四川省广元市利州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川0802刑初92号 公诉机关广元市利州区人民检察院。 被告人马贵生，男，汉族，生于1978年8月11日出生，四川省广元市昭化区人，初中2019年10月29日因涉嫌犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪被广元市公安局利州区分局取保候审。现在家候审。 辩护人侯小华，四川华民律师事务所律师。 辩护人李燕明，四川华民律师事务所律师。 广元市利州区人民检察院以广利检一部刑诉〔2021〕Z72号起诉书指控被告人马贵生犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪,于2019年10月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。广元市利州区人民检察院指派检察员杨天斌出庭支持公诉，被告人马贵生及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年10月左右，被告人马贵生在网上查询得知可将射钉枪改装为枪支，于是在广元市利州区实体店购买射钉枪、射钉弹和钢管，并且通过网购方式，在拼多多ＡＰＰ上购得钉管套、钢珠和瞄准器等配件，通过网上学习，马贵生在四川省广元市昭化区××镇××村××组家中自行改装了一支射钉枪改制枪支，并藏于家中，平时用于自己玩耍。2020年8月28日13时许，被广元市公安局利州区分局查获，并从马家贵家中扣押一支射钉枪改制枪支、一支自制火药枪、射钉弹、钢珠等枪支配件。该自制火药枪系马贵生父亲马某1于上世纪90年代找人制作，马贵生父亲于2002年将该火药枪交给马贵生保管。经鉴定，马贵生改制的一支射钉枪改制枪支机件完整，以火药为动力发射金属弹丸，认为是枪支。马贵生持有的一支火药枪改制枪支机件完整，以火药为动力发射金属弹丸，认定为枪支。 被告人马贵生对指控的事实及罪名无异议，自愿认罪。 其辩护人认为：1、被告人马贵生具有自首情节，公安机关仅是通过网络查询怀疑被告人有制造枪支的嫌疑，被告人接到公安机关电话时到了指定地点并如实供述了并带公安民警在其家中扣押了枪支。该行为系自首，应予减轻处罚；2.辩护人还认为马贵生的行为不构成非法持有枪支罪，其主要理由是：该枪支系马贵生的父亲马某2于1982年6月合法持有，有持枪证为证，虽其年事已高，其在病重时交待该枪交由马贵生保管，但病好后未再提及此事，马贵生系家中独子，与其父母未分家，该枪支存放于共同的住房内，虽然马贵生后来在枪上安装了红外线瞄准器，但这不是枪支的重要基础部件，不能以此改变实际拥有人为其父亲，故马贵生的行为不构成非法持有枪支罪。 审理查明，2018年10月左右，被告人马贵生在网上查询得知可将射钉枪改装为枪支，于是在广元市利州区实体店购买射钉枪、射钉弹和钢管，并且通过网购方式，在拼多多ＡＰＰ上购得钉管套、钢珠和瞄准器等配件，通过网上学习，马贵生在四川省广元市昭化区××镇××村××组家中自行改装了一支射钉枪改制枪支，并藏于家中，平时用于自己玩耍。2020年8月28日13时许，被广元市公安局利州区分局查获，并从马家贵家中扣押一支射钉枪改制枪支、一支自制火药枪、射钉弹、钢珠等枪支配件。该自制火药枪系马贵生父亲马某1于上世纪八十年代在昭化街上购得，2002年马某1在病重时将该火药枪交给马贵生保管。经鉴定，马贵生改制的一支射钉枪改制枪支机件完整，以火药为动力发射金属弹丸，认为是枪支。马贵生持有的一支火药枪改制枪支机件完整，以火药为动力发射金属弹丸，认定为枪支。 同时查明，2020年8月，广元市公安局利州区分局宝轮派出所接到马贵生网上购买枪支零部件线索，有非法制造枪支嫌疑，便以“一标三实”核查为由电话通知其到指定地点，马贵生到达指定地点后主动供述了其在网上购买射钉枪改装枪支及非法持有枪支的事实，同时带领公安机关承办人在其家中启获改装枪支一支及其家中存放的火药枪一支、射钉弹、钢珠等配件。 还查明，本案所涉火药枪系马贵生父亲马某1于上世纪八十年代购得，1982年6月18日取得猎枪证。但此后一直未予审验。 上述事实，有经庭审质证双方均无异议的下列证据在卷证明： 一、书证，包括受案登记表、立案决定书、到案经过及承办说明、扣押决定书及扣押清单、猎枪证、前科查询等书证。 二、证人焦某系被告人马贵生之妻，证实了射钉枪系2008年其老家修房子时购买，火药枪系马贵生的父亲交给马贵生的，两支枪均由马贵生带的公安民警在老家房屋中搜出的事实。 三、被告人马贵生的供述与辩解，与庭审查明的事实一致。 四、鉴定意见，广元市公安局物证鉴定所广公物鉴痕字【2020】60号检验报告鉴定：改制的一支射钉枪改制枪支机件完整，以火药为动力发射金属弹丸，认为是枪支。马贵生持有的一支火药枪改制枪支机件完整，以火药为动力发射金属弹丸，认定为枪支。 五、现场勘验、检查、辨认笔录，指搜缴扣押枪支二支的现场，被告人对其的辩认等。 上列证据均系公安机关合法取得，内容客观真实，与被告人的行为具有关联性，足以认定。 本院认为，被告人马贵生违反枪支管理规定，非法制造以火药为动力发射金属弹丸枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪；又持有以火药为动力发射金属弹丸的火药枪一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分、罪名成立，本院予以采纳。被告人马贵生犯数罪，应数罪并罚。 被告人马贵生在公安机关电话通知后即到达指定地点并如实供述了其非法制造枪支及持有枪支的全部事实经过，该行为系自首，可依法从轻或减轻处罚；在审查起诉阶段签署《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚，亦可从轻处罚。 关于辩护人称本案所涉火药枪系其父亲在1982年以合法的方式持有，虽曾将该枪交给被告人马贵生保管，但马贵生与其父亲未分家，马贵生安装的红外线瞄准器不是枪支的重要基础部件，不能以此改变实际拥有人为其父亲，故马贵生的行为不构成非法持有枪支罪。对此庭审查明，马贵生作为家中独子，与其父母未分家生活，但其父亲2002年病重时将该枪交由马贵生保管，马贵生未拒绝，亦未上缴或重新办理持枪证，反而安装了红外线瞄准器并进行了试枪射击，该枪实际已处于马贵生的控制之下，辩护人的辩解理由与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。但其有自首情节、有悔罪表现等从轻减轻处罚的辩护意见予以采纳。 在审理过程中，本院委托了广元市利州区司法局进行了社会调查，该局通过走访调查认为其家庭和睦、无不良表现，但最后以对被告人不了解，该罪名有一定社会危害性为由不同意纳入社区轿正。对此，本院认为，被告人马贵生居住地司法局及社区受委托对其进行调查了解评估，其了解内容与最后给出的意见不一致，其拒绝纳入社区轿正的理由不成立。鉴于被告人马贵生犯罪情节较轻，有悔罪表现，适用缓刑对居所地无重大不良影响，可宣告缓刑，公诉机关当庭量刑建议适当，本院应予采纳。据此，根据被告人的犯罪事实、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人马贵生犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年六个月；犯非法持有枪支罪，判处拘役四个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日时起计算。） 二、本案扣押的枪支弹药予以没收，由公安机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 高 敏 人民陪审员 刘 春 人民陪审员 吴晓玲 二〇二〇年五月十八日 书 记 员 信 阳 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年有期徒刑。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。