湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘10民初330号 原告：湖南天宇华业实业有限公司。 法定代表人：曾玉缘，该公司执行董事兼总经理。 原告：湖南顺和建筑工程有限公司。 法定代表人：曾玉缘，该公司执行董事兼总经理。 两原告共同委托诉讼代理人：肖斐，湖南国风德赛律师事务所律师。 被告：桂阳县工业园建设开发有限公司。 法定代表人：廖清平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘焕秀，湖南星河律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何昌亮，湖南星河律师事务所律师。 原告湖南天宇华业实业有限公司（以下简称天宇公司）、湖南顺和建筑工程有限公司（以下简称顺和公司）与被告桂阳县工业园建设开发有限公司（以下简称桂阳工业园开发公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天宇公司、顺和公司共同委托诉讼代理人肖斐，被告桂阳工业园开发公司委托诉讼代理人刘焕秀、何昌亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天宇公司、顺和公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告桂阳工业园开发公司向原告顺和公司支付工程款737,513元，并以该款为基数，按银行同期贷款利率标准支付自2018年1月23日起计算至2019年10月23日止的利息60,945.85元（利息应计算至实际清偿之日止）；二、判令被告桂阳工业园开发公司支付原告顺和公司社会保险费（劳保基金）1,436,028.12元，按银行同期贷款利率标准支付自2016年7月29日起计算至2019年10月28日止的利息221,453.2元（利息应计算至实际清偿之日止）；三、判令被告桂阳工业园开发公司向原告天宇公司支付融资服务费36,750,000元；四、判令被告桂阳工业园开发公司承担本案诉讼费用。事实和理由：一、2014年10月28日，湖南桂阳工业园区管理委员会经桂阳县人民政府授权，并代表桂阳工业园开发公司、桂阳县人民政府与天宇公司签订了《基础设施建设项目投融资合作框架协议》（以下简称《框架协议》），桂阳县人民政府作为见证方在协议上签字、盖章。《框架协议》约定了融资项目及融资要求，双方还就合作方式、工程款支付、工程造价与结算、违约责任等条款进行了约定。2015年6月29日，天宇公司作为融资建设方、桂阳工业园开发公司作为业主方、桂阳县人民政府作为授权方，签订《湖南桂阳工业园区有色科技产业园黄金大道A段建设工程融资建设合同书》(以下简称《融资建设合同书》)。《融资建设合同书》对项目融资要求、项目建设部分、项目工程款的支付方式、项目实施甲乙双方责任等进行了约定。《融资建设合同书》签订后，桂阳工业园开发公司作为业主单位未对案涉黄金大道项目进行公开招标。顺和公司(天宇公司的全资子公司)作为施工单位于2015年11月开工，2016年12月22日，桂阳工业园开发公司作为建设单位组织各方交工验收合格，2017年4月14日，桂阳工业园开发公司组织勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位对该工程进行了竣工验收，验收结论为合格。2019年5月31日，桂阳县审计局出具《审计报告》(桂审政投报[2019]31号)，审定工程造价为4,639,047.66元，桂阳工业园开发公司总计向顺和公司支付了工程进度款44,051,817元，扣除顺和公司应承担的利息1,358,036元、审计核减工程量的处罚款328,819.63元后，尚有余款737,513元至今未付。同时，因桂阳工业园开发公司迟延支付工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七、十八条之规定，桂阳工业园开发公司应自2016年12月22日交付一年后，按照银行同期贷款利率标准向顺和公司支付逾期利息60,945.85元。二、根据《融资建设合同书》第二部分第四条工程造价核定约定，《湖南省建设工程计价办法》附M表3“规费”规定，以及湖南省人民政府办公厅《关于废止建筑行业劳保基金统筹管理制度的通知》(湘政办发(2016)51号)、湖南省住房城乡建设厅《关于取消建筑行业劳保基金与增加社会保险费有关事项的通知》(湘建价(2016)134号)规定，桂阳工业园开发公司须以税前造价(扣除规费)为基数计算，费率标准为3.18%，向顺和公司支付社会保险费(劳保基金)1,436,028.12元，及支付利息221,453.2元。三、2015年9月25日，天宇公司协助桂阳工业园开发公司与中国农业发展银行桂阳县支行签订《固定资产借款合同》，获得中国农业发展银行桂阳县支行2亿元贷款，贷款期限十五年，利率在中国人民银行公布的五年以上贷款利率(5.15%)水平上浮5%，利率为5.4075%。天宇公司依合同约定协助桂阳工业园开发公司如期完成融资义务，根据《框架协议》第1条及《融资建设合同书》第一部分的约定，桂阳工业园开发公司应向天宇公司支付融资服务费36,750,000元。综上所述，天宇公司融资建设的黄金大道A段项目已竣工验收合格且质保期已过，桂阳工业园开发公司应支付顺和公司剩余工程款、社会保险费(劳保基金)，并依约支付天宇公司融资服务费。 桂阳工业园开发公司辩称：一、天宇公司诉请的工程尾款作为质保金，按照《融资建设合同书》的约定，其返还期限尚未届满，且该质保金的返还请求权属于施工单位，天宇公司无权请求返还。《融资建设合同书》第三部分第三条约定了质保金的留存比例为工程总价款的5%及质保金的返还期限为质保期满后30日，经桂阳县审计局审计，案涉工程总价款为46,390,477.66元，质保金留存额应为46,390,477.66元×5%=2,319,523.8元，大于天宇公司诉请的工程尾款737,513元，即该工程尾款应当作为质保金留存在桂阳工业园开发公司处，根据相关规定，案涉工程的合理使用年限远未届满，故质保金的返还期限也未届满。且《融资建设合同书》第三部分第二条约定，审计完成后90日内即2019年8月31日前桂阳工业园开发公司支付工程总造价的95%，而天宇公司在仅仅相隔一个多月后的2019年10月22日就起诉要求支付5%的质保金，显然还为时尚早，且按照合同约定质保金的受领主体是施工单位，其返还请求权属于施工单位，而案涉工程的施工单位是顺和公司，不是天宇公司。二、《融资建设合同书》约定案涉工程结算金额以桂阳县审计局审定金额为准，天宇公司无权单方要求增加工程款。现天宇公司以社会保险费的名义要求增加工程款，实质上是单方要求改变审计结果，违背了双方在《融资建设合同书》中的约定。三、天宇公司主张巨额融资服务费没有事实依据和合同依据，更违背了法律的强制性规定。1、招商文件中没有将“融资服务费”列为取费项目；2、《融资建设合同书》也没有将“融资服务费”列为取费项目；3、《融资建设合同书》与《框架协议》对“融资服务费”是否列为取费项目约定不一致，按照《融资建设合同书》第五部分第五条的规定，应以《融资建设合同书》为准，不应将“融资服务费”列为取费项目；4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第一条规定“招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。”招商文件在“工程价款”中没有将“融资服务费”列为取费项目，天宇公司依据《框架协议》主张“融资服务费”，改变了招商文件规定的实质性内容，违背了《湖南桂阳工业园区有色科技产业园黄金大道A段建设工程项目招商公告》（以下简称《招商公告》第二条“融资建设具体内容由招商人与融资建设方在招商结束后依据本公告实质性内容签订融资建设合同予以明确。”的规定，根据上述规定，天宇公司依据《框架协议》主张“融资服务费”不应当得到支持；5、案涉项目的建设资金是桂阳工业园开发公司从中国建设银行股份有限公司桂阳支行融资而来，与天宇公司无关，桂阳工业园开发公司从中国农业发展银行桂阳县支行融资的2亿元专项用于桂阳县蓉峰大道一期道路建设工程项目，与本案《融资建设合同书》项下工程建设项目无关；6、天宇公司没有为桂阳工业园开发公司从中国农业发展银行桂阳县支行融资提供服务，无权向桂阳工业园开发公司主张“融资服务费”。天宇公司的经营范围没有“受托提供贷款融资服务”项目，而且“受托贷款”属于禁止其从事的服务项目。综上，原告的诉讼请求应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 天宇公司、顺和公司提交了十二组证据： 证据一、《框架协议》，拟证明：1、湖南桂阳工业园区管理委员会经桂阳县人民政府授权，并代表桂阳工业园开发公司、桂阳县人民政府与天宇公司签订了《框架协议》；2、天宇公司为桂阳工业园有色金属冶炼加工项目区基础设施提供融资、建设服务；3、从银行直接贷款融资的综合年利率控制在人民银行发布的同期同档基准利率上浮30％以内（含30％）；除支付银行贷款利息外，结余部分作为乙方（原告）的融资服务费，若是超出银行利率控制指标，其超出部分由乙方（原告）承担；4、根据1.1条的约定，融资项目名称可以是工业园区的“其他基础设施”，即包括蓉峰大道、黄金大道在内的其他任何项目；5、根据2.1条的约定，建设项目名称可以是工业园区的“其他基础设施工程”，即包括蓉峰大道、黄金大道在内的其他任何基础设施工程；6、根据3.1条、6.1.1条的约定，桂阳工业园开发公司根据实际需要既要择优提供与金融机构信贷政策和融贷资金相符的融资平台，也要择优提供融资项目，且凡是市政道路等基础设施项目、水利防洪等项目均可以作为融资项目；7、根据6.1.5条的约定，桂阳工业园开发公司负责项目的组织、完成本项目的工程设计、施工招投标工程；8、根据6.1.8条的约定因甲方（被告）因素给乙方（原告）施工的工程项目的工程造价不足融贷资金的65%时，应在30日内从当年其他市政道路工程中调剂同等投资规模的项目给天宇公司施工；9、根据6.2.2条、6.2.3条的约定天宇公司负责与金融机构有效衔接、联系、沟通，帮助桂阳工业园开发公司融资。 证据二、《融资建设合同书》，拟证明：1、天宇公司为桂阳工业园开发公司融资到位资金不少于7800万元；2、根据《融资建设合同书》第一部分“项目融资要求”，第一条第3点“融资综合成本”约定，从银行直接贷款融资的综合年利率控制在中国人民银行发布的同期同档基准利率上浮30％以内（含30％），该约定与《桂阳县政府投资项目融资建设管理办法》（桂政办发[2014]25号）第八条的约定一致；3、《融资建设合同书》第一部分“项目融资要求”第三条“融资费用及利息承担”约定，乙方（原告）负责与银行等金融机构对接融资，并承担项目融资的前期费用和部分融资借款利息；4、案涉项目建安总投资约5200万元，审定金额为4639余万元；5、根据《融资建设合同书》第一部分“项目融资要求”，第二条“融资建设保证金”，第1小点“本项目融资建设保证金”约定，2015年7月21日，桂阳工业园开发公司退还天宇公司780万元融资建设履约保证金，证明天宇公司已将2亿元融资资金足额融资到位；6、根据《融资建设合同书》第一部分“项目融资要求”，第二条“融资建设保证金”，第2小点“本项目融资保证金”约定，桂阳工业园开发公司没有扣除天宇公司260万元融资保证金，证明天宇公司已将2亿元融资资金足额融资到位；7、《融资建设合同书》第一部分“项目融资要求”第五条“特别约定”，桂阳工业园开发公司没有向天宇公司借款1000万元，证明天宇公司已将2亿元融资资金足额融资到位；8、根据《融资建设合同书》第三部分“项目工程款的支付方式”，第一条约定，桂阳工业园开发公司按月支付顺和公司项目工程款，没有采用4:3:3分三年度支付方式支付，证明天宇公司的2亿元的融资资金已足额到位；9、《融资建设合同书》第三部分“项目工程款的支付方式”第一条约定审计完成后30日内，在融资到位且能保障足够支付工程款的情况下，甲方支付给施工单位工程款总额应达到审计认定工程总造价的95％。第三条约定，其余5％作为质保金，在质保期满并完成质量缺陷修复后30日内一次性无息支付给施工单位；10、因履行本合同产生争议，任何一方均可向各自住所地人民法院提起诉讼解决；11、《框架协议》是《融资建设合同书》的附件，是《融资建设合同书》的重要组成部分，《融资建设合同书》与《框架协议》不一致的以《融资建设合同书》约定的内容为准，《融资建设合同书》没有详细约定的内容以《框架协议》为准。《融资建设合同书》对融资服务费没有重复约定是因为《框架协议》有明确约定，而《框架协议》是《融资建设合同书》的附件，是《融资建设合同书》的重要组成部分，因此，对于融资服务费的约定应以《框架协议》为准。 证据三、《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》，拟证明天宇公司协助桂阳工业园开发公司融资到位2亿元。 证据四、交工验收备案表，拟证明案涉黄金大道项目于2016年12月22日交验合格。 证据五、《审计报告》，拟证明审定工程造价为46,390,477.66元。 证据六、《黄金大道道路及绿化部分结算说明》、桂阳工业园融资代建黄金大道应扣利息表、辅助明细账，拟证明1、桂阳工业园开发公司按基准利率上浮30％收取（已扣除）顺和公司利息，即2015年桂阳工业园开发公司按银行基准利率5.25%上浮30%计算为6.825%，桂阳工业园开发公司按6.825%利率扣除顺和公司利息；2016年6月人民银行基准利率下调至4.75%，桂阳工业园开发公司从4.75%上浮30%，即6.175%计算工程款利息，共扣除顺和公司利息1,358,036元。2、桂阳工业园开发公司已扣除天宇公司审计核减工程量的处罚款328,819.63元。 证据七、《关于申请追加支付工程进度款的报告》，拟证明：1、融资到位4亿元（中国农业发展银行桂阳县支行2亿、中国建设银行股份有限公司桂阳支行2亿），2、桂阳工业园开发公司的原法定代表人侯金环在该报告中的批示可以证明把绿化工程另行发包给了其他人，同时天宇公司积极配合把绿化完成。 证据八、建设工程竣工验收报告，拟证明案涉黄金大道工程于2017年4月14日竣工验收合格。 证据九、顺和公司营业执照、资质证书，拟证明1、顺和公司系天宇公司全资子公司；2、顺和公司具有市政公用工程施工总承包贰级资质。 证据十、《招商公告》，拟证明2015年5月21日天宇公司经桂阳工业园开发公司公开招商招标确定为融资建设单位，这是前几天从网上看到下载的。 证据十一、桂阳工业园开发公司退还天宇公司履约保证金780万元，拟证明天宇公司协助桂阳工业园开发公司融资到位2亿元。 证据十二、湖南省住建厅湘建价（2014）113号文件《关于印发湖南省建设工程计价办法》及《湖南省建设工程消耗量标准的通知》；湖南省人民政府办公厅下发的湘政办发（2016）51号文件《关于废止建筑行业劳保基金统筹管理制度的通知》；湖南省住建厅的湘建价（2016）134号文件《关于取消建筑行业劳保基金与增加社会保险费有关事项的通知》，上述三份文件拟证明建设单位应按照规定按照建安造价3.5%的比例直接向施工单位缴纳社会保险费。 桂阳工业园开发公司质证意见： 对证据一的真实性无异议，对证明方向有异议。1、双方履行的是《融资建设合同书》而不是《框架协议》，《框架协议》只有在与《融资建设合同书》一致的情况下才能作为约束双方的依据；2、由于《框架协议》约定了融资建设服务费，而《融资建设合同书》没有融资建设服务费这一取费项目，两个法律文本对融资服务费是否应当列为取费项目，约定不一致，根据《融资建设合同书》第五部分第三条约定，《框架协议》约定的融资服务费对桂阳工业园开发公司没有约束力。 对证据二的真实性无异议，对证明方向有异议。《融资建设合同书》约定天宇公司有融资不少于7800万元的义务，但《融资建设合同书》本身不能证明天宇公司已经为桂阳工业园开发公司融资；融资综合成本就从银行融资的方式来看，是向银行支付的综合年利率，而不包括融资服务费；由于本项目桂阳工业园开发公司已从金融机构融到足够资金，因此桂阳工业园开发公司向天宇公司退还了保证金，但并不视为是天宇公司为桂阳工业园开发公司融到的建设资金；本工程的总价款双方约定以审计报告结论为准，而审计报告是2019年5月31日出具的，且在审计报告出具前桂阳工业园开发公司已经支付工程总造价的95%，尤其是按合同约定应当留足总造价的5%做质保金，待质保期满才予以支付，目前为止质保期尚未届满，桂阳工业园开发公司未全额支付工程价款没有违反合同约定；对是否应当将融资服务费列为取费项目，《融资建设合同书》与《框架协议》约定不一致，根据《融资建设合同书》的约定，应以《融资建设合同书》为准，即使天宇公司提供了融资服务，也不应当计取融资服务费。 对证据三的真实性无异议，证明方向有异议，这2亿元是桂阳工业园开发公司与银行各自按法律规定办理的贷款手续，天宇公司没有参与，与天宇公司无关。 对证据四的真实性、证明方向均无异议，但是交验合格与合同约定的竣工验收合格不一样，竣工验收合格的时间不能确定为2016年12月22日。 对证据五的真实性及证明方向均无异议，这个审计报告证实了本工程的绿化工程部分于2018年1月31日才最终交验合格。 对证据六的真实性无异议，证明方向有异议，1、按照《融资建设合同书》的约定，天宇公司应承担本工程竣工验收合格之前的利息，如果没有融资天宇公司是要垫资的，现在结算表的计算截止时间仅仅是2016年6月28日和2016年12月22日，没有计算到本工程的竣工验收合格的时间，所以利息还少了；2、之所以按基础利率上浮30%收取是因为桂阳工业园开发公司为本项目从建行融资的贷款综合年利率已经达到了基准利率并上浮30%，所以桂阳工业园开发公司扣除顺和公司的利息就是桂阳工业园开发公司向金融机构支付的利息，这也是合同的约定。 对证据七的真实性无异议，证明方向有异议，侯金环之所以批示要核减天宇公司的绿化工程款500万元，是因为天宇公司当时就没做，恰好证明天宇公司没有做绿化工程，所以桂阳工业园开发公司才扣款，该证据不能证明该工程的绿化工程由桂阳工业园开发公司另行安排人去做；该项目审计结果也就4000多万元，桂阳工业园开发公司的《招商公告》和《融资建设合同书》的预算也就是5200万元，所以4亿元不仅仅是本工程的，这4亿元是桂阳工业园开发公司按照正当程序在符合贷款银行要求的情况下依法从贷款银行贷到的款项，与天宇公司没有任何关系。不管是贷款的流程还是抵押物的提供，都与天宇公司无关。 对证据八的真实性无异议，证明方向有异议，这份竣工验收报告仅仅是双方合同中约定的部分工程，也就是道路工程，而不是全部工程，其中绿化、亮化工程在竣工验收报告签字之日尚未完工，因此整个工程此时还未完全竣工。 对证据九的真实性无异议，证明方向有异议，不管是不是子公司毕竟是两个不同的主体，而且没有招标。 对证据十的真实性无异议，证明方向有异议，这只是《招商公告》，《招商公告》本身不能证明天宇公司中标了。 对证据十一的真实性无异议，证明方向有异议，工程这个时候已经融资了，没必要再要天宇公司再融资，所以桂阳工业园开发公司才把保证金退给天宇公司。 对证据十二的真实性、证明目的均无异议。 本院对原告天宇公司、顺和公司提交的十二组证据的真实性、合法性、证明方向均予以采信。 桂阳工业园开发公司提交了三组证据： 证据一、《招商公告》、《融资建设合同书》、《框架协议》。拟证明：1、《招商公告》明确规定“融资建设方如无法取得有效融资，则项目由融资建设方全额垫资建设”，即融资建设方是融资成功后的受益方；2、《招商公告》在“工程计价的依据及融资的要求”中没有规定融资服务费项目；3、《融资建设合同书》在“项目融资要求及工程造价的核定”中也没有约定融资服务费项目；4、《融资建设合同书》第五部分第五条规定“本合同与该协议（《框架协议》）不一致的，以本合同为准。”因《融资建设合同书》与《框架协议》就融资服务费是否属于取费项目规定不一致，因此，应当以《融资建设合同书》为准，不应将融资服务费增加为取费项目。再则，如将融资服务费增加为取费项目，势必改变招商文件关于合同价款的规定，这是对招商文件的实质性改变，违反了法律的强制性规定；5、《框架协议》仅仅是工业园管委会与天宇公司订立的方向性、概要性、意向性文件，没有约定双方的具体权利义务，其中与融资服务费有关的计费基数、计费比例、计费时间、结余数额、费用支付方式等都没有做出明确规定，无法以此模糊的意向性约定确定融资服务费的准确数额。 证据二、桂阳工业园开发公司2亿农村路网中长期贷款项目评估报告、中国农业发展银行信贷审批书、固定资产借款合同、最高额权利质押合同、最高额权利抵押合同、会议纪要、抵押物、最高额抵押合同。拟证明：案涉贷款的项目评估、贷款的审批、贷款合同及抵（质）押合同的签订、贷款的发放等都是由作为借款人的桂阳工业园开发公司和作为贷款人的中国农业发展银行桂阳县支行依法依规办理的，天宇公司没有为案涉贷款提供融资服务，且本贷款用于荣丰大道建设，与《融资建设合同书》约定的项目工程无关。 证据三、《固定资产贷款合同》，拟证明桂阳县工业园区有色科技产业园黄金大道A段建设的融资款是被告从中国建设银行股份有限公司桂阳支行贷款来的，天宇公司没有为此提供融资服务。 天宇公司、顺和公司质证意见： 对证据一的真实性、合法性无异议，对证明方向有异议。1、融资不成功由天宇公司垫资，本案正是因为天宇公司融资成功才没有垫付资金，才没有按照4：3：3的模式来支付工程款；2、融资服务费不属于工程项目取费的范围，所以在《融资建设合同书》里没有重复约定，根据《融资建设合同书》约定，《框架协议》是合同书的附件，是《融资建设合同书》的重要组成部分，《融资建设合同书》没有约定的内容，以《框架协议》约定的内容为准，《框架协议》并非意向性、方向性文件，是《融资建设合同书》的有效组成部分；3、其他的质证意见以天宇公司提交的《融资建设合同书》、《框架协议》的证明内容为准。 对证据二的真实性、合法性无异议，对证明方向有异议，中国农业发展银行桂阳县支行的2亿元，根据《融资建设合同书》及《框架协议》约定，择优提供融资平台、工业园区的融资项目是桂阳工业园开发公司的义务，天宇公司只是协助融资，从桂阳工业园开发公司及时退还天宇公司780万元融资建设保证金，没有收取260万元的建设保证金，没有向天宇公司借款1000万元用于支付项目的前期费用，以及桂阳工业园开发公司没有采用4：3：3的制作方式制作工程款以及桂阳工业园开发公司原法定代表人侯金环的证明均可以证实天宇公司协助桂阳工业园开发公司融资4亿元包含中国农业发展银行桂阳县支行的2亿元。 对证据三的真实性、合法性无异议，对证明方向有异议，质证意见同证据二的意见，中国建设银行股份有限公司桂阳支行这笔贷款也是天宇公司协助融资到位的，本案没有涉及，天宇公司保留另行追溯融资服务费的权利。 本院对桂阳工业园开发公司提交的三组证据的真实性、合法性予以采信，对证明方向不予采信。 根据双方当事人的诉辩主张以及举证、质证情况，本院查明如下事实：2014年10月28日，湖南桂阳工业园区管理委员会经桂阳县人民政府授权，与原告天宇公司签订了一份《框架协议》，桂阳县人民政府作为见证方在协议上签字、盖章。《框架协议》主要约定：“1.融资项目及融资要求1.1融资项目的名称：桂阳工业园有色金属冶炼加工项目区基础设施……；1.2拟申请融资额：人民币100,0000元以上(大写壹拾亿元人民币)；1.3贷款期限及利率：融贷资金贷款期限为3年以上(含3年)，贷款年利率按贷款银行或投资机构的同期信贷政策执行，从银行直接贷款融资的综合年利率控制在中国人民银行发布的同期同档基准利率上浮30%以内(含30%，以下称银行利率控制指标)，除支付银行贷款利息外，结余部分作为乙方融资服务费，若是超出银行利率控制指标，其超出部分由乙方承担；信托及其他金融产品的融资综合成本年利率不超过10%(含10%，以下称融资利率控制指标)，除支付资金方的利息等全部费用外，结余部分作为乙方融资服务费，若是超出融资利率控制指标，其超出部分由乙方承担。……3.合作方式3.1由甲方择优提供与金融机构信贷政策和融贷资金相符的融资平台、融资项目及申报资料、抵押物或担保资料、还款来源资料、贷款支付材料；乙方负责协调金融机构帮助甲方融资，确保融贷资金在单个项目开工令下达之日起12个月内全额到位，且融资额度不少于单个项目工程总投资的1.5倍；3.2甲方保证融贷资金的65%用于本项目的工程投入；3.3甲方授权桂阳工业园开发公司作为本项目业主，并代理行使业主权。本项目的招标代理、勘察、设计、施工、监理等事项由甲方按照国家法律规定程序依法进行。为鼓励乙方协助融资，甲方支持乙方推荐招标代理、勘察、设计、施工单位，通过招投标方式依法依规获取本项目的招标代理、勘察、设计、施工权。项目业主分别与招标代理、勘察、设计、施工单位签订相关合同；3.4融贷资金到位之前，在甲方与中标施工单位按照HNJS—2014《湖南省建设工程施工合同》格式签订《工程施工合同》的前提下，项目总监理工程师签发开工令后，由乙方全额垫付施工项目工程建设所需资金，并组织中标施工单位进行工程施工。4.工程款支付4.1在首批融贷资金到位之日起10个工作日内从乙方协助融资的资金中，按乙方前期垫资已完成工程量的70%支付工程款给施工单位；在施工项目的施工期内，每月甲方根据乙方融资的额度按当月实际完成工程量的70%支付工程款给施工单位，但在施工项目施工过程中、竣工验收之前，累计支付金额控制在不超过累计完成实际工程价款的70%且不超过融资到位资金的65%；4.2在施工的单个项目工程竣工后，乙方向甲方书面申请竣工验收之日起15日内，甲方组织并完成该项目工程的竣工验收工作，逾期视为验收合格；该项目工程竣工验收合格后30日内，乙方负责提出竣工决算报告递交给甲方，在甲方受理之日起30日内，提交竣工决算报告等审计资料给桂阳县审计局，并委托桂阳县审计局在90日内完成决算报告的审核并提出审核意见；甲方负责督促桂阳县审计局在决算报告受理日起90日内完成审计，逾期视为乙方提交的决算报告及决算总价得到甲方认可；审计完成后30日内，在融资到位且能保障足够支付工程款的情况下，甲方支付给施工单位工程款总额应达到审计认定工程总造价的95%。如融资不到位或融资额不足以支付工程款，则建设工程及工程款的不足部分按4:3:3分三年度支付。4.3其余5%作为质保金，在质保期满并完成质量缺陷修复后30日内由甲方一次性无息支付给施工单位。5.工程的造价与结算5.1本项目的招投标上限值、工程预结算(含财评、审计)均按照“湘建价〔2014113号”、《湖南省建设工程计价办法》《湖南省建设工程消耗量标准》执行，结算工程量按实计算，工程取费标准不下浮；……5.6在本项目招投标及施工期内，本协议所涉及到的建设工程消耗量标准、计价规范和计价办法、人工工资等及有关配套文件，国家、省、市相关部门(含水利部门)若有最新标准和文件颁布时，新标准、新文件颁布之后的工程结算，则按照最新颁布的建设工程消耗量标准、计价规范和计价办法、人工工资等及有关配套文件执行；5.7本项目工程结算资料的递交与审计程序，按《湖南省建设工程造价管理办法》(湖南省人民政府令第192号)执行。6.履约保证6.1甲方的履约保证6.1.1为便于乙方及时与金融机构前期对接，甲方负责向乙方提供：①政府上年度财政运行情况；②政府信用评级情况；③现有有效抵押资产(包括土地、房产等)及基本情况；④现所有的融资平台公司(包括平台内和平台外及子公司)简介及相关的基础资料，包括但不限于：基本情况(含背景资料)、资产、负债(包括企业债、私募债、基金、保险资金、银行贷款等)、组织架构、人员情况、公司治理、公司职能或经营范围等；③融资项目(包括市政道路等基础设施项目、水利防洪项目、土地储备或一级土地开发项目)的清单及基本情况，包括但不限于：基本情况、估算总投资自筹资金额度、申贷资金额度等；⑥施工项目的基本情况；⑦已经完工但未进行融资的项目概况。6.1.2负责向金融机构和乙方提供融资项目的行政许可及支持文件，包括但不限于：项目立项批准文件、建设项目规划选址意见书、项目用地预审文件、项目环评报告批复、项目可研批准文件建设用地规划许可证、国有土地使用证、建设工程规划许可证、项目建设用地正式批准文件、建设项目工程施工许可等合法审批手续及为融资必需的其他文件。6.1.3本协议签署后60日内，负责提供符合金融机构要求的融资项目及申报资料、抵押物或担保资料、还款来源资料。6.1.4负责本项目的征地、拆迁、补偿、安置工作，承担因此所发生的相关费用，及时处理因此所发生的各类矛盾，确保良好的投资环境和施工条件。6.1.5融资项目的申报资料在金融机构贷审会上会之日起至贷款规模批复日期间，负责组织、完成本项目的工程设计、施工招标投标工作。6.1.6单个融资项目的融贷资金按要求到位后，单个项目签订施工合同时，同意乙方免交项目融资保证金和工程建设履约保证金(项目工程借款)；甲方同意本项目中的所有融贷资金存入银行项目用款专户由项目业主和乙方共同监管。6.1.7甲方提供本项目实施全过程中，乙方及施工单位应当享有的优惠政策，并保证优惠政策在本项目实施期内的稳定性和延续性。6.1.8若因政策性(含甲方因素)原因导致本项目无法实施或者本项目工程施工招投标完成后(含其它原因)其工程造价不足融贷资金的65%时，甲方应在首批融贷资金到位之日起30日内，从当年其他市政道路工程中调剂同等投资规模的项目给乙方建设施工，但乙方必须通过公开招投标依法依规取得建设权，并按本协议第5条约定的工程造价与结算方式签订相应的补充协议。6.2乙方履约保证6.2.1当本项目中单个项目具备开工条件，甲方依法办理施工许可等相关手续并经单个项目总监理工程师签发开工令后，乙方必须确保本项目工程的正常施工建设，不得有任何原因影响工程施工进度。6.2.2在甲方提供与金融机构信贷政策和融贷资金相符的融资平台、融资项目、申报资料、抵押物或担保资料、还款来源资料、贷款支付材料的前提下，乙方负责与金融机构有效衔接,3年内确保甲方完成本协议约定的融贷资金按各融资项目的约定分批到位。6.2.3在融资全过程中，由乙方负责与金融机构联系和沟通，并承担相关费用。……6.2.5在签订本项目单个项目施工合同之日，融贷资金尚未到位，乙方必须缴纳不少于项目建设总投资额5%的融资保证金，乙方必须12个月内足额到位该项目建设所需融贷资金，融资保证金在项目竣工验收之日前不计利息，待该项目建设所需融贷资金到位之日起5日内予以退还；若融资不成功，该保证金的50%作为违约金，另50%在最后一次支付项目建设工程款时予以返还，且不计息。6.2.6在签订单个项目施工合同之日，融贷资金尚未到位，乙方按项目工程总造价的20%缴纳工程建设履约保证金(包含项目工程借款)，且不计利息。……7.违约责任7.1由于政策性因素或甲方因素导致本项目或某单个项目工程停建或缓建时，在该项目缓建90日或停建日起30日后，按照本协议4.2条执行。但审计完成后30日内，甲方应无条件的一次性付清施工单位实际完成工程量(合格工程)的全部工程款……”。 2015年3月，被告桂阳工业园开发公司发布《招商公告》，对桂阳工业园区有色科技产业园黄金大道Ａ段建设工程面向社会公开招商。2015年6月29日，原告天宇公司（乙方）作为融资建设方与被告桂阳工业园开发公司（甲方）作为业主方以及桂阳县人民政府（丙方）作为授权方，签订《融资建设合同书》，合同主要约定：“甲方系丙方研究确定并授权的湖南桂阳工业园区有色科技产业园黄金大道A段建设工程项目(以下简称“本项目”)的业主单位。乙方是经甲方依法通过招商程序(2015年5月21日发布《湖南桂阳工业园区有色科技产业园黄金大道A段建设工程融资建设招商公告》)确定的本项目融资建设单位，且具备项目融资和建设的能力。为保障本项目融资及建设工作的顺利进行，依据桂政办发[2014]125号文件要求和2014年10月28日签订的《基础设施建设项目投融资合作框架协议》(以下简称“框架协议”)的约定，结合招商公告内容，根据《中华人民共和国合同法》及其他相关法律、法规的规定，遵循平等、自愿、公平的原则，甲、乙、丙三方经过友好协商，达成如下协议：第一部分项目融资要求。为确保本项目顺利实施，乙方依靠自身资源优势，愿意为甲方通过多方途径、多种方式融资。由甲方提供融资平台，并协助乙方做好向银行等金融机构融资相关工作。一、融资额度、期限、成本。1、融资额度：自本合同签订之日起六个月内(即至2015年12月29日前)融资到位资金不少于7800万元。2、融贷资金贷款期限：须在三年以上(含三年)。3、融资综合成本：(1)从银行直接贷款融资的综合年利率，控制在中国人民银行发布的同期同档基准利率上浮30%以内(含30%，以下称“银行利率控制指标”)……二、融资建设保证金。1、本项目融资建设履约保证金：本项目在招商时乙方已交纳融资建设履约保证金780万元，专项用于融资建设的履约担保按工程进度达到和施工质量分次退付，期间不计利息；依据框架协议第6.1.6条款约定，本项目融贷资金按要求到位后，即时退还乙方已交纳的780万元融资建设履约保证金。2、本项目融资保证金：鉴于本项目融贷资金贷审会审批已经通过；依据框架协议第6.2.5款的相关规定，甲方同意乙方免缴融资保证金，但如果乙方融资资金在6个月内不能到位约定额度资金(不少于7800万)，甲方则有权从乙方交纳的履约保证金中扣除260万元作为融资保证金，其中130万元作为违约金，不子退还，另130万元须在项目竣工验收合格后在最后一次支付项目工程款时予以返回，且不计息。三、融资费用及利息承担。乙方负责与银行等金融机构对接融资，并承担项目融资的前期费用和部分融资借款利息，乙方承担融资借款利息的具体约定是：1、计息的基数：以甲方实际支付给乙方的工程款(以融资资金实际用于本项目工程款支付额为限)为计息基数。2、计息的利率：按甲方与银行(资金方)签订的借款(融资)合同约定的利率执行。3、计息的期限：从每笔工程款支付至乙方账户之日起分别分期开始计息直至工程竣工验收合格之日止。但因甲方原因导致工程延误的(如征地拆迁、重大工程变更，施工环境等原因)乙方不承担延误期间的利息。……五、特别约定。乙方自愿借1000万元给甲方，按0.9%月利率(单利)计息，专项用于乙方工程的征地、拆迁和其它费用支出。借款由甲方和乙方另行签订借款协议，从到位的融资资金中专项还款。依据框架协议第6.1.6条款约定，本项目融贷资金按要求到位后甲方不向乙方借款第二部分项目建设约定部分。一、合同项目概况。1、项目名称：湖南桂阳工业园区有色科技产业园黄金大道A段建设工程。2、工程地点：舂陵江镇。3、项目建设规模及主要内容：该道路路幅宽40M，长度约1.18KM、具体以本项目的设计图纸和工程量清单为准；项目建安总投资约520万元。施工预算以桂阳县财政评审的金额为准，最后结算金额以工程竣工验收后，经桂阳县审计部门审定的金额为准。二、合同项目建设期限和内容。本项目合同施工工期18个月(不含质保期)。开工日期：暂定2015年7月1日(以甲方开工令为准)。竣工日期：暂定2016年12月31日(以甲方开工令中明确的开工日期延后18个月为准)。三、工程质量标准、质保期和保修期。1、工程质量标准：所有工程必须达到国家合格标准要求。2、工程质保和保修期：按国家现有有关规定执行。四、工程造价核定……1、本工程预算、结算计价相关办法：(1)本工程的工程预结算(含财评、审计)均按照“湘建价[2014]113号”《湖南省建设工程计价办法》、《湖南省建设工程消耗量标准》执行，结算工程量按实计算，工程取费标准不下浮。……5、工程竣工结算金额以桂阳县审计局《审计报告》审定的金额为准。工程结算审计核减工程量的处罚按郴政办发[2010]2号文件执行。……（三)相关计价政策变化的约定。在本项目招投标及施工期内，本协议所涉及到的建设工程消耗量标准、计价规范和计价办法、人工工资等及有关配套文件，国家、省、市相关部门若有最新标准和文件颁布时，新标准、新文件颁布之后的工程结算，则按最新颁布的建设工程消耗量标准、计价规范和计价办法、人工工资等及有关配套文件执行。第三部分项目工程款的支付方式。一、在首批融贷资金到位之日起10个工作日内从乙方协助融资的资金中，按施工单位前期垫资已完成的工程量的70%支付工程款给施工单位；在施工项目的施工期内，每月甲方根据乙方融资的额度按当月完成工程量的70%支付工程款给施工单位。但在施工项目过程中、竣工验收之前，累计支付金额控制在不超过累计完成实际工程价款的70%且不超过融资到位资金的65%。二、在本项目工程竣工后，施工单位向甲方书面申请竣工验收之日起15日之内，甲方组织并完成本项目工程的竣工验收工作，逾期视为验收合格；本项目工程验收竣工合格后30日内，施工单位负责提供竣工决算报告递交甲方，在甲方受理之日起30日内，提交竣工决算报告等审计资料给桂阳县审计局，并委托桂阳县审计局在90日内完成决算报告的审核并提出审核意见；甲方负责督促桂阳县审计局在决算报告受理日起90日内完成审计，逾期视为施工单位提交的决算报告及决算总价得到甲方认可；审计完成后30日内，在融资到位且能保障足够支付工程的情况下，甲方支付给施工单位工程款总额应达到审计认定工程总造价95%。如融资不到位或融资额度不足以支付付工程款，则建设工程及工程款的不足部分按4:3:3分三年度支付。三、其余5%作为质保金，在质保期满并完成质量缺陷修复后30日内由甲方一次性无息支付给施工单位。第四部分项目实施甲乙双方责任。……第五部分其他部分……四、本合同未尽事宜，可签订补充协议。因履行本合同产生争议，甲、乙双方应协商解决，协商不成，任何一方均可依法向各自住所地人民法院提起诉讼解决。五、2014年10月28日湖南桂阳工业园区管理委员会代表甲方、丙方与湖南天宇华业实业有限公司签订的《基础设施建设项目投融资合作框架协议》为本合同附件，本合同与该协议不一致的以本合同为准，本合同未尽事宜以该协议为准。……”。 《融资建设合同书》签订后，原告天宇公司的全资子公司顺和公司作为施工单位于2015年11月进场施工。2015年7月21日，被告桂阳工业园开发公司退回原告天宇公司履约保证金780万元。2016年12月22日，被告桂阳工业园开发公司作为建设单位组织施工单位、监理单位、设计单位对案涉工程进行交工验收，验收结论为合格。案涉工程的绿化工程部分于2018年1月31日组织交工验收，验收结论为合格。2017年4月14日，被告桂阳工业园开发公司组织勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位对案涉工程进行竣工验收，验收结论为合格。2019年5月31日，桂阳县审计局出具《审计报告》(桂审政投报[2019]31号)，工程造价审计结果：该工程送审工程造价52,966,870.26元，（2018年3月21日补充了该项目绿化部分的送审，送审造价为2,016,210.19元），审定工程造价为4,639,047.66元，多计工程造价6,576,392.60元，核减率12.41%。2019年6月4日，被告桂阳工业园开发公司出具《黄金大道道路及绿化部份结算说明》，该结算说明内容如下：1、根据审计报告总审定工程款（质保期已过）：46,390,477.66元。２、根据融资建设合同应收利息费：1,358,036元，2016年8月29日工程款抵扣利息625,018.3元，2016年11月11日工程款抵扣利息490,960元，还应收利息费242,058元。（利息计算及抵扣见附件）3、根据审计报告应预留未组织公开招投标处罚按项目合同金额10%：52,000,000×10%＝520,000元。4、根据审计报告核减率大于10%小于15%，按核减金额的5%扣减工程款：6,576,392.6×5%＝328,819.63元。5、已付黄金大道工程款43,330,347元。6、已付黄金大道绿化工程款721,470元。7、应付款金额：1－2－3－4－5－6＝1,247,783.03元。《黄金大道道路及绿化部份结算说明》中有被告桂阳工业园开发公司工作人员李峰签名。双方对案涉工程未组织公开招投标处罚款520,000元由谁承担有争议；相关职能部门至今未对案涉工程未组织公开招投标进行处罚。在《桂阳工业园融资代建黄金大道应扣利息表》中，李峰在项目业主计算人处签名，该利息表中显示计息利率是按基准利率上浮30%，即被告桂阳工业园开发公司支付原告顺和公司的工程款，从工程款支付之日至2016年12月22日案涉工程交工验收之日，原告顺和公司应交被告桂阳工业园开发公司利息1,358,036元。2017年1月12日，原告天宇公司向被告桂阳工业园开发公司递交《关于申请追加支付工程进度款的报告》，在该报告中，被告桂阳工业园开发公司原法定代表人候金环批示：“依据该工程的施工合同（融资建设合同）的内容要求，在竣工验收之前，累计支付控制不超过70%，且不超过融资到位资金的65%。该工程竣工验收前已经支付70%，考虑该工程目前已经竣工验收，且融资到位了4个亿，农发行2个亿，建行2个亿，同时该公司积极配合业主提出的核减绿化、亮化工程500万左右，基于目前该工程还拖欠部分当地民工工资及材料款，同意在不超付的前提下，追加拔付工程款陆佰万元。侯金环2017.2.28”。 根据《湖南省建设工程计价办法》、湖南省人民政府办公厅《关于废止建筑行业劳保基金统筹管理制度的通知》(湘政办发(2016)51号)、湖南省住房城乡建设厅《关于取消建筑行业劳保基金与增加社会保险费有关事项的通知》(湘建价(2016)134号)之规定，2016年7月1日前已开工项目欠缴的劳保基金，由项目建设单位直接拨付给施工企业，用于缴纳社会保险费。被告桂阳工业园开发公司应向原告顺和公司支付社会保险费1,436,028.12元。 中国农业发展银行湖南省分行客户三处于2015年6月25日至29日对桂阳工业园开发公司贷款申请项目开展现场评估后，出具《桂阳县工业园建设开发有限公司20,000万元农村路网中长期贷款项目评估报告》。2015年9月8日中国农业发展银行湖南省分行作出《关于桂阳县工业园建设开发有限公司农村路网中长期贷款的批复》，同意向桂阳工业园开发公司发放20,000万元农村路网中长期贷款。2015年9月25日，被告桂阳工业园开发公司与中国农业发展银行签订《固定资产借款合同》，合同主要约定：借款金额为人民币2亿元；借款期限为180个月，自2015年9月25日至2030年9月24日；借款利率为在中国人民银行公布的五年以上贷款利率水平上上浮5%，年利率为5.4075%，借款利率遇中国人民银行贷款基准利率调整，随之调整，分段计息；借款人从2018年6月30日开始分期偿还借款本金。同日，双方还签订了《最高额权利质押合同》和《最高额抵押合同》，桂阳工业园开发公司以桂国用（2004）第375号土地使用权证的土地使用权进行抵押担保。2015年9月30日，被告桂阳工业园开发公司获得中国农业发展银行桂阳支行2亿元贷款。 本院认为，根据原、被告签订的《融资建设合同书》，双方之间存在建设工程施工合同的法律关系和居间合同的法律关系，故本案案由定为合同纠纷。原告天宇公司与湖南桂阳工业园管理委员会于2014年10月28日签订的《框架协议》以及原告天宇公司与被告桂阳工业园开发公司于2015年6月29日签订的《融资建设合同书》均系双方真实意思表示，虽部分条款因违反国家招投标法的强制性规定而无效，但根据《中华人民共和国合同法》第五十六条的规定，合同部分无效，不影响其他部分效力，其他部分仍然有效。因此两份合同除部分条款无效外，合同其他部分合法有效，受法律保护。本案争议焦点是：一、被告桂阳工业园开发公司是否还应支付原告顺和公司工程款；二、被告桂阳工业园开发公司是否应向原告顺和公司支付社会保险费用；三、被告桂阳工业园开发公司是否应支付原告天宇公司融资服务费，若需支付，融资服务费应如何计算。 关于争议焦点一。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案中，原告天宇公司与被告桂阳工业园开发公司对以下款项无争议，本院予以确认：案涉工程款46,390,477.66元，已付工程款45,082,087元，被告桂阳工业园开发公司应收原告顺和公司融资代建利息1,358,036元（其中工程款已抵扣利息11,115,978.3元，还应收利息费242,058元），因审计核减率大于10%小于15%，应扣减原告顺和公司工程款328,819.63元。双方有争议的是：1.案涉工程未组织公开招投标处罚款应由谁承担。因相关职能部门至今尚未对案涉工程未组织公开招投标进行处罚，被处罚责任主体不明确，处罚款至今尚未交纳，被告桂阳工业园开发公司辩称案涉处罚款由原告顺和公司、天宇公司承担，本院不予支持；2.案涉工程质保期是否已届满、是否应扣留原告顺和公司质保金。案涉工程已于2016年12月22日进行交工验收，于2017年4月14日进行竣工验收，验收结论均为合格，在《黄金大道道路及绿化部份结算说明》第一条中明确写明“质保期已过”，诉讼期间，被告桂阳工业园开发公司委托诉讼代理人提交的《黄金大道道路及绿化部份结算说明》第一条中也明确写明“质保期已过”，故被告桂阳工业园开发公司已自认案涉工程的质保期已经届满，被告桂阳工业园开发公司辩称案涉工程的质保期未届满与事实不符，其辩称应扣留原告顺和公司质保金以及不应承担本案给付工程款义务，本院不予支持。综上，被告桂阳工业园开发公司还应支付原告顺和公司工程款737,513元（46,390,477.66元-45,082,087元-242,057.7元-328,819.63元）。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告桂阳工业园开发公司未按合同约定及时支付原告顺和公司工程款，构成违约，应承担逾期付款的违约责任。《最高人民法院关于审理施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；”案涉工程已于2016年12月22日交付使用，原告顺和公司主张被告桂阳工业园开发公司从2018年1月23日起至付款之日止按市场银行同期拆借利率支付逾期付款利息，本院予以支持。 关于争议焦点二。根据《融资建设合同书》第二部分第四条工程造价核定约定，《湖南省建设工程计价办法》附M表3“规费”规定，以及湖南省人民政府办公厅《关于废止建筑行业劳保基金统筹管理制度的通知》(湘政办发(2016)51号)、湖南省住房城乡建设厅《关于取消建筑行业劳保基金与增加社会保险费有关事项的通知》(湘建价(2016)134号)规定，被告桂阳工业园开发公司须以税前造价(扣除规费)为基数，费率标准为3.18%，向原告顺和公司支付社会保险费(劳保基金)1,436,028.12元；湖南省住房城乡建设厅《关于取消建筑行业劳保基金与增加社会保险费有关事项的通知》(湘建价(2016)134号)规定从2016年7月28日起实施，被告桂阳工业园开发公司未按通知要求及时支付社会保险费，应承担逾期付款责任，原告顺和公司主张被告桂阳工业园开发公司从2016年7月29日起至付款之日止按市场银行同期拆借利率支付逾期付款利息，本院予以支持。 关于争议焦点三。《中华人民共和国合同法》第四百二十四条规定：“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。”本案中，原告天宇公司是被告桂阳工业园开发公司通过招商程序确定的黄金大道A段工程项目的融资建设单位，同时，被告桂阳工业园开发公司认可原告天宇公司具备融资和建设的能力。虽然《融资建设合同书》第一部分第一条中仅对融资的额度、期限、成本进行了约定，对融资服务费没有约定，但是《融资建设合同书》第五部分第五条约定：“2014年10月28日湖南桂阳工业园区管理委员会代表甲方、丙方与湖南天宇华业实业有限公司签订的《基础设施建设项目投融资合作框架协议》为本合同附件，本合同与该协议不一致的以本合同为准，本合同未尽事宜以该协议为准。”而在《框架协议》第1.3条约定了“结余部分作为乙方融资服务费”，据此，双方对融资服务费的约定应以《框架协议》的约定为准，被告桂阳工业园开发公司辩称双方对融资服务费没有约定与事实不符，本院不予采信。原告天宇公司对被告桂阳工业园开发公司向中国农业发展银行桂阳支行融资贷款2亿元有提供居间服务，从以下事实可以认定：一、双方合同有约定。1.《融资建设合同书》第一部分约定“为确保黄金大道A段工程项目顺利进实施，乙方依靠自身资源优势，愿意为甲方通过多方途径、多种方式融资，由甲方提供融资平台，协助乙方做好向银行等金融机构融资的相关工作”据此约定，案涉借款是由被告桂阳工业园开发公司提供融资平台，原告天宇公司为被告桂阳工业园开发公司通过多方途径、多种方式融资；2.《融资建设合同书》第一部分第一条约定融贷到位资金不少于7800万元，期限需在3年以上，从银行直接贷款融资的综合年利率控制在中国人民银行发布的同期同档基准利率上浮30%以内(含30%，)；3.《框架协议》第1.3条约定了“结余部分作为乙方融资服务费”；4.《融资建设合同书》第一部分第三条约定“乙方负责与银行等金融机构对接融资，并承担项目融资的前期费用和部分融资借款利息”。二、双方均按融贷资金到位后的约定履行了《融资建设合同书》相关合同条款。1.《融资建设合同书》第一部分第二条约定“依据框架协议第6.1.6条款约定，本项目融贷资金按要求到位后，即时退还乙方已交纳的780万元融资建设履约保证金；如果乙方融资资金在6个月内不能到位约定额度资金(不少于7800万)，甲方则有权从乙方交纳的履约保证金中扣除260万元作为融资保证金，其中130万元作为违约金，不子退还，另130万元须在项目竣工验收合格后在最后一次支付项目工程款时予以返回，且不计息。”据此，被告桂阳县工业园开发公司已退还原告天宇公司履约保证金780万元，并且没有扣除原告天宇公司260万元的融资保证金和违约金；2.《融资建设合同书》第一部分第三条约定“融资费用及利息承担，乙方负责与银行等金融机构对接融资，并承担项目融资的前期费用和部分融资借款利息。”据此，原告天宇公司承担了案涉工程款利息费用1,358,036元（按被告向银行贷款利率上调30%计算）；3.《融资建设合同书》第一部分第五条约定“特别约定，乙方自愿借1000万元给甲方，按0.9%月利率(单利)计息，专项用于乙方工程的征地、拆迁和其它费用支出。借款由甲方和乙方另行签订借款协议，从到位的融资资金中专项还款。依据框架协议第6.1.6条款约定，本项目融贷资金按要求到位后甲方不向乙方借款。”《框架协议》第6.1.6条约定“单个融资项目的融贷资金按要求到位后，单个项目签订施工合同时，同意乙方免交项目融资保证金和工程建设履约保证金(项目工程借款)；甲方同意本项目中的所有融贷资金存入银行项目用款专户由项目业主和乙方共同监管。”据此，被告桂阳县工业园开发公司没有向原告天宇公司借款，同时没有收取原告天宇公司项目融资保证金；4.《融资建设合同书》第三部分第一、二条约定“在首批融贷资金到位之日起10个工作日内从乙方协助融资的资金中，按施工单位前期垫资已完成的工程量的70%支付工程款给施工单位；在施工项目的施工期内，每月甲方根据乙方融资的额度按当月完成工程量的70%支付工程款给施工单位。但在施工项目过程中、竣工验收之前，累计支付金额控制在不超过累计完成实际工程价款的70%且不超过融资到位资金的65%。”、“如融资不到位或融资额度不足以支付付工程款，则建设工程及工程款的不足部分按4:3:3分三年度支付。”而案涉工程款的支付是按原告天宇公司实际完成工程量的70%、且不超过融资到位资金的65%的约定支付的；三、被告桂阳工业园开发公司原法定代表人候金环在原告天宇公司出具的《关于申请追加支付工程进度款的报告》中批示“……且融资到位了4个亿，农发行2个亿，建行2个亿，同时该公司积极配合业主提出的核减绿化、亮化工程500万左右，基于目前该工程还拖欠部分当地民工工资及材料款，同意在不超付的前提下，追加拔付工程款陆佰万元。”据此，被告桂阳工业园开发公司认可原告天宇公司协助被告桂阳工业园开发公司向农发行融资到位了2个亿的资金。综上，足以认定原告天宇公司的服务促成了案涉贷款合同的签订和放款，原告天宇公司据此主张被告桂阳工业园开发公司依约支付融资服务费，本院予以支持。由于原、被告双方对融资服务费的计算方式约定不明，仅约定“结余部分作为乙方融资服务费”，根据双方合同约定，原告天宇公司对案涉贷款的期限需在3年以上，鉴于居间服务主要发生在案涉贷款的前期，故本院酌情按3年的结余部分计算本案融资服务费，原告天宇公司主张按15年计算融资服务费，本院予以部分支持。案涉融资服务费为7,350,000元（中国人民银行公布的5年以上贷款利率为4.9%，上浮5%为5.145%，上浮30%为6.37%，6.37%-5.145%=1.225%×20,000万元×3年）。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十六条、第六十一条、第一百零七条、第四百二十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、由被告桂阳县工业园建设开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南顺和建筑工程有限公司工程款737,513元及利息（从2018年1月23日起至付款之日止以737,513元为基数按市场银行同期拆借利率计算）； 二、由被告桂阳县工业园建设开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南顺和建筑工程有限公司社会保险费(劳保基金)1,436,028.12元及利息（从2016年7月29日起至付款之日止以1,436,028.12元为基数按市场银行同期拆借利率计算）； 三、由被告桂阳县工业园建设开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南天宇华业实业有限公司融资服务费7,350,000元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费237,829元，由原告湖南天宇华业实业有限公司、湖南顺和建筑工程有限公司负担178,345元，由被告桂阳县工业园建设开发有限公司负担59,484元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审 判 长  廖志刚 审 判 员  杨爱华 人民陪审员  王宪明 二〇二〇年五月二十八日 法官 助理  邝玲娟 书 记 员  何淑琪 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。