陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0423民初3746号原告（反诉被告）：陕西泾阳景丰园林绿化工程有限公司（以下简称景丰园林）。法定代表人：王某1，系公司总经理。委托诉讼代理人：王某2，陕西朱西江律师事务所律师。委托诉讼代理人：封某某，女，汉族。被告（反诉原告）：李某某，男，汉族。委托诉讼代理人：杨某某、郑某某，陕西众致律师事务所律师。被告（反诉原告）：罗某某，男，汉族。被告（反诉原告）：张某某，男，汉族。被告罗某某、张某某共同委托诉讼代理人：边某某，陕西索骥律师事务所律师。原告（反诉被告）景丰园林与被告（反诉原告）李某某、罗某某、张某某合同纠纷一案，本院于2019年9月18日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）景丰园林委托诉讼代理人王某2、封某某，被告（反诉原告）李某某委托诉讼代理人杨某某，被告（反诉原告）罗某某、张某某共同委托诉讼代理人边某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）景丰园林向本院提出诉讼请求：1、判令三被告立即支付原告908212.15元、滞纳金272463.645元（908212.15元的30%）。2、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：三被告均系西安好窗口商务服务有限公司（以下简称好窗口公司）的股东，三被告未实际缴纳出资，且好窗口公司于2019年6月11日被准许简易注销。原告与三被告所在的好窗口公司、陕西广电都市青春传媒有限公司（以下简称都市青春传媒）于2017年9月13日签订《2017年泾河花博会合作协议》，约定展会结束后三方进行核算分成，如此次艺术节门票销售额未达到3500000元，由三被告所在的公司负责补足3500000元的差额给原告。任何一方未在规定时间内向对方支付和退还对方依据合同约定应得费用的，应每日按未支付和退还费用的0.1%向对方支付滞纳金，并承担违约责任。合同签订后，展会如期举办，都市青春传媒分别于2017年9月15日、2017年10月18日支付给原告1500000元、1000000元，共计支付给原告预付款2500000元。展会于2017年11月26日结束，结束后三被告及所在公司不与原告进行核算，原告扣留了部分美团款项91787.85元。由于都市青春传媒已支付给原告2500000元，因此按约定被告需再支付1000000元的差额款给原告，扣除美团款项后，被告应再支付908212.15元给原告，但三被告及公司一直未支付。被告（反诉原告）李某某辩称，一、原告主张按照合同约定保底价3500000元进行结算的条件不成就，其诉讼请求无法成立，请求予以驳回。依据合同第1.7条、第1.10条、第1.2条、第1.8条、第1.3条约定，原告擅自通过美团平台开通账号进行售票，且疏于管理，严重影响被告售票的数量，已构成严重违约。合同约定原告需保障花卉的质量，但经营期间园区花卉大面积凋败、倒地，原告未尽到应尽的合同义务。涉案园区自2017年9月28日开园，被告的经营期限为2017年9月28日至2017年11月12日（45.5天），经营期间受到恶劣天气影响天数为22天，被告实际经营周期为23.5天，达不到合同约定的50天经营周期。二、合同系双方真实合意，既然合同约定保底价3500000元结算的条件不成就，双方应按合同约定按照实际经营周期结算。被告实际经营周期为23.5天，受影响天数为26.5天，被告最终应向原告支付票务款项为350－27.5×5=2175000元。三、被告已按照合同约定向原告支付票务款共计2666497.85元，已超付票务款491497.85元。被告已向原告支付票务预付款2500000元，原告扣留美团销售票所得106497.85元及研学人员费用60000元，共计2666497.85元，扣除被告应支付的票务款项2175000元，已超额支付491497.85元。四、原告应向被告返还垫付的展会期间工作人员和服务配套设施全部支付241402.57元。五、原告未按时向被告返还第三项已超付票务款项及第四项垫付支付共计732900.42元，应按合同约定向被告承担滞纳金。六、原告的行为构成严重违约，应由其承担违约责任。被告（反诉原告）罗某某、张某某辩称，应驳回原告对其诉请。根据原告与西安好窗口公司签订的合作协议，第1.10条约定原告要保证花博会的实际经营周期不低于50天，因恶劣天气或其他原因影响导致经营周期缩短低于50天的进行折减，标准为每受天气影响一天扣减50000元。本案涉案的经营周期自2017年9月28日开始，合同约定截止日期为2017年11月12日，根据花博会发售的门票显示，花博会的截止日期为2017年11月13日，均不是原告诉称的截止于2017年11月26日。在此期间，因天气影响花博会的实际经营周期只有23.5天。根据双方约定，对因雨天影响而减少的天数每天应扣除50000元。二、根据原告与好窗口公司的合同约定，原告作为合同一方，其实际行为违反了合同第1.3的约定，根据合同第1.3约定，原告应承担花博会布展及展会中花卉的培育种植、接待服务、工作人员设施等工资费用的承担，但是原告没有履行该义务，均是由好窗口公司承担，依法应扣减，或者折抵。三、原告违反了协议中1.8条约定，根据该条约定，原告应保证好窗口公司作为花博会展会唯一的销售方，但是原告却在网络上另行售票收费，该行为也违反了合同的约定，应承担相应的违约责任，并将另行收取的收票款抵扣或者返还。四、原告要求被告罗某某、张某某承担责任，是基于其股东身份，根据公司法规定，股东仅对其认缴的出资额为限承担责任，并非全部责任，或者连带责任。另外本案中被告罗某某、张某某并非好窗口公司的实际股东，他们是代被告李某某持有好窗口公司的股权，在好窗口公司注销前，被告李某某向被告罗某某、张某某作出承诺，承诺被告李某某在经营公司期间已经如实履行了被告罗某某、张某某的代持股的出资义务，并承诺公司经营期间不存在任何对外债务和未清债务，若有清算后债权人主张权利，一切法律后果由被告李某某自行承担。综上，请依法驳回对其诉请。被告（反诉原告）李某某、罗某某、张某某向本院提出诉讼请求：1、要求反诉被告返还反诉原告销售额491497.85元，工作人员工资及艺术节支出241402.57元，并支付滞纳金201791.92元（以732900.42元为基数，以年利率24％计算自2017年11月13日暂至2018年12月31日）。2、要求反诉被告向反诉原告承担35000元的违约金。3、本诉和反诉的诉讼费均由反诉被告承担。事实和理由：2017年9月13日，西安好窗口商务服务有限公司（以下简称好窗口公司）、反诉被告及案外人陕西广电都市青春传媒有限公司签订《2017年泾河花博会合作协议》，协议约定由好窗口公司作为泾河新城第二届菊文化艺术节门票销售、运营的唯一执行方，负责2017年9月21日至2017年11月12日的艺术节门票运营销售。反诉被告负责艺术节布展、花卉培育和种植等，全部支出由反诉被告安排、支付。反诉被告应保证该项目的实际运营周期不低于50天，因恶劣天气或其他原因导致经营周期缩短的，对销售任务进行折减。任何一方违反合同约定，应承担相应的违约责任。合同履行中，实际经营时间为2017年9月28日至2017年11月12日，为45.5天。在此期间存在22天的天气影响，好窗口公司的有效经营周期为23.5天，故应根据合同约定进行销售任务折减，折减的销售额为1325000元，因此好窗口公司应支付给反诉被告的销售额为2175000元。好窗口公司已实际支付反诉被告销售额2666497.85元，故反诉被告应返还好窗口公司491497.85元。另好窗口公司垫付人员工资及艺术节展览的支出共计241402.57元，按照合同约定，此部分费用应由反诉被告承担。此外，反诉被告违反合同约定擅自通过美团售票，且未做好花卉培育工作，影响好窗口公司的门票销售，构成违约，应承担违约责任。原告（反诉被告）景丰园林辩称，一、其并未委托第三方进行票务销售，关于美团是由李某某联系的，因为之前其与美团就有过合作，所以美团系统里面看到原告的项目，直接把票务款打到其账户，但是其已经及时把票务款退还给李某某，最后有91787.85元没有返还，但是在诉请时已经扣减，不存在其需退还销售额491497.85元的情况。二、关于工作人员工资及艺术节支出241402.57元，这种情况是不存在的，因此请求法院驳回其反诉请求。三、关于菊花展的展期是63天，不存在折减情况。原告（反诉被告）景丰园林就本诉及反诉向本院提交以下证据：1、西安好窗口商务服务有限公司工商基本信息、股东（发起人）出资情况；2、企业注销登记申请书、全体投资人承诺书；3、《2017泾河花博会合作协议》；4、陕西西咸新区泾河新城智慧农业有限公司出具的第二届菊花展门票日记账；5、银行流水记录；被告（反诉原告）李某某、罗某某、张某某就本诉及反诉向本院提交以下证据：1、《2017泾河花博会合作协议》；2、泾河智慧农业公众号截图、艺术节菊花照片、微信聊天记录截图、花博会门票；3、天气报告；4、微信聊天记录截图、照片、美团门票付款流水、美团评论截图；5、支出明细表及支付凭证；被告（反诉原告）罗某某、张某某就本诉及反诉向本院提交证据：李某某给罗某某、张某某出具的承诺书。本院组织当事人对以上证据进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告对原告提交的证据1、2、3真实性无异议，本院依法予以确认。被告对原告提交的证据4、5不予认可。证据4系陕西西咸新区泾河新城智慧农业有限公司出具，该活动的门票最终解释权属该公司，其并非与该活动无关的第三人，被告认为该公司并非合同相对方，但对该证据真实性无异议，本院认为该证据载明了第二届菊花展的起止日期，有详细的售票情况，并加盖陕西西咸新区泾河新城智慧农业有限公司财务专用章，本院依法予以采信。证据5可证明都市青春传媒共向原告共计支付2500000元。原告分别于2017年9月28日（37128元）、2017年10月9日（37164元）、2017年10月10日（331880元）收到美团天津西瓜旅游有限公司共计406172元，2017年10月20日原告向好窗口公司退还406172元。后原告收到美团天津西瓜旅游有限公司共计106492.85元（分别为2017年10月19日6773.95元、10月26日32334.2元、11月2日30335.7元、11月9日14438元、11月13日7906元、12月7日10285元、12月14日4420元），本院对该证据予以采信。2、原告对被告提交的证据1及证据2中的公众号截图真实性无异议，本院予以确认。艺术节菊花照片不能达到其证明目的，本院不予采信。微信聊天记录截图与本案无关联，本院不予采信。花博会门票客观、真实，本院予以确认。被告提交的证据3原告对其证明目的不予认可，合同中1.10条列明“因恶劣天气或其它原因如地震、泥石流等灾害导致的经营周期缩短的，根据平均每天的任务进行折减销售任务。”被告认为阴雨天气及空气重度污染天气应予扣减，不符合合同约定的情形，且此期间并未停止售票，故该证据不能达到其证明目的，本院不予采信。证据4微信聊天记录截图，被告欲证明其支付60000元的研学费用，该证据并未提及研学费用，不能达到其证明目的，本院不予采信。照片、美团评论截图，亦不能达到其证明目的，本院不予采信。美团门票付款流水与原告提交的银行流水记录相互印证，本院予以采信。证据5中支出明细表系被告单方出具，本院不予采信。支付凭证不能证明好窗口公司支付的工资等事项系其代原告为涉案艺术节的支出，原告对此亦不认可，本院不予采信。3、李某某给罗某某、张某某出具的承诺书，系三被告之间的内部协议，不能对抗债权人，本院对其证明目的不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月13日，原告景丰园林（甲方）与好窗口公司（丙方）、陕西都市青春传媒（乙方）签订《2017年泾河花博会合作协议》，约定甲方系“泾河新城第二届菊文化艺术节”主办方，甲方委托乙方对该艺术节进行营销策划、推广。甲、乙、丙三方同意好窗口为票务销售、运营执行单位。协议1.1约定“泾河新城第二届菊文化艺术节”时间暂定为2017年9月21日至2017年11月12日（暂定为53天），具体时间视菊花花期及天气状况而定，三方可协议延长。1.3约定展会期间的工作人员和服务配套设施及艺术节的全部支出也由甲方负责安排、支付。1.7约定如“泾河新城第二届菊文化艺术节”的销售总额未达到3500000元，由丙方补足保底差额部分，甲方在收到丙方差额补足部分后三个工作日内，退还乙方门票预付款未使用的部分。1.10约定甲方保证本项目实际经营周期不低于50天。因恶劣天气或其它原因如地震、泥石流等灾害导致的经营周期缩短的，根据平均每天的任务进行折减销售任务。如经营周期低于50天总任务进行折减，折减的标准为：总任务3500000元-50000元×受影响天数。2.16约定如此次艺术节门票的销售总额未达到3500000元，由丙方负责在三方核对销售总额后5个工作日内补足3500000元的差额给甲方账户，如丙方违约应负相应的法律责任。5.1约定任何一方违反本合同约定的，应向守约方承担不低于3500000元的1%的违约责任。5.6约定任何一方未在规定时间内向对方支付和退还对方依据合同约定应得费用的，应每日按未支付和退还费用的0.1%向对方支付滞纳金，并承担违约责任。协议签订后，都市青春传媒分别于2017年9月15日、2017年10月18日支付给原告1500000元、1000000元，共计支付给原告预付款2500000元。原告分别于2017年9月28日（37128元）、2017年10月9日（37164元）、2017年10月10日（331880元）收到美团天津西瓜旅游有限公司共计406172元，2017年10月20日原告向好窗口公司退还上述406172元，该费用为美团售票款。根据陕西西咸新区泾河新城智慧农业有限公司出具的第二届菊花展门票日记账记载，展会实际营业期间从2017年9月23日开始至2017年11月26日结束。后被告未按合同约定支付款项，原告扣留了部分美团款项106492.85元（分别为2017年10月19日6773.95元、10月26日32334.2元、11月2日30335.7元、11月9日14438元、11月13日7906元、12月7日10285元、12月14日4420元）。另查明，好窗口公司于2019年6月11日注销。被告李某某、罗某某、张某某均系好窗口公司股东。2019年4月11日被告李某某、罗某某、张某某签订《全体投资人承诺书》，承诺申请注销前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用等，如有违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。本院认为，依法成立的合同，自合同成立时生效。原告景丰园林与好窗口公司、陕西都市青春传媒签订的《2017年泾河花博会合作协议》主体适格、意思表示真实、内容不违反法律强制性规定，为有效合同。原、被告应当按照合同约定全面履行各自的义务。原告依照合同约定履行完自己的义务后，被告亦应当按照合同约定向原告支付款项。协议2.16约定“如此次艺术节门票的销售总额未达到3500000元，由丙方负责在三方核对销售总额后5个工作日内补足3500000元的差额给甲方账户，如丙方违约应负相应的法律责任。”原告提交的第二届菊花展门票日记账显示9月23日至11月26日门票销售额总计2301645.56元，未达到合同约定的销售总额3500000元，因都市青春传媒已向原告支付预付款2500000元，故好窗口公司应向原告补足3500000元的差额即1000000元，扣除原告扣留的美团款项106492.85元，好窗口公司应向原告支付893507.15元。协议5.6约定“任何一方未在规定时间内向对方支付和退还对方依据合同约定应得费用的，应每日按未支付和退还费用的0.1%向对方支付滞纳金，并承担违约责任。”原告作为主办方已履行了其合同义务，好窗口公司未按合同约定时间履行付款义务，该行为已构成违约，应当承担继续履行、赔偿损失的违约责任。原告请求按未付款项的30%承担滞纳金过高，结合本案实际情况，本院确认被告应承担的滞纳金按中国人民银行同期同类贷款利率计算。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第二款规定：“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，好窗口公司未经清算办理了注销登记，被告李某某、罗某某、张某某作为好窗口公司股东在办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，故上述责任应由被告李某某、罗某某、张某某承担。被告罗某某、张某某辩称，其不是好窗口公司实际股东，在好窗口公司注销前，被告李某某向其作出承诺，该承诺系其内部约定，不能对抗债权人，该辩称不能成立，本院不予采信。被告反诉认为，2017年9月23日至9月27日是试营业期，实际经营期限为2017年9月28日至2017年11月12日（45.5天），经营期间受到恶劣天气影响天数为22天，实际经营周期为23.5天，达不到合同约定的50天经营周期，故应根据合同约定进行销售任务折减，折减的销售额为1325000元。虽然2017年9月23日至9月27日是试营业期，但在此期间仍开园且对外销售门票，应计入实际经营期间，且根据原告提交的第二届菊花展门票日记账，可知实际经营期间应为2017年9月23日至11月26日，已达到合同约定的50天经营周期。协议约定“因恶劣天气或其它原因如地震、泥石流等灾害导致的经营周期缩短的，根据平均每天的任务进行折减销售任务。”但并未明确约定恶劣天气含阴雨天、雾霾天，且原、被告均认可阴雨天、雾霾天并未闭园，第二届菊花展门票日记账亦显示有售票记录，故被告主张折减销售额1325000元，好窗口公司应支付给反诉被告的销售额为2175000元，原告应返还其销售额491497.85元，本院依法不予支持。被告反诉要求原告承担研学人员60000元费用，但并未向本院提交相关证据，本院依法不予支持。被告反诉请求原告返还其代原告支付的工作人员工资及艺术节支出241402.57元，亦未提交证据支持其主张，本院依法不予支持。被告反诉称，原告擅自通过美团售票及未做好花卉培育工作，根据原、被告提交的证据，原告将美团网返还的售票款大部分已给付好窗口公司，其并未提出异议，后续款项未返还的原因系好窗口公司未按约定向原告支付款项，故其辩称理由不能成立。其提交的照片及美团评论截图亦不能达到其证明目的，故被告反诉请求原告承担违约金35000元，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告陕西泾阳景丰园林绿化工程有限公司与西安好窗口商务服务有限公司、陕西广电都市青春传媒有限公司签订的《2017年泾河花博会合作协议》为有效合同。二、由被告李某某、罗某某、张某某自本判决生效之日起十日内向原告陕西泾阳景丰园林绿化工程有限公司支付893507.15元及滞纳金（按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2017年12月14日起计算至给付之日）。三、驳回原告陕西泾阳景丰园林绿化工程有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）李某某、罗某某、张某某的诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费15426元（原告已预交），反诉受理费6748元（被告已预交），合计22174元。原告陕西泾阳景丰园林绿化工程有限公司负担3774元，被告李某某、罗某某、张某某负担18400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于咸阳市中级人民法院。审 判 长  郑 蔓人民陪审员  王菊叶人民陪审员  陈 静二〇二〇年五月二十日书 记 员  王 媛附法律释明：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。1