湖北省随县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂1321民初145号原告：深圳市摩天氟碳科技有限公司，住所地：深圳市宝安区西乡镇宝安桃花源科技创新园主楼413、416（办公场所）。法定代表人：沈加兰，董事长。委托诉讼代理人：李维双（代理权限：特别授权），广东华诤律师事务所律师。被告：随州市正鑫石业有限公司，住所地：随县吴山镇闽商石材工业园。法定代表人：叶青，董事长。委托诉讼代理人：吴涛（代理权限：特别授权，代为应诉、代为调解及代收法律文书），湖北美佳律师事务所律师。被告（追加）：万**，男，1987年7月30日出生，汉族，住随县。委托诉讼代理人：黄大力（代理权限：一般代理，代为诉讼，代收法律文书），湖北美佳律师事务所律师。原告深圳市摩天氟碳科技有限公司（以下简称“摩天氟碳公司”）与被告随州市正鑫石业有限公司（以下简称“正鑫公司”）、万**买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告摩天氟碳公司的委托诉讼代理人李维双、被告正鑫公司的委托诉讼代理人吴涛、被告万**的委托诉讼代理人黄大力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告摩天氟碳公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行原、被告双方签订的《石材订购合同》，并负责更换质量合格的石材；2、在被告不能继续履行《石材订购合同》的情况下，依法判令解除合同，并由被告退还原告已支付的货款人民币60000元；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。庭审中，原告摩天氟碳公司明确要求解除合同，并由被告正鑫公司、万**返还货款60000元。事实和理由：原告与被告正鑫公司系买卖合同关系。2019年9月27日原告与被告正鑫公司双方签订了《石材订购合同》，合同对石材品种、厚度、花色等标准及运输、货款交付、双方职责及违约责任均进行了约定。合同签订后，原告按照约定在2019年9月29日支付订金30000元，在2019年10月23日支付货款30000元。2019年10月27日，被告正鑫公司将石材送至原告指定收货地址，但经原告现场工人人员登车检查确认石材不合格，后原告拒收。由于双方协商后未解决问题，原告分别于2019年10月30日、2019年10月31日向被告正鑫公司发函，请求被告正鑫公司按照合同要求生产合格的石材给原告补充使用，或者退还原告货款。但被告正鑫公司均予以拒绝。因被告正鑫公司交付质量不符合双方约定的产品，且迟迟不予修缮、更换的行为构成了违约。原告有权要求被告正鑫公司继续履行合同或者要求解除合同，并退还货款。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求支持原告诉请。被告正鑫公司辩称，1、原告起诉答辩人属诉讼主体错误。答辩人与原告之间未达成合意，未建立合同关系。答辩人与万**之间也无代理与被代理关系。万**系随县吴山镇的个体石材经销商，不是答辩人公司的员工，且答辩人与万**之间也从未有过任何口头或书面形式上的委托代理授权协议。因此，2019年9月27日万**个人擅自以答辩人公司等名义与原告签订的《石材订购合同》既非职务行为，又非委托代理行为。万**是在没有得到答辩人公司的授权或者同意情况下私自以答辩人公司的名义与原告签订的合同，该《石材订购合同》纯属万**的个人行为，对答辩人无约束力。答辩人在收到法院诉状之前对上述事实毫不知情，也从未收到原告发来的相关材料。因此，本案案涉合同对答辩人不发生任何效力。2、答辩人没有过错，原告应自负缔约过失产生的法律责任。本案案涉合同是在答辩人毫不知情的情况下进行的，答辩人无过错。原告在签订合同时既没有核实对方的身份，又没有审查对方有无授权的相关文件，且在《石材订购合同》没有盖公司印章的情况下也没有提出异议或者与答辩人公司取得联系，显然原告的缔约行为存在重大过失，其应当对缔约过失行为的法律后果负责。3、原告要求答辩人继续履行合同或返还货款没有事实和法律依据。万**没有代理权，与原告签订的《石材订购合同》也未得到答辩人追认，合同对答辩人不发生效力，所以答辩人无任何义务履行合同或承担由此产生的法律后果。被告万**辩称，1、正鑫公司及代理人万**已经按照合同的约定履行了加工制作石材的义务，并协助运输至指定地点，双方签订的《石材订购合同》已经履行完毕，无需继续履行合同，原告诉请继续履行合同无事实和法律依据，应予驳回。2、《石材订购合同》仅约定正鑫公司协助摩天氟碳公司把货物运至指定的交货地点，运费、卸车费用由摩天氟碳公司负担。正鑫公司的代理人万**支付保管费押金1000元，运费9850元及押车费用四天的损失费4000元后，摩天氟碳公司尚欠正鑫公司10510元，故原告要求返还货款的诉讼请求无法律和事实依据，应予驳回。3、正鑫公司系适格的被告，原告将正鑫公司列为被告并无不妥，正鑫公司与万**是事实上的委托销售关系，销售石材的后果应由正鑫公司承担。本院经审理查明事实如下：原告因工程建设需要石材，原告公司员工郑立宏与被告万**通过微信沟通协商后，于2019年9月27日签订了甲方为原告公司、乙方为被告正鑫公司的《石材订购合同》，合同对产品名称、规格、单价，交付及包装搬运贮存，货款交付，双方职责，违约责任等进行了约定。其中产品名称、规格、单价约定“白麻提绣光面成品，厚度15-18mm，价格毛板55元/㎡切边费10元/㎡提绣及防护10元/㎡（五面都要做防水）。耗材另算第一批单5元/㎡，不含运费和税金，不含倒角及开槽等小加工”。货款支付约定“合同签订，甲方支付乙方加工制作石材订金叁万元整，每批货发货前结清该批货物，回款账号：户名：随州市正鑫石业有限公司，开户行：农业银行随州丰汇支行，帐号17×××67”；合同尾部甲方、乙方处均未加盖公司公章，仅甲方代表处有郑立宏签名，乙方代表处有万**签名。2019年9月29日，原告向被告正鑫公司所有的账户转入石材订金30000元，2019年10月23日再次向被告正鑫公司所有的账户转入石材货款30000元。2019年10月27日下午，被告万**安排车辆将695.838㎡的石材送至原告公司指定的收货地址青海省西宁市。经原告公司人员现场查验后，认为所送的石材存在厚度落差太大、色差太大、破损严重的质量问题，原告公司工作人员当场予以拒收。原告遂与被告万**进行电话沟通，因对处理意见不满意，原告于2019年10月28日向被告正鑫公司出具了一份《联系函》，请求“1、请贵司收到此函件后两日内派员赴我司现场处理和确认不良品数量；2、将整车货退回贵司处理，无任何质量问题后再给我司发货”，并于2019年10月29日以被告万**为收件人邮寄送达了该《联系函》。2019年10月30日，被告万**到西宁市现场处理石材质量问题，因未达成一致意见，原告于2019年10月31日又向被告正鑫公司出具了《联系函》，要求被告正鑫公司重新按照合同要求生产合格的石材或者退回已汇至被告正鑫公司的货款6万元，并于当日以被告正鑫公司法定代表人叶青为收件人邮寄送达了该《联系函》。2019年11月4日，被告万**以被告正鑫公司的名义向原告出具了《回复函》一份，认为《石材订购合同》合法有效，双方均应遵守，原告在没有确凿证据证明其石材存在质量问题的情况下，怠于履行接收货物的行为已属违约，应承担相应的违约责任并赔偿因拒收货物带来的相关损失；落款处签名为被告万**，该《回复函》未加盖被告正鑫公司的公章。另查明，案涉石材现存放于青海省西宁市。庭审中，被告万**提供的一份发货清单（收货地址为西宁）记载的发货日期为2019年10月20日，材料为“白麻提绣”，实际平方695.838㎡，单价80元/㎡，金额55660元；被告万**提供的另一份由被告正鑫公司发货、收货人为万**的发货清单记载发货日期为2019年10月24日，材料为“黄金麻”，实际平方663.438㎡，单价62元/㎡，金额41130元。本院认为，本案争议的主要焦点有：对签订本案《石材订购合同》的主体如何认定；原告诉请的《石材订购合同》能否解除；如解除后民事责任如何承担。对此，本院评析如下：对签订本案《石材订购合同》的主体认定。本院认为，被告万**庭审中提交的两份发货单明显存在发货日期、材料、实际平方不符的情形，无法证明发往西宁原告处的货物是由被告正鑫公司生产、发送的，即被告万**无法证明其销售的案涉货物是属于被告正鑫公司的，且被告万**在庭审中未提交其与被告正鑫公司之间存在委托代理销售合同，故本案中被告万**以被告正鑫公司的名义与原告公司签订合同，被告万**的行为属于无权代理。本案中对于合同的签订、履行过程中存在的问题，一直是由被告万**在与原告进行交涉，被告正鑫公司未对本案案涉合同进行追认，该合同对被告正鑫公司没有约束力。对于原告公司是否有理由相信被告万**具有代理权,被告万**与被告正鑫公司是否构成表见代理关系。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效”的规定,表见代理关系成立应具备以下要件:其一,行为人的无权代理行为在客观上形成了具有代理权的表象,相对人应举证证明代理行为存在诸如合同书、公章等有权代理的形式要素;其二、相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权,对合同及代理权涉及的相关事项,相对人应尽到合理的注意义务。本案中，原告与被告万**以被告正鑫公司的名义签订的《石材订购合同》约定将货款汇入被告正鑫公司账户，且原告随后将货款6万元汇入了该账户，但该合同上无被告正鑫公司的公章，原告在签订合同时，也未要求被告万**出示或提供相关的委托书。故即使将货款汇入公司账户可以认为被告万**在客观上形成了具有代理权的表象，但原告在审核被告万**权限、订立及履行案涉合同的过程中,没有尽到合理注意义务,明显存在过失,被告万**的行为不构成表见代理。综上，签订本案《石材订购合同》的主体实际是原告与被告万**个人，其之间构成买卖合同关系。原告诉请的《石材订购合同》能否解除，如解除后的责任承担的认定。根据《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任”的规定，对于在合同履行过程中存在的问题，应当由被告万**承担相应的责任。本案中的《石材订购合同》是原告与被告万**之间的真实意思表示，合法有效，双方应按合同履行各自义务。原告已经按照合同约定履行了付款义务，被告万**未按合同约定的规格提供符合要求的石材，被告万**的行为构成违约。被告万**辩称，原告无证据证明其提供的石材存在质量问题。本院认为，原告提供的照片可以看出石材的厚度明显不均，未达到合同约定，且原告在验货后拒绝收货，同时积极找被告正鑫公司及万**进行沟通、协调，希望能解决质量存在的问题，原告的行为符合一般交易习惯。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定：“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。”庭审中，被告万**为了证明其提供的石材符合合同约定，提供了发货西宁日期为2019年10月20日、成品“白麻提绣”的发货清单证据，但其又提交了其从被告正鑫公司的提货、收货人为万**的发货清单的证据，该发货清单的发货日期确是2019年10月24日，成品为“黄金麻”。按市场交易价格，“黄金麻”的市场价明显高于“白麻提绣”。被告万**用两份发货清单证明其按合同的约定提供的石材符合质量，明显自相矛盾，明显对被告万**的“石材符合质量”的抗辩理由不利，也由此可以认定，被告万**在本案合同中向原告提供的石材被原告拒收存在和原告要求的质量不符合的情形。故，对被告万**认为其提供石材符合质量的抗辩意见，本院不予采纳。原告与被告万**订立合同的目的是为了获得符合要求的石材，原告与被告万**就石材存在的问题进行多次协商，被告万**未进行解决，使原告订立合同的目的无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……”的规定，原告请求解除合同，本院予以支持，同时原告已支付货款60000元应由被告万**予以返还。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第四十九条、第六十条、第九十四条第一款第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条之规定，判决如下：解除原告深圳市摩天氟碳科技有限公司与被告万**于2019年9月27日签订的《石材订购合同》；被告万**于本判决生效之日起十日内返还原告深圳市摩天氟碳科技有限公司货款60000元；驳回原告深圳市摩天氟碳科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，按简易程序减半收取650元，由被告万**负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。审判员  晏贵先二〇二〇年五月二十八日书记员  马皓月