河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1302民初3043号原告南阳市中小企业投资担保有限公司，住所地南阳市南都路与范蠡路交叉口东南南阳市民服务中心东配楼**。法定代表人林红伟，任董事长职务。委托代理人李贞轩、郭雪源，系公司职工,特别授权。被告南阳市桐羽商贸有限公司，住所地南阳市建设西路********。法定代表人刘刚被告淅川县太极湖食品有限公司，住所，住所地河南省淅川县上集镇槐树洼村div>法定代表人张双喜，任总经理职务。被告刘刚，男，汉族，1983年7月8日出生，住南阳市卧龙区。被告刘宏展，男，汉族，1978年10月26日出生，住南阳市。被告张秀英，女，汉族，1966年8月23日出生，住河南省淅川县。原告南阳市中小企业投资担保有限公司与被告南阳市桐羽商贸有限公司、淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英追偿权纠纷一案，本院受理后，依法向被告南阳市桐羽商贸有限公司、淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、张秀英送达了民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书和开庭传票，向被告刘宏展公告送达了民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告南阳市中小企业投资担保有限公司的委托代理人李贞轩、被告张秀英以及被告淅川县太极湖食品有限公司的委托代理人张秀英到庭参加了诉讼，被告南阳市桐羽商贸有限公司、刘刚、刘宏展经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南阳市中小企业投资担保有限公司诉称：2016年10月25日，被告南阳市桐羽商贸有限公司与郑州银行南阳张衡路支行签订《小企业借款合同》，合同约定：南阳市桐羽商贸有限公司向郑州银行南阳张衡路支行借款500万元，借款期限自2016年10月25日至2017年10月24日，贷款利息为6.96％。同日，被告南阳市桐羽商贸有限公司与原告签订《委托担保协议》，请求原告为该借款提供担保，原告同意为该借款提供担保。同日，原告与郑州银行南阳张衡路支行签订《保证合同》，为南阳市桐羽商贸有限公司向郑州银行南阳张衡路支行的借款及利息提供保证，保证方式为连带责任保证。同日，被告淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英分别与原告签订《反担保保证合同》和《个人反担保保证合同》，合同约定：反担保人为南阳市桐羽商贸有限公司的借款保证向保证人提供反担保，担保范围为借款本金、利息、违约金及费用。借款到期后，南阳市桐羽商贸有限公司迟迟不予偿还该笔借款，原告只好按照合同约定向郑州银行南阳张衡路支行代为偿还了南阳市桐羽商贸有限公司的借款。请求：1、依法判令被告南阳市桐羽商贸有限公司偿还原告代偿借款本金及利息共计5386005.34元，支付违约金50万元，支付2018年3月30日原告代偿本金及利息共计5386005.34元之后产生的银行利息374865.97元（利息暂计算至2019年3月30日，之后仍按照借款合同约定计算至全部债务清偿完毕之日止）；2、依法判令被告淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由五被告承担。被告淅川县太极湖食品有限公司和张秀英辩称：担保属实，原来签订反担保协议的时候说的是两家企业担保，但是现在起诉的只有我们一家；原告作为担保人也应当承担相应的责任。被告南阳市桐羽商贸有限公司、刘刚、刘宏展未应诉，在法定期限内亦未向法庭提交答辩意见。原告为支持自己的诉讼请求，向法庭提交证据如下：第一组公司法人证书证书、法人身份证复印件。证明原告的法人身份。第二组2016年10月25日被告南阳市桐羽商贸有限公司与郑州银行南阳张衡路支行签订的《小企业贷款合同》、南阳市桐羽商贸有限公司与南阳市中小企业投资担保有限公司签订的《委托担保协议》、南阳市中小企业投资担保有限公司与郑州银行南阳张衡路支行签订的《保证合同》。证明被告南阳市桐羽商贸有限公司与郑州银行南阳张衡路支行签订《小企业贷款合同》借款500万元，借款期限12个月；被告南阳市桐羽商贸有限公司委托原告为该笔借款提供连带责任保证担保；原告为该笔借款向郑州银行南阳张衡路支行提供担保的事实。第三组郑州银行南阳张衡路支行借款借据凭证。证明郑州银行南阳张衡路支行借款给南阳市桐羽商贸有限公司的事实。第四组2016年10月25日淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英分别与原告签订的《反担保保证合同》、《个人反担保保证合同》四份。证明被告淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英为南阳市桐羽商贸有限公司在郑州银行南阳张衡路支行借款向原告南阳市中小企业投资担保有限公司提供连带反担保的事实。第五组郑州银行南阳张衡路支行出具的还款凭证、强制扣划凭证，特种转账凭证、《代偿证明》。证明原告南阳市中小企业投资担保有限公司作为被告南阳市桐羽商贸有限公司借款的保证人，在被告南阳市桐羽商贸有限公司不予偿还借款的情况下，代为向郑州银行南阳张衡路支行偿还借款（本金与利息）5386005.34元的事实。被告淅川县太极湖食品有限公司和张秀英对原告的证据没有异议。被告南阳市桐羽商贸有限公司、刘刚、刘宏展缺席，视为放弃质证权利和举证权利。经审理查明：2016年10月25日，借款人南阳市桐羽商贸有限公司与贷款人郑州银行南阳张衡路支行签订《小企业借款合同》，约定借款人向郑州银行南阳张衡路支行借款500万元，借款期限12个月，贷款利率为6.96%。同日，原告南阳市中小企业投资担保有限公司及刘刚作为保证人(乙方)与债权人郑州银行南阳张衡路支行(甲方)签订《保证合同》，约定被担保最高债权额（本金）为500万元，保证方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起三年，如乙方未按本合同约定履行义务的，乙方不可撤销地授权甲方或郑州银行直接从乙方在郑州银行开立的任何账户中扣收或对甲方合法占有和管理的乙方资产行使处分权利，以用于清偿主债务。2016年10月25日，委托人南阳市桐羽商贸有限公司作为甲方与乙方南阳市中小企业投资担保有限公司签订编号为2016237号的《委托担保协议》一份，约定（摘抄）：第一条甲方拟与郑州银行南阳张衡路支行签订《小企业借款合同》，借款金额为500万元，期限为12个月。甲方请求乙方为该借款提供担保，乙方同意为该借款提供担保(乙方向借款银行出具保证的合同下称《保证合同》)；第三条甲方应提供乙方认可的反担保方式（反担保合同另订）；第四条甲方应向乙方交存50万元的风险保证金。该风险保证金于《保证合同》签字前交存于乙方，于甲方履行《借款合同》全部义务后退还；第五条（第二款）甲方逾期还款，造成乙方发生代偿损失的，甲方应自乙方发生代偿之日起向乙方支付利息，利息按代偿的金额、代偿的时间和月利率5.8‰的乘积计算；第八条若甲方违反《借款合同》及本协议约定和承诺，逾期偿还担保贷款的，甲方应按担保金额的10％向乙方支付违约金；乙方有权从甲方交存的风险保证金中直接扣除该违约金，保证金不足以支付违约金的，不足部分由甲方另行支付。2016年10月25日，保证人淅川县太极湖食品有限公司（甲方）与保证相对人南阳市中小企业投资担保有限公司（乙方）签订《反担保保证合同》一份，同时，保证人刘刚、刘宏展、张秀英（甲方）分别与保证相对人南阳市中小企业投资担保有限公司（乙方）各签订《个人反担保保证合同》一份，均约定：为实现委第2016237号《委托担保协议》的约定，由于乙方为借款人向银行借款提供了担保，甲方因借款人请求，为保护乙方的合法权益，甲方愿意向乙方提供反担保保证；第二条甲方的反担保保证范围为：借款本金500万元、利息、罚息、借款人应向乙方支付的担保费、违约金、损害赔偿金、其他费用及乙方为追回代偿损失所支付的全部费用（包括乙方实现债权的费用、律师代理费、交通费等一切费用）；第三条甲方反担保保证方式为不可撤销的连带责任保证；第四条甲方放弃对其他反担保措施的优先抗辩权，不因有其他反担保抵押物的存在而进行抗辩。乙方可选择对保证人或反担保抵押物主张权利。上述合同及协议签订后，2016年10月27日，贷款人郑州银行南阳张衡路支行向借款人南阳市桐羽商贸有限公司发放了500万元贷款，支付方式为受托支付，到期日为2017年10月24日。贷款人郑州银行南阳张衡路支行向被告南阳市桐羽商贸有限公司发放贷款后，因被告南阳市桐羽商贸有限公司不能按合同约定还款，郑州银行南阳张衡路支行遂根据保证合同约定要求原告南阳市中小企业投资担保有限公司承担代偿责任，原告遂于2017年9月28日代偿利息120722.65元，2018年3月30日代偿利息265282.69元、代偿本金500万元，合计代偿本息5386005.34元，用于偿还被告南阳市桐羽商贸有限公司所欠的借款本息。原告南阳市中小企业投资担保有限公司承担保证责任后，要求借款人南阳市桐羽商贸有限公司承担代偿款损失5386005.34元并从2018年3月30日起支付利息，并要求支付违约金50万元，同时要求反担保人淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英承担连带支付责任。综上所述，本院认为：本案属借款追偿权纠纷。原告与被告南阳市桐羽商贸有限公司签订的《委托担保协议》及原告与被告淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英签订的《反担保保证合同》，系双方自愿，不违反法律规定，属有效合同。（1）郑州银行南阳张衡路支行向被告南阳市桐羽商贸有限公司发放贷款500万元后，因被告不按合同约定偿还借款本息，出现违约，原告作为保证人，代被告南阳市桐羽商贸有限公司偿还了借款本息5386005.34元，从而取得了要求被告南阳市桐羽商贸有限公司偿还借款本息并承担违约责任的追偿权。故原告南阳市中小企业投资担保有限公司请求被告南阳市桐羽商贸有限公司支付代偿款损失5386005.34元，并根据委托担保协议第五条第二款约定要求从2018年3月30日代偿之日起按每月5.8‰支付利息不违反法律规定，本院予以支持。（2）根据《委托担保协议》第八条的约定，被告南阳市桐羽商贸有限公司逾期偿还担保贷款的，还应按担保金额的10％支付违约金，故原告请求被告南阳市桐羽商贸有限公司支付担保金额500万元10％的违约金符合合同约定，且不违反法律规定，本院予以支持。其中被告南阳市桐羽商贸有限公司向原告交纳的50万元保证金，根据委托担保协议约定可以优先用于支付该违约金。（3）被告淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英作为反担保保证人，根据《反担保保证合同》第二条的约定，应当对借款本息、违约金及原告为追回代偿款所支付的全部费用承担连带保证责任，故原告要求被告淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英承担代偿款损失5386005.34元及代偿之后的利息以及违约金符合合同约定，也应给予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限本判决生效后十日内，被告南阳市桐羽商贸有限公司支付给原告南阳市中小企业投资担保有限公司代偿款5386005.34元，并从2018年3月30日起按每月5.8‰支付利息，至该款付清之日为止；二、限本判决生效后十日内，被告南阳市桐羽商贸有限公司支付给原告南阳市中小企业投资担保有限公司违约金50万元（其中被告南阳市桐羽商贸有限公司向原告交纳的50万元保证金可以优先支付该违约金）；二、被告淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英对上述代偿款、利息及违约金承担连带支付责任。案件受理费55626元，由被告南阳市桐羽商贸有限公司、淅川县太极湖食品有限公司、刘刚、刘宏展、张秀英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长  梁延东审判员  曹 青审判员  沈宗善二〇一九年十月十七日书记员  兰春阳