重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0118民初86号原告：魏长平，男，1963年7月21日生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：袁国章，重庆进明律师事务所律师。被告：宣威市瑞峰恒矿产品有限公司，住所地云南省曲靖市宣威市环东路(双圩段)，统一社会信用代码915303815527402181。法定代表人：朱瑞。被告：宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿，住所地云南省曲靖市宣威市乐丰乡乐丰村委会，统一社会信用代码91530381MA6NLWYG85。负责人：朱赟。被告：宣威市乐丰乡乐丰煤矿，住所地云南省曲靖市宣威市乐丰乡乐丰村，统一社会信用代码915303812172949272。投资人：朱瑞。被告：朱瑞，男，1968年4月3日生，汉族，住云南省宣威市。被告：杨玉芬，女，1970年12月25日生，汉族，住云南省宣威市。五被告共同委托诉讼代理人：徐淑娥，云南谦泰律师事务所律师。原告魏长平与被告宣威市瑞峰恒矿产品有限公司(以下简称瑞峰公司)、宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿(以下简称瑞峰公司乐丰煤矿)、宣威市乐丰乡乐丰煤矿（以下简称乐丰乡乐丰煤矿）、朱瑞、杨玉芬委托合同纠纷一案，本院于2020年1月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。魏长平及其委托诉讼代理人袁国章以及五被告的委托诉讼代理人徐淑娥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。魏长平向本院提出以下诉讼请求：1.由瑞峰公司、瑞峰公司乐丰煤矿、乐丰乡乐丰煤矿支付2018年度销售佣金1000万元及资金占用利息220万(以1000万元为基数，从2019年1月19日起按月利率2%计算至付清之日止)；2.由瑞峰公司、瑞峰公司乐丰煤矿、乐丰乡乐丰煤矿支付违约金100万元；3.朱瑞、杨玉芬对上述债务承担连带保证责任；4.诉讼费用由五被告负担。审理过程中，魏长平表示不再要求乐丰乡乐丰煤矿承担责任，并同时明确瑞峰公司承担责任的方式为在瑞丰公司乐丰煤矿不能清偿的情况下承担补充清偿责任。事实和理由：2018年1月19日，乐丰乡乐丰煤矿作为甲方与乙方魏长平、丙方朱瑞和杨玉芬签订《委托销售合同》，约定乐丰乡乐丰煤矿产出的煤炭由魏长平对外销售，并约定魏长平销售佣金及结算、支付方式，同时还约定为保障魏长平提供的第三方主体的真实性，魏长平向乐丰乡乐丰煤矿支付保证金1000万元，朱瑞与杨玉芬作为连带保证人担保魏长平能够如期取得销售佣金或保证金。合同还约定了违约金100万元。2019年1月18日，三方在《委托销售合同》的基础上行，签订了《补充协议》，约定《委托销售合同》的合同期限由两年变更为三年，乐丰乡乐丰煤矿支付魏长平2018年度的销售佣金1000万元，定于2019年1月19日支付，若甲方逾期支付，则从2019年1月19日起以1000万元为基数，按照月利率3%计算资金占用利息至付清之日止。朱瑞与杨玉芬同意继续承担连带保证责任。此后，乐丰乡乐丰煤矿未支付佣金。瑞峰公司辩称，瑞峰公司并非《委托销售合同》以及《补充协议》的合同相对人，故魏长平不能对与合同无关的第三人提出请求，故请求驳回魏长平对其公司的起诉。瑞峰公司乐丰煤矿辩称，瑞峰公司乐丰煤矿系瑞峰公司的分支机构，于2019年3月6日成立。分支机构不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《委托销售合同》的合同相对人为乐丰乡乐丰煤矿与魏长平，瑞峰公司乐丰煤矿不是合同相对人，故不是本案的适格主体。乐丰乡乐丰煤矿辩称，魏长平与乐丰乡乐丰煤矿签订的《委托销售合同》约定，魏长平系基于替乐丰乡乐丰煤矿出售煤炭而获取销售佣金。但乐丰乡乐丰煤矿因不可抗力的国家政策原因于2018年2月起停产，故乐丰乡乐丰煤矿没有违约行为，魏长平在没有履行合同义务的情况下主张1000万的佣金没有法律依据。《补充协议》系魏长平多次纠缠破事乐丰乡乐丰煤矿签订。双方于2019年7月协商并达成口头协议，由乐丰乡乐丰煤矿退还魏长平1000万元，双方解除合同。乐丰乡乐丰煤矿陆续通过银行转账支付90万元。朱瑞、杨玉芬共同辩称，乐丰乡乐丰煤矿因不可抗力的政策原因自2018年2月停产至今，故不会产生销售佣金。乐丰乡乐丰煤矿与魏长平与2019年7月达成口头协议，由乐丰乡乐丰煤矿返还魏长平保证金1000万，双方就此解除合同。乐丰乡乐丰煤矿已陆续支付90万元，故没有违约行为。朱瑞、杨玉峰不应承担连带保证责任。经审理查明认定事实如下：2018年1月19日，瑞峰公司乐丰煤矿作为甲方与乙方魏长平、丙方朱瑞、杨玉芬签订《委托销售合同》，就甲方产出煤炭委托乙方销售达成以下约定：合同期间为两年，自乙方向甲方缴足保证金1000万元之日起计算两年，具体日期以实际转款为准；乙方销售佣金及结算、支付方式为：以甲方产出煤炭对外销售量为基数按50元/吨计算，每月30日前结算，结算次月10日前支付。若甲方产出煤炭对外销售量超过30万吨/年，乙方的销售佣金按40元/吨计算，在每年12月31日办理总结算，根据总结算的依据多退少补；在合同期间内，因甲方原因造成年产量低于20万元/年或因煤炭滞销造成年销售低于20万吨/年，甲方按20万吨/年标准支付乙方销售佣金；为保证乙方提供的第三方(买受方)主体的真实性，乙方向甲方支付保证金1000万元，定于甲方开工后10日内支付甲方。该保证金仅保证乙方提供的第三方主体的真实、有效，不保证货款回收等其他事项。保证金在合同终止或解除后10日内由甲方退还乙方，若甲方不能按期退还，合同自动延长至甲方全额退还给乙方时止；为保障乙方能够如期取得销售佣金或收回保证金，由丙方提供连带责任担保，担保期间为主债权期限届满后两年；甲方未按照合同约定支付乙方销售佣金，乙方有权要求提前解除合同，乙方提前10日通知甲方即可；因政策原因造成甲方无法政策开采，经双方协商达成一致意见，合同可提前解除；任何一方违反合同约定视为违约，违约方应支付守约方违约金100万元，并承担守约方因实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、保全费、保全担保费、差旅费、资料复印费、律师代理费等合理费用)；特别约定新公司成立后，以新公司单位名称为准；争议管辖法院为重庆市永川区人民法院。上述《委托销售合同》抬头甲方处载明“宣威市乐丰乡乐丰煤矿(拟新设立：宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿)”。落款处加盖了乐丰乡乐丰煤矿和瑞峰公司乐丰煤矿的印章。2019年1月18日，瑞丰公司乐丰煤矿、魏长平以及朱瑞、杨玉芬针对上述《委托销售合同》签订的《补充协议》，载明：甲、乙、丙三方于2018年1月19日签订了《委托销售合同》，合同签订后，乙方按合同约定向甲方支付了保证金1000万元，但因甲方原因，甲方2018年度年煤炭产量不足20万吨。现经各方友好协商，达成以下协议：一、将《委托销售合同》第二条约定的合同期间由两年变更为三年，即：自乙方向甲方缴足保证金1000万元之日起计算两年，具体日期以乙方实际转款为准；二、甲方应支付乙方2018年度销售佣金1000万元，定于2019年1月19日支付。若甲方逾期未支付，则从2019年1月19日起以1000万元为基数，按照月利率3%计算资金占用利息至付清之日止；三、丙方同意继续承担连带保证责任，保证范围及保证期间与《委托销售合同》一致；四、本协议为甲、乙、丙三方于2018年1月19日签订的《委托销售合同》之补充，《委托销售合同》与本协议不一致的以本协议为准。上述《补充协议》抬头甲方载明“宣威市乐丰乡乐丰煤矿(拟新设立：宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿)”，并加盖了瑞峰公司乐丰煤矿的印章，尾部甲方处有乐丰乡乐丰煤矿负责人朱瑞的签字。庭审中，五被告对瑞丰公司乐丰煤矿盖章的真实性不予认可，但在法庭询问是否申请鉴定后，又表示不申请鉴定。2020年4月21日，宣威市能源局出具《证明》一份，载明：乐丰乡乐丰煤矿因省政府化解产能、改造升级、整合重组等不可抗力的证词因素于2018年2月至2020年1月10日之间一直处于整改停产中，现在仍处于整合重组状态。另查明，2017年12月17日，瑞峰公司发布《宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿30万吨/年机械化改造项目安全设施设计暨项目总体竣工验收意见》，通知瑞峰公司乐丰煤矿以下内容：2017年12月13日-15日，瑞峰公司乐丰煤矿30万吨/年机械化改造项目安全设施(含职业病防护设施)竣工验收专家组对乐丰乡乐丰煤矿30万吨/年机械化改造项目安全设施(含职业病防护设施)竣工进行了验收，提出了27条存在问题及18条建议。我公司同意专家组验收意见，同意通过宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿30万吨/年机械化改造项目安全设施（含职业病防护设施）的竣工验收。再查明，2019年7月3日、2019年7月24日、2019年8月30日、2019年10月24日、2019年11月14日，乐丰乡乐丰煤矿分五次共计向魏长平转款25万元、20万元、20万元、15万元、10万元。又查明，魏长平申请了财产保全，支付了财产保全费5000元。庭审中，魏长平明确其《委托销售合同》和《补充协议》的合同相对人为瑞峰公司乐丰煤矿。五被告对此不予认可，认为合同相对人为乐丰乡乐丰煤矿。本院认为，本案的争议焦点为《委托销售合同》及《补充协议》的甲方如何认定，魏长平是否可以向瑞峰公司恒丰煤矿主张权利、魏长平所收90万元转款的性质如何认定、魏长平主张的违约金100万是否应当得到支持，对此本院评判如下：一、《委托销售合同》及《补充协议》的甲方如何认定，魏长平是否可以向瑞峰公司恒丰煤矿主张权利。本院认为，《委托销售合同》及《补充协议》甲方为乐丰乡乐丰煤矿，但在瑞峰公司乐丰煤矿成立的情况下，甲方就应当认定为瑞峰公司乐丰煤矿，理由如下：第一、《委托销售合同》及《补充协议》抬头甲方处均载明为“宣威市乐丰乡乐丰煤矿(拟新设立：宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿)”，且均加盖了瑞峰公司乐丰煤矿的印章；第二、《委托销售合同》特别约定明确约定新公司成立后，以新公司单位名称为准，故在瑞峰公司乐丰煤矿成立的情况下，应当以瑞丰公司乐丰煤矿作为合同的甲方；第三、宣威市能源局出具《证明》一份显示乐丰乡乐丰煤矿从2018年2月起就因为政策原因处于停产状态。《委托销售合同》明确约定了因政策原因造成甲方无法正常开采，经双方协议上达成一致意见，可提前解除合同。故若甲方为乐丰乡乐丰煤矿，在其煤矿2018年2月就处于停产的状态下，非但没有根据合同行使合同解除权，还于2019年1月18日由其法定代表人再次签订《补充协议》，确认销售佣金1000万，明显不符合常情常理。综上，《委托销售合同》及《补充协议》的甲方为瑞峰公司乐丰煤矿，魏长平可以向瑞峰公司恒丰煤矿主张权利。二、魏长平所收90万元转款的性质。乐丰乡乐丰煤矿认为90万转款系合同解除后退还的保证金。魏长平认为90万转款系支付的2019年的佣金。本院认为，乐丰乡乐丰煤矿辩称双方合同解除，故90万系退还保证金，但双方协商解除合同的事实未举示证据证明，故本院对其陈述不予采信。2018年度销售佣金尚未支付，且2019年度销售佣金尚未计算，魏长平提出90万转款系支付2019年于常情常理不服，故本院不予采纳。本院综合全案情况认定90万的转款系支付的《补充协议》约定的2018年度销售佣金。三、魏长平主张的违约金100万是否应当得到支持。本院认为，本案中，瑞峰公司乐丰煤矿未按约支付魏长平销售佣金，具有违约行为。《委托销售合同》约定了任何一方违反合同约定视为违约，违约方应支付守约方违约金100万元。同时，《补充协议》约定了，若甲方逾期未支付佣金，则从2019年1月19日起以1000万元为基数，按照月利率3%计算资金占用利息至付清之日止。《补充协议》还约定，《委托销售合同》与《补充协议》不一致的以《补充协议》为准。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定乙方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算办法。故对逾期未支付佣金的行为，《委托销售合同》与《补充协议》约定不一致时，应当以《补充协议》为准。另外，魏长平在本案中主张了资金占用利息，从事实上也选择了《补充协议》约定的违约责任承担方式，故再主张100万元的违约金于法于理不服，本院不予支持。综上，魏长平与瑞峰公司乐丰煤矿、朱瑞、杨玉芬签订的《委托销售合同》及《补充协议》合法有效，各方均应按照合同的约定履行各自的权利义务。现瑞峰公司乐丰煤矿未根据合同的约定支付销售佣金，魏长平有权要求支付。因魏长平已收到佣金90万元，故本院对其要求瑞峰公司乐丰煤矿支付2018年度销售佣金的诉讼请求仅支持910万元，对超过部分不予支持。瑞峰公司乐丰煤矿未按约履行支付义务，现魏长平主张从2019年1月19日起按月利率2%计算利息符合约定，但针对已付款情况，本院在以下结算基数和期限的范围予以支持，对超过部分不予支持：1.以1000万元为基数，从2019年1月19日计算至2019年7月3日；2.以975万元为基数，从2019年7月4日计算至2019年7月24日；3.以955万元为基数，从2019年7月25日计算至2019年8月30日；4.以935万元为基数，从2019年8月31日计算至2019年10月24日；5.以920万元为基数，从2019年10月25日计算至2019年11月14日；6.以910万元为基数，从2019年11月15日计算至付清之日止。因瑞峰公司乐丰煤矿系瑞峰公司的分支机构，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定，“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”，故魏长平可以要求瑞峰公司对瑞峰公司乐丰煤矿的债务承担补充责任，本院对魏长平要求瑞峰公司在瑞峰公司乐丰煤矿管理财产不足以清偿时承担责任的诉讼请求予以支持。因朱瑞、杨玉芬对《委托销售合同》及《补充协议》中瑞峰公司乐丰煤矿的债务进行了担保，提供连带责任保证，且未过保证期，故本院对魏长平要求朱瑞、杨玉芬承担连带保证责任的诉讼请求予以支持。据此，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿在本判决生效后五日内支付原告2018年度销售佣金910万元及按照月利率2%计算的资金占用利息(以1000万元为基数，从2019年1月19日计算至2019年7月3日；2.以975万元为基数，从2019年7月4日计算至2019年7月24日；3.以955万元为基数，从2019年7月25日计算至2019年8月30日；4.以935万元为基数，从2019年8月31日计算至2019年10月24日；5.以920万元为基数，从2019年10月25日计算至2019年11月14日；6.以910万元为基数，从2019年11月15日计算至付清之日止)；二、被告宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿管理的财产不足以承担上述债务的，由宣威市瑞峰恒矿产品有限公司承担；三、被告朱瑞、杨玉芬对被告宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿的上述债务承担连带保证责任；四、驳回原告魏长平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取47500元、财产保全费5000元，由被告宣威市瑞峰恒矿产品有限公司乐丰煤矿、宣威市瑞峰恒矿产品有限公司、朱瑞、杨玉芬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  曾兰兰二〇二〇年五月八日书记员  莫天芳