广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终470号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）周磊，男，1982年6月21日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地广西壮族自治区玉林市玉州区************。因犯抢劫罪于2003年3月5日被广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金3000元，2009年5月9日减刑释放;因犯盗窃罪于2017年11月25日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2018年2月4日刑满释放。因本案于2019年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人周磊犯盗窃罪一案，于2020年3月17日作出(2020)粤0606刑初3号刑事判决。原审被告人周磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：1.2019年5月21日6时40分许，被告人周磊驾驶一辆无牌女装摩托车来到佛山市顺德区*******委会某厨卫制品有限公司农场附近，利用事先准备的毒饵将某厨卫制品有限公司养的两条黄色土狗毒死，并盗走其中一条黄色土狗。2.2019年5月26日7时许，被告人周磊驾驶一辆无牌女装摩托车来到佛山市顺德区****容边合成围东路新盛围坊15号附近，利用事先准备的毒饵将被害人张某1养的一条黑色土狗毒死并盗走。3.2019年6月8日7时许，被告人周磊驾驶一辆无牌女装摩托车来到佛山市顺德区**********某有限公司门口盗走被害人罗某1养的一条黄色土狗。原判认定上述事实的证据有：1.上诉人周磊的供述及指认笔录，证明：我被公安机关扣押一辆女装雅马哈摩托车、一件灰白色长袖衬衫及五条已经屠宰好的冷冻狗。缴获的工作服是我本人穿的。上诉人周磊对被搜获的摩托车、衣服、狗肉进行指认。2.被害单位某厨卫制品有限公司的代表佘某1的陈述及指认笔录，证明：某厨卫制品有限公司的农场养了约8条狗。2019年5月21日6时40分许，我听到公司农场的狗叫，就到农场查看，发现狗笼里有两条狗躺在地上，已死亡。经清点，我发现有一条狗不见了，而狗笼里有3块用黑色绳子绑着的肉块。我怀疑有人以毒狗的形式偷狗，就查看公司监控，发现一人戴头盔驾驶女装摩托车进入农场偷狗。损失的狗是黄色土狗，每条约25斤。被害单位某厨卫制品有限公司的代表佘某1对现场的肉块、两条被毒死的狗进行指认。3.被害人张某1的陈述，证明：2019年5月26日7时许，我发现位于容桂合胜围东路新盛围坊15号门口铁笼里的一条本地土狗被盗。经翻看监控，是一名戴着头盔的男子驾驶一辆无牌女装摩托车走到铁笼面前，用什么东西向狗喷了一下就离开了，后返回现场将死去的狗拿上摩托车。这条狗黑白两色，重约30斤。4.被害人罗某1的陈述，证明：2019年6月8日11时许，我发现平时锁在杏坛镇光华良均路2号某有限公司大门旁的一条土狗被盗，遂打电话报警。被盗的是一条黄色土狗，重约40斤。5.证人陈某1的证言，证明：周磊是我的丈夫。2019年1月至今，我和周磊都没有工作，靠借钱度日。周磊平常到处晃悠。他在顺德曾因偷狗被判过刑。我不能确定民警提供的三张照片中的男子是我丈夫周磊。6.抓获经过，证明：2019年6月13日15时许，民警根据线索排查，在中山市东凤镇东凤中学后一出租屋抓获上诉人周磊。7.户籍证明，证明：上诉人周磊的身份情况。8.刑事判决书、释放证明书，证明：上诉人周磊因犯抢劫罪于2003年3月5日被广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金3000元，2009年5月9日减刑释放;因犯盗窃罪于2017年11月25日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2018年2月4日刑满释放。9.搜查笔录、扣押清单，证明：民警在上诉人周磊租住的出租屋内搜获一件灰白色长袖衬衫、一辆雅马哈女装摩托车、五条已经屠宰好的狗。10.地理位置图，证明：监控地址与中心现场某厨卫制品有限公司相距39米，该路段是通往案发现场的唯一道路，案发时段没有其他人进入现场。11.说明，证明：2019年6月8日案发现场监控视频中显示的上诉人周磊驾驶的摩托车牌粤H*****系伪造。12.司法鉴定意见书、光盘说明，证明：检材1人像（2019年6月8日佛山市顺德区**********某有限公司门口的视频）与样本人像（上诉人周磊的人像照片和录像）相符；检材2-1、2-2监控录像人像（2019年5月21日佛山市顺德区*******委会某厨卫制品有限公司农场附近视频）与样本人像的体形体态、驾车姿势相符；检材3人像（2019年5月26日佛山市顺德区****容边合成围东路新盛围坊15号附近视频）与样本人像相符。上述鉴定意见已依法告知上诉人及被害人。13.现场勘查笔录及照片，证明：案发现场的位置及概况。14.案发现场的监控视频，证明：2019年5月21日7时04分许（视频时间，快14分钟），一名身材高瘦的男子（戴头盔、身穿灰白色长袖衬衫、蓝色长裤）驾驶摩托车经过通往某厨卫制品有限公司的道路，在路边蓝色栏杆旁停车，翻越栏杆进入农场，1分钟后出来并驾车离开，2分钟后驾车回到现场并再次翻越栏杆进入农场，后将一条黄色土狗盗走；2019年5月26日7时许，一名身材高瘦的男子（戴头盔、身穿灰白色长袖衬衫、蓝色长裤）驾驶摩托车到达佛山市顺德区****容边合成围东路新盛围坊15号门口，拿瓶子对笼子里的狗喷了几下后离开，待狗倒地后回到现场将狗盗走；2019年6月8日7时许，一名身材高瘦的男子（戴头盔、身穿灰白色长袖衬衫、蓝色长裤）驾驶摩托车到达佛山市顺德区**********某有限公司门口，对狗进行投喂，后在远处观察，待狗倒地后再回到现场将狗盗走。根据上述事实和证据，原判认为，被告人周磊无视国家法律，以非法占有为目的，多次窃取他人财物，侵犯了他人的财产所有权，其行为已构成盗窃罪。被告人周磊在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人周磊屡教不改，其主观恶性较大，酌情从重处罚。鉴于本案的赃物无法核价，故无法确定退赔数额。根据被告人周磊的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款的规定，作出如下判决：被告人周磊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一千元。宣判后，原审被告人周磊上诉提出其没有骑过车牌为H*****的摩托车，且现场监控视频拍摄的照片亦非其本人，因此原审认定事实有误。综上，请求二审法院依法改判。经审理查明，原审认定上诉人周磊犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人周磊所提原审认定事实有误的上诉意见，经查，上诉人周磊否认在案发时间去过案发现场，但司法鉴定意见书显示监控截屏中的嫌疑人与上诉人周磊的体形体态、驾车姿势相符，搜查笔录、扣押清单证实民警在上诉人居住的出租屋内查获一件白色长袖衬衫、一辆雅马哈女装摩托车、五条已经屠宰好的狗，结合被害人陈述、说明（证实涉案的摩托车车牌粤H*****系伪造）、上诉人周磊有盗窃狗的犯罪前科（前罪的作案手法与本案相同）等证据，足以证实上诉人周磊在案发时驾驶摩托车去过现场并盗走三条狗的事实，故对上诉人所提上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人周磊无视国家法律，以非法占有为目的，多次窃取他人财物，侵犯了他人的财产所有权，其行为已构成盗窃罪。上诉人周磊在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人周磊屡教不改，其主观恶性较大，酌情从重处罚。鉴于本案的赃物无法核价，故无法确定退赔数额。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 邱卫玲审 判 员 张华伟审 判 员 彭世宇二〇二〇年五月二十一日法官助理 龚键湘书 记 员 叶少东附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。