上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初14144号原告：福建大运物流集团有限公司上海分公司，住所地上海市金山工业区。负责人：黄梁烽，总经理。委托诉讼代理人：陈武明，男。委托诉讼代理人：郭凤丽，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：陈建军，男，1979年8月1日出生，住安徽省淮南市。委托诉讼代理人：蒋思思，北京市京师(上海)律师事务所律师。原告福建大运物流集团有限公司上海分公司与被告陈建军劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月22日和5月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈武明、郭凤丽、被告的委托诉讼代理人蒋思思到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、无需支付被告2019年7月1日至2019年7月15日期间的提成工资人民币5,840元；2、无需支付被告违法解除劳动合同的赔偿金64,065元；3、无需支付被告2018年1月1日至2019年9月3日期间的应休未休年休假工资7,854.71元。事实和理由：原告与被告签订期限为2017年9月1日至2019年8月31日的劳动合同，2019年8月29日原告将《终止劳动合同协议书》当面交给被告，告知被告双方的劳动合同于2019年8月31日期满终止。2019年9月10日原告发放被告10,677.50元，该款中包括了被告的2019年7月提成5,395元。2018年2月11日至3月2日被告休假20天，2019年1月27日至2月18日被告休假23天，上述期间包含了被告享有的2018年度5天年休假和2019年度3天年休假，故原告不应支付被告该期间的未休年休假工资。为此原告提起诉讼，请求如前。被告辩称，被告于2017年2月1日与原告建立劳动关系，每月薪酬包含基本工资4,000元和运输提成两部分，每月工资不定时发放，原告未支付被告2019年7月提成5,840元。2019年7月15日被告突发心梗，9月3日处于医疗期内，原告未与被告商议，在医疗期内单方解除劳动合同的行为违法，原告应按照劳动合同解除前12个月平均工资10,677.5元计算，支付违法解除劳动合同赔偿金64,065元。被告每年享有五天法定年休假天数，原告从未安排被告于2018年1月1日至2019年9月3日休年休假，原告应按照平均工资标准支付该部分未休年休假工资。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，原告提供如下证据：1、2019年6月提成表；2、2019年7月提成表；3、中国农业银行账户明细回单；证据1至证据3，证明2019年7月1日至7月15日期间被告的提成为4,895元、带车费360元、加店补助50元，合计5,395元，原告于2019年9月10日已经发放10,677.50元，该款项中包含6月提成和7月提成5,395元；4、出院小结，证明被告在微信朋友圈中发布于2019年7月21日出院信息，出院后被告未向原告提交过病假单或疾病证明单；5、《劳动合同》；6、《终止劳动合同协议书》；7、(2019)沪东证经字第16717号公证书；证据5至证据7，证明原告于2019年8月29日书面通知被告终止劳动合同，被告签收；8、驾驶员工作群聊天记录，证明2018年2月11日至3月2日被告休假20天、2019年1月27日至2月18日被告休假23天，原告未扣发被告该期间休假的工资，故被告不应享受2018年度和2019年度的年休假；9、2018年2月、3月员工提成表，证明被告于2018年2月工作到2月10日，2月11日开始休息，3月3日才开始工作，期间休假20天；10、2019年1月、2月员工提成表，证明被告于2019年1月27日至2月18日休假23天；11、裁决书，证明本案经过仲裁前置程序；12、2018年9月至2019年8月工资表及提成发放流水，证明原告已经发放被告2018年9月至2019年8月工资及提成，其中包含2019年7月5,395元；13、2018年9月至2019年7月员工提成表，证明被告2018年9月至2019年7月提成数额；14、2018年2月至3月工资表、中国农业银行对公账户交易明细、中国建设银行个人活期账户交易明细，证明原告按全勤正常发放被告2018年2月及3月工资及提成数额。被告提供如下证据：1、劳动合同；2、2019年8月26日收到的终止劳动合同协议书；3、2017年3月至2019年9月银行账户历史明细清单；证据1至证据3，证明双方于2017年2月1日建立劳动关系，原告在医疗期内违法解除劳动合同；4、被告寄送病假单快递单据，证明被告患病后履行了请假手续，公司违法解除；5、病危通知书、疾病诊断证明、病历本(含病假单)、票据，证明被告于19年7月15日患病，原告违法解除双方的劳动合同。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提供的证据3至证据8、证据11、证据12、证据14的真实性，以及原告对被告提供的证据1至证据3、证据5的真实性均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提供的证据1、证据2、证据9、证据10、证据13的真实性不予认可。因被告对原告提供的证据12的真实性无异议，及被告对原告已经发放2018年2月至2019年6月期间的工资和提成不持异议，且被告没有提供相应证据证明其于2019年7月提成应为5,840元而非5,395元，故本院不予采信被告的质证意见，对原告提供的证据1、证据2、证据9、证据10、证据13的真实性予以确认。原告对被告提供的证据4的真实性不予认可。被告提供了证据4中于2019年8月29日和9月2日的邮件交寄单(收据)的原件，且原告认可收到被告所邮寄的病假证明，本院不予采信原告的质证意见，对该份证据的真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：2017年9月1日原告与被告签订期限为2017年9月1日至2019年8月31日的劳动合同，合同约定被告担任驾驶员，每月工资由基本工资4,000元及提成组成。2019年7月15日至7月21日被告因急性心肌梗死住院接受治疗。8月下旬原告向被告送达《终止劳动合同协议书》，告知被告双方的劳动合同于2019年8月31日终止、原告支付被告终止劳动合同经济补偿金8,000元及工资结算至2019年8月31日等内容，被告未签署该协议。2019年9月3日原告向被告发出《终止劳动合同通知书》，告知被告双方的劳动合同于2019年8月31日期限届满，原告决定到期后不再续签劳动合同，并要求被告在2019年9月5日前办理离职手续。2019年9月20日被告向上海市浦东新区劳动人事争议委员会提出仲裁申请，要求原告：1、支付2019年7月1日至2019年7月15日期间的提成工资5,840元；2、支付违法解除劳动合同的赔偿金70,844元；3、支付2018年1月1日至2019年9月3日期间的应休未休年休假工资8,685.85元。2019年11月20日该委作出裁决，原告应支付被告2019年7月1日至2019年7月15日期间的提成工资5,840元、违法解除劳动合同的赔偿金64,065元、2018年1月1日至2019年9月3日期间的应休未休年休假工资7,854.71元。另查明，原告自2017年3月起发放被告月工资。2019年5月23日原告发放被告3,389.60元和9,720元，7月16日发放3,600元、7,237.50元、4,000元、4,000元，7月22日发放3,337.50元，7月23日发放3,313.50元，9月3日发放3,313.50元、3,313.50元、3,313.50元，9月10日发放10,677.50元。2019年8月23日被告至上海市第七人民医院就诊，该院在就医记录中记载了“病假单建议：休息14天，14天开始时间：2019年8月23日、结束时间：2019年9月5日”，9月2日被告再至上海市第七人民医院就诊，该院在就医记录中记载“病假单建议：休息14天，15天开始时间：2019年9月6日、结束时间：2019年9月20日”。2019年8月29日和9月2日被告通过邮寄方式向原告提交了上述病假证明。审理中，原告提供被告于2018年9月至2019年7月期间的员工提成表，该部分的每月员工提成表记录了“车牌号”、“工作日期”、“主驾”、“起运地”、“客户”、“总台数”、“主驾提成”、“带车费”、“加店补助”等的相应内容。原告提供的2019年3月至8月的工资单记载被告的每月工资构成，显示的内容有：3月基本工资4,000元、提成9,220元、社保449.40元、公积金161元、房补500元、实发13,109.6元；4月基本工资3,600元、提成7,400元、社保493.50元、公积金169元、房补500元、实发10,837.50元；5月基本工资4,000元、提成6,670元、社保517.50元、公积金169元、房补500元、实发10,483.50元；6月基本工资4,000元、提成9,550元、社保517.50元、公积金169元、房补500元、质损600元、实发12,763.50元；7月基本工资4,000元、提成5,395元、社保517.50元、公积金169元、房补500元、质损500元、实发8,708.50元；8月基本工资4,000元、社保517.50元、公积金169元、实发3,313.50元。经对原告于2019年5月23日后发放的款项进行核对，双方认可原告发放被告2019年3月和4月的工资和提成无误。被告对原告主张2019年7月的工资组成中的提成金额5,395元、质损500元不予认可，及对原告主张每月发放房补500元的意见不予认可。原告和被告对劳动关系的建立时间意见不一。被告主张双方于2017年2月1日起任职原告处，原告认为被告于2017年2月至8月期间系考察期，双方于2017年9月1日建立劳动关系。双方还对被告于劳动合同解除前12个月平均工资持有异议，被告主张按照每月基本工资和提成进行计算，该平均工资应为10,677.50元，原告表示其系在基本工资中扣除社保、公积金等之后，按照每月实发数计算为10,554.22元，但原告主张提成不应计入，故主张被告于劳动合同终止前12个月平均工资为4,000元；同时，原告表示如按照被告主张的方法进行计算的，认可该平均工资金额为10,677.50元。原告对被告主张享有2018年度的年休假天数5天、2019年1月1日至9月3日期间的年休假天数为3天不持异议。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，原告和被告对被告于2019年7月的提成数额及原告是否发放被告该月提成存在争议。被告主张2019年7月提成为5,840元，但在被告未能提供相应证据加以证明的情形下，自应承担举证不能的不利后果。原告已经提供2018年9月至2019年7月期间的员工提成表，现被告对2019年6月前的提成不持异议，本院自可认定原告提供的2019年7月员工提成表记载的内容正确，认定被告该月提成金额为5,395元。但由于原告没有提供需由被告承担质损部分500元的充分证据，其在该月提成中扣发质损500元，无相应依据，本院不予采信。2019年5月23日原告发放被告的工资，与工资单中的2019年3月工资实发数一致；2019年7月16日原告发放被告3,389.60元和7,237.50元之总和，与2019年4月工资实发数一致。原告于2019年7月16日发放被告4,000元和4,000元，加上2019年7月23日、9月3日和9月10日发放的款项，总计为35,269元，该金额与工资单中的2019年5月至8月的实发数总额一致。但由于原告在被告的2019年7月工资中扣发质损500元并无依据，故原告应补足被告该月提成差额500元。医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。本市关于医疗期标准的规定，是与职工在本单位工作年限相挂钩，即劳动者在本单位工作第1年，享受医疗期为3个月，以后工作每满1年，医疗期增加1个月。被告持有2019年8月23日上海市第七人民医院开具的自2019年8月23日起休息14天的病假证明，并于8月29日提交给了原告，原告在明知被告处于病假期间的情况下，于2019年9月3日终止双方的劳动合同，显属不当，该终止行为违法，原告要求不予支付被告违法终止劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。赔偿金为经济补偿的二倍，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，该部分工资系按照劳动者于劳动合同终止前12个月的每月基本工资和提成总和平均计算，被告的每月基本工资为4,000元，原告在被告的基本工资中扣除社保、公积金等之后计算劳动合同终止前12个月平均工资的方法不当，本院不予采信。现原告表示如按照被告以每月基本工资和提成之和进行计算，认可劳动合同终止前12个月平均工资金额为10,677.50元，本院予以确认；因提成是劳动者向用人单位提供劳动后应得的报酬，属于工资的组成部分，故原告关于被告于劳动合同终止前12个月平均工资为4,000元的主张，本院不予采信。原告认为被告于2017年2月至8月期间系考察期，但原告自2017年3月起每月发放被告工资，本院自可采信被告的主张，认定双方于2017年2月1日起建立劳动关系。原告应按照被告的工作年限，支付被告违法终止劳动合同赔偿金64,065元。2018年2月11日至3月2日和2019年1月27日至2月18日原告先后安排被告休假20天、23天，原告以未扣发被告该期间休假的工资，认为被告不应享受2018年度和2019年度的年休假。由于《职工带薪年休假条例》第四条中规定“职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的，职工不享受当年的年休假”，原告安排被告于2018年度和2019年度春节期间的休假，并非被告因请事假而休息。又因原告没有提供证据证明其安排原告于上述期间休法定年休假，本院可以采信被告的主张，认定原告于2018年和2019年未安排被告休年休假，原告理应支付被告该部分未休年休假工资7,854.71元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十五条、第八十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款和第二款的规定，判决如下：一、原告福建大运物流集团有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内，支付被告陈建军2019年7月1日至7月15日提成差额500元；二、原告福建大运物流集团有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内，支付被告陈建军违法终止劳动合同赔偿金64,065元；三、原告福建大运物流集团有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内，支付被告陈建军2018年1月1日至2019年9月3日期间的应休未休年休假工资7,854.71元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  朱力二〇二〇年五月十五日书记员  周密附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。……第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）计算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。