北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初30244号原告（被告）：银商通电子商务有限公司，住所地北京市朝阳区霄云路**鹏润大厦****。法定代表人：张景行，经理。委托诉讼代理人：李震，银商通电子商务有限公司员工。委托诉讼代理人：杨洋，银商通电子商务有限公司员工。被告（原告）：黄杰，女，1987年11月4日出生，回族，无业，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：鲁淑清，河南子午律师事务所律师。原告（被告）银商通电子商务有限公司（以下简称银商通公司）与被告（原告）黄杰（以下简称姓名）劳动争议一案，本院依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。银商通公司委托诉讼代理人李震，黄杰委托诉讼代理人鲁淑清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银商通公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决无需支付黄杰2018年11月1日至2018年11月15日工资差额380.1元；2、请求判决无需支付黄杰赔偿金42000元。事实和理由：仲裁认定黄杰工资标准事实不清，黄杰的月预期收入（月固定工资+月绩效奖）为税前6000元，而不是原裁决计算的月7000元。仲裁要求我司向黄杰支付11月1日至11月15日病假工资无事实依据。我单位不存在违法解除劳动合同的事实，无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。根据我单位提供的黄杰脱岗巡查记录、视频监控记录以及视频监控截图显示，黄杰从2018年9月10日至2018年11月13日期间多次旷工，累计旷工时长超过40个小时。根据我单位提供的黄杰业绩考核预警单、预付卡事业部2018年1月至11月销售业绩统计，预付卡事业部绩效考核及提奖方案和学习单，支付公司绩效考核管理办法及学习单以及黄杰2018年上半年的绩效确认单显示，黄杰已连续两个半年度没有达到公司业绩考核标准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）款、《考勤管理制度》及《劳动合同书》(2017)第二十三条规定，鉴于被告多次旷工的行为（累计旷工超过40小时）直接导致了双方解除劳动合同，我单位与黄杰解除劳动合同的行为于法、于合同、于公司规章制度有据，不属于违法解除劳动合同并向被告支付违法解除劳动关系赔偿金的情况。黄杰辩称并诉称，我2011年1月22日入职，任销售，月平均工资7000元，每月15日打卡发放上自然月的基本工资和上上月的绩效工资。2018年11月15日，公司将我违法辞退。拖欠工资和提成工资。为了维护自己的合法权益，我依法向朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委员会于2019年3月15日作出了京朝劳人仲字(2019)第02325号裁决书。我不同意公司的诉讼请求，并要求：1、确认2011年1月22日至2018年11月15日的劳动关系；2、请求判令公司支付解除劳动关系赔偿金7000*2*8=112000元；3、请求判令公司支付原告2018年11月1日至2018年11月15日工资7000/21.75*11=3540.23元。4、请求判令公司支付提成工资1130+1350+1650=4130元。银商通公司辩称，不同意黄杰的诉讼请求，坚持我方请求。黄杰就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2019]第02325裁决书，裁决：确认双方于2016年1月4日至2018年11月15日期间存在劳动关系；银商通公司支付黄杰2018年11月1日至2018年11月15日期间病假工差额380.1元、违法解除劳动关系赔偿金42000元;驳回黄杰的其他仲裁请求。双方不服该裁决，诉至本院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于黄杰入职及工作情况，黄杰主张其于2011年1月22日入职银商通公司之关联公司银盈通支付有限公司（以下简称银盈通公司），2016年1月4日转入银商通公司，工作地点、岗位均未发生变化，应承继工龄，并出示社保缴费明细（显示：银盈通公司缴费起始年月为2011年1月）予以佐证。银商通公司认可社保缴费明细的真实性，银盈通公司（住所地（住所地北京市朝阳区霄云路**鹏润大厦****联公司；黄杰2016年1月4日入职其公司，黄杰是否入职银盈通公司及如何到其公司不清楚。关于工资标准，黄杰主张其月工资为7000元，包括6000元固定工资+提成；银商通公司主张黄杰工资为6000元，包括3000元固定+3000元绩效。黄杰主张公司未支付其2017年1月至2月提成工资1130元、2018年7月提成工资1350元、2018年8月提成工资1650元。银商通公司认可未支付黄杰三笔提成工资数额，但未支付的原因是黄杰认可其离职前提成奖还未核发的，离职后将不予发放，就其主张出示了《经营发展中心预付卡业务部绩效考核及提奖方案》（试行稿）（第八条显示“此方案自2017年11月三日起执行，原有制度自本方案生效之日起废止。员工离职前提奖还未核发的，离职后将不予发放”）、（正式稿）（第五条显示“员工离职前提奖还未核发的，离职后将不予发放”）、文件编号为“银盈通发字[2018]第019号”的《经营发展中心预付卡业务部绩效考核及提奖方案》（正式稿）文件传阅学习单（显示有“黄杰”签字字样）。黄杰不认可《经营发展中心预付卡业务部绩效考核及提奖方案》（试行稿）、（正式稿）的真实性，认可（正式稿）文件传阅学习单是本人签字。黄杰主张2018年11月1日至2018年11月15日其病假，银商通公司仅支付其工资477.65元，就其病假的主张出示了盖有“北京市丰盛中医骨伤专科医院诊断专用章”印章印迹的《诊断证明书》，内容包括“姓名黄杰，诊断建议左踝损伤，休叁周，时间2018年10月27日”。银商通公司不认可《诊断证明书》的真实性，其主张黄杰2018年11月1日、2日病假，2018年11月5日至2018年11月15日黄杰确实打卡了，但是黄杰没有到岗存在严重脱岗行为，按照出勤情况己足额支付黄杰该期间工资477.65元，就黄杰脱岗的主张提供了《黄杰脱岗巡查记录》、预付卡事业部工位视频监控录像（光盘）、黄杰工位视频监控截图予以佐证。黄杰对上述证据不予认可。3.关于劳动关系解除情况，银商通公司向黄杰送达了《劳动合同解除通知书》（显示：黄杰：您与公司于2016年1月4日签订的劳动合同，现由于1、依据公司下发的《绩效考核管理办法》、《预付卡业务部绩效考核及提奖方案》，您在2018年上半年业绩考核未达公司要求2、违反公司下发的《考勤管理制度》相关规定原因无法继续履行。经公司研究决定，于2018年11月15日正式与您解除劳动合同，请于2018年11月15日，办理相关离职手续。），并就其解除行为出示了《黄杰脱岗巡查记录》、预付卡事业部工位视频监控录像（光盘）、黄杰工位视频监控截图、2018年1-6月目标与绩效责任书（2018年1月目标值2040000，完成情况190000;2018年2月目标值410000，完成情况54500;2018年3月目标值200000，完成情况200000;2018年4月目标值，640000完成情况0；2018年5月目标值200000，完成情况279000;2018年6月目标值200000，完成情况162000）、预付卡业务部2018年1-6月及7-11月销售业绩统计、《劳动合同》、《考勤管理制度》及《考勤管理制度》文件传阅学习单、2017年11月1日起执行的《经营发展中心预付卡事业部绩效考核及提奖方案》（试行稿）、2018年7月1日起执行《经营发展中心预付卡事业部绩效考核及提奖方案》（正式稿）（显示“销售人员半年内三个月销售业绩达成率本院认为,原告主张其于2011年1月22日入职银盈通公司，后于2016年1月4日入职银商通公司，虽二公司系关联公司，但系独立法人，劳动关系期间应分别建立，故黄杰与银商通公司劳动关系始于2016年1月4日。双方均认可黄杰月工资固定部分为6000元，另一部分为提成不固定，故本院认定黄杰月工资标准为6000元。关于提成支付问题，黄杰认可《经营发展中心预付卡业务部绩效考核及提奖方案》正式稿的文件传阅学习单签字的真实性，因正式稿载明“对离职前提成奖还未核发的离职后将不予发放”，故黄杰要求支付相关提成工资的请求，本院不予支持。关于劳动关系解除，银商通公司主张因黄杰2018年11月15日存在严重脱岗行为及连续二个半年度未达到公司业绩考核标准而解除双方劳动关系，但黄杰出示的加盖有“北京市丰盛中医骨伤专科医院诊断专用章”的《诊断证明书》显示黄杰处于病休期间，银商通公司虽不认可该《诊断证明书》的真实性，但就此未提供相反证据予以佐证；就黄杰2018年上半年考核期未达到公司业绩考核标准的制度依据未提供有效证据证明黄杰知晓，就黄杰2018年下半年考核期来达到公司业绩考核标准的事实依据提供的7-11月销售业绩统计未有黄杰签字确认。因此，银商通公司的解除行为缺乏事实及法律依据，属于违法解除，应向黄杰支付违法解除劳动关系的赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”根据黄杰出示的社保缴费明细显示，其于2011年1月入职银盈通公司，银盈通公司与银商通公司系关联公司，二者办公地点比邻在鹏润大厦A座1601室、1602室，银商通公司不能说明黄杰如何从银盈通公司到其公司，故本院采信黄杰所述其从银盈通公司转入银商通公司，工作地点、岗位均未发生变化之主张。因此，黄杰的工作年限应合并计算。同时，因上述医院的《诊断证明书》显示黄杰2018年11月5日至15日病休，故仲裁裁决由银商通公司支付病假工资差额符合法律规定，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认双方于2016年1月4日至2018年11月15日期间存在劳动关系；二、银商通电子商务有限公司于本判决生效之日起三日内支付黄杰2018年11月1日至2018年11月15日期间病假工差额380.1元；三、银商通电子商务有限公司于本判决生效之日起三日内支付黄杰违法解除劳动关系赔偿金96000元；四、驳回银商通电子商务有限公司的诉讼请求；五、驳回黄杰其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由双方各负担5元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  戚俊杰二〇二〇年五月二十七日书记员  陈思露