湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1222民初1289号原告：许生次，男，1955年6月15日生，汉族，湖北省通城县人，农民，住通城县。委托诉讼代理人：杜安，男，1962年12月26日生，汉族，湖北省通城县人，住通城县。一般授权代理。被告：通城县中医医院，住所地通城县隽水镇隽水大道**。统一社会信用代码1242122242131055X1。法定代表人：付子龙，该院负责人。委托诉讼代理人：张细球，该院医务科主任。特别授权代理。委托诉讼代理人：桂水平，该院法律顾问。特别授权代理。原告许生次与被告通城县中医医院（以下简称通城中医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年6月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许生次及其委托诉讼代理人杜安、被告通城中医院委托诉讼代理人张细球、桂水平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许生次向本院提出诉讼请求:判决通城中医院赔偿许生次医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残费及精神损害抚慰费（根据许生次的伤残程度等级以国家标准计算）。事实和理由：2016年4月9日上午，许生次在为他人建房施工中不慎从楼梯间上摔下造成左桡骨骨折，随后入住通城中医院骨科治疗，4月12日拍片证实为左R桡骨粉碎性骨折，后进行切开复位内固定术。术后许生次伤势治疗效果不佳，左手功能不仅没有恢复，还出现左手肌肉萎缩、左腕关节活动障碍等，更不能负重，神经感觉状况差，终日疼痛难忍。在伤势不能恢复的情况下，通城中医院安排人员带许生次先后两次赴武汉协和、同济医院检查确诊为左桡骨神经损伤，其原因是在术中医生操作失误，误损左侧桡神经，以致左手功能障碍。经过两年治疗康复，许生次的神经损伤伤势丧失了生活自理能力。通城中医院医疗行为明确违反诊疗常规，存在过失，且其过失行为与许生次前后左手功能障碍有因果关系，造成许生次伤残的损害后果。通城中医院辩称，许生次因外伤造成骨折及左臂丛神经损伤，通城中医院因漏诊了左臂丛神经损伤，承担轻微责任。许生次后期在通城中医院住院治疗是治疗神经损伤，后期康复治疗和取钢板治疗都是必然要发生的费用，应按照鉴定结果的原因力大小来分担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月9日许生次因外伤致“头痛头晕、左前臂及左髋部肿痛、畸形、活动受限伴伤口出血1小时”入住通城中医院治疗，入院专科体检：头面部肿胀压痛，左眼睑见4.0cm×3.0cm2皮擦伤压渗血，左前臂肿胀、畸形、压痛、叩击痛、骨擦音及异常活动，见尺侧有4.0cm×4.0cm2伤口，深达骨质，流血不止，末梢感觉及血循环不差，左腕关节功能障碍。拍片示：左尺桡骨粉碎性骨折移位。初步诊断：中医诊断：1、左尺桡骨骨折；2、损伤性头痛；3、伤筋气滞血淤；西医诊断：1、左尺桡骨开放性骨折（粉碎性）；2、急性颅脑损伤伴皮肤擦伤；3、全身多处软组织损伤伴血管神经损伤。完善相关检查，于局麻下行左尺桡骨骨折开放性骨折清创伤口缝合、石膏外固定术，术后予抗炎、止血等治疗。4月12日于臂丛麻醉下行“左尺桡骨粉碎性骨折切开复位内固定术”，术中见左桡骨远端粉碎性骨折多块骨片移位，骨折部大量血块及淤血，清除血块及淤血，将骨折复位后6孔钢板及螺钉内固定；术中见左尺骨远端粉碎性骨折，多块骨碎片分离移位，术中行骨片及骨折端复位后用6孔钢板及螺钉内固定。术后行抗炎、止血、消肿治疗。术后许生次仍诉左前臂胀痛、活动受限。2016年5月12日武汉同济医院门诊肌电图报告单提示：左桡神经损害表现，请结合临床考虑。7月7日出院（共计住院68天）。2016年7月11日许生次因“左手外伤后疼痛、活动受限3月余”再次入住通城中医院治疗，入院专科体检：左前臂下段尺桡侧各见约6cm疤痕，已愈合良好，左腕背伸、屈腕稍受限，拇、示、中、环指背伸活动稍受限，左手旋前、旋后活动受限，肩部呈方肩畸形，Dugas征（+），肩关节上举活动受限，约95°，腕关节以远感觉减退，肩关节及以远肌肉部分萎缩。初步诊断：中医诊断：1、左尺桡骨骨折术后（气滞血瘀）；2、臂丛神经损伤（气滞血瘀）；西医诊断：1、左尺桡骨骨折术后；2、臂丛神经损伤。完善相关检查、行理疗、营养神经等支持对症治疗。11月1日出院（共计住院110天，发生医疗费8776.8元未付）。出院时许生次左前臂肘部胀痛减轻，活动改善，压痛，末梢感觉及血循环可。出院医嘱：1、理疗功能锻炼，营养神经药内服；2、不适随诊。2017年6月10日许生次第三次入住通城中医院治疗，6月12日行“内固定取出术”，6月27日出院（共计住院17天，发生医疗费5936元未付）。经本院委托，湖北省医学会于2019年3月27日作出鄂医损鉴[2019]008号医疗损害鉴定意见书，分析说明：医方存在以下医疗过失行为：1、医方未履行治疗方案的知情选择告知义务：患者“左尺桡骨开放性粉碎性骨折”，尽管手术治疗是首选的方法之一，但根据《侵权责任法》第55条规定，医方应将替代医疗方案充分告知患者，供患者选择，如保守治疗、手术治疗、转上级医院治疗等；2、医方术中使用止血带的时间未记录：根据《手术记录》记载，医方有上止血带和松止血带的记录，但没有具体时间的记录，不排除止血带时间过长导致出现止血带麻痹的可能；3、医方漏诊了“左臂丛神经损伤（牵拉伤）”：根据患者外伤史，跌落时左侧头面部及肢体着地、有骨折，目前肩背部肌肉萎缩，左上臂肌肉萎缩，前后左右活动差，左手指桡侧感觉减退，有肌肉萎缩，左手活动较右侧差以及肌电图检查结果，说明患者受伤时即存在左臂丛神经损伤（牵拉伤），且医方手术不会造成左上臂神经损伤。患者目前左肩胛带及左上肢轻度萎缩，肌力正常，左肩肘关节功能正常，左腕关节功能轻度障碍，主要是由于自身高处坠落伤所致，医方上述医疗过失行为不排除与患者目前的不良后果存在一定的因果关系。鉴定专家意见：医方医疗行为中存在的过失与患者损害后果之间存在因果关系，医方承担轻微责任。许生次因该次鉴定花费鉴定费2800元。通城阳光法医司法鉴定所于2019年5月15日作出通城阳光[2019]临鉴字第20号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人许生次2016年4月9日因外伤性致左尺桡骨开放性粉碎性骨折、左臂丛神经损伤等原发性损伤后果，伤后在通城中医院行清创术及骨折内固定术等治疗，现遗留左腕关节功能轻度障碍及左手指部分感觉减退等后果，评定为十级伤残；伤后误工期365日，护理期150日，营养期60日；后期康复对症治疗2000元以医院实际发生费用计算。许生次因该次鉴定花费鉴定费1900元、检查费500元。另查明，许生次在浏阳市骨伤科医院门诊于2016年6月17日花费医疗费889元，于2016年6月28日花费挂号费6元，于2016年6月29日花费医疗费1003.8元，于2016年6月30日花费挂号费6元；于2019年1月28日在通城县人民医院门诊花费医疗费119.8元，上述共计医疗费2024.6元。根据浏阳市骨伤科医院门诊病历记录，许生次于2016年6月2日在该院门诊就诊一次。许生次已向通城中医院借支生活费10000元。本案的争议焦点为：一、本案赔偿责任的划分比例问题；二、本案赔偿金额的确定问题。关于焦点一，本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，根据湖北省医学会的鉴定意见，通城中医院在对许生次的诊疗过程中存在未履行治疗方案的知情选择告知义务、术中使用止血带的时间未记录、漏诊了左臂丛神经损伤（牵拉伤）等三项医疗过失；许生次目前左肩胛带及左上肢轻度萎缩，肌力正常，左肩肘关节功能正常，左腕关节功能轻度障碍，主要是由于自身高处坠落伤所致；通城中医院上述医疗过失行为不排除与许生次的损害后果存在一定的因果关系。且鉴定意见认为医方术中使用止血带的时间未记录，不排除止血带时间过长导致出现止血带麻痹的可能；而通城中医院在许生次的术前病历记录中并无相应的左臂丛神经损伤临床症状和体征的描述；因此，不能排除止血带时间过长等手术损伤造成或加重左臂丛神经损伤的可能。本院综合考虑医疗损害后果、诊疗过失程度、诊疗过失行为在医疗损害后果中的原因力程度、医疗损害后果与患者原有疾病之间的关系以及患者个体差异等因素，对许生次的损害，通城中医院应承担40%的赔偿责任，许生次应自负60%的赔偿责任。关于焦点二，本院认为，许生次定残时尚未满64周岁，残疾赔偿金计算期限应为17年。根据许生次住院治疗时间、到浏阳市骨伤科医院门诊治疗及到武汉鉴定、检查的次数等实际情况，本院酌定交通费6000元。鉴于许生次于2016年6月28日至30日在浏阳市骨伤科医院门诊治疗的实际情况，酌定食宿费1000元。鉴于许生次第一次在通城中医院住院治疗68天发生的医疗费中包含了治疗左臂丛神经损伤的费用，结合通城中医院的答辩意见，本院对许生次因医疗损害造成的经济损失确定如下：医疗费16737.4元、后续医疗费2000元、误工费34280元（34280元/年×1年），护理费15985.07元（38897元/年÷365天/年×150天），住院伙食补助费9750元（50元/天×195天），营养费900元（15元/天×60天）、残疾赔偿金25462.6元（14978元/年×17年×10％）、鉴定及检查费5200元，交通费6000元、食宿费1000元，共计117315.07元。许生次因伤构成十级伤残，根据医方的责任大小、医疗损害后果及当地生活水平等因素，本院酌定精神损害抚慰金2000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条、第五十七条、第五十八条第一项、第六十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条规定，判决如下：一、通城县中医医院在本判决生效后十日内赔偿许生次经济损失46926.03元、精神损害抚慰金2000元，扣除许生次应付医疗费14712.8元、借支生活费10000元，还应给付24213.23元。二、驳回许生次的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由通城县中医医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：农行咸宁市金穗支行，账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行，否则，按自动放弃执行申请权处理。审 判 长  程杨仲审 判 员  杜开文人民陪审员  卢晗华二〇二〇年五月二十六日书 记 员  刘 沁附：相关法律、司法解释条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。第五十八条第一项患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；第六十一条第一款医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款、第二款、第三款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。