江苏省宜兴市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0282民初1120号 原告：许永成，男，1947年11月5日生，汉族。 委托诉讼代理人：徐祖林，宜兴市天一法律服务所法律工作者。 被告：胡建平，男，1962年6月25日生，汉族。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖州中心支公司，住所地浙江省湖州市人民路**(辅楼)，统一社会信用代码913305008469780969。 负责人：姚志伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张亚丽，江苏名扬律师事务所律师。 原告许永成与被告胡建平、中国太平洋财产保险股份有限公司湖州中心支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2020年2月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许永成的委托诉讼代理人徐祖林、被告胡建平、被告保险公司的委托诉讼代理人张亚丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许永成向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿各项损失109329.35元。2、由被告承担诉讼费和鉴定费。事实和理由：2018年11月26日06时30分许，胡建平驾驶小型客车，沿230省道由南向北行驶至周铁徐渎村委门口路段时，因大雾视线不清撞到由东向西横过道路的行人许永成，造成车辆损坏、许永成受伤的交通事故。经宜兴市公安局交警大队认定：胡建平承担事故的主要责任，许永成负次要责任。胡建平是涉案车辆的车主。保险公司承保了涉案车辆的交强险和限额1500000元的商业三者险（含不计免赔）。请求支持诉讼请求。 被告保险公司辩称：对事故经过和责任认定及保险情况无异议。其公司在事故期内承保了涉案车辆的交强险和限额1500000元的商业三者险（含不计免赔）。已在交强险限额内垫付医疗费10000元。其公司不承担诉讼费和鉴定费。依照保险合同约定医疗费应扣除15%的非医保用药，不认可许永成主张的误工费，护理费标准认可80元/天，营养费标准认可10元/天，残疾赔偿年限认可8年，残疾赔偿金标准认可47200元/年，精神损害抚慰金认可3500元，赔偿责任认可70%。对于鉴定意见的真实性无异议，但是对于残疾等级不认可。对于许永成主张的其他赔偿项目及标准均无异议。 被告胡建平辩称：对事故经过和责任认定及保险情况无异议。其是涉案车辆的车主。保险公司承保了该车的交强险和商业三者险，应由保险公司在保险范围内赔偿，不足部分按责任赔偿。对许永成主张的赔偿项目意见与保险公司一致，但不同意扣除非医保用药。不承担诉讼费和鉴定费。 本院经审理认定事实如下：事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况同诉讼请求所述。许永成构成十级伤残。许永成定残时71周岁,保险公司已付交强险10000元。 审理中，许永成主张误工费按照36263元/年进行计算，称其事故发生前从事蔬菜种植及帮村里托运垃圾，种植蔬菜规模有7亩多，其儿子许亚江、许建江及弟弟许永庚的土地都交给他种蔬菜的，许建江、许亚江的土地是在分田到户时就交给他种植了，许永庚的土地交给他种植也有十多年了，种植的蔬菜都有人收购的。并提供证据1、宜兴市周铁镇徐渎村村民委员会出具的证明，载明“兹有本村村民许永成承包种植本村集体土地7.85亩，其儿子许建江、许亚江及其兄弟许永庚的土地均由其种植经营，许永成全靠种植农作物经济作物维持生活，自2018年11月26日发生交通事故后一直在家休养，至今不能参加劳动，休养期间无任何收入来源”；证据2、许永成、许建江、许亚江、徐永庚等人的农村土地承包经营权证书，载明该4人在周铁镇徐渎村的土地承包情况；3、许永庚证人证言，称他的2亩多地都交给许永成种植蔬菜了，时间差不多有十年了，村上有收购蔬菜的地方，不需要出去卖，许永成除了种植蔬菜还在村里打点零工；4、许亚江证人证言，称他的田地在分田到户时就交给许永成种植蔬菜了，许永成夫妇已经种植蔬菜30多年了，主要都是种植的一些季节性蔬菜，蔬菜有专人收购的；5、许建江证人证言，许永成是种植蔬菜的，其近2亩土地在分田到户时就给许永成种了，许永成除了种植蔬菜，还帮村上打打零工的。保险公司质证后对证据1不予认可，认为村委会不是用人单位，不具有开具误工收入的相关资格，对证据2无异议，对证据3-5的证明内容不予认可，许永成远超退休年龄，主张误工费依据不足。胡建平对证据1、2与保险公司质证意见一致，对证据3-5由法院依法认定。 审理中，保险公司要求扣除15%的非医保用药费用，并提供了机动车综合商业保险免责事项说明书及投保人声明复印件，证明根据保险条款第二十六条之约定，对于超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用及诉讼费，保险公司不负责赔偿。许永成质证后不予认可，胡建平质证后无异议。本院要求保险公司10个工作日内提供非医保用药清单和替代用药清单，但保险公司逾期未能提供。 本院认为,公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起事故是机动车与行人之间发生的交通事故，胡建平在本起事故中承担主要责任，应承担80%的赔偿责任。关于误工费，许永成提供的村委证明、土地承包经营权证书、证人证言等证据相互印证，足以证明其在事故发生前从事蔬菜种植工作，但其提供的证据无法证明其具体收入情况，故其误工费可参照江苏省上一年度农业在岗职工平均工资45696元/年计算，现其主张的误工费标准并未超出农业在岗职工平均工资，故本院对许永成主张的误工费予以支持。保险公司提出要求扣除15%非医保用药，因未能提供非医保用药清单和替代用药清单，故本院对该抗辩意见不予采信。保险公司对鉴定意见有异议，因鉴定机构及其相关鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证，保险公司虽持有异议，但未能提供相反证据否定鉴定意见，故对其抗辩意见本院不予采纳。诉讼费和鉴定费应由败诉方负担，保险公司关于其公司不承担诉讼费和鉴定费的辩解缺乏法律依据，本院不予支持。具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、精神损害抚慰金简称精神抚慰金）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。 具体项目 原告主张 证据、计算方法 本院认定 医疗费 38778.35 医疗费票据等 38778.35 住院伙补 50元/天*28天 营养费 30元/天*90天 交通费 本院酌定 护理费 60天*80元/天 误工费 180天*36263元/年/360 残疾赔偿金 47214.14 9年*52460.16元/年*0.1 47214.14 精神抚慰金 交强险中优先支付 原告总损失 119675.49 117275.49 赔偿计算 交强险:84397.14-10000（已付）=74397.14 死亡伤残 74397.14 医疗费用 财产损失 三者险：（117275.49-84397.14）*80% 26302.68 保险公司赔偿许永成：74397.14+26302.68=100699.82 100699.82 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下： 一、中国太平洋财产保险股份有限公司湖州中心支公司赔偿许永成100699.82元，上述款项于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 二、驳回许永成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费6133元，其中案件受理费946元减半收取计473元，鉴定费5660元。由许永成负担484元，由保险公司负担5649元（许永成同意其预交的诉讼费用中的剩余部分5649元，由保险公司在本判决生效之日起十日内向许永成支付，本院不再退还）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。   审判员 孟理想     二零二零年5月7日   书记员 叶馨雨 本案援引法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定