四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川15民初110号 原告（反诉被告）：四川关家建设股份有限公司,住所地四川省成都市双林路**。 法定代表人：胡蓉，董事长。 委托诉讼代理人：苏昌富，四川临龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：母松萍，四川临龙律师事务所律师。 被告（反诉原告）：高县福溪工业集中区投资开发有限公司,,住所地四川省高县月江镇福溪路** 法定代表人：王承科，懂事长。 委托诉讼代理人：刘尚公，四川恪诚律师事务所律师。 原告（反诉被告）四川关家建设股份有限公司（以下简称关家建设公司）与被告（反诉原告）高县福溪工业集中区投资开发有限公司（以下简称福溪工业公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2019年10月14日向本院提起诉讼。本院于2019年10月14日立案受理后，福溪工业公司向本院提起反诉，本院依法受理后，于2020年3月11日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）关家建设公司的委托诉讼代理人苏昌富、母松萍，被告（反诉原告）的委托诉讼代理刘尚公到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 关家建设公司的诉讼请求：1.判令福溪工业公司支付剩余工程款26,484,318.89元；2.判令福溪工业公司赔偿逾期支付工程款的资金占用利息至工程款支付完毕止（自2019年9月1日其，以26,484,318.89元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年10月26日为176,756.04元及自2019年10月27日起，以26,484,318.89元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的2倍计算至工程款支付完毕止）；3.判令福溪工业公司赔偿工期损失4,183,512.59元；4.判令福溪工业公司未及时接收工程向我公司赔偿看守现场及设施设备损失至福溪工业公司接收为止（自2018年12月12日，按照300元/天的标准，暂计算至起诉之日止共计90600元）；5.判令福溪工业公司退还保证金300,000元；6.确认关家建设公司在上述工程款范围内，对案涉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；7.本案诉讼费用由福溪工业公司承担。事实和理由：2017年3月3日，我公司与福溪工业公司签订《建设工程施工合同》，约定：福溪工业公司将高县工业园区双创小微企业科技孵化园一期、二期工程项目发包给我公司施工，同时对工程款支付方式及期限作出约定。合同签订后，我公司按约进场并保质保量完成施工。2018年12月11日，该工程经竣工验收合格，但福溪工业公司未按照合同约定退还履约保证金并支付工程款。故向人民法院提起诉讼，望判如所请。诉讼中，关家建设公司称因福溪工业公司已退还保证金，故撤回诉讼请求的第5项，即判令福溪工业公司退还保证金300,000元的诉讼请求。 福溪工业公司答辩称，我公司已按合同约定支付关家建设公司预付款和进度款，未支付竣工价款的原因是至今未进行工程结算，支付条件未成就，关家建设公司的诉讼请求不能成立。 一、工程预付款2,383,852元，我公司已于2019年5月9日全部支付给关家建设公司。按合同总价的10%已支付完工程预付款。 二、我公司已按合同约定支付工程进度款，不再承担支付工程进度款的责任。就工程进度款，关家建设公司分别于2017年9月、11月，2018年1月向我公司出具的《工程款支付申请（核准）表》，经审核，我公司分别支付期工程进度款2,151,095元、2,638,887元、7,471,137.60元，合计12,261,119.60元。另我公司还于2017年8月8日以施工费的名义支付495599.51元、2018年11月29日支付关家建设公司工程款800,000元，已超额支付。就民工工资，关家建设公司从2017年7月报审至2018年8月共14个月，共报审6,332,000元，经我公司审核，审核金额为5,832,000元。而答辩人则从2017年7月起至2018年7月均按月支付了关家建设公司民工工资共计6,147,000元，也已超额支付。 综上，我公司已向关家建设公司支付各类项款额共24,172,521.91元，其中预付款2,383,852元、民工工资6,147,000元、工程进度款为13,061,119.60元、施工费495,599.51元，四项共计22,087,571.11元，履约保证金2,084,950.80元。我公司不仅按约支付了工程预付款、进度款，且已超额支付，已表现出践行合同、严格履约的最大诚意。 三、工程竣工价款未结算、支付的责任在关家建设公司，主要表现为关家公司未按法律规定和合同约定履行义务。1.本案所涉工程至今未按照法律规定和合同约定的方式，即财政审查的方式完成竣工结算。故本案所涉工程应以财政审查的方式完成竣工结算，但因关家公司的原因导致至今未按此方式开展竣工结算工作；2.关家建设公司未按法律规定完成工程竣工结算编审，从而导致无法提交相应竣工结算资料供财政部门审查；3.关家建设公司未按程序和合同约定提交竣工结算资料，造成竣工结算后续工作无法推进。按关家建设公司主张的竣工验收合格时间为2018年12月11日，其也应在2019年1月9日前提交竣工结算资料。显然从这两个时间节点看，关家建设公司均未按法律规定的程序和合同约定的期限竣工结算资料，应由其承担未进行竣工结算的法律责任。既然竣工结算未完成，我公司当然无支付关家建设公司竣工结算价款的依据，且造成此种局面的责任全部应由关家公司承担。 四、关家建设公司要求支付利息的请求不符合法律规定、双方合同约定，不应得到支持。1.关家公司要求从2019年9月1日起支付利息的诉讼请求不符合双方合同约定和法律规定。“专用条款”第14.4.1.（2）中约定发包人完成支付的期限为“按通用条款执行”而“通用条款”约定：“发包人应在签发竣工付款证书后14天内，完成对承包人的竣工付款。”如前所述，因关家建设公司的原因造成竣工结算未完成，我公司无法向其签发付款证书，故支付的条件尚未成就，关家公司要求从2019年9月1日起支付利息的诉讼请求显然不能得到支持的；2.其要求支付利息的计算方式也是违背合同约定的；3.逾期付款的法律责任法律有明确规定，却没有支付双倍利息的规定，故关家建设公司主张双倍利息的请求违背法律规定，因此不能得到支持。 五、关家建设公司主张工期损失既不尊重事实，还不符合同约定，故其要求支付工期损失的理由不能成立。相反，关家公司违反合同约定，超过合同约定工期，其应承担由此产生的法律责任。1.本案所涉工程开工时间应认定为2017年4月13日，关家公司主张开工时间为2018年4月13日，是不尊重事实的。监理人出具了《主要施工节点说明》予以澄清。监理人在说明中明确从2017年4月13日起，关家公司已开始施工作业。二是关家建设公司提交给我公司的竣工技术资料中均证明自2017年4月13日孵化楼楼开工后，各单位工程均逐步在进行施工作业，1#、2#车间的放线时间为2017年4月15日，3#、4#车间于2017年4月20日放线。显然，其主张开工时间为2018年4月13日与出具的竣工资料是自相矛盾的,也是不符合逻辑的。故应本着实事求是的原则确定本案所涉工程的开工日期，即开工日期应确定为2017年4月13日；2.关家建设公司主张工期索赔的方式和期限不符合合同约定。关家建设公司主张工期损失的理由即索赔事件为监理人于2018年4月13日才迟延颁发开工令。而按“通用条款”第19.1项第（1）目（P92）明确约定：“承包人应当在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意见通知书。”约定，关家建设公司应于2018年5月11日前，且应向监理人提出。而我公司收到关家建设公司的《费用、工期索赔报告》为2018年12月28日，早已超过合同约定期限，且其未向监理人提出，故其提出索赔的时间和方式均不符合合同约定，不应得到支持。 六、关家建设公司主张从2018年12月12起支付看守费用的诉讼请求不符合合同约定，未如期交付的责任在关家建设公司，其要求支付看护费用的请求不能成立。 七、关家建设公司要求对工程拍卖、折价款主张优先受偿权不符合法律规定，依法不能成立。 如上，因我公司不承担主合同的法律责任，故其要求对工程拍卖、变卖款项优先受偿的请求自然就不能成立。综上所述，关家建设公司的全部诉讼请求均于法无据，也不符合合同约定，均不能予以支持，故请贵院依法驳回关家建设公司的全部诉讼请求，并责令其承担本案的全部诉讼费用。 福溪工业公司提出反诉请求：1.判令关家建设公司支付工期违约金2，383，852元；2.本案反诉费用由关家建设公司承担。事实和理由：2017年3月3日，我公司与关家建设公司签订《建设工程施工合同》，由关家建设公司承建高县工业园区双创小微科技孵化园一期、二期工程项目。工期为300个日历天，工期延误的违约责任为承包人按逾期天数每天5000元支付违约金。合同签订后，关家建设公司于2017年4月13日开工，到2019年9月12日竣工验收合格，实际施工天数882天，延期582天。依法应支付我公司2，910，000元。请人民法院依法判决。 关家建设公司答辩称，1.福溪工业公司所主张的工期延误这一事实根本不存在。双方当事人在《建设工程施工合同》第3页约定，计划开工日期是2017年3月20日，计划竣工日期是2018年1月20日，300历天。如前所述，2018年4月13日取得施工许可证，2018年12月11日竣工验收，并未超过300历天。福溪工业公司反诉工期索赔，没有事实依据；2.最高人民法院法释（2018）20号《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》，对于开工日期争议的处理：开工日期以发包人或监理人发出的开工通知所载明的日期为准，福溪工业公司向我方发出的开工通知是2018年4月13日，竣工日期是2018年12月11日。福溪工业公司反诉工期索赔，没有法律依据；3.依据双方当事人在《建设工程施工合同》第19条之约定，福溪工业公司没有在此期间向我公司提出任何索赔意向书，索赔报告，已经丧失了索赔权利。人民法院不应支持。 工期延误与福溪工业公司行为之间存在因果关系，因福溪工业公司原因：图纸会审、设计修改、补充设计、变更审计、二次设计、工程量增加、施工条件“三通”不具备、未办理施工许可证、环保停工、设计单位资质缺乏等原因，导致工期延误。工期延误与被告行为之间存在因果关系。应驳回福溪工业公司的反诉请求。 庭审中，关家建设公司向本院提交了七组证据：第一组：1.关家建设公司营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证；2.福溪工业公司工商登记信息，拟证明：双方主体适格； 第二组：《建设工程施工合同》，拟证明：因福溪工业公司原因造成工期延误的，由福溪工业公司承担由此延误的工期和增加的费用及合理的利润，福溪工业公司收到我公司提交的竣工结算申请书后28天内未完成审批且为提出异议的，视为福溪工业公司认可我公司提交的竣工结算申请书，并自福溪工业公司收到竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书，福溪工业公司应在签发竣工付款证书后14天内，完成对我公司的付款。福溪工业公司逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的2倍支付违约金； 第三组：竣工验收报告，拟证明：案涉工程项目于2018年12月11日竣工验收合格； 第四组：竣工结算资料、邮寄凭证、光盘，拟证明：1.案涉工程项目竣工结算总价为52755465.59元；2.我公司于2019年8月2日向福溪工业公司邮寄竣工结算书，福溪工业公司收到后未提出任何异议，根据《建设工程施工合同》专用条款14.2、通用条款14.2约定，福溪工业公司收到我公司提交的竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的视为福溪工业公司认可竣工结算申请书，即案涉工程项目竣工结算总价为52,755,465.59元，工期损失4,183,512.59元； 第五组：1.图纸会审记录、涉及修改、补充通知单（建施改第02号），拟证明：案涉工程因图纸会审及设计修改原因导致工期延误40天；2.工作联系单（编号：2017-001）+设计修改、补充通知单（建施改第01号）+设计修改、补充通知单（建施改第02号）+技术核定单（00），拟证明：案涉工程因人工挖孔桩改独立柱基、钢结构节点形式及天窗支撑梁迟迟未出具核定单及施工图原因导致工期延误133天；3.技术核定单（11），拟证明：案涉工程孵化园一、二期经设计变更导致工期延误；4.情况说明（编号：2018-04-23），拟证明：案涉工程因高低压配电系统由建设单位委托二次设计，导致孵化楼负一层高低压变配电房内的土建和安装工作无法施工，室外电缆敷设位置及数量无法确定，总平及道路无法施工，导致工期延误60天；5.延期情况说明、工期保险延期说明、停工通知书，拟证明：案涉工程因2017年8月中央环保整顿导致工期延误30天，同时，因工程量增加，导致工期延误60天；6.建设工程规划许可证、施工许可证，拟证明：福溪工业公司分别于2018年3月26日、2018年4月12日才取得案涉项目的建设工程规划许可证、施工许可证，导致施工时不具备施工条件，工期延误；7.工作联系单（编号：2017-11-01），拟证明：应甲方要求，孵化楼负一层高低压变配电房需二次设计，无法施工，影响下步工作开展；8.工作联系单（编号：2018-3-12），拟证明：截止2018年3月12日，高低压变配电房二次设计未出正式施工图，导致该部分工作无法施工；9.工作联系单（编号：2018-5-14），拟证明：截止2018年5月14日，高低压配电系统中未明确施工范围，导致该部分工作无法开展；10.工作联系单（编号：2018-7-05），拟证明：截止2018年7月5日，福溪工业公司安培变电所施工的高压配电箱基础至今未施工完成，影响对应位置的总平及电力沟无法施工；11.关于“高低压变配电房内电力设施施工”的报告、邮寄凭证、四川能投高县电力有限公司向高压客户用电告知书，拟证明：因不符合四川能投高县电力有限公司的施工要求，我公司已经实际无法施工；设计单位资质不符合四川能投高县电力有限公司的要求；12.甩项协议，拟证明：2018年11月12日，双方就孵化楼电力工程进行甩项验收； 第六组：费用、工期索赔报告、邮寄凭证，拟证明：截止2018年12月12日，因福溪工业公司原因导致工期延误造成工期延误管理费增加1,464,100元，履约保证金利息增加503,100元，措施费增加910,500元，余款利息637,100元，取消标化工地造成安全文明施工费减少521,700元； 第七组：劳务合同、工资条，拟证明：因福溪工业公司未及时接收工程，导致我公司自2018年12月12日起增加看守现场及设施设备费用300元/天。 福溪工业公司质证称，第一组，关于主体方面的证据。 对证据三性均无异议，但消防由关家建设公司承包施工，本案如何确定验收合格、竣工时间有别于其它建设工程施工合同纠纷案件，即应以专项施工验收合格的时间为准。 第二组，《建设施工合同》。对证据三性无异议，但合同中就工期延误、价格调整、竣工结算的约定，其事实构成、责任承担的原因、内容、方式、期限等均需另行举证证明，明显属于待证事实，不能达到关家建设公司的证明目的。现就工期延误、价格调整、竣工结算方面的内容具体发表如下质证意见如下：1.工期问题。双方约定的工期为300日历天，本案中关家建设公司应举证证明工期延长系我公司的原因，且双方已就工期延长有明确的合意，如协议、签证、联系单、核定单、确认书等，并且证明在合同约定期限内（双方约定的期限为28天）向我公司进行了索赔，除此，关家建设公司尚应对增加的费用及合理的利润承担举证责任，否则应由承担举证不能的不利法律后果；2.价格调整问题。（1）关家建设公司主张的内容不实。因专用条款11.1款并未证明其主张的“因市场波动，关家建设公司在已标价工程量清单或预算书中载明的材料低于/高于/等于基准单价的，其超过部分据实调整”。相反，证明的是就“市场价格波动是否调整合同价格的约定为。”，双方并未作约定，视为未作约定，即不调整合同价格。（2）按地方性文件规定，应明确约定调整的范围、幅度方能调整，而双方仅约定了范围，而未约定幅度，不符合相应的条件和程序，不能调整。虽专用条款第12条约定了[风险费用的计算方法]、[风险范围以外合同价格的调整方法]按“川建造价发[2009]75号”文件执行，但计算方法和调整方法显然不属于幅度范围，仍应视为未作约定；3.竣工结算问题。按最高人民法院的批复和四川省高级人民法院的解答，原告方单方出具的竣工结算文件，即使被告方逾期未回应，根据最高人民法院（2005）民一他字第23号）批复也不能作为结算依据。按最高人民法院批复和省高院解答的精神，双方在专用条款中仅约定“按通有条款执行”的约定显然没有达到前列规定的要求，显然不能作为结算依据。 第三组，竣工验收报告。对部分内容的真实性、合理性有异议，且不能证明关家建设公司的证明目的。1.真实性问题。在[竣工验收条件及情况]第4项“规划、公安、消防、技术监督、环保等有关部门专项验收情况”填写“有关部门专项验收合格”是不真实的，在2018年12月11日综合验收时，专项验收并未通过，如消防专项部分是2019年9月12日才验收合格的，显然这一结论是错误的，是不真实的；2．验收合格的时间即竣工时间认定为2019年9月12日。该报告仅为综合验收，并不包括专项验收。鉴于关家建设公司的施工内容（见双方签订的施工合同附件1《承包人承揽工程项目一览表》P111）含消防水池及泵房等八项单项工程，而消防是2019年9月12日才合格的，故应以2019年9月12日为验收合格的时间，而不是2018年8月12日。 第四组，对竣工结算资料+邮寄凭证的三性均有异议。 1.系关家建设公司单方出具的，部分事实如变更的工程量、价格调整等未有我公司签字确认，主要表现为：（1）按关家建设公司邮寄的全部资料，我公司委托有资质的君瑞公司进行了造价审核，仅2900余万元，相差2300余万元，两相对比，让人难以置信。（2）关家建设公司对所有材料价格均进行了调整，且是调高，不符合合同约定的71%的调整范围和5%的调整幅度。（3）部分资料未有监理、我公司签字、确认，不符合建设行业法律规定、行业管理对结算资料的要求，也难以保证其真实性；2.关家建设公司选择送达方式不具有合法性、合理性、有效性，也不符合惯例。（1）关家建设公司向我公司送达资料无任何困难，其选择邮寄送达的送达方式和签收方式不具有合法性，应当直接送交受送达人。从邮件封面看，只有黄强的名字，没有公司名称，且黄强既不是项目经理，也不是公司负责人，更不是合同上约定的联系人，导致收件人王巍有理由相信不是重要资料，故一直未开封。鉴于结算资料属于特别重要的资料，也应以直接送达为宜。因为选择直接送达，在送达的同时，以便对相关事宜交流、沟通，细化相应的工作，也便于提醒。另原告选择邮寄送达的方式后，一直未以电话、上门催告的方式提醒过我公司。（2）未在合同约定期限内提交。按双方合同约定，关家建设公司提交竣工结算资料的时间为验收合格后28天之内。案涉工程消防合格时间为2019年9月12日，应在此时间之后提交，而关家建设公司在2019年8月初在工程未验收合格的时间提交，显然未在合同约定期限内。若按关家建设公司主张的竣工验收时间为2018年12月11日，则应在2019年1月9日前提交，也不在合同约定的期限内。（3）未按惯例、常理提交。按惯例，均应是先向监理提出，监理审核后再转发包方审查。另外，关家建设公司与我公司双方之间的其它大部分重要资料的往来均是以直接送达的方式；3.依法不能作为决算依据。（1）本案属于政府投资项目，尚应经财评程序。 第五组，图纸会审记录+设计修改、补充通知单，延期情况说明等,对三性无异议，但不能实现关家建设公司的证明目的。 第六组，对费用、工期索赔报告+邮寄凭证的三性均有异议。 第七组，对劳务合同+工资条不具有真实性，不能实现证明目的，相反因工程于2019年11月6日才移交，按合同约定，此时间节点之前的工程照管责任均应由关家建设公司方承担。 福溪工业公司针对其反诉向本院提交了八组证据：第一组：1.营业执照，拟证明：福溪工业公司成立于2008年7月14日，依法设立，经营范围含投资开发工业用房建设等建设项目。具有案涉事项经营范围；2.王承科身份证复印件，拟证明：具有担任法定代表人的适格资格；3.法定代表人身份证明书，拟证明：王承科系公司法定代表人； 第二组：4.关于划拨供地方案的批复，拟证明：2015年11月23日，县政府《关于划拨供地方案的批复》，同意将具备供应条件的1827.636亩土地划拨供应县国资公司和各实际用地单位；5.关于同意高县福溪工业集中区投资开发有限公司办理国有建设用地使用权划拨手续的批复，拟证明：2016年5月12日，县政府高府函[2016]218号《关于同意高县福溪工业集中区投资开发有限公司办理国有建设用地使用权划拨手续的批复》，同意将位于高县月江镇石桥片区面积为8002.64平方米的国有建设用地使用权划拨给高县福溪工业集中区投资开发有限公司，用于工业园区基础设施建设，用途为公共管理与公共服务；6.建设用地批准书，拟证明：2016年5月13日，高县国土资源局高（县）[2016]国土资字第20号《建设用地批准书》，批准福投公司用地面积8002.64平方米，取得方式划拨，土地用途公共管理与公共服务，土地座落月江镇石桥片区，建设工期和有效期均为2016年5月至2019年5月；7.关于高县工业园区双创小微企业科技孵化园工程立项的批复，拟证明：2016年5月16日，高县发展和改革局高民改[2016]139号《关于高县工业园区双创小微企业科技孵化园工程立项的批复》，项目名称为：高县工业园区双创小微企业科技孵华园；项目业主：福投公司，用地面积23,338.064平方米，约35亩。业微企业科技孵化楼建筑面积6,889.48平方米，建筑高度29.1米，1#多层厂房车间建筑面积5,486.9平方米，建筑高度18米，全框架结构。2#、3#、4#钢结构车间建筑面积7563平方米，建筑高度10.6米。项目分二期建设，一期工程为小微企业科技孵化楼和1#多层厂房及其配套工程。二期工程为2#、3#、4#钢结构厂房。项目建设年限2016年10月至2017年12月。招标范围为全部，组织形式委托招标，方式为公开招标；8.建设项目选址意见书，拟证明：2016年8月2日，高县住房城乡规划建设和城镇管理局选字51152520160812000号《建设项目选址意见书》，拟用地面积23,338.064平方米，建设规模19,949.38平方米；9.建设用地规划许可证，拟证明：2016年10月18日，高县住房城乡规划建设和城镇管理局地字51152520161018001号《建设用地规划许可证》，用地性质为工为用地，用地面积为23338.064平方米，建设规模19,949.38平方米；10.建设工程规划许可证，拟证明：2018年3月26日，高县住房城乡规划建设和城镇管理局建字511525-2018GCXKD22号《建设工程规划许可证》，建设规模21,205.13平方米。自核发之日起一年内未取得建设工程施工许可证或开工报告批准文件的，自行失效；11.《建设工程施工许可证》及附件，拟证明：2018年4月12日，高县住房城乡规划建设和城镇管理局建字511525201804120101号《建设工程施工许可证》及附件，取得1#车间、消防泳池及水泵、孵化楼、2-4#车间的施工许可，总面积21,202.130平方米；12.关于高县工业园双创小微企业科技孵化园项目消防验收的意见，拟证明：2019年9月12日，高县住房城乡建设和城镇管理局高住建函[2019]215号《关于高县工业园区双创小微企业科技孵化园项目消防验收的意见》1#车间、孵化楼、2-4#车间消防验收合格；以上二组证据拟证明：本案所涉工程依法办理用地、建设、规划、消防手续，消防于2019年9月12日验收合格，但至今尚未办理竣工备案手续； 第三组：13.招标文件。代理机构受托编制，拟证明：（一）编制时间：2016年12月23日，备案时间：住建和发改均为2016年12月27日。（二）招标公告：1.计划工其300日历天；2.不接受联合体投标；3.建设内容及规模：一期：占地约23亩，孵化楼建筑面积6,889.48平方米，建筑高度29.1米，1#多层厂房建筑面积5,486.9平方米，建筑高度18米，以及孵化楼周边配套设施。二期：占地约12亩，标准化厂房面积7,563平方米，建筑高度10.6米，以及周边配套设施；4.投标人须知前附表第10.17“工程结算，投标人在投标时《分部分项工程量清与计价表》的清单细综合单价中定额人工费2015年1月1日前的按须按2009《四川省建设工程工程量清单计价定额》计取，之后的按2015《四川省建设工程工程量清单计价定额》计取。”第10.8“合同履行过程中物价波动引的价格调整：可以调整，按通用条款16.1款处理。”（三）专用条款1.5合同文件组成及优先顺序为：（1）合同协议书（2）中标通知书（3）投标函及投标函附录（4）专用条款及其附件（5）通用条款（6）技术标准和要求（7）图纸（8）已标价工程量清单（9）工程变更的相关文件（10）其他相关文件分包：项目中钢结构7.3.2，因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同；7.4.1测量放线：开工前7天；10.1变更：按高发改[2014]33号《关于进一步规范高县政府性投资项目管理的通知》执行；11.1市场价格波动引起的调整：采用造价信息价格调整；12.1价格形式：单价合同；12.2预付款：合同总价的10%，从预付款开始支付完成后的第二个月开始扣回；12.3.2计量：按月计量；12.4.1付款周期：形象进度支付，承包人每两个月提交已完工程量报告给监理、发包人审核后，发包人支付两个月完成合格量价款的80%，工程竣工验收后，结算送审前，支付总额不超过合同价款的80%，审计结算后支付审定价格的95%，余款作为质保金；12.4.4进度款支付期限：支付证书签发后14天内；14.1竣工结算：承包人提交竣工付款申请单的期限：竣工验收合格并经竣工结算审计后28天内；15.2缺陷责任期：24个月；15.3质保金：5%的工程款，竣工结算时一次性扣留； 第四组：14.投标文件，拟证明：关家建设公司就孵化楼、1#至4#车间和消防游泳池及泵房的《投标清单和计价表》来看，所有工程的消防均由关家建设公司施工； 以上两组证据拟证明：本案所涉工程经公开招标确定施工单位，在招标前对施工内容、工程量，工期、预付款、进度款、竣工结算和付款方式、工程交付、交付前看护等进行了明确、设定，其中：1.超过90日未发出开工通知，承包人要么提出对价格进行调整，要么解除合同，而实际上关家公司未提出对价格进行调整即选择继续履行合同，应视为其放弃对价格进行调整，应以原投标价格确定竣工工程款；2.变更应按县发改局的文件执行；3.竣工结算方式为审计，承包人提交付款申请的期限为审计后28天内； 第五组：建设工程施工合同，证明目的：（一）合同协议书：签订时间：2017年3月3日；计划开、竣工日期：2017年3月20日、2018年1月20日；合同价23,838,521.00元，其中安全文明措施费850,915元，暂列金额1,293,086元；（二）竣工结算申请：除专用合同条款另有约定外，承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料，关家建设公司未按约定履行竣工结算义务，造成至今未进行竣工结算； 第六组：主要施工节点说明。拟证明，2019年11月15日，监理出具案涉工程《主要施工节点说明》，证明从2017年4月13日起，关家建设公司已开始施工作业；施工测量放线报审表，拟证明：2017年4月12日，就孵化楼基础定位放线控制，关家建设公司、监理公司报审放线；建筑物（构筑物）定位（放线）测量记录，拟证明：2017年4月12日，应关家建设公司申请，建设单位、监理单位、施工单位、测量单位于当日即进行放线，孵化楼于2017年4月12日放线；其它工程技术资料46份，含相关测量记录、验收报告，拟证明：关家建设公司自2017年4月13日开工后，均在正常施工作业；以上证据拟证明：本案所涉工程在至少在2017年4月13日，关家建设公司即已开始施工，且全部工程主体在2018年1月25日之前基本完工，其以2018年4月13日作为开工时间显然是不诚信的表现，也是自相予盾的，其主张工程损失的主张不能得到支持； 第七组：民工工资报审表，拟证明：1.福溪工业公司按约支付预付款、超额支付工程进度款；2.从2017年6月起，关家建设公司即在正常施工，从2017年7起至2018年8每月均支付了民工工资，其主张2018年4月13日开工不符合事实； 第八组：情况说明，拟证明：监理人于2019年11月12日出具《情况说明》，涉案工程于2018年12月11日完成竣工验收，消防于2019年9月12日完成验收，该项目完成后至今未收到施工总承包单位所提出的竣工结算资料以及对人工及材料调差的审核资料。 关家建设公司质证称，对第一组证据的三性均无异议；第二组：第4、6、7、9、12项三性均无异议，但是达不到证明目的；第5项三性无异议，但是该批复中所载明的划拨土地面积为8,002.64平方米，与《建设工程施工合同》及第二组证据7高县发展和改革局关于高县工业园区双创小微企业科技孵化园工程立项的批复所载明的用地面积35亩相距甚大；第8项三性无异议，但是该选址意见书时间应当为2016年8月12日，而非福溪工业公司载明的2016年8月2日；第10项三性无异议。第11项三性无异议。综上，整个第二组证据中，可以确定：（1）案涉项目开工后，福溪工业公司迟迟未取得工程规划许可证及施工许可证，导致我公司无法大规模施工，从而致工期延误，即工期延误是因福溪工业公司原因所致；（2）案涉工程已经竣工验收合格，是否办理竣工备案手续，与本案无关，竣工备案手续系行政审批手续，是福溪工业公司的义务；补充第三点：关于消防验收的问题，消防验收迟延是因为公安部门和建设部门职能调整，由于机构职能调整后存在过渡期，在方案没有确定前，消防验收一直是没有确定具体的职能部门和验收方法的，消防验收迟延的责任并不是我方导致的； 对第三组证据的三性无异议，但达不到福溪工业公司的证明目的； 对第四组证据的三性无异议，但是达不到福溪工业公司的证明目的。（1）虽然超过90日未发开工通知，我公司未提出价格调整或解除合同，但这仅限于开工阶段，并不意味着在后期施工过程中因福溪工业公司导致工期延误或其他因素放弃了价格调整；（2）由于我公司向福溪工业公司提交了竣工结算资料及付款申请，福溪工业公司未在28天内进行审批也未提出异议，根据《建设工程施工合同》的约定，视为福溪工业公司认可我公司提交的竣工结算申请及金额； 对第五组证据的三性无异议，但是达不到福溪工业公司的证明目的； 对第六组证据第16项的三性均有异议，该说明上所载明的时间不属实，我公司实际进场施工时间应当为2017年3月20日。从证据17也可印证这一点；第17项至第21项的真实性无异议，但达不到福溪工业公司的证明目的； 对第七组证据的三性无异议，但是达不到福溪工业公司的证明目的； 对第八组证据的三性均不予认可； 对第九组证据中设备移交清单的真实性予以认可，但是达不到其证明目的。 福溪工业公司补充提交四组证据：第一组：1.工程造价审核报告，拟证明：福溪工业公司收到关家建设公司的结算资料后，委托四川君瑞工程管理咨询有限公司进行了审核，审核结果为工程造价29,634,120元；2.工程造价说明，拟证明：针对关家建设公司的结算书金额52,755,465元，与君瑞公司的审核结果比较，二相差23,121,345元，君瑞公司对差额原因进行了审核并作出说明，主要有三方面原因：一、资料缺失（矩形梁、有梁板由自拌改商品混凝土、土石方只有原始地貌标高无标高方格网或收方资料）约2,000,000元；二是工程量偏差（孵化楼墙面一般抹灰、乳胶膝墙面、2至4#车间钢结构等清单）约,2,500,000元；物价变化的调整（1.未按双方合同约定的71%调价范围，基本全部进行调价；2.未按双方合同约定的5%的调价幅度；3.未按合同约定的基准价，即造价管理机构的信息价，而按其投标价调整）约14，000，000元；该组证据拟证明：关家建设公司单方出具的结算资料不完善、不真实，不符合双方合同约定，不应予以采信。且差额高达2300余万元，应按双方合同约定依法开展竣工结算，否则对任何一方都不公平、不合理、不合法； 第二组：《关于〈费用、工期索赔报告〉的复函》原件及邮寄凭证，拟证明：福溪工业公司于2018年12月31日收到关家建设公司于2018年12月20日寄出的《费用、工期索赔报告》后，予以了回复，明确关家建设公司主张的事实不存在，不予承担任何责任；关家建设公司未按合同约定的期限和方式（通用条款19条）索赔，丧失要求追加付款或延长工期的权利； 第三组：邮寄资料封面，拟证明：关家建设公司邮寄结算资料的邮件封面没有关家建设公司名称，只有黄强的名字，黄强既不是项目经理，也不是公司负责人，致收件人王巍无法知道是关家建设公司寄来的资料，更加无法知道是结算资料，有理由相信不是关家建设公司寄来的结算资料重要资料，从而一直未开封是合理的，关家建设公司寄送的方式不当； 第四组：情况说明，拟证明：工程完工后，关家建设公司向福溪工业公司、监理单位出具了《情况说明》工程现场施工时间段划分说明，从该说明看，2017年5月至2018年7月期间，除2017年8月未施工外，其它时间阶均在施工，故其主张延误工期不是事实；2018年3月、4月施工手续的办理不是事实，而时间节点其在进行孵化楼外墙干持、石材的施工、1#粉门窗安装、穿照线路等施工等等；关家建设公司主张其各时间段工期延误不是事实。且2017年8月因环保问题停工，我公司也未作出停工指示，明确要求其自拌混凝土施工。 关家建设公司质证称，1.鉴定依据不足：上述鉴定依据，首先应当经过双方当事人质证，当事人一致认可或者委托人认定，然后作为鉴定依据。本案据以作出该鉴定结论的任何证据，计价依据，合同图纸，经济签单均未经过质证；2.计价依据错误：招标文件规定的取费标准是2015年1月1日前按照2009《四川省建设工程清单计价定额》计取，2015年之后按《四川省建设工程工程量清单计价定额》2015版计取。本案福溪工业公司委托的鉴定人把（2009）75号文件作为计价审核依据不当。计价依据除了计价规范之外，还包括工程定额、造价指数、市场价格信息。而上述适用于本案的计价依据未听取承包人陈述，未经双方当事人质证；3.鉴定主体资格不合法；4.鉴定程序不合法。本案中，我公司没有得到任何形式的通知，基本权利被剥夺。5.鉴定方法违法。鉴定人说明里面第3页载明：该鉴定结果鉴定方法就是审核，仅仅是对发包人提供的材料进行审核。而鉴定包括现场勘验，测绘，调查等方法。本案鉴定人自称资料缺失，对于矩形梁的混凝土方量，完全可以通过其他方式计量。采用审查方法，而且让仅仅具备土建资格的人员参与鉴定，不过是对发包人提供的片面资料的简单编审。 本院认证意见，对双方当事人无异议的证据予以采信，将作为认定案件事实的依据；对双方当事人有异议的证据，本院将结合本案实际据实予以认定。 根据双方当事人的陈述及举证质证情况，本院确认如下事实：原告（反诉被告）关家建设公司是1993年4月21日成立的其他股份有限公司（非上市），法定代表人胡蓉；经营范围：建筑工程、市政工程、水利水电工程、体育场地建设工程、园林古建筑工程、土石方工程、消防设施工程、机电设备安装工程、环保工程等。被告（反诉原告）福溪工业公司是2008年7月14日成立的有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），法定代表人王承科；经营范围：自来水厂经营、垃圾处理厂的建设与经营管理、天然气管网与安装，管理经营高县人民政府所属的福溪工业集中区的资产和资金，投资开发道路、桥梁、煤化工、工业用房建设等建设项目。 2017年3月3日，发包人福溪工业公司与承包人关家建设公司签订《建设工程施工合同》，约定：“福溪工业公司将高县工业园区内双创小微企业科技孵化园一期、二期工程发包给关家建设公司施工。资金来源：财政、对上争取、自筹资金；计划开工日期2017年3月20日，计划竣工时间2018年1月20日，工期总日历天数300天；签约合同价为：23,838,521元。”该合同第三部分专用合同条款第7.5关于工期延误约定：7.5.1因发包人原因导致工期延误的其他情形,按通用条款执行。7.5.2因承包人原因造成工期延误，逾期违约金的计算方法为：逾期竣工天数*5000元/天；因承包人原因造成工期延误，逾期违约金的上限：合同价的10%。合同第二部分通用合同条款关于发包人工期延误的约定：7.5.1因发包人原因导致工期延误。在合同履行过程中，因下列情况导致工期延误和费用增加的，由发包人承担由此延误的工期和增加的费用，且发包人应支付承包人合理的利润：（1）发包人未能按照合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的；（2）发包人未能按照合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的；（3）发包人提供的测量基准点、基准线和水准点及其书面资料存在错误或疏漏的；（4）发包人未能在计划开工日前之日起7天内同意下达开工通知的；（5）发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的；（6）监理人未按合同约定发出指示、批准等文件的；（7）专用合同条款中约定的其他情形。 该合同关于开工日期以及竣工时间的约定：通用合同条款第1.1.4.1开工日期：包括计划开工日期和实际开工日期。计划开工日期是指合同协议书约定的开工日期；实际开工日期是指监理人按照7.3.2项【开工通知】约定发出的符合法律规定的开工通知中载明的开工日期。1.1.4.2竣工日期：包括计划竣工日期和实际竣工日期。计划竣工日期是指合同协议书约定的竣工日期；实际竣工日期按照第13.2.3项的约定确定。13.2.3竣工日期：工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期，并在工程接收证书中载明；因发包人原因，未在监理人收到承包人提交的竣工验收申请报告42天内完成竣工验收，或完成竣工验收不予签发工程接收证书的，以提交竣工验收报告的日期为实际竣工日期；工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。 该合同关于竣工结算审核的约定：通用合同条款第14.2竣工结算审核：（1）除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人。发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。监理人或发包人对竣工结算申请单有异议的，有权要求承包人进行修正和提供补充资料。承包人应提交修正后的竣工结算申请单。 发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。 通用合同条款第14.1竣工结算申请：承包人提交竣工付款申请的期限：竣工验收合格并经竣工结算审计后28天内。竣工付款申请单应包括的内容，按通用合同条款执行。14.2竣工结算审核：发包人审批竣工付款申请单的期限：案通用条款执行。发包人完成竣工付款的期限：按通用合同条款执行。关于竣工付款证书异议部分复核的方式和程序：按通用合同条款执行。 专用合同条款第15.3质量保证金：关于是否扣留质量保证金的约定：工程竣工结算经财政或审计部门审核完成后，发包人预留审计金额的5%作为质量保证金，从竣工验收合格之日起保修期满后无息退还，保修期如有返修，返修费用从质量保证金中扣除。 另查明，2018年4月13日，监理单位向关家建设公司下达了开工令：“经审查，高县工业园区小微企业科技孵化园一期、二期工程已具备施工合同约定的开工条件，现同意你方开始施工，开工日期为：2018年4月13日。”2018年12月11日，高县工业园区小微企业科技孵化园一期、二期工程验收合格。2019年9月12日,该工程消防验收合格。2019年8月2日，关家建设公司通过邮政向王巍邮寄竣工结算资料。王巍系高县经济开发区管理委员会产业招商局综合股副股长。2019年10月，福溪工业公司退还关家建设公司保证金300,000元。2018年4月12日，福溪工业公司办理了《建筑工程施工许可证》。2018年4月13日，监理单位向关家建设公司下达了《工程开工令》。 再查明，福溪工业公司已向关家建设公司支付预付款238,385元、民工工资6,147,000元、工程进度款为13,061,119.60元、施工费495,599.51元，共计24,172,521.91元。后福溪工业公司委托四川君瑞工程管理咨询有限公司对高县工业园区小微企业科技孵化园一期、二期工程进行工程造价审核。四川君瑞工程管理咨询有限公司作出君瑞基建审【2019】538号《工程造价审核报告》，结论为：该项目工程造价为29,634,120元。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点是：一、本案工程是否结算，福溪工业公司应否按照结算书支付关家建设公司工程款；二、本案工期是否延误，应由谁承担责任；三、关家建设公司对案涉工程是否享有优先受偿权。 一、关于本案工程是否结算，福溪工业公司应否按照结算书支付关家建设公司工程款的问题 本院认为，本案工程经竣工验收合格，福溪工业公司应当支付关家建设公司工程款，但是否按照关家建设公司提交的结算书进行支付需结合合同约定进行判定。根据《建设工程施工合同》通用合同条款第14.2竣工结算审核约定：（1）除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人。发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。监理人或发包人对竣工结算申请单有异议的，有权要求承包人进行修正和提供补充资料。承包人应提交修正后的竣工结算申请单。发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。 由上可得知，关家建设公司应首先向监理人提交竣工结算申请单，监理人在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人，且约定除专用合同条款另有约定外才适用合同通用条款。《建设工程施工合同》专用合同条款12.4.1关于付款周期的约定：按工程形象进度支付……，审计结算后支付审定价格的95%，余下的5%作为质保金。第14.1竣工结算申请约定：承包人提交竣工付款申请的期限：竣工验收合格并经竣工结算审计后28天内。第15.3关于是否扣留质量保证金的约定：工程竣工结算经财政或审计部门审核完成后，发包人预留审计金额的5%作为质量保证金，从竣工验收合格之日其保修期满后无息退还，保修期如有返修，返修费用从质量保证金中扣除。因此，本案竣工结算申请的提交时间应为竣工验收合格后28天内，且竣工结算付款应在竣工结算经审计后28天内。但关家建设公司在竣工验收合格后28天内并为向监理单位提交竣工结算申请，其施工工程就在高县工业园区内，其却将竣工结算资料由成都通过邮政寄送给福溪工业公司工作人员王巍，并未按照快捷、恰当的方式当面提交，其提交竣工结算资料不当，且专用合同条款约定有工程竣工结算应经审计部门审核完成后才能付款。结合《建设工程施工合同》第一部分合同协议书资金来源：财政、对上争取、自筹资金等分析，本案工程竣工验收合格后应当进行审计，且以审计的金额作为竣工结算的金额。现关家建设公司以福溪工业公司收到竣工结算资料28天未作答复，应按照该公司提交的竣工结算资料计算的金额支付工程款的诉讼请求，不符合合同约定和法律规定。故本院确认本案工程尚未进行结算，福溪工业公司支付工程款的条件尚未成就，关家建设公司称福溪工业公司应当按照结算书支付工程款的诉讼请求不能成立，本院不予支持。 二、关于本案工期是否延误，应由谁承担责任的问题 本案中，根据《建设工程施工合同》约定：计划开工日期2017年3月20日，计划竣工日期2018年1月20日，工期总日历天数300天。根据本案证据证实，工程实际开工时间为2018年4月13日，竣工实际为2018年12月11日。因此，关家建设公司按照合同约定在300个日历天数完成了案涉工程，不存在延误工期的行为。本案中，虽然关家建设公司在2017年3月20日在开工令尚未下达之前，已经进场进行零星施工，但按照法律规定，建设单位取得《建筑工程施工许可证》后才能进行施工，故本院确认案涉工程开工时间为2018年4月13日，福溪工业公司对案涉工程工期的延误应承担责任。根据《建设工程施工合同》通用条款第7.5条约定：因发包人原因导致工期延误的其他情形,按通用条款执行。但通用条款并未约定因发包人导致工期延误的赔偿标准，故本院根据福溪工业公司延误工期的具体情况以及工程款的拨付情况，结合关家建设公司实际进场施工情况，酌情认定福溪工业公司应支付关家建设公司延误工期损失为800,000元。关家建设公司诉称福溪工业公司还应赔偿看守现场及设备损失90,600元，但未提供证据证明该损失应当由福溪工业公司赔偿，对此，本院不予支持。 三、关于关家建设公司对案涉工程是否享有优先受偿权的问题 根据上述分析，因本院尚未支持关家建设公司诉请福溪工业公司应当按照结算书支付工程款的诉讼请求，故关家建设公司对案涉工程诉请享有优先受偿权的诉讼请求，本案不作处理。福溪工业公司反诉请求关家建设公司承担支付工期违约金2,383,852元，因案涉工程工期延误关家建设公司无过错，故对福溪工业公司反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、高县福溪工业集中区投资开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿四川关家建设股份有限公司工期延误款800000元； 二、驳回四川关家建设股份有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回高县福溪工业集中区投资开发有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费197,976元，由四川关家建设股份有限公司负担190,000元，高县福溪工业集中区投资开发有限公司负担7,976元；反诉案件受理费12,935元，由高县福溪工业集中区投资开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长 陈西苓 审 判 员 罗 润 审 判 员 聂华竟 二〇二〇年五月十一日 法官助理 梅兴艳 书 记 员 牟岑雪