甘肃省平凉市中级人民法院   民事判决书   （2020）甘08民终183号   上诉人（原审原告）:庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司，住所地：庄浪县水洛镇二李村。   法定代表人：苏宝军,系公司总经理。   委托诉讼代理人:车登明，甘肃胜友律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：史永兴，男，汉族，1955年11月23日出生，甘肃省庄浪县人，退休职工，高中文化，住庄浪县水洛镇东关街45号，现住庄浪县水洛镇电力局家属楼3号楼2单元4楼。   被上诉人（原审被告）：杨发田，男，汉族，1953年12月6日出生，甘肃省庄浪县人，农民，高中文化，住庄浪县水洛镇新兴村六社52号。   委托诉讼代理人:李国华，甘肃泾水清律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：杨旭润，男，汉族，1992年3月15日出生，甘肃省庄浪县人，农民，初中文化，住庄浪县水洛镇新兴村六社52号。   上诉人庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司因与被上诉人史永兴、杨发田、杨旭润民间借贷纠纷一案，不服庄浪县人民法院（2019）甘0825民初2283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。   庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司上诉请求：1.撤销原判第一项，改判为：“由史永兴偿还庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司借款本金185000元及暂算至2019年12月16日的利息104296.67元，合计289296.67元，2019年12月17日至该笔借款本息全部清除之日的利息按月利率2%另行计算，利随本清”，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原判决确定本金为56250元错误，本金应为185000元。原判认定预扣利息15000元与事实不符。陇鑫小贷公司于2015年2月11日向史永兴全部支付50万元，2015年2月11日，史永兴将15000元作为第一个月的利息支付陇鑫小贷公司。被上诉人一方支付陇鑫小贷公司35万元，前四笔是本金，计30万元，2018年7月31日给付的5万元是利息，并非本金。2.被上诉人方已经实际支付的利息431000元，按月利率3%计算，被上诉人方利息实际清偿至2017年8月16日。3.未实际支付的利息，按月利率2%计算，2017年8月26日至2019年12月16日，被上诉人一方拖欠的利息为89956.67元。4.对一审判决由史永兴承担还款责任，杨发田、杨旭润承担连带清偿责任无异议，对一审判决2019年12月17日之后的利息按月利率2%另行计算、利随本清无异议。   杨发田辩称，一审认定案件事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。   史永兴辩称，请求驳回上诉，维持原判，同杨发田意见。   杨旭润辩称，请求驳回上诉，维持原判，同杨发田意见。   庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告借款31万元及利息6.82万元（利息计至2019年10月10日）；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中将其诉讼请求变更为：1.请求判令被告史永兴清偿原告借款本金20万元及利息12.53万元，本息共计32.53万元（利息算至2019年12月10日，2019年12月11日至该笔借款本息全部清偿之日的利息按月利率2%另行计算）；2.被告杨发田、杨旭润为该笔借款本息承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：1.关于借款本金的认定问题。《个人借款/抵押担保合同》中约定的借款金额为50万元，但在给付借款时预先在本金中扣除当月的利息1.5万元，并向被告出具了1.5万元的收据，对此，原、被告陈述一致。本院认为，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定，应认定原告出借的借款本金为原告实际出借的金额48.5万元，当然，原告向被告出具的当月偿还利息1.5万元的票据亦不能作为被告向原告偿还的数额。2.关于被告偿还借款本息数额的确定问题。被告向法院提交《收据》、《平凉市庄浪县陇鑫小额贷款有限责任公司贷款还款凭证》、《网上银行电子回单》及当庭陈述，主张其已偿还被告借款本息共计74.6万元。原告除对被告辩称其已交付原告第十三期借款利息1.5万元，而原告未向其出具收据的事实不予认可外，还提出如果借款本金按48.5万元认定的话，2015年2月11日的《收据》应为无效，对其他证据无异议，原告认可被告已偿还借款本息共计73.1万元。本院认为，被告提交的以上证据来源合法、内容真实、与本案相关，除被告提交的2015年2月11日的《收据》外，对于其他证据均应予以认定，因2015年2月11日的《收据》为借款时原告从50万元中扣除的1.5万元利息，并非被告实际偿还原告的借款利息，故对该证据不予认定,对于被告辩称的其已清偿原告第十三期借款利息1.5万元，因被告当庭无法提交还款证据，故其应当承担举证不能的不利后果，故本院对被告的该主张不予认可。综上，可认定被告共偿还原告借款本息73.1万元。3.关于借款利息的核算问题。原告以其提供的《个人借款/抵押担保合同》、《借款合同》为据，主张两点：对于2015年2月11日至2017年9月29日的借款利息应以合同约定的月利率3%核算，因该期间利息被告已按合同约定月利率3%清偿，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条二款的规定，并未违背法律规定，应予以认定；对于2017年9月30日之后至今未给付部分的利息按照月利率2%计算。按照上述计算办法，被告尚欠原告借款本金20万元，利息12.53万元，本息共计32.52万元（利息计至2019年12月10日，2019年12月11日至该笔借款本息全部清偿之日的利息按月利率2%另行计算）。三被告对以上证据的真实性均无异议，但对原告所讲的利息计算方式有异议，认为利息计算不符合法律规定。本院认为，原告提交的该证据来源合法、内容真实、与本案相关，应为有效证据。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，法院依法保护的民间借贷的最高借款年利率为24%，并且针对借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证的情况，在该《规定》第二十八条作出明确规定“借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”如依原告的利息计算办法显然超过了年利率24%，不符合法律规定，故不予支持。综上分析认定，该笔借款的利息应当依照法律规定按月利率2%自2015年2月11日计至该笔借款清偿日止，依上核算方式，结合被告的实际给付金额及时间，按照清息还本的方式逐笔核算，截止2019年12月16日，被告尚欠原告借款本金56250元及利息18750元，本息共计75000元。   一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，被告史永兴向原平凉市庄浪县陇鑫小额贷款有限责任公司借款，双方形成民间借贷合同法律关系，被告史永兴有按双方约定的期限偿还借款的义务，后原平凉市庄浪县陇鑫小额贷款有限责任公司将其该笔借款债权转移给原告，原告即成为被告新的债权人，被告史永兴逾期未能偿还借款，原告起诉被告史永兴是对其债权的行使，应予以支持。至于原告要求被告杨发田、杨旭润对该笔借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求，因原告诉讼时在保证人承担保证责任的保证期间内，保证人应承担保证责任，故对原告的该项诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条第二款第（二）项之规定，判决：一、被告史永兴于本判决生效后一个月内清偿原告庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司借款本金56250元及利息18750元，本息共计75000元（利息计至2019年12月16日，2019年12月17日至该笔借款本息全部清偿之日的利息按月利率2%另行计算）；二、被告杨发田、杨旭润对上述借款本息承担连带清偿责任。如果未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6900元，减半收取3450元，由被告史永兴负担。   二审中，庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司提交票据一张，证明目的为2018年7月31日还五万元是利息，不是本金。杨发田质证认为，没有原件核对，是不是当时开的发票不清楚，款项是通过网上银行打过去的，当时我们说还的是本金。杨发田提交贷款本金利息清单一份，证明目的为款项归还情况。庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司质证认为，对该证据不认可。史永兴、杨旭润对两份证据质证意见同意杨发田意见。本院经审查认为，双方当事人提交的证据均为单方形成，对方未确认，对证明目的均不予采信。   一审法院认定的基本事实属实，予以确认。   本院认为，本案争议的焦点为史永兴应向庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司清偿的本金和利息数额。关于2015年2月11日借款本金的数额认定问题，上诉人在上诉状中陈述：“陇鑫小贷公司将50万元全额支付给史永兴，史永兴将48.5万元向杨发田给付，同日将1.5万元支付给陇鑫小贷公司”。史永兴当日支付1.5万元时借款并未满一个月，利息尚未产生，原判决将该笔款项认定为砍头息，实际出借金额为48.5万元正确。   关于2018年7月31日支付的5万元款项为归还本金还是归还利息的问题。双方提交的支付凭证及收款凭证均无对方认可，故可视为双方对该笔款项无约定。而双方无异议的事实：“2017年7月11日支付3万元本金，2017年12月25日支付5万元本金,2018年2月14日支付20万元本金，2017年7月11日至2018年7月31日期间再无清偿任何款项。”双方在2017年7月11日至2018年7月31日期间的支付行为可视为双方认可的交易习惯，2018年7月31日清偿的款项与前三次清偿款项性质相同，为清偿本金。原判对此认定亦无不当。   关于利息的计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”2015年2月11日史永兴向陇鑫小贷公司借款时，双方约定月利率为3%，截止2017年6月10日，史永兴共清偿利息381000元，按本金485000元、月利率3%计算，清偿日期至2017年4月26日。2017年4月26日后按月利率2%计算。2018年11月11日，陇鑫小贷公司将该笔债权转让给陇鑫达汽贸公司，陇鑫达汽贸公司与赵金牛重新签订借款合同，将赵金牛与陇鑫小贷公司的借款本息结算后将尚欠利息计入后期借款本金，约定借款金额为310000元，利息为月利率1.5%，按月结息，到期还本，否则按日利率5‰计收逾期罚息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”双方约定的本金310000元，按月利率1.5%计算。因双方约定逾期日利率为5‰，即月利率为15%，严重超过了法律规定的上限。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”因按双方约定的计算方式计算的本息之和，超过了法律规定的本息之和。截止2019年12月16日，剩余本金135000元，利息149876元。史永兴主张利息104296.67元，按其主张104296.67元算，本息共计239296.67元。   综上所述，庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销庄浪县人民法院(2019)甘0825民初2283号民事判决；   二、史永兴于本判决生效后三十日内清偿庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司借款本金135000元，利息104296.67元（计算至2019年12月16日），本息共计239296.67元，2019年10月16日以后的利息按月利率2%计算至本金全部清偿之日。   三、杨发田、杨旭润对上述借款本息承担连带清偿责任。   四、驳回庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费6900元，减半收取3450元，由庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司负担1772元，史永兴负担1678元；   二审案件受理费4515元，由庄浪县陇鑫达汽贸有限责任公司负担2770元，史永兴负担1745元。   本判决为终审判决。   审 判 长 摆建军   审 判 员 宫在霞   审 判 员 杨振兴     二〇二〇年五月十一日   法官助理 胡红奎   书 记 员 陈 甜