四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川13民终3463号 上诉人（原审原告）：伏自国，男，汉族，生于1973年4月28日，住四川省仪陇县，现住仪陇县。 委托诉讼代理人：周泽，四川泽航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周益帆，四川泽航律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黎伟成，男，汉族，生于1996年2月18日，住四川省仪陇县。 被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地：南充市高坪区江东中路七段**天来大酒店**************。统一社会信用代码：915113000623607817。 负责人：杨建，总经理。 委托诉讼代理人：谭婧，职员。 上诉人伏自国因与被上诉人黎伟成、中国人寿财产保险股份有限公司南充中心支公司（以下简称人保南充公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初2177号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 伏自国上诉请求：一、请求撤销原审判决第一项并依法改判，即在原判的基础上增加判决误工费22497.75，即【240天X（64717元/年÷365天）=42554元-10914元】+500=32139.6元X70％。事实及理由：原审适用误工费的计算标准错误。伏自国在事故发生之前一直从事出租车客运，淡季每月纯收入至少在6000元以上，节假日时段每月收入可达万元以上，年收入至少在7万元以上。伏自国提供了《客运出租汽车营收任务定额》、《驾驶员劳动合同书》及银行交易流水，可以说明收入状况，伏自国自愿按2018年度四川城镇全部单位就业人员平均工资64717元计算误工费损失应当得到支持。原审未依照鉴定结论认定的误工时间及出院医嘱计算误工期限错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残的前一天”，该条明确规定了误工时间应当首先根据医疗机构出具的证明确定，伏自国接受治疗的医院出院医嘱建议载明“出院后3个月内患肢避免负重，3个月后患肢足掌可点第行走，6个月后可弃双拐行走”，明确表达了伏自国在出院后6个月后才可以勉强不用双拐支撑行走，加上实际住院的73天，实际误工天数共计250多天，与鉴定结论认定的误工时限按240日及有关规定标准计算基本相符，而且人保南充公司未对误工期限申请重新鉴定，表明认可该鉴定结论确定的期限，上述司法解释规定可以计算至定残的前一天，并非应当计算至定残的前一天，是一种选择的规定，并非强制性规定，伏自国可以选择要求按照鉴定结论确定的误工期计算误工费。如果一律按定残前一天计算误工期限，那么司法鉴定机构没有必要进行误工时限的鉴定，上述司法解释也完全可以只规定“误工期限一律按照定残前一天”计算。原审对上述司法解释的理解存在重大偏差；误工期限是伤者需要康复休息的时间，该期间损失的是全部收入，而残疾赔偿金仅弥补伤者劳动致残后劳动能力降低减少的收入，并不能弥补伤者的全部损失，支持定残后的误工损失才能最大程度弥补伤者的误工损失，符合情理。④准确的误工期间应当根据实际误工时间及鉴定结论综合考虑，若实际误工期间少于鉴定意见确定的误工期间，按实际误工期间赔偿，实际误工期间长于鉴定意见确定的误工期间，按鉴定意见确定的误工期间确定。本案中医疗机构出具的证明可以确定实际误工期限为250多天，而鉴定机构作出的鉴定结论为240天，应当依照鉴定机构确定的误工时间进行认定。原审认定住院伙食补助费63天X50元/天=3150元错误，实际住院73天（2019年2月21日至2019年5月5日），住院伙食补助费应为73天X50元/天=3650元，原审判决少计算了500元。 黎伟成未答辩。 人保南充公司答辩称，伏自国收入不固定，其提供的银行流水无法反映出工资标准，没有明确误工费实际减少的依据，原审认定误工费标准正确，误工期间计算标准可以计算到定残到前一日，一审按照实际住院天数63天计算住院伙食补助费合理。 原审查明，2019年2月20日，黎伟成驾驶川Ｒ×××××号小型轿车（搭乘张黎、马仁辉）沿仪陇县琳琅大道由花园酒店方向向五星花园方向行驶，行驶至新政镇琳琅大道与锦绣路交叉路段时，与相向行驶由伏自国驾驶的川Ｒ×××××号小型轿车（搭乘邓雨、陆发龙）相撞，致使包括伏自国在内六人受伤，两车不同程度受损，仪陇县公安局交通警察大队于2019年3月28日作出了第511324[2019]38号道路交通事故责任认定书，认定黎伟成承担主要责任，伏自国承担次要责任，邓雨、陆发龙、张黎及马仁辉无责任。川Ｒ×××××号小型轿车系黎伟成所有，该车在人保南充公司购买了交强险及商业第三者责任险且不计免赔，其中第三者责任保险的赔偿限额不计免赔1000000元，本次事故发生在保险期限内。 2019年2月21日凌晨，伏自国被送往仪陇中山骨科医院住院治疗，经诊断为：1、左胫腓骨下段粉碎性骨折，2、胸骨体骨折，3、全身多处软组织损伤。经治疗于2019年4月25日出院，4月25日至5月5日期间仅是每天到医院输液，输液完就回家，2019年5月5日办理出院手续，共计花费医疗费62020.37元（其中住院发票61215.47元，门诊票据804.9元），出院医嘱建议：1.注意休息、加强营养；2.住院后3个月内患肢避免负重，3个月后患肢足掌可点地行走，6月后可弃双拐行走；3.术后3个月内，每月复查一次，3个月到一年内，每3个月复诊一次，以后每半年复诊一次；4.定期门诊随访。住院期间，黎伟成垫支了医疗费24000元，人保南充公司垫支了医疗费10000元。 2019年5月21日，伏自国自行委托了四川华大科技司法鉴定所对其伤残等级、护理时限、营养时限（营养费）、误工时限、后续治疗费进行鉴定，2019年5月23日，四川华大科技司法鉴定所作出了华科所[2019]临鉴字南充第05015号司法鉴定意见书，鉴定结论为：（一）伤残等级，被鉴定人伏自国因交通事故受伤致左侧胫腓骨下段双骨折，累及关节面，导致左踝关节丧失活动度59.02%，评定为十级伤残；（二）相关费用1.护理时限按壹人护理90日及相关规定标准计算；2.营养时限（营养费）酌定90日（建议营养费2700元）；3.误工时限按240日及有关规定标准计算；4.后续医疗费酌情认定为人民币壹万（10000）元。人保南充公司庭审中口头申请重新鉴定，但未在原审要求的时间内提交书面的重新鉴定申请，2019年7月1日，人保南充公司的特别授权代理人提交了说明，大致内容为对伏自国的伤残级别予以认可，不申请重新鉴定，但其他评定项目的费用过高，坚持庭审中的答辩意见。 另查明，伏自国父亲伏有益出生于1946年4月13日，母亲何启珍出生于1953年3月23日，伏有益与何启珍生育伏自国和伏自秀。伏自国虽户籍登记为农村户口，其要求按照城镇标准计算相关损失并提供了以下证据：1.××号房屋产权复印件一份、仪陇县房地产管理局出具的房屋信息查询情况表一份、仪陇县不动产登记中心房产登记信息查询情况说明一份，证明伏自国伏自国购买了仪陇县新政镇锦绣路六段64号玉锦华府8幢2单元3层1号的房屋并从2013年居住至今。2.南充华洋出租汽车有限公司仪陇分公司与伏自国签订的《客运出租汽车营收任务定额合同书》复印件一份、南充华洋出租汽车有限公司仪陇分公司《驾驶员劳动合同书》复印件一份，中国银行交易流水明细清单5份、农村信用社借记卡明细清单2份，主要证明伏自国从2017年起经营出租车，出租公司向其支付工资的事实。 伏自国起诉请求：黎伟成、人保南充公司赔偿因本次交通事故致伤原告的医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、续医费、护理费、误工、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、交通费、鉴定费共计168894.16元。 原审认为，公民的生命健康权受法律保护。仪陇县公安局交通警察大队认定本次道路交通事故由黎伟成承担主要责任，伏自国承担次要责任，双方均对事故责任划分无异议，故对仪陇县公安局交通警察大队对本次事故的责任认定予以采信，认定本次事故由黎伟成承担70%的责任，伏自国承担30%的责任，黎伟成为川Ｒ×××××号小型轿车在人寿财险南充中心支公司购买了交强险及商业第三者责任险，且本次事故在保险期内，故伏自国的合理损失，应先由川Ｒ×××××号肇事车辆投保的人保南充公司在交强险限额内承担赔偿责任，交强险理赔后，属于黎伟成责任的部分，由人寿财险南充中心支公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。伏自国虽登记为农村户口，但其提供的证据足以证实在事故发生前其生活在城镇且收入来源于城镇，故伏自国主张的损失应当按照城镇标准计算。事故发生前，伏自国经营出租车，其误工费的标准应当按照2018年度四川省交通运输、仓储和邮政业的私营单位的工资标准进行计算。伏自国主张的交通费虽未提供证据证明，因伏自国受伤住院治疗，交通费系实际产生，鉴于伏自国就医在仪陇县城内，故酌定交通费300元。因涉及交强险的分配问题，川Ｒ×××××号小型轿车的搭乘人邓雨、陆发龙在我院通知的时间内，未起诉主张其损失，故在计算伏自国损失时，将不预留邓雨、陆发龙的交强险份额。 对伏自国因本次事故产生的各项损失认定如下： 一、医疗费用赔偿限额项下共计68567元，分别为： 1.医疗费52717元（62020元×85%，按双方庭审协商剔除15%的自费药品费用]； 2.住院伙食补助费63天×50元/天=3150元（天数按照2019年2月21日至2019年4月24日共计63天计算）； 3.后续治疗费10000元（参照华科所[2019]临鉴字南充第05015号司法鉴定意见书）； 4.营养费2700元（参照华科所[2019]临鉴字南充第05015号司法鉴定意见书）； 二、死亡伤残赔偿责任限额项下共计125609元，分别为： 1.残疾赔偿金33216元/年×0.1×20年=66432元（参照华科所[2019]临鉴字南充第05015号司法鉴定意见书及2018年度四川城镇居民人均可支配收入确定）； 2.被抚养人生活费：27006元，其中伏有益9393元[（23484元/年×8年×0.1）÷2],何启珍17613元[（23484元/年×15年×0.1）÷2]； 3.护理费90天×177.3元/天（64717元/年÷365天）=15957元（参照华科所[2019]临鉴字南充第05015号司法鉴定意见书及四川省2018年度城镇全部单位就业人员平均工资进行计算）； 4.误工费92天×（43301元/年÷365天）=10914元（误工时限计算至定残前一日及2018年度四川省交通运输、仓储和邮政业的私营单位的的平均工资确定）； 5.精神损害赔偿金5000元（以50000元为基数，参照伏自国的伤残等级系数）； 6.交通费酌定300元。 三、其他支出共计11803元，分别为： 1.自费药品9303元； 2.鉴定费共计2500元。 以上一至三项共计204719元。 以上一、二项费用，由人保南充公司在交强险限额内赔偿伏自国120000元，在商业第三者责任险限额内赔偿伏自国51923元﹛[（68567元+125609元）-120000元]×0.7﹜，由伏自国自行负担22253元﹛[（68567元+125609元）-120000元]×0.3﹜。第三项费用由黎伟成负担8262元（11803元×0.7），伏自国自行负担3541元（11803元×0.3）。黎伟成垫支的24000元和人寿财险南充中心支公司垫支的10000元，在伏自国赔偿的总费用中予以扣减，以上费用品迭后，由人保南充公司向伏自国赔付146185元，向黎伟成支付15738元。综上，判决如下：一、人保南充公司向伏自国赔付146185元；二、人保南充公司向黎伟成支付15738元。上述款项于本判决生效后十五日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2129元（伏自国未预缴，在执行程序中处理），由黎伟成负担1490元，由伏自国负担639元。 二审经审理对一审查明事实予以确认。 本院认为，伏自国在发生交通前从事出租车经营，未提供固定收入的证据，原审法院参照2018年度四川省交通运输、仓储和邮政业私营单位的平均工资标准确定其误工费标准并无不当。伏自国受伤后虽然经鉴定误工时限按240日及有关标准计算，但依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”的规定，原审法院按此规定计算伏自国的误工时间并无不当。伏自国住院后从2019年4月25日起至同年5月5日出院期间实际为挂床，未进行体温观察，也无证据证明进行输液治疗等，原审以实际住院天数确定其住院伙食补助费并无明显不当。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费362元，由伏自国负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇一九年十月十七日 书记员  胡沥文