湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初13275号原告：李义军，男，1962年3月24日出生，汉族，住湖南省望城县。委托诉讼代理人：李才岗，湖南嘉仕迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈瑶，长沙市天心区诚信法律服务所法律工作者。被告：湖南中人人事服务有限公司，住所地长沙市芙蓉区五一东路**。法定代表人：沈朝晖，总经理。委托诉讼代理人：贾慧，湖南弘一律师事务所律师。第三人：刘容轲，男，1977年6月24日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。原告李义军诉被告湖南中人人事服务有限公司（以下简称“中人人事公司”）、第三人刘容轲提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月18日立案受理后，依法由审判员秦海松适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员谭佳担任庭审记录。原告李义军及其委托诉讼代理人李才岗，被告中人人事公司的委托诉讼代理人贾慧到庭参加了诉讼。第三人刘容轲经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告李义军提出如下诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失共计247800元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月6日，原告在为被告位于岳麓区绿地广场的新办公楼进行装修时，不慎受伤，后经被告支付部分费用治疗已出院，并经法医鉴定为九级伤残，现双方就相关赔偿问题产生分歧，故依法起诉至人民法院，望判如所请。在本案审理过程中，原告将第一项诉讼请求变更为请求判令被告赔偿原告损失共计171884元。被告中人人事公司辩称：第一，原告非我司员工，与我司不具备任何劳动关系，在我司工地上受伤的原因是原告受第三人雇请，在我司工地进行装修工作，原告来我司工作并未经我司同意，因此在我司受伤应当由第三人承担雇主责任。第二，原告所要赔偿的依据无事实和法律依据，以工伤为标准所做鉴定应当先由长沙市社会保障局作出工伤认定决定，确认工伤待遇支付法律关系后才可以适用工伤标准进行伤残鉴定，因此原告所赔标准虚高，法律关系混乱。第三，原告受伤日期为2019年，伤残赔偿金应当适用统筹地区上第一年农村居民可支配收入14093元为计算基数，应为28186元；原告无固定工作，误工费主张36000元无事实和法律依据；护理费目前一人护理费用平均为100元/天，原告主张过高；治疗为市内治疗，并非跨区或出市，无交通费支出；医疗费，原告已支付了5000元医疗费；鉴定费，原告与被告之前协商要求原告去做人身损害鉴定，但原告却以工伤伤残标准请求鉴定，意图达到调高伤残标准的目的，因此鉴定费不应由被告承担。第四，被告作为加工承揽协议中定作人的身份，不应对原告的伤残承担任何责任。第三人刘容轲辩称：是我叫原告去工地上做事的，做事的第二天就受伤了，有其自己违章操作的原因，我已经垫付了7000元。经审理查明：2019年3月4日，被告中人人事公司（甲方，发包方）与第三人刘容轲、案外人许正（乙方，施工方）签订《工程施工合同》，约定乙方以包人工费用和主辅材料的方式负责绿地中央广场6号楼5楼工地的装饰工程施工，工期为20天，发生安全事故由乙方全额负责。据第三人刘容轲陈述，许正负责隔墙，第三人刘容轲负责室内装修。后原告李义军受第三人刘容轲邀请去绿地中央广场6号楼5楼工地施工，2019年3月6日原告李义军在使用切割机施工时不慎受伤，随即被送往湖南泰和医院住院治疗18天，出院诊断为：1、右腕部神经血管肌腱断裂（正桡神经及桡动脉伴行静脉、桡动脉分支、头静脉及腕部多指伸屈肌腱）；2、右腕部关节囊破裂并皮肤撕脱伤；3、右桡骨远端骨折。出院医嘱为：1、注意休息（建议休息3月余），加强营养，保持伤口处干燥；2、必要时回当地医院继续治疗，加强患肢功能锻炼；3、术后2个月复查右手X线片视骨折愈合情况拆除克氏针内固定；4、不适随诊。原告住院期间共产生医疗费32970.52元。其中被告中人人事公司垫付5000元，第三人刘容轲垫付了医疗费7000元。后原告李义军委托湖南省人民医院司法鉴定中心对其伤残等级、后期治疗费用、误工期、护理期、营养期进行评定，产生鉴定费用2359.5元，由原告垫付。湖南省人民医院司法鉴定中心于2019年6月16日出具省人医司鉴中心[2019]临鉴字第564号司法鉴定意见书，认为被鉴定人外伤致右桡骨远端骨折行内固定术后，评定职工工伤九级伤残，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。被告中人人事公司对该鉴定意见书持有异议，认为原告李义军不应当以工伤标准为鉴定依据，故向本院申请对原告李义军的伤残等级、误工期、护理期、营养期以《人身损伤致残程度分级》为依据进行重新鉴定，本院经审查后予以准许，委托湘雅二医院司法鉴定中心对申请事项进行鉴定，该鉴定中心于2020年1月13日出具湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第32号鉴定意见书，认为被鉴定人李义军本次损伤评定为十级伤残，误工时间为180日、伤后需一人护理60日、营养期限为90日。本次鉴定产生鉴定费1660元，由被告中人人事公司垫付。上述事实，有当事人当庭陈述，原告李义军提交并经庭审质证的2019年8月10日谢社雄证明、疾病诊断证明书、常住人口登记卡、湖南通用机打发票、泰和医院住院费用明细清单、出院记录、2019年5月10日证明、司法鉴定意见书及发票，被告中人人事公司提交并经庭审质证的工程施工合同、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据予以证实，本院予以确认。第三人刘容轲经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未在本院指定的举证期限内提交证据，视为其放弃举证的权利。本院认为，本案的争议焦点在于：一、本案责任的承担主体。二、原告损失的具体数额。关于本案责任主体问题。本案中，被告中人人事公司将绿地中央广场6号楼5楼工地的室内装饰工程交由第三人刘容轲施工，由其自行准备原材料及工具并提供劳务，第三人刘容轲向被告中人人事公司提供工作成果，可以认定为被告中人人事公司与第三人刘容轲之间成立承揽关系。而原告李义军系受第三人刘容轲邀请去工作，由第三人刘容轲直接发放工资，应当认定原告李义军与第三人刘容轲之间成立雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。中人人事公司未能举证证明其对第三人装修团队及原告从事装修行业的资质及经验进行过审查，存在着选任过失，理应承担相应的赔偿责任。另，第三人刘容轲雇佣原告进行施工，其未能举证证明已向原告发放了防护工具，以及对施工场地安全做了防范措施，其对原告受伤存在过错。原告李义军作为一个完全民事行为能力人，应当预见在使用切割机的过程中可能存在的风险，未尽到谨慎义务，因其自身操作不当造成了损害，存在重大过错。结合各方当事人各自的过错程度，本院酌情认定原告李义军应承担50%的责任，被告中人人事公司应承担15%的责任，第三人刘容轲应当承担35%的责任。关于原告的各项损失，本院认定如下：1.残疾赔偿金，湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第32号鉴定意见书认定原告李义军构成十级伤残，结合原告李义军的居住情况及年龄，本院依法认定为39842元/年×20年×0.1=79684元。2.误工费，湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第32号鉴定意见书认定误工期为180日，参照2018年湖南省城镇私营单位从业人员平均工资标准（建筑业）认定为45382元/年÷365日/年×180日=22380元。3.营养费，本院酌情认定为1000元。4.精神损失费，本院酌情认定为3000元。5.住院伙食费，因原告李义军住院18天，本院酌定为60元/天×18天=1080元。6.护理费，湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第32号鉴定意见书认定护理期为60日，参照2018年湖南省城镇私营单位从业人员平均工资标准（居民服务、修理和其他服务业）认定为36613元/年÷365日/年×60日=6018.58元。7.交通费，本院酌情支持500元。8.医疗费，依据原告李义军提交的有效票据认定为32970.52元。9.鉴定费，依据鉴定费发票认定为2359.5元。另，被告中人人事公司申请司法鉴定垫付了鉴定费1660元，也应按责分担。以上损失共计150652.6元，被告中人人事公司应承担22597.89元，其已经垫付6660元（医疗费5000元+鉴定费1660元），还应向原告李义军赔付15937.89元。第三人刘容轲应承担52728.41元，其已经垫付7000元，还应向原告李义军赔付45728.41元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告湖南中人人事服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李义军支付赔偿款15937.89元；二、限第三人刘容轲于本判决生效之日起十日内向原告李义军支付赔偿款45728.41元；三、驳回原告李义军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取770元，由原告李义军承担385元，被告湖南中人人事服务有限公司承担115元，由第三人刘容轲承担270元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  秦海松二〇二〇年五月七日法官助理任青书记员谭佳