广东省湛江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤08刑终222号原公诉机关广东省雷州市人民检察院。上诉人（原审被告人）卢小川，绰号“谢家瘦”，男，1996年9月8日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，无业，住雷州市***********。曾因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪于2017年12月14日被广东省雷州市人民法院数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，缓刑三年，缓刑考验期自2017年12月26日起至2020年12月25日止。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年5月13日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。辩护人张妤，广东承诺律师事务所律师。广东省雷州市人民法院审理广东省雷州市人民检察院指控原审被告人卢小川犯故意伤害罪一案，于2020年1月9日作出（2019）粤0882刑初698号刑事判决。宣判后，原审被告人卢小川不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年9月30日凌晨0时许，被告人卢小川和同案人王武在客路镇凤山宾馆四楼KTV走道外，因KTV10号包厢的房门被踢坏之事，殴打被害人何学才，后经在场的郭明锐、徐妃四劝开。接着，被害人何学才到该宾馆一楼停车场附近，被多名男青年持木棒、砖头等凶器围住殴打，被告人卢小川与同案人王武也参与对被害人何学才进行殴打。经雷州市*********鉴定，被害人何学才的损伤程度达轻伤二级。另查明，被告人卢小川曾因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2017年12月14日被判处数罪并罚，执行有期徒刑一年，缓刑三年。至2018年9月30日案发时，被告人卢小川的缓刑考验期尚未届满。原判认定上述事实，有书证，鉴定意见，证人郭明锐、徐妃四、黄家卫的证言，被害人何学才的陈述，被告人卢小川的供述，辨认笔录，现场勘查笔录及照片等证据证实。据上述事实和证据，原审法院认为，被告人卢小川结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人卢小川伙同他人对被害人实施伤害行为，构成共同犯罪，故应对共同犯罪中自己及同案人造成的全案后果承担责任。被告人卢小川等人持械实施伤害行为，予以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十九条第一款、第七十七条、第四十七条之规定，作出判决：被告人卢小川犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。前犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，被数罪并罚，执行有期徒刑一年，缓刑三年，现撤销缓刑，执行有期徒刑一年。原判刑期已执行五个月十二日，尚未执行六个月十八日。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月。宣判后，上诉人卢小川上诉及其辩护人辩护称，卢小川在案发时与何学才没有起任何冲突，当时现场混乱，不能排除何学才认错实际殴打他的人的情况存在。证人郭明锐、徐妃四是何学才的朋友，其证言缺乏真实性；证人黄家卫在KTV四楼，无法排除其认错人或将卢小川拦架看错成殴打他人的情况。原判认定卢小川犯罪故意伤害罪的事实错误，证据不足，请求二审法院改判卢小川无罪。经审理查明，2018年9月30日凌晨0时许，上诉人卢小川和同案人王武在客路镇凤山宾馆四楼KTV走道外，因KTV10号包厢的房门被踢坏之事，殴打被害人何学才，后被在场的郭明锐、徐妃四劝开。被害人何学才到该宾馆一楼停车场附近时，被多名男青年持木棒、砖头等围住殴打，卢小川与同案人王武也参与对被害人何学才实施殴打。经雷州市*********鉴定，被害人何学才的损伤程度达轻伤二级。另查明，上诉人卢小川曾因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2017年12月14日被广东省雷州市人民法院数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，缓刑三年，缓刑考验期自2017年12月26日起至2020年12月25日止。上述事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实雷州市*****派出所于2018年9月30日2时30分接到群众报警称，何学才在客路镇凤山宾馆KTV一楼停车场附近被十几个男青年打伤，要求出警查处，客路派出所接报后立即出警现场展开调查。同年10月24日，雷州市公安局决定对该案立案侦查。2、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实涉案现场位于雷州市************停车场附近。3、雷州市********出具的粤雷公（司）鉴（活）字[2018]10008号人体损伤程度鉴定书，证实被害人何学才的伤情经法医鉴定为轻伤二级。4、到案经过，证实上诉人卢小川于2019年5月13日被抓获归案。5、常住人口信息表，证实上诉人卢小川的身份情况，其作案时已达负完全刑事责任能力年龄。6、刑事判决书、缓刑执行通知书，证实上诉人卢小川曾因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2017年12月14日被广东省雷州市人民法院数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，缓刑三年，缓刑考验期自2017年12月26日起至2020年12月25日止。7、证人郭明锐的证言：2018年9月29日晚上10点多钟，我和一个朋友在客路镇凤山宾馆KTV的V10房间唱歌、喝酒，当时房间里有二十几个人。凌晨零时许，我和徐妃四、何学才送一个朋友到楼下后又返回V10房间。我们看到V10房间的房门坏了，房间里也没人，何学才带我和徐妃四到另外一个房间玩。我们进去喝了几杯酒就出来了，何学才又带我们去V10对面的V09房间，V09房间里有卢小川、“老鼠”等4人在里面唱歌，我们进去看了一眼就出来了。卢小川、“老鼠”等3人跟出来，当时何学才和卢小川在前面说话，接着卢小川用拳头打了几拳在何学才的头上，徐妃四上前拦住卢小川，并将何学才拉到楼下。我跟着何学才和徐妃四到了一楼停车处，这时有一个人从KTV的4楼向何学才丢了一个砖头，没有砸到我们。过了几分钟，7、8个男青年拿着棍子、竹子、砖头冲向何学才并围着何学才殴打，卢小川、“老鼠”等3个人也从KTV的楼上冲下来，随手捡起砖头、木棍围着何学才。何学才跑没多远就被他们打摔在地上，我和徐妃四等人在旁边看，不敢上前去拦架。徐妃四喊：“你们不要打出人命了。”卢小川、“老鼠”等人才停下来各自散去了。我看到何学才全身都是血，我和徐妃四赶紧开车送何学才到客路镇卫生院治疗。经对混杂相片辨认，郭明锐辨认出卢小川就是当时殴打被害人何学才的人。8、证人徐妃四的证言：2018年9月29日晚上10点多钟，我和何学才一起去凤山宾馆KTV的V10房间唱歌喝酒。凌晨12点多钟，我和郭明锐、何学才送一个朋友到楼下后又返回KTV。我们发现V10房间的房门坏了，房间里面没有人，何学才带我和郭明锐到另外一个房间喝了几杯酒后，又带我和郭明锐到V09房间。我们进去一下就出来了，V09房间里的卢小川、“老鼠”等3人跟出来，卢小川追上何学才说了几句话，然后用拳头打了几拳在何学才的头上。我赶紧上前拦架，并将何学才拉到一楼的停车场，郭明锐也跟着下来。我们刚到一楼，有一个人在KTV楼上向何学才丢了一块砖头，没有砸中。过了几分钟，我看到7、8个男青年手里拿着木棍、竹子、砖头冲向何学才，并围着何学才殴打。卢小川、“老鼠”等3人也从楼上下来，随手捡起地上的砖头围着何学才打。何学才被打倒在地上，爬起来没跑多远又被打倒在地上。我怕卢小川、“老鼠”等人将何学才打死，就吼了几句说：“你们不要打出人命了。”卢小川、“老鼠”等人停下，各自散去了。我看到何学才全身都是血，和郭明锐开车送何学才到客路镇卫生院治疗。经对混杂相片辨认，徐妃四辨认出上诉人卢小川就是当时殴打被害人何学才的人。9、证人黄家卫的证言：案发当天，我在客路镇凤山宾馆四楼楼梯口机房里干活，听到楼下停车场位置很吵，就走到四楼的窗口向楼下望去。我看到在一楼停车场附近，“谢家瘦”用拳头打何学才，何学才也用拳头打“谢家瘦”，并且有4、5个人围着何学才，还有很多人在围观。没过多久，有人劝架后，大家都各自离去。经对混杂相片辨认，黄家卫辨认出上诉人卢小川就是当时殴打被害人何学才的人。10、被害人何学才的陈述：2018年9月29日晚上9点多钟，我和郭明锐等人一起去客路镇凤山宾馆KTV的V10房间唱歌喝酒。凌晨零时许，我和郭明锐、徐妃四送一个朋友下楼后返回KTV。我发现V10房间的房门坏了，房间里没有人。我和郭明锐、徐妃四准备回去，这时卢小川、“老鼠”拉住我，说我弄坏V10房间的房门。我说不是我弄坏的、我都不知道怎么回事，“老鼠”用肘部打了我的腰部，我就对“老鼠”说你疯了，卢小川就说打就打你，然后卢小川打了两拳在我的眼睛，我随手拿起旁边的扫把想打他们，“强哥”、徐妃四等人拦住我。徐妃四、郭明锐将我拉下楼去，我到一楼停车场时，有一个人从四楼窗户向我丢一块砖头，没有砸中我。没过几分钟，十几个男青年手拿棍子、竹子、砖头、钢管、还有一人拿着一个用报纸包着黑黑的东西来到停车场附近，接着卢小川、“老鼠”和刚来的那十几个男青年一起冲上来打我。“老鼠”拿着一块砖头打在我的右眼睛上，将我打蒙了，其他人用棍子、竹子、砖头往我身上、头部打，将我打倒在地上。我爬起来想走，他们又将我打倒在地上。他们打了我大概半个小时才散去，接着郭明锐和徐妃四送我去医院。经对混杂相片辨认，何学才辨认出上诉人卢小川就是当时殴打其的人。11、上诉人卢小川的供述:2018年9月底的一天晚上9点多钟，我和王武、蔡昌柏、蔡昌才等约三十人在客路镇凤山宾馆四楼KTV的V9包厢唱歌、喝酒。晚上11点钟左右，我从包厢走到包厢门口外的走廊放松一下，这时“弟”从V10包厢里走出来将V10包厢的房门打坏后就走在走廊。我听到KTV的一名工作人员说“弟”将包厢的房门打坏，当时“弟”和一名男子一起，我听到“弟”大声地叫喊着什么，看到他走路摇摇摆摆的，应该喝醉了。我走过去想劝他回去，伸手想搭他一下，当时走廊人多比较挤，我的手碰了他的臂膀一下，其他人以为我要打“弟”，就过来将我俩分开。“弟”的一个朋友过来扶着他走楼梯下楼了。过了五六分钟，我听到楼下停车场附近传来吵闹声，便到楼下看到底发生什么事。我看到王武和蔡昌才、蔡昌柏等十来人围着“弟”殴打，王武从周围地面上拿来一块砖块砸“弟”的头部，“弟”的头部就流血了；蔡昌柏抱着“弟”扭打在一起，“强哥”和“厚”等人在劝架，我见势也过去劝王武等人不让他们再殴打“弟”。他们打了一二分钟后才停了下来，我问王武：“你为什么叫这么多人来打架?”王武说：“我以为你跟他打架，就叫兄弟过来打他。”这时有人开摩托车搭“弟”到医院治疗，我也骑车回家了。对于上诉人卢小川及其辩护人所提的意见。经查，被害人何学才的陈述与证人郭明锐、徐妃四、黄家卫的证言相印证，足资认定上诉人卢小川结伙故意伤害何学才致轻伤二级，上诉人卢小川的行为已构成故意伤害罪，应予惩处。故上诉人卢小川及其辩护人所提的意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人卢小川结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人卢小川与他人持械实施故意伤害行为，予以酌情从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人卢小川及其辩护人所提的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周彦华审判员  符仲欢审判员  陈文君二〇二〇年五月十一日书记员  蔡芷茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。