广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2020）粤71行终859号上诉人（原审原告）：广州市******，住所地：广州市荔湾区******。法定代表人：区国铭，总经理。委托代理人：庄志东，广东威戈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州市市*监督管理局，住所地：广州市天河区*******。法定代表人：姚建明，局长。上诉人广州市******（以下简称国丰百货大厦）因与被上诉人广州市市*监督管理局（以下简称广州市监局）行政处罚决定一案，不服广州铁路运输法院（2019）粤7101行初2780号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：国丰百货大厦于1994年10月28日经原广州市工商行政管理局登记设立，注册地址为广州市荔湾区******。2015年12月24日，广州市监局作出穗工商管〔2015〕257号《关于企业、农民专业合作社、个体工商户提交2015年度报告的通告》，要求企业、农民专业合作社、个体工商户于2016年1月1日至6月30日报送年度报告。2016年7月1日，广州市监局发布穗工商管〔2016〕174号《公告》，主要内容为：一、对在广州市登记的企业、农民专业合作社、个体工商户尚未提交2015年度报告的，须在2016年7月30日前补交。逾期未补交的，将依据《广东省商事登记条例》有关规定予以查处。二、根据工商总局、税务总局《关于清理长期停业未经营企业工作有关问题的通知》的有关要求，将对未提交2014、2015年度报告且未纳税申报的企业进行清理，清理方式包括督促补报年度报告、纳税申报、变更企业登记事项、吊销营业执照等。2016年6月30日，广州市监局作出《责令补报年报通知书》，告知国丰百货大厦未报2014、2015年度报告，根据《广东省商事登记条例》第五十九条的规定，责令国丰百货大厦30日内补办2014、2015年度报告，逾期不办理，将依据《中华人民共和国公司登记管理条例》和工商总局、税务总局《关于清理长期停业未经营企业工作有关问题的通知》的规定，予以处理。该通知书于2016年7月18日邮寄送达国丰百货大厦营业执照地址广州市荔湾区******，邮件显示他人代收。2016年9月29日，经税务部门核实，国丰百货大厦未有税务登记信息，连续两个年度未申报。2016年10月15日，广州市监局作出穗工商管听字〔2016〕399号《听证告知书》，告知国丰百货大厦拟处罚的违法事实、法律依据及享有陈述、申辩和要求举行听证的权利。该告知书于2016年11月4日以邮寄方式向国丰百货大厦营业执照地址送达，邮递信息显示三次应收件人要求，其他时间再投，最后于2016年11月8日因其他原因无法投递成功，退件处理。同时，广州市监局在网站公告上述《听证告知书》及因长期停业未经营拟吊销营业执照的企业名单。2017年1月18日，广州市监局作出穗工商管处字〔2017〕1-373号《行政处罚决定书》，认定国丰百货大厦未在规定时间内报送2014、2015年度报告，并经广州市国家税务局和广州市地方税务局核实2014、2015年度未纳税申报，构成《中华人民共和国公司法》第二百一十一条第一款“公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照”规定所指的违法行为。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十八条“公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照”的规定，决定作出吊销营业执照的行政处罚。根据《中华人民共和国行政许可法》第七十条“有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：（四）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的”的规定，国丰百货大厦应办理申请注销登记手续。根据《中华人民共和国公司法》《企业法人法定代表人登记管理规定》有关规定，三年内被吊销营业执照的法定代表人不得担任已任职企业法人中继续担任法定代表人，也不得担任其他企业法人的法定代表人。上述《行政处罚决定书》于2017年3月2日以邮寄方式向国丰百货大厦营业执照地址送达，被退件，广州市监局遂在其办公场所张贴公告《行政处罚决定书》内容。国丰百货大厦称其确实因为其他纠纷导致未以该大厦名义向公司登记机关进行2014、2015年度的报告，后于2019年2月上网查询公司状态时，才得知已被吊销营业执照，遂诉至原审法院。原审另查明，2012年2月7日，原广州市工商行政管理局作出穗工商管处字〔2012〕第23号《行政处罚决定书》，认定国丰百货大厦自2007年以来不按规定接受年度检验，依据《公司登记管理条例》第七十六条的规定，吊销国丰百货大厦的营业执照。2014年11月27日，广州市天河区人民法院作出行政判决，认为原广州市工商行政管理局在没有采取直接送达或邮寄送达相关法律文书的情况下，直接采取公告送达的方式，明显不当，其在作出吊销国丰百货大厦营业执照的处罚决定前既未告知国丰百货大厦作出行政处罚决定的事实、理由及依据，又未告知国丰百货大厦有要求举行听证的权利，在作出处罚决定后亦未依法将处罚决定送达国丰百货大厦，属程序违法，依法撤销穗工商管处字〔2012〕第23号《行政处罚决定书》中对国丰百货大厦吊销营业执照的处罚决定。原审法院认为：《中华人民共和国公司法》（2013年修正）第二百一十一条第一款规定：“公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。”本案中，经广州市**********未报送2014、2015年度报告，税务部门核实国丰百货大厦未有税务登记信息，连续两个年度未申报，国丰百货大厦对此亦予以承认。国丰百货大厦属于上述法律规定的公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的情形。因此，广州市**********的登记机关，作出穗工商管处字〔2017〕1-373号《行政处罚决定书》吊销国丰百货大厦营业执照，认定事实清楚，适用法律正确，原审法院予以支持。《中华人民共和国行政处罚法》（2009年修正）第三十一条规定：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。”第三十二条规定：“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。”第四十条规定：“行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人；当事人不在场的，行政机关应当在七日内依照民事诉讼法的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。”第四十二条规定：“行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。……”《中华人民共和国民事诉讼法》第八十八条规定：“直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。”第九十二条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”本案中，广州市监局于2016年7月18日将《责令补报年报通知书》邮寄送达国丰百货大厦营业执照地址广州市荔湾区******，告知国丰百货大厦按时进行年度申报，邮件显示他人代收。2016年10月15日，广州市监局作出穗工商管听字〔2016〕399号《听证告知书》，该告知书于2016年11月4日以邮寄方式向国丰百货大厦营业执照地址送达，邮递信息显示三次应收件人要求，其他时间再投，最后于2016年11月8日因其他原因无法投递成功，退件处理。同时，广州市监局进行公告《听证告知书》。直至广州市监局作出《行政处罚决定书》，邮寄的法律文书国丰百货大厦均退件，之后广州市监局采用公告方式送达《行政处罚决定书》。上述程序中，广州市监局已按照法律规定进行了处罚前告知并采用适当方式进行送达，保障了国丰百货大厦的相关权利，在用其他方式无法送达的情况下，采用公告方式进行送达并无不当。而且，国丰百货大厦已经签收了2016年7月18日的《责令补报年报通知书》，之后多次邮寄文书均系应收件人要求其他时间再投，最后退件，此种情形理应视为国丰百货大厦在明知通知事项的情况下故意拒收。因此，国丰百货大厦主张广州市监局程序违法理由不充分，原审法院不予支持。综上，广州市监局作出穗工商管处字〔2017〕1-373号《行政处罚决定书》吊销国丰百货大厦营业执照，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，原审法院予以支持。国丰百货大厦请求撤销上述处罚决定，理由不成立，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回国丰百货大厦的诉讼请求。上诉人国丰百货大厦不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实错误。1.1994年10月12日，广州国丰实业有限公司与广州李裕兴针织厂签订《合作改造李裕兴针织厂成衣大楼为国丰百货大厦合同书》，国丰百货大厦于1994年10月28日成立，就是为履行上述合同而成立的经营主体。国丰百货大厦成立后积极进行大楼装修改造，不属于成立后超过六个月未开业的情况，广州市监局亦无证据证明国丰百货大厦自行停业连续六个月以上。实际上，国丰百货大厦开业后一直在处理公司的债权债务，并未停止运作。2.国丰百货大厦注册地址的门牌是一栋商业大楼，内有多家企业办公，很多公司均以该地址作为工商注册地，大楼内亦无专门的收发人员，大部分信件都无法收到。二、原审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第三十二条、第四十二条的规定，广州市监局未履行告知义务，未保障国丰百货大厦要求听证的权利，剥夺了国丰百货大厦陈述和申辩权，其作出的行政处罚决定错误。据此，请求判决：1.撤销原审判决；2.撤销广州市监局于2017年1月18日作出的吊销国丰百货大厦营业执照的行政处罚决定；3.本案诉讼费用由广州市监局承担。被上诉人广州市监局二审期间未提交答辩意见。经审查，原审法院查明事实清楚，且有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国公司法》（2013年修正）第五条第一款规定：“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。”第二百一十一条第一款规定：“公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。”《中华人民共和国企业所得税法》第五十四条第三款规定：“企业应当自年度终了之日起五个月内，向税务机关报送年度企业所得税纳税申报表，并汇算清缴，结清应缴应退税款。”《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年修订）第五十七条第一款规定：“公司应当于每年1月1日至6月30日，通过企业信用信息公示系统向公司登记机关报送上一年度年度报告，并向社会公示。”依据上述规定，向公司登记机关报送上一年度的年度报告及向税务机关报送年度企业所得税纳税申报表，是公司从事经营活动应当履行的法定义务。本案中，根据广州市监局核查及税务部门核实，国丰百货大厦连续两年未报送年度报告、申报税务登记信息。广州市监局********的登记机关，认为国丰百货大厦属于公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的情形，作出被诉行政处罚决定，认定事实清楚，适用法律正确。国丰百货大厦上诉主张其自开业后一直在处理公司的债权债务，并未停止运作，缺乏事实依据，本院不予采纳。国丰百货大厦还主张广州市监局公告送达程序违法，未履行告知义务，未保障其陈述、申辩和听证的权利。经查，广州市监局*******邮寄送达《责令补报年报通知书》《听证告知书》及《行政处罚决定书》的地址均为其营业执照地址广州市荔湾区******，上述地址亦与国丰百货大厦在原审行政诉讼所填《送达地址确认书》中的邮寄文书地址相同，应视为其合法有效的送达地址。广州市监局已按照法律规定进行了处罚前告知并采用适当方式进行送达，在用其他方式无法送达的情况下，采用公告方式进行送达并无不当。因此，国丰百货大厦的上述上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院亦不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。国丰百货大厦的上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人广州市******负担。本判决为终审判决。审判长  陈作斌审判员  张 珣审判员  王 硕二〇二〇年五月二十日书记员  邓欢庆