云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初2369号原告：代存珍，女，1962年2月26日生，汉族，身份证登记住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：王宗瀛，云南诚者律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙），住云南省昆明市经开区昌宏路**经开区金融中心**，统一社会信用代码91530100316234903M。法定代表人：刘辉，执行事务合伙人。委托诉讼代理人：高亮，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张阁，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明中金股权投资基金管理有限责任公司，住云南省昆明经，住云南省昆明经开区经开路**科技创新园**码91530100577269119G。法定代表人：杨清钦，执行董事。委托诉讼代理人：高亮，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张阁，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。原告代存珍与被告昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙）（以下简称被告一）、昆明中金股权投资基金管理有限责任公司（以下简称被告二）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月22日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年5月26日公开开庭进行了审理。原告及原、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即退还原告投资款300000元及未足额支付的自2017年1月21日至2017年6月21日期间的投资收益13500元；2.判令被告向原告支付自2017年6月22日起至还款之日止按协议约定的年化收益率15%计算的投资收益；3.判令本案的诉讼费由被告承担。原告诉称（事实和理由）：2015年8月17日，原告与被告二签订《昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙）合伙协议》，协议约定：原告向被告中金叁号投资中心认缴出资300000元，合伙期限为1年，原告不愿退伙或者未按协议提交书面退伙申请的，合伙期限将自动向后延续1年。同日，原告将300000元出资交付被告后，被告如约履行合同，依据协议约定给付了原告每年15%的投资收益，但被告只支付到2016年12月22日，到2017年1月就没有按15%收益支付，只是在2017年3月21日、6月21日分别向原告支付过4500元。为此，原告多次找被告要求被告按协议支付投资收益，但被告以种种理由拒不履行。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。二被告辩称：1.对原告的第一个诉讼请求，被告认为，原、被告签订的合伙协议依法成立，投资款不应该按原款退回，如果要退款应当先退伙，后按公司实际经营状况进行退款。针对收益也是应该按公司实际经营情况共负盈亏。2.针对原告的第一个诉讼请求，时间和金额对应不上，五个月的时间算出的金额与所诉的金额不相匹配。在原告起诉的诉状内容中，从2017年支付收益情况来看，原被告双方之间已经根据当时的情况变更为6%，也连续支付了6个月的时间。原告的诉讼请求是要求返还投资款，根据现在公司处于亏损情况，根据合伙协议第12条约定，原告的诉请不应得到支持。原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：1.原告身份证，欲证明原告的身份情况；2.被告一、被告二企业登记基本情况表，欲证明二被告的工商登记信息；3.《昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙）合伙协议》，欲证明原告与被告一签订了一份《昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙）合伙协议》；4.《出资证明书》，欲证明原告出资300000元；5.原告工商银行对账单，欲证明原告向被告转账300000元，被告按协议约定将投资收益汇入原告账户，直至2017年被告违反约定，不按协议支付投资收益。二被告质证称：1.对第一、二组证据三性予以认可，第三组证据三性予以认可，第四组证据三性予以认可，第五组对账单需要原告方对利息起算说明，对该组证据三性予以认可。1.针对原告方提交的证据第一二组证据三性认可，第三组证据三性认可，但是能证明原告方出资的是投资款，出资证明书三性也是认可，也可以看出这30万元是投资款项。对对账单三性认可，但是证明目的不予认可，从被告给原告的收益来看，一开始公司经营状况较好的情况下按协议给予了，但是2017年后就因公司经营不好，所以就把收益降到了6%。本院组织原、被告双方进行了质证，双方的详细质证意见已经记录在卷。综合双方质证及辩论意见，经本院归纳，双方当事人确认，本案无争议的事实是：1.原、被告签订合伙协议约定合伙；2.被告收到原告的投资款30万元；3.原告分期收到被告支付的收益共计71600元。本案争议焦点为：1.本案款项性质，原告认为是借款，二被告认为款项是合伙出资款；2.原告诉请如何处理。关于争议焦点1，案涉款项是合伙出资款还是借款，即本案的法律关系问题，根据《中华人民共和国合伙企业法》第十四条关于“设立合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件”、第六十一条关于“有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人”、第六十二条关于“有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样”、第六十三条关于“合伙协议除符合本法第十八条的规定外，还应当载明下列事项：（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（二）执行事务合、住所具备的条件和选择程序；（三）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（四）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（五）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（六）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序”。《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条关于“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损”、第五十一条关于“合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算”及《中华人民共和国合同法》第一百九十六条关于“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”的规定，本案中，原告主张本案双方的民事法律关系名为合伙实为借贷，案涉款项为借款；被告主张双方的法律关系为合伙法律关系，案涉款项为合伙出资款。根据本案已查明的事实及双方实际履行合同的权利义务来分析，原告与被告二虽签订合伙协议，入伙成为被告一有限合伙人，双方约定，原告向被告投入资金，不论合伙企业是否盈亏，均向被告收取固定投资收益，并且在登记退伙后，被告退回原告本金并支付收益，并不经结算程序后退还财产份额。很明显，如果原告是因出资而成为合伙人，就要在出资范围内承担合伙企业的亏损，而不是确保都有收益，故在没有其他证据可以印证的情况下，认定原告向被告而提供的款项系合伙出资，证据不足。因此，本案中，本院认定原告向被告二交付的出资款系原告向二被告提供的借款，双方之间形成的名为合伙实为借贷关系。本院认为，原告提交的证据内容真实、形式合法，与本案关联，本院予以确认并采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认本案法律事实如下：2015年8月17日，原告与被告二签订《昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙）合伙协议》，约定：原告认缴出资300000元，成为被告一有限合伙人，合伙期限1年，原告不愿退伙或者未按协议提交书面退伙申请的，合伙期限将自动向后延续1年。同日，原告将300000元出资交付给被告一。至今，原告分期收到被告支付的收益共计71600元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”本案中，原告与被告约定名为合伙实为借款，原告提供了借款，双方形成民间借贷法律关系。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”的规定，原、被告依法成立的民间借贷合同受到法律保护。鉴于原被告双方约定了借款期限，被告逾期未返借款，系违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”及第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，本院支持原告要求被告立即返还借款本金并支付借期、逾期利息的主张，但已经支付的利息应当予以扣除。原告要求被告承担本案案件受理费的主张，有事实和法律依据，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙）、昆明中金股权投资基金管理有限责任公司于本判决生效之日起10日内共同返还原告代存珍借款本金300000，并支付该款自2015年8月17日起至清偿之日止按年利率15%计算的利息（已经支付的71600元应予扣除）；二、驳回原告代存珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6003元，由被告昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙）、昆明中金股权投资基金管理有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。当事人逾期未上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  邹序金人民陪审员  李小龙人民陪审员  王琼惠二〇二〇年五月二十七日法官助理余玮书记员张旭