广东省揭阳市揭东区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5203民初2224号原告：陈伟杰，男，1973年5月24日出生，汉族，住广东省揭阳市揭**。委托诉讼代理人：高思敏，广东凌信律师事务所律师。被告：中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司江津中心支公司，住所地：重庆市江津区几江滨江路西段9-2、9-3片区滨江明珠综合楼****。负责人：曹建勋。被告：卿航，男，1996年11月2日出生，汉族，住四川省华蓥市。委托诉讼代理人：夏楠、郭熳婷，广东法展律师事务所律师。原告陈伟杰与被告中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司江津中心支公司（以下简称保险公司）、卿航机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用简易程序于2020年4月23日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人高思敏、被告卿航委托诉讼代理人郭熳婷到庭参加诉讼，被告保险公司经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈伟杰向本院提出诉讼请求：一、放弃对被告保险公司先在交强险责任范围内赔偿，超出交强险的损失由保险公司在商业险责任范围内赔偿，的诉讼请求；二、由被告卿航按事故责任比例赔偿原告损失共计人民币（下同）1221543.54元（已抵除被告支付医疗费66000元）。二、本案变更诉讼请求后的诉讼费由被告卿航承担。事实和理由:2019年3月5日8时5分，卿航驾驶渝D*****号小型普通客车，沿揭阳市揭东区******方向行驶，途经揭东区陈寮小学路口时，追尾碰撞原告驾驶的粤V*****号二轮摩托车，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队对事故作出认定，卿航负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往医院治疗，经诊断为：1.腰4椎体爆裂性骨折并脊髓损失；2.腰椎多发横突、棘突骨折；3.左股骨骨折；4.骶髂关节和耻骨联合脱位；5.创伤性慢性硬膜下血肿；6.多发性肋骨骨折并胸腔积液；7.双肺挫伤；8.颌面部多发骨折；9.开放性颌面部损伤；10.外伤性多性牙缺失并牙槽骨缺损；11.头皮血肿；12.左侧肾上腺挫伤；13.肛周皮肤组织挫裂伤。原告住院至2019年9月10日出院，医嘱为：出院后继续休息、治疗；加强功能恢复锻炼，定期复查，不适随诊。骨折愈合后返院取出内固定装置。卿航是肇事车辆的车主及驾驶员，车辆在保险公司处投保了交强险和商业三者险。被告保险公司书面答辩称，一、渝D*****号小型普通客车在答辩人处投保交强险、商业三者险1000000元及不计免赔。前期答辩人已经为原告垫付医疗费60000元。原告诉请项目合计超过交强险限额120000元及商业三者险1000000元，答辩人仅承担保险限额内的赔偿责任，超出部分应由相关责任方承担。二、答辩人已经于2020年4月16日与原告达成和解协议，赔偿原告1060000元，不承担本案诉讼费。原告于2020年4月17日收到答辩人的赔偿款。被告卿航辩称，一、答辩人已为原告垫付医疗费11176.27元，应予以扣除，保险公司应当将答辩人垫付的医疗费赔付给答辩人。二、《交通事故认定书》不合理、不合法。原告驾驶无牌无证且达到报废标准的二轮摩托车上路，应承担同等责任。事故车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，应由保险公司在交强险和商业三者险责任范围内赔偿原告的各项经济损失。三、广东正理法医临床司法鉴定所作出鉴定的过程、鉴定意见不客观、不真实。依法不能作为证据使用，应重新鉴定。四、原告请求的部分赔偿数额和赔偿项目缺乏事实依据和法律依据，事实理由如下：第一、医疗费用，仅提供了发票，没有提供用药清单和医嘱。诉请数额高于提交的票据总数额，请据实计算。其次，原告出院后的医疗费用以及院外购药费用，不予认可。2019年12月30日的医疗发票没有相关的病历证实与本案有关联性；医生处方笺开具的白蛋白瓶数、日期与发票不一致，且没有用药清单、医嘱单证实其实际用药情况，第二、康复费、后续治疗费、营养费没有实际发生，没有凭证和依据。《司法鉴定意见书》因存在不客观、不真实情形，不能作为参考依据，应待实际发生后再予计算。其次，营养费请求过高，应当驳回。第三、护理费，长期康复护理中大部分护理依赖的护理年限暂按10年计算即“120元/天×80%×10年×365天”。第四、误工费，原告没有工作、收入或社保等证明，误工费天数应计算至定残前一天。第五、交通费没有相应发票，应以30元/天的标准计算。第六、原告抚养年限的前2年已明显超过年赔偿总额。第七、残疾赔偿金和精神损害抚慰金没有事实和法律依据，按照司法惯例，一般没有超过50000元。第八、尿裤费用，没有相关的费用凭证或事实和法律依据，应当驳回。第九，若法院最终采纳《司法鉴定书》的鉴定意见，本案各项伤残赔偿指数应当按照93%计算。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实本院予以确认。对当事人有争议的事实和证据的认定：1.被告卿航以原告驾驶的摩托车到达报废标准、无牌无证为理由，认为《道路交通事故认定书》不合理不合法，但是根据《道路交通事故认定书》调查的事实，原告驾驶的摩托车到达报废标准、无牌无证与本案事故没有直接因果关系，且被告没有在法定期间申请复核，《道路交通事故认定》已经生效，所以，本院认定被告卿航的异议意见不能支持，原告提供的《道路交通事故认定》是有效证据，能证明原告的诉讼主张。2.原告提供医疗收费票据2张、医院处方2张、购买白蛋白发票26单、长期医嘱3页，证明住院、门诊医疗费合计398316.07元、原告购买白蛋白费用36584元。被告质证有异议。本院认为，对医疗收费票据，被告卿航未能举出否定证据，本院予以认定；对原告支持白蛋白的费用的证据，形成完整的证据链，能有效证明原告支持白蛋白费用36584元。3.原告举证《司法鉴定意见书》、鉴定机构对《陈伟杰异议复函》，证明本次事故造成原告二级伤残1处、九级伤残1处、十级伤残1处。被告卿航质证对《司法鉴定意见书》、《陈伟杰异议复函》的关联性及其证明的内容有异议，要求对陈伟杰的伤残等级、护理期限、护理依赖程度进行重新鉴定。本院认为，《司法鉴定意见书》的鉴定程序、鉴定机构、鉴定人员合法，被告卿航异议但没有提供合法有效证据证明被告的异议意见，故被告的异议意见不能采信，被告卿航的重新鉴定申请不予支持。《司法鉴定意见书》、《陈伟杰异议复函》证据三性符合要求，能有效证明原告的诉讼主张。4.被告卿航提供微信付款截图4张、住院预收款收据1张，证明被告卿航代原告垫付医疗费用共计11176.27元。原告质证，只承认被告二为原告垫付了6000元医疗费。本院认为，被告卿航的微信支付截图4张，支付的时间、接收医院均与原告因本案事故送医的时间、医院吻合，所以本院予以认定，可以证明被告卿航的主张，卿航事故当天为原告垫付医疗费11176.27元。经本案查明，2019年3月5日8时5分，卿航驾驶渝D*****号小型普通客车，沿揭阳市揭东区******方向行驶，途经揭东区陈寮小学路口时，追尾碰撞原告驾驶的粤V*****号二轮摩托车，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队对事故作出认定，认定卿航负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往医院治疗，经诊断为：1.腰4椎体爆裂性骨折并脊髓损失；2.腰椎多发横突、棘突骨折；3.左股骨骨折；4.骶髂关节和耻骨联合脱位；5.创伤性慢性硬膜下血肿；6.多发性肋骨骨折并胸腔积液；7.双肺挫伤；8.颌面部多发骨折；9.开放性颌面部损伤；10.外伤性多性牙缺失并牙槽骨缺损；11.头皮血肿；12.左侧肾上腺挫伤；13.肛周皮肤组织挫裂伤。原告住院至2019年9月10日出院，医嘱为：出院后继承休息、治疗；加强功能恢复锻炼，定期复查，不适随诊。骨折愈合后返院取出内固定装置。事故发生后医疗中卿航垫付医药费11176.27元，保险公司垫付医疗费60000元，原告自付医疗费333075.60元。根据原告申请，本院委托广东正理法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级和护理时间等进行鉴，2020年1月31日，鉴定所作出鉴定意见，2019年3月5日原告因交通事故受伤：1.构成二级伤残1处、九级伤残1处、十级伤残1处。2.护理依赖程度为大部分护理依赖（赔付比例按80%计算）。3.后续治疗费68000元；康复费11000元。4.出院后护理期137天，营养期90天（建议：出院后137天配护理人员1名/天；营养期内，增加营费共1800元）。原告后续治疗需住院10天。卿航为肇事车辆的车主及驾驶员，车辆在保险公司处投保了交强险和责任限额为1000000元的商业三者险，事故发生在保险期限内。原告为城镇户口，共生育有二名子女：女儿陈媛，2002年7月7日出生，儿子陈庆东，2003年10月19日出生，原告需承担1/2的孩子抚养义务；原告父亲陈吴亮，1944年9月10日出生，原告需承担1/3的扶养义务。本案在审理过程中，于2020年4月16日原告与被告保险公司庭外自愿达成和解协议：1.保险公司赔偿原告1120000元（含保险公司垫付的60000元）2.原告收到保险公司赔偿款后，原告不得再向保险公司索赔，应向法院撤回对保险公司的诉讼。原告于2020年4月17日收到保险公司的全部赔偿款。庭审中原告变更诉讼请求如下：一、放弃对被告保险公司先在交强险责任范围内赔偿，超出交强险的损失由保险公司在商业险责任范围内赔偿的诉讼请求；二、由被告卿航按事故责任比例赔偿原告损失共计人民币（下同）1221543.54元。三、本案变更诉讼请求后的诉讼费由被告卿航承担。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，被告卿航对本次事故负全部责任，原告无责任。被告卿航应赔偿原告的全部损失。本案肇事车辆渝D*****号小型普通客车已在被告保险公司投保交强险和商业三者险，被告保险公司应在交强险和商业三者险责任限额内赔偿原告损失，超出保险责任限额部分，应由被告卿航承担赔偿责任。原告构成二级伤残1处，九级伤残1处，十级伤残1处，被告卿航主张计算伤残赔偿指数为93%，符合法律规定，本院予以采纳。根据原告的请求，本院依法确认原告因本案交通事故造成的经济损失如下：1.医疗费404251.87元（393075.6元+11176.27元）；2.住院伙食补助费20900元〔（189+20）天×100元/天〕；3.营养费4650元（5000元×93%）；4.后续治费68000元，符合鉴定意见，可予准许；5.康复费11000元，符合鉴定意见，可予准许；6.误工费，计算至定残前一天共332天，按城镇私营单位就业人员年平均工资58258元计算，为52990.84元（58258元÷365天×332天）；7.护理费：（1）受伤住院前期38天，每天2人护理，护理费为11400元、（2）住院后期151天，二次手术住院20天，每天1人护理，护理费为25650元、（3）出院后护理期为137天，每天1人护理，护理费为16440元、（4）日常护理为大部分护理，计算期限10年，但应除去二次手术住院20天，护理依赖系数80%，护理费为348480元，10年以后再发生日常护理费的，另行主张，4项合计护理费为401970元；8.残疾赔偿金782427.60元（42066元/年×20年×93%）；9.被扶养人生活费：（1）陈媛需抚养1年，2人共同抚养，原告承担抚养费28875元/年/人×1年÷2人×93%＝13426.88元、（2）陈庆东需抚养2年，2人共同抚养，原告承担抚养费28875元/年/人×2年÷2人×93%＝26853.75元、（3）陈吴亮需扶养5年，3人共同扶养，原告承担扶养费28875元/年/人×5年÷3人×93%＝44756.25元,3项合计85036.88元；10.交通费6270元（30元/天×209天）；11.鉴定费4552元；12.精神损害抚慰金50000元。原告请求尿裤费用14600元，目前没有赔偿规定，本院不予支持。上述12项损失合计1892049.19元，超出保险公司的交强险、商业三者险责任限额1120000元，超出数额为772049.19元。综上所述，原告与被告保险公司已达成和解协议，保险公司赔偿原告1120000元，并且已经履行，不违反法律规定，本院予以确认。原告放弃对保险公司的诉讼请求，本院予以准许。超出交强险、商业三者险责任限额部分772049.19元，依法应由被告卿航承担赔偿责任。抵除卿航垫付原告的医疗费11176.27元，被告卿航尚应赔偿原告760872.92元。原告的其它诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，本院予以驳回。被告保险公司经本院传票传唤没有到庭参加诉讼，视为自动放弃抗辩和质证举证权利，本院予以缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告卿航应于本判决生效之日起30日内,赔偿原告陈伟杰人民币760872.92元。二、驳回原告陈伟杰的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币25052元，减半收取计12526元（原告陈伟杰已预交），由原告陈伟杰负担7100元，由被告卿航负担5426元。（上述赔偿款项支付至原告陈伟杰指定的银行账户：开户行：中国工商银行股份有限公司揭东支行，户名：陈伟杰，账号：201********29719769）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审判员  黄望生二〇二〇年五月十八日书记员  陈洁宁附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。