福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0206民初281号 原告：吴化森，男，汉族，1965年5月1日出生，住沈阳市大**。 委托诉讼代理人：王兵，辽宁相如律师事务所律师。 原告：胡显龙，男，汉族，1970年11月10日出生，住沈阳市苏家屯区。 委托诉讼代理人：王兵，辽宁相如律师事务所律师。 被告：厦门辉煌装修工程有限公司，住所地福建省厦门市湖里区湖里大道**第**。 法定代表人：陈水，该公司董事长 委托代理人：蓝安绪、薛冬莉，福建志远律师事务所律师。 原告吴化森、胡显龙与被告厦门辉煌装修工程有限公司（以下简称辉煌公司）挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月25日公开开庭进行了审理。原告吴化森、胡显龙的委托诉讼代理人王兵，被告辉煌公司的委托诉讼代理人薛冬莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴化森、胡显龙向本院提出诉讼请求：1.确认吴化森、胡显东与辉煌公司签订的协议书无效；2.辉煌公司给付工程款1407329.36元并承担利息损失（2019年7月1日至8月19日按人民银行贷款利率计息，2019年8月20日至本案判决生效日止按全国银行间同业拆借中心公布的借款市场报价利率支付利息）。事实与理由：2018年6月吴化森、胡显东以辉煌公司名义向辽宁中公教育学术文化交流有限公司（以下简称辽宁中公公司）出具“中公教育1#楼主楼幕墙工程”工程报价单和方案图，2018年7月28日吴化森、胡显东以辉煌公司名义与辽宁中公公司签订《中公教育大厦1#楼幕墙装饰工程》施工合同。施工过程中工程施工图、建材采购、施工管理、现场管理、劳务谈判、工程签订、费用支付等均由吴化森、胡显龙完成。2018年12月28日辉煌公司要求吴化森、胡显东签订《协议书》，协议要求吴化森、胡显东实际施工，辉煌公司收取管理费和利润均分，因施工进度过半，工程款经辉煌公司账户转付，吴化森、胡显东被迫签订《协议书》，并独立完成所有工程项目。截至2019年7月，辽宁中公公司累计向辉煌公司支付工程款11716666.66元，辉煌公司支付工程款10309337.3元，尚有1407329.36元未向吴化森、胡显东支付，辉煌公司以扣除管理费399666元、回扣240000元、利润均分等非法要求为由，拒不支付工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款的规定，双方签订的《协议书》因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。吴化森、胡显东故诉至法院，请求判如所请。 辉煌公司辩称：1.双方签订的《协议书》不是挂靠合同，该协议合法有效。辉煌公司承接辽宁抚顺新城中公教育1号楼幕墙装饰项目（以下简称讼争工程）后，组建项目部实际施工，讼争工程从报价、投标、签约、施工均是辉煌公司的项目部人员负责，施工过程中的往来材料款、劳务费均是从辉煌公司帐户直接支付至材料商及劳务公司等，吴化森、胡显东只是项目部的管理人员，并非讼争工程的实际施工人。吴化森、胡显东是辉煌公司组建的项目部的人员之一，从吴化森、胡显东提交的付款申请单，可以证明吴化森、胡显东同段学鹏、吴海平一样，均是讼争工程项目部的人员，并履行项目部管理人员的职责。《协议书》的签订时间是2018年12月28日，辉煌公司与辽宁中公公司签订的施工合同中显示讼争工程的开工日期为2018年7月份，且该《协议书》也明确签约时讼争工程已完成工程量约800万元，故根本不存在吴化森、胡显东借用辉煌公司资质承揽讼争工程，吴化森、胡显东主张“吴化森、胡显东以辉煌公司名义与辽宁中公公司签订《中公教育大厦1#楼幕墙装饰工程》施工合同”违背本案事实。吴化森、胡显东和辉煌公司签订协议书系基于吴化森、胡显东是辉煌公司项目部管理人员的身份，双方关于项目内部责任的约定，不为法律、行政法规所禁止，是合法的内部经营模式，双方并非挂靠关系，《协议书》合法有效。退一万步，即使《协议书》被确认无效且吴化森、胡显东被认定为讼争工程的实际施工人，吴化森、胡显东也无权向辉煌公司主张工程款及利息，辉煌公司在保留答辩协议书合法有效的前提下，继续答辩如下。2.讼争工程尚未完工、竣工验收、结算，吴化森、胡显东无权向辉煌公司主张给付工程款。即使《协议书》认定无效、吴化森、胡显东被认定为讼争工程的实际施工人，讼争工程尚有部分工程施工仍在施工，讼争工程施工电梯口幕墙尚未封闭，故讼争工程至今未竣工验收，辉煌公司也尚未与发包方办理结算，即讼争工程建设单位最终应付的工程款尚不能最终确定，吴化森、胡显东亦无权径行向辉煌公司主张工程款。3.吴化森、胡显东诉求主张给付的工程款远远超过了辉煌公司剩余的工程款。经辉煌公司核算，讼争工程开票金额为11716666.66元，辉煌公司实际收到的工程款为11656650.42元，辉煌公司因讼争工程向材料商及劳务公司等合计支出材料款、劳务费等合计11387091.26元，目前仅剩余269559.16元，现吴化森、胡显东向辉煌公司主张支付工程款1407329.36元显然也远远超过了辉煌公司账上剩余的工程款。综上所述，吴化森、胡显东的诉讼请求没有事实与法律依据，请法庭依法驳回吴化森、胡显东的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年7月28日，发包人辽宁中公公司与承包人辉煌公司签订一份《协议书》，主要约定：建设工程名称为抚顺新城中公教育大厦1号楼幕墙装饰工程（以下简称讼争建设工程），工程内容为1#楼外装饰玻璃幕墙、石材幕墙施工，开工日期2018年7月28日，竣工日期2018年11月28日，合同价款为18962620.69元。 2018年12月28日，辉煌公司（甲方）与吴化森、胡显龙（乙方）签订一份《协议书》，就抚顺新城中公教育大厦1号楼幕墙主楼装饰工程达成如下约定：现工程量乙方已完成约850万元，余下工程所需资金由甲方支付；乙方成立该工程的项目部，并对项目部进行管理及设计施工，最终完成工程的竣工验收工作；甲方负责提供所有有关本工程的相关有效印章及材料，乙方可以使用上述材料配合甲方投标及施工中使用，甲方负责本工程后期所需资金投入及还清本工程前期所有欠款，建设单位工程进度款必须付到甲方财务账上，甲方不得随意挪用，并及时按约定拨付到与乙方签订合同的材料供应商账户；乙方负责与建设单位协调有关于本工程合同的签订并得到公司的认可，乙方负责与建设单位以及总包的协调与联系，并负责现场的施工管理，乙方负责现场材料的购买及报验与材料供应商签订供货合同，并负责提供竣工图纸、完整的工程竣工报验资料及结算报告等，乙方负责对项目部所有人员及所有安装工人发放工资，不得拖欠，甲方负责制作本项目部印章，并经双方签字备案，乙方在施工期间可以使用本项目项目部章；双方风险共担，扣除管理费用和财务税收费用后利润均分；未尽事宜协商未果，双方均有权向甲方所在地人民法院起诉。 吴化森、胡显东为证明自己是讼争建设工程的实际施工人，提交以下证据：《辉煌公司购销合同评审表》两份，上面有吴化森、胡显龙、案外人吴海平的签名；《沈阳城科工程检测咨询有限公司建筑幕墙物理性能检验报告》，送样人为胡显东；账户交易明细，案外人段学鹏向吴化森转账幕墙人工费。辉煌公司称吴化森、胡显龙、段学鹏、吴海平均是项目部在当地聘请的人员。辉煌公司对上述证据的真实性没有异议，对关联性有异议。 吴化森、胡显龙称讼争建设工程已经竣工验收，但未提交相关的证据证明，辉煌公司称讼争建设工程尚未移交给辽宁中公公司，也未竣工验收。 本院认为，辽宁中公公司将讼争建设工程发包给辉煌公司，吴化森、胡显东和辉煌公司签订的《协议书》载明讼争建设工程主楼部分吴化森、胡显东已完成850万元工程量，吴化森、胡显东成立该工程的项目部，对项目部进行管理及设计施工，最终完成工程的竣工验收工作，从该《协议书》的约定看，吴化森、胡显东系讼争建设工程主楼部分的实施施工人，辉煌公司辩称吴化森、胡显东并非实际施工人、只是项目部的人员，但辉煌公司提交的任命书、合同、评审表、发表、银行回单、付款申请书等证据均不足以推翻《协议书》的约定，也不足以证明辉煌公司才是工程的实际施工人，相反吴化森、胡显东提交的《辉煌公司购销合同评审表》、《沈阳城科工程检测咨询有限公司建筑幕墙物理性能检验报告》、账户交易明细与《协议书》相互佐证，可以证明吴化森、胡显东系讼争建设工程主楼部分的实施施工人。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款的规定，建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成，《协议书》已违反上述法律的强制性规定，属于《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定的情形，应认定为无效合同。吴化森、胡显龙称讼争建设工程已经竣工验收，但未提交相应的竣工验收报告，讼争建设工程尚未竣工验收，工程总价和支出尚未确定，吴化森、胡显东要求辉煌公司支付工程款及承担利息损失，缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、厦门辉煌装修工程有限公司和吴化森、胡显龙于2018年12月28日签订的《协议书》无效； 二、驳回吴化森、胡显龙的其他诉讼请求。 案件受理费17466元，减半收取计8733元，由吴化森、胡显龙负担4366.5元，厦门辉煌装修工程有限公司负担4366.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  李林娴 二〇二〇年五月五日 书记员  陈瑜玲 附页：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。