云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终2369号上诉人（原审被告）：周太友，男，1977年4月8日生，汉族，住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。委托诉讼代理人：崔兴峰，天弋法律服务所法律工作者，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：昆明经开区绿叶丰家具经营部。经营场所：昆明经开区泰雨家具城****商铺。工商注册号：530100600124915。经营者：张礼洪。上诉人周太友因与被上诉人昆明经开区绿叶丰家具经营部（以下简称“绿叶家具经营部”）工伤保险待遇纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2017）云0111民初4343号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年3月7日立案后，于2019年5月28日审理了本案，并依法报请批准延长审理期限，本案现已审理终结。上诉人周太友上诉请求：撤销原审判决，请求依法改判由被上诉人支付上诉人工伤待遇175280元，并支付不办理社会保险手续，不缴纳社会保险的损失31632元，诉讼费用由被上诉人负担。其主要的事实及理由为：一审法院认定事实不清，适用法律错误。被上诉人应当依照《工伤保险条例》有关规定支付上诉人8级伤残待遇175280元，本案并非医疗事故纠纷的案件，上诉人在两个案件中的赔偿请求权并不存在竞合的问题。上诉人在被上诉人处工作，受伤认定为工伤，上诉人受伤并非第三人所致，一审法院认定事实缺乏伤残等级鉴定结论的证据支撑，适用法律错误，应当予以改判。故请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人绿叶家具经营部答辩表示，不认可上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回其上诉。被上诉人绿叶家具经营部向一审法院起诉请求：1、原告不应当向被告支付一次性伤残就业医疗补助金和停工留薪待遇等共计175,280元；2、被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实，被告于2014年5月18日到原告处工作，岗位为驾驶员，月工资为3200元。被告在原告处工作期间未与原告签订书面劳动合同，原告未依法为被告缴纳社会保险。2015年2月4日，被告在工作中卸货时摔伤右手。被告伤后于2015年2月4日至2015年2月14日到昆明市经开人民医院住院治疗，住院治疗的相应费用原告已经支付。被告于2015年3月11日至2015年4月2日到楚雄州中医院住院治疗，新农合医疗保险减免后，支出医疗费9024.44元。被告于2015年9月28日至2015年10月8日到西山区中医院住院治疗，支出医疗费18,707.12元。被告在楚雄州中医院、西山区中医院住院治疗期间，原告共计支付医疗费19,000元，被告自己垫付医疗费8731.56元。被告受伤后，原告支付被告停工留薪期间的工资4000元。昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字（2015）第196号《仲裁裁决书》，裁决原告与被告存在事实劳动关系。2015年11月16日，昆明市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书（编号：2015160130），确认被告受到的事故伤害属于工伤。昆明市劳动能力鉴定委员会作出的昆劳鉴[2016]A6号文件，确认被告伤残达捌级。昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字（2016）第99号《仲裁裁决书》，作出如下仲裁裁决：1、由原告支付被告一次性伤残补助金35,200元、一次性工伤医疗补助金27,392元、一次性伤残就业补助金82,177元；2、由被告支付原告停工留薪期间的工资15,200元；3、由原告支付被告医疗费8731.56元；4、由原告支付被告住院伙食补助费1391元；5、由原告支付被告解除劳动关系的经济补偿金4800元；6、由原告支付被告交通费88.5元；7、由原告支付被告鉴定费300元；8、由原告为被告补缴2014年5月18日至2015年8月4日期间的社会保险，根据国家相关政策规定执行，双方应按国家规定的缴费比例各自承担应补缴的费用。2017年2月27日，被告周太友另案向我院起诉要求昆明市经开人民医院、楚雄彝族自治州中医医院、昆明市西山区中医院赔偿其受伤后在上述医院就医过程中因医院过错造成的侵权损失共计354436元，其中包括后期治疗费6000元、鉴定费9400元、残疾赔偿金185976元、住院生活补助费4200元、护理费4200元、营养费1260元、误工费134400元、精神损害抚慰金10000元。2018年10月29日，一审法院做出（2017）云0111民初1682号民事判决，该判决认定周太友的总损失为136698元，其中包括后期治疗费6000元、鉴定费9400元、残疾赔偿金59172元、住院生活补助费4200元、护理费4200元、营养费1260元、误工费26666元、精神损害抚慰金8000元、昆明经开人民医院支付的鉴定费17800元。昆明市经开人民医院需承担30%的过错赔偿责任，即41009.4元。该判决双方均未上诉，已生效。一审法院认为，国务院《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故本案中被告的各项保险待遇费用应当由原告支付。一、对于原告认为被告没有证据证明被告需要暂停工作接受医疗，被告要求支付停工留薪期间工资的请求没有依据的主张。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，被告于2015年2月4日在工作中卸货时摔伤右手，后于2016年3月20日经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为伤残捌级，扣除原告在停工留薪期间已支付被告的工资4000元，原告应支付被告停工留薪期间的工资15,200元（3200元/月×6个月减去已支付工资4000元）。原告的该项诉讼请求没有事实及法律依据，不予支持。二、对于原告认为被告工作8个月，仲裁裁决对解除劳动关系后的经济补偿金按1.5个月计算错误的主张。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，被告于2014年5月18日到原告处工作，被告受伤后享受停工留薪期间的待遇，被告要求原告支付解除劳动关系的经济补偿金4800元（3200元/月×1.5个月）的请求有事实及法律依据，予以支持。原告的该项诉讼请求没有事实及法律依据，不予支持。三、对于原告认为被告受伤后在楚雄州中医院治疗的费用没有证据证实的意见，一审法院认为，庭审中双方当事人对昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出的官劳人仲字（2016）第99号《仲裁裁决书》认定的事实无异议，原告上述主张意见与其庭审中确认的事实不符，不予支持。关于原告庭审中认为被告受伤后贻误治疗，造成不必要损失的意见，无相应证据予以证实，不予采纳。对于被告要求原告支付被告捌级伤残工伤待遇211,428.55元的请求，一审法院认为，被告因本案申请仲裁时，已就相关主张提出申请，仲裁委员会依法作出裁决后，被告并未在法律规定的期限内就本案依法提起诉讼，应视为被告认可该仲裁裁决，放弃相关诉讼权利，故对被告的各项答辩主张仅在仲裁裁决确定的范围内依法予以确认、处理。关于为被告补缴社会保险的问题，因缴纳社会保险不属于人民法院受案范围，不予处理。四、关于其他费用的计算。1、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算。根据“《工伤保险条例》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及“《云南省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十九条：七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级２２个月、八级１８个月、九级１３个月、十级７个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级８个月、八级６个月、九级３个月、十级２个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30％。”之规定，一审法院对一次性伤残补助金支持35,200元（3200元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金支持27,392元（2014年度昆明市职工月平均工资4565.42元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金支持82,177元（2014年度昆明市职工月平均工资4565.42元/月×18个月）。2、被告受伤后扣除原告已支付的医疗费之外，被告垫付医疗费8731.56元，该费用应由原告承担，原告对此无异议，予以确认。3、对于被告到统筹地区以外就医的交通费，原、被告双方对仲裁裁决确认由原告支付被告交通费88.5元无异议，予以确认；4、对于住院伙食补助费，原、被告双方对仲裁裁决确定由原告支付被告住院伙食补助费1391元（2015年昆明市月最低工资1420元÷30日×70%×42日）无异议，予以确认；5、对于鉴定费，原、被告双方对仲裁裁决确认由原告支付被告鉴定费300元无异议，该费用系客观支出费用，予以确认。五、庭审中原告主张被告在（2017）云0111民初1682号案件中所获得的第三人侵权赔偿应在原告所需承担的工伤保险费用中予以扣减。一审法院认为根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”该法条明确将工伤保险索赔与第三人侵权索赔予以区分，二者索赔对象并非同一被告，请求权基础亦非居于同一法律关系，因此，被告周太友在两个案件中的赔偿请求权不存在竞合。参照《社会保险法》第四十二条，由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。该条明确由于第三人的原因造成工伤，工伤职工如果选择请求第三人承担侵权损害赔偿责任，在获得侵权损害赔偿后请求用人单位支付工伤保险待遇的，应予支持，但工伤医疗费用除外。显然二者重叠可以扣减的费用仅限于工伤医疗费，本案中被告周太友所受工伤虽非第三人所致，但根据该条立法精神，系在保护工伤职工获得相应赔偿的同时，亦对可能存在的同种类别双重赔偿予以限制，结合（2017）云0111民初1682号案件与本案，最终判决内容同种类的赔偿类别仅有住院生活补助费，在前案中，已明确由昆明市经开医院承担住院生活补助费1260元，予以扣减后，原告还需支付被告该项费用131元。原告在庭审中辩称的如果不是医院诊疗过错，被告周太友的工伤只会是九级，达不到八级，工伤赔偿费用也会降低的观点，一审法院认为，被告周太友所发生的工伤事实在医院进行诊疗之前已经结束，医院后续存在过错的诊疗行为只是在一定程度上加重被告伤情，被告最终所受伤害系其所受工伤和昆明经开医院侵权共同结合所致。根据云南鼎丰司法鉴定中心的鉴定意见，昆明经开医院的过错在被告周太友的现状中承担的只是轻微责任。由于昆明经开医院过错诊疗行为给本案被告周太友造成的损害在（2017）云0111民初1682号案件中已经处理，其赔偿额已足以弥补加重损害造成的侵权后果，该侵权责任对工伤等级鉴定结论的原因力权重比例本院酌情认定为15%，因此，原告只需承担按八级伤残等级计算的工伤赔偿费用的85%。六、庭审中，原告主张其在其他案件中替被告垫付诉讼费6000余元，该费用与本案并非基于同一法律关系产生，且原告未提供其余相关证据予以证明，不予支持。被告主张后期治疗费8000元，一审法院认为该费用系伤残等级鉴定机构依据人身损害赔偿标准作出，并非属于该案工伤保险赔偿范畴，且被告受伤后已就相关医疗费进行主张，昆明经开医院已经支付的相关赔偿费用中也包含了部分后期治疗费，结合原告伤情，该费用不再支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决，一、原告昆明经开区绿叶丰家具经营部在本判决生效之日起十日内支付原告周太友工伤赔偿费用174020元的85%（一次性伤残补助金35,200元、一次性工伤医疗补助金27,392元、一次性伤残就业补助金82,177元、停工留薪期间的工资15,200元、医疗费8731.56元、住院伙食补助费131元、解除劳动关系的经济补偿金4800元、交通费88.5元、鉴定费300元），即147927.2元；二、原告昆明经开区绿叶丰家具经营部和被告周太友的其余诉讼请求不予支持。双方当事人对于一审法院所确认事实均无异议，本院对于双方当事人无异议的事实依法予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：被上诉人应否向上诉人支付8级工伤保险待遇175280元、不办理社会保险手续，不缴纳社会保险的损失31632元？本院认为：首先，对于上诉人提出由被上诉人支付不办理社会保险手续，不缴纳社会保险的损失31632元，因上诉人针对该项请求并未提交证据证实其已经对此提出劳动仲裁申请，且在一审中并未提出起诉或者反诉，故对于该项上诉请求，不予支持。对于上诉人主张由被上诉人承担8级工伤保险待遇175280元的主张。一审法院经审理考虑到昆明经开医院过错诊疗行为给上诉人造成的损害在另一案件中已经处理，其赔偿额已足以弥补加重损害造成的侵权后果，该侵权责任对工伤等级鉴定结论的原因力权重比例酌情认定为15%，故判决由被上诉人承担按八级伤残等级计算的工伤赔偿费用的85%并无不妥之处，上诉人对此有异议，但未能提交相应的证据予以支持其上诉请求。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故对于上诉人的上诉请求不予支持，据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人周太友负担。本判决为终审判决。审判长  刘昕光审判员  朱 欢审判员  杨 艳二〇一九年十月三十日书记员  郭亭恋