贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2701民初50号 原告：谢忠，女，贵州省毕节市人，无固定职业，住贵州省都匀市。 被告：肖腊喜，男，湖南省人，住贵州省都匀市。 委托诉讼代理人：代永红，系贵州仁义律师事务所律师。 原告谢忠诉被告肖腊喜民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢忠，被告肖腊喜及其委托诉讼代理人代永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢忠向本院提出以下诉讼请求：1．判令被告偿还原告借款本金40万元；2．判令被告以借款本金40万元为基数，按照月利率1%的标准承担自2014年5月4日起至实际清偿之日止的借款利息；3．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2013年11月29日在民政部门协议离婚，后被告因资金周转，于2014年5月3日向原告借款40万元整，约定借款本金在3年内还清，并约定6年30万元的总利息，折算月利率约1%。据此原告依约向被告提供借款本金40万元，于当日通过原告尾号为3693的建设银行卡转账30万元到被告尾号为8167的银行卡账上，剩余10万借款本金，双方协商同意通过现金支付，原告于2014年6月9日与2014年7月23日分别取款5万元现金给付被告。2014年5月3日，被告向原告出具了前述借款的《借条》，确认向原告借款40万元。借款到期后，被告未向原告偿还任何借款本息，原告催讨未果。为维护原告的合法权益，依法向都匀市人民法院提起诉讼。 被告肖腊喜辩称：一、关于本案借款的性质问题。涉案借款40万元来源于被告任职原消防大队队长时的工资、福利待遇、转业安置费费等收入，2103年原、被告假离婚，双方一直处于同居状态，且未真正地对婚姻存续期间的共同财产进行分割，因此本案并没有真实意义上的借款产生，被告不应当承担偿还责任。若将原、被告签订借条及打款的行为认定为民间借贷，应当认定原告使用被告工资卡、银行卡等行为是被告的还款行为。二、关于原告使用被告银行卡是否属于被告还款及被告实际尚欠金额问题。如果以双方办理了离婚登记为由认定借款存在，则须将离婚后原告从被告银行卡所支取的金额及被告向原告转款的款项认定为还款。原被告间的帮扶义务随两人离婚登记而消灭，原告从被告处获得的生活费款项视应为还款；原被告的离婚协议明确该房屋的使用权归被告，原告生活于该房应向被告支付生活费和住房租金。原告利用工资卡偿还部分房屋贷款，如属实可从原告支取被告银行卡的38万元款项中予以扣减，但是其余部分款项仍然应当认定为被告向原告还款；且原告在2018年8月至2018年11月期间，使用被告的贵阳银行卡通过转账、ATM机取款、公交车消费等方式取走209,874元，该款项明确的记录，原告主张系用于支付女儿的学费与事实不符，该209，874元应当认定为被告向原告还款；被告在经营纳维卡KTV期间偿还了原告22万元，其中通过银行转账34，700元，原告自认收到十几万元，该部分也应当认定为对原告的还款。综上所述，被告已偿还原告的全部借款，且已经远超过40万元借款。 各方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提供的泰康人寿、中国人寿保险合同及保险单，可以证实双方在婚姻关系存续期间及离婚后，原告作为投保人为其本人、婚生女儿以及被告购买人寿保险的事实，其中以被告作为被保险人投保的泰康人寿保险，保险合同生效日期为2016年11月26日，以肖湘玉、原告为身故保险金受益人，由于该保单形成于双方离婚之后，且经被告签字同意投保，印证了双方离婚后共同生活，本院对此份证据的证明力依法予以确认；二、原告提供的2014年1月1日到2020年1月10日户名为肖腊喜的尾号1950工商银行明细清单，可以证实原告从被告工资卡中取款偿还都匀市嘉和路2号嘉和、城市风景4栋2单元10层附37号房屋按揭贷款的事实，由于双方离婚时已经协议该房由女儿享有，暂由被告居住、代管至女儿18周岁止，欠银行贷款由被告负责偿还，本院对此份证据的证明力依法予以确认；三、原告提供的都匀市公安局调解协议书，反映原、被告2018年4月15日因为女儿的生活费问题发生争吵并经公安机关调解达成协议的过程。该协议没有记载被告应当向原告支付女儿生活费20万元等内容，故对原告诉请该款系被告向女儿支付生活费20万元的主张，本院依法不予认定；四、原告提供的疾病证明书，证明2017年8月27日原告在黔南州中医院住院治疗阑尾炎，由于原、被告已经办理离婚且在2017年4月已经脱离同居生活的状态，故原告因疾病产生的费用应自己承担，本院对此证据的证明力依法不予认定；五、原告为证实其经济困难，被告同意为其缴纳相关社保费用，向本院提供2020年3月6日交纳城乡居民基本医疗保险费的税收缴款书以及2014年1月至2020年3月缴纳基本养老保险的参保人员社会保险缴费明细，由于被告对原告的主张予以否认，且本案的争议焦点在于被告尚欠原告借款的金额，故原告提供的此组证据与本案待证实事实无关，本院依法不予认定；六、原、被告之女肖湘玉出席庭前会议陈述的证人证言，证实了2014年3月到2017年4月期间原、被告一直处于同居生活状态，证人是在2017年看到离婚协议书时，才得知父母离婚以及父母协议将城市风景的房子赠予自己的事实。证人还陈述除了被告为其高三集训支付1万元外，其他生活费、学费以及医疗费都由原告负担，且大学期间的生活费一个月最多的时候是2，500左右，最少一个月是1，500左右。2018年被告为跟原告复婚给予证人22万元，2万元用于交学费，剩余20万元由于数额过大，交由原告暂时保管。至于被告从原告处借得40万元款项的事实，是由原告转告得知，其他具体信息不清。由于证人系原、被告之女儿，熟悉双方的生活情况，本院对证人的相关证言陈述的相关内容，有相关证据印证的事实予以确认。证人陈述20万元系被告对其赠予，由于该待证事实与证人有法律上的利害关系，本院将综合原、被告提供的其他证据来确定20万元款项的具体性质。 根据到庭当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告谢忠与被告肖腊喜于1999年办理结婚登记，2000年4月13日生育一女肖湘玉。双方于2013年11月29日办理离婚登记，离婚协议书载明：1．双方自愿解除婚姻关系；2．婚生女肖湘玉，年龄12岁，经协商离婚后由（男方）肖腊喜抚养，女儿的生活费、教育费、医疗费全部由（男方）肖腊喜负责承担，（女方）谢忠不负责任何费用，直到女儿独立生活为止；3．婚前财产各归所有；4．婚后无共同财产；5．婚后共同存款共计人民币100000元，经协商离婚后全部归（女方）谢忠所有；6．婚后无共同债务；7．婚后共同住房共两套，第一套是以男女双方姓名购买的商品房，位于都匀市嘉和路**嘉和?城市，建筑面积144.40平方米，产权100%，经协商离婚后该房的房产权、居住权归（女儿）肖湘玉所有，暂由（男方）肖腊喜居住代管至（女儿）肖湘玉18周岁为止，该房所欠银行贷款由（男方）肖腊喜负债偿还；第二套以（男方）肖腊喜姓名购买的商品房，位于剑江北路匀海佳苑**********，建筑面积109.71平方米，产权100%，经协商离婚后该房的房产权、居住权归（女方）谢忠所有；8．婚后共同以（女方）谢忠姓名购买的朗逸牌轿车一辆，车牌号：贵Ｊ×××××，经协商离婚后该车的使用权、所有权归（男方）肖腊喜所有。 原、被告协议离婚后直至2017年4月，双方一直以夫妻名义与婚生女共同生活于都匀市嘉和路2号嘉和?城市的房屋，期间由原告按月支取被告的工资（工资卡开户行建设银行都匀云都支行，账号62×××76）用于归还商品房按揭贷款，支付物业管理费、水电费以及二人与女儿的生活费用、女儿的教育、医疗费等各项家庭开支。 2014年5月3日，被告向原告出具借条一份，注明“今借到谢忠肆拾万元整（400,000.00元），从生意利润中尽量还清肆拾万元，另外在五至六年内再还叁拾万元（300，000.00元）。附带性条款：工资永久性拿给谢忠。”并署名借款人肖腊喜。原告于当日通过银行转账的方式向被告转款30万元，6月9日向被告银行转款5万元，7月23日支取现金5万元后交付被告。 2017年4月后，被告离家外出独自生活，原告与婚生女继续共同生活于都匀市嘉和路2号嘉和?城市的房屋，此后原告仍长期掌管被告工资卡并支取工资用于商品房按揭贷款、物业管理费、水电费以及其与女儿的生活费用、女儿的教育、医疗费等各项支出。 2018年4月15日，原、被告在都匀市城市家中因为婚生女的生活费问题发生争吵，在争吵时原告右边腰部以及左边上手臂被被告抓起伤痕，双方因此事申请公安机关进行调解处理。经公安机关主持达成调解协议书，约定：1．双方自行协商处理此事，不需要公安机关处理；2．关于孩子生活费的问题。如果双方协商不下，双方可以通过人民法院解决。此事矛盾就此解决，当事人之间不得因此事而发生违法犯罪行为，否则公安机关将依法处理。此后被告将其持有贵阳银行黔南分行的银行卡（账号为62×××49）交于原告，原告自认通过ＡＴＭ取款及其他方式总计支出209874元。 2019年10月18日被告到建设银行办理相关挂失及更改密码等手续，原告不能支取被告的工资，双方由此加深矛盾，原告经与被告协商还款未果，遂于2020年1月2日诉至本院，请求判决支持其诉讼请求。 本院认为：虽然原、被告于2013年协议离婚后长期处于共同生活、财产混同的状态，但双方达成借款合意，被告向原告出具借条并载明了借款金额、还款方式及出借条件，原告实际向被告交付了借款，原、被告之间满足民间借贷法律关系的要件，双方的民间借贷法律关系依法成立并生效。另外，借条中写明被告在五至六年内再还30万元，系双方对该期间内被告承担义务的约定，该款项应视为双方对利息的约定，原告主张被告按照月利率1%的标准承担利息，未超过六年承担30万元利息计算的利率标准，且被告的借款本息均已届清偿期，故本院对此诉请依法予以支持。被告认为原告的借款实际是夫妻尚未分割的财产，由于被告未能提供相关证据证实，且本案的标的是原被告的借贷合同关系，本案的审理范围是审查基于该借款合同产生的借款以及还款行为，故对被告的此项主张，本院依法不予认定。本案争议的焦点为原告从被告工资卡以及贵阳银行黔南分行的银行卡支取的款项能否抵扣被告应当向原告归还的借款。 原、被告办理离婚手续后，双方仍然以夫妻名义同居生活，并维持离婚前由原告持有被告工资卡用于共同生活期间的各项开支，包括离婚协议中应由被告承担的婚生女的生活、教育、医疗费用以及由婚生女享有的房屋的按揭贷款等，在此情形下，被告向原告出具了借条，同时在借条中注明“附带性条款工资永久性拿给谢忠”，综合本案查明的事实，该条款应视为原告出借款项此项民事法律行为的附生效条件。从被告2019年10月到建设银行办理工资卡的相关挂失及更改密码等手续，导致原告无法支取工资等客观情况反映，被告并未丧失对工资的实际支配的权利，其如果认为原告支取工资的行为超出了双方的约定，其可以依法另行主张相关权利，故对被告抗辩原告支取工资应予抵扣其向原告归还的借款义务的主张，本院依法不予支持。另外，被告将其贵阳银行黔南分行的银行卡交由原告，原告多次支取了209，874元的款项，虽然原告主张该笔款项应视为被告对女儿生活及教育等费用的赠予，但由于被告的工资数额已经足够支付女儿的相关费用，而被告作为该笔款项的所有人有权处分该笔款项，有权决定该笔款项的用途，在原告未能提供相关证据对其主张予以证实，而被告并无法定赠予义务的情况下，应视为原、被告对于该笔款项的用途约定不明，故应以被告的意思表示为准，该笔款项可以视为被告对原告偿还的借款，本院依法酌情认定原告从支取第一笔款项的时候，被告向原告履行了偿还借款209，874元的义务。 综上所述，截至2018年8月14日被告尚欠原告的借款本金40万元、利息205，677元（400，000元×1564天÷365天×12%），该笔款项抵扣视为被告已经偿还的借款209，874元后，被告尚欠原告本金395，803元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第（一）项、第十条、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下： 一、被告肖腊喜自本判决生效之日起十日内清偿原告谢忠借款本金395，803元及按照月利率1%的标准从2018年8月15日计至借款清偿完毕之日止的利息； 二、驳回原告谢忠的其他诉讼请求。 如果被告肖腊喜未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10，200元，适用简易程序审理减半收取5，100元，由原告谢忠288元，由被告肖腊喜负担4，812元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  张元正 二〇二〇年五月二十六日 法官助理张载木 书记员李菊莉 附相关法条： 《中华人民共和国民法总则》 第一百五十八条民事法律行为可以附条件，但是按照其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为，自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为，自条件成就时失效。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件： （一）以现金支付的，自借款人收到借款时； （二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时； （三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时； （四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时； （五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。 第十条除自然人之间的借款合同外，当事人主张民间借贷合同自合同成立时生效的，人民法院应予支持，但当事人另有约定或者法律、行政法规另有规定的除外。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。 第十条除自然人之间的借款合同外，当事人主张民间借贷合同自合同成立时生效的，人民法院应予支持，但当事人另有约定或者法律、行政法规另有规定的除外。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。