广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂05民终527号 上诉人（原审被告、反诉原告）：北海市海城区金蒂娱乐城。住所：北海市海城区北部湾西路**中玉酒店裙楼**。统一社会信用代码：92450502MA5N31MF9J。 经营者：曹锡彬。 委托诉讼代理人：蒋萍，广西海城律师事务所律师。 被上诉人（一审原告、反诉被告）：南宁银亮灯光音响设备有限公司。住所:广西南宁市青秀区长园路1号昊壮·南湖西岸1413号。统一社会代码：91450103MA5K9TTFX5。 法定代表人：杨剑，总经理。 委托诉讼代理人：李小芳，广西桂三力（北海）律师事务所律师。 上诉人北海市海城区金蒂娱乐城（以下简称“金蒂娱乐城”）因与被上诉人南宁银亮灯光音响设备有限公司（以下简称“银亮公司”）买卖合同纠纷一案，不服广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初1195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日受理后，依法组成合议庭，并于2020年3月27日组织双方当事人进行询问。本案现已审理终结。 金蒂娱乐城上诉请求：依法撤销北海市海城区人民法院(2019)桂0502民初1195号民事判决，改判驳回银亮公司一审的诉讼请求，支持金蒂娱乐城的反诉请求或发回重审。事实及理由：一、本诉部分，一审判决认定金蒂娱乐城在指定时间内对银亮公司的验收结果未提出异议，亦不与银亮公司进行验收，视为同意银亮公司的验收结果缺乏事实与法律依据。1.双方签订的《音响设备购销合同》第四条约定所有产品均需达到生产厂家的技术标准要求，均为原厂生产，且未经使用。原厂生产即原装进口，是指由原厂生产，而非委托或其他授权的厂家联合组装而成的产品，涉案音响按合同约定应为“德国原装进口”。原厂生产产品需办理进口手续及走进口程序，但在验收清点音响过程中，没有发现相关进口手续文件且安装后的设备经多次调试质量极差，不能满足正常营业标准，一直处于整改调试阶段，双方也没有在设备验收单上签字验收，因而金蒂娱乐城亦没有按合同约定支付货款。2.银亮公司在没有调试整改完毕及提供“原厂生产”资料的情况下，多次远程擅自对加密音响设备进行不定期上锁，造成金蒂娱乐城严重的营业损失，构成违约应承担违约责任。3.金蒂娱乐城本着和谐处理客观对待问题的方式，于2019年6月4日与银亮公司签订《补充协议》，协议第一条至第七条均明确银亮公司之前的违约行为。第八、九条约定银亮公司应在本协议签订之日起第15天内整改完毕，在签订的第15天下午2点，双方指定的验收工作人员到现场进行验收，具体验收以双方工作人员签的验收单为准，双方指定的验收人员在验收单上签字即视为验收合格。银亮公司没有在指定的日期完成整改，也没有到现场与金蒂娱乐城指定的验收人员进行签单验收，构成再次违约，给金蒂娱乐城带来更大的营业损失。4.银亮公司在违约后不按期完成整改验收工作、不提供原厂证明文件、没有证据证实其已自行验收的情况下，强逼金蒂娱乐城接受2019年7月19日其单方《通知书》中所自定的霸王条款无法律依据，金蒂娱乐城事后向法院申请设备鉴定，法院反映没有鉴定机构可进行该项鉴定。5.现经查实，银亮公司经营范围没有进出口许可项目。银亮公司在一审补充提供两份“内销发货清单”，以证实涉案设备的来源。其中一份内销发货清单加盖“广州志声音响有限公司”公章，经查该公司不存在，即该清单内设备来源不合法、更不能证实为原厂生产，如涉及到刑事犯罪，建议法院将案件材料移送公安机关。另一份内销发货清单加盖“安徽声艺电子工程有限公司”公章，经查该公司经营范围没有进出口许可项目，即该清单内的设备非原厂生产，银亮公司的欺诈行为，符合《中华人民共和国民法总则》第一百四十八条规定的可撤诉情形。故，金蒂娱乐城根据《中华人民共和国合同法》第六十七条之规定不支付剩余货款合法有据，一审法院认定金蒂娱乐城违约并支付违约金无事实及法律依据。二、关于反诉部分：因银亮公司没有按《音响设备购销合同》、《补充协议》履行义务，双方指定验收人亦没有现场进行签字验收，即视为涉案设备至今仍未验收，金蒂娱乐城的一审反诉请求合理有据，一审法院判决驳回全部反诉请求缺乏事实及法律依据。三、一审法院应该追加广州志声音响有限公司及安徽声艺电子工程有限公司参加本案诉讼以查清事实。综上，请二审法院依法追究银亮公司伪造重要证据的法律责任，对其妨碍人民法院审理案件的恶意行为进行处罚。同时，请求二审法院查明案情，撤销一审判决，改判支持金蒂娱乐城的上诉请求或将事实不清的案件发回重审。 银亮公司辩称：一、银亮公司提供给金蒂娱乐城的音响设备完全符合双方的约定，不存在违约，金蒂娱乐城以没有进口手续文件为由，主张银亮公司提供的音响设备不符合合同约定条件没有依据。金蒂娱乐城与银亮公司在《音响设备购销合同》中约定的是音响设备的牌子，并未约定一定是国外生产。这是两个不同的概念，金蒂娱乐城与银亮公司已经明确金蒂娱乐城购买的音响设备是中国代理的音响设备(详见补充协议第七条)，这两个外国品牌在中国都有自己的工厂，很多外国品牌的产品的工厂都设在中国国内，不能表明产品不是原工厂生产，没有法律规定外国品牌的产品一定要在外国生产才算是原厂生产。本案银亮公司与金蒂娱乐城约定需要提供的产品材料是产品合格证、用户使用说明书、原厂保修卡即中国总代理的保修卡，并未约定相关报关材料。银亮公司销售的产品具备相关的合格证、说明书和保修卡，完全符合合同约定的产品条件，金蒂娱乐城认为上述产品是委托其他厂家联合组装而成的产品，没有证据证明，其主张不能成立。二、银亮公司已经按照双方约定对产品进行了安装、调试整改，但金蒂娱乐城一直拒绝验收，恶意拖欠款项，应承担相应的违约责任。银亮公司将音响设备交付金蒂娱乐城后，金蒂娱乐城就正常营业了，在营业过程中，因音响调试的问题，银亮公司也多次安排相关人员进场调试，并未影响金蒂娱乐城营业，金蒂娱乐城主张其无法正常营业是基于银亮公司提供的设备不合格不是事实。金蒂娱乐城因为经营方式不恰当被公安机关查处以及拖欠员工工资，才导致其停业了一段时间，与银亮公司无关。银亮公司将音响设备交付给金蒂娱乐城使用后，金蒂娱乐城一直拒绝付款，为此，银亮公司确实通过远程锁定了音响设备，但金蒂娱乐城马上找人将音响设备解锁，银亮公司的锁定行为并不能影响其使用音响。双方签订补充协议约定金蒂娱乐城为音响设备解锁，金蒂娱乐城保留追究前期锁定系统行为而造成损失的诉讼权利。该协议签订后，银亮公司已经解锁，并消除了原厂密码，金蒂娱乐城现完全可以掌控该批音响设备，银亮公司的行为不算违约，根据该补充协议的约定，金蒂娱乐城自愿不追究前期的锁定行为，现金蒂娱乐城又提出这个问题，恶意拖欠款项意图明显，对其不诚信的行为，应不予支持。银亮公司本着友好解决本案纠纷的前提，在协议签订后，银亮公司就安排工作人员进场施工，并由金蒂娱乐城的工作人员在场监工，在银亮公司按照《补充协议》的约定履行完全部义务后，银亮公司的工作人员要求金蒂娱乐城的工作人员一起进行验收工作，但金蒂娱乐城都置之不理，银亮公司无奈，只能自行验收，并于2019年7月19日将的验收结果以书面形式邮寄给金蒂娱乐城，但金蒂娱乐城一直拒绝签收该验收通知书，银亮公司只能于2019年7月22日将该验收结果以书面形式邮寄给金蒂娱乐城的一审代理人，金蒂娱乐城于2019年8月8日让林绍华签收了该验收通知书。银亮公司于2019年7月26日、8月11日前往金蒂娱乐场，均未见到相关工作人员，金蒂娱乐城在收到银亮公司的通知书后，也未在规定的时间内提出异议，应视为其认可了银亮公司的验收结果。金蒂娱乐城认为银亮公司强逼其接受《通知书》没有任何依据，该通知书是邮寄给指定的验收人员和代理律师的，应视为金蒂娱乐城签收了该通知书。三、银亮公司请求金蒂娱乐城支付剩余货款和违约金具有充分的事实和法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条的规定，银亮公司于2018年6月已经将设备交付给金蒂娱乐城使用于娱乐城的经营至今已经一年多了，金蒂娱乐城又以质量问题拒绝支付剩余货款的，明显没有依据。且金蒂娱乐城在使用过程中肯定会造成设备的损耗。金蒂娱乐城一直未能提供确切的证据证明银亮公司交付给其的哪一个音响设备存在问题，即便金蒂娱乐城在使用上述设备过程中发现产品有问题，这是属于厂家的保修义务，并不是金蒂娱乐城拒绝付款的理由。金蒂娱乐城拒绝支付剩余货款的行为已经构成了违约，银亮公司根据《音响设备购销合同》第三条的约定和《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条的规定，要求其支付违约金符合合同约定和法律规定。四、金蒂娱乐城的反诉请求和鉴定请求没有任何依据。金蒂娱乐城在一审庭审结束后，向一审法院申请鉴定，并不是在举证期间内申请的，且金蒂娱乐城在使用了音响设备一年多以后才申请鉴定，音响设备已经无法恢复到原始状态，无法进行鉴定，所以其申请鉴定没有任何依据。 银亮公司向原审法院起诉请求：1.金蒂娱乐城支付银亮公司货款310000元；2.金蒂娱乐城支付银亮公司违约金39500元（违约金计算：按790000元的5%计），上述费用共计349500元；3.解除银亮公、司金蒂娱乐城于2019年6月4日签订的补充协议。 金蒂娱乐城向原审法院反诉请求：1.银亮公司提供全套工程设计及施工图纸、系统调试记录和测试数据记录作为竣工资料归档备用；2.银亮公司向金蒂娱乐城提供进口设备“三证”（原产地证明、报关单、装箱单）和国产设备、线材质保卡及每件设备相配套的操作使用手册、产品合格证书、随机资料等作为竣工资料归档备用；3.金蒂娱乐城立即整改安装不合格的线路配合调试音场、及对打碟机等设备进行维修维护；4.金蒂娱乐城解除对银亮公司全部音响系统的锁定功能。 原审法院判决：一、金蒂娱乐城支付给银亮公司货款310000元；二、金蒂娱乐城支付给银亮公司违约金39500元；三、驳回银亮公司的其他诉讼请求；四、驳回金蒂娱乐城的反讼请求。本诉案件受理费6542.5元，诉讼保全费2267.5元，合计8810元，由金蒂娱乐城负担。反诉案件受理费50元，由金蒂娱乐城承担。 金蒂娱乐城二审向本院提交以下新证据：1.进出口公司信息、营业执照、经营许可证、出入境检验疫企业备案表、对外贸易经营者备案登记表、海关报关注册登记书、海关进口货物报关单、入境货物检验疫证明，证明公司经营范围内具备“进出口”资质的公司所必备手续；2.涉案三个公司的企业营业登记信息，证明银亮公司提供的“广州志声音响设备有限公司”根本不存在，只能查询到一个2019年8月15日即银亮公司收货后一年多才开业的“广州志声音响音响公司”。但三个公司经营范围均没有“进出口”资质，无法证实银亮公司提供的涉案音响设备属合同约定的“原厂生产”，也是因为音响的质量问题导致金蒂娱乐城一直没有营业。 银亮公司对金蒂娱乐城提供的证据质证称：对证据1的真实性、合法性、关联性有异议，证据上显示的公司是做酒店和食品的公司，而本案涉及到的经营范围是音响设备，因此证据1不能作为本案的证据使用，而且证据1已经注明了仅为合作证明不作他用，所以不能证明金蒂娱乐城的主张；对证据2的真实性合法性没有异议，对证明内容有异议，证据显示的三个公司的经营范围都包括了音响设备的销售，合同只约定了品牌，并未约定必须是由外国的工厂生产，如品牌的生产工厂是在国内，就不存在进口手续的说法，音响设备均具有合格证保修卡，符合合同约定的原厂生产，而且金蒂娱乐城已经使用该设备一年多，一审有证据证明金蒂娱乐城已经营业一年多，是金蒂娱乐城经营不当被公安机关查处，与音响设备质量无关。 本院认为，金蒂娱乐城提供的证据1虽具真实性、合法性，但与本案无关联性，不予采信为本案定案证据使用。证据2亦具有真实性、合法性及关联性，但无法证明金蒂娱乐城的主张。 二审查明的事实与一审查明的一致，对一审查明的事实本院予以确认。另查明，二审期间，银亮公司向本院提交一份申请，自愿放弃39500元违约金的诉讼请求。 本院认为，银亮公司与金蒂娱乐城签订的《音响设备购销合同》及《补充协议》均系双方的真实意思表示，内容未违反国家法律法规的强制性规定，为合法有效之合同，双方当事人均应按合同约定全面履行各自的义务，在履行过程中应秉持诚实信用、公平合理的原则，正确处理合同履行过程中发生的问题。本案争议的焦点在于双方在履行涉案合同的过程中哪方存在违约行为的问题。金蒂娱乐城称银亮公司擅自对其提供的涉案音响上锁，且所提供的音响不符合《音响设备购销合同》第四条“原厂生产”的约定，也没有按照《补充协议》第八、九条约定的期限内对涉案音响出现的质量问题整改完毕，双方指定的验收工作人员在约定的时间均没有到现场进行验收，未经过验收，因此系银亮公司违约。银亮公司否认其说法，并辩称已按合同要求提供音响设备及按照补充协议履行了相应的整改、验收义务。本院认为，根据查明的事实，双方签订的《音响设备购销合同》的附件清单中约定的音响设备是德国品牌，但并未明确是德国原装进口产品，两者是有区别的。金蒂娱乐城在接收银亮公司提供的涉案音响设备时并没有提及此问题，而在银亮公司将设备初步安装完毕约一年后即2019年6月4日双方才再次签订《补充协议》，该补充协议是双方在履行涉案合同过程中发生的问题再次协商达成的一致补充意见，该协议一共十二条约定，其中第一条到第七条均是金蒂娱乐城对银亮公司交付的涉案音响存在的问题进行整改的要求，金蒂娱乐城在该补充协议中亦未提及涉案音响设备不是德国原装生产的问题。《补充协议》第七条还约定，金蒂娱乐城只要求银亮公司提供产品合格证书、用户使用说明书、原厂保修卡即中国总代理的保修卡，并未要求原产地证明、报关单、装箱单等资料。综合上述事实，应认定双方合同约定的产品并非是德国原装进口产品，只是德国品牌而已。金蒂娱乐城主张双方约定的是德国原装进口产品缺乏证据的支持，本院不予采信。关于银亮公司是否按照《补充协议》约定的时间对涉案音响设备、线路等进行整改并完成验收的问题。本院认为，虽然补充协议约定了具体的验收时间，但双方均没有提供证据证实是什么原因导致双方未能按约进行验收，而银亮公司于2019年7月19日自行进行验收后已将验收结果以通知书的形式送达给金蒂娱乐城，并提出对方在收到该通知书之日起三日内进行验收工作，逾期视为同意银亮公司的验收结果，金蒂娱乐城在收到通知书后既不对验收结果提出异议，亦不按期与银亮公司进行验收，该行为应视为其放弃权利之举，一审法院据此认定其已同意该验收结果，应依约向银亮公司支付剩余货款并承担相应违约责任并无不当。鉴于二审期间银亮公司自愿放弃违约金的诉求系其意思自治的表现，本院予以准许。关于金蒂娱乐城提出的反诉请求是否合法有据的问题，如前所述，银亮公司已经按《补充协议》履行了相关整改、提供资料等义务，金蒂娱乐城未在约定期限内对银亮公司提出的验收结果提出异议，视为其已同意该验收结果，其再提出如此的反诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 关于本案是否遗漏当事人的问题。金蒂娱乐城主张本案应追加广州志声音响有限公司及安徽声艺电子工程有限公司以查明涉案产品的来源和出处。本院认为，本案系买卖合同关系，银亮公司已提供了涉案产品相应的合法的配套资料给金蒂娱乐城，至于产品的来源和出处并非本案必须查明的事实，故广州志声音响有限公司及安徽声艺电子工程有限公司非本案必须参加诉讼的当事人，一审未追加作为当事人参加诉讼程序并无违法。 综上所述，金蒂娱乐城的上诉理由不能成立，应不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律、实体处理均无不当，本应予维持，鉴于银亮公司二审期间自愿放弃违约金的诉请，本院遂作出改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初1195号民事判决第一、四项； 二、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初1195号民事判决第二、三项； 三、驳回被上诉人南宁银亮灯光音响设备有限公司其他诉讼请求。 一审案件受理费6542.50元、诉讼保全费2267.50元、反诉案件受理费50元，二审案件受理费6592.50元，合计15452.50元由金蒂娱乐城北海市海城区金蒂娱乐城负担。 上述债务，债务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 汪海敏 审 判 员 杨雪云 审 判 员 叶 萍 二〇二〇年五月十五日 法官助理 张彩玲 书 记 员 陈远静