福建省漳州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2020)闽06刑终138号 原公诉机关福建省平和县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）卢某1，男，1990年11月9日出生于福建省平和县，汉族，农民，住福建省平和县，系本案被害人。 委托诉讼代理人卢丽碧（卢某1的姐姐），女，1983年12月15日出生于福建省平和县，汉族，住福建省厦门市湖里区。 被上诉人（原审被告人）李永辉，男，1981年4月16日出生于重庆市大足县，汉族，小学肄业，务工，住福建省平和县。2010年1月21日因犯盗窃罪，被平和县人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年11月14日被刑事拘留，同月23日被逮捕，2020年1月13日被取保候审，现在家。 福建省平和县人民法院审理福建省平和县人民检察院起诉指控被告人李永辉犯故意伤害罪，卢某1提起附带民事诉讼一案，于2019年11月21日作出（2019）闽0628刑初235号刑事附带民事判决。宣判后，刑事部分没有抗诉、上诉，已经发生法律效力。卢某1对民事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法询问了上诉人、被上诉人，听取了双方的意见。现已审理终结。 原判认定，2018年9月27日4时许，被害人卢某1与卢某2在平和县××村××组××层喝酒听歌，并将音响放置在二层观景台木栏杆处。被告人李永辉因音乐吵，影响其休息，直接至观景台踢踹音响，被害人卢某1听到声音上前与李永辉发生肢体冲突，卢某1被李永辉抱甩后退背部撞到木质栏杆，卢某1掉下9.7米高观景台，导致其右第7、8、10肋骨骨折、第3腰椎压缩性骨折、第3.4腰椎左侧横突骨折。经鉴定，卢某1人体损伤程度综合评定为轻伤二级。案发后，被告人李永辉明知他人报警，仍留在现场等待民警到场处理。 附带民事诉讼原告人卢某1于案发当日到平和县医院门诊治疗，先后于2018年9月27日至10月5日和2019年10月15日至21日到原中国人民解放军第一七五医院住院治疗，因被告人李永辉的行为造成卢某1的经济损失有：1.医疗费按住院、门诊票据等，计为76334.3元；2.误工费15000元；3.护理费1500元；4.交通费酌定2000元；5.住院伙食费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，计为20元／天×14天＝280元；6.营养费按其医疗费的10%，计为76334.3元×10%＝7633.43元；7.医疗康复器材费2000元，以上合计106409.73元。 原判认定上述的事实有被害人卢某1的陈述，证人卢某2的证言，现场笔录及现场勘验笔录、现场图、照片，法医学人体损伤程度鉴定书，平和县公安局出具的到案经过，扣押决定书、扣押清单，被告人李永辉的供述和辩解以及中国人民解放军第一七五医院出具的诊断证明书、出院小结、收费票据、费用汇总清单，福建闽南司法鉴定所闽南司鉴［2019］临鉴字第0038号对卢某1评为十级伤残、误工期限90日的司法鉴定意见等。 原判认为，被告人李永辉故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后，李永辉能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；有前科，在量刑时综合予以考虑；被害人对纠纷的发生有一定责任，对被告人酌情从轻处罚；致使被害人构成二处轻伤，在量刑时予以综合考虑。被告人李永辉的犯罪行为给附带民事诉讼原告人卢某1造成的经济损失，依法应当承担民事赔偿责任，在刑事附带民事赔偿方面，确定李永辉承担90%的责任，即106409.73元×90%＝95768.76元。据此，依法判决：一、被告人李永辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；二、被告人李永辉应赔偿刑事附带民事原告人卢某1各项经济损失合计人民币九万五千七百六十八元七角六分；三、驳回刑事附带民事原告人卢某1的其他诉讼请求。 上诉人卢某1的上诉理由：对李永辉犯罪应予严惩；对自己承担10%的责任表示不服。 经审理查明，原判认定被告人李永辉犯故意伤害罪和附带民事部分的事实清楚、证据确实充分。二审认定的事实与一审相同，据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，各证据之间能够相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，被上诉人李永辉与上诉人卢某1因琐事发生纠纷，发生肢体冲突，致卢某1从观景台坠落，造成轻伤二级，李永辉的行为已构成故意伤害罪。原审根据李永辉犯罪事实、自首、前科和卢某1负有一定责任等从轻、从重情节，量刑并无不当。李永辉对卢某1造成轻伤的经济损失，依法应予赔偿。原审根据案件发生的起因、过程事实，确定卢某1存在一定责任，自负10%的经济损失是适当的。卢某1提出的上诉理由不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，判处正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  陈 荣 审 判 员  高振乾 审 判 员  戴维政 二〇二〇年五月十八日 法官助理  林杜明 书 记 员  黄小娇 附相关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。