广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0203民初1386号 原告：邹国文，男，1970年2月18日出生，汉族，湖南省长沙市人，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：黎佳兴，广西典哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戴碧珍，广西诺一律师事务所律师。 被告：柳州市业鑫市场开发有限责任公司，住所：广西壮族自治区柳州市柳江区拉堡镇北大街**，统一社会信用代码：914502047717312585。 法定代表人：熊应甲，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：丘肇宇，北京市中银（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪杰，北京市中银（南宁）律师事务所律师。 被告：梁光二，男，1968年8月13日出生，壮族，广西壮族自治区柳州市柳江区人，住，住广西壮族自治区柳州市柳江区/div> 委托诉讼代理人：韦雄，柳州市恒益法律服务所法律工作者。 被告：梁新业，男，1950年9月6日出生，汉族，广西壮族自治区玉林市博白县人，住，住广西壮族自治区南宁市/div> 原告邹国文与被告柳州市业鑫市场开发有限责任公司（以下简称业鑫公司）、梁光二、梁新业民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月18日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月7日公开开庭进行了审理。原告邹国文及其委托诉讼代理人黎佳兴、戴碧珍，被告业鑫公司的委托诉讼代理人丘肇宇、汪杰，被告梁光二的委托诉讼代理人韦雄到庭参加诉讼，被告梁新业经本院依法传票传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邹国文向本院提出诉讼请求：1.判令被告业鑫公司、梁光二偿还借款本金3744342元整；2.判令被告业鑫公司、梁光二支付利息3413136元（2017年3月15日前拖欠的利息为889449元，其余利息以3744342元为本金，按月利率2%从2017年4月1日计算至2020年1月21日为2523687元，并按该利率计算至本息清偿为止）；3.判令被告梁新业对上述债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费、保全费由三被告共同承担。 事实和理由：2013年12月20日，被告业鑫公司向原告借款600万元，原告与被告业鑫公司签订《借款合同》，约定借款期限为一个月，自2013年12月20日起至2014年1月19日止，月利率为20‰，双方约定借款接收账户为被告梁光二的账户（开户行：柳江工行农贸支行，账号：62×××92）。双。双方还约定了管辖法院为原告住所地法院日，原告与被告梁光二、梁新业签订《保证合同》，约定被告梁光二、梁新业自愿为被告业鑫公司的上述债务承担连带保证责任，保证范围为主合同项下被告业鑫公司的所有债务包括借款本息、违约金及律师费等。原告在合同签订后通过转账和现金的方式依约向被告业鑫公司转款600万元。后借款期限届至，被告业鑫公司并未按期还款，被告业鑫公司、梁光二、梁新业于2017年3月15日与原告签订《还款协议书》，双方确认被告业鑫公司尚有560万逾期本息未偿还，其中尚欠的本金为370万元、利息为190万元，且被告业鑫公司承诺将于2017年3月31日前还款100万元，2017年5月31日前还款150万元，2017年10月31日前还款130万元，2017年12月31日前还款180万元。如能按约定期限偿还款项则于2017年3月至2017年12月间不计付利息，但如有任何一期不能按时偿还则按合同照付利息。被告梁光二、梁新业作为担保人也在《还款协议书》上签了字。被告业鑫公司按约定于2017年3月31日前支付了第一笔款项100万元，但其后并未按约定继续支付剩余款项，经原告多次催促，被告业鑫公司仍拒绝还款，致使原告损失重大。为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院判如所请。 被告业鑫公司辩称，1.业鑫公司未参与相关借款合同的协商和签署，与原告不存在借款合意，原告也未向业鑫公司实际支付借款，业鑫公司未收到借款且也未履行任何还款义务，而原告在2013年至2019年期间均未提出任何异议，说明双方未建立借贷合同关系；2.借贷合同约定的收款账户是梁光二个人账户，证明原告的真实意思是向梁光二个人借款，而从原告提交的相关银行凭证可以看出，原告也向梁光二实际支付了借款，此后梁光二以个人钱款向原告偿还债务，说明借贷关系的双方就是原告与梁光二，我们认为原告之所以要列业鑫公司为借款人，而实际与梁光二发生借贷关系是为了借用业鑫公司的资信，以确保其借款安全；3.即便如原告所称，其真实意思是与业鑫公司建立借贷关系，但借款合同约定的收款账户为梁光二的个人账户，其明知梁光二以个人账户收取公司钱款的行为严重损害了公司利益，因此，原告知道或者至少应当知道梁光二签订该借款合同并以个人账户收取钱款的行为是超出了法定代表人权限的行为。因此，梁光二用公司公章签订借款合同符合《合同法》第50条关于法定代表人超越权限订立合同属于有效行为的例外情况。梁光二代表业鑫公司签署借款合同的行为对业鑫公司无效，应当认定为其个人借款；4.基于与第3点相同的原因，梁光二代表业鑫公司签署还款协议书也属于无效行为，且业鑫公司在该还款协议书上没有加盖公章，该行为是梁光二的个人行为。因此，还款协议书不能构成原告向业鑫公司主张过债权的依据，如原告起诉要求确认基于借款合同对业鑫公司的债权有效，其诉讼时效应当从该借款合同约定的履行期限届满之日起计算，即从2014年1月21日起算，为期两年，该时效已届满，原告在本案中对业鑫公司的诉请已经超过诉讼时效；5.原告要求业鑫公司与梁光二共同偿还债务没有事实和法律依据，首先业鑫公司没有与梁光二共同向原告借款，即无共同行为，其次《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第23条并未规定公司要为法定代表人承担连带责任，该条只规定了在符合条件的情况下可要求相关人员作为共同被告或者第三人参加诉讼，其立法目的是为查明事实，而非确定法律责任归属，相反根据《合同法》第50条的规定，业鑫公司无需对梁光二或者原告承担任何责任。综上所述，请求人民法院依法驳回原告对业鑫公司的全部诉讼请求。 被告梁光二辩称，1.梁光二确实收到了原告出借的600万元借款，但借款是梁光二个人使用；还款也是梁光二个人及其亲属代梁光二还款，而并非是业鑫公司；还款协议书未加盖公章业鑫公司公章；原告也从未向业鑫公司提出还款主张。这些都足以证明本案借款是梁光二的个人借款，与业鑫公司无关，综上所述，被告业鑫公司不应该承担本案还款责任，应由梁光二承担还款责任。2.梁光二曾经多次支付原告利息和偿还部分本金，原告所诉请的本金和利息，有部分未扣减，除了原告认可的梁光二及亲属代为还款的数额以外外，梁光二还按照原告的要求支付至原告所指定人的账户3个月每个月24万元合计72万元的本息。请求法院依法公正判决。 被告梁新业经本院邮寄送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票后无正当理由拒不到庭参加诉讼，其庭前也未向本院提交书面答辩意见及证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告梁新业经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为已放弃答辩、当庭陈述、举证、质证和辩论等诉讼权利。 本院经审理认定事实如下：2013年12月20日，原告邹国文与被告业鑫公司签订《借款合同》一份，约定被告业鑫公司向原告邹国文借款600万元，借款期限为1个月，自2013年12月20日至2014年1月19日止，借款用途为弥补经营流动资金缺口，月利率为2%，指定收款账户为被告梁光二在中国工商银行柳江农贸支行开户的62×××92，担保方式为保证。原告在债权人处签名并捺手印，被告业鑫公司在债务人处加盖公章，被告梁光二在法定代表人处签名并捺印。同日，原告邹国文与被告梁光二、梁新业签订《保证合同》一份，约定被告梁光二、梁新业为上述借款提供保证担保。保证担保的范围为主合同项下借款人所有的债务，包括主合同项下的借款600万元及借款利息、违约金、赔偿金及实现债权的全部费用（包括但不限于诉讼费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费等），因借款人违约而给原告邹国文造成的损失和其他所有应付费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。原告邹国文分别同日转账280万元、次日转账200万元、2013年12月23日转账96万元合计576万元至被告梁光二上述银行账户。另外24万元原告邹国文于2013年12月20日以现金方式交付给被告梁光二。被告梁光二认可收到原告邹国文出借的600万元借款本金。被告梁光二或通过其亲属于2014年1月22日偿还10万元、2014年5月23日偿还20万元、2014年5月30日偿还4万元、2014年6月25日偿还70万元、2014年6月27日归还30万元、2014年8月12日偿还160万元、2014年8月26日偿还16.2万元、2014年10月17日偿还15.2万元、2014年11月18日偿还15.2万元、2014年12月19日偿还10万元、2015年5月7日偿还13万元。2017年3月15日，经原告邹国文（甲方）与被告业鑫公司（乙方）及保证人梁光二、梁新业协商，签订《还款协议书》一份。约定：一、截止2017年3月19日，乙方尚有560万元逾期本息未能偿还。二、乙方承诺于2017年3月31日前还款100万元，2017年5月31日前还款150万元，2017年10月31日前还款130万元，于2017年12月31日前还清余款180万元。三、乙方如能按上述期限偿还款项，双方同意自2017年3月至2017年12月间不计付利息，如果有任何一期不能按时偿还，应按合同照付利息。四、上述还款方案从双方签字之日起生效，本合同一式两份，甲乙双方各执一份。原告邹国文在该协议书甲方处签字，乙方处由被告梁光二手写“柳州市业鑫市场开发有限责任公司、法人代表：梁光二”等字样（未加盖该公司公章），被告梁光二、梁新业在担保人处签字。2017年3月16日，通过被告梁光二的亲属代为偿还100万元。之后，被告业鑫公司、梁光二、梁新业均未再偿还借款，原告邹国文遂于2019年7月2日诉至本院并提出前述诉讼请求，本院以（2019）桂0203民初3780号立案受理，原告邹国文于2020年1月21日向本院提出撤诉申请，本院于同日以（2019）桂0203民初3780号之一民事裁定书裁定准许原告邹国文撤诉。2020年2月18日，原告邹国文再次向本院起诉并提出前述诉讼请求。 另查明，被告梁光二在签署《借款合同》及《还款协议书》时均为被告业鑫公司的法定代表人。 又查明，原告邹国文在本案诉讼过程中向本院申请诉讼保全，因此支出了5000元的保全费。 本院认为，《借款合同》是被告业鑫公司与原告邹国文真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，依法成立并有效。虽然本案《借款合同》约定借款转入时任法定代表人梁光二的个人账户而不是借款人业鑫公司账户，但被告业鑫公司在《借款合同》的债务人处加盖了公司公章，梁光二在法定代表人处签名并捺印，且被告梁光二亦认可收到了原告邹国文出借的600万元借款，故本院认定原告邹国文与被告业鑫公司之间的借贷关系成立，被告业鑫公司应对本案债务承担还款责任。对于被告业鑫公司及被告梁光二辩称本案借款是被告梁光二的个人借款，被告业鑫公司不应承担还款责任，应由被告梁光二个人承担还款责任的辩解意见，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款之规定，企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许，本案借款由被告梁光二收取，梁光二在庭审中陈述由其个人使用，且梁光二对由其承担还款责任并无异议，故被告梁光二应与被告业鑫公司承担共同还款责任。 关于《还款协议书》的效力问题。虽然《还款协议书》并未加盖被告业鑫公司的公章，但被告梁光二作为时任法定代表人有权代表公司对外签署合同，结合《借款合同》所约定的收款账户为被告梁光二个人银行账户，还款亦是被告梁光二在偿还，原告邹国文有理由相信被告梁光二以公司名义在《还款协议书》签字是代表公司的行为，故《还款协议书》合法有效。各方均应按照《还款协议书》的约定履行各自义务。由于《还款协议书》并未分别记载尚欠借款的本金及利息，故应以实际还款数额为基础，计算本案借款实际尚欠的借款本息数额。截至2017年3月15日签订《还款协议书》之日，被告业鑫公司实际尚欠的借款本金为3742671.22元、利息为1908508.26元，所欠本息合计5651179.48元（具体计算过程详见附表）。《还款协议书》系各方经过结算后所自愿签订，合法有效，各方确认借款人所欠本息合计560万元，故本院据此认定被告业鑫公司尚欠的借款本金为3742671.22元，利息1857328.78元，与实际所欠利息的差额部分应视为原告邹国文已自愿放弃。被告梁光二亲属在2017年3月16日代为支付的100万，应先支付所拖欠的利息，故所欠的利息为857328.78元。关于本案是否已过诉讼时效的问题。本案中，虽然《借款合同》约定的借款期限为自2013年12月20日起至2014年1月19日止，但《借款合同》到期后，被告梁光二在2014年1月22日至2015年5月7日期间多次还款导致诉讼时效中断。2017年3月15日签订的《还款协议书》又重新约定了还款期限，故本案并未超过三年的诉讼时效。综上，被告业鑫公司、梁光二应偿还原告邹国文借款本金3742671.22元，原告邹国文诉请超出部分，本院不予支持；被告业鑫公司、梁光二应支付原告邹国文2017年3月15日前所拖欠的利息857328.78元，原告邹国文诉请超出部分，本院不予支持。关于原告邹国文主张的2017年4月1日起的利息，应以其所欠借款本金3742671.22元为基数，按照月利率2%计算，计算至被告业鑫公司、梁光二清偿完毕本案债务之日止。 另外，原告邹国文因申请诉讼保全而支出的保全费5000元应由被告业鑫公司、梁光二承担。 关于原告邹国文要求被告梁新业对本案债务承担连带清偿责任的问题。《保证合同》约定的保证期限为主合同履行期限届满之日后两年止。本案借款合同的借款期限至2014年1月19日届满，保证期限至2016年1月19日届满，原告邹国文并未在该保证期限届满前要求被告梁新业承担保证责任，但被告梁新业在保证期限届满后自愿在与原告邹国文签署的《还款协议书》上以担保人的身份签字，应视为双方重新对保证责任进行了约定。由于双方并未对保证方式及保证期限重新约定，故应视为连带保证责任，保证期限应为债务履行期届满之日起六个月。按照该协议，被告业鑫公司应于2017年12月31日前还清所有款项，保证期限至2018年6月30日届满，原告邹国文未向本院提供证据证明其在上述期间要求被告梁新业承担保证责任，故被告梁新业免除保证责任，本院对原告邹国文要求被告梁新业对本案债务承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。 被告梁新业经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院可缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款、第一百九十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款、第二十六条第一款规定，判决如下： 一、被告柳州市业鑫市场开发有限责任公司、梁光二应于本案判决生效之日起十日内偿还原告邹国文借款本金3742671.22元并支付利息（利息计算：截至2017年3月15日的利息为857328.78元；从2017年4月1日起的利息，以借款本金3742671.22元为基数，按月利率2%，计至本案债务清偿完毕之日止）； 二、驳回原告邹国文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费61902元，减半收取30951元，保全费5000元，合计35951元（原告邹国文已向本院预交66902元），由原告邹国文负担151元，被告柳州市业鑫市场开发有限责任公司、梁光二负担35800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审判员  谢祥兵 二〇二〇年五月十五日 书记员  杨艺柔 附表：                            还款             日期                       归还金额                       当期利息计算起止日期                       当期利息                       累计尚欠利息                       归还本金                       欠本金金额                                                     0                       2013年12月20日                       2026.67元（2%÷30天×304万元×1天）                       2026.67元                       0                       304万元                                                     0                       2013年12月21日至2013年12月22日                       6720元（2%÷30天×504万元×2天）                       8746.67元（6720+2026.67元）                       0                       504万元                               2014年1月22日                       10万元                       2013年12月23日至2014年1月22日                       12万元（600万元×2%）                       28746.67元（8746.67元+12万元-10万元）                       0                       600万元                               2014年5月23日                       20万元                       2014年1月23日至2014年5月23日                       484000元（600万元×2%×4个月+600万元×2%÷30天×1天）                       312746.67元（484000元+28746.67元-20万元）                       0                       600万元                               2014年5月30日                       4万元                       2014年5月24日至2014年5月30日                       28000元（600万元×2%÷30天×7天）                       300746.67元（28000元+312746.67元-4万元）                       0                       600万元                               2014年6月25日                       70万元                       2014年5月31日至2014年6月25日                       104000元（600万元×2%÷30天×26天）                       404746.67元             （104000元+300746.67元）                       295253.33万（70万元-104000元-300746.67元）                       5704746.67元                               2014年6月27日                       30万元                       2014年6月26日至2014年6月27日                       7606.33元（5704746.67元×2%÷30天×2天）                       0                       292393.67元（30万元-7606.33元                       5412353元                               2014年8月12日                       160万元                       2014年6月28日至2014年8月12日                       165978.83元（5412353元×2%÷30天×46天）                       0                       1434021.17元（160万元-165978.83元）                       3978331.83元                               2014年8月26日                       16.2万元                       2014年8月13日至2014年8月26日                       37131.10元（3978331.83元×2%÷30天×14天）                       0                       124868.90元（162000元-37131.10元）                       3853462.93元                               2014年10月17日                       15.2万元                       2014年8月27日至2014年10月17日                       133586.71元（3853462.93元×2%÷30天×52天）                       0                       18413.29元（152000元-133586.71元）                       3835049.64元                               2014年11月18日                       15.2万元                       2014年10月18日至2014年11月18日                       81814.39元（3835049.64元×2%÷30天×32天）                       0                       70185.61元（152000元-81814.39元）                       3764864.03元                               2014年12月19日                       10万元                       2014年11月19日至2014年12月19日                       77807.19元（3764864.03元×2%÷30天×31天）                       0                       22192.81元（10万-77807.19元）                       3742671.22元                               2015年5月7日                       13万元                       2014年12月20日至2015年5月7日                       346820.87元（3742671.22元×2%÷30天×139天）                       216820.87元（346820.87元-130000元）                       0                       3742671.22元                               2017年3月15日                       0                       2015年5月8日至2017年3月15日                       1691687.39元（3742671.22元×2%÷30天×678天）                       1908508.26元（1691687.39元+216820.87元）                       0                       3742671.22元                附：相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算： （一）权利人向义务人提出履行请求； （二）义务人同意履行义务； （三）权利人提起诉讼或者申请仲裁； （四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。 企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。