陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2019）陕01民初1384号 原告（反诉被告）：西安国际陆港电子商贸有限公司，住所地：陕西省西安市国际港务区楼。法定代表人：薛永利，该公司总经理。委托诉讼代理人：李琦，上海市XX城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张嘉玉，上海市XX城（西安）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：陕西奥莱斯商贸有限公司，住所地：陕西省西安市。法定代表人：王梅，该公司执行董事。委托诉讼代理人：韩小宏，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖华，陕西稼轩律师事务所律师。原告（反诉被告）西安国际陆港电子商贸有限公司（以下简称：陆港公司）与被告（反诉原告）陕西奥莱斯商贸有限公司（以下简称：奥莱斯公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。陆港公司委托诉讼代理人李琦、张嘉玉，奥莱斯公司委托诉讼代理人韩小宏、廖华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陆港公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付加盟费60万元及实际付清之日的利息，暂算至2018年10月31日的利息54870.47元，共计654870.47元；2．判令被告向原告支付拖欠的货款4016221.03元及至实际付清之日的利息，暂算至2018年10月31日利息304820.22元，共计4321041.25元；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年8月16日，陆港公司与奥莱斯公司签订加盟合同，约定奥莱斯公司加盟陆港公司的Ulife名牌店，在西安XX路开设分店，由奥莱斯公司独立经营。奥莱斯公司以“Ulife西安港进口商品直营店——XX店”的名义销售陆港公司所提供的商品。加盟合同中约定：奥莱斯公司需向陆港公司支付100万元加盟费，同时奥莱斯公司开立的账户由双方共同管理，分店的每日销售收入全部打入该账户，并按月度进行结算。合同签订后，被告尚欠加盟费60万元加盟费一直未付，2017年7月16日被告关闭店铺并解除加盟合同。后经双方核对，被告共销售了原告供应的价值5884898.95元的货物，被告支付货款1868677.92元，尚欠货款4016221.03元。奥莱斯公司辩称，陆港公司第一项诉请无事实和法律依据，应予驳回，2017年6月30日双方合同已解除，陆港公司不具备特许经营资格导致合同目的无法实现，合同已解除，我方提出反诉，不应该支付60万元加盟费，之前40万元加盟费本息要求退回；陆港公司第二项诉请求金额与事实不符，不应支持，最终货款双方未结算，履约过程中，陆港公司违约，不能按约供货，30%供货量达不到，返点从未履行过，关于货款金额、利息其不认可，双方一直没有结算，原告诉请没有事实和法律依据。综上，请求法院驳回陆港公司全部诉讼请求。奥莱斯公司提出反诉请求：1、判令陆港公司向奥莱斯公司返还加盟费60万元、利息86133.33元（自2016年7月1日暂计至2019年6月24日）及被反诉人实际结清之日的利息；2、请求被反诉人赔偿反诉人损失4612598.65元及利息662164.16元（2016年7月1日暂计至2019年6月24日）及被反诉人实际结清之日的利息；3、请求被反诉人赔偿反诉人维权费用，即律师代理费60000元；4、本案本诉与反诉诉讼费由被反诉人承担。事实和理由：2016年8月16日，陆港公司与奥莱斯公司签订了性质为商业特许营的《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同》（以下简称“加盟合同”），陆港公司特许奥莱斯公司经XX店XX路店“（以简称“XX店”），合同期限六年，具体为2016年10月1日至2022年9月30日，加盟费用总计100万元。2016年10月，奥莱斯公司依照约定通过转账方式向陆港公司支付的60万元。为保证加盟店顺利经营，奥莱斯公司投入了巨大成本，但在合同履行中因陆港公司根本违约导致加盟合同解除，故其应返还加盟费并承担反诉人损失。陆港公司无特许经营资格，陆港公司不具备特许经营的能力，陆港公司履行加盟合同多处严重违约，导致合同解除。针对奥莱斯公司的反诉，陆港公司辩称，奥莱斯公司与陆港公司履行加盟合同行为违法无事实及法律依据。签订合同前，已详细说明经营风险，乙方已充知晓并理解。在双方签订合同时，奥莱斯公司已充分了解，双方平等自愿的前提下签订合同、开展合作。甲方说明中所展示的各种材料只说明成功的可能性，并不是对该分店的获利做出任何承诺．陆港公司提供的商品系从供应商处采购来，陆港公司不存在篡改标签的行为。奥莱斯公司声称陆港公司多处违约导致合同解除无事实及法律依据。奥莱斯公司未按照合同约定时间向陆港公司支付货款，己构成根本违约，拖欠货款导致供应体系混乱陆港公司自行垫款为奥莱斯公司供货。因奥莱斯公司不支付货款违约在先，陆港公司为减少损失对于奥莱斯公司的订货进行一定的把控，严格确认订单后进行发货。奥莱斯公司要货订单不合理，导致其无法完全按照其订单发货。因许多货物属进口商品，存在无法到货的客观因素。陆港公司给各个加盟店提供的商品价格都是相同的，并不存在高低之分。陆港公司一直按照合同约定向奥莱斯公司加盟店派驻管理人员进行日常经营指导及培训工作。奥莱斯公司的诉求无法律依据。奥莱斯公司由于自己经营不善亏损，将该商业风险转嫁，要求陆港公司对其进行赔偿，不存在任何事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。综合双方举证、质证及认证情况，本院对如下事实予以确认：2016年8月16日，原告陆港公司作为甲方与被告奥莱斯公司作为乙方签订《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（西安地区XX店）》，约定陆港公司同意奥莱斯公司加盟Ulife西安港进口商品直营店，并授权奥莱斯公司在西安市雁塔区设立子公司，经营协议约定的加盟店。合同第二条第3项约定：甲方同意将其所拥有的商标、标识及相关的经营模式以本协议约定的形式授予乙方使用，乙方须按本合同的约定，在甲方统一的业务模式下开展经营活动。第三条（一）加盟费约定：加盟费共计人民币100万元整，乙方可分三次向甲方支付完毕，具体支付方式如下：1、乙方于本合同生效后七日内支付人民币40万元整。2、自分店试营业之日起三日内，乙方向甲方支付人民币30万元整；3、分店正式开业之日起3日内，乙方向甲方支付人民币30万元整。第三条（二）保证金合同生效后七日内，乙方向甲方缴纳保证金人民币20万元。合同期限届满或本合同解除，乙方在无违约行为时，甲方无息返还乙方保证金。加盟合作期内，乙方存在拖欠甲方费用（包括加盟费、赔偿费用、违约金等费用），甲方有权将保证金的部分或全部冲抵拖欠费用。乙方在接到甲方冲抵通知后，应在三日内向甲方支付与冲抵债务数额相同的现金，以补足保证金。第四条约定：1、本合同的合作加盟期限为6年，自分店试营业之日即2016年10月1日至2022年9月30日。乙方保证分店应于2016年10月1日试营业，否则乙方向甲方支付违约金20万元，甲方有权从保证金中扣除。2、合同期满前3个月，如乙方在加盟期间无重大违约行为，则乙方为唯一西安港进口商品直营店XX路店（周边5KM范围内）签约加盟单位，届时双方经友好协商另行签订协议进行约定。第六条第1项约定：1、甲方已向相关部门申请“ULIFE西安港进口商品直营店”商标、标识及门店外观形象的知识产权。第七条约定：1、乙方系分店的设立及经营主体。乙方应通过法定的方式在双方约定地址设立分店，并负责分店相关证照手续的办理，包括办理营业执照、食品流通许可证等手续，以确保该分店合法经营。分店证照手续办理所需的费用由乙方承担。甲方可配合乙方办理相关手续。2、乙方负责以其名义租赁房屋作为分店的经营场所使用，房屋的租赁费用由乙方承担。3、为维护分店品牌形象的一致性，分店需按甲方要求进行装饰设计，乙方应当严格按照甲方所提要求进行采购、施工，费用由乙方自行承担。4、乙方完成分店的整体装修和柜台制作工作后，应当向甲方提供完工后的门店形象及细节照片，待甲方验收合格，且乙方取得消防验收手续（甲方配合）后方可投入使用；5、乙方在分店经营中所需的人员均由乙方以其名义进行聘用，并与员工签署相关劳动合同，按法律规定支付工资、缴纳社会保险等；6、乙方负责向消费者开具发票，税费由乙方承担。第八条约定：1、双方确认，乙方负责分店日常运营管理工作，并承担因分店经营所产生的相关费用，包括但不限于设施设备的采购及维护费用、宣传费用、人员工资、物业费、水电能耗费及其他日常经营费用等。甲方有权进行监督检查并提出指导意见和管理要求；2、在合同期内，未经甲方同意，乙方不得擅自改变分店门店形象及设计风格。否则，甲方有权解除合同，且乙方已缴纳的全部费用不予退还；3、对于乙方日常分店营运所必需的店员服装、会员卡、手提袋、其它附属材料及消耗品，均由甲方统一提供设计标准，乙方自行制作，费用由乙方承担；4、分店内销售的货物均由甲方负责采购及供应，甲方承担因此产生的费用。甲方应保证其采购的货物来源合法，质量合格；5、乙方在分店内只能经营甲方指定的或甲方供应的产品，不得擅自经营任何其它产品……。第十一条约定：1、甲方应根据分店实际销售情况及需求进行商品采购，乙方有权提出意见或建议；2、乙方经营的加盟店只能销售甲方提供的产品。乙方在分店销售的商品由甲方统一采购配送……。4、甲方应根据分店实际需求调节采购及配送周期，采购及配送周期不设固定时限。具体为：乙方根据分店销售情况，书面通知甲方需要配送的货物，甲方收到乙方通知后2日内进行答复并确认配送清单，甲方未及时配送，严重影响乙方销售的，甲方应按照下列标准赔偿：未及时配送商品的上月日均销售额x迟延配送天数x商品对应的乙方毛利率。因不可抗力导致甲方未及时配送的，甲方不承担赔偿责任。5、甲方配送商品的质量问题，由甲方承担所有直接以及间接或连带赔偿责任……。第十八条约定：加盟期内因甲方放弃ULJFE经营等原因造成分店无法继续经营，甲方需退还乙方剩余年限加盟费及保证金，并对乙方其它损失承担赔偿责任。第十九条约定：1、经双方友好协商一致，可以变更或者解除本合同；2、除本合同约定外，发生如下各项中任何一项行为，甲方有权单方面解除合同。合同解除，加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金不予退还。乙方对甲方在加盟期间其他损失承担赔偿责任。（1）乙方向甲方递交的营业报表或其他财务资料等文件不真实。（2）乙方拖欠甲方加盟费、保证金及其他债务的。（3）乙方未经甲方书面同意而私自转让分店经营权、擅自停业达7天的。（4）乙方擅自处置分店资产，或在分店资产上设置担保权利。（5）乙方违反本合同约定泄露甲方经营信息或技术信息的。（6）因乙方原因导致分店经营严重亏损的或超过六个月连续未盈利的。（7）未经甲方同意，乙方擅自转让或许可他人使用甲方的商标或标志。（8）乙方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。3、发生如下各项中的任何一项事由，甲方可不作预告单方面终止合同。（1）乙方申请破产、特别清算、清算或法院宣布特别清算和清算。（2）乙方损害了加盟店的名誉、信誉或妨碍了加盟商的事业开展。（3）加盟店店铺建筑丧失。（4）法院、政令规定加盟店终止营业。4、发生如下各项中任何一项行为，乙方有权单方面解除合同。同时加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金全额退还乙方。甲方对乙方在加盟期间其他损失等承担赔偿责任。（1）甲方默许第三方在距离本店直线距离8公里范围内开设分店。（2）因国家政策调整、市场开放等原因，甲方配送及采购商品无价格优势导致分店亏损持续6个月。（3）甲方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。5、合同解除方式：因一方违约导致合同另一方行使解除权的，本合同自《解除通知》发出之日起第3日自行解除，双方同意以邮寄方式发出，任何一方变更邮寄地址，应提前5日书面通知对方，否则承担因此产生的责任。邮寄地址如下……。合同第二十二条第5项约定：乙方延期向甲方支付本合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，应按逾期付款金额的千分之三向甲方支付违约金，违约金自该款项应付之日起算至实际付款之日止。迟延超过30日，甲方有权解除合同，在此情形下，违约方仍应按照迟延天数支付违约金。第6项约定：双方约定，如因一方的违约行为给对方造成损失，且实际损失超过本合同约定的违约金数额的，违约方还应就超出部分承担赔偿责任。第8项约定：因甲方过错造成乙方解除合同，甲方需退还乙方加盟期剩余年限加盟费及保证金。甲方对乙方加盟期其它损失承担赔偿责任。第9项约定：甲方延期向乙方支付本合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，应按逾期付款金额的千分之三向乙方支付违约金，违约金自该款项应付之日起算至实际付款之日止。迟延超过30日，乙方有权解除合同，在此情形下，违约方仍应按照迟延天数支付违约金。合同第二十五条第2项约定：乙方应理解和同意以下事实：在甲方说明中所展示的各种资料只是说明成功的可能性，并不是对分店经营的获利做出任何承诺。合同还对店址选择、分店的设立、分店运营管理、人员配置、经营指导等进行了约定。《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（西安地区XX店）》附件《结算和付款条款》第三条“利润保证”部分约定：1、甲乙双方同意共同维护甲方所供产品的正常市场价格以保证双方利益。对于市场恶意竞争甲方应立即采取制止措施；2、根据不同商品种类，甲方应保证该种类乙方的账面毛利率不低于如下要求：(1)酒水类、食品类、母婴类、日化类、生鲜类、生活用品类（包括厨房用品、箱包、饰品等）：账面毛利率不低于4%；(2)凡低于该账面毛利的，甲方同意乙方在最近一次结算货款时以账扣方式扣收。公式如下：账面补偿金额=乙方当期实际销售金额×协议约定账面毛利率—实际账面毛利额；3、甲方同意及时支付经乙方确认的各应收款项。如甲方未按时支付，甲方同意乙方在货款结算直接扣减后付款。第四条约定：甲乙双方同意共同维护双方利益，为销售商品和其他营销活动产生的场地租赁费、品牌宣传费、劳务费等费用，根据不同商品种类和销售金额由甲方适当补偿，具体补偿金额以双方每月书面确认为准具体要求如下，酒水类：补偿比例不超过当期结算金额16%。食品类：补偿比例不超过当期结算金额13%。母婴类：补偿比例不超过当期结算金额13%。日化类：补偿比例不超过当期结算金额13%。生鲜类：补偿比例不超过当期结算金额13%。生活用品类（包括厨房用品、箱包、饰品等）：补偿比例不超过当期结算金额13%。本附件从2016年10月1日生效至2017年9月30日止，有效期为一年，到期后甲乙双方协商后另行签订。合同签订后，奥莱斯公司向陆港公司支付加盟费60万元。2016年10月29日开始营业，奥莱斯公司向陆港公司支付部分货款，后因货款支付和供货等问题双方发生争议。2017年7月12日，陆港公司与奥莱斯公司就XX店闭店处置进行第一次谈判，约定：“有关事宜待财务审计报告和相关评估报告做出后，双方依据合同再行协商”2017年8月24日，陆港公司与奥莱斯公司就XX店闭店处置进行第二次谈判，双方就资产回购事宜约定以评估结果为参考依据、账务及库存问题及赔偿问题约定由双方共同协商，但一直协商未果。审理中，奥莱斯公司提交了消费者投诉书，《西安市工商行政管理局雁塔分局责令整改通知书》、食品药品行政处罚文书，提交了更改生产日期商品照片、虚假宣传海照片、标签更改酒类容量照片、商品无中文标签照片、标签保质期与商品喷码不一致的照片等，证明合同期间陆港公司存在诸多违法经营行为、导致XX路店受到行政处罚，反诉人加盟店的商誉和竞争力严重受损。奥莱斯公司提交了2017年2月—7月陆港公司要货·、配货统计表、《双十一母婴、厨具、轻奢有关事项调查报告》、《双十一后生鲜区有关事项调查报告》、双十一前后ULIFEXX路店双十一销售情况对比、ULIFE线上“洋货码头”与线下直营店商品对比、ULIFEXX路店有关情况汇报，证明陆港公司未依据合同约定供货，导致奥莱斯公司加盟店断货、货架店面空置，存在重大违约行为。奥莱斯公司提交了《关于ULIFEXX店关停申请的函》及委托代理合同及发票，证明陆港公司应承担奥莱斯公司的损失金额共计·4672598.65元。奥莱斯公司向本院提交应收应付账款汇总表显示已付陆港公司1868677.94元，奥莱斯公司欠陆港公司4017186.91元，陆港公司欠奥莱斯公司812846.76元，二者相抵后奥莱斯公司应付陆港公司3204340.16元。本案争议的焦点问题是：1、本案当事人在履行《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（西安地区XX店）》时是否存在违约行为；2、加盟费应由奥莱斯公司继续支付完毕，还是由陆港公司返还已付的加盟费60万元及利息；3、奥莱斯公司应否向陆港公司支付拖欠的货款及利息；4、奥莱斯公司要求陆港公司承担其损失及维权费用依据是否充分。本院认为，陆港公司与奥莱斯公司于2016年8月16日签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（西安地区XX路店）》，是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，应为有效。关于违约问题。陆港公司主张奥莱斯公司履行合同存在违约，主要指未按照约定期限支付加盟费、未按照约定支付货款。从本案已经查明的事实看，奥莱斯公司的确未在合同约定的期限内支付加盟费，构成违约。考虑货款存放在共管账户，单方很难支取费用，在双方产生纠纷的情况下，仍然要求奥莱斯公司按照约定向陆港公司支付货款并不符合公平原则，故对陆港公司主张奥莱斯公司未按期支付货款构成违约的主张，本院不予采信。关于陆港公司主张奥莱斯公司支付加盟费的问题。依据《中华人民共和国合同法》第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”、第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。本案中，陆港公司、奥莱斯公司均存在违约行为，且已经协商解除了加盟合同。综合合同约定及双方履行合同的实际情况，本院认为，加盟费应由陆港公司按照加盟合同实际履行的期限按比例收取，由于合同约定的加盟期限为六年，双方实际履行合同的期限为一年（2016年10月1日至2017年7月4日），陆港公司应收取的加盟费为16.67万元（100万÷6年×1年=16.67万元），多收取的43.3万元应予退还。关于奥莱斯公司应否向陆港公司支付拖欠货款及利息的问题。陆港公司主张奥莱斯公司共销售了价值5884898.95元，奥莱斯公司已付货款1868677.92元，奥莱斯公司应向陆港公司支付货款4016221.22元，由于原告提交的证据不充分，故原告的主张不能全部支持，但奥莱斯公司已经举证证明应向陆港公司支付货款4017186.91元，扣除812846.76元，奥莱斯公司应向陆港公司支付货款3204340.15元，对此本院予以确认。由于本案双方均存在违约，未及时对账的原因由于双方举证均不足，故无法归责于一方，故对陆港公司利息的诉讼请求，本院不予支持。关于奥莱斯公司要求陆港公司承担其损失4612598.65元依据是否充分的问题。奥莱斯公司主张的损失中涉及加盟期间的房屋装修费、人员工资、房租等均系其经营期间产生的费用，依据加盟合同第七条的约定，上述费用均应由奥莱斯公司承担，其要求陆港公司承担并无依据。奥莱斯公司要求陆港公司承担维权费用即律师代理费60000元，由于本案合同履行中奥莱斯公司未按照约定支付货款、未按照约定时支付加盟费等。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任“之规定，双方违约责任可以互相抵消，各自承担对方违约造成的损失，故对奥莱斯公司要求陆港公司赔偿维权费用，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十八条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告陕西奥莱斯商贸有限公司于本判决生效后十日内向原告西安国际陆港电子商贸有限公司支付欠付货款3204340.15元；二、反诉被告西安国际陆港电子商贸有限公司在判决生效后十日内退还反诉原告陕西奥莱斯商贸有限公司加盟费433000元；三、驳回原告西安国际陆港电子商贸有限公司其他诉讼请求；四、驳回反诉原告陕西奥莱斯商贸有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费46607元（原告西安国际陆港电子商贸有限公司已预交），由原告西安国际陆港电子商贸有限公司负担23303.5元，由被告陕西奥莱斯商贸有限公司负担23303.5元。反诉案件受理费26973元（反诉原告陕西奥莱斯商贸有限公司已预交），由反诉原告陕西奥莱斯商贸有限公司负担13486.5元，由反诉被告西安国际陆港电子商贸有限公司负担13486.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。  审 判 长  张   鹏审 判 员  田 任 华审 判 员  臧 振 华 二〇二〇年四月二十九日  书 记 员  宗 洋 硕 1