山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终2284号 上诉人（原审原告）：临沂港湾房地产开发有限公司，住所地临沂经济开发区芝麻墩办事处临沂港湾商务会馆**。 法定代表人：吴兴国，系公司总经理。 委托诉讼代理人：沈廷超，山东鲁泉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:钟呈海，男，1987年12月20日出生，汉族，住临沂市河**。 委托诉讼代理人：牛成志，山东宇澄律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:庞树赏，男，1974年10月22日出生，汉族，住临沂市河**。 委托诉讼代理人：彭永刚，临沂河东元立法律服务所法律工作者。 上诉人临沂港湾房地产开发有限公司（以下简称港湾公司）因与被上诉人庞树赏、钟呈海执行分配方案异议之诉一案，不服山东省临沂市河东区人民法院（2019）鲁1312民初5359号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 港湾公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法确认上诉人截止2019年11月27日被扣划的43243.92元款项优先受偿；3.诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人提交的证据已经足以证实上诉人被扣划的购房款应优先受偿，上诉人提交个人购房借款担保合同中明确可房屋抵押担保的范围是本金(即388000元)、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、实现债权的费用和借款人所有其他应付的费用(个人购房借款/担保合同第十九条之约定)。上诉人被扣划的房款是抵押范围内的本金、利息、罚息，在房屋抵押范围内。二、一审法院查封时违法法规定，未向上诉人送达预查封的法律 文书，导致上诉人的损失扩大。处置的房屋是预售商品房，查封法院除了应当向房产登记部门送达预查封有关法律文书外，还应当向开发商送达预查封裁定和协助执行通知书，告知预售商品房房已经被法院预查封，擅自向被执行人退还款项承担相应法律后果。但查封法院并未向港湾公司送达法律文书，港湾公司对房屋的查封及处置并不知情，造成上诉人的房款被银行扣划的数额增加。三、一审法院法律适用不当。担保物权有限与普通债权是法律强制性规定，被上诉人虽对房屋进行了查封，但债权为一般债权，上诉人被扣划的款项在担保抵押范围内，应优先于普通债权受偿。庭审中补充事由如下：一审法院执行行为违法，在房屋拍卖前李德前已经去世，执行行为应在继承人确定后再行执行，一审法院的执行行为违反法律规定剥夺继承人的民事诉讼权利。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人钟呈海辩称，一审判决事实清楚，证据充分，且上诉人的上诉事实不存在，也不是其参与分配的理由，上诉人的债权系普通债权，不具备优先受偿权，河东法院的财产分配方案，以及一审的判决没有任何问题，符合法律规定，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原审判决。 被上诉人庞树赏辩称，一审判决事实清楚，证据充分，请求依法驳回上诉人的诉讼请求。 港湾公司向一审法院起诉请求：1.撤销临沂市河东区人民法院关于对钟呈海与李德前、季维霞借款合同纠纷一案的分配方案；2.依法确认港湾公司被扣划的47,833.68元（暂计算至2019年9月份，最终以被扣划的实际数额为准）款项优先受偿；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院经审理查明：2018年3月14日，临沂市河东区人民法院立案受理钟呈海（该案原告）与李德前、季维霞（该案被告）民间借贷一案，案号为（2018）鲁1312民初1461号，在审理过程中，应钟呈海申请，临沂市河东区人民法院于2018年3月19日查封李德前、季维霞共同所有的位于临沂经济技术开发区港湾经典家园3号楼2-702号房产。同年8月1日，临沂市河东区人民法院依据钟呈海的申请，立案执行，案号为（2018）鲁1312执1699号。截止2019年7月16日，该案执行标的为：本金70,000元，利息22,400元。 临沂市河东区人民法院在审理（2018）鲁1312民初2497号一案中，2018年5月15日，根据庞树赏（该案原告）的申请，临沂市河东区人民法院查封了上述涉案房产。同年7月17日，临沂市河东区人民根据庞树赏的申请，立案执行，案号为（2018）鲁1312执1640号。截止2019年7月16日，该案执行标的为：本金100,000元，利息32,916.5元。 临沂市河东区人民法院在审理（2018）鲁1312民初2428号一案中，2018年5月15日，根据河东区利联苗木种植专业合作社（该案原告）的申请，临沂市河东区人民法院查封上述涉案房产。 2019年7月15日，临沂市河东区人民法院依法在淘宝网对上述涉案房产公开进行司法拍卖，后该房产以577,859.2元的价格拍卖成交。在执行过程中，中国工商银行临沂经济技术开发区支行向临沂市河东区人民法院提出优先受偿申请。理由是：李德前以涉案房产为抵押在其行办理住房借款388,000元，截止2019年7月16日，结欠本金363,973.14元和利息4939.02元。 在执行过程中，港湾公司要求参与本案的案款分配。理由是：被执行人李德前在购买该房产时向其公司借支购房首付款78,210元，另外，截止2019年7月25日，其公司代为偿还银行借款本息33,067.20元。临沂市河东区人民法院依法制定的拍卖款项分配方案为：1、优先扣除的款项：钟呈海案执行费950元；庞树赏案执行费1400元。以上费用共计2350元，自房屋拍卖款577,859.2元中扣除，剩余款为575,509.2元。2、中国工商银行临沂经济技术开发区支行借款363,973.14万元及利息4939.02元共计368,912.16元。中国工商银行临沂经济技术开发区支行系房屋抵押权人，其对房屋拍卖款享有优先受偿权，上述款项368,912.16元自房屋拍卖款575,509.2元中扣除，剩余款为206,597.04元。3、申请执行人钟呈海作为涉案房产第一顺序查封申请人，有权利参与房屋拍卖款的分配，其借款本金为70,000元，利息为22,400元、评估费3200元等共计95,600元，该款项自房屋拍卖款206,597.04元中扣除，剩余拍卖款为110,997.04元。4、庞树赏作为涉案房产的第二顺序查封人，有权利参与剩余房屋拍卖款的分配，其借款本金为100,000元、利息为32,916.5元、诉讼费1150元共计133,650元。剩余拍卖款已不足以偿付该欠款本息，庞树赏可继续申请执行。在庞树赏分配110,997.04元后，已无剩余款项。临沂港湾房地产开发有限公司对上述分配方案不服，向一审法院提出民事诉讼。 另查明：港湾公司、借款人李德前和季维霞与中国工商银行股份有限公司临沂经济开发区支行签订个人购房借款担保合同，由港湾公司为借款人李德前和季维霞的借款提供担保。因李德前和季维霞逾期还款，港湾公司代为偿还本息40,699.74元。港湾公司在起诉状中有被告中国工商银行股份有限公司临沂经济开发区支行，在诉讼过程中，港湾公司自动撤回对中国工商银行股份有限公司临沂经济开发区支行的起诉，一审法院依法予以准许。 一审法院认为，本案双方争执的焦点问题是：港湾公司对执行拍卖款项是否享有优先受偿的民事权利。根据法律规定，港湾公司应当就其主张提供充分证据予以支持，提供的证据不充分或者没有提供证据的，应当承担对其不利的法律后果。根据港湾公司提供的现有证据，不能充分证明其享有优先受偿的民事权利，其诉讼请求缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。钟呈海、庞树赏要求驳回港湾公司诉讼请求的答辩意见，一审法院均予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告临沂港湾房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费995元，由原告临沂港湾房地产开发有限公司负担。 二审期间，当事人未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人二审争议的焦点为：上诉人港湾公司要求优先受偿的请求权能否成立。 本案中，上诉人对案涉排拍卖的财产并不享有抵押权，其亦未通过诉讼程序或其他法定程序申请法院强制查封案涉房产，亦未能提交证据证实其主张的债权债务已被生效裁判文书所确认，故上诉人对债务人李德前享有的为一般债权，其基于一般债权要求优先受偿的上诉理由无事实及法律依据，一审法院对此不予支持并无不当。 综上，上诉人港湾公司的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费995元，由上诉人临沂港湾房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  万法宝 审判员  田开玉 审判员  姚玉蕊 二〇二〇年五月二十七日 书记员  王 雨