山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终317号上诉人（原审被告）：艾立宝,男,1990年3月20日出生，汉族，居民，住山东省。委托诉讼代理人:乔芳芳，山东今海瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘兆卿，山东今海瑞律师事务所律师。上诉人（原审被告）：临沂骏凯钢材有限公司,住所地：山东省临沂经济技术开发区朝阳街道社区服务中心**。法定代表人:陈爱林,总经理。委托诉讼代理人:耿学胜,临沂河东东正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：临沂市奥博特热力有限公司,住,住所地：山东省临沂市兰山区方城镇工业园/div>法定代表人:刘克宝,总经理。委托诉讼代理人:陈国栋，山东鹏哲律师事务所律师。原审被告：河北圣天管件集团有限公司,住,住所地：河北省沧州市孟村回族自治县希望新区/div>法定代表人:张佩华,董事长。上诉人艾立宝、临沂骏凯钢材有限公司因与被上诉人临沂市奥博特热力有限公司、原审被告河北圣天管件集团有限公司产品责任纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初7803号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。艾立宝上诉请求：请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人临沂市奥博特热力有限公司对上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、临沂市奥博特热力有限公司提交的证据不能证明其使用的热压弯头与上诉人销售给临沂骏凯钢材有限公司的钢材系同一产品，一审法院认定涉案热压弯头为骏凯公司从上诉人处购买系认定事实错误。二、骏凯公司从未从上诉人处采购过材质为20#钢材的热压钢管，但《产品质量鉴定报告》系依据20#钢材标准作出，一审法院依据二被上诉人之间对钢材的特殊约定而认定上诉人供应的钢管存在质量问题，系认定事实错误。三、一审法院在未查清被上诉人奥博特公司实际损失的情况下，全部支持了其诉讼请求，认定事实不清，判决错误。临沂骏凯钢材有限公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判由艾立宝承担赔偿责任。事实与理由：一审查明我公司出售的型号为DN200的热压弯头系艾立宝供货，艾立宝辩称所供产品系从刘红良处购买，我公司对存在产品质量无过错，不应承担责任，应由艾立宝直接承担赔偿责任。临沂市奥博特热力有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回二上诉人的上诉请求。河北圣天管件集团有限公司未到庭答辩。临沂市奥博特热力有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告临沂骏凯钢材有限公司对其销售的型号为DN200的两批次共计140个热压弯头办理退货,并向原告退还货款15175元；2.判令三被告赔偿原告因产品质量不合格造成的损失225000元，以上两项合计240175元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告为铺设供暖管道，原告与被告临沂骏凯钢材有限公司双方于2017年12月14日签订《工矿业产品购销合同》，上述合同内容约定：原告从被告临沂骏凯钢材有限公司处购买各种钢制材料产品,其中包括“规格型号为DN200的热压弯头110个，单价为108.5元/个”，被告临沂骏凯钢材有限公司向原告提供上述规格型号为DN200的热压弯头的产品质量合格证明书，上述产品质量合格证明书标有被告河北圣天管件集团有限公司的检验合格用章。在原告给付货款后，被告临沂骏凯钢材有限公司于2017年12月17日将上述货品交付于原告。原告与被告临沂骏凯钢材有限公司双方于2018年1月18日再次签订《工矿业产品购销合同》,上述合同内容约定：原告从被告临沂骏凯钢材有限公司处购买“规格型号为DN200的热压弯头30个，单价为108元/个”，被告临沂骏凯钢材有限公司于合同签订的当日完成上述货品的交付。原告收到热压弯头安装后发现存在质量问题,原告与2018年4月12日将从被告临沂骏凯钢材有限公司购买的型号为DN200的热压弯头送到临沂新时代工矿产品检测有限公司进行检测，临沂新时代工矿产品检测有限公司于2018年4月13日对上述型号为DN200的热压弯头向原告出具检验报告，该检验报告称原告委托检验的DN200型热压弯头按照国家规定的GB/T699-2015标准进行检验，所检项目不合格。原告在收到上述检验报告后于2018年4月19日书面通知被告临沂骏凯钢材有限公司其提供的型号为DN200的热压弯头存在质量问题并告知被告临沂骏凯钢材有限公司在收到该书面通知2日内与原告协商处理热压弯头的质量问题，被告临沂骏凯钢材有限公司在收到上述书面通知后未与原告取得联系。原告于2018年4月24日第二次书面通知被告临沂骏凯钢材有限公司其提供的型号为DN200的热压弯头存在质量问题并告知被告临沂骏凯钢材有限公司在收到该书面通知2日内与原告协商处理热压弯头的质量问题。被告临沂骏凯钢材有限公司未与原告取得联系，原告遂于2018年4月25日与案外人山东邦泰设备安装有限公司签订《承包合同》，上述合同约定案外人山东邦泰设备安装有限公司为原告进行更换140个DN200弯头的工程项目，该更换140个DN200弯头的工程项目工程费用共计225000元。原告对其已经安装完毕及拆除热压弯头进行公证，并由临沂市兰山区公证处于2018年5月15日出具的公证书一份。原告为主张其损失，遂诉至本院，在庭审中原告向本院对涉案产品DN200的热压弯头提出鉴定申请。本院委托上海欣项检测科技有限公司对涉案产品DN200的热压弯头的产品质量进行鉴定，上海欣项检测科技有限公司于2019年2月19日出具《上海欣项检测科技有限公司鉴定报告》，上述报告中鉴定结论为：“取样弯头样品的碳、锰元素含量偏高，不符合GB/T699-2015《优质碳素结构钢》及GB/T222-2006《钢的成品化学成分允许偏差》对《产品质量合格证明书》中20号钢的要求。”原告为此支付鉴定费38500元。另查明，被告临沂骏凯钢材有限公司向原告出售的140个型号为DN200的热压弯头，由被告临沂骏凯钢材有限公司在被告艾立宝处购买，被告临沂骏凯钢材有限公司及被告艾立宝均未向被告河北圣天管件集团有限公司购买过涉案产品。被告临沂骏凯钢材有限公司提出管辖权异议，经本院裁定驳回被告临沂骏凯钢材有限公司对本案管辖权提出的异议。一审法院认为，2017年12月14日及2018年1月18日原告两次从被告临沂骏凯钢材有限公司处购买140个型号为DN200的热压弯头，共计15175元。后经鉴定被告临沂骏凯钢材有限公司向原告出售的上述涉案热压弯头存在质量问题。因此对于原告要求退货并由被告临沂骏凯钢材有限公司返还货款15175元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张的拆除及重新安装费用共计225000元，原告在检验到涉案热压弯头存在质量问题后两次书面通知被告临沂骏凯钢材有限公司协商解决，原告已经尽到通知义务，原告与案外人山东邦泰设备安装有限公司签订《承包合同》对涉案热压弯头拆除及重新安装费用共计225000元，有《承包合同》及收据证据予以证实，本院予以确认。关于临沂骏凯钢材有限公司、艾立宝、河北圣天管件集团有限公司是否承担赔偿责任的问题。本案中现有证据无法证实涉案产品是河北圣天管件集团有限公司生产，无法确定涉案产品的生产者。被告临沂骏凯钢材有限公司作为销售者向原告销售涉案热压弯头产品，被告艾立宝系涉案热压弯头产品的供货者，其向临沂骏凯钢材有限公司提供热压弯头产品。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条“因产品存在缺陷造成他人损害的,生产者应当承担侵权责任”、第四十二条中“因销售者的过错使产品存在缺陷,造成他人损害的,销售者应当承担侵权责任”、第四十三条“因产品存在缺陷造成损害的,被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿,也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的,销售者赔偿后,有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的,生产者赔偿后,有权向销售者追偿”的规定,消费者因为产品缺陷而遭受财产损害时,生产者和销售者应承担连带责任。故依据上述法律规定,原告临沂市奥博特热力有限公司作为被侵权人可以选择由销售者或生产者承担责任,由于本案中对于涉案热压弯头产品的生产者无法认定，因此二被告临沂骏凯钢材有限公司、艾立宝应共同对原告承担赔偿责任拆卸、安装损失共计225000元。对于公证费5000元、保全费1770元、保险费750元,是原告进行合法维权的合理支出,本院予以支持。据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十一条、第四十二条、第四十三条,《中华人民共和国产品质量法》第四十条第一款、第四十二条、第四十一条、第四十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决:一、被告临沂骏凯钢材有限公司于本判决生效之日起10日内向返还原告临沂市奥博特热力有限公司货款15175元，原告临沂市奥博特热力有限公司将仓库存放的热压弯头退给被告临沂骏凯钢材有限公司；二、被告临沂骏凯钢材有限公司、被告艾立宝赔偿原告临沂市奥博特热力有限公司拆卸、安装损失225000元、公证费5000元、保全费1770元、保险费750元及鉴定费38500元；三、驳回原告临沂市奥博特热力有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4903元，由被告临沂骏凯钢材有限公司、被告艾立宝共同负担。二审中，上诉人艾立宝提交鉴定笔录、现场调查记录单各一份，称系鉴定过程中上诉人艾立宝对现场笔录及清单的拍照，拟证明鉴定时被上诉人现场有170个热压弯头，上诉人骏凯公司提供给被上诉人的热压弯头并非来源于艾立宝。上诉人临沂骏凯钢材有限公司的质证意见为：当时取证时，三方均在场，包含被上诉人原鉴定的样品数额，合计140个。与证明目的不符。被上诉人临沂市奥博特热力有限公司的质证意见为：证据来源不明，对证据三性均有异议，另外，根据该份证据的现场调查记录单所显示的现场弯头总数为136个，且有上诉人艾立宝签字，但从调查会议记录中所表述的数量为170个左右的陈述，系上诉人艾立宝的陈述内容，而非调查内容，因此不能证实上诉人的证明目的。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，被上诉人临沂市奥博特热力有限公司与上诉人临沂骏凯钢材有限公司签订购销合同后，从临沂骏凯钢材有限公司购买型号为DN200的热压弯头140个，临沂骏凯钢材有限公司一审期间提交的供货单及转款明细能够证明上述140个型号为DN200的热压弯头系从上诉人艾立宝处购买，经鉴定所购热压弯头存在质量问题，临沂市奥博特热力有限公司因拆除、重新安装支付费用225000元，其要求上述产品的销售者临沂骏凯钢材有限公司、艾立宝赔偿其经济损失，符合《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国产品质量法》的相关规定，应予支持。上诉人艾立宝二审期间提交的证据不足以证明上诉人临沂骏凯钢材有限公司提供给被上诉人临沂市奥博特热力有限公司的热压弯头并非来源于艾立宝，对其主张本院不予采信。对涉案弯头的质量，上海欣项检测科技有限公司的鉴定结论为：“取样弯头样品的碳、锰元素含量偏高，不符合GB/T699-2015《优质碳素结构钢》及GB/T222-2006《钢的成品化学成分允许偏差》对《产品质量合格证明书》中20号钢的要求”，证明产品存在缺陷并非销售者的过错所致；《中华人民共和国产品质量法》第四十条第一款、第二款规定：“售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：（一）不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的；（二）不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的；（三）不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。销售者依照前款规定负责修理、更换、退货、赔偿损失后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供产品的其他销售者（以下简称供货者）的责任的，销售者有权向生产者、供货者追偿”，上诉人临沂骏凯钢材有限公司与上诉人艾立宝均作为销售者，对涉案产品的质量问题均无责任，原审判决临沂骏凯钢材有限公司、艾立宝共同赔偿临沂市奥博特热力有限公司的经济损失，符合上述法律规定，其在赔偿后有权向生产者追偿。临沂骏凯钢材有限公司主张应由艾立宝直接承担赔偿责任，本院不予采信。综上所述，上诉人临沂骏凯钢材有限公司、艾立宝的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4903元，由上诉人临沂骏凯钢材有限公司、艾立宝各负担2451.5元。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇二〇年五月二十九日书记员  张 薇