河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终5006号 上诉人（原审原告）：邯郸市永年区铁西科玺标准件厂，住所地：永年区西阳城村北。 经营者：常科玺，男，1977年2月27日生，现住邯郸市永年区。 委托代理人:李琪，河北众意律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：崔闯飞，男，1992年12月6日生，现住邯郸市永年区。 委托代理人：陈鹏，河北贯云律师事务所律师。 上诉人邯郸市永年区铁西科玺标准件厂（以下简称科玺标准件厂）因与被上诉人崔闯飞劳动争议一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院(2019)冀0408民初965号民事判决,向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 科玺标准件厂上诉请求：1、撤销一审判决，驳回崔闯飞要求赔偿的全部请求，或发回一审法院重审；2、本案的诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审超仲裁请求进行裁判，判决书第三项判决上诉人向崔闯飞支付伤残津贴，但其仲裁请求中根本没有要求上诉人支付伤残津贴。一审判决上诉人向其支付伤残津贴，属于超仲裁请求裁判，法院对该项请求不应当支持。二、一审判决认定上诉人向被上诉人支付生活护理费不应支持。崔闯飞并未提出由上诉人按月支付生活护理费的仲裁请求，故不应当就其未申请部分作出裁判。且崔闯飞现在具备生活处理能力，要求上诉人再支付生活护理费没有依据。三、一审判决认定上诉人应向被上诉人支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费共计203960.49元，证据不足，也不应当支持。四、上诉人未收到工伤认定书，不能证实该工伤认定书已送达给上诉人，故工伤认定书尚未产生相应的效力，该认定书不应当采信。上诉人未收到初次鉴定结论书，报纸公告不能证实将该鉴定结论合法的送达给上诉人。公告送达必须是穷尽了其他送达方式而无法送达，且被上诉人下落不明的情况下才能公告送达。上诉人厂址没有变更，负责人没有离开本地，不符合公告送达的条件，因此，公告送达方式违法，且送达的对象也是错误的。请求二审法院查明事实后，依法驳回崔闯飞的全部仲裁请求。 崔闯飞辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，程序合法，请求维持原审判决。一审法院并未超仲裁请求判决，伤残津贴包含在工伤赔偿项目和范围之内，被上诉人要求享受工伤保险待遇的请求中自然包含该请求。一审判决上诉人应向被上诉人支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费是正确的，均属于工伤赔偿范围。本案在劳动仲裁期间，劳动仲裁机构依法采取的邮寄和公告送达方式，依法送达《工伤认定决定书》、《初次鉴定结论书》，符合法律规定。关于上诉人称的永年县和永年区的称呼是本地行政区划名称的变更，而上诉人的经营主体资格并无任何实质性的变更。请求二审法院维持原判。 科玺标准件厂向一审法院起诉请求：1、判决驳回被告崔闯飞要求原告赔偿的全部仲裁请求。2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告科玺标准件厂系办理了工商登记并领取了营业执照的个体工商户，经营者为常科玺，组成形式为个人经营，注册日期为2010年4月21日。被告崔闯飞于2015年7月到科玺标准件厂上班，从事标准件加工，计件工资，不定时发放。2016年6月21日下午，被告崔闯飞在工作中受伤，后被告崔闯飞住院治疗共计113天，医疗费共计164100.49元，期间原告支付了45000元。2016年9月14日，永年县劳动人事争议调解仲裁委员会作出永劳人仲案子（2016）31号裁决书，裁定原、被告双方存在事实劳动关系，原告不服仲裁裁决，提起诉讼。2016年11月23日，本院作出（2016）冀0429民初2704号民事判决书，判决原、被告双方存在事实劳动关系，该判决书已经发生法律效力。2017年10月25日，邯郸市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字（2017）00053031号认定工伤决定书，认定崔闯飞属于工伤，并将认定工伤决定书以特快专递的方式送达给原告，该认定工伤决定书已经发生法律效力。2018年7月11日，邯郸市劳动能力鉴定委员会作出邯劳鉴办2018年0670号初次鉴定结论书，鉴定崔闯飞为三级伤残；部分生活自理障碍；停工留薪期为12个月，并将初次鉴定结论书以公告的方式向原告进行了送达，该初次鉴定结论书已经发生法律效力。2018年12月20日，崔闯飞向邯郸市永年区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如下：1、裁令解除原、被告双方的事实劳动关系并裁决原告支付其经济补偿金22125元。2、裁令原告向其支付未签书面劳动合同的58个月的双倍工资513300元。3、裁决原告支付其医疗费130000元、住院期间的交通费1800元、住院伙食补助费2400元、食宿费9600元、辅助器具费8000元、因伤致残的护理费391596元。4、裁决原告向其支付停工留薪期工资53100元、一次性伤残补助金101775元。5、裁决原告向其支付一次性享受工伤保险长期待遇641781.94元。2019年2月1日，邯郸市永年区劳动人事争议调解仲裁委员会作出邯永劳人仲案（2018）70号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、原告支付崔闯飞住院期间伙食补助费2260元、停工留薪期工资38497.56元、一次性伤残补助金73786.99元、医疗费119100.49元，各项费用合计233645.04元。二、原告自2018年8月份开始每月支付被告崔闯飞生活护理费至被告恢复生活自理能力时止，标准为统筹地区上年度职工月平均工资的百分之三十。三、原告自2017年7月份开始支付被告崔闯飞伤残津贴2566元，至被告达到退休年龄并办理退休手续为止。四、对被告崔闯飞的其他仲裁请求，不予支持。2019年3月14日，原告因不服仲裁裁决，向一审法院院提起诉讼。 另查明，被告崔闯飞在原告科玺标准件厂工作期间，原告未依法为崔闯飞参加工伤保险；被告主张其平均日工资为147.5元，并提供了一份落款日期为2016年6月28日、题目为“闯飞工资”的清单予以证明。该清单载明被告2016年3月至6月的日工资从130元到165元不等，2016年3月份工资为3260元，4月份工资为2965元，5月份工资为1170元，6月份工资为2045元。另外，崔闯飞没有就其主张的食宿费、辅助器具费、交通费向本院提交相关证据。 一审法院认为，崔闯飞在原告厂工作期间遭受事故伤害，经邯郸市人力资源和社会保障局认定为工伤，邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定崔闯飞的工伤为三级伤残，部分生活自理障碍；停工留薪期为12个月，事实清楚，证据充分，崔闯飞应依法享受工伤保险待遇。鉴于原告未为崔闯飞缴纳工伤保险，故应由原告按工伤保险待遇支付给崔闯飞。原告主张没有收到过工伤认定书，该案的工伤认定书尚没有产生相应的效力，仲裁裁决不应当采信，没有收到初次鉴定结论书，该案的鉴定结论尚没有产生法律效力，与查明的事实不符，不予支持。关于崔闯飞月平均工资问题，崔闯飞提供的“闯飞工资”清单能够证明崔闯飞2016年3月至6月，四个月的工资总额为9440元，平均每月工资为2360元，故本院确定被告崔闯飞的月平均工资为2360元。 根据《工伤保险条例》规定，崔闯飞因工致残被鉴定为三级伤残、部分生活自理障碍、停工留薪期为12个月，依法应当与原告保留劳动关系，退出工作岗位，并享受以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十五条规定，三级伤残一次性伤残补助金的标准为23个月的本人工资，即：2360元×23个月＝54280元；2、停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位发放。崔闯飞的停工留薪期为12个月，即：2360元×12个月＝28320元；3、医疗费：被告医疗费共计164100.49元，扣除原告已经支付45000元，余额119100.49元，原告应给付被告；4、住院伙食补助费：河北人保厅提出落实新《工伤保险条例》十个具体意见第四条第一款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，统筹地区以内20元/天/人。崔闯飞住院113天，即20元×113天＝2260元；上述各项费用共计203960.49元，原告应赔付给崔闯飞。此外，原告依法应当按照统筹地区上年度职工平均工资百分之三十的标准每月给付被告自2018年8月起至被告恢复生活自理能力止的生活护理费，每月按照被告月平均工资百分之八十的标准给付被告自2017年7月起至被告达到退休年龄并办理退休手续止的伤残津贴。崔闯飞请求仲裁裁决原告向其支付未签书面劳动合同的双倍工资差额，因其请求超过了一年的仲裁时效期间，不予支持；崔闯飞请求仲裁裁决原告向其支付经济补偿金，没有事实依据，不予支持；崔闯飞主张的交通费、食宿费、辅助器具费等，因未提交相关证据，也不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条之规定，判决：一、原告邯郸市永年区铁西科玺标准件厂于本判决生效之日起十日内给付被告崔闯飞一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费共计203960.49元；二、原告每月给付被告自2018年8月起至被告恢复生活自理能力止的生活护理费，标准为统筹地区上年度职工平均工资的百分之三十；三、原告每月给付被告自2017年7月起至被告达到退休年龄并办理退休手续止伤残津贴1888元；四、驳回被告崔闯飞的其他仲裁请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告承担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。经二审审理查明与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于一审判决是否超崔闯飞仲裁请求判决的问题，崔闯飞在劳动仲裁中请求解除劳动关系，并支付解除劳动关系的经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资、医疗费及各项工伤待遇，但崔闯飞伤残等级为三级，根据《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇……。”因此，崔闯飞要求解除劳动关系的请求一审法院不予支持，而按照工伤保险条例的规定，判决科玺标准件厂支付崔闯飞的伤残津贴、生活护理费、一次伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费等工伤待遇，符合法律规定，一审判决并不超出崔闯飞的仲裁请求。 关于上诉人科玺标准件厂称没有收到工伤认定决定书、初次鉴定结论的问题，崔闯飞已提交了邯郸市人社局工伤处邮寄、公告送达的相关证据，因此，科玺标准件厂称没有收到相关文书的辩称理由，本院不予采信。 综上所述，上诉人科玺标准件厂上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由邯郸市永年区铁西科玺标准件厂承担 本判决为终审判决。 审判长  温永国 审判员  段子勇 审判员  刘 勇 二〇一九年十月二十一日 书记员  武东美