广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤1581刑初114号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人郑金填，男，1986年5月20日出生，广东省陆丰市人，身份证号码：441************651，汉族，初中文化，群众，打工，户籍：陆丰市内湖镇*******，住陆丰市东海镇师范学校宿舍。2017年2月8日因犯绑架罪、故意杀人罪、非法持有枪支罪在汕尾市公安局强制隔离戒毒所被移交陆丰市公安局巡警大队，同日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕，2018年6月6日被汕尾市中级人民法院判处有期徒刑17年6个月，现羁押在陆丰市看守所。陆丰市人民检察院以陆检公刑诉(2019)769号起诉书指控被告人郑金填犯非法持有枪支罪，于2020年1月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员成华清出庭支持公诉，被告人郑金填到庭参加诉讼。现已审理终结。陆丰市人民检察院指控：被告人郑金填与张某镜是微信朋友，2016年5月9日14时许，双方在私聊中发生口角，遂约好当晚在陆丰市东海镇某某酒吧(某某剧团附近)门口见面对证。同日23时许，被告人郑金填与另一男子(身份尚未查明)驾乘一辆白色福特牌小车到某某酒吧对面公路边。张某镜到达现场后走到郑金填小车旁边，郑金填拿出一部手机给张某镜对证信息内容，并抽出一支手枪状物对着张某镜头部。在争执过程中郑金填所持手枪状物及手机均被张某镜等人抢过手，郑金填等人见情势不利，遂驾车离开，张某镜随即报警。公安人员处警到现场后，当场查获仿“六四”式枪状物1支、子弹4枚、弹夹1个、苹果手机1部等物品。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，现场缴获的枪形物品是一支自制仿“六四”式手枪，具备枪支性能。公诉机关为证明上述事实，向法庭宣读和出示了相关证据。认为被告人郑金填的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人郑金填因犯绑架罪、故意杀人罪、非法持有枪支罪判决宣告以后刑罚执行完毕之前，发现漏罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条之规定，应当数罪并罚。提请本院依法判处。被告人郑金填对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，我有到现场找张某镜理论为何在微信骂我，但我没有持枪。经审理查明：2016年5月9日14时许，被告人郑金填与张某镜在微信聊天中发生口角，遂约定当晚在陆丰市东海镇某某酒吧(某某剧团附近)门口对面路边对证。同日23时许，张某镜与朋友王某亮到达现场后，被告人郑金填与另一男子(身份未明)驾乘一辆灰色福特牌小车到某某酒吧对面公路边。当张某镜走到郑金填小车旁边对证时，郑金填拿出一部手机给张某镜对证信息内容，并抽出一支手枪状物对张某镜进行威胁，双方引起拉扯，郑金填所持手枪状物及手机分别被王某亮、张某镜抢走，郑金填等人见情势不利，遂驾车离开现场。经报警，公安民警遂到现场处警，当场查获仿“六四”式枪状物1支、子弹4枚、弹夹1个及苹果手机1部等物品。经鉴定，现场缴获的枪形物品是一支自制仿“六四”式手枪，具备枪支性能。上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1．陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证实：2016年5月10日0时4分，陆丰市公安局接林姓(号码为182*****573)报警称，陆丰市东海镇皮影团附近有十几个人欲殴打一名开小车的人员，值班民警到现场后发现仿“六四”枪支状物1支，子弹4枚单价1个，决定对“5·10”非法持有枪支案立案侦查。2．陆丰市公安局《到案经过》，证实：犯罪嫌疑人郑金填因涉嫌绑架、故意杀人、非法持有枪支于2017年2月8日被公安机关刑事拘留，同年2月16日被依法逮捕，犯罪嫌疑人郑金填因涉嫌绑架、故意杀人、非法持有枪支罪于2018年6月6日被判处有期徒刑十七年，现羁押在陆丰市看守所。3．陆丰市公安局现场勘验笔录、现场相片、现场图及《扣押清单》，证实：勘验时间：2016年5月10日0时10分至20分，陆丰市公安局城北派出所对位于东海镇某某酒吧对面路边的案发现场进行勘查，现场提取银色仿“六四”式手枪状物一支、子弹4枚、弹夹1个、苹果牌手机1部(号码为158*****086)及现场监控U盘1个。制作现场图1张，拍摄照片4张，并对查获的物品予以扣押，现该枪存放在陆丰市公安局治安大队。4．汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(DNA)字[2016]05026号《法医物证(DNA)检验鉴定书》，鉴定结果：A201605026001(弹夹粘取物)、A201605026002(手枪扳机粘取物)号检材未检见有效基因分型，无法比对。5．汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(痕)字[2016]05004号《痕迹检验报告》，鉴定结果：送检的枪形物品是一支自制仿“六四”式手枪，具备枪支性能。6．广东省高级人民法院于2019年4月8日作出(2018)粤刑终1270-1号和(2018)粤刑终1270-2号《刑事裁定书》，证实：广东省汕尾市中级人民法院于2018年6月6日作出(2017)粤15刑初173号刑事附带民事判决：被告人郑金填犯绑架罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元；犯故意杀人罪，判处有期徒刑五年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑十七年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。宣判后，被告人郑金填不服，提起上诉，汕尾市人民检察院同时提出抗诉，后广东省人民检察院认为广东省汕尾市人民检察院抗诉不当，要求撤回抗诉，广东省高级人民法院裁定准许广东省人民检察院撤回抗诉同时裁定。同时认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，裁定驳回上诉，维持原判。7．陆丰市公安局《调取证据通知书》、《说明》及中国移动通信集团有限公司汕头分公司的通话清单，证实：调取158*****086开户资料及2018年7月10日至2018年10月16日通话记录中，未发现有涉案通话记录。8．陆丰市公安局网络警察大队陆公(网)提取(电子)字[2019]216号《电子数据提取笔录》提取结果：苹果手机1部提取完毕，提取数据放于文件夹“郑金填手机数据_html”中，并将手机封存，相关照片附后。其中内容中，2016年5月8日18时50分11秒，郑金填在与“阿豪”(手机号码138*****577)的微信聊天中有提及“怎么说，那支东西”。9．机动车档案及陆丰市公安局《说明》，证实：经查，粤B*****蒙迪欧牌小型汽车所有人是郑某浩。郑某浩没有福特牌小汽车，无法调取涉案福特牌小汽车车辆登记信息和无查该校车来源。10．证人张某镜的证言：(2016年5月11日笔录)2016年5月10日凌晨0时10分左右，我在陆丰市东海镇某某酒吧对面的路边被人持枪威胁，所以来派出所报案。2016年5月9日下午2点多钟，我和微信友(男，姓名不详)发生吵嘴，我就退出该微信群。过了一会，该男子又私下来加我，我接受了，在私聊中，他问我是哪里人，我说是北京人，他骂我是阴间人，我就把他微信删除。当晚11点多钟，那男子又来加我微信，我又接受。他在微信中说他知道我是哪里人了，他去找过我，并叫我到某某酒吧门口等他，要不什么时候都要找我。当时我打电话给王某亮，我和王某亮一起到某某酒吧门口，过了一会儿，一辆小车(遮住车牌)从广汕公路方向开来，并停在我们面前，那男子坐在该小车副驾驶位，打开车门，说我在微信中干嘛先骂他，我说是他先骂我，这时他拿出手机后打开微信，然后其右手从背后抽出一支手枪状物，并对着我头部，这时我和王某亮用手去抓那手枪状物，那手枪状物被王某亮抢过手，那手机被我抢过手，这时附近有好多人过来殴打他，他看到不对头，那个开车的人就开车一起离开，我就打电话报警。那支手枪状物和手机在现场交给公安机关了。我之前与那男子没有发生过矛盾，只是在微信中发生吵架。该男子姓名不详，看起来约30岁，陆丰市人，具体哪个镇我不知道。该男子手机号码是158XXXXXO86，我不记得该男子的微信名，我手机已把那些微信都删除了，和该男子在一起的还有一个微信名叫小娜，但没有小娜电话号码。当时和该男子一起来某某酒吧门口有两个人，另一个是开车的，但我没看清楚。他们是开福特牌小轿车(银灰色)，车牌被遮住了。(2019年6月26日笔录)2016年5月9日晚上，那微信友被我们拿走一把手枪和一部手机，当晚我报警后，都交给派出所。我们没有在微信赌博。当晚我是和王某亮二人一起去东海镇某某酒吧门口的，我与那微信友在东海镇某某酒吧门口没有打架。当时东海镇某某酒吧门口应该有路过的人，但我没有注意是谁。我原来不知道该微信友(持手枪威胁我的)姓名，现在听说叫郑金填。2018年9月，我在海南省海口市打工时，听人说的那个与我发生过纠纷的微信友姓名叫郑金填，并听说郑金填被公安机关抓进去了。我外号叫“老歪”。我没有一个朋友外号叫“老二”的。经照片辨认，指认第一组12号照片(郑金填)就是2016年5月9日晚上12点多钟持手枪状物的男子。11．证人王某亮的证言：2016年5月10日0时左右，有一名男子在东海镇龙山路持枪对着张某镜，后该男子的枪被我抢了过来，我报了警后，将该手枪状物交给民警，然后来派出所反映情况。2016年5月9日23时29分，我在家里接到张某镜的电话，他说有人要打他，对方说叫他在龙山路某某KTV门口等，张某镜就叫我和他一起去。接完电话我就从我家里出去，走到龙山路某某KTV对面的路边，张某镜已经在那里等着我了。到了今晚上十二点左右，有一辆灰色遮掉车牌的福特小轿车开到我们面前来，张某镜就走到福特小轿车副驾驶座车门旁边和坐在副驾驶座上的戴着鸭舌帽和黑色口罩的男子在对证，他们在争论是谁先在微信骂对方，当时我站在张某镜旁边，后来张某镜就用粗话骂坐在副驾驶座上的男子，那男子就从他后腰处拿出一把黑色手枪状物指着张某镜用粗话骂张某镜的父母，当时副驾驶座的车门是打开着的，我看到那名男子拿出枪顶向张某镜的头部情况不对，我就去抢那支手枪状物，我和那名男子都紧抓着那把枪状物扯来扯去，我就用拳头打他把手枪状物抢了过来，然后我就报警，我看到那名男子被附近围观的人殴打，后来那名男子跑回福特车内，开车往龙山桥方向跑了，那名男子的手机遗弃在龙山路的路面上，民警来了之后，我把手枪状物品和那名男子的手机一起交给民警。我和张某镜是从小就认识的邻居和朋友。张某镜与该名持手枪状物的男子的矛盾，我是事后听张某镜说，他和对方那名男子在微信群上聊天时，那名男子问张某镜是哪里人，张某镜说他是北京的，那名男子就说张某镜是“阴间人”，意思说张某镜是鬼，就因为这事，他们在群里吵起来发生矛盾。我不认识那名持枪的男子，他当时没有开枪。经照片辨认，指出第二组5号照片(郑金填)就是2016年5月9日晚上12点多钟持手枪状物的男子。12．证人郑某浩的证言：郑金填原是我妻舅，现在我与妻子己离婚。2016年5月份的一天晚上郑金填在陆丰市东海镇某某酒吧对面的路边与人发生纠纷一事，我不清楚。我不知道2016年5月份的一天晚上郑金填使用的那部小车是谁的，但我知道郑金填自己有部福特牌小车。那部福特牌小车是郑金填用我身份证开户的，但那部福特牌小车是郑金填的，一直都是他在使用，我从来没有使用。该福特牌小车车牌号码等我都不知道。我不知道郑金填非法持有枪支，但我听说过郑金填被公安机关抓进去了。13．被告人郑金填的供述：2016年5月，我跟外号“老歪”在微信上赌博产生一点纠纷，“老歪”(张某镜)先骂我，我在微信上回口骂他。2016年5月9日晚上7点多钟，“老歪”在微信上约我晚上在东海镇某某酒吧对面对证。当晚11点多钟，我开福特牌小轿车到东海镇某某酒吧对面的路边时，“老歪”已在那里等我，我停车后跟“老歪”对话，具体说什么忘记了，我先拿苹果手机给“老歪”看，“老歪”拿过我手机后，“老歪”朋友就走过来打我，我看到不对势，我被打伤后就开着小车离开。当晚我被“老歪”拿走一部手机，我被拿走的手机号码我忘记了。当时我身上没有持有手枪。我不知道福特牌小轿车的车牌，该小车是当时我向我妹夫借的，我不知道我妹夫的姓名，他是博美人。“老歪”的朋友我只知道其中一个外号叫“老二”，其他人不认识。14．陆丰市公安局《户籍证明》，证实：郑金填的出生时间为1986年5月20日。对被告人的辩解意见，本院评判如下：被告人郑金填于2016年5月9日晚上23时许，在陆丰市东海镇某某酒吧门口对面公路边与张某镜对证时，持枪对张某镜进行威胁的事实，有受害人张某镜的陈述及指认材料、证人王某亮的证词及指认笔录在卷为证，且受害人张某镜的陈述及证人王某亮证言在时间、地点及发生纠纷和夺下郑金填所持手枪的过程、细节均相互吻合、相互印证，足以认定被告人郑金填在现场有实施持枪对受害人张某镜威胁的犯罪行为，被告人郑金填非法枪支的行为，应以非法持有枪支罪定罪处罚，故被告人郑金填提出其没有持有枪支的辩解意见，与本案事实不符，不予采纳。本院认为：被告人郑金填违反国家对枪支的管理制度，竟持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。被告人郑金填提出其没有持有枪支的意见，与本案查明的事实不符，不予采信。原被告人郑金填因犯绑架罪、故意杀人罪、非法持有枪支罪判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，根据依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，决定执行的刑罚。根据被告人的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第六十九条、第七十条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郑金填犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；原犯绑架罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元；犯故意杀人罪，判处有期徒刑五年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；总和刑期有期徒刑十八年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑十七年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。前后两个判决所判处的刑罚进行数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月8日起至2035年2月7日止。罚金限于判决生效后一个月内一次性交清。)二、查获的枪支予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈壮雄审 判 员  张丽涛人民陪审员  欧荣条二〇二〇年五月二十八日法官 助理  周增权书 记 员  龙万锐附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。