广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终878号上诉人（原审原告）：陆保琼，女，19**年*月**日出生，汉族，住云南省文山壮族苗族自治州砚山县。委托诉讼代理人：严之有，广东铨宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江门市裕发金属制品有限公司，住所地：广东省江门市新会区。法定代表人：何宝铭。委托诉讼代理人：林萍笑，广东冈州律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢裕良，广东冈州律师事务所律师。上诉人陆保琼因与被上诉人江门市裕发金属制品有限公司（以下简称裕发公司）劳动争议一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2019）粤0705民初7960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月14日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陆保琼上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项；2.改判由裕发公司以月平均工资4491.30元支付陆保琼一次性工伤医疗补助金26947.80元、一次性伤残就业补助金112282.5元，即一审时的诉讼请求；3.本案一审、二审诉讼费用由裕发公司负担。事实和理由：一、关于陆保琼与裕发公司劳动关系解除时间的问题。2019年4月2日，陆保琼向江门市新会区劳动能力鉴定委员会办公室申请康复器具鉴定，2019年4月26日江门市劳动能力鉴定委员会向陆保琼作出《江门市工伤职工康复器具确认书》，同意陆保琼安装国内市场普及型产品的半掌假肢（特殊定制）。根据《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准（2006年）》骨科“外伤性肢体离断：如进行断指（趾）、肢再植或遗有残端痛需手术治疗，延长医疗终结时间，上肢安装义肢后应增加适应锻炼时间3个月，下肢安装义肢后应增加适应锻炼时间4个月。”的规定，江门市劳动能力鉴定委员会向陆保琼作出《江门市工伤职工康复器具确认书》，上肢安装义肢后应增加适应锻炼时间3个月，陆保琼的义肢锻炼时间3个月时间即2019年4月26日至2019年7月26日止。陆保琼有权提出在2019年7月2日即与裕发公司解除劳动关系，不违反法律有关规定，一审法院认定双方于2019年3月16日起解除劳动关系，明显法律依据不足。二、关于裕发公司支付陆保琼一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据2019年7月1日起施行的《广东省工伤保险条例》第六十四条、第六十六条的规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金必须是工伤职工与用人单位双方解除劳动关系才可以享受的工伤待遇，才发生的工伤待遇。如二审法院同意采纳陆保琼的意见，认定陆保琼与裕发公司的劳动关系于2019年7月2日解除，根据2019年7月1日起施行的《广东省工伤保险条例》，裕发公司应支付陆保琼的一次性工伤医疗补助金为26947.80元（4491.30元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金为112282.50元（4491.30元/月×25个月）。裕发公司辩称，一、陆保琼诉请确认双方劳动关系于2019年7月2日解除缺乏事实法律依据。（一）陆保琼并没有在2018年5月12日停工留薪期届满后回裕发公司上班，故双方的劳动关系实际应于2018年5月12日解除。另（2019）第564号仲裁裁决已确认双方劳动关系于2019年3月16日解除，且裁决已发生法律效力。现陆保琼要求推翻已发生法律效力的上述裁决，重新确认双方劳动关系于2019年7月2日解除实属无理取闹，且依法无据。事实上陆保琼诉请确认双方劳动关系于2019年7月2日解除，其目的无非是企图适用2019年7月1日施行的新的《广东省工伤保险条例》，获得更高的工伤赔偿罢了。（二）陆保琼一审提供的《江门市工伤职工康复器具确认书》并没有上肢安装义肢后应增加适应锻炼3个月的规定，陆保琼以《江门市工伤职工康复器具确认书》于2019年4月26日作出为由，诉请确认双方劳动关系于2019年7月2日解除毫无道理。（三）《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准（2006）》虽建议上肢安装义肢后应增加适应锻炼3个月，但适应锻炼并不影响工作，适应锻炼3个月不等于停工休息3个月，适应锻炼期更不等于停工留薪期。况且陆保琼并没有安装义肢，何来适应锻炼3个月至2019年7月26日。另江门市劳动能力鉴定委员会已对陆保琼的停工留薪期作出认定，并已发生法律效力的。双方劳动关系于2019年3月16日解除的裁决也已发生法律效力。二、本案应适用旧的《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）。因陆保琼是于2018年10月l6日被认定为工伤，故根据2019年7月1日公布实施的新的《广东省工伤保险条例》的规定，无论裕发公司与陆保琼的劳动关系是否于2019年7月2日解除，根据法不溯及既往的法律基本原则，2019年7月1日公布实施的新的《广东省工伤保险条例》不适用本案。三、陆保琼的各项工伤赔偿应按月均工资3568.8元计算。因陆保琼受伤前的月均工资低于江门市2018年在岗职工的月平均工资的60%即3568.8元／月（71371元÷12个月×60%），应以此为计算基数。陆保琼诉请适用新的《广东省工伤保险条例》并要求其各项工伤伤残赔偿以月均工资4491.30元/月为计算基数明显是适用法律错误。陆保琼向一审法院起诉请求：一、裕发公司支付陆保琼一次性工伤医疗补助金26947.8元、一次性伤残就业补助金112282.5元；二、确认陆保琼与裕发公司劳动关系于2019年7月2日解除；三、本案诉讼费用由裕发公司承担。一审法院判决：一、江门市裕发金属制品有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内向陆保琼支付伙食补助费3270元、护理费4880元、停工留薪期工资9760元、一次性伤残补助金46394.4元、一次性工伤医疗补助金21412.8元、一次性伤残就业补助金89220元，以上合计174937.2元。二、驳回陆保琼的其他诉讼请求。若裕发公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为5元，由裕发公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对陆保琼的上诉请求范围进行审查，对当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.陆保琼与裕发公司劳动关系解除时间的认定；2.新旧《广东省工伤保险条例》的适用。关于陆保琼与裕发公司劳动关系解除时间的认定问题。首先，陆保琼发生工伤之后一直没有回到裕发公司工作，未为裕发公司提供劳动，裕发公司亦无法提供证据证明其已经通知陆保琼回公司上班，也未向陆保琼发放过劳动报酬。经审核，2019年3月15日江门市劳动能力鉴定委员会作出停工留薪期确认书，确认陆保琼停工留薪期为2018年1月10日至2018年5月12日，陆保琼在知悉停工留薪期届满后仍未回到公司提供劳动，故一审法院按合理原则认定从停工留薪期确认书作出的次日起视为双方解除劳动关系，处理并无不当，本院予以维持。其次，陆保琼于2018年12月28日完成工伤认定，即其医疗期在此之前已经终结，其后续安装假肢的行为并不影响医疗终结期的认定，陆保琼关于安装假肢期间仍属于治疗期间，在此期间解除其与裕发公司之间劳动关系不合法的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于新旧《广东省工伤保险条例》的适用问题。根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月12日修订版）第六十六条“本条例自2019年7月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行；本条例施行前已完成工伤认定的，本条例施行后发生的工伤保险待遇依照本条例的规定执行。”的规定，陆保琼在2019年7月1日前已经完成工伤认定且已经解除劳动关系，相关的工伤保险待遇均发生在2019年7月1日之前，故一审法院适用《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日）核算陆保琼的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金并无不妥，本院予以维持。陆保琼上诉请求按照新的《广东省工伤保险条例》核算赔偿数额的理据不足，本院不予支持。综上所述，陆保琼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陆保琼负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 翔审 判 员  甄锦源审 判 员  陈雪娟二〇二〇年五月八日法官助理  林 愈书 记 员  谭秀萍李金科