河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终3483号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司平定支公司，住所地山西省阳泉市平定县府新街农资综合大楼底商。 负责人：芦强，该公司经理。 委托诉讼代理人：王子如，山西晋然岭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邱建利，男，1964年10月6日出生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。 委托诉讼代理人：焦建发，河北雄鹰律师事务所律师。 原审被告：阳泉市庆盛经贸有限公司，住所地山西省阳泉市城区五渡桥东。 法定代表人：郭砚虎，该公司总经理。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司平定支公司因与被上诉人邱建利、原审被告阳泉市庆盛经贸有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省井陉县人民法院（2019）冀0121民初1174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中国大地财产保险股份有限公司平定支公司上诉请求：一、请求撤销河北省井陉县人民法院作出的(2019)冀0121民初1174号民事判决书，依法改判或者发回重审；二、一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定被上诉人的各项费用依据不足、不合理。1.误工费。被上诉人在一审中仅提交了其商店的营业执照，没有收入流水、收入减少、纳税凭证等证据佐证。依据《人身损害赔偿司法解释》第二十条规定有固定收入的，按照实际减少的收入计算，原告受伤住院。妻子未参与护理，不能证明店铺关门纯粹无收入。据《GA/T193-2014人身损害误工期、护理费、营养期评定规定》10.2.1锁骨骨折手术治疗的误工期应按90日计算。2、鉴定费。三期鉴定标准是公开透明的，没有做的必要性，判决保险公司承担不合理。 邱建利答辩称，首先被上诉人在一审时已经向法庭提交了商店的营业执照和停业期间的商店的现场照片，以及井陉县河西村委会出具的证明一份。证明被上诉人在治疗和休养期间商店没有营业的事实。综合上述证据，证明了被上诉人因交通事故造成商店停业而产生损失的事实。一审法庭对此认定并无不当之处，其次关于上诉人所称三期鉴定的标准是公开的，不用做鉴定，而通过推定适用鉴定标准的说法无任何依据，不符合法律规定。被上诉人所做的三期鉴定，是根据自身的伤情通过合法的程序进行的鉴定，鉴定报告合法有效，所支出的鉴定费符合合理的损失，应当予以支持，且上诉人在一审时并没有提交不承担鉴定费用的证据，综上请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 邱建利向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告人伤及车辆施救费共计78441元；2.本案的诉讼费和保全费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年6月1日10时30分许，吴全祥驾驶被告阳泉市庆盛经贸有限公司所有的晋Ｃ×××××“陕汽”牌重型自卸货车（该车在中国大地财产保险股份有限公司平定支公司投保交强险及商业三者险100万，附加不计免赔）沿宜微线由北向南行驶至威河西路段时，与相对方向邱建利驾驶冀Ａ×××××“长安”牌小型普通客车相撞，造成两车损坏、邱建利受伤的交通事故。井陉县公安交通警察大队于2019年6月5日作出第130121420190000254号道路交通事故认定书，根据该事故认定书的认定，吴全祥负全部责任，邱建利无责任。事故发生后，邱建利被送往井陉县中医院治疗，诊断为：1.蛛网膜下腔出血；2.脑挫伤；3.头皮裂伤；4.面部裂伤；5.锁骨骨折（右侧）；6.前臂擦伤；7.高血压病；8.2型糖尿病；9.脑梗死后遗症；10.肋骨骨折（右侧第3、4肋骨折），邱建利在井陉县中医院住院19天后，于2019年6月20日转院至河北医科大学第三医院，诊断为：1.右锁骨骨折；2.头部裂伤缝合术后；3.外伤性脑出血；4.右侧肋骨骨折，邱建利在河北医科大学第三医院住院14天，于2019年7月4日出院，在两家医院共住院33天。原告住院期间，阳泉市庆盛经贸有限公司为原告垫付过医疗费用3000元，中国大地财产保险股份有限公司平定支公司为原告垫付过医疗费用10000元。在诉前财产保全后，被告阳泉市庆盛经贸有限公司缴纳事故押金50000元，原告全部支取。 审理过程中，经原告邱建利申请，本院委托井陉司法医学鉴定中心对原告的误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为：邱建利之伤情三期评定为：误工期180日，护理期60日，营养期90日。鉴定及检查费为600元（由原告垫付）。 原告现主张损失如下：1.医疗费62362元（原告提交井陉县中医院住院收费票据一张金额23359.9元，河北医科大学第三医院住院收费票据一张金额39001.85元，以及在两家医院住院的住院病历、诊断证明书、费用清单、井陉县中医院出院证等证据）；2.住院伙食补助费3300元（原告称住院共计33天，主张按每日100元计算）；3.营养费2700元（井陉司法医学鉴定中心鉴定报告确定原告营养期为90日。原告主张营养费按每天30元计算，并提供了住院病历及井陉司法医学鉴定中心鉴定报告书一份）；4.误工费25092元（原告称自己系个体工商户，经营威州供销社河西商店，属于批发、零售行业。原告主张其误工费应当按照2019年度批发和零售业的行业标准50867元/年，按照误工期180日计算。原告提供经营商店的营业执照、经营商店的现场照片6张、威州镇威河西村委会出具的证明一份及井陉司法医学鉴定中心鉴定报告等证据）；5.护理费12620元【原告称受伤住院后由其弟弟邱立勇（其单位出具的证明所使用的姓名是其曾用名邱利云，身份证号一致）和妹夫董建宏进行护理，二人共计护理原告33天。后董建宏复工，由弟弟邱立勇对原告进行护理，共计护理64天。邱立勇在井陉县鼎镨矿业有限公司从事维修工工作，月平均工资4000元；董建宏在井陉县鼎源石灰石开采有限公司从事维修工工作，月平均工资4200元；原告称因护理原告，邱立勇、董建宏请假休息，期间的工资待遇全部停发。井陉司法医学鉴定中心鉴定报告确定原告的护理期为60日。原告主张护理费为：邱立勇为4000元/月÷30天×60天=8000元；董建宏为4200元/月÷30天×33天=4620元，两人合计12620元。提供护理人员邱立勇及董建宏的身份证、户口簿、误工证明、所在单位营业执照、事故发生前三个月工资表及井陉司法医学鉴定中心鉴定报告等证据】;6.交通费1000元(原告称其在井陉县中医院及河北医科大学第三医院住院治疗期间住院时间较长，原告转院及出院、复查和住院期间护理人员往返于家庭与医院之间产生了大量的交通费用，主张交通费用1000元，提供原告的诊断证明、住院病历、部分交通费票据等证据）；7.二次手术费20000元（根据河北医科大学第三医院的出院医嘱，原告待伤情稳定后行内固定取出术，所需费用需20000元。提供原告河北医科大学第三医院的诊断证明一份）；8.复查费97.3元（原告称到河北医科大学第三医院复查支出97.3元，提供河北医科大学第三医院的门诊收费票据2张共97.3元，及在河北医科大学第三医院复查的医学影像学诊断报告书一份）；9.司法鉴定费及鉴定诊查费600元（原告称因进行司法鉴定共花费鉴定费600元，提供井陉县中医院门诊收费票据1张）；10.施救费670元（原告称因发生交通事故后车辆受损不能行驶，车辆救援花费670元，并提供井陉县正信汽车服务中心施救费票据一张）。 阳泉市庆盛经贸有限公司质证称：对原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、复查费、司法鉴定费、施救费无异议；误工费应提供个体工商户完税证明，护理费无医嘱证明需二人护理；交通费只认可票据上的数额；二次手术费未实际发生，不应支持。 中国大地财产保险股份有限公司平定支公司向本院提出书面质证意见如下：1.认可住院伙食补助费、复查费、施救费；2.要求在医疗费中扣除非医保用药10%左右；3.同意支付营养费，但要求按《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理费、营养期评定规定》10.2.1锁骨骨折手术治疗的营养期按60日计算；4.误工费未提供收入证明及纳税证明，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，有固定的收入的，按照实际减少的收入计算。原告受伤住院，妻子未参与护理，不能证明店铺关门纯粹无收入。据《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理费、营养期评定规定》10.2.1锁骨骨折手术治疗的误工期按90日计算；5.护理费按实际住院天数计算，对护理人员收入证明的真实性有异议；两人护理无依据，认可住院期间一人护理；6.交通费认可300元；7.二次手术费应在实际发生后主张；8.三期鉴定标准是透明公开的，无必做的必要，且鉴定机构均按最高期限计算，因此不认可鉴定费。 以上事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、交强险保险单、商业险保险单、机动车驾驶证、行驶证、井陉县中医院及河北医科大学第三医院的诊断证明书、病历、住院费用清单、住院收费票据、门诊收费票据、井陉县中医院的出院证、原告经营商店的营业执照、照片、威州镇威河西村委会出具的证明、护理人员单位的营业执照、误工证明、身份证明和工资表、交通费发票、施救费发票、司法鉴定意见书等证据证实并在卷佐证。 一审法院认为，井陉县公安局交通警察大队作出的事故认定书，认定事实清楚，适用法律正确，且原、被告无异议，故本院对井陉县公安局交通警察大队作出的事故认定书予以采信。按此认定书的认定，吴全祥负事故的全部责任，邱建利无责任。晋Ｃ×××××“陕汽”牌重型自卸货车在中国大地财产保险股份有限公司平定支公司投保交强险及商业三者险100万，附加不计免赔，因此原告的损失应由被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司在交强险各分项责任限额内承担，超出的部分在商业险责任限额内承担。 关于原告的损失，根据原告提供的证据及被告质证意见，结合法律规定，作如下确定：医疗费62459.05元（包括住院医疗费62361.75元及复查费用97.3元）；住院伙食补助费3300元（100元/天×33天=3300元）；营养费2700元（30元/天×90天=2700元）；误工费25085元（参照河北省2019年度道路交通事故人身损害赔偿标准中批发和零售业行业标准50867元/年÷365天×180天=25085元）；护理费6567元（参照河北省2019年度道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务、修理和其它服务业行业标准，按一人陪护60日计算，39947元/年÷365天×60天=6567元）;交通费酌定为500元；司法鉴定费用600元；施救费670元；原告主张的二次手术费20000元，尚未发生且数额并不具体、确定，本院不予支持，原告可待该费用实际发生后另行主张。综上，原告的损失为医疗费62459.05元、住院伙食补助费3300元、营养费2700元、误工费25085元、护理费6567元、交通费500元、司法鉴定费用600元、施救费670元，共计101881.05元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司应在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计10000元；在死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告误工费、护理费、交通费、鉴定费，共计32752元；在财产损失赔偿限额项下赔偿原告施救费670元。超出交强险赔偿限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费共58459.05元，应由被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司在商业三者险范围内赔偿。被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司曾为原告邱建利垫付过医疗费10000元，应予核减，被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司仍应向原告邱建利赔偿91881.05元。事故发生后，原告邱建利向本院申请保全了被告阳泉市庆盛经贸有限公司的财产50000元，并已预先支取用于支付医疗费；被告阳泉市庆盛经贸有限公司曾为原告邱建利垫付过医疗费3000元，以上共53000元，原告邱建利应在收到被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司的赔偿款后向被告阳泉市庆盛经贸有限公司返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司于本判决生效后十五日内赔偿原告邱建利91881.05元。二、原告邱建利收到上述款项后十五日内向被告阳泉市庆盛经贸有限公司返还53000元。三、驳回原告邱建利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1761元，保全费520元，共计2281元，由被告阳泉市庆盛经贸有限公司负担1393元，原告邱建利负担888元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决查明事实清楚，本院予以确认。 本院认为，根据上诉人的上诉请求、理由及被上诉人的答辩意见，本案的主要争议焦点为：一、一审法院认定被上诉人邱建利误工费是否符合相关法律规定；二、鉴定费用是否应由中国大地财产保险股份有限公司平定支公司承担。 关于焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人的误工费应当根据其误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，邱建利在一审中提交了井陉县河西商店的营业执照、经营商店现场照片、河西商店经营所在地村委会证明等材料，证实其存在误工收入。上诉人提出邱建利未提供收入流水、纳税证明等不能认定其存在误工费。本院认为，邱建利提交的证据材料可以认定其在井陉县个体经营百货商店，并有相应的日用百货零售经营收入，上诉人提出的理由不足以否定被上诉人存在日用百货零售的经营收入。故一审法院按照批发和零售行业标准计算邱建利的误工费并无不妥之处。 关于焦点二，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。被上诉人邱建利申请一审法院委托井陉县司法医学鉴定中心对其护理期、营养期、误工期进行司法鉴定，产生的鉴定费用系被保险人给第三者即被上诉人邱建利造成的合理的必要的支出，故应由保险人即中国大地财产保险股份有限公司平定支公司承担。 综上所述，中国大地财产保险股份有限公司平定支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1,761元,由中国大地财产保险股份有限公司平定支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王淑芳 审 判 员 张 楠 审 判 员 卢 亮 二〇二〇年五月六日 法官助理 任晓刚 书 记 员 高亚楠