内蒙古自治区土默特左旗人民法院民事判决书（2019）内0121民初3109号原告：何永明，男，个体，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：裴政，内蒙古典泰律师事务所律师。被告：内蒙古康子郎食品有限公司，住所地呼和浩特市土左旗金山开发区110国道522公里处路北。法定代表人：张秀英，总经理。委托诉讼代理人：包连银，原公司法定代表人，系张秀英丈夫。委托诉讼代理人：包进波，张秀英儿子。原告何永明与被告内蒙古康子郎食品有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开二次开庭进行了审理。原告何永明及其委托诉讼代理人裴政，被告内蒙古康子郎食品有限公司的法定代表人张秀英及其委托诉讼代理人包连银、包进波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何永明向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告依照原、被告双方于2018年7月28日签署的《结算协议书》履行法律义务，判决除B1号楼4单元4楼西户住宅一套、B1号楼一至二层连体商铺中10#、11#、12#三套商铺，B2号楼4单元1楼西户、B2号楼4单元2楼东二套住宅归被告方，其余位于××旗(又称溪峰尚居B1、B2号楼)从东数二个单元的全部住宅、车库及商铺归原告所有，或给付等价人民币19710000元；2、判决被告依照《结算协议书》约定配合原告补办项目开发建设手续；3、案件受理费由被告承担。事实和理由：2012年8月22日,原告何永明与被告康子郎公司签订《建设工程施工合同》(实为合作开发合同)，约定由原告何永明承包出资建设位于××旗(又称溪峰尚居B1、B2号楼)，由内蒙古康子郎食品有限公司负责提供建设用地、办理建设开发手续并承担其全部费用。建成后,其中工程总面积50%的房屋作为原告的工程款。签订合同后,何永明垫资购置材料、组织工人施工将该工程建设完成,现已实际投入使用。另外，合作期间，被告还以办理该工程项目相应手续急需用款等为名，收取原告质保金或让原告为其垫付各类款项，且商定垫付款项也可用该建设房屋抵偿。原告依照约定完成了《建设工程施工合同》项下全部义务，但被告至今未能按照约定办理完成项目开发建设审批手续，为了解决纠纷，厘清各自的权利义务，经多方多次对账，多次磋商，原、被告于2018年7月28日签署了《结算协议书》，确认了双方的权利义务，共同确认被告内蒙古康子郎食品有限公司拖欠原告工程款27588120元，其他工程垫付费用等19710000元，合计47298120元。并约定可以用该建设项目的房产抵顶以上款项，且确定抵顶价款为住宅3800元/平方米，商业房12000元/平方米，折算后商定，除B1号楼4单元4楼西户住宅一套、B1号楼一至二层连体商铺中10#、11#、12#三套商铺，B2号楼4单元1楼西户、B2号楼4单元2楼东二套住宅归被告之外，其余B1、B2的全部住宅、车库及商铺均归原告。但事后，因被告与案外人有其他债权债务纠纷,涉及人民法院执行案件多起，故被告意欲通过拖延履行双方的《结算协议书》为手段，达到逃避执行等效果，从而逃避其法律义务和合同义务，为此被告只认可涉案二栋楼从西数二个单元的房产归原告所有，却不愿再用涉案二栋楼中东数二个单元的住宅和商铺抵顶拖欠原告的各项费用19710000元，也不愿按约定配合原告补办开发建设的手续，为此争议不下，至今未果。综上所述，双方签署的《结算协议书》，系双方真实意思表示，不损害国家利益和社会公共利益，内容不违反法律行政法规的效力性强制性规定，真实、合法、有效，被告应当依照其约定履行合同义务，但被告的迟延履约行为已违反了诚实信用原则，违反了合同的约定，侵害了原告的合法权益，为此依照《合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条以及《民事诉讼法》第一百一十九条的规定向人民法院提起诉讼，请求依法判决。内蒙古康子郎食品有限公司辩称，2012年8月22日，内蒙古康子郎公司与何永明在平等自愿公平的原则下签订《建设工程施工承包合同》，施工名称为商住楼，合同四.1约定：工程造价约定工程建筑面积为1万㎡，工程造价未约定，工程税由乙方（本案原告）自负。四.2约定：本工程报建手续由甲方（本案被告）负责办理并承担全部费用，工程造价包括直接工程费，包防火涂料、税金、材料检测费、报建费及政府应收费用等。合同五结算方式约定，本工程竣工验收后，甲方（本案被告）一次性支付乙方（本案原告）工程总面积50%的房屋作为乙方（本案原告）工程款及一切费用。合同十.3约定：本合同双方签字生效后，乙方（本案原告）一次性付给甲方（本案被告）人民币400万元作为本工程质保金，此质保金在工程竣工验收后，甲方（本案被告）一次性以同等价的商品房退给乙方（本案原告）。在合同规定时间内，由于乙方（本案原告）单方原因无法完工，质量问题无法验收，甲方（本案被告）有权扣除乙方（本案原告）400万质保金，以补偿甲方（本案被告）的一切损失。十.4约定，在合同有效期内，由于甲方（本案被告）单方原因甲方无条件一次性退还乙方（本案原告）400万质保金。合同十二补充约定，1、开工前的一切手续和费用由甲方（本案被告）负责；2、本工程的水、暖、电、及入网费由甲方负责；3、本工程的绿化由乙方负责；4、在施工中因有关部门干扰停工及拆除等一切损失由甲方负责；5、业主所需的房证和费用由甲方负责；6、甲方提供本工程的工业国有出让土地，其开工前的一切相关手续及费用（土地出让金及其它一切手续费用）由甲方承担；7、乙方支付70万元给甲方作为本次办理相关手续费用。合同签订后，原告付被告400万质保金，到现在为止原告没有把房子的验收报告给被告，手续现在没办法完善。签协议书时原告称有能力办事，但是原告没有履行，所以协议不成立。结算协议书是何永明自己编的，不是原、被告协商的，被告只办理土地过户，其它不承认。原告向本院提交以下证据：证据一、《建设工程施工合同》、《结算协议书》、《情况说明》，拟证明1、原、被告就开发建设的溪峰尚居B1、B2号楼的合作关系和约定；2、项目建成后，双方就项目结算和分配的约定情况；3、被告拖欠原告债务19710000元，如不履行抵债协议，应按现金偿付该债务；4、协议中关于陈连宝债权400万元用房抵顶，其本人同意，属有效约定。证据二、现场照片，拟证明被告违反双方的《结算协议书》约定，通过在楼体上喷字等方式，强占已经以物抵债分配给原告的房产，已构成违约。被告质证意见：《建设工程施工合同》中有划掉的部分，比如第十项第三款，与原件不符，支付70万手续费原告没有履行，城建局的验收手续也没给我，没交工。结算协议房产面积是真实的，甲乙各50％，市场价3800元／平米是真实的。结算协议第二页第二条原告盖的牛场160万元（武川县）没有施工完成，该工程与2012年双方签订的合同没有关系，160万也不真实。水电物业250万元不真实，400万元未履行，小区看门人员工资不认可，该协议第三项项下的数额全不认可。结算协议书不成立，所以房子还是被告的。被告向法庭提交的证据是《建设工程施工合同》，拟证明原告提供的合同与原件不符。经审查，本院对原、被告提供证据的真实性予以采信，对要证明的问题不予认可。本院经审理认定事实如下：2012年8月22日，原、被告签订《建设工程施工承包合同》，被告以包工包料方式承包位于土默特左旗金山开发区“溪峰尚居”B1、B2商住楼施工建设，合同就建设工期及开工时间、工程质量、工程造价、结算方式、竣工验收质量保修、权利义务等进行了约定，其中合同四.1约定：工程造价约定工程建筑面积为1万㎡，工程造价未约定，工程税由乙方（本案原告）自负。四.2约定：本工程报建手续由甲方（本案被告）负责办理并承担全部费用，工程造价包括直接工程费，包防火涂料、税金、材料检测费、报建费及政府应收费用等。合同五结算方式约定，本工程竣工验收后，甲方（本案被告）一次性支付乙方（本案原告）工程总面积50%的房屋作为乙方（本案原告）工程款及一切费用。合同十.3约定：本合同双方签字生效后，乙方（本案原告）一次性付给甲方（本案被告）人民币400万元作为本工程质保金，此质保金在工程竣工验收后，甲方（本案被告）一次性以同等价的商品房退给乙方（本案原告）。在合同规定时间内，由于乙方（本案原告）单方原因无法完工，质量问题无法验收，甲方（本案被告）有权扣除乙方（本案原告）400万质保金，以补偿甲方（本案被告）的一切损失。十.4约定，在合同有效期内，由于甲方（本案被告）单方原因甲方无条件一次性退还乙方（本案原告）400万质保金。合同十二补充约定，1、开工前的一切手续和费用由甲方（本案被告）负责；2、本工程的水、暖、电、及入网费由甲方负责；3、本工程的绿化由乙方负责；4、在施工中因有关部门干扰停工及拆除等一切损失由甲方负责；5、业主所需的房证和费用由甲方负责；6、甲方提供本工程的工业国有出让土地，其开工前的一切相关手续及费用（土地出让金及其它一切手续费用）由甲方承担；7、乙方支付70万元给甲方作为本次办理相关手续费用。合同签订后，原告交付被告400元质保金，原告将承包的项目转包案外人郭某进行施工，该工程现已完工交付使用，但尚未验收，也未达到网签标准。而且，涉案房屋处于法院查封状态。2018年7月28日，原、被告签订《结算协议书》，该协议书第三条双方确认甲方（本案被告）尚欠乙方（本案原告）其他债务如下：……，以上本条内所有欠款合计19710000元，用以下房产顶给乙方（本案原告）：……。第四条约定，甲方（本案被告）负责该建设项目的整个项目手续的审批等等。协议书签订后，被告未按照协议书约定履行义务。另查明，本案诉争《结算协议书》由原告诉讼代理人裴政事先草拟好给原告，并由原告交付被告原法定代表人包连银签字。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工承包合同》是双方当事人真实意思表示，双方均应遵守。涉案房屋在未验收、未达到网签标准、法院查封状态下，原、被告于2018年7月28日签订《结算协议书》，该协议书内容系原告诉讼代理人裴政起草，裴政并未参加原、被告之间的债务结算，且原告也未能提供结算依据，该协议书第三项在没有任何结算票据支撑下作出被告欠原告19710000元的欠款结论，且约定用法院已查封的房产抵顶该债务，该协议内容明显不实，故本院对原告的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告何永明的诉讼请求。案件受理费140060元（未缴纳），由何永明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 荣筱姿人民陪审员 杜乐乐人民陪审员 葛远庆 二○二〇年五月十九日书 记 员 赵 莹附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。