江苏省灌南县人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)苏0724民初157号 原告：灌南县铜灌世纪家园业主委员会，住所地灌南县铜灌世纪家园**楼**。 法定代表人：王泽洪，主任。 委托诉讼代理人：周达华，江苏海西律师事务所律师。 被告：铜陵联达建设集困有限公司灌南分公司，住，住所地灌南县铜灌世纪家园**/div> 负责人：王二华，经理。 委托诉讼代理人：裴启平，该公司职工。 被告：连云港市御园物业管理有限公司，住所，住所地灌南县新安镇工农路div> 法定代表人：郑杰，经理。 委托诉讼代理人：汤井国，胡学健，该公司职工。 原告灌南县铜灌世纪家园业主委员会（以下简称“世纪家园业主委员会”）与被告铜陵联达建设集困有限公司灌南分公司（以下简称“铜陵联达灌南分公司”）、连云港市御园物业管理有限公司（以下简称“御园物业管理公司”）恢复原状纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，进行公开开庭审理，原告世纪家园业主委员会的主任王泽洪、其委托诉讼代理人周达华，被告铜陵联达灌南分公司的委托诉讼代理人裴启平，被告御园物业管理公司的委托诉讼代理人汤井国、胡某1均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告世纪家园业主委员会提出诉讼请求：判令两被告将其非法拆除的凉亭恢复原状；被告承担诉讼费。事实及理由：2019年5月8日，被告未经过任何部门批准，更没有经过原告及全体业主同意，雇佣李树华擅自用挖掘机将原告所在小区的两个凉亭拆除，以上事实经开发区派出所现场查实。针对被告的违法行为，原告多次找两被告要求他们将凉亭复原状，两被告均拒绝恢复。故原告起诉，要求支持其诉讼请求。 被告铜陵联达灌南分公司辩称：该公司系通灌世纪家园二期11号楼至17号楼的施工单位，原告起诉的内容不是事实，其亦未行使拆除行为，要求驳回对其的诉讼请求。 被告御园物业管理公司辩称：原告主体不合法，不具有主体资格。 本院审理查明如下事实：灌南县铜灌世纪家园小区位于灌南县经济开发区西侧，建设单位为江苏铜灌置业有限公司。2010年10月份，江苏铜灌置业有限公司委托御园物业管理公司对涉案小区进行前期物业管理。 在御园物业管理公司对涉案小区管理中，该小区一期业主邱某（李集乡人民政府城建办）、王某、王泽洪、冯某、吴某、段某、杨某、胡某2、殷某、梁某、谢某作为筹备组成员，由邱某任组长，进行筹备成立涉案小区的业主委员会事宜。 2018年12月18日，原告以灌南县铜灌世纪家园业主委员会名义向李集乡人民政府提出请求批复其成立，李集乡人民政府盖章同意。 2019年3月14日，灌南县房产处对关于铜灌世纪家园成立业委会申请备案作出回复，对其申请不予支持。 2019年5月份，两个凉亭被拆除，原告认为侵犯了业主的权益，发布《致全体业主公开信》，内容显示：“要求开发商重新修建下水道化粪池；要求按装监控摄像头；要求开发商重新修建两个凉亭；对不负责任的物业公司予以辞退，重新聘请物业公司等内容。”有大约80名涉案小区的业主在上公开信上签字。后原告提起诉讼，请求支持其诉讼请求。 另查明，涉案小区于2010年一期交付业主使用，二期工程现处于在建状态。 本案审理中，从原告提交给法庭的证据中显示，其仅提供筹备组人员系小区业主，及组长邱某系李集乡政府工作人员的身份信息；其并未提交召开业主大会，及选举业主委员会成员的材料。其仅提供了召开业主大会留影的照片一张、及业主委员会主任等职务选举结果统计表。 上述事实，有原、被告的陈述、报备材料明细，土地使用权证、房产处的回复、照片、视频等证据在卷为证。 本院认为，业主委员会的成立与否与相关机关的备案行为不存在必要性的联系。李集乡人民政府在对其请求批复成立铜灌世纪家园业主委员会的报告上盖章同意，与灌南县房产处对原告申请备案不予支持的行政行为，均不能决定涉案小区业主委员会是否成立。业主委员会作为一种自治组织，其是否成立，系以是否达到法律规定的条件，按照法律规定的程序而界定。 根据《中华人民共和国物权法》的规定内容，选举业主委员会或者更换业主委员会成员需经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。 根据《江苏省物业管理条例》规定：“一个物业管理区域成立一个业主大会；…首次业主大会筹备组由业主、建设单位、乡镇人民政府、社区居村委会等派员组成，筹备组中的业主成员由乡镇人民政府组织业主推荐产生。” 从原告提供的证据显示，其没有提供物业管理的区域范围的证据，来证明业主委员会成立的依据；其筹备组成员的身份不符合法律规定；其仅提供了业主大会的留影，而未提供至为关键的召开业主大会的材料，包括何种方式召开、参会人数、参会人员对会议内容进行签字等证据；及也未提供选举的业主委员会经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意的证据。上述条件均作为成立业主委员会的法定条件、程序，而原告未履行到位。 综上，根据原告提供的现有证据，本院认为其成立业主委员会确实没有达到法律规定的条件、程序要求，原告的主体不适格。 据此，依照《中华人民共和国物权法》第七十五条、第七十六条，《江苏省物业管理条例》第十一条、第十六条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，第一百五十四条之规定，裁定如下： 驳回原告灌南县铜灌世纪家园业主委员会的起诉。 案件受理费400元，原告已缴纳，予以退回原告。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省连云港市市中级人民法院。 审 判 长  张 蕊 人民陪审员  杨正勇 人民陪审员  路中干 二〇二〇年五月十四日 书 记 员  刘翠翠 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 [一]、《中华人民共和国物权法》 第七十五条业主可以设立业主大会，选举业主委员会。地方。地方人民政府有关部门应当对设立业主大会和选举业主委员会给予指导和协助div> 第七十六条下列事项由业主共同决定： （一）制定和修改业主大会议事规则； （二）制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约； （三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员； （四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人； （五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金； （六）改建、重建建筑物及其附属设施； （七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。 决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。 [二]、《江苏省物业管理条例》 第十一条一个物业管理区域成立一个业主大会。 业主大会由物业管理区域内全体业主组成。物业管理区域内业主人数较少且经全体业主一致同意，决定不成立业主大会的，由业主共同履行业主大会、业主委员会的职责。 第十六条首次业主大会筹备组由业主、建设单位、街道办事处（乡镇人民政府）、社区居（村）民委员会等派员组成。筹备组中的业主成员由街道办事处（乡镇人民政府）组织业主推荐产生。 筹备组人数应当为五至十一人的单数，其中业主成员应当不少于筹备组人数的百分之六十。筹备组组长由街道办事处（乡镇人民政府）指定人员担任。 筹备组应当自成立之日起七日内，将成员名单在物业管理区域内显著位置进行公示。业主对筹备组成员有异议的，由街道办事处（乡镇人民政府）协调解决。 第十九条召开业主大会会议，应当于会议召开十五日前通知全体业主。召开住宅小区的业主大会会议，应当同时告知社区居（村）民委员会。业主委员会应当做好业主大会会议记录，并妥善保存。 第二十一条业主委员会由业主大会会议选举产生。…… [三]、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。