广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终2869号上诉人（原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司，住所地：惠州市*********双子星国际商务大厦A座21-23楼。负责人：郭伟超。委托诉讼代理人：甘振权，广东广法律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：赖美嫦，女，1953年8月3日出生，汉族，地址:惠州市惠城区******，公民身份号码：442************021。被上诉人（原审被告)：张志华，男，1992年1月11日出生，汉族，地址：广东省大浦县，公民身份号码：441************617。原审被告：惠州市东江公共汽车运输第一有限公司，统一社会信用代码：914***********200B，住所地广东省惠州市********。法定代表人：韩某1。委托诉讼代理人：罗宏，该公司职员。原审被告：刘业亚，男，1965年5月10日出生，汉族，湖南省石门县人，地址：湖南省石门县************，公民身份号码：432************418。上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司因与被上诉人赖美嫦、被上诉人张志华，原审被告惠州市东江公共汽车运输第一有限公司、原审被告刘业亚机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院（2018）粤1323民初4045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司请求:1、依法撤销一审判决，重新认定事实部（上诉金额2712.47元）分；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人赖美嫦的各项损失应由被上诉人张志华在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由上诉人在承运人责任险限额内按照50%的事故责任比例承担赔偿责任。被上诉人张志华驾驶的车辆属于机动车，应先由其承担交强险责任，超出部分再在双方当事人之间按比例分担。一审法院直接认定被上诉人赖美嫦的损失按比例责任分担错误。被上诉人赖美嫦答辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回。被上诉人张志华、原审被告惠州市东江公共汽车运输第一有限公司、原审被告刘业亚经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告赖美嫦向一审法院起诉请求：1.判令被告张志华、东江公共汽车公司、刘业亚向原告支付医疗费21170.26元、护理费5297.41元(4180元+1117.4元)、住院伙食补助费2400元、营养费5000元、交通费200元；2.判令被告中国人保惠州分公司在保险赔偿限额内与被告东江公共汽车公司承担连带责任；3.本案诉讼费用全部由四被告承担。以上款项合计34750.26+1117.4元=35867.66元。一审法院认定事实：2017年8月8日15时46分许，被告刘业亚驾驶粤L*****号大型普通客车（搭载赖美嫦）从惠州市区*******往小金口方向行驶，行驶至惠州大道东风村公交站路段临时停车下乘客时，乘客赖美嫦在下车过程中与一辆从惠州市区*******往小金口方向由张志华驾驶的无号牌电动车发生碰撞，造成赖美嫦受伤及车辆损坏的交通事故。2017年9月7日，惠州市公安局交通警察支队江北大队作出编号为441303【2017】第D2017号《道路交通事故认定书》，载明驾驶员刘业亚驾驶车辆在道路施工路段临时停车，对事故的发生存在过错；驾驶员张志华驾驶机动车上路行驶时，没有充分注意路面情况，未确保安全驾驶，存在过错；无证据证实乘客赖美嫦对事故的发生存在过错；认定驾驶员刘业亚及张志华承担事故同等责任，乘客赖美嫦不负事故责任。事故发生后，原告赖美嫦因事故受伤于2018年8月8日至2017年8月11日在惠州市第一人民医院住院治疗，住院天数为3天，《疾病证明书》中的出院诊断为：1、双多发性肋骨骨折，2、右侧肩锁关节脱位，3、右侧肩胛骨喙突骨折，4、右侧顶部头皮血肿，5、2型糖尿病；出院医嘱为：到外院进一步治疗。原告于2017年8月11日转入惠州市**人民医院住院治疗，2017年9月1日出院，住院天数应为22天，《出院小结》载明出院诊断为：1、右侧肩锁关节半脱位，2、右3-5肋骨骨折，3、头顶部头皮血肿，4、肺部挫伤，5、糖尿病；出院医嘱为：1、出院带药，2、出院后1个月回我科复查，3、建议全休叁个月，住院期间留陪护壹人，出院后加强营养，4、不适专家随诊。原告提供惠州市第一人民医院的医疗费发票三张共计5551.7元、惠州市**人民医院的医疗费发票四张共计15618.56元证实医疗费用的实际支出，医疗费共计21170.26元，该费用由原告方支付。另查明，原告称在惠州市第一人民医院住院期间由其儿子骆晓杰陪护，提供由深圳市******有限公司出具的《工作证明》，证实骆晓杰在该单位工作16年，提供该公司出具的《收入证明》证实骆晓杰在2018年的税前总收入为166600元，提供银行流水证实骆晓杰在2017年8月-9月每月工资收入为每月8101.24元。原告提供由惠州市********出具的护理费发票、《情况说明》，证实原告在惠州市**人民医院住院期间聘请护理人员支出护理费4180元（190元/天×22天=4180元，从2017年8月11日至2017年9月1日）。被告中国人民保险惠州市分公司提交道路客运承运人责任保险单显示，2016年12月28日，投保人被告东江公共汽车运输公司，投保的主险是道路客运承运人责任，每人（座）限额为200000元，投保座位数为50，累计责任限额为11800000元，费率（%）为0.2，保险费为2360元。经询问被告东江公共汽车运输公司，其确认事故发生时被告刘业亚是其公司雇佣的员工。经询问原告，原告称事故发生时处于下车过程中，一只脚已经踏在地面，车门尚未关闭。原告自认被告张志华已经向其支付了9800元，其中8000元为医疗费，1800元为营养费，上述已支付费用包含在原告的诉请范围内。诉讼过程中，被告中国人保惠州公司提出，原告用药清单中存在原告用以治疗自身疾病的用药684.33元及非医保用药1724.54元（乙类药品、彩超、CT、肋骨固定带等）。经询问原告，原告认可糖尿病用药684.33元为治疗自身疾病用药，可予以扣减，但认为其他金额是社保用药清单中的自付比例，被告应予赔付。诉讼过程中，应原告申请，本院依法作出（2018）粤1323民初4045号之一民事裁定，查封被告东江公共汽车公司名下车牌号为粤L*****的大型普通客车一辆。立案后，本院根据被告张志华的住所地及户籍所在地向其送达民事诉状副本、证据副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等诉讼材料时，被告张志华去向不明。于是，本院在《人民法院报》向被告张志华公告送达上述诉讼材料，被告张志华未到庭参加诉讼。一审法院认为：本案交通事故经交警部门作出事故认定书后，原、被告未向交警部门提出书面异议，该事故认定未违反法律规定，本院予以采信；被告刘业亚、张志华承担事故的同等责任，原告赖美嫦不负事故责任，故事故损失由被告刘业亚、张志华各承担50%的赔偿责任。因被告刘业亚为被告东江公共汽车公司的员工，且事故发生时处于履职期间，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，被告东江公共汽车公司应承担被告刘业亚在事故中应承担的赔偿责任。根据各方的陈述，事故发生时原告处于下车期间，原告在空间范围内仍属于车上人员，尚未转化为法律意义上的第三者，关于被告东江公共汽车公司应承担的责任，应由被告中国人保惠州分公司在道路客运承运人责任保险中予以赔付。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和广东省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准，结合原告的诉请，原告的具体损失计算如下：1、医疗费：医疗费票据共21170.26元，扣除治疗糖尿病用药684.33元，计20485.93元。被告中国人保惠州分公司辩称应扣除非医保用药，但被告所称的费用未超过同类医疗费用标准，故对于被告中国人保惠州分公司辩称应扣除的其他费用，本院不予支持。2、护理费：结合原告伤情和医嘱，原告住院期间应予一人陪护，原告主张在惠州市第一人民医院住院期间由其儿子骆晓杰陪护，符合常理，根据原告提供的骆晓杰的工资流水，本院认定其月收入为8101.24元，故该期间的陪护费用为8101.24元÷30天×3天=810元；在惠州市**人民医院住院期间，依原告提供的护理费发票、《情况说明》，认定该期间的陪护费用为190元/天×22天=4180元。陪护费用合计4990元。3、住院伙食补助费：按100元/天计算，计100元/天×25天=2500元，原告诉请2400元，本院予以准许。4、营养费：医嘱载明加强营养，但原告未举证证实已造成伤残结果，根据原告的年龄和医疗情况，营养费按每日20元计算，为20元×25天=500元。5、交通费：结合原告的医疗情况和住院情况，酌定500元。原告的上述损失共计28875.93元，根据事故责任比例，被告张志华应承担28875.93元×50%=14437.97元，扣除其已垫付的9800元，剩余应赔偿的费用为4637.97元；被告东江公共汽车公司应承担28875.93元×50%=14437.97元，由被告中国人保惠州分公司在道路客运承运人责任保险责任限额内予以赔付；原告诉请超出部分，不予支持。被告张志华、刘业亚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对原告诉讼请求的抗辩权，依法可作缺席判决。综上，原告诉请的项目中有理部分予以支持，无理部分予以驳回。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张志华于本判决生效之日起5日内一次性向原告赖美嫦赔偿4637.97元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司于本判决生效之日起5日内在道路客运承运人责任保险责任限额内一次性向原告赖美嫦赔偿14437.97元。三、驳回原告赖美嫦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费696元、诉讼保全费379元，合计1075元，由原告赖美嫦负担500元、被告张志华负担135元、由被告惠州市东江公共汽车运输第一有限公司负担440元；公告费560元，由被告张志华负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为:本案没有充分证据表明肇事电动车为应当购买交强险的机动车，上诉人请求该电动车车主承担交强险购买义务人的赔偿责任缺乏依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费160元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱莉娜审 判 员 邹 戈审 判 员 张佳誉二〇二〇年五月二十日法官助理 韦翠玲书 记 员 肖静雅