新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2101民初951号 原告（反诉被告）：古丽克孜艾合买提，女，1985年10月18日出生，维吾尔族，吐鲁番市人，新疆美愿司法鉴定所工作人员，住乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：贾沙，新疆美愿律师事务所律师。 被告（反诉原告）：新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）鲤鱼山北路**领世华府**楼**。 法定代表人：刘晓龙，该公司总经理兼执行董事。 委托诉讼代理人：龙明科，新疆智瑞律师事务所律师。 被告：刘涛，男，1964年3月20日出生，回族，鄯善县人，新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司员工，现住乌鲁木齐市。 原告（反诉被告）古丽克孜艾合买提与被告（反诉原告）新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司、刘涛建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用普通程序，对本案公开进行了审理。原告古丽克孜艾合买提及其委托诉讼代理人贾沙、被告新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司委托诉讼代理人龙明科、被告刘涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 古丽克孜艾合买提向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告签订的建设工程施工合同；2.判令本案按照被告完成实际工程量结算工程款；3.判令被告承担违约责任和损失1200000元；4.判令被告承担工程质量不合格给原告造成的损失；5.判令被告承担诉讼费、鉴定费、保全费、邮寄费、交通费等与诉讼相关的费用。事实和理由：2017年8月8日，原告与被告签订了建筑工程施工合同，约定工程价款为6500000元，被告于2017年10月31日之前按质、如期等约定竣工交付。合同签订后，原告如约履行了给付工程款的义务，至今已付款4000000元，比双方约定的多付款750000元，但被告至今未能按照约定按质、按量、如期竣工交付工程，给原告造成了巨大的损失。经与被告多次协商未果，依法诉至你院，请依法判决。 新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司及刘涛辩称，答辩的理由也是反诉的部分理由，内容详见书面反诉状。没有完成工程的原因是原告没有按照合同的约定时间支付工程进度款，也是因为原告的手续没有完全审批下来，我们的工程量基本完成。被告给原告出具收到400万元的收条，但是只收到275万元的工程款，还有375万元工程款没有支付，对此我方也提出反诉,请求：1.认定合同无效，2.判令支付工程款375万元，3.诉讼费用由反诉被告承担。 本院经审理认定事实如下：对当事人双方认可的证据和事实，本院予以确认，即2017年8月8日，原告古丽克孜艾合买提作为发包人与新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司签订了一份《建设工程施工合同》。工程名称：吐鲁番古丽克孜综合楼；工程内容：图纸设计土建工程，不包括室内外瓷砖、卫生洁具、灯具、油漆涂料及二次装修、客房厅。承包范围：施工设计图纸范围内的土建及水暖、电。合同价款：650万元。开工日期：2017年8月8日，竣工日期：2017年10月底。合同补充条款（47条）约定：经甲乙双方协商，工程建设规模为伍仟平方米，单价为人民币壹仟叁佰元每平方米，合计陆佰伍拾万元整，甲乙双方签订合同后，甲方应支付乙方壹佰万元材料款，正负零完成支付乙方壹佰贰拾伍万元工程款。一层主体完成，甲方再向乙方支付壹佰万元，合计人民币叁佰贰拾伍万元。因甲方资金不足，需乙方垫付资金叁佰贰拾伍万元。甲方应在贰年内按月平均给乙方支付所垫付工程款。如甲方资金提前到位，应给予乙方支付。双方还对验收等事项作了约定。目前该建筑主体框架完成封顶。当事人有争议的证据和事实，认定如下：一、关于停工原因，各方说法不一，根据被告提供的监理工程师通知单显示，2017年10月1日，新疆泽强工程项目管理有限公司吐鲁番分公司对新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司（古丽宾馆）以退界线不足为由发出监理工程师通知单，要求施工单位立即停止该项目施工。对该事实本院予以采信。二、关于工程质量问题，原告称工程质量存在问题并申请对其认为可能存在的质量问题进行鉴定，经本院委托新疆中远工程检测有限公司鉴定，经鉴定存在墙体未做抗裂网、加砌块填充墙下部两层红砖未砌筑墙体未设置加强筋等问题，这些不符合设计要求。具体结论见鉴定意见书。经征求原告意见，原告表示暂不对上述工程质量问题的修复费用进行评估鉴定。三、关于已付工程款事实争议，原告称已向被告支付工程款400万元。被告辩称仅收到原告支付的工程款275万元。原告提供了一份打印件收条，主要内容为：“本人刘涛以（新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司）的名义从古丽克孜艾合买提（身份证号：×××）处先后以现金及银行转账等方式已收到（4000000元）肆佰万元工程款”。收款人处由刘涛签字，落款日期填写为2018年6月27日。刘涛承认收款人处的名字是其本人书写，但辩称原告并没有给其400万元，实际还差130万元未付，并称当时在签字前原告方将已打印好的收条交给被告签字时，原告声称要被告先签字，随后会将剩余130万元汇给被告，结果一直没有给被告支付130万元。被告要求原告提供银行汇款凭证，原告向法庭提供了部分银行汇款凭证合计金额190余万元。被告向法庭提交一份由古丽克孜艾合买提按指印的一份关于“古丽宾馆上访问题的情况说明”，称该份说明中130万元原告说是被告以前欠原告的，在诉讼中又说是给付了被告，说法存在矛盾，以此证明130万元未支付的事实。被告还提供了部分原被告之间的微信聊天记录，证明工程封顶后向原告索要工程款的事实。原告对上述情况说明认为是打印件，不认可。对存在聊天记录的事实无异议，对证明的内容不认可。被告提供的以上证据内容仍不能直接证明收条中有130万元没有支付的事实。四、关于已完成工程款，因双方存在争议，经原告申请，本院委托新疆天丰建设工程项目管理有限公司对被告方已完成工程量进行鉴定。鉴定意见为：1.按照原图纸施工项目造价为3399136.71元，申请人的意见是：按照图纸范围内已完成的工程量计算造价；2.按照原图纸及现场实际施工项目造价为3606118.03元，被申请人的意见是：按照图纸范围内已完成工程量及现场实际施工的工程量计算造价。鉴定机构在评估鉴定之前，已对鉴定方式及方法征求了双方意见，双方表示同意。对该鉴定意见本院作为证据采纳。 本院认为，原被告在合同效力、已付工程款数额和已完成工程量价款方面存在较大争议，是本案双方当事人争议的主要焦点。首先关于合同效力，本院认为，原被告之间签订的古丽克孜宾馆《建设工程施工合同》是双方在自愿及充分协商的基础上签订的，不违反法律规定，属有效合同。被告以该建设项目未取得建房批准手续而主张双方之间的建设施工合同无效没有依据，该建设项目非需国家批准的重大工程项目，其是否取得建房批准手续并不能直接导致建设施工合同无效。故对被告要求认定合同无效的主张本院不予采纳。由于该建设项目停工至今，监理机构也以退界线不足为由要求停止施工，故对原告要求解除合同，本院予以支持。其次，关于已付工程款数额争议，原告提供了由被告刘涛签字确认的收到工程款400万元的收据，该收据内容虽为打印件，但被告签字确认的行为即表明其收到400万元工程款的事实。刘涛辩称该400万元中有130万元未收到，但没有提供充分的证据证明其抗辩主张，应依法承担不利后果，对被告刘涛收到400万元工程款的事实本院予以确认。第三，关于被告方完成的工程量造价，鉴定意见书结论显示，按照原图纸施工项目造价为3399136.71元，按照原图纸及现场实际施工项目造价为3606118.03元，本院认为，施工中对原设计图纸内容根据实际情况做出变更的情况也是正常的，按照被告在实际施工中完成的施工量造价3606118.03元认定已完成工程量合情合理，本院予以采纳。被告以鉴定报告未采用合同约定的计价原则和方法进行鉴定为由要求重新鉴定没有依据，因被告在鉴定之前已同意按照图纸范围内及现场实际施工的工程量计算造价，与合同约定总价款及单方综合单价不发生关系。故对被告方要求重新鉴定的主张本院不予采纳。另关于原告要求被告承担违约损失120万元，没有事实依据，本院不予支持。原告要求被告承担工程质量不合格造成的损失，因原告未主张对该项损失进行鉴定，对损失判定没有依据，故本院不予支持。原告主张的鉴定费，因没有提供票据，本院不予支持。原告主张的保全费、邮寄费，交通费因没有实际产生相关费用，本院不予支持。被告刘涛系新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司工作人员，其行为是履行公司职务行为，后果应由新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司承担，故原告要求被告刘涛承担合同责任没有依据，本院不予支持。根据上述认定结果，被告方新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司已完成工程量造价3606118.03元，已收到的工程款为400万元。解除双方之间的建设工程施工合同的情形下，被告则应向原告退还多支付的工程款393881.97元。对被告反诉要求认定合同无效及由原告向其支付375万元剩余工程款的诉讼请求没有事实依据，本院不予支持。 综上所述，本院对原告的诉讼请求予以支持的是解除双方之间签订的建设工程施工合同，由被告新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司退还原告工程款393881.97元，驳回原告其他诉讼请求。驳回被告新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司全部反诉请求。经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、自判决生效之日起解除原告古丽克孜艾合买提与被告新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司于2017年8月8日签订的建设工程施工合同； 二、被告新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司退还原告古丽克孜艾合买提工程款393881.97元； 三、驳回原告古丽克孜艾合买提其他诉讼请求； 四、驳回被告新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15600元，由原告古丽克孜艾合买提负担10479.53元；由被告新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司负担5120.47元。反诉费18400元，由被告新疆鸿晟龙琪建筑安装工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院。 审 判 长 何      辉 审 判 员 阿依加马力力提甫 人民陪审员 周   冬   梅 二〇二〇年五月三十日 书 记 员 王      娜