文书内容江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣03民终159号上诉人（原审原告）:萍乡市小南金实业有限公司，所在地：江西省萍乡市上栗县上栗镇双溪桥，统一社会信用代码：91360322309208715W。法定代表人：杨海，公司经理。委托诉讼代理人：欧阳裕，江西振武律师事务所律师。上诉人（原审原告）:湖南名居天下商业管理有限公司，所在地：湖南省长沙市天心区暮云街道万家丽南路二段896号创世纪金街第2-02、2-04、2-05栋444房，统一社会信用代码：91430102081375380Y。法定代表人：叶长生，董事长。委托诉讼代理人：占海军，湖南启贤律师事务所律师。上诉人萍乡市小南金实业有限公司（简称小南金公司）因与上诉人湖南名居天下商业管理有限公司（简称名居天下公司）合同纠纷一案，不服江西省上栗县人民法院（2019）赣0322民初2617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人小南金公司委托诉讼代理人欧阳裕，上诉人名居天下公司及其委托诉讼代理人占海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。小南金公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销上栗县人民法院（2019）赣0322民初2617号民事判决书第二、三项判决，改判被上诉人向上诉人返还加盟费、预付报酬141000元，赔偿租房损失10400元，并承担违约金30280元；2.一审诉讼费、保全费及二审上诉费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实不清。1.本案系被上诉人单方违约造成合同无法继续履行，被上诉人应当承担违约的全部责任。《加盟合作协议》签订后，被上诉人应当履行派出专业管理人员对商场进行管理，并负责商场的日常管理、对外招商、收取租金、策划营销、发布广告等等，但被上诉人未提前通知，入场二个月内就撤场，且表明不再履行合同，导致合同全部无法继续履行。可见，合同不能继续履行系因被上诉人无故撤场造成的。2.上诉人在本案中没有任何违约行为，原审法院认为双方均有责任和违约是错误的。根据《加盟合作协议》的约定，上诉人应当履行支付加盟费12万元，预付被上诉人报酬21000元，租赁住房一套给被上诉人工作人员使用，上述合同义务，上诉人均已经履行完毕，上诉人没有违反合同的任何约定。3.《加盟合作协议》的核心系被上诉人的专业管理能力。根据《加盟合作协议》的约定，上诉人承诺了巨大的经济利益给被上诉人，被上诉人应以其专业能力做大做强“小南金建材家居市场”，实现双方共赢。本案系被上诉人无法履行合同义务而单方撤场，并导致上诉人的巨大经济损失。4.本案不存在原审法院认为的经营理念、态度不一致问题。“小南金建材家居市场”的经营实际以被上诉人为主，上诉人为辅。为协助被上诉人的管理，上诉人已经根据被上诉人的要求对欠租租户提起了多起诉讼，并履行了被上诉人交待的其他工作。原审法院认为的经营理念、态度不一致问题实为：被上诉人突然撤场，导致被上诉人制造的矛盾转移至上诉人，且被上诉人拒绝处理，即被上诉人的违约行为造成双方纠纷。二、原审法院适用法律错误。上诉人在原一审中已经提交充分证据，证实上诉人已经按合同约定全面履行了自身义务，系被上诉人没有按约定全面履行义务，被上诉人应当承担继续履行、采取补救措施及赔偿损失的违约责任。原一审中，被上诉人亦认可其主动撤场，没有收取任何租金、没有任何招商。可见，在上诉人举证充分，被上诉人举证不能的情况下，应当由被上诉人承担举证不能的不利后果。综上，上诉人认为原审法院认定事实部分不清，适用法律错误，请求二审法院依法查明案件事实，并做出公正改判。名居天下公司辩称，在一审答辩意见基础上补充一点，认为约定加盟费是基于上诉人需要利用被上诉人名居天下公司的商品标志等知识产权，双方在协议中对管理没有明确的约定，因此管理不是加盟费的核心意思表示。名居天下公司上诉请求：请求撤销本案一审判决，改判驳回被上诉人的上诉请求。事实及理由：一、被上诉人要求上诉人返还加盟费、报酬这一诉讼行为，系以明确行为表示不再履行双方签订的《加盟合作协议》，属于根本违约。应当按照该协议第六条承担违约责任。二、被上诉人诉请没有事实和法律依据。1.被上诉人在诉状中提出诉讼的理由就是“上诉人及派驻人员没有按约定开展工作，粗暴管理”以及“未提前通知而将派驻人员撤回”。被上诉人该陈述缺乏证据支持，且与事实不一致。首先，根据《加盟合作协议》，双方仅约定上诉人派驻一名人员主持日常管理，无其他职权，也未约定具体管理职责，上诉人在签约后如约派驻了专业人员进行管理，显然已经履行了约定。相反，被上诉人在上诉人派驻专业人员管理过程中，没有按照《加盟合作协议》第四条第2款约定，履行配合派驻管理人员收取租金的义务，在上诉人和派驻人员多次沟通要求配合的情况下仍然置之不理，显然被上诉人违反了合同约定。同时，上诉人在商户欠租时发函要求被上诉人采取措施清收未果，被上诉人此举也违背加盟协议约定的配合清收义务。此外，在对商户采取收铺、停电措施前，上诉人已经函告告知被上诉人和取得了行政机关等相关部门领导的同意（详见证据二、三）,才采取相应措施的，是为了履行合同，为了双方利益的合理维权行为，不属于粗暴管理。由于被上诉人不配合追缴租金，私下与商户达成其他协议，阻碍我有效管理，并且未按约向上诉人支付租金收益，在上诉人撤回派驻人员之前，已经多次函告被上诉人，并提出了要求，但上诉人不予理睬，上诉人为维护自身合法权益，不得已才撤回派驻人员（详见证据二）。因此，该行为系在被上诉人不履行合同义务的情况下，上诉人采取抗辩措施，属于行使合同同时履行抗辩权及合同先履行抗辩权，合理合法，不应承担任何责任。2.具体到每一诉请，同样没有事实和法律依据。（1）关于返还加盟费和报酬。根据加盟协议，被上诉人己经将卖场的标识调整为名居天下的标识（至今仍然以名居天下卖场在开展经营），派驻人员也实际进场工作，被上诉人实际已经使用了上诉人的知识产权和专人人才以及智力成果，不得再主张退回。（2）关于租房损失。根据加盟协议，被上诉人有义务为上诉人派驻人员提供食宿，该支付租金行为系其必要的履约行为，不得主张退回。（3）关于违约金。如前所述上诉人没有违约，不应承担任何责任。请求贵院撤销本案一审判决，支持上诉人一审时的全部上诉请求。小南金公司辩称，1.小南金公司系基于自身经营管理能力薄弱，聘请名居天下公司进行专业管理。2.根据协议约定，协议对名居天下利益巨大。3.小南金公司履行了合同全部义务，不存在违约行为。4.本案名居天下公司单方违约行为。请求驳回名居天下的上诉请求。小南金公司向一审法院起诉请求：1.请求判令被告返还加盟费、预付报酬141000元；2.请求判令被告赔偿原告的租房损失10400元；3.请求判令被告向原告支付违约金30280元；4.本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2019年6月25日，原被告双方签订的《加盟合作协议》一份，合同约定乙方（原告）在上栗县城区内使用甲方（被告）“名居天下家装MALL”系列品牌，包括但不限于字号、品牌、设计方案以及渠道资源等，用于乙方加盟卖场。并约定原告向被告支付加盟费12万元，合约期为2年，被告向加盟卖场派驻专业管理人员一名，主持日常管理，原告需配合并支持。原告支付管理人员的报酬为7000元/月，并负责提供一套两室一厅的住宅供管理人员居住。合同第四条第二款约定，2019年7月1日起，被告确保原告按原合同一层20元/m2，二层16元m2的收益全额到账。2019年加盟卖场商家的展位租金由原告全力配合被告管理人员进行收取，收回租金的20%归被告。第三款被告承诺在合约期限内，全部收回加盟卖场商家的租金，否则乙方向甲方支付提成时有权扣除12万元加盟费。第七款约定被告负责整个卖场的招商，2019年12月31日前现有经营户的基础上上涨10%及以上，2020年6月30日前再上涨5%及以上。合同签订后，6月27日原告向被告支付加盟费120000元，7月15日向被告支付管理人员工资21000元，被告派驻的管理人员于7月1日进场，入场后按合同约定对商场23家商户进行租金催收和其他管理工作，因商户拖欠租金，被告以短信形式向原告提出，并向附近商场的派出所、社区负责人等相关人员进行沟通和汇报，明确建议采取较为强硬的措施催讨租金。为此，被告与租户之间还发生过纠纷和扭打。7月8日被告致函原告要求及时配合解决，8月8日，被告再此致函原告，要求原告下函给租户续签合同，缴清欠款并起诉，并特别要求原告配备给商场的五名员工全权交由被告管理，否则工作无法开展。随后，8月22日、25日被告又两次致函原告，提出原告对其管理人员廖继红工作不配合，声称不承担由此产生的责任，并提出因原告对极少数商户的违法行为不同意处理，不配合工作，双方的态度和行事背道而驰。被告将撤回派驻的管理人员。9月1日，被告管理人员自行撤回。后虽经双方沟通，但没有达成一致意见。2019年9月22日，原告委托代理人向被告致律师函，要求被告妥善处理，向原告返还加盟费及报酬，逾期将起诉，10月21日被告回函要求双方解除合同，原告于3日内撤掉所有涉及“名居天下”加盟品牌的所有广告、标识等。另查明，1.被告派驻人员在商铺从事管理和催收租金的2个月时间内未催收到租金，也未取得招商引资的效果。2.原告为解决被告管理人员的住宿问题，于2019年8月16日向案外人刘汝辉支付房租9600元、押金800元，合计10400元。一审法院认为，原被告所订《加盟合作协议》系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反国家强制性法律规定，合同合法有效，原被告双方均应诚实信用，全面履行合同约定的义务。合同签订后，原告已按约支付加盟费和被告派驻管理人员工资，并租赁房屋以供被告人员住宿，方便工作。被告管理人员进驻商场后，较为认真地履行了有关租金催收和市场管理等工作，但没有取得什么效果，主要原因是原被告双方对商城的管理和租金的收取等经营理念和态度不一致，又不能互相很好地配合和协商处理问题，双方应负同等的过错和责任，这也是本案原被告双方争议的焦点问题。被告虽然多次致函原告提出解决问题的一些方式方法，但在双方未达成一致协商意见的情况下，于9月1日单方面撤回管理人员，也导致了招商引资和租金收取到账等工作无法继续履行，属于违反合同约定的行为。针对原告的各项诉讼请求，一审法院认为原告主张被告返还加盟费120000元，根据原告已在商场区域内使用被告“名居天下”加盟品牌广告和标识的情况，一审法院酌情认定被告应予返还60000元。原告主张被告返还管理人员3个月的工资款21000元，根据被告管理人员实际工作时间为2个月的情况，对尚未付出劳动工作量的7000元工资被告应予返还。原告主张被告赔偿房租损失10400元，根据合同约定原告应负责为被告租房住宿，被告实际工作期间的2个月房租1600元应予冲减，余款8800元按原被告双方负同等过错和责任的认定，被告应承担4400元的赔偿责任。原告诉请被告支付违约金30280元，一审法院认为，合同无法继续履行，原被告双方均有责任和违约，鉴于被告撤离后，双方所订《加盟合作协议》已终止履行的实际情况，庭审后，原被告双方均表示同意解除合同。一审法院认为，被告的行为和无法完成的工作不属于对合同约定内容的根本违约，在原告未提供其他证据的情况下，该诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，根据《最高人民法院关于若干问题的解释》第九十条“当事人对自己提供的诉讼请求所依据事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。”的规定，原告应自行承担举证不能的法律后果，一审法院不予支持。据此，经调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十七条、第九十八条之规定，判决如下：一、解除原告萍乡市小南金实业有限公司与被告湖南名居天下商业管理有限公司签订的《加盟合作协议》。二、被告湖南名居天下商业管理有限公司返还原告萍乡市小南金实业有限公司加盟费60000元、返还派驻管理人员工资7000元，赔偿原告萍乡市小南金实业有限公司房租损失4400元，以上合计71400元。于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回原告萍乡市小南金实业有限公司其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3934元、财产保全费1470元，由原告萍乡市小南金实业有限公司承担诉讼费2349元，由被告湖南名居天下商业管理有限公司承担诉讼费及保全费共计3055元。二审中，双方当事人没有提交新的证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是1.合同不能履行是双方存在过错还是单方存在过错。2.一审认定返还加盟费、人员工资、及租金是否恰当。关于争议焦点1，从查明的事实来看，双方均按照合同履行了一定的合同义务，小南金公司支付了加盟费用、承担了入驻人员工资、提供了住房；名居天下公司将其系列品牌授予小南京公司的卖场使用，卖场的相应标识已经进行了更换，派出了入驻管理人员，进行了店租催收工作。但在履行“配合支持卖场的日常管理、全力配合收取卖场租金”等需要双方工作人员互相配合的工作内容时双方产生了矛盾，且双方均没有提供充分证据证明产生矛盾的原因归结单独的某一方，因此一审认定双方对于合同不能履行应负同等的过错和责任并无不当。关于争议焦点2返还加盟费、人员工资、及租金认定是否恰当的问题，一审基于双方对于合同不能履行负有同等责任和人员工作时间对于返还加盟费、人员工资及租金认定并无不当。综上所述，上诉人萍乡市小南金实业有限公司和上诉人湖南名居天下商业管理有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币5519元，由上诉人萍乡市小南金实业有限公司负担3934元，上诉人湖南名居天下商业管理有限公司负担1585元。本判决为终审判决。审判长  聂奇能审判员  阳 涛审判员  周金颉二〇二〇年五月二十二日书记员杨安琪