广西壮族自治区崇左市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）桂14刑终78号 原公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。 上诉人（原审被告人）韦劲生，男，1972年2月23日出生，壮族，高中文化，农民，户籍地：广西扶绥县，住广西扶绥县。曾因犯滥伐林木罪于2010年2月4日被本院判处有期徒刑三年,刑期至2012年6月17日止。因本案于2019年9月29日被依法逮捕。 辩护人暨附带民事诉讼代理人李伟，广西进安律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人麻某，女，1965年10月21日出生，壮族，农民，住广西扶绥县。 原审附带民事诉讼原告人陆某，女，1987年8月23日出生，壮族，农民，住广西扶绥县。 广西壮族自治区扶绥县人民法院审理扶绥县人民检察院指控原审被告人韦劲生犯故意伤害罪一案，于2020年3月9日作出（2019）桂1421刑初243号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人韦劲生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗材料后讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年2月2日10时许，陆某驾驶车牌号为桂Ａ×××××小轿车搭载其家婆麻某等人到扶绥县中东镇中东街购买年货。陆某将小轿车停在路边卸货时，陆海燕以挡住她的菜摊影响她做生意为由，不给陆某在该处停车。双方为此发生争吵，后陆海燕用木凳和纸箱拦在陆某的小轿车前后，并用手戳着陆某的额头叫嚣不给1000元，无法离开此地。陆某见被戳着额头就用手拍开陆海燕的手，陆海燕回手打了陆某一拳，陆某也还手一巴掌打到陆海燕脸上，后两人相互扭打在一起。被告人韦劲生（系陆海燕的丈夫）见状，冲过去抓住陆某的头发将陆某摔倒在地并进行踢打，麻某过去阻拦，也被韦劲生一脚踢倒在地，并进行踢打，造成陆某嘴部的左上中切牙挫伤及下唇擦伤、麻某腰部的第二腰椎体压缩性骨折。经鉴定，被害人陆某的损伤为轻微伤，被害人麻某的损伤为轻伤二级。案发后，韦劲生被公安机关传唤到案接受讯问。 另查明，被告人韦劲生曾因犯滥伐林木罪于2010年2月4日被本院判处有期徒刑三年,刑期至2012年6月17日止。 原判认定上述事实，有相关书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、伤势鉴定意见、现场勘验检查笔录及相关照片等证据证实。 再查明，附带民事诉讼原告人麻某、陆某均系农业户口。麻某受伤当天到扶绥县人民医院做门诊检查，产生的检查费为360.40元，后到外地私人诊所进行治疗，但产生的治疗费不明；陆某受伤当天到扶绥县人民医院做门诊检查，但产生的检查费不明，后又到广西医科大学附属口腔医院做门诊检查，产生的检查费亦是不明，之后又到南宁黄必进口腔诊所拔除受损牙齿，并种植新牙，所产生费用为25680元。 原判认定上述事实，有下列证据证实：户口簿、身份证复印件、门诊病历、疾病证明书、医疗费发票、种植牙治疗同意书等材料。 原审法院认为，被告人韦劲生故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯故意伤害罪罪名成立，依法应判处三年以下有期徒刑。故此，对韦劲生辩称其行为不构成故意伤害罪的辩解意见，不予采纳。韦劲生有犯罪前科，并鉴于被害人陆某因停车问题与韦劲生妻子发生争执并互殴，后引发本案，具有过错，故此在对韦劲生量刑时应酌情予以综合考虑。对韦劲生及指定辩护人提出的其他辩解和辩护意见，凡与本院对案件事实的认定不符的，均不予采纳。附带民事诉讼方面：由于被告人韦劲生的犯罪行为给原告人麻某、陆某造成了损害，其除应承担刑事责任外，还应承担相应的民事赔偿责任。根据法律规定及原告人麻某、陆某向法庭提供的证据以及刑事方面的在案证据，并结合二原告人的伤情及本案的实际情况，确认：1.麻某受伤后造成的经济损失为--（1）检查费360.40元；（2）医疗费2000元；（3）交通费200元；（4）误工费3958.85元（48166元／年÷365天×1人×30天）。2.陆某受伤后造成的经济损失为--（1）检查费500元；（2）医疗费25680元；（3）误工费200元；（4）交通费200元。以上费用，麻某的经济损失合计为6519.25元；陆某的经济损失合计为26580元。关于麻某医疗费的认定，麻某受伤后到外地私人诊所进行治疗，虽无相关票据证实支出的治疗费数额，但治疗费的支出是实际存在的，因此结合麻某身体的伤情，就该项费用酌情确定为2000元。关于陆某检查费的认定，陆某受伤后到医院进行门诊检查至少二次，虽无相关票据证实应支出的检查费数额，但检查费的支出是实际存在的，因此结合实际情况，就该项费用酌情确定为500元。关于交通费的认定，麻某、陆某受伤后到医院检查及到外地治疗，虽无相关票据证实应支出的交通费数额，但交通费的支出是实际存在的，因此结合实际情况，就该项费用酌情确定为每人200元。关于主张的误工费，虽然麻某不住院治疗，无医院出具的疾病证明证实误工天数，但结合其身体的伤情，应酌情确定误工天数为30天；在庭审中，韦劲生对陆某主张的误工费无异议，故应确定陆某的误工费为200元。麻某主张的伙食费，因其不住院治疗，故对该项请求不予支持。陆某主张的住宿费，因无票据证实该项费用支出，亦无证据证实其因治疗而非住宿不可，故对该项请求不予支持。由于精神损害抚慰金不是物质损失，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，因此请求该项赔偿不符合法律规定，不予支持。综合本案的证据分析，在本案中，麻某、陆某所受的损害是由韦劲生殴打造成的，无证据证实由陆海燕造成的。因此，对麻某、陆某所受的损害后果，陆海燕不应承担民事责任。另外，因陆某在本案中存在过错，应对损害后果承担相应的民事责任，结合本案情况，确定其承担30%的责任。据此，韦劲生应赔偿麻某的经济损失为6519.25元，应赔偿陆某的经济损失为18606元（26580元×70%）。 综上，一审法院根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第一百零三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条，及参照《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》（2019年度）之规定，判决:一、被告人韦劲生犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人韦劲生赔偿附带民事诉讼原告人麻某的经济损失人民币6519.25元，赔偿附带民事诉讼原告人陆某的经济损失18606元；三、驳回附带民事诉讼原告人麻某、陆某的其他诉讼请求。 上诉人韦劲生上诉称：1、被害人先某打他，其才还手，其是正当防卫，不构成故意伤害罪；2、其愿意在被害人有票据的情况下赔偿被害人的经济损失。韦劲生的辩护人提出：1、一审量刑过重；2、一审认定附带民事诉讼原告人麻某、陆某的经济损失和其应承担的过错责任有误。综上，请求二审法院给予改判。 二审期间，上诉人韦劲生及其辩护人无新证据向法庭提交。 经二审审理查明，上诉人韦劲生故意伤害的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定事实的证据均经一审庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实本案的事实存在，本院予以确认。 关于上诉人韦劲生提出其是正当防卫，不构成故意伤害罪的上诉理由。依照刑法的相关规定，正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。本案中，陆某与韦劲生的妻子陆海燕发生互殴后，韦劲生即过去帮陆海燕，直接抓住陆某的头发将陆某摔倒在地并进行踢打，是主动攻击他人，麻某过去阻拦时，也被韦劲生踢倒在地，并进行踢打，造成陆某嘴部的左上中切牙挫伤及下唇擦伤、麻某腰部的第二腰椎体压缩性骨折，故意伤害他人明显。韦劲生的行为不符合正当防卫的构成要件，其行为已构成故意伤害罪。其上诉意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人韦劲生故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原判定性准确。关于被害人麻某、陆某在本案中的过错程度以及民事赔偿问题，原审法院已作详细论述，本院持赞同观点，不再赘述。韦劲生上诉理由不成立，应予驳回。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分判决正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 冯英艳 审 判 员 谭 志 审 判 员 黄 秀 二〇二〇年五月七日 法官助理 黄栾棉 书 记 员 赵红全 附本案相关的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。