广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终2048号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司，住所地：广西壮族自治区柳州市桂中大道南端2号阳光壹佰城市广场2栋3层1_9号、11-15号和D地块地下室负一层16号。统一社会信用代码：91450200712060109H。 负责人：甘绍青，经理。 委托诉讼代理人：布华军，广西汇力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江盼，广西汇力律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈薇，女，1962年4月21日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：卢佳程，男，汉族，1995年7月15日出生，住广西壮族自治区柳州市城中区，现住广西壮族自治区柳州市城中区。系陈薇的儿子。 原审被告：汪青，男，1981年10月20日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈薇及原审被告汪青机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2018）桂0202民初2404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：一、撤销一审法院(2018)桂0202民初2404号民事判决第一项，改判保险公司向陈薇支付因本次交通事故造成的各项损失85672元（护理费、医疗费均不应当支持）。二、二审诉讼费用由陈薇承担。事实和理由：一、一审判决判令保险公司应当向陈薇支付护理费18942.74元，违背陈薇未产生客观护理损失事实，没有任何事实和法律依据。根据柳州市文昌司法鉴定所出具的鉴定意见，陈薇因本次交通事故损伤的合理护理期评定为90日。鉴定意见90天的护理期已经是陈薇因本次交通事故受伤所需护理的最长期限，并非一审法院理解的出院后仍需护理的期限。一审法院支持出院后护理费没有任何事实和法律依据，没有任何证据证明陈薇需要院外护理。而根据一审阶段查明的事实，汪青已在诉讼前为陈薇支付了其自2017年9月21日至2018年1月3日期间合计共105天的护理费，因此，陈薇客观上并未产生真实的护理费损失。二、鉴定机构已经明确认定陈薇因本次交通事故所致伤害合理治疗时间最长为4个月，一审判决支持超出4个月合理治疗时间后产生的医疗费用没有事实依据。根据柳州市明桂司法鉴定中心在综合分析陈薇的病历诊治材料后出具的鉴定意见书，已经明确认定陈薇因道路交通事故直接导致的损伤或损伤引发的并发症经过治疗达到临床治愈的合理治疗时间最长为4个月，因此超出合理治疗期限产生的医疗费10479.61元是陈薇过度治疗和自我选择治疗导致产生的医疗费，应由陈薇自行承担。综上，一审法院认定事实不清、所作判决明显不公，请求二审法院依法支持上诉请求。 陈薇辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 汪青述称，陈薇在整个治疗期间是分为两个阶段，一阶段为柳州市人民医院，在柳州市人民医院治疗期间一共花费62442.87元，其中有1万元由保险公司垫付，汪青实际垫付的为52442.87元。在第二阶段是在柳州市医结合医院进行治疗，汪青帮陈薇垫付预交费用8000元，垫付了护理费6000元，两个阶段汪青垫付费用共计66442.87元。后期保险公司预赔付了30810.34元，尚未赔付35632.53元。保险公司在核算时因为是预赔付所以没有核算很清楚，有可能将汪青垫付的费用先支付给了陈薇。一审判决没有分清三方应付责任及所承担的费用。 陈薇向一审法院起诉请求：1.判令汪青赔偿各项损失172580.76元，各项费用为：十级伤残赔偿金64872元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费1600元，中西医结合医院住院治疗费6444.86元，门诊医疗费15652.76元，住院伙食补助费13300元，营养费6000元，护理费18943元，误工费31835元，交通费3020元；2.判令保险公司在机动车交通事故责任强制保险范围内对陈薇进行赔偿，不足部分在第三者责任保险范围内予以赔偿；3.本案诉讼费由汪青、保险公司承担。 一审法院审理查明，2017年9月21日15时30分，汪青驾驶桂ＢＱＭ221牌号小客车在广西科技大学院内倒车过程中，车辆车尾部位与行人陈薇发生侧面碰撞，造成陈薇倒地受伤的交通事故。经柳州市公安局交通警察支队城中大队出具道路交通事故认定书认定汪青承担本次事故的全部责任，陈薇无责任。事故发生后，陈薇于2017年9月22日到柳州市人民医院住院治疗，入院诊断为：多发肋骨骨折；两肺肺挫伤；右膝关节积液查因：右膝软组织挫伤；牙损伤；脑梗死后遗症；Ⅱ型糖尿病。2017年11月28日出院，住院67天，出院医嘱：1.继续抗骨质疏松治疗，定期我科专科复诊，伤后3个月、半年复查胸肋部及右膝ＣＴ，若症状反复或加重请及时就诊。2.……。3.患者右膝半月板损伤，建议关节骨病科门诊复诊。4.……。5.住院期间需陪护一人，出院后患者生活仍不能完全自理，仍需专人陪护。6.……。陈薇出院后，因“车祸伤致全身多处骨折后局部疼痛2个月余”于2017年11月29日再次到柳州市医结合医院住院治疗，入院诊断：右侧多发肋骨骨折；右膝髌骨骨折；右膝半月板损伤；Ⅱ型糖尿病；右膝关节创伤性关节炎。于2018年1月31日出院，住院63天，出院医嘱：1.建议前往上一级医院专科治疗；2.患者右膝疼痛无力，注意陪护，预防跌倒；3.不适随诊。 陈薇于2018年3月22日向柳州市文昌司法鉴定所申请鉴定，柳州市文昌司法鉴定所于2018年4月27日做出司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.被鉴定人陈薇本次损伤的伤残等级评定为十级；2.被鉴定人陈薇本次损伤的误工期、护理期、营养期分别评定为150日、90日、60日。保险公司认为陈薇自行申请鉴定程序违法，故向一审法院提出以下鉴定申请：1.对陈薇因本次交通事故受伤的合理治疗时间进行鉴定；2.对陈薇因本次交通事故受伤的伤残进行重新鉴定。广西柳州市明桂司法鉴定中心于2019年8月21日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人陈薇本次交通事故损伤右膝构成十级伤残；2、被鉴定人陈薇本次交通事故损伤牙、双肺、左第6肋骨、右5-7肋骨及右膝合理治疗时间最长为4个月。 一审法院另查明，肇事车辆在保险公司处投保有交强险及100万元限额的商业第三者责任险，并购买了不计免赔，本次事故发生在保险期内。事故发生后，汪青向陈薇支付医药费、护理费等共计66442元。保险公司向陈薇预赔付21277.92元，向汪青预赔付30810.34元。陈薇于2017年4月30日退休。 一审法院认为，本案中，交警部门已对事故责任进行认定，汪青承担事故的全部责任，陈薇无责任。汪青依法应当对事故造成的损失进行赔偿。肇事车辆桂BQM221小客车由保险公司承保，故保险公司应在交强险和商业第三者责任险的保险责任范围内先行承担此次事故造成的损失，保险赔偿不足部分，再由汪青承担。故参照2019年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，陈薇的各项损失计算如下： 1.伤残赔偿金，陈薇因本次交通事故十级伤残，系柳州市城镇人口，故依照城镇居民可支配收入计算，故残疾赔偿金为64872元（32436元/年×20年×10%）； 2.精神损害抚慰金10000元，陈薇主张精神损害抚慰金10000元，结合本案案件情况以及陈薇的伤残等级，酌情支持陈薇精神损害赔偿金5000元； 3.鉴定费，陈薇主张鉴定费1600元，因该笔费用系陈薇因交通事故造成人身损害后，为查明身体受到伤害程度及主张赔偿数额而进行的司法鉴定，属于为查明损失情况而实际发生的费用，有其必要性和合理性，且有鉴定费发票予以证明，予以支持； 4.中西医结合医院住院治疗费，陈薇主张中西医结合医院住院治疗费6444.86元，保险公司认为该费用已经包含在理赔的医疗费范围内，不应当重复支持。经查实，在陈薇与汪青向保险公司理赔的票据中包含了中西医结合医院住院收费票据，金额为14444.86元。陈薇主张自行支付了6444.86元，并未提交票据以及支付凭证予以证明，故对于陈薇的该项主张不予支持； 5.门诊医疗费，保险公司认为后续医疗费15652.76元的发生时间已经超过明桂司法鉴定所认定的合理治疗期限，不应当支持，虽然鉴定机构出具了鉴定意见，但陈薇因本次事故造成的损伤并未痊愈，且该后续治疗费用已经实际发生，应当予以支持，依据医疗机构出具的门诊收费票据、病历等相关证据，经核实后陈薇的门诊医疗费为10479.61元； 6.住院伙食补助费，陈薇住院130日，按每日100元的标准计算，住院伙食补助费为13000元； 7.营养费，保险公司认为陈薇的营养费没有事实法律依据，不应当全部支持，但并未向法院申请对陈薇的合理营养期进行鉴定亦未举证证明其观点，故采信柳州市文昌司法鉴定所的鉴定意见书中关于营养期的鉴定意见，经鉴定陈薇的营养期为60天，结合陈薇的伤情以及案件情况，按照30元每天计算，营养费为1800元； 8.护理费，关于出院后的护理费，保险公司认为陈薇的护理费没有事实法律依据，不应当全部支持，但并未向法院申请对陈薇的合理护理费进行鉴定亦未举证证明其观点，故采信柳州市文昌司法鉴定所的鉴定意见书中关于护理期的鉴定意见，经鉴定陈薇的护理期为90日，应当按照2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准中居民服务类的标准计算，故护理费为14447.84元（58594元/年÷365天×90天）；关于住院期间的护理费，经核实，汪青支付了陈薇2017年9月21日至2018年1月3日期间的住院护理费，陈薇于2018年1月31日出院，尚有28天的护理费未支付，故陈薇住院期间的护理费为4494.9元（58594元/年÷365天×28天），两项护理费合计18942.74元，超出部分没有事实法律依据，不予支持； 9.误工费，保险公司认为陈薇于2017年4月30日已经退休，不存在误工费，陈薇认为在事故发生时其仍是广西科技大学的职工，因事故造成了实际课时损失，但陈薇并未提交证据予以证实其实际损失，故对于误工费的主张不予支持。 10.交通费，考虑到陈薇实际受伤情况，且多次往返医院复查，因此交通费酌情支持1000元，超出的部分不予支持。 一审法院认定陈薇可获支持的诉讼请求分别为伤残赔偿金64872元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1600元、门诊医疗费10479.61元、住院伙食补助费13000元、营养费1800元、护理费18942.74元、交通费1000元合计116694.35元，应当由保险公司在交强险以及商业第三者责任险限额内进行赔付115094.35元，剩余1600元鉴定费由汪青承担。 一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司向陈薇支付因本次交通事故造成的各项损失115094.34元；二、汪青向陈薇支付鉴定费1600元。一审案件受理费3752元（陈薇已预交），由汪青承担2536元，陈薇承担1216元。义务人应于判决生效之日起十五日内履行完毕。 在二审审理期间，各方当事人均未提交新的证据。 本院经审理，一审法院查明的事实属实，本院予以认定。 根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点是：一、陈薇的护理费18942.74元是否应当予以支持？二、陈薇的后续治疗费10479.61元是否应当予以支持？ 本院认为，关于争议焦点一，陈薇因本案交通事故受伤住院治疗，住院期间医嘱均需陪护。治疗出院后医嘱亦要陪护。陈薇治疗出院后柳州市文昌司法鉴定所鉴定，鉴定意见为陈薇的护理期为90日，一审法院采信柳州市文昌司法鉴定所的鉴定意见并根据陈薇住院治疗的陪护实际情况确定护理费符合法律规定，本院予以支持。关于争议焦点二，陈薇因本次事故造成的损伤并未痊愈，治疗出院后医嘱“不适随诊”，陈薇后续治疗因本案交通事故造成的伤病的治疗费用已经实际发生，一审法院依据医疗机构出具的门诊收费票据、病历等相关证据核实陈薇的门诊医疗费为10479.61元并判令侵权人予以赔偿符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，保险公司上诉请求不承担陈薇的护理费18942.74元和后续治疗费用10479.61元缺乏事实和法律依据，本院不予以采信，保险公司上诉请求应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费536元(保险公司已预交)，由中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦志忠 审 判 员 徐宝华 审 判 员 赵 旭 二〇二〇年五月十二日 法官助理 龙炜林 代书记员 陈 露