江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣07民初336号原告：会昌县城市发展投资有限责任公司，住所地江西省赣州市会昌县。法定代表人：胡镜清，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邹晓柯，江西柯睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：文运球，江西柯睿律师事务所律师。被告：会昌县中盛雨霖林业发展有限公司，住所地江西省赣州市会昌县台商创业基地。法定代表人：钟晨，系该公司总经理。被告：钟晨，男，1971年1月10日出生，汉族，住江西省赣州市会昌县。被告：许琼，女，1972年6月2日出生，汉族，住江西省赣州市会昌县。被告：肖琳，女，1962年1月18日出生，汉族，住北京市海淀区。原告会昌县城市发展投资有限责任公司（以下简称会昌县城投公司）与被告会昌县中盛雨霖林业发展有限公司（以下简称中盛雨霖公司）、钟晨、许琼、肖琳借款合同纠纷一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告会昌县城投公司委托诉讼代理人邹晓柯、文运球，被告中盛雨霖公司、钟晨到庭参加诉讼。被告许琼、肖琳经依法传唤，无正当理由未到庭，本庭依法进行缺席审理。本案现已审理终结。会昌县城投公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决中盛雨霖公司向会昌县城投公司归还借款本金1000万元及利息（从2018年10月1日起至借款本金还清之日止按年利率7.12计算，利随本清）；2.请求法院判决中盛雨霖公司向会昌县城投公司支付逾期归还借款本金1000万元的违约金（从2018年12月1日起至借款本金还清之日止按年利率16.88计算）；3.请求法院判决中盛雨霖公司承担会昌县城投公司为实现债权支付的律师费40000元；4.请求法院判决钟晨、许琼、肖琳对中盛雨霖公司承担的本案借款本金1000万元及利息、违约金、律师费、诉讼费等所有费用负连带清偿责任；5.请求法院判决会昌县城投公司对中盛雨霖公司提供的抵押物［林权证编号：会林证字（2012）第0805080035号、会林证字（2012）第0805080036号、会林证字（2012）第0805080037号、会林证字（2012）第0805080038号、会林证字（2012）第0805050056号、会林证字（2012）第0805050057号、会林证字（2012）第0805050058号、会林证字（2012）第0805110028号、会林证字（2012）第0805070017号、会林证字（2012）第0805070016号、会林证字（2012）第0805060018号、会林证字（2014）第0301090019号、会林证字（2014）第0301090020号、会林证字（2014）第0301010011号、会林证字（2014）第0301050052号、会林证字（2014）第0301030022号、会林证字（2014）第0301080037号、会林证字（2014）第0301080038号、会林证字（2014）第0301060059号、会林证字（2014）第0301060060号、会林证字（2014）第0301060061号、会林证字（2014）第0301060062号、会林证字（2014）第0301070061号、会林证字（2014）第0301070060号、会林证字（2014）第0301070062号、会林证字（2014）第0301070063号］享有抵押权，会昌县城投公司有权对上述抵押物折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿；6.本案诉讼费用由中盛雨霖公司、钟晨、许琼、肖琳承担。事实与理由：2016年11月24日，中盛雨霖公司向会昌县城投公司借款人民币1000万元，借款人中盛雨霖公司（甲方）与贷款人会昌县城投公司（乙方）、见证人会昌县金融工作局（丙方）签订了一份编号ＨＣＣＴＪＫ【2016】-007号《借款合同》，合同：第三条约定借款金额为壹仟万元整；第四条约定借款期限为叁拾陆个月，自2016年11月24日起至2019年11月23日止；第5.1条约定借款利率为年利率7.12%；第5.3.1条约定逾期归还借款的违约金比率为本合同约定的借款利率水平上加收50%；第5.6.2条约定本合同项下的借款按季结息，结息日为每季末月的15日；第九条约定本合同项下的借款担保方式为下列第9.1项；9.1条约定采取担保方式，担保合同另行签订；9.1.1约定抵押担保方式，抵押合同编号为ＨＣＣＴＤＹ【2016】-007号；9.1.2保证担保方式，担保合同即甲方全体股东签署的《个人无限连带责任保证书》；第10.6条约定甲方应当按本合同约定按期、足额还本付息；第12.4条约定甲方未能按期归还借款及支付其他一切应付费用的，依法有权限期清偿，若限期内甲方仍无力清偿的，乙方有权根据本合同项下借款担保事项处置借款抵押物，同时追究甲方全体股东的无限连带责任；第12.6条约定甲方出现未遵守本合同项下第十条约定的任意一条，乙方有权停止继续发放借款或提前收回部分或全部借款，不能收回的，按逾期借款违约金比率按日计收违约金；第12.7条约定因甲方违约致使乙方采取诉讼、仲裁等法律手段实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用；第15.1条约定本合同项下的借款采用无限连带责任保证担保和抵押担保两种方式，即由甲方全体股东为该笔借款承担无限连带责任保证担保，同时甲方还应提供相应价值的抵押物。为保证借款合同的履行，2016年11月24日，中盛雨霖公司与会昌县城投公司签订编号ＨＣＣＴＤＹ【2016】-007号《抵押合同》以其所有的26本林权证中登记的林权提供抵押担保，并办理了抵押登记。同时，钟晨、许琼为该笔借款提供无限连带责任保证担保，并签订了《个人无限连带责任保证书》。2018年11月19日，中盛雨霖公司申请提前还款，借款人中盛雨霖公司（甲方）与贷款人会昌县城投公司（乙方）、见证人会昌县金融工作局（丙方）签订了一份编号ＨＣＣＴＪＫ【2016】-007号续20181119《提前还款协议书》，合同主要约定：截止到2018年11月15日，中盛雨霖公司借款余额为壹仟万元整；第1条约定甲方同意于2018年11月30日归还借款本金50万元；2018年12月31日归还借款本金150万元；2019年3月31日归还借款本金200万元；2019年6月30日归还借款本金200万元；2019年9月30日归还借款本金200万元；2019年11月23日归还借款本金200万元；第3条约定本协议为编号ＨＣＣＴＪＫ【2016】-007号《借款合同》的补充协议，未重新约定的权利义务继续执行原《借款合同》《抵押合同》等。借款后，中盛雨霖公司尚欠借款本金1000万元，利息仅支付至2018年9月30日。2019年3月20日，会昌县城投公司委托江西柯睿律师事务所向中盛雨霖公司发出《催告履行合同的律所函》，中盛雨霖公司经催告仍未履行还本付息的义务。综上所述，会昌县城投公司与中盛雨霖公司成立了合法有效的借款合同关系，双方当事人应当按约全面履行义务。中盛雨霖公司未按约定归还借款本金及利息，经会昌县城投公司催收仍拒不履行还本付息义务，其行为已构成违约。因中盛雨霖公司不能清偿债务，保证人许琼、钟晨、肖琳应对中盛雨霖公司所负债务承担连带清偿责任，会昌县城投公司对中盛雨霖公司提供担保的抵押物享有抵押权，有权对抵押物折价、变价或拍卖所得价款优先受偿。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国担保法》第六条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”据此，会昌县城投公司诉至本院，请求依法判决。中盛雨霖公司、钟晨辩称，1.对第一项、第三项、第五项、第六项诉讼请求认可。2.对第二项诉讼请求不认可，逾期违约金比率应按借款利率加收50%即10.68%，而不是16.88%。3.对诉讼请求第四项肖琳承担连带担保责任有异议，肖琳没有签署承担连带责任担保责任的承诺书，仅是钟晨、许琼签订了。另外，中盛雨霖公司已支付的三个季度的利息约54万元，在诉讼请求中没有提到。许琼、肖琳未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案的证据和事实，本院认定如下：一、2016年11月24日，中盛雨霖公司（借款人、甲方）、会昌县城投公司（贷款人、乙方）及见证人会昌县金融工作局签订《借款合同》，合同编号HCCTJK【2016】-007号，主要约定内容如下：第三条：借款金额1000万元；第四条：借款期限为36个月，自2016年11月24日起至2019年11月23日止；第5.1：借款利率为年利率，利率为7.12%；第5.3.1：逾期归还借款的违约金比率，为在本合同约定的借款利率水平上加收50%；第9.1.1：抵押担保方式，抵押合同编号为HCCTDY【2016】-007号；第9.1.2：保证担保方式，担保合同即中盛雨霖公司全体股东签署的《个人无限连带责任保证书》；第10.16：中盛雨霖公司应当承担本合同及本合同项下担保有关法律服务、保险、运输、评估、登记、保管、鉴定、公证等其他应付费用；第12.4：中盛雨霖公司未能按期归还借款及支付其他一切应付费用的，会昌县城投公司有权限期清偿，若限期内中盛雨霖公司仍无力清偿的，会昌县城投公司有权根据本合同项下借款担保事项处置借款抵押物，同时追究中盛雨霖公司全体股东的无限连带责任；第12.6：中盛雨霖公司出现未遵守本合同项下第十条约定的任意一条，会昌县城投公司有权停止继续发放借款或提前收回部分或全部借款，不能收回的，按逾期借款违约金比率按日计收违约金；第12.7：因中盛雨霖公司违约致使会昌县城投公司采取诉讼、仲裁等法律手段实现债权的，中盛雨霖公司应当承担会昌县城投公司为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用；第15.1：本合同项下的借款采用无限连带责任保证担保和抵押担保两种方式，即由中盛雨霖公司全体股东为该笔借款承担无限连带责任保证担保，同时中盛雨霖公司还应提供相应价值的抵押物。二、中盛雨霖公司工商注册登记的股东为肖琳、许琼。三、2016年11月24日，中盛雨霖公司（抵押人）与会昌县城投公司（抵押权人）签订抵押合同，合同编号HCCTDY【2016】-007号，主要约定内容如下：主合同为2016年11月24日签订的编号为HCCTJK【2016】-007号《借款合同》；抵押担保范围包括主合同项下的债权本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用以及所有其他应付费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、抵押登记费、拍卖费、执行费、过户费、代理费等；中盛雨霖公司自愿以本合同抵押物清单所列财产作为抵押物设定抵押。抵押物清单中，列明26宗林地，林权证发证编号分别为：会林证字（2012）第0805080035号、会林证字（2012）第0805080036号、会林证字（2012）第0805080037号、会林证字（2012）第0805080038号、会林证字（2012）第0805050056号、会林证字（2012）第0805050057号、会林证字（2012）第0805050058号、会林证字（2012）第0805110028号、会林证字（2012）第0805070017号、会林证字（2012）第0805070016号、会林证字（2012）第0805060018号、会林证字（2014）第0301090019号、会林证字（2014）第0301090020号、会林证字（2014）第0301010011号、会林证字（2014）第0301050052号、会林证字（2014）第0301030022号、会林证字（2014）第0301080037号、会林证字（2014）第0301080038号、会林证字（2014）第0301060059号、会林证字（2014）第0301060060号、会林证字（2014）第0301060061号、会林证字（2014）第0301060062号、会林证字（2014）第0301070061号、会林证字（2014）第0301070060号、会林证字（2014）第0301070062号、会林证字（2014）第0301070063号。2016年10月25日《股东会决议》载明：“公司股东于2016年10月25日在公司会议室开会一致通过用公司林权证作抵押，在会昌县城市投资发展有限责任公司贷款人民币一千万元整（小写￥：10000000.00元）。”股东签字处签有“肖琳”、“许琼”。2016年11月24日，会昌县城投公司取得《森林资源资产抵押登记证》（编号：会林押证字【2016】第017号），载明：抵押人：中盛雨霖公司；抵押权人：会昌县城投公司；抵押物权证号（宗地号）：会林证字（2012）第0805080035号、会林证字（2014）第0301070063号共二十六本林权证；被担保的主债权种类及数额：林权抵押贷款；抵押担保的范围：林地使用权、森林或树木所有权和使用权；抵押起止时间：2016年11月24日至2019年11月23日。会昌县城投公司取得《林权他项权利证书》（编号：会林权他字2016第017号），载明：林权他项权利人：会昌县城投公司；林权所有人：中盛雨霖公司；林权证号：会林证字（2012）第0805080035号、会林证字（2014）第0301070063号共二十六本；约定时间：2016年11月24日至2019年11月23日止。四、2016年11月24日，钟晨、许琼出具《个人无限连带责任保证书》，承诺“同意对上述借款及今后由上述借款所产生的一切利息及其他费用承担无限连带责任；如债务人未按《借款合同》中的约定按期足额偿还全部债务，本人保证对上述债务以本人（配偶）全部财产向贵公司承担不可撤销的连带责任担保”。保证期限自借款合同签订之日起至借款人全部清除该笔债务时止。保证人处签有“许琼”，配偶处签有“钟晨”。五、2016年11月30日，会昌县城投公司向中盛雨霖公司转款945万元；2016年12月5日，会昌县城投公司向中盛雨霖公司转款55万元。合计1000万元。六、2016年12月8日，中盛雨霖公司向会昌县城投公司转款73959元；2017年3月14日，中盛雨霖公司向会昌县城投公司转款178000元，附言：“17年1季度利息”；2017年9月4日，中盛雨霖公司向会昌县城投公司转款180000元，附言：“二季度利息”；2018年12月2日，中盛雨霖公司向会昌县城投公司转款903844.45元，附言：“2017年第3、4季度、2018年第1、2、3季度利息”。七、会昌县城投公司自认，中盛雨霖公司在收到案涉借款后，向其预交了三个季度的利息534000元。且该534000元不包含在中盛雨霖公司已付的2018年9月30日前的利息之中。八、2018年11月19日，中盛雨霖公司（借款人、甲方）、会昌县城投公司（贷款人、乙方）及会昌县金融工作局（见证人、丙方）签订《提前还款协议书》，合同编号：ＨＣＣＴＪＫ【2016】-007号续20181119，主要约定内容如下：为保证ＨＣＣＴＪＫ【2016】-007号《借款合同》的履行，中盛雨霖公司提供了抵押担保和保证担保，并与会昌县城投公司于2016年11月24日签订了编号为ＨＣＣＴＤＹ【2016】-007号《抵押合同》和《个人无限连带责任保证书》；截止到2018年11月15日，中盛雨霖公司借款余额为1000万元整，现因中盛雨霖公司申请提前还款，经三方一致同意，做出如下约定：1.中盛雨霖公司同意于2018年11月30日归还借款本金50万元；2018年12月31日归还借款本金150万元；2019年3月31日归还借款本金200万元；2019年6月30日归还借款本金200万元；2019年9月30日归还借款本金200万元；2019年11月23日归还借款本金200万元；2.中盛雨霖公司清偿全部借款本息后，会昌县城投公司同意解除《抵押合同》中所设定的抵押物；3.本协议为编号为ＨＣＣＴＪＫ【2016】-007号《借款合同》的补充协议，未重新约定的权利义务继续执行原《借款合同》《抵押合同》等。……《提前还款协议书》签订后，中盛雨霖公司未按该协议进行还款。九、会昌县城投公司因本案产生律师咨询、代理费4万元。以上事实有会昌县城投公司提交的企业信息、《借款合同》《抵押合同》《个人无限连带责任保证书》《股东会决议》《森林资源资产抵押登记证》《林权他项权利证书》、银行转账回单、情况说明、《提前还款协议书》、代理协议、代理费发票等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为，关于中盛雨霖公司尚欠会昌县城投公司多少借款本金的问题。案涉《借款合同》签订后，会昌县城投公司按合同约定，向中盛雨霖公司分两次转款合计1000万元。中盛雨霖公司提出，在收到借款后的几日，其向会昌县城投公司预付了三个季度的利息，该笔款项应从借款本金中扣除，会昌县城投公司亦自认，在出借款项后几日后，中盛雨霖公司预支了三个季度的利息共计534000元。本院认为，会昌县城投公司已足额向中盛雨霖转入借款1000万元，而在此之后，中盛雨霖预支付的三个季度的利息的款项，不应抵扣本金。因此，关于会昌县城投公司要求中盛雨霖公司偿还本金1000万元的主张，本院予以支持。关于案涉借款利息如何计算的问题。中盛雨霖公司在庭审中表示其对本案诉讼请求第一项无异议，结合会昌县城投公司提交的中盛雨霖公司转账凭证中的附言，中盛雨霖公司已向会昌县城投公司支付2018年第三季度以前的利息。因此，关于会昌县城投公司要求按照案涉《借款合同》约定的借款利率（年利率7.12%）自2018年10月1日起计算利息至还清之日止的主张，本院予以支持。关于案涉违约金如何计算的问题。案涉《提前还款协议书》约定的中盛雨霖公司应归还的第一笔本金的时间为2018年11月30日，但中盛雨霖公司未按该约定进行还款，现会昌县城投公司要求中盛雨霖公司自2018年12月1日起支付违约金，本院予以支持。案涉《借款合同》约定，逾期归还借款的违约金比率，为合同约定的借款利率水平上加收50%，即年利率10.68%（年利率7.12%×1.5）。因此，会昌县城投公司主张的按年利率16.88%计算违约金，无事实依据，本院认为应按合同所约定的违约金利率即年利率10.68%计算。因中盛雨霖公司、会昌县城投公司均认可，中盛雨霖公司预支付534000元系用于抵扣利息，因此，该534000元应按照“先息（含违约金）后本”的方式进行抵扣。关于中盛雨霖公司应否向会昌县城投公司支付律师费的问题。案涉《借款合同》约定，因中盛雨霖公司违约致使会昌县城投公司采取诉讼、仲裁等法律手段实现债权的，中盛雨霖公司应当承担会昌县城投公司为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。因此，关于会昌县城投公司要求中盛雨霖公司承担本案律师代理费4万元的主张，本院予以支持。关于本案抵押担保的问题。经审理查明，中盛雨霖公司于2016年11月24日签订案涉《抵押合同》提供26宗林地使用权、森林或树木所有权和使用权为本案借款提供抵押担保并进行了森林资源资产抵押登记。因此，对于会昌县城投公司要求中盛雨霖公司以其提供的26宗林地使用权、森林或树木所有权和使用权对案涉借款本息承担抵押担保责任，并要求对抵押物的折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿的主张，本院予以支持。关于钟晨、许琼、肖琳应否承担连带清偿责任的问题。案涉《个人无限连带责任保证书》中，仅有许琼、钟晨的签名，未见肖琳的签名，且会昌县城投公司目前提交的证据不足以证明肖琳就案涉借款做出了承担无限连带责任保证的意思表示。因此，本院认为，钟晨、许琼应受其签署的《个人无限连带责任保证书》的约束，承担连带清偿责任。对于会昌县城投公司要求肖琳承担连带责任保证的主张，本院不予支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”案涉《借款合同》约定，中盛雨霖公司未能按期归还借款及支付其他一切应付费用的，会昌县城投公司有权要求限期清偿，若限期内中盛雨霖公司仍无力清偿的，会昌县城投公司有权根据本合同项下借款担保事项处置借款抵押物，同时追究中盛雨霖公司全体股东的无限连带责任。根据上述约定可知，会昌县城投公司与中盛雨霖公司就本案人的担保及物的担保的实现进行了可同时实现的约定。因此，本院认为，会昌县城投公司就本案人的担保和物的担保的实现，可同时进行。钟晨、许琼在承担连带清偿责任后，有权向中盛雨霖公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、会昌县中盛雨霖林业发展有限公司应在本判决生效之日起十五日内向会昌县城市发展投资有限责任公司归还借款本金1000万元；二、会昌县中盛雨霖林业发展有限公司应在本判决生效之日起十五日内向会昌县城市发展投资有限责任公司支付利息（以1000万元为基数，按年利率7.12%自2018年10月1日起计算至还清之日止）；三、会昌县中盛雨霖林业发展有限公司应在本判决生效之日起十五日内向会昌县城市发展投资有限责任公司支付违约金（以1000万元为基数，按年利率10.68%自2018年12月1日起计算至还清之日止）；会昌县中盛雨霖林业发展有限公司已支付的534000元按照“先息（含违约金）后本”的方式抵扣上述第一项、第二项、第三项款项；四、会昌县中盛雨霖林业发展有限公司应在本判决生效之日起十五日内向会昌县城市发展投资有限责任公司支付律师费4万元；五、会昌县中盛雨霖林业发展有限公司以《森林资源资产抵押登记证》（编号：会林押证字【2016】第017号）中登记的26宗林地使用权、森林或树木所有权和使用权对上述第一项、第二项、第三项、第四项款项承担抵押担保责任，会昌县城市发展投资有限责任公司有权对抵押物的折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿，抵押物的林权证编号如下：会林证字（2012）第0805080035号、会林证字（2012）第0805080036号、会林证字（2012）第0805080037号、会林证字（2012）第0805080038号、会林证字（2012）第0805050056号、会林证字（2012）第0805050057号、会林证字（2012）第0805050058号、会林证字（2012）第0805110028号、会林证字（2012）第0805070017号、会林证字（2012）第0805070016号、会林证字（2012）第0805060018号、会林证字（2014）第0301090019号、会林证字（2014）第0301090020号、会林证字（2014）第0301010011号、会林证字（2014）第0301050052号、会林证字（2014）第0301030022号、会林证字（2014）第0301080037号、会林证字（2014）第0301080038号、会林证字（2014）第0301060059号、会林证字（2014）第0301060060号、会林证字（2014）第0301060061号、会林证字（2014）第0301060062号、会林证字（2014）第0301070061号、会林证字（2014）第0301070060号、会林证字（2014）第0301070062号、会林证字（2014）第0301070063号；六、钟晨、许琼对上述第一项、第二项、第三项、第四项款项承担连带清偿责任，承担连带清偿责任后，有权向会昌县中盛雨霖林业发展有限公司追偿；七、驳回会昌县城市发展投资有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费96805元，由会昌县中盛雨霖林业发展有限公司、钟晨、许琼负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。审 判 长  彭 莉审 判 员  郑小兵审 判 员  张 璐二〇二〇年五月二十日代理书记员  钟 晴代理书记员  胡子仪