广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终1292号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司，住所地广西壮族自治区柳州市桂中大道**阳光100城市广场**楼******和D地块地下室负****，统一社会信用代码：91450200742060109H。 负责人：甘某，该公司经理。 委托诉讼代理人：布华军，广西汇力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡洁妮，广西汇力律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨某，男，1981年7月6日出生，汉族，住湖南省邵阳县，现住广西壮族自治区柳州市柳**。 委托诉讼代理人：江雄青，广西华尚（象州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴祖暤，广西华尚（象州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：柳州市明金投资有限责任公司，住所地广西壮族，住所地广西壮族自治区柳州市雀儿山路**雀山公园内码：91450200699874886U。 法定代表人:翁某。 委托诉讼代理人：向子贤，广西盛君律师事务所律师。 原审被告：柳州市雀儿山公园管理处，住所地广西壮族，住所地广西壮族自治区柳州市雀儿山路**码:12450200498597755M。 法定代表人：李某，该管理处主任。 委托诉讼代理人：韦某，男，1977年2月8日出生，壮族,柳州市雀儿山公园管理处副主任，住广西壮族自治区柳州市柳**。 委托诉讼代理人：周某，女，1982年6月9日出生，汉族，柳州市雀儿山公园管理处办公室主任，住广西壮族自治区柳州市柳**。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人杨某、柳州市明金投资有限责任公司（以下简称“明金公司”）、原审被告柳州市雀儿山公园管理处（以下简称“雀儿山公园”）违反安全保障义务责任纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2017）桂0205民初4300号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.撤销(2017)桂0205民初4300号民事判决第一项，依法重新认定上诉人在本案中的保险赔偿责任。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实有误，适用法律有误，所作判决不公，具体为：1.一审法院将上诉人列为本案被告不正确。本案案由为违反安全保障义务责任纠纷，责任基础为被上诉人明金公司与被上诉人杨某的服务合同关系，而上诉人和被上诉人明金公司存在的是保险合同关系，上诉人与被上诉人杨某不存在任何合同关系和安全保障义务。因此一审法院认定上诉人在本案中承担保险赔偿责任不正确，应当予以纠正。2.一审法院认定被上诉人杨某对自身损失不承担责任不合理，明显加重了被上诉人的赔偿责任。本案中，被上诉人明金公司提供的滑梯娱乐项目设施符合国家安全标准和条件，从安装使用至今未存在任何顾客在游玩过程中造成损伤的情况出现，同时截至目前也没有任何证据证实滑梯娱乐项目的设施存在安全隐患，相反被上诉人杨某具备完全民事行为能力，其在使用设备过程中更应具备相应的安全意识，在被上诉人明金公司无过错且被上诉人杨某也未能举证证实明金公司存在过错的情况下，被上诉人杨某应当对自身的损失承担一定的责任比例。庭审中，上诉人认为杨某应当承担50%的责任，放弃上诉理由第一点，现同意一审确定的案由。保险公司对一审认定的杨某总损失数额87067.7元没有异议，但杨某应当承担50%的责任比例，明金公司承担的50%责任从保险中扣除，再扣除10%的免赔率后，是保险公司应当承担的数额。 杨某辩称，杨某在本案中不应当承担责任。杨某在水上世界游玩的时候没有看到警示，也没有工作人员提示。 明金公司辩称，同意上诉人认为杨某承担50%责任比例的观点。责任比例由法院认定，明金公司在游客入园时已经做到告知义务，杨某隐瞒自身的情况游玩，应当有自身的责任。 雀儿山公园辩称，我方与明金公司有合同约定，由明金公司负责安全保障义务，我方在本案中不存在过错。杨某作为成年人，应当承担相应的责任义务。 原审原告杨某向一审法院起诉请求：一、被告赔偿杨某各项损失共计150423元，赔偿项目如下：1.住院伙食补助费：5000元（100元/天×50天）；2.营养费：29200元（100元/天×292天）；3.护理费：7550元（47511元÷365天×58天）；4.误工费：40315元（50394元/年÷365天×292天）；5.残疾赔偿金：56648元（28324元/年×20年×10%）；6.精神抚慰金：10000元；7.医疗费：110元；8.鉴定费：1600元；二、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：明金公司系柳州市雀儿山公园水上世界游泳中心的经营者。2016年7月15日，杨某在柳州市娱乐项目的过程中受伤，后被送往柳州市柳钢医院接受治疗，住院34天，2016年8月18日出院，杨某支付医疗费36880.66元，该院出具的《出院记录》载明：1.住院期间留陪人1名；出院后加强营养，继续卧床休息6周左右；2.出院后1个月、2个月、3个月、6个月、9个月门诊复查摄片，了解椎体高度及骨折愈合情况。骨折愈合后，可考虑取出内固定装置；3.3月内佩戴腰围保护，避免过度负重、远行；4.出院后如有腰背部疼痛或功能恢复不良，请及时就诊；5.全休壹个月（2016.08.19-2016.09.18）。后杨某复检于2016年9月19日，杨某支付医疗费112.6元；2016年10月18日，杨某支付医疗费119.6元；2016年11月18日，杨某支付医疗费3元；2016年12月19日，杨某支付医疗费119.6元；2017年1月19日，杨某支付医疗费112.6元；2017年2月18日，杨某支付医疗费470.28元；2017年3月21日，杨某支付医疗费3元。2017年7月18日，杨某第二次入柳州市柳钢医院进行治疗，住院16天，2017年8月3日出院，杨某支付医疗费12994.71元，该院出具的《出院记录》载明：1.出院后注意休息，加强营养，避免腰部过度负重及剧烈活动；2.如有腰背部疼痛或功能恢复不良，请及时就诊。杨某共支付医疗费50816.05元。2017年8月7日，杨某委托广西柳州市明桂司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，2017年8月14日，广西柳州市明桂司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》确认，杨某本次损伤腰椎构成十级伤残。另查，2018年5月14日，柳州市文昌司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》确认，杨某因此事故受到损伤的营养期、误工期分别评定为180日、60日。再查，杨某系农村户籍，其在2014年9月1日起开设并经营柳州市柳南区杨磊鞋业经营部。又查明，明金公司在保险公司投保每次事故每人赔偿限额为20万元的公众责任险，每次事故的绝对免赔额是1000元或免赔率为10%，两者以高的为准。本案事故发生在保险期间内。因被告一直未赔偿杨某损失，杨某遂诉至法院，要求如上请求。 一审法院认为，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。 本案中，明金公司作为柳州市雀儿山公园水上世界游泳中心的经营者，对杨某的损害应当承担侵权责任。 关于杨某在本次事故中遭受的各项经济损失，该院确认杨某的损失为： 1.住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案中，杨某住院治疗50天，参照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中住院伙食补助费每人每天100元的标准进行计算，杨某的该项损失为5000元（100元/天×50天）。 2.营养费，依据上述解释第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，柳州市文昌司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》确认，杨某因此事故受到损伤的营养期为180日，故杨某的该项损失为9000元（50元/天×180天）。 3.护理费，依据上述解释第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，根据医院出具的《出院记录》载明，杨某住院治疗34天需陪人一名，参照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中居民服务业和其他服务业年度收入47511元进行计算，故杨某的该项损失为4425.7元（47511元/年÷365天×34天）。 4.误工费，依据上述解释第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，杨某提供的《营业执照》证实其事故发生时从事零售业，参照《2017年广西道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的批发和零售业在岗职工年平均工资计算，故杨某的该项损失为8284元（50394元÷365天×60天）。 5.残疾赔偿金，《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》于2017年7月3日印发，自下发之日起参照实施。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案中，杨某虽然系农村居民，但其收入来源在城镇，故杨某的伤残赔偿金计算，参照《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中城镇居民人均可支配收入标准，杨某的该项损失为56648元（28324/年×20年×10%）。 6.精神抚慰金，根据杨某因本次受伤构成的伤残等级，该院酌情认定杨某的精神损害抚慰金为2000元。 7.医疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。因此，杨某诉请的医疗费110元为其合理损失。 8.鉴定费1600元。 对以上杨某1－8项的损失合计87067.7元。因明金公司在保险公司投保，每次事故绝对免赔额为1000元或损失金额10%，两者以高者为准，故保险公司应向杨某赔偿78360.93元，明金公司向杨某赔偿8706.77元。 关于雀儿山公园应否承担责任的问题。雀儿山公园不是柳州市雀儿山公园水上世界游泳中心经营者，故杨某的该项诉讼请求无法律依据，该院不予支持。 综上所述，现杨某的部分诉讼请求符合法律规定，该院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司于本案判决生效之日起十日内赔偿杨某损失78360.93元；二、柳州市明金投资有限责任公司于本案判决生效之日起十日内赔偿杨某损失8706.77元；三、驳回杨某的其他诉讼请求。案件受理费3308元（杨某已预交），由杨某负担1363元，柳州市明金投资有限责任公司负担1945元。 二审期间，当事人均未提供新证据且对一审认定的事实无异议，一审认定事实属实，本院予以确认。 本院认为，当事人对于一审认定杨某在本次事故中遭受的各项经济损失无异议以及保险公司在其保险责任范围内承担责任无异议，本院予以维持。综合诉辩各方意见，本案争议焦点为：杨某是否存在过错，是否应当自行承担一定责任。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。明金公司作为柳州市雀儿山公园水上世界游泳中心的经营者，对在其场所的消费者的人身和财产负有安全保障的义务。从现有证据上看，水上滑梯作为柳州市雀儿山公园水上世界游泳中心的基础游乐设施，明金公司未对参与该活动的人群有特别告知和限制，对于存在的隐性风险未能正确的评估并作出相应的防范措施。保险公司上诉主张本案事故是由于杨某的自身陈旧性疾病造成以及杨某对于事故发生存在过错，但其均未能举证证实其主张，本院不予采信。一审法院根据保险合同约定，判决保险公司在其承保的保险责任范围对杨某承担赔付责任正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1759元（中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司已预交），由中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  龙 昀 审 判 员  黄智文 审 判 员  赵舒颖 二〇二〇年五月二十日 代书记员  黄习家