陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终7579号上诉人（原审原告）:黄从理，男，汉族，1976年8月18日出生，住西安市阎良区。上诉人（原审被告）：西安泰丰建筑劳务有限责任公司，住所地西安市莲湖区。法定代表人：陈某，该公司总经理。委托诉讼代理人：雷某，男，该公司员工，住西安市雁塔区。被上诉人（原审被告）:陕西明泰工程建设有限责任公司西安蓝田项目部，住所地西安市蓝田县（刘炳强住宅）。负责人：陈某某，该公司总经理。上诉人黄从理、西安泰丰建筑劳务有限责任公司（以下简称泰丰劳务公司）因与被上诉人陕西明泰工程建设有限责任公司西安蓝田项目部（以下简称明泰建设蓝田项目部）建设工程分包合同纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院（2019）陕 0122 民初850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄从理上诉请求：1、变更陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初850号民事判决第二项为明泰建设蓝田项目部与泰丰劳务公司承担连带责任；2、一、二审诉讼费用由明泰建设蓝田项目部、泰丰劳务公司承担。事实与理由：一、一审法院对本案法律关系定性错误。本案为蓝田县XX镇XX村移民搬迁工程合同纠纷，陕西明泰工程建设有限公司为该工程的总包单位，该公司将该工程建筑主体部分分包给泰丰劳务公司，此工程是以建筑施工为合同标的的建设施工承包合同，而非一审判决所称的加工承揽合同。二、一审法院适用法律错误。本案中黄从理从事混凝土及零工的劳务，应属于此部分工程的实际施工人，应适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，一审法院适用的《中华人民共和国合同法》第二百五十一条是关于承揽合同的法律规定，适用明显错误。三、一审时，明泰建设蓝田项目部当庭表示只要泰丰劳务公司出示工程结算单，其就同意付款，明泰建设蓝田项目部尚欠泰丰劳务公司劳务费未付清，泰丰劳务公司无力支付涉案工程款项，明泰建设蓝田项目部应承担连带责任。综上，请求支持黄从理的上诉请求。泰丰劳务公司答辩称，同意黄从理的上诉请求。明泰建设蓝田项目部答辩称，其已将所有工程款向泰丰劳务公司支付完毕，黄从理的款项应由泰丰劳务公司支付，不同意黄从理的上诉请求。泰丰劳务公司上诉请求：1、撤销陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初850号民事判决第一、二项，依法改判明泰建设蓝田项目部向黄从理支付工程款154004元；2、一、二审诉讼费由黄从理、明泰建设蓝田项目部承担。事实与理由：一审判决对案件事实认定不清，适用法律有误，应当予以改判。一、明泰建设蓝田项目部将涉案蓝田县XX镇XX村移民搬迁项目分包给泰丰劳务公司，双方签订《建设工程劳务分包合同》。泰丰劳务公司依约施工，并已将涉案工程交付，该项目已实际使用，但明泰建设蓝田项目部至今未与泰丰劳务公司进行结算，亦未按照劳务分包合同约定向泰丰劳务公司支付工程款。一审法院对以上案件事实未查清，认定由泰丰劳务公司支付工程款与事实不符。二、明泰建设蓝田项目部在一审答辩中对于未支付黄从理的工程款已同意支付，其称泰丰劳务公司给黄从理出示工程结算单，明泰建设蓝田项目部同意支付。因此泰丰劳务公司欠付黄从理的工程款，应由明泰建设蓝田项目部支付。三、根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，黄从理请求明泰建设蓝田项目部支付工程款于法有据，应予支持，一审法院判决泰丰劳务公司支付工程款适用法律有误。黄从理辩称，同意泰丰劳务公司的上诉请求。明泰建设蓝田项目部辩称，其已将所有工程款向泰丰劳务公司支付完毕，黄从理的款项应由泰丰劳务公司支付，不同意泰丰劳务公司的上诉请求。黄从理向一审法院起诉请求：1、 请求泰丰劳务公司、明泰建设蓝田项目部向黄从理支付工资款154004元；2、泰丰劳务公司、明泰建设蓝田项目共同承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年8月28日，明泰建设蓝田项目部（甲方）与泰丰劳务公司（乙方）签订《建设工程劳务分包合同》，合同约定双方就蓝田县XX镇XX村移民搬迁项目工程劳务分包甲乙双方协商达成一致，订立本合同。工程名称：蓝田县XX镇XX村移民搬迁项目。正式施工蓝图（含业主同意变更的部分）中包含的全部土建工程、水电安装工程及装饰装修工程。施工内容包括但不限于以上所述。计算及支付：20.1.2本工程付款方式：（1）单栋主体封顶支付已完工程的85%。（2）所有施工任务完成支付至工程总价的90%。（3）工程验收合格后支付至工程总价的97%。…25、劳务报酬的最终支付25.1全部工作完成，经甲方认可后14天内，乙方向甲方递交完整的结算资料，双方按照本合同约定的结算方式，进行劳务报酬最终结算。……甲方明泰建设蓝田项目部（盖章）、乙方泰丰劳务公司(盖章)陈博签名2017年8月28日。泰丰劳务公司将其承包的蓝田县XX镇移民安置搬迁项目中的1号、2号、3号楼的混凝土摊铺作业及部分零用工口头分包给黄从理，双方约定：砼每平米18元，零工200元/日。黄从理按合同约定已完成分包工程量。2018年7月1日经黄从理与泰丰劳务公司结算形成结算单。结算单载明：“结算单、工程名称：蓝田县XX镇移民安置搬迁项目，结算范围：1#2#3#楼混凝土作业砼10778㎡、18元/㎡、194004元。项目零用工：250工×200元/日=50000元；项目借支：90000元（玖万元整）。欠款：154004元（壹拾伍万肆仟零肆元整）班组长：黄从理、项目负责人雷翔西安泰丰建筑劳务有限责任公司（盖章）。”一审法院认为，明泰建设蓝田项目部与泰丰劳务公司签订的《建设工程劳务分包合同》及黄从理与泰丰劳务公司口头签订的工程分包合同系双方自愿签订，不违反法律和行政法规的强制性规定，亦不损害国家、集体和他人的合法权益，合法有效。黄从理与泰丰劳务公司签订的《结算单》系对工程款数额的确定，应当作为泰丰劳务公司支付黄从理工程款的依据。泰丰劳务公司与黄从理签订分包合同，其对拖欠黄从理的工程款应承担清偿责任。故黄从理诉请泰丰劳务公司支付工程款事实理由成立，一审法院依法支持。明泰建设蓝田项目部不是黄从理工程分包合同的相对方，故黄从理主张明泰建设蓝田项目部支付工程款的事实理由不足，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百五十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、由西安泰丰建筑劳务有限责任公司在本判决生效后十五日内向黄从理支付工程款154004元。二、驳回黄从理要求陕西明泰工程建设有限责任公司西安蓝田项目部支付工程款的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3380元（黄从理已预交），由西安泰丰建筑劳务有限责任公司负担。本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据。经本院审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。经查，一审中，明泰建设蓝田项目部对其与泰丰劳务公司之间的已付款、欠付款项作出陈述，并称只要泰丰劳务公司给黄从理签订工程结算单，其同意支付。并对黄从理提交的工程结算单予以认可。本院认为，黄从理依照其与泰丰劳务公司的口头约定，完成了其施工内容，双方签订工程结算单，对工程款数额予以确定，泰丰劳务公司应当支付黄从理下欠工程款154004元。一审中，明泰建设蓝田项目部表示只要泰丰劳务公司与黄从理签订工程结算单，其同意支付款项，结合明泰建设蓝田项目部一审中的其他陈述，可以认定明泰建设蓝田项目部尚欠泰丰劳务公司工程款未付清，且欠付数额不低于黄从理本案中主张的工程款数额，明泰建设蓝田项目部的上述表述亦可视为其对支付黄从理工程款的承诺，故明泰建设蓝田项目部应对涉案债务承担连带给付责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省蓝田县人民法院（2019）陕 0122 民初850号民事判决第一项；二、撤销陕西省蓝田县人民法院（2019）陕 0122 民初850号民事判决第二项；三、陕西明泰工程建设有限责任公司西安蓝田项目部对上述债务承担连带给付责任。一、二审案件受理费10140元，由西安泰丰建筑劳务有限责任公司负担6760元，由陕西明泰工程建设有限责任公司西安蓝田项目部负担3380元。本判决为终审判决。 审 判 长  文   艳审 判 员  臧 振 华审 判 员  张   鹏 二○一九年十月二十四日  书 记 员  张 钰 洁            1