福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0322民初7763号 原告：陈永正，男，1974年6月8日出生，汉族，农民，住福建省仙游县。 委托诉讼代理人：黄敏，福建梦延律师事务所律师，特别代理。 被告：陈金连，男，1972年10月28日出生，汉族，农民，住福建省仙游县。 委托诉讼代理人：张明龙，男，住福建省仙游县。富洋村民委员会推荐，特别代理。 被告：仙游县枫亭丝艺理发店（以下简称“丝艺理发店”），住所地福建省仙游县枫亭镇后洋南街**，统一社会信用代码92350322MA30XUQH9K。 经营者：周官成。 被告：周官成，男，1980年9月21日出生，汉族，住江西省九江市修水县。 原告陈永正与被告陈金连、丝艺理发店、周官成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告陈永正及其委托诉讼代理人黄敏、被告陈金连委托诉讼代理人张明龙到庭参加诉讼，被告丝艺理发店、周官成经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；第二次庭审，原告陈永正及其委托诉讼代理人黄敏、被告陈金连委托诉讼代理人张明龙及被告丝艺理发店、周官成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈永正向本院提出以下诉讼请求（含庭审中变更）：1.请依法判决上列被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补偿费、营养费、交通费、精神损害抚慰金共28526.39元（已扣除被告已支付的32000元）给原告。2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年9月4日9时左右，陈永正受雇在周官成发包的、陈金连承包的电力工程（位于丝想国际理发店）拉电时，因陈金连在没有将活动架固定情况下要求陈永正上架拉电，致在架上拉电线的陈永正刚站起来便因活动架移动摔下，造成陈永正受伤。当日，陈永正住入莆田学院附属医院治疗，2019年9月19日出院，共住院16天，花去医疗费27806.85＋180＋96元＝28082.85元，二次手术费10000元，营养费3808.29元，误工费180×（16＋19）＝19610元，护理费185×16＝2960元，交通费16×20＝320元，住院伙食补偿费16×30＝480元，精神损害抚慰金2000元，以上共计67261.14元，陈永正愿自己承担百分之十，被告应赔付60535.03元。但至今被告只赔付32000元给陈永正，尚有28535.03元未支付，被告已没有赔付的诚意。故提起诉讼。 陈金连辩称：一、陈永正不是陈金连雇佣，而是与陈金连共同承揽工程。周官成开办的位于仙游县的丝想国际理发店将装修项目承包给周官成的江西老乡吓辉。陈金连了解到吓辉要将其中的布电项目转包，便同吓辉联系并谈妥条件。鉴于陈永正是同乡，又同本人有点亲戚关系，便想让其与本人共同承包。陈永正答应后，本人便同陈永正一起施工。因此，本人与陈永正不存在雇佣关系。二、活动架是陈永正自己使用的，没有固定好的责任在陈永正自己。事发当天，陈永正使用活动架拉电线，而本人是地上另一个地方捆扎电线。故活动架不是本人根据需要去移动，而陈永正自己去移动固定的。陈永正所诉陈金连“在没有将活动架固定情况下要求原告上架拉电线”是谎言，与事实不符。活动架是否固定好，只有他自己清楚。若没有固定好，任何人一爬上架子便会有摇晃的感觉。陈永正爬上架后感觉到架子不稳也应立即下架进行固定才对。但他抱有侥幸心理，在架子存在摇晃的情况下继续在架子上拉电线。故其因此摔伤的责任及后果应由陈永正自负。三、陈金连没有为陈永正代付医疗费，而是陈永正向陈金连借钱。陈永正陈述陈金连已支付32000元医疗等费用与事实不符。陈永正摔伤后需住院治疗，但当时他说其身上没有钱，要求本人先借钱给他治疗。本人出于乡亲及亲戚的关系上，又是共同承接此布电工程项目，故借给其32000元。另本人还代其缴纳了一笔500元的门诊费，陈永正总共只借32500元，这笔钱陈永正必须无条件偿还。四、陈永正诉求的各项费用不合理。陈永正的伤情未经司法鉴定，没有伤残等级，故不存在精神损害抚慰金问题。二次手术费各医院一般都在6000元左右，其诉求一万元大大超标准。其诉求的误工费的天数过多，且没有依据，应当扣减。营养费只能是医疗费的10%，其诉求超过1000元。另陈永正是农民，不能依城镇居民的标准计算赔偿金；且对于鉴定费1200元，应由陈永正承担。 周官成、丝艺理发店辩称：不同意赔偿。 在审理过程中，陈永正围绕其诉讼请求提交了莆田学院附属医院入、出院记录、莆田学院附属医院疾病证明书、医疗费发票、费用清单、录音光盘及文字说明、莆田学院附属医院骨科《情况说明》等证据，陈金连申请对陈永正的医疗费用清单中非治疗伤情的检查及用药的费用予以排除并由本院委托的福建恒信司法鉴定所所作的鉴定意见。本院经审查认为，到庭各方对上述诸证据无异议的部分予以确认并在卷佐证；对其有异议且经司法鉴定确有异议的部分，不予采信认定，其他与本案有关联的部分，本院予以分析并认定如下： 一、关于陈金连与陈永正之间成立雇佣与被雇佣关系的问题 本院审查认为，在案录音资料足以证实陈永正系在受陈金连雇佣期间受伤，故可以认定其二者间成立雇佣与被雇佣关系。 二、关于能否认定陈金连已支付给陈永正的32500元是借款 的问题 本院审查认为，陈金连未能提供证据证实其所支付给陈永正 的共计32500元是其出借给陈永正的证据，且结合全案案情，可以排除该款项为借款的情形，故陈金连的相关抗辩无理，不予采信。 三、关于福建恒信司法鉴定所鉴定意见书能否采信的问题 陈金连在审理中申请对陈永正的医疗费用清单中非治疗伤情的检查及用药的费用予以排除并申请鉴定，经本院委托，福建恒信司法鉴定所已作出鉴定意见书，认为陈永正医疗费用清单中复方消化酶胶囊58.6元、注射用盐酸罗沙替丁醋酸酯930.3元，盐酸帕洛诺司琼注射液151.47元、枸橼酸莫沙必利片16.47元、甘露醇注射液16.44元、中／长链脂肪乳注射液194.78元，共计1368.06元为非本案伤情的费用，应予核减。对此，陈永正提供由莆田学院附属医院骨科出具的载明盐酸帕洛诺司琼注射液、注射用盐酸罗沙替丁、莫沙必利、复方消化酶、甘露醇注射液、中长链脂肪乳注射液，系需手术导致需要用这些药物来预防、治疗，若无外伤，则无需这些药物治疗的《情况说明》进行抗辩。 本院审查认为，福建恒信司法鉴定所对其所作出的上述鉴定意见是由具有专业知识的法医师等司法鉴定人员依照法定程序进行鉴定的，其鉴定过程专业、客观、真实；该鉴定意见与陈永正提供的其在莆田学院附属医院的入院记录所显示的其“既往‘慢性萎缩性胃炎’病史4年，平时不规则服药(具体不详)，自诉症状控制尚可”相互吻合，故应予采信。而陈永正提供的《情况说明》虽盖有“莆田学院附属医院骨科”的公章，但无该单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条关于单位出具证明材料的形式要件规定，不具备证据资格，故不予采纳。 四、关于陈永正精神损害抚慰金的主张是否应予支持的问题 本院审查认为，本案给陈永正所造成的后果未达到严重后果，故依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条关于“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持”的规定，对陈永正关于精神损害抚慰金的请求，不予支持。 五、关于陈永正主张的误工费、护理费的日计算标准问题 本院审查认为，因陈永正及其护理人为农村居民，故其关于误工费、护理费的日计算标准应调整为按农村居民的日均工资165.78元计算，其超过此标准的请求，不予支持。 综上，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案事实认定如下： 2019年9月4日9时左右，受雇于陈金连并在陈金连承包的周官成位于丝想国际理发店拉电工程进行架拉电线的陈永正，不慎在活动架处摔下致伤。同日，陈永正以“跌倒致右上肢疼痛伴活动受限3小时”为主诉入住莆田学院附属医院治疗（自述有“慢性萎缩性胃炎”既往病史4年），于2019年9月19日出院，共住院16天，住院期间共花费医疗费27806.85元，出院诊断为右部桡骨骨折、慢性萎缩性胃炎，医嘱：定期门诊复查，不适随诊；休息3个月，加强营养、加强护理，二次取钢板手术费用约10000元。出院后又花费门诊费276元，至此共花费医疗费28082.65元。因陈金连仅给付32500元，引起诉讼。 对陈永正在受伤后花费医疗费一事，陈金连提出异议并申请对其医疗费用清单中非本案伤情的费用进行鉴定，经本院依法委托福建恒信司法鉴定所鉴定，该鉴定所作出[2020]临鉴字第076号司法鉴定意见书，鉴定意见为陈永正住院期间其药物费用6841.4元中1368.06元为非本案伤情的费用，应予核减。陈金连为此花费鉴定费1200元。 核减后，陈永正因本案造成的经济损失如下：1.医疗费26714.59元；2.二次手术费10000元;3.营养费3672元（医疗费、二次手术费的10%）；4.住院伙食补助费800元（按主张，30元/天×16天）；5.误工费17572.68元[按主张，即106天(16天+90天)×165.78元/天）；6.护理费2652.48元[按主张，（16天×165.78元/天）]；7.交通费320元（按主张，即20元/天×16天），合计61731.75元。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，陈永正系在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，作为雇主，陈金连疏于管理，对事故的发生负有重大过错，应承担损失总额61731.75元之60%的赔偿责任即赔偿37039.05元，其已支付的32500元予以折抵；作为工程的发包人，周官成应当知道承包人陈金连没有相应资质而予以发包，存在选任过错，对陈永正遭受的损害同样负有重大过错，应承担损失总额61731.75元之30%的赔偿责任即赔偿18519.53元；作为受害人，陈永正未能尽到谨慎注意义务，主观上亦有过失，可减轻侵权人的责任，即应自行承担损失总额的10%。陈金连与周官成间应承担连带赔偿责任。陈永正关于请求丝艺理发店承担赔偿及承担诉讼费的诉讼请求缺乏事实依据，不予支持。陈永正其他合理的诉讼请求予以支持，不合理的诉讼请求，不予支持。对于陈金连所花费的鉴定费1200元的负担问题，根据鉴定意见所示住院期间陈永正的药物费用共6841.4元与应予核减的费用1368.06元的比例，该鉴定费1200元应由陈金连自行负担960元，陈永正负担240元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、陈金连应在判决生效之日起十日内赔偿给陈永正经济损 失37039.05元，折抵已支付的32500元后，应再赔偿4539.05元，周官成负连带责任； 二、周官成应在判决生效之日起十日内赔偿给陈永正经济损失18519.53元，陈金连负连带责任； 三、驳回陈永正的其他诉讼请求； 四、陈永正应在判决生效之日起十日内给付给陈金连鉴定费240元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费100元，由陈金连负担45元，周官成负担45元，陈永正负担10元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  朱国忠 人民陪审员  谢 斌 人民陪审员  林梅霞 二〇二〇年五月二十九日 书 记 员  林 利 王泽瑜 陈燕群 附：相关法律条文 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或 者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 5.申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。