福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初10908号 原告：南安源昌置业有限公司，住所地福建省泉州市南安市霞美镇霞美村南五花苑**楼****。 法定代表人：张杰，该公司经理。 委托诉讼代理人：傅紫溦，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：杨菲，女，该公司员工。 被告：姜定孟，男，1978年10月27日出生，汉族，住福建省长乐市。 第三人：厦门银行股份有限公司泉州分行，住所，住所地福建省泉州市丰泽区湖心街**（湖心商业城）**div> 负责人：林志宏，该分行行长。 原告南安源昌置业有限公司（以下简称“源昌公司”）与被告姜定孟、第三人厦门银行股份有限公司泉州分行（以下简称“厦门银行泉州分行”）商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告源昌公司的诉讼代理人傅紫溦、杨菲到庭参加诉讼，被告姜定孟经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，被告厦门银行泉州分行经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 源昌公司向本院提出诉讼请求：1.确认源昌公司与姜定孟就址在泉州市南安市××镇××村××号楼××室××房产签订的合同编号《商品房买卖合同（预售）》于2019年9月4日解除，姜定孟立即协同源昌公司办理前述《商品房买卖合同（预售）》的备案登记注销手续，前述房产的预购商品房预告设立登记注销手续（不动产登记证明号：闽（2018）南安市不动产证明第3××1号）；2.姜定孟立即向源昌公司支付违约金148625元，源昌公司有权从其应退还给姜定孟的已付购房款中抵销该笔违约金；3.案件受理费、财产保全费、公告费由姜定孟承担。诉讼过程中，源昌公司撤回对有权从其应退还给姜定孟的已付购房款中抵销违约金的诉讼请求。事实和理由：2018年7月2日，源昌公司与姜定孟签订《商品房买卖合同（预售）》，合同约定：1、源昌公司将址于泉州市南安市霞美镇山美村源昌隆庭华府项目号楼室房产出售给姜定孟。2、房产总价款为743125元，买受人应于2018年7月2日支付首期房价款153125元，余款59万元向银行申请贷款。3、附件四关于该商品房价款的计价方式、总价款、付款方式及期限的具体约定第十五条约定：买受人承诺按期偿还按揭贷款合同项下债务（含贷款本息和其他债务，下同）。若因任何原因导致银行要求出卖人为买受人承担担保责任的，则视为买受人违反原合同和本附件的按期偿还按揭款项义务，买受人同意以下列方式处理：（1）买受人同意出卖人有权解除原合同及其附件和补充协议，将所购房产退还出卖人，协助注销原合同备案登记、房屋买卖预告登记，并支付给出卖人相当于买受人所购房产房价款总额20%的违约金。（2）……（3）因买受人违约行为导致出卖人解除原合同及其附件和补充协议，由此引起的有关的一切税费和损失（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、律师费、公告费、公证费、鉴定费、差旅费、交通费、评估费、执行费、税费）概由买受人承担。4、本条约定买受人应支付给出卖人的违约金、代偿款项、因买受人违约行为而引起的有关的一切税费和损失、出卖人代买受人向按揭贷款银行结清的债务，出卖人均有权从应返还给买受人的款项中直接扣除，出卖人扣除相关款项后将余款无息退还买受人。2018年7月13日，双方就前述《商品房买卖合同（预售）》办理了网签备案。2018年7月18日，双方就诉争房产办理了预购商品房预告设立登记，不动产登记证明号：闽（2018）南安市不动产证明第3××1号。2018年9月5日，姜定孟、案外人郑琼与厦门银行泉州分行（合同贷款人）及源昌公司（合同保证人）签订《个人一手住房按揭抵押借款合同》，合同约定：（1）厦门银行泉州分行向借款人姜定孟、郑琼发放贷款59万元整，贷款用于购买诉争房产，贷款期限自2018年9月5日至2043年9月5日，以等额本息方式偿还贷款本息。（2）源昌公司作为保证人为借款人在合同项下的债务提供阶段性连带保证责任，保证期间为借款履行期届满之日起两年止，如果抵押人已办妥诉争房产的抵押登记手续并且贷款人已收到其为第一顺序抵押权人的现房他项权证正本的，保证人的保证责任自贷款人收到该他项权证正本之日解除。（3）保证人确认，当借款人未按合同约定履行其债务时，无论贷款人对本合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），贷款人均有权要求保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须要求先予履行其他担保权利。保证人在此明确放弃要求先履行借款人提供的物的担保的抗辩。2019年8月19日，因姜定孟未依约向厦门银行泉州分行偿还贷款本息，厦门银行泉州分行向源昌公司发送《履行连带责任保证通知函》，要求源昌公司代偿姜定孟逾期贷款本息。2019年8月23日，源昌公司通过银行转账的方式代姜定孟向厦门银行泉州分行偿还了逾期欠款7182.54元。2019年8月28日，厦门银行泉州分行向源昌公司出具《收款通知函》，确认收到截止至2019年8月23日代偿款项7182.54元（逾期本金1954.15元、应收欠息5191.92元、应收应计罚息3.4元、应收罚息6.57元、应计复息9.07元、复息17.43元）。2019年8月30日，源昌公司向姜定孟身份证地址和合同约定地址发出《解除合同通知函》，告知姜定孟前述《商品房买卖合同（预售）》于其收到本函件之后依约解除，源昌公司将依照合同约定追究姜定孟的违约责任。向姜定孟身份证地址邮寄的通知函于2019年9月2日签收，向合同约定地址邮寄的通知函于2019年9月4日退回妥投，依据合同约定应视为送达，故案涉《商品房买卖合同（预售）》应于2019年9月4日解除。综上，源昌公司请求判如所请。 姜定孟未作答辩。 厦门银行泉州分行书面辩称，2018年9月5日，姜定孟、案外人郑琼与厦门银行泉州分行及源昌公司签订《个人一手住房按揭抵押借款合同》，合同约定：（1）厦门银行泉州分行向借款人姜定孟、郑琼发放贷款59万元整，贷款用于购买诉争房产，贷款期限自2018年9月5日至2043年9月5日，以等额本息方式偿还贷款本息。（2）源昌公司作为保证人为借款人在合同项下的债务提供阶段性连带保证责任，保证期间为借款履行期届满之日起两年止，如果抵押人已办妥诉争房产的抵押登记手续并且贷款人已收到其为第一顺序抵押权人的现房他项权证正本的，保证人的保证责任自贷款人收到该他项权证正本之日解除。（3）保证人确认，当借款人未按合同约定履行其债务时，无论贷款人对本合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），贷款人均有权要求保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须要求先予履行其他担保权利。2019年8月19日，因姜定孟未依约向厦门银行泉州分行偿还贷款本息，厦门银行泉州分行向源昌公司发送《履行连带责任保证通知函》，要求源昌公司代偿姜定孟逾期贷款本息。2019年8月23日，源昌公司通过银行转账的方式代姜定孟向厦门银行泉州分行偿还了逾期欠款7182.54元。2019年8月28日，厦门银行泉州分行向源昌公司出具《收款通知函》，确认收到截止至2019年8月23日代偿款项7182.54元（逾期本金1954.15元、应收欠息5191.92元、应收应计罚息3.4元、应收罚息6.57元、应计复息9.07元、复息17.43元）。上述为厦门银行泉州分行对源昌公司诉状中所述相关情况的确认，源昌公司、姜定孟仍应按照《个人一手住房按揭抵押借款合同》约定，对尚欠的贷款本息及其相关费用履行清偿义务。 源昌公司围绕诉讼请求依法提交了证据，但因姜定孟、厦门银行泉州分行未到庭，未对源昌公司提供的证据进行质证。对源昌公司提供的证据，本院认定如下：源昌公司提供的《商品房买卖合同（预售）》、《南安市商品房买卖合同网签备案申请表》、《不动产登记证明》复印件、《个人一手房按揭抵押借款合同》、《履行连带责任保证通知函》、《中国建设银行网上银行电子回执》、《收款通知函》、《解除商品房买卖合同通知函》、《国内标准快递》单二张、快递投递情况查询单二张、《北京增值税电子普通发票》、《贷款交易流水》、电子回单七张等证据，其证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，故予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 源昌公司系依法注册成立的从事房地产开发经营等业务的有限责任公司，并取得本案建筑项目的商品房预售许可证。2018年7月2日，源昌公司与姜定孟签订合同编号为的《商品房买卖合同（预售）》一份，该合同包含附件四《关于该商品房价款的计价方式、总价款、付款方式及期限的具体约定》等内容，双方并就该合同进行备案及预告登记，证号为闽（2018）南安市不动产证明第3××1号。合同约定，姜定孟向源昌公司购买址在南安市××镇××村××号楼××层××号房，预测建筑面积97.79平方米，单价为7599.19元，总金额为743125元，买受人应当于2018年7月2日前支付首期房价款153125元，余款59万元向指定的银行申请贷款支付等内容。附件四《关于该商品房价款的计价方式、总价款、付款方式及期限的具体约定》约定，买受人承诺按期偿还按揭贷款合同项下债务（含贷款本息和其他债务），若因任何原因导致银行要求出卖人为买受人承担担保责任的，则视为买受人违反原合同和本附件的按期偿还按揭款项义务，买受人同意以下列方式处理：（1）买受人同意出卖人有权解除原合同及其附件和补充协议，将所购房产退还出卖人，协助注销原合同备案登记、房屋买卖预告登记，并支付给出卖人相当于买受人所购房产房价款总额20%的违约金。（2）……（3）因买受人违约行为导致出卖人解除原合同及其附件和补充协议，由此引起的有关的一切税费和损失（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、律师费、公告费、公证费、鉴定费、差旅费、交通费、评估费、执行费、税费）概由买受人承担……合同签订后，姜定孟向源昌公司支付首期款153125元，余款59元由姜定孟向厦门银行泉州分行办理了按揭贷款予以支付。2018年9月5日，姜定孟、案外人郑琼、源昌公司与厦门银行泉州分行签订《个人一手房按揭抵押借款合同》一份，约定姜定孟向厦门银行泉州分行贷款59万元用于购买本案房产等内容，案外人郑琼作为共同借款人在合同上签名确认，源昌公司作为保证人在合同上签名确认。之后，姜定孟仅偿还厦门银行泉州分行部分按揭贷款本息，尚有部分按揭贷款本息未依合同约定向厦门银行泉州分行按时足额偿还。为此，厦门银行泉州分行于2019年8月19日向源昌公司发出《履行连带责任保证通知函》，告知截止2019年8月19日，姜定孟逾期欠款7176.30元，要求源昌公司于2019年8月31日前履行连带保证责任等内容。2019年8月23日，源昌公司代姜定孟向厦门银行泉州分行偿还了贷款本息及罚息等合计7182.54元。2019年8月30日，源昌公司分别向姜定孟身份证上登记的地址及购房合同上约定的地址邮寄《解除商品房买卖合同通知函》，告知姜定孟双方签订的《商品房买卖合同（预售）》于其收到本函件之日起解除，源昌公司将收回源昌隆庭华府5号楼7层707号房，并依照合同约定追究姜定孟的违约责任。上述邮件中向姜定孟身份证上登记的地址邮寄的函件于2019年9月2日签收，向购房合同上约定的地址邮寄的函件于2019年9月4日退回妥投。为此，源昌公司于2019年11月6日向本院提起本案诉讼，因无法向姜定孟送达应诉材料，本院于2019年12月24日在《人民法院报》上登报向姜定孟公告送达应诉材料。为此，源昌公司花费公告费520元。现源昌公司尚在继续偿还厦门银行泉州分行按揭贷款本息中，但至今尚未还清。 本院认为，源昌公司与姜定孟签订的《商品房买卖合同（预售）》（包括附件四《关于该商品房价款的计价方式、总价款、付款方式及期限的具体约定》），主体资格合格，当事人意思表示真实，内容合法，为有效合同。合同签订后，姜定孟向厦门银行泉州分行办理按揭贷款用于支付购房款，并由源昌公司提供阶段性连带责任保证。因姜定孟未依《个人一手房按揭抵押借款合同》的约定向厦门银行泉州分行按时足额偿还贷款，厦门银行泉州分行向源昌公司发函，要求源昌公司履行连带保证责任。现源昌公司已履行了部分保证责任，依照双方签订的附件四《关于该商品房价款的计价方式、总价款、付款方式及期限的具体约定》第十五条“买受人承诺按期偿还按揭贷款合同项下债务（含贷款本息和其他债务），若因任何原因导致银行要求出卖人为买受人承担担保责任的，则视为买受人违反原合同和本附件的按期偿还按揭款项义务，买受人同意以下列方式处理：（1）买受人同意出卖人有权解除原合同及其附件和补充协议，将所购房产退还出卖人，协助注销原合同备案登记、房屋买卖预告登记，并支付给出卖人相当于买受人所购房产房价款总额20%的违约金。（2）……（3）因买受人违约行为导致出卖人解除原合同及其附件和补充协议，由此引起的有关的一切税费和损失（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、律师费、公告费、公证费、鉴定费、差旅费、交通费、评估费、执行费、税费）概由买受人承担……”的约定及《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”规定，本案的《商品房买卖合同（预售）》及其附件自姜定孟收到源昌公司发出的《解除商品房买卖合同通知函》之日起解除。现源昌公司请求确认双方签订的《商品房买卖合同（预售）》于2019年9月4日解除，并要求姜定孟按总房款743125元的20%支付违约金148625元及公告费520元，符合法律规定及双方约定，予以支持。本案合同已办理备案及预告登记手续，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”规定，现源昌公司请求姜定孟协同其办理合同备案及预告登记的注销登记手续，符合法律规定，予以支持。因《商品房买卖合同》已解除，源昌公司需将购房款返还给姜定孟，但姜定孟未在本案中提出请求，故对于源昌公司应返还姜定孟的购房款，本案不予处理，双方可另行处理。源昌公司撤回部分诉讼请求，系对其诉讼权利的处分，不违反法律规定，予以准许。姜定孟经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，厦门银行泉州分行经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。 综上所述，本院对源昌公司的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第九十二条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认南安源昌置业有限公司与姜定孟签订的编号为的《商品房买卖合同（预售）》及其附件于2019年9月4日解除； 二、姜定孟应于本判决生效后三十日内协助南安源昌置业有限公司注销上述《商品房买卖合同（预售）》的备案登记及预告登记； 三、姜定孟应于本判决生效后三十日内支付南安源昌置业有限公司违约金148625元； 四、姜定孟应于本判决生效后三十日内支付南安源昌置业有限公司因本案诉讼支出的公告费520元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12718元，由姜定孟负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  高燕玲 人民陪审员  陈清辉 人民陪审员  莫战兰 二〇二〇年五月七日 书 记 员  尤海棠 附本案引用的主要法律条文及执行的申请提示： 《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。