福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初3058号 原告：禹洲物业服务有限公司厦门分公司，住所地福建省厦门市思明区华侨海景城**湖滨西路**之一、二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一店面/商场，统一社会信用代码91350203MA2Y9ML980。 负责人：林聪辉，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：郑丽莉，该公司职员。 委托诉讼代理人：简伯涵，该公司职员。 被告：汪春茂，男，1971年6月24日出生，汉族，原住江西省乐平市后港镇麻山村**，现住福建省厦门市翔安区。 原告禹洲物业服务有限公司厦门分公司（以下简称禹州物业厦门分公司）与被告汪春茂劳动争议一案，本院于2020年2月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告禹州物业厦门分公司的委托诉讼代理人简伯涵、郑丽莉及被告汪春茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 禹州物业厦门分公司向本院提出诉讼请求：判决确认禹州物业厦门分公司解除劳动合同合法，无需向汪春茂支付赔偿金。事实及理由：汪春茂系禹州物业厦门分公司职员，其在担任溪堤尚城项目经理期间，该项目有35处电表未予安装造成公司经济损失174495.4元，并发生多起电线被盗的严重管理不作为的事件；其在担任华侨海景城项目经理期间，该项目多项经营类业务未签订合同、上报广告牌数量与公司核查不符、停车费收费异常，发生多种经营收入流失的重大资金安全事故和重大监管事故，造成公司经济损失达210575元；其在2019年7月27日至8月4日期间，连续9天无故旷工。禹州物业厦门分公司认为，汪春茂作为项目管理第一负责人，其上述失职行为和考勤违规行为已经符合《员工手册》第五章《奖惩制度》中关于严重违反公司规章制度，公司可予单方解除劳动合同的情形，禹州物业厦门分公司据此与汪春茂解除劳动关系合法有据，无需支付解除劳动合同的赔偿金。 汪春茂辩称：1.禹洲物业服务有限公司厦门分公司所称电线失窃发生在该项目交房至汪春茂就职的5年期间，时间不明，不能因业主在汪春茂就职期间报警即认定汪春茂工作失职；禹洲物业服务有限公司厦门分公司所称电表安装事项属于公司前期部工作职责，所称多种经营的合同管理事项属于公司多种经营部工作职责，均不属于汪春茂所任项目经理的工作职责；禹洲物业服务有限公司厦门分公司所称广告牌漏报未经汪春茂签字确认；故禹洲物业服务有限公司厦门分公司称汪春茂工作失职毫无根据。2.其被禹州物业公司厦门分公司从华侨海景城项目经理调岗为品质经理后，即享受正常双休，而2019年7月27日、7月28日、8月3日、8月4日本来就是周末无需上班；2019年7月29日至8月2日系其年休假时间，其已通过公司OA正常请假，其已经领取2019年7月份满勤工资即可予以佐证，何况禹州物业公司厦门分公司通知其解除劳动合同时也并未说明其考勤问题。 对双方当事人均无争议的事实，本院确认如下： 汪春茂2013年10月21日入职禹州物业服务有限公司（以下简称禹州物业公司），双方签订的劳动合同到期后，禹州物业公司安排汪春茂与禹州物业厦门分公司签订期限为2017年5月27日至2021年10月20日的劳动合同，约定岗位为项目经理，实行标准工时工作制度。汪春茂由禹州物业公司转到禹州物业厦门分公司工作时未领取经济补偿。汪春茂在禹州物业厦门分公司任职期间，自2018年10月19日起任华侨海景城项目经理，自2019年7月12日起被禹州物业厦门分公司调整岗位为品质经理。2019年8月29日，禹州物业厦门分公司向汪春茂发送《解除劳动合同通知书》，以汪春茂在项目管理工作中的严重失职行为严重违反公司规章制度为由，解除与汪春茂的劳动合同，汪春茂在禹州物业厦门分公司处最后工作至当日。 2018年9月5日，汪春茂作为申请人，以禹州物业公司和禹州物业厦门分公司为被申请人，向厦门市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：禹州物业公司和禹州物业厦门分公司共同向汪春茂支付违法解除劳动关系的赔偿金153397.95元。2019年10月24日，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案【2019】2885号裁决书：在本裁决书生效之日七日内，禹州物业公司、禹州物业厦门分公司应一次性共同向汪春茂支付解除劳动合同赔偿金143301.15元。 本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。禹州物业厦门分公司主张其依法解除与汪春茂的劳动合同的依据，系汪春茂存在六项严重失职行为：一是汪春茂担任溪堤尚城项目经理期间，该项目有35处电表未予安装，但在汪春茂抗辩新楼盘电表安装事宜是公司前期部工作职责的情况下，经本院给与补充举证期间，禹州物业厦门分公司仍未能证明汪春茂负有该项职责，故对该项依据本院不予采信；二是溪堤尚城项目发生多起电线被盗管理事故，但在汪春茂抗辩电线被盗并非发生在其任职期间的情况下，经本院给与补充举证期间，禹州物业厦门分公司仍未能提供证据证明其所称的《电线丢失清单》的制作人、制作时间、签字人身份以及电线丢失原因，故对该项依据本院不予采信；三是汪春茂担任华侨海景城项目经理期间，对该项目的多项经营类业务未签订合同、未完成营收任务，但在禹州物业厦门分公司自认该公司多种经营部负责物业项目内经营类业务的市场开拓和合同管理的情况下，经本院给与补充举证期间，禹州物业厦门分公司仍未能证明汪春茂所任职务亦负有上述岗位职责，亦未能证明汪春茂因未能催收相关经营收入而在当年度被考核为不合格，故对该项依据本院不予采信；四是华侨海景城项目上报广告牌数量与公司核查不符，但在汪春茂抗辩核查结果未经其确认的情况下，经本院给与补充举证期间，禹州物业厦门分公司仍未能说明华侨海景城项目上报的广告牌自查数量出处，未能举证证明核查结果是否向汪春茂告知并由其确认，故对该项依据本院不予采信；五是华侨海景城项目停车费收费异常，但禹州物业厦门分公司检查发现上述情况的时间是2019年9月26日，发生在该公司通知汪春茂解除劳动合同近一个月之后，禹州物业厦门分公司以解除劳动合同之后发现的理由主张解除劳动合同合法显然于理不合、与法相悖，故对该项依据本院不予采信；六是汪春茂无故旷工9天，但在汪春茂抗辩其中4天为休息日、5天为其2019年度年休假的情况下，经本院给与补充举证期间，禹州物业厦门分公司仍未能证明汪春茂的工作岗位已经劳动行政部门批准为综合工时制或不定时工时制从而需要在休息日上班，未能证明汪春茂因未休年休假而领取相应补贴，故对该项依据本院不予采信。 此外，禹州物业厦门分公司主张其解除与汪春茂劳动合同的依据是该公司《员工手册》关于违纪行为的规定，就此禹州物业厦门分公司仅节选上述《员工手册》的相关条款作为证据提交，但经当庭检视该公司《员工手册》原件，在禹州物业厦门分公司未作为证据提交的部分另外明确规定有：“如员工有上述违纪行为发生时，由部门主管按照《员工手册》相应规定提报《奖惩申报单》，并经本人或见证人签署后交至公司办公室，报总部领导审批后执行”，经本院询问，禹州物业厦门分公司确认未执行上述程序解除与汪春茂的劳动合同。 综上，禹州物业厦门分公司主张汪春茂存在所谓严重失职或违纪行为均无充分依据，且未按公司规章制度依规解除劳动合同，应当认定为违法解除劳动合同，汪春茂为此要求支付赔偿金的请求，本院予以支持。关于违法解除劳动合同赔偿金的数额，禹州物业厦门分公司与汪春茂对仲裁裁决认定的143301.15元均不持异议，但禹州物业厦门分公司主张应从中扣除汪春茂的社保金额及该公司委托汪春茂向其他员工转交的工资数额，因禹州物业厦门分公司的上述主张缺乏法律依据和证据支持，本院不予采纳，故对赔偿金数额，本院据仲裁裁决认定结果予以照准。至于汪春茂要求禹州物业公司与禹州物业厦门分公司共同承担上述赔偿金支付责任，因汪春茂的直接用工主体是禹州物业厦门分公司而尚未见证据表明存在总分公司之间混合用工的情形，故本院不予支持；但禹州物业公司作为禹州物业厦门分公司的设立法人，若禹州物业厦门分公司无力履行本案赔偿金的支付责任，汪春茂有权依法要求禹州物业公司承担最终民事责任。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、禹洲物业服务有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起七日内支付汪春茂违法解除劳动合同的赔偿金143301.15元； 二、驳回禹洲物业服务有限公司厦门分公司的诉讼请求； 三、驳回汪春茂的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由禹洲物业服务有限公司厦门分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 张希华 二〇二〇年五月十四日 法官助理洪瑾君 代书记员 陈伟萍 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。