广西壮族自治区灵川县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0323民初748号 原告：秦国军，男，汉族，1971年1月6日出生，住广州市荔湾区。 委托代理人：蒋海霞，广西诚云霞律师事务所律师。 委托代理人：莫晚红（实习），广西诚云霞律师事务所律师。 被告：广西人合安洲建设工程有限公司桂林分公司，统一社会信用代码：91450300327382688B。住所地：临桂区临桂镇凤凰路9号彰泰公园1号第2幢1、2层13号铺。 负责人：何剑华，经理。 被告：广西人合安洲建设工程有限公司，统一社会信用代码：91450600584334740U。住所地：防城港市港口区碧园路12号。 法定代表人：杨萍，总经理。 被告：桂林矿山机械有限公司，统一社会信用代码：91450323200020663L。住所地：灵川县定江镇长丰路19号。 法定代表人：肖文辉，经理。 三被告委托代理人：刘国生，广西星宁律师事务所律师。 第三人：韦荣富，男，壮族，住广西永福县。 第三人：龚和平，男，汉族，住湖南省东安县。 原告秦国军诉被告广西人合安洲建设工程有限公司（以下简称人合公司）、广西人合安洲建设工程有限公司桂林分公司（以下简称人合桂林分公司）、桂林矿山机械有限公司（以下简称矿山公司）、第三人韦荣富、龚和平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月1日受理后，依法适用简易程序，于2020年5月13日公开开庭进行了审理。三被告的委托代理人与第三人韦荣富、龚和平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告广西人合安洲建设工程有限公司桂林分公司、广西人合安洲建设工程有限公司共同向原告支付所欠工程款1326451元（含3%质保金）并退还农民工工资保证金25万元，合计1576451.00元;2、请求判令被告广西人合安洲建设工程有限公司桂林公司、广西人合安洲建设工程有限公司共同向原告支付因逾期支付工程款所产生的利息430264.09元（以欠款本金1326451元的97%+农民工保证金25万=1536657.47为计算基数，按年利率24%计算，自全部厂房交付甲方使用之日，即2019年2月1日计算至2020年4月1日），后续利息计算至实际清偿之日；3、被告桂林矿山机械有限公司在欠付工程款范围内承担共同给付责任;4、本案诉讼费用、保全费等相关诉讼费用由被告承担。 事实和理由：被告人和公司是被告矿山公司整体搬迁项目（一期）的承包单位。在承接该项目后于2017年11月10日，由被告人和公司与原告签订一份《建设工程施工分包合同》，将被告矿山公司的整体搬迁项目（一期）发包给原告施工，该项目共计含3#、4#、5#、6#、7#五栋厂房，共计面积约25506.8平方米，合同单价为495.00元/平方米（不含铝合金材料、税金和管理费），合同金额为人民币12625866.00元。合同签订后于2017年11月15日，原告按被告人合公司的要求将农民工工资保证金20万元汇入被告人合安洲公司的账户（账户信息：20769401040005879)，该款是通过原告妻子黄洁仪的账户所汇出。后在施工过程中，被告人合公司又称农民工工资的保证金不够，要增加5万元，于是在2018年5月26日，原告通过用工程款抵扣的方式又缴纳保证金5万元（原告在5月26日时向被告人合安洲公司出具一张借支单，借支5万元，但实际上被告人合公司并未实际支付，而是将该5万元工程款直接转成原告的农民工工资保证金)，故而，原告共计支付农民工保证金25万元整。在施工工程中，被告通过原告借支方式自2018年1月12日至2019年2月2日共计向原告支付工程款1141.5015万元(主要为材料款和工人工资），每笔款由原告向被告出具借条（除2019年2月2日的35万，当时是由被告人合安洲公司的代表连坤忠代原告支付给工人的工资和材料款，当时原告已回到广州过年故而被告人合安洲未要求原告出具借条)。2020年3月3日，因支付李月运亲属死亡事故赔偿金，经原告、被告人合公司代表连坤忠和被告矿山公司通过协议确认，由被告矿山公司代为支付30万，视为被告人合公司向原告支付的工程款。另外，原告通过广西胜义钢结构有限公司、弘鑫、永星等材料商共计向被告开具860万的发票，施工分包合同约定的价格为不含税价，因此被告口头承诺除弘鑫材料按400元/吨补贴税费外，其余按开票金额的4%补贴税费。经双方口头确认补贴税款合计41.56万元。如被告不予认可以上41.56万元，则严格根据合同的约定由被告依法承担开票税率，原告向被告开具的发票增值税率为17%)。因此，除去被告承诺补贴的41.56万元税款，实际被告向原告已支付的工程款为1141.5015万元+30万赔偿金-41.56万元税款补贴＝1129.9415万尚欠1326451.00元未结清(合同金额12625866-11299415＝1326451.00元）。原告承接的工程4#、5#、6#、7#于2018年10月完工并交付给甲方即被告矿山公司，甲方于2018年11月就将6#、7#出租给美的电器公司使用，其他两栋由甲方自用。最后一栋3#楼的交付时间是2019年1月30日，经甲方验收合格后接收使用。根据分包施工合同约定，工程竣工后就应结算工程款的97%，但是被告人合公司既不按照合同结算工程款，也不和原告完成工程结算手续,截止起诉之日，被告人和安洲公司仍然毫无结清工程款的意思，且避而不见。材料商广西胜义钢公司己经于2019年底至灵川人民法院起诉了原告，诉请原告支付材料款173637.35元，并要求按年利率24%承担违约利息，该案后经调解结案，这也是原告诉请按年利率24%支付违约金的参考依据，因为被告的违约己经致使原告对供应商承担了年利率24%的违约金。此外，关于工程质保金，根据合同约定，质量保修期按国家规定的执行，根据国家的相关规定，保质期一般为1年，本案所涉项目自最后一栋楼交付之日起至今已过一年，因此，诉请法院判令被告将质保金一并返还。原告为保障其合法权益，诉至本院。 原告在举证期限内为其主张提供的证据有：1、《工程承包合同》，证明被告广西人和安洲公司是本案所涉工程的总承包人；2、《建筑工程施工分包合同》，证明被告广西人合安洲公司将本案所涉项目分包给了原告，并由其桂林分公司与原告签订了合同。3、中国工商银行电子银行回单，证明原告于2017年11月10日通过妻子黄洁仪的账户将农民工工资保证金20万元汇入被告人合公司的账户。4、借条一张，证明2018年5月26日原告向被告人合公司出借5万元用于缴纳农民工工资保证金，但实际上被告人合公司并未支付该笔款项而是让原告通过工程款抵扣的方式转缴农民工工资保证金5万元，至此原告共计支付农民工保证金25万元。5、已付款统计表，证明被告共计已付工程款11299415元，还欠工程款1326451元及应退还农民工工资保证金25万元，合计1576451元。6、原告于2018年1月12日至2019年2月2日期间向被告人合安洲公司出具的借条29份，证明被告向原告支付工程款1141.5015万元，主要为材料款和工人工资，每笔款由原告向被告出具借条为收款凭据。7、协议书，证明被告矿山公司代原告向李月运家属支付死亡事故赔偿金30万元，该30万元视为被告人合公司向原告支付的工程款。8、《钢结构加工合同》，证明原告承接涉案项目后，与胜义钢结构有限公司签订加工承揽合同，由其加工钢构架，胜义公司代原告向被告人合公司开具发票。9、原告通过胜义公司等材料商向被告桂林矿山机械有限公司开具的发票，开票金额860万元，证明分包合同中的价款是不包含税价，被告人合公司请求原告为其开具发票，按开票额的4%补贴税款，口头承诺补贴41.56万元税款，被告不认可则根据合同约定被告按开票金额的17%向原告支付税款。10、灵川县人民法院（2019）桂0323民初1778号民事调解书，证明胜义公司向灵川法院起诉要求原告支付欠付的工程款，并要求其按年息24%承担违约金，被告也应按24%的年息向原告承担违约金以弥补原告的经济损失。11、秦国军的银行流水，证明秦国军虽出具了1000多万元的借条，但实际只收到78万5千元的汇款。12、原告统计的付韦荣富工程款明细、韦荣富自己的记账本，证明韦荣富自己的记账统计与原告的计账一致，有28万元秦国军和韦荣富向被告人合公司重复出具了借条。2019年2月3日的20万元，秦国军已经在其的已付款统计表的第31项35万中予以认可。其余的33万付款秦国军不知情。韦荣富自己也未在矿山项目中记录，未经秦国军确认的付款，原告不予认可。且据第三人韦荣富在庭上的陈述，他做的工程有两部分，一部分是秦国军让其做的厂房，一部分连坤忠让他做的大门，只要是秦国军结算确认的金额都予以认可，连坤忠私自让其做的项目，秦国军不知情，付款义务不在秦国军。13、付龚和平的工程款明细、龚和平的银行流水，证明连坤忠给龚和平的转账实际只有12万元，加上3万元现金，合计15万元，但却要求龚和平出具了20万元的借条，同时这20万元的借条金额中，秦国军已出具了9万元的借条，分别是2018.11.7的5万，2018.12.10的4万，且秦国军在已付款统计表中认可了2019.2.2连坤忠支付给龚和平的6万元，因此重叠计算了9万加6万等于15万元的付款额。14、保全费的发票和保费凭证，证明原告因为保全合计花费7007元，该费用要求被告承担。 被告人合公司、人合桂林分公司辩称：1、原告起诉要求支付所欠工程款与事实不符，我方不欠原告的工程款。2、原告诉请的税款41.56元没有事实与法律依据，原告要求退还农民工工资保证金25万元不符合事实，原告只缴纳了20万元，我方已多支付原告款项25.4774万元，不需再向原告退还此笔保证金。3、我方没有违约，工程款项已按约定支付给原告，不存在逾期支付利息。综上，请驳回原告诉请。 被告人合公司、人合桂林分公司在举证期限内提交的证据有：1、合同及汇款凭证，证明被告人合桂林分公司代原告支付采钢板及运费合计35625元。2、借条及转款凭证，证明2019.3.8被告向原告支付12万元。3、韦荣富安装合同及结算依据、付款凭证，证明韦荣富在涉案项目对4、5、6、7栋厂房进行了施工，施工完成后原告对韦荣富进行了结算，韦荣富在3、4、5、6、7号的大门的施工，工程也进行了结算。以上工程被告人合桂林分公司共支付了81万元的事实。4、龚和平的施工安装合同、结算单、付款凭证，证明龚和平在3号车间施工情况，工程款为28.8万元，被告人合桂林分公司已支付20万元的事实。5、转款凭证，证明1141.5015万元的组成部分有详细的转款凭证，不包含转给第三人韦荣富、龚和平的款项。转款合计金额为11275016.92元，与秦国军借支款项1141.5015万元相差14万元的金额。14万元为在施工过程中零星支付的材料费用，及支付给秦国军的现金，代秦国军付给资料员的工资及资料费。 被告矿山公司辩称：涉案工程发包给人合公司，人合公司分包给秦国军，现工程量未最终结算，但工期延误，施工质量不合格，给我方造成巨大损失。 被告矿山公司在举证期限内为其辩解提交的证据有：1、施工合同，证明矿山厂与人合公司签订的合同情况。 第三人韦荣富述称：我在矿山厂做的是4#、5#、6#、7#的厂房，厂房是与秦国军签订的合同，是连总介绍去的。大门做了3#、4#、5#、6#、7#五栋30个，总工程量是99万多，共拿了81万元。大门是人合公司连坤忠老板叫其做的。 第三人龚和平述称：3#厂房的安装是秦国军叫其做的，总工程款是28万多，连总付给我20万，秦国军付给其6.3万。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告人合公司、人合桂林分公司、矿山公司对原告提交的证据1、2、3、4、6、7、10、11、14的真实性无异议。第三人韦荣富对与其相关的证据12的真实性无异议。第三人龚和平对与其相关的证据13的真实性无异议。原告、被告矿山公司、第三人韦荣富、龚和平对被告人合公司、人合桂林分公司提交的证据3、4真实性无异议。本院对当事人无异议的证据予以认定，并作为定案依据。三被告对原告提交的证据5有异议，本院对统计表中的总付款11415015元及赔款30万元部分的真实性予以认定。三被告对原告提交的证据8、9、12、13真实性有异议，本院对该4份证据的真实性予以认定。原告对被告人合公司、人合桂林分公司提交的证据1、2、5有异议，本院对该3份证据的真实性予以认定。 综合本案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：被告矿山公司（发包人）与被告人合公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，就桂林矿山机械有限公司整体搬迁项目（一期）施工及有关事项达成协议。合同约定：一、工程地点：桂林市八里街工业园，资金来源为自筹。工程内容：按照设计图纸施工。工程承包范围：按照设计图纸的施工的所有内容。二、合同工期。计划开工日期：2017年11月20日。计划竣工日期：2018年11月20日。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。三、签约合同价为：人民币壹仟陆佰伍拾伍万伍仟陆佰肆拾壹元玖角贰分（16555641.92元）。合同还就其他事项进行了约定。2017年11月10日，原告（乙方承包方）与被告人合桂林分公司（甲方发包方）签订《建筑工程施工分包合同》。合同约定：一、工程概况。工程名称：桂林矿山机械有限公司整体搬迁项目（一期）。工程地点：八里街工业园一号园。厂房25506.8平方米。工程承包范围：按施工图施工。承包工程内容：厂房部分（3#、4#、5#、6#、7#厂房，按施工图纸标注的每栋厂房5101.36㎡计算）；按施工图纸施工（包括厂房大门），单承包钢结构项目工程。工程造价：钢结构部分除铝合金材料、税金和管理费按每平方米495.00元的包干价，共计人民币壹仟贰佰陆拾贰万伍仟捌佰陆拾陆元整（￥12625866.00元）。签约合同价为：人民币壹仟贰佰陆拾贰万伍仟捌佰陆拾陆元整（￥12625866.00元）。施工工期：五个月，乙方包工包料施工，自负盈亏。二、支付方式：工程进度款支付。厂房钢构：每栋完工按实际完成工程量付80%，剩下工程竣工后支付至合同价款的97%，留3%作为工程质保金。质量保修期按国家规定的执行，保修期到后5个工作日内一次性全额退回质保金，不计利息。合同还就其他事项进行了约定。原告及被告人合桂林分公司的代表连坤忠在合同的落款处签字盖章确认。被告人合桂林分公司将主要部分工程转包给原告，并经过被告人合公司和矿山公司同意。2017年11月15日，原告通过其妻子黄洁仪的账户向被告人合公司支付保证金20万元。原告与被告人合桂林分公司签订合同后，原告将4#、5#、6#、7#厂房以包工形式转包给第三人韦荣富。2018年6月4日，原告将3#厂房以包工形式转包给第三人龚和平。2019年1月26日，原告与第三人韦荣富的工程予以结算，第三人韦荣富的工程款为809944元（不包括做3#、4#、5#、6#、7#厂房大门的工钱）。2019年8月29日，原告与第三人龚和平的工程予以结算。第三人龚和平的工钱为28.8万元，已付工钱16.3万元，余款共计12.5万元。因原告对3#、4#、5#、6#、7#厂房大门未按照图纸施工，被告人合桂林分公司又将3#、4#、5#、6#、7#厂房大门给第三人韦荣富施工，经过结算，第三人韦荣富做厂房大门的工钱为166000元。。2019年1月30日，原告承包的工程竣工，并交付给被告人合桂林分公司。2020年3月3日，原告（甲方）、被告矿山公司（乙方）、连坤忠（丙方）签订《协议书》，约定被告矿山公司代原告支付李月运死亡赔偿金30万元，视为丙方（人合桂林分公司）支付甲方30万元工程款。 另查明，被告人合桂林分公司支付原告的工程款为：1、2018年1月12日，支付原告工程款100万元；2、2018年1月17日，支付原告工程款2万元；3、2018年2月2日，支付原告工程款106万元；4、2018年2月2日，支付原告工程款200万元；5、2018年2月2日，支付原告工程款10万元；6、2018年2月10日，支付原告工程款10万元；7、2018年2月10日，支付原告工程款25万元；8、2018年3月26日，支付原告工程款1万元；9、2018年3月26日，支付原告工程款929874元；10、2018年3月26日，支付原告工程款56634元；11、2018年4月4日，支付原告工程款12万元；12、2018年5月25日，支付原告工程款100万元；13、2018年6月3日，支付原告工程款75000元；14、2018年5月26日，支付原告工程款5万元；15、2018年6月13日，支付原告工程款50万元；16、2018年7月5日，支付原告工程款1775455元；17、2018年8月25日，支付原告工程款820052元；18、2018年8月5日，支付原告工程款50万元；19、2018年11月3日，支付原告工程款10万元；20、2018年10月4日，支付原告工程款18000元；21、2018年9月27日，支付原告工程款25000元；22、2018年10月29日，支付原告工程款7万元；23、2018年11月5日，支付原告工程款5万元；24、2018年11月7日，支付原告工程款5万元；25、2018年11月8日，支付原告工程款2万元；26、2018年11月19日，支付原告工程款18万元；27、2018年11月26日，支付原告工程款10万元；28、2018年12月10日，支付原告工程款4万元；29、2018年12月10日，支付原告工程款1万元；30、2018年12月4日，支付原告工程款35000元；31、2019年2月28日，支付原告工程款35万元。以上31项合计11415015元。原告催促被告支付尚欠的工程款无果，诉至本院。 再查明，被告人合桂林分公司支付第三人韦荣富的工钱为：2018年2月9日支付5万元；2018年4月3日支付10万元；2018年5月20日支付7万元；2018年9月22日支付5万元；2018年10月23日支付3万元；2018年11月3日支付2万元；2018年12月13日支付1万元；2019年2月3日支付20万元；2019年5月3日支付8万元；2019年11月7日支付5万元；2020年1月22日支付15万元；2020年2月3日支付20万元。被告人合桂林分公司支付第三人龚和平工钱为：2018年12月15日支付4万元；2019年2月2日支付6万元；2019年3月13日支付5000元；2019年9月2日支付2万元；2019年11月1日支付4.5万元；2019年11月20日支付2.5万元，2020年1月23日支付5000元；2019年1月22日代秦国军支付购买彩钢板及运费35626元；2019年3月8日代秦国军支付钢结构加工费12万元。综上所述，被告人合桂林分公司共支付原告工程款12880641元。 本院认为：（一）关于本案责任主体问题。被告矿山公司将厂房工程发包给被告人合公司，被告人合桂林分公司又将厂房工程转包给原告。被告人合桂林分公司无法人资格，其承担责任应由被告人合公司承担，被告矿山公司只在未给付被告人合公司的工程款中承担给付义务。 （二）关于工程款的问题。被告矿山公司与被告人合公司签订《建筑工程施工分包合同》，经被告矿山公司和被告人合公司同意，被告人同桂林分公司又将被告人合公司承建的工程转包给原告，并与原告签订《建筑工程施工分包合同》，以包工包料的形式转包给原告。合同约定，按施工图纸施工，图纸包含厂房大门钢结构，单承包钢结构项目工程，工程造价钢结构部分除铝合金材料，税金和管理费按每平方米495元包干价，共计人民币12625866元。原告又以包工形式将3#转包给第三人龚和平（不包括厂房大门），将4#、5#、6#、7#以包工形式转包给第三人韦荣富（不包括厂房大门），被告人合桂林分公司将3#、4#、5#、6#、7#厂房大门以包工形式转包给第三人韦荣富，被告矿山公司、人合桂林分公司共计支付原告工程款11870641元。被告人合桂林分公司支付第三人韦荣富、龚和平工程款1010000元，以上合计12880641元。而合同总价为12625866元（包含3#、4#、5#、6#、7#厂房大门），被告人合桂林分公司多给付原告254775元，原告应将多给付部分退还被告人合桂林分公司。被告已超支给付原告的工程款，其已不欠原告的工程款，故原告诉请被告给付所欠工程款，该主张本院不予支持。 （三）关于原告诉请被告给付开具发票金额4%的补贴税费41.56万元的问题。《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条：“在中华人民共和国镜内销售货物或加工，修理修配劳务以及进口货物的单位或个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例缴纳增值税。”原告所提交的票据都是原告向其他公司所购买的钢材料，依据有关法律规定，销售单位货物就应当开具发票，并交纳税款，该证据不能证明原告交纳税款，且原告与被告人合桂林分公司也未约定对税款予以补贴，故原告的该诉请于法不符，本院不予支持。 （四）关于原告诉请被告退还3%质保金的问题。原告于2019年1月30日将其承建的工程竣工并交付给人合桂林分公司，视为工程通过竣工验收，原告与被告人合桂林分公司合同约定：质量保修期按国家规定的执行，保修期到后5个工作日内一次性全额退回质保金，不计利息。《建设工程质量管理条例》第四十条：在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（二）屋面防水工程，有防水要求的卫生间、房间和外墙防渗漏为5年。原告于2019年1月30日将其承建的工程竣工并交付给被告，其保修期限应从2019年1月30日起算为5年，还在保修期限内，质保金在保修期限内不能退还。故原告诉请被告退还质保金，于法不符，本院不予支持。 （五）关于原告诉请被告退还民工工资保证金的问题。原告通过其妻子的账户转账20万元保证金到被告人合公司，原告工程完工并交付被告，并经被告验收，被告人合公司应将保证金退还原告。故原告诉请被告退还25万元保证金，其合理部分本院予以支持。 （六）关于原告诉请被告给付逾期支付工程款利息的问题。本案中被告已全部按合同约定给付原告工程款，不存在逾期付款，故原告诉请被告给付逾期支付工程款利息，于法不符，本院不予支持。 被告人合公司、人合桂林分公司提出不欠原告工程款、已多支付原告款项25.4774万元，不需再向原告退还保证金、不存在逾期支付工程款利息的抗辩意见，本院部分予以采信。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第二款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告广西人合安洲建设工程有限公司退还原告秦国军农民工资保证金20万元。 二、驳回原告秦国军的其他诉讼请求。 案件受理费22854元，减半收取11427元，由原告秦国军负担9277元，被告广西人合安洲建设工程有限公司负担2150元。诉讼保全费5000元，由原告秦国军负担3500元，被告广西人合安洲建设工程有限公司负担1500元。 上述应付款项，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费22854元（收款单位：桂林市中级人民法院；账号：20×××16；开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员  李国胜 二〇二〇年五月二十九日 书记员  张小春 附相关法条： 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。