福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0303刑初133号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人汪恒鉴，男，1989年9月20日出生于四川省遂宁市市中区，汉族，小学文化，经商，住四川省遂宁市船山区，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年8月15日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人李双阳，福建重宇合众（福州）律师事务所律师。 辩护人陈青红，福建重宇合众（福州）律师事务所实习律师。 被告人汪金龙，男，1986年11月13日出生于四川省遂宁市市中区，汉族，初中文化，经商，住四川省遂宁市船山区，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年8月15日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人胡金貌，福建联合信实（莆田）律师事务所律师。 被告人岳红旭，男，1996年9月5日出生于云南省师宗县，汉族，中专文化，务工，住云南省曲靖市师宗县，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年8月15日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人余正洪，男，1993年8月28日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，务工，住贵州省绥阳县，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年12月30日被刑事拘留，2019年1月23日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人黄海峰，男，1986年3月6日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，务工，住福建省南安市，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年11月5日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人郑瑞红，男，1988年5月4日出生于安徽省凤台县，汉族，初中文化，务工，住安徽省凤台县，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年11月5日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人沈岚敏，福建律海律师事务所律师。 被告人曾荣，男，1989年5月26日出生于湖南省冷水江市，汉族，高中文化，务工，住湖南省冷水江市，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年11月5日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人许正良，男，1993年2月28日出生于云南省师宗县，汉族，初中文化，务工，住云南省曲靖市师宗县，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年8月3日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2019〕98号起诉书指控被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪、黄海峰、郑瑞红、曾荣、许正良犯销售伪劣产品罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理期间，莆田市涵江区人民检察院发现案件需要补充侦查，分别于2019年7月11日、11月4日建议对本案延期审理，本院均决定延期审理，后莆田市涵江区人民检察院分别于同年8月10日、12月4日补充侦查完毕移送本院，提请恢复本案审理。辩护人因需调查取证，申请延期审理二次。本院再次公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员林丽丽出庭支持公诉，被告人汪恒鉴及其辩护人李双阳、陈青红、被告人汪金龙及其辩护人胡金貌、被告人岳红旭、余正洪、黄海峰、被告人郑瑞红及其辩护人沈岚敏、被告人曾荣、许正良均到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控：2018年3月间，被告人汪恒鉴与同案人张某2（另案处理）经事先商议，约定由张某2提供假烟，汪恒鉴负责联系货车司机将假烟运输到浙江省嘉善县、浙江省台州市××江苏省无锡市××，被告人汪恒鉴、汪金龙从中抽取1000元至2000元（人民币，下同）不等的物流差价以及物流信息费。 2018年3月至2018年8月间，被告人汪恒鉴先后联系大货司机即被告人余正洪、郑瑞红、曾荣、黄海峰等人以每趟5000元至8000元不等的价格驾驶大货车从漳州等地装运假烟至浙江省嘉兴市、江苏省无锡市××，并由同案人张某2、被告人汪金龙、岳红旭共同出资购买两部小货车，专门用于浙江省线路的假烟分销运输，被告人汪金龙、岳红旭从中收取每趟1000元至2000元不等的分销运输费用。2018年5月至同年7月间，被告人许正良以每趟300元的价格驾驶小货车协助汪金龙、岳红旭运输假烟，2018年7月10日至案发，被告人许正良伙同被告人余正洪驾驶闽Ｃ9××××大货车运输假烟。 2018年3月至同年8月间，上述被告人利用大货车共计运输假烟约100趟，涉案金额约为144806962元，其中运往浙江省的金额约为124891518元，运往浙江省台州市××江苏省无锡市的金额约为199915443元。2018年3月18日至同年8月2日间，被告人郑瑞红驾驶闽ＤＤ××××货车运输假烟17趟，涉案金额约为27859746元；2018年3月16日至同年7月27日间，被告人曾荣驾驶闽ＤＦ××××货车运输假烟17趟，涉案金额约为21831265元；2018年3月14日至同年8月1日间，被告人黄海峰驾驶闽ＤＧ××××货车运输假烟23趟，涉案金额约为36148481元；2018年3月30日至同年7月11日间，被告人余正洪驾驶闽ＤＪ××××货车运输假烟22趟，涉案金额约为33569240元；2018年5月1日至同年7月5日间，被告人余正洪自行驾驶闽Ｃ9××××货车运输假烟5趟，涉案金额约为16745696元，后于2018年7月10日至同年7月31日雇佣许正良驾驶闽Ｃ9××××运输假烟5趟，涉案金额约为8652531元。 2018年8月3日上午，被告人许正良驾驶闽Ｃ9××××轻型厢式货车欲将假烟运往浙江省嘉善县，途经莆田市涵江区××镇赤港高速服务区被公安机关查获，当场查扣苏烟（五星红衫树）卷烟809条，南京（红）卷烟2725条，云烟（紫）2836条。经福建省烟草专卖局鉴定，查扣的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值788580元。 案发后，被告人许正良于2018年8月3日被公安机关抓获归案，被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭于同年8月14日被公安机关抓获归案，被告人黄海峰于同年11月2日被抓获归案。被告人郑瑞红于同年11月3日被抓获归案，同日，被告人曾荣主动到公安机关投案。被告人余正洪于同年12月26日被公安机关抓获归案。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据证明。公诉机关认为，被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪、黄海峰、郑瑞红、曾荣、许正良明知是假冒注册商标且伪劣卷烟而予以运输，其中被告人汪恒鉴涉案金额为145595542元（未销售金额788580元）、被告人汪金龙涉案金额为128003010元（未销售金额788580元）、被告人岳红旭涉案金额为125680098元（未销售金额788580元）、被告人余正洪涉案金额为59756048元（未销售金额788580元）、被告人许正良涉案金额为16191111元（未销售金额788580元）、被告人黄海峰涉案金额为36148484元、被告人郑瑞红涉案金额为27859746元、被告人曾荣涉案金额为21831265元，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。其中被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪、许正良在部分犯罪过程中，由于意志以外的原因而未能得逞，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请依法分别判处。 被告人汪恒鉴辩称，其只是负责介绍车源，每趟抽取物流差价1000元，共获利4万至5万元，其有联系郑瑞红、黄海峰、余正洪、许正良运输涉案卷烟。 其辩护人的辩护意见主要是：1.公诉机关指控被告人汪恒鉴涉案犯罪数额依据不足，以涉案车辆从漳州上高速到浙江下高速的卡口车辆过磅重量差计算运载的卷烟重量不符合法律规定也无事实依据，理由如下：（1）高速通行记录属电子证据，取证程序瑕疵，属非法证据；（2）货车称重及包装计量工作说明，结论合法性无法认定，应当采取检查、勘验或鉴定的方式取证；（3）各被告人均确认运输车辆上有伪装物，且应扣除汪恒鉴等人知情前运输的部分卷烟。2.公诉机关以上年度卷烟平均零售价格计算涉案卷烟单价系适用法律错误，因该法条适用前提是“查获的未销售的卷烟”，不符合本案情形。涉案被查获的部分卷烟鉴定价格远低于平均零售价，且本案卷烟实际零售价可查清。3.汪恒鉴具有如下从轻、减轻情节：2018年8月3日查获的卷烟未流入市场，应当认定为未遂；汪恒鉴仅作为中间人联系车辆运输事宜，作用地位较轻，系从犯；汪恒鉴认罪悔罪态度好。 被告人汪金龙辩称，1.其并未与张某2事先商议，系张某2雇佣他运输货物。2.2018年5月，其运输的货物被上海警方查获后，方才知道运输的货物系假烟，此后其并未参与运输假烟，直至2018年8月2日张某2再次联系他运输货物，这次运输的假烟被莆田公安查获。3.汪恒鉴给其的运费系保密真实运费的封口费，其并不清楚汪恒鉴调度大车的情况。4.2018年3月至5月间，每车分销费用是1000元，5月份后，其知道运输的是假烟，要求上家多支付了200元。 其辩护人的辩护意见主要是：1.公诉机关指控被告人汪金龙犯销售伪劣产品罪及涉案犯罪数额事实不清，证据不足，理由如下：（1）各被告人的供述无法确认运输假烟的具体趟数；（2）高速通行记录属电子证据取证程序不合法，属非法证据；（3）货车称重及包装计量工作说明，取证程序不客观；（4）伪装物重量无法确定；（5）按300元/条认定本案未被查获的卷烟单价不合理。2.汪金龙按上线指示接收货物，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。汪金龙能如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪，依法应予以从轻处罚。 被告人岳红旭对公诉机关指控的犯罪数额有异议，辩称其仅负责小车运输，每趟运费是1000元，另外200元是汪金龙的。 被告人余正洪对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并称2018年3、4月份，他们同汪恒鉴等人一起吃饭，汪恒鉴有告知他们是运假烟。 被告人黄海峰对公诉机关指控的犯罪数额有异议，辩称其不清楚运输的货物情况，只知道是违禁品。 被告人郑瑞红对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并称其只参与运输假烟，并未参与销售假烟；其被抓获后有打电话给曾荣，公安民警当时在场。 其辩护人的辩护意见主要是：1.对公诉机关指控的罪名无异议，对公诉机关指控被告人郑瑞红的犯罪金额有异议。该数额系涉案赃物的货值数额，不能认定为销售假烟的金额。2.郑瑞红系从犯，应当从轻、减轻处罚。3.郑瑞红到案后积极协助公安机关抓获被告人曾荣，具有立功表现，可以从轻或减轻处罚。4.郑瑞红到案后能如实供述自己的罪行，且自愿认罪悔罪，考虑到其获利数额不高，应对其从轻处罚。 被告人曾荣对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并称其共运输17趟涉案卷烟，每趟收取5000元至5500元左右的运输费用，汪恒鉴从中抽400元。当时郑瑞红打电话给其，后在场的公安民警建议其投案。 被告人许正良对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并称其在2018年5月至7月间在浙江省嘉善县开小货车，每趟收取300元运费，共运输30趟左右，每趟平均运输40箱（每箱25条）。同年8月份，他开始帮余正洪开大货车，开了五六趟（无锡两趟、嘉善一趟、台州两趟）。期间共计获利约1.5万元。 经审理查明：2018年3月间，被告人汪恒鉴与同案人张某2（另案处理）经事先商议，约定由汪恒鉴联系运输事宜，协助张某2等人将假冒伪劣卷烟运输到浙江省嘉善县、台州市、江苏省无锡市××，每趟收取运输费用5000元至8000元不等。被告人汪恒鉴、汪金龙从中抽取物流差价以及物流信息费。张某2、汪金龙、岳红旭还共同出资购买两部小货车（车牌号分别为：浙ＪＺ××××、浙ＪＣ××××），专门用于浙江省嘉善县线路的假冒伪劣卷烟分销运输，汪金龙收取每趟1200元分销运输费用，岳红旭收取每趟1000元分销运输费用。 2018年3月至8月间，被告人汪恒鉴先后联系大货司机即被告人余正洪、黄海峰、郑瑞红、曾荣、许正良等人驾驶大货车从漳州市龙海县等地装运假冒伪劣卷烟至浙江省嘉兴市、台州市、江苏省无锡市××约100趟，每趟至少运输假冒伪劣卷烟100箱，每箱25条，其中运往浙江省台州市××无锡市××共7趟。具体事实如下： 2018年3月至8月间，被告人汪恒鉴居间介绍被告人余正洪等人运输假冒伪劣卷烟，涉案金额计7578.858万元，获利4万元；被告人汪金龙、岳红旭在嘉善县负责对接及假冒伪劣卷烟分销运输事宜，涉案金额计7053.858万元，汪金龙从中获利3万元，岳红旭从中获利2万元。同年3月14日至8月1日间，被告人黄海峰驾驶闽ＤＧ××××货车运输23趟，涉案金额计1725万元，从中获利3万元。同年3月16日至7月27日间，被告人曾荣驾驶闽ＤＦ××××货车运输假卷烟17趟，涉案金额计1275万元，从中获利1.2万元。同年3月18日至8月2日间，被告人郑瑞红驾驶闽ＤＤ××××货车运输17趟，涉案金额计1275万元，从中获利2.4万元。同年3月30日至7月31日间，余正洪驾驶闽ＤＪ××××货车运输22趟（2018年3月30日至7月11日），驾驶闽Ｃ9××××货车运输16趟（2018年5月1日至7月5日），另雇佣被告人许正良驾驶闽Ｃ9××××货车运输6趟（2018年7月10日至7月31日），其中余正洪涉案金额计3303.858万元，许正良涉案金额计453.858万元，余正洪从中获利4万元，许正良从中获利5000元。同年5月至7月间，许正良还协助汪金龙、岳红旭驾驶小货车运输假冒伪劣卷烟，每趟收取300元费用，共计获利9000元。 2018年8月3日上午，经被告人汪恒鉴联络，被告人许正良驾驶闽Ｃ9××××轻型厢式货车欲将假冒伪劣卷烟运往浙江省，途经莆田市涵江区××镇高速服务区被公安机关查获，当场查扣“苏烟（五星红衫树）”卷烟809条、“南京（红）”卷烟2725条、“云烟（紫）”2836条及现金5000元（运输费用）。经福建省烟草专卖局鉴定，上述被查扣的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，其中正品苏烟（五星红杉树）价格为220元／条、南京（红）价格为120元／条、云烟（紫）价格为100元／条，上述被查获的卷烟价值计788580元。2019年10月19日，公安机关扣押了涉案车辆浙ＪＺ××××轻型厢式货车。 案发后，被告人许正良于2018年8月3日被公安机关抓获归案；被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭于同年8月14日被公安机关抓获归案；被告人黄海峰于同年11月2日被厦门铁路公安处杏林车站公安派出所民警抓获，同日至11月5日被临时羁押于厦门市第一看守所。被告人郑瑞红于同年11月3日被厦门铁路公安处杏林车站公安派出所民警抓获，同日至11月5日被临时羁押于厦门市第一看守所；当日，郑瑞红还协助公安机关拨打被告人曾荣电话，共同规劝曾荣主动投案。同年11月3日，被告人曾荣经公安民警及郑瑞红规劝后，主动到公安机关投案，同日至11月5日被临时羁押于厦门市第一看守所。被告人余正洪于同年12月26日被贵州省绥阳县公安局郑场派出所民警抓获，同日至同年12月29日被临时羁押于贵州省绥阳县看守所。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1．受案登记表、立案决定书，证明：本案受、立案情况。 2．到案经过、厦门市第一看守所寄押情况证明、抓捕经过，证明：被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪、黄海峰、郑瑞红、曾荣、许正良到案情况。其中郑瑞红于2018年11月3日被抓获归案后，协助公安民警拨打曾荣电话，通过厦门铁路公安处杏林车站公安派出所民警及郑瑞红电话规劝，曾荣于当日主动到该所投案。 3．人员信息表、户籍证明，证明：被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪、黄海峰、郑瑞红、曾荣、许正良身份信息。 4．扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、莆田市涵江区烟草专卖局出具的证明，证明：2018年8月3日，莆田市公安局涵江分局治安大队从被告人许正良处查获并扣押“云烟（紫）”卷烟2836条、“南京（红）”卷烟2725条、“苏烟（五星红杉树）”卷烟809条及现金5000元（运输费用），上述查获的卷烟现暂存于莆田市涵江区烟草专卖局仓库。2019年10月19日，公安机关扣押了涉案车辆浙ＪＺ××××轻型厢式货车。 5．指认卷烟照片，证明:被告人许正良指认被查获现场。 6．福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证明：查获的“苏烟（五星红杉树）”、“南京（红）”、“云烟（紫）”均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 7．福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书，证明：正品苏烟（五星红杉树）价格为220元/条、南京（红）为120元/条、云烟（紫）为100元/条。 8．福建省烟草专卖局文件（闽烟计〔2018〕9号），证明：2017年度全省卷烟平均批发价格为248元/条、平均零售价格为300元/条。 9．辨认笔录，证明：被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭均辨认出其他七被告人及同案人张某2，被告人余正洪辨认出其他七被告人，被告人许正良辨认出汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪，被告人黄海峰、郑瑞红、曾荣相互辨认出对方，并分别辨认出汪恒鉴、汪金龙。 10．福建省高速公路涵江征收管理所提供的车辆卡口信息查询情况表，证明：2018年3月至8月间，涉案闽Ｃ9××××车辆（许正良驾驶）、闽ＤＪ××××车辆（余正洪驾驶）、闽ＤＦ××××车辆（曾荣驾驶）、闽ＤＧ××××车辆（黄海峰驾驶）、闽ＤＤ××××车辆（郑瑞红驾驶）在高速公路行驶的路径、出入情况、卡口收费重量等。经各被告人确认，被告人许正良驾驶闽Ｃ9××××车辆运输假冒伪劣卷烟6次（含2018年8月3日被查获）；被告人余正洪驾驶闽ＤＪ××××车辆运输假冒伪劣卷烟22次，驾驶闽Ｃ9××××车辆运输假冒伪劣卷烟16次；被告人曾荣驾驶闽ＤＦ××××车辆运输假冒伪劣卷烟17次；被告人黄海峰驾驶闽ＤＧ××××车辆运输假冒伪劣卷烟23次，被告人郑瑞红驾驶闽ＤＤ××××车辆运输假冒伪劣卷烟17次。 11．莆田市涵江区烟草专卖局出具的情况说明，证明：办案人员将2018年8月3日所扣押的卷烟中最重的以青花瓷包装箱包装的卷烟“云烟”（硬壳、25条装）用于检测，检测重量为7.9千克/箱。 12．上海市公安局嘉定分局立案决定书等材料，证明：上海市公安局嘉定分局对吕某、吕某2涉嫌犯非法经营罪一案的立案情况。 13．搜查笔录、清点记录、扣押清单，证明：2018年5月16日，上海市公安局嘉定分局民警从吕某2驾驶的浙ＪＣ××××厢式货车内查获“利群”（新版，条形码6901028118187）卷烟共计1650条。 14．租赁合同、营业执照，证明：被告人余正洪向泉州市某某运输有限公司租赁闽Ｃ9××××车辆的情况。 15．证人张某的证言，证明：2018年5月16日凌晨，上海市嘉定区烟草专卖局协同上海市公安局嘉定分局在上海市闵行区查获正在从车牌号为浙ＪＣ××××小货车上搬运香烟的吕某、吕某2，并且从上述车辆内缴获很多香烟。 16．同案人吕某的供述，证明：他于2018年3月份在上海市开杂货店，销售饮料、香烟等，因为没有烟草经营许可证，平时他对外购买香烟后加价进行销售。他销售的香烟有真有假，真香烟是向烟草批发部采购，假香烟是向上海以外的其他地市采购，并囤放在他租赁的房屋内，之后陆续对外进行销售。2018年5月16日，他向上家采购了16箱“利群牌”假香烟（每箱25条，共计400条），每条香烟采购价75元，每箱1875元。上家同他约定交货地点后，他便同吕某2合骑电动车前往约定地点与对方接头，由吕某2将上家装假烟的车开回租赁的仓库楼下，卸完货后将车辆返还。他都是将货款支付给上家派来送假烟的驾驶员，由驾驶员转交上家。当日，他与吕某2搬运香烟时被抓获。 17．同案人吕某2的供述，证明：他父母在上海做生意，几年前听父亲吕某说有卖香烟。他父亲除了在居住处囤放香烟外，还租赁商品房作为仓库囤放香烟，从外地采购的香烟都囤放在上述仓库内，但他不清楚香烟的来源及销售去向，2018年5月16日被查获的香烟是他父亲向上家采购的。当日，他父亲与上家约定凌晨将货物送至指定地点，随后他和父亲合骑电动车前往约定地点接货，到达指定地点后，对方将一辆白色面包车交给他，他驾驶该面包车回仓库卸货，后将车辆归还。 18．被告人汪恒鉴的供述，证明：他、汪金龙、岳红旭在厦门做快递运输。2018年间，一名漳州人在“货物交流群”里加他微信，商议让他们运输食品到台州一带的事情，每次运费5000元。第一、二次都是漳州人先联系他，第二天凌晨到漳州、蓝田经济开发区一带装货，装好货后漳州人会提前预支5000元运费给大货车驾驶员，他们将货物运送到指定地点，由对方将车辆开走卸货后再将车辆返还，这两次运送的货物是食品。第三、四次，汪金龙、岳红旭在浙江省嘉兴市接收货物时发现运送的货物不是食品而是假烟。他们三人经过讨论，决定继续运输假烟，但要求对方加运费，几天后那名漳州人答应了。其间他还找余正洪商量一同加入，余正洪觉得运费合适也答应加入他们。同年7月中旬的一天，余正洪聘请驾驶员许正良一起拉货，直到同年8月3日被查获。他负责与漳州人对接运输假烟事宜，只要有货他就通知余正洪、许正良等人调车将货物运输浙江嘉兴市、台州市及江苏省无锡市。货物运到嘉兴市后，由在嘉兴市的汪金龙、岳红旭用小货车运送到客户手中；货物运到无锡市是直接送到客户手中；货物运送到台州市是由客户让人过来开走车卸货，之后再把车归还。运输的假烟中南京、利群牌的品种较多，每次运输100箱，每箱25条，但装货时会用凳子、枇杷花进行伪造，防止途中检查。 运输假卷烟到嘉兴市每趟运费是7000元，他拿900元，汪金龙拿500元，剩余5600元由余正洪与许正良分；货物到达嘉兴市后由汪金龙、岳红旭再运送到客户手上，送一个地点是1000元。货物运输到无锡市每趟运费1万元，他和汪金龙各分1000元，剩余8000元是余正洪的。货物运输到台州市每趟运费是5000元，他分200元或300元，剩余4000元是余正洪的，路上的油费、路费、食宿费用等由余正洪、许正良承担。按市场价，运送到嘉兴市的运费是每趟4000元，运送到无锡市的运费是每趟5000元，运送到台州市的运费是每趟3000元，因为他们知道是假烟后，所以要求的运费比市场价高。许正良是余正洪聘请的驾驶员，从2018年7月13日开始运输假烟，共运输六七趟。汪金龙和岳红旭有两部小型货车，车主都是汪金龙，是专门用来运送假烟的。这两部车辆购置价为五六万元，漳州人出资3万元，剩余购车款由他、汪金龙、岳红旭合伙出资。上述车辆一部停放在嘉兴市汪金龙、岳红旭租住处，一部在2018年5、6月份运输假烟过程中被上海警方查获。余正洪、许正良忙不过来时，他会叫黄海峰、郑瑞红、曾荣等人运输假烟。他都提前告知他们运输的是假烟，风险比较大，但黄海峰等人看运费不错，都答应了，黄海峰等人的运费分成同余正洪一样。 2018年8月2日晚，漳州人联系他次日运输假烟到嘉兴市，余正洪让许正良运送这趟货物。次日3时许，他开小汽车，许正良驾驶闽Ｃ9××××江淮牌货车一起前往漳州市接货，漳州人支付他剩余的运费13000元（2018年7月15日前的运费，其中汪恒鉴分得4000元，汪金龙分得9000元）后他单独离开，许正良驾驶货车往嘉兴市方向行驶后被查获。 联系他去运输假烟的有“胖大哥”（指张某2）、“小豆比”、“Ｗａｎｇ”，“小豆比”、“Ｗａｎｇ”的身份信息不请楚，是漳州人，客户都是“小豆比”联系的，再告诉汪金龙、岳红旭。“胖大哥”开始找他合作时，就明确告诉他运输的是假烟，他与黄海峰、郑瑞红、汪金龙、许正良等人谈过运输假烟的事情，都是主动找他运输假烟的。他们是2018年3月份开始运输假烟。他主要赚运费差，大货车司机每趟给他300元至350元，“胖大哥”每趟给他600元至650元，他每趟获利900元至1000元，期间共计获利4万元至5万元。大概在2018年3月15日之后，他们开始运货，运输了3、4趟后发现运输的是假烟。其中运往江苏省无锡市××趟，运往浙江省台州市××趟。 19．被告人汪金龙的供述，证明：2018年3月份，他在一个物流群认识一个外号“排骨哥”的漳州人，漳州人问他要不要帮其从浙江拉货去江苏，经过商议，每趟运费1000元。之后他联系了岳红旭一起做这个生意，一起到浙江买了两部二手车，租了房子。之后他和岳红旭开始帮漳州人从浙江运货到江苏。每次从漳州过来的大货车快到浙江省嘉善县时，大货车司机会提前打电话让他们去高速路口查看有没有查车，如果没有，他们会找一个偏僻地点与大货车接头，他和岳红旭将大货车上的货物搬到小货车上。之后“小逗比”（漳州人）会打电话让他们将货物送到江苏省昆山附近并给他买家联系方式，他和岳红旭按指示分别驾驶小货车将货物送到指定地点，对方接头的人会将车辆开走，他们在原地等一小时左右，对方会将小货车开回来交还。刚开始他们也不知道车上是什么货物，有一次一箱货物从货车上掉下来，箱子破掉了，他、岳红旭及大货车司机看到到箱子里面是香烟。此后他们司机之间有相互告知，都清楚运输的是香烟。他弟弟汪恒鉴负责与漳州的老板联系，并安排大货车司机去漳州接货；他和岳红旭负责在浙江省嘉善县高速路口和大货车对接，并使用小货车将货物运到江苏省昆山××和买家对接；许正良和余正洪负责开大货车运输货物到浙江省和他们对接。刚开始他和岳红旭运每趟货物运输费是1000元，2018年5月份他知道是香烟后，要求对方加200元运输费，岳红旭没有加。余正洪和许正良每趟运输费最少5000元。他和岳红旭平均每个月运输卷烟15趟左右，从2018年4月至8月，共运输香烟60趟，平均每趟运输香烟120箱至130箱左右，每箱香烟25条，按照每趟平均运费1200元计算，他共获利约7万元，营利约3万元。他们运输卷烟的两辆小货车的车牌号分别是浙ＪＣ××××、浙ＪＣ××××，都是登记在他名下。2018年4月中旬，浙ＪＣ××××小货车被上海警方查扣了，上海买家赔偿给他们3万元。刚开始，他、岳红旭、汪恒鉴、许正良、余正洪五人主要负责运输假卷烟，后曾荣、郑瑞红、黄海峰也加入了。他记得他们经常运输一些南京、利群、云烟、芙蓉王、苏烟等品牌的卷烟。在浙江，车辆油费、高速费用、房租等费用是由他和岳红旭一起分担。许正良在浙江是帮他们跑车的，每趟他和岳红旭会给许正良300元运费。 20．被告人岳红旭的供述，证明：2018年3月份左右，汪恒鉴问他要不要跑一个运输业务，他当时没有事情做就同意了，之后汪恒鉴让他和汪金龙到浙江省嘉兴市找租住处。之后，漳州那边有大货车运输货物过来，他和汪金龙就各驾驶小货车到浙江省嘉善高速路口与大货车接头，后驾驶小货车将货物运到指定地点。在指定地点有人和他们接头，对方会将车辆开走，他们则在原地等待，约一个小时后，对方会将车辆返还。他和汪金龙会在浙江××路，查看附近是否有警察或烟草局人员查车。刚开始，他们不知道运输的货物是什么，一次他们在搬货时有一箱货物掉落，他发现运输的货物是卷烟。汪恒鉴负责与漳州的客户联系及安排大货车，许正良、余正洪负责开大货车到漳州装货并将货物运输至嘉善县，他和汪金龙负责在浙江省嘉善高速路口接货，并使用小货车将货物运到江苏省××。汪金龙还负责与江苏的对接人、漳州客户及汪恒鉴进行联系。他运一趟货物运费是1000元，汪金龙运一趟货物运费是1200元，许正良和余正洪跑一趟运费最少5000元。他一个月运十几趟货物，从2018年4月份至8月份，共计运输货物60趟左右，大约获利6万元，营利约2万元。运输货物的两辆小货车都是登记在汪金龙名下，车牌号他记不清楚。他们运输的假烟一般用一种“青花瓷”纸箱包装，每箱装25条卷烟的纸箱底色是白色，每箱装50条卷烟的纸箱底色是黄色的，大货车上还会在外面放一些凳子、药材等物品作伪装。大货车每趟最多运输200箱左右卷烟，少的有运输100箱左右，平均每趟150箱，小货车每车一般装80箱左右货物。他知道的假烟品牌有南京、利群等。 他和汪金龙在浙江的分工是一样的，车辆的油费、房屋租赁费用，由他和汪金龙平分，运费是由汪金龙给他，汪金龙每趟运费比他多200元，许正良只拿工资，每趟300元，其他不管。 21．被告人余正洪的供述，证明：2018年3、4月的一天，汪恒鉴通过微信语音叫他到厦门市集美区其租住处楼下大排档吃饭，当时汪金龙、岳红旭、郑瑞红、曾荣、黄海峰也在。汪恒鉴告诉他们要运假烟到浙江省嘉兴市嘉善县，他问汪恒鉴是不是犯法的，汪恒鉴回答是。他因缺钱就同意了。每趟运输假烟的运费是5100元至5500元，从漳州市装货运输至嘉善县，之后与汪金龙联系，将货物交给汪金龙、岳红旭即可。联系上家的是汪恒鉴，汪恒鉴会在前一天晚上打电话给他，让他次日驾驶车辆到漳州市某个地方，漳州那边的会派人在该地方与他会合，对方会驾驶一两辆小面包车到指定地点，将面包车上的货物搬运至他的大货车上。后由他驾驶大货车运输至嘉善县，与汪金龙、岳红旭交接货物，之后他驾驶车辆回厦门。他在漳州接货时，对方会直接给他现金5000元，剩下的尾款，由汪恒鉴按月给他，根据运输的货物量每趟有100元至500元不等。汪恒鉴负责与漳州客户联系并结账，他、郑瑞红、曾荣、黄海峰、许正良负责驾驶大货车到漳州接货并运输假烟至嘉善县××岳红旭交接，汪金龙、岳红旭负责在嘉善县将假烟运送给下线客户手中。许正良之前是跟汪金龙、岳红旭在浙江驾驶小货车接货的，2018年7月份，他叫许正良驾驶他租赁的大货车运输假烟。他和许正良按每趟5000元运费计算，扣除路上费用2000元，他拿1700元，许正良拿1300元，他还拿汪恒鉴结算的钱，他运输假烟共获利约4万元。每趟运输货物的数量不定，最多有200件货物，每件都是25条，少的有60至70件，每件50条；假烟的品牌有南京、芙蓉王、中华、利群、苏烟。他运输假烟的车辆会装80箱左右的琵琶花作伪装物，后来改成80箱左右的小凳子，伪装物一直放在车上。他运输假烟驾驶的车辆车牌号为闽ＤＪ××××，大约跑了4个月，运输22趟，后因发生交通事故，他换成闽Ｃ9××××，这辆车他跑了十几趟，后来由许正良驾驶。 22．被告人黄海峰的供述，证明：2018年3、4月份，汪金龙和汪恒鉴兄弟俩打电话给他、曾荣、郑瑞红、岳红旭、余正洪，让他们几人一起到厦门市集美区汪恒鉴租住处楼下一大排档集合，汪金龙、汪恒鉴告诉他们要运假烟到浙江省嘉兴市嘉善县，每趟运费5100元至5500元，运到嘉善后与汪金龙联系，将货物交给汪金龙即可。当时他手头紧，就同意了。汪恒鉴负责联系货源，其会在前一天晚上打电话告诉他次日凌晨去漳州市百花村或龙腾北路等地等。次日，他驾驶大货车到达上述地点后就会有一个瘦瘦的男子坐上他的车并带路，装完货后由他驾驶大货车将货物运到嘉善县，与汪金龙、岳红旭会合，汪金龙和岳红旭会将他大货车上的假烟搬运至小型厢式货车上，之后他驾驶大货车返回厦门市。汪恒鉴负责与漳州客户联系并结账，他和郑瑞红、曾荣、余正洪负责驾驶大货车到漳州接货并将假烟运送至嘉善给汪金龙、岳红旭，汪金龙、岳红旭再将假烟送至下线客户手中。他到漳州接货时，漳州客户会直接给他5000元现金，剩下的尾款由汪恒鉴按月给他，每趟根据运输货物数量计算有100元至500元不等。他每趟运输假烟最多有160、170箱，最少的有60、70箱，平均约130箱，每箱是25条卷烟，他运输的卷烟中利群牌、南京牌较多，期间他共计营利3万元。他驾驶的车辆是一部4.2米的轻型厢式货车，车牌号为闽ＤＧ××××，该车系他平时拉业务用的车。他驾驶上述大货车从漳州到浙江这条线路的运输记录都是运输假烟的。他不清楚在漳州带路的男子的身份，聊天中该男子提到姓“张”。经确认，他自2018年3月14日至同年8月1日共运输假烟23趟。他第一次去运输假烟时，汪恒鉴和漳州人在漳州市往他车上装了50箱左右的干枇杷花，后面换成50多张凳子。 23．被告人郑瑞红的供述，证明：他在跑业务时认识汪恒鉴。2018年3月份，汪恒鉴问他要不要帮其运输货物到浙江，每趟运费约5500元，他询问拉什么货，汪恒鉴拿了一根烟给他看，说是免税的，他知道是运输香烟。之后，汪恒鉴打电话给他，让他运输香烟去浙江省嘉善县。他驾驶闽ＤＤ××××大货车到漳州市××道附近装货，烟是一箱一箱包装好的，装完货后他就上高速到嘉善，在嘉善接头的是汪金龙、岳红旭，他将货物卸到小货车上后回厦门。装货的人会给他5000元现金，押500元，其中400元是汪恒鉴的提成，100元是他的。他平均每趟从汪恒鉴处拿运费5300元，共拿到运费42400元，赚了24000元。他第三趟在漳州装货时，一个箱子烂掉，他看到里面是利群和南京香烟，心里清楚运输的是假烟。他每趟运输假烟160、170箱，一箱装25条，最后两趟运输的比较多，有200多箱假烟。同他一起运输假烟的有曾荣、黄海峰、汪金龙、汪恒鉴、岳红旭、余正洪、“小许”等几人。经确认，他自2018年3月18日起至同年8月2日共运输假烟17趟。他第一次运输假烟时，汪恒鉴往他车上装了50箱左右的干枇杷花，同年7月份，汪恒鉴将车上的伪装物换成30多张小棉凳。 他到案后，派出所的民警有问他曾荣在哪里，让他打电话动员曾荣到案，于是他用自己手机在派出所里跟曾荣通话，说自己因为运输假烟的事情被抓，现在警察在找其，让其过来投案，曾荣接完电话没多久就主动到派出所投案。 24．被告人曾荣的供述，证明：2017年11月左右，他通过一个物流微信群认识“小汪”（指汪恒鉴）。2018年4月，“小汪”打电话约他、郑瑞红、黄海峰、“小余”（指余正洪）等人一起到大排档吃饭，“小汪”说其最近接了一笔从漳州运输假烟到浙江省嘉兴市的业务，运费是每趟5500元，其要抽400元介绍费，问他们做不做。他当时觉得运输假烟是犯法的，没有答应。几天后，“小汪”打电话给他，说已经有司机开始运输假烟了，问他要不要做。他想了想，就答应了。之后，“小汪”打电话给他，交代他次日5时许从厦门出发去漳州某个地方，下高速后与对方联系，对方会安排他到指定地点装货，装完货后，对方会预付给他5000元，后由他将货物运输至嘉兴与“大汪”（指汪金龙）交接，他按照上述方式完成第一次假烟运输。每次装完货物对方会给他现金5000元，尾款500元等回到厦门找“小汪”拿，运输的货物较多时，对方会再加500元运费。2018年4月至6月间，他运输假烟共计获利1.2万元。运输的假烟是用大纸箱包装的，放在大货车最里面，最外面放置枇杷花等伪装物。纸箱上面会写“王”、“京”、“利”，估计是“芙蓉王”、“南京”、“利群”。他第一次运输假烟时，漳州人有往他车上装了20箱左右的干枇杷花，后来换成20多张凳子。“小汪”在厦门负责联系他们这些驾驶员，安排运输事宜；“大汪”、“小岳”（指岳红旭）负责在嘉兴接货；驾驶员有他、郑瑞红、黄海峰、“小余”、“小许”（指许正良）。他运输假烟的车辆车牌号为闽ＤＦ××××。经确认，他共运输假烟17趟。 2018年11月3日下午，郑瑞红打电话给他，说其被厦门警察抓了，他也被通缉，让他到派出所投案。他以为是开玩笑，接着另一人接过电话并自称是厦门铁路公安处杏林车站公安派出所民警，告诉他不是玩笑，让他到派出所投案，网上通缉是跑不了的。他回复考虑一下。挂完电话后，他猜到是因之前帮汪恒鉴运输假烟的事情被通缉，还是去投案争取减轻处理。一会儿，他回拨电话过去并表示要去投案，一名警察接了电话，让他直接去该派出所。 25．被告人许正良的供述，证明：2018年6月的一天，他朋友余正洪见他没有职业，问他要不要当货车司机。他知道余正洪专门运输假烟，有风险，但当时缺钱就答应了。同年7月13日左右，他开始驾驶大货车运输假烟，并认识了介绍业务的汪恒鉴。他们是一起合作，汪恒鉴负责拉运输假烟的业务，他和余正洪（外号“小余”）驾驶闽Ｃ9××××运输假烟，货物到达浙江省嘉兴市后，由汪金龙、岳红旭送给客户。他快到嘉善高速路口时，会提前与汪金龙、岳红旭联系，让二人到高速路收费站查看有没有公安民警或烟草局工作人员查车。余正洪事前同他商议运输到嘉兴、嘉善每趟运费是5000元，运输至无锡市每趟运费是7000元。 2018年8月3日4时许，他驾驶闽Ｃ9××××江淮牌货车跟在汪恒鉴（外号“小汪”）驾驶的小汽车后，一同前往漳州市接货。当日5时许，他们下高速到达一个很偏僻的村庄，汪恒鉴与货主联系后，他们到达另一个地方。后货主方有两辆小型车辆过来，驾驶员将车上的假烟搬运到他的车上，装完货后给他5000元当运费。同日7时许，他和汪恒鉴一同上高速，汪恒鉴回厦门，他驾驶车辆运输卷烟到浙江省嘉兴市。同日10时许，在莆田市涵江区××区，民警和烟草局工作人员到他车上检查，发现他运输的货物是假烟。这次被查扣的货物有“苏烟（五星红杉树）”809条，“南京（红）”2725条，“云烟（紫）”2836条，共计6370条，上述货物均系假烟。他记得之前5次运输假烟中3次运输的数量同8月3日运输数量差不多，2次运输的数量只有8月3日运输数量的一半；其中运输假卷烟到无锡市××趟，台州市2趟，嘉善县1趟。被查扣的5000元运费，其中汪恒鉴负责拉业务分400元，余正洪分1700元，他分1300元，路上开销1600余元。 他在驾驶大货车运输假烟之前，还伙同汪金龙、岳红旭在嘉善县负责接货。2018年5月初，岳红旭打电话让他到浙江省嘉善县运输假烟，说有一定风险，但他比较缺钱就同意了。从漳州市运过来的货物都是晚上8、9时到嘉善，他、汪金龙、岳红旭也都是在该时段出发，驾驶小货车与大货车会合，然后将大货车上的货物搬运至小货车上。装完货，汪金龙会给他一个电话号码，让他联系对方，并驾驶小货车至指定地点，由对方将小货车开走卸货，之后他驾驶空车回租住处。他在嘉善做了2个月，2018年7月初回福建省开大货车运输假烟至嘉善，共运输6趟（2018年7月10日至同年8月3日），最后一趟被查获，共计获利5000元。他在嘉善运输假烟约30趟，货物会运往上海、江苏、浙江等地，每趟汪金龙会给他运费300元，获利约9000元。 上述证据收集程序合法，内容客观真实，能够相互印证，证明查明的事实，本院依法予以认定。 关于被告人汪恒鉴、汪金龙的辩护人提出在案证据车辆卡口信息查询情况提取程序瑕疵的辩护意见。经查，随案移送的车辆卡口信息查询情况系从有关部门提取，证据上有二名提取人员的签字，并标注了信息来源单位，符合《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条的规定，可以作为本案的证据。上述辩护意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。 关于被告人汪恒鉴、汪金龙、郑瑞红的辩护人提出涉案卷烟计算数量、卷烟单价的辩护意见。经查，结合八被告人的供述、现场查扣情况及车辆卡口信息查询情况表，证实本案已完成运输的卷烟均系从漳州市装货，与查获的卷烟来源一致；且涉案卷烟从漳州市运往浙江等地途中并无中转、卸货等情况，故按有利于被告人的原则，就低认定本案已销售的涉案卷烟数量为每趟2500条（每趟大货车运输涉案卷烟100箱，每箱25条）。关于上述卷烟单价认定的问题。依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕7号）第二条第三款之规定，参考2017年度福建省卷烟平均零售价予以计算，即300元/条。 本院认为，被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪、郑瑞红、黄海峰、曾荣、许正良伙同他人，明知是假冒伪劣卷烟而予以运输，销售金额二百万元以上，其行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控的犯罪数额有误，予以纠正。在共同犯罪中，被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪、郑瑞红、黄海峰、曾荣、许正良仅负责运输，获取运费，均起次要作用，系从犯，均依法予以减轻处罚。被告人汪恒鉴、岳红旭、余正洪、黄海峰、郑瑞红、许正良归案后能如实供述大部分犯罪事实，依法予以从轻处罚；被告人曾荣于案发后主动投案并能如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。涉案价值788580元的假冒注册商标且伪劣卷烟尚未销售即被公安机关查获，系因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法比照既遂犯罪对被告人汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪、许正良予以从轻处罚。被告人汪恒鉴、郑瑞红的辩护人关于此节的辩护意见成立，予以采纳。被告人郑瑞红归案后协助公安机关抓获被告人曾荣，具有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人郑瑞红的辩护人关于此节的辩护意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人汪恒鉴犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月15日起至2027年2月14日止），并处罚金人民币六十万元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 二、被告人汪金龙犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月15日起至2027年2月14日止），并处罚金人民币五十万元； 三、被告人岳红旭犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月15日起至2026年8月14日止），并处罚金人民币四十万元； 四、被告人余正洪犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2018年12月30日刑事拘留前已被羁押的4天予以折抵刑期，即自2018年12月30日起至2026年9月25日止），并处罚金人民币二十万元； 五、被告人黄海峰犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2018年11月5日刑事拘留前已被羁押的3天予以折抵刑期，即自2018年11月5日起至2026年5月1日止），并处罚金人民币十五万元； 六、被告人郑瑞红犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2018年11月5日刑事拘留前已被羁押的2天予以折抵刑期，即自2018年11月5日起至2026年2月2日止），并处罚金人民币十万元； 七、被告人曾荣犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2018年11月5日刑事拘留前已被羁押的2天予以折抵刑期，即自2018年11月5日起至2026年2月2日止），并处罚金人民币十万元； 八、被告人许正良犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月3日起至2025年8月2日止），并处罚金人民币八万元； 九、追缴被告人汪恒鉴违法所得款人民币4万元，被告人汪金龙违法所得款人民币3万元，被告人岳红旭违法所得款人民币2万元、被告人余正洪违法所得款人民币4万元、被告人黄海峰违法所得款人民币3万元、被告人郑瑞红违法所得款人民币2.4万元、被告人曾荣违法所得款人民币1.2万元、被告人许正良违法所得款人民币1.4万元，均予以没收，上缴国库； 十、扣押在案的违法所得款人民币5000元，予以没收，上缴国库； 十一、扣押在案的涉案“苏烟（五星红衫树）”卷烟809条、“南京（红）”卷烟2725条、“云烟（紫）”2836条、作案工具浙ＪＺ××××轻型厢式货车，均予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。 审 判 长  林 珊 人民陪审员  林国涵 人民陪审员  李 贞 二〇二〇年五月六日 法官 助理  陈清清 书 记 员  刘晓钦 附：本判决书适用的法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。 多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。 4.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。 5.《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。