广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初926号原告（反诉被告）：谢坚梅，女，1969年5月14日出生，汉族，身份证住址广东省鹤山市，委托诉讼代理人：王一流，江苏苏浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈莎莎，北京大成（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州顺源餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：李泽君，总经理。委托诉讼代理人：张钦辉，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯鼎权，北京市盈科（广州）律师事务所实习人员。原告（反诉被告）谢坚梅与被告（反诉原告）广州顺源餐饮管理有限公司（以下简称顺源公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。谢坚梅的委托诉讼代理人陈莎莎，顺源公司的委托诉讼代理人张钦辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本诉原告谢坚梅向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2019年8月21日签订的《经销协议书》；2.被告向原告返还特许经营费用共计22800元；3.被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告于2019年8月21日与被告签订了《经销协议书》。根据合同约定，被告授权原告在广东省××宅梧镇经营“老祖奶”餐饮加盟店项目。为了履行合同，原告向被告支付了特许经营费用共计22800元。加盟后，原告经了解得知双方签订的合同系特许经营合同。但是，被告在签约时注册时间不足1年；被告以及被告特许经营的“老祖奶”品牌均未在商务部门进行特许经营备案登记；被告授权经营“老祖奶”餐饮项目不具备国务院《商业特许经营管理条例》第七条、第八条的规定的“特许人应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”的成熟经营模式要求；被告未依据《商业特许经营管理条例》第二十二条的规定于签订合同之前以书面形式向原告披露被告的经营资源状况、直营店情况、产品和设备的价格和条件、经营网点的投资预算、财务状况、审计情况、诉讼仲裁情况等十二项重大信息；同时，被告也未依据《商业特许经营管理条例》第十二条的规定在特许经营合同中约定被特许人行使合同单方解除权的合理期限。另，除原告交付款项外，被告的特许经营合同主要合同义务尚未实际履行，原告未开办单店，原告未实际利用被告经营资源。原告认为被告违反民事诚信原则，缺乏商业特许经营成熟的经营模式和服务能力，违反特许经营信息披露和“冷静期”的法律规定，被告的违规违约行为已经致使原告的合同目的无法实现。根据《合同法》第九十四条、《商业特许经营管理条例》第十二条和第二十三条的规定，原告单方解除涉案合同于法有据。同时，在本案中，因被告的主要合同义务未实际履行，根据《合同法》第九十七条的规定，被告应退还原告全部款项。本诉被告顺源公司辩称，请求依法驳回原告的全部诉讼请求，理由为：第一点，该合同的性质并非为特许经营合同，实为普通的经销协议书，根据协议内容第一条第二款，双方所约定已经明确了该协议所形成的为供销法律关系，以及合同第五点第二条，原告所享有的是被告为其提供半成品及耗材的长期供应服务。此外被告收取的，也仅是合同所约定的培训费用，并非原告所主张的加盟或者特许经营服务费。第二点，被告也确实向原告提供了合同所约定的培训服务，该培训服务已经实际履行完毕，故被告不应当退还培训的费用，并结合双方所提供的收据也明确写明了是用于技术学习培训的费用。第三点，除此之外并没有相关的政策或者法律规定禁止原被告之间这样的合作，被告收取的培训费用也与原告所称的未能实现合同目的是不存在因果关系的。故综上请求依法驳回原告的所有诉讼请求。反诉原告顺源公司向本院提出诉讼请求：1.反诉被告向反诉原告支付单方解除《经销协议书》的违约金共计11400元；2.反诉被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：涉案协议约定，在合同履行过程中任何一方不得违反本合同规定，单方面变更或解除合同，一方无合同约定或者法定理由要求解除合同者视为违约，违约方应按本合同所涉款项（包括上述设备款和服务费、双方实际发生的供货金额）的50%向对方支付违约金，守约方有权解除合同。协议签订后，反诉被告于2019年8月21日分2次向反诉原告支付了协议约定的技术学习培训费用22800元。此后，反诉原告也依照合同约定为反诉被告提供了相应的技术学习培训义务，有反诉被告在反诉原告公司培训时拍摄的照片为证，培训期间，反诉原告还出具了相关的荣誉证书给反诉被告，至此，反诉原告已经全部完成了对反诉被告的技术学习培训义务。但反诉被告在技术学习培训完成后，却无故于2019年10月14日向反诉原告出具了《解除合同通知函》，要求解除双方于2019年8月21日签署的《经销协议书》。反诉原告认为，在合同正常履行过程中，反诉被告单方解除合同，应按照《经销协议书》第八条第8款之约定向反诉原告承担违约金。反诉原告在已经完成对反诉被告的技术学习、培训服务义务后，反诉被告表示在自己找寻到店铺后，再由反诉原告将合同所约定的免费设备送给反诉被告，但反诉被告在之后未提出任何的意见情况下便发出了《解除合同通知函》。反诉被告谢坚梅辩称，首先，本案的合同应当属于特许经营合同，根据合同的第三条第一款、第二款、第五条第二、六、七、八款、第八条第四款的约定，该合同符合反诉原告授予一定经营资源给他人使用，并要求他人在统一的经营模式下经营的特许经营合同的特征，应按照特许经营相关法律法规处理。第二，反诉被告所交纳的费用22800元，虽然合同约定为是技术学习培训费，但是合同第三条第二款明确该技术学习培训费包含了下列费用或权益，第一款包括了相应专卖店的附加赠送设备，第二项、第三项也明确包含了品牌使用的费用，说明该费用不仅仅是培训费，而是属于使用特许经营资源的特许经营费用。第三，反诉被告是根据《商业特许经营管理条例》第12条的禁止期的规定，以及第23条隐瞒信息的规定，依法解除合同，属于有法定理由要求解除合同的情形，并不构成违约，也不应当承担相应的违约责任，因此反诉请求不能成立，请求法院驳回全部反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对相关证据和事实，本院查明认定如下：2019年8月21日，谢坚梅（乙方）与顺源公司（甲方）签订《经销协议书》，约定：第二条专卖区域及职责，1.乙方专卖的区域是广东省××宅梧镇。2.自本协议生效之日起，乙方获得上述区域经营权，如需要在规定的店址区域以外新开店，必须经甲方同意，并与甲方另行签订书面合作协议。4.乙方不得跨越经营区域开展协议项目及有关业务。5.未经甲方书面同意或授权，乙方不得代理、经销、从事与本协议项目相同或相近似的其它品牌。第三条专卖店配置，1.本协议签订后，乙方向甲方一次性支付技术学习培训费总计16800元，管理费6000元，以上款项自缴纳之日起不予退还。2.乙方专卖店的技术学习培训费已包含下列费用或权益，（1）获得本协议第四条第1款约定的相应专卖店的附加赠送设备；（2）甲方系统技术转让费及培训（服务）费；（3）甲、乙双方为战略合作关系，财务独立核算，自负盈亏，甲方为乙方提供技术学习、品牌使用等相关服务。第四条甲方的权利及义务，1.本协议正式生效后，甲方向乙方提供相应专卖店的设备及相关赠品一套。2.甲方根据乙方实际情况为乙方培训技术操作人员2名。3.甲方根据乙方要求，可以免费向乙方提供店面形象设计（仅供参考）。4.甲方根据实际需要向乙方提供后续开发的新产品、新技术、新工艺等，并许可乙方使用。第五条乙方的权利及义务，1.在本协议生效后，乙方可获得甲方在日常经营管理上的专业服务及市场营销和广告宣传支持。2.乙方享有总部为其专卖店（乙方）提供半成品及耗材的长期供应服务。3.乙方享有甲方提供的技术、经营管理和服务技巧的培训，甲方所赠送设备为合作费用以外附加赠送设备，甲方可协助乙方处理设备的使用相关问题，不承担任何责任。6.在没有经过甲方同意的情况下，乙方不得经营非甲方提供的产品。8.乙方将专卖店转让，或营业场所搬迁，或办理分店，应事先征得甲方的同意，乙方开分店需与甲方另行签订书面合同。第七条协议的生效、期限及续约、终止，1.本协议经双方签字之日起生效。2.经双方协商本协议有效期自2019年8月21日至2024年8月20日止。3.自本协议签订之日起，乙方可在协议有效期满前二个月向甲方提出续签本协议的书面请求，经双方协商同意后，可以续签本协议，续签合同只需要缴纳年度管理3000元费用。第八条违约责任及争议的解决办法，4.为保证产品质量及甲方专卖店的品牌荣誉，所有主原料乙方必须向甲方购买。8.在合同履行过程中任何一方不得违反本专卖合同规定，单方面变更或解除合同，一方无合同约定或法定理由要求解除合同者视为违约，违约方应按本合同所涉款项（包括上述设备款和服务费、双方实际发生的供货金额）的50%向对方支付违约金，守约方有权解除合同。等等。签订合同后，谢坚梅向顺源公司共支付技术学习培训费22800元，顺源公司出具《收据》两张予以确认。2019年10月14日，谢坚梅向顺源公司邮寄《解除合同通知函》，主要内容为顺源公司授权其经营“老祖奶”餐饮加盟店项目，谢坚梅支付了特许经营费用22800元，其未开办单店，尚在行使合同单方解除权的合理期限，且顺源公司隐瞒特许经营重大信息，不具备提供特许经营的资质要求和相应的服务能力，未进行备案登记和信息披露，遂要求解除《经销协议书》，顺源公司返还特许经营费用22800元。该函已于2019年10月15日妥投。2019年10月25日，谢坚梅曾向本院提起诉讼，要求解除与顺源公司的涉案合同，顺源公司返还特许经营费用等，后因未在指定期限内预交案件受理费，该案按谢坚梅撤回起诉处理。庭审中，谢坚梅主张顺源公司仅为其提供了培训服务，其未实际开店经营，仍享有单方解除权，且顺源公司没有备案，也不具有两店一年的成熟经营模式，再加上培训过程非常的简单，谢坚梅认为投资风险太大，遂主张解除涉案合同，并提交了商业特许经营管理网站备案查询信息打印件一份，显示顺源公司并无特许经营的备案。顺源公司同意解除涉案合同，确认合同签订后仅为谢坚梅提供了技术和学习培训，暂未向谢坚梅提供相关设备及物料等其他服务，确认谢坚梅尚未实际开店经营。但认为谢坚梅所缴纳的费用均是用于技术和学习培训的费用，该项服务已经履行完毕，故无需退还费用。且谢坚梅单方要求解除合同，遂反诉请求谢坚梅按合同约定所涉款项的50%的金额向顺源公司支付违约金。为此，顺源公司提交了谢坚梅的培训照片、领取培训结业荣誉证书的照片、“老祖奶”标识培训服装等证据。庭审中，顺源公司的培训师傅吴某出庭作证，陈述谢坚梅于2019年8月22日至28日期间在顺源公司处培训，培训内容包括豆花豆浆、油条麻园等多个项目。另查，顺源公司为有限责任公司，注册资本为50万元，成立日期为2018年11月6日，经营范围为策划创意服务、企业管理服务、酒店管理、餐饮管理、商品批发贸易等。本院认为，关于涉案《经销协议书》的性质问题。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，虽然谢坚梅与顺源公司签订的合同名为《经销协议书》，但双方实际约定了顺源公司为谢坚梅提供餐饮项目的技术学习、培训、品牌使用、设备材料供应等服务，谢坚梅使用顺源公司的经营资源需支付相应的对价，且谢坚梅的所有主原料必须向顺源公司购买。实际履行过程中，顺源公司也主张已为谢坚梅提供了培训服务，培训的餐饮项目为“老祖奶”等等，合同条款及合同实际履行过程均符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者在特定经营模式下使用”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。关于原告主张解除涉案《经销协议书》的问题。根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。本案中，谢坚梅在2019年8月21日签订合同并交纳合同款项后，于2019年10月14日向顺源公司发送《解除合同通知函》，于2019年10月25日向本院提交诉讼材料要求解除涉案合同，该时间较短，谢坚梅并未实际开店，并未实际使用顺源公司的经营资源，故本院认定谢坚梅享有单方解除权，谢坚梅要求解除涉案《经销协议书》于法有据，本院予以支持。关于谢坚梅主张顺源公司返还合作费用22800元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。鉴于顺源公司已为谢坚梅提供了培训服务，谢坚梅应为此支付对价，故本院酌情扣除相应服务的对价4000元后，认定顺源公司还应返还谢坚梅合作费用18800元。至于顺源公司抗辩合作费用全部为培训费用的问题，由于涉案合同中约定合作费用包含赠送设备、技术转让及培训、技术学习、品牌使用等相关服务或权益，且该合作费用亦是谢坚梅获得顺源公司经营资源的对价，故顺源公司的上述抗辩意见无依据，本院不予采纳。关于顺源公司反诉要求谢坚梅支付违约金11400元的问题。涉案合同约定，在合同履行过程中任何一方不得违反合同规定单方面变更或解除合同，一方无合同约定或法定理由要求解除合同者视为违约，违约方应按本合同所涉款项的50%向对方支付违约金。由于双方合同解除的原因在于谢坚梅行使单方解除权，有法定理由，并不符合上述合同约定支付违约金的情形，故顺源公司反诉要求谢坚梅支付违约金11400元理据不足，本院不予支持，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除谢坚梅与广州顺源餐饮管理有限公司于2019年8月21日签订的《经销协议书》；二、广州顺源餐饮管理有限公司于本判决生效之日起五日内向谢坚梅返还合作费用18800元；三、驳回谢坚梅的其他诉讼请求；四、驳回广州顺源餐饮管理有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费370元（谢坚梅已预交），由谢坚梅负担100元，广州顺源餐饮管理有限公司负担270元；反诉受理费42.5元（广州顺源餐饮管理有限公司已预交），由广州顺源餐饮管理有限公司负担。广州顺源餐饮管理有限公司负担的本诉受理费270元，应于本判决生效之日起五日内向谢坚梅迳付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  邹宇婷二〇二〇年五月十五日书记员  卫晓萍