广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民初899号原告：深圳市金辉裕泰投资企业（有限合伙）。住所地：广东省深圳市南山区南头街道玉泉路毅哲大厦**。执行事务合伙人：深圳市金辉丰泰基金管理有限公司。法定代表人：刘璠烨。委托诉讼代理人：纪树雄，北京德恒（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈艳，北京德恒（广州）律师事务所律师。被告：博隆投资（广州）有限公司。住所。住所地：香港特别行政区铜锣湾礼顿道**礼顿中心****div>法定代表人：段文辉，董事、总经理。第三人：广州博隆数据资源有限公司。住所地：广东省广州市高新。住所地：广东省广州市高新技术产业开发区科学城科学大道**创意大厦**第****tyle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：丁达，董事长。原告深圳市金辉裕泰投资企业（有限合伙）（以下简称金辉企业）诉被告博隆投资（广州）有限公司（以下简称博隆投资公司）、第三人广州博隆数据资源有限公司（以下简称博隆数据公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，并于2020年2月11日进行庭前证据交换、于2020年2月19日公开开庭进行审理。金辉企业的委托诉讼代理人纪树雄到庭参加诉讼。另，郭厚君、张恒律师自称以博隆投资公司的委托诉讼代理人身份到庭参加诉讼，但在本院限定的时间内未能补交合法的授权委托材料。本案现已审理终结。金辉企业向本院提出诉讼请求：1.判令博隆投资公司在对博隆数据公司未出资的31496567.67美元本息范围内（利息计算方式如下：将31496567.67美元按照2014年5月25日中国人民银行公布的人民币对美元汇率中间价折算为人民币后，再按中国人民银行规定的同期同类贷款利率从2014年5月25日起计算至博隆投资公司的出资实际缴清之日止）对深圳市中级人民法院（2016）粤03民终2749号民事判决（以下简称2749号民事判决）确认的博隆数据公司应承担的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任（博隆数据公司应承担的债务不能清偿部分金额暂计至2019年6月19日为人民币74072401.8元）；2.判令本案案件受理费、保全费、公告费等由博隆投资公司承担。事实和理由：因郑际锋诉博隆数据公司、廖意流民间借贷合同纠纷一案，深圳市中级人民法院作出2749号民事判决，判决：一、撤销深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第1417号民事判决第二、三项；二、变更深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第1417号民事判决第一项为：博隆数据公司应于该判决生效后十日内偿还郑际锋借款本金3042.8万元并支付利息（利息从2014年1月29日计算至款项还清之日止，利息标准按月息2%计算）；三、廖意流对博隆数据公司的上述第二项判决义务负连带责任；四、驳回郑际锋的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费284700元，由郑际锋承担34700元，博隆数据公司、廖意流承担250000元；诉讼保全费5000元，由博隆数据公司、廖意流承担；管辖权异议上诉费100元，由博隆数据公司、廖意流承担。郑际锋缴纳的二审案件受理费5000元，博隆数据公司缴纳的二审案件受理费27210元，均由博隆数据公司承担。前述判决已于2017年3月17日发生法律效力。此后，因博隆数据公司、廖意流未主动履行生效判决所确定的给付义务，郑际锋于2017年6月9日向深圳市罗湖区人民法院申请强制执行，案号为（2017）粤0303执3756号。2017年12月4日，深圳市罗湖区人民法院作出（2017）粤0303执3756号执行裁定书，以博隆数据公司目前没有其他可供执行的财产为由裁定终结该次执行程序。因金辉企业受让了涉案债权，现正在申请变更为该案申请执行人，郑际锋亦已书面同意变更该案申请执行人为金辉企业。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”经查询，博隆投资公司为博隆数据公司股东，持股比例100%，认缴出资额7500万美元，出资期限为2014年5月24日，截止目前，博隆投资公司仅实缴出资额43503432.33美元，尚有31496567.67美元出资额未实缴。博隆投资公司应在该范围内对2749号民事判决确认的博隆数据公司应承担的债务不能清偿部分金额包括：1.借款本金人民币3042.8万及利息（利息从2014年1月29日起算至款项还清之日止，利息标准按月息2%计算）；2.迟延履行期间的加倍部分债权利息（自判决生效10日后即2017年3月28日起至还清借款本金之日止，以尚欠借款本金为基数，按日万分之一点七五计算）。综上，金辉企业为维护自身合法权益，特向法院提起本案诉讼，恳请法院判如所请。博隆投资公司向本院提交书面答辩状称，一、金辉企业提供的证据不能证明其具有本案原告的主体资格。金辉企业称受让涉案债权，但其在开庭审理过程中提供的相关债权转让凭证均为复印件，没有原件核对，其称已经申请变更为涉案债权的申请执行人，亦未得到执行法院深圳市中级人民法院的确认。二、退一步来讲，即使金辉企业最终能提供证据证明其原告资格，但本案中博隆数据公司名下存在可供执行的财产，其名下的地产项目价值远超涉案债权，故博隆数据公司完全有能力清偿全部债务，博隆投资公司无须承担补充赔偿责任。博隆数据公司未到庭应诉，亦未向本院提交书面意见。金辉企业为证明其主张，向本院提交如下证据：证据1.（2015）深罗法民一初字第1417号民事判决书、证据2.2749号民事判决，拟证明郑际锋诉博隆数据公司、案外人廖意流民间借贷合同纠纷一案，深圳市中级人民法院作出2749号民事判决，判决博隆数据公司应于该判决生效后十日内偿还郑际锋借款本金3042.8万元并支付利息，廖意流对此负连带清偿责任。一审案件受理费博隆数据公司、廖意流承担250000元，诉讼保全费5000元、管辖权异议上诉费100元，由博隆数据公司、廖意流承担，二审案件受理费由博隆数据公司承担，该判决已于2017年3月17日发生法律效力；证据3.（2017）粤0303执3756号执行裁定书，拟证明因博隆数据公司没有可供执行的财产，深圳市罗湖区人民法院裁定终结该次执行程序；证据4.债权转让通知的报纸公告，证明金辉企业受让了2749号民事判决确定的债权，并已通过报纸公告通知债务人；证据5.《广州博隆数据资源有限公司股东决议》、证据6.《关于外资企业广州博隆数据资源有限公司增资的批复》、证据7.《广州博隆数据资源有限公司章程修改条款》、证据8.《广州博隆数据资源有限公司2013年度验资报告》、证据9.《广州博隆数据资源有限公司股东名册》、证据10.国家企业信息信用公示系统查询页面、证据11.广州博隆数据资源有限公司工商档案资料，拟证明博隆投资公司为博隆数据公司股东，持股比例100%，认缴出资额7500万美元，出资期限为2014年5月24日，截止目前，实缴出资额43503432万美元，即博隆投资公司未全面履行对博隆数据公司的出资义务，未出资本息为3715580096美元；证据12.2015年12月的《债权转让协议》及工商银行电子回单，拟证明深圳市亚洲资产管理有限公司（以下简称亚洲资产公司）与郑际锋签订协议，约定郑际锋将对博隆数据公司的债权进行转让，后亚洲资产公司向郑际锋支付3050万元收购款；证据13.2017年6月28日的《债权转让协议》及四份渤海银行网上交易回单，拟证明金辉企业与亚洲资产公司签订协议，约定将郑际锋对博隆数据公司享有的包括涉案债权在内的三笔债权打包转让给金辉企业，金辉企业支付全部转让款，取得涉案债权的全部权利；证据14.郑际锋出具的《关于同意变更申请执行人的说明》《债权转让款收条》，拟证明郑际锋确认收齐涉案债权的转让款，且同意将2749号民事判决的申请执行人变更为金辉企业；证据15.（2017）粤0303执3756号执行裁定书，拟证明金辉企业受让涉案债权并依法请求变更申请执行人，深圳市罗湖区人民法院作出该裁定书确认金辉企业依法享有原申请执行人郑际锋的权利义务，变更金辉企业为该案申请执行人。博隆投资公司质证认为，对（2017）粤0303执3756号执行裁定书的真实性、合法性没有异议，但关联性有异议，该裁定的原申请执行人郑际锋涉嫌套路贷犯罪，正被深圳市公安局罗湖区分局刑事侦查，郑际锋作为申请执行人的该笔债权也牵涉其中，并申请中止审理本案，待刑事案件结束后再继续处理本案。博隆投资公司向本院提交《资产评估报告》，拟证明博隆数据公司有足够的资产清偿涉案债务。金辉企业则质证认为，对《资产评估报告》的真实性、合法性、关联性均不予认可。该报告的评估对象自2016年停工，且已经抵押给案外人，该报告不能如实反映和体现其实际价值。深圳市中级人民法院已经作出执行裁定书，认定博隆数据公司没有其他可供执行的财产而终结该次执行程序，可见博隆数据公司已经不能清偿其债务。本院经审理查明，2013年11月，案外人郑际锋与博隆数据公司签订《借款合同》，约定博隆数据公司向郑际锋借款，案外人廖意流自愿为博隆数据公司的全部债务提供连带责任保证，并签订《担保合同》。后因博隆数据公司、廖意流未按约还本付息，郑际锋遂向深圳市罗湖区人民法院提起诉讼，深圳市罗湖区人民法院于2016年9月20日作出（2015）深罗法民一初字第1417号民事判决书。郑际锋、博隆数据公司不服上述判决，向深圳市中级人民法院提起上诉。深圳市中级人民法院于2016年9月30日作出2749号民事判决书，判决：一、撤销深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第1417号民事判决第二、三项；二、变更深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第1417号民事判决第一项为：博隆数据公司应于该判决生效后十日内偿还郑际锋借款本金3042.8万元并支付利息（利息从2014年1月29日计算至款项还清之日止，利息标准按月息2%计算）；三、廖意流对博隆数据公司的上述第二项判决义务负连带责任；四、驳回郑际锋的其他诉讼请求。一审案件受理费284700元，由郑际锋承担34700元，博隆数据公司、廖意流承担250000元；诉讼保全费5000元，由博隆数据公司、廖意流承担；管辖权异议上诉费100元，由博隆数据公司、廖意流承担。郑际锋缴纳的二审案件受理费5000元，博隆数据公司缴纳的二审案件受理费27210元，均由博隆数据公司承担。2749号民事判决生效后，郑际锋向深圳市罗湖区人民法院申请强制执行，深圳市罗湖区人民法院依法受理，案号为（2017）粤0303执3756号。在执行过程中，由于被执行人没有可供执行的财产，且申请执行人在指定期限内未能提供被执行人可供执行的财产，该次执行程序无法继续进行，故深圳市罗湖区人民法院于2017年12月4日作出（2017）粤0303执3756号执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。另查明，2015年12月，郑际锋与亚洲资产公司签订《债权转让协议》，将上述深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第1417号案所涉债权转让给亚洲资产公司。2017年7月31日，郑际锋在《南方都市报》刊登了《郑际锋债权转让暨催收通知》。亚洲资产公司受让上述债权后，于2017年6月28日与金辉企业签订《债权转让协议》，将上述债权转让给金辉企业。2017年8月1日，亚洲资产公司在《南方都市报》AⅡ版刊登了《深圳市亚洲资产管理有限公司债权转让暨催收通知》。2019年6月4日，郑际锋向深圳市罗湖区人民法院提交《关于同意变更申请执行人的说明》，申请将（2017）粤0303执3756号执行案中的申请执行人变更为金辉企业。2019年11月20日，深圳市罗湖区人民法院作出（2017）粤0303执3756号执行裁定书，裁定：变更金辉企业为（2017）粤0303执3756号案申请执行人。再查明，博隆投资公司为博隆数据公司的股东，持股比例100%。2012年5月25日的《广州博隆数据资源有限公司股东决议》内容如下：公司增加投资总额9999万美元，从原9000万美元增加至18999万美元；增加注册资本4500万美元，从原3000万美元增加至7500万美元。增加的注册资本全部由投资方以外币现金方式出资，在领取批准证书后、申请变更登记营业执照前，应缴付不低于百分之二十的新增注册资本，其余部分在两年缴清；等。同日，博隆数据公司依据上述股东决议对公司章程作出修改，形成《广州博隆数据资源有限公司章程修改条款》，将章程原第三章第七条修改为：公司注册资本为7500万美元，投资总额为18999万美元。增加的注册资本出资方式：投资者以外币现金方式出资；将章程原第三章第八条修改为：原注册资本3000万美元已全部缴足。公司增加的注册资本的缴付采取：增加的注册资本全部以外币现金出资，在领取批准证书后、申请变更登记营业执照前，应缴付不低于百分之二十的新增注册资本，其余部分在两年内缴清。博隆投资公司作为投资方在《广州博隆数据资源有限公司股东决议》《广州博隆数据资源有限公司章程修改条款》落款处盖章、签字确认。2012年6月6日，广州经济技术开发区、广州高新技术产业开发区、广州出口加工区、广州保税区联合的管理委员会作出《关于外资企业广州博隆数据资源有限公司增资的批复》，同意博隆数据公司投资总额由9000万美元增加到18999万美元，注册资本由3000万美元增加到7500万美元。投资总额增加9999万美元，注册资本增加4500万美元，注册资本增加部分全部由投资方以外汇现金方式出资，并于营业执照换发之前缴纳增资部分的20%，余额在两年内缴足。同意投资方于2012年5月25日签署的关于增资的章程修改条款；等。2013年7月3日，广州市越秀区中衡通会计师事务所出具的《广州博隆数据资源有限公司2013年度验资报告》【中衡通验字（2013）第0133号】显示：博隆投资公司认缴注册资本总额7500万美元，占注册资本总额比例100%。截至2013年6月27日止，博隆数据公司已收到博隆投资公司缴纳的第三十期新增注册资本出资港币4500万元，折合美元580018.45元，本期出资连同第一至二十九期出资，累计实收资本43503432.33美元，占已登记注册资本总额的58%。2014年1月8日，博隆数据公司股东名册载明：“股东名称：博隆投资（广州）有限公司股东类型：企业法人证件类型：公司注册证书证件号码：1133770出资数额：43503432.33美元出资形式：现金股权比例：58%具体住所：香港××号礼顿中心**1120&**。”本院认为，本案是股东损害公司债权人利益责任纠纷，因被告博隆投资公司系在香港登记设立的公司，故本案属于涉港商事纠纷，应当参照涉外案件进行审理。金辉企业是因博隆投资公司未履行其对博隆数据公司的出资义务而损害其利益为由提起本案诉讼，而博隆数据公司是在我国内地登记设立的公司，涉案争议的事实主要发生在我国内地，故根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定的最密切联系原则，本案应适用我国内地法作为处理本案争议的准据法。本案中，金辉企业提供了相关的债权转让协议、付款凭证、债权转让公告、法院的执行裁定书等证据，足以证明金辉企业受让了2749号民事判决项下的郑际锋享有的涉案债权，并根据深圳市罗湖区人民法院（2017）粤0303执3756号执行裁定书变更为该执行案的申请执行人，故金辉企业作为涉案债权的受让人，依法对博隆数据公司享有债权，有权提起本案诉讼。另，深圳市罗湖区人民法院经过强制执行程序，查明博隆数据公司、廖意流已无可供执行的财产，并作出（2017）粤0303执3756号执行裁定书，裁定终结对该案的执行程序。据此，上述债权债务承担及执行情况已有生效裁判文书予以查明并确认，博隆投资公司或博隆数据公司亦未提供相关的证据证明其已清偿上述债务，故本院认定博隆数据公司不能清偿已发生法律效力的2749号民事判决所确定的债务。鉴于此，在上述生效判决未被撤销的情况下，博隆投资公司仅以相关公安部门认为郑际锋涉嫌套路贷犯罪为由要求本案中止审理，依据不足，本院不予采纳。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”根据博隆数据公司2012年5月25日的股东决议可知，博隆投资公司系博隆数据公司的全资股东，认缴注册资本总额为7500万美元，应在股东决议作出之日起两年内缴清全部注册资本。现出资期限已于2014年5月24日届满，博隆投资公司累计实缴资本43503432.33美元，尚余31496567.67美元未缴清。博隆投资公司至今亦未能提供相关的证据证明其出资已经到位。鉴于上述事实，现金辉企业要求博隆投资公司在其未足额出资的本息范围内，对2749号民事判决确认的博隆数据公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，合理合法，本院予以支持。博隆投资公司出资期限于2014年5月24日届满。因此，其未出资部分的利息应当自2014年5月25日起计。由于我国没有规定外币存款利率，未出资部分美元的利息应当先将美元折算为人民币后，再按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至出资实际缴清之日止。具体而言，应将未出资的31496567.67美元按照2014年5月25日中国人民银行公布的人民币对美元汇率中间价折算为人民币后，自2014年5月25日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至出资实际缴清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第四项之规定，判决如下：被告博隆投资（广州）有限公司在对第三人广州博隆数据资源有限公司未出资的31496567.67美元本息范围内（利息计算方式如下：将31496567.67美元按照2014年5月25日中国人民银行公布的人民币对美元汇率中间价折算为人民币后，自2014年5月25日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至出资实际缴清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）对广东省深圳市中级人民法院（2016）粤03民终2749号民事判决确认的第三人广州博隆数据资源有限公司应承担的债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费412162元、财产保全费5000元，均由被告博隆投资（广州）有限公司负担。如不服本判决，原告深圳市金辉裕泰投资企业（有限合伙）可以在判决书送达之日起十五日内，被告博隆投资（广州）有限公司可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之日起七日内按照不服一审判决金额预交上诉案件受理费，逾期缴纳，按照自动撤回上诉处理。审判长  王碧玉审判员  徐玉宝审判员  张 宾二〇二〇年五月二十六日书记员  李蕴妍陈晓君易臻萱