山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终208号上诉人(原审原告、反诉被告）：赵建刚，男，1969年11月6日出生，汉族，住山西省清徐县。委托诉讼代理人：陈珍珍，山西法荣情律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：贾雨奇，北京德恒（太原）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人(原审被告、反诉原告）：韩红峰，男，1966年2月15日出生，汉族，住长治市。委托诉讼代理人：张彦俊，山西恒烨律师事务所律师，代理权限为一般代理。上诉人赵建刚因与被上诉人韩红峰建设工程施工合同纠纷一案，不服山西省长治市上党区人民法院（2019）晋0404民初412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人赵建刚的委托诉讼代理人陈珍珍、贾雨奇，被上诉人韩红峰及其委托诉讼代理人张彦俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵建刚上诉请求：1.依法撤销（2019）晋0404民初412号民事判决第一项，依法改判驳回被上诉人韩红峰“判令原告支付被告工程款263000元”的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.按照《协议书》约定，涉案工程包含岸边固定加固及砌石，庭审中被上诉人自认未对涉案工程进行岸边固定加固及砌石，被上诉人虽辩称双方在签订合同时已经查看涉及的施工项目，但并未提供证据证明自己的主张，因此被上诉人未全部履行合同义务，应当向上诉人返还“岸边固定加固及砌石”工程款200000元。2.上诉人对240000元工程款已无支付义务，一审判决认定错误。上诉人已于2018年5月28日支付被上诉人240000元工程款，双方对该事实签字认可；被上诉人提交的欠款凭证存在诸多漏洞，无法证明上诉人还欠被上诉人240000元，相反可以证明上诉人已经支付被上诉人240000元；证人王某系原山西国新能源集团公司长治分公司经理，分管涉案工程的相关工作，与本案双方均有利害关系，且其陈述在协商过程中并非全程在场，因此，其证言无法证明协商付款的真实情况，因此，其证人证言不能采信。3.2018年11月22日《欠条》与本案无关，上诉人没有偿还义务。若上述《欠条》与本案是同一工程，按照上诉人所说2018年5月28日为双方对账结算，为何不对账时同时结算，何必另行出具《欠条》，不符合日常生活经验，且被上诉人未提供2018年11月22日《欠条》所涉及工程款系涉案工程项下的工程款。4.上诉人在2018年5月28日前已经实际向被上诉人转账1475000元，并非1395000元。被上诉人在庭审中虽认可收到上诉人转账款共计1475000元，但是辩称其中的80000元系约定的其他费用，因其并未提供证据证明，根据谁主张谁举证的规则，被上诉人应承担举证不能的后果。被上诉人韩红峰辩称：1.针对“岸边固定加固及砌石”部分，双方在签合同时，已现场查看过该项目，是否需要做该部分工程，双方非常清楚，在结算时，也针对该工程进行过核实，最终决算为双方认可的数字。2.被上诉人出具的欠条事实清楚、证据充分。3.证人王某系上诉人的合作人员，和上诉人关系良好，证言具有证明力。4.欠条23000元证据确实充分，与本案有关联性。5.此80000元并非工程款，该款用于协调周边地方关系等费用，且双方在结算时，上诉人根据银行流水，明知此款记录在工程款里，也进一步说明双方对该款的用意有其特殊约定。原告赵建刚向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告返还“岸边固定加固及砌石”工程款200000元；2、判令被告立即向原告交付工程所涉郝店村、司马村、冯村、安城村、王童村、岭上村的村委及其所属乡镇盖章后的地貌恢复合格证；3、诉讼费由被告承担。被告韩红峰向一审法院反诉请求：1、判令原告支付被告工程款263000元，并自2018年3月18日起按照银行同期借款利率支付利息至付清之日（至诉讼前已产生利息23670元）；2、反诉费由原告承担。一审法院查明的事实：2017年10月26日原被告签订《协议书》，约定由被告承包长子---长治输气管道工程第三标段开挖等工程，具体承包内容为：燃气管道开挖、回填及协调。工程地点为：吴村至郝店村沿途，约6076米。合同价款为：农民占地补偿每米45元；管线开挖、回填及二次回填（不含下管）每米30元；田间水网及电源损坏恢复每米15元；施工协调费含土建恢复、岸边固定加固及砌石、田间道路恢复每米150元。工程量以实际测量为主，原告按工程进度实时支付工程进度款，工程完工后被告负责将各村委及乡镇盖章后的地貌恢复合格证交给原告。工程完工后，被告实际完成工程量5855米。2018年5月28日，原被告在原山西国新能源集团公司长治分公司经理王某办公室结算工程款。经原被告结算，原告欠被告工程款254721元，后协商由原告向被告实际支付240000元。另查明，2018年11月22日，原告向被告出具欠条载明：今欠到韩红峰安城村阀室周边临时占地补偿费贰万叁仟元整（23000元）。庭审中，被告韩红峰认可其持有郝店村、司马村、冯村、安城村、王童村、岭上村地貌恢复合格证。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告要求被告返还“岸边固定加固及砌石”工程款200000元，庭审中原告称200000元系根据合同约定工程量6076米估算的，并未提供证据予以证明。经查，关于涉案工程原被告已于2018年5月28日进行了工程款结算，经结算并协商，由原告支付被告工程款240000元。原告称结算当日已向被告支付了240000元现金，但并未提供证据予以证明，本院对原告的该主张不予确认。2018年11月22日，针对合同外工程安城村阀室周边临时占地补偿，原告向被告出具欠条载明欠23000元。现被告提起反诉要求原告支付该款，为减少诉累本院对该诉请予以支持。综上，原告要求被告退还工程款200000元诉讼请求，证据不足缺乏事实依据，本院不予支持。被告反诉要求原告支付工程款263000元（240000+23000）有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告反诉主张的利息请求，因双方结算时并未约定工程款支付时间，无法计算逾期时间，故对被告要求原告支付利息的诉讼请求，本院不予支持。关于涉案工程地貌恢复合格证，合同明确约定工程完工后，由被告负责将各村委及乡镇盖章后的地貌恢复合格证交给原告。庭审中，被告也认可其持有涉案六个村地貌恢复合格证。现合同所涉工程已经完工，被告应当履行合同将地貌恢复合格证交给原告，据此原告要求被告交付工程所涉郝店村、司马村、冯村、安城村、王童村、岭上村的村委及其所属乡镇盖章后的地貌恢复合格证，本院予以支持。综上所述，为维护民事主体的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）赵建刚于本判决生效后十五日内支付被告（反诉原告）韩红峰工程款263000元；二、被告（反诉原告）韩红峰于本判决生效后十五日内向原告（反诉被告）赵建刚交付涉案郝店村、司马村、冯村、安城村、王童村、岭上村的村委及其所属乡镇盖章后的地貌恢复合格证；三、驳回原告（反诉被告）赵建刚及被告（反诉原告）韩红峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4350元，由原告赵建刚承担4300元被告韩红峰承担50元。反诉案件受理费2800元，由原告赵建刚承担2569元，被告韩红峰承担231元。本案二审期间,双方当事人均未提交新的证据。经审理，二审查明的事实和一审查明的事实相符，本院予以确认。本院认为：根据二审双方的诉辩主张，本案的争议焦点主要有两个：第一，被上诉人韩红峰是否应当返还上诉人赵建刚“岸边固定加固及砌石”工程款200000元；第二，上诉人张建刚是否应当向被上诉人支付韩红峰263000元工程款。关于第一个争议焦点，双方均认可被上诉人韩红峰未对涉案工程进行“岸边固定加固及砌石”，涉案工程结算中未显示包含了“岸边固定加固及砌石”的费用，上诉人赵建刚也未提供证据证明其支付的款项中包含了“岸边固定加固及砌石”的费用及其诉请“岸边固定加固及砌石”费用200000元的详细的计算依据，故上诉人赵建刚要求被上诉人韩红峰返还“岸边固定加固及砌石”工程款200000元的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。关于第二个争议焦点，经查，双方于2018年5月28日在原山西国新能源集团公司长治分公司经理王某办公室结算，结算凭证、结算明细与证人王某的证言能够相互印证，证实了上诉人张建刚欠被上诉人韩红峰工程款254721元的事实及上诉人张建刚应向被上诉人韩红峰支付240000元的协商结果，上诉人张建刚虽不认可该结算凭证，并上诉称其已经实际支付工程款240000元，但其并未提供确实充分的证据推翻结算凭证所证明的事实，亦未提交其已经支付工程款240000元的转款凭证或者款项来源，故对其该项主张，本院不予支付。另，一审法院为减轻当事人诉累，对合同之外安城村阀室周边临时占地补偿款23000元，一并处理，并不违反法律规定。一审判决证据采信正确，事实认定清楚，并依法判令上诉人赵建刚支付被上诉人韩红峰工程款263000元，本院予以确认。综上所述，上诉人赵建刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5245元，由上诉人赵建刚负担。本判决为终审判决。审 判 长 王育玲审 判 员 张国刚审 判 员 姬国强 二〇二〇年五月十一日法官助理 刘雪芳书 记 员 李 娜