西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初19959号原告：张佩，女，1984年4月5日出生，汉族，住渭南市临渭区。委托诉讼代理人：唐亚妮，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴建飞，陕西永嘉信律师事务所实习律师。被告：中再生盱眙资源开发有限公司，住所地：江苏省淮安市盱眙县盱眙港对面。法定代表人：孙建波，该公司总经理。第三人：宝鸡市仟百亿商贸有限公司，住所地：宝鸡市。法定代表人：李昌明，该公司执行董事兼总经理。原告张佩与被告中再生盱眙资源开发有限公司、第三人宝鸡市仟百亿商贸有限公司案外人执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张佩的委托诉讼代理人唐亚妮、吴建飞到庭参加了诉讼，被告中再生盱眙资源开发有限公司（以下简称“中再生公司”）、第三人宝鸡市仟百亿商贸有限公司（以下简称“仟百亿公司”）经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张佩诉称，中再生公司与仟百亿公司合伙协议纠纷一案，中再生公司根据西安市中级人民法院作出的(2018)陕01民终7981号民事判决向雁塔区人民法院申请强制执行。2019年9月19日，雁塔区人民法院作出(2019)陕0113执异234号执行裁定书，追加张佩为被执行人，在已认缴但未实际缴纳出资400万元范围内对中再生公司承担清偿责任，张佩对此裁定不服，特提起执行异议之诉，理由如下：出资期限由股东在公司章程中约定，系公司股东共同真实的意思表示，该期限利益受法律保护，非公司破产或公司解散情形不得加速股东出资期限到期。张佩在出资期限届满前转让公司股权的行为不属于未履行或未全面履行出资义务即转让股权的情形，不应追加张佩为被执行人。根据我国《公司法》规定，有限责任公司股东实际缴纳出资的期限，应由各股东约定后制定公司章程确定。在现行公司法注册资本认缴制度下，股东出资金额及时间，属公司股东意思自治范畴，是《公司法》对股东期限利益的保护，即股东在缴纳出资上享有的期限利益是法定利益。法律明确规定仅在公司破产或者公司解散的特定情形下，才可加速股东出资期限到期，若任意扩大触发加速股东出资期限到期事由的范围，将使股东权益无法得到保护。此外，《公司法司法解释（三）》系对《公司法》具体适用问题作出解释的司法解释文件，对其理解与适用仍不应超出《公司法》规定的范围，该解释中第十三条、十八条规定的适用情形为公司股东出资期限已经届满但股东未实缴出资，出资期限尚未届满且股东未实缴出资的不属于前述规定的适用情形。张佩对仟百亿公司的出资到位时间是2022年5月30日前，故在该时间点之前张佩转让股权不属于法律和司法解释上规定的未履行或未全面履行出资义务即转让股权的情形，不应追加张佩为被执行人。中再生公司可通过申请仟百亿公司破产的方式实现股东出资期限的加速到期，从而通过法定程序保障自身权益。根据我国《企业破产法》第三十五条及《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条规定，若债权人认为债务人无力偿还到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以申请债务人破产，同时要求被执行人的股东缴纳所认缴的出资而不受出资期限的限制。此种情形下，债权人可突破《公司法》规定及公司章程的约定，要求股东立即履行出资义务，加速股东出资期限到期。此外，《最高人民法院关于执行案件移送破产审查若干问题的指导意见》中对于执行案件移送破产审查程序亦做了明确具体的规定，申请执行人完全可以适用此规定，申请被执行人破产，从而加速股东出资期限到期，保障自身权益。综上所述，张佩出资期限尚未届满，虽未实缴出资，但并非法律及司法解释规定的未履行或未全面履行出资义务的情形，(2019)陕0113执异234号执行裁定书中对张佩追加为被执行人的裁定部分无事实及法律依据，不应将张佩追加为被执行人。故诉至法院，请求判令：1、依法撤销（2019）陕0113执异234号执行裁定书中对张佩追加为被执行人的裁定部分；2、本案诉讼费用由被告承担。被告中再生公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。第三人仟百亿公司未到庭，亦未提交书面意见。经审理查明，中再生公司起诉仟百亿公司、王峰合伙协议纠纷一案，本院作出（2016）陕0113民初10154号民事判决，判决：一、仟百亿公司应于判决生效之日起10日内支付中再生公司剩余货款1096409.1元、剩余库存货值178312.95元、垫付房租216666.68元、垫付运费87110元，合计1578498.73元。并支付以997461.1为基数、自合同解除之日(2015年9月26日)至实际给付之日止，按人民银行贷款利率计算的逾期付款利息。二、仟百亿公司应于判决生效之日起10日内退还中再生公司下列物品：紧螺丝工具、煤勾、叉车维修工具、抱车配件、打包机工具、大铁锤、镐。三、中再生公司应于判决生效之日起10日内返还仟百亿公司保证金50万元。四、中再生公司应于判决生效之日起10日内支付仟百亿公司利润581036.9元。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回中再生公司其余诉讼请求。六、驳回仟百亿公司其余反诉请求。宣判后，中再生公司及仟百亿公司均不服该判决，上诉至西安市中级人民法院（以下简称“西安中院”），西安中院于2018年8月14日作出（2018）陕01民终7981号民事判决，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院(2016)陕0113民初10154号民事判决第一、二、三、四、六项；二、撤销西安市雁塔区人民法院(2016)陕0113民初10154号民事判决第五项；三、本判决生效后10日内，仟百亿公司返还中再生公司叉车抱夹一台(适用叉车型号：合力CPC-35）；四、驳回中再生公司其余诉讼请求。另查明，仟百亿公司成立于2014年5月9日，注册资本为1000万元，王峰认缴出资额为600万元，张佩认缴出资额为400万元，认缴时间均为2022年5月30日前。2018年7月11日，仟百亿公司的股权及法定代表人发生变更，由张佩出资额400万元（百分比：40）、王峰出资额600万元（百分比：60）变更为代智林出资额10万元（百分比：1）、李昌明出资额990万（百分比：99），法定代表人由王峰变更为李昌明。仟百亿公司未履行上述判决确定的给付义务，中再生公司申请强制执行，后因发现仟百亿公司股权发生变化，认为该公司存在名为变更股东登记，实为逃避判决履行，故申请追加王峰、张佩、李昌明、代智林为被执行人。本院于2019年9月16日作出（2019）陕0113执异234号执行裁定，查明王峰、张佩、李昌明、代智林实缴出资0元，认为仟百亿公司原股东王峰、张佩在公司发生债务时未实缴出资，尽管出资缴纳期限尚未到届，但在被执行人公司无财产可供执行的情形下，其未缴纳出资的行为仍属出资不实，依法应在已认缴但未实际缴纳的出资范围内承担公司债务。王峰、张佩在诉讼期间将股权转让给现任股东，并不能免除其对本案债务承担责任，李昌明、代智林在申请执行人与被执行人债权债务发生之后受让股权，申请执行人申请追加李昌明、代智林为被执行人没有法律依据，据此裁定：一、追加王峰为本案被执行人，在已认缴但未实际缴纳出资600万元范围内对申请执行人承担清偿责任。二、追加张佩为本案被执行人，在已认缴但未实际缴纳出资400万元范围内对申请执行人承担清偿责任。三、驳回申请执行人中再生公司追加李昌明、代智林为本案被执行人的申请。上述事实，有以上罗列证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。被执行人仟百亿公司原股东张佩认缴出资400万元，在公司发生债务时未实缴出资，尽管出资缴纳期限为2022年5月30日前，尚未到期，但张佩实缴出资额为0，却在中再生公司诉仟百亿公司合伙协议纠纷一案诉讼期间将股权转让给现任股东，导致仟百亿公司无财产可供执行，中再生公司申请追加张佩为被执行人，并要求其在未依法出资的范围内承担责任，符合法律规定，张佩要求撤销（2019）陕0113执异234号执行裁定中追加张佩为被执行人的部分，于法无据，本院依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国民法总则》第七条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：驳回原告张佩的诉讼请求。本案案件受理费100元，由原告张佩承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判长  朱华审判员  王丹审判员  成荔二〇二〇年五月二十一日书记员  魏艳121