福建省福清市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0181民初5998号 原告：王莉玲,女,1972年6月4日出生,汉族,住福清市。 委托诉讼代理人：张力挺、张国忠，福建融思佳律师事务所执业律师。 被告：陈钦,女,1984年10月31日出生,汉族,住福建省福清市。 被告：福州沁果园贸易有限公司,住所地福州市鼓楼区建华新村**(工程号**楼)**，统一社会信用代码91350102680850630K。 法定代表人:陈饮，该公司董事长。 被告：福州森麦贸易有限公司,住所地福,住所地福州市台江区鳌峰街道整江路**福州金融街万达广场****甲级写字楼****信用代码913501036893869930。 法定代表人:陈炎平，该公司执行董事。 被告：福清市菲凡服装贸易有限公司,住所地福清市,住所地福清市音西街道音西村桔围自然村锦绣**楼**代码91350181569287173L。 法定代表人:翁秀玉，该公司总经理兼执行董事。 原告王莉玲与被告陈钦、福州沁果园贸易有限公司（以下简称沁果园公司）、福州森麦贸易有限公司（以下简称森麦公司）、福清市菲凡服装贸易有限公司（以下简称菲凡公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月17公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张力挺到庭参加诉讼，被告陈钦、沁果园公司、森麦公司、菲凡公司经本院依法送达诉讼材料及开庭传票,逾期均不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 王莉玲向本院提出诉讼请求：1.判令陈钦偿还原告借款本金220万元及利息,其中2018年12月3日及之前的利息为80万元,2018年12月4日及之后的利息按每月2%自2018年12月4日起算至还清款项之日为止；2.判令福州沁果园贸易有限公司、福州森麦贸易有限公司、福清市菲凡服装贸易有限公司对上述借款本息承担连带偿还责任；3.本案诉讼费由各被告承担。事实和理由：原告与被告之间有较多的来往帐。其中2013年,因被告陈钦声称用于投资购买位于福州市鼓楼区××街道××路××号××大厦××＃××＃××＃连体部分3层01商场、2层01商场,而陆续向原告借款。2013年3月11日,被告陈钦向原告出具借条一张,确认陈钦向原告借款本金220万元,利息为月息2.5%。借条中有案外人江雄（系陈钦继父）在借条中间位置签名,但鉴于江雄在借条中没有确认为借款人,没有盖手印,在此后的《还款协议书》中也没有确认为借款人,为此,原告待另有证据时另行主张。2018年12月3日,被告陈钦向原告承诺于2019年2月7日之前还清结算到2018年12月3日的借款本息300万元（若按每月2%计算,则拖欠的利息超过300万元,为此在原告让步的情况下,原告同意拖欠2018年12月3日前的利息按80万元计算）,被告福州沁果园贸易有限公司、福州森麦贸易有限公司、福清市菲凡服装贸易有限公司同意作为连带责任担保人对上述借款本息承担连带偿还责任。上述《还款协议书》签订后,各被告并没有偿还原告任何借款本息。 陈钦、沁果园公司、森麦公司、菲凡公司均未作答辩，也未举证、质证。 因陈钦、沁果园公司、森麦公司、菲凡公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃对程序和实体的抗辩，本院仅对原告所提交的借条、还款协议书及银行流水等证据，进行审查并予以确认。根据上述证据及当事人陈述，本院查明事实如下： 2013年2月4日，王莉玲通过中国工商银行汇款200万到陈钦指定的陈炎兵账户。2013年2月9日，王莉玲应陈钦的要求通过在福清市玉屏陈希通讯器材店ＰＯＳ机上消费20万的形式将20万借给陈钦。2013年3月11日，陈钦向王莉玲出具一张220万借条，约定月息2.5分。2013年8月16日，被告陈钦在上述中国工商银行汇款200万的凭据单上签注“该200万款项以及2013年2月9日在福清市玉屏陈希通讯器材店ＰＯＳ机消费的20万整系本人指定账户用于收取2013年3月11日220万元借条的（向王莉玲）的借款。陈钦2013.8.16”。2018年12月3日，陈钦就上述220万借款出具了还款协议书，载明“经双方协商一致同意：本人陈钦同意将2013年3月11日向王莉玲借款的人民币贰佰贰拾万元整（￥2200000.00）利息由原来的2分5月利息，截止到2018年12月3日，统一连本带利结算为300万人民币，于2019年2月7日之前还清。由被告福州森麦贸易有限公司、福州沁果园贸易有限公司、福清市菲凡服装贸易有限公司担保，起连带还款责任！还款承诺人：陈钦350181198410××××时间：2018年12月3日担保连带公司：福清市菲凡服装贸易有限公司（公章）、福州森麦贸易有限公司公章（公章、陈炎平的私章）、福州沁果园贸易有限公司公章（公章及陈钦的签字）。”上述《还款协议书》签订后,因各被告均未偿还原告借款本息，原告遂诉至本院。 本院认为，陈钦向王莉玲借款本金220万元，有银行汇款凭证及在POS机消费记录、借条、还款协议书为证，事实清楚，证据充分，双方借贷关系合法有效，陈钦应向王莉玲偿还借款220万元。原、被告在还款协议书中约定自2013年3月11日至2018年12月3日止以220万元借款为本金结算出80万元作为利息，经核算该80万元的利息并未超过年利率24%，本院予以照准。关于沁果园公司、森麦公司、菲凡公司是否在本案中应承担连带担保责任问题，本院认为，根据《公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”规定，法定代表人未经公司决议程序擅自对外提供担保的，构成越权代表。王莉玲自述“该份还款协议是陈钦本人书写的，公章也是陈钦拿去盖好给我的”，说明王莉玲未在充分了解沁果园公司、森麦公司、菲凡公司有否作出自愿为借款担保人的决议情况下，就直接与上述三个公司签订担保合同，表明其并非善意相对人。根据《合同法》第五十条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”规定，沁果园公司、森麦公司、菲凡公司均不承担担保责任。但存在例外情况，参考《全国法院民商事审判工作会议纪要》第十九条“存在下列情形的，即便债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效：（4）担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意”意见，案涉三个公司的股权分布情况：沁果园公司陈钦（系公司执行董事兼董事长）占99%股权，陈玄烽（系公司监事）占1%股权；森麦公司陈炎平（系公司执行董事）占80%股权，夏传才（系公司经理）占10%，樊丽菊（系公司监事）占10%股权；菲凡公司翁秀玉（系公司总经理兼执行董事）占99%股权，陈炎平（系公司监事）占1%股权。案涉还款协议书中，陈钦在盖有沁果园公司的公章处签字，陈炎平在盖有森麦公司的公章处加盖个人名字的私章，因两人在各自公司持有的股份均达到三分之二以上，据此认定该担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效。另，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”规定，还款协议中约定的债务履行期限是2019年2月7日，王莉玲于2019年8月6日向本院提起诉讼，未超过六个月保证期限。王莉玲诉求沁果园公司、森麦公司承担连带担保责任，本院予以支持，但应以其担保的借款本息300万元为限。因菲凡公司在未出具公司相关担保决议情况下，且至今也未得到法定代表人暨主要持股人翁秀玉追认，故原告请求菲凡公司承担连带担保责任，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款，因双方在借条中未约定逾期还款利息，王莉玲主张按借期内利息由2.5分调整到2分计算，并未违反法律规定，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第七十五条规定，判决如下： 一、陈钦于本判决发生法律效力之日起十日内向王莉玲偿还借款本金220万元及利息,其中2018年12月3日前的利息为80万元,2018年12月4日起的利息按月利率2%自2018年12月4日起计算至款项还清之日止； 二、福州沁果园贸易有限公司、福州森麦贸易有限公司对上述借款债务中以300万元为限内承担连带清偿责任，承担还款责任后，有权向陈钦追偿； 三、驳回王莉玲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33639元，由王莉玲负担3639元，由福州沁果园贸易有限公司、福州森麦贸易有限公司负担30000元（限本判决生效之日起七日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判长  王统勇 审判员  魏益钦 审判员  严昌辉 二〇二〇年五月十五日 书记员  林 星