广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初897号原告：汤学文，男，1971年1月18日出生，汉族，住浙江省湖州市吴兴区。委托诉讼代理人：陈建平，系广东江盈律师事务所律师。被告：珠海合和服装有限公司广州番禺分公司，住所：广州市番禺区。负责人：沈淑婉。被告：珠海合和服装有限公司，住所：珠海市高新区唐家湾镇文苑街二巷55号二楼201。法定代表人：沈淑婉。两被告共同委托诉讼代理人：胡芳军，系广东晟晨律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：张晓东，系广东晟晨律师事务所律师。第三人：珠海纯明服装有限公司，住所：珠海市唐家湾镇金鼎金峰中路167号三楼2号。法定代表人：陈亮。原告汤学文与被告珠海合和服装有限公司广州番禺分公司（以下简称合和番禺分公司）、珠海合和服装有限公司（以下简称合和公司）、第三人珠海纯明服装有限公司（以下简称纯明公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告汤学文及其委托诉讼代理人陈建平、两被告共同委托诉讼代理人胡芳军到庭参加诉讼，第三人珠海纯明服装有限公司经本院送达起诉状及开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤学文向本院提出诉讼请求：一、确认2013年11月1日至2016年11月8日与纯明公司存在劳动关系，2016年11月9日至2018年8月16日与合和番禺分公司存在劳动关系，合和番禺分公司对2013年11月1日至2018年8月16日期间与合和番禺分公司、纯明公司劳动关系存续期间的权利义务承担全部法律责任，合和公司承担补充赔偿责任；二、合和番禺分公司向汤学文支付违法解除劳动合同赔偿金69646.5元，合和公司承担补充赔偿责任；三、合和番禺分公司向汤学文支付2013年11月1日至2018年8月20日休息日加班工资120279元，合和公司承担补充赔偿责任；四、合和番禺分公司向汤学文支付2013年11月1日至2018年8月20日工作日加班工资169689元，合和公司承担补充赔偿责任；五、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：汤学文于2010年跟随纯明公司老板陈亮工作，陈亮于2013年11月12日注册成立合和公司，并提前与汤学文于2013年11月1日以纯明公司名义签订劳动合同，合同期限至2016年12月31日。陈亮是纯明公司法定代表人，同时是合和公司总经理兼董事、股东。2016年11月9日陈亮安排汤学文与合和番禺分公司签订劳动合同，合同期限至2019年11月8日。汤学文一直在番禺区南村镇工业一区二横路3号401工作，担任生产部尾查工作，每周上班6天，每天加班2小时，月平均工资6141.33元，工资先后由纯明公司财务、陈亮发放，但未曾支付加班工资。因纯明公司、合和番禺分公司未为汤学文缴纳社会保险，汤学文不同意签署放弃购买社会保险协议后被通知不用上班，汤学文为保障自身合法权益，特向法院起诉。被告珠海合和服装有限公司广州番禺分公司、珠海合和服装有限公司共同答辩称，一、汤学文的诉讼请求应以仲裁阶段提出的请求为基础，超出仲裁阶段的请求范围不属于本案审理范畴；二、汤学文既要求确认与纯明公司存在劳动关系，又要求合和番禺分公司对其与纯明公司存在劳动关系期间的权利义务承担法律责任是矛盾的；三、汤学文要求支付经济赔偿金没有法律依据，汤学文是自行离开公司，公司已发函要求其回岗上班，汤学文向劳动部门投诉公司未购买社保要求经济补偿，但公司已为其缴纳社会保险；四、汤学文要求支付休息日及工作日加班工资没有事实和法律依据，根据法律规定公司保存工资台账为两年，汤学文应主张两年内的加班工资，且汤学文的主张亦超过仲裁时效，另汤学文从入职起长达六年未曾主张加班工资不符合常理。综上，请求驳回汤学文的全部诉讼请求。第三人珠海纯明服装有限公司无答辩，未提供证据。经审理查明，因确认劳动关系及解除劳动关系问题，汤学文于2018年11月5日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与合和公司存在劳动关系、合和公司支付解除劳动关系经济补偿金、加班费以及合和番禺分公司对合和公司的赔偿责任承担连带责任。2018年12月13日该仲裁委员会作出穗劳人仲案[2018]7287号终局仲裁裁决书，裁决驳回汤学文的全部仲裁请求。汤学文不服该裁决，遂诉至本院。另查明，珠海纯明服装有限公司于2006年1月12日登记成立，法定代表人为陈亮，住所为珠海市唐家湾镇金鼎金峰中路167号三楼2号。珠海纯明服装有限公司广州分公司（以下简称纯明广州分公司）于2014年5月19日登记成立，于2017年2月24日注销，负责人为陈亮，营业场所为广州市番禺区南村镇工业一区二横路3号401，珠海纯明服装有限公司广州分公司系珠海纯明服装有限公司的分公司。珠海合和服装有限公司于2013年11月12日登记成立，法定代表人为沈淑婉，陈亮系该公司股东、董事兼总经理。珠海合和服装有限公司广州番禺分公司于2015年2月25日登记成立，负责人为沈淑婉，营业场所为广州市番禺区南村镇工业一区二横路3号401，珠海合和服装有限公司广州番禺分公司系珠海合和服装有限公司的分公司。诉讼中，汤学文主张其于2013年11月1日入职纯明公司并与该公司签订了劳动合同，于2016年11月9日受纯明公司法定代表人陈亮安排入职合和番禺分公司并与该公司签订了劳动合同，月平均工资为6141.33元；汤学文一直在番禺区南村镇工业一区二横路3号401工作，陈亮既是纯明公司法定代表人，又是合和公司的股东、董事兼总经理，纯明公司与合和番禺分公司是关联公司，上述公司对汤学文进行了混同用工；汤学文向劳动部门投诉公司未为其缴纳社会保险，2018年8月16日合和番禺分公司要求汤学文签署自愿放弃社保协议，汤学文不同意签署后被公司通知无需回来上班并被取消上班打卡记录，合和番禺分公司系违法解除双方劳动关系；在职期间汤学文每天加班2小时，每周工作6天，但合和番禺分公司并未支付相应的加班工资，为此，汤学文提交了劳动合同、银行流水、工资条、录音光盘及文字记录、个税清单、自愿放弃购买社会保险申明、受理告知书及来访事项收件回执、未购买社保补贴说明等证据并申请了证人肖某出庭作证，其中，1、劳动合同显示汤学文与纯明公司于2013年11月1日签订了期限为2013年11月1日至2016年12月31日的劳动合同，汤学文于2016年11月10日与合和番禺分公司签订了期限为2016年11月9日至2019年11月8日的劳动合同；2、银行流水显示汤学文的银行账户从2013年至2018年期间每月定期入账工资数额；3、工资条显示汤学文工资构成包括保底工资+岗位工资+绩效工资等，其中加班工资一栏为空白，该工资条没有签收人签名以及公司盖章；4、个税清单显示汤学文2013年12月至2014年8月的个税缴纳单位为纯明公司，2014年9月至2015年7月的个税缴纳单位为纯明广州分公司，2015年8月至2018年5月的个税缴纳单位为合和番禺分公司；5、受理告知书及来访事项收件回执显示汤学文于2018年8月22日向劳动部门投诉合和番禺分公司经济补偿问题；6、未购买社保补贴说明显示合和番禺分公司通知员工自2018年6月1日起个人自愿放弃购买社会保险的可享受社保补贴；7、录音光盘及文字记录反映汤学文被通知如不同意签署协议则无需上班的谈话内容；汤学文表示录音中谈话的是其本人与公司员工袁丽华。证人肖某出庭陈述其与汤学文是同事关系，其二人一直在纯明公司与合和番禺分公司工作，工作地点为番禺区南村镇工业一区二横路3号401。两被告公司对关于合和番禺分公司的劳动合同及银行流水、个税清单、受理告知书及来访事项收件回执等证据予以确认，对其他证据不予确认，并表示录音不能证明通话当事人的身份等情况；两被告公司主张汤学文是2016年11月9日入职合和番禺分公司，汤学文向劳动部门投诉公司未购买社保而要求经济补偿，但公司已为其缴纳社会保险，故公司不可能要求汤学文签署放弃购买社会保险协议，汤学文是自行离开公司，公司已发函要求其回岗上班，但其一直不回来上班，为此，其提交了关于要求汤学文到岗上班的通知书及快递、社保明细查询等证据，其中，1、关于要求汤学文到岗上班的通知书及快递显示合和番禺分公司于2018年8月30日向汤学文通知其9月3日到岗情况；2、社保明细查询显示汤学文2018年6月至8月参加了社会保险。汤学文对上述证据予以确认，但表示其不同意签署放弃购买社保协议后公司已解除了双方劳动关系，及后其再通知回去上班汤学文并不同意。案件审理过程中，本院根据汤学文的申请，依法向财付通支付科技有限公司调取了微信号×××的实名认证信息为袁丽华。该微信号于2018年8月17日向汤学文发送如下聊天内容“老汤你还是回来上班，签了就好啦，你别想的那么复杂”。双方对上述证据没有异议，两被告公司确认袁丽华系合和番禺分公司员工，已明确通知汤学文回来上班。本院认为，汤学文与合和番禺分公司依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。纯明公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩及质证的权利。关于劳动关系存续期间。汤学文主张其与纯明公司于2013年11月1日至2016年11月8日存在劳动关系并提交了劳动合同、个税清单等证据予以证实，纯明公司作为用人单位未能提交入职及离职资料，其应就此承担举证不能的不利后果，故本院对汤学文的主张予以采信，确认汤学文与纯明公司于2013年11月1日至2016年11月8日期间存在劳动关系。又因汤学文与两被告公司均确认汤学文系于2016年11月9日入职合和番禺分公司，且汤学文最后为合和番禺分公司提供劳动至2018年8月16日，故本院确认汤学文与合和番禺分公司于2016年11月9日至2018年8月16日期间存在劳动关系。关于解除劳动关系问题。根据汤学文提交的录音显示其被明确告知最后上班至8月16日，如不签订协议则无需再上班以及其打卡记录被删除的内容。两被告公司确认汤学文主张的通话录音中的当事人袁丽华系其员工，其完全可以与其员工袁丽华核实该录音情况，却表示不能确认录音当事人的身份等，且未能提供相反证据予以反驳。结合袁丽华通过微信于2018年8月17日通知汤学文回来上班，并要求其签署文件的事实。本院认为，上述证据相互证印证了合和番禺分公司于2018年8月16日作出解除与汤学文劳动关系的意思表示。及后合和番禺分公司虽通知汤学文回来上班，但汤学文并未同意；诉讼中合和番禺分公司未能提供解除劳动关系的依据，故本院确认合和番禺分公司于2018年8月16日违法解除与汤学文的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，合和番禺分公司应向汤学文支付违法解除劳动关系赔偿金。关于工作年限计算，本案中，汤学文主张其入职纯明公司后被安排至合和番禺分公司工作，根据汤学文与纯明公司以及合和番禺分公司签订的劳动合同可见，落款处公司方法定代表人的委托代理人签名均为一致。结合纯明公司、纯明广州分公司、合和公司、合和番禺分公司的企业信用公示信息中显示四公司经营范围类同，纯明分公司与合和番禺分公司经营地址一致，纯明公司老板陈亮又为合和公司的股东、董事兼总经理，故本院认定纯明公司与合和番禺分公司在用工上存在混同，汤学文是在纯明公司安排下与合和番禺分公司签订劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，汤学文在纯明公司的工作年限可合并计算在合和番禺分公司的工作年限中。又因合和番禺分公司作为用人单位，未能提交工资支付台账予以证实汤学文的工资标准，结合双方确认的银行流水显示的转账金额，汤学文主张其月平均工资6141.33元与银行转账的工资数额基本吻合，故本院对汤学文关于其平均工资的主张予以采信。结合合并计算汤学文的工作年限，经计算，合和番禺分公司应向汤学文支付违法解除劳动关系赔偿金为6141.33元/月×5个月×200%=61413.3元。珠海合和服装有限公司广州番禺分公司作为珠海合和服装有限公司依法成立的分公司，珠海合和服装有限公司依法应当对珠海合和服装有限公司广州番禺分公司的上述支付款项承担补充赔偿责任。关于加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，汤学文未能就其在职期间的工作日及休息日存在加班的主张予以举证，其应就此承担举证不能的不利后果，故其关于加班工资的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告汤学文与第三人珠海纯明服装有限公司于2013年11月1日至2016年11月8日期间存在劳动关系、原告汤学文与被告珠海合和服装有限公司广州番禺分公司于2016年11月9日至2018年8月16日期间存在劳动关系；二、被告珠海合和服装有限公司广州番禺分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告汤学文支付违法解除劳动关系赔偿金61413.3元；三、被告珠海合和服装有限公司应对上述第二项判决承担补充赔偿责任；四、驳回原告汤学文的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告珠海合和服装有限公司广州番禺分公司、珠海合和服装有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  彭锦耀人民陪审员  冼洁丽人民陪审员  付小俐二〇二〇年五月十五日书 记 员  梁沛敏