广东省湛江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤08民特18号申请人：湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司，住所地湛江市坡头区***********。法定代表人：朱某1。委托诉讼代理人：欧作清，该公司副总经理。被申请人：李飘洋，男，1975年9月27日出生，汉族，公民身份号码：430************018，住湛江市赤坎区*********。申请人湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司与被申请人李飘洋申请撤销仲裁裁决一案，本院于2018年1月6日立案后进行了审查。现已审查终结。湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司请求：撤销湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的湛坡劳人仲案终字（2019)118号仲裁裁决书。事实和理由：―、该裁决书裁决错列主体，应将湛江市鸿运公共交通有限公司列为劳动仲裁被申请人。根据湛江市交通运输局《关于鸿运公交公司929路公交线路调整的批复》湛交运【2018】94号，929路公交线路是湛江市交通运输局批复给湛江市鸿运公共交通有限公司运营的，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司不是主管部门批复的运营主体。二、该裁决书认定事实错误。(―)湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司不应向李飘扬支付未签订劳动合同的双倍工资，双方未订立书面劳动合同的责任在李飘扬。湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司在李飘扬入职之初，多次通知其办理入职手续并签订书面劳动合同，但李飘扬一直拖延，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司不得已出具书面通知并张贴在李飘扬家门口催促其签订劳动合同，且湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司一直都有与驾驶员签订劳动合同，但李飘扬拖延拒绝签订劳动合同。(二）湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司仅尚未支付李飘扬7月份的工资，不存在拖欠李飘扬5、7月份工资的行为，该裁决书认定湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司尚欠李飘扬5、7月份的工资，明显认定事实错误；李飘扬在湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司的工作时间为2019年5月1日至2019年7月19日，李飘扬主张湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司未支付5月和7月工资，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司主张5、6月的工资已支付，只是拖欠7月工资。按常理工资是逐月发放，先发5月，再发6月，即使拖欠工资，到后来发放时，也是先发放旧日期的、之前的，再发日期新；不可能先发日期新，再发之前的旧期的，这样容易搞混即使用人单位愿意，劳动者也不愿意。(三）该裁决书第6页计算李飘扬5月份工资是错误的，李飘扬的基本工资是6000元，裁决书按6200元计算。该裁决书第6页计算2019年6月有5个星期（总共才30天）是错误的，应该是4个星期，李飘扬至少应休息4天，已休息1天，还应支付3天2单程的加班工资，所以裁决书计算的6月份休息日加班工资和节假日加班工资都是错误的。(四）该裁决书第8页计算应当向李飘扬支付未签订书面劳动合同双倍工资差额是错误的，已支付李飘扬6月份工资6266元，因基本工资6000元，该数目已包含266元的休息日加班工资。该裁决书将6266元+休息日加班工资+节假日加班工资计算双倍工资显然是错误的。(五）李飘扬是自动离职，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司并未非法解除与其劳动关系。在李飘扬休假后，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司打电话叫其回来上班，但其拒绝接听电话，也不肯回来上班，因现在公交司机很难招人，只要其回来上班，公司都欢迎其随时回来上班，故不存在申请人非法解除与被申请人劳动关系的行为，也不存在支付经济补偿。综上，湛坡劳人仲案终字（2019）118号仲裁裁决书认定事实错误，适用法律不当，应予撤销，为维护湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司合法权益，特根据《劳动争议调解仲裁法》等法律法规向贵院提出申请，恳请贵院撤销该裁决书。李飘洋辩称：一、判决撤销湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会劳动裁决，改判支持李飘洋的仲裁请求及补偿社保费！二、湛江市坡头区劳人仲案终字（2019）118号劳动裁决明显存在以下错误，避开《劳动合同法》履予李飘洋的劳动保障，导致“五险一金”无章可循！在此基础上工资应就高不就低原则！(一）判决湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司支付李飘洋2019年4—7月期间没有与李飘洋签订书面劳动合同2个月的双倍工资24800元，因建立劳动关系三个多月，不签订书面劳动合同，违反《劳动法》第16条、第19条《劳动合同法》第10条，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司应当承担《劳动合同法》第82条，《劳动合同法实施条例》第6条规定支付双倍工资的责任，除支付基本工资外额外支付，不存在有二倍工资差额的说法。计算方法：基本工资6200元/月×(3-1)月×2倍。(二）判决湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司没有按月向李飘洋支付工资，违反《劳动法》第50条关于按月支付工资，不得克扣或者拖欠劳动者工资的规定，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司没有依据《劳动法》第44条支付加班加点工资，依据《劳动法》第91条，《劳动合同法》第85条规定应支付2019年4一7月期间拖欠的社保和工资（含加班加点工资）33890元。计算方法如下：2019年4月至7月社保费1590元。即：530元/月×3个月。2019年5月份拖欠工资9000元。即基本工资6200元+节日加班工资200元/天×3天节日×(3-1)倍+双休日加班工资200元/天×双休日8天×(2-1)倍。2019年6月份拖欠工资2400元，即节日加班工资200元/天×端午节1天×(3-1)倍+双休日加班工资200元/天×双休日10天×(2-1)倍。2019年7月份拖欠工资7400元，即27天基本工资6000元+双休日加班工资200元/天×双休日7天×(2-1)倍。2019年4-7月除节假日双休日和正常八小时外加班加点工资13500元。即200元/天+8小时×l.5倍×4小时×3个月×30天。(三）判决湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司支付李飘洋违法解除劳动关系经济赔偿金6200元，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司违反《劳动法》第26条，《劳动合同法》第39条、第40条规定解除劳动关系，依据《劳动合同法》第87条规定，应支付半个月基本工资。计算方法：6200元/2×2倍。三、湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司例举的事实与理由纯属虚构，没有事实依据，言行不一致，有意拖欠工资，在法律面前百般猾辩藐视法律！(一）湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司说多次通知和拖延拒签劳动合同不符合事实，李飘洋天天在南站上班，当时湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司办公室就在南站四楼，没有任何文字或电话通知及微信工作群聊天记录的内容能证明湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司表述的行为！湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司刻意想凭两张不同位置拍的照片来弥补其过失！这种掩耳盗铃的做法无法改变其事实真相！湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司929路工资表和考勤表里司机名单上有三分二以上的司机没有依法签订劳动合同！难道这是司机的问题吗？(二）湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司拖欠司机工资是正常现象，司机最担心是干了活没有工资领而被其控制，骑虎难下，左右不能！不在岗的司机很难领到工资，据说两年前在鼎盛广场发班时2018年，有司机到现在都没领到工资。湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司不守信用，不守法，欺骗司机的善良，居然在这里说按常理发放工资真是可笑至极！(三）湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司工资明细表里司机基本工资有6200元每月，当时湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司口头表述也是这样的，现在有异议，责任与李飘洋无关。李飘洋按照《劳动法》和《劳动合同法》规定来计算劳动工资，应按6730元来算基本工资6200元加社保530元。(四）湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司表述自动离职没有事实依据，李飘洋有事实证明：首先从2019年7月19日追讨工资开始，陈由开工资转帐时间，当天下午其管理队长陈焕熹主动拨打电话提出，要求李飘洋在微信群里请假休息两天，通话记录和微信聊天内容记录时间顺序及行车记录表、营运收入考勤表动态记录日期，种种迹象表明“李飘洋因追讨工资而被解除劳动关系”！譬如证据第14页至第28页的内容足以证明李飘洋被炒鱿鱼的来龙去脉。综合以上事实与理由，请求法院撤销“湛坡人仲案”终字[2019]118号的劳动裁决，驳回湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司无理诉求，改判支持李飘洋的仲裁请求及补偿社保费！经审查查明：李飘洋主张双方劳动关系自2019年4月30日起至2019年7月27日，工作岗位为司机，双方未签订书面劳动合同，双方口头约定正常每天工作8小时，基本工资为6200元/月，每天工作从早上7点半至晚上7点半，没有约定每月工作多少天，2019年4月30日有一个开车单程的开车记录，依据为2019年5月1、2日的营运收入中为“2天1单线”，李飘洋未提供每天工作12小时的证据。湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司主张双方约定每月工作28天，月基本工资为6000元/月，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司主张公司实行不定时工作制，但未提供人力资源部门的审批资料。湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司提供的考勤记录里，李飘洋工作时间为2019年5月1日起至2019年7月19日，在该考勤表上，李飘洋2019年5月工作30天、6月工作29天2单、7月份工作19天，考勤表没有每天的工作时间，没有李飘洋4月的工作考勤，李飘洋对该考勤没有异议。李飘洋2019年7月20日开始请假3天，请假期满后不再在湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司工作，主张为被违法解除劳动关系，其未提供相关有效证据，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司也未向李飘洋发解除劳动关系通知书，也未提供解除劳动劳动关系的证据。李飘洋开霞山至官渡的公交车，每天为6个单程，每个单程中有休息时间。李飘洋主张每天应得基本工资为200元，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司未支付4月、5月和7月的工资。湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司主张只拖欠李飘洋7月份工资3800元，5月、6月的工资已支付，其提供的5、6月份工资表中，工资结构为基本工资、出勤天数和应发工资等，李飘洋6月份的出勤天数为29.2天(29天2单程），基本工资6000元，出勤天数为29.2天，应发工资为6266元，5月份工资为出勤30天、基本工资6000元、应发工资6194元，李飘洋只认可6月份的工资并确认已领取，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司未能提供有效的已发放李飘洋5月份工资的证据，也未提供双方已签订书面劳动合同的证据。又查，2019年5月1日至2019年7月19日期间，共有12周，休息日22天，其中5月份8天、6月份10天、7月份4天节假日2天（劳动节和端午节），在湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司的考勤记录中，李飘洋这两天都工作。2019年11月8日，湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会作出湛坡劳人仲案终字[2019]118号仲裁裁决书，裁决：一、湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司向李飘洋支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额12094.57元；二、湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司向李飘洋支付2019年5月至7月的工资（含节假日、休息日加班工资）13100元(7271.43元+400元+928.57元+4500元)；三、湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司向李飘洋支付解除劳动关系经济於偿3227.67元；以上合计为28422.24元，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司应在本裁决生效之日起十五日内一次性支付给申请人。四、驳回李飘洋其他的仲裁请求。本院认为，本案为申请撤销劳动争议仲裁裁决纠纷。争议的焦点问题是湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会湛坡劳人仲案终字[2019]118号仲裁裁决是否应予撤销。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销”的规定，人民法院对用人单位申请撤销劳动仲裁裁决的审查，只限于程序审查，也就是说用人单位申请撤销劳动仲裁裁决，必须是该仲裁裁决有违反《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形才能予以撤销。结合本案，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司并未提供湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的上述裁决有违反法律规定的证据，另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条“下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准12个月金额的争议”的规定，2019年湛江市最低工资标准为1210元／月，上述仲裁裁决中的单项支付金额均没有超过湛江市月最低工资标准12个月的金额，故湛江市坡头区劳动人事争议仲裁委员会将本案作为终局裁决并无不当，应予支持。李飘洋对仲裁裁决不服，应在裁决书送达后十五日内向人民法院提起诉讼，而不是在本案撤销仲裁裁决程序中解决，故李飘洋提出的问题不作处理。综上，湛江市坡头区劳动人事争议仲裁委员会所作的湛坡劳人仲案终字（2019）118号仲裁裁决适用法律正确，湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司请求撤销该裁决的理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条规定，裁定如下：驳回申请人湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司申请撤销湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会湛坡劳人仲案终字（2019）118号仲裁裁决的申请。案件受理费400元，由湛江市坡头区昱宇公共交通有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判长  吴春鸿审判员  杜友裕审判员  刘 芳二〇二〇年五月七日书记员  朱浩光附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的：（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十六条用人单位依照调解仲裁法第四十九条规定向中级人民法院申请撤销仲裁裁决，中级人民法院作出的驳回申请或者撤销仲裁裁决的裁定为终审裁定。