江西省遂川县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0827民初565号原告：刘建梅，女，汉族，1981年11月30日出生，住遂川县。委托诉讼代理人：胡爱平，江西客家人律师事务所律师。被告：康昭平，男，汉族，1985年2月1日出生，住遂川县。被告：余唆，女，汉族，1986年4月20日出生，住遂川县。上列被告委托诉讼代理人：蒋志尧，遂川县雩田镇法律服务所法律工作者。原告刘建梅与被告康昭平、余唆合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理,于2019年9月23日作出（2019）赣0827民初1619号民事判决，一、解除原告刘建梅与被告康昭平2018年6月12日签订的《入股协议》；二、驳回原告刘建梅的其他诉讼求。原告刘建梅不服判决，向江西省吉安市中级人民法院提起上诉，江西省吉安市中级人民法院经审理后作出（2020）赣08民终181号民事裁定，撤销本院（2019）赣0827民初1619号民事判决，于2020年4月7日将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡爱平、被告康昭平及委托诉讼代理人蒋志尧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘建梅向本院提出诉讼请求：1.解除原告被告2018年6月12日签订的入股协议；2.判令被告返还原告10万元及违约金（以10万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准年利率6%，自起诉之日起算至返还之日止）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月6日，被告余唆注册遂川县，在遂川县工业园区云岭工业集中区19号宗地经营。原告被告系多年朋友关系，2018年6月2日，两被告邀请原告入股开游戏厅。同日，原告与被告康昭平签订入股协议，协议约定主要有:1.原告一次性向被告交纳入股金十万元，作为对遂川县金辉游戏机室的投资，在游戏室中占股百分之十，占股时间为2018年6月1日至2019年6月1日，原告在占股时间内可享受该店每月纯利润的10%分红，每月1日为分红结算日；2.原告虽然对该店进行入股投资但只享有利润分配与经营监督权、建议权，该店的经营决策权都由被告享有，原告不得干涉；3.原告如不愿意继续占股，可事先一个月提出，被告享有优先购买原告股份权，如原告有意将股份转让，应经双方同意，原告收款后就自动退出该店所占股份，也就不得再分配利润；4.本协议到期后，如双方无争议将自动续签一年。协议签订后，原告向被告支付了10万元。2018年6月22日，被告擅自将遂川县经营地点变更为泉江镇东路小区。2018年7月9日，被告与案外人肖某签订转让协议，原告发现后，多次与两被告协商处理无果。当庭补充说明,2017年6月12日刘建梅与被告签订入股协议之前，游戏室系被告两人和案外人肖某合伙经营的。被告康昭平、余唆辩称，余唆于2017年元月在遂川县工业园集中区，办理了许可证。原告在了解经营游戏室利润可观的前提下，于2018年6月2日与余唆的丈夫康昭平协商，入股10万元。双方签订了入股协议。约定原告入股投资占游戏室的10%的股份，只享有利润分配与经营监督建议权，经营决策由被告负责，原告不得干涉。故本案属于合伙纠纷。为了更好的经营游戏室，双方于2018年5月份将经营场所搬迁至泉江镇东路小区7幢。经营了不到一个月，因亏损无法经营。2018年7月9日双方口头协商一致，将游戏室转让给肖某，由于无法办理经营许可证的变更手续，导致该游戏室无法实际转让。康昭平将此情形口头告知了原告，并经原告同意，余唆于2018年10月22日与肖某签订了解除协议。该游戏室仍然归原告所有，由于游戏室经营一直亏损，在2018年11月起就一直处于停业状态。本案双方系合伙关系，游戏室至今没有处理，且经营期间没有产生利润。原告提出解除双方入股协议，被告同意，但原告提出返还10万元股金及支付违约金的诉求没有法律依据。依据法律规定，原告提出解除合伙，那只能分割合伙经营的资产。原告刘建梅提交的证据有：1.原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格。2.原告与被告康昭平签订的入股协议，证明原告投资10万元入股遂川县。3.案外人肖某与余唆签订的《金辉游戏机室转让协议》，证明被告擅自将遂川县转让给案外人肖某。4.工商登记信息，证明遂川县合法注册。5.录音一段，证明被告未经原告同意，私自将游戏厅转让，被告答应返还原告10万元。6.证人肖某证言，证明2018年5月肖某与余唆合伙在东路小区开办遂川县之后相互转让、解除及与原告相互不认识的事实。被告提交的证据有：1.营业执照、经营许可证，证明遂川县注册、许可情况。2.被告余唆与刘隆境签订房屋租赁合同，证明2018年5月16日，遂川县租房情况。3.转让协议，证明2018年7月9日，被告余唆与肖某签订了35万元转让遂川县的事实。4.解除协议，证明2018年10月22日，被告余唆与肖某签订了解除遂川金辉游戏室转让协议的事实，由被告余唆退回转让费15万元。。以上证据经双方质证无异议，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：两被告系夫妻关系，原告刘建梅与被告康昭平、余唆系朋友关系。被告余唆于2017年1月19日取得遂川县枚江游戏室娱乐经营许可证，住所为枚江乡，法定代表人余唆，企业类型为个体，注册资本3万元，经营范围为电子游戏娱乐服务，此证上有当年有效，有效期延至2018年12月31日，并有改名为遂川县字样，住所地。2018年5月，被告与肖某合伙在东路小区筹办遂川县。2018年5月16日，被告余唆与刘隆境签订房屋租赁合同，双方约定租期3年6个月，每年租金22800元，房屋为燕来居商务宾馆南19-20号、北19-20号客房五间用于动漫城。2018年6月2日，原告与被告康昭平签订入股协议，协议主要约定:原告一次性向原告交纳入股金十万元，作为对遂川县的投资，在游戏室中占股百分之十，占股时间为2018年6月1日至2019年6月1日，原告在占股时间内可享受该店每月纯利润的10%分红，每月1日为分红结算日；原告虽然对该店进行入股投资但只享有利润分配与经营监督权、建议权，该店的经营决策权都由被告享有，原告不得干涉；原告如不愿意继续占股，可事先一个月提出，被告有优先购买原告股份权，如原告有意将股份转让，应经双方同意，原告收款后就自动退出该店所占股份，也就不得再分配利润；协议到期后，如双方无争议将自动续签一年。协议签订后，原告向康昭平支付了10万元入股金。2018年6月22日被告在遂川县市场和质量监督管理局办理了营业执照，名称为遂川县，类型为个人独资企业，住所为江西吉安市遂川县.20北19.20号，投资人余唆，成立时间2017年5月16日，经营范围为电子游戏娱乐服务。2018年7月9日，被告余唆与案外人肖某签订金辉游戏室转让协议，以35万元的价值将所有运营设备及证件完全转让给肖某。约定协议签订时首付15万元，2018年8月10日前付6万元，2018年9月10日前付6万元，余款8万元在娱乐经营许可证和工商营业执照过户后及时付清。如果2018年8月10日或2018年9月10日前完成过户，余款一次性付清。2018年10月22日，余唆与肖某签订解除协议，将游戏室退还给余唆，由被告余唆退回转让费15万元。原告多次与两被告协商处理无果。本院认为，被告余唆与康昭平为夫妻，遂川县登记投资人为余唆的个人独资企业。原告刘建梅与被告康昭平签订遂川县入股协议，并投入资金10万元，在游戏室中占股百分之十，被告余唆未对被告康昭平签订入股提出过异议并主张自己的权利，应当视为对被告康昭平与原告刘建梅签订的入股协议行为予以默认，构成表见代理。按照《个人独资企业法》第十五条规定，个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的十五日内依法向登记机关申请办理变更登记。原告刘建梅与被告康昭平签订遂川县入股协议后，遂川县虽未对投资人变更向工商登记机关申请办理变更登记，但变更登记不属于转让行为有效的前提条件，未办理变更登记，依照法律规定应当受到相应的行政处罚，但并不影响入股协议的效力，依法应认定为有效，原告刘建梅与两被告形成个人合伙关系。但从事民事活动应当遵循自愿、公平、诚信、守法等规则，被告对原告隐瞒变更经营地点和之前就是与他人合伙的事实，被告在原告签订合伙协议仅一个月的时间，且未按协议每月1日为原告结算分红的情况下，又擅自将遂川县全部转让给他人，原告刘建梅要求解除协议，符合法律规定，且被告也同意解除，本院予以支持。根据本案原告入股时间、占股10%，只享有利润分配与经营监督权、建议权，结合被告在遂川县前后注册投入、转让35万元的价值以及被告无证据证明经营状况和财务状况的事实，原告主张被告返还投资款10万元并按年利率6%计付利息的诉讼请求，本院予以支持。被告辩称变更经营场是与原告协商同意的、游戏室转让他人告之了原告，因没有事实依据，本院不予支持。被告答辩称原告刘建梅入股在被告名下的10万是刘建梅和高满生一起入股的，原告只能主张自己的5万元，请求驳回原告的诉请的意见，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百一十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除原告刘建梅与被告康昭平2018年6月2日签订的《入股协议》；二、被告康昭平、余唆在本判决生效后十日内返还原告刘建梅100000元，并从2019年7月8日起按年利率6%支付该款利息至还清日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告康昭平、余唆负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  吴理钰人民陪审员  蒋红梅人民陪审员  曾春莲二〇二〇年五月八日书 记 员  郭琴彦