湛江经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0891刑初6号公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。被告人黄太孟，男，1972年12月12日出生，汉族，小学文化，出生于湛江市市辖区，户籍所在地广东省湛江市市辖区*************，居住地湛江市市辖区澳海城****，系湛江经开区东山街道昌逻村委会副主任兼什二昌村经济合作社委员。因本案于2019年11月4日被湛江市监察委员会派出湛江经济技术开发区监察专员办公室留置，2019年11月28日被刑事拘留，2019年12月4日被逮捕。现羁押于湛江市麻章区看守所。辩护人莫奕钦，广东法博律师事务所律师。辩护人吴国志，广东誉志律师事务所律师。湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉〔2020〕6号起诉书指控被告人黄太孟犯职务侵占罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员梁崇东出庭支持公诉，被告人黄太孟及其辩护人吴国志到庭参加了诉讼。现已审理终结。湛江经济技术开发区人民检察院指控：2012年5月，湛江经开区东山街道昌逻村委会什二昌村村民黄太孟和黄定胜、黄增强、黄悦朝、黄永保、黄界、黄海驹（以上6人均未到案）等七人商量一起竞选什二昌村村民小组和经济合作社的干部。为获得更多选票，黄太孟等人经共同商量，一致同意以宴请什二昌村村民吃饭的方式拉选票。选举期间，黄太孟等人多次宴请什二昌村村民在东山街道金香园酒店吃饭，宴请的账单由黄太孟和黄定胜、黄增强3人签单记账。自2012年5月至选举结束前，黄太孟和黄定胜、黄增强等人在金香园酒店宴请村民的记账费用共计30多万元。2012年7月至2012年12月，黄太孟和黄定胜、黄增强、黄悦朝、黄永保、黄界、黄海驹等人被选举为什二昌村民小组或经济合作社干部。其中，黄定胜当选为村民小组组长，黄永保、黄界、黄海驹当选为村民小组委员；黄增强当选为经济合作社社长，黄悦朝当选为合作社的会计，黄太孟当选为经济合作社出纳。2012年底，被告人黄太孟和黄定胜、黄增强、黄悦朝、黄永保、黄界、黄海驹等村干部商量决定重新修建村道关草塘路。在结算该项目工程款过程中，黄太孟和黄悦朝、黄永保等人商量决定以虚增工程量的方式套取村集体资金，以支付选举期间宴请村民在金香园酒店吃饭的记账费用。之后，由会计黄悦朝制作4张《现金支出凭单》（凭单编号为0085125、0085126、0085131、0085132）虚增运输费、钩机费、购买砖块费等工程款30万元。黄太孟作为出纳在单据上签名，黄永保、黄界和黄海驹等人作为证明人签名，村理财小组成员黄某甲、黄某乙、黄某丙签名，黄定胜签名同意。经村干部共同决定，2013年1月11日，黄太孟将什二昌村民小组账户中的集体资金228万元转账至其农村信用社的个人账户（账号800***********541）。次日，黄太孟将该笔资金228万元转账至其农村信用社的另一个账户（账号800***********729）中。2013年1月17日，黄太孟从农村信用社个人账户（账号800***********729）转账30万元至金香园酒店业务经理陈某锋农村信用社账户（账号800***********587），以支付黄太孟等人在选举中宴请村民的记账费用。2019年12月20日，湛江经济技术开发区东山街道昌逻村什二昌经济合作社收到被告人黄太孟家属代黄太孟退还的45000元，并对黄太孟表示谅解。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了举报书、立案决定书、立案通知书、留置决定书、任职批复、转账凭证等书证，证人证言、被告人的供述、现场勘验、辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人黄太孟在任村干部期间，利用职务上的便利，伙同他人非法占有集体财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人黄太孟自愿如实供述犯罪事实，积极赔偿被害人部分损失且取得被害人谅解，建议对其判处有期徒刑一年，缓刑二年。被告人黄太孟对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人吴国志对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议均无异议，认为被告人黄太孟如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚；案发后退赔被害人45000元并取得被害人谅解，建议对被告人从轻处罚。经审理查明，2012年5月，湛江经开区东山街道昌逻村委会什二昌村村民黄太孟和黄定胜、黄增强、黄悦朝、黄永保、黄界、黄海驹（以上6人均未到案）等七人商量一起竞选什二昌村村民小组和经济合作社的干部。为获得更多选票，黄太孟等人经共同商量，一致同意以宴请什二昌村村民吃饭的方式拉选票。选举期间，黄太孟等人多次宴请什二昌村村民在东山街道金香园酒店吃饭，宴请的账单由黄太孟和黄定胜、黄增强3人签单记账。自2012年5月至选举结束前，黄太孟和黄定胜、黄增强等人在金香园酒店宴请村民的记账费用共计30多万元。2012年7月至2012年12月，黄太孟和黄定胜、黄增强、黄悦朝、黄永保、黄界、黄海驹等人被选举为什二昌村民小组或经济合作社干部。其中，黄定胜当选为村民小组组长，黄永保、黄界、黄海驹当选为村民小组委员；黄增强当选为经济合作社社长，黄悦朝当选为合作社的会计，黄太孟当选为经济合作社出纳。2012年底，被告人黄太孟和黄定胜、黄增强、黄悦朝、黄永保、黄界、黄海驹等村干部商量决定重新修建村道关草塘路。在结算该项目工程款过程中，黄太孟和黄悦朝、黄永保等人商量决定以虚增工程量的方式套取村集体资金，以支付选举期间宴请村民在金香园酒店吃饭的记账费用。之后，由会计黄悦朝制作4张《现金支出凭单》（凭单编号为0085125、0085126、0085131、0085132）虚增运输费、钩机费、购买砖块费等工程款30万元。黄太孟作为出纳在单据上签名，黄永保、黄界和黄海驹等人作为证明人签名，村理财小组成员黄某甲、黄某乙、黄某丙签名，黄定胜签名同意。经村干部共同决定，2013年1月11日，黄太孟将什二昌村民小组账户中的集体资金228万元转账至其农村信用社的个人账户（账号800***********541）。次日，黄太孟将该笔资金228万元转账至其农村信用社的另一个账户（账号800***********729）中。2013年1月17日，黄太孟从农村信用社个人账户（账号800***********729）转账30万元至金香园酒店业务经理陈某锋农村信用社账户（账号800***********587），以支付黄太孟等人在选举中宴请村民的记账费用。2019年12月20日，被告人黄太孟家属代黄太孟退还45000元给被害人湛江经济技术开发区东山街道昌逻村什二昌经济合作社，该经济合作社对黄太孟的行为表示谅解。上述事实有经庭审质证、确认的举报书、立案决定书、立案通知书、留置决定书、留置通知书、拘留决定书、拘留通知书、黄太孟户籍资料、违法犯罪前科证明、黄太孟个人资料、任职批复、转账凭证、个人账户查询流水账、现金缴款单、证明书、刑事谅解书，陈某锋、陈某连、黄某进、黄某明、朱某景、何某的证言，被告人黄太孟及同案人黄悦朝、黄永保、黄定胜、黄海驹、黄那胜、黄增强的的供述、勘验笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人黄太孟无视国家法律，在任村干部期间，利用职务上的便利，伙同他人以虚构工程款名义，将村集体财物非法占为已有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，已构成职务侵占罪，应依法予以惩处。公诉机关的指控成立。鉴于被告人黄太孟归案后能如实供述其罪行，愿意接受处罚，可依法从轻处罚；案发后被告人黄太孟积极赔偿被害人部分损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人的辩护意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人黄太孟犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、责令被告人黄太孟及同案人共同退赔人民币255000元，发还被害人湛江经济技术开发区东山街道昌逻村什二昌经济合作社。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵君鸿人民陪审员  丁 燕人民陪审员  董金玲二〇二〇年四月二十九日书 记 员  吕 翔附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。