山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0811民初3765号原告：英菲装饰工程有限责任公司，住所地：济宁市高新区吴泰闸路33号阳光城市花园沿街商业楼四楼西边六跨。法定代表人：姚明哲，总经理。委托诉讼代理人：马某某，男，英菲装饰工程有限责任公司产品部经理。被告：山东乐讯文化创意设计有限公司，住所地：济宁市任城区海关路1号（府河商务楼）。法定代表人：刘某某，经理。被告：刘某某，女，1982年8月30日出生，汉族，住济宁市任城区。两被告共同委托诉讼代理人：赵路，山东文思达律师事务所律师。原告英菲装饰工程有限责任公司（以下简称英菲公司）与被告山东乐讯文化创意设计有限公司（以下简称乐讯公司）、刘某某广告合同纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告英菲公司法定代表人姚明哲及委托诉讼代理人马某某，被告乐讯公司、刘某某共同委托诉讼代理人赵路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告英菲公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告乐讯公司间的广告合同；2.判令被告乐讯公司返还原告广告费30000元，赔偿原告直接经济损失70000元，共计100000元；3.被告刘某某在100000元范围内承担连带赔偿责任；4.诉讼费用由两被告负担。事实和理由：2019年2月，原告英菲公司与被告乐讯公司商定，由被告乐讯公司为原告制作广告宣传标识并发布于被告乐讯公司位于金宇路与供销路路口西北处的两处广告位上，广告费30000元。原告分三次将广告费通过微信和支付宝打给被告刘某某。被告收到广告费后迟迟未按约定给原告发布广告，原告多次催促未果。该广告的内容包含与原告合作的晨阳水漆的宣传信息，双方签有合作协议，约定原告在厂方活动期间做广告宣传，厂方给予70000元的广告费额度支持。广告费用由原告垫付，后期广告画面经晨阳集团市场部审核通过后，由晨阳水漆打给原告。由于未按时发布广告，导致原告丧失了合作方晨阳水漆的70000元额度的广告费支持，造成直接经济损失70000元。为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告乐讯公司辩称：2018年，原、被告协商由被告乐讯公司为原告发布广告，一年费用70000元，后定为半年30000元。2018年10月19日，原告交纳了10000元，其他未付。被告多次催促，在两个多月后，晨阳公司交付被告20000元广告费。恰遇我市创建文明城市，无法为原告进行广告宣传，后均未再联系。因原告交付10000元后，长时间不交纳剩余费用，造成被告其他业务无法实现，也给被告造成损失。因此，不同意退还晨阳公司交付的20000元，原告无权代替他人进行处分。并且，原、被告之间未签订任何协议，原告要求70000元的损失没有合同依据。另外，被告乐讯公司认可被告刘某某的行为系职务行为。被告刘某某辩称，在涉案活动中的行为均系职务行为，个人不应当承担连带责任。本院经审理认定事实如下：2018年8月，原告英菲公司与被告乐讯公司口头约定，由被告乐讯公司为原告制作两块广告（广告画面为原告与晨阳公司各一块）并发布于济宁市任城区金宇路金宇市场楼顶。2018年10月19日，原告向被告乐讯公司法定代表人刘某某账户转款10000元，被告刘某某向原告出具了《收据》一张。2019年2月27日，原告通过济宁市铭雅商贸有限公司法定代表人刘某向被告刘某某转款20000元。被告乐讯公司未实际为原告制作及发布广告。庭审中，原告英菲公司提供了其与案外人济宁市铭雅商贸有限公司签订的《晨阳水漆授权经销商与大客户合作协议》复印件，协议含有英菲公司参加10万元套餐活动的约定，该套餐活动约定的收益包括济宁市铭雅商贸有限公司给英菲公司提供联合投放广告费7万元（联合投放广告画面需通过晨阳集团市场部审核通过）。本院认为，原告英菲公司与被告乐讯公司对于双方在2018年口头达成了广告合同、广告未实际发布的事实均无异议，本院对此予以确认。现原告英菲公司申请解除双方间的广告合同关系，被告乐讯公司亦无异议，本院予以准许。本案争议的焦点问题是：被告乐讯公司应返还的广告费数额；原告主张的经济损失是否应予支持；被告刘某某是否承担连带赔偿责任。（一）被告乐讯公司应返还的广告费数额本院认为，被告乐讯公司不同意将晨阳公司支付的2万元返还给原告英菲公司，但被告承认涉案广告业务系与原告商定，且该2万元虽系证人刘某直接支付，但刘某出庭作证时认可其支付行为系代原告英菲公司支付，也同意该2万元由被告乐讯公司直接返还给原告，因此，原告英菲公司主张被告乐讯公司返还广告费3万元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。（二）原告英菲公司主张的经济损失是否应予支持本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，是否应赔偿对方损失，应根据合同的履行情况和合同性质确定。本案中，原告英菲公司与被告乐讯公司间广告合同采用了口头形式，庭审中，双方对于广告费的总金额、支付时间、发布时间以及付款与发布广告的先后顺序等存在争议，且均未提供证据证明自己的主张。但即使如被告乐讯公司所说，在原告英菲公司支付了3万元广告费后，被告乐讯公司仍未为原告发布广告。被告乐讯公司称未能发布广告系受创城影响，但未提供证据予以证明。因此，涉案合同的解除系被告乐讯公司未履行其合同义务所致，被告乐讯公司应赔偿原告英菲公司的经济损失。关于原告英菲公司经济损失的数额，原告主张的7万元损失的主要依据是其与济宁市铭雅商贸有限公司签订的合作协议，但原告提供的该协议系复印件，证人刘某也与其存在合作上的利害关系，证据效力均较低。即使合作协议是真实的，该7万元也是涉案合同履行后原告可获得的收益，属于可得利益。可得利益的认定，应当符合《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定的可预见规则和第一百一十九条规定的减损规则。原告英菲公司主张的7万元损失并非一般广告合同履行后可以获得的收益，除非其能够提供证据证明在与被告订立广告合同时已将这一特殊信息披露给对方，否则被告不可能预见到合同履行后英菲公司能够获得这一收益，也不可能预见到不履行合同会给原告造成这一损失，而原告英菲公司并未能提供其在订立合同时向被告披露此信息的证据。同样，原告英菲公司主张涉案广告的发布位置系经过晨阳公司审核、不得更改且经申请未获得同意更换，也应当提供证据予以证明，否则，其主张的7万元便不符合减损规则的要求，即，原告可以通过更换广告的发布位置减少损失。因此，原告英菲公司主张的7万元可得利益的损失，证据不足，本院不予支持。被告乐讯公司应当赔偿原告英菲公司经济损失，综合涉案合同的履行情况，该损失应当以3万元资金被占用造成的损失为依据计算，该资金占用损失应当按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%，自原告付清3万元广告费之日（2019年2月27日）开始计算，但自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，因此，2019年8月20日之后的损失应当按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算。（三）被告刘某某是否承担连带赔偿责任本院认为，被告刘某某系被告乐讯公司的法定代表人，且涉案业务也属于乐讯公司的经营范围，因此，被告刘某某的行为系职务行为，其法律后果应由被告乐讯公司承担。原告英菲公司以刘某某以个人名义联系业务、收取广告费为由，要求刘某某承担连带责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告英菲装饰工程有限责任公司与被告山东乐讯文化创意设计有限公司订立的广告合同；二、被告山东乐讯文化创意设计有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告英菲装饰工程有限责任公司广告费3万元；三、被告山东乐讯文化创意设计有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告英菲装饰工程有限责任公司经济损失（以3万元为基数，自2019年2月27日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%计算；自2019年8月20日起至实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）；四、驳回原告英菲装饰工程有限责任公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1150元，由原告英菲装饰工程有限责任公司负担779元，被告山东乐讯文化创意设计有限公司负担371元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  郭克法二〇二〇年五月三十日书记员  彭 楠