广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0602民初888号 原告：广西锦绣前程人力资源股份有限公司，住所地：南宁市西乡塘区高华路**正鑫科技园高层厂房**，统一社会信用代码：91450100799702715T。 法定代表人：周文皓。 委托诉讼代理人：滕正国，该公司法务部副经理。 委托诉讼代理人：何高源，该公司东兴分公司经理。 被告：谢伟军，男，汉族，1974年8月26日生，住广西防城港市防城区。 委托诉讼代理人：黄金凤，广西幸程律师事务所律师。 原告广西锦绣前程人力资源股份有限公司与被告谢伟军劳动争议一案，本院于2019年3月13日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告广西锦绣前程人力资源股份有限公司的委托诉讼代理人滕正国，被告谢伟军及其委托诉讼代理人黄金凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决原告无须支付被告停工留薪期工资40828.32元；2.判决原告无须支付被告失业保险赔偿金8064元。事实与理由：一、原被告劳动关系已依法解除。1、被告谢伟军经应聘、面试合格于2016年12月1日入职原告单位，被派驻原告的劳务合作单位环通公司从事司机工作，原被告双方依法建立劳动关系，并订立期限为2016年12月1日至2017年12月31日的《劳动合同》；原告为被告缴纳社会保险费（五险），如期足额支付被告应得的劳动工资。2、2017年7月12日，被告因自身驾驶行为不当，导致车祸受轻微伤；当天自己前往医院进行全面检查，检查结果显示无大碍，在家休息三天后就回岗位正常上班。被告上班一个月后，在没向原告请假、报告的情况下出现连续旷工，但没告知原告其旷工、离岗原因。原告书面通知被告返岗，并要求其说明相关情况、提供情况或原因证据。但被告收到通知、知悉通知内容要求仍不配合，没有说明情况或提供特殊事因的证据，被告严重旷工、严重违反原告单位依法制定的管理规章制度的事实已经成就。2017年9月29日，原告向被告发出《返岗通知书》，被告仍不理会、没有回岗工作。随后原告于10月10日作出解除与被告的劳动关系。被告正常工作应有的工资己发放至2017年8月15日。3、2017年10月27日，防城港市港口区人力资源和社会保障局出具《工伤认定书》，认定被告2017年7月12日所受的伤为工伤。但是原告已于10月10日解除双方劳动关系，因为原告已为被告缴纳社会保险费用，其相关待遇仍可享受。二、《裁决书》认定及适用法律存在明显错误。1、仲裁委的《裁决书》根据《劳动合同法》第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十一条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行”认为，被告的劳动合同截止期限应当自动延续。但是根据法条具体内容，原告认为：被告的劳动合同期限届满日期为2017年11月30日，且被告并未被有关部门认定为丧失或者部分丧失劳动能力，该情形并不符合《劳动合同法》第四十五条规定的情形，劳动合同期限并不应当自动顺延。2、《裁决书》引用《工伤保险条例》第三十三条规定认为原告不能解除劳动关系，但该条文内容并未表明用人单位不能解除处于停工留薪期的员工。尤其被告当时未持有符合停工留薪的有效认定，也没有说明旷工原因或请假伤休。原告依法照章作出解除被告的行为，是在被告的工伤认定书与《再次鉴定结论通知书》作出并下发至原告之前，被告已知悉解除的事由和内容，且仲裁庭审过程中，被告要求确认原告解除行为违法，由此得出结论解除事实已经成就。再说，劳仲委《裁决书》认定原告对被告不请假不说明原因、长时间旷工、严重违反制度而作出的解除行为无效，是明显错误的，没有法律依据的。法律并未赋予《再次鉴定结论通知书》以确认解除行为违法的效力，停工留薪期仅作为工资期间确认的计算基础，并不具备解除行为的违法确认功能。3、关于停工留薪期工资数额的确定，经过仲裁庭审内容可知，被告工资结构为：基本工资、绩效工资、安全奖、服务奖、行车补贴、餐费补贴、花费补贴、全勤奖等内容。自双方发生争议期间，被告未向原告提供任何劳动，如何能够享受“全额工资”？且被告工资结构中的多项内容均属于司机出勤后才能够享受的、不固定的奖金、补贴待遇，在被告未提供任何形式劳动的情况下如何能够享受这些待遇。4、原告已于2017年10月10日解除与被告的劳动关系，且已出具解除劳动关系通知文件，被告完全能够根据相关规定自行申报失业金，并非原告方面原因导致其无法享受失业金待遇。 被告辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，原告是单方面解除合同，应当赔偿双倍的金额。对于赔偿金，由于是原告主动解除劳动合同，故原告也应当赔偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交考勤表以证明被告自2017年8月15日起至2017年11月30日止旷工的事实，但被告缺勤的性质是否属于旷工是本案审查的重点，应作为参考依据；2.原告提交的《返岗通知书》及《解除劳动合同关系通知书》的合法性是本案审查的重点，应作为参考依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2016年12月1日签订劳动合同，约定被告在防城港从事驾驶员工作。2017年7月12日，被告接到派车任务后，驾驶粤Ｂ×××××号牌汽车在由防城港开往南宁吴圩机场的途中发生交通事故。被告于2017年8月17日至2018年3月7日在防城港市第一人民医院住院治疗。原告于2017年9月29日向被告发出《返岗通知书》，通知被告返岗工作。原告于2017年11月17日作出《解除劳动合同关系通知书》，以被告自2017年8月15日起旷工，且在收到返岗通知书后未按要求办理相关手续，严重违反公司的劳动管理制度为由，解除与被告的劳动关系。广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会于2018年10月12日作出《再次鉴定结论通知书》，对谢伟军伤情的鉴定结论为：1、未达到伤残等级；2、停工留薪期于2017年7月12日至2018年6月14日。 被告谢伟军作为申请人，以原告广西锦绣前程人力资源股份有限公司为被申请人，向防城港市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称为市劳动仲裁委）申请仲裁，仲裁请求为：1.确认被申请人违法解除《劳动合同》；2.被申请人支付工伤期间工资福利待遇平均4115.7元/月，共15个月（暂计算至2018年11月），合计59796.5元（已扣除2017年9月、10月、11月共支付的1939.38元）；3.被申请人支付双倍经济补偿金16462.8元；4.被申请人为申请人缴纳2017年12月至2018年11月的社会保险；5.被申请人支付失业金8064元（防城港市失业金发放标准为每月1344元）。市劳动仲裁委于2018年12月29日作出防劳人仲字[2018]第211-1号《仲裁裁决书》和防劳人仲字[2018]第211-2号《仲裁裁决书》，其中第211-1号《仲裁裁决书》裁决：被申请人向申请人支付经济补偿金。第211-2号《仲裁裁决书》裁决：一、被申请人支付申请人停工留薪期工资40828.32元；二、被申请人支付申请人失业保险赔偿金8064元；三、对申请人要求裁决确认被申请人违法解除《劳动合同》及被申请人为申请人缴纳2017年12月至2018年11月的社会保险的仲裁请求不予支持。 另查明，原告广西锦绣前程人力资源股份有限公司不服市劳动仲裁委作出的第211-1号仲裁裁决，向防城港市中级人民法院申请撤销该裁决书，防城港市中级人民法院于2019年5月6日作出（2019）桂06民特3号《民事裁定书》，认为申请人申请撤销仲裁裁决的理由不成立，驳回申请人广西锦绣前程人力资源股份有限公司关于撤销市劳动仲裁委作出防劳人仲字[2018]第211-1号仲裁裁决的申请。原告不服市劳动仲裁委作出的第211-2号仲裁裁决，于法定起诉期限内向本院提起民事诉讼。 本院认为，市劳动仲裁委对原告的仲裁请求分别作出了裁决，其中关于经济补偿金的部分，已经过防劳人仲字[2018]第211-1号仲裁裁决及（2019）桂06民特3号民事裁定的确认，本院在此不再对经济补偿金部分进行审理。对于防劳人仲字[2018]第211-2号仲裁裁决涉及的其他仲裁请求，本院应进行全面审理。 关于原告是否违法解除劳动合同的问题。原告于2017年11月17日向被告作出《解除劳动合同关系通知书》，以被告自2017年8月15日起旷工，严重违反公司的劳动管理制度为由，通知被告解除劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，本案中，被告确实存在未上班的事实，被告未提交证据证明其“旷工”期间已向原告告知其治疗伤情，且广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会于2018年10月12日作出鉴定结果，原告在作出《解除劳动合同关系通知书》时有合理的理由认为被告的行为属于旷工，且不可能知悉被告的停工留薪期为2017年7月12日至2018年6月14日，此外，被告并未被确认丧失或者部分丧失劳动能力。故本院认为，原告解除劳动合同关系的行为不属于法律所禁止的违法解除劳动合同的情形，但该行为应认定为无效。 二、关于原告是否应向被告支付被告停工留薪期工资40828.32元的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。该法规条文未明确规定劳动合同在停工留薪期间到期的，劳动关系延长至停工留薪期结束。但停工留薪制度的设立是为了保障因工作遭受事故伤害或患职业病的职工能够在工伤医疗期内无法工作但能够享受正常的工资福利待遇，本案中，被告因工作遭受事故伤害，停工留薪期为2017年7月12日至2018年6月14日，虽然原告与被告的劳动合同约定的期限为2016年12月1日至2017年11月30日，但被告仍应在2017年7月12日至2018年6月14日期间向被告支付工资福利待遇。 原告提交的银行流水证明原告受伤前，被告分别于2017年1月13日、2017年2月16日、2017年3月17日、2017年4月14日、2017年5月15日、2017年6月14日、2017年7月13日、2017年8月24日向原告的账户共存入8笔工资款，金额分别为3955.90元、4784.04元、4474.85元、3921.95元、3943.77元、3951.05元、3896.96元、3997.12元，共计32925.64元。原告在本案中未提交证据证明被告的工资发放标准，而该证据属于用人单位掌握和保管的，原告应承担举证不能的不利后果。原告的月平均工资按2017年1月13日至2017年8月24日期间发放的工资计算，为4115.70元（32925.64元÷8个月）。被告提交的银行流水还证明被告分别于2017年9月16日、2017年10月16日、2017年11月18日向原告的账户共存入3笔工资款，金额分别为1049元、601.60元、288.78元，共计1939.38元。 原告应向被告支付2017年7月12日至2018年6月14日期间的停工留薪期工资，并扣减该期间内已支付的2017年7月份工资（3997.12元）及1939.38元，原告应向原告支付的停工留薪期工资计算如下：1、2017年7月份至2018年5月份的工资为45272.7元（4115.70元×11个月）；2、2018年6月份的实际计薪日为10天，工资为1892.26元（4115.70元÷21.75天×10天）；3、上述两项工资数额合计后再扣除已支付的部分，为41228.46元（45272.7元+1892.26元-3997.12元-1939.38元）。 三、关于原告是否应向被告支付失业保险赔偿金8064元的问题。原告于2017年10月后不再为被告缴纳社会保险费用，且未在停工留薪期届满后按《广西壮族自治区失业保险办法》的规定告知被告申办失业保险待遇，导致被告产生失业保险金损失，原告对此存在过错，应承担赔偿责任。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（一）项“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；……”及第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”的规定，被告应当累计缴费的时间超过一年但未满五年，其依法可以领取3个月的失业保险金，原告应向被告赔偿二倍失业保险金。根据《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发〔2017〕80号）“一、失业保险金发放标准：（一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。……”的规定，原告应向被告支付失业保险赔偿金为8064元（1680元×80%×3个月×20）。 四、关于被告在仲裁程序中请求原告为其缴纳2017年12月至2018年11月的社会保险费的问题。原告为被告缴纳社会保险费用的时间截止于2017年10月，此后原告不再为被告缴纳社会保险费。被告的停工留薪期为2017年7月12日至2018年6月14日，在停工留薪期间，原告仍应为被告缴纳社会保险费用。依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”的规定，被告应向社会保险经办机构申请补缴社会保险费。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《工伤保险条例》第三十三条的规定，判决如下： 原告广西锦绣前程人力资源股份有限公司向被告谢伟军支付停工留薪期间的工资41228.46元； 原告广西锦绣前程人力资源股份有限公司向被告谢伟军赔偿失业保险金8064元。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 案件受理费10元，由原告广西锦绣前程人力资源股份有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元（收款单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，账号：20×××13，开户行：中国农业银行防城港分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理（防城港市中级人民法院不另行通知）。 审 判 长  陈 燕 人民陪审员  李成霖 人民陪审员  凌宜莲 二〇一九年十月十日 法官 助理  杨训杰 书 记 员  杜奎淳