河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫09民初87号原告：宋世杰，男，1989年11月20日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：张清林，河南众孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵志娟，河南众孚律师事务所律师。被告：陈登科，男，1984年9月20日出生，汉族，住浙江省宁海县。原告宋世杰与被告陈登科合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋世杰的委托诉讼代理人张清林到庭参加诉讼。被告陈登科经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋世杰向本院提出诉讼请求：判令陈登科立即偿还借款3147.566529万元，并支付利息503.610645万元（自2018年2月3日起至2019年6月3日止，剩余利息自2019年6月3日至借款还清之日按约定月息1%支付利息）。庭审中，宋世杰变更诉讼请求为：判令陈登科偿还借款本金3147.566529万元，放弃利息请求。事实和理由：2017年7月3日、9月5日，宋世杰、陈登科分别签订《借款合同》各一份，7月3日所签合同约定：陈登科交纳1535万元保证金，宋世杰借给陈登科11640万元。借款履行方式为：宋世杰提供包括保证金及借款在内的拥有13175万元资金的六个股票账户31×××53、31×××54、31×××55、31×××59、31×××84、31×××42给陈登科使用。借款期限为3个月，利率为月息1%；双方同意平仓线为该账户资金13000万元；9月5日所签合同约定：陈登科交纳250万元保证金，宋世杰借给陈登科1000万元。借款履行方式为：宋世杰提供包括保证金及借款在内的拥有1250万元资金的股票账户31×××80给陈登科使用。借款期限为3个月，利率为月息1%；双方同意平仓线为该账户资金1150万元。合同签订后，陈登科按约定交纳了保证金，宋世杰也按约定将上述资金股票账户交付陈登科。陈登科在投资过程中，因账户资金达到平仓线未能及时按约定补充保证金，被宋世杰做平仓处理。账户平仓后，共亏损3147.566529万元，即陈登科欠宋世杰3147.566529万元借款没有偿还。陈登科从2018年2月3日开始没有支付利息。宋世杰多次与陈登科协商，陈登科以各种理由不履行还款义务。陈登科未作答辩。宋世杰围绕诉讼请求依法提交证据如下：第一组证据：1.2017年7月3日双方签订的《合作协议》一份；2.2017年7月2日陈登科的承诺书及身份证复印件各一份。证明：2017年7月3日，宋世杰、陈登科签订的《合作协议》实际是借款合同，宋世杰借给陈登科11640万元；宋世杰提供包括保证金及借款在内的拥有13175万元资金的六个股票账户31×××53、31×××54、31×××55、31×××59、31×××84、31×××42给陈登科使用。借款期限为3个月，利息为月息1%；双方同意平仓线为该账户资金13000万元。第二组证据：1.2017年9月5日签订《借款合同》一份；2.2017年9月5日陈登科的承诺书一份。证明：2017年9月5日，宋世杰、陈登科签订的《借款合同》约定宋世杰借给陈登科1000万元。宋世杰提供包括保证金及借款在内的拥有1250万元资金的股票账户31×××80给陈登科使用。借款期限为3个月，利息为月息1%；双方同意平仓线为该账户资金1150万元。第三组证据：1.银行交易流水2页；2.31×××53、31×××80股票账号的资金流水3页。证明：1.陈登科依据2017年7月3日的合同约定支付保证金1535万元（宋世杰建行账户62×××36收入保证金1025万元；62×××33宋江宪账户收入保证金510万元，合计1535万元）。2.在合同履行过程中，陈登科于2017年5月12日向宋世杰指定的宋江宪账户62×××33支付借款利息51.4万元（自2017年5月2日至2017年6月1日止），同时证明双方按照合同约定实际进行履行。3.2017年9月5日《借款合同》的250万元保证金是从陈登科正在使用的股票账户31×××53中划转至股票账户31×××80。第四组证据：7个股票账户资金流水。证明：陈登科所借款项宋世杰已实际交付。其中：1.股票账户31×××80资金流水，证明：宋世杰于2017年8月21日将借款1000万元划转至该账户内，次日将保证金250万元划转至该账户内；2.股票账户31×××53资金流水，证明：宋世杰于2017年5月2日将借款1667万元及保证金333万元，共计2000万元划转至该账户内；3.股票账户31×××54资金流水，证明：宋世杰于2017年5月2日将借款1667万元及保证金333万元共计2000万元划转至该账户内；4.股票账户31×××55资金流水，证明：宋世杰于2017年5月2日将借款1666万元及保证金334万元共计2000万元划转至该账户内；5.股票账户32×××59资金流水及62×××33银行明细，证明：（1）宋世杰于2017年5月2日将借款100万元及保证金25万元共计125万元划转至该账户内，于2017年5月4日将借款40万元及保证金10万元共计50万元划转至该账户内；（2）现该股票账户已经结算完毕，陈登科已将140万元借款本金偿还完毕；（3）2017年8月3日的银行明细可以证明陈登科支配股票并盈利。6.股票账户31×××42资金流水，证明：宋世杰于2017年6月27日将借款4000万元划转至该账户内；7.股票账户31×××84资金流水及62×××33银行明细，证明：（1）宋世杰于2017年5月24日将借款2500万元及保证金500万元划转至该账户内。（2）银行明细证明2017年8月3日宋世杰向陈登科支付股票账户31×××84的盈利400万元，是陈登科将相应股票抛售后的盈利，说明陈登科实际使用支配该股票账户。第五组证据：证券公司股票账户交易明细。证明：1.陈登科所购买的股票在2018年2月27日已跌破合同约定的平仓线，该股票卖出后，31×××53账户亏损422.924974万元，31×××54账户亏损432.280052万元，31×××55账户557.96185万元，31×××42账户亏损1079.874866万元，31×××84账户亏损396.862571万元，31×××80账户亏损257.662216万元，给宋世杰造成的借款损失共计3147.566529万元。2.宋世杰交付给陈登科使用的股票账户都是在证券交易所进行交易，截止2018年2月27日宋世杰陆续平仓全部完成。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、《合作协议》签订及资金划转情况2017年7月2日，陈登科向北京越大投资管理有限公司（以下简称北京越大公司）出具承诺书一份，主要内容为：“本人在此郑重承诺：一、无违法违规记录，且不存在法律、法规、规章和交易所规则禁止或限制进入证券市场的情形。二、股票操作账户仅限本人进行策略交易使用，本人承诺不用于违反法律法规的用途。三、本人承诺转给北京越大公司的风险保证金是合法来源的资金，出现任何风险由我本人自行承担，与北京越大公司无关。四、本人自愿承担交易账户内所有行为所产生的相关法律责任。五、本人充分了解并完全理解证券市场风险和股票配资的风险”。2017年7月3日，宋世杰作为甲方（出借人），与乙方陈登科（借款人）签订《合作协议》一份，协议第一条主要约定：宋世杰提供股票投资账户并向陈登科出借资金11640万元，该出借资金存入双方指定的股票投资账户，陈登科提供操作保证金1535万元，该保证金作为借款保证存入宋世杰指定的宋江宪账户62×××33，陈登科以保证金方式取得宋世杰账户的操作权限，且陈登科承担操作的全部风险，宋世杰不承担操作风险，宋世杰提供七个账户的账户总资金为13175万元。第二条约定：借款期限为三个月。当账户资产总额（股票市值加剩余现金）低于平仓线时，宋世杰有权平掉账户里的股票，有权修改密码并有权提前终止本合同，平仓线为账户资产总额13000万元。若陈登科未及时在破平仓线当天下午收盘之前未补足到本金以上，则视为陈登科违约。宋世杰有权按约行使强行平仓的权利，实施强行平仓时有权自主决定平仓的时间、证券、价格和数量，陈登科无权干涉。第三条约定：陈登科全权操作前述股票账户里的资金从事股票买卖交易，所有盈利归陈登科所有，所有亏损由陈登科承担（包括买卖股票亏损、停牌或摘牌亏损等）。在陈登科进行股票操作期间，必须保证资金总额（股票市值加剩余现金）保持在平仓线以上，否则宋世杰有权做平仓处理，平仓线为账户资金总额13000万元。当账户总资产低于平仓线时，宋世杰有权更改密码暂时禁止陈登科操作直至陈登科补仓；警戒线为账户资产总额13500万元。如果账户总资产低于警戒线，陈登科不得新买入任何股票。当账户累计盈利超过1300万元时，陈登科有权利提取超出盈利部分资金，宋世杰应在陈登科提出提取要求之日的两个工作日内，将陈登科的盈利汇款到陈登科银行账户并以银行凭证作为依据。月利率为1%（计人民币116.4万元），利息为每月月前1号给付一次，如果陈登科逾期一个工作日未支付利息，需按日0.5%就未付利息金额向宋世杰支付违约金，直到实际支付利息之日止，如果陈登科逾期三日未支付利息，宋世杰有权解除合同……。宋世杰向陈登科出借的证券账户分别是：31×××53（账户配比为333：1667）、31×××54（账户配比为333：1667）、31×××55（账户配比为334：1666）、31×××59（账户配比分别为25：100、10：40）、31×××84（账户配比为500：2500）、32141642（账户配比为0：4000）。宋世杰、陈登科均在协议上签字。宋世杰称，与陈登科签订的《合作协议》系补签，实际情况是双方自2017年5月2日就开始出借股票账户。（一）陈登科支付保证金情况2017年5月2日、5月3日，陈登科向宋世杰银行账户62×××36分别支付保证金100万元、925万元，2017年5月4日、5月24日向宋世杰指定的宋江宪62×××33账户分别支付保证金10万元、500万元；以上陈登科共支付保证金1535万元。（二）宋世杰划转资金情况1.2017年5月2日，宋世杰将6125万元（其中保证金1025万元、借款金额为5100万元）分别划转至31×××53、31×××54、31×××55、31×××59四个股票账户。其中：31×××53划转2000万元（账户配比：保证金333万元，借款1667万元），31×××54划转2000万元（账户配比：保证金333万元，借款1667万元），31×××55划转2000万元（账户配比：保证金334万元，借款1666万元），31×××59划转125万元（账户配比：保证金25万元，借款100万元）。2.2017年5月4日，宋世杰将50万元（其中保证金10万元、借款40万元）划转至31×××59股票账户。3.2017年5月24日，宋世杰将3000万元（其中保证金500万元、借款2500万元）划转至31×××84股票账户。4.2017年6月27日，宋世杰将4000万元借款划转至31×××42股票账户。二、《借款合同》签订及资金划转情况2017年9月5日，陈登科向北京越大公司出具承诺书一份，内容同2017年5月2日承诺书。同日，宋世杰作为甲方（出借人），与乙方陈登科（借款人）签订《借款合同》一份，合同主要约定：宋世杰提供股票投资账户31×××80并向陈登科出借资金1000万元，该出借资金存入双方指定的股票投资账户，陈登科提供操作保证金250万元，该保证金作为借款保证存入宋世杰指定的宋江宪账户62×××33，陈登科以保证金方式取得宋世杰账户的操作权限，且陈登科承担操作的全部风险，宋世杰不承担操作风险，宋世杰提供一个账户的总资金为1250万元。合同期限为2017年8月21日至2017年11月20日，借款期限为三个月。当账户资产总额（股票市值加剩余现金）低于平仓线时，宋世杰有权平掉账户里的股票，有权修改密码并有权提前终止本合同，平仓线为账户资产总额1150万元，警戒线为账户资产总额1175万元。月利率为1%（计人民币10万元），利息为每月20号给付一次。其他合同内容与2017年7月3日《合作协议》基本一致。宋世杰、陈登科均在合同上签字按印。宋世杰称，与陈登科签订的《借款合同》系补签，实际情况是双方自2017年8月21日就开始出借股票账户。2017年8月21日，宋世杰将1000万元借款划转至31×××80账户，8月22日，陈登科将正在使用的股票账户31×××53内250万元划转至股票账户31×××80内作为保证金。以上陈登科提供的保证金共计1785万元，宋世杰出借给陈登科的股票账户共7个，出借资金共计12640万元。各账户出借资金分别为：31×××53账户资金为1667万元，31×××54账户资金为1667万元，31×××55账户资金为1666万元，31×××59账户资金为140万元，31×××84账户资金为2500万元，32141642账户资金为4000万元，32141880账户资金为1000万元。三、账户使用及平仓、亏损情况2017年5月12日，陈登科向宋世杰指定的宋江宪账户62×××33支付借款利息51.4万元（自2017年5月2日起至2017年6月1日止）。2017年8月3日，31×××59股票账户完成结算，该账户未亏损，宋世杰将该股票账户保证金35万元及盈利18.6023万元，合计53.6023万元，通过宋江宪62×××33账户转至陈登科62×××11账户内。宋世杰自认陈登科已偿还该股票账户资金140万元。同日，宋世杰向31×××84股票账户划转资金40万元，向31×××54股票账户划转资金85万元。宋世杰称，该40万元和85万元系支付陈登科的盈利。截止2018年2月27日，宋世杰完成6个股票账户的平仓，6个股票账户剩余资金共计9352.433471万元。其中：31×××53账户剩余资金为1244.075026万元，31×××54账户剩余资金为1234.719948万元，31×××55账户剩余资金为1108.03815万元，31×××84账户剩余资金为2103.137429万元，31×××42账户剩余资金为2920.125134万元，31×××80账户剩余资金为742.337784万元。6个股票账户亏损情况：31×××53账户亏损金额为422.924974万元（借款1667万元—账户剩余总资产1244.075026万元）；31×××54账户亏损金额为432.280052万元（借款1667万元—账户剩余总资产1234.719948万元）；31×××55账户亏损金额为557.96185万元（借款1666万元—账户剩余总资产1108.03815万元）；31×××84账户亏损金额为396.862571万元（借款2500万元—账户剩余总资产2103.137429万元）；31×××42账户亏损金额为1079.874866万元（借款4000万元—账户剩余总资产2920.125134万元）；31×××80账户亏损金额为257.662216万元（借款1000万元—账户剩余总资产742.337784万元）；以上账户共计亏损3147.566529万元。另查明：宋世杰原系北京越大公司股东。本院认为，宋世杰提供的股票账户资金流水、银行账户交易流水、证券公司股票账户交易明细以及双方当事人签订的《合作协议》《借款合同》，能够证明陈登科以提供1785万元保证金的方式取得宋世杰提供股票账户的操作权限，宋世杰按双方约定的配资比例向陈登科提供包括保证金及出借资金在内的股票投资账户进行配资，完成向陈登科出借资金12640万元的义务，供陈登科进行证券交易。双方约定，借款期限为三个月，月利率为1%，并对账户资产操作、风险控制和承担、平仓及结算等内容进行约定。根据双方约定及履行情况，可以认定本案当事人签订的《合作协议》《借款合同》，属于只有证券公司才能依法开展的融资活动，该合同实质为场外配资合同，根据《中华人民共和国证券法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条的规定，应当认定为无效。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定，合同被确认无效后自始无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。本案中，宋世杰出借的资金总额为12640万元，扣除宋世杰自认的陈登科已偿还31×××59股票账户的140万元，剩余12500万元，再减去宋世杰平仓后6个股票账户剩余资金9352.433471万元，为3147.566529万元，应当由陈登科予以返还。宋世杰自愿放弃出借资金的利息损失系其对自己诉讼请求的处分，本院不与干预。综上，依照《中华人民共和国证券法》第一百四十二条，《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告陈登科于本判决生效之日起十日内偿还原告宋世杰3147.566529万元。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费199178元，由被告陈登科负担。原告宋世杰减少诉讼请求部分的案件受理费25181元予以退回。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按不服本判决的上诉请求数额确定上诉案件受理费，并向河南省高级人民法院预交。审判长  李彦敏审判员  李 辉审判员  马艳芳二〇二〇年五月六日书记员  李 艳