广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂0107行初252号 原告陈洪东，男，1973年5月10日出生，汉族，住南宁市。 委托代理人黄荣娟，广西海底月律师事务所律师。 被告南宁市青秀区市场监督管理局，所在地南宁市青秀区金州路**。 负责人农耀国，局长。 委托代理人暴惠宾，该局工作人员。 委托代理人杨渭凯，广西万益律师事务所律师。 原告陈洪东不服被告南宁市青秀区市场监督管理局（以下简称青秀区市场监管局）食品行政答复一案，于2019年12月2日向本院提起诉讼。本院在原告补正材料后，于2019年12月13日立案，并于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2020年4月22日公开开庭审理了本案。原告陈洪东的委托代理人黄荣娟，被告的委托代理人暴惠宾、杨渭凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告青秀区市场监管局于2019年11月27日向原告陈洪东作出《关于陈洪东投诉十家美宜佳便利店销售“小鹏食品”相关问题的答复》，主要内容如下：你关于南宁市青秀区十家美宜佳便利店销售的“小鹏食品辣星座丝70g”(调味面制品，生产日期20190819、20190906、20190912)涉超范围使用食品添加剂的投诉，我局及时进行了核查处理。现将核查情况和你的有关请求的处理情况告知如下:一、对照你提供的购买清单，我局执法人员分别及时对南宁市钱隆乐橙便利店、南宁市卡悠兰便利店、南宁市刻一客便利店、南宁市品贤顺便利店、南宁市广乐超市、南宁市富之士多便利店、南宁市谭俊峰便利店、南宁市特易森便利店、南宁市吴总好便利店、南宁市带宝便利店进行了现场核查。执法人员在南宁市卡悠兰便利店、南宁市富之士多便利店的货架上发现有你反映的“小鹏食品辣星座丝70g”销售，在南宁市钱隆乐橙便利店、南宁市刻一客便利店、南宁市品贤顺便利店、南宁市广乐超市、南宁市谭俊峰便利店、南宁市特易森便利店、南宁市带宝便利店的货架上未发现你反映的“小鹏食品辣星座丝70g”销售。二、经调查，南宁市钱隆乐橙便利店、南宁市卡悠兰便利店、南宁市刻一客便利店、南宁市品贤顺便利店、南宁市广乐超市、南宁市富之士多便利店、南宁市谭俊峰便利店、南宁市特易森便利店、南宁市吴总好便利店、南宁市带宝便利店销售过你所反映的“小鹏食品辣星座丝70g”;上述单位向我局提交了上述涉案“小鹏食品辣星座丝70g”的供货商资质材料、生产商资质材料、检验报告等材料复印件。三、上述涉案“小鹏食品辣星座丝70g”的标签标示信息的调味面制食品执行的标准为河南省地方标准《调味面制食品》(DB41T515-2007)，上述标准明确调味面制食品参照糕点类和膨化食品类使用食品添加剂。河南省《调味面制食品》(DB41/T515-2007)地方标准在你反映的上述“小鹏食品星座丝70g”(生产日期20190819、20190906、20190912)生产时有效，并未被废止，上述产品按照地方标准参照相关食品类别使用食品添加剂，并未违反食品安全标准。据此，你投诉的事实不成立，我局对涉案商家不予以立案调查。对你提出的其他请求不予支持。 原告陈洪东诉称，原告是南宁市居民，消费维权爱好者。2019年10月间陆续在南宁市青秀区的十家“美宜佳便利店”消费，均购买有“小鹏食品辣星座丝70克”一包，合计十包，均以支付宝方式付款，各便利店均开具购物小票一张。因认为涉案食品在配料中标注有山梨酸钾与脱氢乙酸钠，存在超范围使用食品添加剂问题，违反GB2760-2014以及食品安全法的规定。于2019年10月14日向被告提出书面举报，请求依法立案查处并奖励原告。2019年11月27日，被告作出本案《关于陈洪东投诉十家美宜佳便利店销售“小鹏食品”相关问题的答复》，对于原告关于立案查处的举报诉求不予支持。原告认为，被告对于原告举报不予立案的决定是错误的，应予撤销并责令重新处理，具体理由如下:1、按照目前法律规定与相关食品安全标准，涉案食品属调味面制品，其添加山梨酸钾依据的是其执行标准DB45/T515(地方标准)中4.5条，但是该规定与原国家食品药品监督管理局2015年5月27日颁布的《关于加强调味面制品等休闲食品监管工作的通知》相悖，属于超范围添加。原国家食药总局2015年5月关于调味面制品等加强休闲食品监管通知第二条，调味面制品纳入“方面食品”管理，并要求各地方在2年转换期内及时纠正相关标准。方面食品(方便米面制品)在GB2760当中是不允许添加山梨酸钾。涉案产品将山梨酸钾作为食品添加剂中使用到调味面制品中，属超范围使用，违反GB2760。涉案食品地标4.5以“糕点”作为食品类别，在2年的转换期届满后(2017年5月底后)，与上位法相抵触，应属无效。2、广西壮族自治区食品药品监督管理局网站于2018年10月18日发布的2018年度第40期抽检公告第九项显示，调味面制品检出山梨酸钾即属违法，标准规定不得检出。被告执法尺度应与上级机关遵循同一标准。3、国家卫计委(2017)年第8号公告及其解读，明确调味面制品归属方便米面制品(食品类别0607)。4、原南宁市食品药品监督管理局(2018)42号行政复议决定书认定，涉案产品不应当参照其地方标准适用食品添加剂。5、南宁市青秀区人民法院的一份行政判决认定，涉案食品不得使用山梨酸钾以及脱氢乙酸钠。作为本次举报事项的举报者与消费者，因被告的处理结论影响原告的消费者权益与获得奖励权，对于处理结论有异议，依据行政诉讼法第二十五条以及行政诉讼司法解释第十二条第五项规定，特以利害关系人身份提出本案起诉。因本案的处理结果对辣条食品的执法标准有较强示范价值，原告决定不撤诉、不私了，不接受协调，请法院依法判决：一、撤销被告南宁市青秀区市场监督管理局2019年11月27日给原告作出的《关于陈洪东投诉十家美宜佳便利店销售“小鹏食品”相关问题的答复》中关于对原告要求立案查处不予支持的决定。二、责令被告南宁市青秀区市场监督管理局对原告2019年10月14日《南宁市青秀区十家美宜佳便利店销售小鹏辣条举报函》重新处理。三、本案诉讼费由被告承担。 原告向本院提交如下证据：证据1-举报函，证明原告向被告提出举报。证据2-购物小票十张，证明原告是消费者。证据3-商品照片三张，证明涉案商品使用山梨酸钾、脱氧乙酸钠。证据4-答复，证明被告对举报不支持。证据5-国家食药局2015年5月27日通知，证据6-国家食药局（2017）748复函，证据7-卫计委（2017）8号公告解读，以上证据5-7证明调味面制品纳入“方便食品”管理。证据8-GB2760-2014节选，证明山梨酸钾使用于“米面灌肠制品”。证据9-南宁市食药监（2018）43号复议决定，证据10-青秀法院（2018）191号判决，以上证据9-10证明调味面制品不应添加脱氢乙酸钠。当庭提交证据-（2019）桂01民终1840号《民事判决书》。 被告青秀区市场监管局辩称，一、被告收到举报材料后，已依法履行法定调查职责，并按规定作出答复。原告于2019年10月14日向被告邮寄举报材料，举报称其在南宁市青秀区的10家“美宜佳便利店”购买的“小鹏食品辣星座丝70克”商品涉嫌将脱氧乙酸钠以及山梨酸钾作为食品添加剂使用到面制品中，存在超范围使用食品添加剂的行为。被告于2019年10月15日收到举报材料后，即通过以下方式进行了调查:1.对原告所举报的南宁市谭俊锋便利店、南宁市卡悠兰便利店、南宁市广乐超市、南宁市富之士多便利店、南宁市品贤顺便利店、南宁市特易森便利店、南宁市钱隆乐橙便利店、南宁市吴总好便利店、南宁市刻一客便利店、南宁市带宝便利店等10家商店进行现场检查、询问并制作现场检查笔录;2.向被举报人收集商店经营资质、生产商生产资质、涉案商品检验检测报告等证据材料;3.查阅河南省新郑市食品药品监督管理局回复被告此前要求协查佳龙产品相关情况的复函;4、收集河南省关于调味面制食品标准的相关问题的复函、意见、通知、公告等文件资料。根据《食品药品投诉举报管理办法》第十九条的规定：“投诉举报承办部门应当对投诉举报线索及时调查核实，依法办理，并将办理结果以适当方式反馈投诉举报人，投诉举报人联系方式不详的除外。”该办法第二十条第一款规定：“投诉举报承办部门应当自投诉举报受理之日起60日内向投诉举报人反馈办理结果;情况复杂的，在60日期限届满前经批准可适当延长办理期限，并告知投诉举报人正在办理。办结后，应当告知投诉举报人办理结果”。本案中，被告于2019年10月15日收到原告的举报材料后，已第一时间组织人员分别于2019年10月16日、10月22日、10月25日前住被举报的十家涉案商店进行现场检查。通过现场检查、询问、向被举报人收集商店经营资质生产商生产资质、涉案商品检验检查报告等证据，以及搜集、查阅河南省相关部门就涉案商品适用的标准作出的复函、意见、通知、公告等方式进行调查并查明有关事实，最终被告认为被举报人销售涉案商品并未违反相关法律、法规及部门规范性文件的规定，遂根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十条及《食品药品投诉举报管理办法》第二十条第一款的规定，于2019年11月27日依法作出《关于陈洪东投诉十家美宜佳便利店销售“小鹏食品”相关问题的答复》，书面告知原告其反应的涉案商品存在超范围使用添加剂的情况不属实，对其举报不予立案。而原告提出的申请举报奖励请求由于不符合《广西壮族自治区食品药品违法行为举报奖励办法》第六条的规定，被告也不予支持。2019年11月27日，被告作出《关于陈洪东投诉十家美宜佳便利店销售“小鹏食品”相关问题的答复》并通过中国邮政EMS邮寄给原告，原告已于2019年11月29日收到上述答复。因此，被告在收到举报材料后已第一时间对举报的事项进行调查，并按规定作出答复，被告已依法履行法定职责，所作答复也符合法律、法规的相关规定。二、涉案商品在国家未制定出台食品安全国家标准时，根据现行有效的地方标准参照有关类别使用食品添加剂符合相关规定，原告的诉请于法无据，依法应不予支持。首先，在国家未明确调味面制食品的归属类别并制定出台食品安全国家标准时，河南省已于2007年12月发布河南省地方标准《调味面制食品》(DB41/T515-2007)规定调味面制食品添加剂的使用应符合GB2760(参照糕点类、膨化食品类)的规定，而GB2760中已明确糕点类、膨化食品类可以使用山梨酸钾与脱氢乙酸钠作为食品添加剂，并且《河南省地方标准调味面制食品》(DB41/T515-2007)一直被河南省调味面制品生产企业沿用至2019年10月1日。虽然，国家食品药品监管总局已于2015年5月27日下发《关于严格加强调味面制品等体闲食品监管工作的通知》，明确将调味面制品纳入“方便食品”实施许可，作为单独单元，但对于调味面制品的具体单元并未制定出台食品安全国家标准。而根据《中华人民共和国食品安全法》(2018修正)第二十九条“对地方特色食品，没有食品安全国家标准的省、自治区、直辖市人民攻府卫生行政部门可以制定并公布食品安全地方标准，报国务院卫生行政部门备案。食品安全国家标准制定后，该地方标准即行废止。”的规定以及《食品药品监管总局办公厅关于食品安全国家标准有关问题的复函》(国卫办食品函(2016)34号)“……在相关食品安全国家标准发布实施前，现行食用农产品质量安全标准、食品卫生标准、食品质量标准和有关食品的行业标准仍然有效，食品生产经营活动及其监督管理应当按照现行相关标准执行。”的答复内容可知，郑州市小鹏食品有限公司在调味面制食品没有制定出台食品安全国家标准时，其根据河南省地方标准《调味面制食品》(DB41/T515-2007)及GB2760(参照糕点类、膨化食品类)使用山梨酸钾与脱氢乙酸钠作为食品添加剂生产涉案商品完全符合法律、法规的规定及相关部门的管理规定。其次，河南省地方标准《调味面制食品》(DB41/T515-2007)自2019年10月1日起才被废止，而原告所举报的“小鹏食品辣星座丝70克”(调味面制品，生产日期20190819、20190906、20190912)均生产于上述地方标准废止之前，因此涉案商品在河南省地方标准现行有效期内参照糕点类、膨化食品类使用山梨酸钾与脱氢乙酸钠作为食品添加剂并不属于超范围使用，更没有违反当时的食品安全标准。再次，涉案商品的被举报人已依法向被告提供经营者及生产商的《营业执照》、《食品经营许可证》、《收货单》《食品生产许可证》、《检验检测报告》、《检验报告》等材料证明涉案商品的相关生产许可、经营手续合法有效，且涉案商品经检验检测均为合格产品，因此，根据行政处罚应遵循法无禁止即允许原则，只要被举报人生产、销售涉案商品没有违反法律、法规、规章及规范性文件的规定，被告便不应当对举报人的举报进行立案，更不应对被举报人作出行政处罚。综上所述，被告对原告的举报，经调查后认为在国家没有对调味面制品制定出台食品安全国家标准时，涉案企业根据河南省地方标准并在该标准现行有效期内使用食品添加剂生产“小鹏食品辣星座丝70克”调味面制品并没有违反法律、法规、规章及规范性文件的规定，且涉案商品经检验检测均为合格产品，因此，不管是涉案商品的生产者还是销售者均不存在相关的违法行为，被告对原告的举报不予立案调查完全符合法定程序，且适用法律、法规正确，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，故恳请法院在查明事实的基础上，依法驳回原告的诉讼请求。 被告青秀区市场监管局向本院提交如下证据、依据：证据1-中华人民共和国食品安全法，证据2-中华人民共和国行政处罚法，证据3-食品药品投诉举报管理办法，证据4-食品安全国家标准食品添加剂使用标准（GB2760-2014），证据5-南宁市青秀区人民政府办公室关于印发《南宁市青秀区食品药品监督管理局主要职责和人员编制规定的通知》（青政办〔2013〕174号），证据6-中共南宁市青秀区委办公室南宁市青秀区人民政府办公室关于印发《南宁市青秀区市场监督管理局职能配置和人员编制规定》的通知（南青办发〔2019〕39号），以上证据1-6证明1.青秀区食药监局、被告履行职权的依据；2.青秀区食药监局对举报线索进行调查所依据的规定；3.青秀区食药监局对被举报人是否违反法律规定进行判断的依据；4.青秀区食药监局职权已划转至被告。证据7-举报函及附件，证明被告已收到原告的举报。证据8-现场检查笔录及被举报人提交的材料，证明：1、被告收到举报后，对被举报人进行了现场检查、询问，并收集了涉案相关材料。2、被举报人均具有合法的经营资质。证据9-郑州市小鹏食品有限公司的《营业执照》、《食品生产许可证》、《检验检测报告》，证明：1、涉案商品的生产企业具备相应的生产、经营资质；2、涉案商品经检验检测均为合格产品。证据10-河南省地方标准《调味面制食品》（DB41/T515-2007），证明河南省已于2008年1月10日起实施河南省地方标准《调味面制食品》（DB41/T515-2007），该标准明确调味面制食品添加剂的使用应符合GB2760（参照糕点类、膨化食品类）的规定，而GB2760中明确糕点类、膨化食品类可以使用山梨酸钾与脱氢乙酸钠作为食品添加剂。证据11-《关于食品安全国家标准有关问题的复函》（国卫办食品函〔2016〕34号），证明原国家卫生计生委办公厅、原食品药品监管总局办公厅于2016年1月12日对质检总局办公厅《关于请对食品安全国家标准范围进行解释的函》作出明确答复：在相关食品安全国家标准发布实施前，现行食用农产品质量安全标准、食品卫生标准、食品质量标准和有关食品的行业标准仍然有效，食品生产经营活动及其监督管理应当按照现行相关标准执行。证据12-《河南省食品药品监督管理局关于调味面制食品标准适用问题意见的函》（豫食药监食生函〔2017〕242号），证据13-《关于调味面制食品标准有关问题的复函》（豫卫食品函〔2018〕9号），证据14-《关于协查调味面制食品使用标准有关情况的复函》（豫食药监稽函〔2018〕436号，以上证据12-14证明：1、原河南省食品药品监督管理局、原河南省卫生和计划生育委员会就相关部门咨询河南省涉案调味面制食品使用（适用）的标准相关问题时多次明确答复：涉案食品执行的标准为河南省地方标准《调味面制食品》（DB41/T515-2007）；2、河南省地方标准《调味面制食品》（DB41/T515-2007）在作出答复时未被废止，现行有效。证据15-《关于协查佳龙产品相关情况的复函》（新食药监稽协复函〔2018〕167号），证明：1、原青秀区食品药品监督管理局曾就郑州市佳龙食品有限公司生产的鸡丁、辣棒、面筋等调味面制品添加有食品添加剂脱氢乙酸钠向原新郑市食品药品监督管理局发出协查函；2、原新郑市食品药品监督管理局回函答复上述食品执行的标准为河南省地方标准《调味面制食品》DB41/T515，该标准第4.5项食品添加剂的使用应符合GB2760（参照糕点类、膨化食品类）的规定。证据16-《南宁市市场监督管理局关于河南省调味面制食品执行标准等相关问题的批复》（南市监复〔2019〕7号），证明南宁市市场监督管理局就江南区市场监督管理局《关于如何对虾扯蛋等调味面制食品调查处置的请求》作出批复，建议参照河南省有关部门对调味面制食品的产品标准所作的答复执行。证据17-《关于废止有关食品地方标准的公告》（豫卫公告〔2019〕6号），证明河南省地方标准《调味面制食品》（DB41/T515-2007）自2019年10月1日起废止。证据18-关于陈洪东投诉十家美宜佳便利店销售“小鹏食品”相关问题的答复，证据19-EMS快递单，以上证据18-19证明：1、被告经调查，认定被举报人销售涉案商品并未违反相关法律规定，遂决定对原告的举报事项不予立案，同时对原告作出答复并依法送达；2、被告已于2019年11月29日收到上述答复。被告当庭提交依据-《国家食品安全监督抽查实施细则（2018年版）》、《国家食品安全监督抽查实施细则（2019年版）》。 本院对本案证据认证如下：原告、被告提交的证据与本案具有关联性，可以作为定案依据。 经审理查明，2019年10月14日，原告陈洪东向被告提交《南宁市青秀区十家美宜佳便利店销售小鹏辣条举报函》，称其于2019年10月陆续在南宁市青秀区的十家“美宜佳便利店”各购买“小鹏食品辣星座丝70克”一包，合计十包。涉案产品标注为调味面制品，显示生产者为郑州市小鹏食品有限公司，标注适用标准DB41/T515。原告认为依据国家标准GB2760-2014以及原国家食药总局规定，调味面制品纳入方便食品管理，作为方便食品不应当添加脱氢乙酸钠以及山梨酸钾，涉案产品将脱氢乙酸钠以及山梨酸钾作为食品添加剂使用到面制品中，明显属于超范围使用食品添加剂，请求被告予以查处，并要求被告：1、对涉案食品是否属超范围添加作出认定，确认其属违法，并以此为基础对本次举报作处理；2、如果销售者以及供货商未尽查验义务，依法对其行政处罚；3、即使销售者以及供货商已经履行查验职责，也请责令销售者、供货商停止继续销售与经营涉案产品、没收其库存产品，责令其发布召回公告，没收其违法所得；4、为本人保密......5、如果符合奖励条件，请依法奖励......6、本次举报事项办结后书面告知结果并复印相关行政处理文书......。随举报函同时，原告向被告提供了购买清单、购物小票十份，商品照片三十份等材料。 2019年10月16日至25日，被告工作人员前往被举报的南宁市谭俊锋便利店、南宁市卡悠兰便利店、南宁市广乐超市、南宁市富之士多便利店、南宁市品贤顺便利店、南宁市特易森便利店、南宁市钱隆乐橙便利店、南宁市吴总好便利店、南宁市刻一客便利店、南宁市带宝便利店等10家商店进行现场检查、询问并制作现场检查笔录。其中在南宁市谭俊锋便利店、南宁市广乐超市、南宁市品贤顺便利店、南宁市特易森便利店、南宁市钱隆乐橙便利店、南宁市吴总好便利店、南宁市刻一客便利店、南宁市带宝便利店未发现“小鹏食品辣星座丝70克”产品，但其中南宁市谭俊锋便利店、南宁市广乐超市、南宁市品贤顺便利店、南宁市刻一客便利店、南宁市带宝便利店均有该产品销售记录。在南宁市卡悠兰便利店、南宁市富之士多便利店发现有“小鹏食品辣星座丝70克”产品在销售。2019年10月18日至25日，前述被举报人分别向被告提供了涉案产品供货商及生产厂家的资质、涉案产品检验检测报告等材料。2019年11月27日，被告作出《关于陈洪东投诉十家美宜佳便利店销售“小鹏食品”相关问题的答复》，内容如前所述。原告对该告知书不服，遂提出前列诉讼请求。 本院认为，原国家食品药品监督管理局于2015年5月27日作出《食品药品监管总局关于严格加强调味面制品等休闲食品监管工作的通知》，规定“调味面制品”（俗称“辣条”）应纳入“方便食品（调味面制品）”实施行政许可；2016年第23号公告《关于公布食品生产许可分目录的公告》中正式将“调味面制品”纳入“方便食品”生产许可类进行管理；食药监办科函[2017]748号《关于调味面制品在食品添加剂使用标准中食品类别归属问题的复函》中提出“调味面制品”归为“方便食品”进行监督抽检和合格判定；《国家食品安全监督抽检实施细则(2018年版)》中亦将“调面制品”归为“方便食品”进行监督抽检。因此，涉案产品应适用“方便食品”国家安全标准对案涉食品进行监督抽检和合格判定，而非适用地方标准。本案中，被告在接到原告举报后，虽进行了现场检查，但未对涉案产品进行检验，即认定涉案产品符合地方标准，并进一步认定原告的投诉事实不成立的主张属于认定事实不清，证据不足，依法应予撤销。 综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下： 一、撤销被告南宁市青秀区市场监督管理局于2019年11月27日向原告陈洪东作出的《关于陈洪东投诉十家美宜佳便利店销售“小鹏食品”相关问题的答复》； 二、被告南宁市青秀区市场监督管理局在法定期限内对原告陈洪东的举报重新作出处理。 本案案件受理费50元，由被告南宁市青秀区市场监督管理局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄子祥 人民陪审员  莫艳林 人民陪审员  卢嘉红 二〇二〇年五月二十一日 法官 助理  黎 恒 书 记 员  冼 娜 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。