贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0303民初218号原告：周行贵，男，汉族，1985年8月21日出生，住浙江省泰顺县。委托诉讼代理人：覃旭，重庆海力律师事务所律师。被告：贵州九点航空服务有限公司，住所贵州省遵义市汇川区高九路北部湾锦都豪苑**楼******，统一社会信用代码：915203003221266429。法定代表人：孙蓉，职务：。委托诉讼代理人：田军，红花岗区长征镇法律服务所法律工作者。被告：孙蓉，女，汉族，1971年1月10日出生，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：田军，红花岗区长征镇法律服务所法律工作者。原告周行贵与被告贵州九点航空服务有限公司（以下简称九点航空公司）、孙蓉请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因新冠肺炎疫情，本案扣除一定期限的审限。原告周行贵的委托诉讼代理人覃旭，被告九点航空公司的法定代表人孙蓉，被告孙蓉，被告九点航空公司、孙蓉的共同委托诉讼代理人田军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。周行贵向本院提出诉讼请求：1.确认九点航空公司2018年10月25日的临时股东会决议有效；2.判令九点航空公司、孙蓉协助周行贵办理公司工商登记变更登记手续，将法定代表人由孙蓉（）变更为周行贵；3.判令孙蓉将九点航空公司的公章、营业执照移交给周行贵；4.本案的诉讼费用由周行贵承担。事实与理由：九点航空公司成立于2015年1月5日，注册资金500万元，股东为孙蓉（持股40%）和周行贵（持股60%）。孙蓉为公司法定代表人、。根据公司法及公司章程的规定，孙蓉的任期已经届满，且孙蓉不能依法履行职责，损害公司和股东的利益。周行贵于2018年4月10日向孙蓉发出《关于召开九点航空公司临时股东会的提议》，2018年9月30日向孙蓉发出《关于召开九点航空公司临时股东会的通知》。2018年10月25日，周行贵召开临时股东会并形成以下决议：1、罢免孙蓉九点航空公司执行董事职务：2、罢免孙蓉九点航空公司法定代表人职务：3、选举周行贵为九点航空公司执行董事；4、变更周行贵为九点航空公司法定代表人；5、孙蓉将九点航空公司公章、营业执照移交给周行贵。股东会决议作出后，九点航空公司、孙蓉拒不履行工商变更登记、移交公章和营业执照等相关义务，侵害周行贵的权益，故周行贵诉至法院。九点航空公司、孙蓉共同辩称，1、周行贵所称不是事实，我方没有收到周行贵召开股东会议的通知。2、周行贵曾于2016年伪造股东签名，隐瞒真实情况，以欺骗手段获取法定代表人资格被遵义市工商行政管理局撤销变更登记的行政决定，周行贵申请了行政复议。后由于工商行政管理局无法与其联系作出了中止审理。该案到目前为止仍然没有结案，周行贵的诉请于法无据应当驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了相应的证据。本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：九点航空公司登记成立于2015年1月5日，注册资本500万元，原登记股东为孙蓉、周行贵、刘佳，后登记股东变更为孙蓉、周行贵，成立时登记法定代表人为孙蓉。九点航空公司成立时公司章程载明有第五条公司法定代表人由执行董事孙蓉担任。第八条公司注册资金500万元。第九条孙蓉货币出资125万元（25%）、刘佳货币出资120万元（24%）、周行贵货币出资255万元（51%）。第十五条公司股东会由全体股东组成，是公司的权力机构。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十六条股东会会议分定期会议和临时会议。股东会每年年初召开一次会议，由执行董事召集和主持，执行董事不能履行该项职责时，由监事召集和主持。召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全部股东。股东会应对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第十七条股东会行使以下职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任执行董事、监事......。第十九条不设董事会，设执行董事一人，对公司股东会负责，由股东会选举或聘任。执行董事任期三年，任期届满，连选可以连任。第二十条执行董事对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议......。第二十二条公司不设立监事会，设监事，由股东会选举或聘任。监事的任期为每届三年。监事任期届满，连选可以连任。第二十三条监事的职权：......（四）提议召开临时股东会会议，在执行董事不履行《公司法》规定的召集或者主持股东会会议职责时，召集和主持股东会会议......。后九点航空公司修改公司章程将孙蓉货币出资125万元（25%）、刘佳货币出资120万元（24%）、周行贵货币出资255万元（51%）变更为孙蓉货币出资200万元（40%）、周行贵货币出资300万元（60%）。2016年6月，周行贵以九点航空公司的名义向遵义市工商行政管理局申请法定代表人变更（由孙蓉变更为周行贵），后该局予以准许。因孙蓉对于前述变更有争议，遵义市工商行政管理局于2016年8月22日根据相关法律规定作出遵市工商注撤决字〔2016〕第001号《撤销行政许可决定书》。该决定书载明一、撤销我局于2016年6月16日所作的九点航空公司的法定代表人变更登记。二、九点航空公司自收到本文书之日起5日内向本局交回“社会统一信用代码：915203003221266429，法定代表人周行贵”的《营业执照》，逾期未交回我局的，我局将登报申明该《营业执照》作废。后周行贵不服该决定书向贵州省工商行政管理局申请复议。后该局以无法与周行贵取得联系，案件无法继续审理为由中止行政复议。后周行贵向贵州省市场监督管理局申请撤回对遵市工商注撤决字〔2016〕第001号行政许可决定行政复议。2020年4月22日，贵州省市场监督管理局作出《终止行政复议案件决定书》。2018年4月10日，周行贵制作一份《关于召开九点航空公司临时股东会的提议》，载明我根据公司法第三十九条及公司章程之相关规定，提议你履行执行董事的法定职责，召集并主持召开九点航空公司临时股东会会议，审议以下事项：1、关于罢免孙蓉九点航空公司执行董事职务的议案；2、关于罢免孙蓉九点航空公司法定代表人职务的议案；3、关于选举周行贵为九点航空公司执行董事的议案；4、关于变更周行贵为九点航空公司法定代表人的议案；5、关于孙蓉将九点航空公司公章、营业执照移交给周行贵的议案。请务必于收到本提议之日起7日内给予书面答复，并于收到本提议之日起30日内召集并主持召开临时股东会会议。若你七日内不予明确答复的，视为拒绝，我将自行召集并主持召开临时股东会会议。2018年4月11日，四川省成都市成都公证处作出（2018）川成证经字第925号《公证书》，载明周行贵于二〇一八年四月十日来到我处，申请对其向孙蓉寄送《关于召开九点航空公司临时股东会的提议》的事实及过程进行保全证据公证。公证机关派人随同申请人周行贵于二〇一八年四月十日上午一同来到成都市成都市骡马市邮政所。在该局，周行贵以特快专递邮寄方式向收件人孙蓉〖电话／手机：180××******，地址：贵州省遵义市汇川区，并获取邮单号为1037827367124的《全球邮政特快专递国内标准快递》一张。兹证明与本公证书贴连的一份《关于召开九点航空公司临时股东会的提议》与申请人寄送的邮寄件内容相符；本公证书附的《全球邮政特快专递国内标准快递》的复印件与原件相符等内容。在诉讼过程中，本院于2020年5月22日拨打11××3查询1037827367124号邮件，其工作人员表示前述邮件显示于2018年4月14日退回成都由寄出单位签收。2018年9月30日，周行贵制作一份《关于召开九点航空公司临时股东会的通知》，载明因孙蓉作为执行董事，未能根据我的提议依法召集临时股东大会，现我根据公司法及其司法解释、公司章程的规定，自行召集并主持临时股东会，审议如下事项：1、关于罢免孙蓉九点航空公司执行董事职务的议案；2、关于罢免孙蓉九点航空公司法定代表人职务的议案；3、关于选举周行贵为九点航空公司执行董事的议案；4、关于变更周行贵为九点航空公司法定代表人的议案；5、关于孙蓉将九点航空公司公章、营业执照移交给周行贵的议案。会议召开时间：2018年10月25日下午15:00时，会议召开地点：贵州省遵义市森林大酒店二楼小会议室。2018年10月8日，四川省成都市成都公证处作出（2018）川成证民字第9493号《公证书》，载明申请人周行贵于二〇一八年九月三十日到我处申请对其向孙蓉寄送《关于召开九点航空公司临时股东会的通知》的事实及过程进行保全证据公证。公证机关派人随同申请人周行贵于二〇一八年九月三十日下午一同来到成都市成都市骡马市邮政所。在该局，周行贵以特快专递邮寄方式向收件人〖电话／手机：139××******，地址：贵州省遵义市红花岗区，并获取邮单号为1030210979428的《全球邮政特快专递国内标准快递》一张等内容。在诉讼过程中，周行贵提供其于2018年10月8日收到从“中国邮政”发来的短信回复记录，载明“您好，您的1030210979428号邮件当前的状态是：已妥投：签收。客服电话1****。”。在诉讼过程中，本院于2020年5月22日拨打“139××××****”显示为空号。本院于2020年5月22日拨打11××3查询1030210979428号邮件，其工作人员表示前述邮件显示于2018年10月8日为他人签收。2018年10月22日，四川省成都市成都公证处作出（2018）川成证民字第10193号《公证书》，载明兹证明周行贵于二〇一八年十月二十二日来到我处，在公证员的面前，在《授权委托书》上签名，并表示知悉委托的法律意义和法律后果等内容。该《授权委托书》载明委托人周行贵，被委托人龚建，代理人权限为1.代为主持召开九点航空公司2018年第一次临时股东会；2.代为行使表决权，就九点航空公司2018年第一次临时股东会的每一审议和表决事项按自己的意思代为表决；3.代为办理与九点航空公司2018年第一次临时股东会有关的公证事宜；4.代为办理与主持召开九点航空公司2018年第一次临时股东会有关的其他事宜等内容。2018年10月25日下午15时，周行贵的委托代理人龚建主持“九点航空公司2018年临时股东会议”（周行贵本人未到会，委托代理人龚建到会，孙蓉本人及代理人未到会）。会议形成如下决议：1、罢免孙蓉九点航空公司执行董事职务；2、罢免孙蓉九点航空公司法定代表人职务；3、选举周行贵为九点航空公司执行董事；4、变更周行贵为九点航空公司法定代表人；5、孙蓉将九点航空公司公章、营业执照移交给周行贵。2018年10月29日，贵州省遵义市中心公证处出具（2018）黔遵义中心证民字第3675号《公证书》，载明申请人周行贵为取证需要，于二〇一八年十月二十三日由委托代理人龚建代为向本处申请对九点航空公司召开《九点航空公司2018年临时股东会会议》的会议过程进行证据保全公证。公证机关派人于二〇一八年十月二十五日下午十五时来到了位于贵州省遵义市汇川区森林大酒店2楼茶花厅，参与了在茶花厅召开的临时股东会议。会议召开的全过程由本处工作人员胡越使用本处摄像机进行了拍摄，拍摄内容由胡越转录至光碟。会议所形成的临时股东会决议及表决票由参会人员在本公证员的面前签名、按手印。兹证明一、附于本公证书之后密封的光碟所载内容系二〇一八年十月二十五日在贵州省遵义市汇川区森林大酒店2楼茶花厅内召开的会议内容全程拍摄所得，与当日会议内容相符。二、附于本公证书之后的《九点航空公司2018年临时股东会决议》及《九点航空公司2018年临时股东会表决票》的复印件于原件相符，原件上龚建的签名、指印（右手拇指）属实。2018年11月12日，周行贵制作一份《告知函》，载明请孙蓉收到本告知函后立即执行《九点航空公司2018年临时股东会决议》，办理法定代表人、执行董事的工商变更登记、备案手续，并将九点航空公司公章、营业执照移交周行贵等内容。2018年11月20日，四川省成都市成都公证处作出（2018）川成证民字第11708号《公证书》，载明申请人周行贵于二〇一八年十一月十二日到我处申请对其向孙蓉寄送《九点航空公司2018年临时股东会决议》及《告知函》的过程进行保全证据公证。公证机关派人随同申请人周行贵于二〇一八年十一月十二日上午一同来到成都市成都市骡马市邮政所，由周行贵当公证人员之面以邮政特快专递的方式向九点航空公司的孙蓉〖邮寄地址：贵州省遵义市汇川区高九路北部湾锦都豪苑3号楼Ｆ幢9层Ａ号，电话／手机：139××******；180××××****〗寄送一份《九点航空公司2018年临时股东会决议》及一份《告知函》，并获取邮单号为1029903120528的《全球邮政特快专递国内标准快递》单据一张。兹证明与公证书相粘连的《九点航空公司2018年临时股东会决议》复印件及《告知函》复印件与上述所邮寄原件内容一致；与本公证书相贴连的《全球邮政特快专递国内标准快递》单据复印件与从上述邮政所取得的原件相符等内容。在诉讼过程中，周行贵提供周行贵于2018年11月22日收到从“中国邮政”发来的短信回复记录，载明“您好，您的1029903120528号邮件当前的状态是：已妥投：签收。客服电话1****。”。在诉讼过程中，本院于2020年5月22日拨打“139××××****”、“180××××****”均显示为空号。本院于2020年5月22日拨打11××3查询1029903120528号邮件，其工作人员表示前述邮件显示于2018年11月22日为他人签收。在诉讼过程中，本院调取民事起诉状｛（2016）黔03民初533号｝、地址确认书｛（2016）黔03民初**、（2019）黔03民终4723号、（2019）黔03民再143号、（2018）黔0302民初6492号、（2018）黔0302民初3300号｝显示孙蓉确认的电话号码仅为17785213391、186××××****。本院认为，本案中，周行贵主张确认“九点航空公司2018年10月25日的临时股东会决议”有效，而孙蓉予以否认并表示当时并未收到任何通知、决议。对此，股东会决议属于一种民事法律行为，而评价民事法律行为效力的前提需判断民事法律行为是否符合其成立要件。因此，判断股东会决议的效力应先判断股东会决议是否成立。关于“九点航空公司2018年10月25日的临时股东会决议”是否成立事宜。本院综合本案的实际情况判断前述股东会决议是否成立，1、根据《中华人民共和国公司法》第三十九条“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”、第四十条“有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”之规定，虽然代表十分之一以上表决权的股东可自行召集和主持股东会，但其受限于董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，同时监事会或者监事不召集和主持的。本案中，虽然周行贵提供四川省成都市成都公证处作出（2018）川成证经字第925号《公证书》欲证明其向孙蓉提议召开股东会，并通过ＥＭＳ邮寄《关于召开九点航空公司临时股东会的提议》；但孙蓉否认收到前述邮件。周行贵对此并未提供证据证明前述邮件ＥＭＳ已成功送达孙蓉。同时，经本院电话核实，前述邮件返回寄出单位并未送达成功。因此，周行贵提供的证据不足以证明其要求孙蓉召集股东会。2、本案中，周行贵虽然提供“中国邮政”的短信回复记录欲证明1030210979428号邮件（《关于召开九点航空公司临时股东会的通知》）、1029903120528号邮件（《九点航空公司2018年临时股东会决议》、《告知函》）已送达孙蓉，但孙蓉对此有异议。同时，本院通过电话核实发现前述邮件上的两个所谓的孙蓉的电话号码（“139××××****”、“180××××****”）已处于空号的状态，且周行贵并未举证证明前述两个号码孙蓉于2018年在使用。另外，经本院拨打11××3核实，其工作人员证实前述两邮件均系他人签收。再有，周行贵并未进一步提供证据予以佐证已向孙蓉或孙蓉指定的收件人成功送达前述邮件。因此，周行贵所提供的证据不足以证明其已向孙蓉成功送达前述两份邮件。故本院认为孙蓉并未收到《关于召开九点航空公司临时股东会的通知》、《九点航空公司2018年临时股东会决议》及《告知函》。3、从本院调取的民事起诉状、当事人地址确认书以及本案中的民事起诉状可知，早在2016年周行贵便应知晓孙蓉在使用电话号码“17785213391”，但前述三份邮件的收件人电话均非此号码，不符合常理。鉴于此，目前九点航空公司登记股东为周行贵（60%）、孙蓉（40%）。虽然周行贵的出资占比更大，但孙蓉作为股东的权益依法也应得到保护。本案中，股东孙蓉不知道相关决议的存在，都是因为周行贵在召集、通知时未有效通知孙蓉。这种情况属于程序上的重大瑕疵，其将导致所产生股东会决议缺乏孙蓉的真实意思表示，致使该股东会决议不成立。故依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》第五条“股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持:(一)公司未召开会议的，但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外;(二)会议未对决议事项进行表决的;(三)出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的;(四)会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例的;(五)导致决议不成立的其他情形”之规定，“九点航空公司2018年10月25日的临时股东会决议”不成立。因股东会决议不成立，尚欠股东会效力评价的基础，故本院对周行贵要求确认前述股东会决议有效的诉讼请求不予支持。鉴于股东会决议不成立，周行贵基于股东会决议有效所主张的其他诉讼请求，本院依法不予支持。综上所述，本院对于周行贵的诉讼请求不予支持，对于九点航空公司、孙蓉相应的抗辩理由予以采信。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第三十九条、第四十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回周行贵的诉讼请求。案件受理费30元（已依法减半收取），由周行贵负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  王梦二〇二〇年五月二十九日法官助理易晓彤书记员李博闻