山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁16民终1678号上诉人(原审被告)：山东滨州惠安建设工程有限公司，住所地：惠民县经济开发区勃李东路西侧（鑫惠建材公司院内）。法定代表人：魏秀刚，总经理。委托诉讼代理人：闫顺柱，男，该公司职工。委托诉讼代理人：杨建军，山东永光律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：吴润鹏，男，1979年7月14日出生，汉族，住惠民县。委托诉讼代理人：崔秀珍，山东明媚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邵明军，男，1962年12月13日出生，汉族，住惠民县。委托诉讼代理人：田法昌，山东兵圣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田玉柱，男，1956年12月8日出生，汉族，住惠民县。委托诉讼代理人：范拓，惠民正师法律服务所法律工作者。上诉人山东滨州惠安建设工程有限公司（以下简称惠安建设工程公司）因与被上诉人吴润鹏、邵明军、田玉柱买卖合同纠纷一案，不服惠民县人民法院（2018）鲁1621民初2489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。惠安建设工程公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任或将本案发回重审；2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.一审法院对涉案材料费的形成没有查清且认定错误。被上诉人吴润鹏在起诉状中称2001年4月5日和2010年4月两次供给邵明军、田玉柱砂石料884.6方，这个数量不实，工地上不可能一次进那么多砂石料。被上诉人邵明军书写的欠条属于个人行为，未经我方确认，对我方不具有约束力；2.一审法院认定被上诉人吴润鹏多次向我方主张权利与事实不符。2010年至今，被上诉人吴润鹏从未向我方主张过涉案的材料款，被上诉人邵明军称吴润鹏多次找上诉人索要该欠款，但是被上诉人均没有证据证实，实属恶意串通、故意损害我方利益；3.被上诉人邵明军给被上诉人吴润鹏书写的第一张欠条日期为1996年6月2日，并且在一审开庭时，被上诉人邵明军的代理人说该砂石料是用在惠民县审计局住宅楼工程，但是惠民县审计局住宅楼工程根据施工合同约定是在1996年9月1日开工，且被上诉人邵明军与上诉人签署内部协议的日期为1996年9月3日，合同签订后才能进入工地，不可能不进入工地且提前三个月进砂石料，这与事实不符，说明他们是伪造欠条或者是将用在其他地方的砂石料故意说成用在惠民县审计局住宅楼工程；4.关于第二张欠条是被上诉人邵明军在2001年4月5日书写，但是惠民县房管局安居小区6#楼工程在2000年9月30日已经竣工，这个竣工日期由一审出庭的证人郭某（原为现场监理现为惠民县质监站副站长）确认。根据工程施工特点，竣工前五个月就不需要砂石料了，也就是在2000年4月前工程就不存在使用砂石料的情况，事隔近一年的时间出示的砂石料单据不能证明是用在惠民县房管局安居小区6#楼工程上，只能证明是被上诉人邵明军使用了该砂石料。另，我方还有一份惠民县房管局出示的证明材料复印件，内容为县建筑装饰工程有限公司为我局承建的6#住宅楼工程所有材料及人工费已结清，但附属工程及零活有邵明军、田玉柱单独办理支取手续。这说明被上诉人邵明军所写欠条的砂石料，并非用在惠民县房管局安居小区6#楼工程上，而是用在了被上诉人邵明军、田玉柱单独承包核算的附属工程上，所以该欠款应由被上诉人邵明军、田玉柱承担还款义务。吴润鹏辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.原审法院根据上诉人和邵明军提供的证据查明，“惠民县审计局工地”和“惠民县房管局安居小区6号楼工地”的工程均系上诉人施工完成，也查明两工地的项目负责人系被上诉人邵明军。结合我方在一审庭审中提交的两份证明，即1997年6月2号上诉人的项目经理邵明军为我方书写的审计局工地欠砂石料45方、计款2700元的欠条，2001年4月5号邵明军为我方书写的房管局工地欠砂石料879.6方、总欠款50373元的欠条，证明上诉人的两个工地欠我方砂石料款共计53073元，邵明军出具欠条的行为系职务行为，后果应当由上诉人承担；2.我方在一审庭审中陈述，邵明军在2001年4月5日出具的证明，系2001年4月5日前我方多次为上诉人运送砂石料时上诉人分别出具收到条的汇总，并不是我方在2001年4月5日给上诉人送了879.6方砂石料，邵明军出具的证明条已载明总欠款50373元，也能体现该欠款是经汇总得来的。且证明条写明系房管局工地收到砂石料879.6方，而房管局工地由上诉人施工，该项欠款应由上诉人偿还；3.上诉人在上诉状中提到邵明军出具的审计局工地欠答辩人砂石料45方、计款2700元的证明条的书写日期是1996年6月2日，是开工三个月前。而实际上，该证明的书写日期是1997年6月2日，在上诉人开工之后，该项欠款理应由上诉人偿还。邵明军辩称，一审法院判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。田玉柱的答辩意见同邵明军。吴润鹏向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付原告的货款53073元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：吴润鹏从事沙石料生意。1997年，吴润鹏向惠民县审计局工地供应沙石粒，该工程系由惠民县建筑装饰工程有限公司施工，邵明军时任该工程项目经理。邵明军向吴润鹏出具证明一份，证实收到沙石料45方，计款2700元。2000年，吴润鹏向惠民县房管局安居小区6号楼工地供应沙石粒，该工程系由惠民县建筑装饰工程有限公司施工，邵明军时任该工程项目经理。邵明军向吴润鹏出具证明一份，证实收到沙石料839.6方，每方单价60元，共计款50373元。后经吴润鹏多次催要未果，诉至一审法院。另查明，2015年1月29日，惠民县建筑装饰工程有限公司变更为惠安建设工程公司。一审法院认为，邵明军提供的证人证言、工程责任标牌可以证实邵明军系惠安建设工程公司的项目经理，邵明军系代表公司从事职务活动，故其向吴润鹏出具证明的行为系职务行为，吴润鹏与惠安建设工程公司之间形成买卖合同关系。惠安建设工程公司应按约定履行付款义务。对吴润鹏的诉讼请求，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条之规定，判决：一、被告山东滨州惠安建设工程有限公司偿还原告吴润鹏货款53073元，于判决生效后一个月内付清；二、驳回原告吴润鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1127元，由被告山东滨州惠安建设工程有限公司负担。本院二审期间，上诉人惠安建设工程公司提交以下证据：1.上诉人与惠民县房管局签订的建筑安装工程承包合同及竣工验收证明各一份，拟证明涉案工程的开工日期为1999年11月11日，竣工日期为2000年9月25日，与吴润鹏在起诉状主张的日期和欠条出具时间均不一致；2.涉案审计局工程开工报告一份，拟证明该工程的开工日期为1997年9月1日，与吴润鹏在起诉状中主张的日期和欠条形成时间均不一致，以上证据共同证实邵明军、田玉柱为吴润鹏出具欠条的行为系其个人行为。经质证，被上诉人吴润鹏、邵明军对上述证据的真实性无异议，但对上诉人的证明内容有异议；被上诉人田玉柱对上述证据真实性未予确认。本院认为，上诉人提交的上述证据均非新证据，且与认定本案事实无影响，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是被上诉人邵明军购买被上诉人吴润鹏涉案砂石料的行为是否系履行上诉人惠安建设工程公司的职务行为，上诉人应否承担付款义务。一审期间，被上诉人吴润鹏提交由被上诉人邵明军书写并签字的二份证明，分别载有审计局工地、房管局工地及惠民县装饰工程公司字样。邵明军对上述证明的真实性无异议，但辩称系履行上诉人惠安建设工程的职务行为，并申请郭某、郭德明出庭作证且提交了房管局工程责任标牌照片，该证据与上诉人二审期间提交的承包合同、竣工验收证明书相互印证，共同证实上诉人承建了房管局安居6号楼工程且邵明军系上诉人的项目经理。本案一、二审期间，上诉人对其承建了审计局和房管局工程且邵明军系该工程的收料员、项目经理的事实均未提异议，但辩称邵明军的购买涉案砂石料的行为与其承建上述工程的时间不相符，不能认定为职务行为。被上诉人吴润鹏在起诉状中自认上诉人购买其砂石料的时间为2001年4月5日和2010年，该陈述与其一审提交的证明条载明的日期不符，根据《最高人民法法院关于适用的解释》第九十二条第三款规定，对其起诉状中的上述内容依法不予确认。载有审计局工地的证明条出具时间为1997年6月2日，上诉人提交该工程的开工报告主张开工时间为1997年9月1日，吴润鹏辩称的提前三个月供料系工地需要提前备料，与上诉人提交的开工报告中“三通一平”已办妥、满足基础需要等约定相符。涉案载有房管局工地的证明条出具时间为2001年4月5日，上诉人提交该工程竣工验收报告主张竣工时间为2000年12月31日，吴润鹏、邵明军均辩称该证明条系在邵明军收回系列收料单后出具的总欠条，该解释不违背买卖交易的通常习惯，且上述两证明条与审计局工程开工及房管局工程竣工日期，在时间间隔上具有合理性。一审法院认定邵明军购买吴润鹏涉案砂石料系履行惠安建设工程公司的职务行为并无不当，应予维持。上诉人主张邵明军购买涉案砂石料系其个人行为及恶意串通损害其利益，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人惠安建设工程公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1127元，由上诉人山东滨州惠安建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  景晨光审判员  邵佳宁审判员  高国强二〇一九年十月三十一日书记员  韩昊宇