江西省广昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣1030刑初127号 公诉机关广昌县人民检察院。 被告人章浩飞，男，1988年6月3日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，务农，住余干县。因涉嫌盗窃罪，于2019年4月19日被广昌县公安局刑事拘留，同年5月22日经以涉嫌诈骗罪批准逮捕，广昌县公安局同日执行逮捕。现羁押于广昌县看守所。 被告人汤敏敏，男，1987年3月6日出生于江西省余干县。汉族，初中文化，务农，住余干县。因涉嫌盗窃罪于2019年5月1日被上海出入境边防检查站抓获，同日被送至上海市长宁区看守所寄押，于2019年5月6日被广昌县公安局刑事拘留，同年5月22日以涉嫌诈骗罪批准逮捕，广昌县公安局同日执行逮捕。现羁押于广昌县看守所。 辩护人吴文辉，江西竞平律师事务所律师。 被告人吴志和，男，1984年11月22日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地余于县，现住福建省福州市昌山区。因涉嫌盗窃罪于2019年4月19日被广昌县刑事拘留，同年5月22日以涉嫌诈骗罪批准逮捕，广昌县公安局同日执行逮捕。现羁押于广昌县看守所。 广昌县人民检察院以广检刑诉[2019]110号指控被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和犯诈骗罪，于2019年8月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广昌县人民检察院指派检察员丁友群出庭支持公诉，被告人章浩飞、汤敏敏及其辩护人吴文辉、吴志和到庭参加了诉讼。现已审理终结。 广昌县人民检察院指控，被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和伙同他人在2019年3月22日至2019年4月18日期间，有分有合窜至萍乡市湘东区，抚州市南城县、黎川县、广昌县，福州市闽侯县等地。以需要高档品牌香烟送礼为由向卷烟零售户购买整条高档品牌香烟后回到车上，用牙签和剪刀把整条香烟的外包装薄膜拆开并取出里面的成包香烟。再将假烟或其它品牌的成包香烟塞入烟盒内，最后用电熨斗将烟盒外包装薄膜封口，再将已调换的香烟拿回到卷烟零售户店内以送礼未送出为由要求退还烟款，共计骗取被害人软中华香烟86条，硬中华香烟3条。案发后，被告人章浩飞、汤敏敏家属能积极退赃，对部分被害人进行赔偿取得了部分被害人的谅解。广昌县人民检察院认为，应以诈骗罪追究被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和的刑事责任。其中，章浩飞诈骗数额巨大，汤敏敏、吴志和诈骗数额较大。 被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和自愿认罪认罚，对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人汤敏敏的辩护人提出，汤敏敏在共同犯罪中系从犯，可从轻、减轻处罚；具有坦白情节，退赔了部分被害人的损失且取得谅解，可酌情从轻处罚。 经审理查明，被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和伙同他人在2019年3月22日至2019年4月18日期间，有分有合窜至萍乡市湘东区、抚州市南城县、黎川县、广昌县、福州市闽侯县等地。以需要高档品牌香烟送礼为由向卷烟零售户购买整条高档品牌香烟后回到车上，用牙签和剪刀把整条香烟的外包装薄膜拆开并取出里面的成包香烟。再将假烟或其它品牌的成包香烟塞入烟盒内，最后用电熨斗将烟盒外包装薄膜封口，再将已调换的香烟拿回到卷烟零售户店内以未送出礼品为由要求退还烟款。被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和有分有合伙同他人共计骗取被害人软中华香烟86条，硬中华香烟3条。经鉴定，软中华香烟价格为每条600元，硬中华香烟价格为每条400元。章浩飞伙同他人共同诈骗香烟价值52800元；汤敏敏伙同他人共同诈骗诈骗香烟价值36600元、吴志和伙同他人共同诈骗诈骗香烟价值5400元。具体犯罪事实如下： 1、2019年3月22日，被告人章浩飞伙同雷某（另案处理)、白某（另案处理）窜至萍乡市湘东区，以送礼为由分别在张某经营的惠购超市购买6条软中华香烟、伍某经营的诚信副食品商行购买4条软中华香烟、杨某经营的彭彪名烟名酒店购买2条软中华香烟、廖某经营的桥南烟酒批发部购买了2条软中华香烟后，用假烟进行“调包”，再以送礼未送出为由要求被害人退还购烟款，骗取了软中华香烟共14条。 2、2019年4月8日，被告人章浩飞、汤敏敏、刘某（另案处理）窜至黎川县，以送礼为由分别在潘某经营的新生活便利店购买3条软中华香烟、刘某经营的众联生鲜店购买2条软中华香烟，杨某经营的景帝湾便利店购买1条软中华香烟和1条硬中华香烟，付某经营的小许杂货店购买2条硬中华和1条软中华香烟后，用假烟或其它品牌的香烟进行“调包”，再以送礼未送出为由要求被害人退还购烟款，骗取了软中华香烟共7条，硬中华香烟共3条。 3、2019年4月11日，被告人章浩飞、汤敏敏、刘某（另案处理)窜至南丰县。以送礼为由分别在华某经营的如意猫便利店购买3条软中华香烟、王某经营的南丰特产店购买3条软中华香烟后，用假烟进行“调包”，再以送礼未送出为由要求被害人退还购烟款，骗取了软中华香烟共6条。 4、2019年4月12日，被告人章浩飞、汤敏敏、刘某（另案处理）窜至广昌县，以送礼为由分别在揭某经营小兵文体商行购买4条软中华香烟、余某经营的鹏翔商行购买3条软中华香烟、魏某经营的魏氏商行购买5条软中华香烟、章某经营的香香鑫旺超市购买3条软中华香烟、王某经营的安旺烟酒商行购买3条软中华香烟、谢某经营的隆辉食品商行购买5条软中华香烟、朱某经营的好友商行购买3条软中华香烟、张某经营的张金烟酒店购买2条软中华香烟、王某经营的明志商行购买5条软中华香烟、邱某经营的鸿泰商行购买4条软中华香烟、郑某经营的惠乐佳超市购买4条软中华香烟、余某经营的顺华平价批发超市购买5条软中华香烟后，用假烟或其它品牌的香烟进行“调包”再以送礼未送出为由要求被害人退还购烟款，骗取了软中华香烟共46条。 5、2019年4月18日，被告人章浩飞、吴志和窜至南城县，以送礼为由分别在李某经营的建国园区平价商行购买3条软中华香烟、文某经营的日日红超市购买3条软中华香烟、吴某经营的万家旺烟酒店购买3条软中华香烟后，用假烟或其它品牌的香烟进行“调包”，再以送礼未送出为由要求被害人退还购烟款，骗取了软中华香烟共9条。 6.2019年4月16日左右，被告人章浩飞窜至福建省福州市闵候县，以送礼为由在甘蔗江边的一家商店购买了4条软中华香烟后。用假烟进行“调包”，再以送礼未送出为由要求被害人退还购烟款，骗取软中华香烟共4条。 案发后，被告人章浩飞、汤敏敏家属能积极退赃，对部分被害人进行赔偿，取得部分被害人的谅解。 诉讼过程中，被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和签署了《认罪认罚具结书》，广昌县人民检察院建议，判处被告人章浩飞有期徒刑三年至三年零六个月并处罚金人民币五万元以下刑罚，建议判处被告人敏敏有期徒刑一年零六个月至二年零二个月并处罚金人民币三万元以下刑罚，建议判处被告人吴志和拘役三个月至六个月并处罚金人民币五千元以下罚金。 上述事实，被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和在开庭审理过程中亦无异议，且有缴获的香烟、电熨斗、剪刀等物证，受案登记表、归案情况说明、扣押决定书、退赔收条等书证，同案犯白某、雷某等人的供述，证人姚某等人的证言，被害人张某、郑某、李某等人的陈述，公安机关的检查笔录和鉴定结论、视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，三被告的行为已构成诈骗罪。其中，章浩飞诈骗香烟价值52800元，数额巨大；汤敏敏诈骗香烟价值36600元、吴志和诈骗香烟价值5400元，数额较大。广昌县人民检察院指控被告人犯诈骗罪的事实和罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和虽分工不同，但积极参加，作用相当，均系主犯。被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人章浩飞、汤敏敏对部分被害人进行赔偿，并取得了部分被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人章浩飞、汤敏敏、吴志和认罪认罚，依法可从宽处罚。广昌县人民检察院对被告人的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出汤敏敏在共同诈骗系从犯的辩护意见，经查与事实及法律不符，本院不予采纳。辩护人提出汤敏敏具有坦白情节、退赔受害人经济损失并取得谅解，可从轻处罚的辩护意见于法有据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人章浩飞犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月19日起至2022年6月18日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。 二、被告人汤敏敏犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月1日起至2020年12月31日止，罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人吴志和犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月19日起至2019年10月18日止，罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 四、缴获扣押的香烟及作案工具手机、电熨斗、剪刀等物品予以没收，依法销毁或上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  朱永泉 人民陪审员  温小敏 人民陪审员  谢 婷 二〇一九年十月八日 书 记 员  卓文娟