宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院民事判决书（2019）宁0202民初2823号原告：董铁，男，1977年10月5日出生，汉族，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：杨建文，宁夏沙都律师事务所律师。被告：郭金力，男，1966年7月22日出生，汉族，住宁夏石嘴山市大武口区。委托诉讼代理人：郗景彦，宁夏大潮人律师事务所律师。被告：刘江，男，1987年7月12日出生，回族，住宁夏石嘴山市大武口区。被告：张志松，男，1961年12月18日出生，汉族，住南京市建邺区。被告：林侃，男，1962年7月4日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被告：郑伟，男，1960年8月9日出生，汉族，住北京市宣武区。第三人：王兴武，男，1962年10月13日出生，汉族，住宁夏石嘴山市大武口区。原告董铁诉被告郭金力、刘江、张志松、林侃、郑伟、第三人王兴武建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月29日立案。2019年3月14日作出（2018）宁0202民初4127号民事判决，被告郭金力不服该判决，向石嘴山市中级人民法院提起上诉。石嘴山市中级人民法院于2019年7月17日作出（2019）宁02民终592号民事裁定，以原石嘴山市中基龙田商贸有限公司清算组成员为郭金力、刘江、张志松、林侃、郑伟，原告只起诉了郭金力、刘江，缺少必要共同诉讼人为由撤销原判，发回本院重审。本院另行组成合议庭。原告于2019年10月14日向本院申请追加张志松、林侃、郑伟为本案被告，因被告张志松、林侃、郑伟离开住所下落不明，本院于2019年11月10日依法向其公告送达了起诉状副本、证据副本、举证通知书、应诉通知书、告知合议庭组成人员通知书及开庭传票，公告期满后因新型冠状病毒疫情严重，且原告与被告郭金力均不在本辖区，无法到庭参加诉讼。本院于2020年2月23日公告延期审理。现已公告期满，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董铁及其委托诉讼代理人杨建文与被告郭金力的委托诉讼代理人郗景彦、被告刘江、第三人王兴武到庭参加诉讼，被告张志松、林侃、郑伟经本院公告传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。董铁向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告间的《工程施工合作协议》；2.判令五被告向原告返还工程保证金50万元；3.案件受理费由五被告承担。事实及理由：2012年9月，董铁出资50万元的施工保证金与王兴武共同承揽石嘴山大武口沟防洪工程马莲滩段综合治理工程。为了完成施工，双方进行了充分协商，并签订了《工程施工合作协议》。同年10月16日，在郭金力、刘江的催促下，董铁组织调运大型施工设备11辆、组织施工管理人员42人，施工至2012年12月9日被有关单位强迫停止施工，给董铁造成施工损失120万元。直至2014年4月26日，由于郭金力、刘江不能给董铁提供合法开工手续，又不能退回50万元保证金。王兴武退出与案外人石嘴山市鑫龙田商贸有限公司（以下简称鑫龙田公司）的分包关系，并经该项目的合伙人郭金力、刘江、林静同意，交由董铁独立分包，并将董铁交付的50万元保证金转让给合约所有人（即郭金力、刘江、林静），合同项下的权利义务由董铁与郭金力、刘江按照《工程施工合作协议》的约定享有和分担。但是，时至今日郭金力、刘江仍然不能按照合同提供合法开工手续，不能按照《工程施工合作协议》履行合同义务和权利。董铁多次向郭金力、刘江提出解除合同并要求返还工程50万元保证金，二被告均以各种理由拒不返还。故董铁诉至本院要求依法处理。郭金力辩称，1.该施工合作协议未能实际全部履行，是由于政府相关政策发生变动而不是郭金力及鑫龙田商贸公司的原因造成，原告诉状中也明确该合同在2012年签订后于12月9日被有关单位强制阻止施工，并不是被告没有让原告进入施工现场进行施工。在2014年案外人鑫龙田公司与王兴武协商解除该工程施工合作协议，约定由董铁与鑫龙田公司重新进行合作，但董铁与鑫龙田公司没有签订任何的协议书，双方不具备合同的法律关系，而且董铁所主张的返还工程保证金50万元也不是其交给鑫龙田公司的，董铁不具备诉讼主体资格；2.董铁已放弃主张债权的权利，在2017年7月3日鑫龙田公司经全体股东一致同意对公司进行清算及注销，并于2017年7月25日依照相关法律规定登报公告要求债权人自公告发出之日起45日向公司清算组申报债权，但董铁自公告规定的申报的日期届满后并未向公司清算组申报债权，鑫龙田公司已经在2018年1月22日经石嘴山市工商管理局核准注销，因此董铁再将公司股东作为被告诉至法院没有法律依据；3.该案件起诉时已经超过诉讼时效，该协议在2012年12月9日已经被政府强制终止，在2014年4月26日又发生了合同转让行为，双方发生争议的时间至董铁起诉时已超过我国法律规定的诉讼时效，而且董铁没有提供有关诉讼时效中止、中断、延长的证据，应驳回董铁的诉讼请求；4.董铁提供的证据交款单没有注明交款人是谁，不能认为是由董铁缴纳的保证金，而且董铁没有向法庭提交其向鑫龙田公司转账的凭证；5.合同的转让应当是相关权利义务的共同转让，而不是仅将一方的权利进行转让，王兴武将其所承担的合同权益转让给董铁，转让方退出合同关系，因合同主体发生变更，受让方应该与合同相对方重新签订合同，以确定双方的身份关系，至起诉之前董铁并未与鑫龙田公司签订任何的协议或合同，因此董铁也不具备诉讼主体资格；6.在原一审、二审开庭过程中，郭金力要求董铁、王兴武出示50万元的银行转款凭证，但是董铁、王兴武在法庭多次询问及催促下一直未能提交该转款凭证，因鑫龙田公司账户内并未收到董铁、王兴武所称的50万元保证金，该款董铁或王兴武是否实际交纳，应由权利人出示相应证据予以证实。鑫龙田公司所出具的收据系张志松、林侃、郑伟及公司会计所做，鑫龙田公司并没有认可该证据，董铁是否实际出资应以银行转款凭证为准。刘江辩称，1.转让协议的签名不是刘江所签，原告也承认该签名不是刘江所签，刘江也没有委托任何人代其签字；2.董铁所诉的50万元保证金并未交给刘江王兴武述称，董铁与王兴武系合作关系，鑫龙田公司声称马莲滩河道清淤工作是星海湖南域工程的配套工程，当时鑫龙田公司要求王兴武交纳50万元工程款，这笔钱是其和董铁所有的。鑫龙田公司未办理合法的开工手续就让董铁施工，开工后几天军分区以手续不全为由不让施工，鑫龙田公司声称在与军分区协商，前后断断续续施工近一个月，之后就彻底不让施工了。鑫龙田公司也未将50万元工程款退还，在王兴武报案之后，鑫龙田公司、郭金力、林静、王兴武、董铁签订了《转让协议》，王兴武退出《工程施工合作协议》，涉案工程的权益及已交付的50万元全部转让给董铁。当事人围绕其诉讼请求提交了以下证据：董铁提交的工程施工合作协议、转让协议、收据与本案具有关联性，本院予以采信；郭金力提交的营业执照复印件、章程修正案、股东会决议、石嘴山市市场监督管理局备案通知书、石嘴山日报、石嘴山市工商行政管理局企业核准注销登记通知书可以证实石嘴山市鑫龙田商贸有限公司已被注销的事实，对郭金力提交的上述证据本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2012年9月10日，鑫龙田公司与王兴武签订《工程施工合作协议》，约定鑫龙田公司将其承建的大武口沟防洪工程马莲滩段综合治理工程其中一部分马莲滩段沟河道清淤工程与王兴武合作施工，施工期限为三年，即2012年9月10日至2015年9月9日。王兴武自愿以1000万元作为取得该工程合作权一次性投资，分三期支付给石嘴山市鑫龙田商贸有限公司。第一期200万元（定金），第二期300万元（王兴武进场并于开工前付清），第三期500万元（开工后三月内付清）。2012年11月9日，王兴武向鑫龙田公司交付50万元预付款。2014年4月26日，董铁、郭金力、刘江、林静、王兴武签订转让协议一份，约定解除鑫龙田公司与王兴武签订的《工程施工合作协议》，王兴武退出《工程施工合作协议》，其所有的权益转让给董铁，由董铁与鑫龙田公司产生履约关系，从即日起与王兴武不再有任何关系。另查明，协议中“刘江”的签名并非刘江本人所签；鑫龙田公司于2014年8月1日召开股东会将公司名称变更为石嘴山市中基龙田商贸有限公司。2017年7月31日，郭金力、刘江、张志松、林侃、郑伟成立清算组，由郭金力任清算组负责人，并向石嘴山市市场监督管理局申请备案注销公司。2018年1月22日，石嘴山市中基龙田商贸有限公司经石嘴山市市场监督管理局核准注销。以上事实，有原、被告提交的相关证据及各方当事人在法庭上的陈述证实并在卷佐证，足以认定，本院依法予以确认。本院认为，王兴武基于其与鑫龙田公司签订的《工程施工合作协议》向鑫龙田公司交付50万元预付款，后王兴武将涉案合同的乙方权利、义务全部转让给董铁，该转让行为有时任鑫龙田公司法定代表人郭金力、转让人王兴武、受转让人董铁在转让协议上签字确认，故董铁在本案中具有主张权利的主体资格。50万元预付款是基于《工程施工合作协议》而产生，董铁承继了合同乙方的权利义务，合同甲方即鑫龙田公司更名后被注销，对董铁要求解除与鑫龙田公司之间的《工程施工合作协议》的诉讼请求，本院予以支持；合同解除所引起的法律后果包括返还财产。本案鑫龙田公司应向董铁返还50万元预付款，但鑫龙田公司更名为石嘴山市中基龙田商贸有限公司后被注销。根据《公司法》第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，郭金力、刘江、张志松、林侃、郑伟为原石嘴山市中基龙田商贸有限公司的清算组成员，作为清算组负责人的郭金力在转让协议上签字，郭金力应当知悉涉案50万元预付款的债权人为董铁，且清算组在注销公司时并未向债权人董铁发出书面清算事宜通知书，导致董铁的债权未能得到及时的清偿，故董铁要求郭金力、刘江、张志松、林侃、郑伟返还50万元预付款的诉讼请求，本院予以支持。董铁当庭放弃主张利息，不违反法律规定，本院予以支持。郭金力抗辩本案董铁的起诉已过诉讼时效，双方未约定涉案50万元预付款的返还期限，董铁可随时要求返还，故郭金力该抗辩理由不成立。被告张志松、林侃、郑伟经本院公告传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其对举证、质证、辩论、最后陈述权利的放弃，由此产生的法律后果由其承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第四项、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款、第一百八十九条第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告董铁与原石嘴山市鑫龙田商贸有限公司的《工程施工合作协议》；二、被告郭金力、刘江、张志松、林侃、郑伟于本判决生效之日起五日内返还原告董铁预付款50万元。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10960元，由原告董铁负担3288元，被告郭金力、刘江、张志松、林侃、郑伟负担7672元；公告费600元，由被告郭金力、刘江、张志松、林侃、郑伟负担300元，因疫情延期产生的公告费300元由本院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。审判长 陈 岩人民陪审员 张芳艳人民陪审员 赵 奇 二〇二〇年五月二十九日书记员 金雪艳附：本判决适用的相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十三条清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，依据公司法第一百五十一条第三款的规定，以清算组成员有前款所述行为为由向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。公司已经清算完毕注销，上述股东参照公司法第一百五十一条第三款的规定，直接以清算组成员为被告、其他股东为第三人向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本院特别提醒：当事人上诉的，应当于递交上诉状之日起至上诉期届满后七日内，向石嘴山市中级人民法院交纳上诉案件受理费，逾期则视为放弃上诉。