内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院民事判决书（2019）内0403民初2157号原告：薛相臣，男，1954年9月30日出生，汉族，市民，住赤峰市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：季井红，内蒙古同实律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛承良（系原告儿子），男，1975年5月8日出生，汉族，农民，住赤峰市，公民身份号码：×××。被告：江苏溧阳建设集团有限公司，住所地江苏省溧阳经济开发区北山工业园光武路**，统一社会信用代码：913204817910887812。法定代表人：吕永武，职务董事长。委托诉讼代理人：潘德喜，江苏鼎睿律师事务所律师。原告薛相臣与被告江苏溧阳建设集团有限公司（以下简称溧阳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，因案情复杂，2019年7月25日转为普通程序，依法组成合议庭，于2019年9月2日、11月26日两次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人季井红到庭参加诉讼，被告江苏溧阳建设集团有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。因二次鉴定，本案于2020年5月18日进行第三次公开开庭审理，原告的委托诉讼代理人季井红、薛承良、被告的委托诉讼代理人潘德喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。薛相臣向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告医疗费119147.85元、伙食补助费18100元、营养费18100元、护理费23470.27元、误工费49576.32元、伤残赔偿金574575元、精神损害抚慰金50000元、被扶养人生活费12661元、护理依赖579061元、鉴定费6160元、交通费1000元、检查费1345元，上述合计1453196.44元。事实和理由：溧阳公司系赤峰市资源型城市经济转型开发试验区内内蒙古普因药业有限公司厂房建设项目的承建单位。2018年11月原告至被告处从事力工工作，双方未签订劳动合同。2018年11月6日原告在工作过程中从踏步梯中滑落受伤，经医院诊断为颈脊髓损伤、慢性四肢瘫。后分别在赤峰市附属医院、赤峰市医院、赤峰宝山中医院住院治疗，住院181天未痊愈出院修养康复。原告住院期间医疗费用合计119147.85元，被告已给付医疗费19000元，剩余医疗费及其他费用原、被告双方未达成一致意见。原告认为，原告虽已经达到退休年龄，但原告在工作中发生损害，根据《劳动合同法》及相关司法解释，有权请求承包单位参照工伤规定进行赔偿，原告为维护自身合法权益特诉至贵院。溧阳公司辩称，1、原告受伤的事实无异议。2、原告的两次鉴定都是通过司法鉴定程序进行的，本案实际是根据劳动法及工伤保险条例确定原告的诉讼请求，根据工伤保险条例的规定，本案原告两次的鉴定机构都不符合规定，不应作为合法的鉴定依据。3、根据工伤保险条例的规定，原告的劳动能力鉴定应该由赤峰市劳动能力鉴定委员会委托专家鉴定，由赤峰市劳动能力鉴定委员会委托专家鉴定的结论才是合法的。待劳动能力鉴定结果以后再确定赔偿。本院经审理认定事实如下：溧阳公司系内蒙古普因药业有限公司厂房建设项目的承建单位。2018年11月原告到被告处从事力工工作。2018年11月6日原告在工作过程中从踏步梯中滑落受伤，经医院诊断为颈脊髓损伤、截瘫、脑外伤后神经反应、头部开放性损伤、颈部外伤。原告伤后自2018年11月6日至2019年5月6日分别在赤峰市附属医院、赤峰市医院、赤峰宝山中医院住院治疗，住院181天未痊愈出院。原告最后一次住院出院诊断为颈部脊髓损伤、四肢不全瘫。原告住院期间医疗费用合计119147.85元。经赤峰市医院司法鉴定所鉴定，原告颈部脊髓损伤遗留四肢不全瘫（双上肢肌力2级，双下肢肌力1级）已达一级伤残鉴定标准；原告为完全护理依赖；原告误工期为432天，营养期为181日。鉴定费2750元、检查费1345元。原告受伤后，被告垫付医疗费20000元。原告母亲甄凤兰1934年7月28日出生，育有五名子女。另查，被告曾委托公司工作人员及本案委托诉讼代理人与原告方就赔偿事宜进行过几次协商，当时原告要求溧阳公司先给付300000元或者400000元治病，被告委托诉讼代理人称公司要求达成一次性解决方案才能给钱，公司不同意先垫付医疗费。后因赔偿数额巨大，代理人不能当场答复而搁置。上述事实有原、被告陈述，原告提交的疾病诊断书、医疗费单据、病历、用药明细、司法鉴定意见书、鉴定费及查体费收据、证明、录音、录像光盘、证人证言等证据予以证实，上述证据经过庭审质证、认证，可相互印证，形成证据链条，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，民事主体合法的民事权益受法律保护。关于本案的法律适用问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，此处的雇主对雇员承担无过错赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，此处的接受劳务者一方承担过错赔偿责任。根据本案案情，原、被告之间系雇佣（劳务合同）关系，原告系雇工即提供劳务一方，被告系单位雇主即接受劳务一方，原告在为被告提供劳务过程中发生安全事故致其人身受损，被告作为原告的雇主，未尽到对雇员安全管理、预防安全事故发生的注意义务，也未提供安全保护措施，同时，被告也未提供原告对其遭受的损害存在故意或重大过失的证据，综上，被告应对原告的损失承担无过错赔偿责任。关于被告主张本案应根据劳动法及工伤保险条例确定原告的诉讼请求。本院认为结合本案案情，本案双方当事人之间不属于劳动关系，双方只是劳务雇佣关系，故被告主张不能成立。关于被告要求重新鉴定的主张，本院认为，被告前两次庭审，经本院合法传唤，无正当理由均未到庭参加诉讼，故被告称鉴定未得到通知的主张不能成立。另被告认为本案系劳务损害，应由设区的市级劳动能力鉴定委员会进行鉴定，本案原告已达到退休年龄，并已享受养老保险待遇，原、被告之间形成的是劳务关系，故被告要求重新鉴定的申请于法无据，不符合重新鉴定的法律相关规定，被告该主张本院不予支持。根据《二〇一九年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》，原告系市民，其误工费、护理费均应按居民服务、修理、其他服务业每日91.65元计算。伙食补助费、营养费均按每天100元计算。残疾赔偿金按自治区上一年度城镇居民人均可支配收入38305元计算。关于原告主张的交通费1000元，原告虽未提供交通费票据予以证明，但因原告就医治疗客观上确实存在交通费损失，本院根据原告伤势，住院时间等情况，原告适当主张的部分交通费，符合案情实际情况，本院予以支持。原告主张的第一次鉴定费及检查费3410元，因系原告申请按GB／T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》5.1.22标准进行的鉴定，根据本案案情不应适用该标准，故因此产生的费用由原告自行负担。关于原告主张的精神抚慰金50000元，根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》规定，当事人身体因伤致残提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总额数30000元以下的金额酌情给付，并依据相应伤残等级，按照每个级差10%递减计算，故原告主张数额过高，本案应根据原告伤情及伤残等级，酌定精神抚慰金30000元为宜。原告母亲甄凤兰（1934年7月28日出生），共育有五名子女，原告承担五分之一的扶养义务，对原告主张的被扶养人生活费金额予以确认。关于原告主张的护理依赖护理费，经鉴定原告为完全护理依赖，根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》规定，护理依赖的期限按照伤残赔偿金给付的年限计算，即501783.75元（365天×91.65元×15年）。经依法核算，原告的经济损失为1335644.05元，其中：医疗费119147.85元、误工费39592.80元（432天×91.65元）、护理费16588.65元（181天×91.65元）、伙食补助费18100元（181天×100元）、营养费18100元（181天×100元）、残疾赔偿金574575元38305元×（20-5）年×100%、精神损害抚慰金30000元、被扶养人生活费12661元（12661元×5年÷5人）、护理依赖501783.75元（365天×91.65元×15年）、交通费1000元，鉴定费、检查费4095元。被告垫付的款项，依法应予以扣减。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告江苏溧阳建设集团有限公司赔偿原告薛相臣的经济损失1335644.05元，扣除已经支付的20000元，还应赔偿1315644.05元，并于判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17879元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 杨 评人民陪审员 马宏图人民陪审员 李彩丽 二○二〇年五月二十六日书 记 员 刘海啸