广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初1434号原告：黄娟，女，1982年9月5日出生，汉族，住广州市番禺区。委托诉讼代理人：庄志东，系广东威戈律师事务所律师。被告：广州画里画外艺术培训有限公司，住所地广州市番禺区石楼镇兴亚大道**亚运城综合体育馆****房，统一社会信用代码91440105MA59AHC28W。法定代表人：何兴增。委托诉讼代理人：吴毅淳，系广东天胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈花前，系广东天胜律师事务所实习律师。第三人：李彬彬，男，1975年9月27日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：庄志东，系广东威戈律师事务所律师。第三人：何碧燕，女，1994年11月8日出生，汉族，住广州市番禺区。原告黄娟诉被告广州画里画外艺术培训有限公司（以下简称画里画外公司）、第三人李彬彬、第三人何碧燕合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月14日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄娟的委托诉讼代理人庄志东、被告画里画外公司的委托诉讼代理人吴毅淳、陈花前，第三人李彬彬及其委托诉讼代理人庄志东到庭参加了诉讼，第三人何碧燕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法做缺席审理，本案现已审理终结。原告黄娟向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告退回投资款50000元；2、判令被告以50000元为本金，按年息6%，从2019年4月12日起计至退回全部款项止的利息；3、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年3月13日原告与被告及李彬彬、何碧燕签订了一份《国际区合作协议书》，约定：四方共同出资以被告名义并以被告为发起人参与国际区分校的发起设立，其中被告出资25万元并以品牌作价10万元，占出资总额的70%，原告及另外二股东各出资5万元，各占出资总额的10%。协议书还对合作各方的权利义务等进行了约定。协议签订后，原告于2019年4月12日将5万元投资款打入了被告指定账户。但是，被告作为发起人和合作事宜执行人，至今都没有将合作项目的执照办理下来。而且据原告了解被告亦没有按约定将25万出资打入指定账户。鉴于被告以上欺诈行为，原告认为双方的合作基础己然丧失。为此，特向贵院提起诉讼，请依法裁判，判如所请。被告画里画外公司辩称，一、合作项目于2019年5月3日已经正式开业，正常运营。被告与原告于2019年3月13日签订《画里画外艺术中心国际区分校区项目共同投资协议书》，约定被告出资25万元，品牌作价10万元，占出资总额的70%，原告出资5万元，占出资总额的10%，第三人各出资5万元，各占出资总额的10%，并约定以被告名义发起设立项目事宜。股东出资后，原定于2019年4月下旬开业，但由于场地铺位出现漏雨，经整修后，项目于2019年5月3日正式开张营业，原告作为股东，也参与筹备及出席剪彩等事宜，项目开始营业后，项目在运营中出现的问题，项目的财务负责人都会和各股东反馈，各股东对此也很满意。直至2019年10月，召开股东大会，由于项目在运营过程中，项目不断亏损，股东们一致同意，停止营业止损。同时股东李彬彬要求停止交租。在此期间，针对“国际区分校”的运营情况，也多次召开过股东大会，证实项目一直在营业。二、“画里画外国际区分校项目”已经完成设立事宜。“画里画外国际区分校项目”是广州画里画外艺术培训有限公司的一个项目，项目自2019年5月开张后，该项目前期一直正常运营，并非原告所说的没有营业执照，协议书中并没有约定该合作项目需要办理营业执照。原告明知项目已经成立且在运营，却还以此提起诉讼，是不诚信的行为，浪费司法资源。三、项目设立和运营的相关事宜，原告对此全部知悉。原告还未签订协议书之前，被告已经在筹划设立“国际区分校项目”的相关事宜，原告对此全部知情，包括设立该校区需要的场地、设计装修、师资等问题。原告在被告筹划设立之际，加入合作投资设立“国际区分校项目”，并在协议书中约定由甲方即被告执行投资共同事务所的事宜，对所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；同时约定，被告作为事务执行人，在项目发起设立和后续经营中，行使及履行合作项目的各项事务。项目的财务负责人欧才祝一直按照合同约定，将股东款项用于项目经营的有关方面，且每笔财务支出，股东会议时都会披露。现因项目经营不善产生亏损，原告就主张退款，违背了协议书的约定。四、协议书第六条“其他权利义务”第三款约定“合作项目成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额”，第四款约定“合作项目不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担”。五、合作各方已经协商一致合作项目进入清算程序。11月3日，“画里画外股东群”中，股东李彬彬发言：“各位股东，鉴于上次我们大家开会决定了国际区画里画外的关张决定，目前该营业部己进入了清算阶段”，对此，可以证明，项目自成立至今，确实已经开张运营。且项目的财务负责人提出进行清算，成立清算小组，截止今日，项目未进行清算，原告就主张退还全部出资款，依据不足。综上，请求驳回原告全部诉讼请求。第三人李彬彬辩称，2019年2月23日，画里画外公司的欧才祝与我联系说画里画外公司准备在亚运城国际区开一个财务独立的分校，我于2月25日将5万元打到了欧才祝的账户里，到4月11日，欧才祝给了我《国际区合作协议书》和收款收据，当时合同上明确了投资人的投资方式，我占了10%的股份，欧才祝要求所有投资人需于4月20日前将投资款打入合同中指定的欧才祝的账户，我本人作为投资人已经按要求完成投资，可是到我们最后一次开会，我们才知道画里画外公司和何碧燕并未出资，也提交不了任何投资的证据，所以就此，我认为这是明显的欺诈行为，应由被告承担相应的责任。第三人何碧燕未应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月13日，画里画外公司（协议甲方）与李彬彬（协议乙方）、何碧燕（协议丙方）、黄娟（协议丁方），四方签订《画里画外艺术中心国际区分校区项目共同投资协议书》（以下简称《国际区分校项目合作协议书》），其中约定：四方共同出资，由甲方以其名义并作为发起人发起设立画里画外国际区分校项目，对外开展书法培训。其中甲方以现金出资25万元，品牌作价10万元，占出资总额70%；乙、丙、丁三方分别以现金出资5万元，各占出资总额10%。各共同投资人应于2019年4月20日前将上述出资款汇入欧才祝名下的银行账户（账号：62×××91，开户行：中国工商银行湛江市骏景支行）。共同投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：(1)在项目发起设立阶段，行使及履行作为合作项目的权利和义务；(2)在合作项目成立后，行使其作为合作项目股东的权利、履行相应义务；(3)收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置。甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担。共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经全部共同投资人同意；共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人；合作项目不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。上述协议书签订后，黄娟支付了5万元投资款。画里画外公司的何兴增、区才祝，及李彬彬、何碧燕、黄娟、袁芳（李彬彬妻子）等人组建了一个微信聊天群，协议各方经常通过该微信群互相沟通合作项目的开展情况。以下是部分聊天记录：2019年4月3日晚上20:24分左右，欧才祝在在群里说：股东们在这假期聚一聚，很快装修好了，什么时候开业大家商量一下，如何搞活动，大家一起出谋划策，最好能定在亚运城，股东们也都来现场看看。李彬彬当晚20:47分左右回复：恭喜恭喜。4月22日下午，欧才祝在群里发了几张墙壁发霉的照片，并说：各位股东，由于下雨漏水，门口这块板掉下来，4月27日估计不能如期开业，正在与国际区交涉。李彬彬回复:好的。5月1日，欧才祝在群里说：各位老板们，今天谁有空就回来帮忙布置画室。李彬彬回复：还在出差。袁芳回复：明天我们回来，下午过去一个人帮忙。黄娟回复：是直接去新店吗，我准备过去。欧才祝回复：对。5月3日中午12:54，何兴增在群里发布一条消息：画里画外广州国际区校区今天下午3-5点钟开业，欢迎您的莅临指导。并发了一段开业庆典的视频。袁芳回复：好有气势。我们这边客人刚走，现在赶过去。黄娟回复：我过去。何兴增说：大家提前点到。7月28日，李彬彬在群里问欧才祝：房子漏水的事情怎么样了？欧才祝回复：在处理中。10月22日，欧才祝在群里说:各位股东，我们想安排本周五或六晚上7点半在国际区开一次股东会，请问大家的时间都能安排不？李彬彬回复：可以，周六吧。欧才祝回复：好的，那就定周六晚上。李彬彬又说：房租先不交了，修好了再交。11月3日，李彬彬在群里说:各位股东，鉴于上次我们大家决定了国际区画里画外的关张决定，目前该营业部已进入清算阶段，我建议大家在下周抽空一起开个股东大会，具体商讨一下清算的具体问题和相关内容。黄娟回复：收到，下周几？李彬彬继续说：目前需要参与经营的股东提供全部的相关收入和支出以及费用的相关账务以及原始凭证，包括收付款记录、银行流水、转账记录等，也包括所有股东自己的原始转账凭证。欧才祝回复：可以。11月14日，欧才祝在群里发了一份《画里画外艺术中心国际区分校区项目停止经营的告知书》，内容主要为：本次国际区合作项目共同投资人于2019年11月13日召开了国际区项目共同投资人会议，出席会议的有画里画外的代表欧才祝、李彬彬、黄娟、何碧燕。所有共同投资人一致同意通过并决议如下：1、本项目投入产出比未达成预期，出现亏损经营情况，共同投资人同意该合作项目停止合作，进行清算。2、成立清算组，组员由欧才祝、李彬彬、何碧燕、黄娟租车，李彬彬作为清算组组长，推荐专业财务公司进行核算。3、项目自作出决定之日起停止营业……。李彬彬回复：本人拒绝接受作为清算小组组长，因为前期财务账务过于混乱……庭审中，黄娟和李彬彬在回答本院就合作项目的开业时间时，均回答于2019年5月份开业，但随后又补充陈述：因为合作项目的营业执照一直没有办理下来，所以上面所讲开业并非《国际区分校项目合作协议书》约定的合作项目的开业。在回答本院提出的项目是否有清算问题时，黄娟和李彬彬均称，四个投资人，有两个投资人即画里画外公司和何碧燕没有出资，无法清算，并强调李彬彬在微信里提到的清算并非公司法意义上的清算，而是几个投资人对账的意思。李彬彬还陈述，全部投资人在10月27日召开了第一次碰头会，欧才祝告诉大家，投资款已经用完，所以当时李彬彬就提出下次会议时各投资人都要拿出投资款转款证明。但到11月13日时才知道画里画外公司和何碧燕都没有实际出资，感觉被欺骗。对于出资问题，画里画外公司称其公司和何碧燕是通过支付装修款、老师工资等合作项目开支的方式进行的出资。另外，为证实合作项目已经实际开展，已经产生项目开支，画里画外公司还提交了《广州亚运城国际商业街商铺租赁合同书》、《劳动合同》、《离职协议书》、《装饰工程合同书》、《画里画外形象店装饰工程预算表》，发票、收据等予以佐证。李彬彬和黄娟对以上证据均不予确认。庭审中李彬彬和黄娟陈述，在四方签订《国际区分校项目合作协议书》之前，画里画外公司已经开始对分校区项目地址进行装修，打算设立国际区分校，在设立过程中，画里画外公司找到他们另外三个人合作，才签订了《国际区分校项目合作协议书》。本院认为，本案系合伙协议纠纷。现各方当事人争议的焦点为合伙项目是否已经开展，是否已经产生合伙项目开支？李彬彬和黄娟在庭审中陈述，在四方签订《国际区分校项目合作协议书》之前，画里画外公司已经开始对分校区项目地址进行装修。在各投资人组建的微信聊天群里，李彬彬也曾问及房屋漏水问题，并建议先暂停交租，待漏水问题解决后再交。由此表明，投资各方已经为开展合作项目租赁了房屋，并对房屋进行了装修。李彬彬和黄娟在庭审中也都陈述合作项目已经在2019年5月开业。而且微信群中的聊天记录反映：2019年5月3日，合作项目正式对外开张营业。11月3日，李彬彬在微信群中说：各位股东，鉴于上次我们大家决定了国际区画里画外的关张决定，目前该营业部已进入清算阶段，我建议大家在下周抽空一起开个股东大会，具体商讨一下清算的具体问题和相关内容。其他投资人也在微信群中表示同意。这进一步证明合作项目已经于2019年5月对外开张营业，并于11月3日左右各方协商一致决定停止营业，进行合伙清算。至于合作项目是否办理营业执照的问题，关系的是合作项目的开展是否符合相关行政法规，会否受到行政处罚的问题，不影响合作项目已经实际开展，并且在开展一段时间后又协商一致停业的客观事实。黄娟主张合伙项目未实际开业与事实不符。对于合作项目已经实际开展的个人合伙项目，合伙人在退伙或散伙前应当对合伙项目进行清算，清点合伙经营期间产生的债权债务，经清点后合伙财产有盈余的再根据各合伙人约定的分配方式进行分配。画里画外公司和何碧燕是否实际出资不影响合伙清算的进行。综上，黄娟主张合伙项目未实际开展与本院查明的事实不符。在合伙项目已实际营业，实际产生收支，但未经清算的情况下，黄娟要求画里画外公司返还其全部投资款，不符合法律规定，本院不予支持。第三人何碧燕经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合法企业法》第二十一条、第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告黄娟的全部诉讼请求。受理费8800元，由原告黄娟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李会兰人民陪审员  王小敏人民陪审员  黄家杰二〇二〇年五月七日书 记 员  黄佩裕