广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初1110号 原告：广西新拓财税服务有限公司,住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区科园大道**心圩街道振兴村十二队三产综合楼******房，统一社会信用代码：91450100MA5KBCGH8C。 法定代表人：覃创建，该公司总经理。 委托诉讼代理人：万华平，系该公司市场总监。 被告：广西盈墨国际教育咨询有限公司,住所,住所地广西壮族自治区南宁市青秀区东葛路**万达广场****社会信用代码：91450103MA5L3GX21X。 法定代表人：余诗蔓，该公司总经理。 被告：余诗蔓，女，1973年9月6日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 案由：服务合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2020年3月13日 开庭时间：2020年4月23日 当事人到庭情况： 原告广西新拓财税服务有限公司（以下简称新拓财税公司）：法定代表人覃创建及委托诉讼代理人万华平到庭 被告广西盈墨国际教育咨询有限公司（以下简称盈墨公司）、余诗蔓：余诗蔓（也是盈墨公司的法定代表人）到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告向原告支付会计服务费8800元及延迟支付违约金208.56元（按每日8800元的万分之一计算，从2018年11月8日起暂计至2019年7月3日止，之后的违约金计算至款项付款之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：被告余诗蔓与原告于2018年3月21日达成口头协议，由原告根据被告盈墨公司所提供的收据、对账单、流水账表等原始凭据按照国家律法规及制度对被告盈墨公司账务重整（公司成立之日起至2018年3月31日止，共11个月，双方约定收费标准为800元/月），原告已按照约定履行了自己的全部义务，在履约过程中，原告多次与被告盈墨公司及有关当事人进行了数据核对工作，并对最终核算结果反复多次对被告余诗蔓及被告盈墨公司相关当事人进行了必要解释，于2018年4月12日得到被告盈墨公司及原所有股东认可，被告盈墨公司原股东所签订《股权转让补充协议》中所依据的财务数据为新拓公司履行账务重整的结果。2018年4月15日，基于对被告盈墨公司和被告余诗蔓的信任，账务重整的全套纸质资料（包括凭证装订册、总账、明细账、报表等）己经移交被告盈墨公司，该项服务费也己在原告移交的被告盈墨公司公司的会计账册反映并经被告盈墨公司原股东签字确认。2018年4月26日，被告盈墨公司法定代表人余诗蔓女士确认账务重整委托业务的费用照常支付。但是被告盈墨公司并未按照双方约定履行付款义务，并多次以账目不清为理由拖延、拒绝支付相关款项，即使原告已多次核对解释，但解释得到认可后，过几天又以被告余诗蔓不理解数据来龙去脉为由，反复拿同样问题要求原告进行解释，被告盈墨公司委托事项并不包括对被告盈墨公司相关人员进行有关如何读懂会计报表、读懂会计账簿的培训，被告盈墨公司反复以账目不清为由拒绝支付服务费，实质上是拖延、拒绝付款的一种手段。截至2018年11月4日，原告对被告盈墨公司所欠会计服务费8800元发出《催款律师函》，虽然原告多次向被告盈墨公司催要此服务费款项，但被告盈墨公司至今未能支付。被告盈墨公司的行为违反了双方约定，侵犯了原告的合法权益并已经给原告造成了较大经济损失。此后，被告余诗蔓多次在不同场合散播原告不专业的不实言论，已对原告声誉造成恶劣影响。 鉴于被告盈墨公司新旧股东所签《股权转让补充协议》的账务重整结果显示，被告盈墨公司已无偿还债务能力，被告余诗蔓作为被告盈墨公司大股东，在被告盈墨公司公司设立时未全面履行出资义务，被告余诗蔓应对被告盈墨公司债务承担连带清偿责任。 被告答辩要点 被告广西盈墨公司、余诗蔓辩称：一、被告余诗蔓并非本案适格的被告，被告余诗蔓是被告盈墨公司的法定代表人，履行职务行为的责任应该由其公司即被告盈墨公司承担。被告余诗蔓作为被告盈墨公司的法定代表人，为了处理被告盈墨公司的记账业务，在本案中代表被告盈墨公司与原告购买服务，法律后果应该由被告盈墨公司承担而非是由被告余诗蔓个人承担，由此被告余诗蔓应当作为本案的被告。依照《中华人民共和国民法总则》第第六十一条“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受”的规定，被告余诗蔓并非是本案适格的被告。 二、原告在代理记账业务过程中存在严重违法以及未能依法提供有效代理记账的行为，在原告未能提供合法有效的代理记账行为，其主张的服务费用依法应不予支持。 （一）根据《代理记账管理办法》第三条“除会计师事务所以外的机构从事代理记账业务，应当经县级以上地方人民政府财政部门（以下简称审批机关）批准，领取由财政部统一规定样式的代理记账许可证书”的规定，原告代理记账应当具备相应的资质，截止至目前原告未能提供在其提供记账服务期间是否具有合法代理资质的文件。 （二）原告未能根据《代理记账管理办法》的规定履行相关义务，存在严重违约。1、根据《代理记账管理办法》第十二条“委托人委托代理记账机构代理记账，应当在相互协商的基础上，订立书面委托合同”的规定，在被告盈墨公司委托原告代理记账时，双方就完成代理记账并依法提供相关资料凭证后，向其支付8800元为12个月账本的代理费，事实上原告只完成了10个月账本，但原告并没有与被告签订委托代理合同，而是一直由个人与被告进行对接，双方仅有账目初稿的签收清单，没有任何的相关会计资料传递程序和签收手续、编制和提供财务会计报告的相关要求，因此原告违反了上述规定。2、原告在代理记账业务过程中没有依法向被告提供有效的正式财务凭据，相关的包括审核原始凭证、填制记账凭证、登记会计账簿、编制财务会计报告等。截止至目前，原告并没有向被告提供有记账人员签名或者是盖章的记账凭证，并且在原告提出异议后，被告余诗蔓并没有提供相关的说明以及依法更改，因此原告违反了《会计基础工作规范》第60条的规定，存在严重的违约行为。3、原告向法院提交的资料系属办理股权变更的材料（该费用300元已经结付），非被告所委托整理的财务账簿、记账等依据。 综上所述，原告由于没有完成代理记账业务并且没有向被告提供合法有效的各种记账凭证，存在严重的违约行为，在原告未能完成工作成果的情况下要求支付代理费用无事实以及法律依据，依法应驳回其诉讼请求。 认定事实及法律适用 经审理查明： 1、被告余诗蔓作为被告盈墨公司的法定代表人代表盈墨公司委托原告新拓财税公司代理账务重整服务。原告主张双方约定按服务费800元/月进行收费，重整月数从盈墨公司成立之日起至2018年3月31日至，共计11个月，服务费共计8800元。原告同时主张其已将重整的全套纸质资料（包括凭证装订册、总账、明细账、报表等）移交被告，已履行了全部义务，但被告未付款，详如起诉状所述。被告盈墨公司则主张被告盈墨公司委托原告代理记账时，双方就完成代理记账并依法提供相关资料凭证后，向其支付12个月账本的代理费8800元，但原告只完成10个月账本，原告在代理记账业务过程中存在严重违法以及未能提供有效代理记账的行为，其主张服务费依法不应支持，详如答辩状所述。 2、2018年4月15日，余诗蔓接收了原告移交的装订账本、明细账会计报表等工作成果。诉讼过程中，被告主张其接收的只是初稿，不是正式账本，原告则主张在会计行业中会计凭证属于打印版，不需要手写签名，只在装订成册后的封面是需要原告方签名的，但无论原告方签字与否，都不影响会计凭证的真实性。双方在庭审中均同意在庭后互相配合，由原告方在装订册上完成补签手续。原告已于2020年4月25日完成了补签手续。 3、余诗蔓接收了原告移交的装订账本、明细账会计报表等工作成果后，双方仍通过微信聊天等方式进行沟通、交涉，其中，被告盈墨公司于2018年11月1日向原告发函，要求原告对被告列出的账目不清之处以进行书面回复，于2018年11月3日前完成正确的理账报表及账本工作等工作任务。11月4日前在三方均确认的账本上签字、盖章，结算相关费用，了结此项业务。若因原告原因导致该项工作逾期未能完成，被告盈墨公司有权拒付理账费用。原告于同日进行了回应，称在没有收到服务费之前，我们不在进行任何解释，随后委托律师事务所向被告盈墨公司发送律师函，表明原告已履行了自己的全部义务，被告盈墨公司则多次以账目不清为理由拖延、拒绝付款，原告多次向被告盈墨公司催要所欠服务费8800元，但被告盈墨公司至今未付。原告要求被告在收到函件之日起3日内将服务费8800元支付完毕。 4、根据原告提交的被告盈墨公司企业查询单显示，盈墨公司注册资本400万元，现股东余诗蔓认缴出资额396万元，占注册资本比例99%，认缴出资日期2027年4月18日；股东谢彤认缴出资额4万元，占注册资本比例1%，认缴出资日期2027年4月18日。 上述事实，有原告提交的会计资料交接单、微信聊天记录、企业查询单、律师函、反映已补签手续照片，被告提交的微信聊天记录、函等主要证据及当事人陈述为证。 本院认为，被告盈墨公司委托原告新拓财税公司代理记账服务，双方之间形成了合法、有效的服务合同关系，双方均应依约履行了各自的义务。根据双方所举证据及陈述，可以认定双方约定服务费合计8800元这一事实，本院予以确认。原告已于2018年4月15日将重整的全套纸质资料（包括凭证装订册、总账、明细账、报表等）移交被告，已完成了合同的主要义务，但未在移交的会计账册上签名或盖章，存在形式瑕疵。被告盈墨公司主张原告移交的会计资料属于初稿，不是正式账本，缺乏充分事实依据，本院不予采信。原告提供的记账服务具有较强的专业性，其在提交了服务成果后，就服务成果的内容向被告盈墨公司作出必要的解释和解读属于合同附随义务。本案中，原告已交付了服务成果，随后也多次就涉及服务成果的内容向被告进行了必要的解释和解答，且在庭后已就形式瑕疵的事项进行了补正，其已履行了合同全部义务，故其有权要求被告盈墨公司支付服务费8800元。被告在原告多次催款特别是发出律师函催款后，其仍拒绝付款，已构成违约，应承担相应的违约责任。双方虽然并未就违约金进行约定，但被告盈墨公司逾期付款占用了原告的资金，造成其资金损失，原告主张按每日万分之一计算违约金并未超出法律规定的上限，本院予以支持。违约金计算方式：以8800元为基数，按每日万分之一的标准，从2019年8月20日起计算至实际付清之日止。 关于被告余诗蔓是否需要对本案债务承担责任，如何承担的问题。在注册资本认缴制下，被告余诗蔓作为被告盈墨公司的股东依法享有期限利益。在被告盈墨公司尚未破产或解散的情况下，原告作为债权人以被告盈墨公司已无偿还债务能力，被告余诗蔓作为被告盈墨公司股东，在被告盈墨公司设立时未全面履行出资义为由，要求被告余诗蔓对被告盈墨公司的债务承担连带清偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下： 1、被告广西盈墨国际教育咨询有限公司向原告广西新拓财税服务有限公司支付服务费8800元； 二、被告广西盈墨国际教育咨询有限公司向原告广西新拓财税服务有限公司支付违约金（违约金计算：以8800元为基数，按每日万分之一的标准，从2019年8月20日起计算至实际付清之日止）； 三、驳回原告广西新拓财税服务有限公司对被告余诗蔓的诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费50元，由被告广西盈墨国际教育咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  莫寿孟 人民陪审员  李海岚 人民陪审员  何 贞 二〇二〇年四月二十九日 书 记 员  罗欧阳 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第十条第一款当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。