四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1302民初45号 原告：南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司，住所地顺庆区潆华北路一段**。 负责人：王徐雅行。 委托诉讼代理人：张献尹，四川泰宇律师事务所律师。 被告：四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司，住，住所地成都市武侯区南桥二路**/div> 法定代表人：唐本东。 委托诉讼代理人：刘丽莎，四川康悦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石远超，四川康悦律师事务所律师。 被告：南充商投置地有限责任公司，住所，住所地南充市顺庆区白土坝路**海德银座****div> 法定代表人：张峻，董事长。 委托诉讼代理人：雷勇，上海市锦天城（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李华川，上海市锦天城（成都）律师事务所律师。 原告南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司（简称顺鑫分公司）与被告四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司（简称上辰德鑫公司）、南充商投置地有限责任公司（简称南充商投公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案，依法适用普通程序于2020年3月25日公开开庭进行审理。原告顺鑫分公司的委托诉讼代理人张献尹、被告上辰德鑫公司的委托诉讼代理人刘丽莎、石远超、被告南充商投公司的委托诉讼代理人雷勇、李华川出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告顺鑫分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告上辰德鑫公司向原告支付钢材款634731.67元；2、判令被告上辰德鑫公司向原告支付违约金（从逾期之日起至钢材款结清之日止，每天按3元/吨计算）；3、判令被告南充商投公司承担连带责任；4、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告签订《南充果海酒村基地建设工程项目钢材采购合同》（简称《钢材采购合同》），主要约定：1、供货的标的物钢材，预估200吨，根据“我的钢材网”南充市出厂钢材品牌当日时价加120元/吨运费；2、付款方式，根据乙方实际供货数量每月结算一次，如没有按时结算上月所送货物，每天按照3元/吨的违约金支付给乙方；3、第二被告履行担保货款结算的责任。合同签订后，原告从2018年11月1日起至2018年12月5日止，分批次指定四川省南充市恒瑞杰物资有限公司（简称恒瑞杰公司）代为履行送货义务，共计送货127.492吨，指定送货人将货物运至被告指定的工地即南充商投公司承包的“南充果酒村基地建设工程项目”并由单虎及其他工作人员确认数量。被告使用并结算后，拒不支付货款。 被告上辰德鑫公司辩称，一、根据合同约定，甲方委托杨斌现场签字确认，其他人签字无效，原告提供的送货单显示的签字确认人员为赵文阳、单虎、马泽文，而前述三人并非上辰公司员工。虽然原告提供的《授权委托书》上载明授权单虎、赵文阳负责钢材收货工作，但该文书上加盖的是“四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司果海酒村基地项目工程专用资料章”（简称项目资料章），该印章并非上辰公司具有法律效力的主体公章，且印章上注明“此章仅限用于工程技术文件资料，对其他经济文件无效”，故无法律效力；即使该文书所载内容真实有效，但马泽文和王宇并非上辰公司的授权代理人，对其在送货单及统计表上签字确认的行为不予认可，其签字确认金额的付款责任应由其自行承担，公司不应当支付。二、即使货款全部属实，根据合同约定原告应当交付完整的发票及出厂质量证明等资料，但截止2020年3月24日，上辰公司均未收到上述资料。原告未完全履行合同义务，故上辰公司也不应支付钢材款。三、即使上辰公司违约，也应当优先适用总价款千分之十的违约金标准，其余违约金主张过高，应不予支持。 被告南充商投公司辩称，南充商投公司未经股东大会决议提供担保，担保无效；合同未约定保证期间的起止时间，顺鑫分公司应在主债务履行期届满之日起六个月内主张权利，而其现提出主张已超出保证期间；即使保证合同成立，合同约定由商投公司履行货款结算的担保责任，保证范围仅为货款结算即货款本金，违约金不属保证责任范围。关于主债权的其它辩解意见与上辰德鑫公司一致。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。据此，认定事实如下： 上辰德鑫公司（甲方）、顺鑫分公司（乙方）、南充商投公司（丙方）签订《钢材采购合同》（未载明签约时间），约定由顺鑫分公司作为供货商向上辰德鑫公司供应钢材，钢材预估量为200吨，根据“我的钢材网”南充市出厂钢材品牌当日时价加120元/吨运费。合同约定乙方须向甲方提供合法有效的增值税专用发票及出厂质量证明等凭证资料，付款方式为：每月结算一次，货物经甲方最终验收合格，且甲方在收到乙方增值税专用发票及凭证资料后10天内，向乙方一次性付清上月全部货款，如没有按照结算上月所送货物货款，每天按照3元/吨的违约金支付给乙方。合同还约定，货款结算由担保单位南充商投公司履行担保责任。对采购货物要求双方约定：在甲方指定的厂家恒瑞杰公司及甲方指定的钢材规格型号，乙方进行钢材采购。对交货及验收双方约定：1、乙方按甲方要求将该货物保质保量交货到甲方指定地点，并经双方签字认可进行验收；2、验收由甲方组织，乙方配合进行等。对违约责任约定：甲方无正当理由拒收货物或乙方交付的货物质量不符合合同规定的，应偿付合同总价千分之十的违约金；丙方为甲方提供连带责任保证出于自愿，如甲方未按照主合同约定按照、足额支付货款，乙方可直接向丙方追索。合同第十条约定“材料数量由甲方委托人杨斌现场签字确认，其他人签字无效”。 合同签订后，2018年11月3日起，恒瑞杰公司陆续向上辰德鑫公司的工地送货，恒瑞杰公司开具《送货单》，在存根联载明送货时间、品名规格、数量、单价及总价，收、送货单位及经手人签字。截止2018年12月5日，恒瑞杰公司共供货八次，时间分别为2018年11月1日、2日、3日、13日、24日、28日、29日、12月5日，并开具了八份《送货单》。在该送货单上收货人分别为马泽文、马泽文、赵文阳、单虎、单虎、单虎、赵文阳、王宇，送货人均为吴振皓。其中12月5日的《送货单》上载明数量为5.849吨，并备注“只开了0.513”、“价格依照2018年12月4日网价”。2018年11月29日，上辰德鑫公司向恒瑞杰公司出具《授权委托书》，上载明“目前由于工作安排，现授权单虎负责我单位上辰德鑫项目与贵司的钢材收货工作”，并加盖了项目资料章，赵文阳也在上面签名。2019年1月7日，王宇与吴振皓共同签署《情况说明》，内容为：今收到南充果海酒村基地建设工程项目退货钢材6.885吨，总金额24097.5元，上也加盖了项目资料章。诉讼中，顺鑫分公司称该退货与最后一次供货（即2018年12月5日）进行价值折抵后，退货金额小于供货金额，对差额部分折算成0.513吨，故2018年12月5日按0.513吨主张。之后，在《四川上辰德鑫（共兴工地）钢材供货单》（简称《供货单》）和《收货清单》两份统计表格上，王宇签名，上分别载明的供货数量为126.979吨（不含1月7日的0.513吨）和127.492吨，在《供货单》上也加盖了项目资料章，两份统计表格上没有注明时间。 另查明，顺鑫分公司于2019年7月9日、25日向南充商投公司发出《工作联系函》，要求该公司承担担保责任。南充商投公司内部公文流程记载收文日期为2019年8月12日和8月14日。顺鑫分公司于2019年8月21日、8月22日开具金额为732004.51元的发票，并于8月30日邮寄给上辰德鑫公司，但该公司拒收。 还查明，南充商投公司的股东为四川商投投资有限责任公司、南充市顺投发展集团有限公司等四名法人股东，公司章程第二十六条规定“股东会行使以下职权：11、对公司向其他企业投资或者为他人担保作出决议”。 本院认为，本案争议的第一个焦点是如何确认实际收货数量？首先，顺鑫分公司、上辰德鑫公司及南充商投公司签订《钢材采购合同》时虽明确上辰德鑫公司授权杨斌进行现场材料数量确认，但在实际履行过程中，杨斌并未履行职责，而是由他人行使，包括上辰德鑫公司认可的赵文阳和单虎。杨斌系上辰德鑫公司受托人员，其不履行确认收货数量责任的后果应由上辰德鑫公司自行承担，不能归责于鑫驰公司并由其承担后果。其次，在《钢材采购合同》中还约定，由上辰德鑫公司指定的恒瑞杰公司供货，并由顺鑫分公司进行采购。顺鑫分公司只是履行采购职责，供货实际由恒瑞杰公司履行，而所有的《送货单》均由恒瑞杰公司同一工作人员签名，顺鑫分公司基于对恒瑞杰公司的信赖且这种信赖源于上辰德鑫分公司对供应商的指定。现上辰德鑫公司不认可自己指定的供货商签具的送货单，并要求采购人承担风险，有违诚实信用。其三，《授权委托书》形成时间为2018年11月29日，而之前已发生了多笔业务，之后只发生12月5日的一笔业务。上辰德鑫公司以时间在后的委托对抗之前实际发生的民事行为，并选择决定如何承认，该委托书自然不能产生对抗效力。其四，上辰德鑫公司认可加盖项目资料章的《授权委托书》的内容，即单虎和赵文阳可代表公司收货，但却对结算统计表上加盖同样印章的效力不予认可，违反禁反言原则。事实上，上辰德鑫公司并无专门的收货印章，项目资料章的加盖只是表明这是公司工作人员的行为。该工作人员加盖项目资料章的在货物采购环节实际使用，在数量汇总时一并加盖，作为相对方，有理由相信王宇有权代表上辰德鑫公司对货物数量进行结算。因此，对王宇基于送货单进行数量汇总的证据《供货单》、《收货清单》本院予以采信。综上，本院对原告主张的欠货款数量及金额予以确认，即分别为127.492/吨和634731.67元（包含运费120元/吨）。 本案争议的第二个焦点是上辰德鑫公司是否违约及违约金如何确定？在《采购合同》中约定由顺鑫分公司开具发票，该分公司于2019年8月30日将发票邮寄给上辰德鑫公司，而上辰德鑫公司拒绝领取。顺鑫分公司已尽到合同约定的发票开具义务，退一步讲，开具发票本系其法定义务，受行政法律规制，对开具发票是否约定，并不会产生民事合同履行的障碍。因此，上辰德鑫公司以未收到发票为由抗辩自己不构成违约的理由不能成立。关于资料交付问题。双方并未约定资料交付需要具备相关交接手续，基于交易习惯，在交货时相应资料一般情况下应一并交付。其次，资料交付只是附随义务，资料具备与否必然影响钢材的使用，现上辰德鑫公司已使用完前述货物较长时间，却称没有收到资料，明显不符合常情。其三，送货系上辰德鑫公司指定的恒瑞杰公司履行，且货源也为该公司，交付资料与否顺鑫分公司不能控制，上辰德鑫公司要求顺鑫分公司承担该义务也有失公允。故此，上辰德鑫公司的抗辩理由也不能成立。综上，上辰德鑫公司逾期付款的行为构成违约，应当承担违约责任。关于违约金的具备计算问题，合同约定，按照每天3元/吨的加价款计付违约金，但并未明确截止时限，如累积计算，违约金明显过高，因此，应予调整。根据本案实际，酌定以欠付钢材款634531.67元为基数并按年利率12%的标准从2019年8月31始计算违约金。 本案争议的第三个焦点是南充商投公司是否应当承担担保责任？根据南充商投公司章程规定，公司为他人提供担保需股东会决议通过，而本案中，南充商投公司在提供担保时并未通过股东会决议，顺鑫分公司也未提交证据证明持有南充商投公司三分之二以上表决权的股东签字同意担保，因此，案涉担保合同无效。造成担保合同无效，顺鑫分公司、南充商投公司均存在过错，酌定各承担一半的责任，即由南充商投公司在上辰德鑫公司的义务范围内对顺鑫分公司承担50%即317365.83元的连带赔偿责任。 综上，原告顺鑫分公司的诉请部分成立，依照《中华人民共和国民法总则》第七条“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺”、第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”，《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、《中华人民共和国公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”规定，判决如下： 一、被告四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司在判决生效后十日内支付南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司钢材款及运费634731.67元并从2019年8月31日起按年利率12%的标准支付违约金至本金付清为止； 二、被告南充商投置地有限责任公司对被告四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司的第一项义务向南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司承担317365.83元的赔偿责任； 三、驳回原告南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10147元，由南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  斯孝昌 人民陪审员  张 黎 人民陪审员  陈 杨 二〇二〇年五月十九日 书 记 员  罗 红