河南省巩义市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0181刑初110号公诉机关河南省巩义市人民检察院。被告人谢鹏，男，1989年11月7日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省正阳县，居住地河南省正阳县。因犯危险驾驶罪于2014年7月22日被河南省正阳县人民法院判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2019年10月4日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月8日被逮捕。辩护人马桂琴，河南金玮律师事务所律师。辩护人赵蒙蒙，河南金玮律师事务所实习律师。被告人逯金旗，曾用名逯金其，男，1966年11月26日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省偃师市，居住地河南省偃师市。因犯销赃罪于2003年6月24日被洛阳市老城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2019年10月31日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月1日被巩义市公安局取保候审，2020年5月6日被本院取保候审，同年5月28日经本院决定逮捕，同日由巩义市公安局执行逮捕。河南省巩义市人民检察院以巩检一部刑诉〔2020〕44号起诉书指控被告人谢鹏、逯金旗犯盗掘古墓葬罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省巩义市人民检察院指派检察员马孝利出庭支持公诉，被告人谢鹏及其辩护人马桂琴、赵蒙蒙，被告人逯金旗到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年11月份的一天，郭传彬、郭玉红、魏峰、张新生（均已判刑）等人预谋后，由郭传彬雇佣被告人谢鹏，并在被告人逯金旗的指引下，到偃师市高龙镇五岔沟村南侧一葡萄园内挖掘盗洞，盗窃文物三件。经国家文物出境鉴定河南站鉴定，盗走的三件陶器皆为陶制动物俑，三件陶俑皆为汉代一般文物。该被盗墓葬为古墓葬，年代为汉代。被盗墓葬位于全国重点文物保护单位--洛南东汉帝陵建设控制地带内，墓葬形制较大，对研究汉代的葬制、葬俗及社会制度、经济制度等具有重要的历史和科学价值，盗挖出的陶动物俑，有较高的艺术价值。盗掘行为对洛南东汉帝陵建设控制地带内的古墓葬本体造成了严重破坏。被告人逯金旗于2019年10月31日主动到巩义市公安局投案。公诉机关认为，被告人谢鹏、逯金旗结伙盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任；逯金旗在共同犯罪中起次要作用，应当减轻处罚；逯金旗犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；二被告人均自愿认罪认罚，可以从宽处罚。建议判处被告人谢鹏有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；建议判处被告人逯金旗有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。公诉机关提交了被告人谢鹏、逯金旗的供述与辩解及具结书，同案犯郭玉红、郭传彬、魏峰的供述与辩解，国家文物出境鉴定河南站鉴定文书，辨认笔录，户籍证明、到案经过、刑事判决书、归案情况说明、在逃人员登记表、情况说明等证据证实。被告人谢鹏、逯金旗对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。谢鹏的辩护人对公诉机关指控谢鹏构成盗掘古墓葬罪没有异议，并认为：1.谢鹏如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，积极缴纳罚金，确有悔罪表现，依法可以从轻处罚；2.谢鹏积极举报并配合调查其他违法犯罪活动，应当在认罪认罚的量刑基础上适当减轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人谢鹏、逯金旗的行为已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关的指控成立。谢鹏在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；逯金旗在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。谢鹏到案如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；逯金旗犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；谢鹏、逯金旗自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；谢鹏主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。谢鹏的辩护人与上述相关的辩护意见成立，予以采纳。关于谢鹏的辩护人提出谢鹏积极举报并配合调查其他违法犯罪活动，应当在认罪认罚的量刑基础上适当减轻处罚的辩护意见，经查，谢鹏虽积极举报他人违法犯罪活动，但公安机关未查证属实，且谢鹏在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，同意检察机关的量刑建议，在开庭审理过程中亦无异议，对其应按检察机关的量刑建议判处刑罚，故该辩护意见不能成立，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据谢鹏、逯金旗犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人谢鹏犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月4日起至2023年10月3日止；罚金已缴纳。）二、被告人逯金旗犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除前已羁押的二日，即自2020年5月28日起至2021年1月25日止；罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  王少鹏人民陪审员  周振宪人民陪审员  张建珍二〇二〇年五月二十九日书 记 员  李君鸣附相关法律：《中华人民共和国刑法》第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。