江苏省淮安经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0891民初4678号原告：曹露，女，汉族，1980年2月23日出生，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：薛美林，江苏群汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：张舒颖，江苏群汇律师事务所实习律师。被告：淮安悦景置业有限公司，统一社会信用代码91320891083132948E，住所地淮安生态文旅区承恩大道**建华观园商务中心**。法定代表人：顾予，该公司总经理。委托诉讼代理人:朱剑、张扬，江苏凯仕曼律师事务所律师。原告曹露与被告淮安悦景置业有限公司（以下简称“悦景置业”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月15日公开开庭进行了审理。后因案情需要，依法转为普通程序，并于2020年4月14日再次公开开庭进行了审理。原告曹露及其委托诉讼代理人薛美林和张舒颖（第二次未到庭）、被告悦景置业委托诉讼代理人朱剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹露向本院提出诉讼：被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金315651.75元、未提前30日通知解除劳动合同工资补偿42783.85元、2016年至2019年四年年休假工资118020元、跟头红利22.5万元，诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2011年3月1日至被告处上班，从财务副经理到财务经理、财务总监、开发总监，一直兢兢业业工作，多次被公司评为优秀员工。2015年3月1日，被告与原告签订无固定期限劳动合同，现因公司股东变更，被告于2019年7月31日单方通知原告解除劳动合同，要求原告办理工作交接。原告认为，被告擅自解除劳动合同严重违反劳动法及劳动合同法的相关规定，构成违法解除，原告已向淮安市劳动人事仲裁委员会提出申请，该委以未能在法定的45日内处理结案为由，作出终止审理决定，原告依法提起诉讼。被告悦景置业庭审中辩称，1、被告单方解除劳动关系，有事实和法律依据，无需支付经济补偿金，更不必支付经济赔偿金。原告诉称被告2019年7月31日通知解除劳动关系不是事实，原告2019年7月31日至8月2日正常上班，之后连续旷工多日，截止2019年8月24日累计旷工22天，其行为严重违反被告公司规章制度。原告仲裁期间提交的录音表明被告公司人事部门多次与原告就其旷工及解除劳动关系事宜进行协商，经协商未果，被告根据公司考勤休假制度和劳动合同法第三十九条的规定，于2019年8月24日正式通知原告解除劳动关系；2、原告主张额外支付一个月工资没有事实和法律依据。被告解除劳动关系的依据是劳动合同法第三十九条而非第四十条，无需额外支付一个月工资，原告认为被告违法解除劳动关系的同时依据劳动合同法第四十条主张该权利，属于逻辑错误；3、原告主张2016年至2019年未休年休假的数额应重新确认。根据劳动争议调解仲裁法第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，原告主张2016年至2018年未休年休假已超过诉讼时效。根据原告入职时间及公司考勤休假制度，原告2019年年休假为8天，已休3天，未休5天。根据原告提供的工资流水，原告2018年度月平均工资为22724.21元，2018年至2019年未休年休假工资应为10447.91元；4、原告要求被告返还跟头红利22.5万元，请求主体不适格，原告提供的委托投资协议可以证明被告并非合同主体，如产生纠纷应另行起诉合同当事人。因此，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告诉请。经审理查明，2011年5月15日，原告曹露与淮安××××房地产开发有限公司签订《全日制劳动合同书》，劳动合同期限自2011年3月1日起至2013年2月28日止。2013年2月27日，双方签订《劳动合同变更纪录》，续签上述劳动合同，合同期限自2013年3月1日至2015年2月28日止。2015年3月1日，原告曹露与被告悦景置业签订《劳动合同变更纪录》，确认劳动合同已于2015年2月28日到期，双方经协商同意签订无固定期限劳动合同。2018年9月30日，原告曹露与案外人××××××投资管理中心（有限合伙）签订《委托投资协议》及《委托投资项目确认书》。2019年7月31日，原告曹露与被告悦景置业工作人员就其离开公司的经济补偿进行沟通协商，2019年8月初，原告曹露即未到被告悦景置业上班。2019年8月24日，被告悦景置业作出《解除劳动合同通知书》，以原告曹露旷工严重违纪为由通知其于2019年8月24日解除劳动合同。2019年8月27日，被告悦景置业工作人员短信告知原告曹露上述通知内容，并要求原告曹露办理移交。2019年10月15日，被告悦景置业作出《解除员工劳动合同理由告知书》并邮寄给淮安市生态文旅区总工会，告知该工会拟解除与原告曹露劳动关系的时间及事由。另查明，原告曹露因与被告悦景置业发生劳动争议，向淮安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年9月17日受理，并于2019年11月21日作出淮劳人仲案字[2019]第198号《决定书》，终止审理。原告曹露在规定期限内提起本案诉讼。再查明，原告曹露2018年和2019年1-7月工资性收入分别为420483.46元和263210.68元，月平均工资分别为35040.30元、37601.50元。以上事实有双方当事人的庭审陈述及劳动合同、银行流水等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、被告是否应当支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金315651.75元及未提前通知解除的工资补偿42783.85元；2、被告应否支付原告2016年至2019年4月期间年休假工资118020元；3、被告应否返还原告跟头分红22.5万元。争议焦点一即被告是否应当支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金315651.75元及未提前通知解除的工资补偿42783.85元。被告悦景置业虽于2019年8月24日以原告曹露旷工严重违纪为由书面通知解除与原告的劳动合同，但被告公司工作人员在2019年7月31日即与原告曹露就其离开公司的经济补偿问题进行沟通协商，应属于双方协商解除劳动合同，被告悦景置业应依法支付经济补偿金。因原告曹露月工资高于本市上年度职工月平均工资三倍，原告曹露主张按本市上年度职工月平均工资6189.25元的三倍作为计算标准，符合法律规定，因此，根据原告曹露的工作年限，被告悦景置业应支付原告曹露经济补偿金157825.88元。原告曹露主张被告悦景置业单方通知解除劳动合同要求其支付经济赔偿金的请求，因无充分证据证明，不能成立，本院依法不予支持；被告悦景置业抗辩因原告曹露旷工违反公司规章制度单方解除与其劳动合同无需支付经济补偿金的主张，因无事实根据和法律依据，不能成立，本院依法不予采纳。原告曹露主张被告悦景置业支付未提前30日通知解除劳动合同的工资补偿42783.85元的诉讼请求，因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，本院依法不予支持。争议焦点二即被告应否支付原告2016年至2019年四年期间年休假工资118020元。被告悦景置业抗辩原告曹露2016年至2018年未休年休假工资超过时效的主张，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，部分成立，原告曹露主张2016年和2017年未休年休假工资已超过一年仲裁时效，本院依法不予支持。根据被告公司考勤休假制度的规定，原告曹露2018年和2019年1-7月分别应休年休假8天和5天。根据被告悦景置业提供的原告曹露通过公司OA系统请假及审批的记录，原告曹露2018年和2019年已分别休假4天和3天，原告曹露对此虽有异议，但未能提供证据推翻被告悦景置业的举证，本院对其异议不予采纳，原告曹露2018年和2019年1-7月未休年休假天数分别为4天和2天。根据原告曹露2018年和2019年1-7月的工资性收入计算，其日工资收入分别为1611元、1728.80元。原告曹露主张按其日工资收入200%支付未休年休假工资，不违反法律规定，应予支持，因此，被告悦景置业应分别支付原告曹露2018年和2019年1-7月未休年休假工资12888元和6915.20元，合计19803.20元。争议焦点三即被告应否返还原告跟头分红22.5万元。原告曹露虽然主张其是按照被告公司制作公示的《项目跟投管理办法》跟投投资的，但与原告曹露签订协议及确认书的是案外人××××××投资管理中心（有限合伙），根据合同相对性原理，原告曹露主张的该项诉讼请求与本案不是同一法律关系，不属于劳动争议，本院依法不予支持。综上所述，被告悦景置业应支付原告曹露经济补偿金157825.88元、未休年休假工资19803.20元，合计177629.08元。经调解未果，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告淮安悦景置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告曹露支付经济补偿金157825.88元、未休年休假工资报酬19803.20元，合计177629.08元；二、驳回原告曹露其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告淮安悦景置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，并根据《诉讼费用交纳办法》向淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××40）。审 判 长  徐 蓉人民陪审员  刘国梅人民陪审员  万振洲二〇二〇年五月八日法官 助理  刘明明书 记 员  陈姜晔附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动法》第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……《企业职工带薪年休假实施办法》第二条中华人民共和国境内的企业、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位（以下称用人单位）和与其建立劳动关系的职工，适用本办法。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。……《中华人民共和国民事诉讼法》第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。