山西省吕梁市中级人民法院   民事判决书   （2019）晋11民初66号   原告：张×1，住北京市朝阳区。   委托诉讼代理人：贾×，北京市京都律师事务所律师。   委托诉讼代理人：马×，北京市京都律师事务所律师。   被告：陈×，住贵州省毕节市黔西县。   委托诉讼代理人：赵×，山西熙力律师事务所律师。   被告：张×2，住山西省柳林县。   被告：柳×，住贵州省毕节市黔西县。   被告：贵州黔西化窝煤业有限公司。   法定代表人：薛×，执行董事。   被告：百里杜鹃化窝煤炭资源综合利用有限公司。   法定代表人：郎×，执行董事。   第三人：中国工商银行股份有限公司吕梁石洲支行。   负责人：肖×。   原告张×1与被告陈×、张×2、柳×、贵州黔西化窝煤业有限公司（以下简称化窝煤业公司）、百里杜鹃化窝煤炭资源综合利用有限公司（以下简称百里杜鹃公司）、第三人中国工商银行股份有限公司吕梁石洲支行（以下简称工行石洲支行）合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张×1的委托诉讼代理人贾×、马×，被告陈×的委托诉讼代理人赵×到庭参加诉讼。被告张×2、柳×、化窝煤业公司、百里杜鹃公司，第三人工行石洲支行经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   张×1向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈×向原告支付借款本金人民币18800000元；2.判令被告陈×向原告支付利息人民币14950504.11元，其中包括案涉《协议书》确定的利息人民币13200000元，以及逾期还本的利息人民币1750504.11元（以逾期还本金额为基数，按照年6%的标准，自逾期还本之日起，计算至付清之日，暂计至2019年6月30日）；3.判令被告陈×向原告支付违约金人民币858940.27元（以逾期利息为基数，按照人民银行一年期贷款基准利率三倍的标准，自逾期付息之日起，计算至付清之日，暂计至2019年6月30日）；4.原告就被告在《抵押合同》项下的X京房权证朝字第XXXX号房屋折价或拍卖、变卖的价款对上述第1至第3项债务优先受偿；5.判令被告柳×、化窝煤业公司、百里杜鹃公司向原告就被告陈×因以上第2至第3项请求相关的债务承担连带保证清偿责任，同时被告化窝煤业公司、百里杜鹃公司以其所有的煤炭对上述债务承担清偿责任；6.判令被告承担本案的公告、评估、拍卖、变卖等法定费用（以实际发生数额为准）7.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2012年5月，原告作为委托人与第三人作为受托人签订编号为2012年委托字第001号《委托代理协议》，合同【18】约定，受托人收到委托资金后，要为委托人开设委托贷款账户，用于核算委托贷款的发放、收回和计息。受托人按照《委托贷款借款合同》的约定与《委托贷款通知书》的要求，在指定的贷款发放日向借款人发放贷款。合同【22】约定，受托人协助委托人收回贷款本息。合同【9】约定，本协议项下委托贷款的约定手续费率为1.25‰。2012年5月10日，原告作为委托人与第三人作为受托人、被告陈×作为借款人签订编号为2012年石州委借字第001号《委托贷款借款合同》，合同【1】约定，委托贷款金额为人民币80000000元。合同【4】约定，委托贷款期限为18个月。合同【8】约定，委托贷款担保为房产抵押。合同【44.2】约定，本合同发生争议，由受托人所在地人民法院管辖。被告张×2作为抵押人、甲方与第三人作为抵押权人、乙方签订《抵押合同》，合同【1.1】约定，乙方所担保的主债权为甲方依据其与陈×即被告签订的主合同《委托贷款借款合同》而享有的对债务人的债权。合同【2】约定，乙方抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、变卖费等）。合同【3.1】约定，抵押物为《抵押清单》记载的房屋，即产权证号：X京房权证朝字第XXXX号位于北京市朝阳区××街的房屋，并在北京市朝阳区房屋管理局办理了抵押登记。上述合同签订后，第三人分别于2012年5月22日、2012年7月16日向被告发放贷款76000000元、4000000元，原告依合同约定全面履行了合同义务，贷款期限届满后，被告并未履行全部还款义务。2017年9月12日，原告作为委托人、甲方，被告陈×作为借款人、乙方，第三人作为受托人、丙方，被告柳×作为丁方1、保证人1，被告化窝煤业公司作为丁方2、保证人2、被告化百里杜鹃公司作为丁方3、保证人3共同签订《协议书》，合同【4】约定，截至2017年8月31日，被告尚欠原告本金50300000元、利息36920000元。经双方协商，甲方同意对贷款本息进行减免，甲、乙方协商一致后确认，截止至2017年8月31日，被告陈×欠原告贷款本金余额为39100000元，利息17630000元。合同【4.1】约定，乙方即被告陈×承诺，在2017年9月15日前归还本金19000000元，在2017年12月31日前归还剩余本金20100000元。合同【4.4】约定，乙方和丁方2承诺，按照以以下方式归还双方协商认定的17630000元利息：2018年6月30日之前至少归还4400000元；2018年12月31日前累计至少归还8800000元；2019年6月30日前累计至少归还13200000元；2019年12月31日前累计归还17630000元。如果乙方未按以上约定按时归还利息，乙方和丁方2同意在约定付息日的次日按照市场价格以煤炭抵顶利息，并保证配合甲方完成煤炭的卸装、运输及出厂。合同【6.2】约定，乙方归还利息的过程中，如出现违约，以锁定的利息违约的金额为基数，按照人民银行一年期贷款基准利率的三倍标准向甲方支付违约金。合同【7.1】约定，丁方1、丁方2、丁方3自愿为乙方在本协议项下利息偿还及滞纳金的支付提供连带责任保证担保。合同【7.2】约定，丁方保证担保的范围为：如果债务人在归还利息过程中出现违约且不配合甲方以煤炭抵顶利息，以锁定后的利息违约的金额为基数，按照人民银行一年期贷款基准利率的三倍标准向甲方承担违约责任。合同【7.3】约定，保证期间为，本协议项下约定的17630000元利息最后归还期限到期后两年。《协议书》签订后，被告陈×仅履行了部分还款义务，经原告多次催告至今被告陈×仍未能依约偿还贷款本金及利息，已经构成违约，被告张×2、柳×、化窝煤业公司、百里杜鹃公司亦均未能按照约定承担担保责任。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律法规提起诉讼，请依法裁判以维护原告的合法权益。   陈×委托诉讼代理人辩称，对原告起诉的事实与理由部分认可。对尚欠18800000元本金没有争议，对利息有异议。   张×2、柳×、化窝煤业公司、百里杜鹃公司未到庭，也未提供书面答辩状。   工行石洲支行未到庭，也未提供书面意见。   原告张×1为证明其主张，提供如下证据：   证据一：《委托代理协议》，委托人：张×1（原告）受托人：中国工商银行股份有限公司吕梁石州支行（第三人），拟证明双方签订了委托代理协议。   证据二：《委托贷款借款合同》，拟证明原告应被告陈×请求，委托第三人向其发放贷款80000000元。   证据三：《抵押合同》   证据四：他项权证   拟证明被告张×2以其所有的位于北京市朝阳区××街（产权证号：X京房权证朝字第**X京房权证朝字第**X京房权证朝字第**）为被告陈×的债务提供抵押担保。   证据五：个人借款凭证，拟证明原告全面履行了合同义务，通过第三人向被告陈×发放贷款共计80000000元。   证据六：《协议书》，拟证明：1.原、被告双方确认截止至2017年8月31日，被告欠原告贷款本金余额为39100000元，利息17630000元；2.原被告共同确认贷款本金、利息偿还事宜；3.利息违约金按照人民银行一年期贷款基准利率的三倍标准计算；4.被告柳×、化窝煤业公司、百里杜鹃公司对承担连带保证责任担保。   被告陈×质证意见为，对已经出示的证据原件真实性无异议，也认可借款的事实存在，对起诉的欠款本金18800000元无异议，对利息有异议。   经审理查明，2012年，原告张×1作为委托人与第三人工行石洲支行作为受托人签订编号为2012年委托字第001号《委托代理协议》，协议其中约定：“第一条，委托人应向受托人提供委托资金。委托资金应由委托人自主支配并且来源合法。委托人应在贷款发放之前将委托资金划入在受托人处开立的委托资金专户。第十八条，受托人收到委托资金后，要为委托人开设委托贷款账户，用于核算委托贷款的发放、收回和计息。受托人按照《委托贷款借款合同》的约定与《委托贷款通知书》的要求，在指定的贷款发放日向借款人发放贷款”。同年，原告张×1作为委托人、第三人工行石洲支行作为受托人、被告陈×作为借款人签订编号为2012年石州委借字第001号《委托贷款借款合同》，合同其中约定：“委托贷款金额为人民币80000000.00元。委托贷款期限为18个月。担保方式为房产抵押。同年，被告张×2作为抵押人、甲方与第三人工行石洲支行作为抵押权人、乙方签订《抵押合同》，合同其中约定，第1.1条，乙方所担保的主债权为甲方依据其与陈×签订的主合同（名称：委托借款合同，编号2012年石州委借字第001号）而享有的对债务人的债权。第二条，乙方抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、变卖费等）。第3.1条，抵押物详见《抵押物清单》。《抵押物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力”。该合同后附《抵押物清单》以表格形式记载，其中主要内容为：“权属证明X京房权证朝字第XXXX号，所在××区；权属证明X京房权证朝字第XXXX号X京房权证朝字第XXXX号X京房权证朝字第XXXX号，所在××区；权属证明X京房权证崇字第XXXX号，所在××区”。2012年5月9日，第三人工行石洲支行作为房屋他项权利人、被告张×2作为房屋所有权人，就坐落于××区，房屋所有权证号为X京房权证朝字第XXXX号的房屋办理了X京房他证朝字第3304**房屋他项权登记，该登记附记中记载：“X京房权证朝字第XXXX号与X京房权证朝字第XXXX号X京房权证朝字第XXXX号X京房权证朝字第XXXX号、X京房权证丰字第XXXX号、X京房权证崇字第XXXX号、X京房权证崇私字第XXXX号共同担保人民币壹亿贰仟玖佰万元整”。   上述合同签订后，第三人工行石洲支行分别于2012年5月22日、2012年7月16日向被告陈×发放借款76000000元、4000000元，共计80000000元。之后被告陈×归还部分借款。2017年9月12日，原告张×1作为甲方（委托人）、被告陈×作为乙方（借款人），第三人工行石洲支行作为丙方（受托人）、被告柳×作为丁方1（保证人1），被告化窝煤业公司作为丁方2（保证人2）、被告化百里杜鹃公司作为丁方3（保证人3）共同签订编号为委贷2017-9-10号《协议书》，协议其中约定：“2012年5月10日，甲方与丙方签订编号为2012年委托字第001号的委托代理协议，约定甲方委托丙方向乙方发放个人委托贷款8000万元，贷款期限18个月。4.经甲乙双方共同确认，上述贷款期限到期后，乙方未能按期足额履行贷款的归还义务，按照原借款合同中约定的年利率14%计算，截至2017年8月31日，乙方尚欠甲方本金为5030万元、利息3692万元。经过双方协商，甲方同意对贷款本息进行减免。甲方、乙方协商一致后确认，截至2017年8月31日，乙方欠甲方贷款余额本金为3910万元，利息为1763万元。一、乙方承诺，在2017年9月15日前归还本金1900万元，在2017年12月31日前归还剩余本金2010万元。四、乙方和丁方2承诺，按照以下方式归还双方协商认定的1763万元利息：2018年6月30日前至少归还440万元；2018年12月31日前累计至少归还880万元；2019年6月30日前累计至少归还1320万元；2019年12月31日前累计归还1763万元。如乙方未按以上约定按时归还利息，乙方和丁方2同意在约定付息日的次日按市场价格以煤炭抵顶利息，并保证配合甲方完成煤炭的装卸、运输及出厂。六、如甲方、乙方、丙方未按本协议约定履行义务，应承担相应的违约责任。2.乙方归还约定利息的过程中，如出现违约，以锁定后利息违约的金额为基数，按照人民银行一年期贷款基准利率的三倍标准向甲方承担违约金。七、保证担保1.丁方1（柳×）、丁方2（贵州黔西化窝煤业有限公司）、丁方3（百里杜鹃化窝煤炭资源综合利用有限公司）自愿为乙方在本协议项下利息偿还及滞纳金的支付提供连带责任保证担保。2.丁方保证担保的范围为：如债务人在归还利息过程中出现违约且不配合甲方以煤炭抵顶利息，以锁定后的利息违约的金额为基数，按照人民银行一年期贷款基准利率的三倍标准向甲方承担违约责任。3.保证期间：本协议项下约定的1763万元利息最后归还期限到期后两年”。   上述《协议书》签订后，被告陈×于2017年9月13日归还借款本金19000000元，于2018年11月16日归还1000000元，于2018年12月6日归还300000元。   本院认为，原告张×1作为借款出借委托人与第三人工行石洲支行作为受托人、被告陈×作为借款人订立《委托贷款借款合同》，且向被告陈×实际出借80000000元。在被告陈×未能依约还款的情况下，原告张×1与被告陈×、第三人工行石洲支行、被告柳×、被告化窝煤业公司、被告百里杜鹃公司共同签订《协议书》，协商确定了尚未归还的借款本息数额，以及还款方式，各方均应恪守。上述《协议书》确认尚欠借款本金39100000元，核减被告陈×已归还的20300000元，剩余未还借款本金18800000元；借款利息17630000元，按照原告张×1诉讼主张的13200000元，被告陈×均应予以归还。   关于逾期归还借款本金应否计收利息的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，被告陈×逾期还款，依法应向原告张×1支付资金占用期间的利息。根据《协议书》约定的还款计划及被告陈×的实际还款日期，计算逾期还款利息。截止到2019年6月30日，逾期还款利息为：2018年1月1日至2018年11月16日为20100000元×6%÷365天×319天=1054010.96元；2018年11月17日至2018年12月6日为19100000元×6%÷365天×19天=59654.79元；2018年12月7日至2019年6月30日为18800000元×6%÷365天×205天=633534.25元，共计1747200元。   关于逾期归还借款利息应否计收违约金的问题。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条及第三十条的规定，出借人主张借款人在借款期间届满后支付的借款本金及逾期利息、违约金或者其他费用之和，若未超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，应予支持。《协议书》中所约定的借款利息归还期限及违约责任、保证人责任，未违反法律规定，各方应依约履行。被告陈×未举证证明其支付借款利息，应按照协议约定支付利息并承担违约责任。本案中，原告以已到期应付利息13200000元及截止到2019年6月30日应承担的违约金起诉，本院予以支持。被告柳×、化窝煤业公司、百里杜鹃公司亦应依约承担担保责任，但六方《协议书》中所约定的“以煤抵债”属流质条款，依法无效。因此，原告张×1以煤抵债的主张，依法不予支持。   关于被告张×2的抵押担保责任。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护”，原告张×1未举证证明抵押权人已在主债权诉讼时效期间行使抵押权，故对其关于抵押物优先受偿权的主张，依法不予支持。   被告张×2、柳×、化窝煤业公司、百里杜鹃公司，第三人工行石洲支行经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十六条、第二百零二条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：   一、被告陈×于本判决生效之日起三十日内归还原告张×1借款本金18800000元及资金占用期间的利息。利息计算：1.截止到2019年6月30日利息为1747200元；2.从2019年7月1日起，年利率6%计算至实际支付之日止。   二、被告陈×于本判决生效之日起三十日内归还原告张×1借款利息13200000元及违约金。违约金计算：按照中国人民银行一年期贷款基准利率的三倍为年利率，以4400000元为基数计算自2018年7月1日起至2018年12月31日止；以8800000元为基数计算自2019年1月1日起至2019年6月30日止。   三、被告柳×、贵州黔西化窝煤业有限公司、百里杜鹃化窝煤炭资源综合利用有限公司对第二项中的款项承担连带清偿责任；   四、驳回原告张×1的其它诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费214847元，由被告陈×负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。   审 判 长 闫红珍   审 判 员 张晓艳   人民陪审员 李文华     二0二0年五月十四日   书 记 员 雷姗姗