山东省临沂市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鲁13民终450号上诉人（原审原告）：王佃同，男，1934年2月14日生，汉族，居民，住沂南县。上诉人（原审原告）：杨秀红，女，1969年7月15日生，汉族，居民，住沂南县。上诉人（原审原告）：王德芝，女，1991年10月25日生，汉族，居民，住沂南县。委托诉讼代理人：金海燕，山东颐平律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓青，山东颐平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天元建设集团有限公司第十一建筑工程分公司，住所地临沂市经济开发区名都国际**楼（**）。负责人：单连全，总经理。委托诉讼代理人：石倩，女。委托诉讼代理人：张帆，山东正之源律师事务所律师。上诉人王佃同、杨秀红、王德芝因与被上诉人天元建设集团有限公司第十一建筑工程分公司劳动争议一案，不服临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初17999号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人王佃同、杨秀红、王德芝委托诉讼代理人金海燕、李晓青、被上诉人天元建设集团有限公司第十一建筑工程分公司委托诉讼代理人石倩、张帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王佃同、杨秀红、王德芝上诉请求：1、依法撤销临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初17999号民事裁定书，依法改判支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，应依法改判支持上诉人的诉求。本案为违法分包案件具有特殊性，不能简单将确认劳动关系和工伤认定作为职工享受工伤待遇的前提，工伤认定与否不影响被上诉人承担工伤保险责任。1、享受工伤待遇是劳动者的法定权利。本案中，不论是否提起工伤认定被上诉人均应承担工伤赔偿责任。2、劳动部门不认定工伤，不影响用工单位承担工伤保险责任。是否经过工伤认定并不改变受伤职工伤害事故的性质。只要符合《工伤保险条例》第14、15条情形的，职工就应享受工伤待遇。3、被上诉人在工伤认定方面存在过错。被上诉人应事先履行为职工缴纳工伤保险费用的义务。被上诉人应在法律规定的时限内申请工伤认定。根据法律规定，提出工伤认定是用人单位的法定义务，对职工来说是一种权利，如果因用人单位没有履行法定义务导致职工无法享受工伤待遇，那会助长用人单位违法的可能性。《工伤保险条例》第17条第4款规定，用人单位超期未申请工伤认定的结果，仅是无权要求工伤保险基金支付工伤待遇，期间的工伤待遇全部由用人单位自己承担。故职工只要符合该规定即可以要求用人单位按照条例规定的标准承担工伤待遇支付有关费用。4、被上诉人认为不是工伤，应承担举证责任。二、本案原审适用法律错误，应依法改判。上诉人有权选择不经工伤认定，直接向法院起诉要求被上诉人承担工伤保险待遇。在法定期内如果发生特殊情况阻断工伤职工或其近亲属等行使权利的，应当顺延申请时限。法定期间经过后社会保险行政部门因此失去了工伤认定的主体资格。但受伤职工的伤害只要符合《工伤保险条例》第14条、15条所列举的情形，还是应当认定为工伤，其性质不因是否经过社会保险行政部门认定而改变。工伤职工或其近亲属等虽然无权申请社会保险部门对工伤作出认定，但有权起诉要求由用人单位承担工伤待遇。地方性法规。地方性法规也仅规定了超期申请工伤认定的不予受理在此情况下职工无权享受工伤待遇。被上诉人天元建设集团有限公司第十一建筑工程分公司辩称，根据《社会保险法》及《工伤保险条例》，劳动行政部门系工伤认定的法定职权部门，工伤须先经劳动行政部门依法作出认定是主张工伤赔偿的前置程序。享受工伤待遇是劳动者的法定权利，但是否符合享受工伤待遇的条件则是由劳动行政部门以作出工伤认定的行为来确认。上诉人在未经工伤认定这一前置情况下，要求人民法院判决享受工伤待遇，如果法院支持了上诉人的请求，则剥夺用人单位在工伤认定程序中享有的抗辩权，也会促使职工怠于申请工伤认定，进而架空工伤认定这一程序设置。故上诉人要想享受工伤待遇，应按法定程序先申请工伤认定，确定其遭受事故伤害的性质。本案上诉人亲属王仕海并非被上诉人的员工，被上诉人没有义务为其购买保险，也没有义务为其申请工伤认定。至于是否构成违法分包及是否因此被认定为工伤，则是社会保险行政部门的行政行为。上诉人已于2019年4月2日向临沂市河东区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年4月15日作出工伤认定申请不予受理决定书，该决定书中明确告知可申请行政复议或提起行政诉讼。上诉人想享受工伤保险体系下工伤待遇，而不想遵守工伤认定程序，显然是不合法的。王佃同、杨秀红、王德芝向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告承担工伤赔偿责任,共计赔偿金额为925742.5元(其中工亡赔偿金790980元、丧葬费37562.5元、抚恤金97200元)；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年3月10日17时许，王仕海在河东区××街道××村发生交通事故死亡。2017年11月7日，王仕海的亲属王佃同、杨秀红、王德芝申诉至临沂市劳动人事争议仲裁委员会，要求确认其亲属王仕海生前与天元十一分公司存在劳动关系，仲裁委于2018年1月9日作出临劳人仲裁字［2018］第34号仲裁裁决书，裁决双方存在事实劳动关系。天元十一分公司不服仲裁裁决并起诉至法院，法院于2018年3月29日作出（2018）鲁1302民初3881号民事判决书，判决：王佃同、杨秀红、王德芝的亲属王仕海生前与天元十一分公司之间不存在劳动关系。王佃同、杨秀红、王德芝不服判决并提起上诉，临沂市中级人民法院于2018年8月28日作出（2018）鲁13民终4023号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2019年4月2日，王佃同、杨秀红、王德芝向临沂市河东区人力资源和社会保障局申请认定工伤，临沂市河东区人力资源和社会保障局于2019年4月15日作出工伤认定申请不予受理决定书，该决定书中明确告知“如对本决定书不服的,可自接到本决定书之日起60日内向临沂市河东区人民政府申请行政复议,或者在6个月内向河东区人民法院提起行政诉讼”，后三原告起诉至法院，要求被告天元十一分公司承担工伤赔偿责任。一审法院认为，三原告亲属王仕海与被告天元十一分公司不存在劳动关系，三原告主张依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款的规定应由被告承担工伤保险责任，但工伤保险待遇以认定工伤为前提，工伤认定系劳动行政部门的确认行为，三原告对工伤行政部门作出的决定书不服的，可在法定期限内向人民法院提起行政诉讼，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定的是人民法院在审理行政诉讼案件中适用的法律依据。综上，三原告对临沂市河东区人力资源和社会保障局作出的工伤认定申请不予受理决定书不服的，可依照法律规定向人民政府申请行政复议或向人民法院提起行政诉讼，对三原告未经工伤认定而径行要求落实工伤待遇的起诉不予受理。依照《工伤保险条例》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条之规定，裁定：驳回原告王佃同、杨秀红、王德芝的起诉。本院审理查明，二审庭审中，上诉人王佃同、杨秀红、王德芝陈述，对临沂市河东区人力资源和社会保障局于2019年4月15日作出的工伤认定申请不予受理决定书，其已向人民法院提起行政诉讼。本院二审查明的其他事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，上诉人王佃同、杨秀红、王德芝要求被上诉人天元建设集团有限公司第十一建筑工程分公司承担工伤赔偿责任共计赔偿金额925742.5元，而确定被上诉人是否应承担工伤赔偿责任，应首先确定上诉人亲属王仕海所受事故伤害是否构成工伤。依据《工伤保险条例》相关规定，申请工伤认定应向统筹地区社会保险行政部门提出，工伤认定属社会保险行政部门的职责范围。且上诉人已向临沂市河东区人力资源和社会保障局提出了工伤认定申请，对该局于2019年4月15日作出的工伤认定申请不予受理决定书，已向人民法院提起了行政诉讼。在此情况下，一审以工伤保险待遇应以认定工伤为前提，工伤认定系劳动行政部门的确认行为等为由，对上诉人未经工伤认定而径行要求落实工伤待遇的起诉，认为应不予受理，因已经受理，故裁定驳回起诉，适用法律及处理并无不当。综上所述，上诉人王佃同、杨秀红、王德芝的上诉请求不能成立。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张晓燕审判员  王信峰审判员  杨海荣二〇二〇年五月二十一日书记员  李 楠