广西壮族自治区富川瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1123民初88号 原告：许郡，女，1996年3月15日出生，汉族，住湖北省天门市。 委托诉讼代理人：陈泰，广东洛亚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许勤，广东洛亚律师事务所律师。 被告：周灵璐，女，1996年10月18日出生，瑶族，待业，住广西富川瑶族自治县。 原告许郡与被告周灵璐合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许郡的委托诉讼代理人陈泰，被告周灵璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许郡向本院提出诉讼请求：一、请求法院判决撤销原告与被告于2019年6月20日签订的《投资入股协议书》；二、请求判决被告立即向原告返还款项共计人民币225000元，并自起诉之日起至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息；三、请求判决被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：原告许郡与被告周灵璐是校友。在2019年6月，被告向原告称其在广西富川投资设立了一家名为富川灵鹿苑艺术培训中心（以下简称“培训中心”）的公司，专门负责培训童模。被告询问原告是否愿意投资入股，并谎称培训中心已经注册，相关营业执照已经办好。原告基于对被告的信任，同意投资入股。原被告双方于2019年6月20日签订了《投资入股协议书》（以下简称：《协议书》），原告出资12万元，受让被告持有的培训中心40%的股份。《协议书》签订前，被告曾以举办活动可以赚钱为由询问原告是否愿意投资，原告同意投资，并于2019年3月26日向被告支付宝转账支付10000元。在原告确定投资入股后，双方同意这笔10000元作为转让款。后被告又以交房租以及支付音响等费用要求原告先行支付转让款，原告于2019年6月10日向被告微信转账20000元，于2019年6月17日向被告微信转账3000元。《协议书》正式签订后，原告于2019年6月20日通过微信向被告支付47000元，通过支付宝向被告支付20000元，于2019年6月21日通过支付宝向被告支付20000元，转让款12万元全部支付完毕。 在培训中心运营期间，被告多次向原告表示需要举办活动，并且活动有诸如碧桂园这样的大企业赞助，但是需要有资金实力展示给对方看，等活动举办完之后，费用即退还给原告。出于对被告的信任，原告答应筹款给被告，并于2019年7月18日向被告微信转账20000元，于2019年7月19日向被告支付宝转账20000元，于2019年7月24日向被告微信转账43800元、支付宝转账6200元，共计90000元。后来，被告又以教室场地费、舞台定金等各种理由要求原告垫付相关款项，原告于2019年10月8日向被告支付宝转账8000元、2019年10月25日向被告微信转账7000元，共计人民币15000元。 在举办完活动后，其他活动一直未能开展，被告答应给原告的分红也一直没给。原告多次向被告询问进展，但被告都以各种理由搪塞，甚至不回复原告。原告遂起疑，在网上查询后，发现培训中心根本并没有注册成立。原告又前往碧桂园公司进行调查，碧桂园公司却答复并没有赞助培训中心的任何活动，并表示即使赞助也不会以现金的方式赞助，而是以提供场地、灯光等方式进行。原告这才发现，被告一直在以各种理由欺骗原告入股并骗取原告的钱财。 根据《民法总则》第一百四十八条,“一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”以及《合同法》第五十八条，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还”。被告以培训中心已成立并办理了营业执照为由骗取原告转让款12万元，并且以举办活动的名义以及垫付相关款项的理由骗取原告筹集的款项共计105000元，总计人民币225000元，依法应当予以返还。为了维护原告的合法权益，根据《民事诉讼法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，请贵院依法支持原告的全部诉讼请求。 被告周灵璐辩称，第一，事实证明被告与原告一起经营培训中心有6个月时间，有跟原告说办理营业执照，也咨询过很多朋友办理营业执照的程序，也有找过会计公司去办理，因为房子是新建的，消防设施没有过关，消防栓没有购买，就暂停了办理营业执照的程序，所以导致最后没有办理营业执照。原告来富川之后也没有经常提起营业执照的事情，但是在闲聊的时候有说过营业执照暂时不办，因为一直在亏损，想在经营有一定规模之后再去办理，因办理营业执照需要双方在场，原告没有配合被告去市场监督管理局去办理，等被告想去办理的时候已经联系不上原告。既然培训中心是共同经营的，肯定是想盈利，被告一直在尽心尽力的经营，原告一直想以没有办理营业执照来拿回十二万元的股金，原告之后一走了之，导致培训班无法正常经营。第二，对诉请二，是一起经营的，请求风险共担。股金12万、活动费1.5万是风险共担，赞助费9万元可以返还给原告。有些活动原告已经承认是被告去举办的，就能证明被告一直在尽心尽力的去经营。因此，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告许郡与被告周灵璐系中南财经政法大学武汉学院的校友。2019年6月20日，以被告周灵璐为甲方与以原告许郡为乙方，就乙方投资入股富川灵鹿苑艺术培训中心事宜签订《投资入股协议书》，双方约定：一、公司基本情况：1、公司地址：富川县民族西路****。2、公司的法定代表人为周灵璐。3、公司现股东为周灵璐，乙方许郡自愿加入。股东以各自认缴的出资额为限对公司的债务承担责任。各方按所占股份比例分享利润，分担风险及亏损。甲方周灵璐出资额为18万元，占总股份的60%。二、乙方投资的出资方式、出资额及所占股份比例：乙方许郡的出资额为12万元，占总股份的40%。以微信、支付宝方式出资，并在签署本协议后15个自然日内支付全部出资。三、双方权利及义务：1、甲方应向乙方充分、真实、完整披露公司资产、负债、权益、对外担保以及与本协议有关的全部信息，并保证并不存在有任何欺骗或者故意隐瞒的行为；2、乙方承诺自签订本合同之日起，按实缴出资比例分取红利。3、入股完成后，未经甲方书面同意，乙方不得向任何第三方转让其所持有的部分或全部公司出资额。4、未经甲方书面同意，乙方不得单独设立或以任何形式参与设立新的生产同类产品或与公司业务相关联其他经营实体。5、合同生效后，公司管理运营由双方共同承担。6、后续如有扩大生产资金需求，经双方协商同意按股份比例共同出资。四、合同的修改、变更和终止：本协议的任何修改、变更应经协议双方另行协商，并就修改、变更事项共同签署书面协议后方可生效。五、违约责任：1、乙方如有不按期履行本协议约定的出资义务的，则视作违约方单方终止本协议，其他守约方有权共同书面决定取消违约方的股东资格，违约方所出投资金额将作为违约金赔偿给守约方；违约方未出资的，其他守约方有权共同书面决定取消违约方的股东资格，并有权按照违约方应当出资额追究违约方的违约责任。2、投资各方如有违反本协议其他约定的，则视作违约方单方终止本协议，其他守约方有权共同书面决定取消违约方的股东资格。六、争议的解决：本合同在履行过程中发行的争议，由双方当事人进行协商，协商不成时，双方均可依法向甲方所在地人民法院起诉。协议签订后，原告许郡已按协议约定交足了投资款12万元，此外，许郡还垫支了其他款项10.5万元。 另查明，培训中心的培训项目是童模培训。为办培训中心需要，周灵璐与他人签订了房屋租赁合同，租赁培训场地。协议签订后，富川灵鹿苑艺术培训中心开始招收学员，进行了童模培训，培训期间，还带领学员分别到南宁、广州、澳门等地进行比赛。2019年11月，原告许郡离开培训中心，富川灵鹿苑艺术培训中心停止经营。 再查明，富川灵鹿苑艺术培训中心未办理营业执照，停止经营后亦未进行清算。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。许郡、周灵璐于2019年6月20日签订的《投资入股协议书》是双方当事人真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效，双方之间的个人合伙关系依法成立，对双方当事人均具有法律约束力。 第一，关于原告许郡请求撤销其与被告周灵璐于2019年6月20日签订的《投资入股协议书》的问题，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条的规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”本案中，原告许郡以被告周灵璐以欺诈的手段，欺骗其入股并骗取其钱财，其依据是培训中心并未办理营业执照，而周灵璐却谎称已经办理了，已构成欺诈。构成民法上的欺诈，必须具备一定的条件：第一，欺诈人具有欺诈的故意。第二，欺诈人具有欺诈行为。第三，被欺诈人陷于错误是基于欺诈人的欺诈。如果被欺诈人未陷于错误，即使欺诈人有欺诈的故意和行为，也不发生欺诈的法律后果。同时，欺诈与陷于错误之间具有因果关系。第四，被欺诈人因错误认识而为一定的意思表示。如果被欺诈人虽然因欺诈而陷于错误认识，但并未因错误认识而为意思表示，亦不构成欺诈。原告许郡与被告周灵璐合伙办童模培训班，且进行了实际招生和培训，虽然未办理营业执照会产生一定的法律后果，但原告许郡与被告周灵璐举办的童模培训中心未能持续经营下去，并非系未办理营业执照造成的，从签订协议、招收学员、到对学员进行培训，许郡都一直参与其中，故许郡诉称周灵璐以各种理由欺骗其入股并骗取其钱财，与事实不符，其请求撤销与被告周灵璐于2019年6月20日签订的《投资入股协议书》没有法律依据，本院不予支持。 第二，关于许郡请求周灵璐返还225000元的主张是否具有事实和法律依据的问题。许郡投入的资金分为两个部分，一部分为合同内的投资款120000元，一部分为合同外的垫支款105000元。根据协议的约定，许郡出资额为12万元，占总股份的40%，对该涉案出资额，应按合伙关系处理。合伙关系终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，全体合伙人应对合伙的财产、培训的成本、债权债务、盈利亏损等费用进行清算，作出公平合理的分配。本案中，双方虽然达成了《投资入股协议书》，但协议中并未约定合伙关系终止时，对合伙财产的处理方案，双方就财产的处理亦未能达成一致。现许郡要求周灵璐全额返还225000元，首先，在案件审理过程中，当事人未能提供涉案培训中心自场地租赁、装修至培训期间完整的账务账册及可供清算的依据。其次，合伙人虽对投资经营做了书面约定，但未对合伙经营的账务账册进行规范操作，各合伙人均有责任。再次，原、被告在庭审中亦未能就合伙经营的清算达成一致。鉴于上述原因，致使无法清算。本案在未经清算的前提下，合伙人无权要求退回协议约定投资款，只能要求合伙人结算或清算后，退回其财产份额，且现有证据不能证明双方合伙经营期间究竟是盈余还是亏损，故，许郡要求周灵璐返还合同内约定的投资款120000元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。但许郡要求周灵璐返还合同外的垫支款105000元，因该垫支款不是合伙财产，且系周灵璐要求许郡先行垫支，庭审中周灵璐亦明确表示同意返还该105000元中的90000元，对此，本院予以确认；另有15000元周灵璐辩称系活动费，应风险共担，但其并未提供证据证实双方约定投入的投资款已经开支完毕，故对周灵璐的辩称事由，本院不予采信；对许郡的该项请求，本院予以支持。 综上，原告的诉讼请求，部分有理，部分无理。依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十五条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第47条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告周灵璐于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告许郡垫支款105000元及自起诉之日起至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息； 二、驳回原告许郡的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4675元减半收取2338元（原告已预交），由原告许郡负担1245元，由被告周灵璐负担1093元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审判员  毛明梭 二〇二〇年五月七日 书记员  黄川书 附适用法律： 《中华人民共和国民法通则》 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》 ４７．全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。