江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0583民初20283号原告（反诉被告）：昆山市银桥文化体育发展有限公司，统一社会信用代码91320583MA1MDBWA5D，住所地江苏省昆山市花桥镇商银路**国际金融大厦308。法定代表人：蒋春明，董事长。委托诉讼代理人：韩礼斌，江苏益友天元(昆山)律师事务所。委托诉讼代理人：朱美玲，江苏益友天元(昆山)律师事务所。被告（反诉原告）：昆山瑞高广告策划有限公司，统一社会信用代码91320583313830320N，住，住所地江苏省昆山市花桥镇徐公桥路****/div>法定代表人：武洋，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴景贵，上海正源(昆山)律师事务所律师。委托诉讼代理人：王加军，上海正源(昆山)律师事务所律师。原告昆山市银桥文化体育发展有限公司（以下简称“银桥公司”）与被告昆山瑞高广告策划有限公司（以下简称“瑞高公司”）广告合同纠纷一案，本院于2019年11月29日受理后，依法由审判员孙学谦独任审判，于2020年1月8日公开开庭进行了审理；后本案转为普通程序，并转由审判员何跃武组成合议庭，于2020年4月9日公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告委托代理人韩礼斌和朱美玲到庭参加诉讼，被告委托代理人王加军到庭参加诉讼。第二次庭审中，原告委托代理人韩礼斌到庭参加诉讼，被告委托代理人王加军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告银桥公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即支付拖欠的费用共计353933元。二、判令被告支付违约金(其中以321000元为基数，自2016年10月2日起按照中国人民银行同期同档贷款利率的4倍计算至实际给付之日；以25000元为基数，自2019年7月16日起按照中国人民银行同期同档贷款利率的4倍计算至实际给付之日；以7933元为基数，自2018年10月26日起按照中国人民银行同期同档贷款利率的4倍计算至实际给付之日)。三、本案诉讼费由被告承担。变更第二项诉请中第三部分为“以7933元为基数，自2018年9月21日起按照中国人民银行同期同档贷款利率的4倍计算至实际给付之日”。事实和理由：2018年，原、被告签订《昆山花桥经济开发区户外广告设施(阵地)经营使用权出让协议》两份，约定由原告将相关户外广告设施(阵地)的经营使用权出让给被告，由被告支付相应的出让费用，双方对具体权利义务进行了明确约定。另被告与昆山市花桥强村富民联合发展有限公司(简称“强村公司”)签订有《昆山花桥经济开发区户外广告阵地(设施)经营使用权出让协议》一份，后强村公司就该协议所涉广告阵地(设施)的经营管理权与我方当事人进行了交接，该协议相关权利由我方当事人继受。2018年9月26日，原、被告就该份协议所涉欠款及还款方式进行约定，并签订《还款协议书》。但此后，被告仍未按约支付费用，经原告核算，截止目前，被告仍拖欠费用总额为353933元。为此，原告已进行多次催告，但被告仍拒绝履行付款义务。鉴于上述事实，原告特诉诸贵院，望判如所请。被告瑞高公司辩称，原告诉请的金额中包含了不同的法律关系，不应当在本案一并处理，原被告签订的经营使用权出让协议中已经明确约定了经营使用权的时间，实际上被告违约在先，被告已提起相应反诉状，另外原告所称的利息损失没有事实和法律依据。原告与被告签订的还款协议书是在双方履行经营使用权出让协议的基础上才履行的，现因原告故意违约，该还款协议书约定的内容不应当得到支持。被告瑞高公司向本院提起反诉：1、判令反诉被告向反诉原告支付违约金120600元；2、判令反诉被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年9月26日、9月29日，反诉原告与反诉被告签订了《昆山花桥经济开发区户外广告设施(阵地)经营使用权出让协议》两份，在协议中约定了经营使用权的期间、价款及违约责任等，然反诉被告在不到一个月的期间内却无故终止了两份协议，为此，反诉原告与反诉被告多次沟通，反诉被告却以各种理由推脱，然更未想到的是反诉被告却先起诉至贵院，现为了维护反诉原告的合法权益，特向贵院提起反诉，望判如所请。原告银桥公司辩称，针对2018年签订的两份合同，当时在2018年10月，接到上级部门要求，将合同所涉广告牌统一征收，做公益宣传作业，所以是收回，根据反诉原被告签订的协议第五条第三款，明确约定了我方有权根据相关情况提前终止，并且反诉原告在终止前的使用权的出让经营费至今未付款。另外2018年9月26日签订的出让协议第六条特别约定，还明确了反诉原告应当按照之前签订的还款协议履行付款义务，否则我方也有解除权。反诉原告没有任何依据主张任何违约金，驳回反诉请求。经审理查明，2015年8月18日，案外人昆山市花桥强村富民联合发展有限公司（甲方，出让方，以下简称“强村公司”）与被告瑞高公司（乙方，受让方）签订《昆山花桥经济开发区户外广告阵地（设施）经营使用权出让协议》（以下简称“2015年8月18日的出让协议”），约定乙方于2015年8月13日取得位于花桥经济开发区沪XX花桥出口外道路南侧户外展示牌广告阵地(设施)，编号：QC-XX的经营使用权，经营使用权出让期限为二年，自2015年10月1日起至2017年9月30日止；经营使用权出让金为421000元每年，两年出让金共计842000元；出让金支付方式，出让金自签订本协议起每年支付一次，第一期出让金(421000元)在2015年10月1日前支付(乙方在签订本协议时先支付给甲方50000元出让金，该50000元届时予以抵扣)，第二期的出让金(421000元)在2016年10月1日前支付，以上价格不含税费，乙方如需发票的相应税费由乙方承担。2017年6月2日，案外人强村公司向原告银桥公司发送《关于瑞高广告公司租金逾期支付的函》，主要内容为：2016年11月9日银桥公司与强村公司进行户外广告设施(阵地)的经营管理权的交接，其中在租金结算交接单上有备注强村公司与瑞高公司签订的位于沪宁高速花桥互通出口南侧的六块广告牌设施协议中的第二期的出让金(421000元)未支付，希望银桥公司协助处理该租金未支付事项。2017年，瑞高公司向银桥公司出具承诺函，承诺将会同银桥公司及强村公司三方，尽快签署合同终止协议，并在2017年5月份积极完成合同相关结算及善后事宜。2018年9月26日，银桥公司与瑞高公司签订《还款协议书》，其上确认，瑞高公司因履行2015年8月18日所签署的《昆山花桥经济开发区户外广告阵地（设施）经营使用权出让协议》而结欠银桥公司各项费用421000元，瑞高公司于本协议签署后3日内向银桥公司支付人民币10万元，于2018年12月31日前将余款人民币321000元一次性向银桥公司付清；该还款协议还约定，若瑞高公司未按上述约定依约付款，则银桥公司除向瑞高公司主张支付余款外，还有权向瑞高公司主张违约金及瑞高公司的逾期付款利息。之后，被告瑞高公司按照还款协议的约定支付了原告100000元。2018年9月26日，原告银桥公司（甲方，出让方）与被告瑞高公司（乙方，受让方）签订《昆山花桥经济开发区户外广告设施（阵地）经营使用权出让协议》（广告合同编号：2018XXXX，以下简称“2018年9月26日的出让协议”），约定乙方于2018年10月1日取得位于花桥经济开发区沪宁高速出口南侧东起第六块、第七块户外广告设施(阵地)，编号：AD-YQBXXXX、AD-YQXXXX的经营使用权，经营使用权出让期限为2018年10月1日起至2019年9月30日止，为期十二个月；十二个月的经营使用权出让金为360000元，乙方在2018年12月15日前向甲方一次性付清该标的30%（10800元），剩余款项其后每四个月，分别在2019年3月15日支付30%（10800元）、2019年7月15日支付40%（144000元）。该合同第五条约定：3、除本合同约定外，在本协议期限内，甲方出让的户外广告设施(阵地)的经营使用权原则上不得收回，但是出现以下情况，甲方可收回相应户外广告设施(阵地)的经营使用权：甲方因配合相关活动(会议)等，不可抗拒的原因及政府综合环境整治、城市规划建设、广告设施类型调整等原因影响本协议履行的，甲方应提前3日以书面形式告知乙方，甲方根据实际终止时间按比例折算退回乙方相应的使用权出让金，或者甲方使用完毕后延期乙方相应的使用权的期限(相关内容，以甲方的书面内容为准)，乙方必须无条件服从，除此之外，甲方不承担乙方其它任何损失，乙方须无条件服从。6、违约责任：双方都必须按照本协议的内容执行。如有违约，违约方应向履约方承担出让金的30%的违约金和相应的法律责任。2018年9月28日，原告银桥公司（甲方，出让方）与被告瑞高公司（乙方，受让方）签订《昆山花桥经济开发区户外广告设施（阵地）经营使用权出让协议》（广告合同编号：2018XXXX，以下简称“2018年9月28日的出让协议”），约定乙方于2018年9月9日取得位于花桥经济开发区灯杆旗户外广告设施(阵地)，编号：AD-YQXXXX的经营使用权，经营使用权出让期限自2018年9月9日起至2018年12月8日止，为期三个月；三个月的经营使用权出让金为42000元，乙方应于2018年9月20日前向甲方一次性付清。该合同第五条约定：3、除本合同约定外，在本协议期限内，甲方出让的户外广告设施(阵地)的经营使用权原则上不得收回，但是出现以下情况，甲方可收回相应户外广告设施(阵地)的经营使用权：甲方因配合相关活动(会议)等，不可抗拒的原因及政府综合环境整治、城市规划建设、广告设施类型调整等原因影响本协议履行的，甲方应提前3日以书面形式告知乙方，甲方根据实际终止时间按比例折算退回乙方相应的使用权出让金，或者甲方使用完毕后延期乙方相应的使用权的期限(相关内容，以甲方的书面内容为准)，乙方必须无条件服从，除此之外，甲方不承担乙方其它任何损失，乙方须无条件服从。6、违约责任：双方都必须按照本协议的内容执行。如有违约，违约方应向履约方承担出让金的30%的违约金和相应的法律责任。另查明，原告银桥公司提供2018年10月9日花桥管委会党政办公室通知（内容为：为配合花桥国际商务城形象宣传，我办决定自2018年10月22日起将银桥公司实际经营的位于XX速花桥出口东侧、南侧的14块广告牌统一征收为公益宣传之用）、2019年3月5日银桥公司发送给瑞高公司的公函（主要内容为：银桥公司通知2018年9月26日签订的《昆山花桥经济开发区户外广告设施（阵地）经营使用权出让协议》于2019年3月10日提前终止），证明因上级部门要求，银桥公司的广告牌被征用作公益宣传，故双方签订的《昆山花桥经济开发区户外广告设施（阵地）经营使用权出让协议》不能履行。被告对2018年10月9日的通知不认可，认为该通知不是政府的原始文件，被告也一直未收到该通知，被告对公函不认可，被告未收到。原告提供2019年8月10日其发送给被告的律师函一份，证明原告向被告催要过出让费用。被告对该律师函不认可，系原告单方制作。再查明，审理过程中，原告和被告确认，2018年9月26日和2018年9月28日签订的两份《出让协议》涉及的广告牌和灯旗杆，由瑞高公司使用至2018年10月26日。原告向本院出具情况说明，陈述因2018年9月26日出让协议中涉及的花桥经济开发区沪宁高速出口南侧东起第六块、第七块看板户外广告设施被统一征用于公益宣传使用，故涉及的高速看板合同提前终止，同时，因2018年9月28日的出让协议与2018年9月26日的出让协议同一时间段签订，故2018年9月26日的出让协议也一并终止。最后查明，2018年10月17日，昆山市银桥广告传媒有限公司变更登记为昆山市银桥文化体育发展有限公司。上述事实有《昆山花桥经济开发区户外广告设施（阵地）经营使用权出让协议》、《昆山花桥经济开发区户外广告阵地（设施）经营使用权出让协议》、《关于瑞高广告公司租金逾期支付的函》、《还款协议书》、花桥管委会党政办公室通知、2019年3月5日的公函、承诺函、律师函、情况说明、全国企业信用信息公示网页，以及本院庭审笔录和质证笔录予以证实。本院认为，关于原告要求被告支付拖欠的费用353933元的诉请，该诉请分为三部分：第一部分为，原告依据2018年9月26日的还款协议，原告主张被告支付款项321000元，本院认为，银桥公司与瑞高公司通过签订还款协议的方式，确认对2015年8月18日瑞高公司与案外人强村公司签订的《昆山花桥经济开发区户外广告设施（阵地）经营使用权出让协议》的结算事宜，被告应当按照约定向原告支付余款321000元。第二部分为，原告依据2018年9月26日的《出让协议》，要求被告支付2018年10月1日至2018年10月26日期间的经营使用权出让金25000元（360000÷12÷30×25），本案中，原告主张2018年10月因政府通知涉案的广告牌被统一征收为公益宣传用，依据出让协议第五条第3款的规定，出让协议提前终止，被告应当支付使用期间的经营权出让金，为此原告举证了2018年10月9日的昆山花桥经济开发区党政办公室通知、2019年3月5日的公函，本院对原告的此项主张予以采信。原告和被告签订的2018年9月26日的出让协议提前终止，现原告和被告确认被告使用涉案广告牌至2018年10月26日，按照出让协议的约定，经本院核算，被告应当支付原告使用期间的经营权出让金25000元。第三部分为，原告依据2018年9月28日的《出让协议》，要求被告支付至2018年10月26日17天的经营使用权出让金7933元（280÷30×50×17），原告陈述因2018年9月26日的广告牌被征用，2018年9月28日的《出让协议》系同时期签订，也一并终止；现原告和被告确认被告使用涉案灯旗杆至2018年10月26日，按照出让协议的约定，被告应当支付原告广告牌使用期间的经营权出让金7933元。关于原告要求被告承担违约金的诉请，该诉请分为三部分，第一部分为，原告依据2015年8月18日的出让协议和2018年9月26日的还款协议书，要求被告支付欠付出让金的违约金（以321000元为基数，自2016年10月2日起按照中国人民银行同期同档贷款利率的4倍计算至实际给付之日），本院认为，2015年8月18日的出让协议上虽约定被告须于2016年10月1日前支付第二期出让金421000元，但在该合同履行过程中，因沪宁高速花桥互通出口连线改造工程建设对2015年8月18日的出让协议中约定的广告设施造成了影响，该原因在2018年9月26日的还款协议中予以确认，为此双方约定被告于2018年12月31日前支付余款321000元；现被告未按期支付，违反了还款协议的约定，原告有权主张违约金及逾期付款利息，但因还款协议中未约定具体的计算标准，本院酌定支持原告以321000元为本金，自2019年1月1日起，按照年利率11.7%计算至实际给付之日止。第二部分为，原告依据2018年9月26日的出让协议，要求被告支付欠付出让金的违约金（以25000元为基数，自2019年7月16日起按照中国人民银行同期同档贷款利率的4倍计算至实际给付之日），该协议中约定，被告应于2018年12月15日前一次性支付108000元，但该出让协议在2018年10月即因所涉的广告牌被征用而无法使用，出让协议在出让金支付截止期限前无法履行，现原告主张被告在该期间前未支付经营权出让金系违约应支付违约金，本院不予支持。第三部分为，原告依据2018年9月28日的出让协议，要求被告支付欠付出让金的违约金（以7933元为基数，自2018年9月21日起按照中国人民银行同期同档贷款利率的4倍计算至实际给付之日），该协议中约定，被告应于2018年9月20日前一次性付清该标的经营使用权出让金42000元，而被告并未支付，构成违约，本院酌定支持原告以7933元为本金，自2018年9月21日起，按照年利率11.7%计算至实际给付之日止。关于被告反诉要求原告支付违约金120600元的诉请，该诉请分为两部分，第一部分为，被告依据2018年9月26日的出让协议第五条第3款和第6款的约定，要求原告支付违约金108000元（360000元×30%），在该合同履行过程中，根据原告提供的证据可知，协议中所涉的广告牌被政府征用，合同无法继续履行，该情形符合出让协议第五条第3款的约定，被告主张原告违约，本院不予支持。第二部分为，被告依据2018年9月28日的出让协议第五条第3款和第6款的约定，要求原告支付违约金12600元（42000元×30%），在合同履行过程中，原告称因和该出让协议同时签订的2018年9月26日的出让协议中所涉的广告牌被政府征用，该合同一并终止，但原告并未提供证据证明该合同终止的具体原因，因此本院认为，原告存在违约，按照出让协议第五条第6款的约定，原告应当支付被告违约金12600元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告昆山瑞高广告策划有限公司支付原告昆山市银桥文化体育发展有限公司款项353933元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告昆山瑞高广告策划有限公司支付原告昆山市银桥文化体育发展有限公司违约金（分为两部分，第一部分，以321000元为本金，自2019年1月1日起，按照年利率11.7%计算至实际给付之日止；第二部分，以7933元为本金，自2018年9月21日起，按照年利率11.7%计算至实际给付之日止），于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、原告昆山市银桥文化体育发展有限公司支付被告昆山瑞高广告策划有限公司违约金12600元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。(在本诉部分，如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，账号：32×××60-40026；在反诉部分，如采用转账方式支付，请汇入被告指定账户，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，账号：32×××60-40027)如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6610元，由被告负担，该款已由原告缴纳，被告在本判决生效之日起十日内一并支付原告6610元。反诉案件受理费1356元，由原告负担156元，由被告负担1200元，该款已由被告缴纳，原告在本判决生效之日起十日内直接支付给被告156元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审 判 长  何跃武人民陪审员  杨建红人民陪审员  周文忠二〇二〇年五月七日书 记 员  张贤飞附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。