福建省福清市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0181民初3046号 原告（反诉被告）：福清市龙山街道倪埔村民委员会，住所地福建省福清市龙山街道倪埔村**，统一社会信用代码54350181B2346035X3。 法定代表人：周继德，村委会主任。 委托诉讼代理人：张国忠，福建融思佳律师事务所执业律师。 被告：福建省龙昇电力工程有限公司，住，住所地福建省福州市闽侯县上街镇科技东路**创业大厦附属楼**304-A81一社会信用代码9135050059171299X6。 法定代表人：吴孝彬，董事长。 委托诉讼代理人：王**照，福建闽众律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：黄嘉慧，福建闽众律师事务所实习律师。 原告（反诉被告）福清市龙山街道倪埔村民委员会（以下简称倪埔村委会）与被告（反诉原告）福建省龙昇电力工程有限公司（以下简称龙昇公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案受理后，龙昇公司提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。倪埔村委会的法定代表人周继德及其委托诉讼代理人张国忠，龙昇公司的委托诉讼代理人王**照、黄嘉慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 倪埔村委会向本院提出诉讼请求：1.判令解除倪埔村委会与龙昇公司签订的《10KV城侨Ⅱ回倪小分线改线工程合同》；2.判令龙昇公司立即停止施工并清场退出施工地；3.判决倪埔村委会无需退还11.5万元的履约保证金；4.判令龙昇公司向倪埔村委会支付逾期竣工违约金114611.8元；5.本案诉讼费由龙昇公司承担。事实和理由：2018年2月8日，经招投标，倪埔村委会与龙昇公司签订了《10KV城侨Ⅱ回倪小分线改线工程合同》，约定：由龙昇公司承包10KV城侨Ⅱ回倪小分线改线工程，工程承包范围具体以招标人提供的工程量清单为准，以施工图纸为依据；计划开工日期为2018年2月26日，计划竣工日期为2018年3月17日，工期总日历天数20个日历天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；合同总价为1146118元；开工日期以监理人签发的开工令为准，工期为20日历天；履约保证金为合同总额的10%；逾期竣工违约金计算方式：每延误1天工期处500元，当工期延误超过30天时，发包人有权没收承包人的履约保证金，逾期竣工违约金的限额为合同价的10%；工程质量验收标准为符合《电气装置工程施工及验收规范》及其他相关规范合格标准并通过供电部门验收、送电；竣工验收日期以承包人递交经验收通过的竣工验收报告为准；承包人违约的其他约定：承包人有下列情况之一时，发包人有权调整承包人的工作内容直至解除本合同，发包人因此遭受的一切经济损失，承包人应当承担全部赔偿责任：……(3)承包人施工进度比经发包人和工程师批准的预定计划严重拖后，显然不能按照合同约定的工期如期完工；(4)承包人无正当理由全面停工3日等。2018年4月份经倪埔村委会、龙昇公司以及监理单位协商，签发了工程开工报告，报告同意上述工程的开工日期为2018年4月7日，计划竣工日期为2018年4月27日，并约定了计划完成的工程内容及工程量。但上述工程开工至倪埔村委会起诉时，龙昇公司仍未竣工，经倪埔村委会多次催促，龙昇公司仍消极怠工。倪埔村委会告知龙昇公司暂停施工，并解除合同，但龙昇公司却拒绝与倪埔村委会协商，并拖拉施工。倪埔村委会保留对龙昇公司逾期竣工造成的经济损失的追诉权。综上所述，龙昇公司拖拉施工、多次无故停工且施工逾期近一年仍未竣工，违反合同约定，也给倪埔村委会造成严重的经济损失，倪埔村委会为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判如所请。 龙昇公司辩称：一、2018年2月8日双方签订合同后，龙昇公司于2018年3月12日向倪埔村委会支付履约保证金11.5万元。工程于2018年4月7日正式开工。但在施工过程中，由于倪埔村委会的原因，如没有及时确定监理单位、工程牵涉的一些拆除和修复问题没有到位、美丽乡村的验收检查、一些户主的阻挠、村委换届等原因，造成工程一直无法正常施工，时常停工。龙昇公司曾多次与倪埔村委会协调，均收效甚微。现工程已无法正常施工，倪埔村委会诉请解除合同，龙昇公司亦同意解除合同，但倪埔村委会应当退还履约保证金11.5万元。二、龙昇公司已经施工完成大部分工程，已完工部分工程款计625808元（已经按照合同约定的标准下浮12%），倪埔村委会应当支付已完成部分工程款625808元及利息，在倪埔村委会支付上述款项的情况下，龙昇公司同意清场退出施工场地。三、工程延误有多方面的原因，倪埔村委会方面原因是造成工程延误的主要原因，因此倪埔村委会诉请其无需退还履约保证金、要求龙昇公司支付违约金没有事实和法律依据，依法应当予以驳回。 龙昇公司向本院提出反诉请求：1.请求判令倪埔村委会支付龙昇公司已完工工程款625808元及利息（按照年利率6%，从提起反诉之日即2019年6月4日起计算至款项实际支付之日止）；2.请求判令倪埔村委会返还龙昇公司履约保证金11.5万元；3.请求判令倪埔村委会承担本案本诉、反诉诉讼费用。事实和理由：2018年2月8日，龙昇公司与倪埔村委会签订《10KV城侨II回倪小分线改线工程合同》，承包倪埔村委会10KV城侨II回倪小分线改线工程。合同签订后，龙昇公司于2018年3月12日向倪埔村委会支付履约保证金11.5万元。工程于2018年4月7日正式开工。在施工过程中，由于倪埔村委会的原因，造成工程一直无法正常施工，时常停工。龙昇公司曾多次与倪埔村委会协调，均收效甚微。2019年4月9日，倪埔村委会起诉要求解除双方签订的合同，由于工程无法正常施工，龙昇公司亦同意解除合同，但倪埔村委会应当向龙昇公司支付已完成工程的工程款625808元，并退还履约保证金11.5万元。 倪埔村委会对龙昇公司的反诉辩称：一、龙昇公司主张在施工过程中系由于倪埔村委会原因造成工程一直无法正常施工并非事实。涉案工程开工后至2018年8月23日期间，龙昇公司没有向倪埔村委会提交过任何的协调申请报告、因美丽乡村验收停工报告等，倪埔村委会对该些报告中倪时平签字的真实性有异议，另外这些报告中龙昇公司主张的停工事由并不存在。1.涉案工程在2018年4月7日开始施工，在暂不考虑各份报告真实性的情况下，龙昇公司于2018年4月26日提出协调申请报告，并由倪埔村委会原村主任倪时平在2018年4月28日签字确认，即报告签字时间与开工时间间隔长达21天，而涉案工程约定的工期只有20天，到目前为止涉案工程仅仅完成了破路以及管道埋设工程施工，工程完工量未达到整个工程量的五分之一。2.祥兴集团修复的围墙是沿着大真线一面墙的一部分，而涉案工地是在倪埔村委会村道路里面，二者相距1公里以上，二者工程互不影响，龙昇公司是在约定的工期届满后，为逃避违约责任才谎报工程受阻。龙昇公司主张其与倪埔村委会对受阻问题持续进行沟通也非事实，若真受阻，龙昇公司应当在受阻后的1-2天内就提出书面申请报告。3.倪埔村委会的美丽乡村项目是在2014年开始，于2016年结束，龙昇公司提交的《因美丽乡村验收停工报告》的内容是捏造的。4.涉案工程施工过程中，倪埔村委会村民没有阻挠工程，龙昇公司也没有证据证明。5.村干部的选举不会影响工程施工，工程的签订方不是村主任个人，且倪埔村委会也没有通知龙昇公司停工。倪埔村委会没有要求龙昇公司停工过，龙昇公司对其主张应当承担举证责任。即使真的存在上述停工事宜，但工程施工总工期仅为20天，第一次开工至龙昇公司报告提出时间长达19天，此后不管因何原因导致停工，但龙昇公司在报告中主张其多次返工，该返工时间也足以让涉案工程施工完毕。因此涉案工程未能在约定工期内完工的过错在于龙昇公司，龙昇公司应当承担相应的违约责任。二、因龙昇公司违约，倪埔村委会无需返还履约保证金。三、龙昇公司主张已完成工程的工程款为625808元没有依据，对福建省闽建工程造价咨询有限公司出具的鉴定意见书有异议。1.倪埔村委会在2019年4月8日因龙昇公司违约而阻止龙昇公司施工，因此G8-G17路面水泥浇盖费用5335元倪埔村委会无需支付。2.该鉴定意见书的鉴定意见第二点合同外已完工程造价253462元，是龙昇公司在未经倪埔村委会同意也无设计变更等依据的情况下超出施工图纸施工，属于违约行为，该部分工程款也不应支持。龙昇公司违反施工图纸胡乱施工的行为不仅导致倪埔村委会此后需要重新委托设计公司设计施工方案，也导致倪埔村委会村道路不平整以及地下排水系统出现重大问题。3.倪埔村委会对诉争工程的中标总价1146118元持异议。4.鉴定报告的价格虚高，工程质量达不到这么高的工程价格，申请重新鉴定。5.本案系因龙昇公司违约才导致工程没有在约定时间内竣工，进而引起纠纷并委托工程造价公司对已完工程的造价进行鉴定，因此鉴定费用应当由龙昇公司承担。 经审理查明，倪埔村委会所述合同签订时间、合同约定内容等事实属实。2018年4月经倪埔村委会、龙昇公司以及监理单位协商，工程开工报告确定涉案工程开工日期为2018年4月7日，计划竣工日期为2018年4月27日。龙昇公司于2018年3月12日向倪埔村委会支付履约保证金11.5万元。因各种原因，工程无法正常施工，且未能完工。倪埔村委会于2019年4月9日诉至本院，龙昇公司于2019年5月对涉案工程进行部分扫尾工作后停工。 诉讼过程中，龙昇公司申请对其已完工部分的工程量及工程款进行鉴定。福建省闽建工程造价咨询有限公司于2020年3月31日出具《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：1.合同内已完工程造价为407563元；2.合同外已完工程其中现场有施工，但无设计变更等依据的工程款为248127元，倪埔村委会要求停工，龙昇公司另外施工的G8-G17路面水泥浇盖费用为5335元，合计253462元作为推断性鉴定意见，由法院调查裁定。 以上事实有倪埔村委会提交的中标通知书、中标结果公示、《10KV城侨Ⅱ回倪小分线改线工程合同》、福建省集体专用收款收据、工程开工报告，龙昇公司提交的《10KV城侨Ⅱ回倪小分线改线工程合同》、汇款凭证、开工报审表、工程开工报告、五份申请报告、鉴定意见书等证据及当事人的庭审陈述为证，本院予以确认。虽然倪埔村委会对龙昇公司提交的五份申请报告的真实性及鉴定意见书的鉴定价格有异议，但并未提供相应证据予以佐证，倪埔村委会的质证意见，不影响该证据资格的采信。倪埔村委会未能提供证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关资格，或鉴定程序严重违法，或鉴定结论明显依据不足，对其要求重新鉴定的申请，不予准许。 本院认为，倪埔村委会与龙昇公司签订的《10KV城侨Ⅱ回倪小分线改线工程合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定履行义务。合同约定的工期为20个日历天，即便存在龙昇公司主张的原因造成工期延误，但自开工报告确定的开工日期2018年4月8日起，至龙昇公司提供的第二份申请报告2018年4月26日止，已有十九天，按照合同约定龙昇公司应该基本完工。龙昇公司于2018年8月20日提交的最后一份停工报告指因村干部选举造成停工，但直至倪埔村委会诉至本院，涉案工程仍未完工。此外，龙昇公司也未能提供证据证明其有向倪埔村委会申请修改合同进度，故本院认定涉案工程工期延误，主要责任在于龙昇公司，且龙昇公司逾期竣工已超过30天。根据合同约定：“当工期延误超过30天时，发包人有权没收承包人的履约保证金。逾期竣工违约金的限额为合同价的10%”。”本案履约保证金不仅具有补偿性，还具备惩罚性，因龙昇公司的违约行为，倪埔村委会主张无需退还龙昇公司履约保证金,符合合同约定，但合同约定履约保证金为合同总额的10%，即114611.8元，故倪埔村委会多收取的388.2元，应当予以退还。倪埔村委会未能提供证据证明其损失超出上述数额，兼顾公平原则，倪埔村委会关于龙昇公司还应支付违约金114611.8元的主张，本院不予支持。因龙昇公司延误工期，致使合同目的不能实现，双方均同意解除合同，故对倪埔村委会要求解除合同，龙昇公司停止施工并退出施工场地的主张，本院予以支持。虽然龙昇公司未完成全部工程，但对于按照合同约定已完工部分的工程款，倪埔村委会应当支付相应工程款。结合鉴定意见书及本案实际情况，对于龙昇公司按合同约定内容完成的工程款407563元，倪埔村委会应当予以支付。根据合同约定“进度付款额度和付款方式为工程竣工验收后经福清市政府规定的最终审核程序后付至工程总造价的95%，设计变更和隐蔽签证造成的增量按福清市有关工程价款管理办法执行，保修期满后全部付清工程款”，现龙昇公司未完成涉案工程，在本判决生效前，双方对已完工部分仍存在争议，不存在逾期支付工程款的问题，故对于龙昇公司要求倪埔村委会支付逾期工程款利息的主张，不予支持。对于合同外已完工部分，龙昇公司未提供证据证明该部分工程是基于倪埔村委会的变更设计导致工程量增加，倪埔村委会对此也不予认可，龙昇公司要求倪埔村委会支付该部分款项，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、解除福清市龙山街道倪埔村民委员会与福建省龙昇电力工程有限公司于2018年2月8日签订的《10KV城侨Ⅱ回倪小分线改线工程合同》，福建省龙昇电力工程有限公司停止施工并于本判决生效之日起十五日内退出施工场地； 二、福清市龙山街道倪埔村民委员于本判决生效之日起十五日内向福建省龙昇电力工程有限公司返还多收取的履约保证金388.2元； 三、福清市龙山街道倪埔村民委员于本判决生效之日起十五日内向福建省龙昇电力工程有限公司支付工程款407563元； 四、驳回福清市龙山街道倪埔村民委员的其他诉讼请求； 五、驳回福建省龙昇电力工程有限公司的其他反诉请求。 如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费15115元，由福建省龙昇电力工程有限公司负担，限本判决生效后七日内交纳；反诉受理费5604元，由福建省龙昇电力工程有限公司负担1898元（已交纳），由福清市龙山街道倪埔村民委员负担3706元，限本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  翁荣钦 人民陪审员  唐湘屏 人民陪审员  高美珠 二〇二〇年五月二十八日 法官助理林颖 书记员林小涓 附注:本判决引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。