广州知识产权法院民 事 判 决 书（2019）粤73民终2805号上诉人（原审被告）：广州百事高企业发展有限公司，住所地广东省广州**************329号B305房。法定代表人：陈桂兰，总经理。委托诉讼代理人：马勇，广东格方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州市魔格文化传播有限公司，住所地广东省广州市番禺区*****************。法定代表人：曹远鹤，总经理。委托诉讼代理人：唐明，广东岭南律师事务所律师。上诉人广州百事高企业发展有限公司（以下简称百事高公司）与被上诉人广州市魔格文化传播有限公司（以下简称魔格公司）委托创作合同纠纷一案，不服广东省广州市黄埔区人民法院（2018）粤0112民初3476号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人百事高公司向本院提起上诉，请求：1、撤销（2018）粤0112民初3476号民事判决，改判驳回魔格公司的全部诉讼请求。2、由魔格公司承担全部诉讼费用。事实和理由：一、魔格公司违约致未能完成最终成品。（一）《动画视频片委托制作合同》约定，魔格公司应在2017年7月28日24时前完成项目制作并提交初稿，在2017年8月5日24时前完成并提交终稿。魔格公司实际提交初稿的时间是2017年7月31日，迟延3日。百事高公司于收到初稿后次日即提出修改意见，魔格公司于2017年8月8日才将修改稿交予百事高公司且未按百事高公司的意见修改，直至2017年9月1日才将修改稿二稿交予百事高公司，二稿也未完成按百事高公司的意见修改。基于魔格公司未按时按质提交修改稿，且终稿完成时间无法预料，百事高公司未再就修改稿的事宜与魔格公司交涉。魔格公司因工作能力、效率等原因迟延交付初稿、修改稿，该违约行为导致最终无法完成约定稿件。（二）一审判决认为，百事高公司逾期付款故制作期顺延，且百事高公司未提异议，因此，魔格公司未违反合同约定。百事高公司认为，虽百事高公司未按约定向魔格公司支付预付款，但魔格公司与百事高公司沟通时，已同意百事高公司推迟付款的要求，且百事高公司一致就合作事宜与魔格公司沟通交流并在合作前期积极开展工作，其以行为表示愿意继续受合同约束，尤其是关于初稿、终稿完成时间的约束，但其并未提交，已违反合同约定。二、魔格公司明知制作宣传片是为新产品的上市，魔格公司未及时提交最终完成片使得百事高公司的产品已过最佳宣传时间、最新产品无法占领市场，必然产生损失。综上，魔格公司违约导致合同订立的目的实现受影响，百事高公司不应支付费用，恳请二审法院支持百事高公司的上诉请求。被上诉人魔格公司辩称：一、不同意百事高公司的上诉请求，在本案的合同履行过程中，魔格公司不存在没有完成作品的违约行为。魔格公司已经将符合合同约定的成果交付给百事高公司，百事高公司也没有提出任何异议。二、百事高公司在上诉状中所陈述的事实和理由，一审法院的判决已经进行充分的回应和认定，我方同意一审判决的认定，请求依法驳回百事高公司的上诉请求，维持原判。魔格公司向一审法院起诉请求：1.判令百事高公司向魔格公司支付视频制作费用110000元及逾期付款违约金（以110000元为基数，按照每日0.1%的标准，从2017年9月21日起至实际支付完毕日止。暂计至起诉日约为24200元）；2.判令百事高公司向魔格公司支付为本案诉讼所支出的律师费6000元；3.判令百事高公司承担本案的全部诉讼费用（含受理费、财产保全费）。一审法院认定事实：2017年7月1日，以魔格公司为乙方，百事高公司为甲方签订了《动画视频片委托制作合同》，合同第2.1条约定，甲方应在本合同签订后3个工作日内将本项目制作所需的全部资料交付给乙方，乙方须签字或邮件确认或QQ回复确认；第2.2条约定，乙方收到资料后3个工作日内，向甲方交付满足甲方要求并经甲方同意的本项目的制作脚本，由甲、乙双方盖章确认作为本合同的附件。制作脚本中应包括甲方的制作要求、创意要求等内容；第2.3条约定，广告片长度为30秒；第2.5条约定，本项目需乙方在2017年8月5日24时前完成并提交终稿；第2.6条约定，如甲方逾期向乙方交付本项目制作相关资料或逾期支付预付款的，制作期限应相应顺延对应的天数；第3.1条约定，制作费用共计人民币110000元；第3.2条约定，在合同生效后5个工作日内，甲方付给乙方合同总额的30%作为预付款，即人民币33000元；乙方按要求在2017年7月28日24时前完成项目制作并提交初稿，甲方在乙方提交初稿后3个工作日内，须付给乙方合同总额的40%，共计人民币44000元；修改期结束并提交最终完成片10个工作日内，甲方须支付给乙方合同总额的30%，即该项目的剩余尾款人民币33000元；第4.2条约定，甲方以本合同2.2条确认的制作脚本作为验收标准；第4.3条约定，乙方向甲方交付成果后，甲方应于交付后3个工作日（以下简称“验收期”）内完成交付成果的验收。交付成果验收标准以经甲方确认的设计方案及本合同第一条第3项约定的交付成果要求为准。甲方验收合格后应向乙方出具书面的验收证明。甲方认为交付成果与约定不符的，应在上述验收期内向乙方提出书面的修改通知或意见（应由甲方项目负责人签字确认），乙方应按照双方重新约定的期限进行修改或完善并重新交付甲方验收。验收期满，甲方未向乙方出具书面验收证明，亦未提出书面修改通知或意见的，视为验收通过。甲方实际将乙方交付的成果用于自身营销或宣传活动的，视为验收通过。第6.2条约定，甲方逾期付款的，需每日按应付未付金额的0.1%向乙方支付违约金，同时，乙方的制作期限也将顺延对应的逾期天数。合同签订后，根据双方确认的魔格公司工作人员与百事高公司工作人员之间的微信群聊天记录以及电子邮件往来，可以确认以下事实：1.百事高公司在2017年7月3日将涉案项目所需的资料发送给魔格公司；2.百事高公司于2017年7月6日确认脚本以及最终背景场地；3.魔格公司于2017年7月31日向百事高公司发送涉案项目的初稿；4.2017年8月1日，百事高公司将修改意见发送给魔格公司；5.2017年8月8日，魔格公司将修改稿发送给百事高公司；6.2017年8月11日，魔格公司前往百事高公司处商讨涉案项目的相关细节，百事高公司提出了修改意见；7.2017年9月1日，魔格公司将修改版发送给百事高公司；8.2017年9月13日，魔格公司向百事高公司征询对视频的反馈意见，百事高公司工作人员称等“江总”的意见，但未见后续反馈意见；9.魔格公司分别于2017年7月27日、2017年8月3日、2017年8月9日、2017年8月14日、2017年8月25日、2017年8月29日、2017年9月1日、2017年9月13日、2017年10月11日、2017年10月20日、2017年11月24日、2017年12月27日向百事高公司催讨涉案项目第一笔和第二笔款项共计77000元，百事高公司一直未支付任何费用。另，魔格公司已经向百事高公司开具33000元预付款的增值税专用发票，且百事高公司已将该33000元发票用于其公司税务抵扣。经当庭播放魔格公司提交的动画视频，视频时间共29秒。魔格公司为本案诉讼与广东岭南律师事务所签订了《委托代理合同》，并已实际支付律师费6000元。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、魔格公司是否履行了合同约定的义务；二、百事高公司是否违约，如果违约，应承担何种法律责任。关于第一个焦点，本案涉案合同是原百事高公司双方在经过平等协商的情况下签订，是双方真实意思表示，合同合法、有效，双方均应当忠实履行合同约定的义务。本案中，魔格公司主张其已经按照合同约定履行了合同的义务，百事高公司应当依约向其全额支付合同约定的制作费用及违约金。百事高公司认为其无须向魔格公司支付制作费用及违约金，一审法院针对百事高公司的具体主张意见回应如下:1.百事高公司主张魔格公司没有向百事高公司交付最终完成片，根据查明的事实，魔格公司最后一次向百事高公司交付动画片的时间是2017年9月1日，之后百事高公司一直没有向魔格公司提出修改意见，虽然庭审时百事高公司声称其法定代表人有和魔格公司电话沟通，但未能提交证据予以证实，而魔格公司也予以否认。综上，根据双方合同第4.3条关于验收成果的约定，一审法院认定魔格公司向百事高公司交付的动画片是最终完成片。2.百事高公司主张魔格公司交付的广告片时长不符合约定，合同约定是30秒，但魔格公司所交付的广告片是29秒。庭审时当庭播放的动画片时长确为29秒，而双方合同约定的动画片时长为30秒，但该动画片完整地展示了制作脚本，且双方在动画片制作过程的沟通中百事高公司并未对动画片的时长提出异议，故一审法院认为魔格公司所交付的动画片不属于不符合合同约定的项目成果，但有一定的瑕疵，一审法院将魔格公司所提交的动画片的时长较之合同约定的时长相差的1秒的制作费依据合同约定的制作费的总额确定为3600元。3.百事高公司主张魔格公司没有依据合同约定的时间履行合同义务。根据一审法院查明的事实，魔格公司在各个阶段向百事高公司交付动画片（初稿和修改稿）的时间确实没有严格依据合同约定的时间，但是首先百事高公司并未按照合同约定的时间向魔格公司支付预付款和第二笔款项，而合同约定如百事高公司逾期支付合同约定款项，制作期限应相应顺延对应的天数；其次双方在动画片创作的交流过程中，百事高公司从未对魔格公司提交各阶段成果在时间上提出过异议，故一审法院认为魔格公司在合同的履行时间上并未违反合同的约定。4.百事高公司主张魔格公司提供的动画片内容侵犯了他人的著作权，但其未能提交证据予以证明，故一审法院对百事高公司的该主张不予采信。综上，一审法院认为魔格公司基本履行了合同约定的义务，百事高公司应当依据合同约定向魔格公司支付制作费用，扣减魔格公司所提交的动画片时长较之合同约定的时长有一秒的差距的费用，故一审法院将涉案动画片的制作费用调整为106400元。关于第二个焦点，如前所述，一审法院确认魔格公司已经基本履行了合同约定的义务，百事高公司没有依约向魔格公司支付制作费用，其行为已构成违约，除应当向魔格公司支付一审法院确定的制作费用外，还应当承担违约金，双方合同约定百事高公司逾期付款需每日按应付未付金额的0.1%向魔格公司支付违约金，魔格公司请求自2017年9月21日起以110000元为基数，按照每日0.1%的标准计算至实际支付完毕之日为止。魔格公司请求的起算日期一审法院予以支持，每日按应付未付金额的0.1%的标准过高，一审法院调整为万分之五每日，计算基数调整为106400元。关于律师费，因双方合同中并未约定双方发生诉讼时律师费的承担，故魔格公司关于律师费的请求一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条之规定，一审法院作出判决：一、百事高公司在本判决生效之日起十五日内向魔格公司支付制作费用106400元及违约金（违约金以106400元为本金，自2017年9月21日起按日利率万分之五计算至本金实际清偿之日止）；二、驳回魔格公司的其他诉讼请求。本案受理费3084元、保全费1216元，由百事高公司负担。经审理查明，一审法院查明的事实属实，一审法院予以确认。二审诉讼期间，双方当事人均无提交证据。百事高公司于二审诉讼中称其收到二次修改稿后未提出修改意见的原因是员工交接问题及相关负责人员事务繁忙。另查，魔格公司于2018年6月27日向一审法院提起本案诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、百事高公司主张魔格公司逾期交付涉案合同标的导致影响合同目的实现的意见是否成立；二、一审判决认定的合同义务及违约责任是否得当。一、关于百事高公司主张魔格公司逾期交付涉案合同标的导致影响合同目的实现的意见是否成立的问题关于魔格公司有否交付涉案《动画视频片委托制作合同》约定的项目标的，本院分析如下：首先，因双方当事人员工的涉案微信聊天记录载明，魔格公司已于2017年9月1日向百事高公司交付动画视频修改稿，现魔格公司所提交的动画视频已经一审法院当庭播放，且视频时间达到29秒，与涉案合同约定的视频时间相近，百事高公司未能举证证实该视频并非完成稿，魔格公司所提交的证据已形成证据链证实其向百事高公司交付合同标的物的事实；其次，涉案《动画视频片委托制作合同》约定“验收期满，甲方未向乙方出具书面验收证明，亦未提出书面修改通知或意见的，视为验收通过”，百事高公司并未在合同约定的验收期内提出修改意见，故一审判决依据涉案合同的上述约定，认定魔格公司已向百事高公司交付涉案合同约定的动画视频最终完成片并无不当，本院予以维持。百事高公司称其收到二次修改稿后未提出修改意见的原因是员工交接问题及相关负责人员事务繁忙，由于百事高公司怠于履行其合同义务，且其主张魔格公司逾期交付涉案合同标的导致影响合同目的实现的意见也缺乏事实依据，本院对此不予采纳。二、关于一审判决认定的合同义务及违约责任是否得当的问题鉴于涉案《动画视频片委托制作合同》签订于2017年7月1日，其中约定，制作费用共计人民币110000元，在合同生效后5个工作日内支付预付款33000元，提交初稿后3个工作日内须付44000元；修改期结束并提交最终完成片10个工作日内，须支付该项目的剩余尾款人民币33000元。至魔格公司于2018年6月27日向一审法院提起本案诉讼时，百事高公司已逾期履行其合同约定付款义务，其关于魔格公司同意其逾期付款的陈述缺乏证据证实，现魔格公司已向其交付涉案合同约定标的，且其在早已将魔格公司出具的增值税专用发票用于抵扣公司税款的情况下，至今仍未向魔格公司支付合同约定款项，已构成违约，故一审法院认定百事高公司应支付合同款项并承担违约责任并无不当，本院予以维持。综上所述，百事高公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2428元，由广州百事高企业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄彩丽审判员  朱文彬审判员  刘小鹏二〇二〇年五月二十一日书记员  申春苗