福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0121民初342号 原告：林金松，男，1978年12月2日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：吴光辉、林嫩妹，福建元一律师事务所执业律师。 被告：陈飞灵，男，1974年1月23日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 被告：福州开源同达金属材料有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区洪山镇凤湖路****楼**。 法定代表人：陈飞灵。 被告：福建海卓售电有限公司，住所，住所地福建省福州市台江区学军路**阳光丽景**楼**101div> 法定代表人：高家根。 被告：徐宝贞，女，1974年12月31日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 以上四位被告的共同委托诉讼代理人：方美羡、江静怡，福建瑞权律师事务所执业律师。 原告林金松与被告陈飞灵、福州开源同达金属材料有限公司（以下简称“开源同达公司”）、福建海卓售电有限公司（以下简称“海卓公司”）、徐宝贞民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。林金松的委托诉讼代理人吴光辉，陈飞灵、开源同达公司、海卓公司、徐宝贞的共同委托诉讼代理人方美羡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林金松向本院提出诉讼请求：1、判令开源同达公司、陈飞灵向林金松偿还借款本金7565688.97元、利息352941.34元，并以借款本金7565688.97万元为基数，按照月利息2%计付2019年11月12日起至借款本金全部还清之日止的利息；2、判令海卓公司对第一项诉讼请求向林金松承担连带保证责任；3、判令林金松有权以徐宝贞所有的坐落于鼓楼区的房产（不动产权证书号：榕房权证ＦＺ字第××号、建筑面积102.88平方米、14.57平方米）的房屋折价或者拍卖、变卖所得价款对第一项诉讼请求确定的债权优先受偿；4、判令陈飞灵、开源同达公司、海卓公司、徐宝贞承担本案的诉讼费用。 事实与理由：开源同达公司、陈飞灵因偿还中国银行鼓楼支行信用证贷款需要，向林金松提出借款800万元，用于偿还上述贷款本息。为了明确责任，林金松与开源同达公司、陈飞灵、海卓公司签订《借款合同》，林金松是出借人，开源同达公司、陈飞灵是借款人，海卓公司是保证人。《借款合同》约定，借款金额800万元，具体借款总金额以汇入共同借款指定银行金额为准。借款利率为月利息1.25%，每季度支付一次利息。借款期限12个月，从2019年3月6日起至2020年3月5日止，具体出借日期从实际出借之日起计算12个月。但是，借款人应在2019年6月5日前先行偿还出借人借款本金200万元。为了确保出借人的借款安全，借款人陈飞灵愿将坐落仓山区建新镇金港路36号和园（原金山桔园二期）5＃602复式单元的房产（产权证号：榕房权证Ｒ字第××号作为偿还上述借款本息的担保物，双方另行签订抵押合同，并向房产部门办理抵押登记手续；抵押人徐宝贞愿将坐落于鼓楼区的房产（产权证号：榕房权证ＦＺ字第××号）作为偿还上述借款本息的担保物，双方另行签订抵押合同，并向房产部门办理抵押登记手续。同时，借款人陈飞灵将持有海卓公司全部股权质押给出借人，双方另行签订质押合同，并向工商部门办理质押登记手续。保证人海卓公司为本次借款本息提供连带责任保证，保证期限从借款期限届满之日起二年。借款人应按合同规定的时间还款、支付利息。若借款方任何一期不按期偿还借款、支付利息，出借人有权向借款人双倍收取逾期还款期间的利息，并有权提前收回全部借款。此外，双方还明确因执行本合同中产生争议，双方应尽可能协商解决；协商不成的，由出借人所在地人民法院管辖审理。出借人为实现本合同项下债权而发生的费用均由借款人承担，该费用包括但不限于律师代理费、保全费、保全保险费、交通费、调查取证费等诉讼所需费用。各借款人确认以提交给出借人身份证、营业执照副本上所载明的地址作为送达催款函、对账单、法院送达诉讼文书的法定地址，因载明的地址有误或未及时告知变更后的地址，导致相关文书及诉讼文书未能实际被接收的，邮寄送达的，相关文书及诉讼文书退回之日即视为送达之日。合同成立生效后，林金松分别于2019年3月5日向开源同达公司、陈飞灵出借款项259万元，于2019年3月19日向开源同达公司、陈飞灵出借款项214万元，于2019年3月26日向开源同达公司、陈飞灵出借款项327万元，以上合计800万元。2019年3月1日，林金松与开源同达公司、陈飞灵、徐宝贞签订抵押借款合同，徐宝贞作为抵押人自愿以有权处分的坐落在鼓楼区的房产（不动产权证书号：榕房权证ＦＺ字第××号）作为抵押物为本次借款提供担保。2019年3月19日，林金松与徐宝贞办理抵押权登记，福州市自然资源和规划局向林金松出具编号为闽（2019）福州市不动产证明第9027776号《不动产登记证明》，确认抵押物抵押登记事实。截至目前为止，开源同达公司、陈飞灵仅偿还款项85万元；其中，偿还借款本金434311.03元，支付利息415688.97元。截至2019年11月11日止，开源同达公司、陈飞灵尚欠林金松借款本金7565688.97元，未付支付利息352941.34元。因开源同达公司、陈飞灵没有按照约定偿还借款本金、支付利息，已严重违反合同第五条第五款约定，依约林金松有权要求开源同达公司、陈飞灵提前偿还全部借款，并有权要求开源同达公司、陈飞灵双倍计付逾期还款利息。林金松多次催促开源同达公司、陈飞灵履约，开源同达公司、陈飞灵均以各种理由予以推脱，拒不偿还借款本息。为了确保出借资金的安全，林金松现依据我国《民事诉讼法》有关规定，向法院提起民事诉讼，望法院判如所请。 陈飞灵、开源同达公司、海卓公司、徐宝贞辩称，一、本案借款合同并未生效，开源同达公司为唯一借款人。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条规定“除自然人之间的借款合同外，当事人主张民间借贷合同自合同成立时生效的，人民法院应予支持，但当事人另有约定或者法律、行政法规另有规定的除外。”本案《借款合同》第八条约定“本合同于借款完成房产抵押、股权质押且出借人向借款人指定银行账户汇入第一笔借款之日起生效”，即签约各方对借款合同生效约定了三个条件，之所以约定三个条件成就后合同才能生效，也是陈飞灵、海卓公司、徐宝贞为自身可能承担的债务进行预先评估而约定的，一旦两处房产以及股权质押均合法设立，债务人各自间的债务数额将得到分担，一旦前述条件无法达到，其三人亦不想参与开源同达公司的此次借款。本案《借款合同》的生效就是当事人另有约定的情形，本案三个条件仅有一个条件成就，不符合生效约定，故应充分尊重当事人的意思自治，即本案《借款合同》虽已成立但并未生效。林金松已经汇出的款项在实际收款人开源同达公司与汇款人之间形成事实借款合同关系，即本案的开源同达公司为唯一借款人。另主合同未生效，保证条款中保证人海卓公司亦无需承担保证责任。二、本案的《抵押借款合同》亦未生效。本案的《抵押借款合同》属于《借款合同》的从合同，主合同未生效，从合同亦未生效，基于此《抵押借款合同》已经办理登记的抵押权也失去了设立的合同基础，林金松应配合徐宝贞办理解除徐宝贞名下位于鼓楼区产的注销抵押权登记手续。三、林金松无权根据未生效的合同主张2%的月利息。《借款合同》未生效，合同中约定的借款期限、利息等条款均不能适用，在利率没有约定的情形下，林金松仅能根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定主张年利率6%的利息。四、开源同达公司已归还85万元本金。林金松在与开源同达公司协商出借款项时曾要求3个月内需先行归还200万元本金，据此，开源同达公司已经在借款后归还了85万元本金，本案尚余本金715万元，而利息也仅能依照年利率6%从林金松起诉日2019年12月4日起算。即便林金松主张从实际出借日起算利息，则截止2019年6月20日，按年利率6%计算，开源同达公司已归还625439.61元本金、利息123560.39元，剩余本金7374560.39元【具体计算见附表】。开源同达公司又于2019年6月21日、11月28日归还了101000元的款项，足以归还至2019年9月12日的利息。综上，林金松仅能要求开源同达公司还款，且其主张的本金、利息数额没有法律依据，恳请法院查明事实依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 陈飞灵、开源同达公司、海卓公司与林金松签订一份《借款合同》，约定：1、因偿还中国银行鼓楼支行信用证贷款需要，借款人（开源同达公司、陈飞灵）向出借人（林金松）申请借款800万元，用于偿还上述贷款本息；2、借款利率及支付方式：借款利率为月息1.25%，每季度支付一次利息；3、借款期限12个月，从2019年3月6日起至2020年3月5日止，具体出借日期从实际出借之日起计算12个月，但是，借款人（开源同达公司、陈飞灵）应在2019年6月5日前先行偿还出借人（林金松）借款本金200万元；4、为了确保出借人的借款安全，借款人陈飞灵愿将坐落仓山区建新镇金港路36号和园（原金山桔园二期）5＃602复式单元的房产（产权证号：榕房权证Ｒ字第××号作为偿还上述借款本息的担保物，双方另行签订抵押合同，并向房产部门办理抵押登记手续，抵押人徐宝贞愿将坐落于鼓楼区的房产（产权证号：榕房权证ＦＺ字第××号）作为偿还上述借款本息的担保物，双方另行签订抵押合同，并向房产部门办理抵押登记手续，同时，借款人陈飞灵将持有海卓公司全部股权质押给出借人，双方另行签订质押合同，并向工商部门办理质押登记手续；5、保证人海卓公司为本次借款本息提供连带责任保证，保证期限从借款期限届满之日起二年；6、借款人应按合同规定的时间还款、支付利息，若借款方任何一期不按期偿还借款、支付利息，出借人有权向借款人双倍收取逾期还款期间的利息，并有权提前收回全部借款；7、出借人为实现本合同项下债权而发生的费用均由借款人承担，该费用包括但不限于律师代理费、保全费、保全保险费、交通费、调查取证费等诉讼所需费用；8、本合同于借款完成房产抵押、股权质押且出借人向借款人指定银行账户汇入第一笔借款之日起生效。 2019年3月1日，徐宝贞与林金松签订《抵押借款合同》一份，约定：1、林金松同意出借现金800万元给陈飞灵、开源同达公司，月利率为1.25%，债务履行期限自2019年3月6日起至2020年3月5日止；2、徐宝贞自愿以有权处分的房产座落在鼓楼区的房产，不动产权证书号（或房产证号）：榕房权证ＦＺ字第××号，建筑面积：102.88平方米、14.57平方米，作为抵押物为本借款提供担保；3、上述抵押物房产价值经三方当事人确认为400万元整，由此出现的后果由抵押人与抵押权人双方共负，与登记机构无关。该《抵押借款合同》签订后，双方于2019年3月19日办理了抵押权登记手续。双方虽在《借款合同》中约定以陈飞灵所有的房产及其持有的海卓公司的股权作为担保，但未另行签订抵押、质押合同，亦未办理抵押、质押登记手续。 2019年3月5日至2019年3月26日，林金松向开源同达公司总计汇款800万元。 2019年5月24日至2019年11月28日，开源同达公司向林金松总计还款85万元。 对于双方争议的开源同达公司已归还85万元应先用于偿还本金还是先用于偿还利息的问题，本院认为，双方虽在《借款合同》中约定借款人应在2019年6月5日前先行偿还出借人借款本金200万元，但同时也在合同中约定借款利率为月息1.25%，每季度支付一次利息，故借款人在偿还本金的同时还应偿还借款利息。在其还款不足以清偿全部债务的情况下，归还的款项应先行用于支付利息，故该85万元应先用于支付利息，再偿还本金。 对于双方争议的本案合同是否已经生效的问题，本院认为，在《借款合同》第八条虽约定：“本合同于借款完成房产抵押、股权质押且出借人向借款人指定银行账户汇入第一笔借款之日起生效”，开源同达公司、陈飞灵、海卓公司、徐宝贞就此认为因陈飞灵提供的房产及股权未完成抵押、质押登记手续，故本案合同未生效，但林金松在合同签订后依约履行了款项出借义务，陈飞灵、开源同达公司在收取借款至今并未提出异议，且于2019年总计归还了85万元的借款，可见陈飞灵、开源同达公司对借款行为的认可及双方均已实际履行了出借款项与偿还部分借款的义务，而陈飞灵提供的其所有的房产及其持有的海卓公司的股权作为担保物，虽未办理抵押、质押登记手续，所产生的法律效果仅为《借款合同》中的抵押、质押条款成立未生效，而该从合同条款未生效并不能影响主合同条款的效力，且房产的抵押及股权的质押系为林金松设定权利，为陈飞灵设定义务，现抵押权及质押权均未设立，系林金松放弃其债权的担保权，并未加重陈飞灵的负担，陈飞灵、开源同达公司、海卓公司、徐宝贞以此主张借款合同成立未生效，不能成立，本院不予支持。 本院认为，本案借款发生在自然人与非金融机构的法人之间，故本案案由应定为民间借贷纠纷。陈飞灵、开源同达公司向林金松借款用于偿还中国银行鼓楼支行信用证贷款，并签订《借款合同》，该合同系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律规定，应为合法有效。陈飞灵、开源同达公司在借款后只归还了85万元，未能按照合同约定的时间履行还本付息义务，故其归还的85万元应先用于支付利息，剩余部分再归还本金，故对林金松主张陈飞灵、开源同达公司偿还借款本金7565688.97元及利息352941.34元予以支持。因双方在《借款合同》中约定“借款方任何一期不按期偿还借款、支付利息，出借人有权向借款人双倍收取逾期还款期间的利息”，林金松主张按月利率2%计算逾期利息，本院予以支持。海卓公司作为本案借款的保证人，合同约定的保证期间为借款期限届满之日起两年，故林金松主张海卓公司对陈飞灵、开源公司的债务承担连带偿还责任，于法有据，本院予以支持。徐宝贞以自有的房产为陈飞灵、开源公司向林金松借款提供主债权800万元的抵押担保，且已办理抵押登记手续，故林金松有权以徐宝贞提供抵押的房产拍卖、变卖或折价所得价款优先受偿。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十三条、第四十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，判决如下： 一、陈飞灵、福州开源同达金属材料有限公司应在本判决生效之日起十日内偿还林金松借款本金7565688.97元、利息352941.34元及逾期付款利息（以借款本金7565688.97元为基数，按月利率2%计算，自2019年11月12日起计至实际还清借款之日止）； 二、福建海卓售电有限公司对陈飞灵、福州开源同达金属材料有限公司的判决第一项债务承担连带偿还责任； 三、林金松有权对徐宝贞提供抵押的位于鼓楼区的房产（权证号：榕房权证ＦＺ字第××号）拍卖、变卖或折价所得价款在判决第一项债务范围内优先受偿。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费68007元，减半收取34003.5元，由陈飞灵、福州开源同达金属材料有限公司、福建海卓售电有限公司、徐宝贞共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员  季 琳 二〇二〇年五月十五日 法官助理  何开馨 书 记 员  张墁玲 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。