四川省岳池县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1621刑初332号 公诉机关岳池县人民检察院。 被告人张迪雷，男，1982年11月23日出生，汉族，大学本科文化，户籍所在地河南省许昌市魏都区，现住河南省许昌市魏都区。因涉嫌非法经营罪，于2019年3月6日被岳池县公安局刑事拘留，2019年4月11日被岳池县公安局执行逮捕。现押于岳池县看守所。 辩护人赵海生，四川丘山律师事务所律师。 被告人周杨，男，1985年8月30日出生，汉族，大学本科文化，户籍所在地及现住地天津市滨海新区。因涉嫌非法经营罪，于2019年8月7日被岳池县公安局刑事拘留，同年8月21日被岳池县公安局取保候审。 辩护人高兴平，四川天吉律师事务所律师。 辩护人郑志均，四川天吉律师事务所律师。 被告人卢夏雷，男，1981年12月23日出生，汉族，大学本科文化，户籍所在地及现住地：重庆市沙坪坝区。因涉嫌非法经营罪，于2019年1月10日被岳池县公安局刑事拘留，2019年2月1日被岳池县公安局取保候审。 岳池县人民检察院以岳检公诉刑诉（2019）291号起诉书指控被告人张迪雷、周杨、卢夏雷犯非法经营罪一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。岳池县人民检察院指派检察员曾瑶出庭支持公诉，被告人张迪雷及其辩护人赵海生，被告人周杨及其辩护人高兴平、郑志均，被告人卢夏雷到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 岳池县人民检察院指控： 1.2018年6月以来，被告人张迪雷通过网络平台从上家处购入加热不燃烧烟草制品（俗称电子烟弹），在未办理烟草零售专卖许可证的情况下，通过微信平台销售给被告人卢夏雷，销售金额17万余元。2019年3月5日，岳池县公安局在张迪雷住处将其抓获，经依法搜查，现场查获并扣押各类品牌电子烟弹13盒，经四川省质量监督检测站鉴别，从张迪雷处扣押的电子烟弹均为真品卷烟。 2.2018年3月以来，被告人周杨通过他人及网络平台购入加热不燃烧烟草制品（俗称电子烟弹），在未办理烟草零售专卖许可证的情况下，通过微信平台销售给被告人卢夏雷赵某静等人，销售金额10万余元。 3.2018年5月以来，被告人卢夏雷通过微信网络平台联系被告人张迪雷、被告人周杨购入加热不燃烧烟草制品（俗称电子烟弹），在未办理烟草零售专卖许可证的情况下，通过微信平台销售给张俊雄徐某磊夏某运、史册等人，销售金额5.5万余元。2019年1月10日，岳池县公安局在卢夏雷住处将其抓获，经依法搜查，现场查获并扣押各类品牌电子烟弹70大盒，85小盒，经四川省质量监督检测站鉴别，从卢夏雷处扣押的电子烟弹均为真品卷烟。 2019年1月31日，被告人卢夏雷主动退缴违法所得3万元；2019年8月15日，被告人周杨主动退缴违法所得3万元。 三被告人对公诉机关起诉指控的事实和罪名无异议。 辩护人赵海生的辩护意见：被告人张迪雷如实供述了自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人张迪雷认罪认罚，建议从轻处罚。 辩护人高兴平、郑志均的辩护意见：被告人周杨如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人周杨认罪认罚，亦应从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关起诉指控的事实一致。 另查明，2019年3月5日17时，岳池县公安民警将被告人张迪雷抓获；2019年8月6日20时，岳池县公安民警将被告人周杨抓获；2019年1月10日12时，岳池县公安民警将被告人卢夏雷抓获。 本院认为，被告人张迪雷、周杨、卢夏雷以营利为目的，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营法律法规规定的烟草专卖品，非法销售香烟，情节严重，已构成非法经营罪，应当依法进行制裁。岳池县人民检察院指控三被告人犯非法经营罪的事实和罪名成立，本院予以支持。三被告人到案后，如实供述其罪行，可以从轻处罚。三被告人认罪认罚且签署了认罪认罚具结书，依法可以从宽处理。辩护人赵海生、高兴平、郑志均的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，根据三被告人的犯罪事实、性质、认罪态度，悔罪表现以及对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十四条、六十七第第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下: 一、被告人张迪雷犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月，并处罚金30000元。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人周杨犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金30000元。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人卢夏雷犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金30000元。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 四、对扣押的涉案物品予以没收；对被告人张迪雷、周杨、卢夏雷违法所得予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 玲 人民陪审员  宋治强 人民陪审员  周 灵 二〇一九年十月十七日 书 记 员  钟文爽 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。