四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1602民初5407号 原告（并案审另案被告，以下统称原告）：杨远红,男,生于1980年3月15日,汉族,住邻水县。 委诉讼代理人：陈继祥，四川爱众律师事务所律师。 被告（并案审的案原告，以下统称被告）：重庆迪翔建筑劳务有限公司,住重庆市渝中区桂花园新村******。 法定代表人：张开伟。 委托诉讼代理人：文金朋，重庆万康律师事务所律师。 原告杨远红与被告重庆迪翔建筑劳务有限公司劳动争议纠纷一案，广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会作出广区劳人仲案［2019］31号仲裁裁决后，双方均不服，分别向本院提起诉讼。本院依法裁定将(2019)川1602民初5410号原告重庆迪翔建筑劳务有限公司诉被告杨远红劳动争议纠纷一案并入本案审理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨远红及其委托诉讼代理人陈继祥，被告重庆迪翔建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人文金朋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨远红诉讼请求：１、不服广安区劳动人事争议仲裁委员会作出的广区劳人仲案［2019］31号仲裁裁决，要求被告按原告实际工资标准11970.54元/月计算原告赔偿金，被告赔偿原告各项费用总额280791.18元；2、诉讼费由被告承担。 主要事实及理由：2017年4月17日，原告杨远红应聘到被告重庆迪翔建筑劳务有限公司承包的广安经济开发区某楼盘三期一标段作木模工工作，上班前同被告约定按工作量计发报酬，每幢楼工作结束，开具总结算单发放工资。在工作中双方按此标准结算的工资，从4月17日起到6月30日止，原告夫妻共结算工资59852.70元，以此计算原告平均月工资11970.54元。 2017年7月1日，原告正在施工时，被被告聘请的塔吊工人在吊材料时将正在施工作业的原告右膝砸伤，原告的损伤经鉴定为工伤九级。原告与被告协商未达成协议，依法向广安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，广安区劳动人事争议仲裁委员会作出广区劳人仲案［2019］31号仲裁裁决，由被告赔偿原告各项费用145368.50元。该裁决违背原告是从事高空高危作业，其实际工资高于其他行业人员工资收入的事实，同时也违反《工伤保险条例》第三十三条、《广安市工伤职工停工留薪期管理办法》第一条的规定。原告受伤前4－6月本人实发工资为11970.54元/月，原告膝关节多处损伤，应当享受的停工留薪工资及一次性伤残补助金，均应当按原告实发工资11970.54元/月计算，其中一次伤残补助金107734.86元（9个月×11970.54元/月），一次医疗补助金28555.50元（6个月×4759.25元/月），一次性就业补助金47592.50元（10个月×4759.25元/月），停工留薪95764.32元（8个月×11970.54元/月），住院护，住院护理费980元，住院伙食补助费168元计280791.18元。 被告重庆迪翔建筑劳务有限公司辩称，杨远红与被告存在劳动关系无异议，原告九级伤残初始鉴定结论至今未收到，被告对鉴定结论不服，申请重新鉴定；原告的工资标准是计量标准，带有承包的性质，不能按每天8小时的计时工资标准计算。原告出院后不到三个月又到被告处上班，原告主张按８个月标准计算停工留薪工资违背客观事实，只能按三个月的实际期限计算。 被告重庆迪翔建筑劳务有限公司提出的诉讼请求：１、判决重庆迪翔建筑劳务有限公司向杨远红支付住院伙食补助费168元、停工留薪12013.50元（3个月×4004.50元/月）、一次伤残补助金28031.50元（7个月×4004.50元/月），一次医疗补助金19036元（4个月×4759元/月），一次性就业补助金28554元（6个月×4759元/月）；2、诉讼费由杨远红承担。主要事实及理由：2017年7月1日，杨远红到重庆迪翔建筑劳务有限公司承建的广安某楼盘工地进行木模施工时，被塔吊上的材料撞伤右膝。2018年12月11日，广安市人力资源和社会保障局认定被告受伤属于工伤，2019年1月17日广安市劳动能力鉴定委员会鉴定杨远红伤残等级为九级，但鉴定结论没有依法送达给重庆迪翔建筑劳务有限公司。2019年7月15日广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会作出的广区劳人仲案［2019］31号仲裁裁决书，重庆迪翔建筑劳务有限公司不服，请求法院支持原告的诉讼请求。 原告杨远红辩称，不同意重庆迪翔建筑劳务有限公司的诉讼请求，重庆迪翔建筑劳务有限公司诉称不属实。杨远红伤残等级鉴定书一是直接向重庆迪翔建筑劳务有限公司涉案工程的项目经理杨博送达，二是以邮寄方式向重庆迪翔建筑劳务有限公司送达，被告拒绝签收，送达地址是被告确认的地址，应当视为已经送达。 审理查明：2017年4月17日，原告杨远红到被告重庆迪翔建筑劳务有限公司承建的广安某楼盘三期工地做工，从事木模工工作。2017年7月1日，原告杨远红在某楼盘三期二标段工地进行木模施工时，不慎被工地作业塔吊上的材料撞伤右膝。2017年7月1日至7月7日，原告杨远红在广安市广安区人民医院住院治疗6天，2017年7月18日至7月26日在广安市人民医院住院治疗8天，医院出院诊断：1杨远红右膝内侧副韧带损伤、股四头肌肌腱、髌韧带损伤；2、右膝内侧半月板损伤、右膝关节和血。2018年12月11日，广安市人力资源和社会保障局认定杨远红受伤性质为工伤。2019年1月17日，广安市劳动能力鉴定委员会鉴定杨远红伤残等级为九级。杨远红于2019年5月24日向广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年七月十五日作出仲裁裁决，由重庆迪翔建筑劳务有限公司向杨远红支付一次伤残补助金36040.50元（9个月×4004.50元/月），一次医疗补助金28554元（6个月×4759元/月），一次性伤残就业补助金47590元（10个月×4759元/月），停工留薪期工资32036元（8个月×4004.50元/月）、住院期、住院期间护理费980元/天×14天）、住院伙、住院伙食补助费168元/天×14天），合计145368.50元。双方均不服，均向本院提起诉讼。 认定上述事实，有《工伤决定书》《仲裁裁决书》《民事判决书》《初次鉴定结论书》、仲裁庭审记录、住院病历、特快送达回执、原被告双方的当庭陈述等证据、足以认定。 本院认为，原告杨远红在与被告重庆迪翔建筑劳务有限公司存在劳动关系期间受伤，其受伤性质为工伤的事实经广安市人力资源和社会保障局认定，杨远红的伤残等级经广安市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，故原告要求被告按工伤九级支付相关费用的请求予以支持。 原告仅提供2017年4月17日至6月30日期间在被告处领取工资情况，未提供受伤前12个月其他月份工资领取依据。受伤前原告在被告处是按完成工程量单价计算工资，工程量完成情况受多种因素导致的停工影响，存在每月完成工程量有高有低，工资也因完成工程量多少不同存在高低不一，原告仅以领取的二个月工资推定受伤前12个月的平均工资，与客观事实不符，本院不予支持。因原告不能提供证据证明受伤前12月平均工资，本院以原告受伤时广安市上年度职工平均工资计算原告相应工伤待遇。 在原告杨远红申请被告重庆迪翔建筑劳务有限公司劳动争议仲裁案件庭审中，原告杨远红已将广安市劳动能力鉴定委员会伤残等级鉴定结论作为证据出示，被告重庆迪翔建筑劳务有限公司进行了质证，仲裁庭明确告知被告对鉴定结论不服，可在2019年7月5日前向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，期满被告未申请再次鉴定。被告重庆迪翔建筑劳务有限公司对原告杨远红伤残等级鉴定结论申请再次鉴定的期限始于仲裁庭审时间2019年6月25日，终于庭审之日起15日内，被告现在申请再次鉴定已过申请再次鉴定的法定期限，本院不予支持，其申请再次鉴定的理由也不成立。 根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次伤残补助金，一次医疗补助金，一次性伤残就业补助金。九级伤残按9个月的本人工资支付一次伤残补助金；根据四川省人民政府关于贯彻实施国务院修改《工伤保险条例》决定的通知第二条第（三）项规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残，享受6个月一次医疗补助金，10个月一次性伤残就业补助金。第三十三条规定，职工因工遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，《广安市工伤职工停工留薪期管理办法》第六条及《广安市工伤职工停工留薪期分目使用说明》及类目对应，原告杨远红停工留薪期应为８个月。结合广安市人民政府办公室《关于印发广安市工伤保险市级统筹办法的通知》第十三条、《广安市人力资源和社会保障局关于2017年工伤保险相关待遇计算基数的通知》《广安市统计局关于发布2018年全市城镇合部单位就业人员平均工资的公告》之规定，原告享有一次伤残补助金36040.5元（9个月×4004.50元/月），一次医疗补助金28554元（6个月×4759元/月），一次性伤残就业补助金47590元（10个月×4759元/月），停工留薪32036元（8个月×4004.50元/月），住院期，住院期间护理费980天×70元/天），住院期，住院期间伙食补助费168元×12元/天），合计143568.50元。 据此，依据《工伤保险条例》第三十七条、四川省人民政府关于贯彻实施国务院修改《工伤保险条例》决定的通知第二条第（三）项及《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下： 一、被告重庆迪翔建筑劳务有限公司支付原告杨远红工伤保险待遇各项补偿金143568.50元； 二、驳回原告杨远红的其他诉讼请求； 三、驳回本案被告并案审理原告重庆迪翔建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费10元，由被告重庆迪翔建筑劳务有限公司负担，向广安市广安区人民法院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。同时上缴上诉案件诉讼费，逾期未预交又不提出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。 审 判 长  杨 芹 人民陪审员  向敬财 人民陪审员  张琴兰 二〇一九年十月十八日 书 记 员  林雪兰