湖南省长沙市芙蓉区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0102民初14473号 原告：冯志勇，男，1972年8月4日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。 委托诉讼代理人：喻江**，湖南南天门律师事务所律师。 被告：长沙德昭物流有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区。 法定代表人：黄若意。 委托诉讼代理人：刘杰，北京盈科（长沙）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何晓艳，女，1982年9月23日出生，汉族，住湖南省桃源县。 原告冯志勇与被告长沙德昭物流有限公司（以下简称德昭公司）劳动争议一案，本院于2019年9月10日受理后，依法适用简易程序公开开庭审理。原告冯志勇的委托诉讼代理人喻江**、被告德昭公司的委托诉讼代理人刘杰、何晓艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯志勇向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金172426.56元；2.被告向原告支付2016年6月至2017年4月未签订书面劳动合同的二倍工资58300元；3.被告向原告支付2011年7月至2018年4月（含法定节假日）加班工资337802.3元、2011年7月至2018年4月未休年休假工资54068.97元；4.被告向原告支付失业保险待遇损失37920元；5.被告向原告支付岗位工资48800元；6.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告每月违法克扣原告800元岗位公司长达5年，共计48800元。原告解除劳动合同前12个月平均工资应当为5388.33元，违法解除劳动合同赔偿金应当为172426.56元，未签订书面劳动的二倍工资应当为58300元。原告长期加班，被告不能证明支付了加班公司和年休假工资，应当依法承担支付责任。原告的实业保险待遇损失，应当以社保关系所在地即长沙市最低工资标准作为计算依据。 被告德昭公司辩称：1.被告不存在违约解除合同情形，是因为原告严重损害公司财产权，公司合法解除劳动关系。2.劳动合同并未续签，原告仍在司上班，我公司无需支付未签订书面劳动合同的二倍工资。3.原告未提供加班证明，年休假已在春节期间安排休假。4.我公司已经为原告在工作期间缴纳社保，公司要求其办理离职手续和失业金手续，原告因自身原因不来公司办理，因此，不能领取失业金是原告所致。5.岗位工资已在每月支付，原告在我司工作期间从未对工资部分提出异议，仲裁也没有支持其岗位工资。 被告德昭公司向本院提出如下诉讼请求：1.被告无需支付违法解除劳动合同赔偿金145957.44元；2.被告无需支付未签订书面劳动合同二倍工资22000元；3.被告无需支付未休带薪年休假工资618.85元；4.被告无需支付失业保险待遇损失37920元；5.原告赔偿被告货款4803元；6.原告赔偿被告经济损失16852元。事实与理由：2012年5月1日，原、被告签订书面劳动合同，约定合同期限为2012年5月1日至2015年4月30日。合同到期后，双方未续签合同，原告依旧在被告处上班，因此自2016年5月1日起，原、被告双方确立了无固定期限劳动合同，被告无需向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资。2018年5月4日因原告严重违纪，被告向其发送解聘通知书，因此无需支付违法解除劳动合同赔偿金。被告安排了原告的年假并缴纳了社会保险。原告尚有剩余货款4803元未转回公司，且2017年10月26日伪造张高静签名，骗取货物出库，造成被告经济损失16852元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 1.2002年8月原告进入湖南中粮可口可乐饮料有限公司从事仓管工作，后用人单位先后变更为贵州荣诚物流有限公司和被告，但原告的工作岗位、工作地点未发生变化。2013年5月1日原告（乙方）与被告（甲方）签订劳动合同，合同约定：合同期限自2013年5月1日至2016年4月30日；乙方在营运部门担任高级仓管，工作地点为常德，每月工作26天；工资结构为基本工资+岗位工资+绩效工资，乙方月基本工资为1200元/月，岗位工资为800元/月；乙方严重违反劳动纪律或甲方规章制度的，甲方可以解除劳动合同；甲、乙双方解除劳动合同均需提前一个月书面通知对方。合同期满后，双方未续签书面劳动合同。2018年5月4日被告向原告发出《员工解聘通知书》，内容为：冯志勇2012年5月被录用，任职于常德仓库仓管员，经调查取证，存在严重违纪行为，拒不改正。经研究决定，自2018年5月4日起解除劳动关系，请于2018年5月8日前将公司款项交还公司并办理好离职手续。 2.根据《冯志勇2017年4月-2018年4月工资表》计算，原告2017年4月至2018年3月的月平均工资为4243元（四舍五入，下同），其中月均加班工资为2276元。原告2018年4月工资为1582元。 3.原告于2019年4月26日向常德市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年5月28日，被告提出反仲裁申请。2019年7月23日，常德市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决。 本院认为，一、被告要求原告赔偿货款4803元，原告则主张货款4803元已抵扣其4月工资，并据此主张其2018年4月的工资应认定为4803元。同时，原、被告均认为双方无工资纠纷。本院认为，原、被告关于4803元货款是否抵扣2018年4月工资的主张均自相矛盾。若按原告主张，4803元货款已抵扣2018年4月工资，则加之已收到的4月工资1582元，其4月的工资应为6385元而非原告认为的4803元。若按被告主张，4803元货款未抵扣4月工资，原告实际出勤20天实发工资为1582元，则被告称工资已全部发放明显不符合事实。因此，被告要求原告赔偿货款4803元的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。原告认为其2018年4月工资为4803元的主张，也缺乏事实依据，本院不予采信。并因2018年4月的工资不能实际确定，本院参考原告2017年4月至2018年3月的工资计算原告解除劳动合同前12个月的平均工资，即4243元。 二、被告以原告严重违纪造成公司损失为由单方解除劳动关系。但被告未能提供公司相关的规章制度或工作纪律，未证明原告严重违反了规章制度。故被告在未提前30日通知或额外支付一个月工资的情况下单方解除劳动关系违反了法律法规，应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。根据法律规定，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，应把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。故应从2002年8月开始计算原告领取赔偿金的工作年限，经计算，被告应支付违法解除合同的赔偿金为135776元（4243元/月×16月×2倍）。对超过该金额的部分，本院不予支持。 三、自2016年5月1日起，双方未签订书面劳动合同，根据法律规定，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，劳动者可以要求用人单位支付二倍工资。即自2016年6月1日至2017年4月30日，原告有权要求被告支付二倍工资。但原告未提供该段时期的工资记录，应对此承担不利的举证责任。本院只能根据劳动合同中明确约定的月工资2000元（月基本工资为1200元+岗位工资为800元）确定二倍工资支付标准，经计算为22000元（2000元×11月），对超过该金额的部分，本院不予支持。 四、原告以每月工作26天为由要求被告支付2011年7月至2018年4月的加班工资，但根据《冯志勇2017年4月-2018年4月工资表》，原告每月的工资构成中都有加班工资。2017年4月前，原告实际领到的工资远超过合同中约定的工资2000元，且与2017年4月-2018年3月期间的月工资数额相近，原告否认2000元的部分为加班工资应提供证据加以证明，现原告未提供充分证据，本院不予采信。此外，原告以2017年4月前工资明细中没有“岗位工资”为由要求被告支付岗位工资48800元，但如前所述，原告实际每月领到的工资远超过合同中约定的工资为2000元，且与2017年4月-2018年3月期间的月工资数额相近，不能仅以工资明细表中未明确“岗位工资”简单认定原告收到的工资不包含岗位工资。因此，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 五、原告主张对被告支付2011年至2018年的未休年休假补偿金。原告于2002年8月入职，2012年工作年限满10年，根据《职工带薪年休假条例》规定，2011年应安排休年休假5天，2012年至2018年每年应安排年休假10天。被告提供2018年春节放假通知，证明已安排原告休满年休假，但放假通知仅注明调休，且明显不足10天。对是否安排原告休满2011年及2018年的年休假，应由被告承担举证责任。被告未提供相关证据，应由其承担举证不能的不利后果。根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，用人单位与职工解除劳动合同时，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数。原、被告双方于2018年5月4日解除劳动合同，原告2018年在被告处已过日历天数为124天，折算后应休年休假为3天（124天÷365天×10天）。因此原告2011年度至2018年度共计应休未休年休假为68天（5+10+10+10+10+10+10+3）。虽《企业职工带薪年休假实施办法》中规定计算年休假的月工资是指剔除加班工资后的平均工资，但原告的工作模式即每月工作26天，若被告将超过法定工时的工资以“加班工资”类目支付，在计算年休假的月工资时再将“加班工资”剔除则有损原告权利，被告之前已按正常的工资支付给原告，因此本院认定原告的日工资为195元（4243元/月÷21.75天）。故被告应向原告支付未休年休假工资为26520元（195元×68天×200%）。 六、原告以被告未为其购买失业保险为由主张被告赔偿失业保险待遇损失。经查，被告在2012年1月至2018年5月期间为原告缴纳了失业保险金。故对原告的该项诉讼请求不予支持。 七、被告要求原告赔偿经济损失16852元，被告不能证明该损失的事实存在，更不能证明该损失是由原告造成的。故对被告的该项诉讼请求不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第五条第二款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、长沙德昭物流有限公司于本判决生效之日起十日内向冯志勇支付违法解除劳动合同赔偿金135776元； 二、长沙德昭物流有限公司于本判决生效之日起十日内向冯志勇支付2016年6月至2017年4月未签订书面劳动合同的二倍工资22000元； 三、长沙德昭物流有限公司于本判决生效之日起十日内向冯志勇支付未休年休假工资26520元； 四、驳回冯志勇的其他诉讼请求； 五、驳回长沙德昭物流有限公司的诉讼请求。 本院决定免收本案受理费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员 刘超臣 二〇二〇年五月十一日 法官助理 吉江艳 书 记 员 王婷婷 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定的二倍支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《职工带薪年休假条例》 第五条单位根据生产、工作的具体情况,并考虑职工本人意愿,统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的,可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的,经职工本人同意,可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数,单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第九条当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。 当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。