重庆市巫溪县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0238民初693号原告：李某1，男，2006年6月21日出生，住重庆市巫溪县。法定代理人：李某2（系原告父亲），男，1977年8月16日出生，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：杨永志，重庆三真律师事务所律师。被告：谭治坤，男，1987年1月9日出生，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：高茂林，重庆市巫溪县文峰法律服务所法律工作者。（特别授权）被告：中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司，住所地重庆市巫溪县柏杨街道马镇坝春申大道泰和大酒店**楼****-3F-1，统一社会信用代码9150023858804859XL。负责人：王宇，男，系该公司经理。委托诉讼代理人：张徐，女，系该公司职工。原告李某1与被告谭治坤、被告中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司（以下简称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某1的法定代理人李某2及其委托诉讼代理人杨永志、被告谭治坤的委托诉讼代理人高茂林、被告平安财保公司的委托诉讼代理人张徐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某1向本院提出的诉讼请求：1.被告平安财保公司在保险范围内赔偿原告医疗费15000.00元（其中包含原告支付的医疗费4442.50元和残疾器具2200元）、后期复查及康复费3000.00元、护理费10920.00元（91天×120.00元/天=10920.00元）、住院期间伙食补助费1860.00元（31天×60元/天=1860.00元）、营养费930.00元（31天×30元/天=930.00元）、残疾赔偿金69778.00元（34889.00元/年×20年×10%=69778.00元）、精神抚慰金5000.00元和鉴定费2100.00元，共计108588.00元，不足部分由被告谭治坤负责赔偿；2.本案诉讼费用由被告承担。在审理过程，变更残疾赔偿金为75878元（37939.00元/年×20年×10%=75878元），总损失为114688.00元，并表示对二被告垫付的费用作为原告的损失在本案中一并主张。事实和理由：2019年8月6日20时14分，被告谭治坤驾驶牌照号为“贵A**”的小型客车从巫溪县凤凰镇方向沿“S102”线往巫溪县马镇坝方向行驶，行驶至巫溪县省道“102”线477公里500米处，因被告谭治坤操作不当致使客车侧滑失控，驶过道路中心黄色实线，将道路左侧的行人原告李某1撞倒后，又将石磊停放在自家地坝内的渝F9**小型普通客车撞倒。造成李某1受伤的交通事故。2019年8月6日，重庆市巫溪县公安局交通巡逻警察大队认定，被告谭治坤承担本次交通事故的全部责任；原告李某1不承担责任。原告受伤后送至巫溪县人民医院经诊断为：胫骨骨折和腓骨骨折。2019年11月14日经鉴定，原告的伤残等级为10级，需治疗费3000.00元。被告谭治坤驾驶的“渝A**”车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司投保了交强险和商业险。另外，原告同父亲居住在城镇多年，其父有正当的收入来源。被告谭治坤辩称，原告李某1诉称事实和理由无异议。被告谭治坤驾驶的车辆在被告平安财保公司投保了交强险。原告方的合法损失在被告平安财保公司赔付后，剩余部分被告谭治坤愿意赔偿。被告平安财保公司辩称，原告李某1诉称事实和理由无异议。本案肇事车辆在被告平安财保公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。原告系农村居民，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算。从原告的骨折影像片，可看出本次交通事故对原告右膝关节活动造成的影响较小，并不构成伤残。《人体损伤致残程度分级》第273页中，对肢体关节功能障碍的鉴定要点载明，对肢体大关节组成骨的骨折虽未直接累及关节面，但骨折线邻近该关节，且骨折伤情严重者进行致残程度等级鉴定，应在骨折愈合且经适当的功能锻炼以后方可进行（须达骨折6月以上，且除去外固定物后进行适当的功能训练至少2个月），原告的鉴定时机不对。原告的伤残等级鉴定系自行委托，鉴定程序不合规，鉴定意见不够客观。新证据规则第三十四条规定，人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证，未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。被告平安财保公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。本案中存在另一无责机动车，应从被告平安财保公司的赔偿数额中扣除无责赔付部分。本院经审理认定事实如下：2019年8月6日20时许，被告谭治坤驾驶牌照号为“贵A**”的小型客车，从巫溪县凤凰镇沿“S102”线往巫溪县马镇坝方向行驶。被告谭治坤驾车行至事故地点，因其操作不当，致使客车侧滑失控，驶过道路中心黄色实线，将道路左侧的行人李某1撞倒后，又将石磊停放在自家地坝内的牌照号为“渝F9**”的小型普通客车、道路旁的一根路灯和宋祖香家的屋角撞坏。造成原告李某1受伤，两车不同程度受损，以及路灯和宋祖香房屋损坏的交通事故。2019年8月6日，重庆市巫溪县公安局交通巡逻警察大队公路巡逻民警一中队认定，被告谭治坤承担本案交通事故的全部责任；原告李某1不承担责任。原告受伤当日被送往巫溪县人民医疗进行了检查和治疗。次日，原告被送至重庆三峡中心医院住院治疗。经诊断，原告因本案交通事故造成了右胫骨骨折、右腓骨骨折和胸部皮下皮肤挫伤。2019年8月9日原告出院。2019年8月10日，原告到巫溪县人民医院继续住院治疗。2019年9月10日原告出院。原告在重庆三峡中心医院和巫溪县人民医院治疗，共计花费医疗费12547.05元，另购买膝关节固定器2200.00元。被告谭治坤为原告垫付了医疗费8104.80元，并向原告的父亲转款11000元，其中包含被告平安财保公司垫付的8000.00元。2019年11月12日，原告自行委托重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所对其伤残等级、护理时限和后续医疗费进行鉴定。2019年11月14日，经重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所鉴定，原告的伤残等级为10级，康复费和后期检查费约需3000.00元，护理时限为出院后2个月。另查明，本案肇事车辆在被告平安财保公司仅投保了交强险。本案事故发生在保险期限内。原告户籍登记为农村居民。2012年6月，原告随其父亲在巫溪县凤凰镇凤凰社区居住至今。上述事实有本院审查认定的证据以及原、被告的当庭陈述予以证实。本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项规定，机动车发生道路交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的按照各自过错的比例分担责任。本案事故中，原告李某1不承担责任，因此原告的损失应由本案二被告依据法律规定承担相应的赔偿责任。对原告李某1因交通事故形成的损失认定如下：1、医疗费，根据原告举示的有效医疗费发票核算为12547.05元；2、护理费，原告主张护理费按住院31天和出院后60天计算，不违反法律规定，本院予以确认。结合本地护工工资水平，原告的住院期间的护理费120.00元每天计算，出院后部分生活不能自理，护理费按60.00元每天计算，原告的护理费损失为7320.00元（住院期间31天×120.00元/天+出院后60天×60.00元/天=7320.00元），对原告主张的护理费超出部分本院不予支持；3、住院伙食补助费，原告主张的住院伙食补助费为1860.00元，原告的该主张不违反法律规定，本院予以支持；4、残疾赔偿金，原告主张的残疾赔偿金损失为75878.00元（37939.00元/年×20年×10%=75878.00元），符合法律规定，本院予以确认；5、营养费，原告未举示证据证明其需要加强营养，对原告的该主张，本院不予支持；6.康复费和后期检查费，原告主张的康复费和后期检查费为3000.00元，原告为此提供了鉴定意见，符合法律规定，本院予以确认；7.购买膝关节固定器的费用2200.00元，该笔费用的产生是为辅助治疗原告因交通事故造成的骨折伤，属于因就医治疗产生的费用，二被告应依法赔偿；8、鉴定费，原告要求二被告依法承担其支付的鉴定费2100.00元，但未举示证据证明其鉴定费的金额，本院不予支持；9、精神抚慰金，原告因伤致残，对其造成了一定精神损害，本院酌情支持原告精神抚慰金2000.00元，超出部分本院不予支持。原告的各项损失共计104805.05元。原告李某1的损失在交强险的死亡伤残赔偿限额内可赔偿残疾赔偿金75878.00元、护理费7320.00元、康复费3000.00元和精神抚慰金2000.00元；在交强险的医疗费用赔偿限额内可赔偿医疗费10000.00元。被告平安财保公司在交强险赔偿范围内应赔偿原告98198.00元，扣除被告平安财保公司垫付的8000.00元后，被告平安财保公司还应赔偿原告90198.00元。扣除交强险范围内的赔偿数额后，下剩损失6607.05元由被告谭治坤赔偿。被告谭治坤为原告垫付了11104.80元，扣除被告谭治坤应承担的赔偿金额，原告还应返还被告谭治坤4497.75元，该笔款项由被告平安保险公司径行支付给被告谭治坤。综上，被告平安财保公司在交强险赔偿范围内实际应赔偿原告各项损失共计85700.25元，另向被告谭治坤支付4497.75元。被告平安财保公司申请对原告的伤残等级申请重新鉴定并提出以下理由：1.原告右膝关节活动影响较小，不构成伤残，并举示了原告的照片予以佐证；2.根据《人体损伤致残程度分级》第273页中的要求，原告须在骨折6个月以上，且除去外固定物后进行适当的功能训练至少2个月，才能进行伤残等级鉴定；3.原告的伤残等级鉴定机构系其自行委托，违反鉴定程序；4.原告进行鉴定的材料未经质证，因此被告平安财保公司根据《最高人民法院关于修改的决定》第三十四条规定，申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。对被告平安财保公司申请重新鉴定的理由评判如下：1.被告平安财保公司虽向本院举示了原告的照片复印件，但该照片复印件没有记载制作时间和制作人，缺乏证据的合法性，且从该照片内容也不能反映原告右膝关节活动受限的程度，缺乏证据的证明力，因此该证据不能说明原告自行委托的鉴定机构作出的鉴定意见缺乏事实依据；2.被告平安财保公司提出原告须在骨折6个月以上，且除去外固定物后进行适当的功能训练至少2个月，才能进行伤残等级鉴定，但提出的该理由并无相应规定，被告平安财保的该理由不成立；3.被告平安财保公司提出，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一款的规定，人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证，未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。该条司法解释适用于当事人向人民法院申请鉴定的情形。而本案鉴定形成于诉前，且系原告自行委托，因此本案不适用《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一款的规定；4.被告平安财保公司提出，原告的伤残等级鉴定机构系其自行委托，违反鉴定程序。《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。从该条司法解释可看出，原告并非自行委托鉴定机构进行鉴定，就必然存在鉴定程序违规，而是要求被告平安财保公司在有证据或理由足以反驳原告自行委托鉴定机构作出的鉴定意见存在问题，人民法院才会准许被告平安财保公司的重新鉴定申请。原告委托重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所对其伤残等级等项目进行鉴定，该鉴定机构具有相应司法鉴定资质，鉴定人员具有相应从业资格，二被告对鉴定机构据以作出鉴定意见的原告住院病历未提出异议，因此本院认为该鉴定机构作出的关于原告伤残等级等项目的鉴定意见，不违反规定，予以采信。对被告平安财保公司的重新鉴定申请，本院不予准许。被告平安财保公司提出，原告系农村居民，其残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入标准计算。原告系未成年人，随其父亲在城镇居住多年，其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算。对被告平安财保公司提出的该理由，本院不予采纳。被告平安财保公司提出，案外人石磊停放在自家地坝内的牌照号为“渝F9**”的小型普通客车系无责车辆，被告平安财保公司的赔偿数额中应扣除该车辆应承担的无责任赔偿数额。《道路交通事故责任认定书》中载明：被告谭治坤驾车行至事故地点，因其操作不当，致使客车侧滑失控，驶过道路中心黄色实线，将道路左侧的行人李某1撞倒后，又将石磊停放在自家地坝内的牌照号为“渝F9**”的小型普通客车、道路旁的一根路灯和宋祖香家的屋角撞坏。在交通事故发生的全部过程中，原告没有与牌照号为“渝F9**”的小型普通客车发生接触，且该车处于静止状态，与原告受伤没有形成原因力，因此被告平安财保公司提出该理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司于本判决生效后十日内向原告李某1赔偿各项损失85700.25元，向被告谭治坤支付4497.75元；二、驳回原告李某1的其他诉讼请求。本案案件受理费471.47元，原告李某1负担71.47元，被告谭治坤和被告中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司各负担200.00元。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 员  张 峰二〇二〇年五月二十一日法官助理  郑 强书 记 员  何海燕