西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初12657号原告：王安定，男，汉族，1976年10月14日出生，住陕西省彬县。委托诉讼代理人：张海军，陕西大瑞律师事务所律师。被告：西安市雁塔区XX店，经营场所：陕西省西安市雁塔区XX路XX路XX庄XX楼XX路XX层门面房。经营者：孙某某，男，汉族，1986年XX月XX日出生，住河南省XX城县XX镇XX街XX胡同XX号。      被告：张宏刚，男，汉族，1978年11月28日出生，住陕西省扶风县。委托诉讼代理人：李朝阳，陕西伟龙律师事务所律师。原告王安定与被告西安市雁塔区XX店（以下简称XX店）、被告张宏刚合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其诉讼代理人张海军、被告XX店的经营者孙某某、被告张宏刚的委托诉讼代理人李朝阳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王安定诉称：原告与被告张宏刚属于曾经的同事关系，两人在一起聊天时说起共同创业开饭店经营事宜。2018年7月23日，原告和被告张宏刚及其朋友赵伟合意开饭店去宝鸡考察学习，之后张宏刚要求原告向其交纳1万元合作订金，因为信任原告如数向被告支付了订金。2018年8月10日，原告与被告张宏刚及其朋友赵伟签订了合作协议，约定三方共同合作进行餐饮经营，被告张宏刚负责经营管理、运营，原告负责后勤采购，赵伟负责技术和具体制作。签订本协议后不久，被告张宏刚即要求原告先向其支付2万元用于租赁宿舍费用，并向原告说将来再签一个股份制合作协议，由原告和被告张宏刚各占40%的股份，赵伟和孙某某没有资金支持，其二人用技术占股各占10%，每三个月分红一次。因孙某某是被告张宏刚的年轻表弟，其让孙某某作为饭店营业执照申请人，也方便以后开分店贷款。原告听信被告如数支付了该费用。随后，被告张宏刚又多次要求原告支付投资款，于2018年9月3日向被告支付现金7万元，通过银行转账至孙某某账户5万元，于2018年9月12日，原告又通过银行转账至孙某某账户10万元。此后二被告并未按照之前签订的协议让原告参与经营负责后勤采购，且该饭店投资经营项目资金包括饭店场所租赁费均不明确，租赁合同原告从未见过，合伙人之间正式股份制协议也没有签订，且原告发现被告用原告的投资款为自己购买了一辆车辆。因原告为合伙经营饭店向被告支付的投资款均是通过平安银行贷款所得，所以原告多次向被告提出上述合理要求，然而均被被告无情地拒绝。2019年2月3日，原告向被告提出分红和签订股权占比合同事宜，又被二被告无正当理由拒绝。2019年2月14日二被告电话通知原告签订协议书，该协议约定：原告退出饭店经营，被告自2019年3月份开始，每月25号支付原告1.5万元，直至支付完原告前期投入的资金，且同时按照原告前期投入资金每月一分利息予以补偿，如果被告不能按照该条款按时支付原告款项，对原告造成的损失由被告承担，且被告张宏刚承担孙某某的担保人，负连带责任。2019年3月25日，二被告并未按照协议约定向原告支付投资款，且被告也把技术持股人赵伟扫地出门。综上所述，原告在与被告的合作中，被告采用欺骗的方法获取原告的资金，且自始至终未能允许原告参与经营实体门店，且事后双方协议约定被告偿还原告对被告的投资款项并支付利息；可以看出原、被告签订的《合作协议》及《协议书》实质上属于名为投资合作实为民间借贷合同。如今二被告不能按照合同约定的期限归还原告借款，两被告的行为已严重侵害了原告的财产权益。故特向法院起诉，请求判令：1、二被告共同偿还原告借款本金250000元，利息20000元（按月利率1%计算至实际清偿时止，本次诉讼暂计算自2018年9月3日至本2019年5月2日期间8个月利息合计20000元）；2、本案诉讼费用由被告承担。被告XX店辩称：我当时是在店里负责经营管理，我占10%，至今我一直在店里经营管理，原告现在让我出钱我都不知道怎么回事。被告张宏刚辩称：正如原告起诉书中所述，原告和答辩人是曾经的同事，关系较好。故于2018年7月，和赵伟去宝鸡考察学习，三人合意出资开餐馆。三人共同寻找房屋，共同确定承租本案岐鑫店所在的房屋。需要向房租交纳房屋定金，故原告承担其中的一部分定金（共计2.1万元)1万元。为了合作，三人在承租房屋后，于2018年8月10日签订了《合作协议书》。当时三人预计开这个餐馆需要投资50万元，原告和答辩人各出资25万元、各占40%的股份；赵伟不出资，和孙某某各占10%的股份。三人共同参与管理、运营，由原告和答辩人出资、孙某某负责财务，由于答辩人和原告都是第一次涉足餐饮业，经验严重不足。仅是在投资的额度上就预估不足。为了取得本案的房屋，向第三人支付转让费21万元，向房东交纳房屋租金和押金28万元，装修花费18万元，购置设备1.5万元。仅以上较大的支出就达68.5万元，连同其他较小的支出，共计出资87.8万元。远远超出了当时三人预计的50万元。虽然原告确实出资了25万元，但超出的部分，原告再不出资，其余全部由答辩人一人承担，出资达到了62.8万元！XX店于2018年10月30日正式营业，原告、答辩人、孙某某都在店里劳作，共同经营。但并没有实现较快盈利，而是连连亏损！经孙某某账目统计从2018年11月-2019年2月岐鑫面店亏损42.5万元。而原告此时提出退出，并胡搅蛮缠，让面店得不到正常经营。于是原告强迫答辩人签署其退伙的《协议书》，让岐鑫面店每月退其15000元，具体数额以孙某某确认的为准。按照孙某某提供的账目，原告应当承担其参与期间亏损额的40%，剩余的款项由XX店退给原告。根据上述事实，原告和答辩人、孙某某是合伙关系，其交给孙某某和答辩人的25万元是其合伙投资XX店的款项，不存在借款的事实！其出资的25万元系XX店使用，并非孙某某个人、答辩人个人使用，即使退款也应由XX店退还，按照后期签订的退伙协议书，也是由合伙投资应当是共享利润、共担风险与亏损！经过三人的共同经营，截至原告提出退伙的时间2019年2月，XX店已经亏损42.5万元。按照原告王安定占有的股份，就应当承担亏损的40%，即17万元。后期，XX店已经向原告退还4.7万元，剩余应退款为3.3万元。综上，本案原告的25万元系XX店的投资款，而非借款。在原告承担经营期间亏损后，应由XX店退还。答辩人已经超额出资，没有向其退还投资的义务。原告将答辩人列为本案被告错误，请求法院依法驳回原告对答辩人的起诉。经审理查明：2018年8月10日，原告与被告张宏刚、案外人赵伟签订《合作协议》，协议约定三方合作共同进行餐饮经营。张宏刚负责整体经营管理、运营，原告负责后勤采购、赵伟负责技术及具体制作。原告实际投资25万元，两被告均予以认可。后因原告退伙，2019年2月14日，原告与被告XX店、张宏刚（担保人）签订《协议书》，约定被告XX店自2019年三月份开始，每月25号支付原告人民币现金15000元整，直至支付完原告前期投入的资金（具体金额有待会同财务孙某某确认）。被告XX店承诺在支付原告最后一笔款项时，同时补偿原告前期投入资金壹分利息。如若被告XX店不能按照以上条款按时支付原告款项，因此给原告造成的一切损失，由被告XX店赔偿。从此协议签定之日起，原告不再参予XX店经营的事宜。原告与XX店所经营的XX店事宜再无任何关系。自本协议签定之日起，原告不得以任何理由和借口干扰影响XX店的正常经营，否则由此而给XX店造成的任何损失，均由原告赔偿。此协议由张宏刚为孙某某作为担保，并因此付连带法律经济责任。两被告主张已向原告支付47000元，其中孙某某支付原告37000元，张宏刚支付10000元，原告对该事实予以认可。以上事实，有合作协议、协议书、微信支付截屏、收条、银行流水等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告张宏刚及案外人赵伟之间的合伙关系系双方真实意思表示，该合伙关系成立并生效。现原告及两被告已就原告退出合伙及后续返还投资款的事宜达成合意并签订书面协议，该协议系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，两被告已向原告返还投资款47000元，已实际履行该协议，双方均应按照该协议继续履行各自义务。依据双方所签协议，被告XX店应自2019年3月开始每月支付原告15000元直至将原告投资款250000元全部退还，截止庭审之日（2020年4月27日），被告XX店应向原告返还投资款210000元，扣减两被告已返还的47000元，被告还应向原告返还投资款163000元。因2020年5月之后的投资款及原告主张的投资款的资金利息未到返还期限，故对原告主张被告返还投资款的诉请，本院部分予以支持。被告张宏刚自愿对被告XX店返还投资款的义务承担连带担保责任，现原告在保证期内主张被告张宏刚承担保证责任，符合法律规定，本院予以支持。被告张宏刚主张原告应承担经营损失后再返还投资款一节，因双方在退伙协议中明确约定退还原告前期投入的资金，并未就合伙经营期间的亏损由原告承担进行约定，被告该辩解与事实不符，本院依法不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告西安市雁塔区XX店应于本判决生效之日起十日内向原告王安定返还截止2020年4月30日的投资款163000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其余诉讼请求。本案案件受理费5350元，由原告承担2140元，由被告西安市雁塔区XX店承担3210元。因原告已预交，被告在偿付上述款项时一并向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    刘     洁 人民陪审员    闫  慧 军人民陪审员    刘  宏 宏    二〇二〇 年五 月 十八日           书  记  员    祁     鑫  打印：相丽华          校对：庞敏      2020年  月  日送达   1