山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终622号上诉人（原审原告）：李树清，男，1955年2月23日出生，汉族，现住长治市。委托诉讼代理人：安云生，长治市潞州区弘正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：彭亚强，男，1971年6月1日出生,汉族，现住长治市。委托诉讼代理人：王娟，山西恒烨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长治中心支公司，地址：长治市太行东街与城东路交叉口西南角省建三公司大楼**。负责人：高志刚，职务：总经理。委托诉讼代理人：吴龙、王菲菲，山西旭和律师事务所律师。上诉人李树清因与被上诉人彭亚强、中国平安财产保险股份有限公司长治中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初3145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李树清及其委托诉讼代理人安云生，被上诉人彭亚强委托诉讼代理人王娟，被上诉人保险公司委托诉讼代理人吴龙、王菲菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李树清提起上诉请求：请求二审改判被上诉人增加赔偿上诉人22081.885元；上诉费用由被上诉人负担。主要事实和理由：上诉人出院医嘱有加强营养的证据，一审判决仅支持住院期间31天营养费不合理，请求改判增加营养费29天计1450元。一审未按照建筑行业平均工资计算上诉人误工费错误，应当按照建筑行业平均工资每日153.09元计算误工费。上诉人所受伤害为骨盆多发骨折，出院医嘱卧床休息至少三个月，上诉人卧床休息需要家人对生活起居进行照料帮助，请求二审改判增加赔偿护理费89天，计11383.1元。一审判决精神抚慰金2000元过低，请求增加为5000元。本次事故中，被上诉人彭亚强为机动车，付事故主要责任，上诉人为非机动车承担次要责任，请求二审改判增加被上诉人20%的赔偿责任。被上诉人保险公司、彭亚强答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求。上诉人李树清一审法院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告交通事故损失98400元；二、诉讼费用由被告负担。一审法院认定：2019年4月21日21时25分许，被告彭亚强驾驶×××号小轿车沿省道102线由北向南行驶至新太长线西旺村路段时，与原告有东向西行走的二轮电动车发生碰撞，造成原告受伤，双方车辆损坏的交通事故。经长治市公安交警五大队认定，被告彭亚强负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告受伤当日先在长治粮机医院检查，后入住长治和平医院住院治疗。诊断伤情为右侧髋臼骨折、牙外伤、左侧第3-5肋骨骨折、颅脑损伤后综合症、闭合性胸围伤、肺挫伤、腰5、骶1椎体多发骨折伤。住院31天。出院医嘱：休息，加强营养；卧床功能锻炼至少三月。经长治市交警大队五大队委托，山西中信司法鉴定中心于2019年8月5日出具司法评定意见书，原告骨盆损失构成十级伤残。×××号车辆在被告保险公司投保交强险及限额200000元的第三者责任保险。事故发生后，原告医疗费支出共计31534.06元，其中被告保险公司垫支10000元，被告彭亚强垫支20317.06元，原告自行支出1217元。原告母亲李水英，1929年2月17日出生，有三个子女，长子李树则、次子李树清、女儿李梅则。原告户口登记为家庭户，该户口本于2019年8月26日签发。一审法院认为：依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险(?http:?/??/?www.66law.cn?/?special?/?jiaoqiangxian?/?""_blank""交强险?)”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故中，交警部门认定被告彭亚强负事故主要责任，原告负事故次要责任。事实清楚，程序合法，适用法律准确，予以采信。由于×××号车辆在被告保险公司投保了交强险、商业第三者责任保险，故原告的各项损失应当先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿，超出部分由被告保险公司在商业第三者责任保险限额内按照责任比例予以赔偿。原告主张误工费按照建筑业收入标准计算，因其提供的证据不力，不予支持。依照有关法律规定，误工费计算至伤残鉴定前一日。原告户口本户别系“家庭户”，虽然原告提供的户口本中注明签发时间为2019年8月26日，在事故之后，但二被告均未提供反驳的证据，考虑到行政区划调整等因素，按照户口本登记的“家庭户”予以认定。被告保险公司在庭审中对鉴定意见提出异议，但未提出理由请求重新鉴定，故对原告提供的鉴定意见书予以采信。依据有关法律规定，对原告李树清因本次交通事故的损失确定如下：1、医疗费：共计31534.06元；2、伙食补助费：住院31天，每天按100元计算，为3100元。3、营养费：住院31天，每天按50元计算，为1550元；4、误工费：计算至鉴定前一日105天，按山西省2018年度农林牧渔业在岗职工年平均工资52963元，每天145.1元计算，为15235.5元；5、护理费住院31天，按山西省2018年度居民服务业在岗职工年平均工资46693元，每天按127.9元计算，为3964.9元；6、交通费酌情认定500元；7、残疾赔偿金：按山西省2018年度城镇居民人均可支配收入31035元，计算16年的10%，为49656元；8、精神抚慰金酌情认定2000元；9、被抚养人生活费：按照2018年度城镇居民人均年生活消费支出19790元，计算5年的10%，3个抚养人，为3298.33元；10、鉴定费：1550元；11、电动车损失酌情认定1000元。共计113388.79元。以上损失中，医疗费、伙食补助、营养费共计36184.06元。误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费共计74654.73元。电动车车损费1000元。被告保险公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在伤残赔偿金限额内赔偿74654.73元。在财产损失限额内赔偿1000元。余款27734.06元，由原告承担30%即8320.22元，被告彭亚强承担70%为19413.84元，被告彭亚强承担的部分由被告保险公司在商业三者险限额内承担。综上，被告保险公司除去垫支10000元，还应当承担95068.57元。被告保险公司实际支付原告74751.51元，支付被告彭亚强垫支款20317.06元。被告彭亚强因本次交通事故造成的财产损失，因其未提起反诉，本案不予审理，被告彭亚强可另案处理。本案经调解无效。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审法院判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司长治中心支公司在本判决生效后15日内赔偿原告74751.51元；支付被告彭亚强垫支款20317.06元。如果被告中国平安财产保险股份有限公司长治中心支公司未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理1130元，由被告彭亚强负担。二审审理过程中，双方均未向本院提交新证据。经二审审理，查明的事实与一审基本相同，本院依法予以确认。本院认为：关于上诉人李树清所诉其各项损失数额的确定，护理费部分因上诉人实际住院治疗31天，出院医嘱明确需要“卧床功能锻炼至少三个月”，故其所诉护理费计算120天的请求符合案件事实，一审只计算其住院期间护理不符合案件实际情况，应当予以更正，上诉人李树清的护理费损失应当确定为：46693÷365×120﹦15348元。上诉人所诉误工费应当按照建筑行业平均工资计算，但其所提供证据不足以证实其所从事行业以及实际减少收入情况，故对其该项诉求本院不予支持。一审关于精神抚慰金、营养费的确定符合上诉人伤情和案件实际情况，判决并无明显不当，上诉人所诉本院亦不予支持。因在本案交通事故中，上诉人承担次要责任，一审按照7：3划分双方责任符合事实和法律规定，并无不当，上诉人要求被上诉人承担90%责任的理由难以成立，本院不予支持。综上，一审认定事实基本正确，但确定护理费部分有误，应当予以更正。结合一审判决情况，被上诉人保险公司应当在机动车交强险范围内增加赔偿上诉人护理费损失11383.1元，共计应当赔偿86134.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初3145号民事判决。二、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司长治中心支公司与本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人李树清各项损失共计86134.61元；支付被上诉人彭亚强垫支款20317.06元。三、驳回上诉人李树清的其他诉讼以及上诉请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理1130元，由被上诉人彭亚强负担；二审案件受理费352.05元，由上诉人承担李树清负担152.05元，被上诉人彭亚强负担200元。本判决为终审判决。审判长 李国君审判员 郭庆菊审判员 刘潞攀 二〇二〇年五月二十九日书记员 李 茜