广东省江门市蓬江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0703刑初121号公诉机关江门市蓬江区人民检察院。被告人刘某华，男，1982年8月9日出生于广东省肇庆市德庆县，公民身份号码441××××××××××××033，汉族，文化程度初中，无业，户籍在广东省肇庆市德庆县×××××××××××××××。2011年1月12日因犯窝藏罪被广东省德庆县人民法院判处有期徒刑六个月，2011年3月14日刑满释放。2019年6月19日因本案被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于广东省江门市看守所。辩护人李健进，广东五邑律师事务所律师，由江门市蓬江区法律援助处指派。被告人梁达洪，男，1979年12月15日出生于广东省肇庆市德庆县，公民身份号码441××××××××××××314，汉族，文化程度初中，无业，户籍在广东省肇庆市德庆县×××××××××××。2014年12月8日因犯容留他人吸毒罪被广东省德庆县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。2019年6月19日因本案被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于广东省江门市看守所。辩护人郑诗雅，广东凌志律师事务所律师，由江门市蓬江区法律援助处指派。江门市蓬江区人民检察院于2020年1月22日以江蓬检诉刑诉（2020）41号起诉书指控被告人刘某华、梁达洪犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于同日审查立案后，依法组成合议庭，于2020年5月11日适用普通程序公开开庭审理了本案。江门市蓬江区人民检察院指派检察员欧阳雪出庭支持公诉。被告人刘某华、梁达洪及其辩护人李健进、郑诗雅到庭参加了诉讼。期间，由于我国出现新型冠状肺炎疫情，属于不能抗拒的原因，本案于2020年3月20日中止审理，同年5月7日恢复审理。现已审理终结。江门市蓬江区人民检察院指控称，2019年6月19日，吸毒人员陈某庭通过手机联系被告人刘某华购买毒品，两人约定在广东省德庆县×××××××的义伟原味粉店进行交易，当日18时许，被告人刘某华安排被告人梁达洪携带毒品到义伟原味粉店与陈某庭进行毒品交易时被民警当场抓获。民警在现场查获透明塑料袋包装的可疑白色晶体5包。经称重，上述5小包白色结晶体净重共计0.71克。经鉴定，该上述5包晶体均检出甲基苯丙胺成分。随后，吸毒人员陈某庭协助公安机关以未收到毒品为由再次将被告人刘某华约至义伟原味粉店交易，民警在现场将被告人刘某华抓获，并在刘某华驾驶的车牌为粤H×××××的小轿车内搜出13包透明塑料袋包装的可疑白色结晶体。经鉴定，其中11包共净重1.77克白色晶体检出甲基苯丙胺成分，其中1包白色块状物净重0.09克检出海洛因成分。检察院认为，被告人刘某华、梁达洪无视国家法律，共同贩卖毒品，其中刘某华贩卖毒品数量为甲基苯丙胺2.48克，海洛因0.09克，梁达洪贩卖毒品数量为甲基苯丙胺0.71克。二被告人行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人梁达洪在共同犯罪中，起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯，应当从轻处罚。被告人梁达洪犯罪以后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人梁达洪自愿如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请依法判处。被告人刘某华对公诉机关指控的上述事实有异议，表示不认罪，辩解自己没有指使其他人贩卖毒品，也没有收到其他人支付的钱。被告人刘某华的辩护人对公诉机关指控的上述事实有异议，认为被告人刘某华的行为构成非法持有毒品，但其非法持有毒品数量未达到定罪量刑的数额，因此，被告人刘某华依法应被认定为无罪，同时提出以下辩护意见：1、现有的证据不足以证明被告人刘某华有贩卖毒品的主观故意；2、现有证据不足以证明被告人刘某华实施了贩卖毒品的行为；3、全案证据对认定被告人刘某华指使被告人梁达洪贩卖毒品的事实仍存有合理怀疑；4、本案认定的毒品数量应是毒品净重量，但有关部门在称量时没有扣除毒品的包装物及称面的垫付物重量，导致指控的毒品数量多于实际数量，应予以扣减；5、法院在量刑时考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理；6、本案是由陈炎庭作为特情人员引起被告人的犯罪故意，属于特情介入，应依法从轻处罚。被告人梁达洪对公诉机关指控的上述事实无异议，表示认罪，但辩解自己的手机不是作案工具。被告人梁达洪的辩护人对公诉机关指控的上述事实无异议，同时提出以下辩护意见：1、被告人梁达洪主观恶性及作用均较小，是共同犯罪的从犯；2、对被告人梁达洪量刑应适用较低量刑起点确定基准刑；3、本案是特情介入案件，应对被告人刘某华、梁达洪依法从轻处罚；4、被告人梁达洪到案后积极配合公安机关侦查工作，如实、坦白供述自己的罪行，并且庭前已经签署了认罪认罚具结书，依法可以从轻从宽处理；5、被告人梁达洪并非毒品再犯，且前罪容留他人吸毒罪情节较轻，距2015年6月27日刑罚执行完毕将近5年时间，建议增加的基准刑为10%为宜；6、本案是在公安控制下的交付情形，本案公安机关已提前得到线索，并实施布控下的抓捕，故毒品根本不会流入社会危害他人，社会危害性较小，可以酌情从轻量刑处理。经审理查明，2019年6月19日，吸毒人员陈某庭通过手机联系被告人刘某华购买毒品，两人约定在广东省德庆县×××××××的义伟原味粉店进行交易，当日18时许，被告人刘某华安排被告人梁达洪携带毒品到义伟原味粉店与陈某庭进行毒品交易时被民警当场抓获。民警在现场查获透明塑料袋包装的毒品“冰毒”5包。经称重，上述5小包毒品“冰毒”净重共计0.71克。经检验，该上述5包毒品“冰毒”均检出甲基苯丙胺成分。随后，吸毒人员陈某庭协助公安机关以未收到毒品为由再次将被告人刘某华约至义伟原味粉店交易，民警在现场将被告人刘某华抓获，并在刘某华驾驶的车牌为粤H×××××的小轿车内搜出透明塑料袋包装的疑似毒品13包。经检验，其中11包共净重1.77克的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，1包净重0.09克的白色块状物检出海洛因成分。上述事实，有经庭审质证的证人陈某庭的证言及辨认笔录、现场勘验笔录及照片、检验报告、到案经过、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、取样笔录、称量笔录及照片、微信聊天记录、电话通话记录、情况说明等书证、被告人刘某华、梁达洪的供述与辩解、辨认笔录及身份、前科材料等证据予以证实，上述证据均能互相印证，取证程序合法，本院予以确认。关于被告人刘某华的行为定性问题。经查，证人陈炎庭证言显示案发当日其使用手机号码159×××××749与刘某华（手机号码139×××××649）联系毒品交易。同案人梁达洪稳定供述是被告人刘某华指使其将毒品贩卖给陈炎庭，并收取600元毒资，案发当日自己没有和陈炎庭进行联系，是刘某华与陈炎庭联系交易地点。证人陈炎庭的证言、同案人梁达洪的供述以及案发时段证人陈炎庭与二被告人的通话记录，相互印证，已形成完整的证据链条，足以认定被告人刘某华存在贩卖毒品的行为。被告人刘某华及其辩护人提出的无罪辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于民警在被告人刘某华小车上缴获的12包毒品（其中甲基苯丙胺1.77克、海洛因0.09克），是否构成非法持有毒品罪的问题。被告人刘某华辩解上述毒品是用于自己吸食，但现有证据证明，被告人刘某华对其携带的毒品有伺机贩卖的主观故意，其以交易毒品的目的前往交易地点，该毒品已经分装完毕，其客观上有贩卖毒品的经历，因此无法排除该12包毒品是处于待售的状态，其被查获的上述毒品应当认定为其犯罪的数量，以贩卖毒品罪定罪处罚。但鉴于被告人刘某华自身也吸食毒品，属于以贩养吸者，可以酌情从轻处罚。关于被告人刘某华的辩护人提出有关部门在称量时没有扣除毒品的包装物及称面的垫付物重量，导致指控的毒品数量多于实际数量，应予以扣减的辩护意见。经查，根据经被告人刘某华签字确认的毒品称重照片及同步录像视频显示，公安机关在称量毒品前已扣除毒品的包装物及称面的垫付物重量。辩护人提出的上述辩护意见缺乏事实依据，本院不予采纳。本院认为，被告人刘某华、梁达洪无视国家法律，共同贩卖毒品，其中，刘某华贩卖毒品数量为甲基苯丙胺2.48克，海洛因0.09克，梁达洪贩卖毒品数量为甲基苯丙胺0.71克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘某华、梁达洪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认；其建议对被告人刘某华判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑意见符合法律规定，本院予以采纳；但其建议对被告人梁达洪判处八个月以下有期徒刑或拘役，并处罚金的量刑意见，与本案事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的辩护意见，经查属实部分本院予以采纳。被告人刘某华在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人梁达洪在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人刘某华有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人梁达洪曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。鉴于被告人刘某华自身吸食毒品，属于以贩养吸者，可以酌情从轻处罚。被告人梁达洪犯罪以后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处罚。扣押的被告人梁达洪的VIVOZ3手机，现有证据无法证明该手机曾用作联系毒品交易使用，与案件无关，不宜没收。扣押的被告人刘某华的车牌号码为粤H×××××的蒙迪欧牌小车曾用于运输毒品，鉴于现有证据无法证明该小车是专门用于犯罪活动，不宜没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人刘某华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2021年4月18日止，罚金限判决生效后十日内予以缴纳。）二、被告人梁达洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2020年5月18日止，罚金限判决生效后十日内予以缴纳。）三、扣押存放于江门市公安局蓬江分局的涉案毒品甲基苯丙胺2.48克、海洛因0.09克，属于违禁品，由扣押机关依法予以没收并销毁；扣押存放于江门市公安局蓬江分局的现金人民币600元，属于毒资，由扣押机关依法予以没收并上缴国库；扣押存放于江门市公安局蓬江分局的被告人刘某华的OPPO手机壹台、VIVO手机壹台，锡纸条壹张、属于作案工具，由扣押机关依法予以没收并上缴国库或销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟 菁人民陪审员  余海光人民陪审员  徐惠英二〇二〇年五月十五日法官 助理  叶晓燕书 记 员  余晓茵潘佩珍