四川省眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1402民初4081号 原告：万萌路，女，1991年3月28日出生，汉族，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：田雯杰，四川元绪律师事务所律师。 被告：王琳，女，1990年2月2日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：王毅，四川清正律师事务所律师。 原告万萌路与被告王琳合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告万萌路的委托诉讼代理人田雯杰，被告王琳及委托诉讼代理人王毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万萌路向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即返还投资款本金11万元，并解除《二人合伙经营合同》；2.判决被告支付合同违约金10万元。事实和理由：原被告于2018年8月6日就合伙开设公司事宜双方协商一致并签订了《二人合伙经营合同》，继而设立了四川够宠爱宠物用品有限公司。按照合同约定，原告将其持有的25%公司股权的注册资本金11万元支付给了被告，履行完毕自身的合同义务及股东义务。然而，被告在合同签订后，却完全无视合同约定及法律规定，不仅未将原告交付的公司注册资本金转入公司，还完全拒绝让原告参与或知晓任何有关公司的运营情况。最甚者，被告在未经过公司结算以及原告同意情况下，擅自将公司注销。经原告的多次催促，被告仍消极对待，拒绝处理，严重违反了合同的约定及法律规定。特向法院提起诉讼，望支持原告的诉讼请求。 被告王琳辩称，同意解除合同。认可原告投资款为11万元，另外2万元是借款是另一法律关系。原告的投资款已全部用于经营中了，被告不存在违约行为，对原告的其他请求予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2018年8月6日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《二人合伙经营合同》，约定，双方合伙经营够宠爱宠物店（地址：××号××栋××楼××号××号商铺），期限为够宠爱宠物店存续期间。第三条出资、方式、期限：甲方以货币（或已经为该宠物店投入的资金以票为准）方式出资，计人民币52万元。乙方以货币方式出资，计人民币13万元。双方共同出资合计65万元，为双方共同财产，该资金主要用于宠物店前期开支，包括店面租赁、装修、购买设备等，如有剩余则作为宠物店开业后的流动资金。该资金进入甲方开设的银行账户，并预留乙方手机号码以短信方式提醒乙方，方便乙方监管。双方应于2008年8月10日前缴纳资金到上述指定账户。第四条合作经营方式、盈余分配与债务承担：甲方负责宠物店的日常运营和管理，具体包括：办理店铺设立登记手续；根据宠物店运营需要招聘员工（财务人员须由甲乙双方共同聘任）；宠物店账户须预留乙方手机号，以银行发送的短信通知账户支出情况。超过人民币一千元的甲方须告知乙方资金用途；宠物店收入应全部进入该账户，甲方不得以任何方式对乙方隐瞒收入，否则视为甲方违约。乙方具体负责：对甲方的运营管理进行必要的协助；检查并监管公司财务。甲乙双方应固定时间（每月的14日）对账，对账后确认签字为准。利润和亏损，甲乙双方按照实缴的出资比例分享和承担。即：甲方享有并承担80%，乙方享有并承担20%。债务承担：双方合伙经营产生的债务，先由合伙财产偿还，合伙财产不足偿还时，甲方承担80%债务，乙方承担20%债务。按当月资金盈余的100%按月分红。宠物店活体销售另行分配利润，具体如下：乙方介绍的客户购买活体后，当天结算利润（即售价减去进价）的50%给乙方，乙方只享有利润分配的权利，不承担义务，售后服务全部责任由甲方承担。甲方自行销售的活体，乙方即不享有权利也不承担责任。第五条违约责任：1.任一方违反协议约定，未足额、按时缴付出资的须在5日内补足，由此造成公司未能如期成立或给公司造成损失的，须向公司和守约方承担赔偿责任。2.除上述出资违约外，任一方违反本协议约定使公司利益遭受损失的，须向公司承担赔偿责任，并向守约方支付违约金10万元。3.无论盈亏，甲方不得无故要求乙方退出合作，否则视为违约。乙方不得无故退出合作，否则视为违约。合同签订后，原告以支付宝转账方式于2018年8月8日、8月10日、8月11日向被告分别转款5万元、3万元、5万元，共计13万元。被告从2018年8月中旬起对租赁的宠物店进行装修。 2018年11月12日，四川够宠爱宠物用品有限公司（以下简称够宠爱公司）经成都市工商行政管理局登记成立，该公司营业执照登记的注册资本为80万元，法定代表人为宋兰波。公司章程载明：股东宋兰波，出资额40万元，出资时间2048年12月31日，股东王琳，出资额40万元，出资时间2048年12月31日。2018年12月14日，够宠爱公司形成的《股东会决议》载明：1.宋兰波将本公司20万元股权（占公司注册资本的25%、认缴20万元，实缴0万元）转让给万萌路，宋兰波将本公司20万元股权（占公司注册资本的25%、认缴20万元，实缴0万元）转让给王琳。2.同意免去宋兰波执行董事（法定代表人）及经理职务，选举及聘任王琳为公司新任执行董事（法定代表人）及经理职务，任期三年。3.同意免去王琳公司监事职务，同意选举万萌路为公司新监事，任期三年。4.同意通过公司章程修正案。5.本次会议决定作为股东决定书记录存档。该决议由宋兰波、王琳、万萌路签名。同日，够宠爱公司将公司章程第一章第八条修改为股东万萌路，出资20万元，出资时间2048年12月31日，股东王琳，出资60万元，出资时间2048年12月31日。2018年12月17日，够宠爱公司重新领取营业执照，登记法定代表人为王琳，注册资本为80万元。 2018年12月3日，王琳向万萌路出具借条一份，载明：本人王琳……今借到万萌路人民币40000元……第1次银行转帐13万元（其中11万万萌路通过银行转帐为够宠爱宠物店投资款，2万元为借款）。第2次于2018年11月19日万萌路通过微信转账2万元本人，本人承诺……3年内还清4万元借款……。 庭审中，原告对其出资情况陈述，原告按双方合伙合同约定履行了出资款13万元，占比20%。在合同实际履行中由于被告多次虚报财务，通过双方多次协商将投资款13万元中2万元转成借款，原告出资11万元，占比20%，其中2万元差额是对被告违约行为的惩罚，按照工商登记原告占比是25%，是因为具体出资比例和金额应当补齐的部分是被告承担，多出的5%部分是被告无偿赠与原告的，这实际的变更，被告在庭审中从未提到过原告出资不到位的情况，且从房租分配等也可以看出原告的出资比例是25%。被告认可包括房租和物品原告是按25%分配。并陈述因当时其前男友诋毁自己做假账，原告就在已经开业之后要求退款，在这种情况下要求减资，加5%的比例，自己在这种情况下拿不出那么多钱，才被迫同意。 合伙经营期间，原告为其爱犬在够宠爱宠物店建卡消费，宠物店的收支及货品入库情况均记录在该店使用的收银系统中。经营期间，原告与被告也对宠物店收支进行过对账，并按原告25%，被告75%的比例进行过利润分配。 2019年5月30日，被告与案外人签订《房屋租赁协议》，将宠物店使用的租赁房屋的一楼全部和二楼部分房屋转租给高新区心安动物医院进行经营。被告将收取的房屋租赁按原告25%，的比例支付给了原告。2019年5月31日，被告向登记机关出具《全体投资人承诺书》，申请够宠爱公司注销登记。被告认可该承诺书上原告的名字不是其本人的签名。够宠爱公司于2019年7月1日经成都市高新区市场监督管理局批准注销。够宠爱公司注销后，被告仍以够宠爱宠物店名义在经营。2019年8月2日，原被告因对账发生争执。2019年8月3日，原告将宠物店25%货品搬到其中一个房间用锁锁上。之后，被告自行经营宠物店至2019年10月30日。 庭审中，双方均认可合同解除时间为2019年8月2日，同意进行合伙清算。 双方对宠物店剩余货品已按原告25%，被告75%的比例自行进行了分配。 双方对被告合伙经营期间收支进行核对情况为： 一、支出情况：被告主张1.第一次二楼装修费80800元，设计费4000元。2.第二次装修费139300元，设计费2300元。3.地砖费39126元。4.玻璃费15280元。5.消防改造费25000元。6、楼梯扶手费1880元。7.灯具费8858元。8.不锈钢费5000元。9.电器（新风系统）费13000元。10.热水器费2281元。11.烘干机费3098元。12.空调费2400元。13.设备用品（善君宠物设备用品）费21500元。14.宠物SPA缸3880元。15.监控设备费2500元。16.货架费2120元。17.物业建渣清理费2060元；18.植被费900元。19.水龙头费320元。20.广告费、宣传费7406元。21.物业费12112.87元。22.水、电费12000元。23.人工工资63700元。24.房租费152000元。25.宽带费2388元。26.商品进货费162449.6元。27.家具费（八一家具）5000元。28.收营系统4207元。原告对上述项目及金额有异议的为：第1项中的设计费不认可。第2项中的设计费不认可。被告对此提交了两次微信转账凭证，时间为2018年8月13日转账4000元，2018年8月12日转账2300元。第3项认为被告提供的支付宝转账为18866元，认可该转账金额18866元。被告对此提交了由成都市武侯区鑫鑫建材经营部出具的金额为39126元的收款收据一份和金额为30243元的清单一份。第13项原告认为被告没有提供购买明细，且被告购买的是剪刀、桌椅等小件物品，认为金额过高。被告陈述该项费用是其用信用卡支付，但因时间原因无法打印支付明细。提交了龙泉驿区西河镇善君宠物经营部出具的金额为21500元的收据一份。第22项认为被告未提供交费依据，认可6000元。被告认可其使用的水电系专用，但未提交交费票据。第26项金额部分不认可。理由是双方在第一次对账时，原告从被告收银系统拍摄的商品情况显示截止2019年7月26日存货总成本为10868元，且该存货包含高新区心安动物医院的部分存货，因此双方于2019年8月2日所分配的存货总价值小于10868元。根据被告提交的合伙期间的销售金额，其中，货品销售金额50389.28元，扣除成本70%，实际进价为35272.50元。该费用再加上存货量10868元，共计为46140.50元才是进货价。被告否认原告提交的拍摄的图片来源于宠物店的收银系统，但认可货品入库均在收银系统中在记载。被告对上述金额的组成，提交了成都新鼎立贸易有限公司出具的金额为33759元收款收据，成都伊之东宠物用品有限公司出具的金额为26391元收据，成都宠之康宠物用品有限公司出具的金额为42000元收据。三美公司出具的金额为30425.60元的货品清单，购买活体宠物的支付宝和微信转账金额共计为25916元的转款凭证予以证明。第27项原告认为被告没有提交货品清单不认可。被告对此提交了其于2018年11月19日、11月20日以微信方式转账给“八一家具城记住我黄哥家具”金额为2000元、3000元的转账凭证。 二、收入情况。被告主张经营期间2018年11月23日至2019年8月2日实际销售为137632.59元，其中货品销售（零售价）50389.28元，会员存卡余额26000元。并提交了宠物店收银系统打印件。原告认可收银系统的销售金额，也认可会员存卡余额为26000元，但认为被告提交的收银系统没有记录完所有账目。 上述事实，有二人合伙经营合同、支付宝、微信转账凭证、全体投资人承诺书、够宠爱公司工商登记及变更资料、准予注销登记通知书、房屋租赁协议、微信聊天截屏、收据、收款收据、借条、收银系统打印件等证据在卷佐证。 本院认为，个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，原、被告签订《二人合伙经营合同》后，原告履行了出资义务，被告办理了合伙宠物店的工商注册登记，成立了够宠爱公司，并对宠物店进行了装修、购买了设备并进行了实际经营，故，本院对双方的合伙关系予以确认。现原被告双方同意解除合伙并进行清算，本院予以确认。庭审中，双方均认可合伙关系于2019年8月2日解除，本院确认双方签订的《二人合伙经营合同》于2019年8月2日解除。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》(试行)第五十五条规定：合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。本案中，双方签订的合伙协议约定合伙经营产生的债务，先由合伙财产偿还，合伙财产不足偿还时，原告承担20%债务，被告承担80%。庭审中，双方均认可现有剩余货品及转租房屋收取的租金双方已按原告25%，被告75%比例分配完毕。原告认可按原告25%，被告75%比例分配过一次利润。对此本院予以确认。对合伙的支出金额，原告对被告主张的支出无异议的部分有：第一次二楼装修费80800元、第二次装修费139300元、玻璃费15280元、消防改造费25000元、楼梯扶手费1880元、灯具费8858元、不锈钢费5000元、电器（新风系统）费13000元、热水器费2281元、烘干机费3098元、空调费2400元、宠物SPA缸3880元、监控设备费2500元、货架费2120元、物业建渣清理费2060元、植被费900元、水龙头费320元、广告费、宣传费7406元、物业费12112.87元、人工工资63700元、房租费152000元、宽带费2388元，收营系统4207元，以上共计为550490.87元，本院予以确认。对有异议的部分，本院认定如下：1.装修设计费。被告主张第一次二楼装修费设计费4000元、第二次装修设计费2300元，共计6300元，原告否认有该项目及费用。被告陈述第一次装修时间为2018年8月中旬，第二次装修为9月中旬，被告提交两次微信转账时间为2018年8月13日转账4000元，2018年8月12日转账2300元，后装修的时间出现先转款，且相隔时间仅一天，被告对此未作出合理的解释且也未提供相应的设计合同佐证，故对该两笔费用本院不予认定。2.地砖费，被告主张为39126元，原告认可有支出凭证的18866元。被告对此提交了由成都市武侯区鑫鑫建材经营部出具的金额为39126元的收款收据一份、金额为30243元的清单一份。本院认为，被告提交的收款收据、清单未载明交款单位、购货单位，无法确认载明的货品系用于合伙宠物店装修所用，被告主张装修地砖费为39126元，本院不予认定，对地砖费被告提供的支付凭证金额为18866元，本院予以认定。3.设备用品费。被告主张为21500元。原告认为金额过高，且无相应的明细，无法核实真实的购买产品是否用于宠物店。被告对购买的设备名称进行了口头陈述，提交了金额为21500元的收据一份，但未提供设备清单明细，对款项支付被告陈述用信用卡支付，对此也未提供支付凭证，该收据不是正规发票，收据上载明的金额是否实际发生，被告对此未进一步提供证据佐证。被告作为合伙事务的执行人，实际经营宠物店，应当提供设备清单，被告不能提供，应承担举证不能的后果。结合原告也认可经营期间需要设备，宠物店有设备存在的事实，本院酌情认定设备费为11000元。4.水电费。被告主张12000元，原告认为被告未提供交费依据，认可6000元。庭审中被告认可其使用的水电系专用，但其未能提交交费票据，应承担举证不能的后果。结合宠物店要产生水电的事实，本院酌情认定水电费为8000元。5.商品进货费。被告主张162449.60元，原告认可46140.50元。庭审中，被告认可货品入库记录在宠物店收银系统内，对此被告未提供相关的入库记录依据，无法核实被告所进商品的名称、数量、金额等情况。被告虽提交了成都新鼎立贸易有限公司、成都伊之东宠物用品有限公司、成都宠之康宠物用品有限公司出具的收据，但并不是正规票据，且被告既未提供货品清单，也未提供相应的支付依据，对该三份收据，本院不予认定。对被告提交的三美公司出具的金额为30425.60元的货品清单，该清单上无三美公司印章，且被告也未提供相应的支付依据佐证，故对该清单本院不予认定。被告主张支付宝和微信支付金额共计为25916元系活体宠物赠送活动时购买的活体宠物支出，原告对此不予认可。被告主张活体赠送为开业和中途做活动赠送，对此并未提供相应证据证明有赠送活体的活动存在，且也未提供赠达活体的相关依据。结合双方签订的《二人合伙经营合同》第四条第5项约定：“宠物店活体销售另行分配利润，具体如下：乙方介绍的客户购买活体后，当天结算利润（即售价减去进价）的50%给乙方，乙方只享有利润分配的权利，不承担义务，售后服务全部责任由甲方承担。甲方自行销售的活体，乙方即不享有权利也不承担责任”内容看，被告购买活体宠物事实是存在的，因被告无法提供购买活体宠物为活动赠送，故本院认定被告购买的活体为销售，根据双方合同约定，该部分不应当计算入合伙支出。但被告购买货品是实际存在的事实，被告提供的经营期间货品销售收入为50389.28元，该收入包含利润部分约为30%左右，能够推算出被告销售50389.28元的货品实际成本为35272.50元（50389.28元×70%）。对剩余货品双方已分割完毕，均未提供清单、数量，对价值也无法确认。原告主张剩余货品价值以收银系统显示的截止2019年7月26日存货总成本10868元计算，被告否认原告提交拍摄的图片来源于收银系统。本院认为，原告主张拍摄的图片来源于收银系统，被告予以否认，但被告持有对货品入库的收银系统记录，被告并未提供证据推翻原告提交的图片载明的事实，应承担举证不能的后果，原告主张库存货品成本为10868元，理由成立，本院予以认定。故对被告的进货支付本院认定为46140.50元（35272.50元＋10868元）。6.家具费（八一家具），被告主张5000元，原告认为被告未提交购买清单，不能证明购买了家具，予以否认。本院认为，被告陈述其购买的为沙发、茶几、吧台椅，对此未提供证据证明宠物店有上述家具存在，故对该费用本院不予认定。综上，本院对双方在合伙期间的支出金额认定为634497.37元（550490.87元＋18866元＋11000元＋8000元＋46140.50元）。 对经营期间的收入部分，被告主张为137632.59元，原告对金额无异议，但认为不是其经营期间的全部收入。本院认为，原告主张该收入不是经营期间的全部收入，对此未提交相应的证据佐证，应承担举证不能的后果。被告对其收入提交了收银系统打印件予以佐证，本院对双方合伙期间的收入认定为137632.59元。 关于原、被告双方的出资情况。原告的出资情况：合伙协议约定原告出资13万元，占比20%，原告履行了出资13万元，但在合同实际履行中，将原告出资中的2万元转为了借款，原告实际出资11万。被告的出资情况：合伙协议约定被告出资52万元，占比80%，其出资以货币或已经为宠物店投入的资金以票为准用。故被告的出资应当以宠物店实际支出减去原告的出资，被告出资为524497.37元（634497.37元－11万元）。双方在实际履行中按原告25%，被告75%比例分配利润等，双方以实际履行改变了《二人合伙经营合同》约定的出资金额，占比比例和分配比例。结合合伙合同债务承担方式为按各自的占比比例承担的约定，双方应当对合伙经营的亏损按实际改变的占比比例即原告占25%，被告占75%比例承担。双方合伙期间总投入金额为634497.37元，收入金额为137632.59元，故合伙期间亏损为485996.78（支出634497.37元－收入137632.59元－存货10868元），原告按25%的比例承担亏损为121499.195元，减去其11万元出资款，原告实际承担亏损为11499.195元。被告按75%的比例承担亏损为364497.585元。因双方合伙事务是被告在对外实际经营，故原告承担的债务应向被告支付。 关于原告主张的违约金问题。原告主张被告擅自注销公司、虚假做账等行为导致其根本违约，根据《二人合伙经营合同》第五条违约责任第2条的约定，要求被告承担10万元的违约金。《二人合伙经营合同》第五条违约责任第2条约定：除上述出资违约外，任一方违反本协议约定使公司利益遭受损失的，须向公司承担赔偿责任，并向守约方支付违约金10万元。被告在经营期间未经原告同意注销公司，存在过错。虽被告擅自注销了公司，但双方合伙事项即宠物店并未停止经营，原告也未提交相关证据证明被告注销公司的行为使公司利益遭受了损失，故原告主张被告支付违约金10万元，证据不足，对此主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第九十七条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》(试行)第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告万萌路与被告王琳签订的《二人合伙经营合同》于2019年8月2日解除； 二、原告万萌路于本判决生效之日起五日内支付被告王琳合伙期间的亏损11499.195元； 三、驳回原告万萌路其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取计2225元，由原告万萌路负担1642元，被告王琳负担583元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  熊碧珍 二〇二〇年五月二十一日 书记员  潘超来