新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2101民初1369号 原告：吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司，地址：吐鲁番市高昌区绿洲东路**吐鲁番市国资委院内。 法定代表人：吴勤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴美琳，女，1982年5月20日出生，回族，该公司法务部经理。 被告：吐鲁番四季鲜果业有限公司，地，地址：吐鲁番市鄯善县连木沁镇政府东侧/div> 法定代表人：丁保林，该公司经理。 委托诉讼代理人：方恒九，辽宁诚高律师事务所律师。 原告吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司与被告吐鲁番四季鲜果业有限公司借款合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司的委托诉讼代理人吴美琳、被告吐鲁番四季鲜果业有限公司的委托诉讼代理人方恒九到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.被告偿还借款298万元、贷款利率为年10%即29.8万元（贷款期限为2013年2月6日至2014年2月5日）、逾期利率为年24%即357.6万元（2014年2月6日至2019年2月6日），合计685.4万元；2.被告以其抵押财产承担抵押担保责任，原告对抵押物拍卖、变卖的价款具有优先受偿权；3.被告偿清不足部分由其股东按各自出资额为限承担连带清偿责任。事实和理由：原、被告签订一般委托贷款借款合同，约定由原告作为委托人，工行吐鲁番分行作为受托人，被告作为借款人。原告委托工行为被告提供贷款300万元，贷款期限为2013年2月6日至2014年2月5日。期间经原告多次催要，被告于2017年3月归还本金2万元，尚欠298万元未还。后经原告多次催要被告因经营不善无力偿还。为担保上述全部债务的履行，2013年2月6日被告与原告签订了委托贷款抵押合同，约定被告以其公司名下的土地所有权为抵押【土地使用证编号为鄯国用（2006）第0132号、鄯国用（2006）第0130号、鄯国用（2006）第0131号】。 吐鲁番四季鲜果业有限公司辩称：一、案涉《一般委托贷款借款合同》具有“以合法形式掩盖非法目的”的情形，属无效合同。原告系一家国有控股的经营融资性担保业务的法人企业，被告也系法人企业，《一般委托贷款借款合同》签订于2013年。《贷款通则》（中国人民银行令1996年2号现行有效）第六十一条规定“各级行政部门和企事业单位、供销合作社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会，不得经营存贷款等金融业务”；《融资性担保公司管理暂行办法》（银监会、发改委、工信部、财政部、商务部、中国人民银行、工商总局令2010年第3号现行有效）第二十一条明确规定“融资性担保公司不得从事下列活动：（一）吸收存款；（二）发放贷款；（三）受托发放贷款；（四）受托投资；（五）监管部门规定不得从事的其它活动。融资性担保公司从事非法集资活动的，由有关部门依法予以查处”。原告虽委托工商银行吐鲁番分行向被告发放贷款，但其行为已属于违反国家规定（部门规章）在企业之间变相办理贷款业务的情形，应予禁止并不受法律保护。此外，《贷款通则》第七条对委托贷款的含义进行了概括“委托贷款，系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人（即受托人）根据委托人确定的贷款对象、用途、金额期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。贷款人只收取手续费，不承担贷款风险”。可知：第一，委托贷款的资金是由委托人提供；第二，资金应由贷款人（即受托人）代为发放、监督使用并协助收回。本案中，委托人即原告作为融资性担保公司本身就不允许提供资金从事发放贷款活动；其次，原告为掩盖其违法放贷牟利的非法目的，采取了形式上合法的委托贷款的方式，但从《一般委托贷款借款合同》的具体内容看，贷款人即受托人完全不能按照《贷款通则》对贷款人（受托人）的要求和属性发挥作用，除了发放委托人账户内款项及扣划借款人账户内款项外，监督使用和协助收回的职能全部是由委托人自行主导行使。换言之，工商银行吐鲁番分行只是向原、被告双方提供了借贷所需的银行账户，委托贷款的其它环节要件全由委托人（原告）自行操控。委托贷款为虚，自营贷款为实。因此，原告以“委托贷款”的合法形式掩盖其违法放贷牟利的非法目的。故不同意原告第一项诉请，请贵院按照合同无效的法律后果依法裁判；二、《委托贷款抵押合同》第十五条“争议的解决方式：甲、乙双方在履行本合同中发生的争议，由双方协商或通过调解解决。协商或调解不成，向乌鲁木齐仲裁委员会吐鲁番分会申请仲裁”，故双方就履行《委托贷款抵押合同》发生争议，约定由乌鲁木齐仲裁委员会吐鲁番分会依法仲裁，排斥诉讼管辖，因此该部分争议应通过仲裁程序解决，贵院对此不享有管辖权；三、关于原告要求“偿清不足部分由其股东按各自出资额为限承担连带清偿责任”的诉请。被告认为第一，被告各股东非本案当事人，该请求无事实和法律依据；第二，被告各股东是否已向被告履行完毕出资义务，是否应当对被告清偿不足以各自出资额为限承担连带清偿责任与本案非同一法律关系，不应在本案或本案审判阶段一并处理；四、《最高人民法院关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格的批复》（法复【1996】6号）明确规定“在履行委托贷款协议过程中，由于借款人不按期归还贷款而发生纠纷的，贷款人（受托人）可以借款合同纠纷为由向人民法院提起诉讼；贷款人坚持不起诉的，委托人可以委托贷款协议的受托人为被告、以借款人为第三人向人民法院提起诉讼。”由于本案案由为借款合同纠纷，因此原告诉讼主体不适格，贷款人（受托人）应为本案原告。即便原告提起诉讼，也应当以委托贷款的受托人为被告，将借款人列为第三人参加诉讼。因此，本案在诉讼主体及诉讼路径上存在重大瑕疵。 本院经审理查明如下事实：原告提交《一般委托贷款借款合同》，其中载明委托人即原告、受托人：中国工商银行股份有限公司吐鲁番分行、借款人即被告。第一条贷款币种和金额。此项委托贷款币种为人民币，金额为叁佰万元。此项贷款为委托贷款。第二条贷款利率。（1）年利率为10%的固定利率，在贷款期限内保持不变。第三条贷款计结息。本项委托贷款按日计息，按年结息，按日结息的，结息日为每月的20日，按季／年结息的，结息日为每季／年末月的20日。到期未付的贷款利息，受托人向借款人计收复利，计收复利的，按本合同约定的逾期贷款罚息利率计收。第四条贷款期限。本项委托贷款的期限为12个月。第五条贷款用途。本合同项下委托贷款用途为流动资金。第七条贷款偿还。借款人的还款计划和还款方式约定如下：按年计息，到期还本。第十五条委托人要求将收回的贷款本息划入以下委托资金专户：企业名称：吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司、开户行：工行、账号：×××。第十九条委托人有权直接向借款人催收委托贷款本息或通过法律手段提起诉讼。第三十八条借款人不按期归还贷款本息，受托人有权按委托人书面指令在本合同贷款利率基础上，根据违约金额和违约期限，按每日8‰计收罚息。落款处，委托人处盖有原告公章、受托人处盖有中国工商银行股份有限公司吐鲁番分行、借款人处盖有被告公章。 原告提交吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司委托贷款抵押合同，其中载明抵押人（甲方）即被告，抵押权（乙方）即原告。第一条甲方自愿用公司名下的土地所有权作为抵押为甲方在乙方申请叁佰万元委托贷款提供担保；（土地使用证编号为鄯国用（2006）第0132号，鄯国用（2006）第0130号，鄯国用（2006）第0131号）。第二条本合同项下抵押财产共作价伍佰万元整，抵押率为60%，实际抵押额为叁佰万元整，抵押期限为一年。自2013年2月6日至2014年2月6日。 原告提交还款协议，其中载明甲方即原告，乙方即被告。乙方在甲方的委托贷款金额为300万元整，乙方在2015年2月还清利息743562.19元，2015年由于特殊原因乙方控股股东佐源集团的投资款没有按时全部到位，造成乙方公司一直不能正常经营，2017年股东佐源集团已全面恢复生产。对乙方新的投资计划，于今年7月重新启动，乙方可以用今年的货款对甲方的借款进行偿付。2017年乙方计划新增三条生产线，需要订购设备及建设厂房等配套设施，前期的资金需求大，公司根据自身的实际情况（因为是农产品加工，季节性加工生产资金需求比较大，货款9月份开始回款）。乙方为表示诚意，在目前资金十分紧张的情况下。向甲方先行偿付两万元的还款。后期分期偿还本金及利息，时间周期自2017年9月-2018年9月，具体还款计划如下：2017年9月-10月每月还10万元本金；2017年11月-12月每月还25万元本金；2018年1月-7月每月还33万元本金；2018年8月-9月还清所有借款利息。如有违约情况。我公司将承担一切法律责任，经甲方、乙方签字并盖章后本协议生效。 原告提交业务凭证，主要载明2017年3月7日被告向原告付款2万元。 原告提交一般委托贷款委托代理协议，其中载明委托人即原告，受托人中国工商银行股份有限公司吐鲁番分行。委托人在此委托受托人办理一般委托贷款业务，即委托人提供贷款资金，受托人按照委托人指定贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放并协助收回贷款。委托人应按一般委托贷款金额、期限、约定手续费率向受托人支付手续费。本协议项下一般委托贷款的约定手续费率为月手续费率0.0833‰；手续费的支付时间和支付方式为放款时一次性扣收。手续费支付不以借款人是否按期还本付息为条件。 本院认为：原告作为委托人与作为受托人的中国工商银行股份有限公司吐鲁番分行及作为借款人的吐鲁番四季鲜果业有限公司三方签订一般委托贷款借款合同，由原告提供资金，受托人中国工商银行股份有限公司吐鲁番分行根据原告的委托向被告发放贷款，受托人中国工商银行股份有限公司吐鲁番分行收取代理委托贷款手续费，并不承担信用风险，其实质是委托人与借款人之间的民间借贷，即原、被告之间的民间借贷。 关于原告要求被告偿还借款298万元的请求，被告对借款300万元的事实无异议，但认为其已偿还743562.19元，且该偿还金额应认定为对本金的偿还。本院对该辩称不予采纳，从还款协议来看，可以看出被告自认该743562.19元系对2015年2月之前利息的偿还。故对原告要求被告偿还借款本金298万元的请求，本院支持。 关于原告要求被告偿还贷款期限内，即2013年2月6日至2014年2月5日的利息29.8万元的请求。庭审中，原告提交了原、被告双方于2017年3月6日签订的还款协议，该协议载明“乙方在2015年2月还清利息743562.19元”即可看出对此期间的利息被告已清偿，并得到原告的确认。故原告的该请求，本院不予支持。 关于原告要求被告偿还逾期利息，即2014年2月6日至2019年2月6日之间的利息357.6万元的请求，如上所述，还款协议已载明“乙方在2015年2月还清利息743562.19元”即可说明双方已确认被告已还清2015年2月之前的利息。对于2015年3月至原告主张截至2019年2月的利息，本院调整为298万元×10%×4年=119.2万元。原告按24%计算无事实及法律依据。 关于原告要求被告以其抵押财产承担抵押担保责任，原告对抵押物拍卖、变卖的价款具有优先受偿权的请求。如果该事项应通过法院解决，根据法律规定，原告应向有管辖权的法院提出申请，并适用特别程序，故本案不予处理。 关于原告要求被告偿清不足部分由其股东按各自出资额为限承担连带清偿责任的请求。本院认为首先被告各股东非本案当事人；其次虽特殊情况下，股东需对公司债务承担责任，但与本案非同一法律关系，故原告的该请求无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告吐鲁番四季鲜果业有限公司于本判决生效后十日内向原告吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司偿还借款2980000元； 二、被告吐鲁番四季鲜果业有限公司于本判决生效后十日内向原告吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司支付逾期还款利息1192000元； 三、驳回原告吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司其他诉讼请求。 以上两项付款金额合计4172000元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费59778元，减半收取29889元，由原告吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司负担11696元，由被告吐鲁番四季鲜果业有限公司负担18193元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吐鲁番市中级人民法院。 审判员 范 静 二〇一九年十月三十一日 书记员 阿迪拉