山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终7887号上诉人（原审被告）：陈士军，男，1964年6月14日出生，汉族，居民，住济南市。被上诉人（原审原告）：山东国科纳米技术股份有限公司，住所地济南市。法定代表人：初建俊，总经理。委托诉讼代理人：初梅军，女，该公司员工。委托诉讼代理人：赵永国，山东淼睿律师事务所律师。上诉人陈士军因与被上诉人山东国科纳米技术股份有限公司（以下简称国科纳米公司）劳动合同纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2018）鲁0105民初8065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈士军上诉请求：1.请求依法一审判决书，改判国科纳米公司向陈士军支付未签订劳动合同二倍工资50400元。2.一、二审的诉讼费用由国科纳米公司承担。事实与理由：一审认定事实错误、适用法律不当。一审判决书第5页本院认为，“陈士军原系国科纳米公司办公室管理人员，其职责范围包括劳动合同的修订及与员工签订劳动合同，且其作为公司负责该项工作的专业人员应该知道用人单位不与劳动者签订书面劳动合同将会承担的法律后果，故应当对国科纳米公司拒绝签订劳动合同负有举证责任。”法院作出以上认定违反了基本的生活常识及公司管理的事实。一、l．国科纳米公司是一个小微公司，公司员工最多时不超过10人，公司根本没有具体的部门分工，公司的一切管理事务无论大小均由公司实际控制人初梅军具体操作。2．一审中国科纳米公司没有提供任何的聘用陈士军岗位的证明，但明确认可陈士军为办公室副主任。虽然因为陈士军能力强、懂的多，其本人任劳任怨从事了一些修改合同、制定管理制度、员工守则、考勤表等一些工作。但这并不能证实作为办公室副主任的陈士军就有独立代表公司给职工签订劳动合同的权利。3．公司的公章始终由初梅军掌管，不经授权陈士军不可能给员工签订合同，更不可能自己给自己签订劳动合同。4．《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位自用工之日起一个月内签订劳动合同，如职工拒绝签订劳动合同的应予以辞退。公司有义务与每位员工签订劳动合同，履行该责任的应该是法人或企业实际执行人员。而非没有任何授权证明的办公室副主任。企业不能以任何理由违反法律规定，违法就要担责。5．一审法院看问题太孤立没有联系其他因素。2018年公司共有3人因不签订劳动合同提起了诉讼，案号分别为：（2018）鲁0105民初6490号、（2018）鲁01民特301号，这两个案件均通过强制执行得以终结。这也从侧面证实了是公司的违法行为，没有及时与员工签订劳动合同是公司行为，而非陈士军个人责任。还有一个问题一审没有查清，国科纳米公司员工很少有缴纳社保的，难道公司不知道违法?难道也能认定是办公室副主任的责任?综上所述，国科纳米公司实际是知法犯法，员工从事一点工作就认定是相应部门负责人是错误的。二、一审适用法律错误。劳动争议案件举证责任主要适用“举证责任倒置”。本案争议的是是否签订书面劳动合同，该举证责任在用工单位而非员工个人。劳动法规这样立法的本意很明显，两者并非平等主体，占有绝对优势的企业应当履行法律规定。法院让陈士军举证国科纳米公司拒绝签订劳动合同违反了举证原则。综上所述，无论何种原因都不是企业法人违反法律规定的理由。违反就要承担法律责任，这是基本的法理。故陈士军请求二审法院查清事实后给予改判。国科纳米公司辩称，一、劳动合同法第82条规定了双倍工资的赔偿责任，但劳动合同法第3条也确立了诚实信用原则。本案陈士军原系国科纳米公司办公室管理人员，其职责范围包括劳动合同的修订及与员工签订劳动合同，陈士军在一审中对其工作职责范围也已确认。陈士军上诉称国科纳米公司为员工不足l0人的小微企业，公司没有具体部门分工，正因如此，陈士军到国科纳米公司处工作后，被委以重任，全面负责人力资源、行政事务、法律法务工作，陈士军更应勤勉尽责，帮助公司完善各种合同制度和规章制度，避免公司因违反法律法规被追究法律责任，但陈士军严重失职，甚至故意不给自己签订劳动合同，并向被上诉人主张双倍工资，显然是为了谋取不正当利益，违反了诚实信用原则。所以，陈士军未与国科纳米公司未签订劳动合同是因陈士军未履行工作职责所致，应由其个人承担不利后果。二、陈士军因其职责所在，有提醒、督促和管理国科纳米公司与员工签订劳动合同的职责，同时也应该知道国科纳米公司不与员工签订劳动合同将承担的法律后果，其自己未和国科纳米公司签订劳动合同，是其失职所致，现陈士军主张双倍工资赔偿应对其履行了工作职责而国科纳米公司拒绝签订劳动合同承担举证责任，该举证责任并不属于“举证责任倒置”的范围，应由其自行承担，否则应承担举证不能的法律后果。国科纳米公司向一审法院起诉请求：1.判令国科纳米公司不向陈士军支付未签订劳动合同二倍工资50400元；2.判令陈士军承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年8月8日，陈士军到国科纳米公司工作，分管人力资源、行政事务、法律法务工作。工作期间，双方未签订劳动合同，国科纳米公司未给陈士军交纳社会保险。陈士军在国科纳米公司处正常工作至2018年7月26日，之后未再到国科纳米公司处工作。2018年9月4日，陈士军作为申请人，以国科纳米公司作为被申请人向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.裁决国科纳米公司补发陈士军自2018年4月1日至2018年7月26日四个月工资19400元；2.裁决国科纳米公司支付未签订劳动合同二倍的工资81788.64元；3.国科纳米公司支付自2018年3月20日至2018年4月26日工程款提成6900元。2018年10月22日，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会分别作出济天劳人仲案（2018）518-1号仲裁裁决书和济天劳人仲案（2018）518-2号仲裁裁决书。其中，济天劳人仲案（2018）518-1号仲裁裁决书，裁决：“山东国科纳米技术股份有限公司自裁决书生效之日起10日内支付陈士军的工资13444.10元。”济天劳人仲案（2018）518-2号仲裁裁决书，裁决：“一、山东国科纳米技术股份有限公司自裁决书生效之日起十日内支付陈士军未签订劳动合同二倍工资50400元；二、驳回陈士军的其他仲裁请求。”国科纳米公司于法定期限内对济天劳人仲案（2018）518-2号仲裁裁决书提起本案诉讼，陈士军未对济天劳人仲案（2018）518-2号仲裁裁决书提起诉讼。针对济天劳人仲案（2018）518-1号仲裁裁决书，国科纳米公司向济南市中级人民法院提起撤销仲裁裁决申请，济南市中级人民法院作出（2018）鲁01民特302号民事裁定书，裁定驳回国科纳米公司的申请。现济天劳人仲案（2018）518-1号仲裁裁决书已经生效。对当事人有争议的证据及事实，一审法院认定如下：国科纳米公司为证明其主张，提交办公室工作职责；办公室主管苗壮出具的情况说明；陈士军制作的管理制度、劳动合同、员工守则、考勤表、考核方案等文件；微信聊天记录；国科纳米公司与其他员工签订的劳动合同。陈士军质证称，对办公室工作职责真实性有异议，陈士军负责的内容给陈士军说过，但该证据的签字不是陈士军所签；对办公室主管苗壮出具的情况说明真实性有异议，当时苗壮说只看了一眼就签字了，实际情况是陈士军是办公室主任；对陈士军制作的管理制度、劳动合同、员工守则、考勤表、考核方案等文件真实性无异议，陈士军工作时修改过上述文件；对微信聊天记录真实性无异议，因国科纳米公司负责人初梅军让陈士军修改第三方人力资源公司的合同严重违背了制式合同的初衷，由劳动合同改为劳务派遣合同，因此产生争议，陈士军提出辞职；对国科纳米公司与其他员工签订的劳动合同，因陈士军入职时提出过签订劳动合同，但初梅军一直未回复，所以陈士军在职期间均未与员工签订劳动合同，陈士军在职时公司没有该劳动合同，陈士军没见过该劳动合同。陈士军提交微信聊天记录、名片、2018年3月的工资发放表及2018年5月的工资条。国科纳米公司质证称，微信聊天记录的真实性无异议，但对证明内容有异议，陈士军入职后国科纳米公司让其补充完善劳动合同文本，但陈士军一直没有完成好这项工作，一直拖了大半年公司没有新的劳动合同文本，陈士军与初梅军的聊天记录是为了要求陈士军以国家劳动大法为大纲，将杭州今元人力资源管理有限公司的劳动合同细则补充到劳动合同的附件里面；对名片的真实性有异议，陈士军是国科纳米公司的办公室副主任；对2018年3月的工资发放表及2018年5月的工资条真实性无异议。对国科纳米公司提交的上述证据，一审法院认为，对办公室工作职责，因陈士军认可其工作职责已经向其告知，故对该证据的证明效力，一审法院予以确认；对办公室主管苗壮出具的情况说明，因苗壮并未到庭，对其真实性，一审法院不予确认；对国科纳米公司称系陈士军制作的管理制度、劳动合同、员工守则、考勤表、考核方案等文件，陈士军对真实性无异议，一审法院予以确认；对微信聊天记录的真实性，当事人均无异议，一审法院予以确认；对国科纳米公司与其他员工签订的劳动合同的真实性，因系国科纳米公司与其员工所签订，且国科纳米公司的委托诉讼代理人姚韶伟对自己的劳动合同已经确认，故对其真实性，一审法院予以确认。对陈士军提交的微信聊天记录真实性，国科纳米公司予以确认，故一审法院亦予以确认；因名片的制作具有一定任意性，故对其真实性，一审法院难以确认；对2018年3月的工资发放表及2018年5月的工资条的真实性，国科纳米公司无异议，一审法院予以确认。根据经审查认定的证据及当事人陈述，一审法院认定事实如下：陈士军原系国科纳米公司办公室管理人员，其职责范围包括劳动合同的修订及与员工签订劳动合同。一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，陈士军原系国科纳米公司办公室管理人员，其职责范围包括劳动合同的修订及与员工签订劳动合同，且其作为公司负责该项工作的专业人员应该知道用人单位不与劳动者签订书面劳动合同将会承担的法律后果，故其应当对国科纳米公司拒绝签订劳动合同负有举证责任，陈士军抗辩称其提出过要求签订劳动合同，国科纳米公司一直未予以回复，但其未能提交有效证据予以证明，故对陈士军的该项抗辩意见，一审法院不予采信。基于此，国科纳米公司要求不向陈士军支付未签订劳动合同二倍工资50400元的诉讼请求，一审法院予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：山东国科纳米技术股份有限公司不负有向陈士军支付未签订劳动合同二倍工资50400元的义务。案件受理费10元，由陈士军负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系陈士军与国科纳米公司因劳动合同的签订产生的争议，属劳动合同纠纷。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，一审已经查明陈士军原系国科纳米公司办公室管理人员，其职责范围包括劳动合同的修订及与员工签订劳动合同。陈士军抗辩称其曾在多个岗位工作，但并不能因此而否认其作为公司办公室管理人员负责订立书面劳动合同的职责，以及知道用人单位不与劳动者签订书面劳动合同将会承担的法律后果。陈士军提供的工业品买卖合同补充条款、（2018）鲁0105民初6490号、（2018）鲁0105民初8067号调解书等证据不足以证明陈士军提出要求签订劳动合同，而用人单位拒绝为其签订劳动合同，陈士军应当承担不利的后果。综上所述，陈士军的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈士军负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩 梅审 判 员  曹 强审 判 员  许海涛二〇一九年十月十二日法官助理  刘秋月书 记 员  王 娜