宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终699号 上诉人（原审被告）：银川市西夏区漠荷音乐餐厅。 经营者：胡延广，汉族，厨师，住宁夏银川市。 被上诉人（原审原告）：安某1，自由职业，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：安某2，系被上诉人父亲。 上诉人银川市西夏区漠荷音乐餐厅（以下简称漠荷音乐餐厅）因与被上诉人安某1违反安全保障义务责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初5774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人漠荷音乐餐厅上诉请求：1.请求撤销一审民事判决;2.请求二审法院在查清事实后依法改判上诉人承担70%责任；护理费、营养费、护工费一审法院认定过高或将本案发回重审；3.本案一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，证据不足,判决结果错误。1.一审法院经审理认定“漠河音乐餐厅管理、服务存在瑕疵，导致安某1在漠荷音乐餐厅包间内被沙发下方铁条划伤，应当对安某1的损失承担主要责任”是错误的。本案中上诉人在管理、服务中并不存在瑕疵，造成被上诉人受伤的沙发下方的铁条，是沙发的一部分。不管放置在商场、客厅还是音乐餐厅该铁条均是存在的。上诉人在管理、服务中不能为了保障客人的安全就将其与沙发分离，破坏沙发的完整性。而且被上诉人也不能预见到沙发的正常组成部分会导致客人受伤。另被上诉人作为完全民事行为能力人,在外出消费过程中,应当对周围环境负有必要的谨慎注意义务，但是其疏忽大意未尽到充分注意义务，对自身的损害应当承担较大的过错责任。因此一审法院认定由上诉人对被上诉人的损失承担主要责任的事实认定是错误的。2.一审法院认定“漠荷音乐餐厅对安某1的损失承担80%的责任”是错误的。上诉人是有安全保障义务,但是造成被上诉人受伤的沙发下方的铁条是大家都无法注意到的隐患，也是极少会发生的事件。要是非要归责更应当追究沙发出售商家及沙发制造厂家的产品瑕疵责任。退一步讲，就算上诉人对被上诉人的损失承担主要责任,那么80%的责任也过高。参照机动车交通事故案件承担主要责任跟次要责任的比例划分分别为70%和30%，而不是一审法院划分的80%。3.一审法院在没有查清护理被上诉人的护理人员是护工还是家人,要是家人从事什么职业的情况下就按照居民服务、修理和其他服务业的标准计算了护理费。在未查清被上诉人是不是无业或为学生的情况下，直接认定了被上诉人的误工费。同时，在没有明确医嘱的情况下认定营养费为50元/天，上述费用认定事实不清、证据不足。故请求判如所请。 被上诉人辩称上诉人认为沙发下方的铁条是沙发的一部分，导致被上诉人受伤是被上诉人自己不注意。被上诉人认为这纯属恶意狡辩：第一、沙发的铁条是沙发的一部分，上诉人继续保留整体性还是拆掉，我们都没有必要讨论这个问题的是与非。关键是沙发下方的铁条伤人了，被上诉人认为，上诉人作为经营者，你向消费者提供的服务设施就应当尽到安全保障义务，这个安全保障就是即使我碰到它也不应当受伤。你沙发和铁条有什么关系，以及沙发用不用铁条，我消费者统统不管，反正你不能伤着我，这是最起码的安全保障义务。至于上诉人是否归责于沙发生产厂家，被上诉人不管这些，被上诉人在你这里受伤就有权选择要求上诉人承担责任。第二、沙发下方的铁条是裂开的，这是导致被上诉人的主要原因，如果铁条与沙发紧密连接，被上诉人即使脚碰到那也不会摔倒，更不会受伤。事发很久以后，一审法院组织看现场时，不光涉案沙发上的铁条是裂开的，同房间另一个沙发上的铁条也是裂开的，摸了一下，铁条很锋利，如果被人碰到肯定会致人受伤。可见，上诉人始终对安全保障义务没有责任感。第三、上诉人经营的音乐餐厅，服务范围有酒水、有烧烤，还有卡拉ok唱歌，经营场所光线比较昏暗，这种经营场所本来就不适宜光线充足的服务。在光线昏暗的情况下，要求被上诉人尽到充分注意义务显然与客观情况不符。再说，作为娱乐场所，上诉人难道要求消费者在包间内蹑手蹑脚谨慎走路以防受伤吗。如果消费者知道这是一个充满危险的场所，谁愿意来消费。另外，上诉人在上诉状中自认造成被上诉人受伤的沙发下方的铁条是大家都无法注意到的隐患，既然大家都注意不到，凭什么要求被上诉人注意到呢。在被上诉人来看，上诉人承担80%的责任不是太高了，而是太低了，上诉人应当承担100%的责任。第四、误工期、护理期、营养期有医院的诊断证明予以佐证，被上诉人的受伤部位必然需要人员护理，这是常识。主张1个人的护理按照司法实践被上诉人无需举证，护理费标准参照居民服务业标准计算，因为居民服务业标准比较低，如果雇佣护工，费用起码多两倍，被上诉人主张的数额少难道也侵犯上诉人的权利。被上诉人今年24岁，自由职业，符合法定劳动年龄，按照比较低的居民服务业标准主张误工费还需要证明自己不是学生和无业吗。营养费有医院诊断证明予以佐证，一审法院认定营养费50元/天事实清楚，应维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 安某1向一审法院起诉请求：1.判令漠荷音乐餐厅赔偿安某1医疗费20858.85元，营养费4500元（按50元/天计算90天），住院伙食补助费1300元，误工费14879.75元、护理费14879.75元（均按照2019年度居民服务业工资标准59519元计算3个月），共计56418.35元；2.本案诉讼费由漠荷音乐餐厅承担。 一审法院认定事实如下：漠荷音乐餐厅于2019年2月18日成立，经营场所位于银川市西夏区银川西夏万达广场A-1-120、A-2-113商铺，经营者为胡延广。2019年8月7日凌晨2时许，安某1与朋友在漠荷音乐餐厅二楼777包间唱歌消费，期间被包间内沙发下方的装饰铁皮划伤，被送往宁夏回族自治区人民医院西夏院区急诊科，急诊科查看患者后建议转急救中心。后安某1被送往宁夏回族自治区人民医院急救中心就诊，入院时安某1左下肢膝关节下方可见长约10㎝开放伤口，中度污染，深达肌层，可见活动性出血；足背外侧可见长约2㎝开放伤口，活动性出血，左足第5拇指自觉稍感麻木，患肢末梢血运、感觉功能存在。探查创口示：左膝关节外侧见“L”型创口，创口不齐，内见创口深达髌骨支持带，髌骨支持带部分断裂；左足第2、3、4、5趾伸趾肌腱断裂。期间行左膝关节清创探查髌骨支持带修补、左足第2、3、4、5趾伸趾肌腱吻合、VSD辅料覆盖术及石膏外固定术。安某1的伤情经出院诊断为：1、左膝关节锐器伤、左膝关节髌骨外侧支持带部分断裂；2、左足背锐器伤、左足第2、3、4、5趾伸趾肌腱断裂；3、左踝关节骨折术后。出院医嘱：1、继续我科治疗；2、注意休息，避免外伤，保护下行患肢功能锻炼，继续石膏制动，注意患趾末梢血运，如发现患趾红肿、青紫、麻木、异味等立即拆除石膏我科随诊；3、术区2-3天换药1次，术后2周视切口愈合情况酌情拆线，如术区切口出现红肿、渗出、异味等及时我科门诊就诊；4、术后2周、1月、2月、3月、6月、9月、12月门诊复查；5、继续石膏制动，石膏拆除时间由门诊医师决定，门诊医师指导下功能锻炼；向患者告知患趾及膝关节有发生关节僵直活动受限，肌腱有发生再次断裂或粘连可能，向患者及家属告知患趾长期疼痛、麻木不适症状缓解缓慢甚至不缓解可能；膝关节长期疼痛不适及周围皮肤长期麻木不适；6、相关科室门诊就诊；7、不适我科门诊随诊。2019年8月23日，宁夏回族自治区人民医院的疾病诊断证明书建议：1、特此证明；2、患者三月内禁止患肢负重行走，拄拐行走，避免外伤。保持创口干燥，清洁，加强营养；3、暂休息2周，定期骨科门诊复查2周一次；石膏制动6周，根据复查情况拆除石膏；4、不适随诊。安某1自2019年8月7日至2019年8月20日期间在宁夏回族自治区人民医院住院治疗13天，期间产生医疗费19962.6元，门诊医疗费896.25元，共计20858.85元。 另查明，2019年8月7日3时18分，安某1等人在漠荷音乐餐厅结账185元后离开。证人胡某陈述，安某1离开漠荷音乐餐厅时是被人扶着离开的。 一审法院认为，《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条第二款规定“宾馆、商场、餐馆、银行、机场、车站、港口、影剧院等经营场所的经营者，应当对消费者尽到安全保障义务。”宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。漠荷音乐餐厅作为娱乐场所管理人，对消费者在合理限度范围内负有相应的安全保障义务，其在日常的经营中应对自己的经营环境、各项设施进行常规检查，发现安全隐患时应及时消除。本案中，漠荷音乐餐厅管理、服务存在瑕疵，导致安某1在漠荷音乐餐厅包间内被沙发下方铁条划伤，应当对安某1的损失承担主要责任。安某1作为完全民事行为能力人，外出消费过程中应对周围环境负有必要谨慎注意义务，以确保自身安全，且案发地为KTV包间光线较暗，安某1更应谨慎以保安全，但因其疏忽大意未尽到充分注意义务，对自身损害亦应承担相应过错责任。根据本案具体情况及双方过错程度，一审法院认定漠荷音乐餐厅对安某1的损失承担80%的赔偿责任。安某1主张的各项损失，一审法院认定如下：安某1主张医疗费20858.85元、住院伙食补助费1300元，符合法律规定予以确认。关于护理费，安某1出院时患肢石膏固定，且医嘱建议三月内禁止患肢负重行走，其住院期间及出院后确需护理，故安某1参照2019年度居民服务、修理和其他服务业标准计算3个月的护理费14879.75元，符合法律规定予以确认。关于营养费，医嘱建议加强营养，一审法院酌情支持1500元。关于误工费，根据安某1的伤情、受伤部位、年龄及实际住院天数，并结合医院诊断证明，酌情支持其误工期3个月。安某1未提交有效工资证明，亦未提交最近三年的平均收入状况，其误工费参照宁夏回族自治区2019年度商务服务业年平均工资46500元计算为11625元（46500元/年÷12个月×3个月）。以上合计50163.6元（医疗费20858.85元+住院伙食补助费1300元+护理费14879.75元+营养费1500元+误工费11625元），按照责任比例，漠荷音乐餐厅应赔偿安某1损失40130.88元（50163.6元×80%）。漠荷音乐餐厅辩称安某1凌晨刚过已离开店里，但安某1等人的结账时间为凌晨3时18分，故对该辩称不予支持。依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，判决：一、银川市西夏区漠荷音乐餐厅于判决生效后十日内向安某1赔偿各项损失共计40130.88元；二、驳回安某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费364元，由安某1负担64元，银川市西夏区漠荷音乐餐厅负担300元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人出示宣传广告一页，欲证实在该宣传广告中有安全提示内容。被上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，事发时，被上诉人在该音乐餐厅内没有见过上诉人出示该份证据，该证据并没有提示包间内沙发下方的铁条有造成人身危险性的提示，所以被上诉人认为上诉人没有尽到安全保障义务。 经审查，上诉人出示的宣传广告无具体的时间，无法证实事发时上诉人看到了该宣传广告，对上诉人的证明目的本院不予确认。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，漠荷音乐餐厅作为娱乐场所管理人，其在日常的经营中应对自己的经营环境、各项设施进行常规检查，发现安全隐患时应及时消除。被上诉人安某1在漠荷音乐餐厅包间内被沙发下方铁条划伤，漠荷音乐餐厅管理、服务存在瑕疵。安某1作为完全民事行为能力人，外出消费过程中应对周围环境负有必要谨慎注意义务，安某1疏忽大意未尽到充分注意义务，对自身损害亦应承担相应的责任，一审法院认定上诉人承担80%的责任，被上诉人承担20%的责任并无不当。安某1出院时患肢石膏固定，且医嘱建议三月内禁止患肢负重行走，其住院期间及出院后确需护理，一审法院参照2019年度居民服务、修理和其他服务业标准计算3个月的护理费14879.75元，且医嘱建议被上诉人加强营养，一审法院酌情支持营养费1500元适当。关于误工费，一审法院结合安某1的伤情、医院诊断证明、受伤部位、年龄及实际住院天数，酌情支持被上诉人误工期3个月，并参照宁夏回族自治区2019年度商务服务业年平均工资46500元计算误工费为11625元并无不当。上诉人漠荷音乐餐厅的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费364元，由上诉人银川市西夏区漠荷音乐餐厅负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  李根贤 审判员  杨巧玲 二〇二〇年五月二十日 书记员  包 丹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。