广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初14263号原告：广州富美安消防器材工程有限公司肇庆分公司，住所地肇庆市端州区端州三路北侧，统一社会信用代码91441200699725418A。负责人：罗梅招。委托诉讼代理人：梁啟荣，xx律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓广贤，xx律师事务所律师。被告：深圳市华慧能照明科技有限公司，住所地深圳市宝安区福永街道重庆路，统一社会信用代码91440300695564485T。法定代表人：张兆宏。被告：曾雷，男，1988年6月11日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：曾龙江，男，1963年3月18日出生，汉族，身份证住址深圳市福田区，系被告曾雷父亲。原告广州富美安消防器材工程有限公司肇庆分公司与被告深圳市华慧能照明科技有限公司（以下简称“华慧能公司”）、曾雷买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序并公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人梁啟荣、邓广贤，被告曾雷委托诉讼代理人曾龙江到庭参加诉讼，被告华慧能公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告华慧能公司于2015年6月10日签订合同编号为JL-150609-088《深圳市华慧能照明科技有限公司销售合同》于2018年10月9日解除；2.判令被告华慧能公司立即向原告返还货款441820元，并赔偿2017年7月10日至2018年10月9日逾期交货的违约金1118736元；3.判令被告曾雷对被告华慧能公司上述第2项的债务承担连带清偿责任；4.本案的全部诉讼费用由两被告负担。事实与理由：2015年6月10日，原告与被告华慧能公司签订一份合同编号为JL-150609-088的《深圳市华慧能照明科技有限公司销售合同》，约定由原告向被告华慧能公司购买总价值1418310元的工程灯具，原告根据自身工程进度分批指令被告华慧能公司生产发货，原告须在签订合同后先向被告华慧能公司预付货款100万元，并且原告须在每次下单前再向被告华慧能公司支付部分剩余货款。2015年8月，原告第一次向被告华慧能公司下单购买价值619380元的灯具，并于2015年8月26日向被告华慧能公司再支付货款170000元，被告华慧能公司于2015年8月27日向原告发送了该订单项下灯具。2017年6月7日，原告第二次向被告华慧能公司下单购买价值748400元的灯具，并于2017年6月19日根据被告华慧能公司的指示再支付货款150000元，被告华慧能公司承诺在收款后20日内交货。但被告华慧能公司仅在2017年7月13日委托第三方向原告发送价值258800元，但剩余价值的489600元灯具至今未能交付，已构成严重违约，致使严重拖延原告工程项目进度。经核算，原告共向被告华慧能公司支付货款132万元，但被告华慧能公司仅向原告交货价值878180元。原告向被告支付的132万元，有35万元（一笔20万元，另一笔15万元）根据被告华慧能公司的指示转账至被告曾雷的私人账户。根据国家企业信用信息公示系统显示：被告曾雷原系被告华慧能公司的100%持股股东，在2015年12月2日将所持被告华慧能公司的70%股权转让给第三方；又于2016年12月28日将所持被告华慧能公司剩余30%股权转让给第三方；现被告曾雷系被告华慧能公司的监事。原告认为：被告华慧能公司迟延交货已严重拖延了原告的工程进度，双方签订的JL-150609-088《深圳市华慧能照明科技有限公司销售合同》已无继续履行的必要，合同理应解除；被告华慧能公司理应退还原告货款441820元，并按照案涉合同第五条第①点“供方如无故拖延交货时间，每延迟1天按合同金额的0.5%支付违约金”的约定向原告支付违约金，原告考虑到双方履行合同的情况，同意按照第二次订单尚未交货部分的489600元作为计算违约金的基数；被告曾雷作为被告华慧能公司的股东或监事，向被告华慧能公司出借银行账户，混同个人财产与公司财产，根据《人民币银行结算账户管理办法》第六十五条第一款第四项“存款人使用银行结算账户，不得有下列行为：……（四）出租、出借银行结算账户”，《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担责任问题的批复》“出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为。人民法院除应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照有关规定处以罚款外，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任”以及《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人”的规定，出借银行账户的行为违反相关金融管理法规，被告曾雷应对被告华慧能公司的债务承担连带清偿责任。被告华慧能公司答辩称，1.原告起诉的441820元并非货款，而为保证金。2.依法应对441820元计收同期贷款利息，而非适用违约金条款。3.并未借用被告曾雷账户，而是原告进行避税的行为。4.关于100万元保证金中80万元为转账，20万元为现金缴纳，保证金收据上已明确写明。2017年6月19日被告曾雷账户收到原告负责人罗梅招私户汇入的15万元。除此之外，再无其他款项，原告在起诉状中关于被告曾雷账户收到原告20万元的陈述不属实。5.如贵院支持原告违约金主张，原告主张的违约金过高，应以调整降低至同期银行贷款利率；因双方退货时间不明确，起算时间应从原告起诉之日起算。被告曾雷答辩称，1.被告曾雷并未给被告华慧能公司借用账户，而是原告进行避税的行为，原告要求承担连带责任无事实依据。2.连带责任为法定责任，原告要求承担连带责任无法律依据。3.被告华慧能公司设立后，被告曾雷即履行足额出资义务，股东资产与公司资产相互独立，被告曾雷无承担连带责任的其他依据。4.2015年6月9日第一次签订的供货合同和2017年6月18日包括2017年6月24日的供货合同是独立的合同。2017年第二次合同没有约定违约金而且价格未定，交期未定，原告计算违约金不合理也不合法。本院经审理查明以下事实：2015年6月10日，原告与被告华慧能公司就灯具购销事宜签订《销售合同》（合同编号为JL-150609-088），合同总价款为1418310元，其中约定：具体款式及数量、配制以及价格以最后客户确认的款式为准；付款方式为付保证金100万，分批出货，货款从保证金里面等比扣除，直至最后一批货，不含税，含运费，光源保质2年，交货日期为定金款到账后20天内交货，交货地点为肇庆市四会市区项目地点；供方应按照产品质量和数量按时交货，如延迟交货供方应通知需方，经双方协商后，按协定日期准时交货，如无故拖延交货时间，每延迟1日按合同金额的0.5%支付违约金。合同加盖双方印章，供方公司代表处签名为“郑元琴”，需方公司代表处签名为“李灼华”。原告提交银行回单、银行交易明细清单、收据、客户回单、被告银行账户信息等证据主张其向被告共计支付货款132万元。两被告对银行回单、收据和客户回单的真实性均予认可，对其他证据真实性不认可。经查，银行回单显示原告于2015年6月9日向被告华慧能公司转账80万元，并备注“保证金付四会亮化项目灯具订金”，于2015年8月26日向被告华慧能公司账户转账17万元；收据加盖华慧能公司财务专用章，载明日期为2015年6月9日，主要内容为：收到原告人民币100万元，摘要为“四会亮化项目灯具订金（银行转账80万现金20万）”；客户回单显示2017年6月19日罗梅招向曾雷账户转账15万元，并备注用途为“四会亮化灯具款”。综上，原告就涉案合同累计向被告华慧能公司支付132万元。至于原告提交的案外人何浩生银行交易明细清单，收款人账号与原告提交被告曾雷银行私人账号不一致，原告亦未提交其他证据佐证，因此该笔款项与本案的关联性无法确认，本院不予认定。就涉案合同的履行，原告主张被告华慧能公司向其实际供货价值仅878180元，其中2015年8月27日供货价值为619380元，2017年6月18日和6月24日通过QQ邮件向被告华慧能公司下达订单，货值为748400元，被告华慧能公司仅于2017年7月13日委托第三方完成258800元的供货，剩余489600元灯具未能交付，并以被告华慧能公司违约为由要求解除销售合同，由被告华慧能公司返还441820元并支付违约金1118736元。为证明其主张原告提交送货单以及两份销售合同和电子邮件记录证明。两被告虽对上述证据的三性不予认可，主张除2015年6月10日合同外并未与原告再行签订过其他合同，但是对实际供货金额予以认可。本院认为，首先，2015年6月10日销售合同的合同总价为1418310元，被告华慧能公司累计供货价值不仅未达到合同总价，亦未达到原告付款金额，但是双方并未进行任何结算，表明该合同实际尚未履行完毕。而原告提交的2017年6月18日和6月24日销售合同载明的合同编号与2015年6月10日签订的销售合同编号一致，载明的合同金额分别为72万元以及28400元，结合此前已经履行的部分，订货总金额与2015年6月10日销售合同总价相近。其次，2017年6月18日和6月24日销售合同仅有原告盖章和签字，再结合其提交的2017年6月19日以及6月26日原告向被告华慧能公司发送订单的QQ邮件记录，表明后两份销售合同内容原告以订单形式发送给被告华慧能公司进行确认，且支付了15万元货款，与原告提交的客户回单可以相互印证。最后，被告华慧能公司虽然否认后两份销售合同和原告提交的订货单，但又认可后续供货金额，其陈述明显前后矛盾。综上，结合原告提交证据以及双方陈述足以认定原告向被告华慧能公司发送的两份销售合同实际为2015年6月10日销售合同项下订单的事实。但鉴于被告华慧能公司仅就2017年6月18日72万元的订单回复“收到，会尽快安排出货”，而6月24日订单被告华慧能公司未回复确认，因此在被告华慧能公司否认且销售合同未签字盖章的情况下应当视为双方仅就2017年6月18日72万元订单达成合意。另查，被告华慧能公司于2009年10月19日注册成立，企业性质为有限责任公司,被告曾雷任监事。根据工商登记信息显示，被告华慧能公司系2015年12月2日变更登记为有限责任公司,变更前唯一股东为被告曾雷，被告曾雷自2016年12月28日起不再持有公司股权。以上事实，有《销售合同》、银行回单、银行交易明细清单、收条收据、客户回单、送货单、订货单、电子邮件等证据以及庭审笔录附卷为证，可资认定。本院认为，本案为买卖合同纠纷。原告与被告华慧能公司签订的《销售合同》系双方真实意思表示，且内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应按照合同约定履行各自的权利义务。原告与被告华慧能公司对原告支付款项132万元以及被告华慧能公司实际履行供货价值878180元的事实不持争议，本院予以确认。双方主要争议焦点为原告向被告华慧能公司支付100万元款项的性质以及被告华慧能公司逾期供货是否构成根本违约。关于100万元款项性质，原告主张在合同当中双方已经明确该100万元系用于等比扣除下单产品的预付货款，被告华慧能公司则主张根据合同约定以及原告出具的收据该100万元为保证金。本院认为，双方2015年6月10日签订的销售合同付款方式条款约定保证金数额为100万并用于扣除后期货款，而原告提交的80万元转账银行回单以及被告华慧能公司向原告出具的收据摘要中亦明确注明款项为保证金，因此原告关于该笔款项为预付款的主张无事实依据，本院不予采信，根据合同约定及款项收取记录，该100万元应认定为合同约定的保证金。关于被告华慧能公司逾期供货是否构成根本违约。根据审理查明事实可知，2017年6月18日和6月24日的销售合同实际为原告要求被告华慧能公司继续履行2015年6月10日销售合同而下达的两份新订单，被告华慧能公司已于2017年6月19日以邮件方式确认原告2017年6月18日下达72万元的订单，因此该份订单的履行也应当遵守2015年6月10日销售合同的约定。根据销售合同约定，被告华慧能公司在收到定金款后20天内交货，现原告于2017年6月19日支付预付款15万元，被告华慧能公司确认收款后应于2017年7月9日前完成供货，被告华慧能公司至今仍未履行完毕属严重逾期，足以影响合同目的实现，构成根本违约。原告要求解除合同，有事实及法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定合同自通知到达对方时解除，原告以诉讼方式要求解除，本院已于2019年9月9日向被告华慧能公司公告送达原告起诉状副本，故本院确认双方销售合同自2019年9月9日起解除。因被告华慧能公司违约导致合同解除，其应当向原告返还剩余保证金。根据查明事实可知，原告向被告华慧能公司支付100万元保证金以及32万元货款，被告华慧能公司实际供货价值为878180元，扣除相应货款后剩余保证金441820元，其应当向原告返还。关于违约金。根据双方签订的销售合同第五条供方责任条款约定“供方应按时交货，如延迟交货供方应当通知需方，经双方协商后，按协定日期准时交货，如无故拖延交货时间每延迟1日按合同金额的0.5%支付违约金”，现原告主张以迟延交货部分货款金额按日0.5%计算，被告华慧能公司则以原告主张违约金过高为由要求予以调整。本院认为，原告未能提交任何证据证明其因被告华慧能公司迟延履行遭受的具体损失，理应承担举证不能的不利后果。结合合同总价及实际履行情况，被告华慧能公司主张原告诉请违约金1118736元过高，本院予以采纳，原告要求以后续订单未履行金额489600元按迟延履行期间以日0.5%计算违约金，本院不予支持。鉴于扣减2015年8月27日供货619380元后，被告华慧能公司还以保证金名义继续占有原告款项550620元（117万元-619380元），而2017年6月18日订单被告仅于2017年7月13日履行了其中258800元的供货义务，则被告仍继续占有原告款项441820元（550620元+150000元-258800元）。因此，原告因被告迟延履行必然遭受资金占用期间的利息损失，故根据全案事实并结合原告利息损失本院酌定被告按年利率9%的标准向原告支付违约金，其中2015年8月27日以550620元为基数计至2017年7月12日，自2017年7月13日起以441820元为基数计至款项还清之日止。关于连带责任。虽然涉案销售合同签订时被告华慧能公司属自然人独资的有限责任公司，但本案纠纷系因被告华慧能公司迟延履行2017年6月18日订单产生，该公司已经工商登记变更为有限责任公司，被告曾雷并非被告华慧能公司股东，原告仅以被告曾雷代收合同款项为由要求其对前述债务承担连带责任，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百一十四条，《中华民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告广州富美安消防器材工程有限公司肇庆分公司与被告深圳市华慧能照明科技有限公司于2015年6月10日签订的《销售合同》于2019年9月9日解除；二、被告深圳市华慧能照明科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告广州富美安消防器材工程有限公司肇庆分公司返还保证金441820元；三、被告深圳市华慧能照明科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告广州富美安消防器材工程有限公司肇庆分公司支付违约金（按年利率9%计算，以550620元为基数自2015年8月27日计至2017年7月12日，以441820元为基数自2017年7月13日起计至款项还清之日止）；四、驳回原告广州富美安消防器材工程有限公司肇庆分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费9423元，由被告深圳市华慧能照明科技有限公司负担3015元，由原告广州富美安消防器材工程有限公司肇庆分公司负担6408元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 吕  海  云人民陪审员 陈    宇人民陪审员 陈    文二〇二〇年五月二十一日书 记 员 叶  宝  英书 记 员 杨凯雄（兼）附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。