海南省临高县人民法院诉讼文书拟稿纸海南省临高县人民法院民事判决书  （2020）琼9024民初402号 原告：张英霞，女，1978年9月4日出生，汉族，公民身份号码：×××，住临高县。委托诉讼代理人：张驰，临高县新盈法律事务所法律工作者，临高县司法局公共法律服务管理室指派。被告：海口刘泽装饰工程有限公司，统一社会信用代码：91460100557393235U,住所海口市龙华区龙昆北路**骋康都商住楼****。 法定代表人：刘泽，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨春顺，海南方圆律师事务所律师。 原告张英霞诉被告海口刘泽装饰工程有限公司（简称海口刘泽装饰公司）劳动争议一案，本院于2020年1月20日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张英霞及其委托诉讼代理人张驰，被告海口刘泽装饰公司委托诉讼代理人杨春顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张英霞向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告的劳动关系；2、判令被告向原告支付工伤医疗费2161.6元、一次性伤残补助金73800元、一次性工伤医疗补助金82000元、一次性伤残就业补助金98400元、停工留薪期工资98400元、住院伙食补助费300元、住院护理、住院护理费825元5886.6元；3、判令被告向原告支付2017年11月18日至2018年7月16日未签订劳动合同的二倍工资差额65600元。事实和理由：2017 年11月18日起原告到被告位于临高县临高角富力悦海湾工程施工工地上从事电渣压力焊工作，接受被告的劳动管理，月工资为8200元，双方未签订劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险费。2018年3月10日，原告在工作时被掉下的钢筋砸伤，住院治疗，住院治疗3天共支出医疗费14850其中被告已支付12689.14元，尚欠2161.6元未支付。原告曾向临高县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，2018年9月15日该仲裁委作出临劳人仲裁字（2018）第97号仲裁裁决，确认原告与被告自2017年11月18日至2018年7月16日存在劳动关系。2019年1月25日，原告所受伤害经临高县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年5月17日，经临高县劳动能力鉴定委员会作出临劳鉴工（2019）第3号《初次鉴定结论通知书》鉴定结论为伤残玖级。原告就本案诉求于2019年7月17日向临高县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年11月14日该仲裁委员会作出临劳人仲告字（2019）第15号《案件逾期告知书》，内容为：因本委工作量大，至今未做出仲裁裁决，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三规定，你可就该劳动争议事项向人民法院起诉。为此，特向人民法院起诉，请求依法支持原告的诉讼请求。被告海口刘泽装饰公司辩称：一、原、被告之间的劳动争议于2018年9月15日由临高县劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字（2018）第97号仲裁裁决，确认了双方存在劳动关系。但本案原告的诉讼请求事项未经仲裁裁决，违反劳动争议仲裁前置程序，原告向人民法院起诉依法无据。二、临高县劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字（2018）第97号仲裁裁决程序上侵害了被告的合法权益，原告是由案外人包工头江某雇佣到被告工地干某的，对此被告并不知情，被告曾申请追加案外人江某参加仲裁，但没有得到仲裁委的采纳，侵害了被告的合法权益。三、本案原告请求赔偿的具体数额法律依据不足，具体理由如下：1、医疗费应以原告提供的有效票据为准；2、护理费应以实际发生为原则，本案原告并没有提供支付护理费的凭证和有效票据；3、住院伙食、住院伙食费予以认可留薪期工资应按照2019年海南省城镇居民人均年收入以住院天数加医嘱休息天数计算；5、一次性伤残补助金已涵盖一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原告的伤残为九级，该项费用应为26679×20×20%=106716元。当事人围绕诉讼请求，提供了证据，经庭审质证，本院确认如下：原告提供的证据一、身份证，证明原告的身份信息；证据二、海南骨科医院病情证明书，证明原告受伤后到海南骨科医院治疗的事实；证据三、海南增值税普通发票，证明原告在海南骨科医院治疗费用共12689.14元；证据四、临高县中医院医疗门诊收费票据，证明原告门诊治疗费用2161.6元；证据五、收据，证明被告已向原告支付医疗费用12689元；证据六、临劳人仲裁字（2018）第97号《仲裁裁决书》，证明原告与被告自2017年11月18日至2018年7月16日存在劳动关系；证据七、工伤认定申请表，证据八、工伤认定申请受理决定书，证据九、认定工伤决定书，证明原告受伤后申请工伤认定，2019年1月25日经临高县人力资源和社会保障局认定为工伤；证据十、初次鉴定结论通知书，证明2019年5月17日原告经临高县劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级；证据十一、劳动人事争议仲裁申请书，证据十二、受理案件通知书、证据十三、案件逾期告知书，证明本案诉讼请求事项原告已向临高县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委受理后于2019年11月14日作出临劳人仲告字（2019）第15号《案件逾期告知书》，告知原告因本委工作量大，至今未做出仲裁裁决，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条规定，可就该劳动争议事项向人民法院起诉；证据十四、刘建平出具的《证明》，证明原告在被告工地工作月平均工资8200元。被告对证据一至证据三、证据六、证据十一至证据十二的真实性、合法性、关联性无异议；对证据五证据十四的真实性、合法性、关联性不予认可，认为该证据均没有被告公司盖章；对证据七至证据十、证据十三的真实性无异议，对其证明力有异议，认为证据七至证据十系原告单方提出工伤认定，被告存有质疑，证据十三没有经过仲裁委作出仲裁；证据四由法庭依法确认。本院经审查认为，原告提供的上述证据中，对于证据十四刘建平出具的《证明》，该证据证明原告自2017年11月18日至2018年3月10日期间的工资总计为17500元，应认定原告平均月工资为4375元外；对于其他证据的证明力，本院予以确认。被告海口刘泽装饰公司引用原告提供的证据十一至证据十三，用以证明本案诉讼请求事项，原告向临高县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并且已立案，但该仲裁委员会未作出裁决的事实。根据原、被告的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月18日，原告张英霞到被告海口刘泽装饰公司承包的位于临高县临高角富力悦海湾工程施工工地从事钢筋竖焊工作。2018年3月10日，原告在工作中受伤后，于2018年3月10日至13日在海南骨科医院住院治疗支出医疗费12689.14元，2018年3月16日至6月28日又在临高县中医院门诊换药及施行骨折内固定装置取出手术治疗支出医疗费用共计2161.6元。其中被告已向原告支付医疗费用12689元。原告在工作期间，双方未签订书面劳动合同，被告也没有为原告办理社会保险登记手续，缴纳社会保险费。原告在竖焊班组工作，其劳动报酬以包工形式，按劳取酬，2017年11月18日至2018年3月10日期间的工资总计为17500元，平均月工资为4375元。原、被告之间的劳动争议，2018年9月15日经临高县劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字（2018）第97号仲裁裁决，确认张英霞与海口刘泽装饰工程有限公司自2017年11月18日至2018年7月16日（申请仲裁之日）存在劳动关系。上述仲裁裁决已发生法律效力。2019年1月25日，临高县人力资源和社会保障局作出编号（2018）56号《认定工伤决定书》，认定张英霞受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，认定为工伤。2019年5月17日，临高县劳动能力鉴定委员会作出临劳鉴工（2019）第3号《初次鉴定结论通知书》，被鉴定人张英霞目前的伤残情况符合伤残玖级鉴定标准，鉴定结论为：伤残玖级。对上述工伤认定及伤残鉴定，原、被告双方均未申请行政复议及申请再次鉴定。本案诉讼请求事项，原告曾于2019年7月17日向临高县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该仲裁委受理后，因工作量大，未作出仲裁裁决，于2019年11月14日作出临劳人仲告字（2019）第15号《案件逾期告知书》，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条规定，可就该劳动争议事项向人民法院起诉。 本院认为，原告张英霞在被告海口刘泽装饰公司承包的位于临高县临高角富力悦海湾工程施工工地工作期间，双方未签订书面劳动合同，被告也没有为原告办理社会保险登记手续，缴纳社会保险费。原告在工作中受伤后，已经临高县劳动人事争议仲裁委员会作出生效仲裁裁决，确认双方存在劳动关系，且经临高县人力资源和社会保障局认定为工伤，及经临高县劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。原告在工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，依据劳动合同法第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，原告自2017年11月18日至2018年3月10日的工资总计为17500元，原告请求判令被告支付二倍工资差额，依法应予支持。工伤保险条例规定，用人单位应当依照条例规定为本单位职工或者雇工缴纳工伤保险费，享受工伤保险待遇；未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告因工伤经鉴定为伤残玖级，原告请求解除与被告的劳动关系，依法应予支持。原告因工伤治疗支出医疗费共计14850.74元，其中被告支付12689元，原告请求判令被告再支付2161.6元，依法应予支持。原告主张的工伤住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，依据我国工伤保险条例及海南经济特区工伤保险实施办法的规定，确定如下：一、工伤住院伙食补助费按海南省机关事业单位因公出差人员伙食补助标准100/天×3天=300元；二、停工留薪期工资按本人月平均工资4375元×12个月=52500元；三、一次性伤残补助金按本人月平均工资4375元×9个月=39375元；四、一次性工伤医疗补助金按2019年度海南省在岗职工月平均工资3798元×10个月=37980元；五、一次性伤残就业补助金按本人月平均工资4375元×12个月=52500元。上列各项费用，原告请求判令被告向原告支付，本院依法予以支持。对于原告请求判令被告支付住院护理费825元的所诉讼请求，在本案中因缺乏证据认定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第八十二条第一款、国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《海南经济特区工伤保险实施办法》第十三条、第十六条、第十九条规定，判决如下： 一、解除原告张英霞与被告海口刘泽装饰工程有限公司的劳动关系； 二、限被告海口刘泽装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告张英霞支付自2017年11月18日至2018年3月10日未签订书面劳动合同二倍工资差额17500元； 三、限被告海口刘泽装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告张英霞支付工伤医疗费2161.6元、住院伙食补助费300元、停工留薪期工资52500元、一次性伤残补助金39375元、一次性工伤医疗补助金37980元、一次性伤残就业补助金52500元，共计184816.6元； 四、驳回原告张英霞的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告海口刘泽装饰工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。  审 判 长 陈魁坚 人民陪审员 陈永新 人民陪审员 陈 彬二〇二〇年五月八日 书 记 员 陈小慧附本案适用相关的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条 【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第八十二条 【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《工伤保险条例》 第二条 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。  中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十条 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条 用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。窗体顶端第三十三条 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。  停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。  生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。窗体底端《海南经济特区工伤保险实施办法》第十三条 生活不能自理的工伤人员在停工留薪期需要护理的，用人单位应当派人护理或者聘人护理。用人单位既不派人护理，也不聘人护理的，用人单位应按所在市、县上年度从业人员月平均工资的50%每月向工伤人员支付护理费用。第十六条 工伤人员在停工留薪期内，继续按原标准享受工资福利待遇。实行计件、提成等效益工资制度的，工伤人员原工资标准应按工伤人员在停工留薪期前6个月的平均工资确定，工伤人员在本单位工作时间不足6个月的，应按实际工作月数的平均工资核定。用人单位支付停工留薪期内工资的标准，不得低于政府规定的最低工资标准。第十九条 七级至十级伤残人员本人提出解除劳动、聘用合同，或者劳动、聘用合同期满终止的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准分别为终止劳动关系时14、12、10、8个月的上年度全省在岗职工月平均工资；一次性伤残就业补助金标准分别为20、16、12、9个月的本人工资。  审核：陈魁坚 撰稿：陈魁坚 校对：陈小慧 印刷：韩雪影海南省临高县人民法院 2020年5月8日印制 （共印12份）