广东省阳江市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤17刑终69号原公诉机关广东省阳西县人民检察院。上诉人（原审被告人）梁荣敢，绰号“的敢”，男，1983年8月25日出生于广东省阳西县，汉族，小学文化，户籍地广东省阳西县，现住广东省阳西县。2015年因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年，并处罚金二万元，2015年11月6日刑满释放。因本案于2018年12月9日被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。辩护人陈文华，广东尊一律师事务所律师。上诉人（原审被告人）叶进勇，男，1990年8月12日出生于广东省阳西县，汉族，初中文化，户籍地及住址广东省阳西县。因本案于2018年12月9日被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。辩护人刘俏群，广东德良律师事务所律师。上诉人（原审被告人）谢朗，男，1989年10月16日出生于广东省阳西县，汉族，初中文化，户籍地广东省阳西县，现住广东省阳西县。因本案于2018年12月9日被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。辩护人柯海碧，广东赢信律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘瑞超，男，1966年10月19日出生于广东省阳西县，汉族，小学文化，户籍地广东省阳西县，现住广东省阳西县。因本案于2018年12月9日被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。广东省阳西县人民法院审理广东省阳西县人民检察院指控被告人梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超犯诈骗罪一案，于2019年12月25日作出（2019）粤1721刑初295号刑事判决，宣判后，被告人梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超不服，向本院提出上诉。本院审理后，依法组成合议庭，于2020年4月14日公开庭审理了本案，广东省阳江市人民检察院检察员陈雁媛、检察官助理黄楚凝出庭履行职务，上诉人梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，被告人梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超四人预谋以赌博骗取被害人冯某1、李某1的钱财，并约定赌博输赢均归梁荣敢，如果叶进勇、谢朗、刘瑞超三人赢了钱要交回梁荣敢，输了钱由梁荣敢补回，叶进勇、谢朗、刘瑞超按照梁荣敢的指示来参与赌博以便帮他赢到冯某1和李某1的钱，当轮到被告人梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超分牌时以暗中踢脚加大赌资的方法赢取被害人冯某1、李某1的赌资，事后由梁荣敢对赢得的赌资进行分成。2018年3月26日凌晨和2018年5月1日凌晨，被告人梁荣敢两次在酒店开好房约被害人李某1、冯某1和被告人叶进勇、谢朗、刘瑞超共六人到阳西县维纳斯酒店2005房及九州酒店1999房以“三公大吃小”的形式进行赌博，涉及赌资超过六十万元。梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超等人以暗中踢脚而加大赌资的方法致李某1和冯某1输钱。在第一次赌博后，梁荣敢分给刘瑞超1万元。赌博后，李某1支付梁荣敢赌债20万元，冯某1被威胁后支付了梁荣敢赌债40万元。梁荣敢分给叶进勇4万元、谢朗5千元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的书证、证人冯某2、被害人冯某1、李某1陈述、被告人梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超的供述及辩解等证据予以证明：原审认为，被告人梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超以非法占有为目的，密谋设置圈套赌局，四人分工协作，通过轮到其四人分牌踢脚示意加大赌注的方法，控制赌博输赢机率，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予刑罚。在共同犯罪中，被告人梁荣敢起组织指挥主要作用，是主犯，被告人叶进勇、谢朗、刘瑞超按照被告人梁荣敢的示意，配合赌博骗取财物，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚，被告人及辩护人辩解不构成诈骗罪的意见不予采纳，辩护人辩解被告人谢朗、叶进勇、刘瑞超是从犯请求从轻处罚的意见予以采纳。经查，四被告人诈骗总额有银行流水账单、微信转账截图、四被告人的供述、被害人冯某1、李某1的陈述、证人冯某2的证言等证据证实，足以认定，因四被告人是共同犯罪，应对诈骗总额承担责任，故对辩护人辩称被告人谢朗的诈骗数额不应认定为数额特别巨大的意见不予采纳。被告人梁荣敢因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应处有期徒刑以上之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人叶进勇、谢朗、刘瑞超没有犯罪前科，是初犯，依法可酌情从轻处罚，故对辩护人以谢朗、叶进勇、刘瑞超是初犯请求从轻处罚的意见予以采纳。被告人梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超在归案后能如实供述其犯罪事实，但在庭审中翻供否认事前密谋骗赌的事实，故对辩护人以被告人认罪态度较好为由请求从轻处罚的意见不予采纳。综合各被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人梁荣敢犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金十万元。二、被告人叶进勇犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金四万元。三、被告人谢朗犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金四万元。四、被告人刘瑞超犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金四万元。五、追缴被告人梁荣敢赃款55.5万元、被告人叶进勇4万元、被告人谢朗5000元，退还给被害人李某120万元、冯某140万元。追缴被告人刘瑞超违法所得1万元上缴国国库。上诉人梁荣敢上诉及其辩护人辩护提出：1、一审判决为定罪而罗织证据。2、一审判决根据零碎的，不完整的证据反推案件事实，不能排除合理怀疑。3、关于诈骗数额的认定事实不清。上诉人叶进勇上诉及其辩护人辩护提出：原审认定的事实有误，罪名定性错误，本案应定为赌博罪。上诉人没有与另外三名上诉人密谋、分工，上诉人是被动参与赌博行为，不具有实施诈骗行为的主观故意。上诉人没有通过踢脚方式操控赌博的输赢，本案指控的两次赌博行为中，四上诉人与两被害人均存在输赢的情况，冯某1在第二场赌博中赢了50万就很好证明了这一点。一审判决对上诉人的罚金过重。上诉人谢朗上诉及其辩护人辩护提出：1、原审判决认定上诉人谢朗构成诈骗罪是错误的，该案应定为赌博罪。从犯罪构成的四个要件来看，本案符合赌博罪的特征。最高人民法院研究室下发的《关于设置圈套诱骗他人参赌获取钱财的案件如何定罪的问题答复》和最高人民法院《关于设置圈套诱骗他人参赌又向索还钱物的受骗者施以暴力或暴力威胁的行为如何定罪的问题批复》指出，行为人设置圈套，诱骗他人参赌的行为属赌博行为，构成犯罪的应当以赌博罪定罪处罚，因此，根据上述文件的立法精神，四上诉人的行为应构成赌博罪。2、原审判决认定上诉人谢朗构成诈骗罪事实不清，证据不足。原审认定四上诉人密谋设置圈套赌局事实不清，证据不足。3、本案应为赌博罪，原审判决按照诈骗罪确定罚金40000元是错误的，恳请二审法院判处上诉人罚金5000元。上诉人刘瑞超上诉提出：1、一审判决认定上诉人构成诈骗罪是错的，上诉人的行为构成赌博罪，应按赌博罪定罪量刑。2、一审判决认定上诉人构成诈骗罪事实不清，证据不足。3、上诉人的行为构成赌博罪原审判决按照诈骗罪确定罚金40000元是错误的，恳请二审法院判处上诉人罚金5000元。检察员出庭意见：1、一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确。梁荣敢与本案上诉人事前有预谋，赌博输赢由梁荣敢负责，之后会分钱给其他人，这明显违背了一般赌博的常理；梁荣敢在赌博过程中有踢脚提醒其他上诉人加大赌注的行为，上诉人一伙两次赌博赢了一百多万证实梁荣敢在赌博过程中通过发牌作弊的方式赢取被害人的财物；梁荣敢事后给了叶进勇45000元，叶进勇分给谢朗5000元，梁荣敢给了刘瑞超10000元。2、一审判决量刑适当。建议维持原判。经审理查明，上诉人梁荣敢纠集上诉人叶进勇、谢朗、刘瑞超与冯某1、李某1赌博，并约定赌博输赢均归梁荣敢，如果叶进勇、谢朗、刘瑞超三人赢了钱要交回梁荣敢，输了钱由梁荣敢补回，叶进勇、谢朗、刘瑞超按照梁荣敢的指示来参与赌博以便帮他赢到冯某1和李某1的钱，事后由梁荣敢对赢得的赌资进行分成。2018年3月26日凌晨和2018年5月1日凌晨，上诉人梁荣敢两次在酒店开好房约李某1、冯某1和上诉人叶进勇、谢朗、刘瑞超共六人到阳西县维纳斯酒店2005房及九州酒店1999房以“三公大吃小”的形式进行赌博，涉及赌资超过六十万元。梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超等人以暗中踢脚而加大赌资的方法致李某1和冯某1输钱。在第一次赌博后，梁荣敢分给刘瑞超1万元。赌博后，李某1支付梁荣敢赌债20万元，冯某1被威胁后支付了梁荣敢赌债40万元。梁荣敢分给叶进勇4万元、谢朗5千元。上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.书证、物证（1）受案登记表、立案决定书等法律文书：证实本案的受立案情况。（2）被告人基本情况、户籍证明、广东公安人口信息查询：证实梁荣敢、刘瑞超、叶进勇、谢朗的基本情况，作案时均已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。（3）抓获经过：证实梁荣敢、刘瑞超、叶进勇、谢朗到案过程。（4）扣押决定书、扣押清单：证实扣押梁荣敢华为手机一台、Anycall手机一台。（5）刑事判决书、释放证明：证实梁荣敢因开设赌场被判处有期徒刑一年，并处罚金两万元，2015年11月6日刑满释放。（6）证明：证实叶进勇曾2012年因吸毒被判处行政拘留，2013年因赌博被处以行政拘留并处罚款；证实刘瑞超2008年、2018年因赌博被处以行政拘留并处罚款。（7）无犯罪记录证明：证实谢朗截止2019年1月2日无犯罪记录在案。（8）行政处罚决定书、行政拘留执行回执:证实刘瑞超因2018年3月份赌博被处以行政拘留十五天，并处罚款三千元。（9）接受证据清单及照片、建行电子回单:证实冯某2两间房子门口及车牌号为桂NZS***轿车均被泼了牛粪。建行电子回单证实冯某2向梁荣敢的账户分三次共转入40万人民币。（10）接受证据清单、微信截图、银行账单:证实李某1通过微信转给梁荣敢11万，并通过其朋友梁某1转给梁荣敢9万元。（11）通话清单：证实四上诉人与两被害人等六人之间有通话情况。（12）协助财产查询通知书、调取证据通知书，银行流水账单：证实梁荣敢的银行开户情况以及梁荣敢银行卡622827116806*******的储蓄卡2018年3月1日至2018年12月9日的银行流水；证实从户主梁某1账号62122620120********汇9万元入梁荣敢账户；证实从冯某2账户62149934********汇30万元、5万元、5万元入梁荣敢账户。（13）照片：证实冯某2的车辆和大门被泼牛粪。2．证人冯某2的证言：“啊敢”、“啊朗”、“啊勇”、“啊超”骗我儿子冯某1去赌博。梁荣敢、“啊勇”曾电话恐吓我还钱讲我儿子欠他赌资60万元。2018年7月8日5时许，我的车（桂NZS***）和门口被两名戴口罩男子泼牛粪。2018年7月9日我的两间房子门口都被泼了牛粪。我帮我儿子一共还了40万人民币给阿敢，是通过建行转的。3.参赌人陈述：（1）冯某1的陈述：我、李某1、梁荣敢、叶进勇、刘瑞超、“朗记”参与赌博。一共赌了两场，我两次参赌都是梁荣敢喊去的，都是梁荣敢开房的，一场是2018年3月份在阳西县维纳斯酒店2005房，另一场是在2018年5月份的一天在阳西县九州大酒店1999房，两场下来我欠梁荣敢64万元、叶进勇20万元、“朗记”30万元、刘瑞超9万元，共123万元赌债。梁荣敢、叶进勇向我追赌债，并在我家和我父亲的车上泼粪。（2）李某1的陈述：我于2018年3月份一天晚上在维纳斯酒店2005房和2018年5月份的一天在九州大酒店10楼一房间和冯某1、梁荣敢、“阿朗”、“阿超”、“阿勇”六人一起赌博。我两次赌博一共输了143万元，第一次输了27万元，给了梁荣敢22万元。两次都是梁荣敢叫我去赌博的，梁荣敢告诉我房号我才去的。“阿朗”、“阿超”、“阿勇”以梁荣敢马首是瞻，因为赌具、约定喊数下注等都是梁荣敢决定，其他三人从旁附和。第二次赌博欠的钱还了10万元，后来我了解到梁荣敢是专门捞赌的，就不还钱了。4．上诉人的供述与辩解（1）梁荣敢的供述：2018年3月的一天，我和冯某1、阿勇、阿朗、阿超等人在赌麻将时知道阿浪（李某1）从外地回来，我打电话给阿浪约他赌三公，其他人也同意去赌。我用前女友的身份证去维纳斯酒店开了一间房，上房后我分别打电话给冯某1、阿浪、阿勇，告诉他们我开好了房，等他们来。当时阿超和阿朗跟阿勇在一起，他们也收到通知了。十几分钟后大家到齐了，我们六人开始赌三公大吃小，从凌晨一直赌到早上7时左右，每盘下注几千到一万元不等，阿浪输了十几万元，冯某1输了几十万元，我赢了40万元左右。第二次是5月份，我想赌几把三公大吃小，带上女朋友梁某2去九州酒店开了一个房间。我打电话通知阿浪、冯某1，告诉他们房已开好了，叫他们过来赌博。当时阿浪讲无钱不想赌，我说你朋友冯某1都来了，你过来我借钱给你就是了，阿浪同意。过了不久我们开始赌，赌到第二天六、七点，阿浪一共欠我10万元，冯某1欠我22万元。阿浪已经把欠我的20万元还给我了，冯某1的父亲冯某2和我商议后给了我35万元并通过我给阿超5万元将我们的赌债一笔勾销。除去我借出去给他们当赌资的15.2万元，我最终获利39.8万元。（2）谢朗的供述：“阿敢”（梁荣敢）组织我、叶进勇、“阿超”（刘瑞超）、“华仔”（冯某1）还有“阿浪”（李某1）六人两次参与赌博。一次是2018年3月份的一天在阳西县维纳斯酒店一房间，另一次是第一次过一个月左右的一天在阳西县九州酒店一房间，“阿敢”要我按照他的指示来参与赌博以便帮他赢到“华仔”和“阿浪”的钱，赢了钱就给一个“利是”我。“阿敢”会在进行赌博的过程中用脚踢我，提示我这局我的点数会比较大，叫我赌注下大一些。除了踢我，“阿敢”也踢“阿超”和叶进勇。“阿敢”、叶进勇还有“阿超”都赢到“华仔”和“阿浪”的钱，具体数目多少我不清楚。我第一次赌博赢了“华仔”6万元，第二次赌博赢了“阿浪”十几万元。我每次都是带两三千元现金去参与赌博，输了的现金“阿敢”会给回我，因为“阿敢”叫我去充人头，我按照“阿敢”的提示进行赌博，所以会把赢我的现金都给回我。我和叶进勇、“阿超”都要将赢的数目报给“阿敢”。叶进勇在我第一次赌完之后分了5千元给我。（3）叶进勇的供述：阿敢两次组织我和谢朗、阿超、华仔、阿浪一共6人赌博（两次都是阿敢提出去赌三公并订酒店房间），啊敢提前和我们说好了，阿敢每次踢我们就下大注（阿敢分牌时会踢，其他人分牌时不会踢），通常都能吃掉华仔和阿浪所下的赌注。阿敢、阿超、谢朗和我四个人是一伙的，华仔和阿浪是我们拉过来输钱的。第一次我赢华仔20万元赌数，第二次我赢阿浪30万元赌数，我带去的几千元现金输了，事后阿敢把我输的现金给回我。阿敢和我们说，我们赢的钱总额三成归我，其他归他所有，同时他要分一部分给阿超和谢朗，我也从我的部分拿出三成给谢朗。我目前拿到阿敢给我4.5万元左右的分红，我给了谢朗5000元。（4）刘瑞超的供述：我一共参与两次赌博，第一次在“华仔”家打麻将，我们约好去维纳斯酒店赌三公前，我说我赌三公的运气不好。“的敢”对我说，不管当晚输赢都是他的数，事后给我一万元当作当晚的辛苦费，然后“的敢”还在车上给了我一万元作为当晚的赌资。第二次是“阿敢”打电话叫我去。表面上是“朗记”、“啊勇”、“华仔”、“阿浪”、“的敢”和我六人一起赌博，实际上是“的敢”、“朗记”、“阿勇”三人合伙和“阿浪”、“华仔”赌博，我是“的敢”叫我过去撑抬脚的。“的敢”在车上说，赌博轮到“的敢”、“朗记”、“阿勇”分牌的时候，“朗记”有时会在台下踢我的脚，当“朗记”踢我脚时那盘我就下大点赌注。两场下来，“阿浪”输了130万元，“华仔”输了30万元，至于我、“的敢”、“阿勇”和“朗记”的输赢都是台面上假数，都归“的敢”，“的敢”每次抽1千元水钱。我收了“的敢”给的第一场辛苦费一万元现金，第二场还没有。5．价格认定结论书、鉴定意见通知书：证实冯某2在西城雅筑的家门口及门口的车被泼粪尿一事损失价格为305元。6．勘验、检查、辨认等笔录（1）冯某2辨认笔录：证实冯某2辨认出叶进勇（阿勇）。（2）李某1辨认笔录：证实李某1辨认出梁荣敢、刘瑞超（阿超）、谢朗（阿朗）、冯某1、叶进勇（阿勇）。（3）冯某1辨认笔录：证实冯某1辨认出李某1、梁荣敢、谢朗、刘瑞超、叶进勇。（4）梁荣敢辨认笔录：证实梁荣敢辨认出李某1（阿浪）、冯某1、叶进勇（阿勇）、谢朗（阿朗）、刘瑞超（阿超）。（5）叶进勇辨认笔录：证实叶进勇辨认出梁荣敢（阿敢）、谢朗（阿朗）、冯某1（阿华）、李某1（阿浪）、刘瑞超（阿超）。（6）刘瑞超辨认笔录：证实瑞超辨认出冯某1（华仔）、李某1（阿浪）、梁荣敢（阿敢）、叶进勇（阿勇）。（7）谢朗辨认笔录：证实谢朗辨认出叶进勇、梁荣敢（的敢）、冯某1（华仔）、李某1（阿浪）、刘瑞超（吹风筒）。（8）现场指认笔录：梁荣敢、刘瑞超、叶进勇、谢朗指认两次赌博场地，分别是阳西县维纳斯皇家温泉酒店2005房和阳西九州国际大酒店1999房。（9）现场勘验检查笔录：证实维纳斯皇家温泉酒店2005房及周边的现场情况。对于各上诉人上诉及其辩护人辩护提出意见，本院综合评判如下：原审判决认定上诉人梁荣敢、叶进勇、谢朗、刘瑞超密谋设置圈套赌局，四人分工协作，通过轮到其四人分牌踢脚示意加大赌注的方法，控制赌博输赢机率骗取被害人财物，对四上诉人如何密谋、如何分工没有列举具体的事实和相关证据；同时，对于上诉人一伙是用什么方法骗被害人的钱的这一关键事实没有查清，属于事实不清，证据不足，参赌人员冯某1、李某1也没有报案称自己是如何被骗，故上诉人及其辩护人辩护提出四认定上诉人密谋设置圈套赌局骗取被害人财物的证据不足、本案应定赌博罪的上诉辩护意见有理，可予采纳。本院认为，上诉人梁荣敢以营利为目的，纠集上诉人叶进勇、谢朗、刘瑞超等人聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，应予处罚。上诉人梁荣敢纠集同案人赌博，准备赌博场地和工具，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。上诉人叶进勇、谢朗、刘瑞超在共同犯罪中起次要作用，依法可从轻处罚。上诉人梁荣敢因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应处有期徒刑以上之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定四名上诉人的行为构成诈骗罪进行处罚不当，应予纠正。四名上诉人及其辩护人认为原审认定四名上诉人的行为构成诈骗罪的证据不足、四名上诉人的行为应构成赌博罪的上诉辩护意见有理，可予采纳。检察人员认为一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当的出庭意见理据不足，不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省阳西县人民法院（2019）粤1721刑初295号刑事判决。二、上诉人梁荣敢犯赌博罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自于2018年12月8日起至2021年12月7日止。罚金限于本判决生效后十日内缴付清。）三、上诉人叶进勇犯赌博罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币40000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自于2018年12月8日起至2020年3月7日止。罚金限于本判决生效后十日内缴付清。）四、上诉人谢朗犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自于2018年12月8日起至2020年12月7日止。罚金限于本判决生效后十日内缴付清。）五、上诉人刘瑞超犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自于2018年12月8日起至2020年12月7日止。罚金限于本判决生效后十日内缴付清。）六、追缴上诉人梁荣敢赃款55.5万元、被告人叶进勇4万元、被告人谢朗5000元，依法没收，上缴国库。追缴上诉人刘瑞超违法所得1万元上缴国库。本判决为终审判决。审 判 长 关天国审 判 员 赖定琳审 判 员 莫介云二〇二〇年四月三十日法官助理 潘俊杰书 记 员 陈贵连张天宇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。