山东省临沂市兰山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁1302刑初201号 公诉机关临沂市兰山区人民检察院。 被告人吕西涛，男，1978年11月14日生，汉族，初中文化，务工，山东省费县人，住费县。2014年6月10日因贩卖毒品罪被兰山区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二万元。2019年8月29日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。 辩护人朱柄仑，山东钟罗律师事务所律师。 临沂市兰山区人民检察院以临兰检一部刑诉［2020］15号起诉书指控被告人吕西涛犯贩卖毒品罪，于2020年2月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月14日公开开庭审理了本案。临沂市兰山区人民检察院指派检察员蒋文涛出庭支持公诉。被告人吕西涛及辩护人朱柄仑到庭参加诉讼。现已审理终结。 临沂市兰山区人民检察院指控：2019年8月初的一天，徐某和龙某每人出资50元，由龙某在临沂市兰山区王府商场公共厕所门口，向被告人吕西涛购买海洛因一包，后二人在成龙宾馆205房间内共同吸食。2019年8月28日，侦查人员在临沂市兰山区将被告人吕西涛抓获，在其随身携带的棕色钱包内查获白色固状物76包，白色粉末状物30包，共重22.25克。经鉴定，查获白色固状物和粉末状物中均检出海洛因成分。 针对上述指控，公诉机关向法庭提交了现场检查、辨认笔录，鉴定意见，物证，证人徐某、龙某等人的证言，被告人吕西涛的供述等证据。公诉机关认为，被告人吕西涛明知是毒品而贩卖，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人吕西涛系累犯和毒品再犯，应依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定处罚。 被告人吕西涛辩称，公诉机关的指控不符合事实，其没有贩卖毒品，只是吸食毒品。 辩护人的辩护意见为：被告人不构成贩卖毒品罪，应当按照非法持有毒品罪审理本案。1、从客观方面看，证人证言与被告人供述无法相互印证，贩卖数量不明确；被告人自身吸食毒品；被查获的毒品系非法持有，并不能必然推导被告人具有贩卖的目的。2、从主观方面看，被告人供述其购买的毒品系用于自己吸食；询问笔录记载的毒品买卖行为没有其他证据佐证，且数量无法核实。 经审理查明：2019年8月初的一天，被告人吕西涛在临沂市兰山区王府商场公共厕所门口，以100元的价格卖给龙某海洛因一包。该毒品后被徐某和龙某共同吸食。2019年8月28日，被告人吕西涛在临沂市兰山区王府路口按照约定向王某、“小妹”出售毒品时被侦查人员抓获，并同时查获其随身携带的棕色钱包内白色固状物76包及白色粉末状物30包，共重22.25克。经鉴定，查获的白色固状物和粉末状物中含有海洛因成分。 经庭审举证、质证，本院予以确认并据以认定上述事实的证据有： 1、证人证言 （1）证人徐某的证言：2019年初，徐某通过朋友介绍认识了贩卖毒品的吕西涛，从那时开始接触毒品。2019年8月初，龙某到王府路口的成龙宾馆找徐某玩，两个人每人出了50元钱凑了100元给龙某，龙某向吕西涛购买100块钱的毒品，回到宾馆分成两份后各自吸食了。这是徐某第二次吸食毒品。2019年8月27日10时许，徐某给吕西涛打电话求购海洛因，并约定在王府商场公共厕所交易。十多分钟后，在公共厕所门口，吕西涛驾驶一辆白色轿车来到徐某跟前，徐某给他50元现金，吕西涛给了徐某一小块蓝色塑料纸里面包裹着的海洛因。2019年8月28时，徐某在宾馆房间吸食了毒品。 徐某吸食的毒品是海洛因，是一种白色的块状固体，都是从吕西涛那里购买的，一共分三次买过200块钱的。第一次徐某买了50块钱的吸食;第二次跟龙某凑了100元向吕西涛购买，回来后在宾馆跟龙某一起吸食;第三次是购买50元钱的自己吸食。购买的海洛因具体多少克不知道，都是用蓝色塑料纸包裹的块状固体。 （2）证人龙某的证言：2003年从云南老家龙某就开始吸食毒品，2006年来到临沂后也多次吸食。2018年底，经老乡介绍认识了吕西涛，龙某就经常跟吕西涛购买毒品。每次都是给吕西涛打电话，一般都是约定在王府商场厕所附近交易。2019年8月初的一天，龙某去成龙宾馆找朋友徐某玩，两人每人出了50元，龙某拿着凑出的100元钱给吕西涛打电话购买毒品，后步行到达王府商场公共厕所门口，过了一会儿吕西涛骑着一辆两轮车过来,龙某将100元钱递给他，吕西涛给龙某一个蓝色塑料纸包裹着的海洛因。后来龙某拿着海洛因到宾馆跟徐某一起吸食了。自2018年底，龙某陆陆续续向吕西涛购买毒品。第一次在兰山区亿龙超市门口，50元买了一小包;中间几次记不清日期，每次都是50元或者100元。 （3）证人“小妹”的证言：2019年8月份，其通过朋友介绍找到了吕西涛。2019年8月28日17时许，其给吕西涛打电话购买毒品，然后吕西涛开车到王府找到了“小妹”，在购买毒品的时候“小妹”就被公安机关抓获了。吕西涛就是被带回来的穿蓝色体恤的那个男的。 （4）证人李某的证言：2019年8月25日7时许，其在王府养老院内睡醒后想吸食毒品，于是就给吕西涛打电话。两人约定在王府××大道的河边交易。李某骑着电动三轮车到了一会儿，吕西涛骑着一辆两轮电动车也来到约定地点。李某给了他100元现金，吕西涛给了李某一包蓝色塑料纸包裹的海洛因，李某回到养老院就吸食了。李某是2018年上半年经朋友介绍认识了卖毒品的吕西涛，之后基本上每天都要从他那里购买毒品自己吸食。向吕西涛购买毒品，每次都是给他打电话，然后吕西涛就给送到费县胡阳李某住的地方。 （5）证人王某的证言：2019年8月26日18时许，王某打电话给吕西涛，二人在义堂镇××路口进行了交易。当时买了50元的海洛因，给的是现金。然后就到了华夏村的路边，把海洛因碾碎放在锡纸上用打火机烤着吸食了。2019年8月28日，王某又想吸毒，然后就给吕西涛打电话，之后吕西涛就到了太徕庄村。在交易的时候，就被公安机关抓获了。王某一共找吕西涛买了两次，第一次是2019年8月26日，买了一包50元的。第二次就是2019年8月28日，也要买50元钱的，在交易的时候就被抓获了。 2、物证：侦查人员扣押自被告人吕西涛随身携带的白色块状物76包、白色粉状物30包。 3、鉴定意见 临沂市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定报告：吕西涛携带的白色块状物、粉状物送检物中均检出海洛因成分。 4、书证 （1）户籍信息：被告人吕西涛达到刑事责任年龄。 （2）吸毒现场检测报告书：被告人吕西涛尿液检测结果呈海洛因阳性。 （3）临沂市兰山区人民法院刑事判决书：2014年6月10日，吕西涛因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑五年。 （4）临沂监狱出具的罪犯档案资料：吕西涛于2017年9月13日假释出狱。 （5）被告人吕西涛与龙某、徐某、李某、王某、“小妹”在案发时间段的频繁通话情况。 （6）扣押毒品照片两张：吕西涛持有的毒品情况。 （7）抓获经过：2019年8月28日21时许，侦查机关将准备进行毒品交易的吕西涛抓获。 5、检查笔录、辨认笔录、取样笔录、称量笔录 （1）现场检查笔录：2019年8月28日21时20分至21时30分，侦查人员在兰山区将被告人吕西涛抓获，对其人身检查时发现一个棕色钱包，内藏白色固状物76包，白色粉末状物30包。 （2）辨认笔录：徐某、龙某、李某、王某、“小妹”（缅甸人）对被告人吕西涛的辨认情况。 （3）取样笔录：在被告人吕西涛随身查获的七十六包块状及三十包粉末状物品中检材随机选择情况。 （4）称量笔录：被告人吕西涛随身携带的白色块状物和粉末状物品称量结果为总重22.25克。 6、被告人吕西涛的供述和辩解：2014年起，其开始接触毒品并一直有吸毒习惯，后来认识了一个彝族卖毒品的，就从他那里多次购买毒品自己吸食。2019年7月份的时候，卖毒品的那个人回四川，吕西涛就用一部苹果手机以及3克左右的黄金从他那里购买了一百来包海洛因。吕西涛只认识徐某，使用的手机号码183××××9377是徐某的，李某、龙某、小妹、王某等人吕西涛都不认识。吕西涛和徐某平时一起吸食毒品，一般都是王府路口的公共厕所内，有时还在华夏村的路边绿化带内吸食。吕西涛购买的毒品放在一个随身带着的棕色包里，买回来的时候毒品就已经包装好了，有的用蓝色塑料袋包装，有的用黑色塑料袋包装。吕西涛购买的毒品是想自己吸食的，没有贩卖过毒品。 本院认为，被告人吕西涛违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向他人非法销售，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控吕西涛犯贩卖毒品罪的罪名成立。 关于吕西涛出售毒品给徐某、龙某的犯罪事实，证人徐某、龙某在公安机关的陈述能够相互印证，所涉毒品的包装、形状、颜色均与吕西涛持有并查获的毒品一致，二人自吕西涛处购买毒品时的联系方式及交货地点均能够为其他证人李某、小妹、王某的证言相印证，并有相关电话通讯记录予以佐证，本院予以认定。 吕西涛在被公安机关抓获时随身携带大量毒品，其虽否认存在贩毒行为，但当场查获的毒品数量多达一百余包，且各自分别包装，在吕西涛曾因贩卖毒品受到刑事处罚，其对毒品犯罪的风险具有一定认知的情况下，携带大量毒品外出吸食而非以其他方式隐秘吸食并不符合一般行为人尽力逃避惩罚的心理预期。吕西涛自述2019年7月份自他人处购得涉案毒品，按照时间计算，至案发时其随身携带毒品已一月有余，个人吸食量与随身携带量亦明显不符。吕西涛辩解不认识龙某、小妹、王某等人，但上述数人均能准确辨认吕西涛，且与吕西涛使用的手机号码183××××9377存在大量通话行为，双方通话时间亦与约定交付毒品时间相符。综合上述证据，被告人及其辩护人关于所持毒品系自身吸食，本案不构成贩卖毒品罪，应当按照非法持有毒品罪审理本案的辩护意见不能成立，本院不予采纳。行为人贩卖毒品，无论数量多少，均应追究刑事责任。但在吕西涛向徐某、龙某出售毒品的犯罪事实中，因相关毒品已被吸食，数量无法查证，本院依据有利于被告人的原则，对于已售出毒品数量不再计算，只对本案查获的毒品数量予以认定。被告人吕西涛系累犯，且系毒品再犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人吕西涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年8月29日起至2029年8月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王建军 人民陪审员  乔卫云 人民陪审员  廖 丽 二〇二〇年五月二十五日 书 记 员  窦呈呈