山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋04刑终193号原公诉机关沁源县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨军，男，1975年9月6日出，汉族，初中文化，务工，户籍所在地山西省沁源县。2009年3月23日，因盗挖原煤被沁源县公安局行政拘留十日。2019年9月29日，因涉嫌诈骗罪被沁源县公安局刑事拘留，2019年11月5日被逮捕。现羁押于沁源县看守所。辩护人王晓瑜，山西弈锋诚律师事务所律师。山西省沁源县人民法院审理沁源县人民检察院指控原审被告人杨军犯诈骗罪一案，于2020年3月21日作出（2020）晋0431刑初11号刑事判决。原审被告人杨军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：1.2018年7月23日，被告人杨军联系沁河镇北石村村民张某1要租赁其装载机，双方经协商，张某1将一辆悦工920型装载机，以每天140元的价格租给杨军。开上装载机后，杨军联系杨某让其找人将装载机质押以借用万把块钱，因借钱未果，杨军便把车开到了贺某家，贺某因杨军欠其钱而将装载机暂扣。杨某要用装载机时，贺某不让用，因杨军也欠杨某钱，杨某便与刘某1一起到贺某家看该车值多少钱，后经与贺某、杨军沟通，杨某替杨军偿还了贺某2000元后，将装载机开走暂扣让杨军还钱。张某1多次联系杨军索要租金及装载机，杨军以装载机撞人被扣为由，拒不归还装载机也不支付租金。2018年11月6日张某1和杨军说要报警后，杨军于2018年11月8日通过微信支付给张某12000元，2018年11月9日二人补签租赁协议，之后张某1得知自己的装载机被杨军质押给杨某。经沁源县价格认定中心鉴定，该装载机价格为13000元。2.2018年10月中旬，被告人杨军联系张某2称要租赁张某2的装载机，因张某2的装载机正在干活，张某2便向杨军介绍了李某。2018年10月18日，杨军以去霍州干活为由联系李某租赁装载机，双方在沁源县交警队附近通过协商，李某将一辆宏宇932装载机，以每个月7000元的价格租赁给杨军三个月。2018年10月19日杨军与李某签订租赁合同后，将李某的装载机开走，并于2018年10月23日以20000元的价格质押给张某3。李某多次联系杨军索要租金及装载机，杨军以装载机在霍州干活等理由推诿，未支付租金及装载机。后李某发现自己的装载机在××县，并于2018年11月21日，从张某3处将该装载机取回。经沁源县价格认定中心鉴定，该装载机价格为17000元。3.2018年11月3日，被告人杨军联系张某2，称其在霍州承包了一个工程需要租赁装载机。2018年11月4日，双方在沁源县交警队附近张某2租住处通过协商，张某2将一辆山沃重工945装载机，以每个月8500元的价格租赁给杨军三个月，当日，杨军将该装载机开走，并于2018年11月8日以40000元的价格卖给张某3。张某2多次联系杨军索要租金及装载机，杨军以装载机在霍州干活等理由推诿，未支付租金也未归还装载机。后张某2得知自己的装载机已被杨军出卖。经沁源县价格认定中心鉴定，该装载机价格为54000元。原判认定上述事实的证据有：1.书证（1）受案登记表，证明2018年11月12日9时许，沁源县公安局刑警大队接到××县民张某1报案称：其一辆黄色悦工牌20型铲车被一个叫杨军的租赁后抵押给他人。该局经审查，于2018年11月19日立案侦查。2019年1月7日9时54分，沁源县交口乡北洪林村村民张某2到沁源县公安局刑警队报警称：李元镇李城村村民杨军于2018年11月4日租上他的铲车后卖予他人。该局经审查，于2019年1月7日立案侦查。2019年1月14日，沁源县公安局刑警大队在工作中发现杨军租赁李某的铲车于2018年10月23日抵押给张某3。该局经审查，于2019年1月14日立案侦查。综上，证明案件来源系张某1、张某2报案和工作中发现。（2）常住人口基本信息，证明被告人杨军的个人基本情况；（3）归案情况说明，证明被告人杨军系2019年9月29日，侦查人员在山西省××县抓获到案。（4）嫌疑人员前科劣迹调查表，证明被告人杨军因盗窃于2009年3月23日被沁源县公安局处以行政拘留十日的行政处罚。（5）行政处罚决定书，证明杨军因2008年9月在××县瓦窑坡盗挖原煤约2000公斤，于2009年3月23日被沁源县公安局处以行政拘留十日的行政处罚。（6）在逃人员登记、撤销表，证明侦查机关于2019年4月28日对被告人杨军上网追逃，2019年9月29日撤销刑拘在逃手续。（7）铲车租赁协议书，证明杨军与张某1于2018年11月9日补签租赁协议，实际租赁日期为2018年7月23日。（8）张某1于2020年1月16日向侦查机关提供的欠条一支，证明2018年10月23日，杨军给张某1写的一支12600元的欠条，落款日期为2018年10月23日。（9）杨某于2019年12月5日向侦查机关提供的收条复印件、借条复印件，证明杨某代杨军支付贺某2000元整的欠款；被告人杨军分别于2013年3月6日、2013年6月8日，从杨某处借款共计20000元整。（10）2019年1月14日李某向侦查人员提供的租赁合同，证明甲方李禄昌，乙方杨军，2018年10月19日签订铲车租赁合同，双方约定每月7000元，租用三个月，按月结算，车辆的管理、维修在租车期内由乙方负担。（11）2019年1月7日张某2向侦查机关提供的收据和租车协议，证明张某2购置涉案装载机时间、金额以及与杨军签订租赁协议情况。（12）发还清单，证明侦查机关于2019年1月9日，从张某3处扣押的涉案装载机一台，已于2019年1月9日，发还所有人张某2。（13）2019年1月9日张某3向侦查人员提供的借条、协议、客户交易明细对账单，证明杨军于2018年10月23日将李某的铲车以2万元的价格质押给张某3，2018年11月8日将张某2的铲车以4万元的价格出售给张某3。（14）沁源县公安局刑警大队于2020年1月20日，出具的情况说明，证明沁价认定（2019）007号鉴定意见中标的物发动机号是YCD44T22T-105，该发动机型号，不是发动机号，该车的发动机号是ITG302J00032。（15）照片，证明侦查人员于2019年11月25日拍摄的张某1所有的悦工920装载机照片4张；2019年1月14日拍摄的李某所有的宏宇重工932装载机照片4张；2019年1月9日拍摄的张某2所有的山沃重工945装载机照片2张。2.证人证言（1）证人杨某的证言，证明2018年8月份，杨军让杨某联系人，要抵押一辆铲车，并把铲车开到了贺某家，后杨某替杨军还贺某2000元钱，因杨军欠杨某2万元钱已经四年了，杨某便将该铲车扣下。（2）证人贺某的证言，证明2018年的一天，杨军将一辆铲车停放在贺某家院中，因为杨军欠自己2500元左右，贺某便扣下杨军的铲车，杨军称要和村里一个人拿钱，后同村杨某要使用该铲车，因杨军知道贺某经常和杨某要钱，后杨某给贺某2000元后将铲车开走。（3）证人刘某1的证言，证明2018年7-8月份，杨某叫上刘某1到贺某家院中，让看看铲车值多少钱，并称车主还欠贺某的钱。（4）证人马某1的证言，证明2017年9月份至2019年10月，壶关县建利劳务服务有限公司为雇佣沁源机械和雇佣叫杨军的工人。（5）证人刘某2的证言，证明2018年3月至2018年11月期间，苏晋建设集团有限公司未雇佣沁源机械和雇佣叫杨军的工人。（6）证人张某3的证言，证明2018年10月23日，经药建安介绍于当天11时许，在沁河镇交警队停车场附近钢盛钢材后院，杨军将一辆黄色2011年出厂，型号932铲车，以20000元的价格抵押给张某3，张某3支付杨军17400元左右。2018年11月8日在李元镇李城村和杨军购买一辆黄色山沃牌945铲车，铲车是2018年出厂的，并和杨军签订了一份协议。协议的时间写错了，写的是2018年10月8日，实际是2018年11月8日。当时给了杨军现金39000元，协议上写的是40000元，其中1000元为介绍费。（7）证人马某2的证言，证明2018年8月份，马某2在沁源县郭道曾雇佣杨军开铲车挖沙，期间替杨军给别人还钱2万元。杨军给马某2还钱的时候提出用这些石子顶账，杨军就把石子拉到药建安的沙厂，结果因为石子里面的土太多，洗不出来，就没有同意。3.被害人陈述（1）被害人张某1的陈述，证明2018年7月23日，杨军从其处租赁一辆黄色悦工牌20型铲车，每月4200元租金，一月一结算，杨军三个月未支付租金，11月8日，杨军微信给张某1转了2000元钱，2018年11月9日二人按实际租赁日期补签了一个租赁协议。经打听，杨军将其铲车抵押到韩洪乡“杨二赖（杨某）”贷了款，杨军亦承认。2019年10月20日下午5点多，张某1路过沁河镇长乐村时，看见有人使用自己的铲车在路边挖下水管道，之后将铲车开走。（2）被害人李某的陈述，证明2018年10月18日，杨军在沁源县司法局附近见到李某，称租赁铲车要去霍州干活，之后通过协商，杨军以每个月7000元的价格租了三个月。2018年10月19日，杨军跟李某写了一份租赁合同，后给杨军打电话要钱，杨军称铲车在霍州，但李某在郭道镇板厂发现了自己的铲车，后证实该铲车已被杨军以2万元的价格抵押给张某3，经与张某3协商，将铲车开回。（3）被害人张某2的陈述，证明2018年11月3日，杨军和张某2称在霍州承包了一个工程，需要铲车要租三个月，11月4日二人签订租车协议，商定一个月租金8500元，后杨军一直未支付租金，怀疑自己的铲车被杨军出卖。4.被告人杨军的供述和辩解，证明被告人杨军对第二起、第三起犯罪事实无异议，但对第一起犯罪事实，被告人杨军认为属于民事纠纷，构不成诈骗。5.鉴定意见（1）沁价认定（2019）50号价格认定书，证明沁源价格认定中心2019年12月31日出具的鉴定意见证实，本案中被诈骗悦工920装载机于2018年7月23日的市场零售价格为人民币13000元。（2）沁价认定（2019）008号价格认定书，证明沁源价格认定中心2019年3月14日出具的鉴定意见证实，本案中被诈骗宏宇重工932装载机于2018年10月23日的市场零售价格为人民币17000元。（3）沁价认定（2019）007号价格认定书，证明沁源价格认定中心2019年3月14日出具的鉴定意见证实，本案中被诈骗山沃重工945型装载机于2018年11月4日的市场零售价格为人民币54000元。（4）吸毒现场检测报告书，证明被告人杨军经尿液检测结果呈阴性。沁源县人民法院认为，被告人杨军以非法占有为目的，用虚构事实隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。故对杨军提出的第一起犯罪事实为民事纠纷，构不成诈骗罪的辩解意见，不予采纳。被告人杨军在庭审过程中如实供述第二起、第三起犯罪事实，可从轻处罚。辩护人提出的辩护意见合理部分，予以采纳。根据被告人杨军的犯罪事实、情节及社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十三条之规定，作出判决：被告人杨军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。上诉人杨军请求从轻处罚，提出的上诉理由是:其欠杨某的钱，还想向他再借几千块用。2018年7月23日其开着张建斌的装载机去找杨某借钱，因为没有借到，回来时就把装载机放在韩宏村贺某家，被贺某暂扣。后来杨某替其偿还贺某2000元债务，又把装载机开走了。其只是开装载机去借钱，没有要将装载机质押给杨某的想法。被告人杨军的辩护人提出，杨军从张建斌处租赁装载机使用，并未质押给他人。装载机被他人扣留无法归还，不应当认定为诈骗。另外，杨军系初犯，平时表现良好，可予以从轻处罚。经审理查明的事实与原审相同，所依证据来源合法，证据之间相互印证，并经原审当庭举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）杨军以非法占有为目的，用虚构事实隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。杨军上诉提出其仅是将装载机作为交通工具使用开到杨某处，经查，杨军所驾装载机系以每天140元的价格从张建斌处租赁，租赁以后并未在工地使用，其从杨某处借钱未果后，也未将装载机开回，而是留在贺某家。杨军租赁装载机作为交通工具既不符合经济性原则，也与生活常识相悖，其将装载机留在贺家的事实也与当作交通工具使用的供述相矛盾，其上诉理由没有事实依据，本院不予采信。一审判决综合考虑杨军的犯罪事实、主观恶性及其他情节，量刑适当，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李沁萍审判员 牛旭芳审判员 赵明亮 二〇二〇年五月二十日书记员 王 晖