河北省石家庄市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）冀01执异3号 案外人：深圳市五洲协和投资有限公司，住所地深圳市福田区华强北街道华强北路长兴大厦****。 法定代表人：刘军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵兵，上海市浩信（北京）律师事务所律师。 申请人：廊坊银行股份有限公司石家庄分行，住所，住所地石家庄市新华区中华北大街**金圆大厦**南裙楼div> 负责人：何新，该分行行长。 委托诉讼代理人：赵新强，河北天宏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张倩，河北天宏律师事务所律师。 被申请人：中国华阳投资控股有限公司，住所，住所地北京市朝阳区慧中路**远大中心****div> 法定代表人：施梁，该公司董事长。 被申请人：中国华阳经贸集团有限公司，住所地，住所地北京市东城金宝街**隆基大厦iv> 法定代表人：吴铁军，该公司董事长。 被申请人：深圳华阳金控投资管理有限公司，住所地深，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******v> 法定代表人：施梁，该公司董事长。 申请人廊坊银行股份有限公司石家庄分行（以下简称廊坊银行）与被申请人中国华阳投资控股有限公司、中国华阳经贸集团有限公司、深圳华阳金控投资管理有限公司（以下简称华阳金控）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，申请人廊坊银行向本院申请财产保全，请求查封、冻结被申请人中国华阳投资控股有限公司、中国华阳经贸集团有限公司、华阳金控名下价值4.5亿元的财产。本院作出（2019）冀01民初796号民事裁定，冻结被申请人中国华阳投资控股有限公司、中国华阳经贸集团有限公司、华阳金控名下价值4.5亿元的财产。在执行该裁定过程中，本院作出（2019）冀01执保163号协助执行通知，冻结深圳市五洲协和投资有限公司（以下简称五洲公司）代持华阳金控在华商基金管理有限公司（以下简称华商基金）34%的股权及红利。五洲公司对本院冻结该股权及红利不服，向本院提出书面执行异议。 五洲公司称，请求撤销（2019）冀01执保163号协助执行通知书。事实和理由：在廊坊银行与被申请人中国华阳投资控股有限公司、中国华阳经贸集团有限公司、华阳金控财产保全一案时，贵院以我司代持华阳金控的股权为由，冻结了我司在华商基金34%的股权及红利，该行为于法无据，我司只是华商基金股东之一，并非（2019）冀01民初796号案件当事人。贵院对我司持有华商基金股权的冻结，将对我司经营和商誉产生重大不利影响，严重侵害我司的合法权益。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》，我司特请求贵院依法撤销（2019）冀01执保163号协助执行通知书，望批准为盼。异议人还提出，法院的163号协助执行通知书于法无据，我司系华商基金股东之一，并非796号案件当事人；我司和华阳金控无股权代持关系；华商基金是公募基金，我司持有34%的股权，该股权价值远远大于廊坊银行所申请查封的4.5亿元，贵院属于超额查封。 五洲公司未向本院提交证据。 廊坊银行称，异议人申请异议的理由是不成立的。事实与理由如下：1、异议人与中国华阳投资控股有限公司和华阳金控，三方有明确的协议，权利义务全部转给了华阳金控；2、协议中股权交易的定价也已经支付完毕；3、异议人仅仅是代为持有华商基金的股权，而且协议中明确约定了华阳金控随时可以要求异议人变更工商登记将股权登记在华阳金控名下；4、关于是否超标的，异议人与成都农商行之间有纠纷，34%的股权在我行之前已经被成都农商行查封，申请执行人是轮候查封，所以并不存在超标的查封的问题。以上事实证明代持关系是明确的，也是经过审计事务所进行审计的，而且也是经过三方签订的四份协议明确约定的，而且协议中支付对价的行为也已经完成，所以华商基金34%股权虽然目前登记在异议人名下，但权利义务完全由华阳金控来享有，同时我们调查过异议人的办公室，只有两个工作人员，异议人公司完全是空壳，而且无法联系上异议人，异议人提出异议就是为了拖延审判时间，拖延执行的时间，申请执行人是通过华商基金才通知到了异议人，所以无论从协议还是从交易的完成自身的客观情况来看，这种代持行为是客观的。 廊坊银行向本院提交了以下证据： 证据一、中国华阳经贸集团有限公司2018年审计报告，审计报告中注明了长期股权投资—华商基金，金额为188461.21万元； 证据二、2011年10月11日，异议人和中国华阳经贸集团有限公司之间签订的《股权转让协议》，异议人将持有华商基金34%的股权作价6.6亿元转让给中国华阳经贸集团有限公司； 证据三、2015年4月15日股权转让协议补充协议一，将转让的对价调整为13.6亿元； 证据四、2016年6月5日，中国华阳经贸集团有限公司与异议人签订的华商基金股权转让协议之补充协议二；将华商基金34%的股权的转让对价调整为16.5亿元； 证据五、2018年10月10日，中国华阳经贸集团有限公司与异议人签订的华商基金股权转让协议之补充协议三，由中国华阳经贸集团有限公司、异议人、华阳金控三方签署的协议，约定由华阳金控承接中国华阳经贸集团有限公司在华商基金的全部权利和义务，同时确认2018年3月31日全部的转让款16.5亿元已经支付完毕，补充协议中也讲到了支付完毕后华阳金控是34%股权的唯一权利人，除了该34%的股权暂时登记在异议人名下外，异议人实际上与34%的股权不再享有任何权利。 廊坊银行称，以上五份证据能够充分说明华阳金控是华商基金34%股权的实际享有人，所以异议人的申请事项和理由都不成立。 针对廊坊银行提交的以上证据，五洲公司质证意见为，1、因异议人在收到法院的协助执行通知书时未收到法院出具该协助执行通知书的依据，申请执行人只是在今天庭审中当庭出示的，所以这些证据我们需要举证期限；2、因异议人不是中国华阳经贸集团有限公司下属子公司，所以对年度报告的真实性不予认可；年度报告是中国华阳经贸集团有限公司对外公示的年度报告，里面存在的内容是否有真有假，异议人无法核实；3、股权转让协议及三份补充协议，因系会计师事务所出具的，无签约各方的签章，对该协议的真实性有异议；4、从股权转让协议及补充协议约定内容来看，34%的股权价格屡次变更，交易对手也发生变化，并不排除是否存在着其他的交易；5、华商基金34%的公募股权转让是严格按照证监会关于公募基金股东资格来审核的，不能因为补充协议称所约定的内容来排除证监会的相关规定；6、根据公司法及司法解释的规定，公司的股权代持需要具备两个要素，（1）代持人和被代持人之间要有意思表示；（2）代持人所持有的目标公司的股权出资款由被代持人支付，而本案中仅仅通过协议，并不能得出这两种要素均已具备。 中国华阳投资控股有限公司、中国华阳经贸集团有限公司、华阳金控经本院合法传唤未到庭，也未提交书面证据。 本院查明，廊坊银行与中国华阳投资控股有限公司、中国华阳经贸集团有限公司、华阳金控金融借款合同纠纷一案，本院受理后，廊坊银行向本院申请财产保全，请求查封、冻结被申请人中国华阳投资控股有限公司、中国华阳经贸集团有限公司、华阳金控名下价值4.5亿元的财产。本院2019年8月25日作出（2019）冀01民初796号民事裁定，冻结被申请人中国华阳投资控股有限公司、中国华阳经贸集团有限公司、华阳金控名下价值4.5亿元的财产。在执行该裁定过程中，本院于2019年10月21日分别向北京市西城区市场监督管理局、华商基金、五洲公司发出（2019）冀01执保163号协助执行通知，冻结五洲公司代持华阳金控在华商基金34%的股权及红利。五洲公司对本院冻结该股权及红利不服，向本院提出书面执行异议。 另查明，廊坊银行称，五洲公司和中国华阳经贸集团有限公司、华阳金控签订相关协议，约定五洲公司将其持有华商基金34%的股权全部转让给华阳金控，股权转让款已全部支付，但现未办理股权过户手续。 另查明，经本院在北京市企业信用信息网查询华商基金工商登记注册基本信息，四川省成都市中级人民法院于2019年6月3日冻结五洲公司持有的华商基金股权及其他投资权益。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。本案中，五洲公司系案外人，其对本院冻结华阳金控财产，主张实体权利，五洲公司提出的执行异议属于案外人执行异议。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定，对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。依照上述规定，轮候冻结不产生正式冻结的效力。案外人根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条提出执行异议，需以存在生效的执行行为为必要条件，也就是说，案外人提起的执行异议，必须有明确具体的生效执行行为，所以案外人异议受理法院必须是首轮查封法院或者法定享有处置权的人民法院。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款规定，执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。本案中，本院轮候冻结五洲公司代持的华阳金控的股权，五洲公司对此提出执行异议，不符合符合民事诉讼法第二百二十七条规定条件。 综上，五洲公司所提执行异议，不符合法定条件，应予驳回异议申请。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一、三款规定，裁定如下： 驳回深圳市五洲协和投资有限公司的执行异议申请。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向河北省高级人民法院申请复议。 审判长  王珊珊 审判员  李鸿雁 审判员  高福兴 二〇二〇年五月十四日 书记员  白娟娟 书记员  陈 爽