广西壮族自治区柳城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0222刑初31号 公诉机关广西壮族自治区柳城县人民检察院。 被告人蒋敏杰，男，1990年8月8日出生于广西壮族自治区全州县，汉族，大专文化，务工人员，住广西壮族自治区全州县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年12月11日被柳城县公安局刑事拘留，2019年12月12日变更强制措施为取保候审，柳城县人民检察院于2020年1月21日决定对其取保候审并交由全州县公安局执行，本院于2020年2月26日决定对其取保候审并交由全州县公安局执行。 被告人文勇，男，1976年10月25日出生于广西壮族自治区兴安县，汉族，初中文化，从事个体经营，住广西壮族自治区兴安县。曾犯交通肇事罪，于2009年7月14日被广西壮族自治区兴安县人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年11月13日被柳城县公安局刑事拘留，2019年12月10日被逮捕。现羁押于柳城县看守所。 广西壮族自治区柳城县人民检察院以柳城检公诉刑诉〔2020〕2号起诉书指控被告人蒋敏杰、文勇犯非法经营罪，于2020年2月20日向本院提起公诉。本院依法由适用简易程序转为适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳城县人民检察院指派检察员韦家龙、检察官助理姚婵娟出庭支持公诉，被告人蒋敏杰、文勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2017年10月左右，蒋传明、李某、凌某2、蒋某2（均已被判刑）在未办理《成品油零售经营批准证书》和《危险化学品经营许可证》的情况下，经商量后由蒋传明、李某出资从广东等地购进燃料油，以柴油的名义销售给柳城的钩机、货车司机，同时购买车牌号为桂Ｂ×××××的油罐车用于销售柴油，凌某2、蒋某2负责销售、送油。2017年10月31日，蒋某2因使用油罐车在柳城县查处。之后为继续销售柴油，蒋传明等人在柳城县大埔镇中回村凌某2的畲地内搭建钢架棚房放置油罐储存柴油，并购买车牌号为桂Ｂ×××××的五菱车用于对外销售柴油。2017年11月，被告人蒋敏杰来到柳城，开始参与销售柴油，2018年10月离开柳城。2018年6月中旬，被告人文勇出资35000元入股，参与蒋传明等人销售柴油。2018年11月7日，凌某2等人因销售柴油被柳城县公安局和相关部门查处，现场查获未销售的柴油ｌｌ．15吨。2017年10月至2018年ｌｌ月期间，蒋传明等人销售柴油的非法经营数额为ｌ244108．20元 对指控的事实，公诉机关当庭列举了书证、证人证言、被告人供述等证据材料。公诉机关认为，被告人蒋敏杰、文勇的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人蒋敏杰对公诉机关的指控无异议，并认罪认罚。 被告人文勇对公诉机关的指控无异议，并认罪认罚。 经审理查明，2017年10月左右，蒋传明、李某、凌某2、蒋某2（均已被判刑）在未办理《成品油零售经营批准证书》和《危险化学品经营许可证》的情况下，经商量后由蒋传明、李某出资从广东等地购进燃料油，以柴油的名义销售给柳城境内的钩机、货车司机，同时购买车牌号为桂Ｂ×××××的油罐车用于销售柴油，凌某2、蒋某2负责销售、送油。2017年10月31日，蒋某2因使用油罐车在柳城县查处。之后为继续销售柴油，蒋传明等人在柳城县大埔镇中回村凌某2的畲地内搭建钢架棚房放置油罐储存柴油，并购买车牌号为桂Ｂ×××××五菱车用于对外销售柴油。2017年11月，被告人蒋敏杰来到柳城，开始参与销售柴油，直至2018年10月离开柳城。2018年5月份，蒋某1（已被判刑）出资入股，参与蒋传明等人销售柴油。2018年6月中旬，被告人文勇出资35000元入股，但未参与具体的经营管理和销售柴油事务。2018年11月7日，凌某2等人因非法销售柴油被柳城县公安局和相关部门查处，现场查获尚未售出的柴油ｌｌ.15吨。2017年10月至2018年ｌｌ月期间，蒋传明等人销售柴油的非法经营数额为ｌ244108.20元，其中被告人文勇参与经营数额达数十万元。 2019年11月13日，被告人文勇主动到公安机关投案。同年12月11日，被告人蒋敏杰主动到公安机关投案。 上述事实，有经过庭审质证的案件线索移送材料、受案登记表、立案决定书、户籍证明、归案经过、柳城县科技工贸和信息化局关于蒋传明等五人办理成品油零售经营批准证书的情况证明、现场检查照片、行政强制措施决定书及相关材料、现场勘验笔录、现场图、现场照片、现场辨认笔录、现场辨认照片、人像辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明、电子数据检查工作记录、电子数据光盘、光盘制作说明、蒋传明的银行交易流水、凌某2的手机微信转账记录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、当面称量记录及图片、过磅单、产品质量监督抽查抽样单、关于国内成品油价格调整的相关说明、证人凌某1的证言、同伙蒋传明、李某、蒋某1、凌某2、蒋某2的证言、被告人蒋敏杰、文勇供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人蒋敏杰、文勇违反国家规定，未经法律、行政法规许可销售柴油非法获利，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成了非法经营罪。公诉机关指控其所犯罪名成立，应依法惩处。在共同犯罪中，被告人文勇出资合伙非法经营，被告人蒋敏杰积极实施销售行为，两人与其他已被判刑同伙分工协作，均起主要作用，是主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。但被告人蒋敏杰、文勇系罪责相对较轻的主犯，在量刑时将予以考虑。被告人蒋敏杰、文勇主动到公安机关投案，并如实供述其罪行，是自首，且认罪认罚，本院依法对二被告人从轻处罚。被告人文勇曾有交通肇事犯罪前科，在量刑时也将予以考虑。根据被告人蒋敏杰的犯罪情节及悔罪表现，本院认为符合适用缓刑条件，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人蒋敏杰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万元（已交）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人文勇犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元（已交）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年11月13日起至2020年7月12日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周世平 人民陪审员  韦林林 人民陪审员  韩 丽 二〇二〇年五月二十二日 书 记 员  陈朝柳 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。