宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2020）宁0105民初370号原告：宁夏通宇电梯制造发展股份有限公司，住所地：宁夏银川市开发区**光明路西北侧与文萃路交叉处。法定代表人：许江宁，该公司董事长。委托诉讼代理人：辛琴，宁夏瀛智律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱涛，宁夏瀛智律师事务所实习律师。被告：甘肃第九建设集团公司，住所地：甘肃省武威市凉州区南关中路**。法定代表人：张旭军，该公司总经理。被告：甘肃第九建设集团公司宁夏分公司，住，住所地：宁夏银川市西夏区民族风情街**营业房/div>负责人：张来生，该公司总经理。共同委托诉讼代理人：李峰，宁夏北民太德律师事务所律师。原告宁夏通宇电梯制造发展股份有限公司（以下简称通宇公司）与被告甘肃第九建设集团公司（以下简称九建公司）、甘肃第九建设集团公司宁夏分公司（以下简称九建宁夏分公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月24日公开开庭进行了审理，通宇公司的委托诉讼代理人辛琴、朱涛，被告九建公司、九建宁夏分公司的共同委托诉讼代理人李峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。通宇公司向本院提出诉讼请求：1、判令九建公司、九建宁夏分公司向通宇公司返还电梯设备欠款261.48万元、退还质量保证金14.52万元、支付欠款利息17.94万元、支付违约金87.3万元，共计381.24万元；2、本案诉讼费由九建公司、九建宁夏分公司承担。事实和理由：2017年8月7日，通宇公司与九建宁夏分公司签订《产品销售、安装合同》，约定合同总价款为290.4万元，由通宇公司向九建宁夏分公司销售、安装电梯12台。2019年3月1日，双方在原合同的基础上订立了《合同增补协议》，约定通宇公司在原合同中所涉8台电梯增加轿顶，共计6000元，其他条款执行原合同内容。上述合同及补充协议签订后，通宇公司依约定已履行全部义务，合同项下12台电梯全部安装完毕，并全部经宁夏特种设备检验检测院检测合格，于2018年8月20日出具《电梯监督检验报告》，2018年9月23日已正式移交九建宁夏分公司使用。但截止目前，九建宁夏分公司仅支付了15万元，尚欠381.24万元（含质量保证金14.52万元）。上述欠款经通宇公司多次催要，九建宁夏分公司一直以各种理由拖延拒付。因九建宁夏分公司无独立的法人资格，九建公司应当承担本案的全部责任。现通宇公司为了维护自己的合法权益诉至法院，请求判如所请。九建公司、九建宁夏分公司辩称，1、涉案电梯至今并没有交付使用。因为电梯属于特种设备，交付使用的前提是必须向当地的检验检测部门办理检测许可，向政府的主管部门办理使用许可，取得主管部门的运行证。本案中，通宇公司只办理了检测许可，并没有向政府主管部门办理使用许可和运行证，因此涉案电梯无法使用；2、由于通宇公司没有办理使用许可证和运行证，致使涉案电梯至今无法交付使用，通宇公司应当赔偿九建宁夏分公司因电梯无法使用造成的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，通宇公司提交的《产品销售、安装合同》、《合同增补协议》、《电梯移交单》、《电梯监督检验报告》、特种设备使用登记证、照片打印件、视听资料，具有真实性、合法性、关联性，对这些证据的证明力予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月7日，九建宁夏分公司（需方）与通宇公司（供方）签订《产品销售、安装合同》一份，约定九建宁夏分公司从通宇公司处购买电梯12台，合同总价290.4万元，其中设备总价220.8万元，安装总价69.6万元；需方应当于合同签订后15日内支付给供方相当于合同总价5%的预付款即29.04万元；货到工地开箱验收后，供方开始安装，安装完毕经当地机电特种设备安全检验所签发电梯监督检验合同报告后7天内需方将合同款项付至相当于合同总价95%，即275.88万元，汇入供方账户，后供方向需方移交电梯及相关资料并开始提供质保期售后服务；如因需方原因，在出货后6个月不具备验收条件的，需方支付剩余安装款项；剩余5%的质量保证金，二年质保期满后如无质量问题付清余款，即14.52万元；供方在收到本合同95%的款项后，供方向需方开具合同设备和安装全额的税务发票。合同第十三条第一项同时约定，由于自身原因，供方未能在双方约定的期限内将产品交付使用，或需方未按合同规定期限支付货款和安装费的，按国家合同法有关规定，需方按逾期部分货款总额每天千分之四的比例，向供方支付逾期付款违约金，供方按需方已支付货款和安装费的总额每天千分之四的比例，向需方支付违约金。2019年3月1日，九建宁夏分公司与通宇公司签订《合同增补协议》一份，约定，依据双方于2017年8月7日签订的“兴盈家园电梯项目”合同，因九建宁夏分公司要求其中8台电梯增加轿顶，共计6000元。2018年9月23日，通宇公司向九建宁夏分公司移交电梯12台。涉案12台电梯经宁夏特种设备检验检测院于2018年8月1日检测为合格，且均已取得《特种设备使用登记证》，并全部投入使用，但目前未过质保期。另，九建宁夏分公司已向通宇公司支付电梯款15万元。本院认为，通宇公司与九建宁夏分公司签订的《产品销售、安装合同》及《合同增补协议》，系双方当事人的真实意思表示，内容形式不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。双方当事人均应依据合同的约定全面履行自己的义务。本案中，涉案合同明确约定，九建宁夏分公司需在通宇公司将电梯安装完毕经当地机电特种设备安全检验所签发电梯监督检验合同报告后7天内将合同款项付至相当于合同总价95%。现通宇公司已将涉案12台经检验合格的电梯安装完毕并交付九建宁夏分公司使用，合同约定的付款条件已成就，九建宁夏分公司理应向通宇公司支付合同款至95%即2614500元【（2904000元+6000元）×95%-150000元】。因涉案合同约定的质保期未到，故通宇公司要求九建宁夏分公司支付质量保证金145200元的诉讼请求，本院不予支持。通宇公司要求九建宁夏分公司向其支付违约金的诉讼请求，具有事实及法律依据，应予支持，但数额因作为守约方的通宇公司未向法庭提交证据证明九建宁夏分公司未及时支付货款给其造成损失的范围及大小，且九建宁夏分公司提出违约金过高，故本院依据《合同法解释二》第二十九条之规定对通宇公司主张的违约金数额予以调整，九建宁夏分公司应向通宇公司支付违约金261450元（2614500元×10%）。九建宁夏分公司在合同履行过程中存在违约行为，本院已依法对通宇公司违约金的诉请予以支持，九建宁夏分公司的违约行为已得到惩罚，对通宇公司的损失亦给予了补偿，故对通宇公司要求给付利息的诉讼请求，不再予以支持。又依据相关法律规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故本案中，九建宁夏分公司系九建公司的分公司，向通宇公司支付货款2614500元、违约金261450元的责任应由九建公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、甘肃第九建设集团公司于本判决生效之日起十日内向宁夏通宇电梯制造发展股份有限公司支付货款2614500元、违约金261450元，共计2875950元；二、驳回宁夏通宇电梯制造发展股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37300元，由甘肃第九建设集团公司负担28137.9元，由宁夏通宇电梯制造发展股份有限公司负担9162.1元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 朱晓霞人民陪审员 王金霞人民陪审员 刘兴华 二○二○年五月九日书记员 潘 伟附：本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。