广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初10683号 原告：陈宝财，男，1964年2月6日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：杨少波，广西佳丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓刚，广西佳丰律师事务所实习律师。 被告：广西壮锦财通投资集团有限公司，住所地南宁市青秀区民族大道131号航洋国际城2号楼2020号，统一社会信用代码：91450000310224827X。 法定代表人：朱彪铭。 被告：朱彪铭，男，1976年10月25日出生，汉族，户籍地广西玉林市玉州区，现住址南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：黄洁，广西通诚律师事务所律师。 原告陈宝财与被告广西壮锦财通投资集团有限公司（以下简称“壮锦公司”）、朱彪铭请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月29日公开开庭进行了审理。原告陈宝财的委托诉讼代理人杨少波，被告壮锦公司的法定代表人也即被告朱彪铭以及被告朱彪铭的委托诉讼代理人黄洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈宝财向本院提出诉讼请求：1、壮锦公司、朱彪铭按股东会决议办理将法定代表人由朱彪铭变更为陈宝财的工商变更登记；2、本案诉讼费由壮锦公司、朱彪铭承担。事实与理由：陈宝财持有壮锦公司60%的股权。根据陈宝财与朱彪铭、案外人杨阳的约定，壮锦公司的公章由陈宝财管理。朱彪铭在2018年初利用其为工商登记注册的法定代表人的便利，通过挂失补办的方式，重新刻制了壮锦公司的公章及补办了营业执照等，在未经陈宝财同意及授权的情况下对外使用壮锦公司的公章。2018年11月30日，陈宝财依法召集召开壮锦公司2018年第1次临时股东会议，并将会议的召开通知通过邮寄、电话短信等方式告知公司的另一股东朱彪铭，该通知包含会议时间、地点以及议题、召集人等内容。2018年12月28日，朱彪铭并未按时到通知的地点参加会议。陈宝财根据股东会召开的议题进行了表决，并形成了壮锦公司股东会决议，决议内容如下：1、变更公司法定代表人，将公司法定代表人朱彪铭变更为陈宝财；2、原公司法定代表人朱彪铭将公司的印章、营业执照移交给变更后新的法定代表人保管；3、公司于本决议作出后30日内向公司登记机关申请变更登记。股东会决议作出后，陈宝财将决议内容通过短信等方式告知朱彪铭。在向工商登记机关申请变更登记期届满前，陈宝财再次通过邮寄、短信等方式将股东会决议以及协助办理工商变更登记及移交相关材料的告知书发送给朱彪铭，但朱彪铭未给予任何回应，也未配合办理相关的变更登记手续及移交相关材料。陈宝财依法召集召开壮锦公司2018年第1次临时股东会议的主体、程序合法，股东会会议内容合法，该股东会决议应合法有效，朱彪铭应配合陈宝财履行股东会决议的事项。综上所述，陈宝财为维护自身的合法权益，特诉至本院。 被告朱彪铭辩称，一、陈宝财召开的股东会议程序违法，其决议是违法的，按公司法第39条、40条的规定，持股10%以上的股东只有向执行董事、监事提议召开股东会的权利，只有在执行董事不履行该提议的情况下，监事也不履行召开股东会提议的情况下，持股10%以上的股东才有权作为召集人和主持人召开股东会。二、陈宝财发送的短信通知及邮件，朱彪铭从未收到。 被告壮锦公司的答辩意见与朱彪铭答辩意见一致。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：壮锦公司成立于2014年7月7日，股东为陈宝财、朱彪铭。 2014年7月16日，朱彪铭向陈宝财出具《承诺书》，内容为：“本人承诺陈宝财（身份证号码：4524261964××××××××）与朱彪铭（身份证号码：×××1538）于2014年7月16日成立广西壮锦财通投资集团有限公司（工商已核准名称），由于陈宝财已担任多家公司法人代表，为了方便开展工作需要，陈宝财特委托本人担任公司法人代表，实际股份为陈宝财60%，朱彪铭40%（注册登记资本为朱彪铭60%、陈宝财40%），特此证明本实际情况。” 2018年12月2日，陈宝财作为召集人向朱彪铭使用的手机号码181××××0037发出召开壮锦公司2018年第1次临时股东会的通知，通知定于2018年12月28日下午15:30在南宁市青秀区召开临时股东会，会议议题为变更壮锦公司法定代表人、移交壮锦公司印章和营业执照。朱彪铭称由于手机问题其未收到陈宝财的短信通知。同日，陈宝财向朱彪铭（收件地址广西玉林市玉州区以及壮锦公司的工商登记住所地）寄送了《壮锦财通公司2018年第1次临时股东会议召开通知》，朱彪铭否认收到过该邮件。 2018年12月28日，陈宝财在《广西壮锦财通投资集团有限公司股东会决议》上签字，确认决议内容如下：1、变更公司法定代表人：将公司法定代表人朱彪铭变更为陈宝财；2、原公司法定代表人朱彪铭将公司的印章、营业执照移交给新的公司法定代表人陈宝财保管。3、公司于本决议作出后30日内向公司登记机关申请变更登记。 2019年1月22日，陈宝财向朱彪铭发出《协助办理工商变更登记及移交相关资料告知书》，要求朱彪铭配合办理公司法定代表人变更登记手续并移交公司的印章、营业执照。 另查明，壮锦公司的在工商机关备案的公司章程约定，公司注册资本为5000万元，朱彪铭认缴出资3000万元，陈宝财认缴出资2000万元，出资时间为2034年7月2日前一次性缴清。第十二条：股东会会议分为定期会议和临时会议；召开股东会会议应当于会议召开十五日以前通知全体股东；定期会议按每月1日定时召开。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；第十三条：股东会会议由执行董事召集和主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由公司的监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十四条：股东会会议作出决议，必须经代表三分之一以上表决权的股东通过。但是，股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第二十条：执行董事为公司的法定代表人，任期三年，由股东会选举产生，任期届满，可连选连任。 本院认为，陈宝财依据《广西壮锦财通投资集团有限公司股东会决议》要求朱彪铭履行壮锦公司法定代表人变更登记手续。经查，陈宝财系壮锦公司股东，其召集并形成股东会决议。本院认为，陈宝财于会议召开十五日前通知股东朱彪铭，召集程序符合公司法的规定；根据公司章程规定，更换法定代表人应属于三分之一以上表决权可以表决的事项，朱彪铭未到会视为弃权，陈宝财表决通过股东会决议不违反法律和章程的规定的表决方式；且该股东会决议与公司法及章程并无相悖之处，应推定《广西壮锦财通投资集团有限公司股东会决议》有效。综上，陈宝财要求壮锦公司、朱彪铭协助办理壮锦公司法定代表人的工商登记变更手续，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告广西壮锦财通投资集团有限公司应于本案判决生效之日起十日内办理将法定代表人变更为原告陈宝财的工商变更登记手续； 二、被告朱彪铭对前述事项负有配合义务。 本案受理费100元，由被告广西壮锦财通投资集团有限公司、朱彪铭共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  施雪芬 人民陪审员  周 萍 二〇二〇年五月二十二日 书 记 员  黄辅权 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。