西藏自治区那曲市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）藏24刑终15号原公诉机关西藏自治区比如县人民检察院。上诉人（原审被告人）贡曲土多，男，1988年5月7日出生，藏族，文盲，西藏比如县人，捕前住比如县南岸新区扶贫搬迁楼。曾因犯盗窃罪于2016年10月26日被西藏自治区那曲地区中级人民法院判处有期徒刑二年七个月，并处罚金2000元。因本案于2019年1月22日被取保候审，于同年4月1日被逮捕。现羁押于那曲市看守所。西藏自治区比如县人民法院审理西藏自治区比如县人民检察院指控原审被告人贡曲土多犯盗窃罪一案，于2019年8月28日作出（2019）藏2423刑初8号刑事判决。原审被告人贡曲土多不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经仔细查阅案卷核实证据、讯问上诉人贡曲土多后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定的事实：被告人贡曲土多于2019年1月15日0时10分许，在潮人服装店收银台抽屉内盗窃1500元；被告人贡曲土多到案后主动交代司法机关未掌握的其他盗窃犯罪事实，2018年12月至2019年1月15日期间，在老阿玛厨房吧台处一张佛像上盗窃150元现金；2018年12月31日7时许，在龙之湾洗浴中心拧断吧台处抽屉锁具盗窃600元；2019年1月5日22时48分许，在茶酒盛宴吧台处抽屉内盗窃700元；2019年1月，在茶酒盛宴吧台处佛像上盗窃100元；2019年1月7日凌晨4时39分许，在蓝钻KTV吧台处抽屉内盗窃7包和天下牌香烟；2019年1月13日10时14分许，在八方旅馆内吧台处一绿色纸盒内盗窃100元现金。被告人贡曲土多自2018年12月至2019年1月15日期间，共实施盗窃7次，累计盗窃数额3150元，并盗窃7包和天下牌香烟。另查明，被告人贡曲土多在潮人服装店盗窃1500元现金后被抓获，并从其身上搜到在潮人服装店盗取的剩余赃款568元及从某足浴店陈某处收缴被告人贡曲土多使用该盗取的赃款嫖娼及其他消费的900元现金，共追回赃款1468元。被告人贡曲土多到案后主动交代司法机关未掌握的其他盗窃犯罪事实。被告人贡曲土多于2016年10月26日因犯盗窃罪被西藏自治区那曲地区中级人民法院判处有期徒刑二年七个月。原判认为，被告人贡曲土多以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物的行为侵犯了他人的财产所有权，且数额较大，主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上造成被害人财产权被侵犯，其行为构成盗窃罪。被告人贡曲土多到案后，如实交代犯罪经过,并向公安机关主动坦白尚未掌握的盗窃犯罪经过，依法予以从轻处罚。被告人贡曲土多刑满释放后，不思悔改，五年内再次犯盗窃罪，属于累犯且在明知盗窃系违法行为的情况下，短期内多次实施犯罪行为，依法从重处罚。被告人贡曲土多犯罪后将所得财物挥霍，依法予以从重处罚。为打击犯罪，保护公民合法财产不受侵害，根据本案事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十二条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条之规定判决如下：一、被告人贡曲土多犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金2000元。二、追回赃款1468元依法予以返还。贡曲土多上诉提出，1.对原审认定的盗窃数额3150元有异议。本人从茶酒盛宴吧台抽屉盗窃了200余元，与起诉书上的数额一致，并不是被害人陈述的700元；在潮人服装店盗窃的实际数额为1400元，与起诉书上的数额一致，并不是被害人陈述的1500元。本人以为是按照起诉书上的盗窃数额进行审理，故庭审中表示没有异议。2.2019年1月22日至4月1日，本人每天上午9时30分至下午6时30分被留置在比如镇派出所，留置期间应折抵刑期。3.本人到案后，如实供述自己的罪行并交代了司法机关未掌握的同种罪行，是否可以认定为自首并减轻处罚。经二审审理查明：2018年12月至2019年1月15日期间，上诉人贡曲土多共实施盗窃7次，累计盗窃金额3300元。具体如下：1.2019年1月15日凌晨0时10分许，在潮人服装店收银台抽屉内盗窃1500元现金。2.2018年12月份左右，在老阿玛厨房吧台处盗窃了一张佛像上的150元现金。3.2018年12月31日7时许，在龙之湾洗浴中心吧台处抽屉内盗窃700元现金。4.2019年1月，在茶酒盛宴吧台处佛像上盗窃100元现金。5.2019年1月5日22时48分许，在茶酒盛宴吧台处抽屉内盗窃700元现金。6.2019年1月7日凌晨4时39分许，在蓝钻KTV吧台处抽屉内盗窃7包和天下牌香烟。7.2019年1月13日10时14分许，在八方旅馆内吧台处一绿色纸盒内盗窃150元现金。另查明，上诉人贡曲土多在潮人服装店实施盗窃后，将赃款用于嫖娼，花费的900元已从陈某处收缴，部分余款568元从贡曲土多身上搜出，其余盗窃所得现金已挥霍，烟已抽完。上诉人贡曲土多到案后主动交代了上述第2至7项盗窃事实。2016年10月26日，上诉人贡曲土多因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年七个月，并处罚金2000元。上述事实，有一审开庭审理中经质证确认的下列证据予以证明：1.受案登记表证实，2019年1月15日1时43分，王某向比如镇派出所打电话报案称，朋友所开的服装店内1500元左右的现金被盗。经调查，2019年1月14日23时许，贡曲土多在比如县娜秀岭A区对面潮人店盗窃现金1500元左右，询问过程中，贡曲土多交代近期在比如县城实施了多起盗窃案件。比如镇派出所将该案于2019年1月22日移送比如县公安局刑侦大队。2.抓捕经过证实，2019年1月15日10时50分，比如镇派出所莫瓦塘检查站检查过往车辆及人员信息时，发现贡曲土多冒用他人身份证件，经进一步核查得知贡曲土多系比如镇派出所要求协查的盗窃嫌疑人，遂移交比如镇派出所。3.现场勘验检查笔录及照片、现场指认笔录及照片证实，（1）潮人店南靠娜秀岭A区，东接天使名妆店，北邻新农贸市场；中心现场位于店西门进去右侧西墙旁边的吧台第一抽屉内；侦查人员提取监控主机一部（黑色，汉邦高科牌）。（2）茶酒盛宴南靠怒江，西接白玛服装店，中心现场位于店内进门东墙旁边吧台的第二抽屉内。（3）蓝钻KTV东靠娜秀岭B区，北接乔丹服饰店，中心现场位于进门东墙旁边吧台的第二抽屉，侦查人员提取监控主机一部。（4）八方旅馆东邻比如县人民政府，南接四方宾馆，中心现场位于旅馆内吧台上的纸盒。（5）老阿玛厨房东靠贡某阳光商店，中心现场位于二楼出入口进门东侧西墙吧台的木架中间佛像处。（6）龙之湾洗浴中心南靠比如县宁波路，西接一号院，中心现场位于出入口进门北墙旁边吧台的第二抽屉。上诉人贡曲土多指认出上述现场系其实施盗窃的现场。4.情况说明证实，比如县图嘎警务站接到才某报警，称其店内现金被盗，民警赶往现场调看监控，用手机拍下了监控中被告人实施盗窃的全过程。5.监控视频3份证实，贡曲土多在潮人店、茶酒盛宴、蓝钻KTV实施盗窃的时间及过程。6.现金1468元、赃物指认笔录及照片证实，贡曲土多从潮人店盗窃后用于嫖娼的花费，从陈某处追回900元，从贡曲土多外套口袋内搜出此次盗窃赃款568元，共计1468元。7.一件白色上衣、一条黑色裤子、一双黑色休闲鞋及衣物指认笔录、照片证实，贡曲土多在潮人服装店、八方旅馆、老阿玛厨房、茶酒盛宴、蓝钻KTV实施盗窃时，穿的是白色羽绒服、黑色休闲裤、黑色休闲鞋，鞋上有“重”字。8.被害人汪某的陈述证实，汪某的店铺在比如县娜秀岭A区6号，右边是鸿业家纺，左边是天使名妆。2019年1月15日1时30分许，汪某发现店内吧台第一个抽屉内的现金被盗1600元左右，遂于1时40分左右报了案。9.被害人才某的陈述证实，才某是茶酒盛宴的老板。2019年1月份某天晚22时许，客人叫才某出去买烟，才某回来后发现吧台抽屉内放着的700元现金丢失了。还丢失了两张佛像，其中一张佛像上贴有一张100元。次日中午，才某到图嘎警务站报了案，民警查看店内监控，发现嫌疑人身材微瘦，穿着白色上衣、黑色裤子、黑色鞋子。10.被害人何某的陈述证实，2019年1月8日中午，何某去比如县娜秀岭B区蓝钻KTV上班，发现吧台抽屉里7包和天下牌香烟被盗，一包100元。经查看监控视频，发现被盗时间是2019年1月7日凌晨4时左右，嫌疑人体型微瘦、身高1.70米左右、发型有点秃，穿了一件灰色羽绒服。11.被害人高某的陈述证实，2019年1月13日10时14分，比如县卡欧路八方旅馆前台绿色纸盒内钱包及现金50余元被盗，钱包是黄色女士钱包、长款，内有100余元现金，总计不到200元。12.被害人万某的陈述证实，万某开设的是八方旅馆，收银台一个绿色纸盒内的黄色皮质钱包被偷走了，被偷了100多元钱。13.被害人贡某的陈述证实，贡某经营的老阿玛厨房内吧台处佛像相框上贴着的现金150元被盗，这150元是2018年12月份放到佛像上的。14.被害人华某的陈述证实，华某通过查看监控得知，2018年12月31日7时，比如县宁波西路龙之湾洗浴中心吧台抽屉内700元左右现金被盗。15.证人陈某的证言证实，2019年1月18日的前几天，一个身高一米六几、头发少且有点卷、穿白色棉袄的男人到陈某开的晨晨足浴，说是打牌赢钱了，洗脚、按摩、嫖娼共计花费900元。16.上诉人贡曲土多的供述证实,贡曲土多自2018年10月至今实施了十一起盗窃行为：2018年10月份，在比如县南路黑帐篷茶馆的吧台抽屉内盗取现金600元；在比如县梦瑶歌城KTV二楼吧台抽屉内盗取现金700元及两包软云烟。2018年11月份，在比如县老阿玛厨房吧台处盗取150元现金；在比如县梦瑶歌城KTV二楼吧台处盗取现金700元和两包中华烟；在比如县牦牛广场对面的民族五金店进门右侧柜子内盗取了400元左右的现金；在比如县卡欧路八方旅馆住宿后，第二天早上离开时趁吧台处没人，盗取了525元现金；2018年12月份，在比如县一号院龙之湾洗浴中心吧台处抽屉内盗取700元现金。2019年1月份，在比如县新新路茶酒盛宴吧台处先后两次盗取现金100元、1400元；在比如县步行街的蓝钻KTV二楼吧台处盗取7包和天下香烟。贡曲土多将上述盗窃所得现金已全部用于自己吃喝玩乐，香烟自己抽掉了。2019年1月15日凌晨1时30分左右，在比如县占嘎尔中路潮人服装店西墙吧台第一个抽屉内偷了1500元，后跑到娜秀之夜KTV后面洗脚店嫖娼，花费700元。17.户籍证明信证实，被告人贡曲土多作案时已达刑事责任年龄。18.西藏自治区那曲地区中级人民法院（2016）藏24刑终20号刑事判决书证实，2016年10月26日，被告人贡曲土多因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年七个月，并处罚金2000元。本院认为，上诉人贡曲土多多次秘密窃取他人财物，且数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人对盗窃数额有异议，经查，上诉人供述在茶酒盛宴先后盗窃现金100元、1400元，被害人陈述被盗现金数额为100元、700元，上诉人供述在潮人店偷盗1500元现金，被害人陈述被盗现金1600元，一审法院根据证据相互印证部分，按有利于被告人原则认定盗窃金额是正确的，本院据此认定上诉人贡曲土多在龙之湾洗浴中心盗窃的金额为700元，在八方旅馆盗窃的金额为150元，认定盗窃数额的增加，不影响量刑。上诉人认为2019年1月22日至4月1日被留置，应折抵刑期的意见，经查，该期间系上诉人被依法采取取保候审期间，并未羁押，不属于法律规定可以折抵刑期的情形。本案上诉人贡曲土多系被动归案，故不成立自首，一审法院对其主动交代公安机关尚未掌握的盗窃事实，已给予了从轻处罚。因本案从陈某处收缴的900元，没有证据证明是被害人的财产，不能直接返还，而应予以退赔。上诉人盗窃所得未追回部分，应责令收缴或退赔，其中7包和天下牌香烟已经灭失，无法追缴亦无退赔的价格依据，故本院不作处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十七条、第五十二条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持西藏自治区比如县人民法院（2019）藏2423刑初8号刑事判决第一项，即被告人贡曲土多犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金2000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月1日起至2020年11月30日止，罚金于判决执行日起二十日内一次缴清。）二、撤销西藏自治区比如县人民法院（2019）藏2423刑初8号刑事判决第二项，即追回赃款1468元依法予以返还。三、已追回的1468元退赔给被害人汪某。四、责令上诉人贡曲土多继续向被害人汪某退赔32元，向被害人贡某退赔150元，向被害人华某退赔700元，向被害人才某退赔800元，向被害人高某退赔150元。本判决为终审判决。审 判 长 周 茂 军审 判 员 王 友 慈审 判 员 小 格 珍二〇一九年十月二十二日法官助理 洛桑措姆书 记 员 卓玛拉吉