渭南市临渭区人民法院民事判决书 (2019)陕0502民初2040号原告：渭南陶朱建筑安装有限责任公司。住所地：渭南市临渭区。法定代表人：李文治，公司董事长。委托诉讼代理人：党伯礼，陕西谏言律师事务所律师。委托诉讼代理人：路拴启，男，公司工作人员。被告：渭南华秦投资服务有限公司。住所地：渭南市。法定代表人：杨西顺，公司执行董事。委托诉讼代理人：杨佐臣，陕西秀林律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁碧强，男，公司工作人员。被告：中十冶集团有限公司。住所地：西安市碑林区。法定代表人：刘冠胜，公司董事长。委托诉讼代理人：刘陆训，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘知原，陕西仁和万国律师事务所律师。被告：陕西美可高特羊乳有限公司。住所地：渭南市北。法定代表人：刘丽，公司董事长。委托诉讼代理人：宋明国，天津世杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王占台，男，公司工作人员。原告渭南陶朱建筑安装有限责任公司（以下简称陶朱公司）与被告渭南华秦投资服务有限公司（以下简称华秦公司）、中十冶集团有限公司（以下简称中十冶集团）、陕西美可高特羊乳有限公司（以下简称美可高特公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告陶朱公司委托诉讼代理人党伯礼、路拴启到庭参加诉讼，被告华秦公司委托诉讼代理人杨佐臣、袁碧强、被告中十冶集团委托诉讼代理人刘陆训、刘知原均到庭参加诉讼，被告美可高特公司委托诉讼代理人宋明国、王占台第一、二次开庭到庭参加诉讼，第三次开庭无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陶朱公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告华秦公司支付原告陶朱公司工程款23129674.66元及利息（按中国人民银行同期贷款基准利率自2019年1月1日起计算至清偿之日止）；2.判令被告中十冶集团、美可高特公司在欠付工程款范围内对上述工程款承担连带责任；3.判令被告美可高特公司自2019年1月25日起至清结工程款时向原告陶朱公司支付100万元的贷款利息20000元，并承担没有如期支付利息的违约金100000元；4.判令原告陶朱公司在工程款范围内对案涉工程享有优先受偿权；5.三被告承担原告因诉讼支付的一切费用。事实与理由：2010年9月30日被告美可高特公司与被告中十冶集团签订建设工程施工合同，约定由被告中十冶集团承建被告美可高特公司位于渭南市XX区XX路北的陕西美可高特日处理400吨羊乳深加工项目，合同工期为240天，开工日期为2010年10月1日，竣工日期为2011年5月31日，合同总价为40501948.32元（含工程预留金6153849.89元、消防工程预留金1266500元）。同日，被告中十冶集团又将该工程转包给被告华秦公司，被告华秦公司再次将工程以34348098.43元的价格发包给原告陶朱公司。原告陶朱公司实际施工。后因被告美可高特公司不能按照约定支付工程款，工程多次停工至今。原告陶朱公司依据被告美可高特公司与被告中十冶集团就调整合同价款的补充协议对已完工程造价与被告美可高特公司的委托代理人进行多次协商。2017年12月26日被告美可高特公司向原告陶朱公司作出承诺，同意原告贷款100万元，并自愿承担原告每月2万元利息，自愿承担2万元以上，10万元以下的违约金。2018年11月7日，被告美可高特公司母公司美可高特羊乳有限公司向原告陶朱公司出具委托书，委托刘志军同志全权负责案涉工程项目结算。2018年11月20日美可高特羊乳有限公司向原告陶朱公司承诺“经我单位研究决定，给你单位已实际完成的所有工程量，按照陕西省建设厅及国家相关规定给予工程结算，请你单位在2018年12月20日前提供工程结算，我单位在2019年元月十日前给予你单位对账通知，确保2019年元月底前核对出该工程总价，否则，我单位认可你单位提供的工程结算数额。”2018年11月29日，原告陶朱公司向美可高特羊乳有限公司邮寄通知，要求美可高特羊乳有限公司指派刘志军于2018年12月5日前来渭南组织有关工程管理人员进行完善工程变更签证，否则，视为对原告结算内容没有异议，但美可高特羊乳有限公司一直未派员办理手续。后原告陶朱公司自行结算工程总价为45884674.66元，按照上述约定日期前向被告美可高特公司工作人员提交工程结算书一份，并向美可高特羊乳有限公司邮寄该结算书。被告美可高特公司及美可高特羊乳有限公司至今均未答复。被告华秦公司向原告陶朱公司支付工程款22755000元，剩余款项未支付，故原告诉至法院。被告华秦公司辩称，原告陶朱公司与被告华秦公司签订的建设工程施工合同因违反法律禁止性规定无效。该合同施工方为被告中十冶集团下设项目部，原告主体不适格。被告美可高特公司为发包人，应承担付款责任。被告中十冶集团辩称，原告陶朱公司所述案涉工程发包、转包和合同签订过程属实，其与原告陶朱公司不存在合同关系。合同履行过程中，被告中十冶集团共收到被告美可高特公司进度款19555000元，被告中十冶集团在扣除27万元管理费后，将其余款项全部支付给被告华秦公司，被告华秦公司应向原告陶朱公司支付工程款。被告美可高特公司辩称，其与被告中十冶集团签的《陕西省建设工程施工合同》合法有效，被告美可高特公司不知被告中十冶集团与被告华秦公司的转包行为，应驳回原告陶朱公司对被告美可高特的诉讼请求。第二次开庭中，原告陶朱公司为证明其主张，提供以下证据：1.《陕西省建设工程施工合同》，用于证明被告美可高特公司将案涉工程发包给被告中十冶集团承建，合同通用条款约定发包人在收到承包人建设项目竣工结算汇总资料后30天内审查完成，发包人收到竣工结算报告及结算资料后，在本条规定期限内对结算报告及资料没有提出意见则视同认可。2.《建设施工合同书》，用于证明被告中十冶集团将案涉工程转包给被告华秦公司，被告华秦公司又将工程转包给原告陶朱公司，合同约定工程进度款的支付、合同价款的调整等内容按甲方与施工单位签订合同执行。3.中十冶集团《中十冶集项发（2010）171号》文件，用于证明被告中十冶集团在2010年10月26日设立“中十冶集团有限公司陕西美可高特工程项目经理部”（以下简称中十冶项目部），任命路拴启为项目部副经理。4.委托书二份，用于证明被告美可高特公司委托刘志军全权处理案涉工程项目事宜和结算事宜。5.承诺书，用于证明案涉工程停工，美可高特羊乳有限公司承诺对实际已完工程量进行结算，并在2019年元月底前核对工程总价，否则视为认可施工单位提供的结算数额。6.短信截图五份，用于证明案涉项目部负责人路拴启多次督促被告美可高特公司刘志军办理结算手续。7.通知、快递回单，用于证明中十冶项目部负责人路拴启向美可高特羊乳有限公司邮寄送达通知，要求2018年12月5日前办理签证，否则视为对变更内容无异议。8.工程结算书，用于证明中十冶项目部委托专业人员核定已完工程总价为45884674.66元。9.顺丰快递单，用于证明2018年12月20日中十冶项目部负责人路拴启向美可高特羊乳有限公司邮寄工程结算文件。10.承诺书，用于证明被告美可高特公司同意施工单位贷款100万元，期限一年，承诺承担每月2万元利息，到期未付，承担2万元以上、10万元以下违约金。自2017年12月25日起。11.证明，用于证明路拴启为原告陶朱公司第九项目部负责人。被告华秦公司对原告陶朱公司提供的第一、二、三、四、五、六、七、九、十一、组证据的真实性无异议，但对证明目的不认可；对第八、十组证据的真实性不认可。被告中十冶集团对原告陶朱公司提供的第一、三、五、七、八、九组证据无异议，认为其他证据与被告中十冶集团无关，不予质证。被告美可高特公司对原告陶朱公司提供的第一组证据的真实性无异议，对证明目的不认可；对第四组证据中的2017年12月17日委托书的真实性无异议，对证明目的不认可，对该组另一委托书的真实性不认可；对第二、三、第五证据的真实性不认可；对其他证据不予质证。被告华秦公司为证明其主张，提供以下证据：1.《陕西省建设工程施工合同》、《建设工程补充协议》、《补充协议2》、《专业公司承包协议书》、《建设施工合同书》，用于证明案涉工程由被告美可高特公司发包给被告中十冶集团，又被转包给被告华秦公司，再转包给原告陶朱公司，以上转包行为无效。2.《关于成立中十冶集团有限公司陕西美可高特工程项目经理部及人员聘任的通知》、《通知》、《陕西美可高特项目工地建设复工通知》、《开工承诺书》二份、纳税票据四份，用于证明施工单位为被告中十冶项目部，原告陶朱公司主体不适格。3.《关于陕西美可高特日处理400吨羊乳深加工项目问题的函》、《关于支付我部工程款解决返乡农民工工资的函》、2015年1月26日《关于请求督促陕西美可高特羊乳有限公司尽快支付农民工工资的报告》、2015年3月25日《关于支付工程款的说明》、《关于陕西美可高特羊乳有限公司拖欠我部工程款的说明》、2018年11月20日《承诺书》，用于证明被告美可高特公司为工程款的付款人，也是本案付款义务人。原告陶朱公司对被告华秦公司提供第一组证据无异议，对第二、三组证据的真实性无异议，但对证明目的不认可。被告中十冶集团对被告华秦公司提供第一组证据中《建设施工合同书》不予质证，对该组其他证据的真实性无异议，对证明目的不认可；对第二、三组证据的真实性无异议。被告美可高特公司对被告华秦公司提供证据无异议。被告中十冶集团为证明其主张，提供以下证据：1.《陕西省建设工程施工合同》、《建设工程补充协议》、《补充协议2》，用于证明被告中十冶集团承建案涉工程后转包给被告华秦公司，被告美可高特公司应在欠付工程款范围内对原告承担责任。2.《专业公司承包协议书》、《专业公司承包协议终止书》、《承揽工程责任书》，用于证明被告中十冶集团未与原告陶朱公司签订合同，双方之间不存在施工合同关系，原告陶朱公司应向其合同相对人被告华秦公司主张工程款。原告陶朱公司对被告中十冶集团提供证据的真实性无异议，但对证明目的不认可。被告华秦公司对被告中十冶集团提供证据的真实性无异议，但对第二组证据的证明目的不认可。被告美可高特公司对被告中十冶集团提供第一组证据的真实性无异议，但对证明目的不认可；对第二组证据的真实性无法辨别。被告美可高特公司为证明其主张，提供以下证据：1.营业执照、建设用地规划许可证、施工许可证，用于证明案涉工程项目合法性。2.陕西省建设工程施工合同，用于证明被告美可高特公司仅与被告中十冶集团存在施工合同关系，与本案其他当事人均无关。原告陶朱公司对被告美可高特公司提供第一组证据无异议，对第二组证据的真实性无异议，但对证明目的不认可。被告华秦公司对被告美可高特公司提供的证据无异议。被告中十冶集团对被告美可高特公司提供第一组证据无异议，对第二组证据的真实性无异议，但对证明目的不认可。第三次开庭中，原告陶朱公司为证明其主张，提交以下证据：1.2019年11月16日情况说明，用于证明原告陶朱公司与被告华秦公司共同确认案涉工程结算总价为45884674.66元。2.对账单，用于证明原告陶朱公司从被告华秦公司、中十冶集团、美可高特公司受领工程款共计22871287元（包括被告华秦公司收取的管理费802246.9元和被告中十冶集团收取的管理费281466.1元，合计1083713元）。3.顺丰快递回执，用于证明原告陶朱公司向美可高特羊乳有限公司法定代表人刘丽邮寄送达结算报告。4.收条，用于证明被告美可高特公司工作人员汪某某已收到结算材料。被告华秦公司、被告中十冶集团均对原告陶朱公司提供的证据无异议。被告华秦公司提交明细表、收据三十二张作为证据，用于证明其与原告陶朱公司及其他被告之间资金往来，其认可原告陶朱公司陈述的当事人之间往来款项数额，如其明细记载与原告陶朱公司不一致，则以原告陶朱公司主张为准。原告陶朱公司对华秦公司提交的证据无异议。被告中十冶集团对被告华秦公司提供证据的真实性无异议，但提出其向被告华秦公司付款31笔，被告华秦公司提交记录只有30笔，数额少11万余元。被告中十冶集团提交回单31份作为证据，用于证明被告美可高特公司向被告中十冶集团付款总额19555000元。原告陶朱公司、被告华秦公司均对被告中十冶集团提交的证据无异议。被告美可高特公司未到庭，亦未提交其他证据。以上证据均当庭出示，各方当事人对原告陶朱公司提供的《陕西省建设工程施工合同》，被告华秦公司、被告中十冶集团提供的《陕西省建设工程施工合同》、《建设工程补充协议》、《补充协议2》、《专业公司承包协议书》、《关于成立中十冶集团有限公司陕西美可高特工程项目经理部及人员聘任的通知》、《通知》、《陕西美可高特项目工地建设复工通知》、《开工承诺书》、纳税票据、《关于陕西美可高特日处理400吨羊乳深加工项目问题的函》、《关于支付我部工程款解决返乡农民工工资的函》、《关于请求督促陕西美可高特羊乳有限公司尽快支付农民工工资的报告》、《关于支付工程款的说明》、《关于陕西美可高特羊乳有限公司拖欠我部工程款的说明》、《承诺书》和被告美可高特公司提供证据的真实性均无异议，本院经审查，依法予以确认。根据各方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年9月30日被告美可高特公司（发包人）与被告中十冶集团（承包人）签订《陕西省建设工程施工合同》，双方约定被告中十冶集团承包陕西美可高特日处理400吨羊乳深加工项目工程。被告中十冶集团基于其与被告华秦公司签订的《专业公司承包协议书》，将上述工程项目发包给被告华秦公司。同日，被告华秦公司（甲方）与原告陶朱公司（乙方）签订《建设施工合同书》，双方约定乙方承包甲方总承包的陕西美可高特日处理400吨羊乳深加工项目工程，路拴启代表原告陶朱公司签字。2010年10月26日被告中十冶集团印发中十冶集项发（2010）171号文件，决定成立中十冶集团有限公司陕西美可高特工程项目部经理部（以下简称美可高特项目部），聘任路拴启为美可高特项目部副经理。合同签订后，原告陶朱公司组织施工。施工过程中，因故多次停工。2015年10月施工停止至今。2017年12月26日被告美可高特公司向美可高特项目部经理路拴启出具《承诺书》，提出其同意施工单位贷款100万元，期限一年，承诺承担每月2万元利息，到期未付，承担2万元以上、10万元以下的违约金，自2017年12月25日起。2018年11月20日被告美可高特公司向美可高特项目部经理路拴启出具《承诺书》，提出按照陕西省建设厅及国家相关规定，对已完工程量进行结算，要求在2018年12月20日之前提供工程结算，承诺其在2019年1月10日前给予对账单，确保2019年1月底核对工程总价，否则认可对方提供的工程结算数额。被告美可高特公司法定代表人刘丽签字确认。2018年12月19日美可高特项目部制作《陕西美可高特项目工程结算书》，核定工程总价为45884674.66元。次日，路拴启将该结算书邮寄送达被告美可高特公司法定代表人刘丽，并直接送达被告美可高特公司工作人员汪某某。2019年11月6日被告华秦公司出具《情况说明》，认可美可高特项目部制作的《陕西美可高特项目工程结算书》，同意以该价格作为其与原告陶朱公司的合同结算价格。另查，合同履行过程中，被告美可高特公司分别向被告中十冶集团、华秦公司、原告陶朱公司支付工程款19555000元、500000元、3900000元，共计23955000元。被告中十冶集团分别向被告华秦公司、原告陶朱公司支付工程款16473533.9元、2800000元，合计19273533.9元。被告华秦公司向原告陶朱公司支付工程款16171287元。原告陶朱公司共计收取工程款22871287元，被告华秦公司收取管理费802246.9元，被告中十冶集团收取管理费281466.1元。庭审后，原告陶朱公司向本院申请撤回工程款1200000元的主张。本院认为，本案争议焦点为：一、原告陶朱公司主张的结算总价是否能够作为付款依据。二、被告华秦公司是否应向原告陶朱公司支付工程款。三、原告陶朱公司主张的利息、违约金是否应予支持。四、被告中十冶集团和被告美可高特公司是否负有付款责任。五、原告陶朱公司是否享有工程价款优先权。关于第一项争议焦点，被告中十冶集团下设美可高特项目部按照被告美可高特公司《承诺书》指定时间向被告美可高特公司送达结算文件，被告美可高特公司未给予回复，依约应视为对该结算文件无异议，且被告华秦公司认可其与原告陶朱公司之间工程总价45884674.66元，故原告陶朱公司可以以此价格作为付款依据。关于第二项争议焦点，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《施工合同解释》）第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。被告华秦公司与原告陶朱公司就案涉工程签订施工合同，该合同虽因转包不具合法性，但被告华秦公司与原告陶朱公司已完成工程结算，被告华秦公司依法应参照结算价款向原告陶朱公司支付工程款。双方确认工程总价为45884674.66元，扣除原告陶朱公司已受领的价款22871287元和其自愿撤回的1200000元工程款的主张，被告华秦公司还应给付原告陶朱公司工程款21813387.66元。关于第三项争议焦点，原告陶朱公司据以主张利息和违约金的承诺书系被告美可高特公司向被告中十冶集团下设美可高特项目部发出，故原告陶朱公司无权向被告美可高特主张利息和违约金。关于第四项争议焦点，被告中十冶集团与原告陶朱公司不具有合同关系，且不负有其他法定或约定付款义务，故被告中十冶集团不承担付款责任。《施工合同解释》第二十六条第二款规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。被告美可高特公司为案涉工程建设单位和总发包人，其未提供证据证明是否下欠被告中十冶集团工程款及数额等事实，故依法应承担连带付款责任。关于第五项争议焦点，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。该规定中的工程价款优先受偿权以合法施工合同为基础，原告陶朱公司作为转包合同的实际施工人，依法不享有工程价款优先受偿权。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告渭南华秦投资服务有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告渭南陶朱建筑安装有限责任公司工程款21813387.66元。二、被告陕西美可高特羊乳有限公司就上述第一项履行内容在欠付工程款范围内承担连带清偿责任。三、驳回原告渭南陶朱建筑安装有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费159401元，由原告渭南陶朱建筑安装有限责任公司负担11158元，由被告渭南华秦投资服务有限公司、陕西美可高特羊乳有限公司负担148243元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。       审  判  长      陈福红审  判  员      王卓雅人民陪审员      张卫玲  二0二0年五月十四日  书 记 员      崔燕钰  1