北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初62961号原告：王涛，男，1979年5月31日出生，汉族，无业，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：郑景田，北京奥北律师事务所律师。委托诉讼代理人：易晓莉，北京奥北律师事务所实习律师律师。被告：深圳金石中睿投资管理有限公司，深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：张继军，总经理。被告：珠海金石中睿投资有限公司，住所地珠海市横琴新区宝华路****-35516（集中办公区）。法定代表人：田桐桐，总经理。二被告委托诉讼代理人：刘正赫，北京安杰律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：苏文，北京安杰律师事务所实行律师。原告王涛（以下简称原告）与被告深圳金石中睿投资管理有限公司、珠海金石中睿投资有限公司（单独提及时分别称深圳金石公司、珠海金石公司，一并提及提及称二被告）劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郑景田、易晓丽，二被告委托诉讼代理人刘正赫、苏文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、变更第一项诉求为：判令两被告支付原告2017年1月1日至2017年12月31日工资差额157389元。2、珠海金石公司支付原告2018年1月1日至2018年5月11日岗位工资92886.21元。3、珠海金石公司支付原告2018年4月1日至2018年4月30日基本工资差额18444.27元。4、深圳金石公司支付原告2016年5月23日至2017年9月30日休息日加班费4540.28元，工作日加班费67252.84元，237小时工作日加班，休息日加班30个小时。5、判令珠海金石公司支付原告2017年10月1日至2018年5月1日加班费10882.76元（30个小时）；工作日加班费13875.52（51个小时）。6、判令二被告支付2016年5月23日-2018年5月11日19天未休年假工资55139.31元。7、判令珠海金石公司支付原告违法解除劳动合同的赔偿金人民币110880元，深圳金石公司承担连带责任。8、判令深圳金石公司以每月9875元为标准支付原告自2018年5月11日起至《保密与竞业限制协议》解除之日的竞业限制补偿金，请求判令额外支付三个月的竞业限制补偿。9、判令珠海金石公司以每月9468元为标准支付原告自2018年5月11日起至《保密与竞业限制协议》解除之日的竞业限制补偿金，请求判令额外支付三个月的竞业限制补偿。事实和理由：深圳金石公司与珠海金石公司均为国经泰富投资有限公司全资子公司，前者成立于2015年5月27日，后者成立于2017年8月21日，法定代表人均为张继军，实际经营地均为北京市朝阳区北辰西路8号北辰世纪中心B座12层。原告于2016年5月23日入职深圳金石公司担任财务总监岗位工作，当日双方签订《劳动合同书》和《保密与竟业限制协议》。《劳动合同书》约定期限自2016年5月23日至2021年5月22日，工资由基本工资和岗位工资两部分组成，基本工资标准为每月32917元人民币，岗位工资标准为每月32917元人民币。《保密与竞业限制协议》约定竞业限制期限为两年，竞业限制期从离职之日起开始计算。在竞业限制期限内按月给予原告经济补偿9875元。劳动合同履行期间，深圳金石公司于2017年10月1日安排原告担任珠海金石公司另类投资中心副总裁，并与珠海金石公司签订《劳动合同书》和《保密与竞业限制协议》。《劳动合同书》约定期限自2017年10月1日起至2021年5月22日止，工资由基本工资和岗位工资两部分组成，基本工资标准为每月31560元人民币，岗位工资标准为每月21040元人民币。《保密与竞业限制协议》约定竞业限制期限为两年，竞业限制期从离职之日起开始计算。在竞业限制期限内按月给予原告经济补偿9468元。2018年5月11日，珠海金石中睿投资有限公司通过电子邮件通知原告解除劳动合同，但于当日便收回了原告的工作邮箱，且至今未出具书面的解除劳动合同通知。二被告公司辩称，二被告公司无需向原告支付岗位工资和工资差额。深圳金石公司已经与原告于2017年9月30日签署解除劳动合同协议，约定双方一致确认因解除劳动关系有关的未决或潜在任何争议因本协议签署而获得解决，双方无任何劳动争议，无未了协议，深圳金石公司不再对原告有任何款项支付义务，该协议为双方平等自愿签订，原告未受欺诈胁迫或乘人之危，所以原告第一、四、八项诉讼请求不应支持。根据员工与珠海金石公司所签劳动合同，员工的岗位工资根据岗位胜任度评定结果决定，该岗位工资实为绩效工资，根据公司薪酬管理制度第17条第3款，离职员工在考核期内离职不享有当期绩效工资，公司的绩效考核管理制度亦有同样规定。珠海金石公司不同意支付原告2018年4月1日-2018年4月30日的基本工资差额，理由为：基于原告在2018年1至4月的旷工时长，总共72.7个小时，工资在发放2018年4月的工资发生了扣减14596.82元，4月实得税前31560+补助1140-五险一金个人部分3122.2-个人所得税1865.25-旷工时长14596.82，实发工资是13115.73元，所以原告第三项诉求不应支持。关于加班费，基于员工与深圳金石公司于2017年9月30日签署解除劳动关系协议，双方不再有任何给付义务，所以深圳公司不应向原告支付加班费，恳请驳回第四项。珠海金石公司实行加班审批，员工加班需要提起加班申请，这是正常的用工管理模式，以及劳动者应遵守的劳动纪律，未经批准的加班不视为加班，根据最高院司法解释三，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，原告未能提交有效证据证明加班，且未履行加班手续，应当承担举证不能的责任，请法院驳回原告第五项诉求。关于未休年假工资补偿，原告变更的诉求，增加了2018年1月1日之前的，没有经过劳动仲裁的前置程序。关于2018年1月1日至5月11日，原告可享受的带薪年休假天数，根据企业职工带薪年休假实施办法，员工可以按比例享受三天，2018年3月30日，4月26日，各休了一天年假，原告实际应休未休年假天数为一天。珠海金石公司在发放原告2018年5月实际工作日的工资时已多发放了三天的工资，是5月14、15、16日，所以珠海公司不应向原告支付年假工资，恳请法院驳回原告第六项诉求关于违法解除劳动合同赔偿金，珠海金石公司解除劳动合同的法律依据为劳动合同法第39条第2节：严重违反用人单位规章制度，珠海金石公司解除劳动合同的制度依据系员工手册，该员工手册已经履行法定民主程序。根据员工手册4.3.1/4.3，未经批准私自外出、上班时间脱岗、连续款共三天（含）或年度累计旷工超过五天（含）公司有权解除劳动合同不支付任何经济补偿金。珠海金石公司解除劳动合同的事实依据：2018年1月至5月期间，原告上班时间脱岗累计时间一个小时以上的时间为40.25小时，给公司的正常运营管理造成极大不良影响，已经超过5天，公司认为，员工性质恶劣，基于以下五点。1。员工恶意利用上班间隙脱岗，频繁进入且脱岗超过1小时的情形累计超过40.25小时，员工没有提供有关证据证明脱岗是基于工作原因。2.员工的岗位性质属于财务中后台岗位，日常工作无需频繁进出公司。3、根据公司稍后提交的考勤记录公证，经与其他中后岗位进行对比，如此频繁进入且脱岗的情况实属异常不符合常理。4、根据公司进一步的统计分类，2018年1至4月期间，脱岗时间在一小时以上的40.25小时，0.5-1小时之间7.72小时，脱岗时间0.5小时以内18.01小时合计旷工65.98小时。5.根据员工手册9.4.1，员工在申请陪产假，2018年4月9日至4月23日没有在公司oa附上出生证明，公司当庭提出请员工提供出生证明予以佐证，履行约定义务。珠海金石公司已将劳动合同解除通知送达员工，根据员工离职流程表，离职审批的内容为：员工辞退审批流程至2018年5月11日。辞退一词，证明珠海金石公司以严重违纪为由，解除劳动关系的事实，在该离职流程表第二页，员工签字确认领取了离职证明，离职证明没有写离职原因，是为了协助原告取得新的工作，留有一定情面。综上，珠海金石公司为合法解除劳动合同，无需支付赔偿金，恳请法院驳回原告第七项诉求。关于竞业限制补偿金，深圳金石公司与原告2018年9月30日已经解除劳动关系，双方无未了事宜，深圳金石公司没有义务向员工支付竞业限制补偿金。员工离职后，珠海金石公司没有要求员工履行竞业限制义务，2018年6月15日通过电子邮件和EMS发出《关于免除竞业限制的告知书》明确告知无需履行竞业限制通知书，员工拒收，珠海金石公司又于6月22日通过顺丰向员工发送了同样内容，之后公司又通过报纸公告送达，珠海金石公司无需支付6月15日之后的竞业限制补偿金。原告就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲不字[2017]第00804号不予受理通知书，决定不予受理。原告不服该决定，诉至本院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、二被告公司之间的关系，原告主张二被告公司系一套人马二块牌子，其工作地点均在北京市朝阳区北辰西路8号北辰世纪中心B座，社保均是委托第三方缴纳。二被告认可其是关联公司，工作地点及社保缴纳情况属实。2.关于原告入职及工作情况，原告于2016年5月23日入职深圳金石公司，双方签有劳动合同及保密与竞业限制协议，合同约定期限为2016年5月23日至2021年5月22日。原告主张其工资构成为基本工资32917元、岗位工资32917元；深圳金石公司主张分为岗位工资（基本工资）和绩效工资，每月32917元，绩效工资根据考核结果在次年第一季度发放。2017年9月30日，甲方（深圳金石公司）与乙方（原告）签订《解除劳动合同协议》，约定：经甲乙双方友好协商一致同意于2017年09月30日解除双方的劳动关系，乙方工资依照此日期结算。1、甲方向乙方支付上述工资后，甲乙双方再无任何经济纠纷。2、甲乙双方一致确认，本协议签定后，双方因劳动关系或其解除劳动关系而产生的或与之有关的未决或潜在的任何争议己因本协议之签署而获得解决，甲乙双方再无任何劳动争议。除本协议涉及的款项外，甲方不再有任何义务或责任向乙方支付因该劳动关系、解除该劳动关系所产生的或有关的任何款项。2017年10月1日，原告入职珠海金石公司，双方签有《劳动合同书》（约定：期限为2017年10月1日至2021年5月22日，岗位为另类投资中心副总裁；劳动报酬工资由基本工资和岗位工资两部分组成，现员工基本工资标准为每月31560元（税前），岗位工资标准为每月21040元（税前）；岗位工资由甲方依据乙方所担任岗位的岗位胜任度评定结果，按照公司是《岗位胜任度评定管理办法》的要求确定乙方岗位工资的发放金额、方式和时间）及《保密与竞业限制协议》（约定：甲乙双方约定乙方竞业限制的期限为两年，竞业限制期从乙方离职之日起开始计算。在竞业限制期限内甲方按月给予乙方经济补偿9468元人民币税前）2、关于劳动关系解除情况，原告主张2018年5月11日，珠海金石公司以电子邮件形式向其发送《解除劳动合同通知书》（显示：发件人高燕，收件人王涛；内容：王涛：我们很遗憾的通知，珠海金石中睿投资有限公司自2018年5月11日起解除此前与您签订的劳动合同，合同期限：2017年10月1日至2021年5月22日。请您于2018年5月11日办理完离职手续），解除双方之间的劳动关系，当时未说明任何理由。珠海金石公司表示该证据系打印件，未经过证据保全，真实性不予认可，并主张公司是2018年5月11日当面通知原告解除的劳动合同。本案中，珠海金石公司主张与原告解除劳动合同的事实依据是2018年1月至5月期间，原告上班时间脱岗累计时间一个小时以上的时间为40.25小时，给公司的正常运营管理造成极大不良影响，已经超过5天，依据根据员工手册4.3.1/4.3未经批准私自外出、上班时间脱岗、连续款共三天（含）或年度累计旷工超过五天（含）公司有权解除劳动合同不支付任何经济补偿金，并就其主张出示了公证书（2018）京长安内经证字第27681号（证明员工手册履行员工意见的环节），公证书（2018）京长安内经证字第27679号（证明公司员工手册在公司内网公示），《深圳金石中睿投资管理有限公司培训签到表》（证明2016年9月23日原告参加《员工手册》、《文件管理办法》培训会并在签到表上签字）、公证书（2018）京长安内经证字第27680号（证明公证文件为考勤记录，2017.8.15-2018.5.11期间，证明原告脱岗一小时以上的累计时长为40.25小时，超过5天旷工）等予以佐证。原告对上述公证书的真实性和关联性均不予认可；培训签到表时间是2016年9月23日，当时珠海金石公司还未成立；考勤记录存在可能被删除、遗漏或篡改的情况，亦从未与原告进行确认；根据被告的统计尺度，作为对比样本的金今花和高燕的考勤记录，金今花2018年1月至5月仅1小时以上的旷工累计达160小时，高燕2018年1月至6月仅1小时以上的旷工累计达129小时，显然该考勤记录不是员工出勤情况的客观和真实反映。3、关于竞业限制补偿金问题，珠海金石公司主张公司于2018年6月15日向原告用电子邮件方式送达免除竞业限制告知书，同日通过EMS寄出该份通知书，2018年7月3日公司通过报纸公告送达该份告知书，明确告知原告无需履行竞业限制义务，公证书（2018）京长安内经证字第27681号、EMS快递凭证（显示地址欠详）、《中国劳动保障报》2018年7月3日第6023期予以佐证。原告认可上述公证书、《中国劳动保障报》真实性，但主张公司无权单方解除竞业限制协议；EMS快递凭证未收到，真实性不予认可。4、关于加班工资之争议，原告主张二被告公司应分别支付其加班工资，二被告对此不予认可，原告未就存在加班事实提供相关证据。5、关于工资差额之争议，原告主张珠海金石公司拖欠其2018年1月1日至5月11日部分岗位工资及4月1日至4月30日部分基本工资，存在差额，并就其主张出示了工资统计表、中国银行及招商银行交易明细予以佐证。珠海金石公司认可该证据的真实性，但主张岗位工资实为绩效工资，根据公司薪酬管理制度第17条第3款规定，离职员工在考核期内不享有当期绩效工资；原告在2018年1至4月的旷工时长总共72.7个小时，工资在发放2018年4月的工资发生了扣减14596.82元。6、关于未休年假情况，原告在仲裁时仅主张2018年未休年假工资，而在本案中增加了2016年、2017年年假工资。原告主张其每年应享有10天年假，并出示了相关养老保险对账单（显示：2003年参加工作）予以佐证。二被告表示无法核实该对账单的真实性，主张原告2018年按比例应享受3天年假，3月30日、4月26日已休二天，公司实际多发放了3天的工资，故不应再行支付。本院认为,关于深圳金石公司是否应承担给付责任问题。原告与深圳金石公司于2017年9月30日签订了《解除劳动合同协议》，该协议系双方真实意思表示，应为合法有效，双方均应依约履行。该协议明确约定双方再无任何劳动争议，原告在本案中再行要求深圳金石工资承担给付责任，缺乏事实及法律依据，本院难以支持。关于劳动关系解除，原告主张2018年5月11日珠海金石公司以电子邮件形式向其发送《解除劳动合同通知书》，但未说明任何理由；珠海金石公司否认该证据的真实性，主张公司系当面通知解除的，但未举证证明其当时已说明解除的事实及制度依据。本案中，珠海金石公司主张原告2017.8.15-2018.5.11期间，脱岗一小时以上的累计时长为40.25小时，超过5天旷工，违反了《员工手册》的相关规定，公司解除行为符合法律规定，并出示相关公证书及考勤记录、《深圳金石中睿投资管理有限公司培训签到表》等予以佐证。原告否认该考勤记录真实性，该记录未显示有原告签字确认；《深圳金石中睿投资管理有限公司培训签到表》显示时间为2016年9月23日、而珠海金石公司成立于2017年8月21日，故培训相关文件效力不能当然适用于珠海金石公司；同时，珠海金石公司不能举证证明其2018年5月11日系以旷工之理由与原告解除的劳动关系。因此，珠海金石公司解除行为缺乏事实及法律依据，属于违法解除，应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金。原告主张的数额计算有误，本院予以更正。原告要求深圳金石公司承担连带责任，缺乏法律依据，本院不予支持。关于工资差额问题，因珠海金石公司系违法解除与原告的劳动关系，其以离职员工在考核期内离职不享有当期绩效工资为由抗辩不符合法律规定，且显示公平，应向原告支付2018年相应的岗位工资差额。因原告否认相关考勤记录真实性，该记录未显示有原告签字确认，故珠海金石公司依该记录扣减原告的相关工资应予补付。原告主张珠海金石公司应支付2017年工资差额，未提供充足证据，本院不予采信。关于未休年假工资，原告出示的社保缴纳记录显示其自2003年参加工作，故其2018年（享有10天年休假）经折算应享有3天年假。珠海金石公司主张原告已休二天及多支付三天工资不应再行支付，就此未提供充足证据，本院不予采信。原告在本案中新增加2018年之前的未休年假工资，未经仲裁前置程序，本院不予处理。关于竞业限制补偿金，双方劳动关系于2018年5月11日解除，珠海金石公司先后通过EMS、登报方式（2018年7月3日）告知原告无需履行竞业限制义务，符合法律规定，但告知前的期间仍应向原告支付竞业限制补偿金。因珠海金石公司单方解除《保密与竞业限制协议》，原告要求支付额外三个月的竞业限制补偿金，符合法律规定，应予支持。原告要求珠海金石公司支付加班工资，但未就存在加班事实予以举证，故该请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十条、第四十七条、第八十七条《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告珠海金石中睿投资有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告王涛2018年1月1日至5月11日岗位工资92886.21元；二、被告珠海金石中睿投资有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告王涛2018年4月基本工资差额14596.82元；三、被告珠海金石中睿投资有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告王涛2018年未休年假工资8706.20元；四、被告珠海金石中睿投资有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告王涛违法解除劳动关系赔偿金101604元；五、被告珠海金石中睿投资有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告王涛2018年5月11日至7月2日竞业限制补偿金16432.96元及额外三个月竞业限制补偿金28404元；六、驳回王涛其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告王涛与被告珠海金石中睿投资有限公司各负担5元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  戚俊杰人民陪审员  丁 蕾人民陪审员  王 建二〇二〇年五月二十七日书 记 员  陈思露