甘肃省高台县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘0724民初559号 原告：甘肃天薇房地产开发有限公司。 住所地：甘肃省张掖市高台县巷道镇雨田花苑**楼****商铺。 统一社信用代码：91620702MA74N4C06U。 法定代表人：唐某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：盛某某，甘肃鑫星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钱某某，系该公司销售部经理。 被告：张某某，男，汉族，住，住山东省住高台县。 原告甘肃天薇房地产开发有限公司诉与被告张某某房屋买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月12日立案后，由审判员靳玉峰担任审判长与审判员夏玉雷、人民陪审员王国录组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人盛某某、钱某某，被告张某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 甘肃天薇房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告继续履行与原告签订的《商品房买卖合同》，支付原告买卖房屋欠款348000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月15日，原被告签订《天薇国际商城认购书》一份，双方约定：被告购买原告位于天薇国际商城2幢综合楼1单元1122室住宅楼一套，建筑面积59.5平方米，单价每平方米6184.88元，总价款为人民币368000元，被告于签订协议时支付定金10000元，若因被告原因放弃购买，则定金不予退还。被告于2018年4月20日前支付首付款118000元，按揭贷款250000元，被告需在签订认购书之日起三天内提供办理按揭贷款资料。如被告未能按照上述约定时间内补齐余款及贷款资料，则按违约处理，视为被告自动放弃该认购物业。原告有权将该物业转售他人，而不另行通知被告，定金不予退还。认购书签订后，被告支付定金10000元。2018年5月13日，原被告正式签订《商品房买卖合同》，双方约定：被告购买原告住宅楼总价款368000元，被告于2018年4月21日前支付首期房款118000元，余款250000元向建设银行申请贷款支付。逾期30日内，被告按日向原告支付逾期应付款万分之二的违约金，逾期超过30日后，原告有权解除合同。合同签订后，被告交付房款10000元。被告在银行办理按揭手续时，必须要付清首付，为促成交易，原告从其账户给被告打款98000元，被告又将该款转回原告公司，所以，被告实际交付定金及房款为20000元，剩余房款未付。庭审中，原告变更诉讼请求，要求解除与被告张某某签订的《商品房买卖合同》，并由被告张某某按合同约定承担合同总价款20%的违约金。 张某某辩称，首先，原被告双方签订了《商品房买卖合同》属实，但原告陈述由其代被告交付首付款98000元不属实，该98000元首付款是由被告交纳，原告还向被告出具了收据，包括前期支付的定金和房款20000元，被告向原告共计交纳118000元。其次，被告银行按揭贷款未办理完成属实，理由是在签订合同后，原告以领导阅看为由收走了被告的合同，而且，当时签署了二次合同，合同内容是不一样的，原告未出示的合同中首付款118000元，同时被告还出具了98000元借条。被告对合同内容一无所知，被告索要合同，原告拒绝提供，被告担心履行了合同后，原告还会以另一份合同要钱。另外，被告起初预定的房屋样式原告擅自做了变动，不符合被告预定房屋的要求。所以，被告无法继续履行合同。再次，现被告同意解除合同，并由原告返还被告已经交付的118000元，不再对原告承担任何责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织进行了质证。原告提交建设银行网上银行回执单二张、房款核对单二张、天薇国际认购书一份、商品房买卖合同一份，被告提交银行交易记录二张、收款收据一张、通话录音一份。被告对原告提交的房款核对单、天薇国际认购书真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：⑴、原告提交的建设银行回执单二张，证明被告应支付的首付款98000元，实际是原告转到钱某某、张天华账户后又转给被告的事实。被告的质证认为该证据与本案不具有关联性，故该证据在本案中不予认定；⑵、原告提交的商品房买卖合同一份，被告质证认为在四月份还签署了另一份房屋买卖合同，该合同是为了贷款和城建局备案用的，但被告并不否认该合同部分内容的真实性且认可此合同上的签字真实性，本院予以认定；⑶、被告提交的银行交易记录二张、收款收据一张，原告质证认为被告手机银行截图难辨真假，收据属实，但是为了能够办理成按揭而开，对于原告的辩解理由其未提供相反的证据加以反驳，以上证据本院予以认定。⑷、被告提交的的通话录音一份，证明双方间有两份合同的事实，仅该录音不足以证明被告的主张，本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月15日，原告甘肃天薇房地产开发有限公司与被告张某某签订《天薇国际商城认购书》一份，双方约定由被告张某某认购原告位于天薇国际商城2号楼一单元11层1122室住宅楼一套，建筑面积59.5平方米，单价每平方米6184.88元，总价款为人民币368000元，被告交付定金10000元，于2018年4月20日前付清首付118000元，在建设银行办理按揭贷款250000元。认购书签订后，被告交付定金10000元、房款10000元，共计20000元。2018年5月13日，原被告双方按认购书的约定签订了《房屋买卖合同》及补充协议，合同根据认购书对住宅楼位置、面积、价款、付款方式进行了确认，合同第八条及补充协议第2、3、4条约定了逾期付款责任，合同还对商品房交付条件和手续、面积差异处理方式、规划设计变更、商品房质量及保修责任等进行了约定。2018年5月21日，被告以向原告借款的方式交付房款98000元，并由原告出具收款收据二张。至此，被告实际向原告支付房款及定金20000元，未按约定办理完成建设银行按揭手续。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。原被告双方签订的《商品房买卖合同》和《补充协议》，系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。现原告要求与被告解除合同并由被告向原告支付违约金，被告同意解除合同，但要求原告退还已交付房款，从合同约定及履行看，自被告交付约定的款项后，被告亦无意再继续履行合同，现双方均同意解除合同，本院应予准许，但被告无正当理由不按约继续履行合同构成违约，违背了诚实信用原则，应当承担违约责任，被告辩解违约是因双方签署了两份内容不一致合同，且原告收走其书面合同，其无法了解合同内容造成的，是原告违约在先，但被告未向法庭提供证据加以证实，故对被告的辩解理由，本院不予采纳。被告应按照合同约定承担总房款20%的违约金。关于被告交付98000元房款的来源，结合庭审中被告认可又反悔，反复其词，从被告整体自认情况看，此款是以被告向原告借款的方式支付，也即原告垫付，为了减少双方对此款的诉累，判决原告向被告返还房款后再由原告向被告主张债权实属多余，应直接从中扣除。合同行为系双方自愿行为，合同的签订双方要尽到审、慎的注意义务，若不履行认真、谨慎的审查义务，造成的不利后果应当自负，故对于被告张某某关于原告擅自变更标的物，对合同理解不足等辩解理由不予采纳。据此，为了维护法律尊严和合同的稳定性，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百一十四条、第一百一十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，经合议庭评议判决如下： 原告甘肃天薇房地产开发有限公司与被告张某某签订的《商品房买卖合同》予以解除； 被告张某某承担违约金73600元，扣除被告张某某已交纳房款20000元后，由被告张某某再向原告支付53600元。限于本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6520元，由原告甘肃天薇房地产开发有限公司自负5516元，被告张某某承担1004元并同案件款一并给付原告，原告预交的受理费6520元，不再退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 逾期不上诉，本判决发生法律效力，双方当事人必须自觉履行。否则，本院将依据对方当事人的申请强制执行。申请执行的期限为二年。当事人超过申请执行期限申请执行的，不予受理。 审 判 长  靳玉峰 审 判 员  夏玉雷 人民陪审员  王国录 二〇二〇年五月九日 书 记 员  雷晓琳 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的确义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。