山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋10民终2213号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司漯河中心支公司。法定代表人：丁许凡，总经理。委托诉讼代理人：尹草笛，河南中亨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李秀娥，女，1962年2月10日出生，汉族，住山西省襄汾县。被上诉人（原审原告）：李鑫，男，1985年12月19日出生，汉族，住山西省襄汾县。被上诉人李秀娥、李鑫共同委托诉讼代理人：杨艳，山西诚敏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈爱选，男，1966年7月15日出生，汉族，住河南省叶县。被上诉人（原审被告）：李棉，女，1980年11月18日出生，汉族，住河南省叶县。被上诉人（原审被告）：：河南中远物流有限公司。法定代表人：冯广军，公司经理。上诉人浙商财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称浙商保险公司）因与被上诉人李秀娥、李鑫、沈爱选、李棉、河南中远物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄汾县人民法院（2019）晋1023民初1085号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人浙商保险公司的委托诉讼代理人尹草笛，被上诉人李秀娥、李鑫的共同委托诉讼代理人杨艳到庭参加诉讼。被上诉人沈爱选、李棉、河南中远物流有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。浙商保险公司上诉请求：1、请求法院依法撤销山西省襄汾县人民法院(2019）晋1023民初1085号判决，依法将我司不应承担的124520元改判或者将本案发回重审。2、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、我公司在事故发生后，给伤者垫付5000元医疗费，应当予以扣除。事故发生后，我公司曾向被告李秀娥所治疗的医院山西医科大学第二医院垫付5000元的医疗费，对于该部分医疗费用不应重复计算在医疗费中，因此应当予以扣除。二、李秀娥换假肢与护理依赖费用互斥，赔偿护理依赖费后假肢费用应剔除。事故发生后，经临汾市康耐假肢矫形器有限公司出具假肢方案，李秀娥更换假肢的费用为119520元，该费用与李秀娥定残后的护理依赖费用相冲突，因此我公司认为在赔偿护理依赖后的假肢费用应当予以剔除，不应重复计算。综上所述，一审法院认定事实错误，严重损害了我方利益，请求二审法院依法改判，维护我方当事人的合法权益。被上诉人李秀娥、李鑫辩称，对上诉人浙商保险公司提出的第一条5000元医疗费予以认可。对于第二条：1、根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第17条，残疾辅助器具费及定残后的护理费均是法律明确规定的赔偿项目，上诉人不能因为赔付了残疾器具辅助费而不承担护理费用，显然没有法律依据。2、李秀娥的右上肢截肢，构成五级伤残，左上肢构成九级伤残，双上肢均受到不同程度的损伤，右上肢安装假肢只能协助其完成极小部分的日常活动，完全达不到生活自理的程度，仍需要家人协助生活，故上诉人的上诉理由从生活实践来看也是不现实的。上诉人沈爱选、李棉、河南中远物流有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。李秀娥、李鑫向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告李秀娥各项损失共计668253.8元、赔偿原告李鑫因交通事故造成的各项损失共计19705.25元；2、本案的诉讼费及鉴定费由被告负担。一审法院认定事实：2018年7月8日17时左右，沈爱选驾驶×××/×××号重型半挂牵引车，沿襄汾县汾永线由西向东行驶至赵康镇康杰中学北十字路口时，与李鑫无证驾驶的无牌雅马哈二轮摩托车由南向北行驶过公路时相撞肇事，造成李鑫及摩托车乘坐人李秀娥受伤、两车不同程度损坏的交通事故。2018年7月19日，襄汾县公安局交通警察大队作出第141023120180000166号道路交通事故认定书，认定李鑫与沈爱选负本起事故的同等责任，李秀娥无责任。2019年4月16日，经山西省襄汾司法鉴定中心鉴定，李秀娥右上肢之损伤属于五级伤残、左上肢之损伤属于九级伤残、达到大部分护理依赖程度，李秀娥为此支付鉴定费2500元。2019年3月31日，临汾市康耐价值矫形器有限公司出具假肢方案，李秀娥更换假肢4次所产生的费用为119520元。另查明，×××/×××号重型半挂牵引车实际所有人系沈爱选与李棉，事故发生时由沈爱选驾驶，该车挂靠于中远物流公司，在浙商保险公司投有交强险和主车100万元、挂车20万元的商业三者险及不计免赔险，保险期间分别自2017年10月10日、10月12日、10月13日零时起至2018年10月9日、10月11日、10月12日二十四时止，该起事故发生在保险期间。沈爱选分别持有A2型驾驶证、×××号道路货物运输从业资格证。事发后，沈爱选垫付李秀娥医疗费60000元。李秀娥母亲王水菊于1929年9月8日出生，育有三子一女。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护,侵害公民身体造成损害的应当承担民事赔偿责任。本案中，沈爱选驾驶×××/×××号重型半挂牵引车，与李鑫无证驾驶的无牌二轮摩托车相撞肇事，经襄汾县公安局交警事故大队认定二人分别负本起事故的同等责任，肇事车辆在浙商保险公司投有交强险和商业三者险，李秀娥、李鑫因此交通事故所受的损失，依法应先由浙商保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由浙商保险公司在商业三者险限额内按双方各自的过错比例分担责任即50%的赔偿责任。浙商保险公司请求对李秀娥的伤残等级进行重新鉴定，因其未提供足以反驳的相反证据推翻该鉴定意见书，该院对其主张不予支持。本起事故中李秀娥所受的损失为：医疗费193982.5元；住院伙食补助费，按每天50元的标准计算住院66天，为3300元（50元×66天）；营养费，按每天50元的标准计算66天，为3300元（50元×66天）；护理费，按2018年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准46693元计算66天，为8443.11元（46693元/年÷365天×66天×1人）；定残后的护理费，李秀娥护理依赖程度为大部分护理依赖，结合其配备残疾辅助器具的情况，该院酌定护理期限为10年，护理依赖赔付比例确定为70%，按2018年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准46693元，按1人护理计算10年为326851元（46693/年×10年×70%）；误工费，本次交通事故致李秀娥身体多处骨折，依据人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004），该院确定李秀娥的误工日为120日，按2018年度山西省农、林、牧、渔业年人均收入52963元的标准计算120天，为17412.49元（52963元/年÷365天×120天）；残疾辅助器具费，根据临汾市康耐假肢矫形器有限公司出具的假肢方案，李秀娥残疾器具票据并结合其伤情，计算2次为59760元；残疾赔偿金，李秀娥身体损伤达一处五级、一处九级伤残，其伤残赔偿指数为62%，定残时未满60周岁，按2018年度山西省农村居民人均生活消费支出与人均可支配收入之和20922元计算20年,为259432.8元（20922元/年×20年×伤残赔偿指数62%）；精神损害抚慰金，本起事故造成李秀娥身体伤残，根据侵权人的过错程度、侵权的行为方式、所造成的后果以及当地的平均生活水平等因素，该院确定为20000元；被扶养人生活费，李秀娥受伤时其母亲为89周岁，按照山西省2018年农村居民人均生活消费支出9172元计算5年，为7108.3元（9172元/年×5年×62%÷4人）；交通费8000元；以上各项损失共计907590.2元。由浙商保险公司依法在交强险责任限额范围内赔偿李秀娥120000元，剩余部分787590.2元（907590.2元-120000元），由浙商保险公司在商业三者险责任限额内按50%予以赔偿即393795.1元。因鉴定费2500元，不属于交强险责任范围内，故应由沈爱选按50%承担赔偿责任，即1250元。因沈爱选在事发后垫付李秀娥医疗费60000元，则应由浙商保险公司在支付李秀娥赔偿款时返还沈爱选58750元（60000-1250元），返还后，浙商保险公司实际应赔偿李秀娥455045.1元（120000元+393795.1元-60000元+1250元）。对李秀娥请求超出部分，该院不予支持。李鑫的损失有：医疗费3168.25元；住院伙食补助费，按每天50元的标准计算住院期间26天，为1300元（50元×26天）；营养费，按每天50元的标准计算26天，为1300元（50元×26天）；护理费，按2018年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准46693元计算26天，为3326.08元（46693元/年÷365天×26天×1人）；误工费，本次交通事故致李鑫受伤，依据人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004），该院确定李鑫的误工日为30日，按2018年度山西省农、林、牧、渔业年人均收入52963元的标准计算30天，为4353.12元（52963元/年÷365天×30天）；摩托车修理费1185元，因原告未提供正式票据，该院不予支持；以上各项损失共计13447.45元，浙商保险公司依法在商业三者险责任限额内按双方过错程度即50%赔偿6723.73元。对李鑫请求超出部分，该院不予支持。李秀娥、李鑫请求李棉、中远物流公司承担赔偿责任的主张，无事实和法律依据，该院不予支持。综上所述，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告浙商财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李秀娥医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、定残后的护理费、误工费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费等各项损失共计455045.1元；二、被告浙商财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李鑫医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、摩托车修理费等各项损失共计6723.73元。三、被告浙商财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内返还沈爱选垫付款58750元。四、驳回原告李秀娥、李鑫其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10680元，由李秀娥、李鑫负担3493元，沈爱选负担7187元；鉴定费2500元，由李秀娥负担1250元，沈爱选负担1250元（已在垫付款中扣除）。本院二审审理查明与一审查明事实基本一致，另查明，事故发生后，浙商保险公司曾向李秀娥所治疗的医院山西医科大学第二医院垫付5000元的医疗费，一审将该部分医疗费用重复计算在医疗费中，李秀娥对这一事实予以认可。双方当事人在本案中的争议焦点为:浙商保险公司主张在支持李秀娥假肢费用后应当将相应护理费用予以扣除的主张是否应当予以支持。本院认为，关于浙商保险公司主张在支持李秀娥假肢费用后应当将相应护理费用予以扣除的主张是否应当予以支持的问题。根据本案事实，被上诉人李秀娥伤情经山西省襄汾司法鉴定中心鉴定，李秀娥右上肢之损伤属于五级伤残、左上肢之损伤属于九级伤残、达到大部分护理依赖程度，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，残疾辅助器具费和护理费之间并不冲突，浙商保险公司对李秀娥安装假肢后护理依赖程度是否发生变化及发生多大变化未能提供相应证据予以证明。原审法院判决浙商保险公司赔偿李秀娥护理费及残疾辅助器具费并无不当。对浙商保险公司的此项请求本院不予支持。由于在庭审过程中李秀娥认可浙商保险公司垫付5000元医疗费，本院予以扣除。综上所述，浙商财产保险股份有限公司漯河中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持襄汾县人民法院（2019）晋1023民初1085号民事判决第二项、第三项、第四项。二、变更襄汾县人民法院（2019）晋1023民初1085号民事判决第一项为：浙商财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内赔偿李秀娥医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、定残后的护理费、误工费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费等各项损失共计450045.1元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10680元，由李秀娥、李鑫负担3493元，沈爱选负担7187元；鉴定费2500元，由李秀娥负担1250元，沈爱选负担1250元（已在垫付款中扣除）。二审案件受理费2790.0元，由浙商财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴东红审判员  董 云审判员  遆海鹏二〇一九年十月二十一日书记员  赵静娟