广东省肇庆市端州区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1202刑初143号公诉机关肇庆市端州区人民检察院。被告人严晓芳，女，1968年4月8日出生，汉族，小学文化，户籍地肇庆市高要区*******队，住肇庆市端州区*************，无业。因涉嫌非法经营罪于2019年12月29日被刑事拘留，2020年1月22日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。辩护人梁广文，广东丹明律师事务所律师。被告人赵文轩，男，1984年8月21日出生，汉族，初中文化，住云浮市云城区*************，个体户。因涉嫌非法经营罪于2019年12月29日被刑事拘留，2020年1月22日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。指定辩护人叶来妹，广东山丰律师事务所律师，由肇庆市端州区******指派。肇庆市端州区人民检察院以肇端检刑诉〔2020〕113号起诉书指控被告人严晓芳、赵文轩犯非法经营罪，于2020年4月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。肇庆市端州区人民检察院指派检察员朱明杨出庭支持公诉，上列被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年12月中旬，被告人严晓芳通过微信与一名男子商量好要购买走私卷烟的事宜。2019年12月28日下午，被告人赵文轩受“鸡康”（身份不明）雇佣，驾驶一辆车牌为粤W*****的灰色金杯牌小型面包车将被告人严晓芳购买的走私卷烟从广东省云浮市运输到肇庆市端州区******附近，并帮助被告人严晓芳将卷烟搬至肇庆市端州区********下的柴房内放置。二人交收好涉案卷烟离开现场时，被公安机关抓获。公安机关在肇庆市端州区********下的柴房内查获香烟共计2540条，包括红双喜（硬南洋）850条、红双喜（软南洋）600条、红双喜（硬南洋9mg）100条、红塔山（硬经典授权版）185条、真龙（娇子）250条、好日子（硬吉祥授权版）200条、牡丹（专供出口）48条、ESSE（CHANGE）26条、ESSE（MENTHOL）100条、阿里山（印象）30条，红双喜（硬南洋12mg）10条、红双喜（听装南洋HK纪念版）37条、红双喜（听装南洋）100条、MEVIVS(硬OPTION)1条、BLUEICE（硬BLAST）1条、GALAXY（硬蓝星）1条和LUCKYSTRIKE（硬紫）1条。经广东省肇庆市烟草专卖局核定，该批香烟为走私卷烟，为我国内非许可经营的香烟，总价值为人民币224902.7元。公诉机关认为，被告人严晓芳、赵文轩非法经营走私卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议判处被告人严晓芳一年八个月以上二年二个月以下有期徒刑，并处罚金，可适用缓刑；判处被告人赵文轩一年六个月以上二年以下有期徒刑，并处罚金，可适用缓刑。公诉机关提交了受案登记表及立案决定书，辨认笔录，广东省肇庆市烟草专卖局出具的说明，广东省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明，证据复制（提取）单、抽样取证物品清单，广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，通话记录，个体工商户登记资料及营业执照，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及物证照片，电子证物检查工作记录，现场勘验检查笔录及照片，抓获经过及户籍资料，被告人供述等证据证实。被告人严晓芳、赵文轩对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议。被告人严晓芳的辩护人提出：1.被告人严晓芳系初犯，归案后如实供述，且自愿认罪认罚，真诚悔罪；2.被告人严晓芳主观恶性较小，不具有再犯可能；3.被告人严晓芳犯罪未遂。综上，建议对被告人严晓芳从轻处罚并适用缓刑。被告人赵文轩的辩护人提出：1.被告人赵文轩是初犯，归案后如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节；2.被告人在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。综上，建议对被告人赵文轩从轻处罚并适用缓刑。审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人严晓芳、赵文轩非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑建议恰当，本院予以支持。被告人严晓芳的犯罪目的未能得逞，是犯罪未遂；被告人赵文轩在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，因此，对被告人严晓芳、赵文轩依法可以从轻处罚并适用缓刑。辩护人提出的意见确有理据，本院予以采纳。扣押的涉案烟草由烟草主管部门依法处理。扣押在案的手机是犯罪中使用的作案工具，依法应予没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖产品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决如下：一、被告人严晓芳犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万五千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人赵文轩犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万五千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、扣押在案的手机二台，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许 钢审 判 员  葛雪媚人民陪审员  黄晓敏二〇二〇年五月二十五日书 记 员  谢 惠附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《关于办理非法生产、销售烟草专卖产品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的；（二）非法经营卷烟20万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2以以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：非法经营数额在25万元以上的，或者违法所得数额在10万元以上的；非法经营卷烟100万支以上的。