黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑04民终626号上诉人（原审原告）：索淑芹，女，1968年4月8日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市东山区。委托诉讼代理人：范加顺，男，1964年2月12日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市工农区，系索淑芹丈夫。委托诉讼代理人：张延昭，黑龙江梁书龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董继明，男，2002年6月5日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市东山区。被上诉人（原审被告）：杨淑兰，女，1964年12月1日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市东山区。被上诉人（原审被告）：董宝昌，男，1958年12月6日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市东山区。上诉人索淑芹因与被上诉人杨淑兰、董宝昌、董继明机动车交通事故责任纠纷一案，不服鹤岗市东山区人民法院（2019）黑0406民初29号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经合议庭合议，本案不开庭审理。本案现已审理终结。索淑芹上诉请求：撤销（2019）黑0406民初29号判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人误工费应为3800/26=146,146×160=23360，护理费应为居民服务业58569/12×3=14642，复印费54元、交通费88元、衣物损失168元、X光片的费用。事实和理由：上诉人有工作，误工费应当按照上诉人误工时间和收入状况确定，一审法院按照农村居民人均纯收入的标准计算的误工费和护理费属于适用法律错误（误工费应为3800/26=146,146×160=23360，护理费应为居民服务业58569/12×3=14642），上诉人在一审中提出复印费54元、交通费88元、衣物损失168元、X光片的费用一审法院均没有判决，属于遗漏诉讼请求。索淑芹向一审法院起诉请求：1.要求被告支付原告医疗费、住院补助费、交通费（住院期间误工费等其他费用）共计23,970.44元；2、本案的全部费用由被告承担。事实和理由：2018年11月6日，被告董继明驾驶无牌照电动三轮车，其母杨淑兰坐在身旁，由西向东行驶至蔬园乡新发村，与同向的行人原告发生碰撞，造成原告受伤。原告受伤后，在鹤岗市人民医院共住院二十二天，花费医药费8,868.10元。损坏新上衣一件186.00元，另白天有外甥女温印娟护理，温印娟月挣工资3,500.00元，误工费2,961.22元，晚间由丈夫范家顺护理，范家顺护理期间误工费3,258.93元（全省服务业平均工资48,884.00元÷12个月=4,093.67元÷27.5天=148.13元×22天），共计23,970.44元。鉴定后，原告将误工费变更为22,109.09元（具体计算方式为3,800.00元/月÷27.5天=138.18元/天*160天=22,109.09元），护理费13,332.00元（具体计算方式为48,884.00元÷12个月=4,093.67元÷27.5天=148.13元*90天=13,332.00元）;营养费共计9,000.00元（具体计算方式为100元/天*90天=9,000.00元）。一审法院认定事实：2018年11月6日6时10分，被告董继明驾驶无号牌电动三轮车，由西向东行驶至鹤岗市山区蔬园乡新发村，与同方向行人原告索淑芹发生碰撞，造成原告索淑芹受伤。该事故发生后，原告索淑芹被送到鹤岗市人民医院，被诊断为：1.右尺骨鹰嘴骨折；2.周身多处软组织挫伤；3.左胫骨上端骨挫伤；4.左股骨下段骨挫伤；5.左膝前交叉韧带损伤；6.左膝关节积液；7.左膝退行性骨关节炎；8.左股骨远端骨折。住院治疗22天，共花费医疗费8,868.10元，其中被告支付4,536.00元，原告支付4,332.10元。该事故经鹤岗市公安局交通警察支队事故处理大队处理，作出第230401420180000686号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告董继明负全部责任；原告索淑芹无责任。原、被告因赔偿问题一直未得到解决，故原告诉至法院，本案在审理中，经原告申请，本院委托鹤岗市天正司法鉴定中心作出鹤天司鉴中心【2019】临司鉴字97号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、误工期限为160日；2、需一人护理90日；3、需营养期限90日。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，被告董继明驾驶电动车将原告索淑芹撞伤，依据鹤岗市公安局交通警察支队第230401420180000686号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告董继明承担事故全部责任，故被告董继明应对原告索淑芹承担赔偿责任。因被告董继明正在上学，没有独立的经济收入，属于无经济能力，且未年满18周岁，系限制民事行为能力人。依法应由其父母即被告董宝昌与杨淑兰承担民事责任。关于具体赔偿明细经本院核实后依据相关法律规定认定如下：1.医疗费4,332.10元；2.误工费：原告虽提供其在东发豆制品有限公司工资证明，但未能证明其实际的误工损失，故应按2018年度黑龙江省农村居民人均纯收入标准计算误工费，即：13,804.00元/365天*160天=6,051.07元；3.护理费：因原告丈夫无固定职业和收入，又系农民，应比照2018年度黑龙江省农村居民人均纯收入标准计算护理费，即：13,804.00元/365天*90=3,403.73元；4.住院期间伙食补助费：2,200.00元（100元/天*22天）；5.营养费：4,500.00元（50元/天*90天），以上共计20,486.90元。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题意见第一百六十一条之规定，判决如下：被告杨淑兰、董宝昌于本判决生效后十日内一次性赔偿原告索淑芹医疗费4,332.10元、误工费6,051.07元、护理费3,403.73元、住院期间伙食补助费2,200.00元、营养费4,500.00元，以上共计人民币20,486.90元。本院二审期间，上诉人索淑芹与被上诉人杨淑兰、董宝昌、董继明均未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于上诉人索淑芹提出误工费应为3800/26=146,146×160=23360的问题。误工费是指受害人如未遭受人身损害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人索淑芹提出其在鹤岗市发豆制品有限公司工作，有固定收入，上诉人索淑芹认为应当按照其固定收入计算误工费。因上述法律规定中有固定收入的，应按实际减少的收入计算，上诉人索淑芹没有提供证据证明其实际减少的收入，故一审判决误工费按2018年度黑龙江省农村居民人均纯收入标准计算误工费，即：13,804.00元/365天*160天=6,051.07元并无不当。关于上诉人索淑芹提出护理费应为居民服务业58569/12×3=14642的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。护理人员没有收入时，无论受害人是否实际支付给护理人员报酬，也无论其实际支付报酬的数额，统一参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。上诉人索淑芹没有提供护理人员收入的证据，故一审法院按照当地护工劳务报酬计算并无不当。关于上诉人索淑芹提出复印费54元、交通费88元、衣物损失168元、X光片的费用一审没有裁判的问题。一审判决没有对此作出裁判确有不当之处，但因上诉人索淑芹没有提供证据证明这些费用，本院不予支持。综上，上诉人索淑芹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费250.00元（索淑芹已预交），由上诉人索淑芹负担。本判决为终审判决。审判长 高 琳审判员 刘延霞审判员 刘延鑫二〇一九年十月三十一日书记员 王培圣