重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0237民初3262号原告：巫山天地源房地产开发有限公司，住所地重庆市巫山县骡坪镇碧岭街**碧岭华庭****门市，统一社会信用代码91500237054272642C。法定代表人：陈光义，执行董事。委托诉讼代理人：杜先锋(特别授权，公司职工)，男，住四川省广安市。委托诉讼代理人：赵本田(一般授权)，重庆江晟律师事务所律师。被告：四川鹏达建设工程有限公司，住所地四川省成都市高新区芳草街**，统一社会信用代码91510000782272536H。法定代表人：李映华，执行董事。被告：周有财，男，1962年12月18日生，汉族，住四川省广安市。委托诉讼代理人：蒋祖军(一般授权)，重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。原告巫山天地源房地产开发有限公司(以下简称“天地源公司”)与被告四川鹏达建设工程有限公司(以下简称“鹏达建司”)、周有财建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案受理后原告于2019年9月10日提出申请，要求追加周有财为被告，本院依法予以准许。因被告鹏达建司经营地址变更，法定代表人无法联系，本院依法向其公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票、合议庭组成人员通知书等相关法律文书。举证期限届满后，依法适用普通程序于2019年12月30日，2020年5月19日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告天地源公司委托诉讼代理人杜先锋、赵本田，被告周有财及委托诉讼代理人蒋祖军到庭参加诉讼；第二次开庭时，被告周有财未到庭参加诉讼；被告鹏达建司经本院公告传唤，两次开庭时均未到庭参加诉讼；本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即对巫山“碧岭华庭”A1地块3、4号楼复工，对未完成的工程履行施工义务，对不合格工程进行整改或返修(详见清单)；2.判令被告向原告移交全部工程竣工档案资料(竣工图、竣工资料)，办理工程竣工档案报送、竣工验收等手续，并配合原告办理建设工程项目的综合竣工验收备案手续；3.判令被告支付原告违约金100万元；4.本案诉讼费用由被告承担。第二次开庭时，原告撤回了第一项诉讼请求。明确第二项诉讼请求为：判令被告向原告移交全部工程竣工资料（包括完整的竣工技术档案和施工管理资料；案涉工程所使用建筑材料、建筑物构配件、设备、商品混凝土的进场试验报告，以及工程质量检测和功能性试验资料；分项分部工程验收资料；工程隐蔽资料；竣工图纸；被告签署的工程质量保修书；工程竣工报告等等），办理工程竣工档案报送、竣工验收等手续，并配合原告办理建设工程项目的竣工验收备案手续。事实及理由：2013年11月5日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定将原告开发建设的巫山“碧岭华庭”A1地块3、4号楼工程发包给被告承建。工程总工期为456天，自2013年10月30日开工至2015年1月30日竣工。工程范围以设计施工图及设计变更等所示全部内容为准，并对其他工程内容进行了特别说明。同时，合同还对双方权利和义务、工程质量与检验、隐蔽工程检查和验收、安全文明施工、合同价款与支付、工程质量保修等内容进行了约定。2016年4月3日，原、被告签订《补充协议书》，约定因被告在施工过程中于2015年2月停工，被告于2016年4月10日前必须无条件复工，并保证工程在2016年9月1日前完工验收，并于2016年12月1日前取得建设工程竣工验收备案手续并交付使用，被告在竣工后将已完工工程的资料移交给原告，如一方违约，则处罚违约金100万元。补充协议签订后，被告仍长期无故停工，至今尚未完成合同约定的全部工程内容，以及所完成的部分工程严重不符合合同约定。而且，被告拒绝向原告移交全部工程竣工档案资料和办理工程竣工档案报送、竣工验收等手续，导致原告开发建设的工程项目至今无法进行竣工综合验收。故此，为依法维护原告及业主的合法权益，特具状起诉，恳请贵院依法判决并支持原告的诉讼请求。被告周有财辩称，1、原告诉称有部分工程至今未完工是事实，原因系开发商不按时支付工程款，致使被告拖欠民工工资、材料款，进而无法施工，同意未完工程由原告组织人施工，需要整修的部分亦由原告自行维修，相关费用抵扣工程款，具体项目及价款以双方于2020年3月28日签订的整修清单为准。2、原告的第二项诉讼请求不成立，建设工程相关资料完善的责任在监理方，而不在施工方，监理单位由开发商聘请，相关资料应由监理方提供。3、违约的是开发商而不是施工方，被告不应当支付违约金。施工过程中因原告方多次违约，双方才数次建立补充协议，两次建立补充协议的原因均是因为原告拖欠工程款，致使被告无法正常施工。第一次停工是因原告2015年2月拖欠工程进度款236余万元，双方于2015年4月协商复工，原告分8次支付了工程款137万元，到2016年2月仍欠进度款130万元，这也是2016年4月3日签订补充协议的原因。2016年5月复工后，原告仍不支付拖欠的进度款，仅支付了100万元借款的资金利息72万元，被告只好挪用该款组织了一段时间的施工，到2016年8月22日，原告欠被告进度款1470327元。2016年11月14日，原告方代表与被告周有财座谈，原告方承诺按时支付拖欠的进度款，并同意先支付50万元，双方对2016年8月22日前拖欠的工程款总额进行了确认。被告复工后，原告仍未按约定支付进度款及借款的资金利息，被告四处举债才完成了合同约定的工程量。综上，造成工程不能取得竣工验收的原因之一是施工过程中无监理资料，原因之二是原告没有按时支付工程进度款，致使工期延长。现该工程已交付开发商使用，开发商也已将房屋交付给业主，原告至今仍欠被告工程款约600万元，故原告的诉请不能成立，请求人民法院应当驳回原告的诉讼请求。被告鹏达建司未作答辩，亦未在举证期限内向本院提交证据材料。经审理查明，2013年11月5日，天地源公司与鹏达建司签订《建设工程施工合同》，约定由鹏达建司承建“碧岭华庭”A1地块3、4号楼，工程地点位于重庆市巫山县某镇休闲广场，预估高层商住建筑总面积为25141.16平方米(最终结算按房管所核实的面积为准)。框架结构(高层商住楼及地下车库施工图涉及部分)建筑单价为1200元/平方米，砖混结构单价为860元/平方米。竣工日期为2015年1月30日，鹏达建司应在工程全面验收合格后交天地源公司，并由鹏达建司组织相关职能部门验收，验收合格后由鹏达建司提供4套完整的施工图和竣工资料给天地源公司。合同双方在该协议上加盖公章，被告周有财作为鹏达建司代理人在该合同尾部签名。周有财在庭审中认可其与鹏达建司系挂靠关系，鹏达建司不参与施工，只收取管理费，周有财为该工程的实际施工人。2016年4月3日，原告天地源公司作为甲方，被告鹏达建司作为乙方，被告周有财作为乙方代表，签订了《建设工程施工承包合同补充协议书》(以下简称“补充协议”)。载明：“第一条：乙方在签订本协议后于2016年4月10日前必须无条件复工乙方必须保证工程在2016年9月1日前完工验收并于2016年12月1日前取得建设工程竣工验收备案手续并交付使用……第三条：鉴于乙方在施工过程中，将自拌混凝土改为商品混泥土，增加了成本，甲方补偿人民币五十五万元给乙方，乙方停工前在外所欠的各项材料款、民工款、租赁费在甲方拨付余款时必须付清。乙方于2014年10月22日代甲方借款壹佰万利息由甲方支付，每月付息3万元，乙方向甲方出具工程款领条，甲方向乙方出具借条。第六条：乙方在复工后甲方按原合同节点拨付工程款，甲方有权监督乙方支付给民工班组及材料供应商、租赁站，按原合同约定在工程装饰装修完工及全部附属工程结束后三十日内按照原《建设工程施工承包合同》执行结算，工程款拨付按原合同执行。乙方必须在两个月内完善竣工资料，三个月内进行竣工验收合格后甲方按原合同约定支付剩余工程款。第七条：甲乙双方均应严格信守本协议，任何一方不得违反，如一方违约，则处罚违约金100万元。第八条，如本补充协议与原《建设工程施工承包合同》中不一致的条款以本补充协议为准。……特别约定：在乙方复工后七日内甲方拨付工程款20万元给乙方，另支付代甲方借款100万的10万元利息，二月内支付14万元，如未归还借款在竣工验收前每季度支付9万元，在竣工验收后甲乙双方再进行结算。乙方郑重承诺：甲方拨付的工程款必须用于支付民工工资及材料款、租赁费、并向甲方报备支付清单及拨款复印件、材料进场清单备查，如有违反，乙方代甲方在外借款100万元与甲方无任何关系，由乙方自行负责并承担一切经济与法律责任。”签订该合同后，双方并未按照协议履行，至今仍有部分附属工程未完工，双方亦未办理结算，但原告已于2016年将房屋实际交付了购房业主。以上事实，有《建设工程施工合同》、补充协议书、房屋验收移交表，《关于碧岭华庭承建商复工协议》以及庭审笔录等在卷佐证。上述证据的真实性、合法性、关联性已经本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，原、被告就本案诉争工程项目至今未办理结算，诉讼期间，双方也曾多次对往来账目进行核对，但至今对工程总价款，建筑面积，已支付的款项，欠付的工程款均不能达到一致意见。原告要求被告支付违约金，被告周有财抗辩发包方未按合同约定支付工程款，违约的是原告而非被告。由于双方往来帐目混乱，其中还牵涉借款等其他款项，本院对原告应支付的进度款及已支付的工程款均无法查明，故无法确定被告是否有违约行为。经本院释明，原告拒绝对工程造价进行鉴定、对往来账目申请稽核。故原告提出的该项诉请无相关证据支持，根据法律规定，原告应承担举证不能的法律后果。针对原告的第二项诉讼请求，本院认为，向发包方报送相关竣工档案资料系施工方当然的附随义务，在双方签订的系列合同中亦有明确约定。涉案工程全面停工已近四年，部分附属工程至今未能完工，发包方与承建方无法取得联系，与实际施工人的谈判陷入僵局，施工方以工程未完工、工程款未支付为由拒绝履行竣工验收的行为，必然会影响广大业主按时取得房屋产权证书的权利，极易引发群体性纠纷，应当通过法律途径加以救济，即原告方可自行组织施工，对不合格的工程进行修缮后向主管部门提出竣工验收申请。故原告要求被告尽快报送相关竣工档案及协助办理相关手续的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。被告周有财辩称施工方未掌握相关资料，应由监理方提供，明显不符合建筑行业常情，对该辩解理由本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告四川鹏达建设工程有限公司、周有财于本判决生效后十日内，向原告巫山天地源房地产开发有限公司移交涉案工程全部竣工资料(包括竣工技术档案，施工管理资料，建筑材料、建筑物构配件、设备、商品混凝土的进场试验报告，工程质量检测和功能性试验资料，分项分部工程验收资料，工程隐蔽资料，竣工图纸，工程质量保修书，工程竣工报告)；办理工程竣工档案报送、竣工验收手续；配合原告办理综合竣工验收备案手续。二、驳回原告巫山天地源房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13800元，由原告巫山天地源房地产开发有限公司承担6900元，被告四川鹏达建设工程有限公司、周有财承担6900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤诉的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  李慧玲人民陪审员  覃昌强人民陪审员  唐永珍二〇二〇年五月二十日法官 助理  黄龙衡书 记 员  曾宪府