广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终511号 上诉人（原审原告）：阎端妹，女，1967年4月9日出生，汉族，住广西壮族自治区兴安县。 委托诉讼代理人：何志勇，男，1960年4月16日出生，住广西壮族自治区兴安县。 上诉人（原审被告）：兴安县园林管理所。住所地：广西壮族自治区兴安镇三台路**。统一社会信用代码：12450325499168143L。 法定代表人：张春风，该所所长。 委托诉讼代理人：龙兴友，广西磊诚律师事务所律师。 上诉人阎端妹因与上诉人兴安县园林管理所（以下简称园林所）劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区兴安县人民法院（2019）桂0325民初1158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阎端妹及其委托诉讼代理人何志勇，上诉人园林所的委托诉讼代理人龙兴友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阎端妹上诉请求：1.变更一审判决第一项，即上诉人与被上诉人从2009年1月至2019年7月15日存在劳动合同关系；2.变更一审判决第二项，即被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同经济补偿金38280元（11年×1740×2）；3、变更一审判决第三项，即被上诉人支付上诉人2019年1月工资1740元、2月至7月生活费6240元[1740元+(1300元×80%×6个月）]，二项合计7980元；4.变更一审判决第四项，即判决被上诉人支付上诉人失业赔偿金37632元（失业赔偿金双倍1680元×80%×14个月×2）；5.判决被上诉人支付上诉人2016年7月1日至2018年12月31日双休日加班200%工资22400元；6.判决被上诉人赔偿上诉人所需单位缴纳社保机构2014年1月至2019年7月15日的养老保险、医疗保险费及所产生的利息、迟延滞纳金损失，以社保机构核定的为准；7.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人于2009年1月入职被上诉人单位园林管护工作，上班至2019年1月2日，2019年1月3日由单位开会宣布放假到2019年7月15日，单位于2019年7月15日下发《解除劳动合同通知》，上诉人入职时间有社保缴费本证实，解除时间有单位《解除劳动合同通知》证明。因此，确认劳动合同关系现从2019年5月31日增加至7月15日。二、一审认定了双方的劳动合同时间是10年零5个月，上诉人月工资是1740元，被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同经济赔偿金38280元（11年×1740×2）。三、2019年1月单位应当支付上诉人全额工资1740元，2019年2月至7月被上诉人支付上诉人生活费6240元，二项合计7980元。四、上诉人的工作时间是2009年1月至2019年7月15日，根据桂人社发（2017）80号的规定，从2018年1月1日起调整了不超过15年工作年限的按市最低工资的80%计发失业金，因此，上诉人的失业保险赔偿金应按政策调整后计算为37632元（失业赔偿金双倍1680元×80%×14个月×2）。五、上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》第3条约定月工资1740元，每月只休息4天，而根据国务院职工工作时间的规定，从1997年5月1日实施每周休息二天的规定，按照《劳动合同书》第3条的约定，上诉人与被上诉人都是以此书面合同履行，上诉人就已经存在双休日加班的事实。 园林所辩称，一、园林所有阎端妹等人签名的工资册可以证实，阎端妹是2012年12月才入职的；二、答辩人在2019年1月2日的会议上讲得非常清楚，愿意留下来继续上班的就到莫志峰处登记，会后阎端妹没有上班，也没有和莫志峰讲，也不去办理离职手续。事实上是阎端妹自己不愿上班了，也没有请假。所以答辩人不存在违法解除阎端妹的合同，也不存在经济补偿金；三、阎端妹要求变更增加6月至7月的生活费及要求调整失业保险赔偿金的请求，违反了不告不理的原则；四、答辩人已经出示了考勤表证实阎端妹不存在加班的事实。 园林所上诉请求，撤销广西壮族自治区兴安县人民法院（2019）桂0325民初1158号民事判决，改判：1.被上诉人与上诉人自2014年1月至2019年5月期间存在劳动关系；2、驳回被上诉人要求上诉人支付经济赔偿金、工资、生活费、失业保险金的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误，证据不足。1、入职时间不对。2010年4月至2013年12月期间，被上诉人与上诉人应该是临时劳务关系，而不存在劳动关系。实际入职时间是2014年1月1日。2、工资不对。被上诉人2016年7月1日至2017年6月30日止，上诉人是按照合同约定即1740元/月支付工资的。合同到期后，所有的合同包括被上诉人在内，其工资都是1300元/月。3、从会议记录可知，当时，上诉人要求被上诉人如果愿意来上班的，就到莫志锋处登记一下。但会后被上诉人并没有登记，也没有请假，更没有办理任何离职手续就离开了会场，此后就再也没有回过上诉人单位。4、被上诉人的行为已严重违反上诉人单位规章制度。上诉人依据上述规定及《劳动合同法》第三十九条第二项规定，解除与被上诉人的劳动合同，属于合法解除劳动合同，故上诉人依法不再支付被上诉人经济赔偿金、工资、生活费、失业保险金。 阎端妹向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告从2009年1月至2019年5月期间存在劳动合同关系；2、判决被告支付原告2019年1月工资1740元、2月至5月31日生活费4160元，合计5900元；3、判决被告支付原告2016年7月1日至2018年12月31日双休日加班工资22400元；4、判决被告支付原告违法解除劳动合同经济补偿金36540元；5、判决被告支付原告失业赔偿金44688元；6、判决被告赔偿原告所需单位缴纳社保机构2009年1月至2019年5月的养老保险、医疗保险费及所产生的利息、迟延滞纳金损失，以社保机构核定的为准；7、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告阎端妹于2009年1月入职被告园林所处从事绿地养护工作，工作报酬开始按500元/月,2011年至2013年月工资1300元/月，2014年1月后按1740元/月。工作期间，双方签订一份《兴安县园林管理所园林绿化管护劳动合同书》，合同期限为2016年7月1日到2017年6月30日止，合同约定每天工作时间为8个小时，每月休息4天。合同到期后，双方未续签，原告继续在被告处工作。2019年1月2日园林所召开职工会议，向职工说明因财政资金拨付困难，不能保证继续发放临聘人员工资，让职工自己决定去留问题。阎端妹要求继续上班，如不安排工作，要求园林所出具解除或者终止劳动合同书。此后，园林所没有安排其工作，也未发放工资及生活费。阎端妹于2019年6月11日向兴安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年6月17日作出兴劳人仲不字（2019）4号不予受理决定书，决定不予受理。阎端妹对该决定书不服于2019年7月5日诉至该院。 另查明，2019年7月15日，园林所向阎端妹出具《解除劳动合同通知书》。2018年2月起广西壮族自治区一类最低工资标准为1680元/月，各县、各县级市、自治县最低工资标准为1300元/月。 一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位应当建立职工名册备查。原告没有自用工之日起建立职工名册，致被告入职时间无法查明，故该院认可原告主张的2009年1月入职时间。在原告达到退休年龄时，被告园林所没有提出终止劳动关系的情况下，表明双方均有继续履行劳动合同的意思表示，双方之间的劳动合同关系并不当然转化为劳务关系。园林所在2019年7月15日向阎端妹出具了《解除劳动合同通知书》，因此该院确认阎端妹与园林所自2009年1月至原告主张的2019年5月期间存在劳动关系。 本案争议焦点为：一、关于园林所解除与阎端妹之间的劳动合同关系是否合法以及园林所是否应支付经济补偿金的问题；二、关于支付加班工资的问题；三、关于工资、生活费的问题；四、关于失业保险赔偿金的问题；五、关于园林所赔偿原告需缴纳社保机构2014年3月至2019年7月15日的养老保险、医疗保险费及所产生的利息、迟延滞纳金损失的问题。 关于争议焦点一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。但用人单位应当承担举证责任证明用人单位有合法有效的规章制度，可以作为规范员工行为的规章；劳动者存在违反规章制度的行为；解除劳动合同的程序合法。园林所以多次通知阎端妹回单位上班，而阎端妹拒绝上班为由解除劳动合同关系，而园林所提供的通话记录清单只能证明双方存在通话的事实，但通话内容无法核实，园林所亦无书面证据证明其曾要求阎端妹回所上班，故园林所提供的证据无法证明原告严重违反单位规章制度，园林所未按法定程序解除劳动合同，因此园林所解除与阎端妹的劳动关系属于违法解除。园林所向阎端妹支付劳动关系存续期间的经济赔偿金为36540元（1740元/月×10.5个月×2倍）。 关于争议焦点二，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“当事人对自己提出的主张有责任提供证据”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”阎端妹的工作地点基本在户外，其本身对休息时间的掌控有很大的支配权。庭审中，双方均认可每个星期一下午考勤打卡一次，巡查人员在每天上午九点，下午三点各考勤一次，园林所提供的《考勤表》证实阎端妹每月实际上班时间并未存在加班情况。阎端妹依据双方于2016年7月1日签订的《兴安县园林管理所园林绿化管护劳动合同书》的约定要求支付加班工资，证据不足，故该院不予支持。 关于争议焦点三，根据《工资支付暂行规定》第十二条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定，非因劳动者原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准不低于当地最低工资标准的百分之八十。园林所与阎端妹既未解除劳动关系，也未安排工作，导致阎端妹不能上班的原因是园林所资金困难，故园林所应支付阎端妹2019年1月至2019年5月31日期间的工资、生活费共计5900元（1740元/月＋1300元/月×80%×4个月）。 关于争议焦点四，根据《失业保险条例》第十四条及《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条之规定，园林所未按规定足额给阎端妹缴纳失业保险费，导致阎端妹失业后不能享受失业保险待遇，园林所应当承担赔偿责任，赔偿标准为失业人员应当领取失业保险或者一次性生活补助的2倍。《关于领取失业保险金人员参加职工基本医疗保险有关问题的通知》（人社部发[2011]77号）已让失业人员从失业保险基金中缴费参保职工基本医疗保险，不再发放门诊医疗补助费。2018年1月1日实施的《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提供我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）第一条第（一）项“失业保险金发放标准：（一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。”的规定，现阎端妹要求按70%赔偿，是其在法律规定范围内自行处分自己的权利，且未损害他人合法权益，该院予以准许，故园林所应支付阎端妹失业后享受失业保险待遇44688元（1680元×70%×19个月×2倍）。 关于争议焦点五，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证实。阎端妹未提供任何证据证实其所遭受的损失，该院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工资支付暂行规定》第十二条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、原告阎端妹与被告兴安县园林管理所自2009年1月至2019年5月期间存在劳动关系；二、被告兴安县园林管理所支付原告阎端妹经济赔偿金36540元；三、被告兴安县园林管理所支付原告阎端妹工资、生活费5900元；四、被告兴安县园林管理所支付原告阎端妹失业保险赔偿金44688元；五、驳回原告阎端妹的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告兴安县园林管理所负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。园林所提交单位的工资发放明细表，拟证明阎端妹的入职时间是2012年12月。阎端妹对该证据的质证意见为：园林所提供的工资明细表并没有记载所有的工资发放情况的，因此不能证明园林所主张的阎端妹是2012年12月入职的事实。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：阎端妹对其主张的入职时间在一审期间提交了相应的证据证实，工资发放的形式存在多样化的可能性，在证据存在矛盾的情况下，仅凭园林所二审期间提交的证据不足以证明其主张的阎端妹是2012年12月入职的事实，本院不予认定。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：1.阎端妹二审要求增加违法解除劳动合同经济赔偿金、生活费的数额是否应支持的问题；2.园林所是否系违法解除劳动合同的问题；3.园林所是否应支付阎端妹加班工资的问题；4.园林所是否应支付阎端妹失业保险待遇的问题。 焦点一，关于阎端妹二审要求增加违法解除劳动合同经济赔偿金、生活费的数额是否应支持的问题。前述阎端妹要求赔偿或支付的款项均为其在一审起诉时已提出的诉讼请求，二审中，阎端妹要求对其数额增加的上诉请求已超出了其在一审中自己主张园林所赔偿或支付的数额，属于超出一审诉请提出的上诉请求，本院不予支持。 焦点二，关于园林所是否系违法解除劳动合同的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“当事人对自己提出的主张有责任提供证据。”本案中，园林所主张多次通知阎端妹回单位上班，但提供的通话记录不足以证实其要求阎端妹回单位上班的事实，且根据微信聊天记录中显示阎端妹要求继续上班的事实，因此园林所主张阎端妹长期旷工违反其单位规章制度没有事实和法律依据，一审判决园林所向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金并无不当，本院予以维持。 焦点三，关于园林所是否应支付阎端妹加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”阎端妹上诉主张园林所提供的考勤表与兴安气象局记录的晴雨表不符，但并未提供证据证明自己存在加班事实，以天气情况直接推断加班事实及天数的举证逻辑，本院不予采信。 焦点四，关于园林所是否应支付阎端妹失业保险待遇的问题。《失业保险条例》第十六条规定：“城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起７日内报社会保险经办机构备案。”《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条规定：“单位应在与职工（含农民合同工）终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下职责：（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；（二）为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料；（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。”根据上述规定，园林所应在规定期限为阎端妹办理申领失业保险待遇的相关手续但未办理导致阎端妹不能领取失业保险金，因此应当承担赔偿责任。 另，关于养老保险和医疗保险费及所产生的利息和延期滞纳金损失问题。因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。且由此产生的利息和延期滞纳金无任何相关法律依据，本院不予支持。关于入职时间问题，在证据认定部分，本院已予以分析，不再赘述。 综上所述，上诉人阎端妹及上诉人兴安县园林管理所的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉人阎端妹预交二审案件受理费10元，由上诉人阎端妹负担;上诉人兴安县园林管理所预交二审案件受理费10元，由上诉人兴安县园林管理所负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  容 艳 审 判 员  陆建华 审 判 员  唐 勇 二〇二〇年五月十九日 法官助理  龙艳祥 书 记 员  廖鑫悦