安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初8821号 原告：宿州金宏大生物科技有限公司，住所地宿州市宿怀南路三八桥南。 法定代表人：白光明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：贾立建，安徽安康律师事务所律师。 被告：赵平芳，男，1962年1月10日出生，汉族，住杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：李道鹏，安徽民之声律师事务所律师。 原告宿州金宏大生物科技有限公司（以下至判决主文前简称金宏大公司）与被告赵平芳建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金宏大公司及其委托诉讼代理人贾立建、被告赵平芳及其委托诉讼代理人李道鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金宏大公司向本院提出诉讼请求：1、解除原被告签订的《建筑工程施工协议》；2、判令赵平芳赔偿原告损失30万元（其他损失待鉴定报告出台后再行变更）；3、由赵平芳承担诉讼费用。事实与理由：2016年9月，原被告签订《建筑工程施工协议》，协议约定赵平芳承建原告的牛舍工程，工期为70天，赵平芳严格按照设计图纸保质保量按期完工。涉案工程于2016年10月8日开工建设，施工期间赵平芳多次延误工期，2017年1月20日赵平芳承诺按期完工，如未能完成的自愿赔偿15万元。但时至今日，工程仅完成极小部分且质量严重不符合规定，金宏大公司多次要求赵平芳履行协议均被拒绝。赵平芳拒绝履行协议的行为已经构成违约，依照现行材料价格上涨必将致使原告支出不必要的费用加大了建设成本，且因赵平芳的违约导致原告迟迟不能投入经营，导致金宏大公司的经营损失，请求判决支持金宏大公司的诉求。 赵平芳及其委托诉讼代理人辩称，按签订建设工程施工协议的要求，金宏大公司必须做到三通一平，但从2016年10月4日开始直到2016年10月27号工地才通电，金宏大公司造成合同延期27天。金宏大公司应负责施工场地清理和施工便道铺设，金宏大公司经多次催促也没有做三通，赵平芳为了涉案工程的施工,自己出资对场地进行了平整，两栋牛舍和地坪已经施工完毕，工程没有做完的原因是金宏大公司私自多次改变方案，增加施工工程量，又没有支付一分工程款，赵平芳多次要求金宏大公司给付部分工程款，金宏大公司拒绝支付，导致赵平芳工程资金紧张，无法继续施工，赵平芳没有违反合同约定，不存在违约行为，是金宏大公司违约在先，责任应由其自担，请求驳回金宏大公司的诉讼请求。 金宏大公司为支持其诉讼请求，当庭提交了以下证据材料： 1、施工协议，证明原被告之间存在建设工程施工合同关系，约定工期为70天。 2、现场照片2张，证明案涉工程未完工，拍摄人是公司员工白光辉。 3、检测报告、鉴定费发票，证明工程质量不符合合同约定，支付鉴定费用15000元。 4、电费单价13张、供电所变压器报停单，证明原告支付电费8948.8元。原告已经采取措施避免损失继续扩大，该损失应当由被告承担。 5、土地租赁协议、土地租赁缴费单价、银行转账单、原土地使用权人身份证复印件，证明原告租赁的土地租赁费每年2万元。因被告违约导致原告无法经营该损失，应由被告承担。 6、承诺书一份，证明赵平芳承诺因其违约工程几次停工，如工程不能正常开工，自愿赔偿原告损失15万元。 7、检测（鉴定）报告，证明案涉2个牛舍经抽检，牛舍1混凝土地面6个芯样单个芯样试件抗压强度值有3个未达到设计强度等级要求，有3个达到设计强度等级要求；抽检牛舍2混凝土地面6个芯样单个芯样试件抗压强度值有2个未达到设计强度等级要求，有1个达到设计强度等级要求，有3个芯样不具备标准试件尺寸要求，其混凝土抗压强度值仅供参考；抽检6处牛舍1混凝土地面厚度实测平均值在96~121mm之间，达到设计厚度要求；抽检6处牛舍2混凝土地面厚度实测平均值在89~109mm之间，达到设计厚度要求。 赵平芳质证认为，原被告签订的施工合同，能够证明明确约定了金宏大公司对本案所涉的工程应当做到三通一平，但金宏大公司没有做到三通一平。按照双方约定的付款约定，金宏大公司至今没有支付任何工程款，反而要求赵平芳交了2万元保证金；对于租赁费用，赵平芳质证认为，案涉工程土地是金宏大公司租赁的，即使不施工金宏大公司也要交租赁。同时赵平芳举证，《现场施工日志》2本，证明赵平芳开工时间是2017年2月12日。原告没有做到三通一平，当时是泥巴路面，2017年3月4日至6日记载了赵平芳购买了商用混凝土铺地，还能够证明赵平芳进场和离场的时间；电费是2018年11月产生的，与赵平芳没有关系，赵平芳于2017年6月8日离场。 经过原、被告举证、质证，结合庭审查明，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2016年9月，金宏大公司与赵平芳签订《建筑工程施工协议》，协议约定赵平芳承建原告的牛舍工程，工期为70天，赵平芳应按照设计图纸保质保量按期完工。涉案工程于2016年10月8日开工建设，双方施工期间就延误工期和工程款问题进行商谈，赵平芳于2017年1月20日承诺其按期完工，如未能完成的自愿赔偿15万元。但仅完成两个牛舍的部分工程，且金宏大公司认为质量严重不符合规定，申请对工程质量及恢复费用进行鉴定，经安徽省建筑工程质量第二监督检测站鉴定，2个牛舍部分合格，部分不合格。 本院认为，金宏大公司将案涉工程发包给没有建设施工资质的赵平芳个人，双方签订的《建筑工程施工协议》无效，因协议无效，金宏大公司要求解除合同的诉讼请求不能成立，本院不予支持。金宏大公司认为案涉工程质量不合格，给其造成损失30万元，要求赵平芳赔偿的诉讼请求，因查明，双方对案涉工程款并未结算，金宏大公司尚未向赵平芳支付工程款，在诉讼中，且金宏大公司亦未提供出证据证明此30万元损失具体是如何计算而来，故该诉讼请求亦不能成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回宿州金宏大生物科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费5800元，由宿州金宏大生物科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长 胡 平 人民陪审员 徐 敏 人民陪审员 王艳侠 二〇二〇年五月十九日 书 记 员 王 娴 附本案适用相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害家利益； (二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益(三）以合法形式掩盖非法目的； (四）损害社会公共利益； (五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效： (一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； (三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。