河北省廊坊市广阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀1003民初3883号 原告赵君杰，男，1974年10月20日出生，汉族，现住河北省廊坊市广阳区。 委托代理人孙大伟，河北拓石律师事务所律师。 被告娄佳明，男，1978年4月15日出生，汉族，现住河北省廊坊市广阳区。 委托代理人姬国利，河北凌翔律师事务所律师。 委托代理人孙莹，北京市双利律师事务所律师。 第三人吕志，男，1973年5月12日出生，住河北省廊坊市固安县。 原告赵君杰诉被告娄佳明追索劳动报酬纠纷一案，河北省廊坊市中级人民法院发还重审后，本院另行组成合议庭，依法公开开庭进行了审理。原告赵君杰申请追加吕志作为第三人参加诉讼，本院依法予以准予。原告赵君杰及其委托代理人孙大伟，被告娄佳明的委托代理人姬国利、孙莹到庭参加诉讼。第三人吕志经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵君杰诉称，被告与吕志合作共同开发了固安县刘园市场改造工程，原告为被告娄佳明在该项目中聘请的高级管理人员，双方2013年7月30日签订《利润分红协议书》，约定原告负责项目开发与管理，被告享有份额纯利润的10%作为原告的分红。协议签订后，原告按双方约定履行自己的义务。该工程项目开发企业为廊坊市耀盛房地产开发有限公司，吕志为该公司股东及法定代表人，被告与吕志于2013年5月28日签署了《合作协议》，该协议约定吕志拥有合作项目股权的56%，被告拥有合作项目股权的44%。后因各种原因，被告将股权转让给吕志，二人分别于2015年7月31日、2015年12月7日、2016年10月14日签署了三份《补充协议》，协议约定股权转让款为21300万元。同时，该协议还明确了被告对该项目总投资款5220万元，项目返款43293215元。由此可知，被告关于该项目所得利润为20400万元。被告将股权转让后，原告多次与被告协商利润分红事宜，可被告以各种理由推脱，拒不结算与给付。故诉至法院，要求被告给付原告利润分红2000万元及逾期利息；要求由被告承担诉讼费。 被告娄佳明辩称，不同意原告的诉讼请求。1、合同约定的结算时间为竣工后一个月，应查清涉案项目是否竣工；2、原告起诉索要2000万的报酬，应查清原告是否按合同履行了义务；3、原告所主张纯利润的10%，其纯利润如何计算？本案《利润分红协议书》是双务合同，合同约定了双方的义务，原告只有履行了合同义务才能行使合同权利。合同约定原告是被告方在项目的高级管理人员，原告要按照计划进度安排实施落实开发项目，原告必须证明已经履行高管职责，故原告诉请没有事实依据，应予驳回。 第三人吕志未到庭参加诉讼，庭前提交了一份2017年10月26日出具的情况说明及相关证据，其述称，本人是廊坊市耀盛房地产开发有限公司的法定代表人和股东，为了开发固安县刘园市场改造项目，2013年5月28日我与娄佳明（身份证号1328011978××××××××）签订了《固安县刘园市场改造项目合作协议》，约定以耀盛公司作为开发主体，我在项目中出资39817131.72元（不含部分前期工程欠款1796532元）占56%的项目股份，娄佳明出资4720万元（实际到账5220万元），同时约定由娄佳明聘请的赵君杰（身份证号1323371974××××××××）担任项目的常务副总经理执行项目合作事务，目前该项目已经顺利竣工交付使用，我们对赵君杰的工作非常满意。协议签订后，各方都如约履行到位，但是娄佳明2013年9月1日投资款全部到位后，从2013年10月开始就分批将注入的资金以各种理由撤走，为此我们分别在2015年7月31日签署了《固安县刘园市场改造项目补充协议》，主要就是截止至2015年2月17日娄佳明以借款名义已经撤资43293215元,产生利息14401112元，剩余投资款8906785元。2015年12月7日《固安县刘园市场改造项目第二补充协议》，主要是鉴于撤资无法返回，娄佳明自愿将自己在项目中全部股权转让给我，我向其支付钱款7000万元和16000平方米二期住宅。2016年10月14日签订《固安县刘园市场改造项目第三补充协议》，主要是鉴于二期项目暂时无法启动，我直接将16000平方米二期住宅折现14300万元支付给娄佳明。项目合作期间，娄佳明没有为项目付出任何工作，全部由赵君杰负责。时至今日，我已经按照约定逐步履行支付了18300万元，尚余3000万元与娄佳明约定2017年12月31日前付清。这个项目已经与娄佳明再无任何关系，娄佳明在该项目中共获利21300万元。 经审理查明，2013年5月28日，被告娄佳明(乙方)与第三人吕志（甲方）签订《固安县刘园市场改造项目合作协议》一份，协议约定双方合作开发固安县刘园市场改造项目（尚品馨界），共同委托原告赵君杰执行合作项目事务。2013年7月30日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《利润分红协议书》，约定：“一、甲方将在固安县建设开发的馨茗佳苑二期和刘园市场的纯利润的10%作为乙方的分红。二、乙方须全面掌握建设开发流程，并按计划进度安排、实施、协调、落实开发项目，确保项目顺利进行，及时向甲方反映工程中存在的问题，不得有隐瞒、哄骗和玩忽职守的行为。若乙方未做到上述约定之一的，则甲方可解除本协议。三、乙方在甲方的分红是按照乙方在两个开发项目中纯利润的10%比例分红，是甲方单方面的奖励，与股权无关。乙方不得据此认为在甲方有相应10%股权。四、上述两个项目若同时竣工，则同时结算利润分红，若不同时竣工则分别结算，结算时间为竣工后一个月内。五、甲方后期建设开发的及其他项目乙方拥有明峰地产公司20%股权……” 被告娄佳明与第三人吕志于2013年5月28日签订的《固安县刘园市场改造项目合作协议》约定:“第二条合作项目概况：项目名称固安县刘园市场改造项目（尚品馨界）。项目位置：固安县106国道以东，刘家园村路以南，天地人小区以北，刘园村村西，项目总占地约400亩。项目占地：一期，约93500.17平方米，其中：拆迁居民占地约16644平方米，拆迁居民29户，商铺72户（具体数字以实际情况为准），市场建筑约8672平方米，市场建设用地约113亩。二期项目占地约52188.90平方米，其中：拆迁居民占地约9450平方米，拆迁居民19户（具体数字以实际情况为准），其余为刘家园村改造用地。三期项目占地约120982.915平方米。第三条合作期限：2013年3月至项目完工时至止。第四条出资方式：1.甲方自2007年7月至2013年6月1日,累计出资额为39817131.72元（叁仟玖佰捌拾壹万柒仟壹佰叁拾壹圆柒角贰分，其中不含部门前期工程欠款1796532元），用于前期办理项目手续、建设周转商铺、租赁场地、拆迁保证金及拆迁补偿等（第二条所列“合作项目概况”的费用支出）。2、乙方已出资4720万元（肆仟柒佰贰拾万元，详见清单）。3、今后项目实施过程中，所需资金均由甲乙双方负责筹集，数额不低于2亿元。根据项目进度，资金及时到位，保证项目正常运营。资金成本年息不超过3.2分，资金运营成本由甲乙双方按照5:5的比例承担（后续资金用款进度见附表）。第五条合作项目股权比例：甲方拥有合作项目股份56%、乙方拥有合作项目股份44%。第六条合作机构约定：合作机构由甲方提供，名称：廊坊市耀盛房地产开发有限公司。资质提供：廊坊市耀盛房地产开发有限公司。项目载体：廊坊市耀盛房地产开发有限公司。第九条委托执行人：委托执行人须取得甲乙双方的共同委托授权方为有效。由双方决定委托刘坚（132421196101280016）任总经理、赵君杰（1323371974××××××××）任常务副总经理执行合作项目事务，并出具合作企业的委托书。若执行人无法履行第十条职责，则甲乙双方有权撤销对执行人的授权。委托执行人以及撤销对执行人的授权，均需甲乙双方共同确认……” 2013年8月1日，廊坊市耀盛房地产开发有限公司任命原告为该公司常务副总经理，具体职责为1、负责主持本公司拆迁部、工程项目部、成本部、设计部、前期部、财务部等部门的工作及公司的其他日常工作；负责对分管部门及人员的任免、更换、分配任务、奖惩等权力。负有对分管部门的部门负责人进行月度、季度、年度考核监督权；2、负责整个施工项目中对工程预算费用的控制、工程质量管理控制、工程施工安全控制、工程施工工期控制、工程施工技术把关控制等的责任和义务；3、负责制定本单位的规章制度、发展规划、年度计划并组织实施；4、主持本公司经理办公会，对本公司重大问题作出决策；5、决定本公司各部门及其领导的职责和权限；对外签订合同或协议；7、其它公司日常业务。 2015年7月31日，吕志（甲方）与娄佳明（乙方）签订《固安县刘园市场改造项目补充协议》，约定：“一、截止2015年7月31日，甲方从合作项目中借款27270420.48元，按项目同期融资利息月息3%计算，产生利息3569063.00元（按主协议约定甲方1500万元免息）；乙方从合作项目中借款4329321.00元，按项目同期融资利息月息3%计算，产生利息14401112.00元。二、上述甲乙各方项目借款和利息分别对合作项目做财务手续，借款计为甲乙各方项目的收益，不矛返还（乙方须返还2000万元），利息计为甲乙各方合作项目收益，不予返还，项目合作完成后计入结算。具体数额为甲方项目收益为27270420.48元，乙方项目收益为23293215.00元，返还合作项目2000万元；合作项目从甲方的收益为3569063.00元，合作项目从乙方收益为1440112.00元。三、乙方返还合作项目2000万元，应于2015年10月15日前全部返还，用乙方股权做保证……” 截止2015年11月30日，娄佳明未能按照上述协议第三条约定执行，并提出无力返还。娄佳明（乙方）与吕志（甲方）一致认为不能因为合作项目资金紧张、乙方未能返还合作项目2000万元，而影响合作项目进展，同时考虑乙方个人资金需求，甲方同意接受乙方合作项目全部股权，帮助乙方解决资金问题，推动合作项目稳步进展，双方于2015年12月7日签订《固安县刘园市场改造项目第二补充协议》，约定：“一、乙方原拥有合作项目44%股权，原始资本金数额为5220万元（合作协议为4720万元，实际到账5220万元），现2000万元不再返还合作项目，乙方向甲方转让乙方合作项目44%股权的全部股权和收益，转让费用为：7000万元现金和16000二期住宅，上述费用从合作项目中列支，分期支付……三、乙方向甲方转让股权后，甲乙双方合作项目股权分配如下：甲方原始资本金数额为39817131.72元，现变更为92017131.72元，拥有合作项目100%股权和收益；乙方原始资本金数额为5220万元，现变更为0万元，不再拥有合作项目股权和收益。四、股权转让后，乙方保证配合支持合作项目正常运作，乙方授权赵君杰（身份证号：1323371974××××××××）全权处理合作项目各项业务事宜。甲方向乙方支持完最后一笔转让费用后，乙方在合作项目中所有权益和权益自动终结，所有协议自动解除。五、股权转让后，甲乙双方2015年7月31日签订的《固安县刘园市场改造项目补充协议》中“乙方项目收益23293215.00元”及“合作项目从乙方收益14401112.00元”，不再进行项目结算；乙方的股权转让费用为不含建设开发所有税费和所得税的税后费用……” 因受国家房地产和土地调控政策影响，二期项目进展缓慢，同时娄佳明个人资金需求迫切，吕志（甲方）与娄佳明（乙方）于2016年10月14日签订《固安县刘园市场改造项目第三补充协议》，约定：“一、甲方不再支付乙方16000㎡二期住宅，16000㎡二期住宅折成现金14300万元支付乙方。二、上述14300万元现金甲方分期支付乙方，支付时间节点为：2017年1月31日前支付乙方2300万元；2017年5月31日前支付乙方8000万元；2017年7月31日前支付乙方4000万元……”至今，吕志向娄佳明支付股权转让款19300万元，尚欠2000万元股权转让款未付。原告与被告协商利润分红未果，原告于2017年9月28日诉至本院，并申请了诉讼保全措施，本院于2017年11月8日向廊坊市耀盛房地产开发有限公司出具协助执行通知书，要求暂停支付娄佳明在廊坊市耀盛房地产开发有限公司债权。本案在原一审审理过程中，被告对《利润分红协议书》中本人签名的真实性有异议，北京法源司法科学证据鉴定中心于2018年9月15日作出司法鉴定意见书，结论为检材上的“娄佳明”签名字迹与样本上的娄佳明签名字迹是一人所写，支付鉴定费48200元。 庭上，原告为证明履职情况，向本院提交了尚品馨界项目一期1#至26#楼、地下车库及配套设施用房的工程进度款审批表，证明原告对相关部门工程款的拨付申请进行批复把关；向本院提交了关于尚品馨界项目一期工程（1#、12#-20#）施工合同的合同审批表、尚品馨界商住区一期消防及通风施工合同的合同审批表、无负压给水设备安装合同（一期）的合同审批表、工程款支付说明、尚品馨界小区弱电智能化系统工程施工合同书（10-11#楼）的合同审批表、尚品馨界小区弱电智能化系统工程施工合同书（10-11#楼）的合同审批表、燃气安装合同（集体）（5#、6#、7#、9#、23#、24#）合同审批表、尚品馨界小区3#、4#、15#楼楼体夜景亮化工程合同的合同审批表、尚品馨界一期新售楼处中央空调购销合同的合同审批表、尚品馨界一期12#、13#、18#楼方案及施工图设计协议的合同审批表、尚品馨界（一期）项目现场零星工程合同的合同审批表、尚品馨界12#13#18#楼基坑支护、止水降水工程合同的合同审批表、尚品馨界1#20#2#12#13#18#楼绿色建筑工程咨询服务合同审批表等，证明原告对于尚品馨界（一期）建设过程中签订的合同进行审批把关；提交了尚品国际营销方案、尚品馨界项目2015年建设及资金计划以及费用报销单、收据，证明原告制定发展规划、年度计划并组织实施，并且对财务开支进行审核把关;提交了财务部、前期部、规划设计部及部分员工的绩效考核表，证明原告对主管部门及人员工作情况进行考核；提交了例会纪要、会议纪要等，证明原告对涉案工程的具体工作和进度进行督导落实；提供了廊坊市耀盛房地产开发有限公司授予原告的荣誉证书及参与表彰会的照片，证明原告在工作中表现突出。原告述称，目前项目尚品馨界一区已经竣工，二期项目拆迁完毕，因国家土地政策管控暂停。一期项目尚品馨界小区占地约150亩，总建筑面积33万平米，1#-26#共26个单体目前已经全部竣工。被告辩称吕志于2016年10月18日以12亿元的价格将项目转让，原告未向其如实汇报转让项目意向，否则娄佳明的股权收益不会只是2亿元。被告未就该辩称提供有效证据予以证实。 庭审中，原告依据《固安县刘园市场改造项目第二补充协议》第三条称，娄佳明向吕志转让股权后，不再拥有合作项目股权和收益，因此娄佳明向原告分红的条件成就。被告依据上述协议第四条辩称，吕志向娄佳明支付完最后一笔转让费用后，娄佳明在合作项目中所有权益和权益才终结，吕志尚有2000万股权转让款未向娄佳明支付，因此娄佳明给付原告分红条件未成就。关于娄佳明利润的计算，原告称应用股权转让款21300万元，减去剩余投资款8906785元（投资款5220万元减去项目返还43293215元），所得204093215为娄佳明利润。娄佳明辩称返还的43293215元为出资5220万元的利息，关于娄佳明利润应在21300万元股权转让款中扣除出资款5220万元、吕志尚欠股权转让款2000万元以及融资成本4000多万。 以上事实有利润分红协议书、名片、任命书、合同审批表、工程进度审批表、尚品国际营销方案、尚品馨界项目2015年建设及资金计划以及费用报销单、收据，财务部、前期部、规划设计部及部分员工的绩效考核表，例会纪要、会议纪要，《固安县刘园市场改造项目合作协议》、《固安县刘园市场改造项目补充协议》、《固安县刘园市场改造项目第二补充协议》、《固安县刘园市场改造项目第三补充协议》、银行业务回单、庭审笔录等可证。 本院认为，原告与被告签订的《利润分红协议书》经当事人签字确认，系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。关于原告是否依约履职的问题，根据原告提供的证据可以证实其接受被告委托后，按照计划安排、实施、协调、落实开发项目，一期项目尚品馨界小区占地约150亩，总建筑面积33万平米，1#-26#共26个单体已经全部竣工。原告的受托行为符合《利润分红协议书》的要求和担任廊坊市耀盛房地产开发有限公司常务副总经理的职务要求。被告辩称原告事前未向其如实汇报吕志高价转让项目的意向导致自己利益受损，未提供相关有效证据予以证实，本院对该辩称不予采信。关于给付分红条件是否成就的问题，虽然《利润分红协议书》中约定被告在项目中的纯利润10%作为原告的分红，利润结算时间为竣工后一个月，但由于被告后来将涉案工程的股权全部转让给吕志，导致被告无法在该项目上获取利润，工程的进展已经对被告获取利润不再产生任何影响，根据诚信原则和权利义务相一致的原则，被告给付原告分红的条件视为提前成就，应当依约向原告履行分红义务。被告辩称吕志未向其支付完最后一笔转让费用，而导致合作项目中所有权益和权益尚未终止，分红条件未成就，但该约定与《固安县刘园市场改造项目第二补充协议》第三条关于娄佳明不再拥有合作项目股权和收益的约定矛盾，且吕志在支付了19300万元股权转让款后，娄佳明享有的系要求吕志支付剩余股权转让款2000万元的债权请求权，而非其他权益，被告以此主张分红条件未成就没有事实和法律依据，本院对其辩称不予采纳。关于被告的纯利润的计算问题，应在被告已取得股权转让款19300万元中，扣除被告的出资5520万元，加上被告从合作项目中收益43293215元（《固安县刘园市场改造项目补充协议》和《固安县刘园市场改造项目第二补充协议》中有说明，此笔款系被告借款，不予返还项目，计为个人收益），因此被告纯利润为184093215元，原告应得分红为184093215的10%,计18409321.5元。原告主张吕志未给付的2000万元股权转让款应计算在总利润范围内予以分红，因被告未实际获得该笔款项，故不应计入被告的利润范围。被告主张应扣除其融资成本4000多万元，因未提供充分证据予以证明，本院对其辩称不予采纳。对于原告主张的逾期利息，因未提供相应依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条规定，判决如下： 被告娄佳明于本判决生效之日起十日内给付原告赵君杰利润分红款18409321.5元。 如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费141800元、保全费5000元、鉴定费48200元，由被告娄佳明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 本判决生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决规定的履行期限届满后次日起二年内。 审 判 长  易丽娜 人民陪审员  翟向英 人民陪审员  宁学伟 二〇二〇年五月八日 书 记 员  王明鹤