济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初9193号原告：济南历下丽港医疗美容门诊部，住所地济南市。法定代表人：裴文勇，经理。委托诉讼代理人：黄传哲，上海锦天城（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵延凯，上海锦天城（济南）律师事务所律师。被告：济南艾魅丽医美美容有限公司，住所地济南市。法定代表人：朱立丽，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：阮昌锋，山东瀛岱律师事务所律师。委托诉讼代理人：齐琳琳，山东瀛岱律师事务所律师。原告济南历下丽港医疗美容门诊部与被告济南艾魅丽医美美容有限公司委托合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告济南历下丽港医疗美容门诊部委托诉讼代理人黄传哲、赵延凯，被告济南艾魅丽医美美容有限公司委托诉讼代理人阮昌锋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.依法确认原、被告双方签订的《丽港医疗美容门诊部托管合作协议书》于2019年9月15日解除；2.判令被告向原告赔偿损失人民币500万元；3.判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告签订《丽港医疗美容门诊部托管合作协议书》（以下简称“协议书”）一份。约定原告将其位于济南市历下区龙奥西路1号3-101#的丽港门诊部交由被告托管经营，双方就托管原则、托管时限、托管内容、托管经营保证金等作出明确约定。《协议书》签订后，原告依约全面履行约定义务，但被告却存在滥用公司管理职权、未按约定缴纳保证金、未完成每月业绩考核指标、私自收费、开展同业竞争等违约行为。原告发现被告上述行为后多次责令其改正，但被告拒不改正。根据《协议书》之约定及《中华人民共和国合同法》之规定，原告有权单方书面通知被告解除协议，并要求被告赔偿损失人民币500万元。原告已于2019年9月15日通过EMS邮寄、当面送达及现场张贴等多种方式向被告送达《解除协议通知书》，通知被告解除合同。但被告拒绝撤离并拒绝赔偿相关费用。现原告为维护自身合法权益，特诉至贵院，请求贵院判如所请。原告明确被告违约情形为违反合同书第七条第一款。双方建立公共账户后，被告没有把全部收入进入到监管账户，经营的第一月有330404元收入没有进入到监管账户。违反同业竞争第九条第三款。被告自2019年8月14日起至2019年9月15日在市中区经四小纬二路37号有名称为艾魅丽的医疗美容场所一直经营。被告辩称：1.原告在没有协议约定或法定事由的情况下通过强行锁门阻止被告经营的方式，强制中止与被告签订的协议，已经构成单方根本违约。且由于原告的违约行为，协议于2019年9月16日起已无法继续履行，被告无奈同意解除协议；2.被告不存在原告所述的违约行为，原告主张被告向其赔偿500万元损失，没有任何事实和法律依据。同时，被告将就原告的违约行为给被告造成的损失提起反诉。被告明确同意于2019年9月16日解除合作协议。被告补充答辩意见:不认可原告所主张的违约行为。存在330404元收入没有打入监管账户，一部分是以现金方式交给原告派驻在经营地点的财务人员；一部分直接微信、支付宝转给朱立丽和手术院长刘（具体名字不清楚），个人所收到的费用也没有转到监管账户；还有一部分客户通过分期贷款的形式支付费用。根据贷款公司与被告签订的合作协议，分期贷款需要第一时间打入被告的账户，打入被告账户后也没有打入监管账户。监管账户开立在朱立丽名下，由双方同时监管。被告一直从事医疗美容行业，在没有与原告开展合作前就已从事医疗美容行业，原告委托被告托管经营其门诊部的原因也是基于被告在医疗美容行业的经验及资源。双方合作期间由原告来服务客户，被告通过各种会销、培训等方式为原告输入客户资源。被告在合作期间将其原有的手术室等装修整改成了美容培训会议场所，并不存在原告所说的被告与原告进行同业竞争的情况。原告为支持其诉讼请求，提交证据如下：证据1、丽港医疗美容门诊部托管合作协议书。证明原、被告双方通过协议约定，存在托管合作关系。证据2、被告方工作人员侯香花、荆玉杰与原告方工作人员李洋、程玉萍签字的收入对账说明及附表1份。证明被告存在私自收费、违反财务管理制度、未完成每月300万业绩等违约行为，原告责令其改正，被告仍未将私收款项汇入双方共同指定账户，严重损害原告合法权益，根据《协议书》第十一条之约定及《合同法》第93条、第94条、第96条之规定，原告有权解除合同。该说明中约定的应转入共同监管账户的330404元至今未转入共同监管账户。证据3、微信截图照片11张（第1张照片2019年9月8日10：30分、第2张照片是2019年9月8日10：39分、最后1张是2019年9月9日10：13分），托管合作期间双方工作人员微信群“艾魅丽整形员工群”。第1页第1张聊天记录有表述“大家统一在东院（济南历下丽港医疗美容门诊部）领导顾客参观后到西院（济南艾魅丽医美美容有限公司）”，在托管协议中第九条第三款约定被告不得在山东开展医疗美容活动；第1页第2张“蔡总”也提到东院和西院；第10张图片也提到东院和西院，聊天记录反复提到东院和西院。证据4、视频光盘一张，视频内容为：被告在经四小纬二路37号济南艾魅丽医美美容有限公司内开展医疗美容活动。证明被告存在山东地区开展医疗美容活动的同业竞争行为，严重损害原告合法权益，根据《协议书》第十一条之约定及《合同法》第93条、第94条、第96条之规定，原告有权解除合同。证据5、解除协议通知书1份。证据6、EMS回单及投递记录。证据7、现场张贴照片、当场送达照片各1份。证据5-7共同证明原告依照法律规定向被告送达解除协议通知书，履行了原告的通知义务。证据8、评估报告书，证明原告为经营医院投入千万余元，在原被告托管合同期间，原告将医院全部经营场所、专用设备及电子设备交由被告使用。证据的目的为被告于2019年6月27日进入，2019年9月15日退出，且该经营场所至今空置、设备闲置。损失为2019年6月27日至2020年4月24日期间的装修摊销、专用设备、电子设备折旧损失。证据9、《银丰财富广场房屋租赁合同》3份。证明丽港门诊部所在的经营场所租赁期限为4年零6个月，价格为2019年3月9日-2019年9月8日为1786257.5元，2019年9月9日-2020年9月8日为3679689元。证据10、2019年6月30日至2020年4月18日济南市号济南丽港医疗美容门诊部1楼门厅视频（原始载体：硬盘）刻录光盘7张。无原始载体的视频光盘2张，时间为2019年9月21日、9月29日。证明1.被告自2019年6月27日至2019年9月15日在丽港门诊部经营；2.被告离开丽港门诊部后，于2019年9月21日、2019年9月29日等多次指使他人到丽港门诊部闹事，扔鸡蛋、臭豆腐等；3.原告因被告多次指使他人闹事而停止至今。证据11、济南银中财富酒店有限公司出具的2019年3月9日至2019年9月8日租赁费发票1宗（174天，租金额度1786257.5元，每天租赁费9707.92元）及相应转账凭证。自2019年6月27日至2019年9月8日原告在丽港门诊部经营共计74天，此期间的租金损失为9707.92元*74天=718386.08元。2019年9月9日至2020年3月8日租赁费发票1宗（按合同计算每天租金为10026.4元）及相应转账凭证。因被告的行为导致原告截至2020年4月24日仍未开业，自2019年9月9日至2020年4月24日共计229天，此期间的租金损失为10026.4元*229天=2296045.6元。证明原告已完全交纳原、被告合作期间的丽港门诊部租赁费。证据12、2019年5月22日-2019年8月17日水电费凭证、2019年8月18日-2019年11月18日水电费凭证。证明原告已完全交纳原被告合作期间的丽港门诊部所产生的水电费，2019年5月22日-2019年8月17日共计88天，水电费总额为18597.9元，2019年8月18日-2019年11月18日共计93天，水电费总额为12483.6元。（18597.9元+12483.6）/（88+93天）*81天=13909.4元，81天是原告将门诊部实际交给被告经营的具体天数。证据13、2019年7月份物业费发票。证明丽港门诊部每月物业费7116.3元，原告方的物业费损失为7116.3元/31天*303=69556.68元。303天：自2019年6月27日暂计算至2020年4月24日。证据14、停车券费发票3张。证明原告将丽港门诊部交由被告托管期间，交纳停车券共计24215元。证据15、空调能耗费。证明原告将丽港门诊部交由被告托管期间，交纳空调能耗费（2019年5月1日至2019年9月30日期间）共计50762.3元。被告质证意见如下：对证据1真实性及原告主张的证明内容无异议。而该协议第四条约定被告全面拥有济南丽港医疗美容门诊部的经营管理权，所以被告不存在滥用管理职权的行为；该协议第五条并未约定被告需向原告交纳保证金，所以被告不存在未按约定缴纳保证金的行为；对证据2真实性无异议，对原告主张的证明内容有异议。被告采取POS收款、现金收款、微信支付宝收款等多种收款方式，完全是基于客户及业务需求。而且通过对账单可以看出原告对收款方式的认可，认可根据业务需要部分收入在收款时不进入共管账户的事实。其中，因POS机绑定了共管账户，有些客户通过刷卡付款时，款项就直接进入了共管账户；但有些客户需要通过贷款公司办理分期贷款后支付费用，根据贷款公司和被告签订的合作协议，客户的分期贷款是先打入被告公户的；有些客户是直接现金支付和微信支付宝支付；有些客户是在进入手术室后根据手术进程需要临时体检并交纳体检费用，只能当场通过微信支付宝支付费用给进行手术的刘院长。但被告收取客户的每一笔费用都是向原告公开的，原被告双方财务人员已经于2019年9月3日就2019年8月份的收入情况进行了对账，被告不存在隐瞒原告私自收费情况，没有违反财务管理制度。另协议并未约定被告未完成每月300万业绩时，原告可以单方解除协议。私自收费是指在收费后未向原告说明的事实，但我方收费后均通过对账的方式向原告进行了说明；对证据3、4真实性无异议，对原告主张的证据的关联性及证明内容有异议。首先，原告应当就每张照片及每个视频进行解释说明（包括何时、何地、何事）；第二，原告提交的该组证据大部分与本案无关联，有关联的短视频中也显示了“丽港皇室医美”的字样；第三，被告在医美行业拥有丰富的经验及资源，这也是原告决定将门诊部交由被告托管经营的原因所在。被告通过宣传推广，并通过会销、培训、宣传片等多种方式为原告输入客源，上述证据并没有证明原告所主张的同业竞争行为的存在；对证据5-7均无异议；对证据8真实性无异议，但对证明内容、关联性有异议。根据该评估报告第2页评估基准日，项目的评估资产基准日是2019年1月15日，但双方的合作协议签署日期是2019年8月1日，该证据与本案无关联性。对于其主张的损失，不予认可。对于其计算出的损失，不应由我方承担。2019年9月15日原告方在未经被告同意的情况下单方制作了解除协议通知书后送达被告，并在被告离开门诊部后将门强制上锁，致使协议无法继续履行，导致涉案场所设备闲置至今；对证据9真实性我方无法核实；证据10由于视频当庭无法播放，不予质证；证据11-15原告所提交的租赁合同、相关发票及支付凭证显示均为山东丽港美容整形医院有限公司，与原告非同一主体，与本案没有关联性。被告为支持其诉讼请求，提交证据如下：证据1、济南市历下区公安分局奥体中心派出所报警证明及对朱立丽、董轲轩（柯含）、裴文勇、穆玉根的询问笔录4份。证明：第一，原、被告双方签订协议的时间为2019年08月01日，协议期限为2019年08月14日至2029年8月13日，合作期间按照3:7承担成本、分配收益。第二，2019年09月15日，原告在未经被告同意的情况下，单方制作了解除协议通知书后送达被告，并在被告人员离开门诊部后将门强行上锁，致使协议无法继续履行，原告单方违约。第三，根据原告方人员陈述，是原告在被告人员离开门诊部后强行上锁，此后被告人员未再进入门诊部，所以原告主张的损失根本没有事实依据。即使有损失，也是原告人员自行强制锁门造成的。第四，被告向原告支付了1287891.15元，并将款项打入了原告经营者裴文勇的个人账户内。原告质证意见如下：对证据1真实性无异议，不认可被告的证明目的。被告的法定代表人朱立丽在记录中承认其在2019年9月15日晚17时左右收到原告向其发送的解除合同通知书。根据我国法律规定，解除合同是自通知到达对方之日起生效，2019年9月16日后双方发生的矛盾和冲突系因为被告拒不搬离而产生的，所以该法律后果应由被告承担。庭审中，被告自认330404元对完账后未转入监管账户。被告自认没有完成合同中约定的每月营业额。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月，原告（甲方）与被告（乙方）签订《丽港医疗美容门诊部托管合作协议书》。原告将该门诊部以双方确认的状态委托乙方进行经营管理。托管标的为济南历下丽港医疗美容门诊部。托管模式为组建管理委员会，由乙方统一管理。托管时限：自2019年8月14日至2029年8月13日，为期10年。托管内容：甲方将所属的门诊部的经营管理权委托给乙方行使，包括但不限于门诊部所有资产的使用、各科室的经营，以及所有事务管理全部移交给乙方。经甲、乙双方书面确认的原工作人员的劳动合同继续履行，乙方应确保各类人员的工资、福利、待遇等不低于甲方招聘时的条件。托管费用及支付方式：1、合同生效时开设银行公共账户建账，建立财务制度，所有收入应严格遵守财务制度，一律转入双方共同监管账户。2.乙方应向甲方交纳托管费，按每月经营流水进行核算，扣除运营成本后核算利润，乙方70%，甲方30%。3.每月最后一日及次月首日为对账日，托管费按每年12个月平均分配，乙方必须在每月10日以前向甲方交付上月托管费，并打入甲方指定账户。4.如未及时缴纳，将按照日息千分之五计算。5.医院运营业绩目标要求，乙方必须保底完成每月300万业绩为考核基数，如未达到目标则按照业绩目标考核办法执行相应内容。费用承担及分配：2.除公司前期运营费用即本协议的注资外，公司的租金、员工薪酬待遇、交通费、食宿费、水电费等费用，均由公司统一核算支出。双方的权利义务12.乙方负责寻找并引进符合标准的包括但不限于便于开展济南艾魅丽医疗美容项目的艾魅丽医疗美容品牌、医药渠道、医疗设备等资源，但应征求甲方的意见。14.乙方有义务自主研发艾魅丽医疗美容技术服务方案等产品，形成有影响力、有特点的艾魅丽医疗美容品牌。甲乙方的陈述与保证（三）甲、乙双方开展合作后，乙方不得独自或与他人合作或参股等形式在山东开展医疗美容活动。违约责任：如乙方未按约定遵守公司统一的财务管理制度，私自收费，或滥用公司管理职权，侵害甲方的权益，则甲方有权责令乙方改正，如乙方拒不改正，甲方有权单方书面通知乙方解除本协议，要求乙方赔偿损失人民币500万元。2019年6月27日，被告接收门诊部。9月15日，被告停止经营。2019年9月3日，经原、被告对账，确认2019年8月份总收入为989660元，被告未转入共同监管账户的收入金额为330404元。2019年9月15日，原告向被告邮寄了解除协议通知书，原告同时现场张贴及送达解除协议。2019年9月15日，原告人员将经营场所的大门上锁。9月16日被告工作人员就此事报警。庭审过程中，原、被告均认可双方签订的合作协议书于2019年9月16日已解除。被告内部工作人员微信群中通知显示被告工作人员将有医疗美容意向的客户引导至被告在经四路小纬二路37号的经营场所。在被告的宣传材料中，存在被告工作人员在该37号经营场所穿着手术服的影像资料。原被告合作协议中的经营场所系山东丽港美容整形医院有限公司承租并支付的租金，所发生的水电费、物业费、空调费、停车费等均是山东丽港美容整形医院有限公司支付。该经营场所的设施、装修、专用设备、电子设备等均登记在山东丽港美容整形医院有限公司名下。庭审过程中，被告要求对协议中违约金数额予以调整。本院认为，本案为委托合同纠纷。原、被告之间签订的协议书系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。双方均应按照约定履行各自合同义务。根据合同约定，被告经营管理门诊部，每月需要保底完成营业额300万元，所有营业收入转入共同监管账户，扣除经营成本后，原、被告按3:7的比例分配利润。被告不得从事竞业禁止行为。对于原告主张的被告在经四路小纬二路37号的经营场所进行医疗美容行为属于违约行为的观点。被告虽然辩称在37号仅进行了宣传行为。但本院认为，进行美容知识的宣传，被告需要证明存在必须将客户引导至37号的必要性；且被告未就工作人员着手术时才有穿着必要的手术服做出合理解释。因此，根据证据优势原则，本院认为被告在37号的医疗美容经营行为属于竞业禁止范围，被告的该行为构成违约。根据现已查明的事实，被告存在在2019年8月经营期间未完成保底300万元的营业额、330404元的营业收入没有转入监管账户、在经四路小纬二路37号有竞业禁止行为的违约情形。对于原告主张确认《丽港医疗美容门诊部托管合作协议书》于2019年9月15日解除的请求，本院认为，原、被告双方均认可该协议已于2019年9月16日解除，故本院对此予以确认。原告主张被告赔偿损失500万元的诉讼请求，本院认为在被告方存在违约的情况下，原告有权依据协议中的违约条款向被告主张承担违约责任。但违约条款中对于存在违约行为即承担500万元违约金的约定过于机械，未就不同的违约情形予以区分，一概按500万元承担责任有违公平原则。因此，具体本案中，考虑到被告存在多项违约行为但经营时间较短的情况，本院酌定违约金为60万元，对于原告超过此数额的请求，本院不予支持。因原告所提交的各项费用支出损失均是由山东丽港美容整形医院有限公司支付而非原告承担，原告也未说明并提供证据证明其与山东丽港美容整形医院有限公司之间对于上述支出如何承担予以约定。故对原告所称的损失本院不予认定。原告可就上述支出在与山东丽港美容整形医院有限公司处理完毕后，再依据协议另行向被告主张相应的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、确认原告济南历下丽港医疗美容门诊部与被告济南艾魅丽医美美容有限公司签订的《丽港医疗美容门诊部托管合作协议书》于2019年9月16日解除；二、被告济南艾魅丽医美美容有限公司支付原告济南历下丽港医疗美容门诊部违约金60万元，于本判决生效之日起十日内履行；三、驳回原告济南历下丽港医疗美容门诊部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，由原告济南历下丽港医疗美容门诊部负担5000元，被告济南艾魅丽医美美容有限公司负担41800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  刘 虎人民陪审员  路起叶人民陪审员  何 洋二〇二〇年五月二十二日书 记 员  朱秀雪