理费和公告费用由一审法院退回，美荣投资公司、卢谱、卢陆美应在本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳案件受理费、公告费共计12804元，拒不缴纳的，依法强制执行。二审案件受理费112元，由美荣投资公司、卢谱、卢陆美负担，李小云已预交的112元由本院予以退回，美荣投资公司、卢谱、卢陆美应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费112元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。本判决为终审判决。审判长 张 睿审判员 吴春泷审判员 聂 效二〇一九年十月十七日书记员 付红萍附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。