浙江省乐清市人民法院行 政 判 决 书（2019）浙0382行初196号原告陈华钦，男，1937年6月21日出生,汉族，住乐清市（原半沙村）。法定代理人陈尧成，男，1970年3月19日出生，汉族，住乐清市（原半沙村），系原告陈华钦儿子。原告杨阿壘，女，1939年6月18日出生,汉族，住乐清市（原半沙村）。委托代理人陈尧成，男，1970年3月19日出生，汉族，住乐清市（原半沙村），系原告杨阿壘儿子。两原告共同委托代理人刘骏,浙江京衡律师事务所律师。被告：乐清市人民政府城东街道办事处，住所地乐清市城东街道宁康东路**。法定代表人叶赞江，主任。出庭应诉负责人陈沈统，党工委委员。委托代理人李尚节、朱凡，北京京师（温州）律师事务所律师。原告陈华钦、杨阿壘诉被告乐清市人民政府城东街道办事处（以下简称城东街道办事处）城建行政强制一案，两原告于2019年7月29日向本院提起行政诉讼。经补正材料，本院于2019年8月19日立案后，于同月23日向被告城东街道办事处送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开审理本案。案件审理过程中，陈尧成向本院申请宣告原告陈华钦为无民事行为能力人，故中止本案审理。后本院依法恢复本案的审理，并于2020年1月3日公开开庭进行了审理。原告陈华钦法定代理人即原告杨阿壘委托代理人陈尧成、两原告委托代理人刘骏，被告城东街道办事处出庭应诉负责人陈沈统和委托代理人李尚节到庭参加诉讼。因新型冠状病毒肺炎疫情，2020年1月23日至2月19日期间不计入审限。本案现已审理终结。原告陈华钦、杨阿壘诉称：两原告均系乐清市半沙村村民，于2003年在××街道××村建有房屋四间，该房屋宗地占地面积98.32平方米，其中总建筑面积92.09平方米，道坦面积6.23平方米。2016年开始，被告在半沙村非法实施“城中村改造”项目，“协议”中将两原告房屋的52.10平方米划归孙子陈立全名下以作为“安置指标”的依据，而余下的房屋39.99平方米则被被告非法拆除，在未公告“征收”以及其他法律程序的情况下，被告于2018年10月下旬将两原告的房屋夷为平地。两原告与被告交涉多次均无果，无奈之下，只能临时栖身于村民提供的铁皮简易房中（空调等生活用品均由原告儿子重新置办）。被告在没有任何法律依据的情况下，在两原告所在的半沙村实施“城中村改造”，并未经合法程序，将两原告的房屋予以拆除，应当判定被告的行政强制行为违法，并承担相应的行政责任。为此，两原告诉请法院确认被告拆除两原告房屋的行政强制行为违法，并由被告承担诉讼费用。两原告在法定期限内向本院提供的证据有：1.身份证，证明两原告主体资格。2.身份证、户口册、民事判决书，证明代理人的主体资格。3.宗地图，证明两原告的原始宗地图情况及陈立全介入后的变化情况。4.房屋现场照片，证明两原告涉案房屋原先的大致状况及现在被“征收”拆毁的情况。被告城东街道办事处辩称：一、涉案房屋既无不动产证又无建设规划许可证，且该房屋占用土地实际为乐清市××街道××村集体所有土地。原告不是该涉案房屋所在地的土地使用权人，也没有办理涉案房屋的权属登记。该房屋系无证违建房屋。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条、《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条、《浙江省城乡规划条例》第三十六条及《浙江省违法建筑处置规定》第三条等相关规定，涉案房屋本身属违建房屋本应予以拆除。另根据乐清市委市政府启动的乐清市城东街道城中村改造项目计划，该涉案房屋所在地被纳入征收范围。被告拆除该房屋符合相关法律规定。二、被告在拆除涉案房屋之前，向原告方传达乐清市城东街道有关拆迁政策精神。考虑到半沙村房屋审批的历史特殊原因，被告经同相关部门沟通后同意对原告方无证房屋给予以补偿。原告方经家庭内商确定，将涉案房屋中由原告所属的这部分对应补偿款归为原告的孙子陈立全所有，并由陈立全与被告签订《乐清市城中村改造涉及房屋拆迁补偿安置协议书》。被告根据先安置后拆迁的原则，为原告提供拆迁周转用房，供其居住。原告诉状中所称的简易房实际是由被告提供。在拆除之前，原告已自行腾空搬出涉案房屋，主动将房屋交由被告处理。被告据此采取的拆除行为不属于强制拆除的范畴。该拆除行为的合法性和正当性是基于被征收人认可安置补偿后的自愿处分行为。原告于2018年10月已得知被诉行为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条的规定，原告的起诉已经超过期限。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。被告城东街道办事处在法定期限内向本院提供的证据、依据有：1.统一社会信用代码证、负责人证明，证明被告主体资格。2.《乐清市城中村改造涉及房屋拆迁补偿安置协议书》、乐清市城中村改造涉及房屋拆迁补偿安置核对表，证明原告认可涉案房屋拆除，并与被告签订补偿安置协议的事实。3.交通银行电子回单凭证，证明被告已将补偿款打款至原告方。4.证明及现场照片，证明原告已经在涉案房屋拆除前居住在由被告提供的安置周转房内的事实。法律依据：《中华人民共和国土地管理法》第六十二条、《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条、《浙江省城乡规划条例》第三十六条、《浙江省违法建筑处置规定》第三条。经庭审质证，原告对被告提供的证据质证意见如下：证据1，无异议。证据2、3，真实性、关联性无异议，证明对象有异议。证据4，其中证明系在诉讼过程中形成的，不能作为证据使用，对照片无异议。被告提供的法律依据恰恰证明被告行为违法，不能作为被告作出被诉行为的法律依据。被告对原告提供的证据质证意见如下：证据1-2，三性无异议。证据3，合法性及证明对象有异议，不能证明涉案房屋系合法建筑，原告并非该集体土地使用权人。证据4，前三张照片不能证明原告的证明对象，亦不能证明被告实施了强制拆除行为。对于两原告及被告提供的上述证据，本院分析认证如下：一、关于两原告提供的证据：证据1-2，被告没有异议，予以确认。证据3，真实性予以认定。证据4，其中三张照片拍摄的是一些房屋，无其他证据佐证，难以证明涉案房屋原先的大致情况；另外一张照片是房屋拆除后的现状照片，无其他证据佐证，难以确认是涉案房屋拆除后的现场，故对该组证据不予采纳。二、关于被告提供的证据：证据1，原告没有异议，予以认定。证据2，系被告就涉案房屋中的部分面积与案外人陈立全签订了补偿安置协议并就安置补偿的相应面积进行了核对，对其真实性予以确认，但不能证明两原告认可拆除涉案房屋的事实，对其证明对象不予采纳。证据3，该银行电子回单的汇款对象并非两原告，被告的证明对象不能成立。证据4，该组证据可以证明两原告在涉案房屋被拆除后居住在被告提供的安置周转房内的事实，对其证明对象予以采纳。根据以上采信的证据以及结合当事人的陈述，本院确认以下事实：原告陈华钦、杨阿壘有房屋坐落于乐清市（原半沙村）。该房屋建于2003年间，建筑占地面积92.09平方米，道坦面积6.23平方米。该房屋的建造未获得用地和建设规划许可。2018年9月11日，案外人陈立全与被告设立的城东街道城中村改造专项办公室签订了《乐清市城中村改造涉及房屋拆迁补偿安置协议书》一份，该拆迁补偿安置协议将两原告前述房屋中的52.1平方米计入陈立全拆迁补偿安置的范围，作为陈立全获得拆迁补偿安置的依据。2018年10月间，被告拆除了两原告的前述房屋。现两原告居住在被告提供的安置周转房内。两原告认为，被告未经法定程序拆除其房屋的行为违法。庭审中，两原告明确其要求确认被告行为违法是指被告拆除被告与陈立全签订协议后而余下的部分房屋行为违法。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十四条规定，行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。根据该规定，行政机关作出行政行为，未告知当事人的，当事人在知道或者应当知道行政行为之日起一年之内提起行政诉讼。本案中，被告于2018年10月份拆除涉案房屋，并无证据证明被告就拆除涉案房屋的行为向两原告进行了告知，两原告于2019年7月向本院提起本案诉讼，并未超过一年的诉讼期限，被告认为两原告的起诉已经超过起诉期限，没有事实和法律依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明履行义务的期限、履行义务的方式、当事人依法享有的陈述权和申辩权等。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，两原告要求确认被告行为违法的并非被告拆除被告已与陈立全签订协议的房屋部分，而是余下的房屋部分，并无证据证明该部分房屋系两原告自愿交付被告拆除的，因此被告辩称其在拆除之前已与原告方（陈立全）签订《乐清市城中村改造涉及房屋拆迁补偿安置协议书》，并对原告方作了补偿安置，两原告系自行搬出涉案房屋，其并非强制拆除的抗辩意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。被告在组织实施强制拆除两原告的涉案房屋（与陈立全签订协议后余下的部分房屋）前并未履行上述法律规定的催告、公告等法定程序，也无证据证明已给予当事人陈述申辩的权利和告知相应的救济途径，违反了法定程序。鉴于被诉强制拆除行为系事实行为且已实施完毕，故应确认为违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告乐清市人民政府城东街道办事处于2018年10月拆除原告陈华钦、杨阿壘坐落于乐清市（原半沙村）房屋（不包括已与陈立全签订安置补偿协议的52.1平方米部分）的行为违法。本案受理费50元，由被告乐清市人民政府城东街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 长  张绍国人民陪审员  李顺进人民陪审员  项德强二〇二〇年五月八日书 记 员  周婉倩?附：判决适用的法律条文一、判决适用的法律条文《中华人民共和国行政强制法》第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：……第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。……第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。