河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终292号上诉人（原审原告）：邓丽君，女，1963年4月23日生，汉族，住开封市顺河回族区。委托诉讼代理人：曹思博，开封市禹王台区乾坤法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：朱艳丽，河南隽秀律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司。统一社会信用代码：91410200706531719H。住所地：开封市大梁路西段**。负责人：于江，经理。委托诉讼代理人：赵峥，河南论衡律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：冯倩倩，女，1985年11月4日生，汉族，住开封市金明区。委托诉讼代理人：张冬冬，男，1984年2月19日生，汉族，住河南省开封县。系冯倩倩之夫。代理权限为特别授权。上诉人邓丽君与上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司（以下简称人保财险开封公司）与被上诉人冯倩倩机动车交通事故责任纠纷一案，双方均不服河南省开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初967号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人邓丽君委托诉讼代理人曹思博、朱艳丽，上诉人人保财险开封公司委托诉讼代理人赵峥，被上诉人冯倩倩委托诉讼代理人张冬冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邓丽君上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判，不服金额为27181.96元；2、二审诉讼费用由人保财险开封公司承担。事实与理由：依据最高人民法院有关司法解释规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。故邓丽君误工时间可以计算至定残前一日，一审判决仅支持250天误工费不当。针对邓丽君的上诉请求，人保财险开封公司辩称，邓丽君已达退休年龄，病历亦显示其已经退休，其一审提交的误工损失不足以证明其实际存在误工损失，故其误工费不应支持。法律规定误工时间可以计算至定残前一日系最长时间，认定时应根据伤情综合考量。邓丽君伤残等级为10级，其诉请545天误工期明显过长。针对邓丽君的上诉请求，冯倩倩无答辩意见。人保财险开封公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、人保财险开封公司不承担一审诉讼费，二审诉讼费用由冯倩倩承担。事实与理由：1、冯倩倩未办理从业资格证，根据保险合同约定属三者险免赔事由，人保财险开封公司已就该免责条款进行了特别提示，履行了明确说明义务，故在三者险范围内不应承担赔偿责任；2、邓丽君病历显示其已退休，其在一审中仅提交的证明仅加盖有单位印章，无出具人签字及联系方式，该单位负责人亦未出庭，并未提交劳动合同、社保证明及连续6个月以上的工资流水，故邓丽君的误工费不应支持；3、邓丽君伤残等级为10级，一审认定精神抚慰金6000元明显过高；4、根据商业保险条款有关规定，一审诉讼费用不应由人保财险开封公司承担。对人保财险开封公司的上诉请求，邓丽君辩称，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。1、关于冯倩倩从业资格问题，基于保险合同，人保财险开封公司未向冯倩倩尽到明确告知义务，故应向邓丽君直接赔偿。2、事故发生时邓丽君未达到55周岁，应当享受误工费。邓丽君在一审提交有误工证明，依据省高院有关规定，其误工费应按照上一年度居民服务和其他服务业平均工资计算；3、冯倩倩负事故全部责任，结合邓丽君伤情，一审支持精神抚慰金6000元适当；4、按照民事诉讼费有关规定，人保财险开封公司承担赔偿责任的同时应承担诉讼费用。对人保财险开封公司的上诉请求，冯倩倩辩称，一审认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，应予维持。1、事发时邓丽君虽已退休，但法律并未剥夺退休人员通过劳动获取劳动报酬的权利。一审中邓丽君提交有工作证明，该证明具备基本形式要件，其工资水平符合河南省工资标准实际，邓丽君的误工费应予支持；2、冯倩倩驾驶车辆虽为出租车，但该车并未参加营运。人保财险开封公司以其未取得从业资格不予理赔的上诉理由不成立，且商业三者险是向第三者赔付的保险，只要交通事故发生在第三人之间，又不属于拒赔范围，人保财险开封公司不予赔付无法律依据；3、法律规定精神损害抚慰金在50000元以下酌定，一审支持邓丽君精神抚慰金6000元并无不妥；4、根据有关规定，诉讼费用的负担由人民法院决定。一审判决人保财险开封公司承担诉讼费并无不当。邓丽君向一审法院起诉请求：判令人保财险开封公司、冯倩倩赔偿医疗费36714.13元、住院伙食补助费10400元、营养费4160元、误工费59013.60元、护理费22522.24元、伤残赔偿金63748.38元、精神抚慰金10000元、交通费4160元、施救费70元，共计210787.35元。一审法院认定事实：2017年5月1日20时30分，冯倩倩驾驶豫Ｂ×××**轿车沿本市大纸坊街由西向东行驶至中山路××××交叉口西20米处停车开门，与邓丽君驾驶电动车沿大纸坊街由西向东行驶时发生碰撞，造成邓丽君受伤的交通事故。经交警部门认定，冯倩倩负事故全部责任。事故当日，邓丽君入住开封市中心医院住院治疗。诊断为：头面外伤；左侧颧弓皮肤擦挫伤；颈外伤；C4-5椎间失稳；C3-4、C4-5、C6-7椎间盘突出；左肩外伤；胸外伤；腰外伤；L1-2、L3-4、L4-5椎间盘突出；L2、3、4椎体许莫氏结节；骶尾部外伤。2017年11月25日出院，住院208天。花费医疗费36714.13元。其中，冯倩倩垫付医疗费12000元。住院期间，邓丽君由其家属轮流护理。开封市中心医院出具的出院医嘱：1、要求出院继续治疗；2、继续药物治疗，注意休息，加强营养，避免腰部负重，2周后门诊复查；3、病情变化，及时随诊。2017年5月1日，开封市公安局州桥派出所交管巡防大队作出事故认定书，认定冯倩倩负事故的全部责任。2018年10月20日，邓丽君通过开封市公安局州桥派出所委托开封京都法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行司法鉴定。2018年10月29日，该鉴定中心作出汴京都司鉴所【2018】临鉴字第227号司法鉴定意见书，结论为被鉴定人邓丽君脊柱部伤残程度为10级伤残。豫Ｂ×××**小型轿车在人保财险开封公司投保有交强险和责任限额为20万元的第三者责任商业险。事故发生在保险期间内。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。邓丽君的各项损失按照法律规定计算如下：1、医疗费36714.13元；2、住院伙食补助费10400元（208天×50元/天）；3、营养费4160元（208天×20元/天）；4、误工费31831.64元（31874.19元÷365天×250天）；5、护理费22522.13元（39522元÷365天×208天）；6、伤残赔偿金63748.38元；7、精神抚慰金6000元；8、交通费4160元。以上共计179536.28元。对邓丽君要求的各项数额超过上述确认数额的部分，一审法院不予支持。上述各项费用，均在保险范围内，由人保财险开封公司负担。冯倩倩垫付的医疗费12000元，由人保财险开封公司直接向冯倩倩赔付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司赔偿邓丽君医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费共计167536.28元；二、中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司赔付给冯倩倩垫付的医疗费12000元；三、驳回邓丽君的其他诉讼请求。上述一、二项，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4461元，邓丽君负担616元，中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司负担3800元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。该解释规定的是误工时间可以计算至定残日前一天，而并非必须计算至定残日前一天，一审法院根据邓丽君伤情酌情支持250天误工费并无不当。对邓丽君的上诉理由，本院不予支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”从上述规定来看，未对受侵害者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定，也未排除已超过退休年龄公民主张误工费的权利，误工费的计算和赔偿是以受害人受害前是否有劳动能力，是否实际误工和减少损失为依据的，而非以其年龄来判定。只要受害人受害前有劳动能力、还在劳动，因受害而误工、减少收入，就有权要求致害人赔偿误工费。邓丽君虽年近五十五周岁，但并未丧失劳动能力，有单位出具的工作证明为证，其主张误工费符合客观实际，一审法院予以支持并无不当。对人保财险开封公司误工费不应支持的上诉理由，本院亦不予支持。关于人保财险开封公司上诉称冯倩倩无出租车驾驶员从业资格证属三者险免赔情形问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，该免责条款属于保险公司提供的格式条款，保险公司负有提示和明确说明义务，保险公司应当向投保人明确说明驾驶人必须具备的交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书的具体名称、种类、范围，才可以据此免责。而本案中，冯倩倩持有驾驶证，具有驾驶涉案出租机动车的驾驶资格。人保财险开封公司未举证证明其已向投保人明确说明驾驶人必须具有出租车从业资格证，否则其不予赔偿，且无证据证明没有从业资格即显著增加承保车辆运行的危险程度。故对人保财险开封公司的该上诉理由，本院不予支持。一审法院根据邓丽君的伤残情况，结合侵权人过错程度及所在地平均生活水平，酌定精神损害抚慰金6000元符合法律规定。对人保财险开封公司精神损害抚慰金过高的上诉理由，本院不予支持。上诉人作为本案一审被告，一审法院在判决其承担赔偿责任的同时判决其承担案件受理费符合法律规定，其上诉称不应当承担案件受理费没有法律依据。对人保财险开封公司不应承担诉讼费用的上诉理由，本院亦不予支持。综上所述，邓丽君和中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4380元，由邓丽君负担480元，中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司负担3900元。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年五月十一日法官助理李德作书记员贾若瑶