太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初600号原告：中清源环保节能有限公司，住所地太原市小店区长治路**瑞杰科技中心******。法定代表人：王睿华，董事长。委托诉讼代理人：亢小燕，山西熙力律师事务所律师。委托诉讼代理人：李奥，山西熙力律师事务所律师。被告：闫新水，男，1975年11月12日出生，汉族，住河北省邢台市南和县。第三人：平陆县睿源供热有限公司，住所地平陆县傅，住所地平陆县傅岩南路向阳小区**楼div style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt" >法定代表人：张永春，经理。委托诉讼代理人：蓝接友，男，平陆县睿源供热有限公司员工，住平陆县傅岩南路向阳小区**楼**302。原告中清源环保节能有限公司与被告闫新水劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法追加平陆县睿源供热有限公司作为第三人参加诉讼，并适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中清源环保节能有限公司委托诉讼代理人亢小燕和李奥，第三人平陆县睿源供热有限公司委托诉讼代理人蓝接友均到庭参加诉讼。被告闫新水经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中清源环保节能有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决中清源环保节能有限公司不支付闫新水劳动报酬111700元；2、依法判决中清源环保节能有限公司不支付闫新水经济补偿34800元；3、依法判决中清源环保节能有限公司不支付闫新水带薪年假工资2335.63元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告于2016年7月1日到原告公司就职，担任项目部经理一职，并于当日签订《劳动合同》，期限3年，月工资为5000元。试用期内被告前往第三人平陆县睿源供热有限公司工作，2017年11月8日被第三人任命为工程部经理，工作至2018年7月。被告于2019年4月3日提起仲裁，仲裁委于2019年11月21日作出裁决。一、仲裁委认定被告到第三人处工作系原告派驻，劳动关系仍在原告公司的事实错误。虽然第三人系原告为平陆项目成立，且为原告的全资子公司，但其作为具有民事主体资格的独立法人，享有以公司名义聘请劳动者，并与之签订《劳动合同》的资格。原告于2016年7月派被告前往第三人处工作，但从2017年9月开始，因公司人事变动，被告除社保外（由第三人发放工资是代扣，原告负责缴纳）其他部分一并转移至第三人处（《项目部人员未发薪资说明》中显示）。同时，2017年11月8日由第三人出具任命书，任命被告担任第三人的工程部经理，任期3年，自2017年11月6日至2020年11月5日。2017年12月份公司股权发生变动，被告仍在第三人处工作至2018年7月。可以表明，被告从2017年9月与第三人建立了新的劳动关系。故被告的劳动关系自2016年10月1日至2017年8月在原告公司，自2017年9月至2018年7月在第三人处。二、仲裁委认定原告应按《项目部人员未发薪资说明》向原告支付劳动报酬111700元错误。2018年7月31日签《项目部人员未发薪资说明》时，王睿华为第三人法定代表人，第三人已不是原告的全资子公司。同时，该《说明》只有王睿华的签名，没有原告印章。由此可以证明该《说明》系王睿华代表第三人出具的，与原告无关。在2017年7月第三人工资审批单中，备注有从8月开始第三人的工资要单独结算。可以证明，从2017年8月以后被告的工资应由第三人发放。故原告并不欠被告劳动报酬，因此无需向其支付。三、仲裁委认定被告在原告处劳动合同关系从2016年7月1日至2019年4月3日，并以此计算经济补偿的事实错误。被告自2017年9月之后的劳动关系建立在第三人处，工资也由第三人发放，原劳动关系解除。虽然当时第三人没有下发正式任命书，但自2017年11月8日任命书下发之日起，原告知道或应当知道其权利被侵害，其请求支付经济补偿的仲裁时效应从2017年11月8日开始计算，2018年11月7日到期。因此，其在2019年4月3日提起仲裁要求支付经济补偿的请求已过仲裁时效。2017年9月开始被告并未向原告提供劳动，且自2018年7月至2019年4月3日期间，被告并未向原告及第三人任何一方提供劳动，仲裁委裁决原告向被告支付至2019年4月3日的经济补偿无事实和法律依据。四、仲裁委认定原告应向被告支付2018年的年休假工资的事实错误。被告从2017年9月份开始，劳动关系建立在第三人，2017年12月27日第三人股权变动后，仍在第三人处工作。2018年其未向原告提供劳动，其2018年的年休假工资不应由原告支付。综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施和原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告闫新水未作答辩。第三人平陆县睿源供热有限公司述称，劳动仲裁裁决认定正确，请求法院予以认可。首先，第三人与被告之间不存在劳动关系，我国劳动合同法第十条有明确规定。原、被告于2016年7月1日签订合同，被告一直在原告处任职，为被告购买保险，被告的日常考勤、工资发放均由原告管理和支付。被告由原告委派至第三人的行为，为股东委派代表参与管理项目，被告作为原告在第三人的工程总监，不受第三人的制度约束，被告的费用报销差旅补贴均由原告发放，因此，被告与第三人没有管理与被管理的关系，被告没有与第三人建立劳动关系。其次，被告派往第三人处是基于原告是第三人的唯一股东，原告控制第三人的管理权。第三人与被告之间从未有沟通协商关于劳动关系的相关内容，如公司制度、薪酬标准，考勤、员工培训、工资发放等，没有达成劳动合同的合意，被告与第三人自始没有形成劳动关系的事实，更无从谈起劳动合同的解除、工资支付、经济补偿等。第三人主要经营供热、发电两大业务，被告主要参与前期工程建设，没有参与第三人的主营业务，而被告的工作职能主要与原告的经营范围基本一致，是原告的主营业务之一，也印证了被告所提供的劳动服务是由原告单位招聘管理。综上，第三人认为劳动仲裁认定事实清楚，适用法律准确，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月1日，原告与被告签订了《劳动合同书》，主要内容为：劳动合同期限从2016年7月1日至2019年6月30日，其中试用期自2016年7月1日至2016年10月1日。被告同意根据原告工作需要，担任项目经理，工作区域或工作地点为山西太原。原告每月25日前支付被告月工资5000元，试用期工资2200元。经原、被告协商一致，可以变更本合同约定的内容，并以书面形式确定。合同还约定双方解除、终止合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第36条至第45条的规定进行，符合《中华人民共和国劳动合同法》第46条规定情形的，原告应依法向被告支付经济补偿，并为被告出具解除或终止劳动合同的证明，在15日内为被告办理档案和社会保险关系转移手续。合同签订后，被告即入职原告处，并被原告派往第三人处工作。2017年11月8日，第三人任命被告为工程部经理。原告主张被告在第三人处工作至2018年7月，其提交第三人的员工考勤确认表显示，被告2018年1月出勤26天，2月10天，3月6天，4月至7月没有出勤，该考勤表没有被告签字。2019年4月3日，被告向山西转型综合改革示范区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决原告支付拖欠的劳动报酬233389.1元；解除与原告之间的劳动关系，同时支付解除劳动合同的经济补偿金34800元；原告支付被告应休未休年休假工资15965.5元。2019年11月21日，山西转型综合改革示范区劳动人事争议仲裁委员会对闫新水与中清源环保节能有限公司、平陆县睿源供热有限公司劳动争议一案作出晋综示劳人仲裁字〔2019〕第34号仲裁裁决书，裁决原告一次性向被告支付劳动报酬111700元；原告一次性向被告支付经济补偿34800元；原告一次性向被告支付带薪年休假工资2335.63元。本案在审理过程中，原告提交员工工资表显示被告的工资为2016年7月4935.6元，2016年8月4702.8元，2016年9月4470元，2016年10月4462.43元，2016年11月4443.03元，2016年12月5212.04元，2017年1月10455元，2017年2月10455元；2017年3月10455元；2017年4月10455元；2017年5月8655元；2017年6月8655元。原告还提交一份2018年7月31日由王睿华签署的、未加盖公司印章的《项目部人员未发薪资说明》，主要内容为2016年6月30日组建了平陆工程项目部，派遣工程部闫新水（经理）等4人常驻平陆项目部。2016年7月至2017年4月的工资由原告全额发放，2017年5月至8月，每月扣除薪资的20%为绩效部分未发放，剩余的80%部分原告发放。2016年7月至2017年1月驻外补助由原告全额发放，2017年2月至2017年8月驻外补助由第三人全额发放。公司第一次人事变动，项目部相关人员除社保外的其他部分一并转移至第三人处。2017年9月至2017年12月工资，每月扣除薪资的20%为绩效部分未发放，剩余的80%部分第三人发放。2018年1月工资至今未发放。2017年8月至今的驻外补助未发放。截止2018年7月，欠闫新水2018年1月至2018年7月工资64750元(9250元/月×7)、2017年5月至2018年7月绩效33750元(2250元/月×15)、2017年9月至2018年7月补助1200元(9250元/月×11)，合计111700元。另查明，第三人成立于2016年6月22日，成立时股东为原告。2017年5月27日，股东变更为中清源环保节能有限公司、贵州启迪泽丰投资管理有限公司、山西金利行股权投资管理有限公司。2017年11月2日，股东再次变更为中清源环保节能有限公司、山西智光清源节能科技有限公司。2018年8月24日，股东又变更为上海科泰电源股份有限公司、山西智光清源节能科技有限公司。第三人法定代表人从2017年10月31日至2018年1月22日期间为郝炜，2018年1月22日至2018年8月24日期间为王睿华。原告的法定代表人从成立之日至今一直为王睿华。上述事实，有原告提交的《劳动合同书》、睿源综人字（2017）14号文件、工资表、《项目部人员未发薪资说明》、员工考勤确认表、企业信用信息、晋综示劳人仲裁字〔2019〕第34号仲裁裁决书及庭审笔录在案为凭，可以采信。本院认为，原、被告之间的《劳动合同书》是经协商一致签订的，符合法律规定的有效要件，双方的劳动关系成立。本案的争议焦点为原告是否欠付被告劳动报酬，原告是否应当支付被告经济补偿金和带薪年休假工资，以及被告提出劳动争议申请仲裁是否超过仲裁时效。关于原告是否应当支付被告劳动报酬的诉求，首先应确定第三人任命被告为工程部经理时，即2017年11月8日原告与被告是否解除劳动关系。原、被告在履行劳动合同过程中，被告接受原告指派在第三人处工作，原告主张在被告担任第三人工程部经理后，即与被告解除劳动合同，但其未与被告办理解除合同手续，而是仍然向被告支付工资，原告提交的由王睿华签署的《项目部人员未发薪资说明》是对原告与第三人如何负担被告等4人劳动报酬的情况说明，不能对抗作为劳动者的被告，也不能证明原告与被告解除劳动关系，更不能证明被告与第三人建立劳动关系，故本院认定原告与被告的劳动关系一直处于持续履行状态。其次根据原告提交的《项目部人员未发薪资说明》内容，证明截止2018年7月欠被告工资64750元、绩效33750元、补助13200元，合计111700元。对于2018年7月至2019年4月3日期间的劳动报酬，因被告未向原告提供劳动，原告也未支付劳动报酬，双方处于互不履行劳动合同状态，本院对该期间的劳动报酬不予考虑。因此，原告欠付被告劳动报酬111700元，被告要求原告支付，应予支持，原告要求被告不支付劳动报酬，证据不足，本院不予支持。关于原告应否支付被告经济补偿金的诉求，原告欠付被告劳动报酬，符合支付经济补偿金的法定情形，根据被告2016年7月1日与原告签订劳动合同至2019年4月3日提出解除劳动关系，其工作年限为2年9个月，故原告应支付被告3个月的工资作为经济补偿金。被告在劳动合同解除前12个月，即2018年5月至2019年4月期间的月平均工资为3175元，经济补偿金共计9525元（3175元/月×3月）。原告要求不支付被告经济补偿金，本院不予支持。关于带薪年休假工资，劳动者连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。用人单位不安排年休假或安排职工休假天数少于应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。被告与原告建立劳动关系的时间为2016年7月1日，其在2017年7月1日开始，每年可享受5天的年休假，其申请仲裁2017年未休年休假工资已过仲裁时效，本院不予支持。被告主张支付2018年未休年休假工资，因被告在2018年7月之后未提供劳动，被告2018年应享受而未享受的年休假天数为（当年度在本单位已过日历天数212天÷365天）×5天=2.9天，即被告当年度休假天数为2天。原告应向被告支付应休未休年休假工资报酬为2335.63元（12700元/月÷21.75天×2天×200%）。关于被告申请劳动争议仲裁是否超过仲裁时效，因原、被告一直未办理解除劳动合同的相关手续，被告提出的仲裁申请并未超过劳动仲裁时效，原告的该项抗辩意见，本院不予采纳。综上，原告与被告之间的劳动关系于2019年4月3日解除；原告应支付被告劳动报酬111700元、经济补偿金9525元、带薪年假工资2335.63元。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，依法当缺席审理和判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告中清源环保节能有限公司与被告闫新水之间的劳动关系于2019年4月3日解除；二、原告中清源环保节能有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告闫新水劳动报酬111700元；三、原告中清源环保节能有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告闫新水经济补偿金9525元；四、原告中清源环保节能有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告闫新水带薪年假工资2335.63元；五、驳回原告中清源环保节能有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告闫新水的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原、被告各半负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 樊小凤 二○二○年五月二十六日书记员 吴 琼