山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终1954号 上诉人（原审原告）：宁文起，男，1969年7月29日出生，汉族，居民，住山东省菏泽市鄄城县。 委托诉讼代理人：贾金峰，鄄城诚鄄法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：费县东岳石膏设备有限公司，住所地山东省费县探沂镇薛家村。 法定代表人：王超，经理。 委托诉讼代理人：周梦琦，山东正之源律师事务所律师。 上诉人宁文起因与被上诉人费县东岳石膏设备有限公司（以下简称东岳公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省费县人民法院(2019)鲁1325民初2147号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宁文起上诉请求：1.请求二审法院依法改判一审判决第二项，责令东岳公司依法返还定金10万元；2.一、二审诉讼费由东岳公司负担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。（一）一审判决支持了宁文起的第一项请求，即解除了合同，但却故意忽略了解除合同的因由，也未论述解除的根本原因，所以该判决自然而然地“忽略”了定金问题。法院处理合同纠纷，必须要查明合同履行不能的原因，查明责任方、违约方和违约责任的大小，论述清楚才能履行法官的合同解除权。本案一审判决书中，根本就未涉及合同的履行、违约问题。属于查明、认定事实不清、错误。（二）开庭时本来已经查明了违约和违约方以及违约责任的大小，只不过是法官在该判决书中没有记载。东岳公司在一审开庭时举出了一份微信聊天记录，是宁文起与东岳公司工作人员的一个聊天记录。宁文起对该证据无异议。该证据中，有宁文起三次催促发货的语言文字，但是东岳公司均未答复发货还是不发货。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）有关规定，对于合同未约定履行期限的，要货方可以随时要求发货，送货方也可以要求随时送货，均应视为合同的履行期限。对于这样的一个明文的法律规定，该判决竟然仍然认为合同未约定履行期限。二、适用法律错误。（一）一审判决未适用合同法有关交货期限的规定。属于适用法律错误。（二）一审判决解除合同，未认定东岳公司长期拒绝发货属于违约，这是既事实上认定的错误，也属于适用法律错误。东岳公司长期拒绝发货，就是违约致使合同履行不能，东岳公司违约无疑。二审法院应依法认定东岳公司违约。需要特别说明的是：一审开庭时，法庭同意了东岳公司删除自述的一段话，这段话的大意是：宁文起在次年的三月仍然再次要求发货（但是，东岳公司仍然未履行发货的义务），当宁文起方指明这仍然属于再次催货的证据后，东岳公司要求法庭立即删除该自述，宁文起方认为这属于事实，不能删除，要求法庭记录下宁文起方复述的意思。相信，开庭笔录中还有记载。东岳公司自述宁文起的催货，就是合同履行的期限，这属于案件事实，怎能让东岳公司要求删除就删除呢？希望二审法官依法调取一审庭审录像，以正视听。三、一审判决说理部分，稀里糊涂。简单的一个定金纠纷案件，在东岳公司违约明显、需返还给宁文起双倍定金10万元的情况下、法官和宁文起的代理人沟通仅仅返还40,000元、而宁文起不同意的情况下，忽略违约事实的论述和违约责任的论述，应依法认定东岳公司当庭举证的证据合法有效但遗憾地未予以认定，显然属于违反规定、适用法律错误。但是从一审判决书上的诉讼费负担上看，双方均有责任，否则也不会让东岳公司负担一半的诉讼费。既然东岳公司有责任，定金为什么就不返还呢？显然也说不过去。综上所述，请求二审法院依法支持上诉人的上诉理由。 被上诉人东岳公司辩称，一审判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人的上诉理由没有事实与法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原审判决。 宁文起向一审法院起诉请求：1.判令解除宁文起与东岳公司之间2017年9月9日签订的《全自动石膏线条生产设备采购合同》；2.责令东岳公司依法双倍返还给宁文起定金共100000元；3、诉讼费由东岳公司负担。 一审法院经审理查明：宁文起与东岳公司于2017年9月9日签订《全自动石膏线条生产设备采购合同》，合同约定宁文起购买东岳公司的全自动石膏线条生产设备一套，约定了合同金额、安装调试工期等内容，同时货款支付方式中约定5万元为设备定金。合同没有明确约定交货期限。2017年9月10日，宁文起转账支付给东岳公司50000元。宁文起主张的“东岳公司长期无法供货”证据不足。 一审法院认为：被告东岳公司与原告宁文起签订买卖合同，宁文起先已交付定金，东岳公司与宁文起之间构成买卖合同关系。原、被告均主张解除合同，不违反法律规定，一审法院予以准许。在上述事实分析中，不能认定东岳公司长期无法供货。所以，宁文起主张“东岳公司长期无法供货”从而东岳公司违约的主张，一审法院不予采信，宁文起主张东岳公司双倍返还定金100000元，一审法院不予支持。综上所述，宁文起的诉讼请求，依法予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民共和国担保法》第八十九条的规定，判决：一、解除原告宁文起与被告费县东岳石膏设备有限公司之间2017年9月9日签订的《全自动石膏线条生产设备采购合同》；二、驳回原告宁文起其他诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告宁文起负担575元，由被告费县东岳石膏设备有限公司负担575元。 二审期间，当事人未提交新证据。 对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：在被上诉人东岳公司一审提交的宁文起与其工作人员的微信聊天记录截图中，载明内容如下：2017年10月25日、10月26日，宁文起问“我的设备好了吗”“在吗”，东岳公司工作人员回复“宁夏开会中，请稍等”。2017年11月8日，宁文起又问：“设备做好了吗？”11月27日，东岳公司工作人员回复“您好大哥，本周给您安排发货”。后宁文起于12月15日发消息：“你看要不设备你卖给别人吧把定金退给我行吗”，“现在设备多少钱涨价了吗”。2018年7月16日宁文起又发消息：“以后有机会的咱说不了哪天还合作”，“再说你也没损失让我少受点损失，看能退我多少，你做大生意的照顾一下朋友”，“时间也不短啦”，“你给我回电话也没回，怎么办，能退我多少钱，哥们？”。后双方协调不成，宁文起于2019年4月8日提起诉讼。在一审庭审中，东岳公司称因宁文起一直没有安排好场地，直到12月25日才找到适合的场地，但没有要求发货。东岳公司要求发货，宁文起说再等等，一直到2018年7月，宁文起说不要设备了。宁文起在一审庭审中认可2017年12月15日其租赁场地的人员发生治安纠纷，无法继续履行合同才在微信上提出解除合同。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，上诉人宁文起与被上诉人东岳公司对解除双方2017年9月9日签订的《全自动石膏线条生产设备采购合同》均无异议，现双方二审争议的焦点为：被上诉人是否构成违约，是否应双倍返还上诉人定金10万元。 本案中，双方订立的《全自动石膏线条生产设备采购合同》未约定交货期限，依据合同法第六十二条第（四）项的规定，履行期限不明确的，东岳公司可以随时履行，宁文起也可以随时要求履行，但应该给东岳公司必要的准备时间。综合双方的微信聊天记录及庭审陈述，可以认定宁文起于2017年10月25日催促东岳公司供货，东岳公司于2017年11月27日回复“本周安排发货”，后因宁文起一方场地不合适，未能交货。之后宁文起于2017年12月15日因场地原因、无法继续履行提出解除合同。可见，东岳公司在宁文起首次提出发货请求后一个月即回复可以发货，并未超出法定的合理的准备时间，不构成违约。且双方合同不能继续履行的原因系宁文起提出解除合同，东岳公司在诉讼中表示同意，一审法院依据合同法第九十三条的规定解除合同并无不当。上诉人以被上诉人逾期交货，导致合同不能继续履行为由要求被上诉人双倍返还定金无事实依据，本院不予支持。但双方合同亦非宁文起单方违约，故合同解除后，东岳公司应将宁文起交付的定金5万元予以返还。一审法院对此处理不当，本院予以纠正。 综上，上诉人宁文起的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 一、维持山东省费县人民法院（2019）鲁1325民初2147号民事判决第一项及诉讼费负担部分； 二、撤销山东省费县人民法院（2019）鲁1325民初2147号民事判决第二项； 三、被上诉人费县东岳石膏设备有限公司于本判决生效后十日内返还上诉人宁文起定金5万元； 四、驳回上诉人宁文起的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费2300元，由上诉人宁文起负担1150元，被上诉人费县东岳石膏设备有限公司负担1150元。 本判决为终审判决。 审判长  万法宝 审判员  田开玉 审判员  姚玉蕊 二〇二〇年五月二十六日 书记员  王 雨