广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终19203号上诉人（原审被告）：福建省华耀盛世文化投资有限公司，住所地福建省福州市仓山区盖山镇江边村上道**-1-3360，统一社会信用代码91350104MA2Y4NH636。法定代表人：林光宇，该公司总经理。上诉人（原审被告）：吴柠，男，汉族，1988年8月16日出生，身份证住址福建省福州市仓山区。上诉人（原审被告）：陈晓雯，女，汉族，1990年8月12日出生，身份证住址广东省深圳市南山区。三上诉人共同委托诉讼代理人：李延海，福建凯峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳钜亨股权投资基金有限公司，住，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******一社会信用代码91440300MA5DBJB50W。法定代表人：姜建亨，该公司执行董事。委托诉讼代理人：沈媛媛，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。上诉人福建省华耀盛世文化投资有限公司（以下简称华耀公司）、吴柠、陈晓雯因与被上诉人深圳钜亨股权投资基金有限公司（以下简称钜亨公司）合同纠纷一案，不服广东省深圳前海合作区人民法院（2018）粤0391民初203号民事判决，向本院提出上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人陈晓雯及三上诉人共同委托诉讼代理人李延海、被上诉人委托诉讼代理人沈媛媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人华耀公司、吴柠、陈晓雯上诉请求：一、请求依法撤销深圳前海合作区人民法院作出的（2018）粤0391民初203号民事判决书,依法改判：1.华耀公司无需向钜亨公司返还投资款人民币100万元；2.华耀公司无需向钜亨公司支付违约金人民币30万元；3.华耀公司无需向钜亨公司支付以人民币130万为基数,按照人民银行同期贷款利率为标准自2017年11月11日开始计算至付清之日止的投资款及违约金利息。4.吴柠、陈晓雯不承担担保责任,即便承担担保责任也应因钜亨公司免除对共同担保人田铭晶的担保责任,而仅承担本案债务三分之二的担保责任；二、本案一审、二审诉讼费用由钜亨公司承担。具体理由如下：一、钜亨公司在本案中没有解除权,一审法院认为钜亨公司享有合同的解除权且要求华耀公司承担违约责任属事实认定错误。二、华耀公司跟钜亨公司签订的协议是无效协议，华耀公司认为双方签订的协议实际上是一种明为投资实为借款的关系，利息部分不能成立，违约金也不能成立。三、一审法院判决华耀公司返还投资款的情况下,钜亨公司的损失就只有人民币100万元资金占用期间的利息损失,再要求钜亨公司承担人民币30万元的违约金及相应利息仍然过高。四、如二审法院认为华耀公司应承担赔偿责任,且吴柠、陈晓雯亦应承担担保责任,吴柠、陈晓雯也只需在总债权三分之二的范围内承担担保责任,一审法院认为吴柠、陈晓雯应对本案全部债务承担连带担保责任是错误的。五、一审判决要求华耀公司一方承担全部诉讼费没有任何法律依据。综上,一审法院认定事实不清,适用法律错误,请求二审法院依法予以改判,维护上诉人的合法权益。被上诉人钜亨公司答辩称：一、华耀公司拒不向钜亨公司回应项目的进展信息、拒不履行《FEEL觉得文艺青年盛典常州站投资演出合作协议》（以下简称“投资协议”）约定的每周书面报告义务、拒不履行合同约定应当提交的文件，严重妨碍钜亨公司对项目知情权，虽经钜亨公司多次书面催促，仍拒不履行，其行为构成严重违约，钜亨公司依据投资协议第六条第3款、第4款、第7款解除投资协议的行为合法有效。二、华耀公司恶意违约，过错明显，一审法院酌情判决人民币30万元违约金远远小于钜亨公司的实际损失，更不存在利息过高的问题。三、对方提出吴柠、陈晓雯只需要在承担总债权三分之二的范围内承担保证责任的上诉请求缺乏基本法律常识。首先，钜亨公司从未有免除田铭晶保证担保责任的意思表示。其次，钜亨公司有权要求吴柠、陈晓雯就华耀公司的全部债务承担连带保证担保。钜亨公司向原审法院提出诉讼请求：1．请求判令华耀公司返还钜亨公司投资款人民币100万元；2．请求判令华耀公司向钜亨公司支付项目净利润人民币100万元、违约金人民币60.7万元；3．请求判令华耀公司赔偿钜亨公司以人民币260.7万元为基数自2017年11月6日起至实际清偿之日止按人民银行同期贷款利率的1.3倍计算的利息损失，利息暂计至2017年12月5日为人民币13415.19元；4．请求判令吴柠、陈晓雯对华耀公司的上述第1、2、3项债务承担连带清偿责任；5．本案诉讼费用、保全费用由华耀公司、吴柠、陈晓雯承担。原审法院认定事实：1.2017年6月23日，华耀公司与案外人霍尔果斯觉得文化传媒有限公司签订《“FEEL觉得文艺青年盛典”常州站演唱会合作协议》，双方约定，霍尔果斯觉得文化传媒有限公司授权华耀公司于2017年10月29日在常州举办FEEL觉得文艺青年盛典常州站演唱会。华耀公司应向霍尔果斯觉得文化传媒有限公司支付演出制作费人民币590万元，演出门票归华耀公司所有，广告费、赞助费、冠名费的分配按约定处理。演唱会正式演出的各类核准演出批文之申请手续及费用由华耀公司负责，并于演出前45日将批文文件复印件或扫描件交于霍尔果斯觉得文化传媒有限公司。2.2017年6月29日，钜亨公司（甲方、投资方）和华耀公司（乙方、主办方）、田铭晶（丙方、担保方）、吴柠（丁方、担保方）、陈晓雯（戍方、担保方）签订《FELL觉得文艺青年盛典常州站投资演出合作协议》。协议约定，钜亨公司参与投资华耀公司主办的“FEEL觉得文艺青年盛典”常州站（以下简称演唱会或者项目）事宜。演唱会名称：FEEL觉得文艺青年盛典常州站，演出时间：2017年10月29日，华耀公司系演唱会的主办执行单位。根据华耀公司与霍尔果斯觉得文化传媒有限公司于2017年6月23日签署的附件一《“FEEL觉得文艺青年盛典”常州站演唱会合作协议》，华耀公司负责演唱会的全部筹备及举办事宜。钜亨公司、华耀公司双方拟采用项目投资方式进行合作，钜亨公司拟投资人民币100万元整至该项目，该款钜亨公司于签署本协议后1个工作日内一次性付至华耀公司指定收款账户。华耀公司应于指定收款账户收到投资款后3日内向钜亨公司提供书面收款凭证。双方同意，钜亨公司享有该项目利润的百分之二十，华耀公司应保证钜亨公司的该等受益分配比例不因项目再融资等任何原因而减少。合同关于双方权利和义务的约定，主要内容如下：钜亨公司应按时支付投资款项，并有权按本协议约定收取项目利润，项目利润主要包括项目融资溢价收益；演唱会收入扣除成本后的利润；其他因该项目而产生的收益。钜亨公司对华耀公司的工作进行监督及随时核查，华耀公司应予以配合。华耀公司作为该项目的主办方负责演唱会的具体事宜，华耀公司应以自己名义签署与项目有关的所有合约，因向政府进行项目报批需要以当地法律主体进行签约的，华耀公司应在以自己名义签约后向当地法律主体进行授权。华耀公司于本协议签署后的每周五13：00之前向钜亨公司提交书面的项目进展汇报报告，该报告应载明项目的所有进展情况（如融资、合约签署、收入进账及支出付款进度等），并应当将下列文件列为报告附件：与该项目有关的所有合约及授权书，包括但不限于艺人合约、艺人授权书等文件。华耀公司应按如下要求向钜亨公司提供项目相关文件，如华耀公司逾期超过十五日仍未提供的，钜亨公司有权认定华耀公司未能取得演唱会举办权／不能履行本合同义务，并按照本协议第6条第3款之约定追究华耀公司之违约责任：（1）于2017年6月30日前向钜亨公司提供演唱会场馆管理方出具的《演出场地使用证明》（具体名称以实际文件为准）；（2）于2017年7月5日前向钜亨公司提供演唱会所有艺人签字的演出授权；（3）于2017年7月21日前向钜亨公司提供包括项目进程时间表的《演唱会企划方案》；（4）于取得相关政府部门出具的场馆、公安、文化等相关批文资料之日起2日内将该文件复印件提供给钜亨公司。合同关于违约责任的约定，主要内容如下：1.如钜亨公司不能在本合作协议签订后3个工作日内支付投资款项，则华耀公司有权单方终止本协议，并有权要求钜亨公司按日千分之一支付违约金。2.本协议仅限于双方合作使用，钜亨公司不得将本协议用于其他损害华耀公司权利的行为，否则赔偿因此给华耀公司造成的全部直接及间接经济损失（包括但不限于律师费、取证费用及其他相关实际支出费用）。3.若华耀公司在演唱会企划书载明的时间范围内没有取得艺人演出授权，场馆、公安、文化等相关批文资料，或因其他任何原因导致：（1）演唱会演出时间推迟的，则演出时间每推迟一日，华耀公司应以钜亨公司投资款为基数按每日千分之－的标准向钜亨公司支付违约金；（2）演唱会取消（推迟超过30日的视为演唱会取消）、华耀公司失去演唱会主办权或其他任何原因导致本协议无法履行的，则钜亨公司有权单方面解除本协议，要求返还全部投资款，并要求华耀公司承担违约金人民币五十万元。4.如华耀公司存在迟延、拒绝向钜亨公司披露、提供与该项目有关的合约、财务会计凭证、每周进展报告等妨碍钜亨公司行使项目知情权的情况的，每出现一次，钜亨公司有权要求华耀公司支付违约金人民币五万元。如经钜亨公司书面抗议后10日内，华耀公司仍不改正的，则钜亨公司有权单方面解除本协议，要求返还全部投资款，除之前累计的违约金之外，还有权要求华耀公司向其支付人民币－百万元的项目净利润。5.如华耀公司存在隐瞒项目收入、谎报项目支出等行为损害钜亨公司权益的，一经发现，钜亨公司有权要求华耀公司按双倍于该等隐瞒收入、谎报支出的金额支付违约金，或要求华耀公司向其支付人民币一百万元的项目净利润，钜亨公司有权按两者中较高者算。6.如华耀公司逾期向钜亨公司支付投资本金及分配利润的，每逾期一日，华耀公司应以应付款金额为基数按日千分之一的标准向钜亨公司支付违约金。7.如华耀公司或其主办执行方存在其他不履行或不完全履行本协议的行为，均构成违约，钜亨公司有权要求华耀公司纠正违约行为，如华耀公司在收到钜亨公司要求改正之书面通知15个工作日内仍不改正违约行为，则钜亨公司有权单方面解除本协议，要求返还全部投资款，并要求华耀公司向其支付人民币一百万元的项目净利润。8.双方中的任何一方违反合同其他约定的，守约方有权要求违约方纠正违约行为并赔偿因此造成的经济损失。协议关于担保的约定。协议约定，丙方田铭晶是该演唱会项目的主要负责人，丁方陈晓雯、戊方吴柠是华耀公司的股东，也是该投资项目之主要参与人员。田铭晶、陈晓雯、吴柠同意为华耀公司提供连带责任保证担保，保证担保的范围：返还投资本金、支付投资项目利润、违约金、利息、赔偿款、钜亨公司实现债权费用及根据本合同华耀公司应承担的所有付款义务。保证担保的方式：连带责任保证。保证期间：华耀公司应付款义务履行期限届满之日起两年。合同附件二为“FEEL觉得文艺青年盛典”演唱会常州站成本收益预估表。根据表格记载，如果销售比例达到100%，投资最终盈利为人民币13,138,160元，销售90%，投资最终盈利为人民币11,045,344元，销售80%，投资最终盈利为人民币8,952,528元，销售70%，投资最终盈利为人民币6,859,712元，销售60%，投资最终盈利为人民币4,766,896元，销售50%，投资最终盈利为人民币2,674,080元，销售40%，投资最终盈利为人民币581,264元，销售30%以下盈利为负。3.2017年6月29日，钜亨公司按照与华耀公司的约定，向霍尔果斯觉得文化传媒有限公司账户付款100万元，付款摘要：“觉得文艺青年盛典常州站制作费用”。4.2017年9月4日，钜亨公司向华耀公司发出《要求提供项目资料及项目进展情况的催告函》，要求华耀公司向钜亨公司提供该项目独立账户信息、书面项目进展汇报（协议约定的每周五13时前华耀公司应向钜亨公司提供）、《演唱会企划方案》等材料。2017年9月6日，华耀公司向钜亨公司回复《FELL觉得文艺青年盛典项目进展报告》，称演唱会项目正在处理政府报批审核中，溢价、招商收入与票房收入目前暂无，承诺会在下周进度给予最近进展报告。华耀公司向钜亨公司一并提供了2017“FELL觉得文艺青年盛典”常州站项目账户书面信息。5.钜亨公司于2017年10月13日发函给华耀公司要求其如实告知项目相关信息：（1）演唱会项目政府的审批进度情况，（2）关于演唱会的宣传情况，（3）剩余人民币236万元制作费支付情况，（4）演出场地签约情况，（5）演唱会筹备进度。同时钜亨公司声明：“根据我司与贵司签署之协议第四条第4款之约定，贵司应于协议签署后的每周五13：00之前向我司提交书面的项目最新进展报告……但签约以后，贵司并未履行该等报告义务，亦没有提供上述所列任何资料。”要求华耀公司在收到函件之日起3日内提供资料。华耀公司于2017年10月19日向钜亨公司进行回函：已委托代理审批公司进行审批，项目仍在审批中，对于第2-5向疑问，因批文审批中，不能开展后续工作，对于每周提供相关进展报告，因为在向政府提交批文申请后一直处于审批中状态，政府部门没有任何进展及回复，故没有任何进展更新，所以本司没有任何进展报告，对于演唱会能否举办，无法回复。6.2017年11月6日，钜亨公司向华耀公司发出《要求返还投资款并承担违约责任的函》，称华耀公司存在协议违约条款约定的第4款和第7款情形，钜亨公司有权依照合同约定单方面解除协议，并要求华耀公司承担违约责任。故，通知华耀公司双方签订的合同自2017年11月3日解除，要求华耀公司自收到函件之日起3日内返还投资款人民币100万元，并按协议约定支付违约金、项目利润及承担相关违约责任。同日，向田铭晶、吴柠、陈晓雯分别发出《要求承担担保责任的函》，华耀公司、田铭晶、吴柠、陈晓雯对上述函均已收悉。收件时间为2017年11月7日。7.华耀公司委托第三方代理办理演出审批相关手续，该演出申请已于2017年9月11日报批，截止至2017年10月29日并未获批。8.诉讼中，钜亨公司撤回了对田铭晶的起诉，原审法院已作出民事裁定书，同意田铭晶撤回对田铭晶的起诉。原审法院认为：本案钜亨公司与华耀公司签订《FELL觉得文艺青年盛典常州站投资演出合作协议》，该合同为双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。依法成立的合同受法律保护。双方当事人应当按照协议内容全面履行义务，享受权利。关于本案合同解除的问题。本案钜亨公司认为华耀公司未按照合同履行报告义务，已经构成违约，且满足合同约定的单方解除合同条件。华耀公司认为钜亨公司在本案中不具有合同的单方解除权，华耀公司、吴柠、陈晓雯履行合同不构成违约。原审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。根据钜亨公司和华耀公司在《FELL觉得文艺青年盛典常州站投资演出合作协议》中的约定，华耀公司于本协议签署后的每周五13：00之前向钜亨公司提交书面的项目进展汇报报告。如华耀公司存在迟延、拒绝向钜亨公司披露、提供与该项目有关的合约、财务会计凭证、每周进展报告等妨碍钜亨公司行使项目知情权的情况的，每出现一次，钜亨公司有权要求华耀公司支付违约金人民币五万元。如经钜亨公司书面抗议后10日内，华耀公司仍不改正的，则钜亨公司有权单方面解除本协议。本案中，钜亨公司与华耀公司在2017年6月23日签订合同即未履行合同约定的每周五对钜亨公司进行报告的义务，钜亨公司在2017年9月4日进行了催告，华耀公司于2017年9月6日履行了一次报告义务，且承诺下周给予最近进展报告。但华耀公司并未按期报告，钜亨公司于2017年10月13日再度进行了催告，在此期间，华耀公司并未进行报告，根据双方约定：书面抗议后十日内，仍不改正的，则钜亨公司有权单方面解除本协议。华耀公司违反约定，逾期提交报告符合双方约定的单方解除协议的条件，钜亨公司有权单方解除协议符合双方约定。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。本案中，钜亨公司于2017年11月6日向华耀公司书面发出解除合同的通知后，华耀公司于2017年11月7日收件后未向钜亨公司提出异议，也没有向法院提起诉讼，因此，本案合同已经解除，合同解除时间为2017年11月7日。关于钜亨公司要求华耀公司返还投资款人民币100万的诉讼请求。本案中，钜亨公司与华耀公司在合同中约定，如华耀公司或其主办执行方存在其他不履行或不完全履行本协议的行为，均构成违约，钜亨公司有权要求华耀公司纠正违约行为，如华耀公司在收到钜亨公司要求改正之书面通知15个工作日内仍不改正违约行为，则钜亨公司有权单方面解除本协议，要求返还全部投资款。本案合同因华耀公司违约，钜亨公司单方解除合同，钜亨公司依据合同约定向华耀公司主张返还投资款人民币100万元，符合合同约定，原审法院予以支持。关于钜亨公司要求华耀公司支付净利润人民币100万元和违约金人民币60.7万元的诉讼请求。华耀公司、吴柠、陈晓雯均不认可净利润和违约金的数额，抗辩认为净利润及违约金均是违约损失范畴，且钜亨公司要求的违约金数额过高。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，由于华耀公司未能在确定的演出时间前取得演出批文，导致演唱会未能如期举办，项目的实际收益无法确定。虽然按照双方约定因演唱会未获批导致的演唱会违约的责任应由华耀公司承担，但对于演唱会无法按期举办，华耀公司并无主观过错。原审法院综合华耀公司过错程度、演唱会未能如期举办的主要原因、投资金额及投资款使用期限、华耀公司损失情况等考虑，酌定钜亨公司违约损失金额为人民币30万元，钜亨公司诉求过高部分，原审法院不予支持。关于钜亨公司要求华耀公司、吴柠、陈晓雯赔偿投资款及违约金利息损失请求。本案合同解除后，华耀公司、吴柠、陈晓雯应当依照合同约定向钜亨公司返还投资款和支付违约金，华耀公司、吴柠、陈晓雯未及时返还投资款及支付违约金，占用钜亨公司资金应当支付相应利息，华耀公司、吴柠、陈晓雯于2017年11月7日收到解除合同通知，按照通知要求应于3日内返还投资款及支付违约金，逾期未支付，应从2017年11月11日开始计算利息，钜亨公司要求按银行同期贷款利率的1.3倍计算利息，无合同约定，应按照人民银行同期同类贷款利率为标准进行计算。对于钜亨公司要求吴柠和陈晓雯对华耀公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求。由于在合同的担保条款中，明确约定了吴柠和陈晓雯同意为华耀公司提供连带责任保证担保，保证担保的范围为返还投资本金、支付投资项目利润、违约金、利息、赔偿款、钜亨公司实现债权费用及根据本合同华耀公司应承担的所有付款义务。保证担保的方式：连带责任保证。保证期间：华耀公司应付款义务履行期限届满之日起两年。故，对于钜亨公司的该诉讼请求，原审法院予以支持。陈晓雯、吴柠清偿债务后，可向华耀公司追偿。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、第二十九条规定第二款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决如下：一、华耀公司于一审判决生效之日起十日内返还钜亨公司投资款人民币100万元；二、华耀公司于一审判决生效之日起十日内向钜亨公司支付违约金人民币30万元；三、华耀公司于一审判决生效之日起十日内返还钜亨公司投资款及违约金利息，利息以人民币130万元为基数，按照人民银行同期同类贷款利率为标准自2017年11月11日开始计算至付清之日止；四、陈晓雯、吴柠对一审判决第一、二、三项下确定的被告福建省华耀盛世文化投资有限公司的债务承担连带清偿责任，陈晓雯、吴柠清偿债务后，可向华耀公司追偿；五、驳回原告深圳钜亨股权投资基金有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费27763元，保全费5000元，共计32763元，由被告福建省华耀盛世文化投资有限公司、吴柠和陈晓雯共同承担。本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。本院另查明，钜亨公司在一审起诉了田铭晶，其后因送达困难撤回对田铭晶的起诉。二审期间，钜亨公司表示不放弃对田铭晶的追偿。案涉协议第五条第4款约定如项目发生亏损，乙方应确保甲方优先收回其投资成本，甲方未能完全收回的本金缺口由乙方补齐。第5款约定甲方以其投资额为限对该投资项目的亏损承担责任。协议第十二条约定华耀公司的送达地址为江苏省苏州时代广场23幢B座317室。2017年11月6日钜亨公司向华耀公司上述地址邮寄送达《要求返还投资款并承担违约责任的函》。本院认为，本案是合同纠纷，本案上诉争议的焦点是：1.钜亨公司是否有权解除合同；2.原审判决的违约金和利息是否过高；3.吴柠、陈晓雯是否应对全部债权承担保证责任；4.原审诉讼费用分担是否合理。关于钜亨公司是否有权解除合同。《FELL觉得文艺青年盛典常州站投资演出合作协议》是各方真实意思表示，合法有效对各方均有约束力。合同约定华耀公司应在协议签署后的每周五13：00前向钜亨公司提交书面的项目进展汇报报告。如经钜亨公司书面抗议后10日仍不改正的，钜亨公司有权解除合同。钜亨公司于2019年9月4日进行了催告，华耀公司9月6日履行了报告义务，此后未再按合同履行报告义务，钜亨公司于2017年10月13日再次催告，华耀公司仍未进行报告。根据合同约定书面抗议后10日内仍不改正的，钜亨公司有权解除合同。因此，钜亨公司于2017年11月6日向华耀公司邮寄《要求返还投资款并承担违约责任的函》，解除合同符合合同约定。华耀公司辩称未收到函件，经查，该函件邮寄地址为合同约定地址，2017年11月7日函件邮寄至合同约定送达地址，因华耀公司原因未能收件，也应视为已送达。因此，协议自2017年11月7日起解除。关于原审判决的违约金和利息是否过高。钜亨公司依据合同约定要求华耀公司支付净利润人民币100万元和违约金人民币60.7万元。原审法院认为请求的违约金过高调低至人民币30万元。考虑到本金金额、违约的过错程度等因素，原审法院酌定人民币30万元违约金并无明显过高，本院予以维持。华耀公司、吴柠、陈晓雯主张案涉协议名为投资实为借贷，但协议中既约定钜亨公司可以优先收回投资同时又约定对亏损承担责任，因此，不能认定是钜亨公司与华耀公司是借贷关系。关于吴柠、陈晓雯是否应对全部债权承担保证责任。根据协议，吴柠、陈晓雯、田铭晶均为债权提供了连带责任保证，理应对债务承担连带保证责任。钜亨公司在一审起诉了田铭晶，其后因送达困难撤回对田铭晶的起诉。二审期间，钜亨公司也表示不放弃对田铭晶的追偿。因此，不能认为钜亨公司放弃了对田铭晶保证责任的追偿，从而吴柠、陈晓雯只对债务的三分之二承担保证责任。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条之规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。因此，吴柠、陈晓雯在承担保证责任后，可向华耀公司追偿，也可要求田铭晶承担部分保证责任。原审判决并未加重其保证责任。关于原审诉讼费用分担，本院根据各方胜负情况，予以调整。综上所述,原审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费、保全费共计人民币32,763元，深圳钜亨股权投资基金有限公司负担人民币16,000元，福建省华耀盛世文化投资有限公司、吴柠、陈晓雯负担人民币16,763元，福建省华耀盛世文化投资有限公司、吴柠、陈晓雯应在本判决生效之日起十日内向一审法院缴纳。上述费用深圳钜亨股权投资基金有限公司已预交，由一审法院退回其人民币16,763元。二审案件受理费人人民币16,500元，由福建省华耀盛世文化投资有限公司、吴柠、陈晓雯负担。本判决为终审判决。审判长  梁乐乐审判员  李 原审判员  许海锚二〇二〇年五月二十八日书记员  李静雅附相关法条：1.《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。