辽宁省营口市老边区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0811民初1153号原告：营口某某工程有限公司，住所地营口市老边区。法定代表人：汤某某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李某，系辽宁盛税律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某某，系辽宁盛税律师事务所律师。被告：王某某，男，1965年7月9日出生，汉族，辽宁省抚顺市人，无业，现住辽宁省抚顺市望花区。原告营口某某工程有限公司（以下简称营口某某建筑公司）与被告王某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告营口某某工程有限公司委托诉讼代理人李某、王某某，被告王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告营口某某建筑公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原告与被告签订的建设工程施工合同及补充合同；2.请求判令被告撤离林昌第五郡施工现场；3.请求对被告已完工程进行决算（决算金额以工程造价为准）；4.请求判令被告承担违约责任，并支付违约金人民币20万元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年3月16日原告与被告签订了建设工程施工合同及补充合同。双方约定：原告将坐落于庄林路东、欢心大街南林昌第五郡三标段22#23#25#楼及地下车库的土建、水暖、电气、排水工程承包给被告施工。被告于2020年5月17日因资金困难已停止施工，并告知原告不能继续履行施工合同。2020年5月23日原告书面通知被告解除施工合同，并要求其撤离施工现场，进行工程造价决算，遭到被告拒绝。为了不影响施工进程，为了维护原告的合法权益，故诉至法院，请求法院如判所请。被告王某某辩称：第一，其未违约，和资金困难无关；其和开发老板沟通，老板同意其不干的，老板说让隔壁项目部接，其自动离场，其和开发公司老总沟通，其同意给工人工资，自动撤场，撤场大概20多天了，其向和甲方调解，甲方做的预算按照国家标准做的，其先期干的没有图纸，产生的费用算不到预算中，其对作出的预算不认同，其申请和甲方和解。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月16日,原告营口某某建筑公司与被告王某某（王宏伟）签订《建设工程施工合同》,约定原告营口某某建筑公司将位于庄林路东、欢心大街南，名称为林昌第五郡三标段22#、23#、25#楼及地下车库工程发包给被告王某某，资金来源为自筹，工程内容为土建、水暖、电气，合同计划开工日期2020年4月12日，计划竣工日期主体封顶2020年7月30日，竣工交付2021年4月10日，工程总日历天数363天，工程签约合同价为（暂定以实际工程量决算为准）人民币19476750元，合同合同未尽事宜，合同当事人另行签订补充协议，补充协议是合同的组成部分，合同还约定了通用合同条款和专用合同条款。同日，双方签订了《建设工程施工补充合同》，补充合同主要对合同总面积、合同价款、付款方式及期限、违约责任等内容进行了补充约定，其中付款方式为合同价格30%现金或票据结算，70%商品房抵顶结算（顶账房空置费见代持协议）；拨款暂按车库1350元、/平方米、住宅850元/平方米；基础完成50%时拨付15%共计2921512.50元，其中30%现金或票据876453.75元、70%顶账房2045058.75元；基础回填完成时拨付15%共计2921512.50元……；违约责任约定为1.若乙方（被告王某某）拖欠施工人员工资，则乙方承担合同总价款30%的违约金，若甲方发生实际损失，则乙方还需另行支付赔偿金。甲方可以单方解除本合同，并根据相关法律规定将乙方移送司法机关，追究其拒不支付劳动报酬罪的刑事责任；2.若乙方停止施工或工程延期，甲方有权单方解除本合同，在甲方确认工程量后向乙方发出书面解除通知书或在施工现场公示后即时生效，同时乙方承担合同总价款30%的违约金。若甲方发生实际损失，则乙方还需另行支付赔偿金。乙方在收到解除通知或公示后两日内必须将其人员及设备撤出施工现场；补充合同还就其他事项进行了约定。上述合同签订后,被告王某某即组织人员进场开始进行施工，2021年5月17日由于被告王某某自身原因停止施工，现被告王某某已经撤场。审理期间，经原告营口某某建筑公司申请，营口市中级人民法院委托辽宁惠信工程造价咨询有限公司对被告王某某已完成的林昌第五郡工程的工程造价进行了鉴定，该鉴定机构于2020年12月23日出具了工程造价鉴定意见书（辽惠信鉴造字【2020】J004号），该鉴定报告经质证被告王某某不予认可，并提供了补充证据，2021年2月22日，辽宁惠信工程造价咨询有限公司结合被告王某某提供的补充证据材料出具了补充工程造价鉴定意见书（辽惠信鉴造字【2020】J004-1号），该鉴定意见书载明被告王某某已完工部分工程总造价为395878.81元。另查明，被告王某某撤场后，原告营口某某建筑公司于2020年5月24日替被告王某某向案外人燕吉明垫付了施工现场主干道混凝土路面日常清扫、洒水等人工费2120元、于2020年6月1日替被告王某某向案外人宁金龙支付了塔吊租赁费52500元、于2020年6月1日替被告王某某向案外人李显鹏垫付雇佣农民工费用50000元，原告营口某某建筑公司总计替被告王某某垫付104620元，上述款项被告王某某均予以认可，并同意从工程款中予以扣除。本院认为，建设工程施工活动应遵守国家法律、法规的强制性规定,并确保建设工程质量。承包人未取得建筑施工企业资质的,建设工程施工合同应认定无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定:建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条规定:建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。本案中,被告王某某没有取得建筑施工企业资质,承包原告营口某某建筑公司位于庄林路东、欢心大街南，名称为林昌第五郡三标段22#、23#、25#楼及地下车库工程,根据上述规定,原、被告于2020年3月16日签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工补充合同》应属无效合同。合同无效后,原告营口某某建筑公司是否应参照合同约定支付工程价款问题,关键在于被告王某某所施工的部分是否验收合格,本案审理期间,原告营口某某建筑公司并未提出被告王某某施工部分存在质量问题的抗辩主张，且对于其施工部分申请了工程造价鉴定，故对于被告王某某已经施工部分，原告营口某某建筑公司理应支付工程款，鉴于庭审中双方一致同意在工程款中扣除原告营口某某建筑公司替被告王某某垫付的款项，故原告营口某某建筑公司对于尚欠被告王某某的工程款291258.81元（工程总价款395878.81元-垫付款项104620元=291258.81元）应承担给付责任。关于原告营口某某建筑公司要求被告王某某按照补充合同约定支付违约金20万元的诉讼请求，因案涉补充合同无效,补充合同对工期及停工违约的约定,不能成为原告营口某某建筑公司据此主张的依据,故该诉请无法律依据,本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告营口某某工程有限公司支付被告王某某工程款291258.81元;二、驳回原告营口某某工程有限公司的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后五日内付清，逾期给付,按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元,由原告营口某某工程有限公司负担；鉴定费7918元，由原告营口某某工程有限公司负担3959元，由被告王某某负担3959元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于营口市中级人民法院。审 判 长  邱珊珊人民陪审员  李艳华人民陪审员  邱 明二〇二〇年五月二十七日书 记 员  孙 贺