文书内容山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终1022号上诉人（原审原告）：蒙阴县深度空间室内装饰中心，住所地蒙阴县龙庭居小区。经营者：郑晓洋，女，1987年8月20日生，汉族，住蒙阴县龙庭居小区。委托诉讼代理人：苏贵全，男，1966年1月19日生，汉族，系经营者郑晓洋丈夫，住蒙阴县龙庭居小区。委托诉讼代理人：张凤宝，北京市邦盛（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：秦立鸿，男，1995年8月5日出生，汉族，住蒙阴县。上诉人蒙阴县深度空间室内装饰中心因与被上诉人秦立鸿装饰装修合同纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初2119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒙阴县深度空间室内装饰中心上诉请求：1.依法撤销（2019）鲁1328民初2119号民事判决，将该案发回重审或者改判支持上诉人蒙阴县深度空间室内装饰中心的一审请求；2.一、二审诉讼费由被告负担。事实和理由：一、秦立鸿未按合同约定支付工程款，构成违约，应承担违约责任。合同约定：秦立鸿签订合同之日支付30%，隐蔽工程竣工验收通过3日内支付30%，工程过半支付35%，竣工验收支付5%，秦立鸿在合同签订后就没有按约定支付工程款，违约在先，应承担违约责任。二、蒙阴县深度空间室内装饰中心按期完成装修工程并交付秦立鸿居住使用不构成违约，不应承担违约责任。一审判决认定蒙阴县深度空间室内装饰中心逾期交付工程构成违约，适用法律错误。蒙阴县深度空间室内装饰中心与秦立鸿签订的装饰装修施工合同明确约定，工期为70日。蒙阴县深度空间室内装饰中心在该工期内完成全部装修工程并将房屋交付给秦立鸿，秦立鸿拿到装修钥匙后，更换新钥匙入住房屋，蒙阴县深度空间室内装饰中心通过电话及其他方式联系，秦立鸿以出差在外作为借口不办理交接手续。一审蒙阴县深度空间室内装饰中心提交与秦立鸿的录音视听资料，足以证实蒙阴县深度空间室内装饰中心没有逾期交付工程。蒙阴县深度空间室内装饰中心没有违约的事实，不应承担违约责任。三、蒙阴县深度空间室内装饰中心一审提交的7月27日和9月24日工程项目变更单不能作为蒙阴县深度空间室内装饰中心延期交付工程的证据，不能以此认定蒙阴县深度空间室内装饰中心违约。在70天的合同施工期间，双方对施工项目发生变更，多次电话联系秦立鸿让其签字，秦立鸿以在外回来再签为由未签。秦立鸿合同工期内工程竣工验收时，也未在工程项目变更单上签字。秦立鸿入住后，蒙阴县深度空间室内装饰中心多次找秦立鸿催要工程款过程中，让秦立鸿分两次签收的工程变更单，该变更单不是逾期交房的证据，更不能成为认定蒙阴县深度空间室内装饰中心违约的证据。四、一审法院不能以秦立鸿自认2016年11月入住房屋以此推定蒙阴县深度空间室内装饰中心逾期竣工。秦立鸿在合同装修期结束后即入住房屋。秦立鸿辩称，上诉人拖延工期，还有没安装的东西。蒙阴县深度空间室内装饰中心向一审法院起诉请求：1.判令被告支付装饰装修款23833元，并支付违约金；2.诉讼费用由被告负担。秦立鸿向一审法院反诉请求：1.判令被告支付各项经济损失及违约金26200元；2.诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2015年4月19日双方签订装饰装修工程施工合同。双方签订的合同书中约定了工程施工地点、面积、工程期限为70日。工程造价81000元。合同书第十一条约定了付款方式：对预算、设计方案认可签订合同当日支付30%，隐蔽工程竣工验收通过3日内支付30%，工程进度过半中期工程验收通过3日内支付35%,竣工验收支付5%。合同书第十条约定：工程验收，分为材料验收、隐蔽工程验收、中期工程验收、竣工验收；原告提供的证据能证实双方进行了工程预算及工程预算确认，但其未提供工程已经验收的证据。对原告提供的2015年4月19日工程项目变更单增加项目计价3586元，2015年7月27日项目变更单增加项目计款3345元，9月24日工程项目变更单减少项目计价2098元。对后两次工程项目变更单上签名，被告提出异议并申请笔迹鉴定，但未在法庭指定期限内递交书面申请预交鉴定费用，应视为放弃此项请求。合同书第十二条约定违约责任，由于乙方责任延误工期的，应当按日向甲方支付工程总价款2‰的违约金，但累计不超过总价款20%。原告提供的2015年9月24日项目变更单可以证实2015年9月24日仍未完成施工。原告未能提供竣工验收时间的证据，被告自认于2016年11月份入住该装饰房屋。对被告已缴纳62000元，双方均无异议。一审法院认为，蒙阴县深度空间室内装饰中心与秦立鸿双方当事人签定的装饰装修合同系双方当事人真实意思表示，依法成立的合同，不损害国家利益、社会公共利益及他人合法权利，就成为当事人之间的法律，当事人必须信守履行，非经法定程序，不得随意变更、解除，更不可随意否定合同效力。蒙阴县深度空间室内装饰中心提供的2015年9月24日项目变更单，可以证实原告方2015年9月24日仍未完成施工，被告称于2016年11月份入住，且原告未能提供竣工验收时间的证据，综合分析，原告未按合同约定时间交付工程，构成违约，应按约定承担延期交工违约责任，因原告无法证实竣工验收时间，应按双方约定的最高限额予以确定。秦立鸿（反诉原告）否认变更单上的签字，未能提供证据予以证实，应推定为秦立鸿书写；秦立鸿提供的租赁合同实际为证人证言，无法查证落实，对其观点本庭不予采信，判决：一、被告秦立鸿偿付原告蒙阴县深度空间室内装饰中心工程款23,833元；二、驳回原告蒙阴县深度空间室内装饰中心其他诉讼请求；三、原告（反诉被告）蒙阴县深度空间室内装饰中心支付被告（反诉原告）秦立鸿延期交工违约金16,200元；四、驳回被告（反诉原告）秦立鸿其他诉讼请求。案件受理费395.83元，反诉费455元，诉讼费合计850.83元，减半收取425.42元，原告蒙阴县深度空间室内装饰中心负担125.42元，被告秦立鸿负担300元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审查明的基本事实正确，本院予以确认。本院另查明，双方当事人签订的装饰装修工程第六条工程变更6.1约定：“施工期间本合同约定的工程内容如需变更，双方应当协商一致，共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期。工程变更协议，作为竣工结算和顺延工期的根据。”第八条工期限延误8.1约定：“因以下原因造成竣工日期延误，经甲方确认后工期应当顺延：（1）工程款变化或设计变更；……”第十条工程验收10.5约定：“为分清责任，双方未办理竣工验收手续前，甲方不得入住；如甲方擅自入住，视同验收合格，由此造成的损失由甲方承担。”第十二条违约责任12.4约定：“甲方无正当理由未按合同约定期限支付第二、三、四次工程款，应当向乙方按日支付迟延部分工程款2‰的违约金，但累计不得超过工程造价总金额的20%。”本院认为，双方当事人二审争议焦点为：一是秦立鸿支付工程款是否存在逾期，应否承担违约责任；二是蒙阴县深度空间室内装饰中心是否延误工期，应否承担违约责任。（一）秦立鸿支付工程款是否存在逾期，应否承担违约责任。双方合同第十一条约定，秦立鸿应自竣工验收通过3日内将所有工程全部支付完毕。本案工程完工后未进行验收，秦立鸿认可于2016年11月份入住，根据双方合同第十条的约定，入住之日视同验收合格。据此，秦立鸿至迟应于2016年12月3日前将全部工程款支付完毕。而秦立鸿至今仅支付62000元，尚余23833元未按期支付，已构成违约，应当承担违约责任。根据合同第十二条约定，秦立鸿应按日支付迟延部分工程款2‰的违约金，累计不超过工程造价总金额的20%，即16200元。（二）蒙阴县深度空间室内装饰中心是否延误工期，应否承担违约责任。蒙阴县深度空间室内装饰中心无证据证实秦立鸿存在拒绝验收的情形，亦无证据证实双方就工期顺延达成一致，在合同约定的完工日期后存在两次项目变更情况，应认定蒙阴县深度空间室内装饰中心存在工期延误，应当承担违约责任。综上所述，蒙阴县深度空间室内装饰中心的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审认定事实部分不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、维持山东省蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初2119号民事判决第一项、第三项、第四项；二、撤销山东省蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初2119号民事判决第二项；三、秦立鸿支付蒙阴县深度空间室内装饰中心违约金16200元。一审案件受理费395.83元，反诉费455元，合计850.83元，减半收取425.42元，由蒙阴县深度空间室内装饰中心负担125.42元，被告秦立鸿负担300元；二审案件受理费396元，由蒙阴县深度空间室内装饰中心负担198元，由秦立鸿负担198元。本判决为终审判决。审判长  王树东审判员  马凤霞审判员  邵 波二〇二〇年五月二十九日书记员  张 宁