河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀04民终5560号 上诉人（原审原告、反诉被告）：云南山青水秀新材料科技有限公司，住所地：云南省昆明市盘龙区金庐园小区****。 法定代表人：汪林福，该公司总经理。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：钢诺新材料股份有限公司（原河北钢诺新材料科技有限公司），住所，住所地：河北省邯郸市广平县城南工业园区div> 法定代表人：冯红喜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢占国，该公司员工。 委托诉讼代理人：阴文行，该公司员工。 上诉人云南山青水秀新材料科技有限公司（以下简称山青水秀公司）与被上诉人钢诺新材料股份有限公司（以下简称钢诺公司）合同纠纷一案，不服河北省广平县人民法院(2018)冀0432民初1083号民事判决，向本院提出上诉，本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人山青水秀公司法定代表人汪林福，被上诉人钢诺公司委托诉讼代理人谢占国、阴文行到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山青水秀公司上诉请求：1.撤销一审判决书中第二项、第三项、第四项判决；2.判决钢诺公司支付货物质量违约金57200元及逾期支付的利息19562元(暂计算至2019年1月25日)。3.判决钢诺公司支付矿方损失114062元。4.判决钢诺公司支付合同期间严重违约金142620元。5.一审、二审、重审、再二审案件所有的受理费用全部由钢诺公司承担。上诉理由：第一、钢诺公司的产品质量问题一审时法院已经确认，相关证据充分，钢诺公司理应支付质量违约金57200元，以及从2015年11月25日起计算逾期支付的利息19562元。第二、山青水秀公司2015年8月14日、8月15日、8月18日三次传真发送了加工订单，本次重审时钢诺公司已经当庭确认收到了三份订单。目前钢诺公司只执行了其中两份订单的货物加工，属于违约，不存在山青水秀公司无故中途退货的事实，钢诺公司理应退回10000元的预付款。第三、央企六苴铜矿于2015年9月16日出具了钢棒使用情况及试用报告，明确提出钢棒在变形率、断棒率、磨耗三个指标均不合格。钢诺公司质检部2015年9月25日出具的检测报告也证明硬度值均低于合同要求。2016年1月20日山青水秀公司委托云南省黑色冶金产品质量监督检验站对钢诺公司的钢棒也进行了检测，检测结果低于合同约定值。广平县人民法院一审时认可了钢诺公司的钢棒质量存在问题，钢诺公司违约，按照合同要求除支付违约金外还应支付我方矿方损失，因此矿方损失114062元法院应予支持。第四、钢诺公司在重审时提交的证据中编号第60、61、62、63页表明2014年11月3日其与“昆明老潘商贸有限责任公司”签订了销售合同并于2015年12月28日开具了发票。而本案双方2014年8月11日签订的协议里第一条“钢诺公司不得在云南、四川两省份销售钢球、钢棒、钢段等产品(曲靖电厂除外)”。曲靖电厂的全称是国投曲靖发电有限公司。该份证据表明钢诺公司2014年8月11日与我方签订合同，在不到3个月时间里(11月3日)就严重违反协议条款，属于严重违约。本条事实表明由于钢诺公司的严重违约，我方可以在2014年11月3日后的任意时间单方终止协议，并不承担钢诺公司的任何损失。自2014年8月11日至2015年8月17日，山青水秀公司一共支付钢诺公司货款1426200元，由于钢诺公司向第三方销售产品严重违约，请法院判决钢诺公司支付10%的违约金即142620元。综上所述，请求二审法院判如前述。 钢诺公司辩称，一、山青水秀公司诉称的我方所供钢棒存在产品质量问题不符合事实，其要求支持57200元违约金的上诉请求没有事实根据。1.钢诺公司对外所供产品均经过严格出厂检验，只有产品合格，我方才会出厂。钢诺公司对山青水秀公司2014年11月27日所下发的耐磨钢棒订单，从选材到加工，直至最后出厂检测，严格按照生产规程进行，所供产品不存在任何质量问题。2.山青水秀公司作为买受人，没有在合理期限内及时进行检验，也没有在合理期限内通知存在产品质量问题。山青水秀公司收到货物后，将货物全部投入使用，到本案诉讼时，所供货物已经全部使用完毕，在长达半年多的时间内，山青水秀公司没有对货物进行鉴定，也没有通知存在质量问题。在我方催促其履行后续付款提货义务时，才提出此前产品有质量问题。山青水秀公司的这一行为是为了规避其后续付款提货的合同义务。根据合同法第一百五十七条、第一百五十八条的规定，山青水秀公司作为买受人，在合理期间内未通知出卖人的，应当视为标的物的数量或者质量符合约定。3.六苴铜矿的使用报告，不能证明我方的产品存在质量问题。影响钢棒磨耗的因素有多种，工矿条件、棒磨机添加方式、棒磨机额定电流、开机频率等，都能影响到钢棒的磨耗量。这份报告未能合理排除钢棒质量问题之外的其它影响磨耗的情况是否存在，同时，也没有证据证明其提供的数据是真实客观的。4.山青水秀公司没有按照双方的约定进行产品质量检测。根据《委托加工合作协议》第三条3.1的约定，山青水秀公司如果认为产品存在质量问题，首先应当提供书面证明，再由双方共同鉴定是否属于质量问题。本案中，第一，双方没有共同抽取送检样品，山青水秀公司单方截取的钢棒不具有代表性。第二，山青水秀公司截取的样品为已经实际使用后的产品，已经不具备检验条件。第三，未经有检测资质的检测机构进行检测。山青水秀公司自行截取的使用后的一段钢棒，不具有样品应当具有的代表性，对不具有代表性的样品进行检测，其检测结果也不具有权威性和有效性。二、山青水秀公司提出要求钢诺公司赔偿所谓“矿方损失”的上诉请求，没有依据。山青水秀公司提交的“矿方损失”，没有证据证明与我方所供产品有关，其提交的“矿方损失”，也没有经过任何评估与认定，故该项要求，没有事实根据。三、山青水秀公司在上诉状中增加了一项所谓“严重违约金问题”的上诉请求，该项请求超出了二审法院审理范围。四、关于反诉。双方签订的合同是定做合同，由于山青水秀公司违反合同的约定，没有履行付款提货义务，给我方造成巨大的经济损失。我方为了完成与山青水秀公司签订的钢棒定做合同，实际已经产生的损失包括采购原材料费用、产品制造费用、仓储保管费用、利润损失以及利息损失等。综上，请求二审法院判如前述。 山青水秀公司向一审法院起诉请求：1.判决钢诺公司归还预付款10000元；2.判决钢诺公司支付货物质量违约金57200元及违约金逾期支付按每日万分之三利息18532元，从2015年11月25日我公司发函要求对方支付违约金之日起计算至还款日（暂定至2018年11月25日，以实际支付日为准）；3.判决钢诺公司支付矿方损失114062元，根据合同3.1条钢诺公司产品质量问题导致矿方损失的由钢诺公司承担；4.一审、二审和发回重审的所有诉讼费由钢诺公司承担。 钢诺公司向一审法院反诉请求：1.要求山青水秀公司支付逾期付款利息，逾期付款利息按照日万分之三的标准，自2015年9月2日起计算至实际偿付之日止，截止2018年8月3日，该利息为90783元；2.要求山青水秀公司支付中途退货违约金29820元；3.要求山青水秀公司赔偿因其要求解除合同给钢诺公司造成的原材料、制造费用以及利润损失288200元；4诉讼费由山青水秀公司承担。 一审法院认定事实，山青水秀公司与钢诺公司双方于2014年8月11日签订了《委托加工合作协议》，甲方为山青水秀公司，乙方为钢诺公司。合同约定：第一条合作内容1.2质量要求：产品首先满足质量标准YB/T091-2005，详细质量要求如下：1.原材料必须为沙钢集团淮钢特钢公司热轧圆钢，产品直径大于等于100mm的产品原材料必须为B3材质(Cr0.77～0.85＼Ni0.02～0.025Mo0.02～0.025)，产品直径小于100mm的产品原材料必须为B2材质(Cr0.55～0.65＼Ni0.02～0.025＼Mo0.02～0.025)；2.产品表面硬度大于58HRC，心部硬度大于54HRC且保证硬度均匀性；3.钢棒原材料由乙方自主研发的钢材进行调质处理，钢棒硬度45～55HRC；4.产品使用后实际破碎（断棒）率小于0.5%，变形率小于1%，弯曲度小于1.5mm/m，冲击疲劳寿命大于2万次，冲击韧性大于12J。…第三条3.1乙方违约：甲方发现产品质量不满足上述1.1条质量要求中的任意一项，提出书面说明后甲乙双方共同鉴定确认质量问题后三日内，乙方赔偿甲方该批产品总额10%的违约金。若质量问题严重导致矿方损失要求赔偿且经过甲方双方确认产品质量问题的，乙方除支付甲方违约金外，还应承担矿方损失赔偿；乙方在接到回复通知后3日内退还已经收取的未能发货部分的贷款，并支付该部分款5%的违约金，甲方未在上述期限内回复乙方的，视为同意继续发货。3.2甲方违约：甲方无故中途退货的，应向乙方偿付退货部分货款10%的违约金。甲、乙双方逾期付款及违约金的，每延期一日，支付延期付款金额及违约金的万分之三利息。……合同签订后山青水秀公司于2014年11月17日委托钢诺公司加工规格为Φ85*3550mm的钢棒100吨，价款为515000元，钢诺公司加工完毕后并交付给山青水秀公司使用，山青水秀公司同时已支付给钢诺公司价款515000元。2015年9月25日钢诺公司对该批货物进行检测，检测结果值与合同约定值不同；2016年1月20日山青水秀公司委托云南省黑色冶金产品质量监督检验站对该批货物进行检验，检测结果值与合同约定值不同。2015年8月14日山青水秀公司委托钢诺公司加工规格为Φ85*3550mm材质为60Si2MnCr,总价款为250000元，2015年8月15日和2015年8月17日山青水秀公司分两次委托钢诺公司加Φ85*3550mm钢棒共计60吨，总价款为298200元。经一审法院勘验钢诺公司仓库现存有钢棒360根，长度为3.573米和3.56米，直径为85mm。 一审法院认为，双方签订的加工承揽合同系双方自愿签订的，内容不违反法律规定，应认定为有效合同，双方均应遵守合同约定。关于本诉，合同签订后钢诺公司给山青水秀公司加工的100吨钢棒，双方已履行完毕，山青水秀公司已实际使用，表明山青水秀公司对钢棒质量予以认可，因此山青水秀公司要求钢诺公司赔偿违约金及利息的诉讼请求不予支持；山青水秀公司诉求的矿方损失，其仅提交楚雄矿业出具的损失清单，无法证实该证据的真实性，对该证据不予采信，山青水秀公司要求钢诺赔偿矿方损失114062元的诉讼请求不予支持；对山青水秀公司诉求的钢诺公司返还预付款的诉求，因该合同没有实际履行，钢诺公司应返还其预付款，因此对该诉讼请求予以支持。关于反诉，钢诺公司诉求的违约金，山青水秀公司无故中途退货，根据合同约定应赔偿钢诺公司退货货款10%的违约金即29820元。诉讼过程中钢诺公司撤回要求山青水秀公司赔偿损失因其解除合同给其造成的原材料、制造费用以及利润损失288200元，是对其权利的处分，予以准许。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百五十一条、第二百六十八条之规定，判决：一、钢诺新材料股份有限公司于判决生效后十日内退还云南山青水秀新材料科技有限公司预付款10000元。二、云南山青水秀新材料科技有限公司于判决生效后十日内支付钢诺新材料股份有限公司违约金29820元。三、驳回云南山青水秀新材料科技有限公司其他诉讼请求。四、驳回钢诺新材料股份有限公司其他诉讼请求。 本诉案件受理费1480元，由云南山青水秀新材料科技有限公司付款1260元，由钢诺新材料股份有限公司负担220元；反诉案件受理费5013元，由钢诺新材料股份有限公司负担4953元，云南山青水秀新材料科技有限公司付款60元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院对一审查明的事实基本予以确认。 本院认为，关于钢诺公司应否支付山青水秀公司违约金57200元及相应利息的问题，因钢诺公司对2014年8月11日签订的《委托加工合同协议》所涉及的产品经其自行检测和云南省黑色冶金产品质量监督检验站对该笔货物进行检测，其检测结果值均与合同约定值不同，因此，根据双方合同约定的内容，钢诺公司应赔偿山青水秀公司该批产品总额10%的违约金即57200元。综上，山青水秀公司该项上诉请求，本院予以支持。 关于钢诺公司应否支付山青水秀公司矿方损失114062元的问题，虽然山青水秀公司提交了楚雄矿业出具的损失清单，但并无法证实该证据的真实性，同时也没有经过任何相关单位的评估与认定，故对其该项上诉理由，本院不予支持。 关于钢诺公司应否支付山青水秀公司违约金142620元的问题，首先，经本案二审开庭审理，山青水秀公司认可该项损失中包括上诉状中的第一项上诉请求即违约金57200元；其次，本案双方认可争议及诉讼的范围为钢棒，但该项请求中还包括钢球的违约情况，故已超过双方本案争议范围；再次，在山青水秀公司的一审诉讼请求中，并未有该项请求。综上，对山青水秀公司此项上诉请求，本案不予支持。 综上所述，上诉人山青水秀公司的部分上诉请求成立，应予支持。一审判决部分认定事实有误，应予纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持河北省广平县人民法院(2018)冀0432民初1083号民事判决； 二、钢诺新材料股份有限公司于本判决生效后十日内支付云南山青水秀新材料科技有限公司违约金57200元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费1480元，由云南山青水秀新材料科技有限公司付款1000元，钢诺新材料股份有限公司负担480元；反诉案件受理费5013元，由钢诺新材料股份有限公司负担4953元，云南山青水秀新材料科技有限公司付款60元。二审案件受理费6301.66元，由云南山青水秀新材料科技有限公司负担4801.66元，钢诺新材料股份有限公司负担1500元。 本判决为终审判决。 审判长 罗 琪 审判员 孙 佳 审判员 赵建平 二〇一九年十月十八日 书记员 杜志娇