河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终4121号上诉人（原审被告）：王力，男，汉族，1987年3月14日生，住河南省兰考县。上诉人（原审被告）：河南业豪置业有限公司。住所地：河南省郑州市金水区经三北路32号2号楼20层2002号。法定代表人：王海娟，该公司总经理。上述二上诉人共同委托诉讼代理人：谢国栋，河南裕禄律师事务所律师。代理权限为特别授权。上述二上诉人共同委托诉讼代理人：金开元，河南裕禄律师事务所实习律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：张海松，男，汉族，1990年10月6日生，住河南省兰考县。委托诉讼代理人：张磊，河南金山佳律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人王力因与上诉人河南业豪置业有限公司（以下简称业豪置业公司）、被上诉人张海松提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省兰考县人民法院（2019）豫0225民初2808号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王力、业豪置业公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项内容，发回重审或依法改判。2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：（一）判决王力赔偿张海松各项损失共计57871.65元，适用法律错误、认定事实错误。1.本案中被上诉人是具有完全行为能力的成年人，自身没有尽到合理的注意义务，对由于自身疏忽大意造成的损失负有不可推卸的重大责任，被上诉人张海松所工作的位置仅仅是楼栋的出入口，高度距离地面不足2.5米，距离入口地面高度不足20米，根据建设部发布的建质【2004】216号文件第三条规定：（二）对于建制镇、集镇规划区内建设工程投资额30万元以下且建筑面积300平方米以下的市政基础设施、生产性建筑，居民自建两层（含两层）以下住宅和村庄建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动（以下简称限额以下工程）由各省、自治区、直辖市结合本地区的实际，依据本意见“五”明确的对限额以下工程的指导原则制定相应的管理办法。而本案导致被上诉人受伤的钢结构雨棚工程的总投资额还不足25万元，上下建筑面积不足100平方米，且该工程又不属于主体建筑设施，仅仅是往地下室进出口上方雨棚的搭建，法律、法规并没有对此种工程进行严格要求需要建筑资质，因此，上诉人承包该项工程没有违反法律、法规的规定，上诉人业豪置业公司分包该项工程给上诉人王力也没有违反相关法律、法规之规定。2.本案中赔偿数额过高，且被上诉人主张的161天误工费天数没有依据。根据相关规定，被上诉人出院后90天就应该申请伤残鉴定，甚至如果病情已经稳定可以提前申请伤残鉴定，被上诉人延迟申请伤残鉴定应对其扩大损失部分自行承担责任，实际误工天数应该按照100天计算。且被上诉人也没有提供相应的交通费票据，并且每天20元的交通费不符合常理，依法不应支持该项费用。（二）判决业豪置业公司承担连带赔偿责任没有法律依据，应当依法驳回被上诉人对上诉人业豪置业公司的诉讼请求。是否承担连带赔偿责任是法律规定的，不是凭着法官的想象判定的，法律规定了连带赔偿的要求是建立在过错的基础之上，本案业豪置业公司既非被上诉人的雇主，双方又没有任何隶属关系和管理关系。二上诉人之间存在的合同关系在法律上是一种加工承揽关系，我国法律规定加工承揽合同中，能够让定做方承担责任的标准就是定做人在加工期间存在过指示行为。本案中，承揽人即上诉人王力承揽地下室出入口的玻璃安装工程是独立存在的，是不受业豪置业公司任何指示及安排的，王力完成工作后向业豪置业公司交付成果，之后领取报酬。所以，上诉人业豪置业公司对被上诉人的伤害没有任何过错，不应该承担任何责任，更不应该承担连带赔偿责任，请求依法驳回被上诉人对业豪置业公司的诉讼请求。据此，请求二审法院撤销原判，发回重审或改判，支持上诉人的上诉请求。张海松辩称，原审法院认定上诉人王力承担赔偿责任，上诉人业豪置业公司承担连带清偿责任事实清楚，证据充分，应予维持。（一）针对上诉状中第一项上诉人所述涉案工程不需要建筑资质这个问题。涉案小区属于关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围，依据《招标投标法》和国家计委《工程建设项目招标范围和规模标准规定》（国家计委令第3号）的规定，是属于必须招标的项目。而业豪置业公司未经合法招标将工程发包给没有资质且没有安全生产条件的王力，是存在重大过错的。并且原审法院认定二上诉人之间所签署的雨棚钢结构工程施工合同系建设工程施工合同。因此，业豪置业公司承担连带赔偿责任是适当的。（二）关于误工费问题。首先，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，张海松误工费计算至定残前一日，即按照161天计算是完全合法且合理的。其次，张海松受伤后被送往兰考中心医院进行治疗，住院时长为53天，待到满3个月时，遂至原审法院申请做诉前鉴定，但是，原审法院司法鉴定科多次联系上诉人，上诉人均不到场，以至于司法鉴定科将申请鉴定的相关材料退还张海松。张海松无奈，立案后申请做了诉中鉴定。上诉人一直在试图逃避自己的责任，对于这一结果完全是其本身行为所造成的，一审认定天数合法合理。综上所述，原审法院认定事实清楚，判决合法、合理，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张海松向一审法院起诉请求：1.判令二被告支付原告各项经济损失共计98934元。2.本案诉讼费由被告承担。一审法院查明，2018年二被告签订钢结构施工承包合同，被告王力承包了被告业豪置业公司在兰考许贡庄村城中村改造一期北地块出入口等钢结构雨棚工程。原告张海松受雇于被告王力从事该钢结构雨棚搭建工作。2019年1月23日上午，原告在搭建雨棚的过程中坠落受伤。原告受伤后被送至兰考中心医院住院治疗53天、支付医疗费20843.33元，后又在该医院花去检查费1680元，共计22523.33元。出院诊断为：1.左侧硬膜外血肿；2.左侧气胸；3.双肺挫伤；4.左侧多发肋骨骨折等。经原告申请，并经一审法院委托，开封华大法医临床司法鉴定所于2019年7月3日作出开华法临司法鉴定所［2019］临鉴字第87号司法鉴定意见书，被鉴定人张海松多发肋骨骨折，伤残程度评定为X级（十级）伤残。原告为此支出检查费606元，鉴定费700元。另查明，原告张海松，农业家庭户口，其主要家庭成员有：妻子郝某，1982年2月22日生；儿子张某1，2016年2月4日生；女儿张某2，2011年12月24日生。又查明，被告王力为原告垫付医疗费20000元。一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。原告在安装雨棚过程中坠落受伤，雇主王力应当承担赔偿责任。原告张海松作为完全民事行为能力人，有谨慎注意、安全施工的义务，因其未尽到安全注意义务，导致其自身损伤，对损害后果的发生，其自身亦存在一定的过错。结合本案实际情况，对原告的受伤被告王力承担80％的责任，原告承担20％的责任为宜。二被告签订的雨棚钢结构工程施工合同系建设工程施工合同。被告业豪置业公司将该工程发包给没有相应资质的被告王力承建，应当对作为雇主的被告王力所负的责任承担连带赔偿责任。经计算，原告的合理损失为：1．医疗费23129.33元；2．营养费1060元（20元／天×53天）；3．住院伙食补助费2650元（50元／天×53天）；4．误工费18080.3元（112.30元／天×161天，按2018年度河南省农、林、牧、渔业40990元／年计算）；5．护理费5738.84元（108.28元／天×53天，按2018年河南省居民服务业平均工资39522元／年计算）；6．残疾赔偿金27661.48元（13830.74元／年×20年×10％，按2018年度农村居民人均纯收入13830.74元／年计算）；7．精神抚慰金酌定3000元；8、被扶养人生活费13509.61元（儿子张某12016年2月22日生，至2019年7月3日定残之日已年满3周岁，抚养费按15年计算，为：10392.01元／年×15年÷2×10％=7794.01元，女儿张某22011年12月24日生，至2019年7月3日定残之日已年满7周岁，抚养费按11年计算，为：10392.01元／年×11年÷2×10％=5715.61元，原告按5715.6元计算该院予以确认）；9．鉴定费700元；10．交通费1060元（20元／天×53天），以上共计96589.56元。被告王力承担原告上述损失中的57871.65元［（96589.56元-精神抚慰金3000元）×80％＋精神抚慰金3000元-被告王力已垫付的医疗费20000元］。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告王力于判决生效后十日内赔偿原告张海松各项损失共计57871.65元；二、被告河南业豪置业有限公司对上述第一项赔偿款承担连带清偿责任；三、驳回原告张海松的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，二上诉人签订了发包方为业豪置业公司、承包方为王力的《钢结构施工承包合同》，该合同内容包括工程项目、工程期限、工程质量、工程价款的支付与计算、施工与设计变更、违约责任等，其中，该合同第五条对工程质量进行了具体约定，即该工程质量达到以下标准、规范的要求：1.《建设工程施工质量验收统一标准》（GB50300-2001）；2.《钢结构工程施工质量验收规范》（GB50205-2001）；3.《钢结构设计规范》（GB50017-2003）；4.《建筑钢结构焊接技术规程》（GJG81-2002）……二上诉人并未提交充分证据证明承建该工程不需要相应资质，一审法院以业豪置业公司将该工程发包给没有相应资质的王力承建为由判令业豪置业公司对王力所负的雇主责任承担连带赔偿责任并无不当。上诉人称双方所签的合同为加工承揽合同，与事实不符，本院不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据张海松受伤部位、自身恢复情况、从事职业等因素综合考量，一审法院计算误工时间至定残日前一天并无不当。上诉人关于张海松误工时间应为100天的主张，并未提交充分证据予以证明，本院不予支持。一审法院根据张海松住院时间酌定支持交通费数额亦无不当。综上所述，王力、业豪置业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1247元，由王力、河南业豪置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年五月九日书记员  王 月