山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初8966号 原告：路某某，男，1974年8月2日出生，汉族，住淄博市临淄区。 委托诉讼代理人：路爱娟（特别授权代理，系原告之妻），女，1975年10月16日出生，汉族，住淄博市临淄区。 委托诉讼代理人：贾澜涛（特别授权代理），山东策达律师事务所律师。 被告：张某某，男，1990年6月26日出生，汉族，个体工商户，住济南市市中区。 委托诉讼代理人：陈庆强（特别授权代理），山东宸合宸律师事务所律师。 被告：吕某某，男，1985年12月6日出生，汉族，住济南市市中区。 委托诉讼代理人：韩道春（特别授权代理），山东瀛泉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘影（特别授权代理），北京市中伦文德（济南）律师事务所律师。 被告：吴某某，男，1970年11月23日出生，汉族，农民，住济南市历城区。 委托诉讼代理人：陈庆强（特别授权代理），山东宸合宸律师事务所律师。 原告路某某与被告张某某、吕某某、吴某某健康权纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，本院依法适用普通程序，适用独任制审理，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告路某某及其委托诉讼代理人贾澜涛、路爱娟、被告吕某某及其委托诉讼代理人刘影、被告吴某某及其与被告张某某的共同委托诉讼代理人陈庆强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 路某某向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令张某某、吕某某、吴某某承担路某某医疗费200079.34元，护理费10800元，住院伙食补助费6000元，营养费4000元，残疾赔偿金287837.2元，伤残鉴定费2860元，后续治疗费38000元，被扶养人生活费60876元，误工费47921元，交通费2000元，精神损害抚慰金5000元，共计665373.54元；2.诉讼费用由张某某、吕某某、吴某某承担。事实和理由：2019年5月22日，路某某及其妻子通过湖北荆门童童物流配货，驾驶鲁CD69**号半挂高栏牵引车从湖北京山大自然园艺运输景观树至济南市历城区收货人为张某某。5月23日18时左右，在张某某指定的历城区仲宫街道省道327旁地点卸货，张某某安排吴某某负责接货卸货，吴某某安排吕某某及两名当地村民卸货，吕某某在吊运景观树过程中景观树从半空坠落，将在车上解绳子的路某某砸伤。后经山东省千佛山医院诊断为：急性开放性颅脑损伤、闭合性胸部损伤、脊柱骨折、右胫腓骨近端粉碎性骨折等症状。现路某某在山东省千佛山医院住院治疗60天后出院，在家休养，等待二次手术，现医疗费等已花费20余万元，路某某早已无力支付昂贵的医疗费，被告仅支付了4万元左右，以没有钱为由不再支付，为维护路某某的合法权益，今具状贵院，请依法判令所请。 张某某辩称，一、张某某与吕某某系承揽合同关系，吕某某在履行承揽合同过程中造成路某某人身损害，张某某在不存在定做、指示或选任过失的情况下，无义务承担赔偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，”依据该法第二百五十三条“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。”另外，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任，”换言之，在承揽合同履行过程中，发生人身损害由承揽人承担责任为一般原则，定作人承担相应责任为例外。定作人是否承担赔偿责任在于其是否具有定作、指示或者选任中的过失。本案中，张某某于2019年5月21日提前安排其劳务人员吴某某联系到专门承揽装吊业务的吕某某，在商量好装吊景观树木的包干价格后由吕某某驾驶其自有的吊车设备前往作业现场从事装吊工作，整个装吊过程由吕某某独立完成，双方约定计价方式为按车收费，每车400元，吊车作业过程中因吕某某及路某某的混合过错最终导致景观树坠落，造成路某某受伤，吕某某在决定承揽该装吊工作前已经明确向张某某及吴某某说明了自己拥有吊车作业资质的情形，张某某不存在选任过错，整个装吊过程全部由吕某某独立完成，张某某也不存在指示和定作过错，故张某某不应承担赔偿责任。二、路某某对事故的发生应当承担主要责任。众所周知，“起重臂下，严禁站人”，本案中，吕某某总计承揽了两车景观树的装吊工作，第一车的送货司机在吊车作业前将全部的绳索解开，随后便离开了车厢，直至整车全部树木吊装完毕，前车司机都没有走到起重臂下，整个装吊过程较为顺利。然而，路某某作为一个拥有多年装卸货经验的司机却适得其反，根据现场的证人及路某某自述，其在整个吊装过程中均站在了起重臂下，而且整个人完全站在所吊景观树的正下方，低着头分多次解绳索，其在解绳索的过程中吊车一直在进行装吊工作，张某某认为路某某的上述行为存在重大过失，因为：首先，起重臂下，严禁站人；其次，路某某采取吊装过程中分多次解绳索的工作方法错误且不当；最后，路某某在解绳索过程中一直低着头，未尽到注意义务。综上，张某某认为路某某的行为存在严重过错，系本次伤害事故发生的主要原因。三、吕某某在吊装过程中存在严重过错.首先，根据路某某自述以及向现场证人了解情况得知吕某某在进行第二车景观树吊装过程中因操作失误导致景观树在起吊后与车栏杆发生了撞击，受到撞击的景观树根部流失了大量土壤，土壤的流失导致捆绑树木根部的绳子松弛脱落，最终导致景观树坠落砸伤了路某某；其次，吕某某在装吊过程中应尽高度注意义务，理应及时发现路某某站在起重臂下的情形，并应当及时制止，因吕某某为能尽到安全保障义务，应当承担相应的过错责任。综上，张某某认为吕某某在本次事故中存在重大过失，理应承担相应的过错责任。 吕某某辩称，一、吕某某受雇于张某某，开吊车在济南市历城区仲宫街道327旁卸树，在卸树的过程中，因吊车上的树脱落致使路某某受伤，吕某某系在从事劳务活动过程中致人损害，应由雇主承担赔偿责任，且本案吕某某有吊车驾驶证及操作证，在整个操作过程中没有任何过错，不应当承担赔偿责任，请依法驳回对吕某某的起诉。二、路某某有明显的过错。路某某原本定的一点左右到达卸货地点，吕某某等人一直等到六点左右才到，路某某解释说堵车，让吕某某等抓紧卸车，卸完还要去其他工地装车。吕某某在操作吊车吊树前，吊车下的两个负责安全绑树的工人绑好树后，躲远吊车到安全距离后告知吕某某可以起钩吊树后，吕某某将树吊起。两个人绑树的时候，路某某就已经离开吊车下方，到了安全距离以外，但当吊车把树吊起后，路某某为了尽早解开剩余树木的固定绳子，到了吊车下的树木旁边去解绳子，路某某作为一个具有完全民事行为能力的成年人，应当预见该行为可能产生的后果，具有明显的过错，应对自己的行为承担法律责任。综上，吕某某在本案中不应该承担赔偿责任，请贵院依法驳回对吕某某的起诉。 吴某某辩称，吴某某是张某某的个人劳务人员，吴某某在本案中仅起到接车的作用，其并非是接受劳务者，故吴某某不应承担任何法律责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 1、2019年5月23日18时左右，路某某驾驶鲁C-D69**半挂高栏牵引车从湖北京山大自然园艺运输景观树至济南市历城区，在收货人张某某指定的历城区仲宫街道省道327旁地点卸货，张某某安排吴某某与吕某某及两名当地村民卸货，吕某某负责吊运景观树，吊运过程中景观树从半空坠落，将在车上解绳子的路某某砸伤。 2、路某某主张住院伙食补助费6000元，住院天数60天乘以100元。张某某、吕某某、吴某某无异议，本院予以支持。 3、路某某主张残疾赔偿金287837.2元，42329元乘以20年乘以34%，34%的伤残系数是依据鉴定报告，一个8级伤残，一个9级伤残，一个10级伤残。张某某、吕某某、吴某某无异议，本院予以支持。 4、路某某主张伤残鉴定费2860元，提供发票一张。张某某、吕某某、吴某某无异议，本院予以支持。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、路某某称受伤时其负责解捆树木的绳子，站在安全距离处。吕某某称其起吊前跟着吴某某绑绳子的两名工人会大声说绑好了，其再进行起吊树木，事发时起吊前路某某不在起重臂下。吴某某称路某某受伤时正在解下一棵树的绳子，未在安全距离处。证人范存刚出庭作证，范存刚称卸货树时其与另外一个工人绑绳子挂钩，绑好绳子挂好钩后就躲在安全距离外，路某某在车上解绳子，树掉下来就砸中他了，至于树是如何掉来的不清楚，绳子很结实没有断，绑的也很好，不知道是否碰到护栏。刘风友出庭作证，称事发时路某某在解绳子。本院认为，树木起吊的过程存在高度危险，起吊机械的操作人应保持高度的注意、提醒义务，其他配合操作的人员应在起吊过程中保持足够的安全距离，保持安全距离不仅包括不能站在吊臂下，也包括吊车作业时起重臂回转半径内，以上地方都存在一定的安全隐患，属于起吊机械作业范围之内。吕某某作为起吊机械的操作人，其在起吊过程中未能保持高度的注意、提醒义务，其对路某某的损害负有主要责任；路某某作为完全民事行为能力人，在起吊过程中显然未退至足够安全距离，其在车上继续解绳子的行为有危险，对自己的受伤负有一定的过错。 2、路某某主张医疗费200079.34，提交发医疗费发票9张、门诊病历2份、住院病历3份、诊断证明书4份检查单、片子及报告书一宗，证明医疗费数额及诊疗检查情况。其中门诊费用1284.4元、三次住院费用188181.6元、急诊费用10288.34元、复查费25+300元，这样总和是200079.34元。张某某、吕某某、吴某某对急诊费用不认可，认为没有发票。张某某称自己垫付23000元左右、吕某某称自己垫付了20214.88元。路某某认可被告方一共垫付了37000元，其中吕某某垫付20214.88元。本院认为，急诊费用虽没有发票，但有千佛山医院门诊费用清单，本院认可，根据路某某提交的证据，医疗费共计200079.34元。 3、路某某主张护理费10800元，90天乘以120元，依据鉴定报告90天，120元是按护工标准，护理人员是路某某的妻子。 张某某、吕某某、吴某某认为应按2019年城镇居民人均可支配收入117元/天计算90天。本院认为，路某某主张的护理费过高，酌定按117元/天计算护理费，路某某护理费为10530元（117元*90天*1人）。 4、路某某主张营养费4000元，80天乘以50元，80天无依据，我们酌情定的，原告住院60天。张某某、吕某某、吴某某认为路某某的主张没有鉴定依据，也没有医嘱，不予认可。本院认为，路某某主张营养费虽没有鉴定及医嘱依据，但路某某受伤后势必需要加强营养，故酌定营养费3000元。 5、路某某主张后续治疗费38000元，依据是鉴定报告。张某某、吕某某、吴某某认可35000元。本院认为，意见报告中后续治疗费为35000-38000元区间内，本院酌定36500元。 6、路某某主张被扶养人生活费60876元，母亲于启翠28648元，父亲路洪吉214**元，他们无工作，无劳动能力，在老家，孩子路栋超10742元。提供村委会证明一份，证明原告父母有三名儿子，母亲8年（鉴定出来时是72岁）乘以26731元（2019年人均消费支出）乘以34%除以3人，父亲6年（74岁）乘以26731元乘以34%除以3人，孩子16岁，2年乘以26731元乘以34%除以2人。张某某、吕某某、吴某某认为按其伤残系数要求被抚养人生活费无法律依据，因为根据相关规定，伤残等到级并未达到7级以上，而且路某某已经有权利要求伤残赔偿金，再要求被抚养人生活费，无法律和事实依据，况且若有权要求其也应按2019年人均消费支出26731元的标准计算。吕某某对村委会证明真实性无异议，但认为无法证明两名老人无经济收入和生活来源。本院认为，根据鉴定报告，路某某事故后构成8级、9级、10级伤残各一个，伤残系数为34%（30%+2%+2%），根据村委会出具的证明材料及路某某及其父母的户口本、身份证，可以证明路某某需要抚养的人包括其父亲路洪吉（74岁）、母亲于启翠（72岁）、儿子路栋超（16岁），路某某父母共三个儿子，父亲的抚养费为6年×26731元/年×34%÷3人=18177.08元，母亲的抚养费为8年×26731元/年×34%÷3人=24236.11元，儿子的抚养费为2年×26731元/年×34%÷2人=9088.54元，总计51501.73元。 7、路某某主张误工费47921元，95843元除以360元乘以180天，依据交通运输业工资，提供运输证一份、道路运输从业资格证、驾驶证、行驶证、完税凭证各一份。张某某、吕某某、吴某某认为路某某根据交通运输业工资主张误工费无事实依据，因路某某并没有提供充分的证据来证明其所在用人单位发放工资的标准，行驶证、驾驶证、道路运输证不能证明路某某收入标准，完税凭证只能证明路某某所驾驶的车辆已交纳了车船税，不能证明其收入，根据法律规定，路某某的工资在5000元以上，应当交纳个人所得税，路某某未提供任何证据交纳个税情况，也未提供任何社保交纳记录。因此，误工损失应当按城镇居民人均可支配收入42329元/年的标准即117元/天计算180天。路某某认为其主张并没有超过应交纳数额，其有老人需要赡养和孩子需要抚养，这些都在免交税之内。本院认为，路某某主张误工费，并未提供证据证明其实际减少的损失，然路某某受伤后必然影响其收入，本院酌定按山东省2019年城镇居民可支配收入42329元计算，误工时间依据鉴定意见书180天，故，路某某的误工费为20874.58元（42329元÷365天×180天）。 8、路某某酌情主张交通费2000元，住院60天，每天30元，还要回老家。张某某、吴某某认为路某某未提供交通费单据，且未说明形成原因，故不认何。吕某某同意酌情。本院认为，路某某受伤后进行治疗必定会支出交通费，故酌定交通费1000元。 9、路某某主张精神损害抚慰金5000元，根据原告的伤残等级主张的，张某某、吕某某、吴某某同意支付1000元。本院认为，路某某主张精神抚慰金的数额过高，应予调整为2000元。 10、路某某主张保全保险费600元，提供发票一张。张某某、吕某某、吴某某认为保全保险费并非诉讼中产生的直接、必要费用，不同意承担。本院认为，因路某某发生事故遭受损害引起本案诉讼，路某某因此向保险公司交纳的保全担保保险费属于其支出的合理必要费用，本院予以支持。 本院认为，公民享有生命健康权，因过错给他人身体造成损害的，应当承担民事责任。吕某某在操作吊车时未能保持高度的注意、提醒义务，发生事故致路某某受伤，其应承担事故的主要责任，路某某在起吊过程中未保持安全距离，其对事故的发生也存在一定的过错，故本院认定吕某某应承担80%的事故责任，路某某应承担20%的事故责任。 关于吕某某与张某某之间的法律关系是提供劳务还是承揽合同？ 吕某某与张某某未签订书面的承揽合同，吕某某及吊装现场张某某安排的接车人吴某某开庭陈述，吴某某除负责接车外，在现场指挥吕某某将景观树从货车上吊到其指定的树坑位置，且现场负责绑绳子挂钩的人员均系张某某雇佣，吕某某的吊装作业并非其独立完成，不符合承揽合同的构成要件，吕某某带人带车为张某某提供劳务，并按台班收取费用，事故发生时其系提供劳务行为，故应由张某某承担赔偿责任。吴某某系受张某某雇佣，事发时路某某的受伤与吴某某无关，吴某某不承担侵权责任。 路某某各项损失为：医疗费200079.34元，护理费10530元，住院伙食补助费6000元，营养费3000元，残疾赔偿金287837.2元，鉴定费2860元，后续治疗费36500元，被扶养人生活费51501.73元，误工费20874.58元，交通费1000元，精神损害抚慰金2000元。 综上，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告张某某赔偿原告路某某医疗费160063.47元（200079.34元×80%）； 二、被告张某某赔偿原告路某某护理费8424元（10530元×80%）； 三、被告张某某赔偿原告路某某住院伙食补助费4800元（6000元×80%）； 四、被告张某某赔偿原告路某某营养费2400元（3000元×80%）； 五、被告张某某赔偿原告路某某残疾赔偿金230269.76元（287837.2元×80%）； 六、被告张某某赔偿原告路某某后续治疗费29200元（36500元×80%）； 七、被告张某某赔偿原告路某某被扶养人生活费41201.38元（51501.73元×80%）； 八、被告张某某赔偿原告路某某误工费16699.66元（20874.58元×80%）； 九、被告张某某赔偿原告路某某交通费800元（1000元×80%）； 十、被告张某某赔偿原告路某某精神损害抚慰金1600元（2000元×80%）； 十一、驳回原告路某某的其他诉讼请求。 上述款项（扣除张某某已垫付的37000元）限被告张某某于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10454元，由原告路某某负担2670元，被告张某某负担7784元；保全保险费600元，由被告张某某负担；鉴定费2860元，由被告张某某负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 仪 挺 二〇二〇年五月十九日 书记员 马秀菊