广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初41575号原告（执行案外人）：王彬，男，1983年1月4日出生，汉族，住广东省化州市。委托诉讼代理人：曹丽，广东德法理律师事务所律师。被告（申请执行人）：中国移动通信集团广东有限公司广州分公司，住所地广东省广州市天河区北路610号。负责人：葛磊，总经理。委托诉讼代理人：李华，广东天穗律师事务所律师。被告（被执行人）：广东盖威电信科技有限公司，住所地广东省广州市天河区车陂路11号1505房。法定代表人：王彬，执行董事兼总经理。原告王彬与被告中国移动通信集团广东有限公司广州分公司（以下简称：中移动广州分公司）、广东盖威电信科技有限公司（以下简称：广东盖威公司）执行异议之诉一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王彬的委托诉讼代理人曹丽，被告中移动广州分公司的委托诉讼代理人李华到庭参加诉讼。被告广东盖威公司经本院合法传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王彬向本院提出诉讼请求：1．不得追加原告为（2019）粤0106执2297号案的被执行人。2．原告不对（2017）粤0106民初23260号民事判决书确定被告广东盖威公司的债务在430万元的范围内承担连带责任。3．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告中移动广州分公司与被告广东盖威公司服务合同纠纷一案，法院已受理被告中移动广州分公司的执行申请，案号为（2019）粤0106执2297号。被告中移动广州分公司申请追加原告为被执行人后，法院作出（2019）粤0106执异753号《执行裁定书》，裁定追加原告为（2019）粤0106执2297号执行案的被执行人、原告在430万元的范围内对（2017）粤0106民初23260号民事判决书确定的被告广东盖威公司的债务承担连带清偿责任。原告认为该裁定书认定事实及适用法律错误，应当判决不得追加原告为被执行人，原告不对（2017）粤0106民初23260号民事判决书确定的被告广东盖威公司的债务在430万元的范围内承担连带清偿责任。根据国家企业信用信息公示系统显示，被告广东盖威公司股份注册资本实缴出资时间为2055年12月31日，即本案中原告的出资期限并未到期，本案中原告出资义务提前到期的条件亦不具备，故不应追加原告为（2019）粤0106执2297号执行案的被告执行人，原告无需对（2017）粤0106民初23260号民事判决书中确定的被告广东盖威公司的债务在430万元的范围内承担连带清偿责任。被告中移动广州分公司辩称，一、（2019）粤0106执异753号执行裁定书认定事实清楚，适用法律责任，裁定适当，原告应对广东盖威公司在（2017）粤0106民初23260号民事判决书中所被确定的债务在430万元范围内承担连带清偿责任。理由如下：依生效的（2017）粤0106民初23260号民事判决书，广东盖威公司应向被告中移动广州分公司偿付服务费3,173,221元及违约金。被告中移动广州分公司于2019年1月向法院申请执行（2019）粤0106执2297号案，法院经查明广东盖威公司无可供执行的财产且无履行能力，于2019年12月作出执行裁定，终结此次执行。因此，对于（2017）粤0106民初23260号民事判决中所确定的债务，广东盖威公司已无偿付能力。但根据广东盖威公司公司章程显示，原告为该公司主要股东，2017年8月公司注册资本由1,000万元变更为3,000万元时，其所认缴出资额为645万元，认缴出资时间为2017年8月15日，但原告至今未能提供证据证明其已履行出资义务。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”另外，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十三条的规定，广东盖威公司经执行程序已被查明无偿付能力，故作为未履行出资义务的股东，原告应按公司章程对公司债务在其认缴出资范围内承担连带清偿责任。鉴于公司另一股东钟声在将210万元股份转让给原告前即未实际缴纳出资（该210万元包含在原告认缴出资的645万元范围内），该部分应由钟声承担从原告责任中予以减除，因此，原告应对其认缴却未实际出资的430万元范围内承担连带清偿责任。二、原告应按公司章程规定的认缴出资时间履行出资义务。因原告至今未实际缴付出资，原告应就广东盖威公司对被告所负债务承担连带责任。广东盖威公司的注册资金3,000万元记载于公司章程，具有对外性和公开性，是该公司对外交易的基础。被告中移动广州分公司出于信赖与其交易，广东盖威公司就应当以其注册资金额对外承担责任，而不仅仅是以各个股东的实际出资额为限对外承担责任，此为公司注册资本的公示公信力的体现。因此，由于原告未按公司章程规定的认缴出资时间履行出资义务，原告应当在其未实际出资的范围内对广东盖威公司所欠付被告中移动广州分公司的款项承担连带责任。被告广东盖威公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：广东盖威公司于2014年8月20日成立，成立时属一人有限责任公司，注册资本为1,000万元，股东为钟声，认缴出资额为1,000万元，出资方式为货币，认缴出资时间为2055年12月31日。2017年8月15日，广东盖威公司召开股东会决议，同意钟声将占有公司注册资本21.5%的股权共215万元出资额转让给王彬，同意钟声将占公司注册资本5%的股权共50万元出资额转让给郑少鹏，同意钟声将占公司注册资本3%的股权共30万元出资额转让给陈超，同意钟声将占公司注册资本2%的股权共20万元出资额转让给王洪涛。同意钟声将占公司注册资本1.5%的股权共15万元出资额转让给韩冠军，同意钟声将占公司注册资本0.5%的股权共5万元出资额转让给廖文福；同意公司注册资本由1,000万元变更为3,000万元。变更后各股东的出资情况为：钟声认缴出资人民币1,995万元，在2018年8月31日前缴足；王彬认缴出资人民币645万元，在2018年8月31日前缴足；郑少鹏认缴出资人民币150万元，在2018年8月31日前缴足；陈超认缴出资人民币90万元，在2018年8月31日前缴足；王洪涛认缴出资人民币60万元，在2018年8月31日前缴足；韩冠军认缴出资人民币45万元，在2018年8月31日前缴足；廖文福认缴出资人民币15万元，在2018年8月31日前缴足。同日上述股东签字确认的公司章程亦载明了上述股东出资金额、认缴时间，其中钟声股份比例为66.5%，王彬为21.5%，并载明出资认缴方式为货币，公司向股东签发出资证明书并置备股东名册（另行出具）等内容。国家企业信用信息公示系统显示，广东盖威公司2017年度报告显示上述股东的认缴出资时间为2017年8月15日，认缴出资是为货币，实缴出资为0元，实缴出资时间为2055年12月31日。另查，中移动广州分公司与广东盖威公司因2015年12月3日签订的《中国移动流量红包集团批量采购框架合同》发生纠纷，本院于2018年9月17日作出的（2017）粤0106民初23260号民事判决，判决广东盖威公司应向中移动广州分公司偿付3,173,221元及违约金。该判决发生法律效力后，因广东盖威公司没有履行判决确定的义务，中移动广州分公司向本院申请强制执行，本院于2019年1月29日以（2019）粤0106执2297号案立案执行。在执行过程中，本院未发现被告广东盖威公司有可供执行的财产，且广东盖威公司尚在经营中。中移动广州分公司遂向本院申请追加钟声、王彬等股东为该案被执行人，本院于2019年9月29日作出（2019）粤0106执异753号执行裁定，裁定追加钟声、王彬等人为（2019）粤0106执2297号案的被执行人，对（2017）粤0106民初23260号民事判决确定广东盖威公司的债务分别在2,330万元、430万元……范围内承担连带清偿责任。本院认为：根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。本案中，被告广东盖威公司的股东会决议及章程确定各股东的认缴出资时间为2017年8月15日，登记备案的认缴出资时间也是2017年8月15日，因此被告广东盖威公司的股东应当在该认缴出资时间足额缴纳认缴出资额。关于原告主张登记备案的实际出资时间为2055年12月31日，尚未到出资期限的意见，本院认为，备案的实缴出资时间应为各股东向工商行政管理部门登记其实际缴纳出资的时间，为缴纳出资时间的事实记载，与认缴出资时间概念不同，不是约定的出资时间，原告的上述意见，与事实不符，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。因现有证据不足以证实原告已实际出资的事实，故广东盖威公司的债权人中移动广州分公司在（2019）粤0106执异753号案中追加广东盖威公司的股东在各自认缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任，合法有据。广东盖威公司原注册资本为1,000万元，原始股东为钟声，其在未全面履行出资义务的情况下将部分股权以对价转让给他人，其应在未出资范围内（1,000万元）对公司承担责任；作为继受股东，郑少鹏、王彬、韩冠军、陈超、王洪涛、廖文福对受让部分的股权，对钟声负有支付对价的义务，对公司的原始注册资本没有补缴义务。被告广东盖威公司的注册资本由1000万变更为3,000万元，对于增资的2,000万元，钟声、郑少鹏、王彬、韩冠军、陈超、王洪涛、廖文福均未实际出资，故应对广东盖威公司增资部分在各自认缴出资的范围内承担连带清偿责任。原告应对2,000万元中的21.5%的认缴出资，即430万元的出资范围内承担连带清偿责任。被告广东盖威公司经本院合法传唤，逾期无正当理由未到庭参加诉讼，本案可作缺席判决。综上所述，原告的诉请缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十五条、第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告王彬的全部诉讼请求。案件受理费100元，由原告王彬负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  孙玉波人民陪审员  李胜青人民陪审员  尹小阳二〇二〇年五月十八日书 记 员  何靖文书 记 员  李峥彦