广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初15214、15370号原告[（2019）粤0113民初15370号案被告]：杨火，男，汉族，1982年7月11日出生，居民身份证住址广西梧州市龙圩区。被告[（2019）粤0113民初15370号案原告]：黄立明，男，汉族，1969年4月19日出生，居民身份证住址江西省赣州市信丰县。委托诉讼代理人：谢锡强，广东海际明律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁财后，广东海际明律师事务所律师。原告杨火与被告黄立明劳动争议纠纷一案以及原告黄立明与被告杨火劳动争议纠纷一案，本院先后立案后，依法适用简易程序，公开开庭并案进行了审理。杨火、黄立明的委托诉讼代理人谢锡强和梁财后到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨火向本院提出诉讼请求：1.黄立明支付2019年2月1日至2019年2月28日期间正常工作时间工资差额2353元（5200元-2947元+全勤奖100元）；2.黄立明支付2018年6月16日至2019年6月30日期间加班工资共73516元[包括520小时延长工作时间加班工资23310元，720小时星期六、日休息日（已扣除每个月休息的三天）加班工资43034元，2018年6月18日端午节一天、9月24日中秋节一天、10月1日至3日国庆节三天、2019年1月1日元旦一天、5月1日劳动节一天、6月7日端午节一天的法定节假日加班工资7172元]；3.黄立明支付2018年6月至10月、2019年6月高温津贴共750元；4.黄立明支付解除劳动关系经济补偿金13931元；5.黄立明支付2018年7月14日至2019年6月16日期间未签劳动合同二倍工资差额131494元；6.确认杨火与广州市番禺南村客邦餐厅于2018年6月16日至2019年6月30日期间存在劳动关系。事实和理由：杨火自2018年6月16日入职广州市番禺南村镇海顺路69号、71号原广州市番禺南村客邦餐厅（下称客邦餐厅）做厨师，一直工作至2019年6月30日。2018年6月至2018年9月，工资由底薪5000元+全勤奖100元+分红构成；2018年10月至2019年1月，工资由底薪5100元+全勤奖100元+分红构成；2019年2月至2019年3月，工资由底薪5200元+全勤奖100元+分红构成；2019年4月至2019年6月，工资由底薪5500元+全勤奖100元+分红构成。每天上班10小时（上午8:00-14:00，下午16:00-20:00；2019年6月3日起，上午7:00-13:30，下午16:00-19:30），每个月休3天，而且一般只能休下午。客邦餐厅未依法支付杨火延长工作时间工资、休息日及节假日加班工资（2018年6月18日端午节一天、9月24日中秋节一天、10月1日至3日国庆节三天、2019年1月1日元旦一天、5月1日劳动节一天、6月7日端午节一天），未支付杨火2018年度（6-10月）及2019年6月的高温津贴，2019年春节假期为2019年2月1日至2月11日共十一天，未足额支付杨火2019年2月（2月1日至2月28日）正常工作时间工资，未与杨火签订劳动合同。杨火工作一年，客邦餐厅还没有帮杨火买社保，于是杨火在2019年6月15日向厨师长丘某提交书面辞职书，以客邦餐厅不买社保为由提出辞职，丘某同意杨火上完2019年6月30日班之后离职。黄立明辩称，一、客邦餐厅与黄立明无需向杨火支付未签劳动合同的二倍工资。2018年6月16日，在杨火入职客邦餐厅当日，客邦餐厅与杨火签订了《客邦连锁员工入职表》，该入职表确认了一系列具体劳动关系条件：用人单位为客邦上城店，劳动者为杨火，劳动期限自2018年6月16日起无固定，岗位为厨师，地点为上城店，劳动报酬为5000元/月，劳动条件为按国家有关法规等。一般情形下，入职表只是劳动者入职时履行入职登记手续所填写的文件，不应视为劳动合同，但本案中涉及的入职表虽未冠以《劳动合同》名称，但已经具备劳动合同的基本事项，可以确定双方之间基本权利义务关系，应当认定为是具有建立劳动关系性质的书面协议，且双方在之后的劳动关系中也是按照入职表约定的权利义务执行。杨火在客邦餐厅工作期间双方相处良好，并无争议。据此，本案中的入职表应视为杨火与客邦餐厅签订的书面劳动合同，只是因客邦餐厅为小规模经营餐厅，在文字表述上并没有使用劳动合同的字眼。因此，客邦餐厅已与杨火签订了事实上的劳动合同，不存在支付二倍工资，杨火相应诉讼请求应予驳回。二、客邦餐厅及黄立明并不存在拖欠杨火2月份工资、各项加班费、高温补贴费的情形。杨火在客邦餐厅工作时间为2018年6月16日至2019年1月31日，具体时间为早上8：00-14：00，下午16：00-20：00（含杨火在客邦餐厅食用三餐的时间，三餐时间共计2小时，每日实际工作时间为8小时），每月休息3天，具体休息时间根据自身情况结合餐厅其他人员休假时间协调处理。因客邦餐厅已注销，且杨火已离职多日，相关资料已被销毁处理。客邦餐厅支付给杨火的工资为包干工资（含基本工资、加班费、社保补贴、高温补贴等款项），客邦餐厅保证，在杨火按约定正常工作的情况下，2018年6月至9月每月总收入不低于5000元，2018年10月至2019年1月每月总收入不低于5100元。另，客邦餐厅承诺，如员工每月全勤（仅休息3日），则给予每月100元的全勤奖励。同时，客邦餐厅可根据店铺每月实际经营、成本支出情况和员工表现等，自行决定是否给予员工一定金额的分红奖励。客邦餐厅已向杨火足额支付了工作期间的薪酬待遇。三、客邦餐厅及黄立明无需向杨火支付经济补偿金。因年关降至，杨火提出要回老家不干了，年末客邦餐厅的生意也不太好，且也有提前放假的打算，故同意了杨火的离职要求，双方的劳动关系自2019年1月31日解除。另，杨火入职时称其几年后要回广西老家发展，要求客邦餐厅对其社保待遇进行折现，不在广州购买社保。考虑到员工的实际情况，购买社保确实会降低员工的实收工资，且员工回老家后确实难以享受广州社保待遇，客邦餐厅同意了杨火的折现方案，并已将社保待遇折算到杨火的工资中。杨火离开黄立明的客邦餐厅半年后，在仲裁申请中自述的社保问题在其年底离职时并没有也不可能提出。客邦餐厅无需向杨火支付经济补偿金。四、杨火在客邦餐厅的实际工作时间与其诉请不符。杨火在客邦餐厅的实际工作时间是2018年6月16日至2019年1月31日，这一点可以直接从杨火提交的银行个人账户收入交易明细中直接体现。因客邦餐厅2019年2月营业时间较短，黄立明于2019年3月1日向杨火转账了最后一笔款项6127元即杨火2019年1月的工资。为了让杨火在年后优先考虑继续回客邦餐厅工作，黄立明在杨火原工资基础上，额外给予了800元的抚慰金。综上，客邦餐厅及黄立明按照与杨火的约定，依据诚实信用原则履行了用人单位的各项义务，杨火的第一至第五项诉讼请求并没有事实和法律依据，恳请法院予以驳回。如杨火日后向社保部门投诉要求客邦餐厅补交社保，客邦餐厅要求保留杨火返还各月社保补贴的权利。另，本案以外的几个情节提请法院考虑：一、杨火在客邦餐厅工作期间不愿与人多交流，不曾违纪违规，工作表现基本符合岗位需求，黄立明经营客邦餐厅期间，见杨火本分，年后曾联系杨火愿意加点工资让杨火回来继续上班，但杨火以其已在其他公司上班为由拒绝了。二、据说杨火在其他单位担任厨师时，曾以未签劳动合同、用人单位制度不规范等为由要求用人单位支付二倍工资、加班费等。2019年6月，杨火听说黄立明已将客邦餐厅转让给陈某，便过来求职。陈某听说杨火有在客邦餐厅工作的经验，同意录用。杨火入职后，陈某多次要求杨火签订劳动合同，但杨火以各种理由推迟直到陈某要求其劝退离开，杨火在陈某经营的客邦餐厅仅工作了一个月的时间，不排除杨火想以不签订劳动合同的相同方法获取正当劳动收益外不正当利益的可能。三、客邦餐厅是一家极小规模的小餐馆，杨火为该餐馆的普通厨师，按客邦餐厅的规模和经营模式，客邦餐厅为员工提供包吃包住条件，同等条件下，劳动者可获得的市场普遍薪酬标准约为包干价3000元至5000元。杨火的薪酬与目前市场上小餐馆普通厨师的薪酬标准基本一致，甚至略微偏高。杨火的劳动权益并没有受到侵害，不应鼓励其恶意维权的获利行为。黄立明不服同一仲裁裁决向本院提起诉讼，向本院提出诉讼请求：1.黄立明无需向杨火支付2019年2月1日至2月28日期间的工资差额2053元；2.黄立明无需向杨火支付2018年6月16日至2019年6月30日期间加班工资28463.64元（含周休息日加班工资24118.40元、法定节假日工资4345.24元）；3.黄立明无需向杨火支付2018年6月至10月及2019年6月高温津贴共750元；4.黄立明无需向杨火支付2018年7月16日至2019年6月15日期间未签劳动合同二倍工资差额85847.42元；5.黄立明无需向杨火支付解除劳动关系经济补偿11763.03元；6.确认双方于2019年2月1日至2019年6月30日期间不存在劳动关系；7.杨火承担本案所有诉讼费用。事实和理由：一、杨火并无证据证明其在客邦餐厅自2018年6月16日连续工作至2019年6月30日。杨火于2018年6月16日入职黄立明经营的客邦餐厅，任职厨师，双方约定包干工资5000元/月，日工作时间8小时（客邦餐厅提供饮食，吃饭时间2小时），杨火工资由黄立明向其转账支付，实际支付至2019年1月。杨火工作至2019年1月31日离开客邦餐厅回家过年，据杨火在本案仲裁阶段提交的证据显示，自2019年2月起杨火工资由案外人钟某发放。2019年6月初，黄立明将客邦餐厅转让给案外人陈某，客邦餐厅于2019年8月23日完成注销。据杨火在本案仲裁阶段提交的证据显示，2019年6月工资由陈某支付。因此，黄立明确认杨火工作期间为2018年6月16日至2019年1月31日，杨火无证据证明其自2019年2月至2019年5月在客邦餐厅工作，对于该阶段的劳动关系，黄立明不予确认。二、杨火并无证据证明其2019年2月在客邦餐厅工作，且全勤，杨火主张2019年2月工资差额缺乏事实依据。三、黄立明同杨火约定月工资5000元，该工资为包干工资，包含基本工资、节假日加班费、社保补贴、部分月份高温津贴，以及分红福利等，鉴于该工资符合行业标准（与客邦餐厅同体量餐厅之厨师工资标准），且杨火接受该标准，杨火主张加班费及高温津贴等并无事实依据。四、杨火入职黄立明所经营的客邦餐厅之初，双方订立了《客邦连锁员工入职表》，籍以约定了劳动期限、工作岗位、工作地点、劳动报酬等，该入职表已具备劳动合同的实质要件。杨火主张未订立劳动合同之“二倍工资差额”缺乏依据。五、黄立明已于2019年6月将客邦餐厅转给陈某经营，杨火2019年6月工资亦由陈某支付，杨火于2019年6月同黄立明之间并无劳动关系。即便退一步，杨火也未向客邦餐厅或者黄立明递交辞职申请，鉴于《客邦连锁员工入职表》中所约定的工资包含社保补助，杨火不辞而别后再以未买社保为由主张解除劳动关系之经济补偿缺乏法律依据。综上所述，黄立明同杨火订立《客邦连锁员工入职表》系双方平等协商的结果，自杨火入职黄立明所经营的客邦餐厅后，黄立明从未拖欠过杨火的工资，所付工资也略高于行业标准，且黄立明主动提供加薪、经常加餐等优厚待遇，从情理上黄立明并不亏欠杨火。而从杨火为提起仲裁所做准备、时机拿捏、庭审表现等因素来看，显系经过苦心孤诣之筹谋，不能排除杨火利用黄立明年事已高不懂法律，故意不签劳动合同进而职业碰瓷之可能，仲裁裁决黄立明给予杨火的各种补偿加上黄立明此前支付给杨火的工资，已经远远高于与客邦餐厅同体量的餐厅所聘请的厨师之正常收入，杨火之恶意维权行为不应得到法律的支持和鼓励。杨火辩称，一、杨火自2018年6月16日至2019年6月30日一直在客邦餐厅工作，客邦餐厅是黄立明与陈某合伙开办的，杨火提供的证据可以证明上述期间发放工资的单位均是客邦餐厅。二、黄立明提出的各诉讼请求无依据，黄立明及客邦餐厅需支付杨火2019年2月正常工资差额、各项加班费、高温津贴费、经济补偿金和未签订劳动合同的二倍工资差额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：字号名称为广州市番禺南村客邦餐厅（以下简称客邦餐厅）的个体工商户，其登记经营者为黄立明，组成形式为个人经营，注册日期为2016年7月21日，经营场所为广州市番禺南村镇海顺路****。后黄立明提交注销登记申请，经广州市番禺市场监督管理局核准，客邦餐厅于2019年8月23日注销登记。客邦餐厅的企业信用信息公示报告显示，客邦餐厅经营期间，客邦餐厅的经营者一直是黄立明。2018年6月16日，杨火入职客邦餐厅工作，任职厨师。当日，杨火填写的《客邦连锁员工入职表》记载，门店上城店，申请职位厨师，要求待遇5000元，试用前薪资5000元，试用后薪资（空白），及杨火个人信息、简历。庭审中，黄立明出示的《客邦连锁员工入职表》原件显示，与黄立明在仲裁庭审中和提起诉讼时提交的《客邦连锁员工入职表》不同之处在于，该原件下方主管处有杨小林签名（原提交的空白），总经理处加盖客邦餐厅公章（原提交的空白）。庭审中，双方确认，上城店即是客邦餐厅，双方发生涉案争议时客邦餐厅的经营场所未进行过变更；杨火入职客邦餐厅后除上述《客邦连锁员工入职表》外双方没有就劳动关系签订过其他文件。因确认劳动关系、二倍工资差额等引发劳动争议，杨火以黄立明为被申请人，于2019年7月17日向广州市番禺劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，杨火提出的仲裁请求与其向本院提出的诉讼请求一致。2019年11月26日，广州市番禺劳动人事争议仲裁委员会作出穗番劳人仲案[2019]3298号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认杨火与黄立明经营的原客邦餐厅于2018年6月16日至2019年6月30日期间存在劳动关系。二、本裁决书生效之日起三日内，黄立明一次性支付杨火2019年2月1日至2月28日期间正常工作工资差额2053元。三、本裁决书生效之日起三日内，黄立明一次性支付杨火2018年6月16日至2019年6月30日期间加班工资共28463.64元（其中，周休息日加班工资24118.40元及法定节假日工资4345.24元）。四、本裁决书生效之日起三日内，黄立明一次性支付杨火2018年6月至10月及2019年6月高温津贴共750元。五、本裁决书生效之日起三日内，黄立明一次性支付杨火2018年7月16日至2019年6月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额85847.42元。六、本裁决书生效之日起三日内，黄立明一次性支付杨火解除劳动关系经济补偿11763.03元。七、驳回杨火的其他仲裁请求。杨火和黄立明均不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，诉求如上。关于劳动关系问题。杨火主张，其自入职至2019年6月30日一直在客邦餐厅处工作，其于2019年6月15日向客邦餐厅厨师长丘某提交书面辞职书，辞职原因是客邦餐厅没有为其购买社会保险，2019年6月30日其办理完离职手续，双方劳动关系于当日解除。此外，杨火在仲裁庭审中确认，其除在辞职书中写上客邦餐厅没有为其购买社会保险外，此前其没有向客邦餐厅提出过购买社会保险的问题。黄立明主张，杨火入职后只工作至2019年1月31日，双方劳动关系于2019年1月31日经双方协商解除，是杨火称年后不再回来上班，对此双方只是口头约定，没有书面依据，其于2019年6月将客邦餐厅转让给陈某后，杨火重新入职客邦餐厅，但杨火不同意办理入职登记手续和签订劳动合同，故一个月后陈某劝退了杨火。就己主张，杨火提交了以下证据加以证明：1.杨火的银行个人账户收入交易明细原件1份。显示查询交易期间自2018年7月16日至2019年7月16日，该期间来自黄立明账户的“电子汇入”记录有2018年7月16日2388元、8月16日5576元、9月15日5367元、10月17日5506元、11月16日5250元、12月16日5409元、2019年1月15日5479元、3月1日6127元；附言为“钟某支付宝转账”提现存入记录有2019年3月16日2947元、4月15日5673元、5月17日5600元、6月20日5600元；来自陈某账户附言为“6月份工资”记录有2019年7月16日5600元。2.杨火的2018年6月至9月和2018年11月至2019年1月工资发放表打印件各1份、2019年2月工资条原件1张。其中工资发放表显示，编制单位为广州客邦餐饮有限公司（上城店），工资明细项目显示有应发工资（包括基本工资、加班工资、小计）、其他应发（包括全勤奖、补贴、优秀奖、当月分红、年终奖、小计）、其他应扣（包括出勤天数、预支扣款、水电扣款、迟到扣款、工装扣款、小计）、实发金额、入账总金额，发放情况显示为2018年6月，基本工资5000元、小计2333元，分红55元、小计55元，出勤天数14天，实发金额2388元；2018年7月，基本工资5000元、小计5000元，全勤奖100元、优秀奖200元、分红276元、小计576元，出勤天数30天，入账总金额5576元；2018年8月，基本工资5000元、小计5000元，全勤奖100元、分红267元、小计367元，出勤天数30天，入账总金额5367元；2018年9月，基本工资5000元、小计5000元，全勤奖100元、分红406元、小计506元，出勤天数30天，入账总金额5506元；2018年11月，基本工资5100元、小计5100元，全勤奖100元、分红209元、小计309元，出勤天数30天，入账总金额5409元；2018年12月，基本工资5100元、小计5100元，全勤奖100元、分红279元、小计379元，出勤天数30天，入账总金额5479元；2019年1月，基本工资5100元、小计5100元，全勤奖100元、分红372元，18年终奖600元、小计1072元，出勤天数30天，入账总金额6172元。2019年2月工资条显示，工资发放明细同上，基本工资5200元、小计2947元，出勤天数17天，入账总金额2947元，另有卡号项记载有“19年2月份调薪+100元为5200元）”、余假项记载有“2月余3天”，该工资条有杨火签名。杨火主张该组证据是由徐某通过微信发送给其的，由于其没有保存故无法提供相应的微信记录，但其当时进行了收藏，并从收藏中打印提供该组证据。杨火当庭出示手机展示微信中“我的收藏”内存有该组证据。3.考勤表照片打印件2张。显示为上下班打卡记录，打卡对象为杨火，其中一张显示为上城店2019年6月1日至15日上下午打卡记录，除6月2日下午无记录外，其余日期上下午均有打卡记录，上午上班打卡时间介于06：56至07:59之间，上午下班打卡时间介于13:31至14:08之间，下午上班打卡时间介于14:54至15:55之间，下午下班打卡时间介于19:30至20:25之间；另一张无显示单位和月份的16至28日上下午打卡记录，除28日下午无记录外，其余日期上下午均有打卡记录，上午上班打卡时间介于06：48至07:00之间，上午下班打卡时间介于13:09至13:51之间，下午上班打卡时间介于15:40至15:58之间，下午下班打卡时间介于19:30至19:48之间。4.显示名为“客邦连锁工作群（40）”微信群2019年7月11日微信聊天记录截图打印件6张（当庭出示手机展示原件）。聊天内容显示陈某在群内推荐菜谱，要求大家做和研究，有各分店人员回复。5.显示名为“客邦连锁工作群（33）”微信群2019年3月16日微信聊天记录截图打印件3张。聊天内容显示陈某发“各位同事，这个月发工资微信转账，如果需要现金或者银行转账的请联系我，没加我微信的请加我”，杨火复“陈总，杨火的工资就像黄总那样转到杨火的建行卡里吧，谢谢”，陈某发出图片一张称没有记录（时间为14时20分），要求杨火重新提供卡号，杨火提供了其上述银行账户信息，陈某回复杨火“已经转了”（时间为14时51分），杨火复“多了个小数点”（时间为15时19分），陈某问杨火“什么”。6.显示名为“客邦连锁工作群（35）”微信群微信聊天记录截图打印件2张。聊天内容显示“客邦助理徐某”于2019年5月18日发出显示有关分红的表格，并发“各位同事好！因4月份未达标，没有分红，所以4月份的废品393元做到5月份一起，请大家知悉”；陈某（未显示日期）发出图片三张及发“这个月上城店奖金扣500”。7.杨火与黄立明2019年3月7日微信聊天记录截图打印件1张（当庭出示QQ相册显示保存有该截图）。杨火发“好”、“黄总，核对没有？”、“6172-6127=45”，黄立明向杨火微信转账45元（未备注转账用途），杨火收取并复“黄总，谢啦”。杨火主张该45元是黄立明向其补发的2019年1月工资。8.显示为“聊天信息（30）”的群员信息截图打印件1张。显示有陈某、黄立明、丘某、杨火等人。9.显示为“丘某客邦厨师长”与杨火2019年5月17日微信聊天记录截图打印件（当庭出示手机展示了原件）。显示“丘某客邦厨师长”发“今晚同老板聊左你的工资今个月加到5500”，杨火复“哦”。10.显示名为“客邦连锁工作群（36）”的微信群聊天记录截图打印件1张。显示“客邦助理徐某”发出表格一张及发“5月份废品+4月份废品=1213元做到6月分红里”、“5月未达标，没有分红”。11.徐某与杨火的微信聊天记录截图打印件1张（杨火当庭出示手机展示了原件）。显示杨火于2019年5月18日让徐某发其工资条，徐某复“嗯，晚点”；2019年7月16日，杨火问徐某为何6月份没有分红，徐某复“没有达标。全部人都没有”。12.客邦连锁餐厅分店招聘广告照片4张。显示南村海大、敏捷上城、市桥德胜广场、市桥罗家市场店招工，联系人为陈先生（联系手机同上述微信群显示的陈某手机号码）和钟先生。13.2019年8月11日生成的广州客邦餐饮有限公司的企业信用信息公示报告打印件1份。显示该公司类型为有限责任公司（自然人独资），成立于2016年11月10日，2019年3月20日该公司的法定代表人、董事、经理、股东由黄立明变更为李成。14.快递详情单18张。显示为杨火收取信用卡账单和购买货品的快递详情单，杨火的收件地址为客邦餐厅经营地址，打印邮寄日期显示为2019年1月12日、2月17日、3月15日、3月17日、3月27日、4月7日、4月12日、4月13日、5月3日、5月5日、5月10日、5月15日、5月23日、5月28日、5月29日、6月2日、6月17日、6月19日。15.2019年3月16日账户明细打印件1份（杨火当庭出示手机展示了原件）。显示钟某于当日通过支付宝转账给杨火的工资2947元的交易时间为14时52分25秒。此外，杨火在本案庭审中陈述称，黄立明开办客邦餐厅后又成立了广州客邦餐饮有限公司，客邦餐厅是总店，海大店是其中一家分店，钟某是海大店的股东，陈某既是客邦餐厅的实际股东，也是海大店的股东，由于陈某与钟某发生了经营模式上的分歧，陈某于2018年10月起承包了海大店，2019年2月前客邦餐厅的实际经营者是黄立明（小股东）和陈某（大股东），2019年2月陈某与黄立明因经营模式产生分歧，陈某买下了黄立明的股份，成为客邦餐厅唯一实际经营者，陈某买下海大店和客邦餐厅的股份后，员工工资均通过钟某的支付宝账户和陈某微信转账发放，因陈某有诉讼导致银行卡被冻结，故通过钟某发放工资。经庭审质证，黄立明发表质证意见如下：证据1真实性无异议，确认2018年6月至2019年1月工资由黄立明发放，由此显示杨火与黄立明劳动关系存续期间为2018年6月至2019年1月，2019年2月后工资并非黄立明发放，钟某、陈某与黄立明无关，该部分工资发放记录不能反映杨火与黄立明之间存在劳动关系；证据2的真实性、合法性和关联性不予认可，黄立明从未发放及制作过工资单，杨火在仲裁庭审中也承认该组证据是其自行制作的，同时黄立明向杨火发放的工资包含了基本工资、加班费、及可能出现的高温补助、社保补助等，即发放工资为包干工资，故该组证据不能如实反映黄立明向杨火所支付的工资构成；证据3的真实性、合法性和关联性不予认可，该证据上没有具体日期，如杨火在庭审中所述，陈某于2019年2月收购客邦餐厅，则与杨火称其2019年6月与黄立明存在劳动关系，前后矛盾，黄立明认为自2019年1月后其与杨火之间已不存在劳动关系；证据4至证据8的真实性、合法性和关联性不予认可，未显示存在黄立明的情况；证据9至证据11的真实性、合法性和关联性不予认可，证据与黄立明无关，不确定丘某此人是否存在，也不对此进行核实，且微信聊天记录内容完全可以通过克隆方式制作，无法核实真实性；证据12的真实性、合法性和关联性不予认可，广州客邦餐饮有限公司作为一家经营餐饮的公司，拥有多家加盟店，客邦餐厅也是广州客邦餐饮有限公司加盟店之一，该组证据显示的市桥店恰好证明不同的加盟店之间没有关联，各自独立，不能反映杨火与黄立明之间的劳动关系；证据13所显示的广州客邦餐饮有限公司与客邦餐厅属于不同主体，各自具有独立的法律地位；证据14的真实性、合法性由法院审核，关联性不予认可，不能反映杨火与黄立明是否存在劳动关系，如杨火是在客邦餐厅工作时办理信用卡，杨火预留地址可能如快递单所示即客邦餐厅经营地址，但如杨火离开客邦餐厅但没有向发放信用卡银行变更账单地址的话，银行会一直向该地址寄送账单；证据15的真实性、合法性由法院审核，关联性不予认可，黄立明与钟某、陈某为不同主体，钟某、陈某等第三人同杨火间的往来与黄立明无关；此外，杨火提供了部分自称保留在QQ相册的图片，如杨火所述属实，则反映了杨火处心为提起本案仲裁和诉讼做了准备，不排除杨火职业碰瓷的可能。黄立明在本案庭审中陈述称，客邦餐厅和海大店均为广州客邦餐饮有限公司的加盟店，各自为独立主体，两者之间并无关联，客邦餐厅2019年6月前实际经营者为黄立明，2019年6月后黄立明将客邦餐厅转让给陈某经营，由陈某于2019年8月办理客邦餐厅注销手续。就黄立明上述主张客邦餐厅转让的事实及双方关于客邦餐厅实际经营者的陈述，杨火和黄立明均在本案庭审中明确表示无法举证证明。诉讼中，杨火主张黄立明的胞姐为陈某的岳母及徐某为客邦餐厅和客邦连锁的助理。黄立明确认，其胞姐是陈某的岳母，徐某是广州客邦餐饮有限公司的财务助理。黄立明在仲裁庭审中陈述称，陈某是广州客邦餐饮有限公司的顾问，钟某是海大店的，2019年2月至5月期间，客邦餐厅在经营。关于工资和工作时间。杨火主张，正常工作时间内，2018年6月至2018年9月期间，工资为基本工资5000元/月+全勤奖100元+分红，2018年10月至2019年1月工资为基本工资5100元/月+全勤奖100元+分红，2019年2月至2019年3月工资为基本工资5200元/月+全勤奖100元+分红，2019年4月至2019年6月工资为基本工资5500元/月+全勤奖100元+分红，客邦餐厅每月营业额超出45万元的部分的10%为全体员工的分红，其在职期间的2018年6月至11月都收到过分红，工资通过转账方式发放，不需要签收，也没有发工资条，只有员工对工资有异议才会打印工资条核对，由于其对2019年2月工资有异议故其要求徐某提供该月工资条及之前的工资条，当时其他员工亦对不发工资条有意见故黄立明让员工都签收了2019年2月工资，除上述微信聊天记录显示的黄立明向其微信转账补发工资45元外，黄立明向其发放的工资与上述银行个人账户收入交易明细记载一致，此外黄立明没有通过其他方式向其发放工资；其上班需要通过打纸卡方式考勤，其领取正常工资的工作时间要求为每天上班10小时，每月休息3天，每天工作时间固定为上午8点到下午2点，下午4点到晚上8点，下午2点至下午4点休息，一般只能休下午，其入职期间2018年6月16日至2019年6月30日止工作日每天加班2小时，该时间段累计加班520小时；周六日每天上班10小时，减去每月固定休息3天，累计加班720小时；2018年6月18日端午节加班1天、同年9月24日中秋节加班1天、同年10月1日至同年10月3日国庆节加班3天、2019年1月1日元旦加班1天、同年5月1日劳动节加班1天、同年6月7日端午节加班1天；2019年2月1日至2月11日是春节假期，2019年2月12日上班到2019年2月28日，期间没有休息，2019年2月工资差额2353元计算为5200元减去实发的2947元加上全勤奖100元。黄立明在仲裁庭审主张，杨火工资构成为基本工资2100元+加班费+社保补贴+部分月份高温津贴+分红，分红要视业绩和个人表现确定，没有固定算法，杨火的工资是包干工资，每月工资不低于5000元，工资通过银行转账发放，没有签收，没有工资条，杨火工作到2019年1月31日，2019年3月发放的工资为杨火2019年1月工资；杨火上班不需要考勤，杨火每天逗留客邦餐厅10小时，其中2小时为三餐吃饭时间，故实际工作时间为8小时，每月发放的工资中已经折算了加班工资，故其已足额支付了加班工资，周一至周五不需要加班，周六日加班费是固定的，杨火可以调整自己的排班。杨火实际工作到2019年1月31日，之后没有在客邦餐厅工作，至于杨火有无到广州客邦餐饮有限公司其他分店工作其不清楚。黄立明在本案中主张，双方约定杨火月工资5000元为包干工资，即5000元包含基本工资、加班费、社保补贴、部分月份高温补助等。黄立明对其主张的工资构成未提交证据证明。仲裁庭审中，双方确认，广州客邦餐饮有限公司在番禺的分店包括有海大店、上城店、市桥德胜广场店和市桥罗家店。杨火在室内厨房工作。杨火主张，厨房内有抽风，但是温度还是很高，客邦餐厅从未支付过高温津贴。黄立明主张，厨房内有风扇和排气扇，对此没有证据提交，高温补贴已经包含在工资内。黄立明确认杨火在广州客邦餐饮有限公司旗下分店工作，但其不清楚是哪家分店。另查，广州市2017年最低工资标准为1895元/月，2018年7月1日开始为2100元/月。本院认为，本案争议焦点一，是杨火与客邦餐厅存在劳动关系的期间。客邦餐厅是成立于2016年7月21日的个体工商户，该餐厅于2019年8月23日注销，期间黄立明一直是客邦餐厅的登记经营者，且注销登记申请人为黄立明。杨火与黄立明确认，杨火与客邦餐厅于2018年6月16日至2019年1月31日期间存在劳动关系，有《客邦连锁员工入职表》和杨火的银行个人账户收入交易明细显示的黄立明向杨火转款记录等证实，本院予以确认。杨火主张其入职后一直在客邦餐厅工作至2019年6月30日，对此，杨火提交的银行个人账户收入交易明细显示的来自钟某支付宝转款及陈某银行账户转款的记录，与杨火提交的工资发放表、工资条、微信聊天记录等证据，相互印证，形成证据链，能够证明杨火2019年2月1日起至2019年6月30日在客邦餐厅工作。反之，黄立明主张杨火已于2019年1月31日与客邦餐厅协商解除劳动关系，黄立明于2019年6月将客邦餐厅转让给陈某经营后杨火于2019年6月重新入职客邦餐厅，对此，黄立明未向本院提交证据证明，黄立明应当承担举证不能的不利法律后果。综上，本院采信杨火的主张，确认杨火与客邦餐厅于2018年6月16日至2019年6月30日期间存在劳动关系。客邦餐厅已被注销，黄立明是客邦餐厅的登记经营者，客邦餐厅的民事责任应由黄立明承担。虽然，杨火也主张客邦餐厅于2019年2月转让给陈某实际经营，但是，杨火对此也明确表示无法举证证明，且黄立明与陈某之间存在亲属关系，黄立明在仲裁庭审中自认陈某是广州客邦餐饮有限公司的顾问，客邦餐厅为广州客邦餐饮有限公司的加盟店，故单凭陈某在工作群中的发言以及陈某向杨火发放工资的行为不能证实客邦餐厅实际上由陈某经营。因此，在无证据证明客邦餐厅实际经营者与登记经营者不一致的情况下，杨火向黄立明主张权利，诉讼主体适格。本案争议焦点二，是黄立明应否支付杨火2019年2月正常工作时间工资差额的问题。杨火提供的银行个人账户交易明细显示发放的2018年6月至2019年6月的工资，与除2019年1月外的工资发放表显示的其他对应月份实发工资、2019年2月工资条显示的当月实发工资相同，杨火提供的其与黄立明的微信聊天内容则反映黄立明通过微信转账方式向杨火补发2019年1月工资差额45元，补发该差额后，2019年1月发放工资与工资发放表显示的当月实发工资相同，杨火提供的工作群中徐某有关分红的发言内容及杨火与徐某的微信聊天内容，能够反映杨火的工资组成包括分红及徐某承诺向杨火发送工资条的事实，因此，在无证据推翻的情况下，本院采信杨火提供的工资发放表和工资条。2019年2月工资条载明杨火当月基本工资5200元、出勤天数17天、实发工资2947元和当月余假3天。杨火主张，2019年2月1日至2月11日期间是春节假期，2019年2月12日至2019年2月28日期间一直在工作，没有休息。杨火主张的2019年2月上班时间与当月工资条记载出勤天数一致，且黄立明没有向本院提交考勤记录，故本院采信杨火主张的2019年2月的上班情况。双方确认杨火每月固定休息三天，工资条记载杨火2019年2月余假3天，证明杨火当月按照客邦餐厅的安排正常上班，故本院认定黄立明应向杨火支付2019年2月正常工作时间工资差额2253元（5200元-2947元）。由于2019年2月1日至2月11日是春节放假，杨火事实上并未全勤，且杨火也没有提供相关依据证明双方有约定当月存在全勤奖，故对杨火主张的2019年2月全勤奖100元，本院不予支持。本案争议焦点三，是黄立明应否支付杨火加班工资的问题。杨火提供的工资发放表、工资条、微信聊天记录显示，杨火的工资标准存在调整情况，其中工作群微信聊天记录显示2019年4月至6月无分红，该三个月每月实发工资均为5600元，结合其他月份的工资明细可推定该部分实发工资由基本工资5500元和全勤奖100元构成，且黄立明亦确认杨火部分月份工资有调整，黄立明未向本院提交发放工资的工资条，故本院采信杨火的主张，确认杨火每月基本工资分别为2018年6月至9月5000元，2018年10月至2019年1月5100元，2019年2月至3月5200元，2019年4月至6月5500元。杨火自认其领取基本工资的工作时间要求为每月休息3天，每天工作10小时。黄立明确认杨火每月休息3天，但黄立明主张杨火每天实际工作8小时，对此黄立明未能举证证明，故本院采信杨火主张，确认杨火每天工作10小时。结合工资发放表和工资条显示的发放情况，本院认定双方实际执行固定工作时长和固定工资的用工模式。因此，可根据杨火的基本工资、工作时间和法定加班倍数折算出的小时工资与当地最低工资标准作比较来审查加班工资的支付问题，如折算出的小时工资不低于当地最低工资标准，则可认定客邦餐厅支付的基本工资中包含了加班工资，否则，应当按当地最低工资标准支付加班或者延长工作时间的工资。杨火在本案主张的2018年6月16日至2019年6月30日期间周末休息日加班时间为扣除每月休息的3天后共计720小时即该期间周末休息日上班时间为72天。根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)的规定，杨火2018年6月16日入职至同年6月30日期间共15天，出勤14天，休息1天为周末休息日，故当月实际工作天数为工作日9天、周末休息日4天和法定节假日（端午节）1天，当月工作日延长工作时数、周末休息日加班时数、法定节假日加班时数分别为18小时（2小时/天×9天）、40小时（10小时/天×4天）、10小时（10小时/天×1天）。杨火2018年6月发放的基本工资为2333元，该工资换算成小时工资是11.16元/小时[2333元÷（8小时/天×9天＋18小时×150%＋40小时×200%+10小时×300%）]。2018年6月广州市最低工资标准为1895元/月，折算出的小时工资为10.89元（1895元/月÷21.75天÷8小时）；同理，杨火2018年7月实际工作天数为工作日22天、周末休息日6天，当月发放的基本工资5000元换算成小时工资为13.73元/小时[5000元÷（8小时/天×21.75天＋2小时/天×21.75天×150%＋10小时/天×6.25天×200%）]；2018年8月实际工作天数为工作日23天、周末休息日5天，当月发放的基本工资5000元换算成小时工资为13.73元/小时[5000元÷（8小时/天×21.75天＋2小时/天×21.75天×150%＋10小时/天×6.25天×200%）]；2018年9月实际工作天数为工作日19天、周末休息日7天、法定节假日（中秋节）1天，当月发放的基本工资5000元换算成小时工资为13.19元/小时[5000元÷（8小时/天×19天＋2小时/天×19天×150%＋10小时/天×7天×200%+10小时/天×1天×300%）]；2018年10月实际工作天数为工作日20天、周末休息日5天、法定节假日（国庆）3天，当月发放的基本工资5100元换算成小时工资为12.44元/小时[5100元÷（8小时/天×20天＋2小时/天×20天×150%＋10小时/天×5天×200%+10小时/天×3天×300%）]；2018年11月实际工作天数为工作日22天、周末休息日5天，当月发放的基本工资5100元换算成小时工资为14.81元[5100元÷（8小时/天×21.75天＋2小时/天×21.75天×150%＋10小时/天×5.25天×200%）]；2018年12月实际工作天数为工作日21天、周末休息日7天，当月发放的基本工资5100元换算成小时工资为13.75元[5100元÷（8小时/天×21天＋2小时/天×21天×150%＋10小时/天×7天×200%）]；2019年1月实际工作天数为工作日22天、周末休息日5天、法定节假日（元旦）1天，当月发放的基本工资5100元换算成小时工资为13.63元[5100元÷（8小时/天×21.75天＋2小时/天×21.75天×150%＋10小时/天×5.25天×200%+10小时/天×1天×300%）]；2019年2月实际工作天数为工作日13天、周末休息日4天，当月发放的基本工资5200元（按补差额后计算）换算成小时工资为23.32元[5200元÷（8小时/天×13天＋2小时/天×13天×150%＋10小时/天×4天×200%）]；2019年3月实际工作天数为工作日21天、周末休息日7天，当月发放的基本工资5200元换算成小时工资为14.02元[5200元÷（8小时/天×21天＋2小时/天×21天×150%＋10小时/天×7天×200%）]；2019年4月实际工作天数为工作日21天、周末休息日5天、法定节假日（清明节）1天，当月发放的基本工资5500元换算成小时工资为15.24元[5500元÷（8小时/天×21天＋2小时/天×21天×150%＋10小时/天×5天×200%+10小时/天×1天×300%）]；2019年5月实际工作天数为工作日22天、周末休息日5天、法定节假日（劳动节）1天，当月发放的基本工资5500元换算成小时工资为14.70元[5500元÷（8小时/天×21.75天＋2小时/天×21.75天×150%＋10小时/天×5.25天×200%+10小时/天×1天×300%）]；2019年6月实际工作天数为工作日19天、周末休息日7天、法定节假日（端午节）1天，当月发放的基本工资5500元换算成小时工资为14.51元[5500元÷（8小时/天×19天＋2小时/天×19天×150%＋10小时/天×7天×200%+10小时/天×1天×300%）]。2018年7月至2019年6月期间广州市最低工资标准为2100元/月，折算出的小时工资为12.07元（2100元/月÷21.75天÷8小时）。经过上述折算可见，杨火在2018年6月至2019年6月期间每月折算出的小时工资均不低于广州市最低工资标准，故可认定客邦餐厅支付杨火该期间的工资中已包含了加班工资，杨火再要求黄立明支付该期间的加班工资的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。黄立明主张其无需向杨火支付该期间的加班工资，本院予以支持。本案争议焦点四，是黄立明应否支付杨火高温津贴的问题。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定：每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。本案中，杨火岗位为厨师，工作地点在室内，黄立明未向本院提供证据证明杨火的工作场所有降温设备且经温度降低到上述规定的标准，黄立明应承担举证不能的不利法律后果。杨火主张黄立明支付高温津贴，本院予以支持。根据《广东省关于公布我省高温津贴标准的通知》（粤人社发〔2012〕118号）的规定，用人单位6～10月需按月发放高温津贴，标准为每人每月150元，如需按天数折算，则每人每天6.9元。经核算，黄立明应向杨火支付2018年6月至10月及2019年6高温津贴合计846.60元（6.9元/天×14天+150元/月×5个月）。杨火主张黄立明支付该时间段高温津贴750元，系其对自身权利的处分，本院予以支持。本案争议焦点五，是黄立明应否支付杨火未签订劳动合同二倍工资差额的问题。黄立明提供的《客邦连锁员工入职表》不具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同的必备条款，且该入职表是杨火入职当天自行填写，应属于劳动者入职用人单位时办理入职登记手续所填写的文件，故不能视其为合法有效的劳动合同。黄立明主张该入职表就是劳动合同的抗辩，本院不予采信。上述本院已认定杨火与客邦餐厅于2018年6月16日至2019年6月30日期间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，杨火主张黄立明向其每月支付二倍的工资，本院予以支持，黄立明应向杨火支付未签订劳动合同二倍工资时间段为2018年7月16日至2019年6月15日合计11个月。因此，本院支持杨火未签订劳动合同二倍工资差额60834.88元[(5576元-200元+150元)÷28天（实际上班天数）×15天（共休息3天，视为上半月休息2天，下半月休息1天）+（5367元+150元）+（5506元+150元）+（5250元+150元）+5409元+5479元+（6172元-600元）+（2947元+2253元）+5673元+5600元+5600元+（5600元+150元）÷27天×（实际上班天数）×13天（共休息3天，视为上半月休息2天，下半月休息1天）。按基本工资、全勤奖、分红和高温补贴计算。优秀奖和年终奖不予计算]。本案争议焦点六，是黄立明应否支付杨火解除劳动关系经济补偿问题。双方均未能举证证明杨火的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除合同，黄立明应向杨火支付解除劳动关系经济补偿。杨火在客邦餐厅的工作年限为2018年6月16日至2019年6月30日合计1年零15天，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，黄立明应向杨火支付1.5个月工资的经济补偿。经核算，杨火解除劳动关系前十二个月即2018年7月1日至2019年6月30日的月平均工资为5598.50元[（实发工资合计64179元+2019年2月工资差额2253元+高温补贴750元）÷12个月]，故黄立明应向杨火支付解除劳动关系经济补偿8397.75元（5598.50元×1.5个月）。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条、第四十八条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认杨火与黄立明经营的原广州市番禺区南村客邦餐厅于2018年6月16日至2019年6月30日期间存在劳动关系；二、黄立明于本判决发生法律效力之日起五日内向杨火支付2019年2月正常工作时间工资差额2253元；三、黄立明于本判决发生法律效力之日起五日内向杨火支付2018年6月至同年10月及2019年6月高温津贴共750元；四、黄立明于本判决发生法律效力之日起五日内向杨火支付未签订劳动合同二倍工资差额60834.88元；五、黄立明于本判决发生法律效力之日起五日内向杨火支付经济补偿金8397.75元；六、驳回杨火其余诉讼请求；七、驳回黄立明其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由黄立明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。审判员  吴春燕二〇二〇年五月三十日书记员  张 晴