湖南省华容县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0623民初150号原告：程佩夫，男，1968年8月25日出生，汉族，居民，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：曹**刚，湖南华湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雅，湖南华湘律师事务所律师。被告：柳庆新，男，1963年2月25日出生，汉族，居民，住长沙市开福区。第三人：湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司，住所地岳阳市华容工业园光明西路**。法定代表人：柳庆新，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：郭志军，男，1963年4月7日出生，汉族，居民，住岳阳市岳阳楼区，系第三人公司董事。原告程佩夫与被告柳庆新、第三人湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司（以下简称福尔康公司）合同纠纷一案，2019年8月14日，湖南省长沙市开福区人民法院立案受理，同日，原告程佩夫向湖南省长沙市开福区人民法院申请财产保全，2019年8月26日，湖南省长沙市开福区人民法院作出（2019）湘0105民初8445号民事裁定书，裁定冻结柳庆新银行存款1170万元或查封、扣押其相应价值的财产。诉讼中被告柳庆新、第三人福尔康公司提出管辖异议，2019年10月15日湖南省长沙市开福区人民法院作出（2019）湘0105民初8445号民事裁定书，裁定被告柳庆新对本案管辖权提出的异议成立，本案移送湖南省华容县人民法院处理。2019年11月21日，湖南省长沙市开福区人民法院将本案移送至湖南省华容县人民法院审理。2020年1月6日，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告程佩夫的委托诉讼代理人曹**刚、被告柳庆新、第三人福尔康公司的委托诉讼代理人郭志军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告程佩夫向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告股权回购款本金及利息11655917元（暂计算至2019年8月4日，之后仍按合同约定方式计算至清偿完毕之日止）；2.判令本案诉讼费用、保全费用由被告承担。事实和理由：2015年6月5日，原告与第三人福尔康公司签订《湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司之股份认购及增资协议》，约定原告投资900万元用于认购福尔康公司新发行股份450万股，同时双方对增资款的支付，工商变更登记及违约责任等进行了约定。同日，原告与福尔康公司的股东兼实际控制人柳庆新签订了《股份认购及增资协议》之补充协议，约定福尔康公司如未能在2016年12月31日前实现企业上市的资本运作计划，则触发股份回购，原告有权决定是否要求被告进行股权回购。上述两份协议签订后，原告方于2015年6月8日支付了增资认购款900万元，后被告退回100万元作为投资退回款，原告实际投资800万元。截止至2016年12月31日，因福尔康公司未能实现企业上市，原告方要求被告进行股权回购，因被告资金周转困难，原、被告双方多次协商，被告于2018年8月20日向原告出具了《承诺》一份，载明回购截止期限为2019年1月30日，同时双方就股权回购的价格进行了约定。时至2019年5月30日，被告仅支付股权回购款100万元，剩余股权回购款仍未能按期支付，原告多次协商未果起诉至法院，望判如所请。被告柳庆新辩称，1.请求法院驳回原告诉讼请求，因《股份认购及增资协议》及补充协议全部由本人和原告签订，本人是公司法定代表人，故本人的个人行为代表公司行为；2.公司已经履行股权回购部分义务，截至2019年5月30日，公司已累计退股本200万元。另股权回购须经公司一半以上的股东同意，本案回购股权主体应是第三人福尔康公司而非本人，且其他股东要本人放弃受让原告的股权。履行股权回购，必须首先双方签订股权转让协议，必须以自2019年2月1日起同期银行贷款利率计算利息。第三人福尔康公司辩称，1.2015年公司正常生产，原告以900万元认购公司450万股股权属实；2.公司回购股权须经一半以上股东同意且不能违反相关法律的强制性规定，现公司其他股东不同意被告回购原告股权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据各方举证、质证情况，本院认定事实如下：2015年6月5日，原告程佩夫（甲方）与第三人福尔康公司（乙方）签订《关于湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司之股份认购及增资协议》，约定：双方同意，乙方本次新发行股份中的450万股由甲方认购，每股发行2元，甲方总出资额为900万元；甲方应在协议签订后三日内，将约定的投资金额以货币形式支付至公司账户；乙方承诺，在甲方将出资款支付至标的公司账户之日起30天内，按照本协议的约定完成工商变更登记手续；非经甲、乙双方协商一致并达成书面协议，任何一方不得转让其在本协议规定的全部/部分权利义务。同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《关于湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司之补充协议》，约定：双方同意，如湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司未能在2016年12月31日前实现企业上市的资本运作计划，则触发股份回购条件；如股份回购条件触发，甲方有权决定是否要求乙方进行股权回购，并应在5个工作日内以书面形式通知乙方其决定结果；乙方承诺，如甲方按规定要求其履行股份回购义务时，应在3个工作日内与甲方签署《股份回购协议》，并将股份回购款转入甲方指定的银行账户，回购价格为：乙方原始投资额×（1+年利率12%×乙方持股时间）-乙方已分配的全部收益（包括但不限于现金红利、转增股及其他形式收益），第三人福尔康公司在协议落款担保方处盖章。2015年6月8日，原告向第三人福尔康公司转账900万元。2015年7月28日，第三人福尔康公司申请变更注册资本及经营范围；2015年7月31日，原告作为股东参与第三人福尔康公司股东大会关于变更公司登记事项的决议，会议同意原告新增出资额450万股，投资额900万元，2016年10月28日，原、被告双方签订《湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司股东股份转让协议》，约定被告付给原告105万元购买原告持有第三人福尔康公司的股份50万股，2016年11月7日支付100万元投资款，原告实际投资800万元。2017年10月28日，第三人福尔康公司董事会关于变更公司登记事项的决议，会议通过：同意股东程佩夫将其在公司170万股股份转让给柳庆新，转让价格为每股2.1元。后原告持有股份为230万股。2018年8月20日，被告向原告出具承诺函，承诺将回购截止期限延长至2019年1月30日，回购价格为800万元×［（1+12%）×（2015年6月5日～2016年12月31日的实际天数）/365天+（1+N）×（2017年1月1日至回购实施日的实际天数）/365天］，如在回购截止期限内全部回购，则N=12%；如未能在回购截止期限内全部回购，则N=4倍银行同期贷款利率。2016年12月31日触发股份回购条件，至今被告仅于2019年5月30日支付了100万元回购款。按照合同约定回购股权价格应为本金700万元及利息，利息为：第一阶段2015年6月5日～2016年12月31日期间，以800万元为基数，按年利率12%计算；第二阶段2017年1月1日～2019年5月30日，以800万元为基数，按照银行同期贷款利率的4倍计算；第三阶段自2019年5月31日至清偿之日止，以700万元为基数，按照银行同期贷款利率的四倍计算。另查明，2019年8月6日，第三人福尔康公司章程修正案载明，原告受让股份120万股，原告持有的股份变更为350万股。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案中被告诉讼主体是否适格。从诉争《关于湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司之补充协议》来看，本案合同的相对方系原告与被告个人，第三人福尔康公司仅作为担保方盖章确认，权利义务方为原、被告，作为合同相对方的原、被告应按照补充协议约定履行相应义务。因第三人福尔康公司未能如期实现企业上市，触发股份回购条件，被告未按约履行股权回购的义务，则原告向合同相对方的被告主张权利于法有据。根据《中华人民共和国公司法》第一百三十七条及第三人福尔康公司章程第二十七条、第二十九条规定，公司的股份可以依法转让，并且原告并非第三人公司董事、监事、经理以及其他高级管理人员，故本案中原告的股权可以依法转让给被告，事实查明被告已将部分回购股权登记于自己名下，所以被告辩称本案诉讼主体应为第三人福尔康公司而非被告个人，以及第三人公司股东反对被告本人回购股权的意见，于法无据，本院不予采纳。二、《关于湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司之补充协议》的效力。本院认为对赌协议，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的，包含了股权回购、金钱补偿等对未来不确定的目标公司的估值进行调整的协议。在某个会计年度的净利润低于一定条件或在一定期限内是否完成上市作为股权回购的条件，属较为典型的对赌协议。本案中，第三人福尔康公司未能在2016年12月31日前实现企业上市的资本运作计划，触发了股份回购条件。因对赌协议中关于股权回购的条款内容，是当事人作为市场经济理性主体特别设立的保护投资人利益的条款，属于缔约过程中当事人对投资合作商业风险的自愿安排，即使存在保底的性质，但该条款系双方当事人的真实意思表示，未损害公司及债权人的利益，也不违反公司资本维持原则，所以从尊重意思自治、维护契约精神、鼓励商事交易、活跃市场经济的角度来看，案涉具有对赌性质的《关于湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司之补充协议》不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，对原、被告双方均具有约束力。三、原告要求被告支付股权回购款的条件触发，股权回购价格的确定。本案事实查明，第三人福尔康公司至今依旧未完成上市的资本运作计划，回购条件早已触发，且被告亦在承诺函中约定按协议于2019年1月30日前履行回购义务。关于回购价格确定，被告个人及第三人福尔康公司已累计向原告实际支付200万元，虽然原、被告双方在补充协议中约定了回购价格，但被告于2018年8月20日作出的承诺函对回购价格进行了变更，故被告应按照承诺函的约定回购原告持有的股权。承诺函约定回购价格：800万元×［（1+12%）×（2015年6月5日～2016年12月31日的实际天数）/365天+（1+N）×（2017年1月1日至回购实施日的实际天数）/365天］，如在回购截止期限内全部回购，则N=12%；如未能在回购截止期限内全部回购，则N=4倍银行同期贷款利率，该约定不违反法律、行政法规的禁止性规定，亦未违背双方的真实意思表示，系合法有效。被告未在2019年1月30日前将原告持有的股权全部予以回购，应承担继续履行的违约责任。故回购价格为本金700万元及利息，利息分别计算为：第一阶段2015年6月5日～2016年12月31日期间，以800万元为基数，按年利率12%计算；第二阶段2017年1月1日～2019年5月30日，以800万元为基数，按照银行同期贷款利率的4倍计算；第三阶段自2019年5月31日至清偿之日止，以700万元为基数，按照银行同期贷款利率的四倍计算。关于银行同期贷款利率的问题，依据相关民事审判工作的规定，中国人民银行贷款基准利率标准已经取消，应为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。被告辩称应从2019年2月1日起按照银行同期贷款利率支付回购款利息，因该意见不符合合同约定，本院不予采纳。被告认为履行股权回购义务时，须先签订股权转让协议，因本案诉求为原告要求被告支付股权回购款，事实上被告已支付部分回购款，且已将部分回购股权登记于自己名下，故被告的抗辩理由不足以驳回原告的诉讼请求，对该意见本院不予采纳。股权增资、原告购买股权通过了股东会议表决，现原告要求被告支付回购股权款，系合同的约定，被告以回购股权须经半数以上股东表决同意的意见不能否认合同的效力，被告的抗辩理由不成立，本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，判决如下：被告柳庆新于本判决生效之日起十五日内向原告程佩夫支付股权回购价款本金700万元及约定利息（以800万元为基数按年利率12%标准从2015年6月5日起计算至2016年12月31日止、以800万元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍从2017年1月1日起计算至2019年5月30日止、以700万元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍从2019年5月31日起计算至实际清偿之日止），用以回购原告程佩夫持有的第三人湖南福尔康医用卫生材料股份有限公司350万股的股份。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费91736元、保全费5000元，共计96736元，由被告柳庆新负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  谢冬冰人民陪审员  龙明辉人民陪审员  任继昌二〇二〇年五月二十六日法官助理李岳华书记员刘博厚附相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国公司法》第一百三十七条股东持有的股份可以依法转让。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。