广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1202民初4169号原告：刘翠，女，1990年10月10日出生，汉族，身份证登记住址广西武宣县。委托诉讼代理人：李妍，广东天量律师事务所律师。被告：广东创昊教育发展有限公司，住所地肇庆市端州区信安大道3号之二月圆花园北苑第二十一幢首层103卡，统一社会信用代码91441200MA4UW10B9E。法定代表人：刘少武。被告：刘少武，男，1977年9月26日出生，汉族，身份证登记住址广东省。被告：冯炜婷，女，1982年8月12日出生，汉族，身份证登记住址广东省。被告：岑淑贞，女，1956年12月13日出生，汉族，身份证登记住址广东省。第三人：广州农村商业银行股份有限公司肇庆分行，住所地广东省肇庆市端州区跃龙北路5号文化创意大厦首层01商铺及二层01-07商铺，统一社会信用代码91441200092379715U。负责人：黎建明，该分行副行长。委托诉讼代理人：张磊，该分行员工。第三人：德庆县喜悦置业有限公司，住所地广东省德庆县悦城镇沙尾村八角坑，统一社会信用代码91441226MA4WQYQL5E。法定代表人：刘翠。原告刘翠与被告广东创昊教育发展有限公司（以下简称创昊公司）、刘少武、冯炜婷、岑淑贞借款合同纠纷一案，本院于2019年7月31日立案受理后，被告刘少武于2019年9月17日对本案管辖权提出异议，本院经审查，裁定驳回其对本案管辖权提出异议。被告刘少武对该裁定不服向广东省肇庆市中级人民法院提起上诉，广东省肇庆市中级人民法院于2019年12月24日作出（2019）粤12民辖终157号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，于2020年3月20日公开开庭进行了审理。原告刘翠的委托诉讼代理人李妍到庭参加了诉讼。之后因案件审理需要，本院依法追加广州农村商业银行股份有限公司肇庆分行（以下简称广州农商行肇庆分行）、德庆县喜悦置业有限公司（以下简称喜悦公司）作为第三人参加诉讼，并于2020年4月21日再次公开开庭进行审理，原告刘翠的委托诉讼代理人李妍、第三人广州农商行肇庆分行的委托诉讼代理人张磊到庭参加了诉讼。被告创昊公司、刘少武、冯炜婷、岑淑贞以及第三人喜悦公司经本院合法传唤无正当理由拒不（派员）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘翠向本院提出诉讼请求：1.解除《最高额借款合同》；2.判令被告创昊公司立即偿还原告借款本金4491171.27元以及利息230134.74元（利息暂计算至2019年6月18日，之后的利息按照《最高额借款合同》的约定计算至本息还清为止）；3.判令被告创昊公司向原告支付本案的律师费130400元；4.判令被告刘少武、冯炜婷、岑淑贞对上述第2、3项诉讼请求的款项及本案的诉讼费用（包括案件受理费、财产保全费等）承担连带偿还责任；5.本案的诉讼费用（包括案件受理费、财产保全费等）由四被告承担。诉讼中，原告刘翠确认其主张2019年6月18日之后的利息包括正常利息和罚息）。事实和理由：2017年7月30日，被告创昊公司因购买设备需要向广州农商行肇庆分行申请借款人民币500万元，并于2017年8月1日签订《最高额借款合同》，约定广州农商行肇庆分行同意自2017年8月2日起至2022年8月2日期间在最高额借款本金余额500万元内，根据广东创昊教育发展有限公司的需要分次发放贷款；每笔借款的利率以借款借据记载为准；按月结息和付息，每月的20日为结息日，每月20日为付息日；逾期偿还到期（含提前到期）应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收60%作为罚息利率，计收逾期利息，对不能按期支付的利息按罚息利率计收复利；本合同履行期间未按期足额支付本金、利息以及其他应付款项，广州农商银行肇庆分行有权中止或解除合同，也有权提前收回已发放的借款本息，并停止继续发放贷款。同日，被告刘少武、冯炜婷、岑淑贞作为保证人与债权人广州农商银行肇庆分行签订《最高额保证合同》，在最高主债权额限度内为上述债权向广州农商银行肇庆分行提供保证担保；保证方式为不可撤销连带责任保证；保证期间为两年。同日，广州农商银行肇庆分行依约向被告创昊公司发放贷款人民币500万元。2018年8月31日，广州农商银行肇庆分行将其对被告创昊公司享有的上述贷款债权及其相关从权利共计4602767.10元（其中贷款本金4491171.27元，利息111595.83元）转让给德庆县喜悦置业有限公司（以下简称喜悦公司）。至2019年7月2日，广州农商银行肇庆分行已就其向喜悦公司转让上述债权一事通知了所有的被告。2019年7月9日，原告与喜悦公司签订了《债权转让协议》，依约于当日取得上述债权。至2019年7月11日，喜悦公司已就其向原告转让上述债权一事通知了所有的被告。被告创昊公司自2018年1月开始未按时足额偿还本息，被告刘少武、冯炜婷、岑淑贞也未曾履行保证义务。原告为维护自身合法权益，向法院提起诉讼，为此支付本案的律师费130400元。被告创昊公司、刘少武、冯炜婷、岑淑贞没有（派员）到庭参加诉讼，也没有提交书面答辩意见。第三人广州农商银行肇庆分行述称：对于原告起诉的事实理由、诉讼请求均无异议。第三人喜悦公司没有派员到庭参加诉讼，也没有提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2017年8月1日，创昊公司（甲方、借款人）与广州农商银行肇庆分行（乙方、贷款人）签订《最高额借款合同》，约定乙方同意自2017年8月2日起至2022年8月2日期间，在最高借款本金余额人民币500万元内，根据甲方的需要，分次向甲方发放借款；本合同项下借款按月结息和付息，每月的20日为结息日、付息日；本合同履行期间，甲方未按合同约定的借款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项，乙方有权中止或解除合同，也有权提前收回已发放的借款本息，并停止继续发放借款；甲方不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收60%作为罚息利率计收逾期利息；对甲方不能按期支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利；甲方支付的款项（包含乙方依本合同划收的款项）按下列顺序清偿债务：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、复利、逾期利息和罚息、利息、本金。同日，基于上述《最高额借款合同》，刘少武、冯炜婷、岑淑贞（甲方、保证人）与广州农商银行肇庆分行作为（乙方、债权人）签订《最高额保证合同》，约定甲方对乙方与债务人创昊公司基于主合同连续发生多笔债权在最高主债权额限度内向债权人提供保证担保；最高主债权额不超过人民币500万元本金及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费等）；被担保的主债权发生在2017年8月2日至2022年8月2日期间；甲方的担保方式为不可撤销连带责任保证，各保证人承担共同连带保证责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务；甲方承担保证责任的保证期间为两年，起算日按如下方式确定（1）任何一笔债务的履行期限届满日早于或同于被担保债权的确定日时，甲方对该笔债务承担保证责任的保证期间起算日为被担保债权的确定日；（2）任何一笔债务的履行期限届满日晚于被担保债权的确定日时，甲方对该笔债承担保证责任的保证期间起算日为该笔债务的履行期限届满。2017年8月3日，广州农商银行肇庆分行根据《最高额借款合同》向创昊公司账户发放贷款500万元，双方为此订立一份《借款借据》。《借款借据》约定，借款种类为中长期贷款，借款用途为购买设备，借款金额500万元，借款月利率5.5417‰，还款方式为等额本息按月还款，借款日2017年8月3日，到期日2022年8月2日。《最高额借款合同》履行期间，创昊公司自2018年1月开始逾期，至2018年8月底《最高额借款合同》项下贷款余额4491171.27元，逾期223437.25元。2018年8月31日，广州农商银行肇庆分行将对创昊公司享有的贷款债权及相关从权利转让给喜悦公司，双方签订了《债权转让协议》。《债权转让协议》约定，转让标的共计人民币4602767.1元，其中贷款本金4491171.27元、利息111595.83元（利息暂计算至2018年8月30日，实际本息额以广州农商银行肇庆分行扣收债权转让价款当日银行系统显示为准），喜悦公司应向广州农商银行肇庆分行支付受让对价4602767.1元（利息暂计算至2018年8月30日，实际本息额以广州农商银行肇庆分行扣收债权转让价款当日银行系统显示为准）。之后，喜悦公司分别于2018年8月31日、2018年9月20日、2018年12月29日、2019年6月18日向广州农商银行肇庆分行支付受让对价1380830.13元、78000元、1800000元、1462475.88元，共4721306.01元。广州农商银行肇庆分行于2019年6月19日出具《结清转让价款确认书》确认喜悦公司截至2019年6月18日已支付款项4721306.01元，已结清《债权转让协议》中转让价款。2019年7月2日，广州农商银行肇庆分行在《西江日报》刊登债权转让公告，以公告的方式通知债务人创昊公司和担保人刘少武、冯炜婷、岑淑贞：根据广州农商银行肇庆分行与喜悦公司签订的《债权转让协议合同》，广州农商银行肇庆分行将享有对借款人创昊公司和担保人刘少武、冯炜婷、岑淑贞的债权及担保权利转让给喜悦公司。2018年9月3日，广州农商银行肇庆分行向创昊公司发出《债权转让通知书》，通知创昊公司已将对其所拥有的贷款债权4602767.1元（利息暂计至2018年8月30日，实际本息额以广州农商银行肇庆分行扣收债权转让价款当日银行系统显示为准）及相关其他权利一并转让给喜悦公司，并告知创昊公司在接到该债权转让通知书之日起5日内应向喜悦公司履行全部还款义务。当日，刘少武在债权转让通知书回执保证人处签名确认。2019年7月9日，喜悦公司将对创昊公司享有的贷款债权及与之相关从权利转让给刘翠，双方签订了《债权转让协议》。《债权转让协议》约定：喜悦公司对创昊公司享有的贷款债权（含与之相关的从权利）共人民币4721306.01元，其中贷款本金4491171.27元、利息230134.74元（利息暂计算至2019年6月18日，此后的利息计算至创昊公司还清本息时止）；喜悦公司将上述贷款债权作价人民币4721306.01元转让给刘翠；该贷款债权转让款4721306.01元在喜悦公司拖欠刘翠债务10087706.13元中抵扣，抵扣日为本协议签订日，抵扣后刘翠受让取得本协议项下的贷款债权。2019年7月10日，喜悦公司出具《结清转让价款确认书》，确认刘翠已于2019年7月9日结清上述债权转让协议中的转让价款。2019年7月11日，喜悦公司在《西江日报》刊登债权转让公告，以公告的方式通知债务人创昊公司和担保人刘少武、冯炜婷、岑淑贞：根据喜悦公司与刘翠签订的《债权转让协议》，喜悦公司将享有对借款人创昊公司和担保人刘少武、冯炜婷、岑淑贞的债权及担保权利转让给刘翠。2019年7月31日，刘翠因该受让债权向本院提起诉讼。诉讼中，刘翠就涉案债权两次转让以邮寄方式通知债务人、保证人的情况分别提交以下证据：1.寄件人广州农商银行肇庆分行于2019年6月25日向创昊公司（《最高额借款合同》约定的借款人地址），冯炜婷、岑淑贞（《最高额保证合同》约定的保证人地址）寄件的EMS快递单和邮件查询结果，其中寄至创昊公司的邮件未妥投，原因为“迁移新址不明”“收件人不在指定地址”；寄至冯炜婷、岑淑贞的邮件则为他人签收。2.寄件人喜悦公司于2019年7月9日向创昊公司（《最高额借款合同》约定的借款人地址），刘少武、冯炜婷、岑淑贞（《最高额保证合同》约定的保证人地址）寄件的EMS快递单和邮件查询结果，其中寄至创昊公司的邮件未妥投，原因为“迁移新址不明”“收件人不在指定地址”；寄至刘少武的邮件未妥投，原因为“拒收”；寄至冯炜婷、岑淑贞的邮件则为他人签收。上述1、2项证据的EMS快递单上所寄内件均勾选“文件资料”。又查明：（一）创昊公司为自然人投资或控股有限公司，于2016年9月27日登记成立，公司成立时法定代表人为岑淑贞，2018年11月16日法定代表人变更为虢凤梅，2019年4月25日法定代表人再变更为刘少武。刘少武与冯炜婷为夫妻关系，双方于2013年9月12日登记结婚。岑淑贞与冯炜婷为母女关系。（二）喜悦公司为自然人投资或控股有限公司，于2017年6月28日登记成立，法定代表人为刘翠。（三）2019年6月24日，喜悦公司与广东天量律师事务所签订《委托代理合同》，约定喜悦公司委托广东天量律师事务所派律师作为其与创昊公司等合同纠纷案件一审诉讼阶段代理人进行诉讼，律师代理费为130400元。之后，因刘翠受让了喜悦公司对创昊公司的贷款债权，遂由刘翠委托广东天量律师事务所派律师参加本案诉讼，并支付律师费130400元。本院认为：本案为借款合同纠纷。创昊公司、刘少武、冯炜婷、岑淑贞以及喜悦公司经本院合法传唤既不（派员）到庭参加诉讼，亦未向法庭说明正当理由，视为放弃质证和抗辩的权利。对刘翠起诉提交的证据，因广州农商银行肇庆分行没有异议，且无影响证据证明效力的因素存在，故本院予以采信。广州农商银行肇庆分行是具有金融贷款业务经营权的金融机构，其分别与借款人创昊公司，保证人刘少武、冯炜婷、岑淑贞，受让人喜悦公司签订的《最高额借款合同》《最高额保证合同》和《债权转让合同》是各方真实意思表示，内容并无违反国家的有关金融法律法规，故上述三合同均合法有效，双方当事人均应依约全面履行合同。上述合同履行过程中，广州农商银行肇庆分行将合同权利转让给喜悦公司，喜悦公司再将该合同权利转让给刘翠，上述转让行为没有违反禁止性规定，且均依法履行了对债务人的通知义务，故转让行为有效。即刘翠通过受让的方式取得了对创昊公司的贷款债权。广州农商银行肇庆分行依约发放借款后，创昊公司未依约偿还借款本息，已构成违约。按照《最高额借款合同》中关于“本合同履行期间，甲方未按合同约定的借款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项，乙方有权中止或解除合同，也有权提前收回已发放的借款本息”的约定，刘翠作为债权人受让人有权解除合同并宣布提前收回已发放的借款本息。刘翠主张解除编号为5303008201700003的《最高额借款合同》理据充分，本院予以支持。根据广州农商银行肇庆分行转让涉案贷款债权时所签的《债权转让协议》《结清转让价款确认书》所载，截至2019年6月18日喜悦公司付清转让对价时，创昊公司共拖欠广州农商银行肇庆分行借款本金4491171.27元、利息230134.74元，合计4721306.01元。刘翠要求创昊公司偿还上述借款本息的请求理据充分，本院予以支持。对于2019年6月18日之后的利息，其中自2019年6月19日至《最高额借款合同》解除之日期间的利息（包括正常利息、罚息），应按《最高额借款合同》《借款借据》约定的利息、罚息标准以及还款方式分别计算；《最高额借款合同》解除后的利息，以借款本金4491171.27元为基准，按照月利率8.86672‰（月利率5.5417‰加收60%）从《最高额借款合同》解除之日起计至本息还清之日止。关于律师费的诉讼请求。刘翠以《最高额借款合同》中“甲方支付的款项（包含乙方依本合同划收的款项）按下列顺序清偿债务：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、复利、逾期利息和罚息、利息、本金。”之约定向创昊公司主张律师费，但该条款仅约定债务人清偿债务的顺序，并不是明确债务人须承担债权人实现债权的律师费用。因此，刘翠向创昊公司主张律师费依据不足，本院不予以支持。关于刘翠要求刘少武、冯炜婷、岑淑贞对创昊公司的上述借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求。根据《最高额保证合同》的约定，刘少武、冯炜婷、岑淑贞作为创昊公司债务的保证人，对涉案《最高额借款合同》项下的债权本金、利息、复利、罚息等提供连带责任保证，保证期限为借款提前到期日之次日起两年。刘翠受让取得对创昊公司的贷款债权后，依照《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证的在其保证范围内承担保证责任”的规定，刘翠在债务人创昊公司逾期履行债务时有权要求保证人承担连带保证责任。故刘翠要求刘少武、冯炜婷、岑淑贞对创昊公司的上述借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求理据充分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第九十三条第二款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除广东创昊教育发展有限公司与广州农村商业银行股份有限公司肇庆分行于2017年8月1日签订编号为5303008201700003的《最高额借款合同》。二、被告广东创昊教育发展有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘翠偿还借款本金4491171.27元、利息230134.74元，合计4721306.01元（上述利息计至2019年6月18日）。2019年6月19日起至《最高额借款合同》解除之日期间的利息（包括正常利息、罚息）按《最高额借款合同》《借款借据》约定的利息、罚息标准以及还款方式分别计算；《最高额借款合同》解除之日起至本息还清之日期间的利息（含罚息），以借款本金4491171.27元为基准，按照月利率8.86672‰计算。三、被告刘少武、冯炜婷、岑淑贞对被告广东创昊教育发展有限公司承担的上述第二判项的债务承担连带清偿责任。四、驳回原告刘翠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费46800元，财产保全费5000元，合计51800元。原告刘翠负担1221元，被告广东创昊教育发展有限公司负担50579元；被告刘少武、冯炜婷、岑淑贞对被告广东创昊教育发展有限公司承担的上述费用负连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  梁凯文审 判 员  黄卓贤人民陪审员  程艳连二〇二〇年五月九日书 记 员  梁思颖