安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖07民终579号上诉人（原审被告）：佘明春，女，1978年12月27日出生，汉族，住安徽省枞阳县。被上诉人（原审原告）：桂龙香，女，1951年8月8日出生，汉族，住安徽省枞阳县。委托诉讼代理人：曹奇胜（系桂龙香之子），男，1978年12月27日出生，汉族，住安徽省枞阳县。上诉人佘明春因与被上诉人桂龙香侵权责任纠纷一案,不服枞阳县人民法院（2019）皖0722民初701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭，于2019年8月23日公开开庭审理了本案。上诉人佘明春，被上诉人桂龙香的委托诉讼代理人曹奇胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佘明春上诉请求：1.对原审判决按主次责任比例改判赔偿数额，即佘明春承担60%赔偿数额，计39216元（65360×60%）；2.桂龙香医疗费17327.14元，按照主次责任比例由桂龙香承担40%，计6930元；3、不承担精神抚慰金5000元赔偿责任；4.桂龙香承担一审诉讼费699.5元及二审诉讼费。事实与理由：一审法院采信枞阳县交警大队出具的事故认定书，不以事实为依据，显失公平。枞阳县交警大队依据道路交通安全法第五十七条的规定认定本人负事故全部责任，行人桂龙香无责。对此，本人不服。道路交通安全法第六十一条规定，行人应当在人行道内行走，没有人行道的靠路边行走。事故发生地位于枞阳县东湖路，道路两边均有人行道，行人在机动车道未尽安全注意义务已经违规，存在过错，也应承担一定责任。枞阳县交警大队对事故的认定严重不公，法院应不予采信，请求二审重新认定双方责任并按责任确定赔偿数额。桂龙香医疗费17327.14元由本人全部垫付，应按责任比例分担。桂龙香在交通事故中存在过错，因此精神抚慰金不是必赔项目。一审案件诉讼标和额126648元，一审判决赔偿金额为65360元，案件受理费1416.50元由本人全部承担不公平。本人只承担按赔偿金额为65360元部分的诉讼费717元，其余699.5元应由桂龙香承担。被上诉人桂龙香辩称，桂龙香在右侧道路边站立等待穿行道路被撞。佘明春要求本人承担40%的事故责任，没有事实依据。交警部门经现场勘查对事故发生原因作出认定是客观公正的，作出的事故责任认定合法、公平、合理。佘明春对事故责任认定是认可的，其没有在法定期限内提出事故认定复核申请。原审法院以事故认定书作为证据是合法有据的。佘明春认为本人应承担40%的事故责任没有事实依据。佘明春认为精神抚慰金不应支持，没有有事实和法律依据。本人依据鉴定结论提出诉讼赔偿金额，因诉讼中重新鉴定的伤残等级发生改变，导致判决确定的赔偿数额与本人的诉求部分不一致，本人没有扩大诉讼主张，原审判决案件受理费的承担正确。桂龙香于2019年2月19日向枞阳县人民法院起诉请求：1.被告佘明春赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等经济损失126648元；2.佘明春负担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年3月20日19时许，佘明春驾驶二轮电动自行车，沿枞阳县城东湖路由南往北行驶过程中，碰撞行人桂龙香，造成桂龙香受伤的道路交通事故。当日，经枞阳县公安局交通管理大队认定，佘明春违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条的规定，负事故的全部责任，桂龙香无责任。桂龙香受伤后，被送往枞阳县人民医院抢救，门诊诊断为右顶叶脑挫伤，在该医院的门诊抢救费用由佘明春支付。桂龙香因伤情严重，随即转至安庆市立医院治疗，被诊断为（一）闭合性颅脑损伤（1.右枕叶脑挫伤伴出血，2.蛛网膜下腔出血，3.右侧枕骨骨折，4.顶枕部头皮血肿）；（二）颈背部皮下软组织损伤；（三）颈椎病。桂龙香于2018年4月9日出院，住院21天，住院医疗费以及从枞阳县人民医院转院的救护车费由佘明春支付。2018年10月18日，桂龙香至安庆市立医院门诊复查，自付检查费909.80元。2018年11月15日，枞阳县公安局交通管理大队委托安徽绿苑司法鉴定所鉴定，该鉴定所于2018年12月14日作出（2018）司鉴字第414号司法鉴定意见书，评定桂龙香为脑外伤所致精神障碍（脑挫裂伤后综合征）。桂龙香支付鉴定费、检查费815元。2019年1月11日，枞阳县公安局交通管理大队事故处理中队委托安徽明德司法鉴定所对桂龙香的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定所于2019年1月22日评定桂龙香因交通事故致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限，属九级伤残。误工期约为210日，护理期约为90日，营养期约为90日。桂龙香支付鉴定费1600元。本案诉讼期间，佘明春申请法院对桂龙香的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。法院依法委托安徽高诚司法鉴定所进行了重新鉴定。该鉴定所于2019年4月9日作出皖高[2019]精鉴字第448号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人桂龙香右侧枕叶脑挫伤伴血肿形成、蛛网膜下腔出血，目前遗有轻度智能减退，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成十级伤残；误工期为210日、护理期为90日、营养期为90日。佘明春支付重新鉴定费4200元；本次重新鉴定，桂龙香按照鉴定所要求，在枞阳县人民医院做头颅CT检查，支付检查费214元。对有争议的证据和事实，该院分析认定如下：1.佘明春辩称其对事故责任认定有异议。经查，本起事故经枞阳县公安局交通管理大队认定，佘明春违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条“驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶”的规定，负事故的全部责任；桂龙香无责任。该事故认定书系公安机关适用简易程序当场制作，经佘明春、桂龙香签字。现佘明春辩称不知道其负事故全部责任，双方应负事故同等责任。因其未能提供确实足以推翻该事故认定书的证据，故对佘明春该答辩意见不予采纳。2.关于桂龙香主张的误工费，桂龙香仅提供枞阳县万家园物业管理有限公司出具的《工作证明》，证明桂龙香在该公司担任保洁兼垃圾清运工，月工资为2200元。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证”。该份《工作证明》无单位负责人及经办人签字，也未注明出具证明的时间，证明的内容也未说明桂龙香自何时至何时在该公司务工。诉讼期间，经该院向该公司调查核实，该公司负责人陈述“《工作证明》上的工资数额是虚高的，实际工资为每月1000元，外加年节资金200元，实际每月1200元左右”。该公司提供的2017年5月份及2018年3月份的工资发放明细表上，并无桂龙香名字，而是“桂莲香”，对此，枞阳县万家园物业管理有限公司证明桂龙香就职时未提供身份证，该公司误将桂龙香登记为“桂莲香”。该院认为，桂龙香提供的《工作证明》不符合法律规定的形式要件，该《工作证明》内容经该院核实，缺乏真实性、合法性，对该份证据不予认定。枞阳县万家园物业管理有限公司提供的工资表上无桂龙香，该公司陈述误将桂龙香登记为桂莲香，该陈述明显不符合作为公司法人单位聘请劳务人员、发放工资等法律法规的规定，且2018年3月份的工资表上显示“桂莲香”的基本工资为800元，保险补贴200元，合计1070元，备注栏注明“另加4月份2天工资”。该工资表上同时注明“桂莲香同志于2018年4月2日离开万家园物业公司”，而桂龙香自2018年3月20日至2018年4月9日在安庆市立医院住院治疗。故该组证据不具备真实性、合法性及与本案的关联性，该院不予采信。桂龙香主张的误工损失证据不足，该院不予支持；3.关于桂龙香的伤残等级，桂龙香于2018年4月9日出院，安徽明德司法鉴定所于2019年1月11日对桂龙香进行伤残等级鉴定，距离桂龙香出院已达9个月，该鉴定所出具的鉴定书第3页阅片记录，记载枞阳县人民医院2018年3月20日的131858号头颅CT片及安庆市立医院2018年3月20日的172786号CT片。但桂龙香提交的安庆市立医院2018年3月20日、3月25日的头颅CT片号均为D152786，并无172786号的CT片。该鉴定所鉴定时也未对桂龙香重新作CT检查，不符合《司法鉴定程序通则》关于“委托人应当向司法鉴定机构提供真实、完整、充分的鉴定材料”，“对提供的鉴定材料不完整、不充分的，司法鉴定机构可以要求委托人补充”的规定。该鉴定意见认为桂龙香日常生活有关的活动能力中度受限，属九级伤残的鉴定意见不具有客观性、公正性。对该份鉴定意见该院不予采信。本案诉讼中，佘明春申请该院对桂龙香伤残等级重新鉴定。该院依法委托安徽高诚司法鉴定所进行了重新鉴定。该鉴定所在原鉴定材料的基础上，于2019年3月22日对桂龙香重新CT检查，且鉴定时该院通知本案双方到场参与，故该鉴定结论具有客观性、合法性及程序的正当性，该院予以采信。桂龙香的伤残等级应以重新鉴定的十级计算，其主张的精神抚慰金应按照十级伤残标准确定。因桂龙香原评定的伤残等级被重新鉴定意见变更，重新鉴定的“三期”与原鉴定意见相同，故佘明春支出的重新鉴定费4200元，应由桂龙香承担2100元。4.佘明春辩称桂龙香住院期间由其亲属护理以及支付桂龙香营养费2000元。因其未提供证据证实，且桂龙香未予认可，对此该院不予支持。佘明春辩称的救护车转院费用，该院在桂龙香主张的交通费中酌情扣减。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。佘明春驾驶电动自行车发生交通事故，造成桂龙香受伤，佘明春负事故的全部责任，对桂龙香造成的经济损失，佘明春依法应承担赔偿责任。桂龙香的相关损失结合本案事实、证据及法律规定认定1.医疗费1123.80元（含重新鉴定时支付的CT检查费214元）；2.住院伙食补助费630元（21天×30元/天）；3.营养费2700元（90天×30元/天）；4.护理费11959.20元（90天×132.88元/天）；5.残疾赔偿金41132元(31640元/年×13年×10％)；6.精神抚慰金5000元；7.交通费400元；8.鉴定费2415元。合计65360元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，于2019年5月6日判决：一、被告佘明春赔偿原告桂龙香医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失65360元，扣除应由桂龙香承担的重新鉴定费2100元，余款63260元，于本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告桂龙香其他的诉讼请求。案件受理费2833元，减半收取计1416.50元，由佘明春负担。本案二审，双方当事人均无新证据，对本案证据质证意见同于一审。本院对一审认定的事实予以确认。双方当事人争议焦点：1.桂龙香对其被撞事故损害是否应当承担40%的责任？2.佘明春可否免赔医疗费40%和免赔精神抚慰金？3.一审判决对诉讼费负担的确定是否合理？承办人认为，佘明春在驾驶两轮电动车行驶过程中，对道路边行人负有安全保障义务。桂龙香在道路边站立准备横穿道路时，佘明春应当预先减速行驶并鸣笛示意路边行人桂龙香避让，且在接近桂龙香时应当及时停车，避免发生碰撞事故。由于佘明春驾驶电动未采取上述安全保障措施，因此造成桂龙香被撞伤事故。桂龙香在路边站立行为并非系导致碰撞事故发生的原因，因此桂龙香对于损害的发生没有过错，其对损害事故的发生不负有责任。枞阳县公安局交通管理大队对本案非机动车碰撞事故发生责任的认定并无不当。佘明春驾驶电动车因发生碰撞事故导致桂龙香人身健康受到损害，故佘明春应承担侵权行为的全部责任。综上所述，佘明春主张对桂龙香损失承担部分赔偿责任的理由不成立。其主张减少赔偿数额的请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。一审案件受理费负担按双方胜诉败诉比例确定。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费1416.50元，佘明春负担731元，桂龙香负担665.5元。二审案件受理费751元，由佘明春负担。本判决为终审判决。审判长 周 卉审判员 徐际双审判员 珠 容二〇一九年十月十二日书记员 许 也附本案适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。