山东省青岛市即墨区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0282民初5189号 原告：青岛鼎盛源建设发展有限公司，住所地青岛市市**徐州路**乙，确认送达地址为青岛市崂山区松岭路68号金岭美地7-2-1103，统一社会信用代码：913702027602899517。 法定代表人：孙茂华，总经理。 委托诉讼代理人：姜小夔，青岛李沧北方法律服务所法律工作者。 被告一：青岛新伟汽车销售有限公司即墨分公司，，住所地青岛即墨区玉泉路**北安办事处），确认送达地址为青岛市李沧区重庆中路670号，统一社会信用代码：91370282575791480U。 法定代表人：宋大新，经理。 被告二：青岛新伟汽车销售有限公司，住，住所地青岛市李沧区重庆中路**认送达地址为青岛市李沧区重庆中路670号，统一社会信用代码：913702137504492965。 法定代表人：宋大新，经理。 二被告委托诉讼代理人：赵德发，山东海之源（即墨）律师事务所律师。 原告青岛鼎盛源建设发展有限公司（以下简称鼎盛源公司）与被告青岛新伟汽车销售有限公司即墨分公司（以下简称新伟汽车即墨分公司）、青岛新伟汽车销售有限公司（以下简称新伟汽车公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。原告鼎盛源公司法定代表人孙茂华及委托诉讼代理人姜小夔，被告新伟汽车即墨分公司及被告新伟汽车公司委托诉讼代理人赵德发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鼎盛源公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付施工工程价款3480000元，并支付拖欠工程价款的同期银行贷款利息损失；2.被告新伟汽车公司与被告新伟汽车即墨分公司承担连带责任；3.本案诉讼费用、保全费及原告因本案支出的其他费用均由二被告承担。事实与理由：2012年5月26日，原告与被告新伟汽车即墨分公司签订了《青岛市建设工程施工合同》，约定由原告为被告位于即墨市的“青岛新伟欧曼重卡汽车售后服务站”工程施工。具体指：宿舍楼、招待所、厂房、传达室、围墙及厂区建设，同时约定了其他条款。合同签订后，原告认真组织施工并顺利施工完毕。工程竣工后，原告于2012年8月底前将工程交付被告新伟汽车即墨分公司使用至今。工程交付后，原告依据约定向新伟汽车即墨分公司递交了竣工结算书及完整的结算资料，被告曾经委托有资质的审计单位进行工程造价审计，原告也积极配合审计，但在审计结果出来后，被告终止了审计单位的审计并没有要求审计单位出具审计报告。截止2013年11月25日，两被告共支付（工程款、预借款等名目）款项合计5920000元，尚有3480000工程款未付清。工程竣工至今数年，在这期间政府征地，也对涉案工程建筑补偿完成，原告多次要求被告付清工程款，被告拒绝支付，严重损害原告的合法权益。本案2016年12月16日，原告曾根据本案的需要，依法暂时撤回（2015）即民初字第126号起诉，现依法重新提起诉讼。被告新伟汽车即墨分公司是被告新伟汽车公司设立的非法人分支机构，不能独立承担民事责任，其民事责任应由被告新伟汽车公司连带承担。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 鼎盛源公司明确诉讼请求：1.判令被告支付工程款3480000元及以3480000元为基数自2013年1月1日起至判决生效之日按照中国人民银行贷款利率计算的利息的双倍。2.诉讼费用由被告承担。 二被告辩称，原告主张的3480000元工程款无证据证明，被告并不欠原告工程款，其诉讼请求依法应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经开庭进行了质证。原告鼎盛源公司为证明其主张，向本院提交如下证据： 证据一、建设工程施工合同书一份，证明双方合同关系及合同书约定有关事实，主要证明涉案工程项目、工期、质量标准、合同预估总价、发包方承诺、合同送主管机关备案约定、付款方式及违约金约定等。 证据二、施工图预（结）算书，证明根据施工图作出结算书，工程造价应是9435792.99元整，是根据施工图中间的图纸变更及现场鉴证作出的。 证据三、发文登记薄，证明原告在工程竣工交付之后向被告提交了结算认可工程签证单结算资料。 证据四、（2015）即民初字第126号民事裁定书，第一次开庭审理笔录和2015年法院委托鉴定工程现场勘察记录表，证明本案事实情况。 证据五、会议纪要一份，证明由甲方魏文琴签字，双方合同履行的部分情况。 证据六、施工图纸一宗（原件），证明双方的工程总量、工程范围情况。 证据七、现场施工签证单一宗并附照片，证明图纸范围外的施工量。 证据八、提交图纸会审记录一份，证明施工过程中部分施工细节变更，以及图纸范围外原告额外施工的工程。 证据九、工商登记信息材料一份，证明魏文琴是被告二的法定代表人及股东。 二被告质证称，证据一、系复印件，对该证据的真实性不予认可；证据二、既无施工单位盖章，也无建设单位盖章，且系原告单方制作，对该证据不予认可；证据三、原告应当明确签字人员的身份，其次原告也没有证据证明被告对其提供的有关材料已经签字确认，对该证据的真实性无法确认；证据四、对民事裁定书、庭审笔录真实性无异议，对现场勘察记录如与原件核对无误，被告将予以认可，在（2015）即民初字126号案件中人民法院委托青岛立信工程造价咨询事务所组织双方当事人到现场；证据五、对建设单位魏文琴的签字是否是本人庭后核实；证据六、二被告在第二次庭审中落实称，原告并未按照图纸施工，对工程总量和工程范围不予认可，原告在庭审中自认没有按照图纸施工；证据七、真实性不予确认，因为该签证既没有施工单位，也无建设单位签字，对原告提供的照片均不认可，不能证明原告所要证明的事项；证据八、真实性不予认可，因为该证据既没有施工单位，也无建设单位签章，标注时间为2011年9月份，而原告提供的施工合同复印件记载时间为2012年5月份，所以该证据与本案无关；证据九、真实性无异议，魏文琴并非是被告新伟汽车即墨分公司的法定代表人及股东，新伟汽车即墨分公司是新伟汽车公司的分支机构，不是独立企业法人，所以不存在法定代表人及股东问题。 二被告提交证据一、具备造价、鉴定专业知识的从业人员董景玉出具的涉案工程造价、审计结论，经董景玉审计涉案工程造价为4227498元；证据二、由新伟汽车公司与青岛宏德工程造价咨询有限公司签订的咨询合同、新伟汽车公司缴纳咨询费63000元的咨询发票以及宏德公司出具的关于涉案工程审计的情况说明。证据一、证据二共同证明二被告对涉案工程的造价积极的委托有资质的机构和人员进行审计，以反驳原告在事实与理由中所称的被告怠于审计这一错误的事实。 证据三、工程现场勘查记录表，证明在（2015）即民初字第126号案件中，原被告以及人民法院、鉴定人员共同参与了对涉案工程的现场勘查，后因原告拒不缴纳鉴定费致使鉴定结论没有及时作出。 原告质证称，对证据一的真实性不予认可，因为审计需要甲乙双方共同参与的，单方面的审计我方不予认可，再者建设单位让董景玉审计时也未通知我方。原告要求向二被告发问：“关于证据一造价单上2012年5月11日上面所盖的董景玉的印章何时加盖的”，因为2012年5月11日，涉案工程尚未完工，工程未完工就做出了审计，这与常理不符，该证据应该加盖单位公章，但这个仅是个人等级用章。对证据二的真实性不认可，宏德公司与新伟汽车公司签订的合同没有日期，其中审计值为1575.87万元，不是涉案工程的造价，该合同缺少合同的必要要件，没有时间、价款及造价明细，该合同又是单方委托，故原告不认可该证据的效力。证据二中的发票无法证明被告付的是哪部分款项，对该证据的关联性不予认可。情况说明进一步说明涉案工程的图纸有所变更和存在经济签证，与原告的前次庭审当中的陈述吻合的。对证据三的真实性及证明事项无异议。 对于原被告有争议的主要证据，本院认定如下： 对原告提交的证据一，被告质证称因该证据系复印件，故对其真实性不予认可。该证据虽系复印件，但是结合本案原告确实为被告施工以及被告已经支付部分工程款的事实，本院对该证据予以采信。 对原告提交的证据二，被告质证称对该证据不予认可，因该证据系原告单方制作。原告提交的施工图预（结）算书系原告单方制作，且没有被告处签章，原告以此为依据向二被告主张工程款缺乏其他证据佐证，本院对该证据不予采信。 对原告提交的证据三，原告称发文登记簿上的签字系被告处股东魏文琴所签，并申请鉴定，被告对该证据不予认可。原告主张发文登记簿上系魏文琴签收施工图预（结）算书以及签证单，根据谁主张谁举证的原则，原告首先应当提供充分证据证明签字人系魏文琴，其次即便原告能够证明系魏文琴所签，也不能证明魏文琴有权利代表二被告签收涉案工程的相关文件。故本院对原告提交的证据三不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、合同签订情况 2012年5月26日，原告鼎盛源公司（承包人）与被告新伟汽车即墨分公司（发包人）签订《青岛市建设工程施工合同》，双方约定，一、工程概况工程名称：青岛新伟欧曼重卡汽车售后服务站。工程地点：即墨市。工程规模及结构特征：宿舍楼2338㎡砖混；招待所584.6㎡框架；厂房3722.4㎡钢结构；传达室36.3㎡砖混；围墙及厂区建设。二、工程承包范围承包人应完成以下工程内容：土石方工程、地基与、地基与基础工程程、电气工程、给排水工程、楼地面工程、内墙抹灰工程、外墙工程、防水工程、消防工程、室外管网工程。三、合同工期开工日期：2012年5月26日。合同工期总日历天数96天。四、质量标准工程质量标准：一次性验收合格。五、合同价款合同总价：约柒百万元（约￥7000000.00元），综合单价或费率详见经确认的工程报价单或预算书（非招标工程）。 二、工程施工情况 涉案工程于2011年开始施工，于2012年9月21日前竣工。 三、工程款支付情况 被告已经向原告支付工程款5924800元。原告主张涉案工程总造价为9435792.99元，被告辩称已经超额支付工程款。 四、其他情况 1.原告鼎盛源公司无建设工程施工资质。 2.2014年11月27日原告就同一案由事实起诉过二被告，案号为（2015）即民初字第126号，案件审理过程中，本院依法委托青岛立信工程造价咨询事务所有限公司（以下简称立信）就涉案工程进行鉴定，后因立信被青岛中院取消入册资质，该鉴定予以退回。本院另行委托鉴定机构再次鉴定，2016年11月21日，青岛信永中和工程造价咨询事务所有限公司（以下简称信永中和）作出退案说明，因现场不存在及无相关鉴定资料，鉴定工作无法进行，故予以退案。2016年12月16日原告鼎盛源公司提交撤诉申请，本院予以准许。 3.涉案工程于2016年经政府拆迁已经灭失。 4.2019年5月23日原告鼎盛源公司就同一案由再次起诉二被告，即本案。 本院认为，原告鼎盛源公司和新伟汽车即墨分公司签订的建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，且合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的权利义务。 鼎盛源公司主张因二被告处股东魏文琴签收了原告提交的《施工图预（结）算书)》，根据合同第十二条31.2的约定：“在竣工验收备案前，发包人自接到结算书及结算资料之日起45日内完成对竣工结算的审核，逾期视为同意。”二被告逾期未对《施工图预（结）算书)》提出异议，故应当认定二被告认可《施工图预（结）算书)》上载明的工程造价为9435792.99元。被告辩称未收到原告的结算报告，被告也找过造价咨询公司鉴定过，涉案工程造价仅为4227498元。原告未能提交证据证明发文登记簿上的签字系魏文琴所签，亦未能证明魏文琴能够代表二被告代领、签署涉案工程相关文件，故本院对原告的上述主张不予支持。被告的辩称意见仅能证明其单方进行过涉案工程造价咨询，其单方实施的行为对原告不产生约束力，故本院对被告的辩称意见亦不予采纳。 2016年11月21日委托鉴定机构信永中和因涉案工程现场不存在做出退案说明，故本院对原告再次申请工程造价鉴定不予准许。鼎盛源公司为新伟汽车即墨分公司工程的实际施工人，由于工程现场已经灭失，具体施工范围现无法确定，为体现司法公正和兼顾双方当事人的利益，本院酌定以建设工程施工合同约定的价款7000000元平衡双方当事人的利益。鼎盛源公司认可新伟汽车即墨分公司已经支付工程款5924800元，故本院判令被告再行支付1075200元。根据双方签订的建设工程施工合同第十三、32.1第六项的约定，发包人不按时支付工程竣工结算款发包人违约责任约定：支付应付款项同期银行贷款利率所计取的利息的双倍。二被告认可在2012年9月21日开业之前已经竣工，可见涉案工程已经于2012年9月21日前交付。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定工程款的利息从应付款之日起计算，如果工程已经实际交付，则实际交付之日为应付款之日。故原告主张自2013年1月1日起至判决生效之日止的双倍利息不违反法律规定，本院予以支持。 因新伟汽车即墨分公司系新伟汽车公司的分支机构，根据公司法的相关规定，新伟汽车公司应当对新伟汽车即墨分公司的债务承担责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，判决如下： 一、被告青岛新伟汽车销售有限公司即墨分公司、青岛新伟汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛鼎盛源建设发展有限公司工程款1075200元并承担自2013年1月1日起至2019年8月19日止以1075200元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息的双倍及自2019年8月20日起至本判决生效之日止以1075200元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息的双倍； 二、驳回原告青岛鼎盛源建设发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34640元（原告预交），由二被告负担14477元，由原告负担20163元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  王彬彬 人民陪审员  于振芳 人民陪审员  李晓军 二〇二〇年五月二十日 书 记 员  王 迪 书 记 员  宫宇津 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人 起诉之日。