河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终1162号上诉人（原审被告）：开封铭信置业有限公司。住所地：杞县金城大道豫森首府**楼******。统一社会信用代码：91410221065273536Q。法定代表人：季月芳，总经理。委托诉讼代理人：卓坦运，河南金杞律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：河南开元名都置业有限公司。。住所地：开封市开发区大梁路以南大梁路西段市检察院对面）。统一信用代码：91410200770895162B。法定代表人：丰琳，总经理。委托诉讼代理人：苏袁斌，河南时代律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人开封铭信置业有限公司（以下简称“铭信置业公司”）因与被上诉人河南开元名都置业有限公司（以下简称“开元置业公司”）合同纠纷一案，不服河南省杞县人民法院（2019）豫0221民初2432号，向本院提起上诉，本院于2020年3月4日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。铭信置业公司上诉请求：1.撤销一审判决，查明事实依法改判或发回重审。2.由开元置业公司承担上诉费。事实与理由：1.抵工程款的13347078元是双方在没有签订《管理咨询服务合同》之前，建筑公司按建设进度节点解释应于2016年8月16日之前结算部分工程款，但因其他原因反复协商导致付款日期滞后，双方协商将所建商品房挑出部分抵做工程款。该行为没有理由“开元”品牌销售楼房，应从总金额60506372元中扣除该部分，按1%计算铭信置业公司给付开元置业公司管理咨询服务费。2.2016年8月16日之前，铭信置业公司已经销售、但因其他原因业主未及时签订商品房预售合同，或因银行按揭准入时间原则导致商品房预售合同时间滞后，铭信置业公司在2016年8月16日之后才收回该部分商品房预售款11964000元。该部分房屋销售款不应计算管理咨询服务费。开元置业公司对此也予以认可。应以60506373元减去这抵工程款的13347078元，减去2016年8月13日之前预售款11964000元之后的金额，作为实际销售合同总额来计算管理咨询服务费。3.铭信置业公司应付给开元置业公司的管理咨询服务费计算错误，违约金也计算错误。被上诉人开元置业公司辩称，一审认定事实基本清楚，一审判决已经对双方合同争议的销售总额的理解作出了对铭信置业公司有利的认定，这一认定虽然极大减少了开元置业公司应收取的管理服务费，但从息诉角度出发，开元置业公司未上诉。铭信置业公司提出的上诉意见与一审时其所作出的陈述有明显区别，其上诉理由依法不能成立。开元置业公司向一审法院起诉请求：1.判令解除开元置业公司与铭信置业公司签订的管理咨询服务合同、停止使用“开元”冠名权；2.铭信置业公司向开元置业公司支付管理咨询服务费730666.66元、违约金362784.07元合计1093450.73元；3.诉讼费由铭信置业公司负担。一审法院认定事实：2016年8月16日经开元置业公司、铭信置业公司协商，双方就位于开封市××大道西段人大对面“开元·铭信尚城”项目签订了一份《管理咨询服务合同》，主要内容为：“甲方河南开元名都置业有限公司乙方开封铭信置业有限公司甲方对乙方提供开元企业品牌支持，合作期限暂定为三年，甲方与乙方签订合同后，乙方按本项目实际销售合同总额的1%支付给甲方作为向乙方提供管理咨询服务内容的管理咨询服务费。乙方将每月的销售台账、房款收款财务明细账和银行对账单于月末最后一天提供给甲方。乙方应按本合同的约定向甲方支付本合同约定的管理咨询服务费。该费用每3个月按销售资金回笼额计算支付额度，并于第三个月月末的次月5日前支付。如逾期支付，每逾期一日，乙方应按逾期应付款项的万分之五承担逾期违约金；逾期超过三十日，且经甲方催告后仍不履行的，甲方有权终止本合同，乙方应支付甲方合同终止前甲方所应获得的管理咨询服务费。合同签订后七个工作日内乙方支付给甲方30万元启动费用，此费用从后期乙方支付给甲方的管理服务费中扣除。甲方有对项目建议权的义务，包括项目规划设计、施工等，并以现有开元团队中的业务精英给予乙方支持。甲方为乙方提供营销方案的评审、建议及销售管理培训的服务及提供管理人员的培训支持并授权乙方以“开元·铭信尚城”的名誉进行品牌宣传。若乙方需要甲方向乙方项目派驻常驻人员，派驻人员产生的费用由乙方承担并另行支付。并约定双方的权利义务及合同的变更和解除、争议解决等内容。”铭信置业公司于2016年8月25日支付开元置业公司300000元管理咨询服务费，开元置业公司向铭信置业公司项目派驻人员已于2018年5月份离开铭信置业公司住所。经双方对账，双方共同签署了2016.8-2019.2期间销售、收款汇总表。该表显示：“1.已签销售合同172户预收房款总金额60506372抵工程款38户金额133470782016年8月之前销售按揭放款金额11964000合计总额35195294；2.未签销售合同预收房款总金额54524283.66抵工程款12户金额57615702016年8月之前销售按揭放款金额0合计总额48762713.66”。已签销售合同及未签销售合同预收房款总金额115030655.66抵工程款共计50户金额19108648。2019年1月份，开元置业公司向铭信置业公司发出解除合同通知书，通知书主要内容为：“我公司于2018年6月13日向贵司发出书面催款函，要求在接到催款函后十日内立即按照约定支付管理咨询服务费；自本通知书送达贵司之日起，双方签订的管理咨询服务合同依法解除，合同中涉及的贵司开发项目不得再使用开元冠名权，同时我司不再向贵司开发项目提供管理咨询等方面的服务，应立即支付合同生效期间拖欠的51.51万元管理咨询服务费并承担违约金9.84万元，共计61.35万元；时间2019年1月7日”。该解除合同通知书铭信置业公司已收到。未签销售合同的预收房款铭信置业公司已退还部分。上述事实有当事人陈述、《管理咨询服务合同》、解除合同通知书、2016.8-2019.2期间销售、收款汇总表等证据予以证实。一审法院认为，开元置业公司、铭信置业公司之间签订的《管理咨询服务合同》，系双方真实意思表示，内容不违背法律规定，协议合法有效，双方均应按合同约定履行。开元置业公司于2019年1月份向铭信置业公司发出解除合同通知书，解除双方签订的管理咨询服务合同，符合合同约定，双方之间的合同解除，铭信置业公司应停止使用“开元”冠名权。本案争议的焦点是对合同约定中按本项目实际销售合同总额的1%支付管理咨询服务费的理解不同，开元置业公司称应按实际销售总额计算，铭信置业公司称应按实际签订销售合同总额计算，不包括未签订销售合同的预收总额，如无合同二字，按实际销售总额计算双方无异议，从合同约定的书面文字理解应为按实际签订的销售合同总金额计算，不包含未签订销售合同的预收金额，法院对铭信置业公司的辩称意见予以采纳；实际签订销售合同的已收房款金额为60506372元，管理咨询服务费应为605063.72元（60506372元×1%），扣除铭信置业公司已支付的300000元，下余305063.72元未支付。鉴于开元置业公司于2018年6月13日向铭信置业公司发出书面催款函，要求其在接到催款函后十日内立即按照约定支付管理咨询服务费，法院酌定违约金从2018年6月23日开始计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：一、解除河南开元名都置业有限公司与开封铭信置业有限公司2016年8月16日签订的《管理咨询服务合同》，开封铭信置业有限公司停止使用“开元”冠名权；二、开封铭信置业有限公司于判决书生效后十日内给付河南开元名都置业有限公司管理咨询服务费305063.72元及违约金80994.4元（按日万分之五，从2018年6月23日计算至2019年12月5日共计531日，金额为80994.4元）；三、驳回河南开元名都置业有限公司的其他诉讼请求。如铭信置业公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14641元，河南开元名都置业有限公司负担7550元，开封铭信置业有限公司负担7091元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，本案争议的焦点是如何理解合同约定的“按本项目实际销售合同总额的1%支付管理咨询服务费”。铭信置业公司称以房屋抵扣工程款的销售金额、2016年8月之前已销售后按揭放款金额，没有利用“开元”品牌进行销售，而不应计算在“实际签订的销售合同总额”内。开元置业公司虽对一审法院以合同文义解释进行认定有意见，但未提出上诉。《中华人民共和国合同法》第一百二十五条第一款规定：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词语、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。根据双方签订的《管理咨询服务合同》，开元置业公司收取管理咨询服务费，需要履行的义务不仅仅只有授权铭信置业公司以“开元·铭信尚城”的名义进行品牌宣传，还包含对项目提出建议，提供营销方案的评审、建议及销售管理培训服务等。双方签订合同的目的是“旨在把该项目打造成杞县第一楼盘”。双方约定以“该项目实际销售合同总额”的1%计算管理咨询服务费，是对开元置业公司履行管理服务义务后、铭信置业公司支付对价的概括性约定，不论是从文义解释，还是从整体解释、目的解释，均不能得出铭信置业公司主张的双方仅以利用开元品牌进行销售为标准来计算“本项目销售合同总额”的结论。故铭信置业公司称以房屋抵扣工程款的销售金额、2016年8月之前已销售按揭放款金额未利用开元品牌、应从实际销售合同总额的60506372元中扣除的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，开封铭信置业有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7091元，由开封铭信置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋自学审判员  谢 芳审判员  高新峰二〇二〇年五月二十九日书记员  宋亚含