云南省保山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云05民终806号上诉人(原审被告)：施甸县天鸿天然气有限公司，住所地：云南省保山市施甸县甸阳镇团树村团树**。法定代表人：潘真奇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杨光祥，云南单旭律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审原告）：余江，男，1968年8月23日出生，汉族，公司职工，住四川省南部县。委托诉讼代理人：陆海东、吴林奎，云南旦阳律师事务所律师。特别授权。上诉人施甸县天鸿天然气有限公司（以下简称天然气公司）与被上诉人余江劳动合同纠纷一案，上诉人天然气公司不服施甸县人民法院（2019)云0521民初339号民事判决，向本院提出上诉,本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人天然气公司的上诉请求：一、撤销施甸县人民法院（2019)云0521民初339号民事判决；二、请求改判支持上诉人的上诉请求。事实和理由：一、一审判决认定被上诉人余江周末加班共计38天，认定事实不清，定性不准，适用法律不当。1.会议记录中涉及2016年至2018年的18天到底是哪18天，具体时间不清楚。2.上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》，约定被上诉人每周休息一日，没有周末休息两天的硬性规定。3.被上诉人的工作量是不饱和的，不可能每天都用8个小时，更不可能平均每周超过40个小时。4.上诉人公司明确规定，员工加班必须向公司进行申报，但公司从未没有接到上诉人的加班申请。所以，对一审判决认定被上诉人周末双休加班，上诉人是无法认可的。5.2016年至2018年期间，被上诉人余江是公司的副总经理，全权处理施甸公司的全部事务。公司何时开会都由被上诉人余江自行决定。另外，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效时间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。被上诉人于2018年12月18日提起劳动争议仲裁，其要求的2017年12月17日之前的周六、周日加班双倍支付工资的请求，已经超过仲裁时效，一审判决依法对此期间的诉讼不应当再给予支持。二、一审判决认定上诉人无故拖欠被上诉人工资，应支付50%的赔偿金，属于认定事实不清，定性不准，适用法律不当，超越职权。本案在仲裁前上诉人就已经足额向被上诉人支付了工资，拖欠工资事实已经不复存在，故仲裁裁决没有支持被上诉人要求赔偿金的该项诉求。因上诉人与被上诉人就公司有关手续未交清，经过劳动行政部门进行调处，上诉人经过与被上诉人占用公司的资金进行抵扣后，已经及时足额向其支付了工资，劳动行政部门并没有责令上诉人公司向被上诉人支付赔偿金，被上诉人也签名表示无异议，已经不存在赔偿金的问题。三、一审判决认定上诉人支付给被上诉人辞退补偿金30000元，认定事实不清，定性不准。本案中，上诉人在与被上诉人的合同到期前一个月书面通知上诉人，合同到期后不再签订劳动合同，属于劳动合同期满自行终止，被上诉人也认可这个事实，没有要求以被上诉人公司继续签订劳动合同，故不存在上诉人公司向被上诉人给予经济补偿的情况。被上诉人余江上诉答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。余江一审诉讼请求是：1.判令被告向原告双倍支付2014年2月至2014年12月期间双方形成事实劳动关系但未签订书面劳动合同的工资110000元，扣除已支付的55000元外，还应当向原告支付55000元；2.判令被告向原告赔偿应当为原告交纳而未交纳的2014年2月至2014年12月共计11个月期间的社保金18700元；3.判令被告向原告双倍支付2014年2月至2014年12月共计11个月周末双休加班工资40444.8元；向原告双倍支付2015年1月至2018年12月连续四年周末双休加班工资211814.4元；4.判令被告向原告3倍支付2014年2月至2018年12月，5年期间法定假日（包括元旦节、清明节、劳动节、中秋节、国庆节、春节）的工资30344.8元（按每年法定假日11天，扣除春节休假3天，以每年8天计算）；5.判令被告向原告支付按拖欠原告2018年2月至2018年12月共计11个月的工资58767.94元（扣除社保个人缴费及个人所得税）的50％即29383.5元赔偿金。6.判令被告向原告支付辞退原告应给予的补偿金30000元（按2014年2月至2018年12月共5年，每月补偿6000元计算）。一审法院认定事实：原告余江于2014年2月到被告天然气公司上班。2014年2月至2014年12月期间，原、被告双方未签订书面劳动合同。自2015年1月起，原、被告双方每年签订一次劳动合同，每次均以一年为期，2015-2016年月工资为5000元/月，2017-2018年月工资为6000元/月。2018年12月1日被告向原告发出终止劳动合同通知书，载明原、被告双方合同于2018年12月31日到期，合同到期后被告不再与原告续签，请原告做好交接工作的准备。被告于2018年12月21日方支付原告2018年2月至2018年12月共计11个月的工资58767.94元。后原告因未签订书面劳动合同期间的补偿费、社保，周末、节假日的加班工资等与被告发生争议。原告在2016年-2018年期间周末加班共计38天。原告于2018年12月18日原告向施甸县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求被告向原告双倍支付2014年2月至12月期间双方形成事实劳动关系但未签订书面劳动合同的工资差额部分55000元；2.请求被告向原告赔偿应当为原告交纳而未交纳的2014年2月至2014年12月共计11个月期间的社保金18700元；3.请求被告向原告双倍支付2014年2月至2014年12月共计11个月周末双休加班工资40444.8元；向原告双倍支付2015年1月至2018年12月连续四年周末双休加班工资211814.4元；4.请求被告向原告3倍支付2014年2月至2018年12月共5年（每年11天，扣除春节3天，按每年8天计算）国家法定假日加班工资30344.8元；5.请求被告向原告支付2018年2月至2018年12月共计11个月扣除社保个人缴费及个人所得税后的工资58767.94元，并按应付未付工资的50％支付赔偿金29383.5元；6.请求被告向原告支付辞退原告2014年2月至2018年12月共5年（每月按6000元计算）的经济补偿金30000元。施甸县劳动人事争议仲裁院于2019年2月15日作出施劳人仲案字（2018）28号仲裁裁决书，裁决如下：一、天然气公司支付余江休息日加班报酬13903.45元；二、天然气公司支付余江法定假日加班报酬2979.31元；三、驳回余江的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，于2019年3月1日向法院提起诉讼。一审法院认为，第一、关于被告是否应当向原告双倍支付2014年2月至2014年12月期间，双方形成事实劳动关系但未签订书面劳动合同的工资的问题。本案中原、被告双方对原告2014年2月至2014年12月在被告公司上班，未签订书面劳动合同的事实无异议。但本案中，原告并未提交证据证实2014年2月至2014年12月的工资金额，本院无法查明原告在这期间的工资金额为多少，因此无法确定被告应双倍支付的工资金额，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，对原告的该项诉讼请求不予支持。第二、关于被告是否应向原告赔偿应交而未交纳的2014年2月至2014年12月共计11个月期间的社保金18700元的问题。本案中，原告并未提交证据证实每月1700元的社保金计算依据，本院无法查明，原告主张被告应为原告交纳每月1700元社保金的诉讼请求，无事实依据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，对原告的该项诉讼请求不予支持。第三、关于被告是否应当向原告双倍支付2014年2月至2014年12月共计11个月周末双休加班工资40444.8元；向原告双倍支付2015年1月至2018年12月连续四年周末双休加班工资211814.4元。本院认为，由于原告提交的手工考勤记录未被采信，电脑记录的考勤中又无原告的考勤记录，因此，对原告主张的周末加班工资仅以本院采信的证据中2016年-2018年的会议签到表及会议记录中涉及的18天，2016年涉及2天，2017、2018年《收据凭证》中涉及的20天予以确认，共计38天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”的规定，原告2016年工资为5000元/月，日平均工资为229.8元，229.8元×2天×2=919.2，2017-2018年为6000元/月，日平均工资为275.8元，275.8元×36天×2=19857.6元，合计为20776.8元。因此，本案中，原告主张的周末加班费20776.8元予以支持。第四、关于被告是否应当向原告3倍支付2014年2月至2018年12月，5年期间法定假日（包括元旦节、清明节、劳动节、中秋节、国庆节、春节）的工资30344.8元（按每年法定假日11天，扣除春节休假3天，以每年8天计算）的问题。认为，本案中原告提交的证据中并不足以证实原告在2014年2月至2018年12月国家法定假日期间均在加班，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，对原告的该项诉讼请求不予支持。第五、关于被告是否应当向原告支付按拖欠原告2018年2月至2018年12月共计11个月的工资58767.94元（扣除社保个人缴费及个人所得税）的50％即29383.5元赔偿金的问题。本案中，被告无故拖欠原告2018年2月至2018年12月共计11个月的工资58767.94元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一款第一项“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”的规定，对原告的该项诉讼请求予以支持。第六、关于被告是否应向原告支付辞退原告应给予的补偿金30000元（按2014年2月至2018年12月共5年，每月补偿6000元计算）的问题。本案中被告在与原告的合同到期前一个月通知原告合同到期后解除合同，属于劳动合同期满终止劳动合同的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的”、第四十六条第五项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”以及第四十七条第一、三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，原、被告合同终止前十二个月的月平均工资是6000元，因此，对原告的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十五条第一款第一项、第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条第一、三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告施甸县天鸿天然气有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告余江周末加班费20776.8元；二、由被告施甸县天鸿天然气有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告余江拖欠工资赔偿金29383.5元；三、由被告施甸县天鸿天然气有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告余江终止劳动合同经济补偿金30000元；四、驳回原告余江的其他诉讼请求。二审期间，对一审认定的事实，上诉人向本院提交新证据。上诉人向本院提供的新证据为：“施甸县于2018年12月20日，施甸县天鸿天然气有限公司员工余江、余英二人到大队反映该公司拖欠2人工资情况。经了解后，于2018年12月21日通知该公司法定代表人刘正与余江、余英2人到大队进行处理。当日双方对无争议的工资达成一致意见，并由该公司进行了现场支付，双方并在对账情况说明签字认可，并在《情况说明书》上注明：“对以上工资无争议，有争议的待仲裁”，上诉人当天支付完被上诉人2018年12月31日前的工资。被上诉人质证认为，对该证据的真实性认可，但对关联性、证明目的不认可。该证据不代表不欠被上诉人的工资。本院认为，施甸县出具的情况说明和施甸县天鸿天然气有限公司与余江、余英对账情况说明、上诉人支付二被上诉人的工资流水。上述证据的三性真实有效本院予以采信。二审另查明,上诉人与被上诉人在施甸县协助下，对被上诉人在该公司工作期间借支金额进行对账，双方在《情况说明书》中签名，并注明：“对以上工资无争议，有争议的待仲裁”。上诉人于2018年12月21日已将拖欠被上诉人的工资全部结清，且施甸县仲裁委员会已驳回被上诉人拖欠工资的仲裁申请，二审查明的事实与一审判决认定事实除上述事实外,其余事实本院予与确认。综合双方诉辩主张，本案争议的焦点是，1.被上诉人的周末加班共计38天是否应当支持，其加班费是否支持？2.无故拖欠被上诉人工资是否应当支付50%的赔偿金？3.上诉人是否应当支付被上诉人辞退经济补偿金30000元？本院认为，1.劳动关系，是指劳动者为用人单位提供劳动，该劳动成为用人单位业务活动的组成部分，用人单位支付报酬而形成的管理与被管理、监督与被监督，指挥与被指挥的法律关系。根据本案的事实和证据，2014年至2018年12月期间，余江在天然气公司工作，双方之间存在劳动关系，余江提出诉请支付工作期间的加班费，均有会议签到表和会议记录加以证明。上诉人对被上诉人加班天数提出质疑，但又不能提供有效证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”故上诉人天然气公司上诉主张不应再支付加班费的请求无事实及法律依据，本院不予支持。2.无故拖欠被上诉人工资是否应当支付50%的赔偿金。本院认为，上诉人与被上诉人拖欠工资的事实，经劳动行政部门进行调处，上诉人与被上诉人就占用公司资金进行抵扣后，已经及时足额向被上诉人支付了工资，与一审质证、认证的情况说明证据形成了证据锁链，故不适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一款第一项：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的规定”。上诉人的诉讼请求有事实依据，本院对上诉请求予以支持，并对一审认定事实部分予以纠正。3.上诉人是否应当支付被上诉人辞退经济补偿金30000元。本院认为，一审法院根据审理查明的案件事实，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资，给予劳动者经济补偿。因此，判决上诉人一次性支付被上诉人余江终止劳动合同经济补偿金，是有理有据并无不妥，被上诉人余江不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条所规定的情形，故上诉人的上诉理由不能成立，其上诉主张本院不予支持。综上所述，上诉人施甸县天鸿天然气公司上诉理由部分成立，本院予以支持。一审法院认定部分事实不清楚，适用法律部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持人施甸县民法院（2019）云0521民初339号民事判决第一、三、四项判决。二、撤销施甸县民法院（2019）云0521民初339号民事判决第二项判决即：由被告施甸县天鸿天然气有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告余江拖欠工资赔偿金29383.5元。二审案件受理费10元，由上诉人施甸县天鸿天然气有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 明审判员 张 燕审判员 茶晓皎二〇一九年十月二十三日书记员 段福有