广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初18201号原告：冯家礼，男，1974年4月5日出生，汉族，身份证住址四川省合江县。委托诉讼代理人：周春燕，广东谭红玲律师事务所律师。被告：东莞市高雷建筑劳务分包有限公司，住所地广东省东莞市南城街道鸿福社区石竹新花园富竹苑**外**铺，统一社会信用代码914419006614903859。法定代表人：胡高奎。第三人：龚云华，男，1974年1月17日出生，汉族，身份证住址四川省泸县。原告冯家礼与被告东莞市高雷建筑劳务分包有限公司（以下简称高雷公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法追加龚云华为第三人参加诉讼，并适用普通程序公开开庭进行了审理。原告冯家礼及其委托代理人周春燕到庭参加诉讼。被告高雷公司、第三人龚云华经本院传票传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯家礼向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付工伤待遇合计73220元，其中一次性伤残补助金差额7000元/月×7个月-34286元＝14714元、一次性工伤医疗补助金差额7000元/月×1个月-5399元＝1601元）、一次性伤残就业补助金7000元/月×4个月＝28000元、住院期间护理费150元/天×47天＝7050元、停工留薪期工资7000元/月×3个月＝21000元、医疗费780元、交通费75元。庭审中，原告增加诉讼请求，请求被告支付住院伙食补助费2520元（70元/天×36天），并撤回医疗费780元的诉讼请求。事实和理由：原告于2017年3月25日入职由被告分包的工程项目，任架子工，月平均工资为7000元。2017年6月29日8时左右，原告在搭架子时被摔落的钢管砸伤右肩，后被鉴定为工伤十级伤残、停工留薪期3个月。原告因本次事故住院2次，第1次住院36天，第2次住院11天，住院期间陪护1人。中山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称中山仲裁委）作出中劳人仲案字［2018］5907号仲裁裁决书，原告不服裁决按《2016年中山市部分职工（工种）人力资源市场工资指导价位中“建筑工程技术及施工”类别的架子工中价位月薪（3938元）作为原告受伤前的报酬并以此标准核算原告的工伤待遇，原告从2017年3月25日至2017年6月29日共出勤77天，收取工资26893元，单价是按21元/平方米计算，因此，原告主张按7000元/月计算工资是有事实依据，即使双方不能举证证明原告工资的情况下，也应当参照社保参保工资5399元/月计算原告的工伤待遇。另外，原告第1次住院36天的住院伙食费未获得理赔是因被告未在法律规定时间提交工伤认定申请所致，故应由被告承担该部分费用。被告高雷公司未提出答辩意见，亦未提交任何证据。第三人龚云华未提出陈述意见，亦未提交任何证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对证据和事实，本院认定如下：广东腾越建筑工程有限公司（以下简称腾越公司）将其承建的天玺湾花园A4区工程中劳务工程分包给高雷公司，并代缴该工程项目的工伤保险费。高雷公司将其分包的劳务工程中泥水抹灰劳务工程分包给龚云华。冯家礼由龚云华雇请做工，但龚云华未领有营业执照。2017年6月29日8时左右，冯家礼在天玺湾花园A4区工程工地28栋搭架子时被掉落的钢管砸伤右肩。事故发生后，冯家礼被送往中山国丹中医院治疗，经诊断为右锁骨中段骨折，右肩软组织损伤。2017年10月18日，中山市人力资源和社会保障局认定冯家礼此次受到的事故伤害为工伤。2018年8月14日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定冯家礼为十级伤残。2018年11月1日，中山市劳动能力鉴定委员会确认冯家礼的停工留薪期为3个月。冯家礼发生上述工伤事故后，中山市社会保险基金管理局（以下简称社保基金局）先后作出三份工伤保险待遇处理决定书，分别确定支付冯家礼一次性伤残补助金34286元（按本人工资4898元计发7个月）、一次性工伤医疗补助金5399元（按本人工资5399元计发1个月）、住院伙食补助费770元（70元/天，住院11天）。冯家礼已领取了上述款项。另查，2017年6月29日至2017年8月5日、2018年5月31日至2018年6月11日期间，冯家礼在中山国丹中医院住院治疗47天。冯家礼提供的疾病证明书反映其于上述两次住院期间均有“陪护1人”。冯家礼向社保基金局申请支付其2017年6月29日至2017年8月21日期间的医疗费及住院伙食补助费，2019年6月22日，社保基金局作出中社保工伤不字［2019］36号工伤保险待遇处理决定书，认为由于高雷公司未在冯家礼发生事故伤害之日起三十日内提出工伤认定申请，故工伤保险基金不予支付冯家礼2017年6月29日至2017年8月21日期间的医疗费及住院伙食补助费。2018年12月18日，冯家礼向中山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称中山仲裁委）提起劳动仲裁，请求高雷公司向其支付：1.一次性伤残补助金差额14714元（7000元/月×7个月-34286元；2.一次性工伤医疗补助金差额1601元（7000元/月×1个月-5399元）；3.一次性伤残就业补助金28000元（7000元/月×4个月）；4.住院期间护理费7050元（150元/天×47天）；5.住院伙食补助费3290元（70元/天×47天）；6.停工留薪期工资21000元（7000元/月×3个月）；7.医疗费780元；8.营养费1000元；9.交通费75元。2019年6月6日，中山仲裁委作出中劳人仲案字〔2018〕5907号仲裁裁决，裁决高雷公司须于裁决生效后即支付冯家礼：停工留薪期工资11814元、一次性伤残就业补助金15752元、住院期间护理费6712.73元、交通费53.50元，以上合计34332.23元，并驳回冯家礼其余的仲裁请求。冯家礼不服该裁决，于法定期限内诉至本院主张前述权利。庭审中，冯家礼称其工资由龚云华以现金方式支付，其收取工资的凭证在龚云华处。另，冯家礼明确表示其不向龚云华主张权利。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。针对冯家礼的诉求，本院分析如下：高雷公司将其分包的劳务工程中泥水抹灰工程分包给不具备用人单位资格的龚云华，冯家礼由龚云华雇请施工并受工伤，根据《广东省工伤保险条例》第四十条规定，高雷公司应承担工伤保险责任。关于冯家礼的工资标准问题。冯家礼主张从2017年3月25日至其受伤当天（即2017年6月29日）期间出勤77天，收取工资26893元，故其受伤前月工资应按7000元/月，但没有提交相应的证据予以佐证。而冯家礼确认其由龚云华直接雇请，报酬标准由其与龚云华约定、签收凭证由龚云华保管，但龚云华没有到庭应诉，也没有提供冯家礼的报酬标准的相关证据。由此可见，高雷公司对没有举证冯家礼的报酬标准并无过错，且高雷公司承担的是工伤保险责任。因此，冯家礼主张其工资标准为7000元/月缺乏理据，本院不予采纳。根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，由于各方当事人对冯家礼的工资标准未能提出足够证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，冯家礼的工种为架子工，于2017年6月29日受伤，其工资标准应参照《2016年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位》中建筑工程技术及施工类别的架子工中价位月薪执行，即3938元/月，并以此标准核算其工伤待遇。关于冯家礼主张的一次性伤残补助金额差额及一次性工伤医疗补助金差额的问题。腾越公司根据相关规定代缴涉案工程项目的工伤保险费，冯家礼据此享受了工伤保险待遇，社保基金局已分别按4898元/月、5399元/月的标准分别向冯家礼计发一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，该两项待遇的计算标准均已超过3938元/月，为此，对于冯家礼的上述两项主张，本院不予支持。关于冯家礼主张的一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资的问题。冯家礼因工受伤，经鉴定为十级伤残、停工留薪期为3个月，其受伤后未返回上述工地做工，与高雷公司事实上已终止用工关系。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条规定，高雷公司应支付冯家礼一次性伤残就业补助金15752元（3938元/月×4个月）以及停工留薪期工资11814元（3938元/月×3个月）。关于冯家礼主张的护理费问题。冯家礼提交其两次住院的疾病证明书，反映其两次住院期间均有“陪护1人”。高雷公司无故不到庭应诉，也未就冯家礼该主张提供证据予以反驳，故本院确认冯家礼两次住院期间均有1人对其进行护理。因冯家礼主张护理费的计算标准按150元/天计算缺乏依据，本院不予支持。关于护理费的计算标准，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，参照《2016年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位》中医疗卫生类别的护理人员的月薪中位数4145元、《2017年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位》中医疗卫生类别的护理人员的月薪中位数4742元计算，高雷公司应支付冯家礼两次住院的护理费共6712.73元（4145元/月÷30天×36天＋4742元/月÷30天×11天）。关于冯家礼主张的住院伙食补助费的问题。冯家礼已参加工伤保险，根据规定，因治疗工伤的住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，现社保基金局已作出中社保工伤不字［2019］36号工伤保险待遇处理决定书，认为高雷公司未在冯家礼发生事故之日起三十日内提出工伤认定申请，决定不予支付冯家礼2017年6月29日至2017年8月21日期间的医疗费及住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第十七条第四款以及《广东省工伤保险条例》第十二条第三款的规定，冯家礼2017年6月29日至2017年8月21日期间住院36天，住院伙食补助费为2520元（70元/天×36天），应由高雷公司负担。关于冯家礼主张的交通费问题。冯家礼提交出租汽车发票2份，分别为2017年6月29日53.50元、2017年8月21日21.50元。冯家礼于2017年6月29日受伤，当天到中山国丹中医院治疗，故2017年6月29日出租汽车发票可证实与其治疗工伤存在关联性，故本院对冯家礼当天发生的交通费53.50元予以支持；对于2017年8月21日出租汽车发票，由于冯家礼没有证据证实该交通费系治疗工伤所产生，故本院对该部分金额的请求，不予支持。冯家礼是由龚云华聘请从进入涉案工地工作，但冯家礼在本案中明确不向龚云华主张承担工伤保险责任，是其对自己权利的合法处分。高雷公司、龚云华经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其自动放弃质证、抗辩等诉讼权利，但不影响本院对案件的依法审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第八十二条，《工伤保险条例》第十七条第四款，《广东省工伤保险条例》第十二条第三款、第二十五条、第三十二条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、被告东莞市高雷建筑劳务分包有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告冯家礼一次性伤残就业补助金15752元、停工留薪期工资11814元、住院期间护理费共6712.73元、住院伙食补助费2520元、交通费53.50元，合计36852.23元;二、驳回原告冯家礼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告冯家礼已预交），由被告东莞市高雷建筑劳务分包有限公司负担并于本判决生效之日起七日内径付原告冯家礼。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 员  刘敏娟人民陪审员  袁炳中人民陪审员  于梅平二〇二〇年五月六日书 记 员  罗李力周晓文