山东省费县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1325民初4537号原告：司有荣,女,1963年5月10日出生,汉族,居民,住泗水县。委托诉讼代理人：廉坡,费县费城法律服务所法律工作者。被告：张连臣，男，1988年3月15日出生，汉族，居民，住费县。被告：陈正飞，女，1986年4月24日出生，汉族，居民，住费县。委托诉讼代理人：陈宁,山东诚杰律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司费县支公司。住所地：费县和平路**。负责人：徐峰，经理。委托诉讼代理人：刘奎峰，该公司职工。原告司有荣与被告张连臣、中国人民财产保险股份有限公司费县支公司（以下简称保险公司）、陈正飞机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告张连臣、被告保险公司的委托诉讼代理人、被告陈正飞的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告各项损失120000元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月28日8时许，被告张连臣驾驶鲁Ｑ×××**号小型轿车，沿事发路段由东向西行驶至费县探沂镇张家村小学路段超车时，与顺行的被告陈正飞驾驶的电动三轮车、原告及其电动车发生交通事故，致原告受伤、车辆部分受损。事故经费县交警大队认定，被告张连臣负事故主要责任，被告陈正飞负事故次要责任。原告为维护合法权益，特诉至法院。被告张连臣辩称，事故发生属实，对事故责任认定无异议，同意赔偿原告合理合法损失。被告保险公司辩称，事故发生属实，对事故责任认定无异议，张连臣驾驶的涉案车辆在我司投保交强险及商业三者险100万元并不计免赔属实，我司在核实驾驶员驾驶证、车辆行驶证合法有效，且无法律规定及保险合同约定的免赔情形，我公司同意在事故认定责任范围内赔偿原告合理合法损失，该事故鉴于第三方车辆陈正飞,应共同在交强险限额内赔偿原告合理合法损失,超出交强险部分应共同按照责任承担,诉讼费、鉴定费等程序性费用不予承担，事故发生后我司已为原告司有荣垫付医疗费10000元。被告陈正飞辩称，事故发生属实，对事故责任认定无异议,陈正飞因张连臣违反交规的驾驶行为而躲避致使司有荣因该躲避行为而受到伤害，陈正飞的行为符合民法中紧急避险的行为规定，因陈正飞所受损害较小，并未提起诉讼，但不能忽视其在本次交通事故中的受害者的身份，因此司有荣的损失应由张连臣负责赔偿，因其车辆购买了保险公司的交强险及商业险，应当由保险公司在交强险限额内优先予以赔付，不足部分由保险公司在商业保险范围内赔偿，并且在事故发生后陈正飞已经向司有荣的家属赵杰垫付了3000元医疗费，因此不应再承担赔偿义务。原告围绕诉讼请求向本院提交了以下证据：证据一、事故认定书；证据二、医疗费票据；证据三、诊断证明；证据四、、住院病历证据五、用药明细；证据六、护理人员身份证复印件二份、工资表七张、工资流水三张、营业执照复印件、证明一份，证实护理人员均系原告的亲属，赵风存的护理费应按75.53元/天；赵杰系临沂市天鹿木业板材厂的职工，其护理费应按203.25元/天；证据七、司法鉴定意见书；证据八、鉴定费收据；证据九、邮寄费发票。原告并提交了损失明细：医疗费18424.35元、误工费9063.6元（75.53元/天×120天）、、住院期间护理费864218元[(75.53元/天＋203.25元/天)×31天]、出院后护理费12195元（203.25元/天×60天）、住院伙食补助费930元（30元/天×31天）、营养费1800元（30元/天×60天）、伤残赔偿金65188元（325940元×20%）、精神抚慰金2000元、交通费1000元、鉴定费2000元、邮寄费100元，合计121343元。经庭审质证，被告保险公司质证意见为：证据一真实性无异议，但对事故认定书中认定被告陈正飞驾驶的电动三轮车是否属于机动车有异议，我司认为被告陈正飞驾驶的电动三轮车已构成机动车的标准，应共同在交强险限额内赔偿原告司有荣的所有损失，我司并申请对陈正飞的电动三轮车进行是否属于机动车的鉴定；证据二，医疗费票据应扣除10%非医保用药；证据三诊断证明无异议；证据四，病历无异议；证据五，用药明细应扣除非医保用药10%左右；证据六，护理人员证明，原告并未提交护理人员与伤者的亲属关系证明予以佐证其与原告的亲属关系，护理人员的收入证明，事故发生是在2019年3月份，原告应提交事故发生前三个月的收入证明，依据原告提交的工资发放明细、事故发生前三个月的平均工资不超3000元；证据七，司法鉴定意见书真实性无异议，但对原告评定的伤残等级有异议，我司认为原告伤残等级过高，我司申请保留重新鉴定的权利，鉴定费不在保险赔偿范围内；证据九，邮寄费不在保险赔偿范围内。损失明细：医疗费应扣除10%非医保用药；误工费，误工期限过长应为90天；护理费、护理人员的计算标准错误，应根据原告提交的事故发生前三个月的平均收入计算；出院后护理费计算标准错误，同证三质证意见；伙食补助费、营养费过高，伤残赔偿金待重新鉴定后以鉴定标准进行计算；交通费过高，精神抚慰金待鉴定后进行确定；鉴定费、邮寄费不在保险赔偿范围内。被告张连臣同保险公司质证意见。被告陈正飞质证意见为：证据一能够证明陈正飞的行为属于紧急避险行为，其他同保险公司质证意见。被告均未举证。被告保险公司在本院指定期间内申请对原告的伤残等级重新鉴定。经本院委托，临沂沂蒙法医司法鉴定所于2019年9月18日作出了司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人司有荣右足损伤参照《人体损伤致残程度分级》评定，构成九级伤残。经质证，原告质证意见为:无异议，但是为重新鉴定，原告根据鉴定所的要求，进行了磁共振复查，花检查费616.34元，应由被告保险公司承担。被告陈正飞无异议。被告保险公司质证意见为：有异议，伤残等级过高。被告保险公司在本院指定期间内申请了对被告陈正飞驾驶的电动三轮车是否属于机动车进行鉴定。经本院委托，山东交院交通司法鉴定中心于2019年9月25日作出了司法鉴定意见书，鉴定意见为：属于机动车范畴。经质证，原告无异议。被告陈正飞质证意见为：有异议，其驾驶的为电动三轮车，法律未规定必须挂牌才能上路行驶，并且没发动机号、车架号，无法购买交强险，国家也未强制购买交强险，所以其不应在交强险责任限额内承担赔偿责任。被告保险公司无异议。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实及证据，本院予以确认。对于当事人双方有争议的证据和事实，本院认定如下：一、对本案交通事故的基本事实及责任认定，本院经审理认定如下：2019年3月28日8时许，被告张连臣驾驶鲁Ｑ×××**号小型汽车，沿事发路段由东向西行驶至费县探沂镇张家村小学路段超车时，与顺行的被告陈正飞驾驶的电动三轮车、原告及其电动车发生交通事故，致原告受伤、车辆部分受损。事故经费县交警大队认定，被告张连臣负事故主要责任，被告陈正飞负事故次要责任，原告无事故责任。原告受伤后在费县第二医院住院治疗31天。同年7月2日，原告之子赵杰委托的济宁正诚法医司法鉴定所对原告的伤情等出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人司有荣外伤致：右足1-5趾功能丧失，属九级伤残；其误工期120日，护理期60日，营养期60日；；住院期间二人护理出院后一人护理。二、被告陈正飞驾驶的电动三轮车属被告陈正飞所有。被告张连臣驾驶的涉案车辆所有人为被告张连臣，该车在被告保险公司投保交强险、商业三者险100万元，含不计免赔。被告陈正飞已为原告垫付医疗费3000元，被告保险公司已为原告垫付医疗费10000元。三、原告主张的损失：1、医疗费18424.35元，被告认为应扣除非医保用药，本院认为，其异议于法无据，不应予以采信；原告提交了医疗费正规票据等证据予以证实，本院应予认定。2、误工费9063.6元（75.53元/天×120天），被告有异议，本院根据原告的伤情、治疗情况、鉴定结论等，认定误工期为100天，误工费为7553元。3、、住院期间护理费864218元[(75.53元/天＋203.25元/天)×31天]，被告有异议，本院认为，被告未对原告的“住院期间二人护理”申请重新鉴定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见为，可以参照确定护理人员人数。”本院根据原告的伤情、鉴定结论，对原告主张的住院期间二人护理予以认定；本院根据原告提交的工资表、网上银行电子回单等，认为原告主张的计算标准符合法律规定，故对原告主张的住院期间的护理费，本院予以认定。4、出院后护理费12195元（203.25元/天×60天），被告有异议，本院认为，原告鉴定的护理期应包括住院天数31天，根据原告的伤情、治疗情况、出院医嘱、鉴定结论等，本院认定出院后护理期为24天，原告提交的证据不能证实其主张的计算标准，应按农村居民标准计算，其出院后护理费应为1812.72元。5、住院伙食补助费930元（30元/天×31天），本院认为符合法律规定，予以认定。6、营养费1800元（30元/天×60天），被告有异议，本院根据原告的伤情、鉴定结论等，认定为1500元。7、伤残赔偿金65188元（325940元×20%）、精神抚慰金2000元，本院认为符合法律规定，予以认定。8、交通费1000元，被告有异议，本院认为，原告未提交交通费票据，根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，认定为620元。9、鉴定费2000元、邮寄费100元，本院认为，均系原告支出的必要合理的费用，应予认定。综上，原告的损失应为：医疗费18424.35元、误工费7553元、、住院期间护理费864218元、出院后护理费1812.72元、住院伙食补助费930元、营养费1500元、伤残赔偿金65188元、精神抚慰金2000元、交通费620元、鉴定费2000元、邮寄费100元，合计108770.25元。本院认为，被告张连臣驾驶机动车与被告陈正飞驾驶电动三轮车、原告及其电动自行车发生的交通事故已经交警部门认定，被告张连臣负事故主要责任，被告陈正飞负事故次要责任，原告无事故责任。原、被告均无异议，本院认为并无不当，应予采信。被告陈正飞驾驶的电动三轮车鉴定为机动车，故被告张连臣应承担70%的赔偿责任，被告陈正飞应承担30%的赔偿责任。被告张连臣驾驶的涉案车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险100万元，并不计免赔。故对本院认定的原告的保险内的损失，被告保险公司应先在交强险责任限额内承担赔偿责任，剩余部分，由被告保险公司在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任，被告陈正飞承担30%的赔偿责任。对本院认定的原告的保险外的损失，由被告张连臣承担70%的赔偿责任，被告陈正飞承担30%的赔偿责任。被告保险公司辩称，该事故鉴于第三方车辆陈正飞,应共同在交强险限额内赔偿原告合理合法损失。被告保险公司并对被告陈正飞驾驶的电动三轮车是否属于机动车申请了鉴定。本院认为，虽经本院委托鉴定，陈正飞驾驶的电动三轮车属于机动车范畴，但未购买交强险是因为行政管理部门并没有提供为电动车购买交强险的前置服务。被告为电动车投保由于客观障碍（行政管理缺陷）缺乏可期待性，该种状况不具有可责难性，投保义务人亦不得因此加重责任。故被告陈正飞不应在交强险责任限额内先行承担赔偿责任。被告陈正飞辩称，事故发生属实，对事故责任认定无异议,陈正飞因张连臣违反交规的驾驶行为而躲避致使司有荣因该躲避行为而受到伤害，陈正飞的行为符合民法中紧急避险的行为规定，因此司有荣的损失应由张连臣负责赔偿。本院认为其辩称于法无据，不应予以采信。被告保险公司因对原告的伤残等级申请重新鉴定，原告花费检查费616.34元，原告并提交了正规票据予以证实，原告要求该费用应由被告保险公司承担。本院认为，被告保险申请本院委托鉴定机构作出的鉴定结论与原告单方委托鉴定机构作出的鉴定结论一致，该检查费616.34元应属鉴定费用，应由被告保险公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司费县支公司在交强险责任限额内赔偿原告司有荣损失：医疗费10000元、误工费7553元、、住院期间护理费864218元、出院后护理费1812.72元、伤残赔偿金65188元、精神抚慰金2000元、交通费620元，合计95815.9元。二、原告司有荣的损失：医疗费8424.35元、住院伙食补助费930元、营养费1500元，合计10854.35元，由被告中国人民财产保险股份有限公司费县支公司赔偿70%即7598.05元，被告陈正飞赔偿30%即3256.3元。三、原告司有荣的其他损失：鉴定费2000元、邮寄费100元，合计2100元，由被告张连臣赔偿70%即1470元，被告陈正飞赔偿30%即630元。四、驳回原告司有荣的其他诉讼请求。被告中国人民财产保险股份有限公司费县支公司为原告垫付的1000元，被告陈正飞为原告垫付的3000元，可在履行主务时相互折抵。上述义务均限于本判决生效后五日内履行完毕。负有履行义务的当事人，如向本院账户（户名：费县人民法院开户行:临商银行费县支行行号:313474200089账号：800001851005000000292）汇入案款，应注明案号，并自履行之日起三日内将汇款回执交付本案审判人员。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取1350元，由原告司有荣负担126元，被告张连臣负担857元，被告陈正飞负担367元；保全费220元，由被告张连臣负担；鉴定费616.34元，由被告中国人民财产保险股份有限公司费县支公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  许庆晓法官助理潘娟二〇一九年十月十日书记员  张立民