山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终2667号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司，住所地山东省莱芜市莱城区鲁中东大街**。统一社会信用代码：91371200967481430J。 负责人：吴中云，总经理。 委托诉讼代理人：李俊杰，山东博骏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郑良胜，男，1960年4月6日出生，汉族，农民，现住山东省淄博市博山区。 委托诉讼代理人：尹钰，山东颜山律师事务所律师。 原审被告：刘宗云，男，1971年12月1日出生，汉族，现住山东省莱芜市莱城区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司因与被上诉人郑良胜及原审被告刘宗云机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院（2019）鲁0304民初756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司（以下简称人保财险公司）的委托诉讼代理人李俊杰，被上诉人郑良胜的委托诉讼代理人尹钰到庭参加诉讼。原审被告刘宗云经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保财险公司上诉请求：改判上诉人不承担残疾赔偿金，上诉数额为79098元。事实与理由：一、一审法院应当准许上诉人重新鉴定。被上诉人是锁骨中外段骨折，虽然进行了手术治疗，但是并没有达到关节面，因此对肩锁关节功能影响有限，不构成十级伤残，该份鉴定报告中第三页最后一行对于“右肯支”的说法明显错误，且鉴定机构没有明确写明功能丧失25%如何计算得出，鉴定报告依据不足，不应采信。二、即使构成伤残，也应当按照农村。被上诉人家里尚有土地，工作所在单位也没有为其缴纳社会保险，无法证明工作的真实性，应按照农村居民计算残疾赔偿金。 郑良胜辩称，一、答辩人的伤残等级系法院委托鉴定机构根据答辩人的住院病历、CT片作出的，程序合法、证据真实，鉴定机构作出鉴定的程序、依据符合规定，被答辩人要求重新鉴定的理由不成立。二、答辩人的残疾赔偿金应当按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入计算。答辩人在一审法院提供了受伤前在企业务工满一年的证明及工资表，证明其发生事故前一年已经在企业工作，并不以耕种土地作为主要生活来源；另答辩人因为儿子郑雷患有精神疾病，需不定时在城区检查治疗，答辩人常年在城区租赁房屋居住。因此答辩人的残疾赔偿金按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入计算符合法律规定。综上所述，一审法院认定事实清楚，判决合法、合理。请求依法驳回上诉人上诉，维持原判。 刘宗云未到庭，未答辩。 郑良胜向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费、护理费、鉴定费等共计160878元。 一审法院认定事实，2018年10月28日16时42分左右，原告郑良胜驾驶鲁Ｃ×××××号二轮摩托车顺博沂路由北向南行驶至博沂路与石和路路口处，为躲避顺博沂路同向行驶至此向右转弯行驶的被告刘宗云驾驶的鲁Ｓ×××××号小型轿车时，车辆失控摔倒，致使原告郑良胜受伤，摩托车受损，造成道路交通事故。2018年11月2日，淄博市公安局交通警察支队博山大队作出第2018100116号道路交通事故认定书，认定被告刘宗云承担事故的全部责任，原告郑良胜无事故责任。原告受伤后，被送往淄博市博山区中医院住院治疗15天，共发生医疗费21281.91元；其中、被告人保财险公司为原告郑良胜垫付医疗费10000元。诉讼中，原告申请司法鉴定。2019年4月2日，淄博博山区医院司法鉴定所作出博司鉴所[2019]临鉴字第47号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人郑良胜之伤情已构成十级伤残；2、被鉴定人郑良胜之伤情住院15天每日2人护理，出院后每日1人护理45天；3、被鉴定人郑良胜左锁骨粉碎性骨折，依据以上同鉴定标准评定误工期为120天；4、被鉴定人郑良胜之伤情后续治疗费11000元人民币。 另查明，鲁Ｓ×××××号小型轿车的所有权人系被告刘宗云，其为该车辆在被告人保财险公司投保了交强险及商业三者险（责任限额为1000000元，且特别约定了不计免赔条款），本案交通事故发生在保险期间内。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，侵害公民的身体权和健康权的，应当承担赔偿责任。被告刘宗云驾驶机动车与原告发生交通事故，且负事故全部责任，被告刘宗云应对原告的损失承担赔偿责任。因事故发生时，鲁Ｓ×××××号小型轿车在被告人保财险公司投保了交强险和商业三者险，故对于原告的损失，应当由被告人保财险公司在交强险责任限额内不分事故责任比例予以赔偿，超出损失由被告人保财险公司在商业三者险责任内赔偿，不足部分由被告刘宗云负责赔偿。就原告主张的各项损失，认定如下：1、医疗费21281.91元，属于原告的实际损失，且有相关票据为证，予以确认。2、住院伙食补助费450元，根据其住院天数15天，按照每天30元计算。3、误工费12960元，根据司法鉴定意见，原告的误工期限为120日，原告主张按照其事故发生前的日平均工资108元计算误工费为12960元，不违反法律规定，予以确认。4、护理费6000元，根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告的护理期限为住院15天每日2人护理，出院后每日1人护理45天，原告主张按照当地护工标准每天80元计算护理费为6000元，符合法律规定，予以确认。5、残疾赔偿金79098元，原告郑良胜的伤情构成十级伤残（伤残系数为10%），按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算20年为79098元，予以确认。6、鉴定费3800元，确系原告的实际损失，且有票据为证，予以支持。7、后续治疗费11000元，有鉴定机构的鉴定意见为据，原告要求一并处理，不违反法律规定，予以确认。8、精神损害抚慰金1000元，原告因交通事故致残，确实给其造成较大的精神损害，予以支持。9、交通费300元，根据原告的治疗情况，结合受诉法院所在地的交通现状，酌情支持。10、邮寄费120元，属于原告的实际支出，且有票据为证，予以确认。诉讼中，被告人保财险公司主张对原告超出交强险的医疗费扣除15%的非医保用药不予承担且不承担鉴定费，但其未提供证据证明已就该免责事由向投保人履行明确地提示和解释说明义务，因此，对被告人保财险公司的上述主张，不予采纳。综上，原告的损失确认为医疗费21281.91元、住院伙食补助费450元、误工费12960元、护理费6000元、残疾赔偿金79098元、鉴定费3800元、后续治疗费11000元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、邮寄费120元，共计136009.91元；由被告人保财险公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金79098元、精神损害抚慰金1000元、误工费12960元、护理费6000元、交通费300元，共计109358元，扣除其已经垫付的医疗费10000元，余款为99358元。被告人保财险公司在商业三者险责任限额内赔偿医疗费11281.91元、住院伙食补助费450元、后续治疗费11000元、鉴定费3800元，共计26531.91元。邮寄费120元，由被告刘宗云予以赔偿。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告郑良胜医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费共计99358元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告郑良胜医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费共计26531.91元；三、被告刘宗云于判决生效之日起十日内赔偿原告郑良胜邮寄费120元；四、驳回原告郑良胜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4440元，减半收取计1759元，由原告郑良胜负担264元，由被告刘宗云负担1495元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审判决认定事实一致，予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为上诉人是否应赔偿被上诉人残疾赔偿金79098元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定，“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”本案中，[2019]临鉴字第47号司法鉴定意见书系一审中经郑良胜申请，由一审法院依法委托淄博博山区医院司法鉴定所作出，鉴定程序符合法律规定，鉴定意见书中对鉴定材料、检验过程、结论分析过程做了充分说明。人保财险公司虽在一审中提出重新鉴定申请，但其并未提供有效证据证明[2019]临鉴字第47号司法鉴定意见书存在上述法律规定的情形，足以启动重新鉴定程序，一审未准予其重新鉴定申请并无不当。一审中，郑良胜提交了山东仕宏泵业有限公司出具的工资停发证明、工资表等证据，足以据此认定郑良胜在案涉交通事故发生前的主要收入来源已经脱离农业生产。故一审综合郑良胜的伤情以及案涉交通事故发生前的收入状况，对郑良胜的残疾赔偿金所做认定并无不当。 综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1777元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李兴民 审判员  杨继生 审判员  王 娜 二〇一九年十月二十九日 书记员  周京京