江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终1908号上诉人（原审原告）：尹和芝。被上诉人（原审被告）：马君凯。被上诉人（原审被告）：方成。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江苏省江阴市澄江中路******（各半层）。负责人：王海峰，该支公司总经理。上诉人尹和芝因与被上诉人马君凯、方成、中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称：平安财险江阴支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服张家港市人民法院（2019）苏0582民初15342号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。尹和芝的上诉请求：撤销原判，依法改判增加误工损失196553元。事实与理由：本人与方成等人合伙经营盆景租售业务。其中以出租为主要业务，因为本人占合伙份额比例较多，年收入在30万左右。一审法院仅仅按照2016年江苏省细分行业中农林牧渔服务业的工资标准来认定本人的误工费损失明显不公。方成因为开电瓶车发生交通事故，其承担的赔偿责任不是自己承担，而是各合伙人共同承担，在方成承担的赔偿比例数额、2019年合伙的全年收入没有确定以及2019年新建大棚时有较大额支出等情况下，方成等人在一审审理期间尚未对2019年的收入进行分配。因此，本人不能提供关于误工减少的账目证据以及误工的准确数字，但本人提供了合伙协议、证人证言、本人近三年的账目银行流水等，证明本人近三年的平均收入以及不参与分红的事实，本人确实存在误工损失，法院理应采信。本人伤后误工至今，走路不稳，经常摔倒，更加不能从事劳动。误工期间不参与分红不仅符合本人收入来源的性质，也是合伙协议明确约定的。即使合伙的全年经营收入没有减少，也不代表本人没有误工减少。现2019年度结束，方成等人就全年的收益进行了分配，事实证明本人并没有参与分红，不仅本人有误工损失239477元，其他人也因交通事故承担了赔偿责任。请求法院支持上诉请求。马君凯、方成、平安财险江阴支公司未作答辩。尹和芝的诉讼请求：1.请求判令被告共同赔偿尹和芝损失共计834971.98元；2.诉讼费由被告承担。原审法院经审理认定事实如下：2019年1月28日7时20分，马君凯驾驶苏Ｂ×××**小型轿车沿后塍镇江南建材城前面道路由南向北行驶至路口转弯时，与方成驾驶的沿346国道南侧非机动车道自东向西行驶通过路口的电动三轮车发生碰撞，致使电动车乘坐人尹和芝受伤，两车受损。事故发生后，尹和芝受伤后送往医院治疗，住院治疗。2019年3月6日，张家港市公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认为在该起事故中，方成、马君凯承担同等责任，尹和芝不承担事故责任。另查明，马君凯驾驶的车牌号为苏Ｂ×××**小型轿车在平安财险江阴支公司投保了机动车交通事故责任人强制保险和商业第三者责任险，商业险责任限额为100万元且投保了不计免赔率条款，交通事故发生在保险期间内。事故发生后，平安财险江阴支公司垫付医疗费10000元，方成垫付10000元。经原审法院委托，苏州同济司法鉴定所于2019年11月1日对其案涉伤情进行了鉴定，《司法鉴定意见书》的鉴定意见为：1、被鉴定人尹和芝因车祸致颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力重度受限构成八级残疾；开颅术后构成十级残疾；2、被鉴定人尹和芝的误工期为自受伤之日起至定残前一日止，护理期为四个月，营养期为四个月。尹和芝为此支付鉴定费4815元。对于尹和芝因案涉事故所遭受的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》规定的项目、范围和标准，结合尹和芝方的主张和被告方的质证意见，审核如下：一、医疗费用213887.98元。按照医疗费用票据等予以认定，其中伙食费303.7元予以扣除。根据法律规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，尹和芝主张会诊费10000元，但未提供符合法律规定的收款凭证，证据不足，原审法院不予支持。二、住院伙食补助费3250元。50元/天×65天。三、营养费6000元。50元/天×120天。四、护理费12000元。100元/天×120天。五、残疾赔偿金292640元。（47200元/年×20年×0.31）六、精神损害抚慰金15500元。七、误工费42924元（取整）。根据尹和芝提供的营业执照、《合伙协议》、银行流水、证人证言等证据，足以证明尹和芝系从事盆景租赁及后期养护的张家港市金港镇后塍绿色佳园园艺坊的经营者，其与高大云、尹和琴（尹和芝的姐姐）、王栋梁（尹和芝的儿子）、方成系合伙关系。《合伙协议》约定：“合伙期间，各合伙人的安全事项，不管大小，各负其责，如出现自己受伤或至他人受伤的，责任均自行承担（如因开电瓶车和汽车的除外）；同时在他人正常工作期间，因事因病请假的不得超过一周（春节期间可轮流值班），超出一周的，年终分红时应扣除相应部分。”尹和芝伤后未参加共同经营。现尹和芝主张按照合伙协议的约定，其伤后277天误工期间合伙不再向其分红的损失234619元计算误工费。原审法院认为，误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人误工期间因无法从事正常工作而实际减少的收入。尹和芝提供的现有证据无法证明合伙因尹和芝受伤而减少经营收入，且尹和芝方及方成均陈述事故发生于从事合伙事务途中，虽然证人均陈述尹和芝误工期间不再参与分红，但证人证言及尹和芝陈述是否符合合伙约定及法律规定，尹和芝享有的分红是否因案涉事故减少并未确定，分红收入并不等同于误工费，尹和芝据此主张误工费，证据不足，原审法院不予采信。原审法院酌定尹和芝的误工费按照江苏省农、林、牧、渔业服务业行业在岗职工平均工资56561元/年，计算277天。八、被扶养人生活费31966元。尹和芝尚有母亲刘化英（1933年6月25日生）在世，其母亲生育有三子三女，其抚养份额为六分之一；尹和芝与其丈夫王传如生育有一子一女，儿女均已成年。王传如患有高血压、脑梗死疾病，无劳动能力，无经济来源，尹和芝作为妻子对其有扶助义务，份额为三分之一。另外，尹和芝定残时已年满57周岁，根据尹和芝的年龄及劳动能力，原审法院酌定扶养年限为8年，故被抚养人生活费计算方式为29462元/年×5年×0.31÷6+29462元/年×8年×0.31÷3=31966元（取整）。九、残疾器具辅助费764元。根据尹和芝病情，轮椅、手杖属于必要的合理费用764元，原审法院予以认定。十、交通费1800元。根据尹和芝的伤情及治疗记录，其曾四次住院并在复旦大学附属华山医院住院治疗8.5天，原审法院酌定尹和芝的交通费为1800元。十一、鉴定费4815元，根据鉴定费票据确定。尹和芝主张财产损失1000元，未提供相应证据，原审法院不予支持。故尹和芝的损失合计625546.98元（医疗费用部分223137.98元+死亡伤残部分397594元+其他损失4815元）。原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康权的，作为交通事故的责任人应承担赔偿受害人损失的民事责任。尹和芝在案涉交通事故中受伤，其要求被告赔偿具有事实和法律依据。案涉交通事故由张家港市公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，该认定书的内容完整、形式合法，原审法院对该认定书的内容予以采纳。根据交通事故认定书的认定，被告方成、马君凯承担同等责任，尹和芝不承担事故责任。由于马君凯驾驶的机动车在平安财险江阴支公司投保了交强险和商业三者险，故尹和芝因本案交通事故造成的损失，应先行由平安财险江阴支公司在交强险分项限额内予以赔偿，不足部分被告马君凯承担65%的赔偿责任，由被告方成承担35%的赔偿责任。由马君凯承担部分可直接由平安财险江阴支公司在商业三者险范围内赔偿。综上，被告平安财险江阴支公司在本案中应当承担的保险赔付责任为：一、交强险内赔付120000元，其中医药费部分赔付10000元、死亡伤残部分赔付110000元；二、商业三者责任险保额内赔付328605.54元【（625546.98元-120000元）×65%】，上述合计448605.54元，扣除其已垫付的10000元，被告平安财险江阴支公司还应赔偿尹和芝438605.54元。其余损失176941.44元由被告方成负担，由于方成已垫付尹和芝10000元，其还应赔偿尹和芝166941.44元。尹和芝后期治疗费用，可待实际发生后另行主张。据此，原审法院判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司在交强险和商业三者险范围内赔付尹和芝损失438605.54元，限于本判决生效后10日内履行。二、被告方成应赔付尹和芝损失166941.44元，限于本判决生效后10日内履行。（如采用转账方式支付，可汇入尹和芝指定账号；或汇入张家港市人民法院，开户行：中国银行张家港分行营业部，账号：46×××84。）三、驳回尹和芝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半计取2227元，由尹和芝负担35元，被告马君凯负担1448元，被告方成负担779元。二审中，尹和芝向本院提供如下证据：1、收支、分红明细、账本复印件以及2016年上半年、2017年上半年、2018年下半年尹和芝、高大云、尹合群银行交易流水，证明2016年至2018年的每个合伙份额的收入情况，以及尹和芝的收入情况。分别是尹和芝2016年收入271888元，2017年收入325626元，2018年收入330456元，三年来平均每天收入847元；2、合伙协议两份。第二份协议第二条约定：合伙的收益和支出，各合伙人安其合伙份额予以划分。其中尹和芝占六分之二，各合伙人因事因病请假不得超出一周，超出一周的，年终分红扣除相应部分。证明尹和芝占两个合伙份额，并以合伙份额分取年终收益。按照合伙协议，尹和芝因交通事故不参与劳动，不能获得相应时间段的分红，存在误工损失。3、张家港农商行进账单。证明其参与合伙分配的收入情况。4、工资账簿，证明其2016年至2018年三年来平均每天收入847元。方成对上述证据质证认为：尹和芝提交的证据一和证据二账本是真实的，我没有意见。证据三是根据我们合伙人之间的协议进行算账，我也没有意见。证据四有的，我不清楚。我是2018年2月正式加入苗圃，2018年我比他们少一个月的分红，我分了差不多15万。之前的我没有参与分红，之后因为出了这样的事，再加上苗圃搬迁扩建，2019年我分了十多万，其他的我不是很懂。马君凯、平安财险江阴支公司未发表质证意见。二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致。本院认为，根据尹和芝提供的二份合伙协议内容看，合伙人有尹和芝、高大云、王栋梁、方成、尹和勤（群）。尹和芝主张其在受伤后未能参与合伙分配导致其存在误工费损失，并提供了相关证据，但鉴于现有证据无法反映各合伙人之间对合伙期间的账目进行了清算，各合伙人对尹和芝在合伙期间的收益亦未确认，故该部分损失应有各合伙人清算后，可有尹和芝另行主张，本案不予理涉。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院应予维持。尹和芝的上诉请求本院暂不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4554元，由上诉人尹和芝负担。本判决为终审判决。审判长 顾 平审判员 周剑鸣审判员 姜雨昊二〇二〇年五月二十五日书记员 马晓娴法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。