宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0203民初8252号 原告：靳某，男，1980年12月11日出生，汉族，户籍地河南省项城市，现暂住浙江省宁波市奉化区。 委托诉讼代理人：赵晖、陈珂珂，浙江海泰（奉化）律师事务所律师。 被告：宁波米氏实业有限公司。统一社会信用代码为91330212144502237N。住所地：浙江省宁波市海曙区洞桥镇上水矸村。 法定代表人：冯岳鸣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李军、姜国庆，浙江红邦律师事务所律师。 第三人：方某，男，1962年4月22日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。 第三人：江某，男，1974年7月12日出生，汉族，住江西省上饶市婺源县。 第三人：程某，男，1963年2月13日出生，汉族，住浙江省宁波市奉化区。 原告靳某诉被告宁波米氏实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。审理中，根据被告的申请，本院依法追加方某、江某、程某作为本案第三人参加诉讼。本案于2019年10月29日公开开庭进行了审理。原告靳某及其委托诉讼代理人陈珂珂、被告的委托诉讼代理人姜国庆、第三人方某、江某到庭参加了诉讼，第三人程某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告靳某向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项经济损失共计340543.07元（详见赔偿清单）。事实和理由：2018年8月13日，原告受被告雇佣前往被告厂区内搭高架，在工作过程中不慎从高处坠落受伤。后原告被立即送往宁波市明州医院、奉化区人民医院进行治疗。经诊断，原告跟骨、腰椎、右侧耻骨、左胫骨、右腕骨骨折。后经鉴定，原告构成九级伤残，伤后休养时间6个月，护理期、营养期分别为3个月，后续治疗费8000-9000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。而被告对于原告的各项损失至今未进行赔付，故原告诉至法院。 被告宁波米氏实业有限公司答辩称，1、对于事故发生经过没有异议，原、被告之间不存在雇佣关系，也无承揽关系，原告系受他人雇佣翻新被告厂房，被告系与第三人方某间通过包工包料方式成立承揽关系，故被告不应对原告承担雇主赔偿责任；2、案外人赵某操作叉车不当导致原告坠落受伤，赵某是导致原告受伤的直接责任人，即使被告存在叉车管理、安全保障或选任等过错，仅需要承担20%以下的赔偿责任；3、对原告诉请的各项赔偿金额有异议，医疗费应根据票据计算，误工费应按照农村标准结算，护理费没有异议，住院伙食补助费没有异议，伤残赔偿金对伤残等级有异议，且应按农村标准计算，营养费标准没有异议，交通费过高，认可500元，后续治疗费应在实际支出后再主张，鉴定费没有异议，精神损害抚慰金过高，认可3000元。 第三人方某庭前向本院陈述，被告的钢结构厂房革新板坏了漏水需要更换便找到其，因其一个人做不了，就找到第三人江某，后来江某又找来原告等人一起做。工具是其提供，材料也是其购买的，其与原告等人工资按照市场行情确定。被告并不是约定好工程价款一次性包给其，其也没有赚取材料或工人工资差价，只是赚工时费。最后领取的工资都发放给工人了。 第三人江某答辩称：第三人方某联系其，让其去干活修理被告公司的钢结构厂棚。当时其没有空，就介绍第三人程某去做，程某后来又叫了认识的其他民工一起做。第三人江某不认识原告，也没有找原告干活。 第三人程某未到庭，未答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年8月13日，原告在被告厂区站立于脚手架平台刷漆时，因案外人操作叉车不当，撞翻脚手架，导致原告坠落受伤。当日，原告进入宁波市奉化区中医医院治疗，住院31天，2018年9月14日出院，后随门诊治疗，产生住院费用27926.36元，门诊治疗费用1889.41元，合计29815.77元。2019年3月26日，原告委托宁波诚和司法鉴定所对原告伤残等级、休护时间、营养期限及后续治疗费进行了鉴定，宁波诚和司法鉴定所于2019年4月1日出具鉴定报告，评定原告伤残等级为九级，建议伤后休养时间为6个月，护理时间为3个月，营养期限为3个月，后续治疗费为8000-9000元。原告支付了鉴定费2600元。 另查明，事故发生前，原告自2013年11月13日起即在宁波市奉化区居住。第三人方某与被告长期存在业务往来，从事厂房维修等杂务。历次工程中，被告根据结算清单于工程结束后支付方某价款，其中材料结算单均详细载明材料及工具的种类、数量、单价、金额等，工资清单则列明方某等人姓名、工时、费用标准、金额等。涉案工程中，被告因钢结构厂房漏水维修事项联系方某，后经江某介绍，方某同原告、程某等人进入厂区作业，根据市场行情约定劳务报酬标准为300元／天，期间由方某提供作业工具、购买材料并垫付相关费用，由程某负责工人联系、日常工作安排、出勤统计等事项。涉案工程完成后，被告依据结算清单向方某交付款项，方某将其中的劳务报酬发放原告等人。 以上事实由原告提供的病历、疾病诊断意见书、CT诊断报告、住院病历、住院收费票据、门诊收费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、流动人口居住登记凭证及权益告知书、流动人口信息，被告提供的领条、结算清单以及原被告、第三人的陈述予以证明。 对原告主张的赔偿项目及数额，本院结合证据认定如下： 1.医疗费：原告主张赔偿医疗费29815.77元，并提供了相应金额的医疗费票据等证据，本院予以确认。 2.后续治疗费：鉴定机构根据原告的伤情，出具明确的鉴定意见，建议原告后期拆除右跟骨内固定的后续医疗费为8000元-9000元，该费用为必然要发生的费用，故本院酌定后续治疗费为8500元。 3.住院伙食补助费：原告受伤后累计住院31天，原告主张按30元/天的标准计算，符合法律规定，故本院确认住院伙食补助费为930元（30×31）。 4.营养费：鉴定机构根据原告的伤情，建议营养期限为3个月，原告主张按30元/天的标准计算，符合法律规定，故本院确认营养费为2700元（30×30×3）。 5.误工费：鉴定机构根据原告的伤情，建议其休养时间为6个月，本院予以确认；原告常年在宁波居住、工作，并向本院提供了宁波市公安局奉化分局萧王庙派出所出具的流动人口信息、流动人口居住登记凭证及权益告知书等，但未向本院提供充分有效的证据予以证明其在事故发生前三年的收入情况，现原告主张按60134元/年的标准计算误工费低于宁波市上一年度全社会职工平均工资标准，符合法律规定，被告方虽有异议，却未向本院提供任何反驳证据，故本院对原告主张的误工费标准予以确认。综上，本院确认误工费为30067元（60134÷2）。 6.护理费：鉴定机构根据原告的伤情，建议其护理期为3个月，原告因伤住院31天，出院后尚需护理59天，出院后护理等级降低（生活不能完全自理），原告主张按196.6元/天的标准计算住院期间护理费为6094.6元（196.6×31），并按98.3元/天的标准计算出院后护理费为5799.7元（98.3×59），被告方无异议，本院予以确认。本项合计11894.3元。 7.交通费：交通费应当根据原告及其必要的陪护人员因治疗就医而实际发生的费用计算。本院根据原告的治疗情况，结合原告门诊治疗及就医地点、时间、人数、次数等情况，酌情确认交通费为500元。 8.残疾赔偿金：鉴定机构根据原告的伤情，经鉴定认定原告的伤情构成九级伤残。原告长期暂住宁波，且受伤前从事建筑装修工作，其主要收入来源于非农业生产，被告方虽对上述事实有异议，但未向本院提供有效的反驳证据，本院不予采信，故原告主张残疾赔偿金按城镇居民赔偿标准计算为240536元（60134×20×20%），符合法律规定，本院予以确认。 9.精神损害抚慰金：原告因提供劳务受伤构成九级伤残，对其精神造成了严重的损害，赔偿义务人应赔偿精神损害抚慰金。但精神损害抚慰金的目的并非填补原告精神损失，而是给予精神抚慰，故本院根据原告的伤势等因素酌情确认精神损害抚慰金为6000元。 10.鉴定费：原告因伤进行司法鉴定，支出鉴定费2600元，并提供了相关鉴定费发票，故本院予以确认。 以上合计333543.07元。 本院认为：本案争议焦点为：1.原、被告间是否存在雇佣关系；2.原、被告责任承担问题。 关于争议焦点一，原告主张其系受雇于被告提供劳务受伤，被告辩称其与原告并无雇佣关系，而是与第三人方某成立承揽关系。本院认为，雇佣合同是雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬的合同，承揽合同则为承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，各方权利义务缺乏书面约定，其法律关系应结合当事人提供的证据和各方陈述综合认定。对于被告与方某之间，根据交易模式，工程总价未预先确定，而是由方某根据材料及人工费用的实际支出，于工程结束后领取结算款项，形式上不符合“包工包料”的承揽方式；根据报酬支付情况，无证据证明方某与被告存在磋商工程总价款的行为，除领取垫付的工具、材料款外，方某与原告等其他提供劳务者均按日计酬，符合雇佣合同中一般由雇主按照雇员的工作时间给付劳动报酬的法律特征；根据工作内容，各项清单详细载明材料、工具及人员费用支出情况，该价款结算方式体现方某提供劳务的过程，而非通过验收等形式交付工作成果，此外，亦表明方某于工程作业过程中对材料购置和工人选任等不具有决定权和独立性，缺乏自由安排工作内容的特征，而是需要接受被告的管理、控制，双方存在一定的支配、从属关系；故被告与方某间总体符合雇佣关系特征。对于方某与原告、程某等人之间，原告在本案工程中约定的劳务报酬标准与其他工程工资清单中的费用标准一致，其日常工作安排、出勤统计等事项均由程某负责，现无证据显示方某对原告等人存在支配关系，方某应为帮助、参与、组织工作，居中介绍原、被告间成立合同关系，故原、被告间的雇佣关系亦成立。 关于争议焦点二，原告从事雇佣活动中遭受人身损害，有权请求雇主承担赔偿责任。原告作为一个完全民事行为能力人，长期从事类似工作，应具有较高的安全意识，但其明知高空作业时安全隐患较大，仍未采取相应的安全保护措施或拒绝提供劳务，也未要求被告提供安全的生产设备，对自身的工作安全未尽到审慎、合理的注意义务，故其对于自身损害的发生具有有一定过错，本院酌情确定原告对其损失承担10%的责任，被告对原告的损失承担90%的赔偿责任即300188.76元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宁波米氏实业有限公司赔偿原告靳某医疗费等经济损失共计300188.76元，限于本判决生效后十日内履行完毕； 二、驳回原告靳某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费6408元，减半收取3204元，由原告靳某负担302.5元，被告宁波米氏实业有限公司负担2901.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员  张 丽 二〇二〇年五月七日 代书记员  俞健亚 本案引用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。