山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终1979号上诉人(原审被告)：张某1，现住山西省大同市。委托诉讼代理人：张某2，住山西省浑源县，系张某1之子。被上诉人(原审原告)：杜某1，现住山西省大同市。委托诉讼代理人：杜某2，山西五峰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张某3，现下落不明。上诉人张某1因与被上诉人张某3、杜某1提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省大同市云州区人民法院（2019）晋0215民初76号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张某1上诉请求：1、请求二审法院依法撤销山西省大同市云州区人民法院（2019)晋0215民初76号民事判决发回重审或改判上诉人不承担任何赔偿责任；2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一、一审认定事实不清,适用法律错误。1、上诉人与被上诉人杜某1不存在雇佣关系。杜某1受伤后,上诉人顾及双方是亲戚关系,出于好心，为其垫付了医疗费,并不代表双方存在劳务关系。上诉人与被上诉人之间并无劳务关系,因此被上诉人在本次事故造成的任何损失上诉人不负责赔偿。2、被上诉人杜某1的全部损失应当由被上诉人张某3承担。张某3驾驶农用三轮车载乘杜某1,在下坡时车辆失控造成本次事故,本起事故系因被上诉人张某3无证驾驶、未按照操作规范安全驾驶车辆造成的,与上诉人张某1无关,因此被上诉人杜某1的全部损失应当由被上诉人张某3承担。3、退一步讲,即使上诉人与被上诉人杜某1二人形成劳务关系。根据法律规定,个人之间形成劳务关系的,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中,被上诉人杜某1在明知被上诉人张某3没有三轮车驾驶证的情况下驾驶无牌车辆,还与其同乘,将自己置身于危险之中,其对损害结果的发生具有重大过错,自身应承担80%责任。综上,一审法院认定事实不清,适用法律错误,望二审法院依法发回重审或改判上诉人不承担任何赔偿责任。杜某1辩称，张某3未提交书面答辩意见。杜某1向一审法院起诉请求：1．判令二被告连带赔偿原告各项费用99951.5元；2．本案诉讼费用由二被告负担。一审法院认定事实：2018年6月30日，大同市昱阳建筑安装有限责任公司承包了山西省大同市××区年易地扶贫搬迁建设项目，该公司将此项目的人工承包给了张某1。张某1雇佣了杜某1等人进行施工。2018年11月24日，杜某1被张某1指派与张某3一起收拾工地的施工设备。张某3驾驶农用三轮车载着杜某1，途径原煤检站西下坡路段时，车辆失控翻到路边沟壕里，乘车人杜某1从车上摔下受伤。同日，杜某1被送到大同市第五人民医院诊治，诊断为：左股骨粗隆间粉碎骨折；左第一掌骨基底粉碎骨折；胸部外伤右侧8-12肋骨骨折、右侧血胸、左侧胸腔积液；慢阻肺；左肺肺大泡。2018年12月20日杜某1出院，花费住院费47884.2元。期间，张某1支付杜某1住院医疗费及生活费共计54000元。2019年1月29日，杜某1至大同市第五人民医院诊治，花费门诊费306.9元。本案立案后，原告杜某1就自己的损伤申请司法鉴定。经山西省大同级中级人民法院司法技术服务管理中心委托，2019年2月28日，山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》认定：1．杜某1左股骨粗隆间粉碎骨折。综合评定损伤为十级。2．择期二次手术取出内固定（约需人民币4000元-5000元）。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告主张被告张某1、被告张某3共同雇佣了原告，但其提供的证据证实是张某1雇佣原告做工，且原告陈述“被张某1招用到该建设工地打工，日工资150元，按月结算”，“被张某1指派与张某3一起收拾工地的施工设备”，受伤后也是张某1支付了医疗等费用，一审法院综合原告的陈述及现有证据，认定杜某1与张某1形成雇佣关系。杜某1与张某3未形成雇佣关系，张某3不承担本案赔偿责任。因杜某1是在从事雇佣活动中时遭受的损害，被告张某1亦未陈述和举证原告对损害的发生具有过错，故原告的损害依法应由被告张某1承担。本案系劳务者受害责任纠纷案件，原告在本案中主张被告支付工资款，因其与本案不属同一法律关系，一审法院不予审理，原告可另行提起诉讼。原告的各项损失，一审法院确认如下：1．医疗费48191.1元，有医疗票据佐证，一审法院予以支持。2．误工费18000元，原告主张按误工120天，每天150元计算。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告从受伤至伤残鉴定完毕共计96天，应当以96天为标准计算误工损失。因原告未能举证证明其收入状况，一审法院酌情支持误工损失为96天×100元／天=9600元。3．护理费15000元。原告的请求符合公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》7.2.2及10.2.9标准，一审法院予以支持。4．营养费15000元。原告的请求符合公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》7.2.2及10.2.9标准，一审法院予以支持。5．住院伙食补助费2600元。因原告住院26天，一审法院认为该项请求符合法律规定和社会客观实际，予以支持。6．交通费，原告没有提相应票据，一审法院根据其就医次数酌定为500元。7．残疾赔偿金32660.4元，原告为农业户口，主张十级伤残按照2017年和10％的赔偿指数计算。该主张于法有据，计算准确，一审法院予以支持。8．精神损害抚慰金5000元。于法有据，一审法院予以支持。9．二次手术费5000元。一审法院依据鉴定意见，予以支持4500元。10．鉴定费2500元。有鉴定费票据佐证，一审法院予以支持。以上原告各项损失，一审法院确认共计为135551.5元。因原告自认被告张某1已向原告支付54000元，故张某1应赔偿原告杜某181551.5元。被告张某1、被告张某3在一审法院合法传唤后，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃质证、辩论、陈述的权利，应自行承担不利的法律后果。判决如下：一、被告张某1于本判决生效后二十日内赔偿原告杜某1各项损失81551.5元。二、驳回原告杜某1的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2398元（原告已预交），由原告杜某1负担441元，被告张某1负担1957元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。杜某1提交如下证据：1、瓜园乡北石山村委会证明一份，欲证明杜某1系张某1雇佣农民工，村委会书记燕尚林曾出面协调杜某1工资事宜；2、有关张某3的视频资料，欲证明杜某1与张某1存在雇佣关系；3、有关张某1的视频资料，欲证明杜某1发生事故后，杜某1家属向张某1索要工资，张某1答应给工资，间接说明之间存在雇佣关系。张某1发表质证意见，上诉人张某1不认识该村委会主任，对其出具证明不认可；关于张某3、张某1的视频，视频中的人，确实是张某3、张某1，但张某1答应给付杜某1工资，是因为杜某1给昱阳公司干活，张某1是昱阳公司管理人员，张某1的行为系职务行为。本院依职权对一审、二审中瓜园乡北石山村委会出具《证明》及昱阳公司出具《情况说明书》证明内容进行调查，并对瓜园乡北石山村委会书记燕尚林、昱阳公司经理陈卫星进行询问。燕尚林陈述，杜某1二审向法院提交瓜园乡北石山村委会出具《证明》，系村委会出具，内容真实；昱阳公司承包瓜园乡易地搬迁工程，张某1成立了包工队，承包了部分工程，杜某1系张某1雇佣农民工，燕尚林曾在昱阳公司出面协调过张某1拖欠杜某1劳务费一事。昱阳公司经理陈卫星陈述，一审案卷中《情况说明书》系昱阳公司出具，内容真实；公司承包瓜园乡瓜园村2018年易地扶贫搬迁建设项目，公司将人工承包给了张某1，张某1雇佣杜某1等人，后张某1指派张某3、杜某1搬运设备返回途中，车辆发生事故，杜某1受伤；张某1并非昱阳公司员工；张某1拖欠杜某1工资，杜某1家属曾到公司找张某1索要，昱阳公司代张某1垫付部分工资，张某1、杜某1给公司打了条子，后该款项从承揽人工费中予以扣除。本院从昱阳公司调取垫付工资时张某1书写收款证明及杜某1书写收条。杜某1、张某1对收款证明及收条的真实性无异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张某1与杜某1之间是否存在雇佣关系。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案张某1上诉主张其与杜某1不存在雇佣关系，不应当对杜某1的损害承担责任。但现有证据瓜园乡北石山村委会《证明》内容“村民杜某1系张某1雇佣农民工……”与大同市昱阳公司出具《情况说明书》内容“施工期间张某1又雇佣了杜某1等人……”、视频中张某3的陈述“我们是给张某1干活……”相印证，结合张某1视频中答应给杜某1工钱的内容，能够证明张某1与杜某1之间存在雇佣关系。张某1上诉主张其系昱阳公司管理人员其给付工资及垫付医药费均系职务行为，其与杜某1不存在雇佣关系。杜某1对此说法不予认可，张某1亦未向法院提交其与昱阳公司存在人事关系相关证据，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：（一）当事人的陈述；……”规定，张某1该上诉主张，本院不予支持。综上，杜某1受雇于张某1，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，应当由张某1承担赔偿责任。张某1上诉主张张某3造成本起事故，杜某1对事故发生也存在过错，但其未向法院提交相关证据，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：（一）当事人的陈述；……”规定，张某1应当承担举证不利的法律后果。综上，一审法院认定杜某1与张某1形成雇佣关系，杜某1从事雇佣活动中遭受人身损害，判决由张某1承担损害责任，并无不当，本院予以维持。综上所述，张某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1839元，由张某1负担。本判决为终审判决。审判长 侯慧文审判员 智绪鲁审判员 赵学姑二〇二〇年五月十四日书记员 史 涛