吉林省延吉市人民法院民 事 判 决 书（2019）吉2401民初5920号原告:金龙雪，男，朝鲜族，住址吉林省延吉市。委托诉讼代理人：朱虎，吉林常春（延边）律师事务所律师。被告：严胜浩，男，朝鲜族，住址吉林省延吉市。委托诉讼代理人:权哲，吉林仁祐律师事务所律师。原告金龙雪诉被告严胜浩合同纠纷一案，本院于2019年5月20日作出（2019）吉2401民初1766号民事判决。金龙雪不服该判决提出上诉，吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院于2019年7月22日作出（2019）吉24民终971号民事裁定，撤销原判决，指令本院审理。本院于2019年10月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金龙雪及其委托诉讼代理人朱虎、被告严胜浩的委托诉讼代理人权哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金龙雪向本院提出诉讼请求：1、解除双方签订的经营合作协议书；2、要求严胜浩向金龙雪支付固定投资回报收益35万元及违约金20万元，共计55万元。事实与理由：2017年6月19日，双方签订经营合作协议书，约定期限为五年，金龙雪提供场所（延边一中体育馆二楼健身房），金龙雪装修出资17万元，严胜浩出资10万元，器材投入由金龙雪负责，前两年严胜浩向金龙雪支付30万元的固定投资回报收益，支付方式为第一年6月20日前支付30万元整，第二年开始每年8月31日支付15万元，11月30日、2月28日、5月31日分三次，每次向金龙雪支付5万元，如不按期支付，视为违约，如有违约，违约方应向对方赔偿实际损失的同时另应支付20万元的违约金。直至起诉之日，严胜浩仅支付第一年固定投资回报收益中的20万元，第一年固定投资回报收益中的10万元、第二年8月31日的15万元、11月30日的5万元、2019年2月28日的5万元均未支付，故诉至法院。严胜浩答辩称：1、涉案协议只有金龙雪单方面的权利及严胜浩单方面的义务，俱乐部经营盈亏与否，与金龙雪没有任何法律上的因果关系，金龙雪对严胜浩的经营不承担无限连带责任，不符合合伙合同的法律特征，因此本案不是合伙协议纠纷，而是典型的名为合伙（合作）合同，实为合同纠纷；2、金龙雪隐瞒房屋所有人延边第一中学及严胜浩将俱乐部（租赁物）转租给严胜浩，双方之间租赁合同应认定无效。根据《中华人民共和国合同法》第二百二十八条“因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金”之规定及案外人延边第一中学、南恩锋及金龙雪于2017年9月1日共同签订的《健身房协议书》第四条明确规定“若丙方将所经营的场馆转租（转包、转让）给他人经营，则甲方有权终止合同。丙方的转租无效，相关人员和设备3日内全部撤出离开场馆”，而且案外人延边第一中学已明确向严胜浩的代理人表示，未经学校同意，该俱乐部不得转租给另外第三人。因严胜浩无法使用、收益俱乐部，故不同意支付剩余租金,金龙雪违约在先,严胜浩不承担违约金。金龙雪只出资17万元装修费，五年内收益150万元，不符合常理；3、双方约定的违约金过高。假设，金龙雪与严胜浩履行合同中，严胜浩有违约情形，金龙雪要求支付20万元违约金,明显与《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款相违背的。综上所述，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求，维护严胜浩的合法权益。经审理认定事实如下：2017年6月19日,金龙雪为甲方，严胜浩为乙方签订经营合作协议，该协议具体内容如下：一、期限：五年(2017年9月1日至2022年9月1日）。二、经营模式：1、乙方决定俱乐部发展经营方案政策、俱乐部内部人员制度和开资,甲方只能协助不能干涉。2、乙方决定的俱乐部政策方案必须符合甲方与延边一中校方签署的合同条款。乙方保证延边一中教职工办理年卡200元/年，校足球队上课免费，包括洗浴。3、甲方提供场所（延边一中体育馆二楼健身房)，场所费用（包括租金、水电费、取暖费、公关费、物业管理费、工商税务、消防、房产税费等）由甲方负责。4、装修由甲方出资17万元，乙方出资10万元，并由乙方负责（包括装修费、设计、拆除费等，另装修必须符合学校要求)。5、器材投入由甲方负责，并负责维修五年。6、乙方应无条件的妥善安置俱乐部原有会员，直到会员卡到期。三、利润分配：1、在双方合作期间的前两年，乙方向甲方每年支付30万元的固定投资回报收益。2、支付方式：第1年6月20日之前支付30万元整。第2年开始每年8月31日支付15万元，11月30日、2月28日、5月31日，分三次，每次向甲方支付5万元，每年总计30万元整。如不按期支付，视为违约。3、在双方合作期间，人员工资由乙方全部负责支出，并负责房租、水电、取暖费、公关费、物业管理费、工商税务、消防、房产税费以外的其他支出。4、甲方每年无条件不计成本的使用50张年卡，免费使用10个保管箱。四、俱乐部运营过程中产生的一切债权、债务由乙方承担；产生的纠纷和法律责任由乙方承担。五、违约责任：如有违约，违约方需向对方赔偿实际损失的同时另应支付20万元的违约金。如因人力不可抗因素或因国家政策、校方原因导致房屋无法租赁,导致本合同无法继续履行时，双方不负任何责任，所得赔偿金甲方40%,乙方60%。2017年9月1日，甲方（出租方）延边第一中学、乙方（原承租方）南恩锋、丙方（新承租方）金龙雪签订健身房协议书，乙方同意解除2015年11月24日与甲方签订的健身房续签协议书，由丙方接手健身房事业经营，由丙方与甲方签订该健身房租赁协议，主要约定：一、租赁房屋位于延边一中体育馆三楼西侧健身房；二、租期五年，为2017年9月1日至2022年9月1日；三、若丙方将所经营的场馆转租（转包、转让）被他人经营，则甲方有权终止合同，丙方的转租无效，相关人员和设备3日内全部撤出离开场馆。另查明，金龙雪与严胜浩签订合作经营协议后，严胜浩向金龙雪支付固定投资回报收益20万，其他款项未予支付，本案中金龙雪明确表示仅主张未予支付的固定投资回报收益35万元（2017年6月20日前10万元，2018年8月31日15万元、2018年11月30日5万元、2019年2月28日5万元），其他款项暂不主张。认定上述事实的证据有：金龙雪提供的经营合作协议书，严胜浩提供的健身房协议书，当事人陈述。本院认为，本案争议焦点是：一、金龙雪主张的法律关系性质；二、涉案协议是否应予解除。根据各方当事人诉辩要点、举证质证意见，结合查明的案件事实，本院综合评判如下：一、关于法律关系性质。严胜浩主张其与金龙雪为租赁合同法律关系，但双方签订了经营合作协议，且从双方协议约定内容及履行情况看，金龙雪承担的合同义务并非租赁合同中出租人交付租赁房屋的义务，金龙雪享有的合同权利并非租赁合同中出租人收取租金的义务，协议约定金龙雪有出资义务等，故双方协议实质履行内容不符合租赁合同法律特征，严胜浩的该主张，本院不予支持。根据客观事实，按无名合同认定双方法律关系为宜。二、关于金龙雪请求解除涉案协议问题。严胜浩提出金龙雪与延边第一中学签订的租赁合同中明确约定转租（转包、转让）合同无效，涉案协议无效的抗辩，本院认为合同效力问题应依据法律规定评断，不依据当事人约定，另外严胜浩提供了金龙雪与延边第一中学签订的租赁合同，说明其对涉案健身房场地来源知情，金龙雪与严胜浩签订的涉案协议，双方意思表示真实，该合同应认定有效；审理中严胜浩自认其已停止经营，并将涉案租赁房屋钥匙交回金龙雪，本院认为严胜浩已以实际行为明确表示不再继续履行合同，故对于金龙雪请求解除合同的主张，本院予以支持。三、关于金龙雪请求严胜浩支付固定投资回报收益35万元及违约金20万元，共计55万元问题。按双方协议约定，严胜浩向金龙雪每年支付30万元的固定投资回报收益，其中2017年6月20日前支付30万元，2018年开始每年8月31日支付15万元，11月30日、2月28日、5月31日，分三次，每次支付5万元，每年总计30万元，审理中严胜浩主张其已支付30万元，但未提供证据证实，故其已支付收益数额应按金龙雪自认的20万元认定，金龙雪按合同约定主张固定投资回报收益35万元，本院予以支持；严胜浩未按合同约定支付收益，已构成违约，其应按合同约定支付违约金，严胜浩提出违约金20万过高的抗辩，根据合同法相关规定，违约金应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度、公平原则等予以衡量，根据九民纪要精神，主张违约金过高应承担举证责任，对此严胜浩未提供相关主张证据，故严胜浩的抗辩不成立，综合考虑合同履行周期、违约持续时间等情况，违约金20万元较为合理，本院予以支持。四、关于合同解除后的返还问题。按双方合同约定严胜浩出资10万元，经本院释明，严胜浩未提出返还请求，且未举证证明是否已投入、投入金额等事实，故对于合同解除后涉及的返还问题，本院不予审理，双方如有争议可另行告诉。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第二项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释㈡》第二十一条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决如下：一、原告金龙雪与被告严胜浩签订的经营合作协议予以解除。二、被告严胜浩于本判决生效后立即向原告金龙雪支付固定投资回报收益35万元及违约金20万元，共计55万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9300元（原告已预交），由被告严胜浩负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。审 判 长  赵承吉人民陪审员  李战江人民陪审员  历建芝二〇二〇年五月十五日书 记 员  刘 新