贵州省贵阳市南明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0102民初69号 原告：伍某某男，1968年10月13日出生，布依族，住贵阳市南明区。 委托代理人：付宗红，贵州合兴律师事务所律师（特别代理）。 被告：肖某某，男，1960年12月21日出生，汉族，住贵州省丹寨县龙泉大道龙泉新城。 被告：陈某某，男，1963年1月19日出生，汉族，住贵州省丹寨县龙泉大道龙泉新城。 共同委托代理人：何冠尧，贵州兄弟律师事务所律师（特别代理）。 第三人：丹寨某某房地产开发有限公司，地址在贵州省黔东南苗族侗族自治州丹寨县龙泉镇场口街罗家园。 法定代表人：黄某某。 第三人：黄某某，男，1966年9月4日出生，汉族，住广东省深圳市。 第三人：谢某某，男，1972年8月17日出生，汉族，住广东省汕头市。 第三人：林某某，男，1966年6月30日出生，汉族，住广东省汕头市。 第三人：伍某某，女，1965年10月31日出生，布依族，住贵阳市云岩区。 原告伍登碌与被告肖某某、陈某某、第三人丹寨某某房地产开发有限公司、黄某某、林某某、谢某某、伍某某民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月26日作出（2019）黔0102民初1733号判决书后，被告肖某某、陈某某不服，向贵阳市中级人民法院提起上诉。贵阳市中级人民法院于2019年12月7日作出（2019）黔01民终7884号民事裁定书，以一审认定事实不清为由将本案发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告伍登碌及委托代理人付宗红，被告肖某某、陈某某的委托代理人何冠尧，第三人黄某某、林某某、谢某某、伍某某、第三人丹寨某某房地产开发有限公司的法定代表人黄某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告伍登碌向本院提出诉讼请求：1、判令二被告归还原告借款1730000元及利息；2、判令被告支付原告欠款423000元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由，原、被告原系朋友关系，后又成为丹寨某某房地产开发有限公司的股东。从2013年至2014年，二被告因承接工程资金紧张，向原告借款1730000元，并约定利息按月息3%计算。2015年1月，二被告给原告出具欠条，确认尚欠原告应得利息423000元。同年1月15日，二被告给原告出具借条，确认向原告借款的金额为800000元和930000元，资金占用费为月息3%。被告出具借条和欠条后，至今未向原告归还借款。为维护原告的合法权益，故向法院起诉。 被告肖某某、陈某某辩称，被告认可向原告借款1730000元，但该借款已于2015年8月8日，由原告向被告出具《领据》后收到。被告虽未实际向原告付款，但原告出具《领据》时，双方已达成口头协议，因原告未向公司履行股东的出资义务，公司也拖欠被告的工程款未付，故被告向原告的借款与原告应履行向公司的出资义务相互抵消。债务抵消后，原告再向被告主张归还借款，没有事实及法律依据，故请依法驳回原告诉请。 第三人丹寨某某房地产开发有限公司辩称，原告的诉请与公司无关，请法院依法判决。 第三人黄某某辩称，原告的诉请与公司无关，请法院依法判决。 第三人林某某辩称，原告的诉请与公司无关，请法院依法判决。 第三人谢某某辩称，原告的诉请与公司无关，请法院依法判决。 第三人伍某某辩称，原告的诉请与公司无关，请法院依法判决。 本院经审理认定事实如下：第三人谢某某原系第三人丹寨某某房地产开发有限公司的法定代表人，第三人伍某某系该公司的职工，其与原告伍登碌系姐弟关系。被告肖某某、陈某某原曾向第三人丹寨某某房地产开发有限公司承接建设工程。从2013年3月至2014年4月，二被告因工程资金周转曾向原告借款1730000元，该款系原告通过银行转账等方式向被告支付。2014年1月15日，二被告曾给原告出具欠条一张，内容为：“今结欠伍登碌人民币423000元。（该423000元，双方均认可系二被告应向原告支付的借款利息）。”2015年1月15日，二被告又另给原告出具借条两张，内容分别为：“今借到伍登碌人民币930000元，借款从2015年1月15日开始计息。资金占用费月3%。”、“今借到伍登碌人民币800000元，本笔借款从2015年1月14日开始计息。资金占用费月3%。”此前在同年的1月6日，根据第三人丹寨某某房地产开发有限公司的股东会决议，第三人谢某某出资4200000元，持股28%；陈楚杰出资1500000元，持股10%；陈某某出资2700000元，持股18%；肖某某出资3300000元，持股22%；原告出资3300000元，持股22%。为此，第三人谢某某分别与原告及二被告签订有《股权转让协议》。同年8月8日，原告与二被告签订《个人款项转为股权投资款》，内容为：“第三人丹寨某某房地产开发有限公司原欠原、被告共计9000000元，三人同意将此笔款转为股权投资款。其中陈某某入股4200000元、肖某某入股3300000元、原告入股1500000元。”。同日，二被告给原告出具了《领据》一张，该领据上注明付款金额为2520000元，其中本金1730000元，占有费790000元已还清。被告陈某某作为批准人、肖某某作为复核人、原告作为领款人在该领据上签字。同日，第三人丹寨某某房地产开发有限公司另给原告出具了收款收据一张，注明公司收到原告交来的股权投资款3300000元，公司原欠原告款项转为投资款。该收款收据系第三人伍某某代表公司给原告出具的，该收据上加盖了公司的公章及财务专用章。此外，第三人丹寨某某房地产开发有限公司还于同8日分别给陈某某、谢某某出具了收到股权投资款等的收款收据，上述收据也是第三人伍某某代表公司出具的。同年9月4日，从12时09分到13时51分，第三人伍某某曾用公司的账户给被告肖某某的账户转款500000元，被告肖某某收款后又将该款转回公司的账户，双方交易共计5次。2016年7月20日，二被告及谢某某作为甲方，原告作为乙方，双方签订《还款协议书》，在该协议书中确认二被告向原告所借1730000元，从2013年9月至2016年7月，利息共计1410000元，合计3140000元，减去原告向公司所借140000元，剩余的3000000元。经双方协商该笔欠款和原有公司1500000元，股金款4500000元，双方约定了相应的付款时间和付款条件。原告与二被告及第三人谢某某在该协议书上签名，并加盖第三人丹寨某某房地产开发有限公司的公章。同年9月，二被告及谢某某作为甲方，原告作为乙方，双方又签订了《还款协议书解除协议》一份，约定经原告申请，并经公司股东会表决同意，确认原告将其享有的22%的股份转让由甲方享有。为此双方协商解除于2016年7月20日签订的《还款协议书》，该协议书自本协议生效后立即作废。因《还款协议书》的内容存在重大向瑕疵，双方均同意任何一方不得将该《还款协议书》作为证据使用。《还款协议书》解除并作废后，甲乙双方各自股权比例恢复自2016年7月20日之前，即谢某某出资4200000元，享有28%股权；陈某某出资4200000元，享有28%的股权；肖某某出资3300000元，享有22%的股权；原告出资3300000元，享有22%的股权。经公司及全体股东确认，上述股东均已在2014年6月25日履行了各自的出资义务，原告与二被告及第三人谢某某在该协议书上签名。同年9月，根据该公司的章程修正案显示，原告出资3300000元，占22%的股份。陈某某出资4200000元，占28%的股份。肖某某出资3300000元，占22%的股份。第三人谢某某出资4200000元，占28%的股份。2018年5月2日，二被告与原告及第三人谢某某分别与第三人黄某某、林某某及案外人姚崇建签订《股权转让协议》，将他们持有的公司股权转让给黄某某、林某某及姚崇建。此前，原告与二被告及谢某某曾给黄某某、张明杰、吴瑞童、林某某、黄友洪出借借条一张，确认向上述5人借款共计13000000元，于2018年8月16日还清。现第三人丹寨某某房地产开发有限公司的股东为黄某某、姚崇建、林某某。因原告认为二被告自出具借条及欠条后，一直未向原告支付欠款。遂起诉来院，提出如前诉请。 上述事实，有当事人陈述，原告提交的身份证、借条、欠条、银行交易明细、转账凭证、《股权转让协议》、《还款协议书》、《还款协议书解除协议》、股东会决议、公司章程修正案、《股权转让协议》及被告提供的收款收据、领据、《股权转让协议》、汇款凭证、微信聊天记录及第三人提供的借条等证据佐证，复经本院庭审核实、质证，予以确认。 本案当事人争议的焦点是：二被告是否已向原告还清了借款。 本院认为：本案中原告主张向二被告借款1730000元，并提供了借条、欠条、银行交易明细、转账凭证等证据佐证。对借款事实二被告也不持异议，故予以确认。现二被告主张已向原告还清了上述借款，理由是原告在被告提供的《领据》上签字确认收到了该笔借款，在原告与被告的微信聊天记录中，原告也未向被告提到有借款。但同时被告也认可在向原告出具《领据》时，被告并未实际向原告付款，当时双方已达成口头协议，因原告未向公司履行股东的出资义务，公司也拖欠被告的工程款未付，故被告向原告的借款与原告应履行向公司的出资义务相互抵消。对此原告并不认可，因对债务抵消双方并未签订书面协议，且如债务真的抵消以后，被告理应将向原告出具的借条及欠条原件收回。现借条及欠条的原件仍由原告持有，被告已还款的主张并不符合常理。因被告提供的证据不足，不足以证明其已履行了向原告归还借款的义务。故对原告要求被告归还借款、支付欠款及借款利息的主张，予以支持。至于双方与第三人丹寨某某房地产开发有限公司的出资争议，并不属于本案的审理范围，可由双方另行解决。第三人丹寨某某房地产开发有限公司、黄某某、林某某、谢某某、伍某某，与本案借款纠纷无关，不应承担本案民事责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十九条、第一百条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告肖某某、陈某某于本判决书生效后十日内偿还原告伍登碌借款1730000元及利息（以1730000元为基数，按照年利率24%的标准，从2015年1月16日起开始计算，至2018年10月18日原告伍登碌起诉时止）； 二、被告肖某某、陈某某于本判决书生效后十日内支付原告伍登碌2014年1月15日前的借款利息423000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36480元，由被告肖某某、陈某某承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审 判 长  刘 军 人民陪审员  杨小康 人民陪审员  程树琴 二〇二〇年五月二十一日 书 记 员  王 欢