文书内容山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终964号上诉人（原审原告）：李某1，男，1990年8月8日出生，汉族，住莒南县。委托诉讼代理人：时文彩，莒南城区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐某1，女，1994年10月27日出生，汉族，住莒南县。上诉人李某1因与被上诉人徐某1离婚后财产纠纷一案，不服山东省莒南县人民法院（2019）鲁1327民初3845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李某1上诉请求：撤销莒南县人民法院作出的（2019）鲁1327民初3845号判决的部分内容，依法改判：1.徐某1哥哥（沈兆飞）借款30000元，应返还上诉人15000元；2.鲁ＱＵ××××号小型轿车应归夫妻共同财产；3.夫妻共同债务的140000元由被上诉人徐某1返还债权人李长峰70000元；4.上诉人用微信及支付宝转账给被上诉人的162848.98元，上诉人应得一半份额81428元；5.本案一、二审涉及的所有费用由被上诉人承担。事实和理由：原告被告经他人介绍相识，××××年××月××日生育长子李某3，2015年3月26日经政府登记，××××年××月××日生育次子李某4。后经亲子鉴定：排除李某1为次子李某4的生物学父亲，认定被告有婚内出轨的事实。以欺骗的手段迫使原告经民政局协议离婚。在婚姻关系存续期间的8年时间里，被上诉人总揽家里的所有经济收入。一、一审判决认定事实错误。1、判决书第二页倒数第6行述说：查明婚姻关系存续期间，双方共同享有借给徐某1哥哥的30000元的债权。而在判决书第5页正数11行认定“为了便于债务债权的承受，对被告其兄的债权确定由被告享有”。因夫妻共同的债权，依法应判给上诉人15000元。2、登记在徐某1名下的小型轿车鲁ＱＵ××××号亦归被告所有。因是夫妻共同财产，应有上诉人的1／2份额。3、一审法院查明的原告与被告的共同债务140000元，应由被上诉人返还1／2份额的70000元给债权人。4、判决书第4页正数第6行认定：“本院审查认为在此期间原告向被告转款83068.98元，其中微信转账44050元；转账到徐某1农业银行卡39018.98元，除此两项以外，原告还经支付宝转账给被上诉人79780元。此三项共转账162848.98元（都有转账记录为证）。5、判决书述说“离婚后徐某1还挖掘机贷款16800元，原告应予返还，上述原告应得份额以相应扣减”。此项在农村商业银行股份有限公司卡号6223××××0691支付挖掘机贷款16800元，被上诉人根本未出具支付的具体时间，法院认定是离婚后的支付，纯属认定事实严重错误。更不能据此而在上诉人应得的份额中扣除。二、原审法院适用法律错误。1、被上诉人婚内出轨的恶劣行为，由其二儿子的亲子鉴定足以证明；另其对家庭钱财的独占，其娘家人对上诉人多次进行威胁恐吓，很明显属于过错方。根据婚姻法46条规定：“对夫妻共同财产，过错方可少分或不分；一方有过错，另一方可主张多分配财产和损害赔偿，并且支付孩子的抚养费”。而莒南县法院的判决只字未提被上诉人属过错方，显然判决存在失误。2、判决书述说“女方承认了态度良好”纯属故意偏袒被上诉人的无稽之谈，事实是被上诉人从来未在如何地点、如何时候承认过任何错误，相反对上诉人及家人语言诽谤、侮辱、人身攻击。徐某1辩称：一、关于上诉人要求答辩人哥哥沈兆飞借款30000元应返还上诉人15000元的诉求，实际在莒南县法院（2019）鲁1327民初3845号判决中（判决第五页），法院查明夫妻共有财产为324583.44元（其中包含上诉人本诉求中的30000元夫妻共同债权），夫妻共同债务为206400元，共有财产在偿还完共同债务外还剩共同财产11818344元。上述财产均分，上诉人与答辩人各得59091.72元，答辩人所得财产构成（其中包含1、上诉人本诉求中的30000元夫妻共同债权；2、答辩人名下作价10000元的车牌为鲁ＱＬ××××汽车一辆；3、剩余为现金19091.72元），上述30000元一审法院已经认定为夫妻共同债权，只是鉴于债务人为答辩人的哥哥，为了便于债权的行使而判归答辩人所有冲抵到答辩人的财产份额中。二、关于上诉人要求鲁ＱＵ××××号汽车为夫妻共有财产的诉求，实际在莒南县法院（2019）鲁1327民初3845号判决中（判决第五页），法院已经认定为夫妻共有财产，上诉人针对一审判决中已认定的内容又重复上诉，法院应当予以驳回。三、关于上诉人夫妻共同债务140000元，应由答辩人返还债权人李长峰70000元的诉求，实际在莒南县法院（2019）鲁1327民初3845号判决中（判决第五页），法院已将上述债务认定为夫妻共同债务，并用夫妻共有财产进行了冲减，冲减后剩余的夫妻共有财产共计118183.44元由上诉人和答辩人均分。上诉人要求另行支付70000元的诉求于法无据，于理不合。四、关于上诉人用微信及支付宝支付给答辩人162848.98元，上诉人应分得81428元的诉求，首先上诉人并未提供足够证据证明上诉人有转给答辩人上述金额（莒南县法院（2019）鲁1327民初3845号判决第四页法院有认定），其次上诉人在离婚时所有现金余额11万余元已经作为夫妻共同财产进行了分割（莒南县法院（2019）鲁1327民初3845号判决第五页法院有认定），第三上诉人与答辩人2012年订婚同居并在当年生育第一子，直至离婚答辩人一直未工作在家照顾孩子及家庭，上诉人将所有的生产经营收入交由答辩人负责家庭的正常开支，这一点上诉人在一审庭审中也予以认可。答辩人认为上诉人实际就是在没有任何证据的情况下，臆想将婚姻存续期间的所有收入（不论是否在一审中进行了分割）再次进行分割，但上诉人却选择性地忘记了婚姻存续期间的家庭生活支出。李某1向一审法院起诉请求：1.依法重新分割原、被告婚姻关系存续期间的存款10万元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，李某1增加诉讼请求，要求分割原、被告婚后共同财产（鲁ＱＵ××××）小型轿车一辆，婚姻关系存续期间的存款19万元。一审法院认定事实：原、被告双方因感情不和于2019年2月20日在莒南县民政局协议离婚，协议约定：“两辆轿车，车牌号鲁Ｑ0××××归男方所有，鲁ＱＵ××××归女方所有；存款处理：10万元存款归女方所有；债务处理：所有债务都归男方偿还。婚前于××××年××月××日生一男孩，姓名李某3，又于××××年××月××日生一男孩，姓名李某4，抚养权都归男方，女方需付抚养费，女方有探视权，可随时探视。”现李某1诉至一审法院，请求重新分割共同财产。2019年5月29日，李某1委托威海华康司法鉴定所对其与李某4有无亲生血缘关系进行鉴定，该鉴定所出具鉴定意见：“依据现有资料和ＤＮＡ分析结果，排除李某1为李某4的生物学父亲”。另查明，在原、被告协议离婚当日，徐某1名下的中国农业银行卡（账号为6228××××4510），余额为119423.40元，中国银行卡（账号为6217××××6104），余额为2160.04元；婚姻关系存续期间，双方共同享有借给徐某1哥哥30000元的债权；双方于2018年7月27日购买山东永宏工程设备有限公司斗山ＤＸ55-9Ｃ挖掘机一部，截止原、被告协议离婚时折旧后价值163000元；登记在徐某1名下的小型轿车鲁ＱＵ××××号价值10000元。还查明，在婚姻关系存续期间原、被告共同偿还挖掘机贷款33600元，离婚后徐某1名下的山东莒南农村商业银行股份有限公司卡号6223××××0691支付挖掘机贷款16800元；李某1在双方协议离婚后至2019年4月8日共计向徐某1转款6560元；徐某1于2019年3月20日、2019年3月22日替李某1、婚生子李某3共计支付保费6870元。一审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第九条规定：男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。在本案中，原、被告协议离婚时间是2019年2月20日，至起诉时未超过一年，且在审理过程中，关于男孩李某4与李某1是否存在亲子关系问题，李某1提交了威海华康司法鉴定所的鉴定意见：“依据现有资料和ＤＮＡ分析结果，排除李某1为李某4的生物学父亲”，徐某1没有相反证据又不对此重新鉴定，应推定男孩李某4与李某1不存在亲子关系。即原、被告双方在订立离婚协议时，被告隐瞒李某4非原告亲子的事实，还协议由原告抚养其非亲子，侵害了原告的民事权益，被告具有欺诈故意，原告就此要求重新分割相应财产，一审法院予以准许。关于非亲子抚养、精神损害赔偿纠纷已另案处理完毕。李某1主张徐某1收取了其父亲李长峰的工程款32640元，因该工程款系案外人李长峰所有，与本案不是同一法律关系，本案不予处理。李某1称在双方离婚前，被告将其银行卡内的10万元存款转移到被告大伯徐某2的账户内，并提供通话录音一份，徐某1辩称，其大伯徐某2未开通中国银行的银行卡，原告对此未进一步举证证实，亦未申请证人徐某2出庭作证，对该主张一审法院不予支持。李某1称2018年7月27日双方向其父亲李长峰借款14万元购买挖掘机，证人李某2出庭作证，证实由李长峰转给徐某114万元，证人李某2系村里信用社代办员，其与原、被告无利害关系，对其证言一审法院予以采信，徐某1称该14万元中有10万元系原、被告的存款，14万元系赠与，但未提交证据予以证实，对其辩解意见一审法院不予采纳，依法认定该14万元系夫妻共同债务。李某1主张自2018年11月28日至2019年2月22日共计向被告转款178823.76元，被告不予认可，一审法院经审查认为，在此期间，原告向被告转款共计83068.98元，其中微信转账44050元，转账到徐某1农业银行卡中39018.98元，微信转账的44050元均被徐某1微信零钱提现到其农业银行卡中，其余金额原告对此未提交证据予以证实，且即便存在，考虑被告日常照顾二人之子李某3，李某3尚年幼，应视为合理生活开支范围。李某1提供的证据六（系徐某1书写收支明细）中进账一栏显示二十余万元，被告在出账一栏中亦记载相应支出明细，原告应就其主张被告仍持有进账的金额承担相应举证责任，否则应承担不利的法律后果，诉讼中，原告就此未进一步举证，一审法院依法对此不予认定。徐某1主张2016年购买的鲁中80车头一台现价值18000元，并提供了于某的书面证言一份，证人于某未出庭作证，原告予以否认，称该车头是其父亲李长峰的，不属于夫妻关系存续期间的共同财产，徐某1对此未进一步举证，应承担相应不利的法律后果。徐某1称离婚前有部分工程应收款未收，依法应予以分割，但未提交证据予以证实，本案不作处理。徐某1称双方在离婚后尚有夫妻共同债务共62479.54元未偿还，均系被告自花呗、借呗、微粒贷、你我贷、快贷等网络平台所借，原告称以上贷款被告未提交证据证实均用于原、被告夫妻关系存续期间的家庭开支或生产经营，应属于被告个人债务，一审法院经审查认为，被告仅提供了网络平台贷款的截图，仅证实存在相应的贷款信息，但在截图中无法得出原、被告协议离婚后未付还金额，被告对此举证不足，一审法院依法不予认定。本案中，一审法院依法查明原、被告婚姻关系存续期间徐某1农业银行卡中存款余额为119423.40元、中国银行卡余额为2160.04元，共计121583.44元；被告其兄债权30000元；固定资产挖掘机一台价值163000元；登记在徐某1名下的小型轿车鲁ＱＵ××××号价值10000元，以上共有财产（含债权）共计324583.44元。夫妻共同债务中借原告父亲李长峰140000元、挖掘机剩余贷款66400元，共同债务共计206400元，夫妻关系存续期间的共同债务应用夫妻共同财产予以偿还，原、被告剩余夫妻共同财产还有118183.44元，该款存于被告持有的农业银行卡6228××××4510余额119423.40中，为便于债权债务的承受，对被告其兄的债权确定由被告享有，登记在徐某1名下的小型轿车鲁ＱＵ××××号亦归被告所有；原、被告协议离婚后挖掘机剩余贷款仍由原告负责偿还。一审法院综合考虑相关案件（原、被告精神损害赔偿案）已经调解处理及被告的认错态度，共有财产可予以均分，李某1应得59091.72，徐某1应得59091.72元。徐某1在离婚后替李某1、长子李某3缴纳保险费6870元，李某1在离婚后向徐某1转款6560元，二者基本相互抵消，李某1就差额310元不再返还。在双方协议离婚后，挖掘机由李某1占有使用，徐某1独自偿还挖掘机贷款16800元，原告应予以返还，上述原告应分得份额予以相应扣减，剩余42291.72元。综上，案经调解无效。依照《中华人民共和国婚姻法》第四条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告徐某1于本判决生效后十日内返还原告李某1共有财产42291.72元；二、驳回原告李某1的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由原告李某1负担1150元，由被告徐某1负担1150元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。一审查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，双方当事人二审争议焦点为：一是夫妻关系存续期间的共有财产和债务总额；二是共有财产和债务应如何分割。一、夫妻关系存续期间的共有财产和债务总额。一审法院认定的双方共有财产：徐某1农业银行存款119423.40元和中国银行存款2160.04元共计121583.44元、徐某1兄债权30000元、挖掘机一台价值163000元、小型轿车鲁ＱＵ××××号价值10000元，以上总计324583.44元；共同债务：借李某1父亲李长峰140000元、挖掘机剩余贷款66400元，共计206400元。双方对上述共有财产和债务均无异议，本院予以确认。李某1虽在共同生活期间向徐某1转账162848.98元，但无证据证实该款项现仍存在徐某1处，一审法院不予认定并无不当，李某1的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。二、共有财产和债务应如何分割。夫妻离婚后，应当对现存共有财产和债务予以分割，一审法院的财产分割方式不当，本院予以纠正。根据双方当事人的其他相关案件已经调解及本案财产的实际占有使用情况，本院确定：挖掘机一台价值163000元归李某1所有，徐某1农业银行存款119423.40元和中国银行存款2160.04元、徐某1兄债权30000元、小型轿车鲁ＱＵ××××号价值10000元归徐某1所有；共同债务欠李长峰140000元、挖掘机剩余贷款66400元由李某1负责偿还，徐某1向李某1支付103200元。李某1要求徐某1承担律师费用于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人李某1的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、第四十一条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持（2019）鲁1327民初3845号民事判决第二项及诉讼费用负担部分；二、撤销（2019）鲁1327民初3845号民事判决第一项；三、挖掘机归李某1所有，徐某1农业银行存款119423.40元和中国银行存款2160.04元、徐某1兄债权30000元、小型轿车鲁ＱＵ××××号归徐某1所有；四、共同债务欠李长峰140000元、挖掘机剩余贷款66400元由李某1负责偿还，徐某1于本判决生效后十日内向李某1支付103200元。二审案件受理费2300元，由李某1负担1150元，由被告徐某1负担1150元。本判决为终审判决。审判长  王树东审判员  马凤霞审判员  邵 波二〇二〇年五月二十九日书记员  张 宁