辽宁省沈阳市沈河区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0103民初18524号 原告：洪金凤，女，1981年4月14日出生，满族，住沈阳市浑**。 委托诉讼代理人：金威，辽宁联胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张剑飞，辽宁联胜律师事务所律师。 被告：沈阳方城地一大道公共设施管理有限公司，住所沈阳市沈河区中街路172甲，统一社会信用代码：91210100564674203F。 法定代表人：王凤林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：奚琳，黑龙江立先律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张译宣，该公司员工。 原告洪金凤与被告沈阳方城地一大道公共设施管理有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告洪金凤及其委托诉讼代理人张剑飞，被告沈阳方城地一大道公共设施管理有限公司的委托诉讼代理人奚琳、张译宣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告洪金凤向本院提出诉讼请求：1、依法确认被告依照《中街新地商铺经营使用权转让合同》向原告下发《通知》交付商铺的民事行为无效；2、判令解除原、被告签订的《中街新地商铺经营使用权转让合同》；3、判令被告返还原告合同款746320元；4、判令被告支付原告利息（以合同款746320元为基数，自2011年12月18日起至实际给付之日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；5、判令被告支付本案全部诉讼费用。事实及理由：2011年10月被告沈阳方城地一大道公共设施管理有限公司在全市范围内发出海量宣传单，公开宣传由其开发的中街地一大道地下商铺是由市政府和市人防办监管的大型地下商城，是“政府项目”并与双地铁接驳，商铺每层装修均有吸引客流的独特主题，并且投资商铺年反租收益率可达8%，10年回本，稳赚40年。原告基于对“政府项目”的信任，按照宣传单上的地址到被告公司询问详细情况，被告公司销售人员称宣传内容属实，并向原告夸大列举其他省份的商铺收益情况。因此，双方达成了订立合同的合意。2011年12月，原告与被告第一次签订《商铺经营使用转让合同》，交付被告定金60000元，约定商铺位置为中街新地负一层正阳街区B1-31号商铺，面积9.4平方米，使用年限40年（自2012年-2052年），商城在2012年6月30日开业。2011年12月18日原告交首付款393440元，2012年5月6日原告交付合同款157500元，2012年12月24日原告交付合同款135380元，以上合计交付746320元，全部履行合同的付款义务。合同签订后，因涉案工程未能如期竣工，致使商铺2012年6月商铺不能如期开业，经被告要求2013年重新签订《商铺经营使用权合同》，将原40年期限修改为37年，开业时间也由2012年6月改成了2013年5月31日。新合同签订后，被告也没能向原告如期交付商铺。直到2013年12月，原告去现场看铺时，发现商铺每层并没有宣传单上的各种主题装修。更为让原告不能接受的是，整个地下一层阴冷潮湿，并有严重的发霉和漏水情况，根本无法使用，更谈不上经营。于是原告到人防办公室了解情况，得知原来整个地下商城的建设系被告公司自己的开发行为，政府与人防办并未参与，并非被告宣传称的“政府项目”，并且涉案人防工程商铺一直处于正在建设状态，尚未竣工验收，因工程未经竣工验收，被告违法使用还接受过行政处罚。直至2016年11月涉案工程均未按照相关程序办理竣工验收手续，被告尚未取得涉案工程的使用权，涉案商铺根本无法向原告合法交付。被告在尚未合法取得涉案商铺的使用权的情况下，于2016年11月向原告发出了“违法交付”商铺的通知，一改之前年返租8%的约定，要求原告选择自营或者交由被告代营，代营收益以实际收益为准。经原告实地考察，涉案商铺因未经竣工验收，存在严重的质量问题，根本无法使用，更谈不上被告宣传的吸引顾客的独特装修设计。由于被告工程未经竣工验收，至今尚未取得涉案工程的合法使用权。并且涉案商铺存在严重质量问题，导致漏水、发霉甚至是安全隐患，现商铺无法使用，使原告自营和出租都无法实现。原告与被告签订的《商铺使用经营转让合同》至今已近7年的时间，至今涉案商铺都未经竣工验收，尚未取得合法使用权，并且涉案工程存在严重的质量问题，并且被告单方变更合同的行为，致使原告订立合同的目的无法实现，请求贵院依法公正判决，维护原告的合法权益！ 被告沈阳方城地一大道公共设施管理有限公司辩称，一、原告陈述与事实不符。1、被告对案涉商铺具有合法的权利。2010年12月16日人和商业控股有限公司与沈阳市人民防空办公室签订了《人防工程开发建设权、经营使用权出让合同》，取得方城地区、太原街地区人防工程的相关权利，2011年沈阳市人民防空办公室、人和商业控股有限公司与被告签署《人防工程开发建设权、经营使用权出让合同之补充合同》，被告作为新受让人取得了正阳街人防工程和中街人防工程，因此被告对上述工程依法享有经营使用权，案涉商铺属于中街工程范围，所以被告对原告商铺具有合法权利，有权对外签署合同。2、案涉工程已经验收合格，符合使用条件。案涉工程于2013年竣工，施工单位和监理单位在工程结束后分别向人防办出具了《竣工报告书》和《质量评估报告书》，证明工程合格，依法成立具有法定检测资质的专业机构沈阳市建设工程质量检测中心也对工程质量进行了检测，结果为符合国家标准，案涉工程于2013年12月16日投入使用至今并未被认定为违法工程，也从未被责令停业，所以案涉工程具备交付条件，可以正常经营使用。原告主张未竣工验收一事，是对人防工程性质不了解，认识上存在误区。根据《人民防空法》第五条“国家对人民防空设施建设按照有关规定给予优惠。国家鼓励、支持企业事业组织、社会团体和个人，通过多种途径，投资进行人民防空工程建设；人民防空工程平时由投资者使用管理，收益归投资者所有”。又根据《中共中央、国务院、中央军委关于加强人民防空工作的决定》（中发[2001]9号）中关于人防工程实行“长期准备、重点建设、平战结合”的方针政策，被告投资建设人防工程是平战结合体，具备民用平时使用效能和战时使用效能。按照惯例，作为投资建设方可以对民用平时使用效能进行检测验收，以保障符合民用使用条件；而战时防毒，防化及防核设施的验收则因和平年代不具备验收条件而无法验收。按照自行投资建设人防的惯例，被告已经委托依法成立并具有资质的检测机构对民用平时效能部分进行了检测验收，该案涉工程作为民用设施完全可以正常使用，施工单位和监理单位的验收材料也足以证明此点。因此，原告对于未经竣工验收的理由，因与人防工程民事使用功能没有关联性而不能成立。3、双方签署的《中街新地商铺经营使用权转让合同》是在平等自愿的条件下达成的，原告对合同条款明确知悉，双方在合同双方在合同第二条中明确约定有招商期间的各种宣传资料仅作参考，第四条约定2013年5月31日只是预计开业时间，开业时间是以被告的实际开业为准。2013年12月16日，案涉商场正式开业，双方合同第四条明确约定，原告享有商铺经营使用权的期限为37年，从商场开业第三年开始即2016年12月16日起算。4、被告已经向原告交付商铺。被告为了履行转让合同向原告交付商铺，不仅通过预留的电话通知原告办理商铺交接事宜，还于2016年11月按照约定的邮联地址通过快递形式向原告邮寄了交付商铺的《通知》函，通过原告诉状可知，其已明确收到被告向其交付商铺的通知，所以被告交付商铺的义务已经履行完毕。但因电商微商迅猛发展，实体经济遭受巨大冲击，商业环境处于低迷，原告认为当时的市场环境下商铺经营效益已经不可能达到其预期利益，因此不愿也没信心承担将来经营可能出现的风险，故与其他业主联合起来拒收商铺，造成原告没有实际占有商铺而被告违约的假象，想通过解除合同达到收回转让款，转嫁风险的目的。商铺为不动产，无法做到像动产那样直接转移交付，从被告电话通知，邮递商铺交付通知书的行动可以证明对于交付商铺一事，被告已穷尽一切手段积极履行了交付义务，被告作为民事主体无法也不能强制原告接收商铺，只能以通知的方式告知，以盼原告主动配合，可以说原告在办理商铺交接一事上是完全掌握主动权的。交付和接收是两个行为，分属两个义务主体，被告发出交付商铺通知后，已经履行交付义务，而接收的义务主体则是原告，其怠于履行接收义务属原告违约，违约方无权提出解除合同，原告此种违约拒收商铺的行为不能否认被告已经交付商铺的事实。而且2016你被告向原告交付商铺时，商铺符合条件交付不存在无法和不能交付的情形，即便是现在原告也可以随时接收商铺。所以被告已经履行义务，商铺已经交付完毕，被告不存在任何过错。二、原告诉请于法无据。1、原告主张被告向其下发《通知》交付商铺的行为无效没有依据。被告通知原告受领商铺是在履行双方签署的《中街新地商铺经营使用权转让合同》，是守约的表现，而接收商铺也是原告应负义务，被告通知原告接收商铺在行为并不违反《民法通则》58条及《合同法》52条的规定，不具有法定无效情形，原告诉请没有法律依据。而且原告诉请无效和解除分属两个不同的法律关系，不能在一个案件中审理。2、原告要求解除合同没有法律依据。解除合同首先要看原告是否具有合同解除权，根据双方签署的《中街新地商铺经营使用权转让合同》28条，明确约定任何一方不得单方面变更和解除合同，但合同有明确约定的除外，而在双方合同中没有约定原告在何种情形下具有合同解除权，所以原告诉请解除合同不符合《合同法》93条的规定。原告签订合同的目的是为了取得37年商铺经营使用权，本案中原告商铺真实存在，被告商场也正常营业，被告已于2016年11月向原告交付商铺，原告能够接收使用商铺，合同目的已经实现，至于其拒不接收商铺，则属于原告违约，作为违约方原告不具有合同解除权。因此原告提出解除合同的理由也不符合法定解除条件即不符合《合同法》第94条的规定。3、原告以被告存在虚假宣传为由要求解除合同，属于法律关系混乱。首先，双方在合同第二条第二款中明确约定被告在招商期间的各种宣传资料仅作参考，且合同中并未约定按8%标准进行返租。其次，如原告认为被告存在虚假宣传，根据合同法第54条的规定，应向人民法院提起撤销之诉，而不是要求解除合同。最后，原告行使撤销权也已超过了法律规定的1年除斥期间。双方自签订合同，到原告提起诉讼时的2019年，已远远超过了1年撤销权行使期。即使按商场开业时间即2013年12月16日起算，也超过了1年的法定撤销权除斥期间。4、原告直接通过诉讼要求解除合同，违反法律规定，也剥夺了被告依法享有的合同解除异议权。《合同法》96条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》24条的规定，原告在没有向被告发出书面解除通知的情况下，直接向法院提起诉讼要求解除合同，不仅违反了法律规定，同时也剥夺了被告请求人民法院或仲裁机构对解除合同提出异议的权利。5、原告解除权消灭，无权解除合同。根据《合同法》95条的规定，解除权应在合理的期限内行使，不予行使权利，应视为该权利消灭。参考《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第15条第2款：“法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使;逾期不行使的，解除权消灭。”由此可以，法律并不赞同无期限的享有解除权，那么结合本案，原告如认为被告工程未竣工验收不能交付，那么其应在商场开业时即2013年12月开始起算解除权时效，2014年其解除权已经消灭，但事实上，原告却在2017年才起诉，早已超过法定除斥时间，解除权已经消灭。综上，原告签订转让合同的目的已经实现，其诉请没有事实和法律依据，恳请贵院驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2010年12月20日，辽宁诚信公证处作出（2010）辽诚证民字第2342号《公证书》，证明出让人沈阳市人民防空办公室的负责人王**进与受让人人和商业控股有限公司的委托代理人林子敬于2010年12月16日签订了《人防工程开发建设权、经营使用权出让合同》。该合同约定项目位置为沈阳市沈河区方城地区、和平区太原街地区，具体四至以项目宗地图为准。出让年限包括开发建设权2年、经营使用权40年。 2011年，沈阳市人民防空办公室作为出让人，人和商业控股有限公司作为原受让人，被告沈阳方城地一大道公共设施管理有限公司作为新受让人，三方签订《人防工程开发建设权、经营使用权出让合同之补充合同》一份，约定：第一条、各方同意，自本补充合同生效之日起，原受让人原合同项下关于正阳街（项目编号为RF2010-001号）和中街路人防工程（项目编号RF2010-006）所享有的权利和义务，全部转移给新受让人。第二条、新受让人承诺，自本补充合同生效之日起，按照原合同的约定，接受、享有和承担原受让人就正阳街人防工程项目和中街路人防工程项目所承担的全部权利和义务。 2013年，被告作为甲方，原告作为乙方，签订《商铺经营使用权转让合同》一份，约定：第一条乙方拟受让本协议约定之商铺的商铺经营使用权；第二条本协议所约定之商铺位于，商铺的套内面积约9.4平方米。甲方在招商期间所做的各种宣传资料仅作为参考，商铺的位置、结构、面积、装修等均以实际交付商铺的实物为准。第四条、中街新地开业时间预计为2013年5月31日，乙方享有商铺经营使用权的期限自商场开业三年后37年，甲方将就中街新地的实际开业日期进行公告，若中街新地实际开业时间与本协议约定的预计开业时间不符，甲乙双方同意以中街新地的实际开业时间为准，乙方的转让期限按商场实际交付之日起进行相应顺延。第五条、合同价款、付款方式、付款时间约定，商铺经营使用权转让款总额为74.6320万元，上述金额不含管理费，商铺经营使用权转让款总额的50%作为首付款，于签署本合同之前支付，剩余未付款乙方有权选择做3-5年银行按揭支付，具体额度及年限以银行批复为准。甲方双方约定乙方应于本合同签订后180日内办理完成银行按揭手续。原告洪金凤共交纳案涉合同款746320元。 2013年11月7日，沈阳市建设工程质量检验中心出具《结构实体验证检验报告》一份，载明工程名称为沈阳市方城（中街）地区人防工程，建设单位为沈阳市人民防空办公室，层数为地下**，检验项目为混凝土强度、钢筋保护层，检验结论为：1.混凝土强度抽检40件，其现龄期强度达到国家现行标准的规定；2.钢筋保护层抽检40件，实测保护层厚度符合国家现行标准的规定。 2016年11月25日，被告向原告通过快递发出《通知》，通知原告商铺交付，并要求如有自营意愿应限期提交相关资料。 2018年11月，原告所购商铺已与其他商铺一并整体出租为火狐狸服饰经营中，经营模式为统一收款。 本院认为，关于各原告主张的解除合同问题，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案原告购买的商铺，因存在被告已将其与其他商铺大面积整体出租，经营模式为统一收款的情况，被告该行为导致原告所购商铺存在独立使用障碍，合同目的无法实现。故本院对原告主张解除合同的请求予以支持，并由被告返还已付合同款。 关于原告主张的利息问题。鉴于案涉合同约定原告享有商铺经营使用权的期限自商场开业三年后，即自2016年5月31日起，被告存在违约行为，故应自该日期起由被告给付原告利息。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告洪金凤与被告沈阳方城地一大道公共设施管理有限公司签订的《商铺经营使用权转让合同》； 二、被告沈阳方城地一大道公共设施管理有限公司于本判决生效之日起15日内返还原告洪金凤商铺经营使用权转让款 746320元及利息（自2016年5月31日起至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算，2019年8月20日至实际付清之日止的利息，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告洪金凤其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11263元，由被告沈阳方城地一大道公共设施管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  刘 芳 审 判 员  曲 莹 审 判 员  贾丽秋 二〇二〇年五月十三日 法官助理  于 爽 书 记 员  戴 玥