湖北省黄石市西塞山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0203刑初102号公诉机关湖北省黄石市西塞山区人民检察院。被告人余明，男，1992年1月31日出生于湖北省黄石市，汉族，中专文化，无业，住湖北省黄石市。因涉嫌盗窃罪于2019年3月27日被刑事拘留，2019年4月29日经黄石市西塞山区人民检察院批准逮捕，次日由黄石市公安局西塞山分局执行。指定辩护人曹菁，湖北忠三（黄石）律师事务所律师。被告人陈鑫建，男，1975年8月1日出生于湖北省黄石市，汉族，中专文化，美团公司外卖员，住湖北省黄石市黄石港区（户籍地：湖北省黄石市黄石港区）。因殴打他人于2012年5月22日被黄石市公安局西塞山分局行政拘留五日并处罚款二百元；因吸食毒品于2015年9月17日被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十日并处罚款二千元；因吸食毒品于2016年4月10日被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十五日并处罚款一千元；因吸食毒品于2016年5月29日被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十五日并处罚款一千元；因吸食毒品于2017年12月19日被黄石市公安局西塞山分局行政拘留十五日；因吸食毒品于2019年3月28日被黄石市公安局西塞山分局行政拘留十五日。因涉嫌盗窃罪于2019年3月29日被黄石市公安局西塞山分局刑事拘留，2019年4月29日经黄石市西塞山区人民检察院批准逮捕，次日由黄石市公安局西塞山分局执行。指定辩护人刘向辉，湖北人本律师事务所律师。湖北省黄石市西塞山区人民检察院以西检刑诉[2019]126号起诉书指控被告人余明、陈鑫建犯盗窃罪，于2019年8月5日向本院提起公诉。本院受理后，公诉机关于2019年9月2日追加起诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。黄石市西塞山区人民检察院指派检察员陈华斌出庭支持公诉，被告人余明及其指定辩护人曹菁、被告人陈鑫建及其指定辩护人刘向辉到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年1月13日，被告人余明、陈鑫建伙同陈某2（另案处理）、陆某等人商量好去黄石市西塞山区上窑十三排里面临街的一间仓库里偷货物。当天晚上，余明、陈鑫建等人使用液压剪等工具将该仓库外卷闸门上的四把挂锁剪断，后因卷闸门上的锁无法打开而未能得逞。2019年1月底一天晚上，被告人余明伙同陈某2用自制开锁工具打开位于黄石市上窑小太阳幼儿园旁一栋居民楼后巷小仓库门锁，盗走四台创宇牌CY-7棍滚轴式烤香肠机，其中1台烤香肠机已被陈某2变卖，3台烤香肠机余明存放在其租住的下陆庙宇垴私房楼顶走廊角落，案发后被公安机关追回。经鉴定被盗物品价值共计人民币1040元。2019年1月底2月初一天凌晨，被告人余明伙同陈某2用钓鱼竿勾着塑料袋遮住监控摄像头后，用自制开锁工具打开位于黄石市上窑午阳路卖禽蛋的店铺对面一间仓库卷闸门，盗走仓库内70G双汇牌王中王火腿肠24件、35G雨润牌王中王火腿肠12件，经鉴定被盗物品价值共计人民币2772元。2019年2月3日凌晨，被告人余明伙同陈某2用钓鱼竿勾着塑料袋遮住监控摄像头后，将停放在黄石市上窑恒兴仓储旁时珍药店门前一辆福田厢式货车车厢挂锁剪断，盗走货车车厢内50G双汇牌王中王火腿肠20箱、60G双汇新王中王火腿肠10箱，经鉴定被盗物品价值共计人民币6200元。2019年2月20日凌晨，被告人余明、陈鑫建伙同陈某2用钓鱼竿勾着路边拾捡的破旧衣服遮住监控摄像头后，用自制开锁工具打开位于黄石市西塞山区新建路众帮街坊20003号冻库，盗走冻库内老妈牌金丝肉松4件、地道麻辣芝香大串5件、黄箱双龙手抓饼5件、佳士博香辣鸡排15件、佳士博奥尔良鸡排12件、H03薯条4件、地道调理肉串5件、轰炸鸡排5件、地道里脊肉片9件，经鉴定被盗物品价值共计人民币10240元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明、到案经过、行政处罚决定书、受案登记表及报案材料、被害人提供的进货单及失窃物品同类商品的外包装照片、现场指认照片、视频监控截图、赃物照片、手机提取笔录及微信交易转账记录截图；证人于某、陈某2的证言；被害人陈某1、何某的陈述；被告人余明、陈鑫建的供述与辩解；黄石市价格认证中心黄价认字（2019）75号、76号价格认定结论书；现场勘验检查工作记录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人余明、陈鑫建以非法占有为目的，伙同他人盗窃财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人余明在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈鑫建在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人余明、陈鑫建在第一起盗窃中，由于未得逞，属犯罪未遂。鉴于被告人余明、陈鑫建自愿认罪认罚，建议判处被告人余明有期徒刑一年二个月至一年六个月，并处罚金人民币二千元至六千元；判处被告人陈鑫建有期徒刑六个月至八个月，并处罚金人民币一千元至三千元。被告人余明、陈鑫建对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，被告人陈鑫建在开庭审理过程中无异议，被告人余明对起诉书指控的第五起盗窃数额有异议，对认定其系主犯有异议。被告人余明辩护人提出的辩护意见是：对起诉书中指控的部分盗窃数额有异议，公诉机关认定被告人余明第五起盗窃金额为10240元，证据不足；被告人余明归案后能如实供述自己的罪行及犯罪事实，系坦白，可以依法从轻处罚；被告人余明系初犯，悔罪态度好，并已部分退赃；建议对其减轻处罚。被告人陈鑫建辩护人提出的辩护意见是：对指控的犯罪事实中第五起盗窃数量有异议，根据两个被告人在庭审时的描述并结合车辆空间，前后两次盗窃的数量不可能达到64箱；被告人陈鑫建自愿认罪，应酌情减轻处罚；被告人陈鑫建归案后能如实供述所有犯罪事实，认罪态度好，积极配合公安机关查清案件事实，且有真诚悔罪的表现；3、本案并非暴力性犯罪，社会危害性小；故请求法院对被告人陈鑫建从轻、减轻处罚。经审理查明，2019年1月至2月期间，被告人余明、陈鑫建伙同陈某2（另案处理）等人在黄石市上窑先后实施盗窃5起，窃得烤香肠机、火腿肠、里脊肉片、肉粉松、鸡排、肉串等物。其中被告人余明参与全部盗窃作案，总价值为14912元；被告人陈鑫建参与盗窃作案2起，总价值为5660元。具体犯罪事实如下：1、2019年1月13日，被告人余明、陈鑫建伙同陈某2等人商量去黄石市西塞山区上窑十三排里面临街的一间仓库里偷货物，当天晚上，余明等人使用液压剪等工具将该仓库外卷闸门上的四把挂锁剪断，后因卷闸门上的锁无法打开而未能得逞。2、2019年1月底一天晚上，被告人余明伙同陈某2用自制开锁工具打开位于黄石市上窑小太阳幼儿园旁一栋居民楼后巷小仓库门锁，盗走四台创宇牌CY-7棍滚轴式烤香肠机，其中1台烤香肠机被陈某2变卖，3台烤香肠机余明存放在其租住的下陆庙宇垴私房楼顶走廊角落，案发后被公安机关追回。经鉴定被盗物品价值共计1040元。3、2019年1月底2月初一天凌晨，被告人余明伙同陈某2用钓鱼竿勾着塑料袋遮住监控摄像头后，用自制开锁工具打开位于黄石市上窑午阳路卖禽蛋的店铺对面一间仓库卷闸门，盗走仓库内70G双汇牌王中王火腿肠24件、35G雨润牌王中王火腿肠12件，经鉴定被盗物品价值共计2772元。4、2019年2月3日凌晨，被告人余明伙同陈某2用钓鱼竿勾着塑料袋遮住监控摄像头后，将停放在黄石市上窑恒兴仓储旁时珍药店门前一辆福田厢式货车车厢挂锁剪断，盗走货车车厢内50G双汇牌王中王火腿肠16件、60G双汇新王中王火腿肠10件，价值为5440元。5、2019年2月20日凌晨，被告人余明、陈鑫建伙同陈某2用钓鱼竿勾着路边拾捡的破旧衣服遮住监控摄像头后，用自制开锁工具打开位于黄石市西塞山区新建路众帮街坊20003号冻库，盗走冻库内里脊肉片、肉粉松、鸡排、肉串等物品约32件，价值约5660元。另查明，本案在审理过程中，被告人余明的家属代其缴纳了罚金6000元，主动退赔被害人陈某1经济损失5300元、退赔被害人何某3100元，并取得二被害人谅解；被告人陈鑫建的家属代其缴纳了罚金3000元，主动退赔被害人陈某1经济损失2000元并取得谅解。上述事实有经庭审质证、确认的户籍证明、到案经过、行政处罚决定书、受案登记表及报案材料、被害人提供的进货单及失窃物品同类商品的外包装照片、现场指认照片、视频监控截图、赃物照片、手机提取笔录及微信交易转账记录截图；证人于某、陈某2的证言；被害人陈某1、何某的陈述；被告人余明、陈鑫建的供述与辩解；黄石市价格认证中心黄价认字（2019）75号、76号价格认定结论书；现场勘验检查工作记录、辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人余明、陈鑫建以非法占有为目的，结伙盗窃财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。在被告人余明、陈鑫建结伙实施的共同盗窃犯罪中，被告人余明系主要实施者，在犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈鑫建起辅助作用，系从犯，应依法从轻处罚。被告人余明提出其不是主犯的辩解理由，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。关于公诉机关指控的第四起、第五起盗窃数额，本院结合被告人供述、被害人陈述、相关证据及庭审情况，按照有利于被告人原则就低认定第四起盗窃数额为5440元，第五起盗窃数额为5660元。故本院对公诉机关指控的第四起、第五起盗窃数额不予支持，对被告人余明和二被告人辩护人提出“公诉机关指控的第五起盗窃数额过高”的辩解和辩护意见予以采纳。被告人余明、陈鑫建共同实施的第一起盗窃行为，由于意志以外原因未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人余明、陈鑫建到案后均如实供述了自己的罪行，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。被告人余明、陈鑫建均积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人余明多次实施盗窃，应酌情从重处罚。对被告人余明、陈鑫建的辩护人提出的相关辩护意见本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人余明犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年三月二十七日起至二〇二〇年五月二十六日止，罚金已缴纳。）二、被告人陈鑫建犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年三月二十九日起至二〇一九年九月二十八日止，罚金已缴纳。）三、公安机关扣押的三台烤香肠机依法发还被害人陈某1。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴 翔人民陪审员  柯有广人民陪审员  胡曙英二〇一九年十月十日书 记 员  卫文涛