湖北省麻城市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1181民初1558号原告：杨兴国，男，汉族，1962年9月7日出生，湖南省长沙市人，住湖南省长沙市雨花区，委托诉讼代理人：袁水莲，湖南广济律师事务所律师，代理权限：代为参与诉讼活动；代为承认、变更、放弃诉讼请求；代为进行和解或调解；代为撤诉或提起反诉；代为签收相关文书。被告：湖北雅格智能家居有限公司，公司地址：湖北省武汉市东西湖区吴家山农场一大队（九支沟以东、革新大道以南）2栋1-6层。统一社会信用代码91421181MA497XQ9XQ。简称雅格公司。负责人：王小林，公司经理。委托诉讼代理人：张冬福，湖北伟岸律师事务所律师。被告：湖北华禄博美格家居有限公司，公司地址：湖北省武汉市东西湖区吴家山农场一大队（九支沟以东、革新大道以南）1栋1-4层。统一社会信用代码91421181MA497T6N63。简称博美格公司。负责人：钱亚军，公司经理。委托诉讼代理人：周欢，该公司员工。原告杨兴国与被告湖北雅格智能家居有限公司、湖北华禄博美格家居有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告湖北雅格智能家居有限公司及湖北华禄博美格家居有限公司委托诉讼代理人均到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告杨兴国向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原被告2019年5月签订的博美格《合同书》、《补充条款》、《立项协议》；2、判令二被告共同双倍返还原告定金136000元；3、判令二被告支付违约金35000元；4、判令被告支付原告差旅费用1664元；5、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年5月12日，原告到湖北省××经济开发区被告处对博美格全铝家居产品进行考察，了解被告方全铝家居合作政策和工厂成品价格，原告于当天向被告方交付定金人民币5000元。同月l6日，原告（乙方）与二被告（甲方）签订博美格《合同书》、《补充条款》、《立项协议》，约定：甲方授权乙方为湖南省长沙市博美格家居系列产品的独家代理商；合同期限从2019年5月16日起至2020年5月15日止，乙方按合同约定申请继续合作，甲方同意乙方继续独家代理；乙方向甲方支付进货定金人民币陆万捌仟元整（2019年5月16日目前支付25000元，2019年5月30日前支付43000元），取得甲方的级别的四级经销权；乙方在2019年5月30日前付清43000元，代理合同方可生效，甲方可生产、设计、发货，否则，合同作废，定金不退；乙方向甲方支付完进货定金后，甲方按出厂价向乙方赠送人民币伍万壹仟陆佰元整的博美格品牌产品和专业的绘图软件及开业用品，作为乙方装修布置展厅之样品及启动当地市场营销使用；任何一方违反本合同任何条款，均视为违约，应向守约方支付本合同金额55％的违约损失；合同还约定了合作实施细则及相关奖励规定、货物的进货、订单、供应、运输、交验、双方的权利和义务等，并明确约定乙方享受甲方51钜惠真情回馈活动优惠政策。合同签订当日，原告又向被告交纳定金20000万元。2019年5月26日，原告向被告指定账户（户名叶敦科，开户银行为中国工商银行黄冈市麻城将军路支行，账号62×××47）转定金43000元，付清了全部进货定金。次日，原告方向被告方代表人周欢发送了客户订货设计图初稿，要求被告方设计、生产，但被告却不履行合同，既不设计、生产，也不按《合同书》约定及其《全铝家居合作政策》向原告赠送产品、提供授权证书、专业专用绘图软件及开业用品等，导致原告至今无法代理销售，也无法按时完成客户的装饰装修工程。被告方违反诚实信用原则，完全不履行合同，其行为已经构成根本违约，严重损害了原告的合法权益。被告湖北雅格智能家居有限公司辩称，第一被告不应以被告身份参与诉讼。被告湖北雅格智能家居有限公司在与原告的交往中只出现了两次：第一次是原告转款5000元给第一被告，第二次是第一被告在《合同书》头尾处盖章。原告以此为由，将第一被告湖北雅格智能家居有限公司列为被告，是不符合法律规定的。《合同书》自始至终没有任何条件涉及第一被告应当享受的权利与履行的义务，第一被告与《合同书》没有产生任何实质性的影响与约束，第一被告与《合同书》无关。从未与第一被告发生过任何联系。请求人民法院依法驳回原告的对我公司的诉讼请求。被告湖北华禄博美格家居有限公司辩称，《合同书》签订次日，即从2019年5月17日开始，第二被告即反复要求原告不要打款，且要将原《合同书》收回，然后由第二被告与原告单独另签合同。然而原告一意孤行，于2019年5月26日强行交付尾款43000元，周欢当天即让原告报账号以便向原告返还货款，但原告置之不理。所以，打付尾款43000元是原告单方面的行为。第二被告并未提出解除合同，只是在与原告协商相关事宜，确定后再行供货，第二被告没有违约。原告庭审中诉称安排陈俊与第二被告签约代表周欢联系供货事实，但原告始终未向周欢及二被告下达有关原告对于陈俊的授权文书，陈俊的行为属于无权代理，对被告没有法律约束力。《合同法》第ll6条规定“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持，但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第114条第2款的规定处理。”《合同法司法解释》（二）第29条第2款规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第114条第2款规定的‘过分高于造成的损失”。现在本案中，即使第二被告违约，也仅仅只应向原告支付25000元定金或合同标的额68000x30％计算违约金，二者只能选一。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院进行了质证，对原、被告所举证据，双方均无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、8的真实性无异议，故本院对原告提交的证据的真实性予以确认。被告对原告提交的证据八案外人陈俊与周欢的微信聊天记录拟证明被告拒绝履行合同目的有异议，认为陈俊没有原告授权，原告所要求的家具，被告没有拒绝生产。本院经查阅原告杨兴国与湖北华禄博美格家居有限公司代表人周欢双方的聊天记录，原告于2019年5月26日13点47分已经通过向湖北华禄博美格家居有限公司代表人周欢告知由案外人陈俊与其联系相关业务等事宜，本院结合合同约定和被告提交的证据对其拟证明的目的综合予以认定。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：湖北华禄博美格家居有限公司与湖北雅格智能家居有限公司系从事全铝家居产品生产及销售等业务的公司，是两个分别独立的法人。2019年5月12日，原告湖北省××经济开发区区被告处对博美格全铝家居产品进行考察，在了解被告方全铝家居合作政策和工厂成品价格后，于当日向被告湖北华禄博美格家居有限公司交付定金人民币5000元。同年5月l6日，原告与被告湖北华禄博美格家居有限公司经过协商分别签订了《合同书》、《合同补充条款》、《立项协议》、《全铝家居合作政策》、《全铝家居成品价格表》，并支付了20000元。双方《合同书》约定如下：甲方（即湖北华禄博美格家居有限公司）授权乙方（杨兴国）为湖南省长沙市博美格家居系列产品的独家代理商；2.1原告在签订合同时，必须向原告一次性支付进货定金人民币68000元整。方可取得四级销售商县（市）级别的经销权；2.2原告同意样板店按被告设计师设计的方案装修和展示。原告向被告支付完进货定金后，被告按出厂价向原告提供人民币51600元整的博美格品牌和专业绘图软件及开业用品，作为乙方装修布置展厅之样品及乙方启动当地市场营销使用。本条款约定内容作为合作区域内经营博美格品牌产品的必要条件；2.4甲方授权乙方为湖南省长沙市雨花区博美格家具系列产品的经销商地区代理，乙方不得以任何形式跨区域销售或网上销售；2.5本合同期限为壹年，即从2019年5月15日到2020年5月15日止；3.2年度销售任务及奖励：县区级经销商年度销售任务100万元，在合同期内原告方在本区域完成本级别年度任务且没有违约的，被告给予原告奖励16000元；3.3进货返利：乙方按合同约定后期进货均享受6%的进货返利，直至合同定金返还为止扶持奖励；8.1双方确认：本合同签字生效后，甲乙双方应严格履行合同，在本合同履行期限内任何一方违反本合同任何条款，均视为违约，守约方对违约方已产生和正在产生的任何款项不退，并应向守约方支付合同金额55%的违约损失，同时合同自行终止。《合同补充条款》约定：乙方享受甲方5.1钜惠，真情回馈活动优惠政策。双方《立项协议》约定2019年5月16日乙方向甲方交纳人民币共计25000元作为合同定金，乙方于2019年5月30日前向甲方付清余款43000元，否则合同作废，定金不退。另外乙方于2019年5月30日前支付合同尾款43000元，代理合同方可生效，甲方方可生产、设计、发货，并告知了原告方的收款账户。另被告发布广告的5.1钜惠，真情回馈活动优惠政策第一条约定凡5月15日前来总部实地考察合作的客户一律报销差旅费用（凭票据实报实销）。合同签订日即2019年5月16日，原告依照约定向被告缴纳了20000元。在合同签订当天，原告发现被告经营场地挂有被告湖北雅格智能家居有限公司的牌子，在原告要求下，被告湖北雅格智能家居有限公司在《合同书》上加盖了公章，但《合同补充条款》、《立项协议》、《全铝家居成品价格表》未有加盖公章。2019年5月26日，原告向被告湖北华禄博美格家居有限公司指定账户转账43000元。并通过微信告知被告湖北华禄博美格家居有限公司经办人周欢其委托了陈俊及袁水莲联系订单及供货事宜。2019年5月27日陈俊及袁水莲分别通过微信向周欢发送订单信息提出进货要求时，周欢表示《合同书》加盖了两个公司的公章，该合同内容在公司未能通过批准，要求重新协商订立合同，双方未能达成一致，遂酿成纠纷。另查明，原被告双方在庭审中一致同意解除合同。本院认为本案争议焦点归纳为：1、被告湖北雅格智能家居有限公司在本案中是否承担责任；2、被告湖北华禄博美格家居有限公司是否构成违约；3、双方合同中关于定金数额的认定进货定金人民币68000元还是合同定金25000元；4、违约责任的承担方式。本院认为，原告杨兴国与被告湖北华禄博美格家居有限公司签订的《合同书》虽有加盖湖北雅格智能家居有限公司的公章，但合同内容甲方授权乙方为湖南省长沙市博美格家居系列产品的独家代理商，而原告并没有证据证实被告湖北雅格智能家居有限公司经营博美格家居系列产品。此后原告杨兴国与被告湖北华禄博美格家居有限公司签订《合同补充条款》、《立项协议》、《全铝家居成品价格表》亦未有加盖湖北雅格智能家居有限公司的公章。且原告交款后所出具的收据为湖北华禄博美格家居有限公司。因此，湖北雅格智能家居有限公司不具有合同所约定的随附的权利和义务。该合同对湖北雅格智能家居有限公司不具有法律约束力。原告要求湖北雅格智能家居有限公司承担责任的诉请本院不予支持。原告与被告湖北华禄博美格家居有限公司签订的《合同书》、《合同补充条款》、《立项协议》、《全铝家居成品价格表》不违背法律规定，《合同书》虽有加盖湖北雅格智能家居有限公司的公章，属于有瑕疵的合同。但并不影响原告与被告湖北华禄博美格家居有限公司对该合同的履行。该合同所约定的内容对双方都有约束力。在原告按照合同的约定付清进货款项并向其发出订单，被告湖北华禄博美格家居有限公司就应当按照合同约定进行生产，其经办人以微信方式告知不能生产已经构成违约，应当承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债务的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行合同的债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”本案中，双方虽在《合同书》中约定了进货定金为68000元，但该68000元依据合同内容可以抵扣货款，不具有定金所定义的性质。双方在签订《合同书》后所签订的《立项协议》约定2019年5月16日乙方向甲方交纳人民币共计25000元作为合同定金，乙方于2019年5月30日前向甲方付清余款43000元，否则合同作废，定金不退。乙方于2019年5月30日前支付合同尾款43000元，代理合同方可生效，甲方方可生产、设计、发货，并告知了原告方的收款账户。该立项协议是对双方合同定金约定的一种加强和补充，是保障双方签订的《合同书》的履行，符合定金的性质。因此双方约定的定金应当认定为25000元，在湖北华禄博美格家居有限公司构成违约后应当双倍予以返还。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十九条第二款规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失”。本案中，双方《合同书》约定违约方应向守约方支付本合同金额55％的违约损失属于此情形，应当予以调整。因此，该违约金的计算方式应当为合同的总额68000×30%即20400元。《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”。本案在审理中原告并未有证据证实双倍返还定金或者支付违约金不足以弥补因被告违约造成的实际损失，故原告要求湖北华禄博美格家居有限公司承担双倍返还定金的同时承担违约金的诉请不符合法律规定，此项诉请，本院不予支持。原、被告双方在庭审中一致同意解除合同，系当事人双方共同意思表示，故原告要求解除合同的诉讼请求，本院依法予以支持。另被告在发布广告时承诺51钜惠真情回馈活动优惠政策时凡前来总部实地考察合作的客户一律报销差旅费用（凭票据实报实销）。原告符合此项政策的客户，因此，其往来的差旅费应当由被告湖北华禄博美格家居有限公司予以承担，此费用根据原告提交车票本院酌情认定为2人/次往返车费即2人×208元/人×2（来回）计832元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十九条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：一、解除杨兴国与湖北华禄博美格家居有限公司签订的合同；二、湖北华禄博美格家居有限公司于本判决生效后五日内返还杨兴国43000元；三、湖北华禄博美格家居有限公司于本判决生效后五日内双倍返还杨兴国定金共计50000元；四、湖北华禄博美格家居有限公司于本判决生效后五日内支付杨兴国差旅费832元；五、驳回杨兴国其他诉讼请求。案件受理费3753元减半收取1877元由湖北华禄博美格家居有限公司负担。如不服本判决，可自收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。上诉人提交上诉状时应预交案件上诉费（注按一审裁判文书诉讼费预交）款汇至黄冈市中级人民法院立案庭，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交案件上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  毛锋二〇一九年十月九日书记员  李珣附本案证据目录：原告杨兴国为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、合同书复印件一份，拟证明原被告双方签订了合同对双方的权利和义务进行了约定；2、补充条款，拟证目的同证据一；3、立项协议，拟证目的同证据一；4、51钜惠真情回馈宣传单，拟证目的同证据一；5、全铝家居合同政策、全铝家居成本价格表，拟证目的同证据一；6、收据、中国建设银行个人活期账户交易明细、银行账户信息条，拟证明原告已向被告付款68000元；7、微信信息，拟证明被告拒绝履行合同构成违约；8、车票，拟证明被告应当支付差旅费1664元。被告湖北华禄博美格家居有限公司向本院提交如下证据：1、营业执照，拟证明被告的基本情况；2、合同书、立项协议2份，拟证明双方订立合同成立；3、微信记录，拟证明被告湖北华禄博美格家居有限公司因合同有纠纷明确拒绝原告支付尾款的要求。被告湖北雅格智能家居有限公司向本院提交如下证据：1、营业执照，拟证明被告的基本情况；