安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2085号上诉人（原审原告、反诉被告）：安庆市光泰房屋开发公司，住所地安徽省安庆市集贤南路**。法定代表人：潘明贵，该公司总经理。委托诉讼代理人：龙晨光，安徽雷池律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙静宇，安徽雷池律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：范平枝，女，1977年1月7日生，汉族，下岗职工，住安徽省安庆市望江县。委托诉讼代理人：金国珍（系范平枝丈夫），住安徽省安庆市望江县。上诉人安庆市光泰房屋开发公司（以下简称光泰公司）与被上诉人范平枝商品房销售合同纠纷一案，不服安徽省望江县人民法院（2019）皖0827民初911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人光泰公司的委托诉讼代理人龙晨光、龙静宇，被上诉人范平枝的委托诉讼代理人金国珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。光泰公司上诉请求：撤销原判，依法改判支持其诉讼请求。事实和理由：一、范平枝部分诉求系重复诉讼，原审裁定驳回该部分起诉正确，但在审理中却纳入本案予以抵销，违反了一事不再理原则。二、原审认定事实错误。其不是办证主体，且必须以买受人交清购房差价款进而开具发票为前提条件；购房差价款给付时间有合同约定，范平枝拒交购房差价款给其造成利息损失是客观事实；按揭购房交付抵押前银行扣划出卖人保证金是众所周知的交易习惯；范平枝未按合同约定交纳购房差价款，系违约行为。三、原审支持范平枝的抵销权主张于法相悖。范平枝辩称：原审驳回的是其已经判决事项的起诉，支持的是其抵偿权行使主张及代办产权证的请求权，不存在程序违法。上诉人列举的原审认定事实错误理由均无事实依据。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。光泰公司向一审法院起诉请求：判令范平枝给付光泰公司购房差价款0.3667万元及利息0.3667万元、延期办证导致保证金被银行扣划之利息损失3.213万元、未在住房交付三个月内到光泰公司办理房地产所有权证手续的违约金2.224284万元，共计6.170684万元；判令被告范平枝履行办理合同标的物不动产权证的合同义务；本案诉讼费用由范平枝承担。范平枝向一审法院反诉请求：判令光泰公司代为范平枝申请办理案涉不动产的产权登记并向范平枝交付权属证书；判令光泰公司按已付房款73.7761万元的3%支付范平枝逾期未代为申请办理案涉不动产的产权登记违约金2.2132万元；光泰公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2013年5月6日光泰公司与范平枝签订商品房买卖合同。合同约定：1、范平枝购买光泰公司开发的位于望江县望江大道光泰锦港豪庭、建筑面积为154.93平方米、单价为每平方米0.47619万元、总计购房款为73.7761万元的2#楼幢1单元801室房产；2、建筑面积最终按房管中心的测绘面积核实为准，面积误差比绝对值在3%以内的，据实结算房价款；3、签订合同时范平枝支付房款22.7761万元，余款51万元于2013年6月5日前办理银行按揭手续完毕，否则视买受人即范平枝为逾期付款；4、光泰公司应当在2013年8月28日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格并取得竣工验收合格备案表、符合本合同约定的商品房交付范平枝使用；5、光泰公司应当在商品房交付使用后60日内，将办理权属登记需由其提供的资料报产权登记机关备案，如因其责任，范平枝不能在规定期限内取得房地产权属证书的，在范平枝不退房情况下，光泰公司按已付房价款的3%向范平枝支付违约金；6、本合同自双方签订之日起生效；7、房地产所有权证、土地使用权证由光泰公司统一代办，房屋公共维修基金、契税由范平枝缴纳，办理权属证书登记所需税费、工本费等相关费用按规定各自承担；8、范平枝在住房交付三个月内必须到光泰公司办理房地产所有权证手续，逾期则按商品房总价的3%向光泰公司支付违约金；9、初始登记费、测绘费、交易手续费由光泰公司承担，转移登记费、契税、公共维修基金、他项权利登记费（按揭）由范平枝缴纳、承担。合同签订当日，范平枝向光泰公司支付购房款22.7761万元。2013年8月16日范平枝向中国农业银行望江县支行申请个人信贷业务，当月29日该行审批完毕，2013年11月4日范平枝与该行签订个人购房担保借款合同，当月6日该行将范平枝的按揭住房贷款51万元汇入光泰公司望江分公司账户。2013年11月5日光泰公司望江分公司以延期办证保证金的性质将4.55万元（含其他购房户的保证金）从其一个账户转入其另一个账户。2013年8月28日光泰公司向范平枝交付了商品房。因光泰公司未能在合同约定的期限内将办理权属登记需由其提供的资料报产权登记机关备案，致范平枝未能在约定的期限内取得所购商品房的房地产权属证书，为此，范平枝曾提起诉讼，光泰公司亦提起反诉，一审法院于2015年9月17日判决“一、驳回原告范平枝诉求确认被告安庆市光泰房屋开发公司开发建设的望江“光泰锦港豪庭”小区地下停车库所有权归原告等全体业主共有，并要求被告为原告安排一处停车位的诉讼请求；二、被告安庆市光泰房屋开发公司支付原告范平枝逾期未办理房地产权属证书的违约金22132元（已付房价款737761元×3%），限于判决生效后十日内付清；三、反诉被告范平枝支付反诉原告安庆市光泰房屋开发公司逾期付款违约金15708元（逾期应付款510000元×逾期天数154天×0.2‰），限于判决生效后十日内付清；四、驳回反诉原告安庆市光泰房屋开发公司诉求反诉被告范平枝赔偿利息损失15492.82元的反诉请求”，范平枝不服该判决提起上诉，2016年1月12日安庆市中级人民法院终审判决“一、维持（2015）望民一初字第00270号民事判决的第一项、第二项、第四项；二、变更（2015）望民一初字第00270号民事判决的第三项为上诉人范平枝支付被上诉人安庆市光泰房屋开发公司逾期付款违约金15504元（逾期应付款510000元×逾期天数152天×0.2‰），限于判决生效后十日内付清；三、驳回被上诉人安庆市光泰房屋开发公司的其他诉讼请求；四、驳回上诉人范平枝的其他上诉请求”，期间，光泰公司并未提及案涉房屋已于2015年1月14日经望江县房地产市场管理局实测的建筑总面积为155.70平方米。另查明：光泰公司与范平枝均未按上述生效判决履行给付义务，亦未申请强制执行。一审法院认为，光泰公司与范平枝之间签订的商品房买卖合同已依法成立并生效，对双方具有法律约束力，双方理应严格按照约定履行各自的义务。依据双方明确约定房屋面积误差比绝对值在3%以内的，据实结算房价款，超出合同载明的建筑面积即0.77平方米的房价款，范平枝应予支付，但债权的权能除了提起诉讼、申请执行外，还包括受领权、抵销权等。从《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条来看，即使申请执行时效已过，债权人仍享有受领权，接受履行不是不当得利，债务人无权请求返还。申请执行时效期间届满，仅仅是不予强制执行，法律并没有禁止债权人通过其他合法途径实现债权。抵销权并不属于债权请求权，而为形成权，形成权是权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利，从《中华人民共和国合同法》第九十九条规定来看，已过申请执行时效并非债权、债务予以抵销的禁止性条件。抵销权的行使在现实生活中具有重要的法律意义即使得当事人之间本应相互履行的债务不再履行，简便债权的实现途径，节省费用等。根据2016年1月12日安庆市中级人民法院的终审判决，扣除范平枝应予履行的给付义务外，光泰公司仍应在判决生效后十日内给付范平枝0.66995万元，如不允许范平枝就该债权主张抵销0.77平方米的房价款即0.36667万元（0.47619万元/㎡×0.77㎡），不仅不符合民众在日常生活中所形成的正义与价值观念、习惯行为与道德观念，而且有违民法精神，违背公平正义和诚实守信原则，在实践中也极不易被广大民众理解与支持，难以达到法律效果与社会效果的有机统一，故应允许范平枝就该债权主张抵销0.77平方米的房价款，对光泰公司再行要求范平枝向其支付0.77平方米的房价款之诉求不予支持。对于超出合同载明的建筑面积0.77平方米的房价款，因双方未明确约定支付时间，光泰公司亦未提供相应证据证明其向范平枝主张支付的具体时间，故对光泰公司主张该部分的利息之诉求不予支持。光泰公司在（2015）望民一初字第00270号案件中明确自认其没有及时给范平枝申请办理产权证书而构成违约，且光泰公司望江分公司是在2013年11月5日将保证金从其一个账户转入其另一个账户，银行至今并未进行扣划，故对光泰公司提到的延期办证导致保证金被银行扣划的利息损失3.213万元之诉求不予支持。对于光泰公司提到的范平枝未在住房交付三个月内到光泰公司办理房地产所有权证手续的违约金2.224284万元及判令范平枝履行办理合同标的物不动产权证的合同义务之诉求，根据本案查明的事实即2013年8月28日光泰公司向范平枝交付了商品房，2015年1月14日望江县房地产市场管理局对房产进行实测，光泰公司于2015年在（2015）望民一初字第00270号案件中明确自认其没有及时给范平枝办理产权证书而构成违约，加之光泰公司至今未能提供确系范平枝一方原因“未到光泰公司办理房地产所有权证手续”的任何证据，故光泰公司的该项诉求无相应的事实与法律依据，不予支持。因双方明确约定房地产所有权证、土地使用权证由光泰公司统一代办，房屋公共维修基金、契税、转移登记费、他项权利登记费（按揭）由范平枝缴纳，初始登记费、测绘费、交易手续费由光泰公司承担，故对范平枝要求光泰公司代为其申请办理案涉不动产的产权登记之诉求应予支持，范平枝对此应予积极协助并及时缴纳房屋公共维修基金、契税、转移登记费、他项权利登记费（按揭），但权属证书的直接交付与否并非完全取决于光泰公司，故在本案中对范平枝要求光泰公司直接交付其权属证书之诉求不能予以支持。诉讼过程中，范平枝以法院已判决光泰公司支付其逾期未办理房地产权属证书的违约金为由提出撤回第2项反诉请求，因该请求已经过法院审理并作出判决，根据一事不再理原则，对该部分请求一审法院已裁定驳回起诉。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十九条、第一百零七条、第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、驳回原告安庆市光泰房屋开发公司对被告范平枝的全部诉讼请求；二、反诉被告安庆市光泰房屋开发公司于判决生效之日起二十日内代为反诉原告范平枝申请办理位于望江县望江大道光泰锦港豪庭2#楼幢1单元801室房产的房地产权属登记，范平枝对此应予积极协助并及时缴纳房屋公共维修基金、契税、转移登记费、他项权利登记费（按揭）；三、驳回反诉原告范平枝的其他诉讼请求。本案本诉受理费1343元，减半收取671.5元，反诉受理费80元，减半收取40元，合计711.5元，由原告（反诉被告）安庆市光泰房屋开发公司负担。二审中，光泰公司提交以下证据：证据一，安徽省望江县人民法院（2018）皖0827民初144号、（2018）皖0827民初1137号、（2019）皖0827民初912号民事调解书，证明其在本案的诉求合法，并已经执行。证据二，商品房销售贷款合作协议书，证明其在银行开具了账户，并有5%保证金，保证金被扣划是客观事实。范平枝的质证意见为：证据一与本案无关联性。对证据二真实性无异议，但保证金是光泰公司与银行的约定与其无关，办不了证是光泰公司自身原因。本院认证如下：对证据的真实性予以认定，至于能否达到其证明目的，需综合全案判断。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,关于本案是否构成重复起诉。范平枝部分诉求系重复诉讼，一审已裁定驳回该部分起诉。范平枝的其他诉求，未经法院审理，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定的内容，不属于重复起诉。关于光泰公司是否办证主体。合同明确约定房地产所有权证、土地使用权证由光泰公司统一代办，房屋公共维修基金、契税、转移登记费、他项权利登记费（按揭）由范平枝缴纳，初始登记费、测绘费、交易手续费由光泰公司承担，一审对范平枝请求光泰公司代为其申请办理案涉不动产的产权登记予以支持并无不当，同时范平枝对此应予积极协助并及时缴纳房屋公共维修基金、契税、转移登记费、他项权利登记费（按揭）。关于购房差价款的利息0.3667万元。因双方未明确约定购房差价款支付时间，光泰公司亦未提供相应证据证明其通知范平枝支付的具体时间，故一审对利息诉求未予支持并无不当。关于光泰公司主张范平枝未在住房交付三个月内到光泰公司办理房地产所有权证手续的违约金2.224284万元和延期办证导致保证金被银行扣划之利息损失3.213万元应否支持。本院认为，光泰公司交付房屋后未及时给范平枝办理产权证书而构成违约，此为生效判决确认的事实；且本案中光泰公司未能举证证明确系范平枝一方原因“未到光泰公司办理房地产所有权证手续”，光泰公司的诉求无事实和法律依据，一审未予支持并无不当。关于范平枝主张行使抵销权能否成立。双方前诉判决已生效，双方互负给付义务，两抵后光泰公司尚需向范平枝支付6628元（22132元-15504元），光泰公司应当主动履行。因双方均未申请强制执行，范平枝主张抵销房屋差价款0.3667万元，不违反《中华人民共和国合同法》第九十九条关于抵销权的规定，原审予以支持并无不当。光泰公司关于已过申请执行时效的债权不得行使抵销权的上诉理由，无法律依据，本院不予采纳。综上，光泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1343元，由上诉人安庆市光泰房屋开发公司负担。本判决为终审判决。审判长  张秀珍审判员  黄 谷审判员  金 京二〇一九年十月二十四日法官助理潘朝玉书记员朱彤附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。