河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终980号上诉人（原审被告）：兰考县晴天果蔬种植专业合作社，住所地兰考县城关乡姜楼村。社会统一信用代码：93410225080820980X。法定代表人：李晴。委托诉讼代理人：李国杰，河南金杞律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：王可亭，男，1971年11月16日生，汉族，住河南省杞县。原审被告：张鹏，男，1983年7月17日生，汉族，住河南省杞县。原审被告：王朋海，男，1965年3月10日生，汉族，住河南省杞县。上诉人兰考县晴天果蔬种植专业合作社为与被上诉人王可亭，原审被告张鹏、王朋海种植养殖回收合同纠纷一案，不服杞县人民法院（2019）豫0221民初4176号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。兰考县晴天果蔬种植专业合作社上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人已经完全履行了合同义务，没有违约。1.在被上诉人没有提交承包合同与其他证据的情况下，无法认定被上诉人实际种植的亩数，一审法院仅凭被上诉人陈述认定被上诉人种植40亩并以此认定上诉人违约，证据不足。2.一审法院认定被上诉人符合合同收购标准的西瓜为10亩没有依据。3.被上诉人没有证据证明上诉人拒收西瓜。事实是被上诉人因出售给他人价格高而将西瓜卖给了其他的收购者。上诉人对数十家种植户都履行了收购义务，如果被上诉人的西瓜合格不可能就拒收被上诉人的。4.上诉人没有违约，被上诉人也没有证据证明其有损失。5.被上诉人另收取有上诉人的定金二万元，被上诉人应当退还。原告王可亭向本院提起诉讼请求：1．要求依法判决被告赔偿原告违约金8万元。2．诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月份，被告王朋海向原告推销：“圣都”牌西瓜新品种，承诺每亩地产量5000斤左右，收购价格：一级（8斤/个以上）0.5元/斤，二级（5斤/个至8斤/个），凡是种植面积20亩以上的瓜农，便以被告兰考县晴天果蔬种植专业合作社和其工作人员张鹏的名义签订《2019年夏季西瓜收购合同》。合同签订后，原告依照王朋海的指导，计划种植40亩，每亩种植1000棵，以每棵西瓜苗0.6元计，瓜苗款在原告出售西瓜时予以扣除。被告王朋海育出瓜苗后，在王朋海的技术指导下，原告栽植上了预定的瓜苗，过约10天左右，原告栽植的瓜苗死掉了30%。原告找王朋海，问怎么办？王朋海说补同种类瓜苗，瓜苗款必须先付，否则不让用瓜苗。原告只好又拿钱买瓜苗栽种，后栽种的瓜苗又死了不少，给原告的产量造成了较大的损失。原告种植的西瓜即将成熟时，发现该瓜能长到8斤以上的只有5%，5到8斤的20%，5斤以下的占75%。原告与王朋海联系，要求三被告履行协议，收购原告种植的西瓜，三被告以各种理由仅收购了三车西瓜，大约1千斤左右，价格是每斤0.5元，该西瓜款被王朋海扣留作为西瓜苗款，其余的被告拒收。至此，原告的西瓜大部分烂到地里无法出售。原告与三被告所订合同第六条约定：“本合同甲、乙双方签订后即刻生效。若在本合同生效期内甲乙双方任何一方违反合同，均应按每亩2,000元违约金赔偿对方。”原被告履行合同过程中，由于被告违约，提供虚假种苗，又不收购原告种植的西瓜，造成原告亩产约1000斤，价格0.3元至0.4元，亩收入不足500元，原告遭受极大损失。三被告行为属违约，应按照合同书约定，赔偿原告造成的经济损失，并承担违约金。在三被告与原告签订合同过程中，三被告互相配合，作弄玄虚，骗取了原告的信任，应互相承担连带责任，赔偿原告的经济损失。为维护原告的合法权益，请求依法支持原告的诉讼请求。被告兰考县晴天果蔬种植合作社缺席未做答辩。被告张鹏辩称，我是晴天合作社的股东，职务是总经理。经王朋海介绍和原告王可亭认识。我们晴天合作社兰考县××4000亩大棚，所以深知农业生产过程中，管理很重要，原告地里面的西瓜在销售前，我和王朋海去看了，苗很弱，病害非常严重，当时也和原告说了，按照合同约定的标准，适当降低执行标准，1级瓜合同约定8斤调整到6斤，2级瓜5斤起步调整到3.5斤，我们的目的是尽可能、最大化帮农户多销售西瓜，但是外观、成熟度必须达到约定标准，至于原告方卖了多少西瓜，装我车上多少，我不大清楚，我们收购是在王朋海那里定点收购的，从开始到结束，没有停止过。原告现起诉我方违约，我认为不存在，因为我代表晴天合作社与原告签订的西瓜回收合同，合同一直在履行，并未无故终止和拒绝履行合同的权利和义务。被告王朋海辩称，我从2019年3月经郭建引荐认识张鹏，张鹏所在的晴天合作社要杞县××这××西西瓜种植基地，当时让我发展1000亩，最后发展到600亩左右，其中就有王可亭的40亩。原告在诉状中陈述，在我的指导下每亩地1000棵不属实，这属于密集种植，不是在我们技术要求下种植。苗成活率死了30%不属实。在生产管理中，我也去了几次，他属于西瓜和蒜的套种，蒜没有及时出，浇水也不及时，管理跟不上。西瓜成熟后，收了两车瓜，打电话收购，其他农户都拉过去了，他也没拉。从育苗、种植、收购我都是按照晴天合作社张鹏的意见操作的。具体经济损失我不承担。一审法院认定事实：2019年4月份，原告王可亭经育苗基地负责人王朋海介绍认识被告晴天合作社总经理张鹏，双方约定由原告种植被告晴天合作社指定的圣都牌西瓜品种40亩，并于2019年4月23日签订了《2019年夏季西瓜收购合同》（以下简称收购合同），合同就西瓜品种、收购标准、收购价格、结算方式、双方责任进行了约定。其中在合同第三项对收购标准进行了约定：圣都西瓜收购一级瓜8斤起；二级瓜5斤起到8斤。收购价格：一级瓜每斤0.5元；二级瓜0.3元。第五项中对双方责任进行了约定：1、甲乙双方均应认真执行本合同，乙方在无过错前提下甲方不得以任何借口无故推迟收或拒收乙方交售的合格西瓜。否则甲方承担相应法律责任。2、乙方未经甲方允许，不得在生产管理过程中使用违禁药、肥，不得未和甲方协商自行将合同内的西瓜转卖他人，否则乙方承担相应法律责任。原告种植的西瓜即将成熟时，发现该瓜能够长到8斤以上的只有5%，5到8斤的20%，5斤以下占75%。原告所种植的西瓜成熟后，被告晴天合作社通过在王朋海处设立的西瓜收购点收购了原告两三轮车大约1000斤的西瓜。查明本案被告张鹏为被告晴天合作社总经理，被告李晴为被告晴天合作社法定代表人。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原告王可亭与被告晴天合作社签订《2019年夏季西瓜收购合同》，该合同合法有效。被告晴天合作社、被告王朋海是否存在违约行为是原、被告双方争议的焦点。收购合同中对于交付的方式、地点，双方没有明确约定。根据双方的陈述及举证，无法判定被告晴天合作社在前期收购了原告两车西瓜后中断了收购行为，也无法判定是否存在晴天合作一直在收购，而被告拒绝交付的情况。庭审中对于原告通过王朋海卖了1000斤左右的西瓜给被告晴天合作社这一事实，原、被告双方均认可。结合本案，原、被告既已签订种植收购合同，被告晴天合作社就应当主动承担收购义务，在没有其他证据证明被告晴天合作社有正当理由拒绝收购的情况下，被告晴天合作社未完全履行收购义务且未就收购合同做其他补充协议或对原告的损失采取挽救措施，对此，本院认为被告晴天合作社就原告所种植的40亩西瓜的收购存在部分违约行为，应当承担相应违约责任。对于违约责任比例的认定，原告在诉状中陈述，其发现自家西瓜能够长到8斤以上的只有5%，5-8斤的20%，5斤以下占75%。根据合同条款，5斤以下西瓜并未在合同约定的收购范围内，对于5-8斤及8斤以上且符合合同第二项其他情形的西瓜则属于被告晴天合作社的应当收购的。那么晴天合作社应当承担收购义务的西瓜占比应为25%，地亩占比也应为25%即10亩。因被告确已通过王朋海收购了原告1000斤左右的，因该1000斤左右西瓜应占被告晴天合作社应当承担收购义务的多少，无法进行查明，故本院认为应以10亩的50%即5亩来计算责任承担比例为宜。根据收购合同第六项，“本合同经甲、乙双方签字后即可生效，若在本合同生效期内甲乙双方任何一方违反本合同，均应按每亩2,000元违约金赔偿对方。”被告晴天合作社应当按违约5亩承担每亩2,000元即10,000元承担违约赔偿责任。被告王朋海虽作为原告与被告晴天合作社的中间人，提供圣都牌西瓜苗给原告，但本案核心争议点为收购合同，收购合同中并未约定第三方即被告王朋海的相关责任，故本院认为，王朋海不应承担本案的违约责任。被告张鹏系被告晴天合作社的总经理。该收购合同签订与履行系被告张鹏的职务行为，该行为后果应由被告晴天合作社承担责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、被告兰考县晴天果蔬种植专业合作社在本判决生效之日起十日内赔偿原告王可亭违约金10,000元。二、驳回原告王可亭的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，由被告兰考县晴天果蔬种植专业合作社负担112.5元，原告王可亭787.5元。本院二审期间，上诉人针对其上诉请求和上诉理由没有提出证据。本院二审查明的本案事实与一审判决认定事实相一致。本院认为，西瓜作为农作物的一种，产量和成熟西瓜的甜度、大小等品质，受种子的质量、土地的肥力、种植密度、天气自然环境及种植后西瓜生长期间的管理等多种因素的影响。鉴于本案争议的西瓜属季节性一次成熟收割，现有证据不能判定西瓜成熟后的个体大小和收获的数量。上诉人上诉称，在被上诉人没有提交承包合同与其他证据的情况下，无法认定被上诉人实际种植的亩数，被上诉人没有证据证明上诉人拒收西瓜，事实是被上诉人因出售给他人价格高而将西瓜卖给了其他的收购者。对此，上诉人没有提出证据证明，也与一审期间张鹏辩称的原告地里面的西瓜在销售前，我和王朋海去看了，苗很弱，病害非常严重及王朋海辩称的在生产管理中，我也去了几次，他属于西瓜和蒜的套种，蒜没有及时出等内容相矛盾。张鹏与王鹏海都到过被上诉人种植西瓜的现场，并没有对被上诉人种植面积提出异议，因此一审法院认定被上诉人王可亭种植西瓜的面积是合同约定的40亩并无不当，本院对上诉人该上诉理由不予采纳。关于上诉人提出定金没有返还问题。定金是合同当事人履行合同的担保，鉴于本案合同双方当事人签订的合同已经实际履行，定金应予返还。上诉人一审审理期间没有应诉参加庭审，对定金既没有要求返还，也没有对此提出抗辩，一审法院对此不予审理，适用法律并无不当，对此上诉人可另案主张。综上，一审法院判决认定基本事实清楚，适用法律正确；上诉人上诉理由不能成立，对其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人兰考县晴天果蔬种植专业合作社负担。本判决为终审判决。审判长  宋自学审判员  李永胜审判员  张燕喃二〇二〇年五月十七日书记员  谭紫阳