江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1324民初5036号原告：南京君储建筑劳务工程有限公司，统一社会信用代码91320113MA1X44ER1C，住所地南京市栖霞区八卦洲街道东江路**办公楼5-440。法定代表人：张佳豪，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张建荣，男，1965年12月2日出生，该公司经理，住南京市栖霞区。委托诉讼代理人：孙万金，江苏远大弘正律师事务所律师。被告：陶思全，男，1979年11月16日出生，瓦工，住安徽省安庆市枞阳县。原告南京君储建筑劳务工程有限公司（以下简称君储公司）诉被告陶思全建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月20日公开开庭审理。原告君储公司委托诉讼代理人张建荣、孙万金到庭参加诉讼。被告陶思全经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。后因案件疑难复杂，本案依法转为普通程序，于2020年5月21日进行第二次公开开庭审理。原告君储公司委托诉讼代理人孙万金、被告陶思全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告君储公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还工程款249201元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告承包宿迁农产品电商物流园一期工程中的劳务工程。2018年12月18日，原告将该工程中的6#、7#、8#、15#四栋厂房的瓦工劳务分包给被告，被告组织的瓦工班组报备工人仅有16名，但2019年春节前核发工人工资时，被告编造的工资表上工人为31人，工时和每天工资额都与事实不符。原告不同意按照该工资表发放工资，被告以保护农民工工资为由到劳动局、住建局上访，该两个单位要求其据实核算。被告不同意核算并带人到售楼处去滋事胡闹。后洪桥路派出所出警处理三次，最后在派出所陈所长协调下，原告同意先支付部分工人工资，但要按工地上的工人实名发放，被告不同意。经过几轮交涉，最后陈所长要求原告先支付450000元工人工资，等春节过后被告来务工时再进行核算，多退少补，由于派出所从中协调，原告无奈同意。双方就上述事宜签订协议，原告支付被告450000元。春节后，原告多次以微信和电话方式联系陶思全来上班或者来结算工程量的工人工资，但被告的瓦工班组回避不来。经造价公司核算，被告的瓦工班组完成的工程量仅为234768.93元。原告已支付被告工程款450000元，以及先期支付给被告的生活费及其他费用33970元。综上，被告多支取原告工程款249201.07元，该款项应予返还。被告陶思全辩称：被告联系原告继续施工事宜，但原告打电话不接，发信息不回，是原告不让被告继续施工，而非被告不同意施工。工程款是按照合同约定138元/平方米支付，不是按照工程量。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院对其证明效力予以认定并在卷予以佐证。对于当事人有异议的证据，本院认定如下：1.对于江苏天园项目管理集团有限公司结算报告说明，该结算报告系原告自行委托鉴定，本院对其证明效力不予认定。2.对于通话录音，因通话录音均是原告工作人员陆某与案外人通话，对其真实性无法认定，本院对其证明效力不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月18日，原、被告签订《瓦工承包合同》，约定：原告以包清工的方式承包给被告，被告施工电商物流园一期6、7、8、15幢；工程按照实际建筑面积138元／平方米（高扩处空洞不扣除，按照实际层计算面积，不含高扩处脚手架）。合同签订后，被告进场施工，施工过程中，原告预付被告生活费15000元。2019年2月3日，双方对该工程的工程款进行暂结算，并达成协议。协议约定：一、原告支付被告45万元，采取现场转账到邱刚云工行62122511050********卡上；二、被告承诺解决该项工程此前所有工人工资，如有因该项工程此前产生的工资出现问题均由被告负责解决，后果被告负责；三、双方因该工程合同产生的纠纷待2019年春节上班后双方进行协商，协商不成通过诉讼途径解决，双方不得通过诉讼之外途径解决该纠纷。当日，被告向原告出具收到工人工资450000元的收条。2019年春节后，被告未对该工程继续施工。2019年11月25日，原告申请对被告瓦工班组的施工劳务款进行司法鉴定。2020年5月8日，江苏志远工程管理有限公司出具鉴定报告，鉴定结论为：陶思全瓦工班组在2018年12月18日至2019年1月底实际劳动所产生的人工费为311115.42元。本院认为，原、被告签订的《瓦工承包合同》系双方真实意思表示，应属合法有效，双方均应按合同约定全面履行义务。被告应按约施工，原告应及时支付工程款。双方于2019年2月3日签订的工程款结算协议，因工程未完工，且协议中约定“因该工程合同产生的纠纷待2019年春节上班后双方进行协商，协商不成通过诉讼途径解决”，故该协议系对工程款的暂结算。原告向被告支付工程款共计465000元，后被告未继续施工，故被告应在扣除应得工程款后将剩余款项退还原告。双方共同委托江苏志远工程管理有限公司对被告带领的瓦工班组施工产生的劳务费进行鉴定，该公司出具鉴定意见显示被告瓦工班组实际劳动产生的人工费为311115.42元。原告共向被告支付465000元，扣除被告已完工工程款311115.42元，剩余153884元被告应当返还原告。关于鉴定费3000元，因原告对超付工程款数额负有举证义务，故鉴定该数额产生的鉴定费用应由原告自行负担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告陶思全返还原告南京君储建筑劳务工程有限公司工程款153884元，于本判决生效后10日内履行完毕。二、驳回原告南京君储建筑劳务工程有限公司其他诉讼请求。如果未在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5038元，由原告南京君储建筑劳务工程有限公司负担1661元，由被告陶思全负担3377元。鉴定费3000元，由原告南京君储建筑劳务工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省宿迁市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员  孙艳梅人民陪审员  李元月人民陪审员  朱永侠二〇二〇年五月二十六日书 记 员  胡 蝶附录一：本案证据目录一、原告君储公司提交的证据和证明目的如下：1.瓦工承包合同1份，证明2018年12月18日张建荣以南京君储建筑劳务工程有限公司名义与陶思全签订瓦工承包合同，承包的是宿迁农产品电商物流园6#、7#、8#、15#的瓦工工程，该承包合同为包轻工（即瓦工工人劳务）。合同约定了工程款的支付方式。2.宿迁农产品电商物流园一期现象进度工程量图片18张，证明该组照片由南京海宁建设咨询监理有限公司宿迁农产品电商物流园项目监理部出具的涉案工程施工现场图片，截止2019年2月26日，陶思全瓦工班组现场所完成的工程量现状经过监理部门采集的照片。3.江苏天园项目管理集团有限公司结算报告说明1份，证明天园公司是根据施工图纸及实际完成的工程量、根据相关文件进行核算，陶思全瓦工班组所完成的工程量核定价款为234768.93元。4.陶思全伪造的瓦工班组工资表，证明陶思全自己制作的瓦工班组工资表总金额为498699元，实际完工报备案的仅有16人，而工资表上出现31人，每个人的出勤日期和每天的工资标准都是陶思全自己编造出来的。5.瓦工班组报备的16名工人身份证复印件。6.协议1份，证明2019年2月3日由于陶思全带着部分工人恶意讨薪、上访、闹事，在洪桥路派出所张建荣被迫支付给陶思全45万元所谓的工人工资。陶思全承诺春节后来上班时在具体核算工人工资。7.收条1份，证明陶思全在2019年2月3日收到张建荣工人工资45万元。8.电话通话录音光盘1份及短信记录3份，证明工地负责人陆军与部分瓦工班组工人通话中反映，他们每天的工资没有工资表上的那么高，况且，陶思全也没有把工资支付给他们。短信是由张建荣妻子卞慕珍发送给陶思全，要求其过来算账。9.鉴定报告1份，证明原告申请对被告已做工程量进行鉴定，鉴定工程价款为311115.42元。二、被告陶思全提交的证据和证明目的如下：1.微信聊天记录1份，证明2019年2月12日，我发微信给原告代理人张建荣，问他什么时候上班，但是张建荣没有回复。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。