福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0211民初308号 原告：谭国水，男，1965年6月9日出生，汉族族，住江西省上饶市鄱阳县。 委托诉讼代理人：马淑娇，福建君守律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭带群，福建君守律师事务所律师。 被告：程武水，男，1970年12月24日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。 委托诉讼代理人：杨永平，福建银江律师事务所律师。 被告：厦门豪鼎居装饰有限公司，住所地福建省厦门市集美区天安一里****。 法定代表人：游水荣，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：阮道明，福建方与圆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈佳玲，福建方与圆律师事务所律师。 原告谭国水与被告程武水、厦门豪鼎居装饰有限公司（以下简称豪鼎公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本案于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，期间因疫情案件中止审理，后恢复审理并于2020年4月15日公开开庭进行了审理。原告谭国水委托诉讼代理人马淑娇，被告程武水及其委托诉讼代理人杨永平，被告豪鼎公司法定代表人游水荣及其委托诉讼代理人阮道明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 谭国水向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告连带赔偿原告医疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等共计255483.97元；2.请求判令二被告承担本案全部诉讼费。 案件事实 一、事故发生经过：2019年3月7日中午时间，谭国水在位于厦门市集美区的周正水煮鱼店面装修敲墙时，被墙体掉落的砖块砸伤。 二、受害人伤后救治及鉴定情况：谭国水受伤后，被送往厦门医学院附属第二医院接受治疗，自2019年3月17日至2019年4月8日共计住院22天，出院诊断为：1.跟骨骨折（右侧）2.内踝骨折（右侧）3.开放性多发性足骨折（右侧）。2019年9月25日，谭国水申请福建正大司法鉴定所就其伤残等级、误工期限、院外护理期限、人数，取内固定后续治疗费用进行鉴定。2019年10月12日，福建正大司法鉴定所作出闽正大司鉴【2019】临鉴字第371号《福建正大司法鉴定所法医临床鉴定意见书》，认定：1.谭国水伤残构成人体损伤十级附加一处十级伤残。2.建议予以误工期240日，出院后护理期限60日，护理人数一人。3.预估后续医疗费约14000元至16000元。 三、鉴定费情况：谭国水鉴定费支出2600元。 四、已赔付情况：程武水已支付22200.19元，豪鼎公司法定代表人游水荣支付10000元。 五、证人出庭作证情况：程武水申请证人杨某、程某出庭作证，其中杨某陈述事实归纳为：1.现场由游水荣指派其干活，程武水没到现场；2.由程武水通知其前往现场干活，每天工资200多元，由程武水确定工资数额并发放，谭国水情况一样；3.谭国水受伤时其在现场，当时里面很黑，没有施工保护措施。程某陈述事实归纳为：1.其是程武水堂侄子，由其和杨某一起送谭国水去医院；2.其通过程武水没去现场推断程武水没有承包案涉工程。 六、通话录音情况：事故发生后，程武水录取了一段其与游水荣的通话，其中节选部分录音如下：程：我跟你讲，我是没跟你包的。游：周正找的我，我是一个大包，我找的你，你是一个大包好不好，你的师傅我连名字都不知道，对不对？程：那你这样讲的话，老板我们都这么熟了，这样讲那这个事情就难讲了……。 七、程武水庭审自述情况：案涉工程游水荣有按300元/天转账给他，双方在年底混合其他工程一起支付款项。 争点分析 一、赔偿项目的争议： 1.医疗费：34713.07元。 谭国水主张及证据，原告主张医疗费34173.07元，提交了医疗费票据、费用清单等予以印证。 二被告认为，具体由依据票据认定。 法院的认定及理由：谭国水该项主张有相应证据予以佐证，依法予以确认。 2.营养费：3471.3元。 谭国水主张，该项费用按医疗费的10%计算为3471.3元。 二被告认为，以医疗费的5%计算为适宜。 法院的认定及理由：根据谭国水的受伤情况，现曹文武所主张的营养费以医疗费10%计算，该主张应属合理范围，依法予以支持。 3.误工费：41760元。 谭国水主张，误工费标准按174元/天，误工期依据鉴定的240天计算误工费为。 二被告认为，误工时间应以3个月左右为适宜。 法院的认定及理由：根据谭国水提供的鉴定意见书认定其误工期为240天，现二被告并无证据证明该时间不合理，故本院确认谭国水误工期为240天。此外，谭国水主张的误工费标准，二被告无异议，亦属合理范围，依法予以采纳。据此，本院对谭国水主张的误工费41760元，依法予以采纳。 4.护理费：10400元。 谭国水主张，（住院22天+出院后护理60天）×200元/天=16400元计算。 二被告认为，对住院期间护理费计算无异议，但出院后属于部分护理依赖，应按50%护理系数计算。 法院的认定及理由：根据福建正泰司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，本院确认护理期为住院22天+鉴定出院后护理60天=82天。住院期间护理费，本院确认按照全部护理依赖计算为4400元（22天×200元/天×100%）。出院后护理费，本院确认按照部分护理依赖50%计算为6000元（60天×200元/天×50%）。本院确认护理费共计10400元。 5.住院伙食补助费：2200元。 谭国水主张，住院伙食补助费2200元，按照住院天数22天，每天100元计算。 二被告对该项主张无异议。 法院的认定及理由：住院伙食补助费应参照厦门市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元计算，谭国水住院22天，本院确认住院伙食补助费为2200元（22天×100元/天）。 6.交通费：220元。 谭国水主张，交通费500元，酌定。 二被告认为，交通费应按照10元/天计算住院期间22天。 法院的认定及理由：交通费应当以正式票据为凭，谭国水虽未提交正式票据，考虑到谭国水治疗伤情必然产生相应交通费用，结合谭国水合理住院天数22天，按10元/天计算，本院酌定交通费用为220元。 7.残疾赔偿金：129839.6元。 谭国水主张，残疾赔偿金129839.6元，按照2019年厦门城镇居民人均可支配收入59018元/年×20年×11%（鉴定十级伤残附加一处十级）。并提交《福建省暂住登记凭证》、《福建省居住证申领表》、《暂住登记表》、《房屋租赁合同》，拟证明其残疾赔偿金计算标准可按厦门市城镇居民人均可支配性收入计算。 二被告认为：谭国水证据不足以证明谭国水在厦门有连续居住一年以上，故应当按厦门市农村居民人均可支配收入计算。 法院的认定及理由：谭国水事故发生地点位于厦门，该时间其亦居住于厦门，且通过其提交证据亦可佐证其自2004年开始在厦门有办暂住证，虽然不完全连续，综合证据分析应可认定其经常居住于厦门，依法可按厦门市城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金。故本院确认伤残赔偿金按照2019年度厦门市城镇居民人均可支配收入每年59018元/年计算20年，结合伤残等级十级附加一处十级，系数11%，残疾赔偿金计算为129839.6元。 8.精神损害抚慰金：3500元。 谭国水主张，根据伤情，其主张精神损害抚慰金8000元。 二被告认为，精神损害抚慰金以2000元为合适。 法院的认定及理由：根据本案具体侵权情况、受诉法院所在地平均生活水平以及侵权人承担责任等因素，本院酌定精神损害抚慰金3500元。 9.鉴定费：2600元。 谭国水主张，鉴定费2600元。 二被告对此无异议。 法院的认定及理由：根据谭国水提交的鉴定费发票，本院确认鉴定费2600元。 10.后续治疗费：15000元。 谭国水主张，参照鉴定结论后续治疗费需要12000元。 程武水认为，后续治疗费应按10000元计算为适当。 豪鼎公司认为，后续治疗费应按15000元计算为适宜。 法院认定及理由：福建正大司法鉴定所作出闽正大司鉴【2019】临鉴字第371号《福建正大司法鉴定所法医临床鉴定意见书》认定预估后续医疗费约14000元至16000元，根据该鉴定结论，不是唯一具体数额，以酌情采用中间数值为妥当，即认定该部分费用为15000元。 综上，除了精神损害抚慰金3500元，谭国水其他合理损失共计为240203.97元，具体包括：医疗费34713.07元、营养费3471.3元、误工费41760元、护理费10400元、住院伙食补助费2200元、交通费220元、残疾赔偿金129839.6元、后续治疗费15000元，鉴定费2600元。 二、本案各方当事人法律关系及责任承担问题。 谭国水主张，1.豪鼎公司承接案涉位于灌口镇周正水煮活鱼店面装修工程，随后豪鼎公司将工程发包给程武水，程武水雇佣谭国水，谭国水在敲墙过程中受伤。2.程武水系雇主，应依法承担雇主责任。豪鼎公司将工程发包给没有资质的程武水，应承担连带责任。 程武水认为，1.程武水只是介绍人，谭国水受游水荣管理，属于游水荣的工人，程武水未曾去过案涉工地。证人程某、杨某亦作证陈述程武水不是案涉工地承包人。2.程武水只是介绍人，不应承担责任，即使认定程武水需承担责任，因程武水只是收取少量佣金，责任比例也应该小，相关责任应由游水荣承担。谭国水自己在敲墙过程中没有采取防护措施，没有保持安全距离导致受伤，自己应对损害承担大部分责任。 豪鼎公司认为，1.案涉工程系豪鼎公司承包的工程，游水荣系公司法定代表人。豪鼎公司将部分敲打工程分包给程武水，谭国水系程武水雇请的工人，相关损害责任应由程武水承担。豪鼎公司并无过错，且不因资质问题产生法律责任。证人杨某证言证实工人工资都由程武水发放，工资标准由程武水确定，恰证明了程武水系谭国水雇主的事实。程某系程武水侄子，其对个两被告关系亦陈述只是推测，对其证言不予确认。2.谭国水自己在施工过程中未注意安全距离，分站在墙体两侧，未尽到注意安全义务，其自己应对事故承担主要责任。 本院认为，1.根据程武水自己庭审陈述，谭国水及证人杨某陈述，程武水和游水荣的通话录音以及游水荣的陈述，可以确认豪鼎公司将案涉部分工程分包给程武水，双方构成建设工程分包合同关系；程武水雇请谭国水，程武水与谭国水形成雇佣关系。2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款及第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案谭国水作为雇员受伤，雇主程武水应承担赔偿责任。豪鼎公司作为分包人知道或者应当知道程武水没有相应资质或者安全生产条件，应承担连带赔偿责任。另根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”谭国水自身施工未采取安全防护措施，自身对于损害也有一定过错，自己也应承担一定过错责任。综合双方过错，本院酌情认定谭国水承担30%责任，程武水承担70%责任。 裁判结果 本院认为，根据前述认定及分析，程武水还应赔偿谭国水损失为：240203.97元×70%+3500元（精神损害抚慰金）-程武水已支付22200.19元-豪鼎公司法定代表人游水荣支付10000元=139442.59元。豪鼎公司应承担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款及第二款、第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、程武水应于本判决生效之日起十日内赔偿谭国水损失139442.59元; 二、厦门豪鼎居装饰有限公司应对上述程武水债务承担连带责任； 三、驳回谭国水的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1277元，减半收取638.5元，由谭国水负担290元，由程武水、厦门豪鼎居装饰有限公司负担348.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院 审 判 员 钟乾华 二〇二〇年五月十一日 代书记员 谢颖萍 附：本案所适用法律法规及相关司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款、第二款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。