安徽省黄山市屯溪区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）皖1002执异13号 申请人（申请执行人）：安徽春国装饰工程有限公司，住所地安徽省南陵县籍山镇。 法定代表人：郑先照，董事长。 被执行人：黄山鎏金岁月文化娱乐有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。 法定代表人：马胜杰，董事长。 第三人：马胜杰，男，1982年7月18日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 第三人：江斌，男，1970年6月22日出生，汉族，住安徽省黄山市徽州区。 第三人：李清林，男，1971年4月13日出生，汉族，住安徽省黄山市徽州区。 第三人：叶萍莲，女，1962年9月8日出生，汉族，住安徽省旌德县。 第三人：孟海军，男，1979年4月6日出生，汉族，住江苏省滨海县。 第三人：朱官超，男，1978年11月10日出生，汉族，住安徽省旌德县。 第三人：徐皖成，男，1974年5月8日出生，汉族，住安徽省黄山市徽州区。 本院在执行安徽春国装饰工程有限公司（以下简称春国公司）与黄山鎏金岁月文化娱乐有限公司（以下简称鎏金公司）国内非涉外仲裁裁决一案中，申请人春国公司于2021年3月29日向本院提出书面追加申请，将第三人马胜杰、江斌、李清林、叶萍莲、孟海军、朱官超、徐皖成变更为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请人春国公司称，申请人与鎏金公司装饰工程施工合同纠纷一案,黄山市仲裁委员会依法作出了裁决，但鎏金公司拒不履行生效法律文书确定的义务,其依法向屯溪区人民法院申请对鎏金公司强制执行,但因无财产可执行,法院终结了本次执行程序。2017年10月30日,黄山市中级人民法院作出民事裁定书,裁定受理春国公司和鎏金有限公司对鎏金公司的破产清算申请,并指定安徽久安律师事务所担任鎏金公司管理人。2018年12月18日,黄山市中级人民法院作出(2017)皖10破2号之二裁定书,认为鎏金公司未能移交完整财务账册、重要文件等资料,无法进行审计,且财产不足清偿破产费用,裁定终结破产程序。同时裁定书载明债权人有权向股东主张对公司债务承担相应民事责任。此后,鎏金公司依据上述裁定,办理了公司注销手续。在2015年7月26日的股东会上明确,被申请人孟海军是鑫金公司的实际经营者,其余六被申请人在股东签字处签字(吴勇代叶萍莲签字),2018年1月18日,安徽久安律师事务所吴建筑律师、吴跃庭律师向鑫金公司法定代表人汪晟询问时,汪晟明确马胜杰、江斌、李清林、叶萍莲为鎏金公司的显名股东,孟海军、朱官超、徐皖成为鎏金公司的隐名股东。 申请人认为,根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条的规定,作为被执行人的鎏金公司未经清算即办理注销登记,导致鎏金公司无法进行清算,七被申请人作为鎏金公司的股东,对鎏金公司债务理应承担连带清偿责任的。 第三人李清林辩称，一、程序方面，春国公司与鎏金公司执行一案已结案，不应审查、准许变更被执行人：1、春国公司与鎏金公司执行一案已结案，被执行人鎏金公司已于2017年10月30日被黄山市中级人民法院裁定受理破产清算申请，2018年8月31日被宣告破产，并于2018年12月18日裁定终结破产程序。故此，春国公司与鎏金公司一案已于2018年8月31日鎏金公司被宣告破产时结案。变更被执行人应在执行程序中申请，而结案后不应受理其申请。2、申请人提出请求依据的司法解释规定本案并不适用。二、实体方面：1、本案为破产清算案件衍生案件，不适用公司法司法解释（二）第18条第2款。2、假设鎏金公司系解散清算，李清林作为不参于经营管理的小股东也无需承担责任。3、李清林不对鎏金公司账务账册灭负有过错，单位负责人负责保管会计账簿，李清林不负有保管义务，查封扣押财产的灭失应由擅自处置者承担法律责任。4、春国公司单独追偿侵害其他债权人的利益。 第三人徐皖成辩称，一、程序方面，春国公司与鎏金公司执行一案已结案，不应审查、准许变更被执行人：1、春国公司与鎏金公司执行一案已结案，被执行人鎏金公司已于2017年10月30日被黄山市中级人民法院裁定受理破产清算申请，2018年8月31日被宣告破产，并于2018年12月18日裁定终结破产程序。故此，春国公司与鎏金公司一案已于2018年8月31日鎏金公司被宣告破产时结案。变更被执行人应在执行程序中申请，而结案后不应受理其申请。2、申请人提出请求依据的司法解释规定本案并不适用。二、实体方面：1、本案为破产清算案件衍生案件，不适用公司法司法解释（二）第18条第2款，隐名股东并非破产法中的清算义务人。2、假设鎏金公司系解散清算，徐皖成作为并非登记股东，不应对债权人承担责任。不参与经营管理的小股东也无需承担“怠于履行义务”的责任。3、徐皖成不对鎏金公司账务账册灭负有过错，单位负责人负责保管会计账簿，徐皖成不负有保管义务，查封扣押财产的灭失应由擅自处置者承担法律责任。4、春国公司单独追偿侵害其他债权人的利益。 第三人江斌称，一、程序方面，春国公司与鎏金公司执行一案已结案，不应审查、准许变更被执行人：1、春国公司与鎏金公司执行一案已结案，被执行人鎏金公司已于2017年10月30日被黄山市中级人民法院裁定受理破产清算申请，2018年8月31日被宣告破产，并于2018年12月18日裁定终结破产程序。故此，春国公司与鎏金公司一案已于2018年8月31日鎏金公司被宣告破产时结案。变更被执行人应在执行程序中申请，而结案后不应受理其申请。2、申请人提出请求依据的司法解释规定本案并不适用。二、实体方面：1、本案为破产清算案件衍生案件，不适用公司法司法解释（二）第18条第2款。2、假设鎏金公司系解散清算，江斌作为不参于经营管理的小股东也无需承担责任。3、江斌不对鎏金公司账务账册灭负有过错，单位负责人负责保管会计账簿，江斌不负有保管义务，查封扣押财产的灭失应由擅自处置者承担法律责任。4、春国公司单独追偿侵害其他债权人的利益。 第三人朱官超、叶萍莲辩称，一、程序方面：春国公司与鎏金公司执行一案已结案，被执行人鎏金公司已于2017年10月30日被黄山市中级人民法院裁定受理破产清算申请，2018年8月31日被宣告破产，并于2018年12月18日裁定终结破产程序。属于在破产清算程序终结后办理的注销登记的情形，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条所规定的情形。根据相关法律定，被执行人被裁定宣告破产，执行法院应裁定执行案件终结执行。二、实体方面：1、根据工商登记信息可知，朱官超并非鎏金岁月公司的股东，不负有法定的清算义务。其次，马胜杰的40%股权未转让给朱官超，且为办理股权变更登记手续，故朱官超不应以股东身份变更为被执行人。2、根据相关规定，破产程序中，若因清算义务人愿意无法破产清算，则应当由管理人向清算义务人主张，获得赔偿纳入债务人财产。也就是说，追偿所得系破产债权，无法清算的法律后果及与全体债权人获取，即构成个别清偿，侵犯了其他债权人利益，也违反了破产法的规定。3、财产账册灭失的原因并不在股东，财务账册丢失与股东怠于履行清算义务间没有因果关系，不适用（2017）皖10破2号之二《民事裁定书》中关于股东承担责任的情形。 第三人马胜杰、孟海军未向本院提交答辩意见以及相关证据材料。 经审查查明，关于春国公司与鎏金公司国内非涉外仲裁裁决一案，黄山仲裁委员会作出（2016）黄仲裁字第38号裁决书，裁决鎏金公司支付春国公司工程款7170815元及利息等。因鎏金公司未能按照上述裁决书履行生效法律文书确定的义务，本院于2016年9月29日应春国公司申请，对该案立案执行，案号：(2016)皖1002执877号。经本院依法调查，被执行人暂无财产可供执行，申请执行人也未能向本院提供被执行人可供执行的财产线索，本院于2016年12月27日作出（2016）皖1002执877号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。 另查明，2017年10月30日，黄山市中级人民法院根据债权人春国公司和债务人鎏金公司的申请，裁定受理鎏金公司破产清算案。因鎏金公司未能移交完整财务账册、重要文件等资料，导致管理人无法进行审计，且鎏金公司的财产已不足以清偿破产费用，鎏金公司管理人请求终结破产清算程序。2018年12月18日，黄山市中级人民法院作出(2017)皖10破2号之二民事裁定书，裁定终结鎏金公司破产程序。 还查明，马胜杰、江斌、李清林、叶萍莲、孟海军、朱官超、徐皖成为鎏金公司的股东。 再查明，鎏金公司于2018年12月28日办理注销登记。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定：“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，鎏金公司虽经过破产清算程序，但该公司未能移交相关文件资料导致管理人无法进行审计，而后鎏金公司办理了公司注销登记。该情形符合上述规定中“未经清算即办理注销登记”的情形，故对申请人申请变更鎏金公司股东为被执行人的请求，本院予以支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、第二十八条第二款、第三十二条规定,裁定如下: 变更第三人马胜杰、江斌、李清林、叶萍莲、孟海军、朱官超、徐皖成为（2016）皖1002执877号案件的被执行人，对黄山鎏金岁月文化娱乐有限公司在（2016）黄仲裁字第38号裁决书中所负的债务承担连带清偿责任。 如不服本裁定,可以自裁定书送达之日起十五日内,向本院提起执行异议之诉。 审 判 长 吴洁宇 审 判 员 刘晓霞 审 判 员 章建中 二〇二〇年五月二十七日 法官助理 王驰元 书 记 员 程毓萌 附:相关法律条文 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第二十一条作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的,可以自裁定书送达之日起十五日内,向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的,以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。