广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0402刑初103号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人彭嘉乐，男,汉族，1981年10月6日出生，初中文化，户籍地广东省广州市海珠区********，公民身份号码440************75X。因犯抢劫罪于2001年2月28日被广州市中级人民法院判处有期徒刑十四年；因犯合同诈骗罪于2019年2月26日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因本案于2019年10月14日被羁押，同年11月18日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人蒋联平，广东中晟律师事务所律师。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2020〕52号起诉书指控被告人彭嘉乐犯贩卖毒品罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员任卫东、谢谦出庭支持公诉，被告人彭嘉乐及其辩护人蒋联平到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2019年10月13日13时许，被告人彭嘉乐与购毒人员刘某在微信上约定以人民币4000元的价格贩卖冰毒4个，由刘某找一个蓝牌车司机以拿证件的方式将毒品从广州带回珠海，并通过微信收取了刘某的毒资人民币4000元。当日15时许，被告人彭嘉乐将毒品藏在牛皮纸盒里，交给前来取证件的蓝牌车司机潘某。当日18时许，司机潘某发觉物品可疑报警，刘某在珠海市香洲区********下被当场抓获，并缴获毒品一包。经鉴定，上述毒品中检测出甲基苯丙胺成分，净重3.82克。2019年10月14日14时许，被告人彭嘉乐与刘某在电话中约定以人民币9000元的价格贩卖冰毒10个，由刘某到广州用现金当面交易。当日20时许，被告人彭嘉乐在广州市海珠区*****附近与刘某交易时被当场抓获,并缴获毒品一包。经鉴定，上述毒品中检测出甲基苯丙胺成分，净重9.72克。另查明，被告人彭嘉乐因犯合同诈骗罪于2018年10月14日被羁押，2019年1月2日被取保候审，2019年2月26日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。上述事实，被告人彭嘉乐在庭审过程中亦没有异议，且有证人刘某、潘某的证言和辨认笔录，证人曾祥志的证言，抓获经过，提取笔录，称量取样笔录，搜查证、扣押决定书，扣押清单，查询证明，社区服刑人员基本信息表，搜查笔录，刑事判决书，释放证明书，现场检测报告书，现场检测照片，理化检验报告，情况说明等证据证实，足以认定。辩护人对公诉机关指控被告人彭嘉乐犯贩卖毒品罪不持异议，但认为被告人彭嘉乐有如下从宽处罚的情节：1.被告人彭嘉乐归案后如实供述其所犯罪行，依法可以从宽处罚；2.被告人彭嘉乐虽实施了贩卖毒品的行为，但本案系特勤引诱和犯意引诱，而且第一次贩卖毒品行为在侦查机关控制之下实施，但侦查机关并未收网，而再次引诱被告人彭嘉乐实施第二次犯罪毒品的行为，导致被告人彭嘉乐贩卖毒品的数量升格，由此产生的后果不应当由被告人彭嘉乐承担，对被告人彭嘉乐应当在七年以下量刑；3.被告人彭嘉乐归案后退赃人民币4000元，可以酌情从轻处罚。综上，请求人民法院对被告人彭嘉乐从宽处罚。关于辩护人提出的本案系特勤引诱和犯意引诱问题的评述：本案确系使用特勤，在侦查机关监控下实施的毒品犯罪，对此有侦查机关出具的情况说明予以证实。犯意引诱是侦查机关通过诱惑侦查的方法（或者称侦查圈套）引诱没有犯罪故意的人实施犯罪，此种侦查手段是刑事诉讼法严令禁止的，而特勤引诱的对象则是本身存在犯罪故意的人。二者的区别在于被引诱的对象本身是否存在犯罪故意。判断本案侦查机关是否存在犯意引诱，其关键也是看被告人彭嘉乐本身是否存在贩卖毒品的故意。根据被告人彭嘉乐的供述、证人刘某的证言，虽然是证人刘某在侦查机关的控制之下向被告人彭嘉乐提出要购买毒品，但被告人彭嘉乐收到购买毒品的要约后，一拍即合，即按照刘某的要求找到毒品并与刘某完成毒品交易。可见，证人刘某知道被告人彭嘉乐有购买毒品的渠道才找到被告人彭嘉乐购买毒品，被告人彭嘉乐本身就具有贩卖毒品的故意，而非在证人刘某的反复撩拨下才帮其购买毒品。因此不采纳辩护人提出的本案存在犯意引诱情况的意见，但采纳本案系特勤引诱犯罪案件的意见。另根据侦查机关出具的情况说明，本案第一次贩卖毒品后不收网，系侦查机关认为收网时机尚不成熟，因此不存在辩护人提出的侦查机关故意在第一次犯罪时不收网，再次故意引诱被告人彭嘉乐实施毒品犯罪，进而加重其刑事责任的情况。本院认为，被告人彭嘉乐贩卖毒品甲基苯丙胺13.54克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人彭嘉乐的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人彭嘉乐在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对前罪与新犯的罪（本罪）实行并罚。被告人彭嘉乐归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。被告人彭嘉乐有前科，酌情从重处罚。本案系特勤引诱犯罪，对被告人彭嘉乐依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七十七条、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、撤销广州市番禺区人民法院（2019）粤0113刑初172号刑事判决书中关于被告人彭嘉乐适用缓刑部分。二、被告人彭嘉乐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。前罪犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。总和刑期有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币一万三千元。决定执行有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币一万三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前羁押三个月零八日，即2019年10月14日起至2026年10月5日止。罚金从本判决发生法律效力其一个月内缴纳。）三、随案移送的供犯罪所用的移动电话三部以及毒品予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李玉峰人民陪审员  陈 敏人民陪审员  舒秀英二〇二〇年四月二十八日书 记 员  叶洁钰韩天野吴素珠附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。