海南省琼海市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）琼9002民初59号 原告：蔡某，住澄迈县。 委托诉讼代理人：王某，海南法立信（琼海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡某，北京盈科（宜昌）律师事务所律师。 被告：琼海良源食品贸易有限公司。 法定代表人：陈某 原告蔡某与被告琼海良源食品贸易有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蔡某的委托代理人王某到庭参加诉讼，被告琼海良源食品贸易有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。在诉讼过程中，原告以受“新冠”疫情影响为由向本院申请延长审理期限，本院依法延长审理期限45日。现已审理终结。 原告蔡某向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告自2013年5月1日至2019年10月31日存在劳动关系；2.判决原告与被告之间的劳动关系自2019年10月31日解除；3.判决被告向原告支付拖欠的3个月工资8600元；4.判决被告向原告支付经济补偿金24171元（3453元×7个月）；5.判决被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资37983元（3453元/月×11个月）。事实和理由：自2013年5月开始，原告到被告处工作，双方建立起劳动关系，但没有签订劳动合同，约定的工资报酬为月基础工资2800元加提成，每月休息两天。劳动关系建立后，原告一直在被告处工作。至2018年8月，被告因经营不善，开始拖欠原告工资，2018年4月、11月及2019年4月至10月的社会保险也不缴纳。2019年11月，被告停止经营，原告失去了工作，被告也未对拖欠的工资、社保进行结算和补缴，也未按劳动合同法的相关规定向原告支付经济补偿金。用人单位向劳动者支付劳动报酬、缴纳社会保险、终止劳动关系后支付经济补偿金，是法律规定的用人单位的义务，《劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条对此作出了明确规定。《劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”据此，原告为维护自身合法权益，特向贵院提出申请，望判如所请。 原告蔡某为支持其主张的事实，提供下列证据材料： 1.琼海良源食品贸易有限公司、琼海嘉积良源经营部、琼海嘉积美购平价超市的工商登记信息，证明琼海良源食品贸易有限公司的股东、琼海嘉积良源经营部、琼海嘉积美购平价超市的经营者均为陈某；2.养老保险历年实际缴费工资清单，证明原告与被告存在劳动合同关系，自2018年7月起，原告月工资为3453元，2019年4月至10月未缴纳社保；3.良源食品贸易有限公司商品发货单，证明原告于2019年9月25日、2019年10月25日按被告要求配送食品，原告在被告单位工作的事实；4.中国银行交易流水明细单，证明被告向原告发放劳动报酬至2018年9月；5.被告法定代表人陈某的儿子陈光浩的微信账号和手机微信记录，证明被告拖欠原告工资；6.证明，证明王家煌、吴光静、陈传杰、黄祚弟、文孟军、吉长业、吴乾富、蔡新界等八位劳动者相互证明其工作的单位是被告，工作的起止时间和因被告长期没有为王家煌等八位劳动者缴纳社会保险、长期拖欠工资等原因，导致劳动关系解除；7.被告法定代表人陈某的微信账号和良源工作交流群微信记录，证明2019年10月21日陈某通知原告开会，2019年11月2日原告被踢出良源工作交流群，故劳动合同解除的时间为2019年10月31日；8.王家煌等八位劳动者劳动关系情况一览表，证明王家煌、吴光静、陈传杰、黄祚弟、文孟军、吉长业、吴乾富、蔡新界等八位劳动者均证实被告已经支付的工资和拖欠的工资数额、工资的构成。 被告琼海良源食品贸易有限公司未进行答辩，也未提交任何证据材料。 经本院审核，原告所举的证据能够互相印证，且本院分别于2020年3月9日、3月19日对证人陈光浩（被告的法定代表人陈某的儿子）进行询问，并向其出示原告提交的有关证据，陈光浩辨证后没有异议，且其陈述笔录在庭审时经原告质证，原告也无异议；被告在本院送达应诉通知书、原告的起诉状及证据副本后也无提出异议。故本院对原告所举证据和证人陈光浩的证言的真实性、合法性和关联性予以确认，并采信其作为认定本案事实的依据。 经审理查明：原告蔡某于2013年5月起到被告琼海良源食品贸易有限公司处担任配送员的工作，被告按月向原告发放工资，工资标准是随着工龄逐年提高，以银行转账支付，原、被告双方一直未订立书面劳动合同。自2019年8月起被告以经营困难为由拖欠原告工资，至2019年10月31日已经拖欠原告工资3个月，此外被告也没有为原告缴纳2018年4月、11月及2019年4月以后的社会保险费。2019年10月21日，原告法定代表人陈某召开全体员工会议宣布：从2019年11月起，所有员工由琼海实博食品贸易有限公司（陈某家属开办的公司）接管，愿意继续干就去实博公司工作，不愿意的琼海良源食品贸易有限公司也不再管了。会后原告继续在被告处工作至2019年10月31日，此后再也不去被告处上班了。原告于2019年11月11日向琼海市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求裁决：1.原、被告之间的劳动关系自2019年10月31日解除；2.被告向原告支付拖欠的3个月工资8600元；3.被告为原告补缴2019年4月至10月的社会保险；4.被告向原告支付经济补偿金24171元；5.被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资37983元。该仲裁委员会于2019年11月11日收到原告的仲裁申请后未在规定时间内立案，于2019年11月19日出具《琼海市劳动人事争议仲裁委员会申请回执》，告知原告可就该劳动争议事项向人民法院起诉。2020年1月2日，原告向本院提请诉讼。本院受理后，于2020年1月21日依法向被告送达应诉通知书、起诉状副本、举证通知书、开庭传票等诉讼文书，但被告无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法公开开庭进行了缺席审理。在审理过程中，原告变更了诉讼请求即：1.确认原、被告自2013年5月1日至2019年10月31日存在劳动关系；2.判决原、被告之间的劳动关系自2019年10月31日解除；3.判决被告向原告支付拖欠的3个月工资8600元；4.判决被告向原告支付经济补偿金24171元（3453元/月×7个月）；5.判决被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资37983元（3453元/月×11个月）。 另查明，根据原告提供的中国银行交易流水明细单显示：2013年6月工资2951元、7月工资2337元、8月工资2896元、9月工资2844元、10月工资1859元、11月工资2979元、12月工资2301元、2014年1月工资3055元、2月工资2475元、3月工资2119元、4月工资2950元；原告在被告处工作的最后12个月的月平均工资为3453元。 本院认为：原告蔡某的诉讼请求为确认其与被告琼海良源食品贸易有限公司自2013年5月至2019年10月31日存在劳动关系，该劳动关系自2019年10月31日解除，请求判决被告支付拖欠的3个月工资8600元、经济补偿金24171元（3453元/月×7个月）、未签订劳动合同二倍工资差额37983元（3453元/月×11个月）。 原告主张其自2013年5月起入职被告单位从事配送员工作直至2019年10月31日止，工作期间原、被告没有签订劳动合同，2019年10月31日被告解除了原告的劳动关系，此事实有其他同事吴光静、陈传杰、黄祚弟、文孟军、吉长业、吴乾富、蔡新界等人的证明，证人陈光浩（被告琼海良源食品贸易有限公司法定代表人陈某的儿子）也予确认，被告对此没有提出异议。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”和第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）支付工资凭证或缴纳各项社会保险金的记录；（二）用人单位向劳动者发放‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。......”。故本院予以认定。 原告请求被告支付拖欠的3个月工资8600元、经济补偿金24171元（3453元/月×7个月）、未签订劳动合同二倍工资差额37983元（3453元/月×11个月）。根据原告陈述、同事吴光静、陈传杰、黄祚弟、文孟军、吉长业、吴乾富、蔡新界等人的证明，养老保险历年实际缴费工资清单、证人陈光浩的确认，可以认定原告最后十二个月的平均工资为3453元/月，被告拖欠原告3个月工资合计10359元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告请求被告支付拖欠的3个月工资，有事实根据和法律依据，其在本案中主张8600元未超出应得数额，故依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，被告于2019年10月21日召开员工会议宣布自次月起被告不再对所有员工负责管理使用了，原告在从2019年11月开始不再到被告处上班，双方的行为应视为协议解除了劳动合同。原告在被告处工作6年零6个月（从2013年5月至2019年10月31日止），按照上述法律规定，被告解除原告的劳动合同应向原告支付7个月的经济补偿24171元（3453元/月×7个月），原告关于支付经济补偿金的请求，依法应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。被告招用原告作为配送员自2013年5月起开始工作，被告应当在用工之日起满一个月的次日即2013年6月1日至满一年的前一日即2014年4月30日向原告每月支付两倍的工资（共计11个月），并视为自2014年5月1日起已经与原告订立无固定期限劳动合同，根据原告提供的中国银行交易流水明细单显示：2013年6月工资2951元、7月工资2337元、8月工资2896元、9月工资2844元、10月工资1859元、11月工资2979元、12月工资2301元、2014年1月工资3055元、2月工资2475元、3月工资2119元、4月工资2950元，原告在此期间（11个月）的工资为28766元（2951元+2337元+2896元+2844元+1859元+2979元+2301元+3055元+2475元+2119元+2950元），二倍工资为57532元，扣除原告已经按月领取工资，差额28766元依法应由被告支付。原告主张按照其工作最后十二个月的平均工资3453元/月计算未签订劳动合同的二倍工资没有法律依据，其超过上述28766元的请求，本院不予支持。 综上所述，原告蔡某诉请确认其与被告琼海良源食品贸易有限公司自2013年5月1日至2019年10月31日存在劳动关系、被告支付拖欠的工资8600元和经济补偿金24171元的诉讼请求有事实根据和法律依据，本院予以支持；原告诉请被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额37983元，本院支持其中28766元，超出部分不予支持。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，但不影响本院依法审理，可以缺席判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、原告蔡某与被告琼海良源食品贸易有限公司于2013年5月1日至2019年10月31日期间存在劳动关系；双方的劳动关系自2019年10月31日解除。 二、被告琼海良源食品贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告蔡某支付工资8600元、经济补偿金24171元、未签订劳动合同的二倍工资差额28766元，三项合计61537元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费人民币10元，由被告琼海良源食品贸易有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 员 吴坤哲 二〇二〇年五月十日 法官助理 刘 畅 书 记 员 林 玉 附相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 ...... 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； ...... 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 ...... 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号） ...... 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。