江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1324民初8399号原告：许尔平，男，1957年5月24日出生，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：杨学明，江苏多德律师事务所律师。被告：朱玉龙，男，1979年11月27日出生，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：王雪松，江苏九韶律师事务所律师。被告：泗洪县龙飞驾驶员培训中心，住所地江苏省泗洪县朱湖镇工业园区，统一社会信用代码91321324668971894E。投资人：朱玉龙。委托诉讼代理人：王雪松，江苏九韶律师事务所律师。被告：徐虎，男，1979年9月9日出生，住江苏省泗洪县。被告：朱培培，女，1990年1月20日出生，住江苏省泗洪县。被告：泗洪县永飞驾驶员培训中心，住所地江苏省泗洪县车门乡车门街十字路口向北200米，统一社会信用代码91321324MA1PBFPT94。投资人：张西波。被告：泗洪县永峰驾驶员培训中心，住所地江苏省泗洪县长江路**，统一社会信用代码91321324MA1MP7HW4J。投资人：张西波。被告：张西波，男，1973年10月11日出生，住江苏省泗洪县。原告许尔平与被告朱玉龙、徐虎、朱培培、泗洪县龙飞驾驶员培训中心（以下简称龙飞驾校）、泗洪县永峰驾驶员培训中心（以下简称永峰驾校）、泗洪县永飞驾驶员培训中心（以下简称永飞驾校）、张西波民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月22日受理后，依法组成合议庭，于2020年4月27日公开开庭进行了审理。原告许尔平及其委托诉讼代理人杨学明，被告朱玉龙、龙飞驾校共同委托诉讼代理人王雪松，被告永飞驾校、永峰驾校投资人暨被告张西波到庭参加诉讼，被告徐虎、朱培培经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告许尔平向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告朱玉龙偿还原告借款28万元及利息（利息计算：以20万元为基数，按照年息24%从2018年9月5日开始计算至实际履行完毕时止；以8万元为基数，按照年息24%从2019年1月29日开始计算至实际履行完毕时止)；2、被告徐虎、朱培培、龙飞驾校、永峰驾校、永飞驾校、张西波对其中的20万元本息承担连带偿还责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年9月5日，被告朱玉龙因驾校经营需要购买车辆向原告借款20万元，约定月息2%，由被告徐虎、朱培培、龙飞驾校、永峰驾校、永飞驾校提供连带担保。2019年1月29日，被告朱玉龙又因驾校经营需要，向原告借款8万元，约定月息2%。现原告多次向被告催要借款本息，被告未能偿还。2018年12月5日，朱培培将永峰驾校投资人变更为被告张西波，2019年9月23日，徐虎将永飞驾校投资人变更为张西波，根据《中华人民共和国个人独资企业法》之规定，投资人以其个人资产对企业债务承担无限偿还责任，因此被告张西波应承担连带担保责任。综上所述，为了维护原告的合法权益，根据法律规定，特向贵院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告朱玉龙、龙飞驾校共同辩称：1、对20万元的借条被告朱玉龙实际借款金额没有20万元，要求原告提供转账记录，被告朱玉龙只收到了13.5万元。2、8万元的借条，被告朱玉龙只收到2万元，其余6万元系利息。被告永飞驾校、永峰驾校、张西波共同辩称：因为永飞驾校、永峰驾校之前经营者不是张西波，张西波对之前的债务不清楚。朱培培和徐虎的是个人行为，虽然盖了永飞驾校、永峰驾校印章，但只能起到证明的作用。被告徐虎、朱培培未发表意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录一证据目录），本院组织当事人进行了质证。本院认证如下：1、证据1系2018年9月5日被告朱玉龙书写的借条1份、证据2系2019年8月31日还款计划1份、证据3系2019年1月29日朱玉龙书写的借条1份，本院对证据1、2、3的真实性均予以确认。2、证据4系原告的微信转账记录1份，证据5系许尔平银行转账记录1份，可以证明原告于2019年1月25日微信转账给朱玉龙2万元，本院对证据4、5的真实性均予以确认。3、2019年2月29日被告朱玉龙出具的欠条1份，与本案没有关联性。4、证据7系工商登记打印件3份，本院对其真实性、关联性、合法性均予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：经审理查明：2018年9月5日，被告朱玉龙向原告出具借条一张，载明“今借到许尔平现金贰拾万元整¥200000，用于龙飞驾校购车。借款人：朱玉龙”，并由被告徐虎、朱培培在担保人处签字，被告龙飞驾校、永飞驾校、永峰驾校在担保人下方盖章，由投资人朱玉龙、徐虎、朱培培在印章处签字。2019年1月29日，被告朱玉龙向原告出具借条一张，载明“今借到许尔平人民币现金捌万元整，¥80000，借款人：朱玉龙。”在被告朱玉龙出具上述两份借条后，又另在两份借条上补写“月息2分”字样。2019年1月25日，原告通过微信转账20000元给被告朱玉龙。2019年2月29日，被告朱玉龙向原告出具欠条一张，载明“今欠到许尔平酒款捌万陆仟元，¥86000，本人用多少酒付多少借款，朱玉龙……”后被告朱玉龙通过朱俐颖账户于2019年3月2日偿还20000元，2019年6月5日偿还16000元，2019年8月11日偿还10000元。2019年8月31日，被告朱玉龙在由案外人陈某书写的还款计划下还款人处签名，还款计划内容为“朱玉龙原借款许尔平和许某陆拾万元整，原借条共计陆拾万元整，订于：2019年10月10号还利息陆万，订于：2019年12月10号还款本金贰拾万元整，剩余肆拾万元整给朱玉龙继续用，利息约定2分，到期不还，全部起诉。还款人：朱玉龙”。并由陈某在还款计划下证明人处签字。另查明：1、永飞驾校于2019年9月23日投资人由徐虎变更为张西波。永峰驾校于2018年12月5日投资人由朱培培变更为张西波。2、（2019）苏1324民初8340号许某与朱玉龙、徐虎、永峰驾校、永飞驾校、张西波民间借贷纠纷一案中，许某系原告许尔平之子，其中2018年7月23日、2018年8月17日分别由许尔平交付现金给被告朱玉龙，并且许尔平均拍照、录像。3、原告在泗洪农商行账号为62×××45……0370的账户于2019年1月21日有11余万元存款，并于当日向陈平转账60000元、于2019年1月25日微信转账被告朱玉龙20000元。本院归纳争议焦点如下：1、原告与被告朱玉龙之间的借款本金数额如何确定。2、被告朱玉龙应偿还的本息数额。3、被告朱培培、徐虎、龙飞驾校、永峰驾校、永飞驾校是否应承担保证责任。4、被告张西波是否应当承担责任。本院认为：一、原告与被告朱玉龙之间的借款本金数额应认定为15.5万元。理由为：1、合法的借贷关系受法律保护，人民法院在审理民间借贷纠纷案件时，除对借据、收据、欠条等债权凭证进行审查外，还应审查银行流水等款项交付凭证，并结合款项来源、交易习惯、经济能力、财产变化情况、当事人关系、当事人陈述、证人证言等因素综合判断借贷的真实情况。2、2018年9月5日的20万元借款，原告陈述该款项均系现金放在家里，将现金通过案外人陈某交付给被告朱玉龙。而原告在2018年7月23日、2018年8月17日交付现金10万元、12万元给朱玉龙时，均拍照、录像，而原告本次交付20万元现金在后，并无相应拍照、录像，因原告仅提交借据，并无证据证实资金来源及现金交付的证据，不符合当地的交易习惯，故本院对原告的主张该笔20万元借款，本院不予支持，对被告朱玉龙自认收到13.5万元借款，本院予以支持。3、对于2019年1月29日的80000元借款，原告陈述因其手中只有60000元，借款时银行已下班，由陈某先转账60000元给朱玉龙，然后原告在2019年1月21日向陈某妹妹陈平转账60000元，后又于2019年1月25日向朱玉龙转账20000元。其中60000元的交易显然不符合交易习惯，原告银行账户在2019年1月21日有11余万元，与原告陈述只有60000元不符，即使银行下班，因原告银行卡已绑定了微信支付，其完全可以通过微信支付等方式转账给被告朱玉龙，无需通过第三方转账，且原告在2019年1月25日也是通过微信支付方式向被告朱玉龙转账。故对此60000元本院不予支持。4.虽然还款计划由朱玉龙签名，但是还款计划的内容均为他人所写，且原告未提交相应证据证实资金来源及资金交付等，故本院认定被告朱玉龙从原告处借款本金15.5万元。二、被告朱玉龙应偿还剩余本金141314.57元及利息。理由为：被告朱玉龙于2019年3月2日偿还20000元，2019年6月5日偿还16000元，2019年8月11日偿还10000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》及合同法对于利息标准及还款顺序的规定，如借款人分期还款，未约定还款系偿还本金还是利息，借款人所还款项应当在先扣除利息后再抵充本金。因约定利息为月利率2%，未超出法律规定，本院予以支持。故借款人还款计算明细如下：1.2019年3月2日还款20000元，其中2018年9月5日借款13.5万元计算至2019年3月2日的利息为16020元，2019年1月29日借款2万元计算至2019年3月2日的利息为426.67元，利息合计16446.67元，剩余3553.33元从本金中予以扣除，尚欠本金151446.67元。2.2019年6月5日还款16000元，2019年3月3日以借款本金151446.67元计算至2019年6月5日的利息为9490.66元，剩余6509.34元从本金中予以扣除，尚欠本金144937.33元。3.2019年8月11日还款10000元，2019年6月6日以借款本金144937.33元计算至2019年8月11日的利息为6377.24元，剩余3622.76元从本金中予以扣除。尚欠本金141314.57元。4.故自2019年8月12日起应以141314.57元为基数按年利率24%计算利息至借款人朱玉龙实际给付之日止。5.被告朱玉龙代理人在庭审中陈述借条上“月息2分”字样不是朱玉龙所写，并表示申请笔迹鉴定。后朱玉龙到庭陈述系其所写，不需要申请笔迹鉴定，系对其权利的处分，本院予以支持。三、被告朱培培、徐虎、龙飞驾校、永峰驾校、永飞驾校应按照连带责任保证承担保证责任。理由为：1.依据《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”，第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条之规定“主合同对主债务履行期间没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。”因被告朱玉龙在出具借条时，债权人、债务人及担保人均未约定还款期限和保证期限，故债权人许尔平可要求债务人朱玉龙在合理期限内还款，现债务人朱玉龙并未归还该笔借款，债权人可在要求债务人还款的宽限期届满后要求保证人承担保证责任。原告提供的2019年8月31日证明可以证实其于当日向债务人主张权利，故保证期间应从2019年8月31日计算保证期间，而原告已于2019年11月22日诉至本院，故债权人许尔平已在保证期限内向保证人主张了权利。2.因永飞驾校、永峰驾校、龙飞驾校均在担保人下方盖章，且均由原投资人在印章处签名，故应承担相应的保证责任，对被告张西波抗辩永飞驾校、永峰驾校在借条上盖章系证明的理由，本院不予采信。3.因2018年9月5日借条上利息系朱玉龙补写，不能证明保证人对此已知晓，故保证人仅对本金承担连带偿还责任。4.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定，“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”本案中，因原、被告对清偿债务顺序没有约定，而被告朱玉龙于2019年1月29日的借款20000元没有提供担保，故上述扣除利息后用于偿还本金的3553.33元、6509.34元、3622.76元应优先从2019年1月29日的没有担保的20000元借款中扣除，因不足以扣除20000元，故保证人承担连带偿还责任的款项为135000元。保证人承担保证责任后，有权向被告朱玉龙追偿。四、被告张西波作为永峰驾校、永飞驾校的现投资人应当承担相应责任。理由为：原投资人与张西波在相关部门进行投资人变更的行为，只是引起永峰驾校、永飞驾校投资人发生变更，但是并不能消除原企业而产生新企业，该企业具有法律人格上的延续性，其转让之前所欠之债，应有其企业承担。在其财产不足偿还的情况下原告有权请求现在的投资人以个人所有的其他财产偿还，若由此而致现投资人利益受损，现投资人可依其与原投资人的约定向其追偿。故在被告永峰驾校、永飞驾校财产不足以清偿上述债务时，投资人张西波应以其个人的其他财产予以清偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告朱玉龙偿还原告许尔平借款本金141314.57元及利息（自2019年8月12日起，以141314.57元为基数，按年利率24%计算至被告朱玉龙实际给付之日止），于本判决生效后10日内履行完毕。二、被告徐虎、朱培培、泗洪县龙飞驾驶员培训中心、泗洪县永峰驾驶员培训中心、泗洪县永飞驾驶员培训中心对本判决主文第一项中的135000元借款本金承担连带偿还责任。被告徐虎、朱培培、泗洪县龙飞驾驶员培训中心、泗洪县永峰驾驶员培训中心、泗洪县永飞驾驶员培训中心承担保证责任后，有权向被告朱玉龙追偿。三、被告泗洪县永峰驾驶员培训中心、泗洪县永飞驾驶员培训中心财产不足以清偿本判决主文第二项确定的债务，投资人张西波以其个人的其他财产予以清偿。四、驳回原告许尔平的其他诉讼请求。如果未在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6496元，由原告许尔平负担3196元，由被告朱玉龙负担3300元，其中3000元由被告徐虎、朱培培、泗洪县龙飞驾驶员培训中心、泗洪县永峰驾驶员培训中心、泗洪县永飞驾驶员培训中心连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费6496元。审 判 长  李 伟人民陪审员  赵如虎人民陪审员  臧庆军二〇二〇年五月二十二日书 记 员  刘 哲附录一：本案证据目录原告许尔平提供如下证据：1、2018年9月5日被告朱玉龙书写的借条1份，载明今借到原告现金20万元，用于龙飞驾校购车，月息2分，有担保人徐虎、朱培培、龙飞驾校、永峰驾校、永飞驾校。2、2019年8月31日朱玉龙书写的还款计划1份，证明今有朱玉龙借原告和许耀60万元，定于2019年10月10日还利息6万元，2019年12月10日还本金20万元，剩余40万元给朱玉龙继续使用，月息2分，到期不还继续起诉。证明原告和许耀借款给朱玉龙60万元，其中朱玉龙借原告28万元，借许耀32万元。同时可以证明该借款都是约定利息为月息2%，上面也有证明人陈茂国。3、2019年1月29日朱玉龙书写的借条1份，载明借到原告8万元，月息2分，证明被告朱玉龙借原告8万元，约定月息2分，这个钱是交付是2019年1月21日原告转账给陈茂国的妹妹陈平6万元，由陈茂国交付给朱玉龙。2019年1月25日原告通过微信转账给朱玉龙2万元，2019年1月29日朱玉龙从宿迁回来后后补的借条。4、原告的微信转账记录1份，证明2019年1月25日微信转账给朱玉龙2万元。5、原告银行转账记录1份，证明2019年1月21日原告转账给陈平6万元。6、2019年2月29日被告朱玉龙出具的欠条1份，该份欠条现在出示的原因是被告答辩2019年1月29日的8万元是酒款，原告出具的酒款欠条是8.6万元，证明涉案8万元并不是酒款。7、工商登记打印件3份，证明龙飞驾校投资人为朱玉龙，永飞驾校投资人原为徐虎在2019年9月23日变更为张西波，永峰驾校在2018年12月5日前投资人为朱培培，2018年12月5日之后变更为张西波。虽然张西波是在2018年12月5日、2019年9月23日变更为两驾校投资人，这是张西波与朱培培、徐虎内部之间的关系，因为在借款时两驾校是作为担保的，而张西波作为两驾校的投资人应当对两驾校的行为承担无限连带偿还责任。六被告未提交证据。附录二：法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。第二十一条债务人处主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行届满之日起六个月要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条主合同对主债务履行期间没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《中华人民共和国个人独资企业法》第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的劝他财产予以清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的。或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。