中华人民共和国广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初952号原告：深圳通淘国际贸易有限公司。住所地：广东省深圳市龙岗区平湖街道华南大道1号华南国际皮革皮具原辅料物流区二期5层5D-001-5D-0035D-028-5D-0305D-067-5D-069。法定代表人：李雪花。委托诉讼代理人：张靖修，广东信达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洋铭，广东信达律师事务所实习律师。被告：WabantuLimited,登记地：PlotNo4,4thFloorUhuruRoadIlalaDarEssalaam,Tanzania.被告：深圳瓦邦图贸易有限公司。住所地：深圳市市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：RASHIDZAHORALLY。被告：RASHIDZAHORALLY，男，1979年2月8日出生，坦桑尼亚联合共和国公民，原告深圳通淘国际贸易有限公司与被告WabantuLimited、深圳瓦邦图贸易有限公司（以下简称深圳瓦邦图公司）、RASHIDZAHORALLY国际货物买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月20日登记立案后，依法组成合议庭于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张靖修、李洋铭到庭参加诉讼。三被告经本院合法传唤均未到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除2016年12月22日原告与被告WabantuLimited签订的《采购合同通用条款》；2.判令被告WabantuLimited返还原告支付的定金85050美元，折合为人民币591327.14元，并支付利息（利率同中国人民银行同期贷款利率，自2017年3月1日起计算至实际返还之日）；3.判令被告WabantuLimited偿付原告违约金5670美金，折合人民币39421.809元（以上汇率以2018年10月29日汇率计算，1美元=6.9527元人民币）4.判令深圳瓦邦图公司、RASHIDZAHORALLY对上述第2、3项被告WabantuLimited的义务承担连带责任；5.本案诉讼费用由三个被告承担。本案诉讼过程中，原告提交申请撤回上述第3项诉讼请求，主张被告WabantuLimited应当按照原告遭受的实际损失，即上述第2项诉讼请求中的利息损失向其支付违约金。事实和理由如下：2016年12月22日原告与被告WabantuLimited签订编号为TT-AB-CO20160924001的《采购合同通用条款》，约定原告向被告采购货物，合同第3条约定，卖方一旦接受买方订单，或者供给买方所订购的货物，即确认接受了该通用采购条款。2017年2月17日原告依据上述合同向被告WabantuLimited下达价值共计283500美元的货物订单，且经被告WabantuLimited确认。2017年2月24日原告按照订单约定支付被告WabantuLimited30%定金共计85050美元，然而对方却至今未按照合同约定交付货物，虽经原告多次催促，被告WabantuLimited仍拒不交付，其行为已构成违约，给原告造成巨大的损失。被告RASHIDZAHORALLY为被告WabantuLimited和被告深圳瓦邦图公司的法定代表人，被告深圳瓦邦图公司、RASHIDZAHORALLY为上述被告WabantuLimited的交货义务提供了担保，并签订《担保协议》。因此，被告深圳瓦邦图公司、RASHIDZAHORALLY应对被告WabantuLimited上述违约行为承担连带责任。三被告未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原告为证明自己的主张，向本院提交如下证据：《采购合同通用条款》、订单、担保协议、个人担保协议、农业银行补制客户回单、购买外汇申请书、中国农业银行即期实时售汇通知书、境外汇款申请书、被告WabantuLimited企业注册许可证明及翻译件、被告深圳瓦邦图公司工商登记信息、邮件往来记录及附件（微信聊天记录截屏）等。三被告未提交证据，亦未提交书面质证意见。根据民事诉讼的举证责任、证据审核认定规则及证明标准，本院查明如下事实：原告提交签订日期为2016年12月22日的《采购合同通用条款》，载明买方为原告、卖方为WabantuLimited，双方约定：卖方一旦接受买方的订单，或者供给买方所购的货物，即确认接受了该通用采购条款；卖方需要在最短时间（10个工作日）内确认买方的订单，并通知确切的交货日期；所有因为卖方失误而产生的费用都必须由卖方承担，这些失误包括卖方没有遵守买方的说明、发货不完整或者没有按照协议发货等；付款方式以实际单次订单所规定的为准；凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，应由双方通过友好协商解决，如果协商不能解决应向买方当地法院进行起诉；本合同自双方签字之日起生效至2021年12月15日（英文版本为2021年9月18日），双方盖章签字确认，并各执一份，在这个期限后，如无特别指明，此合同视为自动延期3年；买卖双方任何一方违反本合同约定的，违约方须赔偿守约方货值的百分之二作为违约金，本合同对于违约责任另有规定除外。该份协议买方落款处加盖原告合同专用章；卖方落款处显示加盖了被告WabantuLimited的印章，并有签字，原告主张系被告RASHIDZAHORALLY的签字。原告提交日期为2017年2月17日的采购订单载明：买方为原告，卖方为被告WabantuLimited；产品为罐装的非盐焗腰果（450克X15罐，共2500箱）和罐装的盐焗腰果（450克X15罐，共2500箱）；产品单价为56.7美元/箱，总价为283500美元；深圳港蛇口港区到岸价（成本、保险费加运费）；付款方式为电汇30%作为生产保证金，余下70%尾款见提单副本后支付；收款银行账户为户名为WabantuLimited的坦桑尼亚坦比克银行（中心支行）的银行账户；预计生产日期为2017年3月20日；预计交货时间为自收款之日起70天。该份采购订单中卖方落款处显示加盖了被告WabantuLimited的印章，并有签字，原告主张系被告RASHIDZAHORALLY的签字。原告提交《担保协议》载明：“深圳瓦邦图贸易有限公司担保坦桑尼亚WabantuLimited处理与在中国的深圳通淘国际贸易有限公司的腰果生意，包括：坦桑尼亚WabantuLimited与深圳通淘国际贸易有限公司之间的谈判、合同签订、生意处理、货物的安全、货物质量以及相关质量风险、货款风险。深圳瓦邦图贸易有限公司担保WabantuLimited能够承担来自坦桑尼亚的生意以及货物直到客户目的地的一切风险。深圳瓦邦图贸易有限公司担保坦桑尼亚WabantuLimited的产品具有高品质且符合中国和坦桑尼亚的食品和健康条例。担保所有的文件在每次走货中都及时给到客户。”该份《担保协议》担保方落款处显示加盖了被告深圳瓦邦图公司的印章，并有签字，原告主张系被告RASHIDZAHORALLY的签字。原告提交《个人担保协议》载明：“RASHIDZAHORALLY个人100%无条件担保坦桑尼亚WabantuLimited和深圳通淘国际贸易有限公司的交易。如果不能准时交货或者货物丢失以及贷款风险，RASHIDZAHORALLY愿意承担100%的损失和风险。同时RASHIDZAHORALLY愿意以个人和他家庭的全部资产100%作为坦桑尼亚WabantuLimited和深圳通淘国际贸易有限公司的交易的担保。根据深圳通淘国际贸易有限公司的规定，对于此第一次订货的付款方式是30%订金预付，在两个货柜的450克腰果到我司仓库并确保没有任何问题后再支付70%的余款给到WabantuLimited。”该份《个人担保协议》担保方落款处显示有签字及按捺的指印，原告主张系被告RASHIDZAHORALLY的签字及捺印。原告提交中国农业银行股份有限公司深圳华南城支行出具的《补制客户回单》显示：2017年3月1日，原告向上述采购订单载明的收款银行账户汇入85050.22美元。原告陈述该款项系其支付给被告WabantuLimited的30%的预付款。原告提交《中国农业银行境外汇款申请书》与《中国农业银行即期事实售汇通知书》中所载合同编号与上述《采购合同通用条款》合同编号一致，所载发票号与上述采购订单编号一致。原告主张被告WabantuLimited收到预付款后始终未依约交付货物。原告提交电子邮件显示原告工作人员自2017年8月起曾多次向被告RASHIDZAHORALLY要求返还货款或提供其他担保。本院另查明，被告WabantuLimited于2012年2月6日注册成立于坦桑尼亚联合共和国，被告RASHIDZAHORALLY系公司董事之一，亦为该公司持股80%的股东。被告深圳瓦邦图公司于2016年6月3日注册成立于中华人民共和国内地，被告RASHIDZAHORALLY为其法定代表人，亦为其持股比例为99%的股东。本院认为，本案被告WabantuLimited系成立于坦桑尼亚的法人，被告RASHIDZAHORALLY系坦桑尼亚公民，本案具有涉外因素，原告起诉所依据的基础法律关系为国际货物买卖合同关系。本案各方当事人未就纠纷发生后的法律适用问题进行约定，被告WabantuLimited的营业地在坦桑尼亚，坦桑尼亚并非《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，同时，鉴于本案案涉货物买卖合同、《个人担保协议》的部分合同履行地在中华人民共和国内地，案涉《担保协议》的合同履行地亦在中华人民共和国内地，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，本院适用中华人民共和国内地法律为本案准据法。本案中，原告提交的《采购合同通用条款》、采购订单、《担保协议》、《个人担保协议》、付款凭证、邮件往来记录等证据，内容能够相互印证，共同证明原告与被告WabantuLimited具有订立货物买卖合同的真实意思表示，且双方通过《采购合同通用条款》及采购订单对货物买卖相关的双方权利、义务进行了约定，订立了有效的货物买卖合同。同时，原告提交的上述证据亦能够证明，原告已经依照约定向被告WabantuLimited支付了30%的预付款，即85050美元，在此情况下被告WabantuLimited应当依约交付货物。现被告WabantuLimited未依约交付货物，且经原告催告后在合理期限内始终未予履行合同义务，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项之规定，符合合同法定解除的情形，故原告主张解除其与被告WabantuLimited签订的《采购合同通用条款》，具有事实和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，原告有权要求被告WabantuLimited向其返还已经支付的预付款，并赔偿其损失。《采购合同通用条款》中虽然约定了违约金的计算方式为货值的百分之二，但是《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。现原告主张被告WabantuLimited按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算其实际损失，具有事实和法律依据，本院予以支持。由此，本院以原告至本院起诉之日即2018年11月28日，中国人民银行公布的人民币对美元汇率中间价标准计算，被告WabantuLimited应当返还原告人民币591097.5元及利息损失，利息损失应以人民币591097.5元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准，自2017年3月1日起计算。由于自2019年8月20日起，全国银行拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率（LPR）,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，因此本院根据这一变化将原告的利息请求重新分段计算，自2017年3月1日至2019年8月19日的利息按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算，自2019年8月20日至实际付清之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算。原告依据《担保协议》《个人担保协议》主张被告深圳瓦邦图公司及被告RASHIDZAHORALLY应对被告WabantuLimited上述债务承担连带清偿责任，对此，本院认为，《担保协议》加盖被告深圳瓦邦图公司的印章，结合本案其他证据，原告主张《担保协议》与《个人担保协议》中的签字系被告RASHIDZAHORALLY亦具有可信度，在本案三被告均未提交相反证据证明的情况下，《担保协议》《个人担保协议》应视为被告深圳瓦邦图公司及RASHIDZAHORALLY的真实意思表示。鉴于该两份协议中均未对保证方式进行明确约定，依照《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。被告WabantuLimited的上述债务属于《担保协议》《个人担保协议》承诺的保证范围，原告亦及时向被告深圳瓦邦图公司及被告RASHIDZAHORALLY主张了权利，由此，原告主张被告深圳瓦邦图公司及被告RASHIDZAHORALLY应对被告WabantuLimited上述债务承担连带清偿责任，具有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：原告深圳通淘国际贸易有限公司与被告WabantuLimited签订的《采购合同通用条款》（签订日期2016年12月22日）依法解除；被告WabantuLimited于本判决生效之日起十日内向原告深圳通淘国际贸易有限公司返还货款人民币591097.5元及利息损失（利息损失的计算方式为：以人民币591097.5元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准，自2017年3月1日至2019年8月19日的利息按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算，自2019年8月20日至实际付清之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）；被告深圳瓦邦图贸易有限公司、被告RASHIDZAHORALLY就本判决第二项确定的被告WabantuLimited所负债务向原告深圳通淘国际贸易有限公司承担连带清偿责任；四、驳回原告深圳通淘国际贸易有限公司其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币10581元，由被告WabantuLimited、深圳瓦邦图贸易有限公司、RASHIDZAHORALLY共同负担。原告预交的人民币10581元，在本判决发生法律效力后由本院予以退回，被告WabantuLimited、深圳瓦邦图贸易有限公司、RASHIDZAHORALLY于本判决发生法律效力后七日内，向本院缴纳案件受理费人民币10581元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，被告WabantuLimited、被告RASHIDZAHORALLY可以在判决书送达之日起三十日内，其他各方当事人可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  程晓嫚人民陪审员  陈 俊人民陪审员  万太平二〇二〇年五月二十七日法官助理谭梦谣书记员夏婉含