广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民初18号原告：徐勇为，男，1962年5月2日出生，汉族，现住广东省清远市清新区。委托诉讼代理人：赖远才，广东卓提律师事务所律师。被告：广州市星信房地产开发有限公司，住所地：广东省广州市珠海区乐敦路新怡苑****。法定代表人：邓志荣，公司执行董事。被告：邓志荣，男，1956年11月24日出生，汉族，住广东省清远市清新区。被告：邓穗烽，男，1983年11月12日出生，汉族，住广东省清远市清新区。被告：清远市石溪塱农业发展有限公司，住，住所地：广东省清远市清新区龙颈镇石马塘坑村委会坑口村旧木厂旁自编101/div>法定代表人：邓志荣，公司执行董事。上述四被告的共同委托诉讼代理人：谢坚荣，广东正鑫律师事务所律师。上述四被告的共同委托诉讼代理人：陆嘉敏，广东正鑫律师事务所律师。原告徐勇为与被告广州市星信房地产开发有限公司、邓志荣、邓穗烽、清远市石溪塱农业发展有限公司借款合同纠纷一案，广东省清远市清城区人民法院于2018年12月6日立案后认为其对本案没有管辖权，将本案移送广东省清远市中级人民法院审查处理。本院于2019年3月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐勇为的委托诉讼代理人赖远才、被告广州市星信房地产开发有限公司、邓志荣、邓穗烽、清远市石溪塱农业发展有限公司的委托诉讼代理人谢坚荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐勇为向本院提出诉讼请求：1、判决被告广州市星信房地产开发有限公司偿还借款本金13000000元给原告徐勇为，并从2015年5月1日起至还清之日止按月利率2%计付利息(计至2018年11月30日的利息为11180000元)。2、判决被告邓志荣对被告广州市星信房地产开发有限公司应偿还借款本金13000000元给原告徐勇为，并从2015年5月1日起至还清之日止按月利率2%计付利息，承担连带偿还责任。3、判决被告邓穗烽对被告广州市星信房地产开发有限公司应偿还借款本金13000000元给原告徐勇为，并从2015年5月1日起至还清之日止按月利率2%计付利息，承担连带偿还责任。4、判决被告清远市石溪塱农业发展有限公司对被告广州市星信房地产开发有限公司应偿还借款本金13000000元给原告徐勇为，并从2015年5月1日起至还清之日止按月利率2%计付利息，承担连带偿还责任。5、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年2月9日，徐勇为与被告广州市星信房地产开发有限公司签订《借款合同》，并于2015年2月10日和2015年2月12日共借给被告广州市星信房地产开发有限公司13000000元，借款利息按月利率2.8%计算。依据徐勇为与被告邓志荣、邓穗烽签订的《个人保证合同》，以及被告清远市石溪塱农业发展有限公司出具连带责任保证的承诺书，徐勇为借给被告广州市星信房地产开发有限公司的借款本金和借款利息由被告邓志荣、邓穗烽、清远市石溪塱农业发展有限公司承担连带责任保证。2018年11月30日，经被告广州市星信房地产开发有限公司对账确认其欠徐勇为借款本金13000000元，从2015年5月1日起的借款利息未付。为此，徐勇为特向人民法院提起诉讼，请求依法判决。被告广州市星信房地产开发有限公司辩称：本案不是严格意义上的民间借贷纠纷，双方只有短期资金拆借行为，没有约定相关的借款期限，当时双方约定是短期资金拆借并约定三个月内归还，没有约定利息，双方口头约定短期内归还就不计利息，后由于无法短期归还资金，原告徐勇为就按2.2%来计算利息。原告徐勇为与被告广州市星信房地产开发有限公司的约定未经担保人同意，担保人不应承担连带担保责任。被告邓志荣、邓穗烽辩称：广州市星信房地产开发有限公司与徐勇为签订《借款合同》，约定由徐勇为借款15000000元整给广州市星信房地产开发有限公司。邓志荣、邓穗烽为广州市星信房地产开发有限公司提供担保，并于2015年2月9日与徐勇为签订《个人保证合同》，担保金额为壹仟伍佰万元整，担保范围是借款的本金及利息、违约金等，保证方式为连带责任保证。保证期间为自《借款合同》生效之日起至借款期限届满之日起两年止。2018年11月30日，徐勇为向广州市星信房地产开发有限公司发送一份《确认书》，其中表明借款本金的利息按月利率2.8%计算。而《借款合同》中，借款利率双方议定在本次借款期限内按同期银行基准利率计算。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”，本案《确认书》已变更主合同内容，且未取得邓志荣、邓穗烽的书面同意，故邓志荣、邓穗烽不再承担保证责任。请法院查明本案事实，驳回徐勇为要求邓志荣、邓穗烽承担连带偿还责任的诉讼请求。被告清远市石溪塱农业发展有限公司辩称：广州市星信房地产开发有限公司与徐勇为签订《借款合同》，约定由徐勇为借款15000000元整给广州市星信房地产开发有限公司，清远市石溪塱农业发展有限公司出具《清远市石溪塱农业发展有限公司股东会决议》，同意为上述借款提供担保，但未出具担保合同。《中华人民共和国担保法》第十三条规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十二条第二款规定“主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”，但清远市石溪塱农业发展有限公司与徐勇为既未签订保证合同，也未在《借款合同》中以保证人的身份签字或盖章，因此，清远市石溪塱农业发展有限公司对广州市星信房地产开发有限公司的担保未成立。由于《清远市石溪塱农业发展有限公司股东会决议》为清远市石溪塱农业发展有限公司内部决议，并不具有担保的效力。因此，徐勇为要求清远市石溪塱农业发展有限公司“对广州市星信房地产开发有限公司应偿还借款本金13000000元，并从2015年5月1日起至还清之日止按月利率2%计付利息，承担连带偿还责任”的诉求，无事实与法律依据。请法院查明本案事实，驳回徐勇为要求清远市石溪塱农业发展有限公司承担连带偿还责任的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院查明认定事实如下：2015年2月9日，被告广州市星信房地产开发有限公司与原告徐勇为签订一份《借款合同》，合同主要约定广州市星信房地产开发有限公司向徐勇为借款人民币15000000元，利率按同期银行基准利率计算，双方同意将上述借款汇入广州市星信房地产开发有限公司指定的工商银行账号36×××86。《借款合同》中对包括借款期限等重大事项均无约定。同日，被告邓志荣、邓穗烽分别与原告徐勇为签订了《个人保证合同》，主要约定被告邓志荣、邓穗烽为上述被告广州市星信房地产开发有限公司的借款人民币15000000元提供保证的担保，担保方式为连带责任保证，担保的范围包括借款本金、违约金，赔偿金，实现债权的费用等，保证期间为自《借款合同》生效之日起至借款期限届满之日起两年止。另外,被告清远市石溪塱农业发展有限公司出具一份《清远市石溪塱农业发展有限公司股东会决议》交原告徐勇为收执，主要内容为“同意本公司为广州市星信房地产开发有限公司（法定代表人：邓志荣）向债权人徐勇为借款人民币15000000元整，提供连带责任担保。”，该股东会决议上股东成员处有“邓志荣、邓穗烽”的签名和捺印，且加盖了“清远市石溪塱农业发展有限公司”的印章。原告徐勇为分别于2015年2月10日和2015年2月12日向被告广州市星信房地产开发有限公司指定的工商银行账户共汇款人民币13000000元。2018年11月30日，原告徐勇为向被告广州市星信房地产开发有限公司出具一份《确认书》，内容为“致借款人：广州市星信房地产开发有限公司，我方自2015年2月10日和2015年2月12日共转入广州市星信房地产开发有限公司账号合共人民币13000000元，借款利息按月利率2.8%计算。现你方还拖欠徐勇为借款本金13000000元及相应利息由2015年5月至2018年11月利息合共人民币15652000元，并承担徐勇为因实现债权的费用。徐勇为请你方清偿上述本金、利息及逾期利息，并在接收确认书后，在本确认书上加盖公章和签字。”。该《确认书》中“贷款人”处加盖了“邓志荣”的印章，“借款人”处加盖了“广州市星信房地产开发有限公司”的印章。另查明，对于借款期限的问题，庭审中，原告徐勇为认为没有约定借款期限，四被告则认为“借款期限为三个月，从2015年2月至5月，可从2018年11月30日的《确认书》从2015年5月计算至11月可证实。”。至于催收的问题，原告徐勇为认为其从2018年11月30日开始催收，四被告则认为原告徐勇为是从2015年5月起催收。再查明，在庭审中，被告广州市星信房地产开发有限公司对于原告徐勇为主张按月息2%计算利息无异议，被告邓志荣、邓穗烽认为其担保责任已免除，被告清远市石溪塱农业发展有限公司认为其不应承担担保责任。本院认为，本案是借款合同纠纷。因原告徐勇为是中华人民共和国香港特别行政区居民，故本案属于涉港借款合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十五条“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。”的规定，涉案《借款合同》的签订地和履行地均在广东省××市内，故本院依法有权对本案行使管辖权。关于本案法律适用的问题。诉讼中，双方当事人均同意选择中华人民共和国内地法律处理本案纠纷，故本案应以中华人民共和国内地法律作为解决争议的准据法。本案中，原告徐勇为与被告广州市星信房地产开发有限公司签订的《借款合同》，是双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。《借款合同》签订后，原告徐勇为向被告广州市星信房地产开发有限公司指定的工商银行账户共汇款人民币13000000元，有银行转账汇款凭证为证，四被告对此亦无异议，故本院依法认定本案的借款本金为人民币13000000元。被告广州市星信房地产开发有限公司未按约偿还借款，根据债务应当清偿的原则，对原告徐勇为请求被告广州市星信房地产开发有限公司偿还借款本金人民币13000000元的请求，本院予以支持。关于借款利率的问题。由于被告广州市星信房地产开发有限公司对于原告徐勇为请求按月息2%计算利息无异议，本院予以照准。至于借款利息的起算问题。根据原告徐勇为出具的且经四被告确认的2018年11月30日的《确认书》的内容来看，原告徐勇为主张的利息是从2015年5月起计算，其起诉亦是请求自2015年5月起计算利息，四被告对此均无异议，故本院依法确定被告广州市星信房地产开发有限公司偿还原告徐勇为借款本金人民币13000000元的利息自2015年5月10日(因原告徐勇为第一笔借款的汇款日期是2月10日）起按月息2%计算至本院确定的履行期限届满之日止。关于被告邓志荣、邓穗烽的担保责任是否免除的问题。由于案涉《借款合同》未明确约定借款期限，双方当事人在诉讼中对借款期限的陈述亦不一致，故本案《借款合同》中关于“在本次借款期限内按同期银行基准利率计算”的约定，应视为约定不明，因此，对被告邓志荣、邓穗烽抗辩称《确认书》已变更主合同的约定从而免除担保责任的意见，本院不予采纳。关于被告邓志荣、邓穗烽认为保证期间已届满其保证责任已免除的问题。本案中，被告邓志荣、邓穗烽与原告徐勇为签订的《个人保证合同》对于保证期间的约定是“自《借款合同》生效之日起至借款期限届满之日起两年止”，由于案涉《借款合同》未明确约定借款期限，在诉讼中，对于原告徐勇为催收债权、主张权利的时间，双方当事人的陈述不一致，原告徐勇为主张仅是在2018年11月30日出具《确认书》时进行了催收，四被告则认为原告徐勇为自2015年5月起进行了多次催收，但四被告对此仅是其单方陈述，并未提供证据证实其主张，本院不予采信，故本院认定案涉借款不能确定具体的还款期限，作为债权人的原告徐勇为依法可随时主张权利，结合原告徐勇为在2018年11月30日出具的《确认书》中载明“徐勇为请你方清偿上述本金、利息及逾期利息，并在接收确认书后，在本确认书上加盖公章和签字”的内容，应认定原告徐勇为请求被告在2018年11月30日偿还借款。因此，本案借款的保证期间应从2018年11月30日开始计算。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条关于“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”的规定，即本案借款的保证期间从2018年11月30日开始计算6个月，截至原告徐勇为于2018年12月6日起诉之日并未超过保证期间。因此，被告邓志荣、邓穗烽的担保责任未免除，对其认为已超过保证期间的意见，本院不予采纳。综上，被告邓志荣、邓穗烽对本案借款依法应承担连带清偿责任。关于被告清远市石溪塱农业发展有限公司认为其与原告徐勇为之间的担保合同未成立，故而不承担担保责任的问题。本案中,被告清远市石溪塱农业发展有限公司出具一份《清远市石溪塱农业发展有限公司股东会决议》交原告徐勇为收执，主要内容为“同意本公司为广州市星信房地产开发有限公司（法定代表人：邓志荣）向债权人徐勇为借款人民币15000000元整，提供连带责任担保。”，该股东会决议上股东成员处有“邓志荣、邓穗烽”的签名及捺印，并加盖了“清远市石溪塱农业发展有限公司”的印章。因此，该股东会决议是其真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十二条“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的规定，被告清远市石溪塱农业发展有限公司与原告徐勇为之间的保证合同成立，故对被告清远市石溪塱农业发展有限公司认为与原告徐勇为之间的担保合同未成立，故而不承担担保责任的意见，本院不予采纳。因此，被告清远市石溪塱农业发展有限公司对本案借款依法应承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条的规定，判决如下：一、限被告广州市星信房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告徐勇为偿还借款本金人民币13000000元及利息，利息自2015年5月10日起按月息2%计算至本判决确定的履行期限届满之日止;二、被告邓志荣、邓穗烽、清远市石溪塱农业发展有限公司对上述第一项判决确定的借款本金及利息承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费162700元，由被告广州市星信房地产开发有限公司、邓志荣、邓穗烽、清远市石溪塱农业发展有限公司负担。如不服本判决，原告徐勇为可在判决书送达之日起三十日内，被告广州市星信房地产开发有限公司、邓志荣、邓穗烽、清远市石溪塱农业发展有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  卢永坚审判员  王 凯审判员  刘永戈二〇一九年十月二十八日书记员  朱嘉轩附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十条一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。