新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0105民初4330号 原告：窦刚贵，男，1969年8月1日出生，汉族，新疆巨臣律师事务所主任，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：袁睦，新疆巨臣律师事务所律师。被告：新疆呈信丽景房地产开发有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐市。法定代表人：林跃进，该公司总经理。委托诉讼代理人：余文龙，新疆国法律师事务所律师。原告窦刚贵与被告新疆呈信丽景房地产开发有限责任公司（以下简称呈信丽景公司）商品房预售合同纠纷一案，本院2019年10月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告窦刚贵及其委托诉讼代理人袁睦，被告呈信丽景公司的委托诉讼代理人余文龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告窦刚贵向本院提出诉讼请求：1．判令被告双倍返还定金400万元；2．判令被告承担本案保全费5,000元。事实和理由：2019年7月31日，原告与被告签订《丽景·名都认购书》，约定原告认购被告开发建设的位于乌鲁木齐市××区的丽景中央城第11幢整栋商业楼，面积3353.06平方米，总价款人民币3,800万元。《丽景·名都认购书》约定，原告应于签订《丽景·名都认购书》当日向被告支付定金人民币200万元，认购书签订后，原告依约向被告支付定金人民币200万元。2019年8月15日，原告依据《丽景·名都认购书》的约定前往被告公司签订《商品房买卖合同》，被告违反《丽景·名都认购书》的约定，拒绝在约定的期限内与原告签订《商品房买卖合同》，要求原告先支付首付款1,900万元，被告用首付款办理房屋解除抵押事宜，并核实原告符合银行按揭贷款条件后，才与原告签订《商品房买卖合同》。被告的行为已经构成违约，应当适用定金罚则，请求人民法院判令被告双倍返还定金，维护原告的合法权益。被告呈信丽景公司辩称，双方最终未签订《商品房买卖合同》是原告单方毁约造成，根据《丽景·名都认购书》的约定，对原告缴纳的定金不予退还。《丽景·名都认购书》明确原告购买丽景·名都11幢商业楼，约定了购房款的支付方式，原告选择的是按揭付款方式，又因原告购买的房屋性质是商业性质，银行对商业性质的房屋按揭首付最低比例为50%，即1,900万元，故原告在与被告签订《商品房买卖合同》时必须先给被告支付首付款1,900万元才能办理银行按揭手续，因原告资金问题导致双方没有签订《商品房买卖合同》，违约责任在原告。被告依据认购书第5条约定使用定金罚则，不予退还原告缴纳的200万元。在原告向法院提起诉讼后，法院也征询过被告的意见是否同意调解，我方也积极地作出响应同意调解，被告始终积极促成双方签订《商品房买卖合同》，但未能签订是由于原告的原因造成的，原告应当承担违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告双方进行了证据交换和质证。本院经审查，对原告窦刚贵提交的《丽景·名都认购书》、个人电子回单、收据、新疆银行交易明细、中信银行个人账户明细查询单、乌鲁木齐市不动产登记信息查询结果、（2019）新乌法诺证民字第20981号《公证书》的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认。对被告呈信丽景公司提交的（2019）新乌西证内民字第4803号《公证书》的真实性予以确认，与本案的关联性不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月31日，出卖人呈信丽景公司与买受人窦刚贵签订《丽景·名都认购书》，窦刚贵认购呈信丽景公司开发建设的位于乌鲁木齐市××区丽景·名都（推广名丽景·中央城）11幢整栋商业楼，建筑面积3353.06平方米（含公摊面积，最终以政府法定房屋测绘机构实测面积为准），房屋总价3,800万元。《丽景·名都认购书》第3条约定，买受人应于本认购书签订之日向出卖人支付购房定金200万元，上述定金在买卖双方签订正式《商品房买卖合同》后即转为首期购房款，在买受人交纳定金直至签订正式《商品房买卖合同》期间定金不计息。第4条约定，买受人及共有人需在本认购书签订之日起15日内，携带本协议、定金收据、身份证及其他有关资料与出卖人就本认购书项下的房屋签订包括但不限于《商品房买卖合同》、《按揭贷款合同》及其他相关法律文件。第5条约定，买受人未按上述约定时间和条件签订《商品房买卖合同》的，则视为买受人违约，本协议自动终止，出卖人对买受人所交定金不予退还，并有权将上述商品房另行出售。同日，窦刚贵向呈信丽景公司支付定金200万元。截至2019年8月15日，窦刚贵中信银行账户余额为2,117,618.31元，新疆银行账户余额为15,500,498元。2019年8月23日，窦刚贵向新疆维吾尔自治区公证处申请证据保全，新疆维吾尔自治区公证处作出（2019）新乌法诺证民字第20981号《公证书》，窦刚贵委托赵莉在公证人员的见证下向呈信丽景公司工作人员送达《关于解除丽景名都认购书的通知》。《关于解除丽景名都认购书的通知》载明：“你公司与我在2019年7月31日签订《丽景·名都认购书》，约定我认购丽景中央城第11栋商业楼，面积3353.06平方，总价人民币3,800万元，签订认购书当日支付你公司定金人民币200万元。认购书签订后，我依约向你公司支付定金200万元。2019年8月15日，我依约定前往你公司签订《商品房买卖合同》，但被你公司告知必须先支付50%的首付款用于买卖标的物解除抵押后再行签订《商品房买卖合同》，再加之买卖标的物的消防问题双方未能达成一致，现通知你公司：一、解除双方在2019年7月31日签订的《丽景名都认购书》；二、请你公司在三日内退还我支付的定金人民币200万元；否则我将向人民法院提起诉讼，要求你公司双倍返还定金。”2019年8月30日，呈信丽景公司向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐西域公证处申请证据保全，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐西域公证处作出（2019）新乌西证内民字第4803号《公证书》，呈信丽景公司委托刘新乐在公证人员的见证下向窦刚贵的助理送达《针对＜关于解除丽景名都认购书的通知>的回复》。《针对＜关于解除丽景名都认购书的通知>的回复》载明：“一、根据《丽景·名都认购书第4条第一项的约定，买受人于双方签订《丽景·名都认购书》时向出卖人支付总房款的50%，余下总房款的50%办理银行按揭，故你现在单方提出解除《丽景·名都认购书》无事实和法律依据，我方不同意解除双方于2019年7月31日签订的《丽景·名都认购书》。二、请你于2019年8月28日前到我司签订《商品房买卖合同》。三、如你逾期未与我司签订《商品房买卖合同》，我司将依据《丽景·名都认购书》第5条的约定将不予退还定金200万元。”另查明，乌鲁木齐市水磨沟区立井街198号商住《丽景·名都》11#商业楼商业101室-106室、201室、301室的房屋上设立有抵押权，抵押权人为新疆银行股份有限公司，抵押方式为一般抵押，债权数额4亿元，债权履行起止时间2017年5月2日至2020年5月1日，登记时间2017年5月11日。本院认为，原、被告签订的《丽景·名都认购书》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案的争议焦点为：原、被告双方未能签订《商品房买卖合同》的责任如何确定，窦刚贵要求呈信丽景公司双倍返还定金有无事实和法律依据。窦刚贵于签订《丽景·名都认购书》当日向呈信丽景公司支付定金200万元，并称按照认购书的要求于2019年8月15日前往呈信丽景公司签订《商品房买卖合同》时，呈信丽景公司告知其须先行交纳50%购房款解除涉案房屋的抵押后才能签订合同。《中华人民共和国担保法》第四十九条第一款规定：“抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。”《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款规定：“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”双方在签订认购书时，呈信丽景公司对涉案房产已设立抵押的情况具有法定的告知义务，呈信丽景公司称签订认购书时已口头告知窦刚贵涉案房屋已抵押的事实，并未提供证据证实。窦刚贵在签订认购书后，得知所认购房屋已经被抵押的情况，致使合同履行不能，故提出解除合同，符合合同法定解除的条件。窦刚贵于2019年8月23日向呈信丽景公司发出解除通知要求解除《丽景·名都认购书》，如呈信丽景公司有异议应当请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力，呈信丽景公司未在法定期限内向人民法院或仲裁机构请求确认解除合同的效力，故《丽景·名都认购书》自窦刚贵将解除通知送达呈信丽景公司之日即2019年8月23日解除。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定：“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。”《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”《丽景·名都认购书》因涉案房屋抵押原因而解除，系因呈信丽景公司的原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理，呈信丽景公司主张窦刚贵未按约定支付购房款构成违约，并不予退还定金的主张，缺乏事实和法律依据，窦刚贵要求呈信丽景公司双倍返还定金有事实和法律依据，本院予以支持。窦刚贵因申请保全缴纳的保全申请费5,000元，应当由呈信丽景公司负担，对窦刚贵要求呈信丽景公司承担保全申请费5,000元的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下：一、被告新疆呈信丽景房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告窦刚贵双倍返还定金400万元；二、被告新疆呈信丽景房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告窦刚贵支付保全申请费5,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38,840元（原告已预交），由被告新疆呈信丽景房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   王彩虹人民 陪 审员   王秀丽人民 陪 审员   李惠敏二 Ｏ 二 Ｏ 年 五 月 二 十 九 日书  记  员   潘晓璇