陕西省乾县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0424民初952号 原告（案外人）：闫某某，女，汉族，1976年10月13日生，河南省县人，住银川市兴庆区，身份证号：412XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：郭建伟，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。 被告（申请执行人）：闫某某，女，汉族，1952年8月18日生，陕西省乾县人，住乾县，身份证号：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：王超，男，汉族，1974年10月12日生，陕西省乾县人，住乾县，身份证号：610XXXXXXX********。 被告（申请执行人）：王某某，男，汉族，1950年6月28日生，陕西省乾县人，住乾县，身份证号：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：侯海龙，男，汉族，1979年4月22日生，陕西省乾县人，住咸阳市秦都区内，身份证号：610XXXXXXX********。 第三人（被执行人）：宁夏鸿天房置业有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人：苟胜利，系该公司董事长。 1950062****XXXXXXXXXXXXXXX1952081****XXXXXXXXXXXXXXX1976101364303412XXXXXXXXXXXXXXX原告闫某某与被告闫某某、王某某、第三人宁夏鸿天房置业有限公司执行异议之诉一案，本院于2019年04月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告闫某某委托诉讼代理人郭建伟、被告闫某某委托诉讼代理人王超、被告王某某委托诉讼代理人候海龙到庭参加诉讼，第三人宁夏鸿天房置业有限公司经传唤未到庭，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决立即停止对原告购买的位于宁夏回族自治区银川市兴庆区XX街XX区XX号楼XX层XX号、XX号商铺的强制执行，并解除对上述房屋的查封；2、判决确认位于宁夏回族自治区银川市兴庆区XX街XX区XX号楼XX层XX号、XX号商铺归原告所有；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年5月4日及5月10日，原告闫某某与第三人宁夏鸿天房置业有限公司签订了两份《商铺认购合同》和两份《商铺委托经营合同》，约定将宁夏鸿天房置业有限公司开发建设的位于宁夏回族自治区银川市兴庆区XX街XX区XX号楼XX层XX号、XX号房产以售后委托经营的方式进行交易，并约定在委托经营期间内由第三人为原告办理产权登记手续。合同签订后，原告通过POS机刷卡支付了全部价款（其中，原告支付了涉案房产依约定以经营第一年租金直接冲抵、扣除后的剩余房款），并依约定将房屋交付第三人宁夏鸿天房置业有限公司统一经营。原告在依约交付房屋后，曾多次要求第三人为原告办理备案登记，第三人却一直以各种理由一再推脱，后因第三人未按照双方约定支付第二、第三年的商铺经营收益，原告将其诉至宁夏银川市兴庆区人民法院，经审理认定双方签订的两份《商铺认购合同》和两份《商铺委托经营合同》均予真实且合法有效，并判决解除了双方签订的两份《商铺委托经营合同》。至2018年10月国庆期间，原告得知因第三人对外负债，所购的上述房屋被贵院首查封，而银川市中级人民法院作为优先债权法院正在处置上述房屋，原告立即向处置法院提出执行异议，处置法院认为原告购买行为符合阻却执行条件，依法作出了支持原告异议请求的（2019）宁01执异6号民事裁定书，之后，原告持银川中院解封裁定书解封时得知贵院仍首查封着上述房屋，故请求贵院解除对上述房屋查封。 被告闫某某、王某某辩称，1、乾县法院查封时，银国土挂字[(2009)-35]号所属的天都十六区东6号商住楼101、102号商铺的所有人为宁夏鸿天房置业有限公司所有。而且宁夏鸿天房置业有限公司在乾县人民法院查封前后，从未向答辩人谈及或出具该101、102号商铺已经出售给第三方，故答辩人申请保全，法院按程序依法查封，有理有据，符合规定；2、原告提出查封的商铺为其所有，但在乾县法院2018年7月协助执行通知书要求银川市XX中心XX号商住楼101、102商铺信息，信息显示该两处商铺处于可预售、未登记、未备案状态，且属性为商铺，所有权属于宁夏鸿天房置业有限公司；3、法律规定不动产所有权以登记、备案或网签为转移。备案、登记或网签是向社会宣示权益归我，目的是对抗第三方，但原告在查封前后一直未办理备案、登记或网签，故查封符合法律规定；4、执行异议当庭已明确该商铺是商用而非唯一住宅，法律关系明确，事实依据清楚；5、原告无法提供购房正式票据，合同的合法性无法可信；6、原告提供的《委托经营合同》在实际中并未实行，委托经营款抵购房款实际中并未发生；7、原告提供的银行转账记录，其中有510640元转至宁夏鸿臻工贸有限公司，并非第三人公司，且提供的银行流水显示的转账578897元无证据证明转入第三人账户；8、原告认为宁夏鸿臻工贸有限公司与宁夏鸿天房置业有限公司有关联关系，且法人均为苟胜利，与法律规定不符，对该买卖的真实性不认可；9、对原告提供的银川市中院民事裁定书的真实性认可，但对该裁定与本案的关联性不认可；10、对原告提供的第三人公司的公告真实性认可，但该公告工程未验收与登记备案无关；11、原告购买的商铺现在无法兑现的责任在第三人，并非二被告，原告可向第三人申请合法权益；12、二被告依法申请查封是对自身利益的法律保护，解封将对二被告利益造成严重损害，故不同意解封，只有第三人履行了我们债务后，我们将按照法律规定申请法院解封。 第三人宁夏鸿天房置业有限公司未答辩。 原告针对自己主张，当庭出示了下列证据： 1、（2017）陕0424民初1761-2号民事裁定书，证明乾县法院于2017年10月11日作出了查封原告已经购买且合法使用的两套房产的事实。 2、认购合同二份、委托经营协议，证明原告在法院查封之前于2016年5月4日及5月10日与第三人签订了合法有效的认购合同的事实；原告将涉案房屋以售后委托经营的方式与第三人公司进行交易，对房屋产生实际合法占有、处分、收益的事实行为。 3、收据3张、借记卡账户历史明细清单、刷卡小票，证明原告在签订两份购房合同当日分次通过POS机刷卡支付全部购房款（委托经营第一年租金已直接抵扣部分房款）并开具了购房款收据的事实。 4、宁夏银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初9761号、（2018）宁0104民初9795号民事判决书两份，证明因第三人不按委托经营约定支付租金，原告要求解除委托经营合同，支付第二年、第三年租金，并承担违约责任的事实；原告与第三人存在真实买卖、真实付款的事实。 5、宁夏银川市中级人民法院（2019）宁01执异6号民事裁定书，证明原告同时向财产处置法院提起执行异议，人民法院确定异议人为涉案房屋实际权利人，可以排除执行的事实。 6、第三人发布的公告，证明原告所购房因第三人原因，导致迟迟未办结消防验收，影响了原告房屋的产权登记办理进程，导致房产被查封的事实。 对于原告上述证据，二被告质证认为，对证据1无异议；证据2真实性认可，证明目的不认可；证据3收据不认可，借记卡转账明细无法证明款转入第三人账户，刷卡小票无法辨认，不认可；证据4真实性认可，证明目的不认可；证据5真实性认可，证明目的不认可；证据6真实性认可，证明目的不认可。 第三人对原告上述证据未质证。 本院审查认为，原告证据1系本院作出执行异议裁定，予以认定。证据2系原告与第三人所签订的合同，对真实性予以认定。证据3收据不符合证据表现形式，不予认定，借记卡及刷卡小票真实性予以认定。证据4、5真实性予以认定。 二被告及第三人未举证。 本案审理中，本院调阅原执行卷宗及执行异议卷宗，查明本案法律事实如下： 申请执行人闫某某、王某某申请执行宁夏鸿天房置业有限公司民间借贷纠纷一案，申请执行人依据已发生法律效力的陕西省乾县人民法院作出的(2017)陕0424民初1761号民事调解书向本院申请执行，要求被执行人支付借款共计4520000元及利息、承担本案诉讼费27729元、保全费5000元，本院依法受理。本院在执行过程中，查明申请执行人闫某某、王某某于2017年9月27日向本院申请财产保全，请求对宁夏鸿天房置业有限公司所有的位于宁夏回族自治区银川市XX中心段银国土挂字[(2009)-35]号的房产：天都16区西1号商住楼2单元1901室及东6号商住楼101、102号商铺依法予以查封，并提供了担保。本院于2017年10月11日作出的（2017）陕0424民初1761-2号民事裁定书，查封了宁夏鸿天房置业有限公司所有的位于宁夏回族自治区银川市XX中心段银国土挂字[(2009)-35]号的房产：天都16区西1号商住楼2单元1901室及东6号商住楼101、102号商铺，期限为2017年10月13日至2020年10月12日。2016年5月4日、5月10日，原告闫某某分别与宁夏鸿天房置业有限公司签订两份《商铺认购合同》，约定原告购买宁夏鸿天置业有限公司名下位于银川市兴庆区XX街北侧、红花渠东侧天都十六区东六号楼一层101号商铺和102号商铺。其中东六号楼一层101号商铺每平米单价18856.4元，建筑面积31.97平方米，总价款602839元；东六号楼一层102号商铺每平米单价18856.4元，建筑面积33.01平方米，总价款622450元。2016年5月4日鸿天房天都16区销售中心分别向原告闫某某出具购商铺款东6-102款项578879元、购商铺款东6-101款项50000元收据两张，2016年5月10日鸿天房天都16区销售中心向原告闫某某出具购商铺款东6-101款项510640元。2016年5月4日、5月10日原告分别与宁夏鸿天房置业有限公司签订两份《商铺委托经营合同》，约定原告购买的上述商铺的投资经营管理权委托给宁夏鸿天房置业有限公司，由其在保证原告收益的基础上，在法律规定的范围内进行合法经营。委托期限为三年，分别自2016年5月4日起到2019年5月4日；2016年5月10日起到2019年5月10日。原告的经营收益为：第一年为该商业用房合同总价款中已付金额的7%，第二年为该商业用房合同总价款中已付金额的8%，第三年为该商业用房合同总价款中已付金额的9%，同时双方还约定原告第一年收益在双方签订《商铺委托经营合同》之日直接抵充购房款。原告与宁夏鸿天房置业有限公司因上述两份商铺委托经营合同纠纷，于2018年8月7日向宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院提起诉讼，该院经审理于2018年9月17日分别作出（2018）宁0104民初9759、9761号民事判决书，均判决解除原告与宁夏鸿天房置业有限公司签订的上述两份《商铺委托经营合同》，并由宁夏鸿天房置业有限公司支付原告2017年11月11日至2018年7月11日的商铺经营收益合计近13万余元。原告闫某某于2019年4月3日向本院书面提出执行异议申请，请乾县人民法院撤销或变更本院2017年10月11日作出的（2017）陕0424民初1761-2执行裁定书，停止闫某某、王某某申请执行宁夏鸿天房置业有限公司民间借贷纠纷一案中对登记在宁夏鸿天房置业有限公司名下的位于宁夏回族自治区银川市兴庆区XX街XX区XX号楼XX层XX号、XX号商铺的执行措施，解除对上述房屋的查封。本院于2019年4月12日作出（2019）陕0424执异13号民事裁定书，裁定：驳回闫某某的异议请求。原告不服裁定，诉讼本院。 1212本院认为，原告严允虽在本院查封之前与第三人宁夏鸿天房置业有限公司签订了《商铺认购合同》、《商铺委托经营合同》，购买了该商铺并委托第三人经营，但双方既未办理过户登记，也未办理预告登记，且原告购买的商铺系商业用途，并非用来居住，故该买卖不能阻却本院对该商铺的查封，原告请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条之规定、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告严允的诉讼请求。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院人民法院。 本院（2019）陕0424执异13号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。 审 判 长  董卫群 审 判 员  张兵彦 人民陪审员  马 剑 二〇一九年十月十六日 书 记 员  薛珺月 附：法律条文 《中华人民共和国物权法》 第九条【不动产物权登记生效以及所有权可不登记的规定】不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条【缺席审判】被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百二十七条【案外人异议】执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的； （二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 1