河南省鲁山县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0423民初5712号原告（反诉被告）：河南神行保健科技有限公司，住所地平顶山市鲁山县产业集聚区**新兴路。统一社会信用代码914104235828615718。诉讼代表人：谢中光，河南神行保健科技有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：王建新，管理人工作人员。委托诉讼代理人：麻彦彬，管理人工作人员。被告（反诉原告）：陕西福纳医疗器械有限公司，住所地西安市莲湖区汉城路汉城壹号**地医药器械保健品交易中心****。统一社会信用代码91610104MA6TXR1B4W。法定代表人：张利保，总经理。被告：张利纳，女，汉族，1988年1月29日，住陕西省西安市莲湖区。二被告共同委托诉讼代理人：张利保，男，汉族，1993年3月20日出生，住陕西省西安市莲湖区大庆路**。公民身份号码：4111211993********。原告（反诉被告）河南神行保健科技有限公司与被告（反诉原告）陕西福纳医疗器械有限公司、张利纳与破产有关的纠纷一案，河南省平顶山市中级人民法院于2019年9月27日立案后，于2019年10月29日作出（2019）豫04民初200号民事裁定，“本案由河南省鲁山县人民法院审理”。本院于2019年11月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。河南神行保健科技有限公司的委托诉讼代理人王建新、麻彦彬，陕西福纳医疗器械有限公司的委托诉讼代理人钱姣姣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南神行保健科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令陕西福纳医疗器械有限公司向河南神行保健科技有限公司偿还货款60862.4元及滞纳金（滞纳金以60862.4元为基数按每天0.5％，自2018年1月1日起计算至货款及滞纳金清偿完毕之日止）；2、判令被告张利纳承担连带赔偿责任；3、案件受理费等由被告承担。事实与理由：河南省平顶山市中级人民法院于2018年7月23日作出（2018）豫04破申27号民事裁定书，依法裁定受理丹阳市跃越汽配有限公司对河南神行保健科技有限公司进行重整的申请，并于同日作出（2018）豫04破17—1号决定书，指定河南神行保健科技有限公司清算组担任管理人。2018年6月28日河南神行保健科技股份有限公司变更名称为河南神行保健科技有限公司。2017年3月31日，原被告双方签订2017年度《供销协议书》，协议书中约定原告在非独家基础上授权被告在陕西区域内销售原告生产的产品，协议有效期为2017年1月1日—2017年12月31日终止，双方约定了结算方式。被告陕西福纳医疗器械有限公司于2017年3月31日向原告出具《信用支持资金归还保证书》，保证于2017年12月31日前将其向原告申请的信用支持资金十五万元人民币无条件支付给原告，否则被告自愿按照每天0.5%向原告缴纳滞纳金；被告张利纳在2017年4月12日向原告出具《信用支持资金回收承诺书》，承诺于2017年12月31日前将上述信用支持资金15万元全部收回，无条件汇至原告指定的账户，否则自愿承担每天50元逾期罚款，并承担上述款项不能收回的全部法律后果。协议签订后原告依约向被告供货，但是被告未依约付款，截止目前被告陕西福纳医疗器械有限公司仍有60862.4元货款未按照约定支付，被告张利纳也未按约定承担责任。原告认为二被告的行为违反了双方的约定，严重侵害了原告的合法权益，为维护自己的合法权益特提起诉讼。请求人民法院判决支持原告的诉讼请求。陕西福纳医疗器械有限公司辩称，河南神行保健科技有限公司的账目不对，2017年7月12日原被告的对账金额为75019.6元，应减去2017年12月19日陕西福纳汇款15116.6元，陕西润泽医药公司2017年账目余额12041.55元，由双方协议转至原告的账户。由于质量问题无法销售产品金额为25860.5元。授信产品未开税金额为58259元，按照2017年增值税17个点税额为8464.98元。需退货的金额为3757.5元，实际剩余金额为17293.47元。被告公司库存产品扣除质量问题无法销售产品价值后剩余金额为144181.26元。为了下一步库存商品能够继续销售要求给予30％的售后服务价值。张利纳的答辩意见同陕西福纳医疗器械有限公司的答辩意见。陕西福纳医疗器械有限公司提出反诉请求：1、请求解除双方签订的代理合同，退回库存产品，返还对应的货款170041.76元。2、反诉费用由反诉被告承担。理由如下：陕西福纳医疗器械有限公司自2016年5月1日起作为河南神行保健科技有限公司在陕西省代理商，为河南神行保健科技有限公司代理圣光牌轮椅、制氧机、按摩椅、病床、雾化器等医疗器械产品。双方合同约定河南神行保健科技有限公司提供售后保障，滞销（损坏）货物可以退还。截止目前陕西福纳医疗器械有限公司处尚有价值170041.76元存货。2017年8月开始，因河南神行保健科技有限公司破产清算，不能提供正常的售后服务，又不能委托其他商家提供服务，损坏商品维修得不到保障。陕西福纳医疗器械有限公司无法销售产品导致库存。因河南神行保健科技有限公司的原因导致合同根本不能履行，故请求解除合同，退回库存产品，返还对应的货款，望支持诉请。河南神行保健科技有限公司辩称，陕西福纳医疗器械有限公司提出的请求与本案不属于同一法律关系，反诉理由不成立，应予以驳回，其他事实问题在陕西福纳医疗器械有限公司提出证据后再作出答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：1、河南省平顶山市中级人民法院于2018年7月23日作出（2018）豫04破申27号民事裁定，“受理丹阳市跃越汽配有限公司对河南神行保健科技有限公司的重整申请”。并于同日作出（2018）豫04破17-1号决定书指定河南神行保健科技有限公司清算组为河南神行保健科技有限公司破产管理人。2、陕西福纳医疗器械有限公司于2017年3月31日向原告出具《信用支持资金归还保证书》，保证于2017年12月31日前将其向河南神行保健科技有限公司申请的信用支持资金十五万元人民币无条件支付给原告，否则自愿按照每天0.5%向河南神行保健科技有限公司缴纳滞纳金。张利纳于2017年4月12日向河南神行保健科技有限公司出具《信用支持资金回收承诺书》，承诺于2017年12月31日前将上述信用支持资金15万元全部收回，无条件汇至河南神行保健科技有限公司指定的账户，否则自愿承担每天50元逾期罚款，并承担上述款项不能收回的全部法律后果。对有异议的证据，本院认定如下：1、对于河南神行保健科技有限公司提供的《供销协议书》：2017年3月31日，河南神行保健科技有限公司作为供货方与购货方陕西福纳医疗器械有限公司签订2017年度《供销协议书》，协议书中约定河南神行保健科技有限公司在非独家基础上授权陕西福纳医疗器械有限公司在陕西区域内销售原告生产的产品，协议有效期为2017年1月1日—2017年12月31日终止，双方约定了结算方式及双方的权利、义务。同时约定如发生纠纷双方同意提交河南神行保健科技有限公司方所在地法院解决。双方对该证据的真实性无异议，河南神行保健科技有限公司认为该合同是买卖合同，而陕西福纳医疗器械有限公司认为是代理合同，对该份证据的内容本院予以采信。2、对于河南神行保健科技有限公司提供的对账函，该对账函系由河南神行保健科技有限公司向陕西福纳医疗器械有限公司发出，日期为2016年7月12日，根据河南神行保健科技有限公司统计的数据，陕西福纳医疗器械有限公司共欠货款75979.6元。陕西福纳医疗器械有限公司辩称该对账函日期不对，金额不对，但于2017年7月22日以加盖其公司的公章的形式作出了回复，对于其中三笔共计960元的账目认为与事实不符，列出了目录并做了说明；对于其余的75019.6元予以认可。庭审中河南神行保健科技有限公司对于对账函中陕西福纳医疗器械有限公司所总结的实际欠款额也予以认可。故对陕西福纳医疗器械有限公司承认的尚欠河南神行保健科技有限公司75019.6元货款的事实本院予以确认。3、对于陕西福纳医疗器械有限公司提供的“说明”一份，其内容为：陕西润泽医药有限公司将其对原告河南神行保健科技有限公司的2017年的两笔共计12041.55元的发货余款债权，协议转让给了陕西福纳医疗器械有限公司，故该12041.55元债权应从陕西福纳医疗器械有限公司欠河南神行保健科技有限公司的货款中予以扣除。本院经审查发现：陕西润泽医药有限公司与陕西福纳医疗器械有限公司的上述债权转让发生时间为2019年12月19日，在河南神行保健科技有限公司裁定破产之后，根据《中华人民共和国企业破产》第四十条规定债务人破产后，债权人只能通过申报债权的方式行使权利，而不能互相抵销债务。故即使该债权转让行为有效，也不能互相抵销。对该辩解理由本院不予采纳。4、对于陕西福纳医疗器械有限公司提供的供货订单协议，该供货订单协议虽显示为圣光·河南神行保健科技有限公司的格式合同，但并未有双方的签字盖章确认，无法证明来源出处和真实性，但综合全案其他证据材料，可以肯定系河南神行保健科技有限公司的格式合同，但该供货订单协议中明确标明：甲方即陕西福纳医疗器械有限公司是向乙方即河南神行保健科技有限公司“购买”轮椅及相关保健医疗器械，而并非代为销售，进而证明了双方系买卖合同关系而非代理合同关系。5、对于陕西福纳医疗器械有限公司提供的微信截图两张，该截图系微信聊天记录截图，因被告对聊天记录双方的身份未提供证据予以证明，故不能确定双方的真实身份及该份证据与本案的关联性，故对该份证据本院不予采纳。6、对于陕西福纳医疗器械有限公司提供的其他证据，均系陕西福纳医疗器械有限公司单方制作，无河南神行保健科技有限公司签字或盖章确认，因河南神行保健科技有限公司当庭不予认可，无法核实其真实性，故本院不予采信。根据河南神行保健科技有限公司、陕西福纳医疗器械有限公司诉辩意见，本院归纳本案的审理焦点1、原、被告双方存在何种合同关系；2、双方主张的数额是否有依据？针对第一个争议焦点：1、根据原、被告双方2017年3月31日签订的《供销协议书》内容第二项：合作关系中（1）乙方即陕西福纳医疗器械有限公司是独立于甲方的一个合约方，乙方自行负责支付所有税款；（3）“合作双方”乃本合约专用称谓，并非“合伙经营关系”，本合约绝无成立合伙经营关系意图；第四项3、合同货款结算方式，先付款后发货。由以上三项约定可以判断双方系买卖合同的意图，并非代理合同关系。2、陕西福纳医疗器械有限公司于2017年3月31日签订的《信用支持资金归还保证书》显示，所谓信用支持资金即为第一批货物的价值，陕西福纳医疗器械有限公司保证于2017年12月31日前将其向河南神行保健科技有限公司申请的信用支持资金十五万元人民币无条件支付给河南神行保健科技有限公司，否则自愿按照每天0.5%向河南神行保健科技有限公司缴纳滞纳金。由此进一步证实双方的买卖合同关系并非代销关系。3、2017年7月22日陕西福纳医疗器械有限公司以加盖其公司的公章的形式对河南神行保健科技有限公司的对账函作出了回复，对于其中三笔共计960元的账目认为与事实不符，列出了目录并做了说明；对于其余的75019.6元予以认可。并标注：“实际欠货款为75019.6元”。陕西福纳医疗器械有限公司肯定了欠的是货款而不是销售款。4、双方历次的供货订单协议中均明确标明：甲方即陕西福纳医疗器械有限公司是向乙方即河南神行保健科技有限公司“购买”轮椅及相关保健医疗器械，进一步证明了双方系买卖合同关系而非代销合同关系。针对第二个争议焦点：河南神行保健科技有限公司主张的数额是否有依据？根据河南神行保健科技有限公司提供的对账函，据河南神行保健科技有限公司核算，陕西福纳医疗器械有限公司共欠货款75979.6元。陕西福纳医疗器械有限公司2017年7月22日以加盖其公司的公章的形式作出了回复，对于其中的75019.6元予以认可，同时河南神行保健科技有限公司在庭审中也同意以对账函上75019.6元减去承兑汇票上15116.6元后的货款59903元为应支付的货款，对此数额本院予以认可。陕西福纳医疗器械有限公司于2017年3月31日向河南神行保健科技有限公司出具《信用支持资金归还保证书》，保证于2017年12月31日前将其向河南神行保健科技有限公司申请的信用支持资金十五万元人民币无条件支付给河南神行保健科技有限公司，否则自愿按照每天0.5%向河南神行保健科技有限公司缴纳滞纳金。对于该保证书的内容原被告双方均予以认可，故陕西福纳医疗器械有限公司应按照每天0.5%向原告支付滞纳金。因该滞纳金的约定实质是合同违约金，以不超过所造成损失的百分之三十为限。对于陕西福纳医疗器械有限公司当庭提起的反诉，本院于庭审中告知陕西福纳医疗器械有限公司于限定期限内交纳案件受理费。陕西福纳医疗器械有限公司未按期交纳，应按陕西福纳医疗器械有限公司撤回反诉处理。在本案中对陕西福纳医疗器械有限公司的反诉主张不予处理。本院认为，河南神行保健科技有限公司、陕西福纳医疗器械有限公司双方于2017年3月31日签订的《供销协议书》是双方真实意思的表示，不违反相关法律规定，应为合法有效的合同，双方当事人均应主动履行自己的合同义务，现陕西福纳医疗器械有限公司仍欠河南神行保健科技有限公司货款59903元未支付，欠款数额具体明确且经双方核对认可，应予支付。陕西福纳医疗器械有限公司向河南神行保健科技有限公司出具《信用支持资金归还保证书》，保证于2017年12月31日前将其向河南神行保健科技有限公司申请的信用支持资金十五万元人民币无条件支付给河南神行保健科技有限公司，否则自愿按照每天0.5%向河南神行保健科技有限公司缴纳滞纳金。因该滞纳金的约定实质是合同违约金的计算方法，该违约金的计算方法明显过高，应当根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。结合河南神行保健科技有限公司破产的事实确对陕西福纳医疗器械有限公司销售相关产品产生影响，本院认为应对违约金予以适当减少，以不超过所造成损失的百分之三十为限。即，自2018年1月1日起至2019年8月19日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起按全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算损失，所得数额的130％为违约金。张利纳于2017年4月12日向原告出具的《信用支持资金回收承诺书》，是其真实意思表示，本院予以认可，故应承担相应的连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、陕西福纳医疗器械有限公司于本判决生效之日起十日内支付河南神行保健科技有限公司货款59903元及违约金（违约金以59903元为基数，自2018年1月1日起计算至实际履行完毕之日止，其中自2018年1月1日起至2019年8月19日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起按全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算损失，所得数额的130％为违约金）。二、被告张利纳对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回河南神行保健科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5098元，由陕西福纳医疗器械有限公司负担承担1400元，由河南神行保健科技有限公司承担3698元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  范江浩人民陪审员  范东霞人民陪审员  王寒萌二〇二〇年五月二十日书 记 员  刘晓璐