广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0703民初3496号原告：江门市蓬江区德信电器有限公司，住所地广东省江门市蓬江区*********。法定代表人：余某1。委托诉讼代理人：黄奎美，广东森德律师事务所律师。被告：周坤，男，汉族，1968年2月22日出生，住址辽宁省康平县**************245，身份证号码211************813。委托诉讼代理人:梁晓馨,广东祥兴律师事务所律师。原告江门市蓬江区德信电器有限公司(以下简称“德信公司”)诉被告周坤劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月7日公开开庭进行了审理，原告德信公司的委托代理人黄奎美，被告周坤的委托代理人梁晓馨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告德信公司诉称：被告于2018年12月入职原告处工作,双方于2019年2月13日签订了劳动合同。合同约定:被告的工种是仓库搬运工,被告按时计酬,被告的薪酬包括基本工资1550元,有绩效奖励和全勤奖励。被告以自己是外省人不打算在江门养老为由,不愿意按照法律规定参加企业职工社会保险,向原告提出书面《申请书》要求不缴纳社会保险费,并要求将其本人应缴纳的社会保险费与工资一并发放,由其自行回原籍参加新农村合作保险或城镇居民保险。2019年3月21日,被告在搬运过程中发生意外受伤,原告将其送往江门市蓬江区裳下镇卫生院治疗。2019年6月12日,被告向江门市蓬江区人力资源和社会保障局申请主伤认定,该局作出蓬人社工认字[2019]A785号《工伤认定决定书》,认定被告手2019年3月21日所受右足第1趾远节开放性骨折、右足第2节近节趾骨骨折为工伤。被告向江门市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍鉴定,该委于2019年9月12日作出《江门市初次鉴定(确认)结论书》(编号:1652167),鉴定被告的劳动功能障碍程度为伤残拾级。其后,被告于2019年11月4日向江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,要求确认其与原告的劳动关系自仲裁开庭之日起解除劳动关系,并支付工伤保险待遇合计63323.33元。被告又于2020年1月7日向江门市劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期,该委作出江劳鉴蓬工确[2019]177号《江门市工伤职工停工留薪期确认书》,确认被告停工留薪期为2019年3月21日至2019年6月11日。江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月10日作出蓬江劳人仲字[2019]1880号《仲裁裁决书》,裁决:1、确认被告与原告于2019年7月11日解除劳动关系。2、被告向原告赔付工伤待遇款合计62037.11元。3、驳回被告其他仲裁请求。原告认为该仲裁裁决是错误的,理由:一、原告与被告劳动合同关系终止的时间应为2019年6月14日。被告在出院康复后,原告与被告多次沟通,但被告一直拒绝回厂参加工作,原告于2019年5月15日在厂内发出《通告》,被告因长期旷工按自动离厂处理。即使参照被告的停工留薪期满即2019年6月11日起算,按原告的《公司规章制度》规定,被告旷工3天后,即于2019年6月14日,双方的劳动合同关系已经终止。二、被告的实际月工资为1550元。1、被告的月工资应为劳动合同约定的工资1550元/月；2、被告领受的社会保险费个人应负担部分不应计入其工资额。原告向被告转账支付的款项并非全部都属于工资,其中2019年1月、2月、3月发放的款项包括了被告应承担的社会保险个人缴费部分(分别为655.68元、621.5元、621.5元),该部分款项应在计算被告工资额时扣除。3、计算被告的工资时不应计算50元全勤奖。三、原告应支付被告停工留薪期工资为4210.33元。被告的停工留薪期为2019年3月21日至2019年6月11日(11天+2个月+11天),原、被告签订劳动合同约定每月基本工资是1550元。原告应支付被告停工留薪期工资为4210.33元。四、原告在被告住院期间已经为被告支付了2822元住院伙食补助费,该笔费用应当在原告应赔偿给原告的工伤待遇中扣除。五、该仲裁裁决认定按十级伤残的标准计算被告可以享受的“一次性医疗补助金4000元,一次性伤残补助金28000元,住院伙食补助费3570元,一次性就业补助金16000元,劳动能力鉴定费300元”没有异议。六、被告拒绝原告为其缴纳社保，并将其个人应缴付的社保费实际领走。因未投保工伤保险发生的损失,应承担其过错部分相应的责任，被告对其损失承担38%责任。因此,被告在此次工伤事故中的损失:停工留薪期工资4210.33元、一次性医疗补助金4000元、一次性伤残补助金28000元、一次性就业补助金16000元、住院伙食补助费3570元、劳动能力鉴定费300元,合共56080.33元。其中,原告应承担的部分为319417.8元（56080.33元×62%-2822元）。请求法院依法判令：1、原告向被告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费319417.8元；2、被告承担本案诉讼费用。原告德信公司为证明其主张提交了以下证据：1、营业执照；2、江门市劳动合同书；3、申请书；4、工资条；5、账户明细查询；6、批量代付入账清单；7、蓬人社工认字[2019]A785号工伤认定书；8、江门市初次鉴定（确认）结论书；9、江劳鉴蓬工确[2019]177号江门市工伤职工停工留薪期确认书；10、公司规章制度；11、公告；12、劳动认识争议仲裁申请书；13、蓬江劳人仲字[2019]1680号仲裁裁决书；14、收据3张。被告周坤辩称：一、双方劳动关系于2019年7月11日解除。2019年3月21日20时左右,被告在仓库搬运电机时右足被倒下的电机砸伤,被告受伤后,被送往江门市蓬江区棠下镇卫生院治疗,并于2019年5月11日出院,住院天数51日,出院医生建议全休一个月。且经江门市劳动能力鉴定委员会确认,被告的停工留薪期为2019年3月21日至2019年6月11日。而原告于2019年5月15日就在厂内发出的《通知》,认定双方于2019年5月16日解除劳动关系,由于该时间被告仍处于工伤的停工留薪期,该《通告》应当是无效。被告在停工留薪期满后,因身体没有完全恢复,故没有回原告处上班,且在此期间,被告也没有收到原告要求上班的通知,因此,被告对仲裁裁决认定双方的劳动关系于2019年7月11日解除并无不妥。二、被告受伤前的月平均工资为3735.84元,并以该工资标准计算停工留薪期工资。被告于2018年12月27日入职,工作岗位是普工,工作有时按件计算,有时按时计算,每月月底发放上一个月的工资,并通过银行转账的方式发放工资。根据双方提交的银行流水记录显示,被告在2018年12月份的工资为382.51元,2019年1月份的工资为3977.12元,2019年2月份的工资为3494.55元,2019年3月份的工资为4237.22元,由于2018年12月份和2019年3月份,被告的上班时间均不足1个月,故该两个月的工资不能予以计算,因此,被告受伤前的月平均工资为3735.84元,并以该工资标准计算停工留薪期工资。被告的工资应当以实际发放的为准,不能以包含其他费用为由予以扣除,因为加班费、全勤奖等其他费用也是被告的工资组成部分。三、被告的住院伙食费为3570元。被告住院天数51日,原告未曾向答辩人支付住院伙食费。四、原告未为被告购买社会保险,应当按照工伤赔偿标准全额支付被告的工伤保险待遇,不能以其他任何理由拒绝。用人单位为劳动者购买社会保险是我国法律强制性规定,在本案中,虽然原告提供了被告自愿放弃缴纳社会保险费《申请书》,但被告所签订的这种不缴纳社会保险的《申请书》明显违背了国家法律法规的强制性规定,故该《申请书》不具有法律效力,因此,原告不能与此为由拒绝支付被告的工伤保险待遇,反而应当按工伤赔偿标准全额支付被告的工伤保险待遇。综上所述,江门市蓬江区劳动人事仲裁委员会作出的仲裁裁决事实认定清楚,适用法律正确,裁决恰当。被告周坤为证明其主张提供了如下证据：1、诊断证明书；2、出院小结；3、鉴定费发票。经审理查明：周坤于2018年12月27日入职德信公司，工作岗位是普工，双方有签订劳动合同，每月通过银行转账发放上个月的工资，没有建立社会保险关系。2018年12月至2019年3月，周坤实际收到的工资分别为382.51元、3977.12元,、3494.55元、4237.22元。2019年3月21日，周坤在工作过程中受伤，被送往江门市蓬江区棠下镇卫生住院治疗。2019年7月5日，江门市蓬江区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》（蓬人社工认[2019]A785号）认定周坤所受的伤为工伤；2019年9月12日，经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定，周坤的劳动功能障碍程度为伤残拾级。2020年1月7日，经江门市劳动能力鉴定委员会确认，周坤工伤停工留薪期为2019年3月21日至2019年6月11日。周坤受伤住院治疗至2019年5月11日，出院后，医生建议休息一个月。住院期间后，德信公司为周坤订餐并支付餐费2822元。周坤受伤后没有回德信公司上班。2019年11月，周坤向江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认双方劳动关系于2019年11月25日解除，裁决德信公司支付：1、医疗费20元；2住院伙食补助费3570元；3、一次性伤残补助金28000元；4、一次性工伤医疗补助金4000元；5、一次性伤残就业补助金16000元；6停工留薪期工资10933.33元；7、鉴定费300元；8、交通费500元。2020年3月10日，该仲裁委作出蓬江劳人仲字[2019]1680号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认双方于2019年7月11日起解除劳动关系；二、德信公司支付工伤待遇款62037.11元给周坤，具体包括：停工留薪期工资10167.11元、一次性工伤医疗补助金4000元、一次性伤残补助金28000元、一次性伤残就业补助金16000元、住院伙食补助费3570元、劳动能力鉴定费300元。三、驳回周坤的其他仲裁请求。本院认为：本案为劳动争议纠纷。一、关于双方劳动关系解除问题。周坤受伤住院治疗至2019年5月11日，出院后，医生建议休息一个月，周坤受伤后没有回德信公司上班，也没有提供仍需继续休息的证据，直至2020年1月才申请停工留薪期确认，而德信公司未能提供在周坤出院后要求其回去上班的证据，怠于履行用人单位管理责任，双方均存在相应的过错。仲裁委认定双方劳动关系于周坤停工留薪期满后一个月的次日解除，有一定的合理性。因此，本院确认双方劳动关系于2019年7月11日起解除。二、关于工伤待遇赔偿的问题。1、因双方没有建立社会保险关系，周坤因工伤劳动功能障碍程度为伤残拾级。双方对仲裁裁决确认的一次性工伤医疗补助金4000元、一次性伤残补助金28000元、一次性伤残就业补助金16000元、劳动能力鉴定费300元没有争议，本院予以确认。2、周坤于2018年12月入职，2019年3月受伤，2018年12月至2019年3月工作不满1个月，其月平均工资应以2019年1月和2月实发工资计算为3735.84元。加班费、全勤奖等其他费用属于工资组成部分，月平均工资应当以实际发放的为准。因此，德信公司主张周坤的月平均工资为劳动合同约定的1550元，依据不足，本院不予支持。由于德信公司未支付周坤停工留薪期工资，根据周坤经确认的停工留薪期，其工资应为10167.11元（3735.84÷31×11+3735.84×2+3735.84÷30×11)。3、周坤住院治疗51天，其住院伙食补助费应为3570元.周坤住院治疗，德信公司为其支付餐费2822元，应作相应扣减。4、双方没有建立社会保险关系，周坤自愿放弃缴纳社会保险费《申请书》,违背了国家法律法规的强制性规定,不具有法律效力。德信公司主张不应对其工伤损失承担部分责任，依据不足，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国调解仲裁法》第六条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告江门市蓬江区德信电器有限公司与被告周坤于2019年7月11日解除劳动关系；二、原告江门市蓬江区德信电器有限公司应在本判决生效之日起三日内按以下工伤待遇款合计59215.11元支付给原告周坤，具体包括：停工留薪期工资10167.11元、一次性工伤医疗补助金4000元、一次性伤残补助金28000元、一次性伤残就业补助金16000元、劳动能力鉴定费300元、住院伙食补助费748元；三、驳回原告江门市蓬江区德信电器有限公司的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元减半收取5元，由原告江门市蓬江区德信电器有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 员 董永文二〇二〇年五月九日法官助理 黄乐媛书 记 员 黎威良