广东省汕头市澄海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0515民初216号原告：蔡贤明，男，1950年3月16日出生，汉族，住汕头市澄海区*******************。委托诉讼代理人：蔡雁舜，广东法厚律师事务所律师。被告：郭得淮，男，1964年7月8日出生，汉族，住汕头市澄海区****************。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市*******，统一社会信用代码914***********313K。负责人：苏大存，总经理。委托诉讼代理人：朱少波，广东思迪律师事务所律师。原告蔡贤明与被告郭得淮、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下简称“人保股份”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡贤明的委托诉讼代理人蔡雁舜、被告郭得淮、被告人保股份的委托诉讼代理人朱少波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡贤明向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同赔偿原告经济损失计109656.11元；2、本案鉴定费3200元及诉讼费由两被告承担。事实与理由：2019年4月20日20时53分左右，被告郭得淮驾驶粤D*****号牌小客车沿汕头市澄海区*****线自南往北方向行驶，行驶至国道324线红头船公园路口掉头时，与沿国道324线红头船公园路口人行横道自西往东方向由原告蔡贤明驾驶的自行车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。汕头市公安局澄海分局交通警察大队出具道路交通事故认定书（简易程序）（第20190420D0344号）对该事故作出认定，认定被告郭得淮应负本事故的全部责任，原告在本事故中无责任。事故发生后，原告于当日被送到汕头市澄海区人民医院住院治疗，经诊断，因交通事故受伤致：1.右跟骨骨折；2.右外踝骨折；3.右距骨粉碎性骨折；4.右足背软组织挫擦伤；5.右踝关节半脱位。原告于2019年6月18日出院，住院59天。本案肇事车辆粤D*****号牌小客车已向被告人保股份投保交强险、第三者责任险（保险金额500000元）及不计免赔险，保险期间均自2019年1月20日0时至2020年1月19日24时止，事故发生在保险期间内。被告郭得淮辩称：我为原告垫付了20000元，应在本案中予以剔除。被告人保股份辩称：一、原告主张赔偿的项目及对应金额部分缺乏依据。（一）二次手术的住院伙食补助费、护理费、交通费。鉴定机构评定原告二次手术需护理15天，系对原告二次手术取内固定物时相关损失的过度评价，请法院驳回原告关于赔偿二次手术的住院伙食补助费、护理费、交通费的请求。（二）医疗费。依据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》的规定，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条和《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第三十六条的约定，我方仅承担基本医疗保险标准用药费用。故此，我方根据原告提交的医疗费清单核算，其中：乙类药品费用计10969.54元，按医疗保险报销规定应予剔除自费比例10%，即1096.95元；自费药品费用计3315.44，应100%剔除；以上乙类药和自费药属非基本医疗保险标准费用金额共计4412.39元，该费用应由被告郭得淮承担。并且，原告提交的日期为2019年9月23日，票面金额为120.5元，号码列KO96315375号的《广东省医疗收费票据》，该支出产生于司法鉴定意见书出具之后，属于后续治疗的范畴，现原告主张赔偿该支出属于重复主张赔偿，请法院给予剔除。另外，我方已通过转账方式向原告垫付了医疗费10000元，该款应在我方须承担赔偿款中予以抵除。（三）营养费。依据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》的规定，受害人因伤致残的，按5000元乘以其残疾赔偿指数计算。原告因本事故创伤构成十级伤残，按其残疾赔偿指数10%计算，其营养费应为500元。现鉴定机构评定原告的营养费为1800元明显违背上述规定，请法院对超出法定标准的赔偿主张给予剔除。（四）后续治疗费、康复费。第一，鉴定机构评定原告的后续治疗费过高，根据相关鉴定规范的规定，我方认为原告的后续治疗费应以8000元为限。第二，鉴定机构引用粤鉴协（2018）31号附件3的规定评定原告存在康复费损失是不成立的。根据上述鉴定规范，并未有关于康复费的评定依据，现鉴定机构评定原告还存在康复费的损失明显缺乏依据。况且，原告出院时已医疗终结，客观上应不存在继续产生康复费损失的事实，故鉴定机构评定原告存在康复费损失也是没有事实根据，请法院驳回原告关于赔偿康复费的请求。（五）护理费。根据本案《法医临床司法鉴定意见书》反映，鉴定机构引用人身损害误工期、护理期、营养期评定及附录的规定评定原告的护理期及护人数，但从该规范反映，根本没有关于伤者每日配备2名护理人员的规定，鉴定机构评定原告伤后前30天需每日配备2名护理人员明显缺乏依据，原告据该鉴定结论提出赔偿主张是不成立的。就此，请法院依法给予认定。（六）误工费。原告在本事故发生时已远超法定退休年龄，对原告超过法定退休年龄仍主张赔偿误工费，应更加严格要求其承担举证义务。虽然原告在本案提交了证据《个体工商户营业执照》，但该证据并无法反映该美容店至事故发生时是否存续，也未能证明是否由原告本人经营。理由是，从本案《病历资料》反映，原告当时受伤入院时向医生陈述其工作单位和职业均为“无”，从该陈述可以反映原告客观上已退休的事实。因此，主张赔偿误工费缺乏事实根据，是不成立的。更何况，即使原告确有误工损失，其主张适用72578元/年的标准计算误工费显然也是缺乏依据。据此，请法院驳回原告关于赔偿误工费的诉讼请求。（七）精神损害抚慰金。原告主张赔偿精神损害抚慰金5000元过高，请法院依法并根据原告的实际情况依法裁决。（八）交通费。原告提出赔偿交通费，但未能依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定提供有效票据予以证明，其主张缺乏事实根据和法律依据，依法应予以驳回。二、根据交强险和商业第三者险保险条款的约定，因交通事故产生的诉讼费用以及其他相关费用，我方不负责赔偿和垫付。因此，原告关于判决我方承担诉讼费的请求应不予支持。综上所述，原告请求赔偿109656.11元是错误的、不成立的。故此，请法院查明事实并作出公正判决。本院经审理认定事实如下：一、事故经过及责任认定：2019年4月20日20时53分左右，被告郭得淮驾驶粤D*****号牌小客车沿汕头市澄海区*****线自南往北方向行驶，行驶至国道324线红头船公园路口掉头时，与沿国道324线红头船公园路口人行横道自西往东方向由原告蔡贤明骑行的自行车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。汕头市公安局澄海分局交通警察大队于2019年4月24日作出《道路交通事故认定书（简易程序）（第20190420D0344号）》，认定：被告郭得淮应负本事故的全部责任，原告在本事故中无责任。二、车辆及保险情况：被告郭得淮系粤D*****号牌小客车的驾驶员和所有人，该车已向被告人保股份投保了交强险、商业三者险（保险金额500000元）和不计免赔率险，保险期间均自2019年1月20日0时起至2020年1月19日24时止，本事故发生在保险期限内。三、原告治疗及鉴定情况：事故发生后，原告蔡贤明在汕头市澄海区人民医院住院治疗59天，于2019年6月18日出院，出院诊断：1.右跟骨骨折；2.右外踝骨折；3.右距骨粉碎性骨折；4.右足背软组织挫擦伤；5.右踝关节半脱位。出院医嘱：1.休息3个月，出院头3个月每月回院复诊，3个月后示复查情况再考虑是否下地负重行走。拟1年后复查拍片如提示骨头愈合可考虑内固定物取出术；2.如有不适，及时就诊；3.带药。原告治疗期间花费医疗费用共31503.18元，此后，原告于2019年9月23日至汕头市澄海区人民医院门诊复诊治疗，花费医疗费120.5元。原告蔡贤明于2019年9月16日委托广东华民司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、康复费等进行鉴定，该所于2019年9月19日出具鉴定意见：原告的伤情构成十级伤残;后续治疗费10000元；康复费2000元；营养期90天（建议增加营养费共1800元）；护理期105天（含后续手术治疗15天，建议护理期内，伤后前30天每天配护理人员2名，之后75天每天配护理人员1名）；原告为此支付鉴定费3200元。四、原告的基本情况：原告蔡贤明为城镇居民，已达退休年龄，事故发生时经营汕头市澄海区彬祥汽车美容店，无固定收入。五、其它需说明情况：原告治疗期间，被告郭得淮垫付医疗费用20000元，被告人保股份垫付医疗费用10000元。本院认为，本案是机动车与非机动车之间发生的机动车交通事故责任纠纷。交警部门就本事故作出被告郭得淮应负本次事故的全部责任、原告蔡贤明在本次事故中无责任的认定有事实和法律依据，本院予以确认，并作为确定本案当事人承担民事责任的主要依据。本院依据相关法律规定和计算标准，结合诉辩双方的意见和本院查明的事实，认定本事故中原告的损失如下：1、医疗费：31503.18元，依据医疗费发票。2、住院伙食补助费：原告住院治疗59天，后续手术需住院15天，共74天，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》计算为100元×（59+15）（天）＝7400元。3、后续治疗费：10000元（含定残后产生的复诊费120.5元），根据鉴定意见及医疗费发票。4、营养费：根据鉴定意见，原告伤情已构成十级伤残，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》计算为5000元×10%＝500元。5、护理费：根据鉴定意见，确定原告的护理期为105天，前30天每天配护理人员2名，后75天（含后续手术住院15天）每天配护理人员1名。原告住院治疗59天，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，原告主张护理费计算为150元×30（天）×2（人）+120元×75（天）×1（人）＝18000元，可予照准。6、康复费：2000元，根据鉴定意见。7、残疾赔偿金：根据鉴定意见，原告已构成十级伤残，原告为城镇居民，定残时为69周岁，赔偿年限为11年，按2018年广东省汕头市***民人均可支配收入的标准计算为29077元×11（年）×10%＝31984.7元。8、误工费：原告虽达到法定退休年龄，但事故发生时仍有经营汕头市澄海区彬祥汽车美容店（经营范围为三类机动车维修等），无固定收入。结合鉴定意见，本院确定原告的误工期计至定残前一天，即152天，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，原告主张误工费计算为72578元÷365（天）×（59+90）（天）＝29627.73元，可予照准。9、精神抚慰金：根据鉴定意见，原告已构成十级伤残，酌定为5000元。10、交通费：原告住院治疗59天，后续手术需住院15天，共74天，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》计算为30元×（59+15）（天）＝2220元。以上各项合计138235.61元，其中1-4项属交强险医疗费赔偿范围共49403.18元，5-10项属交强险死亡伤残赔偿范围共88832.43元。故被告人保股份应当在交强险保险责任限额内赔偿原告98832.43元（其中医疗费赔偿范围10000元，死亡伤残赔偿范围88832.43元），抵除被告人保股份已垫付的10000元，被告人保股份还应在交强险范围内赔偿原告88832.43元；超出交强险赔偿限额部分为39403.18元，由被告郭得淮承担赔偿责任，抵除被告郭得淮垫付的20000元，被告郭得淮尚应赔偿原告19403.18元，因粤D*****号牌小客车已在被告人保股份投保了商业三者险及不计免赔率险，故被告郭得淮应承担的赔偿数额由被告人保股份在商业三者险责任限额内予以赔偿。本案合计由被告人保股份在保险责任限额范围内赔偿原告108235.61元。原告请求被告郭得淮承担连带赔偿责任及其赔偿请求中超出部分没有依据，本院予以驳回。对被告人保股份的答辩意见，符合法律和本院认定的事实部分可予采纳，其余不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于判决生效之日起10日内赔偿原告蔡贤明108235.61元。二、驳回原告蔡贤明的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2494元减半收取计1247元，由原告蔡贤明负担受理费17元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担受理费1230元。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担的案件受理费1230元，应于本判决生效之日起10日内向本院交纳。鉴定费3200元，由原告蔡贤明负担41元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担3159元。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效之日起10日内付还原告蔡贤明垫付的鉴定费3159元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  陈丹桂二〇二〇年五月十一日书记员  许钰婉附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收人没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。