安徽省桐城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0881民初2076号 原告：方新节，男，1964年12月1日出生，汉族，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：邹正来，安徽同合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨远武，桐城市新渡镇法律服务所法律工作者。 被告：桂新国，男，1972年3月7日出生，汉族，住安徽省桐城市。 被告：太平财产保险有限公司桐城支公司，营业场所安徽省桐城市盛唐北路与新环北路交叉口1幢101二楼东侧，统一社会信用代码9134088179980018X2（1-1）。 负责人：齐劲松，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈世本，公司职工。（特别授权） 原告方新节与被告桂新国、太平财产保险有限公司桐城支公司（以下简称太平保险桐城支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法由审判员吴涛适用简易程序，于2019年8月14日公开开庭进行了审理。原告方新节及其委托诉讼代理人杨远武，被告太平保险桐城支公司的委托诉讼代理人陈世本到庭参加诉讼，被告桂新国经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。审理中，原告方新节依法申请司法鉴定，本院予以准许。本案现已审理终结。 原告方新节向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失151363.40元（变更后）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月7日16时05分，被告桂新国驾驶车牌号为皖Ｈ×××××的小型普通客车，行驶至时，与原告方新节驾驶的皖Ｈ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成两车损坏及原告受伤的交通事故。事故发生后，方新节当日即往怀宁县中医骨伤医院住院治疗，2017年10月25日出院回家休养。后于2019年3月19日再次赴怀宁县中医骨伤医院进行术后治疗，于2019年3月26日出院。事故经桐城市公安局交通警察大队认定，桂新国负全部责任，方新节无责任。被告桂新国事故车辆在太平保险桐城支公司投保了交强险和商业险。原告方新节伤情经鉴定构成十级伤残，误工期为150日、护理期为75日、营养期为105日。原告因事故遭受的各项损失应由被告赔偿，为维护自身合法权益，特具状诉至法院，请求判如所请。 原告的具体赔偿项目：医疗费：18617.40元；住院伙食补助费:25天×40元/天=1000元；误工费：150天×250元/天=37500元；护理费:75天×132.80元/天=9960元；营养费：105天×40元/天=4200元；交通费:2000元；残疾赔偿金：34393元/年×20年×10%＝68786元；精神抚慰金：8000元；鉴定费：1300元；合计151363.40元。 被告桂新国法定期间内未作书面答辩，亦未提交任何证据材料。 被告太平保险桐城支公司法定期间内未作书面答辩，庭审中辩称，对交通事故的发生和事故责任认定无异议；被告桂新国车辆在我公司投保了交强险，我公司依法在保险限额内赔偿原告合理损失；原告部分诉求项目标准过高，待质证时一并阐明；我公司不承担诉讼费和鉴定费。 原告方新节围绕诉讼请求依法提交了证据：一、原告身份证复印件、户口簿，证明原告的身份信息，系城镇户口；二、道路交通事故责任认定书一份，证明事故发生的时间、地点、成因、责任划分情况，证明被告桂新国负事故全部责任；三、行驶证复印件、驾驶证复印件、交强险与商业险保单复印件，证明本案交通事故发生时，驾驶人桂新国具有合法驾驶资格，桂新国驾驶的自有车辆在被告太平保险桐城支公司投保了交强险和商业险（保额为100万元且不计免赔），且案涉交通事故发生在交强险与商业险投保期间内；四、出院记录两份、诊断证明书三份、医疗费发票七张，用药清单两张，证明原告方新节因本案交通事故受伤住院治疗，花去医疗费18617.40元的事实；五、司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告的伤情构成十级伤残，误工期为150日，护理期为75日，营养期为105日，鉴定费为1300元；六、营业执照、上岗执业证、桐城市悦达电器工程有限公司与桐城市青草雪松电器公司证明各一份、银行工资流水、承诺书一份，证明原告方新节是电力安装技术工，年收入10万元。被告太平保险桐城支公司依法提交了证据：投保单一份，免责条款说明书一份，证明太平保险桐城支公司不承担诉讼费和鉴定费，也不承担非医保费用，应扣除10%非医保用药费用。被告桂新国法定期间内未提交任何证据材料。（复印件经与原件核对无异）对原、被告依法提交的证据，本院组织到庭当事人进行了证据交换和质证，被告桂新国经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了自身依法享有的证据质证权。审核全案证据，对当事人无异议的原告方新节提交的证据一、证据二、证据三、证据四的证据效力，本院予以确认并在卷佐证。对原告方新节提交的证据五司法鉴定意见书，被告太平保险桐城支公司对误工期、护理期、营养期的评定虽持异议，但未提供相反证据或充足论据证明鉴定意见的作出不科学或不规范，故对被告太平保险桐城支公司该质证意见本院不予采纳。对原告方新节提交的证据六营业执照、上岗执业证、两份证明、银行工资流水及承诺书，被告太平保险桐城支公司的质证意见为，该组证据不能证明原告的工资情况，原告工资收入受市场淡旺季影响大，按旺季时原告的工资计算误工费不合理，根据该组证据原告的工作应视为居民服务业行业，太平保险桐城支公司申请法院核实原告具体从事的工作行业，按所从事行业的行业标准工资计算误工费。本院认为，原告方新节提供的该组证据不能证明其有固定的收入，劳务报酬的获取不具有持续性、稳定性，仅提供了的2017年度的银行流水，未能举证证明其最近三年的平均收入状况，但原告方新节具备安徽省特种作业操作证，获准从事高处安装维护拆除作业，从事空调安装工作获取劳务报酬，根据国民经济行业分类（GB/T4754-2017），原告方新节从事的空调设备安装活动，属于管道和设备安装（代码4920），系建筑安装业（代码49），行业分类属建筑业，故对原告要求按250元/日的标准计算原告误工损失的意见，本院不予采纳，应参照安徽省建筑业2018年度职工平均工资标准166.53元/日计算原告误工损失。对被告提交的证据投保单和免责条款说明书，本院认为，基于被告桂新国与被告太平保险桐城支公司对诉讼费、鉴定费有明确合同约定，被告太平保险桐城支公司关于其不承担本案诉讼费、鉴定费的抗辩意见，本院予以采纳；被告太平保险桐城支公司虽依免责条款主张扣除非医保用药费用，但未明确非医保用药存在和具体数额，也未依法提出确定非医保用药数量和金额的鉴定，故对被告太平保险桐城支公司关于扣除非医保用药费用的抗辩意见，本院不予采纳。 审核全案证据材料，结合当事人的陈述，本院依法查明的事实如下：原告方新节系安徽省桐城市青草镇同兴居委会居民，在桐城市青草雪松电器公司从事空调安装工作，以提供劳务方式获取报酬。2017年10月7日16时5分，被告桂新国驾驶车牌号为皖Ｈ×××××的自有小型普通客车，行驶至时，与原告方新节驾驶的皖Ｈ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成两车损坏及原告受伤的交通事故。桐城市公安局交通警察大队对该起交通事故作出第3408818201705785号道路交通事故认定书，认定桂新国负事故全部责任，方新节无责任。事故发生后，原告方新节当即被送往怀宁县中医骨伤医院住院治疗，行“右肩锁关节脱位伴肩峰远端骨折切复内固定术”，于2017年10月25日出院回家休养。后于2019年3月19日再次前往怀宁县中医骨伤医院进行手术，取出内固定物，2019年3月26日出院，共自行支付医疗费18617.40元。另查，被告桂新国所有的案涉车辆在被告太平保险桐城支公司投保了交强险和商业险100万元且不计免赔，保险期均为2017年4月10日0时至2018年4月9日24时。审理过程中，依原告方新节的申请，本院依法委托安徽永正司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定。2019年6月26日，安徽永正司法鉴定所作出皖永正司鉴所［2019］临鉴字第079号司法鉴定意见书，以方新节右肩锁关节脱位，右锁骨肩峰端骨折内固定术后致右肩关节功能丧失30.3%为由，评定伤残等级为十级，误工期为150日，护理期为75日，营养期为105日，原告为此支付鉴定费1300元。审理过程中，被告太平保险桐城支公司在本院指定的期限内提出非医保用药鉴定申请，但又主动撤回了该申请。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告方新节因交通事故受伤，有权获得相应赔偿。被告桂新国驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶导致本起事故发生。桐城市公安局交通警察大队据此认定桂新国负事故全部责任，方新节无责任并无不当，故对桐城市公安局交通警察大队作出的第3408818201705785号道路交通事故认定书的证据效力予以采信，对于原告方新节的损失，被告桂新国应承担全部的侵权赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，首先由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险责任限额按责承担。被告桂新国所有的涉案车辆已在被告太平保险桐城支公司投保了交强险及限额为1000000元的商业第三者责任险并投保不计免赔，且在保险期内。被告太平保险桐城支公司理应依照与投保人本案被告桂新国签订的保险合同，代替被告桂新国先行承担赔偿责任。关于原告方新节的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告方新节在桐城市青草雪松电器公司从事空调安装工作，通过提供劳务获取报酬，原告方新节在本次诉讼中既未能举证证明其有固定的收入，亦未能举证证明其近三年的平均收入状况，其误工损失应参照所从事的行业上一年度职工的平均工资计算，考虑原告方新节从事空调安装工作，该工种属建筑安装业（建筑业下类别），故参照安徽省2018年建筑业日平均工资标准166.53元/日确定原告方新节的误工费。被告太平保险桐城支公司审理中主张扣除10%的非医保费用，但未能提供证据证明非医保费用的存在以及具体数额，庭后虽提出非医保费用鉴定申请，但主动撤回，故对被告太平保险桐城支公司关于扣除10%非医保费用的抗辩意见，不予采纳。原告实际损失本院认定如下:1.医疗费：18617.40元；2.住院伙食补助费:25天×40元/天=1000元；3.误工费：150天×166.53元/天（以安徽省2018年度建筑业日平均工资计算）=24979.50元；4.护理费:75天×123.48元/天（以安徽省2018年度居民服务、修理和其他服务业日平均工资计算）=9261元；5.营养费：105天×40元/天=4200元；6.交通费:酌定1000元；7.残疾赔偿金：34393元/年×20年×10%＝68786元；8.精神抚慰金：原告因交通事故受伤致残十级，要求获得精神赔偿，于法有据，结合本案实际，精神抚慰金确定为5000元；9.鉴定费：1300元；以上损失总计134143.90元（含精神抚慰金）。上述款项由被告太平保险桐城支公司在交强险与商业险范围内赔偿132843.90元。被告太平保险桐城支公司关于诉讼费、鉴定费承担的抗辩意见，本院予以采纳，确定鉴定费1300元由被告桂新国负担。 综上所述，为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 被告太平财产保险有限公司桐城支公司赔偿原告方新节因本起交通事故遭受的损失合计132843.90元，此款限于本判决生效后十五日内付清； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1667元，由原告方新节负担200元，被告桂新国负担1467元；鉴定费1300元，由被告桂新国负担。（受理费、鉴定费已由原告垫付，执行中一并支付给原告） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员 吴 涛 二〇一九年十月八日 书记员 吴金峰 附相关法条： 《中华人民共和国民法总则》 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。 第六十五条、保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害,可以依照法律的规定或者合同的约定,直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害,被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的,根据被保险人的请求,保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的,第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害,被保险人未向该第三者赔偿的,保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。