广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1971民初2969号原告：东莞市白天鹅纸业有限公司，住所地：广东省东莞市万江谷涌工业区，统一社会信用代码：914××××××××××××729。法定代表人：卢伟民，系该公司总经理委托诉讼代理人：谢文泽，系广东天禀律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜沛均，系广东大洲律师事务所实习律师。被告：茂名市茂南区金龙腾商行，住所地：广东省茂名市茂**××××××××××××，统一社会信用代码：92440902MA4W6RPU49。经营者：杨婵清。被告：杨婵清，女，1954年5月10日出生，汉族，住广东省茂名市茂**××××××××××××，公民身份号码：440×××××××********。被告：谭永林，男，1972年10月18日出生，住广东省茂名市茂**×××××××××××，公民身份号码：440×××××××********。委托诉讼代理人：吴家海，系广东诚挚律师事务所律师。原告东莞市白天鹅纸业有限公司（以下简称“白天鹅公司”）诉被告茂名市茂南区金龙腾商行（以下简称“金龙腾商行”）、杨婵清、谭永林买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白天鹅公司委托诉讼代理人谢文泽、杜沛均、被告谭永林委托诉讼代理人吴家海到庭参加诉讼，被告金龙腾商行、杨婵清经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告金龙腾商行向原告支付货款587918.46元；2.判令被告金龙腾商行向原告支付逾期付款违约金130909.84元（自2018年11月10日起，以货款本金587918.46元为基数，按照年利率24%的标准暂计至2019年10月10日为130909.84，实际应计算至付清货款本金之日止）；3.判令被告金龙腾商行向原告支付赔偿金29395.93元（587918.46元*5%）；4.判令被告金龙腾商行向原告支付律师费6000元；前述1-4项金额共计为754224.23元；5.判令被告谭永林、被告杨婵清为被告金龙腾商行前述第1-4项的全部款项共同承担清偿责任；6.判令本案诉讼费、律师费、担保费2993元由三被告共同承担。事实和理由：2018年1月1日，原告与被告金龙腾商行、被告谭永林签订《特约经销协议书》、《经销商特殊支持信用额度协议》，约定：（1）原告确立被告金龙腾商行为广东省茂名市的特约经销商，经销产品为原告的“贝柔”品牌系列产品，协议有效期期限自2018年1月1日至2018年12月31日；（2）原告确认收到货款后安排发货；（3）无论协议是否终止，被告金龙腾商行如有逾期付款均应向原告支付逾期付款违约金，每日承担本金的3‰逾期付款违约金，直至货款结清之日止；（4）协议终止，被告金龙腾商行应自终止之日起，一个月内向原告付清全部货款，若被告金龙腾商行逾期支付总欠款额，被告金龙腾商行应另付原告5%的赔偿金；（5）被告谭永林承担连带保证责任；（6）协议发生纠纷时，任何一方均有权向原告所在地的人民法院提出起诉。上述《特约经销协议书》、《经销商特殊支持信用额度协议》签订后，原告向被告金龙腾商行送货，被告金龙腾商行也确认收货，但被告金龙腾商行没有按照合同约定支付货款，被告谭永林亦无履行保证人责任之意思表示。截止至起诉之日，被告金龙腾商行尚欠货款587918.46元。原告认为，被告金龙腾商行的拒不支付货款的行为严重违约，原告有权要求被告金龙腾商行支付拖欠货款、违约金及赔偿金。被告谭永林作为保证人应对上述款项承担连带保证责任，被告杨婵清作为经营者应以其个人的全部财产对上述款项承担清偿责任。被告金龙腾商行、杨婵清提交书面答辩状辩称，一、2018年1月1日签订的《特约经销协议书》无效，被告依法不存在违约的问题。协议书中甲方在该合同上只盖章，签约代表不签字，与合同约定不相符，依法不生效，不存在乙方违约的问题，不应当承担违约责任。二、关于支付逾期付款违约金130909.84元和赔偿金29395.93元诉求问题。《特约经销协议书》约定“必须款到发货”，在合作期间，原告为提高销量或减轻工厂产品库存压力，故意违反该合同的上述约定，货款根本未到原告便发货给被告，就是原告违约，原告应当依法承担违约责任。三、关于原告诉求支付律师费的问题。原告委托律师起诉被告实现债权，这是原告与律师之间产生的民事关系，与被告无关，该诉求于法无据，律师费应由原告自行承担。四、如按原告关于诉讼请求提供的《特约经销协议书》是属2018年度的，协议有效期是从2018年1月1日至2018年12月31日，后来于2019年6月28日，双方又有续签了2019年度的《特约经销协议书》，协议书中明确约定“以前所签的一切协议，委托书、口头承诺等同时作废”，即2018年度的《特约经销协议书》失去法律效力。2019年度的协议书有效期是2019年1月1日至2019年12月31日，该协议有效期尚未到，双方还保持正常的合作关系。五、本案呈交的双方起草拟签的2018年度和2019年度两份《特约经销协议书》，并不是真正签订的正式《特约经销协议书》，只是一份起草稿，原告并未签字确认法律效力，故原告提供的《特约经销协议书》草稿是无效的。除原告的第一项诉求请求法院主持调解或依法判决外，其他请求驳回。被告会积极偿还货款587918元。被告谭永林辩称，一、被告谭永林对于原告白天鹅公司与被告金龙腾商行及其经营者杨婵清之间签订《特约经销协议书》、《经销商特殊支持信用额度协议》一事并不知情。二、《特约经销协议书》、《经销商特殊支持信用额度协议》上关于“谭永林”的签名及指模皆非被告谭永林本人所签、所盖，被告谭永林请求对笔迹进行鉴定。三、希望原告实事求是撤回对被告谭永林的诉求。综上所述，原告要求被告谭永林承担保证责任的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉求。本院经审理认定事实如下：原告为其主张提交了合同编号为BTE20181040的《特约经销协议书》、《经销商特殊支持信用额度协议》、两份客户应收账款对账单（其中2018年10月份应收账款对账单显示:截止2018年10月31日金龙腾商行尚欠白天鹅公司货款659165.2元，并加盖了双方的印章。2019年5月份应收账款对账单显示:截止2019年5月31日金龙腾商行尚欠白天鹅公司货款587918.46元，客户确认处盖有金龙腾商行的印章并签有“杨婵清”）、13张送货单（其中9张送货单签有“林毓玲”，付款条款为汇付）、民事委托代理合同、广东省增值税专用发票（显示金额为6000元）、请款函、网上银行电子回单（显示担保费为2993元）佐证。合同编号为BTE20181040的《特约经销协议书》显示：甲方为白天鹅公司、乙方为金龙腾商行，甲方确立乙方为广东省茂名市县地区的特约经销商；如有担保方，需通过担保方有效证件一份；结算方式处手写“超信用额度发货七天内付款”并加盖了“茂名市茂南区金龙腾商行”的印章，下方打印字体“乙方的货款到达甲方账户后，甲方才视为收到货款，而后安排发货流程。”；甲方负责将产品送到乙方所在地的仓库，乙方指定收货负责人为林毓玲；乙方如有逾期付款均应向甲方支付逾期付款违约金，每日承担本金的3‰的逾期付款违约金，直至乙方结清之日止；如本协议终止，乙方应自终止之日起一个月内向甲方付清全部货款，若乙方逾期支付总欠款额，乙方应另付甲方5%的赔偿金，并取消逾期款的各项返利；当协议终止或协议期满不再续签时，双方就往来账款进行结算，并在一个月内清帐；本协议有效期为2018年1月1日至2018年12月31日；自各方签字和盖章之日起生效，以前所签的一切协议、委托书、口头承诺等同时作废；甲方处盖有“东莞市白天鹅纸业有限公司合同专用章”，乙方处手写“茂名市茂南区金龙腾商行”“杨婵清”并盖有“茂名市茂南区金龙腾商行”的印章，丙方处签有“谭永林”并按捺指印，日期为2018年1月1日。《经销商特殊支持信用额度协议》显示：甲方为白天鹅公司、乙方为金龙腾商行，丙方（担保方）手写为“谭永林”并按捺指印；甲方给予乙方200000元的信用额度，超出信用额度的必须款到发货否则甲方停止发货；丙方作为保证人担保的主债权为乙方欠甲方的所有债务，保证担保的范围包括：主债权及利息损失、乙方应承担的违约金、赔偿金和债权人实现债权的费用（包括差旅费、律师费、诉讼法等有关费用）；协议第九条的丙方后空格手写“谭永林”并按捺指印，约定丙方在本协议书签字且本协议生效即完成了丙方保证责任的设定；本协议有效期为2018年1月1日至2018年12月31日；甲方处盖有“东莞市白天鹅纸业有限公司合同专用章”，乙方处手写“茂名市茂南区金龙腾商行”“杨婵清”并盖有“茂名市茂南区金龙腾商行”的印章，丙方处签有“谭永林”并按捺指印，日期为2018年1月1日；后附有谭永林身份证正反面复印件，复印件加盖了“茂名市茂南区金龙腾商行”的印章，其中身份证的有效期限显示为2005年8月19日至2025年8月19日。被告谭永林对《特约经销协议书》、《经销商特殊支持信用额度协议》不予认可，辩称对此不知情也没有签过字和捺印，其妻子林毓玲在被告金龙腾商行工作过，至于案涉协议中有谭永林的名字，林毓玲是不清楚的，林毓玲在被告金龙腾商行处只负责收货，确认《经销商特殊支持信用额度协议》上的谭永林的身份信息以及手机号码是正确的，但是附件的身份证有效期与谭永林持有的身份证有效期不一致，并申请对上述协议中“谭永林”的笔迹以及指纹进行鉴定；对两份客户应收账款对账单、13张送货单不予确认，辩称其不知情，与其无关；对民事委托代理合同、广东省增值税专用发票、请款函、网上银行电子回单的真实性予以确认，但是与其无关。原告确认没有看到谭永林在上述协议书上签名，原告与被告金龙腾商行签合同的过程是原告把《特约经销协议书》《经销商特殊支持信用额度协议》的文本制作好提供给被告金龙腾商行，经被告金龙腾商行和担保人确认后签字盖章，邮寄回给原告，原告完成盖章后再邮寄回给被告金龙腾商行和担保人；原告确认收到上述协议书后没有进一步核实被告谭永林的身份。被告谭永林提交授权委托书及鉴定申请书佐证，并确认委托书以及鉴定申请书上“谭永林”的签字为被告谭永林本人所签。原告当庭核对被告谭永林提交授权委托书及鉴定申请书，称从签字表面来看，两者明显是不一致的，并表示没有必要鉴定。被告金龙腾商行向本院邮寄了核算项目明细账（显示报告时间为2019年7月4日，余额为587918.46元）、编号为BTE20181040《特约经销协议书》（与原告提交的一致）、编号为20191008《特约经销协议书》（除有效期为2019年1月1日至2019年12月31日、落款日期为2019年6月29日外，其他内容与编号为BTE20181040《特约经销协议书》的一致）佐证。原告白天鹅公司对上述证据均予以确认，确认双方签过编号为20191008《特约经销协议书》，但因为被告金龙腾商行从2018年11月10日起开始拖欠原告货款，双方最后一次交易是在2019年5月12日，之后再无其他交易，故该协议双方签署后并没有实际履行，与双方2018年签订的编号为BTE20181040《特约经销协议书》是两份独立的协议。被告谭永林对上述证据均不予确认，辩称关于谭永林的签名均不是真实的。另查，金龙腾商行为个体工商户，被告杨婵清为经营者。本院认为，本案为买卖合同纠纷。对被告金龙腾商行、杨婵清承认原告的第一项诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。本案争议焦点是：一、被告谭永林是否需要承担担保责任；二、原告诉求的违约金、赔偿金、律师费和担保费能否得到支持。本院分析如下：关于争议焦点一。首先，由于《特约经销协议书》、《经销商特殊支持信用额度协议》是原告提交的证据，因此其有义务证明该证据中内容的真实性。现从双方的举证来看，原告提交的证据不足以证明上述协议的签名为被告谭永林所签。本院认为被告谭永林的鉴定申请没有必要，故不予准许。再者，结合原被告的举证情况和庭审辩论意见，虽然被告谭永林的妻子林毓玲在案发时是被告金龙腾商行的员工，但是不能以此推定被告谭永林有自愿为被告金龙腾商行提供担保的意思。最后，被告谭永林在本案已明确其不同意为被告金龙腾商行的案涉债务提供担保。因此，被告谭永林不需要承担担保责任。关于争议焦点二。首先，原告与被告金龙腾商行均有提交《特约经销协议书》，且协议书中均有双方的盖章，虽然甲方签约代表处原告没有签名，但是原告作为有限责任公司，其盖章并以该协议书作为本案证据，足以证明其对该协议书内容予以确认。被告金龙腾商行在该协议书中盖章并签名，且截至本案起诉前未对协议提出异议。双方在协议签订后，已进行了大量的交易，故本院认为案涉协议已生效并实际履行。其次，虽然双方关于协议约定的货款结算方式与实际结算方式有不同，但是不代表关于违约责任的约定就无效。结合案涉协议关于违约责任的约定以及双方合同实际履行情况，双方并未明确约定货到后何时付款，且原告于2019年5月12日最后一次送货，故原告主张从2018年11月10日起以货款587918.46元为基数计算逾期付款违约金，本院不予支持。再者，双方于2019年签订协议的有效期截至2019年12月31日，之后再无续签，故本院认为案涉协议已终止，且被告金龙腾商行至今未向原告支付相应货款，构成违约，应当予以赔偿。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，结合原被告的举证情况和庭审辩论意见，被告金龙腾商行应当向原告支付赔偿金29395.93元。同时，原告为实现债权而支付的律师费6000元以及担保费2993元亦属于案涉协议中约定原告的合理经济损失及有关费用的范畴，应由被告金龙腾商行承担。最后，被告金龙腾商行是个体户，被告杨婵清作为经营者对被告金龙腾商行的债务应以个人财产承担。对于原告超出上述范围的诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、限被告茂名市茂南区金龙腾商行、杨婵清在本判决发生法律效力之日起三日内向原告东莞市白天鹅纸业有限公司支付货款587918.46元；二、限被告茂名市茂南区金龙腾商行、杨婵清在本判决发生法律效力之日起三日内向原告东莞市白天鹅纸业有限公司支付赔偿金29395.93元；三、限被告茂名市茂南区金龙腾商行、杨婵清在本判决发生法律效力之日起三日内向原告东莞市白天鹅纸业有限公司支付律师费6000元、担保费2993元；四、驳回原告东莞市白天鹅纸业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5641.12元、保全费4261.12元，共计9902.24（原告已预交），由原告东莞市白天鹅纸业有限公司负担1902.24元，被告茂名市茂南区金龙腾商行、杨婵清负担8000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  李惠筠二〇二〇年五月二十五日书记员  曾 霏