广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0107民初1164号 原告：莫昭海，男，1974年12月14日出生，汉族，住广西博白县。 委托诉讼代理人：梁达伟，广西华胜律师事务所律师。 被告：南宁市龙队互联网信息技术有限公司，住所地：南宁市西乡塘区心圩江东路**盛天尚都**楼****，统一社会信用代码：91450100MA5KDJ859G。 法定代表人：肖锋，职务：经理。 被告：陈建明，男，1966年9月25日出生，汉族，住广西柳州市柳江区。 两被告的共同委托诉讼代理人：李斌，广西智森律师事务所律师。 原告莫昭海诉被告南宁市龙队互联网信息技术有限公司（以下简称“龙队公司”）、陈建明合同纠纷一案，本院于2020年2月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月27日公开开庭进行了审理。原告莫昭海的委托诉讼代理人梁达伟，被告龙队公司与被告陈建明的共同委托诉讼代理人李斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告莫昭海向本院提出诉讼请求：1、两被告共同返还投资款200000元及资金占用费约30000元（从2017年3月23日起按年利率6%计算至2019年9月22日止，以后另计至付清款项之日止）；2、被告承担本案受理费。事实和理由：2017年2月19日，原告与被告龙队公司签订了《股份代持协议书》，合同约定：原告投资200000到被告龙队公司，占5%股份，股份由被告龙队公司代为持有，200000元投资款用于被告龙队公司在浙江省的咖啡业务，合同还约定了违约责任等其他事项。合同签订后，原告依合同约定，向被告龙队公司支付了200000元投资款，被告陈建明于2017年2月19日在担保书上承诺如被告龙队公司在2017年12月30日前原告的分成不到200000元，则其对原告的200000元投资款承担支付返还责任。原告认为，原告按协议约定投资了200000元，被告龙队公司却没有按协议的约定给予原告分红，事实上，被告龙队公司也没有按协议的约定将投资款用于浙江省的咖啡业务，违反了协议的约定，被告龙队公司的行为已构成违约，被告陈建明也没有按担保书的承诺返还投资款给原告。为维护自己的合法权益，原告特诉至法院，并提出上诉诉请。 被告龙队公司辩称，一、2017年2月龙队公司与原告达成并签订《股份代持协议书》，约定合伙开拓浙江省市场。龙对公司通过与浙江世养会展有限公司合伙对浙江省的市场进行了投入，但此项业务进展不顺利，龙队公司已向南宁市西乡塘区人民法院起诉解决与浙江世养会展有限公司间的经济纠纷。二、原告要求退伙的条件没有成就，龙队公司不同意原告退伙的主张。在《股份代持协议书》没有约定原告可以随时退伙。原告要退伙也要等北奥终结浙江省业务，对浙江省业务清算后，按股权办理分摊盈亏后，才能退伙。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告陈建明辩称，一、程序上，原告没有在保证期间届满前向被告提起诉讼或者申请仲裁，陈建明应免除担保责任。陈建明与原告约定在2017年12月30日前履行担保责任。陈建明在2018年1月1日前就知道龙队公司在2017年度没有分红，原告应该在2017年6月30日向陈建明起诉诉讼或申请仲裁，才产生保证期间中断的法律效果。原告在本案中提起陈建明，已超过了担保责任的期间。二、本案涉及的担保主债务不存在，陈建明的担保责任也不存在。陈建明在出具给原告《担保书》中的担保责任是：2017年龙队公司在浙江省的业务按股份分红达不到200000元的，陈建明代龙队公司支付给原告，支付的数额是200000元的5%即10000元。原告与龙队公司签订的《股份代持协议书》中没有约定龙队公司在2017年一定要有分红，更没有承诺一定要按股份分红达到200000元。主债务不存在，担保责任也不存在。三、陈建明没有向原告作出过返还200000与阿努投资款额承诺，陈建明在出具给原告《担保书》中担保的是2017年报告的分红。综上，原告的诉请没有和法律依据，请求依法予以驳回。 经审理查明，2017年2月19日，原告与被告龙队公司就原告委托龙队公司代持有该公司的股份事宜达成协议并签订一份《股份代持协议书》，约定原告以200000元投资到龙队公司，占5%股份，该股份由龙队公司代为持有，龙队公司阐明，所代持股份的投资款完全由原告提供，只是以龙队公司名义代为投入到该公司中，故代持股份的实际所有人应为莫昭海，原告系根据本协议持有龙队公司在浙江省市场5%股份，原告持有股份期间，龙队公司在浙江省所产生有关收益按原告所占股份分配给原告，公司每次分红时，预留利润的20%作为再发展资金。合同第二条“原告的权利和义务”中约定：1、在代持期间，原告有权定时查询，龙队公司在浙江的一切咖啡业务和收入，并要求按月按股份分红。…3、龙队公司承诺，原告持股资金必须专款专用不能用于公司其他其他地区业务发展，只能用于浙江省的相关业务。4、如龙队公司违反本合同内容原告有权向法院起诉追求龙队公司责任，并赔偿原告投入的10倍损失。合同第三条“龙队公司的权利和义务”中约定：1、在原告持股份期间，龙对公司将浙江省业务报表提供给原告并将相关股份收转到原告名下。2、在原告持股份期间，龙队公司在浙江省的业务产生的收益，龙队公司应当在收取后的三天内将业务收入按股份比例打入原告账户。合同还对双方的其他权利义务作出约定。合同签订后，原告依约向被告龙队公司支付了200000元，龙队公司于2017年3月22日向原告出具一张《收条》为证，载明：“今收到莫昭海投资款贰拾万元整（￥200000）”。 合同签订的当日，被告陈建明在一份《担保书》中的“担保人”处签字并捺手印，该《担保书》载明：“本人谭力中，身份证号：4524211955××××××××，本人陈建明，身份证号：4502211966××××××××。我们两个人愿意为莫昭海投入（贰拾万元整占公司股份5%）南宁市龙队互联网信息技术有限公司作出担保。如公司今年内在浙江省的业务按股份分成达不到贰拾万元整，我们在2017年12月30日前代表南宁市龙队会联网信息技术公司支付给莫昭海，如我们偿不能按时支付，莫昭海有权起诉法院。”《担保书》中显示“担保人”处另行有谭力中的签字及捺印。 本院认为，原告与龙队公司于2017年2月19日签订的《股份代持协议书》系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。合同约定原告以200000元投资到龙对公司在浙江省经营的一切咖啡业务，占5%股份，该股份由龙队公司代为持有，原告持股资金必须专款专用不能用于公司其他地区业务发展，原告可要求龙队公司按月按股份分红，龙队公司每月将浙江省业务报表提供给原告并将先关股份转收到原告名下。本案中，原告主张龙队公司实际未按约定将原告支付的200000元用于浙江省的咖啡业务，也从未将公司浙江省业务报表提供给原告也从未有分红。被告龙队公司则抗辩已将原告的200000元投资款用于浙江省咖啡业务，月报表是由公司在浙江省的管理人员谭力中制作并向原告提供。但被告龙对公司并未举证证明其上述主张，原告亦否认谭力中为龙队公司的员工。虽被告龙对公司主张其已通过诉讼要求解除与浙江世养会展有限公司合作的纠纷，但龙队公司并无证据证明公司的上述诉讼与本案有关，龙队公司未能举证证明其收到原告资金后的使用情况，也未能提供公司浙江省咖啡业务的相关报表，据此龙队公司应承担举证不能的法律后果，故被告龙对公司的抗辩理由不成立，本院采信原告的上述主张。原告已依约向龙对公司支付了200000元的投资款，但龙队公司并未履行合同义务，合同签订至今已有三年多时间，因此龙队公司延迟履行合同的主要债务，在原告起诉后仍未能履行，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款之规定，原告主张要求解除合同，合法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。因被告未履行合同义务，为此对于原告关于要求龙队公司返还投资款200000元及支付资金占用费损失的诉请，本院予以支持。原告并未举证在起诉之前已向龙队公司催告履行合同义务及行使合同解除权，为此资金占用费损失应自原告主张权利即起诉之日（2020年2月10日）起计算，原告主张资金占用费损失按年利率6%计付，未超出合理损失范围，确属合理，本院予以支持。 关于被告陈建明的责任。原告依据被告陈建明向其出具的《担保书》主张陈建明应对龙队公司的债务承担共同偿还责任。但该《担保书》仅约定龙队公司按股份分成达不到200000元，陈建明则代表龙队公司支付给原告，为此陈建明作为保证人担保的范围应为龙队公司的成分，而并非本案的投资款，故原告的主张无事实及法律依据，为此原告要求被告陈建明承担共同偿还责任，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第三款、第九十六条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告南宁市龙队互联网信息技术有限公司向原告莫昭海返还投资款200000元； 二、被告南宁市龙队互联网信息技术有限公司向原告莫昭海支付资金占用费（资金占用费计算：以200000元为基数，自2020年2月10日起至清偿之日止，按年利率6%计付）； 三、驳回原告莫昭海的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2375（原告已预交），由原告莫昭海负担310元，被告南宁市龙队互联网信息技术有限公司负担2065元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  陆汉林 二〇二〇年五月十一日 书记员  雷学红