江苏省泰州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）苏12民终1068号 上诉人（原审原告）：兴化市楚润农村小额贷款有限公司，统一社会信用代码913212810601652024，住所地兴化市海南镇振海路**。 委托诉讼代理人：周斌，江苏玄博律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江苏屹峰建设工程有限公司，住，住所地兴化市经济开发区科技工业园/div> 法定代表人：王文忠，该公司总经理。 上诉人兴化市楚润农村小额贷款有限公司（以下简称楚润公司）因与被上诉人江苏屹峰建设工程有限公司（以下简称屹峰公司）股东出资纠纷，不服江苏省兴化市人民法院（2019）苏1281民初5125号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人楚润公司上诉请求：一、撤销兴化市人民法院（2019)苏1281民初字5125号民事裁定书。二、裁定兴化市人民法院对（2019)苏1281民初字5125号案件进 行实体审理。三、诉讼费用由屹峰公司承担。事实和理由：一、一审法院认定耿宜松以其持有楚润公司公章以楚润公司名义提起诉讼、耿宜松不能代表楚润公司的意思，这是错误的，应予纠正。1、2012年12月屹峰公司、耿德培、葛伟、徐永巧、佘丹发起设立了楚润公司，公司注册资本100000000元人民币，分两期各缴纳50000000元，其中屹峰公司认缴出资20000000元，约定分别于2012年12月14日出资10000000元，2013年12月14日前出资10000000元。2012年12月14日屹峰公司采用向朱宇、周存珍、刘正云借过桥资金的方法融资验资，验资后于2012年12月27日从公司的账户将资金转出用于偿还上述过桥资金。屹峰公司的行为已构成抽逃资金，违反了公司法的规定。2、2018年楚润公司法定代表人耿德培因患病住院，在患病住院期间因不能正常处理公司各项事宜，特于2018年6月11日委托耿宜松全权管理公司，并出具了授权委托书，内容为“各有关单位、个人：本单位系兴化市楚润农村小额贷款有限公司，本单位为了顺利处理各种纠纷和公司经营等一切事宜，本单位现委托耿宜松为本单位的代理人，代为处理诉讼、债权债务、股东之间等一切事宜，其代理权限为特别授权，代为承认、放弃、变更各种请求，代为和解，代收款项，代为聘请律师，代为管理公司，代为保管公司印章，代为收取各种文书等等全权代理。其代理期间的一切代理行为后果由本单位承担。代理期限自2018年6月12日起至本公司终结止。”正是基于这份委托书，耿宜松从2018年6月12日起便成为了楚润公司合法的实际管理人，其在授权委托范围内实施的行为是代表了楚润公司的行为，应为合法有效。2018年10月19日，耿德培因病去世，其去世后楚润公司股东至今未选举新的法定代表人，公司一直由耿宜松依据授权委托进行实际管理。3、一审法院认定耿宜松以其持有楚润公司公章，以楚润公司名义提起诉讼，不能代表上诉人的意思，而对上述楚润公司法定代表人耿德培授权委托耿宜松的事宜一字不提，造成耿宜松以持有楚润公司公章的便利在滥用职权。而事实上，正因为楚润公司的授权委托才让耿宜松的行为在法律上合法有效。反之，如果没有上述的授权委托的事实，那一审的认定才是正确的。二、一审法院处理本案程序违法。一审法院开庭审理本案的主审法官是王军，而民事裁定上主审法官是陈虹，陈虹法官从未参加过庭审，不了解案情却作出了裁定，在诉讼程序上是违法的。 被上诉人屹峰公司未答辩。 楚润公司向一审法院起诉请求：1、判令屹峰公司返还抽逃的出资款10000000元及其从2012年12月28日起按中国人民银行同期基准贷款利率计算至实际返还之日的利息；2、判令屹峰公司承担诉讼费。 一审法院经审查认为，楚润公司于2012年12月26日由耿德培、葛伟、屹峰公司、徐永巧、余丹分别认缴出资30000000元、20000000元、20000000元、15000000元、15000000元注册成立，公司登记的法定代表人为耿德培，其职务为执行董事兼总经理。耿德培于2018年10月19日死亡，而楚润公司章程明确规定，公司执行董事由股东会选举产生，公司总经理为公司法定代表人，由执行董事聘任。现耿宜松以其持有楚润公司公章，以楚润公司名义提起民事诉讼，显然该行为不能代表楚润公司的意思。 一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定：驳回兴化市楚润农村小额贷款有限公司的起诉。案件受理费81800元，免收。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审审查查明：楚润公司于2012年12月26日由耿德培、葛伟、屹峰公司、徐永巧、余丹分别认缴出资30000000元、20000000元、20000000元、15000000元、15000000元注册成立。公司登记的法定代表人为耿德培，其职务为执行董事兼总经理。该公司《章程》第十八条规定“本公司不设立董事会，设执行董事一人，执行董事由股东会选举产生。执行董事任期三年，任期届满，可连选连任。”第二十条规定“公司设立总经理，由执行董事聘任或解聘。”第二十四条规定“总经理为公司的法定代表人，任期为每届三年，任期届满，可连选连任。”耿德培于2018年10月19日死亡，其死亡后，楚润公司至今未重新聘任总经理，亦未重新确定法定代表人。 2019年6月24日，楚润公司提起本案民事诉讼，并提交了一份《法定代表人身份证明书》及两份《授权委托书》。《法定代表人身份证明书》载明“耿德培在我单位任总经理职务，是我单位的法定代表人。”其中一份《授权委托书》载明“各有关单位，个人：本单位系兴化市楚润农村小额贷款有限公司，本单位为了顺利处理各种纠纷和公司经营等一切事宜，本单位现委托耿宜松为本单位的代理人，代为处理诉讼、债权债务、股东之间等一切事宜，其代理权限为特别授权，代为承认、放弃、变更各种请求，代为和解，代收款项，代为聘请律师，代为管理公司，代为保管公司印章，代为收取各种文书等等全权代理。其代理期间的一切代理行为后果由本单位承担。代理期限自2018年6月12日起至本公司终结止。委托人：兴化市楚润农村小额贷款有限公司（注：加盖了该公司印章）法定代表人：耿德培（注：系手写签名）受托人：耿宜松（注：系打印以及手写签名）日期：2018年6月11日。”另一份《授权委托书》系楚润公司委托江苏玄博律师事务所周斌律师作为代理人，该《授权委托书》落款处加盖了楚润公司印章，落款时间为“2019年6月24日”。 一审法院受理后，先依法由审判员王军（担任审判长）及另外两名人民陪审员组成合议庭，并于2019年9月6日公开开庭审理本案。2020年2月13日，一审法院变更本案合议庭成员并将变更通知送达给耿宜松，将审判长王军变更为审判员陈虹，合议庭其余成员未变更。2020年2月15日，耿宜松收到上述合议庭组成变更通知书。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有利害关系的公民、法人和其他组织；（二）由明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。” 本案中，楚润公司的原法定代表人耿德培虽已经死亡，但耿德培依职权已经于2018年6月11日委托耿宜松作为楚润公司的特别授权代理人处理该公司经营及股东之间纠纷等相关事宜，该委托行为明确具体且不损害楚润公司的利益，应为合法有效。楚润公司在其原法定代表人耿德培死亡后虽未重新确定法定代表人，但该公司作为民事权利义务主体以及民事诉讼主体仍然存在，耿宜松凭合法有效的授权以楚润公司的名义提起本案民事诉讼，系维护楚润公司的合法民事权利及民事诉讼权利，且符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，故一审法院应依法审理本案。 关于楚润公司提出一审程序违法的问题。经查，一审法院依法变更合议庭组成通知后，根据已经开庭审理的证据及开庭笔录等诉讼材料作出民事裁定，并不违反法律程序。 综上，一审裁定驳回起诉不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销兴化市人民法院（2019）苏1281民初5125号民事裁定。 二、本案指令兴化市人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长  李乐文 审判员  丁万志 审判员  程 岚 二〇二〇年五月二十六日 书记员  高 梅