重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初7635号原告:周某，男，1969年5月9日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：何佑平，重庆志和律师事务所律师。被告：重庆月良建筑劳务有限公司，住所地重庆市江**建东一村**18-8，统一社会信用代码91500105798036693D。法定代表人：彭月良，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张菊，重庆华立万韬律师事务所律师。原告周某与被告重庆月良建筑劳务有限公司（以下简称月良劳务公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序进行审理。原告周某及其委托诉讼代理人何佑平、被告月良劳务公司的委托诉讼代理人张菊，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周某向本院提出诉讼请求：1.判决解除周某与月良劳务公司之间的劳动关系（解除时间为月良劳务公司收到起诉状副本之日）；2.判决月良劳务公司支付工伤保险待遇256739元。审理过程中，周某将诉讼请求变更为：1.确认在月良劳务公司收到本案起诉状副本之日，双方解除劳动关系。2.依法判决被告支付工伤保险待遇，其医疗费7629元、住院期间的伙食补助费1128元（141天×8元/天，第一次住院是2017年12月22日至2018年1月27日期间，合计36天；第二次住院是2018年1月27日至2018年5月2日期间，合计95天；第三次住院是2019年4月19日至2019年4月29日期间，合计10天；三次住院共计141天）、住院期间的护理费11280元（141天×80元/天，141天的构成同前）、2017年12月22至2018年6月21日期间的停工留薪期工资36636元（6个月×6106元/月）、一次性伤残补助金54954元（9个月×6106元/月）、一次性工伤医疗补助金27256元（4个月×6814元/月）、一次性伤残就业补助金61326元（9个月×6814元/月）、评残前（2018年6月22日至2019年1月8日）的生活费和鉴定期间（2019年1月9日至2019年4月21日）的生活津贴42742元（10个月×6106元/月×70%）、鉴定检查费939元、交通费500元。事实和理由：周某于2017年12月13日开始在月良劳务公司承建的重庆市江北区环球欢乐世界工程项目做挖孔桩工作。2017年12月22日，周某在工作时受伤，经合江县张氏骨科医院诊断为左股骨上段粉碎性骨折。2019年1月9日，周某该次受伤被认定为工伤。2019年4月9日，周某劳动能力经鉴定为九级。故周某诉至人民法院，请求判如所请。月良劳务公司辩称，1.双方不存在劳动关系，月良劳务公司从未安排周某参加任何工作，也未向周某支付工资或劳动报酬，周某不受月良劳务公司单位规章制度的管理，也从未纳入月良劳务公司人事管理体系，周某要求解除双方的劳动关系，没有事实基础，应当予以驳回；2.若月良劳务公司应承担用工主体责任对周某进行工伤赔付，月良劳务公司予以尊重，但对周某提出的第二项诉讼请求中的赔偿项目及待遇标准、计算期间有异议。本院经审理认定事实如下：2017年12月22日，周某在月良劳务公司承建的施工现场做工时受伤。2017年12月22日至2018年1月27日期间，周某在合江张氏骨科医院住院治疗，实际住院36天。出院诊断为左股骨上段粉碎性骨折，上呼吸道感染，深静脉血栓形成。出院医嘱为转上级医院溶栓治疗……2018年1月27日至2018年5月2日期间，周某在合江县人民医院住院治疗，实际住院95天。出院诊断为左下肢深静脉血栓形成，左股骨骨折内固定术后。出院医嘱：1.门诊不适随访；2.休息壹月；3.医师指导下功能锻炼、防损伤；4.下床活动时需扶双拐、部分负重行走。2019年1月8日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出江北人社伤险认字﹝2019﹞34号《认定工伤决定书》，认定周某该次受伤为工伤。2019年1月9日，周某向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会提出伤残等级鉴定，并交纳初次鉴定费400元。2019年4月9日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会作出江北劳初鉴字﹝2019﹞105号《初次鉴定结论书》，载明周某目前伤残情况是左股骨上段粉碎性骨折内固定术后轻度功能障碍；左下肢深静脉血栓形成。鉴定结论为周某伤残等级为九级，无生活自理障碍。2019年4月19日至2019年4月29日期间，周某在合江县人民医院住院治疗，实际住院10天，于2019年4月21日在椎管内麻醉下行“左股骨内固定无取出术”，住院期间产生医疗费7176.44元。出院诊断为左股骨内固定术后骨性愈合，左下肢静脉陈旧性血栓。出院医嘱：1.我科门诊随访6月；2.院外三天换药一次，术后两周拆线；3.扶双拐患肢部分负重6周，避免剧烈活动；4.注意休息，加强营养，如有不适，及时就医。2019年5月，月良公司就涉案《工伤认定决定书》提出行政诉讼，通过本院以及重庆市第一中级人民法院的审理，认定重庆市江北区人力资源和社会保障局作出涉案《认定工伤决定书》事实清楚、适用法律正确、程序合法，最终驳回了月良公司的诉讼请求。2019年4月15日，周某向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求裁决：1.解除其与月良劳务公司的劳动关系；2.月良劳务公司支付其工伤保险待遇共计256739元。重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月23日作出《逾期未作出决定证明书》。周某由此诉至本院。另查明，周某在本案中申请了财产保全措施，产生保全费2520元；月良劳务公司于2019年4月29日由案外人周清树代收了本案的起诉状副本。庭审中，周某陈述：1.周某在2017年12月13日由周清树喊到涉案工地上做石工，负责砍石料（修整石方），当时周某和周清树约定的报酬是计件，每砍一方石料获得130元，五天得了3600元，后来又在工地上搭架子，搭架子的时候受伤；周某受伤后，周清树送周某到合江就医的。2.周某没有固定跟着月良公司的工地工作，哪里有活儿干就到哪里去做工。庭审中，月良劳务公司还陈述：1.该公司没有为周某缴纳工伤保险；2.该公司对周某住院期间为141天没有异议；3.月良劳务公司承保了位于重庆市江北嘴环球欢乐世界B地块建筑安装施工总承包工程人工挖土石方专业分包工程，并将工程的劳务分包给了各自然人班组长，周某是其中一位班组长周清树聘请的4.同意周某因工伤又产生的医疗费为7176.44元；5.同意支付住院期间的伙食补助费1128元、住院期间的护理费11280元；6.同意支付6个月的停工留薪期工资、9个月标准的一次性伤残补助金、4个月标准的一次性工伤医疗补助金、9个月标准的一次性伤残就业补助金。上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、初次劳动能力鉴定费收据、合江张氏骨科医院和合江县人民医院的住院病历及发票、一审和终审《行政判决书》、《逾期未作出决定证明书》、保全费缴费银行回单等书面证据及当事人陈述予以证实。庭审中，周某还举示了：1.两组非住院期间的门诊医疗费票据。周某拟证明其因治疗工伤还产生了门诊医疗费以及鉴定时产生了检查费。月良劳务公司因前述两组证据均无相应的病例资料予以证明，均不予认可。因该两组证据仅是收费票据，无法确认与本案的关联性，本院采纳月良劳务公司的辩解，该两组证据均不予作为认定案件事实的依据。2.五张交通费票据。周某拟证明其因治疗工伤或者处理工伤相关事宜，产生交通费500元。月良劳务公司质证该组证据中包含了一张案外人的车票、三张同一时间段相同车次的车票，不能与周某就医和鉴定时间相吻合，均不认可。因周某举示的该组交通费票据无法确认与本案的关联性，本院亦不予采信。本院认为，因月良劳务公司同意支付周某住院期间的伙食补助费1128元、住院期间的护理费11280元，对周某该部分诉讼请求，本院予以支持。关于周某要求确认其与月良劳务公司的劳动关系于月良劳务公司收到本案起诉状副本之日解除的问题。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应该提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。劳动者对其与用人单位存在劳动关系负有举证责任。周某主张其与月良劳务公司存在劳动关系应当举证予以证明。根据周某在庭审中的陈述，可知周某是由周清树招录，并受周清树的管理，而周某并未举示证据证明周清树的身份或者周清树与月良劳务公司之间的关系，同时，周某也陈述其没有固定跟着月良公司的工地工作，哪里有活儿干就到哪里去做工，也即周某并未举证证明其与月良劳务公司之间存在建立劳动关系的合意，并受月良劳务公司的管理、与月良劳务公司之间存在人身隶属关系，月良劳务公司也不认可其与周某存在劳动关系，故本院对周某要求确认在月良劳务公司收到本案起诉状副本之日，双方解除劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。虽然周某与月良劳务公司之间不存在劳动关系，但按照月良劳务公司的陈述，月良劳务公司将其承接的工程分包给没有用工主体资格的自然人，现该自然人聘请的人员经劳动行政部门认定遭受工伤，月良劳务公司应赔偿周某相应的工伤保险待遇损失。在月良劳务公司收到本案起诉状副本时起，周某终止双方工伤保险待遇赔偿关系的意思表示即到达月良劳务公司，即双方工伤保险待遇赔偿关系于2019年4月29日终止。关于周某要求月良劳务公司支付其医疗费7629元的问题。周某第三次住院治疗时产生住院医疗费7176.44元，月良劳务公司对此金额也予以认可，又未举证证明其已经支付周某该笔医疗费，故周某要求月良劳务公司支付其住院医疗费7176.44元的诉讼请求，本院予以支持，超出该部分的诉讼请求，如前所述，因周某没有举示充分证据予以证明，本院不予支持。关于周某要求月良劳务公司支付其2017年12月22至2018年6月21日期间的停工留薪期工资36636元（6个月×6106元/月）的问题。参照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。周某2017年12月22日至2018年5月2日期间一直在住院治疗工伤，2018年5月2日的出院医嘱上也载明其出院后需要休息一个月。同时，月良劳务公司也同意支付周某6个月的停工留薪期工资，此系月良劳务公司处分自己民事权利的行为，本院予以确认。对于周某享受工伤保险待遇的本人月工资标准，因周某做工不到一个月受伤，无法计算出其实际约收入数额，本院参照2017年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均月工资6106元予以主张，故周某要求月良劳务公司支付其停工留薪期工资36636元的诉讼请求，本院予以支持。关于周某要求月良劳务公司支付其一次性伤残补助金54954元（9个月×6106元/月）的问题。参照《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……九级伤残为9个月的本人工资……具体到本案中，月良劳务公司也同意支付周某9个月标准的一次性伤残补助金，此系月良劳务公司处分自己民事权利的行为，本院予以确认。对于周某享受工伤保险待遇的本人月工资标准，同前理，参照月工资6106元，故周某要求月良劳务公司支付其一次性伤残补助金54954元的诉讼请求，本院亦予以支持。关于周某要求月良劳务公司支付其一次性工伤医疗补助金27256元（4个月×6814元/月）、一次性伤残就业补助金61326元（9个月×6814元/月）的问题。参照《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的……自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级4个月……计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级9个月……计发。本案中，月良劳务公司也同意支付周某4个月标准的一次性工伤医疗补助金和9个月标准的一次性伤残就业补助金，此系月良劳务公司处分自己民事权利的行为，本院予以确认。双方工伤保险待遇赔偿关系于2019年4月29日终止，2018年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均月工资6814元，故月良劳务公司应支付周某一次性工伤医疗补助金27256元（4个月×6814元/月）、一次性伤残就业补助金61326元（9个月×6814元/月）。关于周某要求月良劳务公司支付其评残前（2018年6月22日至2019年1月8日）的生活费和鉴定期间（2019年1月9日至2019年4月21日）的生活津贴42742元（10个月×6106元/月×70%）的问题。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定……在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资……对于评残前的生活费，因于法无据，且月良劳务公司也不同意支付，本院不予支持。对于鉴定期间的生活津贴，周某于2019年1月9日缴纳初次鉴定费开始进行劳动能力鉴定，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会于2019年4月9日作出《初次鉴定结论书》，鉴定期间结束；2019年1月9日至31日期间包含计薪日17天，2019年4月1日至9日期间包含计薪日7天；由此，月良劳务公司应支付周某鉴定期间的生活津贴为13264.76元（2个月×6106元/月×70%＋6106元/月×70%÷21.75天/月×24天），周某超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于周某要求月良劳务公司支付其鉴定检查费939元（400元初次鉴定费+539元检查费）、交通费500元的问题。对于鉴定费用400元，月良劳务公司同意支付，此系月良劳务公司处分自己民事权利的行为，本院予以确认。对于周某主张的检查费和交通费，因周某没有举示充分证据予以证明，月良劳务公司也不予认可，本院不予支持。综上所述，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆月良建筑劳务有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告周某医疗费7176.44元、住院期间的伙食补助费1128元、住院期间的护理费11280元、停工留薪期工资36636元、一次性伤残补助金54954元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金61326元、初次鉴定费400元、鉴定期间的生活津贴13264.76元。二、驳回原告周某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计收5元，保全费2520元，合计2525元，由被告重庆月良建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 张 敬二〇二〇年五月十一日书记员 魏丹琪