江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0116民初8253号原告：张燕，女，1990年5月6日出生，汉族，住南京市浦口区。委托诉讼代理人：周长民，江苏华旦律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱龙，江苏华旦律师事务所律师。被告：丁小锋，男，1988年5月6日出生，汉族，住南京市六合区。委托诉讼代理人：夏斌，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。被告：杨洁，女，1991年12月31日出生，汉族，户籍地南京市，现住南京市浦口区。委托诉讼代理人：甘艳，江苏臻宇律师事务所律师。原告张燕与被告丁小锋、杨洁民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，适用普通程序独任审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张燕向本院提出诉讼请求：1、解除张燕与丁小锋签订的合伙人协议及补充协议；2、被告丁小锋返还原告剩余投资款本金34万，并按中国银行同期贷款利率24%支付自2019年3月11日起至实际付款日止的违约金；3、被告丁小锋支付原告律师费1.5万元；4、被告杨洁对上述款项承担连带给付责任；5、本案诉讼费、保全费由两被告负担。事实和理由：2017年10月，被告杨洁在经营苏州市姑苏区XX园XX号美容美发店时，邀请原告出资合伙，同年11月5日，原告先后4次转账给被告杨洁40万元，用于被告店面的装修等。2018年3月1日，原告在被告杨洁事先准备好的合伙人协议上签名，根据协议约定，原告不参与该店面的经营和管理，也不承担店面经营中的亏损，只享受店面的盈利。协议履行中，被告擅自转让该店面，也未按约定向原告分红和返还出资款。2018年9月6日，被告杨洁返还原告出资款6万元，剩余款项未能返还。2019年3月10日，被告丁小锋与原告签订补充协议，并出具欠条，承诺于2019年12月30日归还原告剩余出资款。现原告催要无着，故诉讼。诉讼中，原告撤回了要求两被告承担律师费用1.5万元的请求。被告丁小锋辩称：案涉款项系被告杨洁与原告之间达成的借款合意，借款也是杨洁实际收取，被告丁小锋没有收到该款，不是案涉款项的借款人。至于被告丁小锋在合伙人协议签名及向原告出具补充协议和欠条，是受杨洁指示所为，丁小锋系杨洁雇佣的员工，对外身份系杨洁设立的店面的负责人，与杨洁之间并无合伙关系，因此，被告丁小锋不应承担还款责任。被告杨洁辩称：本案所涉借款发生在原告与被告丁小锋之间，被告杨洁不是借款合同的当事人，只因与原告系熟人，负责与原告联系和收款，但被告杨洁收到此款后按丁小锋的指示和安排用于店面的装饰装修等，因此，被告杨洁不应承担还款责任，故请求法院驳回原告对被告杨洁的诉讼请求。经审理查明，2017年10月，原告张燕与被告杨洁通过微信聊天达成了张燕投资40万元投资杨洁经营的美容美发店，张燕不参与经营。杨洁承诺投资款于当年年底返还，本金返还后可享受门店每年10%的红利，并保证经营中的亏损由杨洁承担，张燕只享受盈利。达成上述方案后，张燕于2017年10月19日、10月20日、11月5日及经中国农业银行自助柜台四次分别向杨洁转账12万元、13万元、5万元和10万元，合计40万元。2018年3月1日，张燕就其转给杨洁的40万元与被告丁小锋签订《合伙人协议》，协议约定张燕出资40万元用于丁小锋经营苏州市姑苏区XX园XX号美容美发店，但张燕不参与经营，不干涉门店的一切经营管理，只享受该门店的分红，不承担经营中的亏损风险，丁小锋每月给张燕提供店面财务报表，门店经营中产生的利润优先回本张燕出资资金，回本后按门店股份10%分红。协议还对双方的违约责任进行了约定。2018年9月6日，杨洁转账7万元给张燕，两人在微信中言明其中6万元系返还投资款本金，另1万元为支付利息。2019年3月10日，丁小锋与张燕之间达成补充协议，载明丁小锋在经营中的亏损由其本人承担，并承担返还张燕入股款40万元。同日，丁小锋向张燕出具欠条一份，欠条明确丁小锋欠张燕40万元，已还6万元，还差34万元于2019年12月30日还，后期利息不得低于银行利息。张燕就前述收到的6万向丁小锋出具了一份收条，言明张燕已收到丁小锋归还的6万元，还欠34万元未归还，欠款利息经商定，不得低于银行相应年利息。之后，被告未能还款，张燕遂诉讼，诉如所请。诉讼中，经本院释明，若本案事实查明后并非合伙纠纷，而是借贷法律关系，张燕愿意以查明的法律关系主张权利。上述事实，有原告张燕提供的与被告杨洁之间的微信聊天记录、其向杨洁转账40万元的银行凭证，张燕与丁小锋签订的《合伙人协议》、补充协议，丁小锋出具的欠条，张燕出具的收条，以及原、被告的庭审陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，合伙系各合伙人共同出资，共同经营，亏损共担，盈利共享的民事法律关系。借贷关系是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息。二者的本质区别在于贷款人不承担借款人经营中的亏损和经营风险，而合伙经营中经营亏损由合伙人共同承担。本案中，张燕与杨洁之间的微信聊天内容载明杨洁保证经营中的亏损由其本人承担，张燕只享受盈利，不承担经营亏损。之后，张燕与丁小锋签订的《合伙人协议》、补充协议也明确约定，张燕不参与经营，不干涉门店的一切经营管理，只享受该门店的分红，不承担经营中的亏损风险等。就案涉款项，无论张燕与杨洁之间的微信往来，还是张燕与丁小锋之间签订的协议，以及之后双方部分还款付息的合同履行行为表明，张燕出资后只享受分红和收回出资本金，不承担杨洁和丁小锋在经营中的风险亏损，因此，双方之间的民事权利义务关系符合公民个人之间的借贷法律关系的特征，不是个人合伙关系，即名为合伙实为借贷。张燕与杨洁之间的微信聊天记录证明，借款动议的提起、商定过程至合意达成，发生在杨洁与张燕之间，借款合意达成后，实际收取借款，以及履行返还部分款项的对象也是杨洁，上述行为表明，杨洁应为案涉款项的借款人。其又不能证明实施上述行为系受丁小锋委托，因此，杨洁辩称其不是本案借款的借款人，缺乏事实根据和法律依据，本院不予采纳。丁小锋向张燕出具名为合伙实为借款合意的《合伙人协议》、补充协议、欠条的行为，应当认定其系案涉款项的共同借款人，与杨洁共同承担返还张燕借款的民事责任，其辩称不是案涉借款的借款人，因证据不足，也于法无据，本院不予采纳。对于利息，借贷双方约定了利息不得低于银行利息，对此，本院确定其利率标准为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，计息期限为双方约定的自2019年3月11日起至本判决确定给付之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告杨洁、丁小锋于本判决生效之日起十日内返还原告张燕借款34万元，并支付利息（以34万元基数，自2019年3月11日起至本判决确定给付之日止，依照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告张燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元，保全费用4220元，合计10920元，均由被告杨洁、丁小锋负担（此款原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  刘家云二〇二〇年五月二十二日书记员陈丹婷自觉履行生效法律文书告知书一、本院作出的法律文书生效后，义务人应及时主动按照下列账号信息向权利人履行。1、权利人账号信息:开户银行：开户名称：开户账号：2、南京市六合区人民法院账户信息：开户银行：中国建设银行南京六合支行开户名称：南京市六合区人民法院开户账号：32×××56-010645二、义务人未在生效法律文书确定的期限内履行义务的，进入执行程序后，本院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入最高人民法院失信被执行人数据库，并利用其他各种渠道，包括在其居住地、经营地张贴本院裁定书、决定书及悬赏等公告，向社会公布其不诚信行为，对其进行信用惩戒。3、对被执行人限制高消费，限制出入境；4、被执行人收到执行部门送达的执行通知书、财产申报令后，未在期限内履行同时又不申报或不如实申报财产的，本院将对其采取罚款、拘留等强制执行措施；5、被执行人拒不履行行为构成犯罪的，将依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。申请执行提示书一、本院作出的法律文书生效后，如果义务人未主动履行生效文书确定的义务，权利人可以依法向本院提起强制执行申请。二、申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。