青海省果洛藏族自治州中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）青26刑终9号 原公诉机关青海省玛沁县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田某，男，藏族，青海省兴海县人，住青海省玛沁县。系本案被害人。 原审被告人梅周曲才让，男，藏族，青海省海东地区乐都县人，住果洛州。2018年6月10日因故意伤害罪被青海省玛沁县公安局取保候审。同年10月26日被青海省玛沁县人民检察院取保候审。2019年3月27日被玛沁县人民法院取保候审,2019年8月13日经我院取保候审。 原审附带民事诉讼被告人蓟某，男，藏族，青海省人，住青海省玛沁县。 玛沁县人民法院审理玛沁县人民检察院指控原审被告人梅周曲才让犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人田某提起附带民事诉讼一案，于2019年7月26日作出（2019）青2621刑初6号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人田某对附带民事部分不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。果洛藏族自治州人民检察院指派检察员尕藏多杰出庭履行职务。上诉人田某、原审被告人梅周曲才让及原审附带民事诉讼被告人蓟某到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年4月28日晚23时左右，被害人田某准备开车回家，青海威斯特铜业有限责任公司门卫值班人员梅周曲才让（被告人）在车辆进行检查过程中与被害人田某发生争执，争执过程中被害人田某推了被告人梅周曲才让，使被告人的头撞在值班室门上。随即二人撕扯起来，蓟某前来劝架并抱住了被害人田某，后被告人梅周曲才让从值班室拿出铁锹欲击打被害人田某，但未打到被害人而是打到了劝架的蓟某肩上。蓟某在劝架过程中抱着被害人田某去门卫室时摔倒在地，被告人梅周曲才让趁机用拳头打了被害人田某的鼻子。对被害人田某的损伤程度经青海省红十字医院司法鉴定所司法鉴定、果洛州公安局刑事科学技术研究所刑事技术鉴定、青警院司鉴中心(2019)法临鉴字第167号司法鉴定，鉴定意见均认定为轻伤二级。2018年4月29日至5月12日,附带民事诉讼原告人田某因伤共住院13天，在果洛州人民医院住院2天，支出医疗费2,092.76元。在青海省红十字医院住院11天，支出挂号费7元、医疗费5,390.3元。共计支出医疗费用7,483.06元，鉴定费1,864元。 另查明，附带民事诉讼原告人田某于2019年5月1日至5月12日未上班，向其单位请事假12天。 认定上述事实的主要证据有： （一）刑事部分证据 1、报案材料、受案登记表、受案回执、立案决定书证实，被害人田某于2018年4月28日向德尔尼铜矿派出所报案及立案的事实； 2、户籍证明证实，被告人梅周曲才让的年龄及实施犯罪时具有刑事责任能力的事实； 3、到案经过证实，被告人梅周曲才让被玛沁县公安局德尔尼铜矿派出所口头传唤进行询问的事实； 4、乐都区公安局城台派出所证明证实，被告人梅周曲才让无犯罪记录的事实； 5、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书证实，被告人梅周曲才让于2018年6月10日被青海省玛沁县公安局取保候审。2018年10月26日被青海省玛沁县人民检察院取保候审的事实； 6、接受证据清单证实，2018年8月28日玛沁县公安局德尔尼铜矿派出所接受被害人田某提供的青海省红十字医院入院及出院记录的事实； 7、现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照片证实案发现场位于玛沁县大武镇青海威斯特铜业有限责任公司大门口值班室东侧10M处的事实； 8、现场指认笔录、现场指认照片证实，被告人梅周曲才让于2018年8月30日对案发现场进行了指认的事实； 9、被害人田某的辨认笔录证实，其辨认出9号照片上的被告人梅周曲才让就是2018年4月28日晚用拳头打他的人的事实； 10、被告人梅周曲才让的辨认笔录证实，其辨认出5号照片上的人就是2018年4月28日晚被打的被害人田某的事实； 11、青海省红十字医院司法鉴定所司法鉴定意见书、果公（刑）鉴（法损）字【2018】06号鉴定书证实，被害人田某损伤程度为轻伤二级；司法鉴定科学研究院质量管理处作出无法对被鉴定人田某是否失去嗅觉功能进行鉴定的事实。青警院司鉴中心(2019)法临鉴字第167号司法鉴定意见书证实，被害人田某在法院阶段再次提出鼻子失去嗅觉需要鉴定的要求，玛沁县检察机关在其自选的青海警官职业学院司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人田某是否存在外伤后嗅觉丧失，无法做出客观的评定，故在对其的伤残等级及后续治疗费也无法做出客观的评定的事实； 12、监控录像视频资料光盘证实，2018年4月28日23:03分田某开着车到门口值班室登记，23点05分28秒大门没开，田某打开后备箱，23:06分38秒发生争执田某一把推了梅周曲才让在门上并撕扯，23:06分41秒蓟某抱住田某，23:06分44秒梅周曲才让拿出铁锹打田某，23点06分55秒田某与蓟某抱着进入值班室并摔倒在地，23:07分看到梅周曲才让用拳头击打摔倒在地的田某的事实； 13、蓟某的证言证实，2018年4月28日晚大概几点不清楚，梅周曲才让在值班，我睡觉的时候听见吵闹声，由于是工作性质怕发生严重事情，按照公司的制度我就出去了，出去后田某叫嚣着要找我们的领导，我问了下值班人梅周曲才让到底什么情况？田某接我的话题说：“这个人不让我出”，接着梅周曲才让说：“这个人没下山的请示单”所以我按公司规章制度没让他出去。田某情绪非常激动，说他妈妈病了并在门口骂骂咧咧的，我给梅周曲才让说不行了让他先走回来补单子。然后梅周曲才让说你去找领导，说着说着田某生气了，一巴掌把梅周曲才让拍到玻璃上了，见他还要打的意思，我就赶紧过去把田某抱住了，当时不知道是谁用什么东西重重的砸了我肩膀一下，之后看监控才知道是梅周曲才让拿着铁锹打了我一下。我抱住田某不让他们打架，田某还在挣扎，因我俩体格都比较大，脚底下有什么东西打滑了把我俩摔倒在地上，这个时候梅周曲才让可能顺势打了田某，是不是用手打的我看的不是很清楚。我处理伤口时，田某报了警； 14、被害人田某的陈述证实，2018年4月28日晚23点10分左右我开车到门口，让保安部给我开门，当时是梅周曲才让在值班，他一直站在值班室门外面玩手机，我尝试往前开，但门还是没开，梅周曲才让敲我的车窗玻璃说你不检查吗？我下车打开后备箱让他检查，同时告诉他说“你在值班期间玩手机不检查车，信不信我要找你们领导去”，他检查完车后说你去找领导。然后我说把你的对讲机给我，我联系你们领导。我进到值班室找对讲机，蓟某在值班室门口跟我说检查车，我打开后备箱让他检查，检查完后他没让我走，让我找领导去。我推梅周曲才让并让他开门，这时候蓟某过来抱住我，梅周曲才让拿起铁锹过来打我。第一铁锹没打上我，打在蓟某身上，然后蓟某把我推到梅周曲才让能打到我的地方，梅周曲才让拿铁锹打了我的腿部。蓟某把我拉到了值班室避开了监控把我推倒，梅周曲才让用拳头打了我的额头脸部，之后我起来报了警； 15、被告人梅周曲才让的三份供述证实，2018年4月28日晚23点左右因被害人田某要下山，我在值班期间需要检查车辆，致使二人引发争执。门卫蓟某出来劝架的同时我随手拿起一把铁锹击打被害人田某，但没打上，而是打到蓟某的肩膀上了，蓟某抱着被害人田某进入值班室时摔倒在地，我就跑过去用拳头打了田某鼻子几拳的事实； （二）民事部分证据 1、果洛州人民医院门诊收费票据1张及住院收费票据1张、青海红十字门诊收费票据2张及住院收费票据1张、挂号凭证1张证实，原告人田某受伤后共花去医疗费7,483.06元； 2、司法鉴定收费票据证实，附带民事诉讼原告人田某在青海红十字医院司法鉴定所申请鉴定，花费1,800元的事实； 3、工资收入证明、考勤表证实，附带民事诉讼原告人田某每月工资为6,400元及其出勤情况； 4、青海省红十字医院入院记录、出院记录证实，被害人田某入院时间：2018年5月2日，出院时间：2018年5月12日。出院诊断：（1）外伤性气颅；（2）额骨骨折；（3）双侧眼眶内侧壁骨折；（4）鼻骨骨折；（5）双眼挫伤；（6）左眼下肢肌不全麻痹；（7）全身多处软组织损伤的事实； 5、青海威斯特铜业有限责任公司企业标准进出入矿区管理规定证实，该公司对员工下山办事所定的各项管理规定； 6、调查笔录一份证实，附带民事诉讼原告人田某于2019年4月1日至4月30日集中休假24天，同年5月1日至5月12日请事假12天，并扣除其期间工资的事实。 原审法院认为，被告人梅周曲才让作为保安，不能正确处理工作职责，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人梅周曲才让的辩护人提出致伤证据不足的辩护意见，本院认为，因受害人在受伤后即被送到果洛州人民医院接受检查治疗,被告方并未提交遭受二次伤害的相关证据，被告人的伤害行为和受害人的受伤结果具有因果关系，故不予采信；其提出的鉴定意见依据不足的辩护意见，本院认为，因果洛州人民医院和青海省红十字医院在检查范围和检查设备及人员素质方面的差异，检查结果在合理范围内有差异实属正常，故该意见不予采纳;对辩护人提出的被告人属自首的辩解意见，因没有法律和事实依据，本院不予采纳。辩护人提出的在本案中被害人有一定过错，且被告人系初犯、偶犯，请求对被告人予以从轻或减轻处罚的辩护意见合理，本院予以采纳。鉴于被告人梅周曲才让归案后认罪态度较好，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可适用缓刑。附带民事诉讼原告人田某提出附带民事赔偿的权利合法，本院予以支持，但超出法律规定的诉讼请求部分，本院不予支持。附带民事诉讼原告人要求被告人梅周曲才让赔偿医疗费22,990.53元的请求，因原告人提交的2019年5月20日至同年6月3日的住院治疗票据、2018年10月4日、10月17日提交的门诊票据、购药收据及结算单与涉案伤无关，本院不予支持，应按原告人田某住院13天实际产生的费用7,483.06元支持为宜；原告人要求承担鉴定费1,800元的诉请合理，本院予以支持；要求赔偿误工费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、护理费、营养费的诉请，原告人田某共住院13天，误工天数为住院期间及出院医嘱休息1周，共计20天计算为宜，即：6,400元／30天×20天＝4,267元；住院伙食补助费70元／天×13天=910元；因原告人田某提供的部分交通票据具体使用人及出行地点不明确，交通费本院酌定500元；住宿费因原告人田某提供的证据不符合证据的三性，本院不予支持；护理费原告人田某未向法庭提交需护理的证据，故本院不予支持；营养费结合原告人的受伤情况和经医嘱需要适当营养，故本院酌定2,000元。附带民事诉讼原告人田某提出的赔偿后续治疗费的诉讼请求，因该项费用尚未实际发生，待实际发生后另行诉讼；关于附带民事诉讼原告人田某要求赔偿精神损害抚慰金50,000元的诉请，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”的规定，结合被告人梅周曲才让被追究刑事责任的事实，对该项诉讼请求本院不予支持。综上，被害人田某损失总计16,960.06元。被害人自身对本案的发生存在过错，依法可以减轻加害人的责任。结合本案，按照各自的过错情况，被害人与被告人的过错比例本院认定为30%：70%，即被害人田某对前述损失应自行承担5,088.02元，被告人梅周曲才让承担11,872.04元的责任。对附带民事诉讼原告人田某要求附带民事诉讼被告人蓟某承担刑事责任及赔偿其经济损失的请求，于法无据，本院不予支持；据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第三款、第三十六条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，认定被告人梅周曲才让犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；被告人梅周曲才让赔偿附带民事诉讼原告人田某各项经济损失共计人民币11,872.04元。该项限于本判决生效后十日内付清；驳回附带民事诉讼原告人田某的其他诉讼请求。 上诉人田某以一审判决上诉人因间接原因承担30%责任不符合公平原则和因果理论，其不存在过错，原审被告人及原审附带民事被告人应当承担其全部损失；一审法院明知上诉人的损害构成轻伤二级的情况，对伤害行为是否构成伤残没有查明，没有进行委托鉴定，伤害结果不明就是案件事实不清；一审法院没有认定其客观实际发生的误工时间，属漏判及一审法院在调解中将上诉人的态度归结为过错而对原审被告人从轻处罚，属适用法律不公等为由提出上诉。 经审理查明，2018年4月28日晚23时左右，上诉人田某准备开车出厂区，在青海威斯特铜业有限责任公司门卫处接受车辆检查过程中，与当晚值班人员即原审被告人梅周曲才让发生争执，上诉人田某首先推搡原审被告人梅周曲才让，致原审被告人梅周曲才让头部撞在值班室门上，随后二人撕扯起来，原审附带民事诉讼被告人蓟某听闻吵闹声前来劝架并抱住了上诉人田某，此时原审被告人梅周曲才让从值班室门口拿起铁锹击打上诉人田某，其中一铁锹打到了蓟某的肩部。蓟某在劝架过程中抱着上诉人田某进门卫室时摔倒在地，原审被告人梅周曲才让趁机用拳头击打上诉人田某的面部，对其造成伤害。经青海省红十字医院司法鉴定所司法鉴定（青红医司鉴[2018]临鉴字第144号）、果洛州公安局刑事科学技术研究所刑事技术鉴定（果公〔刑〕鉴〔法损〕字[2018]06号）、青海警官职业学院司法鉴定中心司法鉴定（青警院司鉴中心[2019]法临鉴字第167号），均认定上诉人损伤程度为轻伤二级。 又查明，2018年4月29日至30日、2018年5月2日至12日,上诉人田某因伤在果洛州人民医院和青海省红十字医院住院，共计13天。在果洛州人民医院住院2天，支付医疗费2,092.76元，在青海省红十字医院住院11天，支付挂号费7元、医疗费5,390.3元，共计支付医疗费用7,483.06元。其在青海省红十字医院司法鉴定所进行伤情鉴定支付鉴定费1,800元。上诉人田某于2019年5月1日至5月12日向其单位请事假12天。 再查明，被告人梅周曲才让经玛沁县人民法院委托玛沁县司法局进行调查评估，同意将其纳入社区矫正。 上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院依法予以确认。 在二审庭审中上诉人田某提出其患有的鼻窦炎和嗅觉功能减退均系此次伤害造成的，应予赔偿，并向法庭提交了如下书面材料： 1、青海红十字医院2018年10月4日CT诊断报告，诊断上诉人田某双侧上颌窦、筛窦、额窦炎、鼻中隔偏曲、双侧鼻甲肥大； 2、青海红十字医院2018年10月4日门诊病历，诊断上诉人田某患鼻窦炎、头痛。 经查，上诉人田某提交的上述材料，只能证明上诉人患有鼻窦炎等症，并不能证明其患有的鼻窦炎等症与原审被告人梅周曲才让实施的伤害行为有直接因果关系，且上述材料不影响对本案事实的认定，故本院不予采纳。 关于上诉人田某在二审庭审中提出的原审附带民事诉讼被告人蓟某应负刑事责任及民事赔偿责任的上诉理由，因无足以推翻原审认定的新证据，本院亦不予采纳。 本院认为，原审被告人梅周曲才让意伤害他人身体健康，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。检察员提出的本案刑事部分原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，应予维持的出庭意见，本院予以采纳。对上诉人田某提出的一审判决上诉人因间接原因承担30％责任不符合公平原则和因果理论，其不存在过错，原审被告人及原审附带民事被告人应当承担全部损失的上诉理由，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可适当减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，上诉人田某在案发当晚的行为的确在客观上起到了激化双方矛盾的作用，导致的损害结果与上诉人自身有直接因果联系，一审法院判决上诉人承担30％过错责任适当；对上诉人田某提出，一审对其是否构成伤残没有查明，认为一审判决事实不清的上诉理由，一审判决以青红医司鉴[2018]临鉴字第144号鉴定书、果公（刑）鉴（法损）字[2018]06号鉴定书、青警院司鉴中心[2019]法临鉴字第167号鉴定书的鉴定结论为依据，对原审被告人进行定罪量刑符合法律规定。对上诉人田某提出，一审法院没有认定其客观实际发生的误工时间，属漏判的上诉理由，经查，一审法院根据上诉人提交的住院证明及医嘱已判赔付；对上诉人田某提出的一审法院在调解中将上诉人的态度归结为过错而对原审被告人从轻处罚，属适用法律不公的上诉理由，因无证据可以证实，本院不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 戴 炯 芳 审判员 沙  德 审判员 卓 格 吉 二〇一九年十月三十一日 书记员 才让卓玛