安徽省凤阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1126民初3893号 原告：王丽娜，女，1962年7月4日出生，汉族，江苏省宜兴市人，住江苏省宜兴市。 原告：吴幼忠，男，1965年2月14日出生，汉族，江苏省宜兴市人，住江苏省宜兴市。 两原告委托诉讼代理人：周二福，安徽明都律师事务所律师。 被告：伊塞克电梯有限公司，住所地安徽省滁州市凤阳县宁国产业园淮河大道，统一社会信用代码91341124MA2MXFC83T。 法定代表人：吴庆俊，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王守信，安徽北方之光事务所律师。 委托诉讼代理人：许锡峰，江苏金合律师事务所律师。 第三人：中晨贝隆路桥建筑江苏有限公司，住所地南京市江北新区葛塘街道葛中路**，统一社会信用代码91320113MA1MMN829C。 法定代表人：张凯，该公司总经理。 原告王丽娜、吴幼忠诉被告伊塞克电梯有限公司（以下简称“伊塞克公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理过程中，本院依法追加第三人中晨贝隆路桥建筑江苏有限公司（以下简称“中晨贝隆公司”）参加诉讼。原告王丽娜、吴幼忠及其委托诉讼代理人周二福、被告伊塞克公司委托诉讼代理人王守信、许锡峰到庭参加诉讼。第三人中晨贝隆公司经本院依法传唤无正当理由没有到庭。本案现已审理终结。 王丽娜、吴幼忠向本院提出诉讼请求：一、判令伊塞克公司返还王丽娜、吴幼忠履约保证金290万元及利息（利息自合同解除日起按年利率6%计算）；二、判令伊塞克公司给付王丽娜、吴幼忠三通一平等前期投入款306741.43元，伊塞克公司支付鉴定费30000元。事实和理由：2018年2月10日，王丽娜以中晨贝隆公司名义与伊塞克公司签订《施工合同》，由王丽娜、吴幼忠合伙承建伊塞克公司位于凤阳县宁国产业园的无障碍自动天桥、跨路电梯及其它电梯生产项目工程，并交纳保证金370万元（其中80万元已转让案外人陈泉法）。合同签订后，伊塞克公司在未办理土地使用权证、规划许可证、施工许可证等情况下，仍然要求原告施工，原告完成了工地“三通一平”等部分工程。2018年伊塞克公司以中晨贝隆公司没有建设资质为由，在未告知原告的情况下同中晨贝隆公司解除了施工合同，并终止原告施工。原告多次要求伊塞克公司返还保证金、支付“三通一平”等前期投入和工程款未果。原告以中晨贝隆公司名义签订的施工协议属于无效合同，应当返还保证金并支付原告实际施工的工程款。 王丽娜、吴幼忠为证明自己的诉讼请求，提供了原告的身份证复印件、中晨贝隆公司工商信息、江苏省住房和城乡建设厅政府信息公开申请答复告知书、王丽娜与中晨贝隆公司签订的《工程战略合作协议》、王丽娜与伊塞克公司2017年12月15日签订的《协议书》、《建设工程施工合同》、保证金转账单、伊塞克公司与中晨贝隆公司建设工程施工纠纷协调会的会议纪要、凤阳县建筑管理质量安全监督站质量安全扬尘污染检查（巡查）通知书2份、债权转让协议、EMS快递单、伊塞克公司部分确认的工程前期投入表、建设用地批准书、建设工程规划许可证、施工现场具备开工条件证明、工伤保险费税收完税证明、2019年8月15日凤阳县农民工工资保障金支付证明、保全费收据、中标通知书、《工程造价鉴定意见书》和鉴定费发票等证据。 伊塞克公司辩称：一、王丽娜、吴幼忠不具备本案诉讼主体资格。建设工程施工合同系伊塞克公司与中晨贝隆公司签订，王丽娜、吴幼忠也不属于实际施工人，王丽娜、吴幼忠不能直接向伊塞克公司主张权利；二、招标保证金及履约保证金系伊塞克公司依据招、投标文件及《招投标法》收取中晨贝隆公司的，而非收取王丽娜、吴幼忠的，原告方无权主张返还；三、即便认定王丽娜、吴幼忠为实际施工人，也仅能主张施工款，对招标保证金及履约保证金无权要求返还；四、投标保证金100万元依据“诚信投标保证书”不应予返还，其余履约保证金已被违约罚款冲抵，不应返还。王丽娜、吴幼忠提供第三人的营业资照及资质证书系伪造资质，采用欺骗手段中标，也未按技术标文件派驻施工管理、技术人员。第三人中标、签订《施工合同》后将工程违法肢解分包给多人，严重违反投标诚信承诺，不应返还100万元投标保证金。伊塞克公司已对中晨贝隆公司罚款200万元，中晨贝隆公司未提出任何异议，履约保证金已冲抵罚款200万元；五、王丽娜、吴幼忠及中晨贝隆公司给伊塞克公司造成巨大的直接损失，370万元保证金不足以弥补损失。双方《施工合同》解除后，伊塞克公司被迫以比原施工合同高出451万元的价款另签《施工合同》，该差价损失应由中晨贝隆公司及挂靠人王丽娜、吴幼忠连带赔偿。王丽娜、吴幼忠诉称伊塞克公司知道其挂靠的观点无事实和法律依据，与事实不符；六、王丽娜、吴幼忠诉称三通一平前期投资款306741.43元及集装箱租赁费不能成立。 伊塞克公司为证明自己的抗辩意见向本院提供了下列证据：伊塞克公司的招标文件、施工合同、汇款证明、2019年4月10日中晨公司告知书、被告的投标文件中的技术标文件（关于施工人员的承诺）、招标文件二（诚信投标承诺书、投标函）、投标人中晨公司营业资照及假“资质”证书、合作协议、告知书、施工监管协议书、处罚通知书、2018年6月9日、6月30日《会议纪要》、工程联系单、告知函、中晨贝隆（2018）0516号及（2018）0601号文件、《解除建设施工合同协议书》、2019年1月22日解除施工合同协调会会议纪要、伊塞克公司与江苏双信建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》、伊塞克公司的土地使用证、建设工程规划许可证、最高法院（2017）最高法民申3613号案例、证人赵某的证言等。 第三人中晨贝隆公司未作答辩、陈述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年11月，伊塞克公司作为招标人发出无障碍自动天桥、跨路电梯及其它电梯生产项目工程施工招标文件。 2017年12月10日，中晨贝隆公司向伊塞克公司报送上述项目工程投标文件。 2017年12月15日，伊塞克公司与王丽娜签订协议书，约定“一、保证金壹佰万元由承包方（乙方）王丽娜的农行卡汇入发包方（甲方）指定农行账号，以后此款的返还也承诺直接汇入王丽娜农行卡中；二、此款到甲方农行账号，如十天内不签订商务合同，此款壹佰万元整退回王丽娜农行卡中”。伊塞克公司、王丽娜分别在协议书上盖章、签字，中晨贝隆公司未盖章。王丽娜于2017年12月15日以“投标保证金”名义将100万元汇入伊塞克公司账户。 2018年2月10日，中晨贝隆公司、王丽娜与伊塞克公司签订《建设工程施工合同》，合同约定，由中晨贝隆公司承建伊塞克公司位于凤阳县凤阳宁国现代产业园的无障碍自动天桥、跨路电梯及其它电梯生产项目工程。2018年3月12日，吴幼忠以“工程履约保证金”名义将270万元汇入伊塞克公司账户，伊塞克公司向吴幼忠出具了270万元保证金收条。中晨贝隆公司对王丽娜、吴幼忠以个人名义向伊塞克公司交纳的上述370万元的保证金予以认可，并向伊塞克公司出具了相关说明。此前，王丽娜与中晨贝隆公司签订了《工程战略合作协议》，协议约定，中晨贝隆公司允许王丽娜使用该公司名义、资质承揽工程，中晨贝隆公司收取一定的管理费，双方对借用资质合作的其他权利义务进行了约定。 中晨贝隆公司、王丽娜与伊塞克公司签订《建设工程施工合同》后，王丽娜、吴幼忠以“中晨贝隆路桥建筑江苏有限公司伊塞克电梯项目部”名义对外经营并组织进行了整地平整、现场地面工程、板房工程等部分工程的施工，中晨贝隆公司对上述工程未投入资金。 2018年9月1日，伊塞克公司与中晨贝隆公司签订《解除建设施工合同协议书》，解除了2018年2月10日签订的《建设工程施工合同》。合同解除后，王丽娜、吴幼忠退出施工，其他施工方进场继续施工，对此前两人已完成工程伊塞克公司部分认可，但工程款未作结算。诉讼中，经王丽娜、吴幼忠申请，本院委托对其实际施工的现场场地平整工程、现场路面工程、板房工程进行了司法鉴定。《工程造价鉴定意见书》鉴定结论显示：场地平整工程按原告方意见计算，造价为22565.91元，现场路面工程按伊塞克公司意见计算造价为21041.97元，板房工程按伊塞克公司意见计算造价为88735.59元，三项合计为132343.47元。王丽娜、吴幼忠支出工程造价鉴定费30000元。 2018年8月22日和9月3日，伊塞克公司取得涉案项目《建设工程规划许可证》。 与伊塞克公司解除施工合同后，中晨贝隆公司撤销了“中晨贝隆路桥建筑江苏有限公司伊塞克电梯项目部”，并与王丽娜、吴幼忠签订《债权转让协议》，约定，中晨贝隆公司将伊塞克公司上述项目中的全部债权、违约金、利润、370万元保证金、前期投资款及工程款权利全部转让给王丽娜、吴幼忠。2019年4月10日，中晨贝隆公司将前述债权转让事项告知了伊塞克公司。王丽娜、吴幼忠将370万元保证金中的80万元保证金相关权利转让给陈泉法，在本案中未作主张。 王丽娜、吴幼忠、伊塞克公司、中晨贝隆公司就保证金返还、已完成工程款支付、合同赔偿等问题未达成一致，王丽娜、吴幼忠向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求。 本院认为，本案中，中晨贝隆公司与伊塞克公司签订的《建设工程施工合同》系王丽娜、吴幼忠借用、挂靠中晨贝隆公司的名义、资质签订。根据庭审查明的事实，《建设工程施工合同》签订前、后，王丽娜、吴幼忠分别以个人名义向伊塞克公司汇入保证金，伊塞克公司也相应出具了收据，中晨贝隆公司也予以确认，合同解除后，相关债权、请求权王丽娜、吴幼忠与中晨贝隆公司已达成转让协议，中晨贝隆公司在本案中也未主张请求权。合同签订后，王丽娜、吴幼忠组织进行了部分工程的施工，伊塞克公司也部分认可，王丽娜、吴幼忠应认定为实际施工人。综上，王丽娜、吴幼忠作为原告主体适格。 王丽娜、吴幼忠无建筑企业施工资质，挂靠、借用中晨贝隆公司名义与伊塞克公司签订的《建设工程施工合同》应认定无效。伊塞克公司与中晨贝隆公司签订《解除建设施工合同协议书》后，其他承包方进场继续施工，王丽娜、吴幼忠退出施工现场，合同双方均不再履行。合同无效以及双方实际解除建设工程施工合同关系后，案涉保证金等财产伊塞克公司应当返还或依合同清理条款进行清理，王丽娜、吴幼忠要求支付保证金利息的请求，本院不予支持。王丽娜、吴幼忠已完成的现场场地平整、现场路面和板房工程等工程款，可依伊塞克公司认可的意见及鉴定结论确定，伊塞克公司无证据证明已完成工程不合格，该部分工程款应当支付。伊塞克公司辩称王丽娜、吴幼忠主张的保证金已依据投标承诺或施工合同予以没收、罚款予以了抵销，该辩称意见属合同无效、合同解除后的损害赔偿问题，相关请求权、合同过错和损失确认应通过提起诉讼的方式解决，该辩称意见本院在本案中不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第一条、第十条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告伊塞克电梯有限公司于本判决生效后5日内返还原告王丽娜、吴幼忠保证金2900000元； 二、被告伊塞克电梯有限公司于本判决生效后5日内给付原告王丽娜、吴幼忠工程款132343.47元； 三、驳回原告王丽娜、吴幼忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费37806元，保全费费5000元，鉴定费30000元，合计72806元，由原告王丽娜、吴幼忠负担19768元，被告伊塞克电梯有限公司负担53038元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  王仕利 审 判 员  张 睿 人民陪审员  林国学 二〇二〇年五月十二日 法官助理董亮 书记员宫旭