广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终1081号上诉人（原审被告）：赖永雄，男，汉族，1993年11月5日出生，住广东省珠海市香洲区****************。公民身份号码：440************557。委托诉讼代理人：阮子阳，广东常成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林俊华，男，汉族，1995年1月8日出生，住广东省珠海市香洲区*************。公民身份号码：440************099。委托诉讼代理人：朱平优，男，汉族，1965年8月15日出生，住广东省珠海市香洲区***************，公民身份号码：442************214。由珠海市香洲区翠香街兴业社区居民委员会推荐。上诉人赖永雄因与被上诉人林俊华合同纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院（2019）粤0402民初16252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赖永雄上诉请求：1.撤销广东省珠海市香洲区人民法院（2019）粤0402民初16252号民事判决，依法改判为驳回林俊华的诉讼请求；二、本案一审、二审诉讼费用由林俊华承担。事实及理由：赖永雄已经将投资款投入到项目的筹建当中，赖永雄与林俊华有口头协议投资款是用于公司成立前期的开支，即筹建费，包括多次往返珠海到成都的交通费、食宿费、市场调研费用、人员工资开支以及办公室租金等。但经过几个月的调研考察后，双方都认为到成都开办公司太远，费用成本高，此时投资款已用到剩下几千元，双方都认为再这样下去，投入的钱可能越来越多，但都未必办得成。事后赖永雄、林俊华与案外人李宇诚三人又协商在珠海合伙投资开办烤鸡店，林俊华同意将用剩下的几千元转投到开办烤鸡店的投资开支中。之后，林俊华自己将投资份额转让给李宇诚。基于前述事实，双方都已经通过实际履行的方式变更了原合伙协议的约定，且三人都共同参与成都项目、共同经营烤鸡店，林俊华在此过程中均未提出任何异议。因此，赖永雄无须退还林俊华投资款。根据《入股协议书》第3条“双方享受相应权益，承担相应的义务，同时承担股东责任。股金甲方将永远不返还予乙方”的约定，赖永雄无须退还林俊华投资款。投资本来就有风险，合伙的前期投入成本应当由合伙人共同承担，亏损也应当由合伙人共同承担，林俊华应与赖永雄共同承担公司成立前的筹建费用。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，判处结果有失公允，赖永雄特依据民事诉讼法的相关规定，向二审法院提起上诉，望得到公正裁判。被上诉人林俊华发表答辩意见如下：一、双方没有口头约定投资款用于所谓的公司成立的前期开支，双方之间只签订了《入股协议书》。对于赖永雄所说的开支，在一审中也没有提出相关的证据予以佐证。二、《入股协议书》第二条也约定了不享有资产占有，只有分红，差不多等同于民间借贷的概念。退一步讲，根据《入股协议书》第三条约定，即使有任何费用要承担，鉴于目前赖永雄没有成立所谓的公司，也未提交相关证据证明产生相关费用，事后也没有产生过相关的费用。本案所谓的转让投资款是赖永雄欺骗了林俊华。因此，赖永雄没有新的证据佐证其上诉请求，其上诉请求不应予以支持。请求二审法院驳回赖永雄的上诉请求。林俊华向一审法院起诉请求：1.判令解除林俊华与赖永雄之间的《入股协议书》；2.判令赖永雄返还林俊华股权转让款30000元及赔偿损失3300元（从2018年2月14日至2019年12月14日，按占用资金利息年利率6%计算为3300元，之后不再计算）。一审法院认定事实：2018年初，林俊华为乙方、赖永雄为甲方签订《入股协议书》一份，约定：甲方于2018年l月27日合伙投资于成都一桌科技有限公司。1.甲方合伙投资柒拾万元总资产，资产拥有权、转让权、决策权的一切权限始终归甲方所有；2.甲方投资叁拾伍万元总资产为原始股（已签订合约当日为准）共计51％股。乙方加入不列入原始股，依入股基数为投资风险股，原始股始终归甲方所有，投资股只能作为投资可与甲方分享纯利润分红不享有资产占有权；3.乙方一次性投资交纳投资股股金叁万元给甲方授权乙方自2018年2月8日至2023年2月8日期间，为甲方投资股股东，乙方在此期间可享受与甲方每年纯利润5％分红。享受相应权益、承担相应义务、同时承担股东责任。股金甲方将永远不返还予乙方……。2018年2月14日，林俊华向赖永雄转账支付3万元投资款。一审庭审时，双方均表示目前成都一桌科技有限公司（以下简称成都一桌公司）尚未成立。之后，林俊华又出资与赖永雄及案外人李宇诚合伙开办烤鸡店，各方未签订书面合伙协议，合伙后期林俊华将其合伙份额转让给李宇诚退出合伙。2019年11月15日，李宇诚以合伙纠纷为由将赖永雄诉至一审法院，要求其返还投资款，案号为（2019）粤0402民初16272号。赖永雄主张成都一桌公司投资失败亏损后，基于二人之间的关系，赖永雄承诺给予林俊华一定数目的补偿款且转入烤鸡店的合伙投资中，并举证林俊华、赖永雄与李宇诚微信群聊天记录截图、赖永雄与李宇诚的微信聊天记录截图予以证明。其中，各方提及成都一桌公司的对话为赖永雄与李宇诚2018年7月19日上午11：09的微信聊天记录：赖永雄：就系因为这几个变动，无端端损失了几万。一桌。唉。李宇诚：你带的头，损失几万，保下了吉大店。林俊华对此不予认可，称投资成都一桌公司与合伙开办烤鸡店是两个没有关联的、独立的项目，并不存在成都一桌公司的投资转化为合伙开办烤鸡店投资的事实。一审庭审时，一审法院询问赖永雄转化为合伙投资的补偿款的具体数额，赖永雄答复“没有明确具体数额”。一审法院另查明，2019年5月13日，珠海一桌科技有限公司在其出具的《严正声明》、《公司证明》中表示：2017年11月13日至2018年4月8日期间，赖永雄在我公司工作。截至目前，我公司未开放成都地区代理权，从未委托过任何人进行成都地区的分公司组建。一审法院认为，林俊华与赖永雄签订的《入股协议书》是双方的真实意思表示，未违反法律与行政法规的强制性规定，为有效投资合同。考察整个过程，赖永雄存在明显的欺诈，具体表现为：首先，协议书中提到“甲方于2018年l月27日合伙投资于成都一桌科技有限公司”，然而2018年1月27日成都一桌公司并未设立，且至今成都一桌公司仍未设立。另外，珠海一桌科技有限公司表示其从未开放成都地区代理权，从未委托过任何人进行成都地区的分公司组建。这表明赖永雄从一开始就欺诈林俊华。其次，协议书提及“甲方合伙投资柒拾万元总资产”“甲方投资叁拾伍万元总资产为原始股（已签订合约当日为准）共计51％股”，对于该投资及相应资产，赖永雄从未举证证实。第三，赖永雄对其所称花费大量筹建费用，亦无证据证实。赖永雄对其主张的双方口头协议投资款用于公司成立前期筹建开支，没有相应证据，林俊华亦不予认可。综上所述，由于赖永雄的故意违约行为，导致林俊华合同目的无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，对于林俊华解除《入股协议书》的诉讼请求，一审法院予以支持。赖永雄主张前一投资补偿又转化为合伙开办烤鸡店，但其提供的证据中仅有赖永雄与案外人李宇诚2018年7月19日上午11：09的微信聊天记录提到成都一桌公司的投资问题。该对话中赖永雄仅提到成都一桌公司亏损了几万，并未提及投资转化的问题，而且林俊华也未参与对话。同时，一审庭审时，赖永雄对其主张的转化投资的具体数额也无法明确。因此，赖永雄的主张不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后林俊华有权要求赖永雄返还投资款3万元并要求赖永雄赔偿从2018年2月14日至2019年12月14日，按占用资金利息年利率6%计算的损失3300元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条的规定，一审法院作出如下判决：一、确认林俊华与赖永雄签订的《入股协议书》解除；二、赖永雄于判决发生法律效力之日起十日内向林俊华返还投资款30000元并赔偿损失3300元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币288元，由赖永雄负担。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为：第一，案涉《入股协议书》约定，赖永雄“于2018年1月27日合伙投资于成都一桌公司”，但成都一桌公司不仅未于2018年1月27日成立，而且至今尚未成立，可见赖永雄存在违约行为。第二，赖永雄主张其与林俊华口头协议投资款用于成都一桌公司成立前期的筹建费，款项用途主要是多次往返于珠海、成都之间的交通费、食宿费、市场调研费、人员工资开支及办公室租金等，但林俊华对上述主张不予认可，且赖永雄亦未提交证据证实实际支出上述费用，故本院对赖永雄的该主张不予采纳。赖永雄还主张用案涉投资剩下的几千元转为开办烤鸡店的投资，但对于转化为投资烤鸡店的数额并不明确，且没有证据证明得到了林俊华的同意，故本院对赖永雄的该主张亦不予采纳。综上分析，尚无证据证明林俊华与赖永雄就案涉《入股协议书》项下的项目共同开展了经营。综上分析，林俊华已按照约定完成投资30000元的义务，但由于赖永雄的违约行为，公司并未成立，导致林俊华的合同目的无法实现，故一审根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定判令案涉《入股协议书》解除，由赖永雄向林俊华返还投资款30000元并赔偿损失3300元，并无不当，本院予以维持。综上，赖永雄的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费576元，由上诉人赖永雄负担。本判决为终审判决。审判长 詹 洁审判员 孙永红审判员 李 苗二〇二〇年五月二十九日书记员 肖奕徽