广东省湛江市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤08刑终230号原公诉机关广东省廉江市人民检察院。上诉人（原审被告人）李文浩，男，1961年1月20日出生于广东省廉江市，汉族，高中文化，职工，捕前住廉江市**********。因涉嫌犯诈骗罪于2017年11月17日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕，2018年1月23日被取保候审，2019年8月9日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人邓远辉，广东永航律师事务所律师。广东省廉江市人民法院审理广东省廉江市人民检察院指控原审被告人李文浩犯诈骗罪一案，于2020年3月3日作出（2019）粤0881刑初513号刑事判决。宣判后，原审被告人李文浩不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，从2011年10月份开始，被告人李文浩所工作的廉江市水泥厂（以下简称“水泥厂”）宣布有关下放企业临时工办理社保补缴手续的国家政策。被告人李文浩作为水泥厂的留守人员，为谋取个人利益，先后通过罗自毅、黄玉琼等人的介绍，为陈济英、黄存浩、刘坤芳、林素清、伍文等五名社会人员，以水泥厂临时工的名义办理了社会保险补缴手续；另外，被告人李文浩为林辉、叶**娣、何明、黄利、黄开燕、罗宇平、钟燕青、刘青青、伍来、罗来等十人以水泥厂临时工身份办理了社会保险补缴手续，并收取其每人的报名费和补缴社保费20000元至30000元不等。被告人李文浩收集陈济英、黄存浩、刘坤芳、林素清、伍文等五名社会人员的身份资料和报名费、补缴社保费后，通过水泥厂工作人员制表，为上述人员假冒水泥厂临时工的身份，办理了社保补缴手续，诈骗了廉江市社会保险基金管理局的社会保险基金。陈济英、黄存浩、刘坤芳、林素清、伍文等人向廉江市社会保险基本管理局缴纳112909.96元，截至2017年12月，共领取268317.46元，合计诈骗社会保险基金155407.5元。被告人李文浩通过代办社保补缴，获利人民币81036元。原判认定上述事实，有被告人李文浩的供述，证人黄玉琼、林素清、谢玉平、钟喜英、罗自毅、黄春兰、黄玉娇、刘坤芳、刘福玉、毛瑞东、王康权、林济沛、吴成晃、许小萍、伍文、陈济英、黄存浩、陈景斌、聂桂英、黄利、林辉、黄开燕、何明、叶**娣的证言，辨认笔录，书证等证据证实。据上述事实和证据，原审法院认为，被告人李文浩目无国法，以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法骗取基本养老金，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人李文浩诈骗社会保险基金，其行为有较大的社会危害性，酌情从重处罚。被告人李文浩在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪进行处罚。鉴于被告人李文浩归案后认罪态度较好，且通过家属退出大部分的违法所得，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，作出判决：一、被告人李文浩犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。二、被告人李文浩在公安机关退出的违法所得78242由其依法没收，上缴国库。三、继续追缴被告人李文浩违法所得人民币2794元。宣判后，上诉人李文浩上诉及其辩护人辩护称，1、全国人民代表大会常务委员会于2014年4月24日发布的《关于适用〈中华人民共和国刑法〉第二百六十六条的解释》才明确了以欺诈、伪造证明材料或者其他手段骗取养老、医疗、工伤、失业、生育等社会保险金或者其他社会保障待遇的，属于刑法第二百六十六条规定的诈骗公私财物的行为。上诉人李文浩的行为发生在2011年10月份，不应认定为犯罪。2、陈济英等5人的社保材料制作、社保审核及办理手续都不是上诉人李文浩实施，李文浩在共同犯罪中不应起主要作用，不是主犯。请求二审法院依法改判。经审理查明，原判认定上诉人李文浩犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人李文浩及其辩护人所提的意见。经查，1、全国人民代表大会常务委员会发布的《关于适用〈中华人民共和国刑法〉第二百六十六条的解释》属立法解释。立法解释是对法律条文含义的阐释，其公布后，除对时间效力有特别规定的以外，应及于被解释的法律的整个施行期间。因此，行为人在刑法施行以后、立法解释公布之前实施的犯罪，凡在立法解释施行后才进行审理的，均应适用该立法解释。故上诉人李文浩的行为应适用该立法解释，认定为诈骗公私财物的行为。2、上诉人李文浩将陈济英等5人的身份材料复印件、报名费交予水泥厂，伙同其他留守人员共同制作虚假的劳动合同等社保材料，并代陈济英等5人补缴社保费用，在共同诈骗犯罪中应起主要作用，是主犯。故上诉人李文浩及其辩护人所提的意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人李文浩以非法占有为目的，以欺诈、伪造证明材料的手段骗取基本养老金，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人李文浩在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪进行处罚；其诈骗社会保险基金，行为有较大的社会危害性，酌情从重处罚。鉴于上诉人李文浩归案后认罪态度较好，且通过家属退出大部分的违法所得，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯量刑过重，予以纠正。上诉人李文浩及其辩护人所提的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省廉江市人民法院（2019）粤0881刑初513号刑事判决的第一项对被告人李文浩的定罪部分及第二、三项，即被告人李文浩犯诈骗罪；被告人李文浩在公安机关退出的违法所得78242由其依法没收，上缴国库；继续追缴被告人李文浩违法所得人民币2794元。二、撤销广东省廉江市人民法院（2019）粤0881刑初513号刑事判决的第一项对被告人李文浩的量刑部分，即被告人李文浩犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。三、上诉人李文浩犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，逮捕前羁押2个月零7天，即自2019年8月9日起至2022年12月1日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴清。）本判决为终审判决。审判长  周彦华审判员  符仲欢审判员  陈文君二〇二〇年五月二十五日书记员  蔡芷茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。