湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0321民初2401号原告：李炳江，男，1984年6月16日出生，汉族，湘潭县人，焊工，住湘潭县。委托诉讼代理人：胡可垂，湘潭县潭中法律服务所法律工作者。被告：湘潭市冶金设备制造有限公司，住所地湘潭县易俗河吴家巷工业园金鸡南路（湘潭天易示范区）。法定代表人：刘美林，公司总经理。委托诉讼代理人：龙波，湖南康泰律师事务所律师。原告李炳江诉被告湘潭市冶金设备制造有限公司（以下简称冶金设备制造公司）劳动争议一案，本院于2019年10月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李炳江及委托诉讼代理人胡可垂，被告冶金设备制造公司的委托诉讼代理人龙波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李炳江向本院提出诉讼请求：1、请求依法补偿原告待遇39314.65元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2018年8月29日在被告公司新一厂一车间用磁力吊吊装钢板时，钢板突然掉落，致原告手臂受伤，随即到湘潭县人民医院治疗，诊断为：右前臂，右手挤压伤、肌肉损伤、软组织挫裂伤，湘潭县社保局于2018年11月20日作出潭县工伤认字（2018）436号认定工伤决定书，湘潭市劳动能力鉴定委员会于2019年1月18日作出潭劳鉴2018年工1194劳动能力鉴定结论书，被鉴定为伤残等外级，原被告曾多次协商未果，特申请仲裁。湘潭县仲裁委，仲裁适用法律错误，计算工伤待遇标准按工伤保险，投保基数是错误的，投保不是全额，而是部分每月投保60元，基数3620元，加之原告不属于被告单位正编职工，属临时用工，没有工资数据。“工伤保险案例”第三十六条明确规定，工伤补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，湘潭市统计局2018年度全市在岗职工平均月工资为5574元应按此标准计算，才合情合法。同时误工计算时间应从受伤治疗至鉴定之日止，仲裁计算错误，住院护理费原告住院78天，仲裁计算32天错误。综上所述，请法院依法维护公民合法权益，依法公正判决。冶金设备制造公司辩称：1、被告与原告之间没有劳动关系，原告实际是与赵凯等人共同承包了被告的部分设备的结构件制作，且双方于2018年8月4日签订的《结构件制作承包协议》第三条明确约定了“考虑到乙方工作中的安全因素，乙方出资委托甲方办理购买工伤保险，每人每月60元，乙方同意并提供身份证复印件。如发生工伤事故，甲方协助办理工伤认定手续，工伤保险报销不了的部分由乙方自行承担”。故原告主张的工伤保险报销不了的部分应当由原告或赵凯等人自行承担，依约无权要求被告承担。2、原告诉称原告的停工留薪期工资应依据《工伤保险条例》第三十六条的规定按湘潭市统计局2018年度全市在岗职工平均月工资为5574元的标准计算，被告不予认可。理由如下：第一，《工伤保险条例》第三十六条是关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的规定，而不是关于停工留薪期工资的规定；第二，由于原告不是被告的员工，无法计算工资收入，原告在工伤保险参保缴费时每月工资为3620元，原告也是仅依据该缴费（购买了工伤保险），才请求被告承担工伤赔偿责任，故提供原告的停工留薪期工资按3620元有理有据。3、原告诉称误工时间应从受伤治疗至鉴定之日，被告不予认可。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，只有工伤职工评定了伤残等级后，停工留薪期工资才计算至鉴定之日止。但本案原告伤情轻微，并未构成伤残等级，根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，原告所受损伤的停工留薪期仅0.5个月。且事实上原告伤后半个月即2019年9月13日就已行右手伤口二期缝合术，之后没有进行实质治疗了，但原告仍过度医疗至2019年11月14日，期间并未住院治疗。原告的停工留薪期应当共计算0.5个月为宜。4、根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，只有工伤职工生活不能自理需要护理的，由所在单位负责护理费。如上所述，原告的伤情显著轻微，结合医院的护理证明可知，原告并没有达到生活不能自理的程度，护理期间计算32天已过长。本院经审理认定事实如下：原告于2018年8月3日进入被告单位从事铆焊工作。被告与原告没有签订劳动合同，没有为原告缴纳除工伤保险以外的其他社会保险。原告上班期间不接受被告的考勤和监督。2018年8月4日，被告与案外人赵凯签订了一份《结构件制作承包协议》，协议约定：一、甲方将部分设备的结构件制作，优先以纯包工形式承包给乙方壹年，乙方请人保质保量按时间完成，达到甲方生产要求。……三、承包工资：单套设备的结构件制作完工，经检验合格，由生产处根据单价开具结算单，乙方开具劳务费发票进行结算（税金由甲方承担）。……四、乙方系向甲方承揽工程的个体，不进入甲方的职工编制，属于独立承包体。承包工资中已含有乙方所具有的社会保险费（即五险，特殊工种补贴，劳保费等），至于乙方是否会去购买工伤保险，由乙方自负其责。考虑到乙方工作中的安全因素，乙方出资委托甲方办理购买工伤保险，每人每月60元，乙方同意并提供身份证复印件。如发生工伤事故，甲方协助办理工伤认定手续，工伤保险报销不了的部分由乙方自行承担。……七、本协议承包时间为2018-08-05至2019-08-04，合同期限壹年，……。原告李炳江等四人系赵凯的招用，一起完成该协议的工程。2018年8月29日，原告在被告公司新一厂一车间用磁力吊吊装钢板时，钢板突然掉落，致原告手臂受伤，随机赴湘潭县人民医院住院治疗，诊断为：右前臂，右手挤压伤、肌肉损伤、软组织挫裂伤，湘潭县社保局于2018年11月20日作出潭县工伤认字（2018）436号认定工伤决定书，湘潭市劳动能力鉴定委员会于2019年1月18日作出潭劳鉴2018年工1194劳动能力鉴定结论书，被鉴定为伤残等外级。原被告多次协商未果后，特向湘潭县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，湘潭县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月19日作出（2019）潭劳仲字第42号仲裁裁决书，裁决被告支付原告工伤保险待遇15178.8元。原告不服该仲裁，认为适用法律错误，计算工伤待遇标准按工伤保险，投保基数错误，计算标准错误，故诉至法院。上述事实，有原被告的陈述，原告的出入院记录，（2019）潭劳仲字第42号仲裁裁决书，《结构件制作承包协议》等证据予以证实。本院认为：被告冶金设备制造公司与案外人赵凯签订了《结构件制作承包协议》，被告将其部分产品的结构件制作工程发包给赵凯，赵凯招用了原告李炳江等四人一起完成该工程，原被告之间虽不构成劳动关系，但被告将工程发包给不具备用工主体资格的个人对该自然人招用的劳动者，由用人单位承担工伤保险责任。根据《工伤保险条例》职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的在停工留薪期间工伤职工的原工资待遇不变。生活不能自理的职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。关于原被告之间争议的第一个焦点，计算停工留薪的工资标准。原告工伤保险参保基数为3620元/月，根据湘潭市人力资源和社会保障局，湘潭市统计局关于发布2018年度全市在岗职工平均工资的通知，2018年度全市在岗职工月平均工资为5574元，参保工资是基数工资，应以在岗职工平均工资计算。第二个争议焦点，停工留薪期限是从何时算起，是多少天？原告于2018年8月29日发生工伤，于2018年8月29日至2018年11月14日住院治疗，参考《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》原告前臂挤压伤停工留薪期为0.25个月，腕和手挤压伤停工留薪期为0.5个月。原告经鉴定为伤残等外级，故原告的停工留薪期为住院76天+16天=92天，其停工留薪期的待遇（5574元*92天）/30天=17093.6元。第三个争议焦点，关于护理多少天的问题。原告住院2018年8月29日至2018年9月29日，有1人陪护，住院陪护天数应为32天，根据湖南省统计局公布的2018年居民服务和其他服务业收入标准，原告的住院护理费170元/天*32天=5440元。综上被告应当支付原告工伤保险待遇合计22633.6元，其他诉讼请求应予驳回。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，判决如下：一、判令被告湘潭市冶金设备制造有限公司在本判决生效后十日内支付原告李炳江工伤保险待遇22633.6元；二、驳回原告李炳江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告湘潭市冶金设备制造有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  王卫星二〇一九年十月三十一日代理书记员  赵 蓉附本案适用法律条文：《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。