山东省菏泽市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁17刑终40号 原公诉机关山东省郓城县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王明来，男，1981年1月2日出生于山东省梁山县，汉族，初中文化，农民，住山东省梁山县。因犯赌博罪于2017年5月5日被山东省梁山县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元，同年12月4日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2019年8月27日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于山东省郓城县看守所。 辩护人张兆民、李华涛，山东天清律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张**阳，男，1986年6月10日出生山东省济宁市，汉族，初中文化，农民，住济宁市任城区。因犯抢劫罪于2003年4月8日被山东省济宁市任城区人民法院判处有期徒刑七年，2007年7月31日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2019年6月15日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于山东省郓城县看守所。 辩护人张成祥，山东天清律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）国现辉，男，1987年7月7日出生于山东省菏泽市，汉族，小学文化，农民，住菏泽市牡丹区。因犯盗窃罪于2007年9月10日被判处有期徒刑三年，2010年1月10日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2019年9月14日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于山东省郓城县看守所。 辩护人郭永亮，山东天清律师事务所律师。 原审被告人王磊，男，1986年3月24日出生于山东省梁山县，汉族，初中文化，农民，住梁山县。因犯故意伤害罪于2011年11月22日被山东省梁山县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；因犯寻衅滋事罪于2013年8月14日被山东省梁山县人民法院数罪并罚判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯赌博罪于2019年6月15日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于山东省郓城县看守所。 山东省郓城县人民法院审理山东省郓城县人民检察院指控被告人王明来、王磊、张**阳、国现辉犯开设赌场罪一案，于二〇一九年十二月十六日作出（2019）鲁1725刑初552号刑事判决。宣判后，原审被告人王明来、张**阳、国现辉均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王明来、张**阳、国现辉，听取辩护人的意见，对原审判决认定的事实、证据和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2018年10月至2019年6月14日，被告人王明来、王磊、张**阳、国现辉以营利为目的，多次组织参赌人员在郓城县杨庄集镇斯宇挂车厂、梁山境内等四个赌博地点赌博三十余次，期间由王明来定好赌博地点后通知参赌人员至指定地点，后由专车接送至赌博地点，并安排陶某（另案处理）收取参赌人员手机并放哨，安排樊某（另案处理）发放参赌人员“工资”，每场参赌人员在十多人至三十多人，每场赌资十万元左右，抽头渔利两万元左右。 另查明，2017年5月5日，王明来因犯赌博罪被梁山县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元，2017年12月4日刑满释放。 上述事实，有经原审庭审质证、认证的证人樊某、陶某、王某等证言；书证户籍证明、抓获证明、前科查询、刑事判决书、罪犯档案资料、山东省梁山县人民法院刑事判决书、梁山县公安局行政处罚决定书、山东省济宁市任城区人民法院刑事判决书、罪犯档案资料、山东省济宁市任城区人民法院刑事判决书、罪犯档案资料、江苏省苏州市虎丘区人民法院刑事判决书、江苏省常州监狱证明；物证照片；搜查笔录、辨认笔录；视听资料；被告人王明来、王磊、张**阳、国现辉供述和辩解等证据予以证实。 被告人王明来向公安机关举报董承峰涉嫌盗窃犯罪，公安机关已立案，并经查证属实。上述事实，由经原审法庭举证、质证的公诉机关提交的王明来举报信、立案决定书、拘留证、王钦英、王瑞文、董德立讯问笔录及被告人王明来的辩护人提交的办案说明等证据证明。 原审法院认为，被告人王明来、王磊、张**阳、国现辉以营利为目的，提供赌博场所、赌具，采取外围放哨、组织接送参赌人员入场的手段，召集多人赌博并从中抽头渔利的行为，情节严重，危害管理秩序、破坏社会风尚，行为均构成开设赌场罪。四被告人系共同犯罪，在开设赌场犯罪中均起主要作用，均系主犯。被告人王磊、张**阳、国现辉在开设赌场犯罪中所起作用相对被告人王明来所起作用轻，可比照被告人王明来酌情从轻处罚。关于四被告人及辩护人提出的各个被告人对指控组织赌博的次数、人数、赌资数额、抽头渔利情况的辩护意见，经查，参赌人员证言及辨认笔录、四被告人供述及辨认笔录、烟盒上的记录、视频资料等能形成完整的证据链条，能够证明起诉书中指控的开设赌场的具体犯罪事实，被告人及辩护人对该项辩护意见，不予采纳。关于被告人王明来、王磊辩护人提出的被告人王明来、王磊具有坦白情节的辩护意见，经查，被告人王明来、王磊庭审中改变其在侦查机关的供述，不能如实供述犯罪事实，不属坦白，被告人王明来、王磊的辩护人的该项辩护意见，不予采纳。被告人王明来因犯赌博罪被判处有期徒刑一年二个月，刑罚执行完毕后，五年以内再犯开设赌场罪，系累犯，应当从重处罚。被告人王磊、张**阳、国现辉均犯有前科，可酌情从重处罚。被告人王明来归案后向公安机关举报董承峰涉嫌盗窃犯罪，公安机关已立案，并经查证属实，属立功表现，可以从轻处罚。被告人国现辉归案后如实供述犯罪事实，当庭认可其在公安机关的供述，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，以被告人王明来犯开设赌场罪，判处有期徒刑年四年六个月，并处罚金人民币元五十万元；被告人王磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币元四十万元；被告人张**阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币元四十万元；被告人国现辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三十万元；扣押在公安机关赌资、赌具、对讲机等予以没收，由公安机关上缴国库。 宣判后，在法定期限内，检察机关不抗诉。原审被告人王明来以“公安机关记录口供不实，未采取正当手段；不构成开设赌场罪，且量刑过重、罚金过高；本人举报他人涉嫌抢劫，被公安机关认定为盗窃，应构成重大立功”为由提出上诉。辩护人提出“其不构成开设赌场罪；应构成重大立功；其具有坦白情节，请求从轻处罚”辩护意见。 原审被告人张**阳以“不构成开设赌场罪，且量刑过重，罚金过高；本人构成坦白，应从轻处罚”为由提出上诉。辩护人提出相同辩护意见。 原审被告人国现辉以“不构成开设赌场罪，且量刑过重，罚金过高”为由提出上诉。辩护人提出“不构成开设赌场罪；其如实供述犯罪事实，请求从轻处罚”的辩护意见。 经二审审理查明的事实与一审相同，一审判决采信的证据本院予以确认。 本院认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于王明来提出“公安机关记录口供不实，未采取正当手段”的上诉理由。经查，在一审审理期间上诉人王明来并未提出非法证据排除申请，二审期间也未提交相关证据或线索支持其上诉理由。故此项上诉理由不能成立，不予采纳。关于王明来、张**阳、国现辉及其辩护人提出“不构成开设赌场罪，量刑过重、罚金过高”的上诉理由及辩护意见。证人樊某、陶某等人的证言，辨认笔录，视听资料，搜查笔录，物证照片及原审被告人王明来、王磊、张**阳、国现辉的供述等证据足以证实上诉人王明来、张**阳、国现辉及原审被告人王磊组织接送参赌人员，为其提供赌博场所、赌具、并安排专人放哨，以发“工资”的形式召集大量参赌人员，抽头渔利，其行为均构成开设赌场罪。原审判决已经根据案件的事实、性质、情节和社会危害程度，按照各上诉人及原审被告人在共同犯罪中所起的作用做出了适当处罚，原审判决定罪、量刑并无不当。故此项上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。关于上诉人王明来及其辩护人提出的“本人举报他人涉嫌抢劫，被公安机关认定为盗窃，应为重大立功”的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人王明来举报董承峰参与抢劫，经公安机关查实董承峰涉嫌盗窃罪并已立案，不属于应判处无期徒刑以上的刑罚，不构成重大立功。故此项上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。关于上诉人王明来、张**阳及其辩护人提出“其具有坦白情节，请求从轻处罚”的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人王明来、张**阳当庭均不能如实供述主要犯罪事实，不应认定为坦白。故此项上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。关于国现辉及其辩护人提出“其如实供述犯罪事实，请求从轻处罚”的上诉理由及辩护意见。经查，原审判决已对上诉人国现辉如实供述等情节予以认定，并已对其从轻处罚，二审不再重复评价。故此项上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。上诉人王明来、张**阳、国现辉上诉无理，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张福合 审 判 员 陈卫华 审 判 员 陈 浩 二〇二〇年五月二十六日 法官助理 孔令硕 书 记 员 孔令伟