江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初7994号原告:泗阳县云天钢结构有限公司,住所地泗阳县八集乡集南村(全民创业园然天路**)。法定代表人：司家学，该公司经理。委托诉讼代理人：陶化军，江苏民卫律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈雅，江苏民卫律师事务所律师。被告:泗阳仁正实业有限公司,,住所地泗阳县经济开发区**众兴东路洋河酒厂南侧法定代表人：张金成，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张多来，泗阳县诚忠法律服务所法律工作者。原告泗阳县云天钢结构有限公司与被告泗阳仁正实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月6立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。因案情复杂，依法适用普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告泗阳县云天钢结构有限公司的法定代表人司家学及其委托诉讼代理人陶化军和被告泗阳仁正实业有限公司的法定代表人张金成及其委托诉讼代理人张多来到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告泗阳县云天钢结构有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付工程款4133912元及利息（利息自起诉之日至付清款之日止，按年利率6%计算）；2.被告承担本案诉讼费。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求：要求被告支付工程款2475402.19元及利息（利息自2020年3月1日起计算至还清款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），并要求被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年3月30日，被告将其公司1#、2#、3#厂房钢结构发包给原告施工建设，分别签订了二份《建设工程施工合同》，约定1#厂房总价是4920500元，2#、3#厂房总价是5756080元，1.2.3栋厂房总价为10676580元。原告按照约定于2019年3月5日完工并且由业主单位接收使用。被告支付了60%工程款6405948元，尚欠4270632元，被告又用一辆宝马车抵款410000元，尚欠3860632元。在施工过程中增加了部分工程量，双方对此也进行了结算，价款为183280元，再加上锦城辉业质保金90000元，被告尚欠4133912元。该款经原告多次索要，被告未能还款。为了维护原告的合法权益，特向贵院起诉，请求判如所请。被告泗阳仁正实业有限公司辩称：2017年3月30日，原、被告签订两份《建设工程施工合同》属实，合同约定是包工包料。然而在建设到2#厂房的时候，原告已无资金垫付，双方变更了合同，即由包工包料变更为原告提供劳务和技术，被告提供材料，目前2#厂房的所有费用，被告已经全部结清。被告支付2号材料款1765800.5元，该费用大部分是由被告转账支付给材料商，小部分是支付给原告的。被告支付2号厂房尾款278350元。被告支付1号、3号厂房工程款4679948.31元。被告使用一辆轿车冲抵了410000元工程款。被告还为原告垫付了35000元资质费和材料费。原告还应支付被告8250元灯具钱。原告公司的法定代表人司家学向被告借款50000元。原告未能如期完工，未能按要求提供验收资料，未能对出现的质量问题进行维修，导致工程目前还没有完成验收。根据约定，工程总造价的35%（包括5%的质量保证金）的付款时间均是在工程验收之后，目前为止原告未能提供验收资料，工程未进行验收，被告完全有理由不支付工程款。请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下事实：2017年3月30日，原告（承包人）和被告（发包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定工程名称：1#厂房、、地点泗阳经济开发区，工程内容：土建、水电、钢结构、消防等图纸设计内容。承包范围：包工包料。开工日期2017年4月1日，竣工日期：2017年9月30日。合同价款4920500元，是固定价格合同。本工程于2017年4月1日开工，在工程主体（基础、钢结构、屋面板、围护墙全部完成）验收合格后开始付工程总价的30%工程款，在室内、消防、水电、雨路管网、、地面内外粉刷、门窗按图施工完成，验收合格后付总价款30%，余款在工程竣工验收之日起一年内付工程款总价的35%，预留总价的5%作为质量保修金，在质保期满后付清保修金。合同还约定了其他事项。2017年3月30日，原告（承包人）和被告（发包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定工程名称：2#、3#厂房、、地点泗阳经济开发区，工程内容：钢结构。承包范围：包工包料。竣工日期：2017年9月30日。合同价款5756080元，是固定价格合同。本工程于2017年4月1日开工，在工程主体（基础、钢结构、屋面板、围护墙全部完成）验收合格后开始付工程总价的30%工程款，在室内、消防、水电、雨路管网、、地面内外粉刷、门窗按图施工完成，验收合格后付总价款30%，余款在工程竣工验收之日起一年内付工程款总价的35%，预留总价的5%作为质量保修金，在质保期满后付清保修金。合同还约定了其他事项。被告于2018年4月使用涉案3号厂房，2018年5、6月份使用1号厂房，2019年1.2月份使用2号厂房。原告因向被告主张工程余款未果，因而成讼。本院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。此处的“主张权利”包括消极的不支付工程款。本案中，根据双方的陈述，可以确定被告于2018年4月使用了涉案3号厂房、2018年5、6月份使用了涉案1号厂房、2019年1.2月份使用了涉案2号厂房，故本院对被告关于工程存在质量问题，原告未对质量问题未进行维修，工程尚未验收合格，不应支付工程款的辩称，依法不予采信。根据合同约定、当事人陈述及原告的主张，本院确定本案被告应支付原告如下工程款：1号厂房价款4920500元，2.3号厂房价款5756080元，因2号厂房存在未施工的项目，双方均同意未施工部分的项目价款为500000元，故1.2.3号厂房总价款为10176580元。原告在庭审后表示，在本案中，不要求被告支付90000元锦城辉业质保金、183280元1号厂房地坪增加工程款、120000元1号厂房增加的外墙真石漆工程款，系原告真实意思表示，不违反相关规定，故本案对此不予理涉。擅自使用未经验收的工程即视为工程已竣工验收，因此与竣工验收后的法律后果相同。根据合同关于“验收合格后付总价款30%，余款在工程竣工验收之日起一年内付工程款总价的35%，预留总价的5%作为质量保修金，在质保期满后付清保修金”，结合被告使用厂房时间，被告应支付95%部分的价款，即为9667751元（10176580元×95%）。被告辩称，在合同的履行过程中，双方对2号厂房的合同进行了变更，即由原来的包工包料变更为由原告提供技术和劳务，被告提供材料，2号厂房所需要的材料均是被告购买的，为此，被告和材料商签订了买卖合同，大部分的材料款均是被告通过转账的方式直接支付给材料商，小部分是支付给原告的，合计为1765800.5元。2018年底双方进行了结算，被告已经将2号厂房最后一笔劳务费、技术指导费278350元支付给了原告，2号厂房所有费用已经结清。原告主张，被告未能及时支付工程款，同时担心将工程款支付给原告后，原告不用在2号厂房的建设上面，为了起到专款专用的目的，由被告将应付给原告的工程款支付给材料商，相关买卖合同也是由原告和材料商签订的，材料还是由原告提供的，合同并未变更。本院认为：根据合同约定，2号厂房系包工包料，现被告辩称变更了合同内容，对此，因原告不予认可，被告应提供证据予以证实。被告称其公司和材料商签订了买卖合同，并且将大部分材料款直接转账支付给材料商，但是在本院规定的期限内，未能提供证据予以证实。另外，被告陈述由原告负责和材料商洽谈购买材料，其公司仅负责核实价款及合同的真实性，根据谈好的价格进行付款，该陈述说明由原告和相关材料商洽谈购买材料的。综上，本院对被告的该辩称，不予采信。被告主张为2号厂房支付了1765800.5元材料款、还支付原告278350元，对于该两笔费用，原告没有异议，本院予以确认。被告主张，支付了1号、3号厂房价款4679948.31元，原告没有异议，本院予以确认。双方一致认可，使用一辆轿车冲抵了410000元工程款。被告辩称其公司为原告垫付了35000元资质费、检测费，对此，因原告不予认可，且被告未能提供证据证实，该费用应由原告承担，本院不予采信。被告辩称，还应扣除8250元灯具钱及原告法定代表人司家学所欠的50000元借款，对此，原告同意扣除，本院予以确认。综上，已付款数额为7192348.81元，被告还应支付原告2475402.19元（9667751元-7192348.81元）。被告未能及时付款，原告有权要求其支付相应的利息损失。原告主张自2020年3月1日起计算至还清款之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，未超出相关规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：被告泗阳仁正实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告泗阳县云天钢结构有限公司工程款2475402.19元及利息（利息自2020年3月1日起计算至还清款之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费19936元，由被告泗阳仁正实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  张 敬人民陪审员  刘长春人民陪审员  郑发金二〇二〇年五月二十九日书 记 员  沈苗青附法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。