广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）粤01执异318号申请执行人：深圳市大族电机科技有限公司，住所地深圳市南山区高新技术园**北环大道**大族创新大厦**********。法定代表人：张建群，职务：总经理。委托诉讼代理人：曾海林，广东雄狮律师事务所律师。被执行人：广州市欧图米腾智能设备有限公司，住所地广州市黄，住所地广州市黄埔区南路**302div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：凌代城。第三人：邢花，女，1983年9月16日出生，汉族，住南京市栖霞区。第三人：罗翔，男，1970年12月28日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：陈新胜，广东为峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：林丹妮，广东为峰律师事务所实习律师。第三人：林梅，女，1980年7月11日出生，汉族，住广东省廉江市。第三人：黄耀辉，男，1995年9月13日出生，汉族，住广东省遂溪县。第三人：凌代城，男，1952年12月6日出生，汉族，住南京市栖霞区。在本院执行申请执行人深圳市大族电机科技有限公司（以下简称深圳大族公司）与被执行人广州市欧图米腾智能设备有限公司（以下简称广州欧图米腾公司）买卖合同纠纷一案，执行依据（2018）深仲调字第2604号《调解书》。现申请人深圳大族公司向本院提出书面申请，请求本院追加第三人邢花、罗翔、林梅、黄耀辉、凌代城为（2019）粤01执6384号案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并对该案进行了听证，现已审查终结。申请人深圳大族公司向本院提出书面异议称：申请执行人与被执行人广州欧图米腾公司买卖合同纠纷一案，双方达成和解协议。深圳仲裁委员会依据和解协议制作（2018）深仲调字第2604号仲裁调解书，该调解书载明：1.被执行人拖欠申请执行人货款人民币358180元（已付50000元）；2.被执行人承担申请执行人实现债权所支出的费用，包括仲裁费、保全费5000元，保险费1327.62元，被执行人在收到调解书后3日内付清前述费用；3.被执行人承诺在2018年12月31日前向申请执行人付款人民币25000元，应予以后每月向申请执行人付款不低于25000元，并于2019年5月30日前付清全部款项，逾期未付清的，被执行人向申请执行人支付违约金150000元，且被执行人不认为该违约金过高，自愿放弃违约金过高的抗辩，申请执行人可就该违约金直接强制执行；4.被执行人未履行或未完全履行和解协议或调解书内容的，申请执行人可依法申请强制执行。由于被执行人广州欧图米腾公司未按约履行（2018）深仲裁调字第2604号仲裁调解书，申请人向贵院申请强制执行，执行案号：（2019）粤01执6384号，执行标的为458180元。本案经广州市中级人民法院进行财产查控，未发现被执行人广州欧图米腾公司有可供执行的财产。由此，贵院依法裁定终结本次执行。申请执行人认为，根据最高人民法院《关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，第三人邢花、罗翔、林梅、黄耀辉、凌代城作为广州市欧图米腾智能设备有限公司股东，未依法履行出资义务，依法应当在未出资范围内承担责任。因此，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（法释[2016]21号）第十七条、第十九条的规定。请求法院追加第三人邢花、罗翔、林梅、黄耀辉、凌代城追加为本案被执行人。其中邢花在认缴出资190万内承担责任，罗翔在认缴出资10万内承担责任，林梅在认缴出资20万内承担责任，黄耀辉在认缴出资20万内承担责任，凌代城在认缴出资200万内承担责任。申请人提交如下证据：1.2016股东会决议、股权转让协议、变更登记备案通知书；2.2017年股东会决议、股权转让协议、变更登记备案通知书；3.2019年5月股东会决议、股权转让协议、变更登记备案通知书；4.2019年6月股东会决议、股权转让协议、变更登记备案通知书；5.2019年6月公司章程。第三人罗翔答辩称：我方不同意申请执行人的申请。第一，申请执行人与被执行人广州欧图米腾公司发生业务关系的时候，第三人罗翔已经退出了广州欧图米腾公司，不是该公司股东了，而且罗翔本人是该公司职工，代持股。在申请执行人与被执行人广州欧图米腾公司发生业务的时候，申请执行人是基于对广州欧图米腾公司时任股东和公司经营管理人员的信赖而发生业务往来，不可能是对已经退出了公司股东资格的罗翔有任何的信赖关系而发生业务往来，所以基于这种信赖关系产生的经济往来的后果和责任应该发生在申请执行人和被执行人广州欧图米腾公司之间，而不应该牵连到前任股东罗翔，而且申请执行人的追加申请书只是要求法院追加罗翔为被执行人，承担责任的方式、范围都没有具体的申请，所以我方认为对罗翔的追加应该被法院驳回。第二，关于追加股东的出资责任在最高院的【（法释）2014年2号】中，有限公司股东未履行或未全面履行出资义务，即转让股权，债权人依照规定13条第二款向股东提起诉讼，司法解释是通过提起诉讼的方式来追究股东的出资的问题，虽然2016年21号司法解释，虽然规定了可以直接申请追加，但是应该注意到被执行人广州欧图米腾公司，在工商登记当中有两个公司形态，第三人罗翔做股东的时候，该公司是两人以上有限责任公司，与申请执行人发生业务往来的时候，是一人有限责任公司，所以对于这两种形态下的公司股东的出资责任，在该怎么样去追究？我方认为应该采取不同的方式，在申请执行人提交给法庭的证据材料当中，2016年10月份、11月份即已经发生了工商变更，由两人公司转变为一人有限责任公司的连带责任由第三人罗翔转移给了后任的股东，所以我方认为在这个案子当中，对方到底是追一人公司的股东，还是追两人以上有限责任公司的股东，在申请书没有明确，现在把广州欧图米腾公司前前后后所有的股东全部追加进来。都要求他们在出资责任范围内承担责任，意味着每人在变更的时候都应该将公司的出资缴足。公司注册资本是200万，每一次变更都要求他们做出资责任，是不是最后追加责任追加到800万？所以我方认为申请执行人在申请书请求也是不明确的。综上请求法院驳回申请执行人的异议申请。第三人黄耀辉答辩称：当时我是刚毕业出来，广州欧图米腾公司法定代表人凌代城让我签股权转让协议，然后我问他对我是否有影响，他说没有影响。我没有参与该公司的实际经营，也没有分红，我以为将股权转让出去就没有问题了。前几天我也去找凌代城，他说与我没有什么关系，我已经将股权转让出去。综上请求法院驳回申请执行人的异议申请。被执行人广州欧图米腾公司、第三人邢花、林梅、凌代城经本院合法传唤未出庭参加听证，亦未提交答辩意见或证据。本院查明，申请执行人深圳大族公司与被执行人广州欧图米腾公司买卖合同纠纷一案，深圳仲裁委员会于2019年1月18日作出（2018）深仲调字第2604号《调解书》，双方达成协议如下：一、双方确认，截止和解协议签订之日，广州欧图米腾公司拖欠深圳大族公司货款共计人民币358180元；二、广州欧图米腾公司同意承担深圳大族公司为实现本案债权所支出的费用，包括仲裁费、保全费5000元，保险费1327.62元，广州欧图米腾公司在收到调解书后3日内付清前述费用；三、广州欧图米腾公司对深圳大族公司货物的质量、价格、数量、规格、交付、售后、质保及其他相关的事项等予以认可，放弃主张与深圳大族公司在《购销合同》约定的相关权利及仲裁委员会仲裁规则给予的权利；四、广州欧图米腾公司承诺在2018年12月31日前向深圳大族公司付款人民币25000元，应予以后每月向申请执行人付款不低于25000元，并于2019年5月30日前付清全部款项，逾期未付清的，广州欧图米腾公司向深圳大族公司支付违约金150000元，且广州欧图米腾公司不认为该违约金过高，自愿放弃违约金过高的抗辩，深圳大族公司可就该违约金直接申请强制执行；五、广州欧图米腾公司未履行或未完全履行和解协议或调解书内容的，深圳大族公司可依法申请强制执行。由于广州欧图米腾公司未履行生效的调解书确定的义务，深圳大族公司向本院申请强制执行，本院于2019年11月21日立（2019）粤01执6384号案强制执行。本案经采取多方执行措施，暂未发现被执行人有其他可供执行的财产，本院于2019年12月30日作出（2019）粤01执6384号执行裁定书，裁定本院（2019）粤01执6384号案终结本次执行程序。另查，根据广州市黄埔区市场监督管理局出具的工商登记资料证实：广州欧图米腾公司成立于2015年11月10日，股东为罗翔、邢花，其中罗翔认缴出资10万元，邢花认缴出资190万元。2016年10月20日，罗翔、邢花将名下持有的广州欧图米腾公司的股份均转让给凌代城。广州欧图米腾公司成立时公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），2016年11月3日进行工商登记变更，公司类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资），法定代表人由罗翔变更为凌代城，股东由罗翔、邢花变更为凌代城。2017年12月4日，凌代城分别将出资额20万，即10%股权转让给黄耀辉、林梅。2017年12月14日，广州欧图米腾公司进行工商登记变更，公司类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股），股东由凌代城变更为黄耀辉、林梅、凌代城。其中黄耀辉认缴出资20万，林梅认缴出资20万，凌代城认缴出资160万。2019年5月13日，林梅将出资额20万，即10%股权转让给凌代城。2019年6月10日，广州欧图米腾公司进行工商登记变更，股东由黄耀辉、林梅、凌代城变更为黄耀辉、凌代城。2019年6月13日，黄耀辉将出资额20万，即10%股权转让给凌代城。2019年6月20日，广州欧图米腾公司进行工商登记变更，公司类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资），股东由黄耀辉、凌代城变更为凌代城。现公司类型为有限责任公司（自然人独资），公司注册资本200万元。现广州欧图米腾公司法定代表人、股东均为凌代城。再查，邢花、罗翔、林梅、黄耀辉、凌代城在股权转让时均未出资。本院认为，由于被执行人广州欧图米腾公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条的规定：“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”由于凌代城未到庭参加听证，也未提交证据证明被执行人广州欧图米腾公司的财产独立于自己的财产，据此，申请执行人申请追加被申请人凌代城为(2019)粤01执6384号执行案被执行人，对被执行人广州欧图米腾公司的债务承担连带责任依法有据，本院予以支持。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”有限责任公司的注册资金是公司对外经营与运作的基本保障，而由于广州欧图米腾公司在对外经营过程中背负债务而无财产可供清偿。故依照上述法律规定，据查邢花、罗翔、林梅、黄耀辉为广州欧图米腾公司原股东，邢花曾认缴出资190万元、罗翔曾认缴出资10万元、林梅曾认缴出资20万、黄耀辉曾认缴出资20万，均并未依法履行出资义务即转让股权。因此，申请执行人申请追加邢花、罗翔、林梅、黄耀辉为(2019)粤01执6384号案被执行人，在未依法出资的范围内承担责任依法有据，本院予以支持。第三人罗翔、黄耀辉认为其没有参与广州欧图米腾公司的实际经营，只是广州欧图米腾公司原股东，仅是代持股，不应追加其为本案被执行人。本院认为，完全民事行为能力人应当预见其股东身份会对企业产生影响，因此第三人罗翔、黄耀辉的抗辩没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，申请执行人深圳大族公司要求追加邢花、罗翔、林梅、黄耀辉、凌代城为（2019）粤01执6384号执行案被执行人的请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第二十条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加凌代城为本院(2019)粤01执6384号执行案被执行人，对被执行人广州市欧图米腾智能设备有限公司的债务承担连带责任。二、追加邢花、罗翔、林梅、黄耀辉为本院(2019)粤01执6384号执行案被执行人，邢花在未缴纳出资的190万元、罗翔在未缴纳出资的10万元、林梅在未缴纳出资的20万元、黄耀辉在未缴纳出资的20万元范围内对被执行人广州市欧图米腾智能设备有限公司的债务承担责任。邢花、罗翔、林梅、黄耀辉合计承责总额以200万为限。被申请人、申请人对裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十五日内向执行法院提起执行异议之诉。审判长  胡伟东审判员  叶洁靖审判员  黄 征二〇二〇年五月二十八日书记员  赖泽钊陈燕霞