河南省漯河市郾城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1103民初3848号原告：张聚才，男，汉族，1953年2月8日生，住址：河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：张世显，漯河市郾城区沙北街道法律服务所法律工作者。被告：牛永霞，女，汉族，1977年7月3日生，住址：河南省漯河市源汇区。委托诉讼代理人：闫红才，河南银海律师事务所律师。原告张聚才诉被告牛永霞建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张聚才及委托诉讼代理人张世显，被告牛永霞及委托诉讼代理人闫红才到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张聚才向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法判令被告双倍返还定金2万元和现金5万元，共计7万元及利息暂定20000元（利息从2018年3月26日起按年息24%支付给原告）；2、本案诉讼费及代理费由被告承担。事实及理由：因原告的食品厂需装修，后原告通过别人介绍认识了装修公司的被告牛永霞，后原、被告通过协商达成了一致，被告要求原告先支付定金1万元，后原告在2018年3月8日通过农村信用社向被告牛永霞的账户62×××89转入了1万元定金，有被告向原告打的收条为证。原告付过定金后，被告又以装修需要买料等设施为由，要求原告支付买装修材料费5万元，后原告在郾城区食品厂内又向被告支付了装修买材料费用5万元现金，有被告打的收条及签名为证。付款后数月，可被告并未买任何装修的材料，至今尚未动工装修。所以原告多次追要该两笔款，可被告总是不予理睬。因此，原告为了维护自己的合法权益不受侵犯，依法向贵院提起诉讼，望贵院公正判决。被告牛永霞辩称：答辩人因与原告张聚才工程合同纠纷一案，根据事实与法律提出答辩意见如下：一、答辩人已经收到被答辩人两笔款项，共计6万元。2018年2月份，被答辩人张聚才通过其战友顿德州介绍认识答辩人，当事人张聚才要建两座厂房（12×100×8米、10×30×8米），通过招标答辩人以最底价格中标，建筑面积分别为：2443.10平方米、600平方米，总造价分别为：916162.5元、238888.90元。答辩人要求张聚才签订合同时，张聚才以别人借他两百万元，等资金到位后再签订合同。其实，张聚才担心签订合同后资金不到位，向答辩人支付违约金。因此，中标后张聚才向答辩人支付了1万元的定金，按照双方的约定于2018年2月26日支付了5万元的部分工程款。二、被答辩人起诉状所称“答辩人没有购买任何装修材料，至今尚未动工”与事实不符，答辩人不仅按照双方的约定购买了施工的钢架材料，而且已经开始施工，前期地基已经完工，牛永霞共投入资金73872.4元。工程进行中，由于原告没有向答辩人如期支付工程款项，造成答辩人被迫停工。综上所述，原告向答辩人主张返还定金及工程款没有事实与法律依据，况且答辩人所购买的材料及投入的资金已经远远超出了原告所支付的费用，请求法院查明本案事实，驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告为建造厂房在2018年3月8日向被告牛永霞支付1万元，被告牛永霞出具收条一份，内容“62×××89，农村信用社，牛永霞，今收到定金壹万元整（10000.00）牛永霞，2018.3.8号”。2018年3月26日被告牛永霞收到原告张聚才款项5万元，为此出具收条一份，内容“收条，今收到张聚才现金伍万元整（50000.00）订金架结构款，牛永霞，2018.3.26号，133××××****”。对上述收条两份，被告均认可，但称款项已经使用，为此出示施工费用清单一张金额共计为73872.4元，同时，被告庭审中出示工程预算单两份、施工图两份及付款人显示为牛永霞的红色收据一份，收据最后一列注明“①存根（白）②记账（红）”内容为“收据，NO6281505，付款人：牛永霞，出据日期：2018年4月8日，货号图纸费货品名称12×100×8米、10×30×8米，单价4，金额部分被印章压盖看不清晰，收款人李战成”，被告据此在清单中计算的金额为12172.4元。同时，被告还出示收据一份，收据最右一列注明“第二联客户联”编号为NO3335741，此份证据中除河南省鑫洪满实业有限公司财务专用章清晰外，其余五行字迹模糊颜色深浅不等，原告据此在清单中计算的金额为15200元，另外提供称当时在施工现场干活的证人两名出庭作证及施工照片和视频材料。原告发表质证意见：1、对第一份工程预算书两份真实性有异议，工程预算书是复印件并没有原告授权让被告所作出的工程预算，所以该预算的真实性存在严重瑕疵，理由是原被告在没有签订合同时不可能原告让被告做图纸预算也不符合常理，更不符合市场计算次序；2、对2018.4.8收据的真实性有异议，该收据上并没有加盖财务印章或合法的税务发票，所以该收据不予认可；3、收据真实性有异议不能显示内容，所以无法质证，我方不认可；4、对照片的真实性有异议，该照片不能显示是给原告搭建钢构架的工程所以该几张照片中没有搭建该构架的照片，所以该5万元被告给原告所写的收条中5万元定金购钢构架，所以该几张照片与本案无关。5、对两份证人证言暂不发表质证意见，证人到庭后再发表质证意见。6、对施工费清单不认可。对被告提供两个证人原告质证意见：属于利害关系人，属于牛永霞指派来进行作证，所以两个证人的出庭作证的证言存在严重虚假，特别是第二证人李通，他根本不知道工程在哪儿什么地方，原告张聚才根本没有见过他，所以庭审中我问李通住址在哪儿，证人不知道，问怎样吃饭，证人说某吃，老板管饭，为什么买着吃，因此证人的证言不可采信；我问是否见过被告的合法的营业证，证人说没见过，从庭审中这两个证人证言都不可采信，同时证明被告牛永霞都没有合法的营业资格，因此在庭审中问证人买的钢结构原材料在什么地方，证人说没见过，所以被告牛永霞收张聚才的5万元根本没有买钢结构，同时证明这两个证人都存在着严重的虚假情况，该两位证人证言不能采信。对视频资料原告的质证意见：从视频中不能证明是原告指示被告施工的现场。原告对被告出示的地基照片所在位置和视频资料中被告称系原告本人在场均不认可。被告称已经打好地基因未再继续施工，未再去施工现场，原告资金不到位导致的违约致使施工不能继续进行。原、被告双方未就涉案工程项目签订具体的工程合同。本院认为：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”第二百七十条规定“建设工程合同应当采用书面形式。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告为建设厂房给付被告款项进行施工建设，被告收到款项共计6万元，为此有被告给原告出具的收条在卷佐证，被告也认可，对款项6万元本院予以采信。原、被告之间未达成正式的书面建设工程合同，对施工进度、工程量、工程单价等均未明确，现被告称已将款项超额使用，庭审中出示两份显示价格的收据及自己单列的清单，因上述两份收据内容均不清晰，数额并不明确，且相关证据并未形成完整证据链，依据被告现有证据，对被告称已将涉案款项使用完毕,本院不予采信，因举证不能导致的不利后果应由被告承担，故，对原告主张的款项6万元本院予以支持。对原告主张双倍返还，定金罚则适用情形是在于存在守约方及违约方，本案中被告出示的证据中显示存在被告施工的相关证据，对涉案工程进展程度因双方并未提供正式合同，无法确定被告在工程进度上是否违约，故对原告主张的定金双倍返还本院不予支持，对原告主张的利息原告出示的证据中并未显示有利息约定，对利息主张本院也不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告牛永霞于本判决生效后十日内返还原告张聚才款项60000元。二、驳回原告张聚才的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1025元，由被告牛永霞承担650元，由原告张聚才承担375元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员 何 娜二〇一九年十月十日书记员 袁林杰