新疆维吾尔自治区尼勒克县人民法院民事判决书（2019）新4028民初789号原告：兰八俊，男，1960年6月13日出生，住新疆维吾尔自治区尼勒克县。委托诉讼代理人：孙建国，新疆孙谦律师事务所律师。被告：巴音达拉，男，1964年5月16日出生，住新疆维吾尔自治区尼勒克县。委托诉讼代理人：杨智勇，新疆伊宁市公理法律服务所法律工作者。被告：扁别·巴德内玛，男，1979年4月1日出生，住新疆维吾尔自治区尼勒克县。原告兰八俊与被告巴音达拉、被告扁别·巴德内玛劳务合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告兰八俊及其委托诉讼代理人孙建国、被告巴音达拉及其委托诉讼代理人杨智勇、扁别·巴德内玛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兰八俊向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告巴音达拉赔偿原告损失15,531.5元（大羊24只×950元/只+小羊10只×650元/只－代牧费13,768.5元（共计201只羊，从2018年4月25日起计算至2018年9月12日共计137天，每只羊每天按0.5元计算）；2.请求法院依法判令被告扁别·巴德内玛对被告巴音达拉应履行的义务承担连带责任；3.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月25日，原告（甲方）与被告巴音达拉（乙方）签订了羊群代牧合同，双方约定：甲方将181只羊（大羊102只、小羊79只）交由乙方代牧；乙方在放牧期间，羊死亡（乙方应及时通知甲方查看，若未得到甲方认可的由乙方照价赔偿）、羊被丢失、被狼吃均由乙方按市场价向甲方赔偿；甲方每月按每只羊15元计算代牧费，代牧费在年底交羊时如羊只无损甲方向乙方一次性付清；放牧期为6个月。被告扁别·巴德内玛对上述代牧合同为被告巴音达拉提供担保。在履行合同过程中，原告按合同约定如数向乙方交付了181只打有耳号的羊，事后原告于2018年5月10日又向被告巴音达拉交了15只小羊，在代牧过程中又生产小羊5只，以上合计201只，由被告巴音达拉为原告代牧，2018年9月12日，原告在被告巴音达拉处出售羊时，被告巴音达拉向原告清点出166只羊交付原告出售，同时向原告赔付了一只羊的损失，下欠34只羊（含大羊24只、小羊10只），被告巴音达拉未履行赔付义务，并称羊全死了，但被告1曾让原告见的12只死羊耳朵都被割掉，无法辨认耳号，并由马拉至离开现场成堆摆放，为此死羊不能证明是原告的羊，被告巴音达拉应承担34只羊的赔偿责任，被告扁别·巴德内玛应承担担保责任。被告巴音达拉辩称，羊只损失在合同中有约定，按照合同约定予以处理，羊病死或者被冰雹打死，我都及时告知了原告，而且被冰雹打死属于自然灾害，系不可抗力，依法应当免责，这些羊只的死亡，被告不应当赔偿。关于原告欠付被告的代牧工资，我们认可原告扣减的数额即13,768.5元，核算羊只损失及代牧工资后，相互扣减，多退少补。被告扁别·巴德内玛辩称，我不同意承担连带责任，我和被告是连襟关系，是我介绍被告巴音达拉给原告代牧的，我是他们的中间人。当时羊病死时，被告巴音达拉当天就给原告打电话告知，但原告不是不接电话，就是不来，羊丢时，给原告打电话告知，原告还是不接电话。22只羊被冰雹打死时，司法所的人进行调解，未调解成，22只羊中，原告只认了18只，其余羊原告不认可，剩下的事情我不在场，不清楚了。本院经审理认定事实如下：2018年4月25日，原告兰八俊与被告巴音达拉签订《合同书》，合同约定：原告兰八俊将181只羊（大羊102只、小羊79只）交由被告巴音达拉代牧；被告巴音达拉在放牧期间，羊被丢失、被狼吃均由被告巴音达拉按当时市场价赔偿给原告兰八俊现金；原告兰八俊每月按每只羊15元计算代牧费，代牧费在年底交羊时如羊只无损一次性付清；在放牧过程中，大小羊死亡按时打电话告知原告兰八俊，如不按时打电话告知原告兰八俊，没有查看由被告巴音达拉照价赔偿；羊毛由被告巴音达拉拿去；放牧期为6个月。被告扁别·巴德内玛作为担保人在合同上签字。合同签订后，原告兰八俊按合同约定如数向被告巴音达拉交付了181只羊（大羊102只、小羊79只），2018年5月10日，原告兰八俊又向被告巴音达拉交付了15只小羊，以上合计196只（大羊102只、小羊94只）。被告巴音达拉自2018年4月25日至2018年9月12日期间为原告兰八俊代牧。2018年9月12日，被告巴音达拉给原告兰八俊交付了77只大羊，89只小羊，同时向原告兰八俊赔付了一只羊的损失，有24只大羊、5只小羊未向原告兰八俊交付。原告兰八俊主张被告巴音达拉未向其交付羊的数目为34只（其中大羊24只、小羊10只），被告巴音达拉应当按照当时的市场价格予以赔偿。被告巴音达拉认可未向原告兰八俊交付的大羊数目为24只，未能交付的原因系22只大羊被冰雹打死，另两只大羊生病死亡，还有四只小羊死亡，一只小羊被石头砸伤后死亡，被告巴音达拉认为这些羊死亡后自己都及时电话通知了原告兰八俊，故按照合同约定，不应当进行赔偿。另查明，本案在审理过程中，因原告兰八俊与被告巴音达拉、扁别·巴德内玛对羊只的市场价格未能达成一致意见，故原告兰八俊向本院申请对2018年9月的羊只市场价格进行评估作价，我院委托新疆国立资产评估有限责任公司进行评估，新疆国立资产评估有限责任公司于2019年9月18日作出（2019）新国评报字041号资产评估报告，结论为：以2018年9月为评估基准日，4岁哈萨克生产母羊的评估单价为950元每只，1岁哈萨克小羊的评估单价为650元每只。再查明，本案在审理过程中，被告巴音达拉于开庭前向本院提出反诉请求，要求原告兰八俊支付其代牧费12,637元，后由于原告兰八俊在请求赔偿羊只的损失中已经将代牧费13,768.5元予以扣除，故被告巴音达拉于2019年10月16日向本院申请撤回反诉。本院对被告巴音达拉申请撤回反诉的请求予以准许。本院认为，本案的争议焦点为：1.被告巴音达拉给原告兰八俊代牧羊只的具体数目是多少及代牧结束后向原告兰八俊交付的羊只数目；2.对于未交付的羊只被告巴音达拉是否应当赔偿及如何赔偿。关于被告巴音达拉给原告兰八俊代牧羊只的具体数目是多少及代牧结束后向原告兰八俊交付的羊只数目的问题。原告兰八俊与被告巴音达拉、扁别·巴德内玛于2018年4月25日签订的《合同书》，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，双方应当按照《合同书》的约定全面履行自己义务。本案中，原告兰八俊主张向被告巴音达拉交付的大羊为102只，小羊为99只（合同签订之日交付79只小羊，2018年5月10日交付15只小羊，再加上代牧过程中出生的5只小羊），但被告巴音达拉只认可合同签订之日交付102只大羊、79只小羊及2018年5月10日交付15只小羊，对于代牧过程中出生的5只小羊不予认可，原告兰八俊未能提供相关证据证明在被告巴音达拉代牧期间生产了5只小羊的事实，故本院认定原告兰八俊交给被告巴音达拉代牧的羊只数目为196只（其中大羊102只，小羊94只）。原告兰八俊主张在2018年9月12日代牧结束当天其在被告巴音达拉处出售羊只时，被告巴音达拉清点出166只羊交付出售，同时赔付了一只羊的损失，还欠34只羊（含大羊24只、小羊10只）未向其交付，为了证明该主张，原告兰八俊向本院提交了收购其羊的老板出具的证明，但该证明只能证明原告向他人出售羊只的数目，无法证明被告巴音达拉向原告兰八俊交付羊只的数目，且该证据作为证人证言，证人应当出庭作证，接受交叉质询和法庭询问，只有特殊情况才可以提供书面证词，故本院对该证据不予采信。在庭审中，被告巴音达拉认可代牧结束后向原告兰八俊交付羊只数目为大羊77只，小羊89只，另行赔付一只大羊，故本院认定被告巴音达拉未向原告兰八俊交付羊只数目为大羊24只，小羊5只。关于未向原告兰八俊交付的大羊24只，小羊5只，被告巴音达拉是否应当赔偿及赔偿标准的问题。本案中，被告巴音达拉主张死亡的24只大羊中有22只羊因自然灾害冰雹致死，系不可抗力造成的羊只死亡，故不应当赔偿。首先，其该主张仅有证人证言及照片，无其他证据予以佐证，且证人证言对羊只死亡的具体数目无法确定，其次，如22只羊确系冰雹致死，因天气变化系可预知事件，且作为代牧人提前了解天气等放牧条件的变化，并作出相应的预防措施，是其本职工作，故不属于不可抗力因素。综上，被告巴音达拉作为代牧人，应当履行代牧义务，保护羊只安全，被告巴音达拉未完全履行代牧责任导致羊只死亡，不能免除其赔偿责任，对于在代牧期间造成的羊只死亡损失，应当按照市场价格予以赔偿。关于赔偿标准，经过新疆国立资产评估有限责任公司进行评估，2018年9月，大羊（四岁生产母羊）的市场价格为950元每只，小羊（一岁小羊）的市场价格为650元每只，故被告巴音达拉应当向原告兰八俊赔偿的羊只损失为26,050元（24只大羊×950元／只+5只小羊×650元／只）。原告兰八俊及被告巴音达拉在庭审中一致同意将本应支付给被告巴音达拉的代牧费13,768.5元从羊只损失中予以扣除，故被告巴音达拉还应当向原告兰八俊赔偿的羊只损失为12,281.5元（26,050元-13,768.5元）。针对被告扁别·巴德内玛在庭审中表示，在代牧过程中，其帮原告兰八俊卖过两只羊，共计价款2000元，该笔钱已经交给原告兰八俊，故应当将该款从羊只损失中予以扣除，但对于该主张，被告扁别·巴德内玛未向本院提供证据予以证明，且原告兰八俊不予认可，故本院对该抗辩意见不予采纳。本案的鉴定费3000元，由被告巴音达拉承担。被告扁别·巴德内玛作为担保人在《合同书》上签字，应当对被告巴音达拉的赔偿承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条规定，判决如下：一、被告巴音达拉自本判决生效之日起十日内赔偿原告兰八俊羊只损失12,281.5元；二、被告巴音达拉自本判决生效之日起十日内向原告兰八俊支付鉴定费3000元；三、被告扁别·巴德内玛对上述债务承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费436元，减半收取218元，由原告兰八俊负担127元，由被告巴音达拉负担91元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员 马 芸二〇一九年十月三十日书记员 史莉莉