福建省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽民终485号 上诉人（原审被告）:厦门闽篮超市有限公司杏林店，住所地福建省厦门市集美区杏林杏东路宁海二里**之一。 负责人：陈永堤。 上诉人（原审被告）:厦门闽篮超市有限公司，住所地福建省厦门市湖里区嘉园路**01-12店面（世纪嘉园**楼）。 法定代表人：陈永堤，执行董事。 以上二上诉人共同委托诉讼代理人：孙巧芳，女，公司职员。 以上二上诉人共同委托诉讼代理人：蔡天庆，男，公司职员。 被上诉人（原审原告）：广东原创动力文化传播有限公司，，住所地广东省广州市越秀区广州大道北路**13B01自编** 法定代表人：蔡晓东，执行董事。 委托诉讼代理人：李沛杭，福建文融律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶艺彬，福建文融律师事务所实习律师。 上诉人厦门闽篮超市有限公司杏林店（以下简称闽篮超市杏林店）、厦门闽篮超市有限公司（以下简称闽篮超市公司）因与被上诉人广东原创动力文化传播有限公司（以下简称原创动力公司）侵害作品复制权、发行权纠纷一案，不服福建省厦门市中级人民法院（2019）闽02民初1019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 闽篮超市杏林店、闽篮超市公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回原创动力公司的诉讼请求或发回重审。2.本案一、二审诉讼费用由原创动力公司承担。事实和理由：1.闽篮超市杏林店销售的产品有合法来源，不应承担侵权责任。闽篮超市杏林店、闽篮超市公司是以合法渠道向案外人厦门市湖里区鑫全新饰品店购进涉案产品，案外人是从何处购进涉案产品以及该产品是否侵权，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司不知晓。根据《中华人民共和国食品安全法》《中华人民共和国产品质量法》的索证索票制度，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司提供了进货方厦门市湖里区鑫全新饰品店的相关信息，原创动力公司应当追责的是厦门市湖里区鑫全新饰品店。原创动力公司有职业打假现象，其明知即将购买和使用的商品是假货，出于索取惩罚性赔偿之目的而执意购买、使用商品的行为，有违法律的诚信原则，应不予支持。2.一审期间，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司依法申请追加厦门市湖里区鑫全新饰品店作为被告参加诉讼，但一审法院未依法追加，遗漏必须追加的被告存在错误，最终导致事实调查不清，认定事实错误。3.一审判决闽篮超市杏林店、闽篮超市公司赔偿经济损失没有依据。闽篮超市杏林店、闽篮超市公司提供的证据表明系从正规商家进货，涉案产品具有合法来源，不应承担侵权责任。原创动力公司提出的赔偿费用过高，赔偿标准不合理。闽篮超市杏林店、闽篮超市公司售卖的贴纸只是2016年8月6日购进1485张试卖，售卖价格为2元左右，而且因持续亏损于2017年7月停止售卖，售卖总数不到100张，总计销售额152.70元。原创动力公司以同一侵权行为提起20个著作权侵权诉讼，也未提交证据证明其实际损失情况和因维权而支付的合理费用损失，故原审判决赔偿金额过高。 原创动力公司辩称，1.一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。2.闽篮超市杏林店销售的侵权产品不具有合法来源，其提供的销售清单系单方制作，没有任何单位及个人的签字盖章，无法证明任何内容。即使认定闽篮超市杏林店、闽篮超市公司的产品是从他处购进，其仍应承担赔偿责任。被诉侵权产品上未标注厂名、厂址等信息，不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十七条的规定，可以认定系假冒的三无产品。闽篮超市杏林店、闽篮超市公司作为日用百货的批发和零售超市，对其销售的商品，应尽到合理的审查和注意义务，但涉案贴纸未标注厂名、厂址等信息，属于三无产品，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司仍然购进并销售，主观上存在疏于审查的过失，其合法来源抗辩不成立，依法不能免除赔偿责任。原创动力公司请求驳回上诉，维持原判。 原创动力公司向一审法院起诉请求：1.判令闽篮超市杏林店立即停止销售侵害原创动力公司美术作品《红太狼Basic版》（粤作登字-2014-F-00007197）复制权、发行权的贴纸，并销毁侵权贴纸；2.判令闽篮超市杏林店、闽篮超市公司共同赔偿经济损失（含合理费用）10000元；3.判令闽篮超市杏林店、闽篮超市公司承担诉讼费用。 一审法院认定事实：广东省版权局出具《作品登记证书》载明，美术作品《红太狼Basic版》（粤作登字-2014-F-00××97）的作者及著作权人均为原创动力公司，上述作品首次发表日期2012年8月20日，作品登记日期2014年11月11日。 厦门市思明区公证处于2017年6月8日出具的公证书载明：2017年6月1日，厦门市思明区公证处公证员、工作人员及何安甲来到厦门市集美区杏林杏东路宁海二里4号标有“闽篮生鲜超市”的场所，该场所证照名称为“厦门闽篮超市有限公司杏林店”。在公证员和工作人员的监督下，何安甲在该场所购买涉嫌侵权的贴纸31件，支付货款129.30元，并取得购物小票一张、银行刷卡单一张；何安甲对该场所的标识及周边环境进行拍照。所购31件商品及购物小票、银行刷卡单由公证员保管，并于2017年6月5日在公证处拍照复印，后密封交由何安甲保管。 一审庭审中,经各方确认公证封存实物外包装完整后,一审法院当庭拆封，内有31张贴纸及购物袋、购物小票、银行刷卡单各1张。闽篮超市杏林店、闽篮超市公司对上述31张贴纸由闽篮超市杏林店销售不持异议。经比对，将其中一张贴纸的一个动漫形象与原创动力公司本案作品相比,两者的外部造型、眼睛眉毛鼻子的画法、身上装饰物等相对应部分美术元素基本一致,虽然被诉侵权形象存在姿势上的差异,但上述区别并非作品的主要部分,从一般消费者感知的角度,显然会认为其购买的贴纸源于涉案作品形象,故一审法院认定两者构成实质性相似。 另查明，闽篮超市公司成立于2003年11月10日，注册资本888万元，经营范围包括大部分百货零售。闽篮超市杏林店系闽篮超市公司分公司，成立于2014年7月29日，经营范围包括日常百货零售。 一审庭审辩论终结后，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司于2019年12月5日申请追加案外人厦门市湖里区鑫全新饰品店及其经营者为本案被告。 一审法院认为，本案系侵害作品复制权、发行权纠纷。结合双方诉辩意见及在案证据，综合评断如下。（一）关于闽篮超市杏林店、闽篮超市公司辩称的诉讼时效问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》[法释〔2018〕12号]第二条规定：“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持”。《中华人民共和国民法总则》于2017年10月1日施行。闽篮超市杏林店、闽篮超市公司并无证据证明原创动力公司于2017年5月31日前知道存在侵害其权利的事实，即便原创动力公司于2017年6月1日知道侵权行为，至2017年10月1日也未满二年，故原创动力公司关于本案适用三年诉讼时效期间规定的主张，于法有据，予以支持。据此，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司辩称本案已过诉讼时效缺乏法律依据，不予采信。另，因闽篮超市杏林店、闽篮超市公司所提供证据不能充分有效证明本案与案外人厦门市湖里区鑫全新饰品店及其经营者存在关联性，对其追加被告申请不予支持，应由其承担举证不能的不利后果。（二）《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等,可以作为证据。如无相反证明,在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权或与著作权有关权益的权利人”。现闽篮超市杏林店、闽篮超市公司对原创动力公司提交的作品登记证书并无异议，也无相反证明，故可以认定原创动力公司系涉案作品的著作权人,其权利应受法律保护。根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定,未经著作权人许可,通过复制、发行等方式向公众传播其作品的,除法律另有规定的以外,均属于侵犯著作权的行为,应承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。原创动力公司提交的公证书足以证实本案被诉侵权产品系闽篮超市杏林店所销售，闽篮超市公司、闽篮超市杏林店亦不持异议，予以确认。闽篮超市杏林店未经原创动力公司许可，擅自销售印有与原创动力公司作品近似图案的贴纸，闽篮超市公司、闽篮超市杏林店主张讼争产品具有合法来源，依法应承担举证责任，但其庭后提交的证据不仅超过举证期限且不足以证明具有合法来源,依法应承担停止侵权并赔偿损失的民事责任。闽篮超市杏林店是闽篮超市公司的分支机构，不具有法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款有关“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”规定，其民事责任应由闽篮超市公司承担，原创动力公司关于闽篮超市公司承担共同赔偿经济损失（含合理费用）的诉求于法有据，予以支持。关于赔偿数额，因原创动力公司未举证证明其因侵权行为所遭受的实际损失,亦未能举证证明闽篮超市公司、闽篮超市杏林店实施侵权行为的违法所得,原创动力公司当庭明确请求依法定赔偿确定赔偿数额,故考虑讼争作品的知名度、侵权贴纸的价值、闽篮超市公司和闽篮超市杏林店的经营规模、侵权后果以及原创动力公司为制止侵权行为支付的合理开支等因素,一审法院将结合原创动力公司诉求酌情予以支持。鉴于被诉侵权的贴纸已作为证据附卷，且原创动力公司并无证据证明闽篮超市公司和闽篮超市杏林店仍有被诉侵权贴纸，故对原创动力公司要求销毁侵权贴纸的主张，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、闽篮超市杏林店应于判决生效之日起立即停止销售侵害原创动力公司美术作品《红太狼Basic版》（粤作登字-2014-F-00××97）复制权、发行权的贴纸。二、闽篮超市杏林店、闽篮超市公司应于判决生效之日起十日内共同赔偿原创动力公司经济损失（含合理费用）3000元。三、驳回原创动力公司的其他诉讼请求。本案一审案件受理费50元，由闽篮超市杏林店、闽篮超市公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。闽篮超市杏林店、闽篮超市公司提交以下证据：证据1是企业基本信息，证明供应闽篮超市杏林店、闽篮超市公司贴纸的上家企业基本信息；证据2是全新饰品销售清单、证据3是转账凭证，证据2和证据3共同证明闽篮超市杏林店、闽篮超市公司合法渠道购入涉案产品的事实；证据4是销售数据表单，证明闽篮超市杏林店、闽篮超市公司销售涉案产品数量的事实。闽篮超市杏林店、闽篮超市公司表示上述证据其于一审庭审后提交给一审法院，但一审法院认为已经超过举证期限。原创动力公司质证认为：上述证据不属于二审中的新证据，已经超过了举证期限。证据2和证据4从形式上看，没有任何单位和个人的签字盖章，仅仅是闽篮超市杏林店、闽篮超市公司自己制作，无法证明任何问题；从内容上看，与本案稍微有关联的是贴纸二字，但无法与本案被诉侵权产品相对应。证据3应当加盖银行的公章或者是柜台章，真实性、关联性有异议，账单只能说明闽篮超市杏林店、闽篮超市公司的资金来往，但是不能说明这笔资金与本案有关联性。本院认证认为，上述证据不属于二审新证据。且由于缺乏其他证据的印证，对证据1的关联性不予采信；证据2系单方制作的表格，没有厦门市湖里区鑫全新饰品店的签字盖章，清单上的贴纸也无法与涉案被诉侵权产品相对应，真实性和关联性均不予采信；证据3没有银行的签字盖章，真实性不予采信；证据4系闽篮超市杏林店、闽篮超市公司单方制作，在原创动力公司有异议的情况下，真实性不予采信。 本院经审理查明，一审查明的事实基本属实，本院予以认定。 另查明，双方当事人在二审中确认，涉案被诉侵权产品上无生产厂商的厂名和厂址等信息。 本院认为，原创动力公司系涉案作品的著作权人，其合法权益受法律保护。本案二审争议焦点为：（一）闽篮超市杏林店、闽篮超市公司的合法来源抗辩是否成立；（二）一审法院未追加厦门市湖里区鑫全新饰品店为被告是否存在程序错误；（三）一审判决赔偿金额是否适当。 （一）闽篮超市杏林店、闽篮超市公司的合法来源抗辩是否成立 闽篮超市杏林店、闽篮超市公司提出其销售的被诉侵权产品系从厦门市湖里区鑫全新饰品店购进，但其提供的销售清单无厦门市湖里区鑫全新饰品店的签字盖章、转账凭证亦无银行的盖章，真实性均无法认定，且销售清单上的贴纸也无法与涉案被诉侵权产品相对应，故其提供的证据不足以证明其主张。另外，根据本案二审查明的事实，涉案被诉侵权产品上无生产厂商的厂名和厂址等信息，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司作为日用百货的销售超市，对于销售的商品，应尽到合理的审查和注意义务，但闽篮超市杏林店、闽篮超市公司仍然购进并销售，主观上存在疏于审查的过失。因此，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司的合法来源抗辩不能成立。 （二）一审法院未追加厦门市湖里区鑫全新饰品店为被告是否存在程序错误 一审中，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司虽然申请追加厦门市湖里区鑫全新饰品店为被告，但因其提供的证据不足以证明本案与厦门市湖里区鑫全新饰品店及其经营者存在关联，一审未予追加并无不当。 （三）一审判决赔偿金额是否适当 鉴于本案双方当事人均未提供充分的证据证明闽篮超市杏林店、闽篮超市公司因涉案侵权行为所获得的利益或原创动力公司因侵权行为所受到的损失，本案应当适用法定赔偿。一审法院考虑讼争作品的知名度、侵权贴纸的价值、被告的经营规模、侵权后果以及原创动力公司为制止侵权行为支付的合理开支等因素,确定3000元的赔偿金额并无不当。 综上所述，闽篮超市杏林店、闽篮超市公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由厦门闽篮超市有限公司杏林店、厦门闽篮超市有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 敏 审 判 员  林培阳 代理审判员  曹慧敏 二〇二〇年五月二十六日 书 记 员  王琦春 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。