广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初5721号原告：深圳美开特投资有限公司，住所地深圳市南山区创业路保利城大厦704、705，统一社会信用代码91440300670010646H。法定代表人：鄢先亮，总经理。委托诉讼代理人：陈宏，男，系公司员工。委托诉讼代理人：庄海生，广东嘉得信律师事务所律师。被告：万炯，男，汉族，1981年6月29日出生，身份证住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：黄金乐，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。原告深圳美开特投资有限公司诉被告万炯劳动合同纠纷一案，原告不服深圳市南山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）作出的深南劳人仲案[2019]5245号仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院于2020年3月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈宏、庄海生，被告的委托诉讼代理人黄金乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：被告入职原告时间为2009年4月16日。二、工作岗位：开发部经理。三、劳动合同签订及劳动关系情况：仲裁阶段，被告提交了双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同期限为自2012年1月1日起的无固定期限劳动合同，原告没有异议。本案中，原告另提交了两份被告与广东欧科空调制冷有限公司签订的劳动合同，第一份合同期限为2009年4月16日起至2011年12月31日止，第二份劳动合同期限为自2012年1月1日起算的无固定期限劳动合同。被告确认劳动合同上的签字是本人所签。本院认为，被告与原告及广东欧科空调制冷有限公司均签订有劳动合同，工资由广东欧科空调制冷有限公司发放、社保由原告缴纳，且原告是广东欧科空调制冷有限公司的股东之一，综合以上情况，本院认定原告与广东欧科空调制冷有限公司存在混同用工的情形，被告要求原告承担工伤保险责任，本院予以支持。四、工资标准及支付情况：被告的工资由广东欧科空调制冷公司以银行转账的方式每月月底发放。关于被告工伤前12个月平均工资。原告主张被告工伤前12个月的平均工资为16748.92元/月，被告主张工伤前12个月的平均工资为21170.83元/月，双方计算金额不一致的原因是被告将广东欧科空调制冷公司的财务总监张金华向被告支付的3笔款项共计80400元（2016年12月30日转账40200元，2017年4月11日转账20100元，2017年5月15日转账20100元，摘要为“网转”）计算在内。本院认为，该三笔款项有按月发放及金额相同的特性，且是由财务总监发放，在原告未能举证证明款项的性质的情况下，本院对被告的主张予以采信，认定该款项为被告的工资收入。故本院认定被告工伤前12个月的平均工资为21170.83元/月。关于原告离职前12个月的月平均工资，被告主张离职前月平均工资为22241.67元，有银行流水予以证明，本院对被告的主张予以采信，认定被告离职前月平均工资为22241.67元/月。五、关于离职时间：原告主张被告于2017年10月31日在广东欧科空调制冷有限公司离职，被告离职前已与广东海悟云技术有限公司建立新的劳动关系。本案庭审中，被告称其于2017年11月份开始在广东海悟云技术有限公司工作，广东海悟云技术有限公司于2017年11月开始给被告购买社保，认可其与原告解除劳动关系时间是2017年10月31日。六、社保办理情况：被告已为原告办理社会保险，缴纳社保保险的期间为2009年4月至2017年10月。七、工伤发生及治疗情况：被告于2017年6月28日参加公司组织的篮球赛受伤，被送去医院治疗，住院情况及护理情况代理人不清楚，医疗费已由社保基金支付。八、工伤认定情况及伤残等级鉴定情况：被告于2017年9月29日提出工伤认定申请，深圳市人力资源和社会保障局于2017年12月28日做出深人社认字（南）[2017]第441016001号《深圳市工伤认定书》，认定被告属于工伤；深圳市劳动能力鉴定委员会于2019年5月31日做出深劳鉴初字[2019]第1133174号，档案号：A1988《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，鉴定被告为九级伤残，停工留薪期及医疗终结时间为2017年6月28日至2018年2月28日。九、旧伤复发认定情况：深圳市劳动能力鉴定委员会于2019年7月18日做出深劳鉴复发字[2019]第1141622号，档案号：J1159《深圳市工伤职工职工工伤复发确认意见》，认定被告为工伤复发，医疗期：2019年4月10日至2019年5月16日。十、工伤保险待遇核准情况：2019年8月16日由深圳市社会保障基金管理局做出深社保待核决字[2019】050000918号的《深圳市工伤保险待遇核准决定书》，由社保基金支付的工伤待遇明细如下：一次性伤残补助金56250元，住院伙食费420元，工伤医疗费9983.26元，合计66653.26元，计发基数为6250元。另，深圳市社会保险基金管理局作出的深社保工待核决字（2019）050001543号《深圳市工伤待遇核准决定书》载明由保险基金支付被告一次性工伤医疗补助金14500元。十一、停工留薪期工资支付情况：原告已支付被告2017年7月至2017年10月份期间的工资分别为：16947.72元、18380.98元、17300.26元、17434.60元、4149.12元，该期间工资合计为74212.7元。十二、关于一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额以及一次性伤残就业补助金：被告构成玖级伤残，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，构成玖级伤残的，一次性伤残补助金为9个月工资，一次性工伤医疗补助金为2个月工资，一次性伤残就业补助金为8个月工资。根据被告的工资标准以及社保局已支付的金额，本院认定原告应当向被告支付一次性伤残补助金的差额为134287.47元（21170.83×9－56250）、一次性医疗补助金差额为29983.34元(22241.67×2－14500)、一次性工伤就业补助金为177933.36元(22241.67×8)。十三、关于停工留薪期间的工资：关于被告工伤2017年6月28日至2018年2月28日期间的停工留薪期间的工资，被告于2017年11月入职广东欧科空调制冷有限公司，被告要求原告支付2017年11月至2018年2月28日期间停工留薪期间工资的依据不足，本院不予支持。根据被告的工伤前的工资标准以及原告已支付的工资，本院核算原告应向被告支付2017年6月28日至2017年10月31日期间的停工留薪工资差额为10470.62元（21170.83×4－74212.7）。关于2019年4月10日至2019年5月16日工伤复发期间的停工留薪期间的工资，按照被告离职前的工资标准，本院认定原告应当向被告支付上述期间的工资为26690元（22241.67÷30×36）。十四、关于律师费：根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师费代理费用可以由单位承担。被告已支付律师费20000元，根据胜诉比例，本院认定原告应向被告支付律师费为5000元。十五、被告的仲裁请求：1.原告支付被告一次性伤残补助金差额134287.47元；2.原告支付被告一次性工伤医疗补助金差额29483.34元；3.原告支付申请人一次性伤残就业补助金17793.36元；4.原告支付被告2019年4月10日至2019年5月16日期间旧伤复发停工留薪期工资26690元（当庭变更诉求)；5.原告支付律师费20000元；6.原告支付被告2017年6月28日至2018年2月28日期间停工留薪期工资50000元。十六、仲裁结果：1.由原告支付被告一次性伤残补助金差额134287.47元、一次性工伤医疗补助金差额29983.34及一次性伤残就业补助金177933.36元，合计342204.17元；2.由原告支付被告2017年6月28日至2018年2月28日工伤停工留薪期工资50000元及2019年4月10日至2019年5月16日旧伤复发停工留薪期工资26690元，合计76690元；3.由原告支付被告律师费5000元。十七、原告的诉讼请求:1.原告不予支付被告一次性伤残补助金差额134287.47元、一次性工伤医疗补助金差额29983.34及一次性伤残就业补助金177933.36元，合计342204.17元；2.原告不予支付被告2017年6月28日至2018年2月28日工伤停工留薪期工资50000元及2019年4月10日至2019年5月16日旧伤复发停工留薪期工资26690元，合计76690元；3.原告不予支付被告律师费5000元；4.被告承担本案诉讼费。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十四条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告深圳美开特投资有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告万炯一次性伤残补助金差额134287.47元、一次性工伤医疗补助金差额29983.34及一次性伤残就业补助金177933.36元；二、原告深圳美开特投资有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告万炯2017年6月28日至2017年10月31日期间的停工留薪工资差额为10470.62元、2019年4月10日至2019年5月16日工伤复发期间的停工留薪期间的工资26690元；三、原告深圳美开特投资有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告万炯律师费5000元；四、驳回原告深圳美开特投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长 潘 文二〇二〇年五月二十六日书记员 李冬梅