广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1971民初25685号原告（反诉被告）：黄亚珍，女，汉族，1990年5月30日出生，住广东省惠来县，委托诉讼代理人：陈妙珠，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。被告（反诉原告）：东莞市开创餐饮管理有限公司，住所地广东省东莞市南城街道元美社区莞太大道**金海大厦第**。法定代表人：刘雨生，总经理。委托诉讼代理人：严弛，广东金词律师事务所律师。委托诉讼代理人：严晶，广东法铸河山律师事务所律师。原告（反诉被告，以下简称原告）黄亚珍诉被告（反诉原告，以下简称被告）东莞市开创餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2019年8月16日受理后，依法由审判员张竹独任审理，后因在审理过程中，发现本案疑难复杂，故转为适用普通程序审理，依法组成合议庭，于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈妙珠，被告的委托诉讼代理人严弛、严晶均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令：1.解除原、被告双方签订的《项目合作合同书》；2.确认被告提供的《项目合作合同书》第五条5.11款内容无效；3.被告向原告退还区域经营费72000元及保证金5000元；4.被告承担本案的诉讼费用。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求判令为：1.确认被告提供的《项目合作合同书》第五条5.11款内容无效；2.解除原、被告双方签订的《项目合作合同书》；3.被告向原告退还区域经营费72000元（每年18000年*4年）及保证金5000元；4.被告向原告支付合作经营费返利44100元及管理费返利2450元；5.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2018年9月13日，原告与被告签订《项目合作合同书》，双方约定原告在珠海市××××区代理被告“海岸茶度”品牌项目。合同期限：伍年，自2018年9月13日起至2023年9月13日止，区域经营费90000元，保证金5000元，第一年管理费（品牌维护费）10000元，以上费用共计105000元，该费用自合同签订之日起一次性支付给甲方（被告）。另，双方约定甲方（被告）提供乙方（原告）店面开业为期不超过15天的技术支持服务；甲方（被告）为乙方（原告）代理区域内门店提供后续支持（新品更新，统一的企划方案等）；为维护品牌统一性，乙方（原告）经营该项目门店所需的原材料及各项开店设备必须从甲方（被告）处统一采购，费用由乙方（原告）承担。《项目合作合同书》签订后，原告按约定支付被告共计105000元，但被告在履行合同过程中存在以下违约及不诚信行为：1.原告店面开业，被告未按约定提供技术支持服务；2.被告内部管理混乱，所谓的新品更新经常以旧充新，也没有所谓的企划方，对于原告提出同区域加盟商的利益分配问题，被告出尔反尔；3.原告从被告处采购的设备故障，要求被告维修以保证原告店面正常经营，但被告对设备维修不了了之，该设备至今仍未维修好。因被告故意隐瞒在合同约定区域发展其他合作店，并拒不支付合同约定的合作经营费的49%返利共44100元，管理费的49%返利共2450元，被告的种种违约行为侵犯了双方约定的独家合作经营权和按合同约定获取的利益，原告认为被告的违约行为导致合同目的根本无法实现。综上，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及《中华人民共和国合同法》相关法律法规的规定，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告辩称：第一，原告和被告双方于2018年9月13日签订的项目合作合同，该合同为双方真实意思表示，具有法律效力，双方应受法律约束，不存在合同条款无效的情形。第二，原告主张解除项目合作合同书，没有合同依据和法律依据，首先合同中并没有约定原告解除合同的情形，原告和被告并未协商解除合同，其次原告解除项目合同书没有法律上的依据，因为被告在签订合同后一直积极的履行合同义务，不存在任何违约行为。原告所认为收款机设备故障，是原告开业时被告所赠送对于该收款机的质量问题，被告没有质量保证义务，并且也协助原告维护好。原告在补充证据2所述的合作经营费和管理费用返利，该证据是在2019年6月6日原告已经起诉后形成，该组证据不能作为原告解除合同的依据，并且对于该项合作经营费和管理费返利，被告一直明确表示愿意按照实际收取费用支付，只是原告已经提起诉讼，被告希望在诉讼程序中予以受理，所以在2019年6月6日原告起诉以前被告没有任何违约行为，更谈不上根本违约。第三，被告为获取海岸茶度品牌运营权以及对该品牌价值的提升、营销的推广等事项进行了经济投入且该品牌在全国范围内已经有相当的知名度。原告在合同履行过程中已经充分享受了被告的各项支持并掌握了被告的技术，营销方案，产品配方等保密事项后，因自身原因无理由要求解除合同并退返费用，违反诚实信用原则。第四，原告第二项诉讼请求和第四项诉讼请求存在矛盾之处，按照原告诉讼请求解除项目合同合作书后还要分取其他加盟商的返利，而后再由被告自行履行对其他加盟商的义务，违反公平原则，即原告只享有权利不承担义务。综上，应当依法驳回原告全部诉讼请求。被告向本院提出诉讼请求判令：1.驳回原告的全部本诉诉讼请求；2.原告支付被告管理费10000元（2019年9月13日至2020年9月13日期间管理费）；3.本案全部诉讼费用由原告承担。事实与理由：被告与原告于2018年9月13日签订的《项目合作合同书》是双方真实意思表示，对双方具有法律约束力，被告不存在任何违约情形，原告的本诉请求不具有合同依据和法律依据，依法应当全部驳回。另，依据《项目合作合同书》第二条关于管理费用的约定，原告现应支付被告2019年9月13日至2020年9月13日期间管理费10000元。现经被告催告，原告拒不支付。综上所述，为了维护其合法权益，特向法院提起诉讼，恳请判如所求。原告辩称，被告存在根本违约行为导致原告无法实现独家经营权及加盟商返利等合同目的，在原告诉请解除合同对于被告该反诉请求不应予以支付。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证。经审查，本院认定事实如下：被告系于2017年8月10日成立的其他有限责任公司，法定代表人为刘雨生，经营地址为东莞市南城街道元美社区莞太大道**金海大厦第**，经营范围：餐饮管理；设计、制作、代理、发布各类广告；企业形象策划；批发、零售：机械设备；食品技术研发、技术转让。经国家知识产权局核准，案外人东莞市强劲煌旗餐饮管理服务有限公司注册了第25352794号“海岸茶度”商标，注册类别为第35类，注册有效期均自2018年7月28日至2028年7月27日止。案外人东莞市强劲煌旗餐饮管理服务有限公司授权被告在中华人民共和国行政区划范围内使用该商标，以其名义独立进行招商引资、餐饮管理、技术许可、技术转让使用等活动，授权期间为十年，从2017年12月1日起至2026年11月30日。2018年9月13日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《项目合作合同书》，其上载明：“第一条合作经营区域及代理数量,,地区珠海香洲区，在该区域内乙方可以依照本合同的约定将合作经营权再授予其他申请人，且由乙方在该区域内再授予合作的店铺至多8家。如后续乙方认为还需要增加授权店铺数量，则必须由甲乙方双方共同协商后续合作内容后方可开设。第二条合同期限和相关费用2.1区域经营费￥90000元。2.2保证金￥5000元。2.3第一年管理费（品牌维护费）￥10000元。2.4以上费用合计￥105000元，该费用合同签订之日起一次性支付甲方。2.5合同期限：伍年，自2018年9月13日起至2023年9月13日止。第三条双方的权利和义务3.1商标使用3.1.1甲方同意将该项目品牌产品在本合同约定区域内的独家合作经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。乙方所设立或拓展的门店须先经过甲方评估审核通过后方可开业，甲方提供与乙方经营规模相适应的品牌识别标志，乙方须按照甲方要求进行品牌经营活动。3.1.2甲方进行季节促销、新品推广等活动，应提前告知乙方，乙方按甲方要求做积极配合。3.1.3乙方为独立的经营主体，自行依法办理经营所需的相关证照并承担相关费用，甲方在经营上给予指导，经营活动中所产伤的债权债务及雇佣员工工资、人身损害、工伤亡等法律责任均由乙方承担，与甲方无关。3.1.4乙方须遵守甲方规定的产品价格及质量，不得擅自更改产品价格、份量、名称，或私自开发及销售未经甲方书面同意认可的产品。3.1.5甲方拥有该项目产品品牌的商标、包装器材等的知识产权，未经甲方书面许可乙方不得私自制作，且乙方不得在合同期内以甲方名义自创品牌自主招商，否则甲方将保持追究乙方法律责任的权利。3.1.6乙方承认该项目品牌标识（包括店面整体装修设计）属于甲方，未经甲方书面许可不得私自制作与该品牌相类似或相近的标识（如封口膜、杯子及塑料袋，门头设计等）。3.1.7乙方不得将甲方有关的技术及配方、物料价格、经营计划、运营活动等内容向第三方泄露。3.1.8为维护该项目品牌形象，乙方店内所有员工，须穿着该项目统一规定的工作服，并随时保持店内清洁及卫生。3.2门店装修3.2.1乙方开设门店所使用的店招牌和标志由甲方提供，费用由乙方承担，甲方按照标准版给乙方店铺店面提供整体设计、装饰的规划指导，乙方须按照甲方的设计进行施工并承担装修费用，非东莞市区开设门店如需甲方设计人员至现场丈量尺寸的，差旅及食宿费用由乙方承担，乙方开设的门店须经甲方验收合格后方可开业。3.2.2乙方不得开设与该项目品牌（包括招牌、标示、店面装修等）相类似的店铺。3.3开业培训及指导3.3.1甲方可为乙方提供店面所在地商圈为期不超过三天的调查评估选址（评估结果仅供乙方参考，并由乙方承担相关费用），所涉及的差旅及食宿费用由乙方承担，如乙方额外要求增加选址服务天数，则需支付￥200元/人/天的选址服务费。3.3.2乙方的员工由其自行招募，甲方对乙方员工进行培训，培训内容包括：该项目所有产品的制作工艺、设备使用及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。培训人数为4名，培训期为15天，甲方培训人员在培训期间须遵守门店规章制度，门店店长或主管有权对甲方培训人员的违规行为进行处罚，培训结束，乙方受训人员需接受甲方培训部门考核，每家门店必须有两个人通过考核方可开业，否则视为违约处理，另外，培训的学员的差旅及食宿费均由乙方自行负责。3.3.3甲方提供乙方店面开业的为期不超过15天的技术支持服务，所涉及的差旅及食宿费用由乙方承担，如乙方额外要求增加服务天数，则需支付￥300元/人/天的技术服务费。3.3.4甲方为乙方代理区域内的门店提供后续支持（新品更新，统一的企划方案等），乙方向甲方支付每家店（包含自营及非自营店）￥10000元/年的品牌维护费（第二、第三年的须在各店合同签订月份的前2个月交齐）。3.4物料及设备3.4.1为维护品牌统一性，乙方经营该项目门店所需的原材料及各项开店设备必须从甲方处统一采购，费用由乙方自行承担，同时甲方委派的督导有权随时对乙方店内的经营数据、原材料的使用及储存、产品制作工艺以及设备的有使用、保养维护进行数据调取、状况检查等监管督管理活动。3.4.2乙方应提前15天以信函或电子文件通知甲方订购各项开店设备、提前5天以信函或电子文件通知甲方订购所需原料并承担相关货物的运费（甲方将在货款到账后五天内发出有库存货物，如遇特殊情况导致无法及如超时间未通知甲方，甲方应以任何方式及时通知乙方），以上物品乙方收到货物后48小时内进行清点并向甲方汇报情况，如超时间未通知甲方，则视为数量及质量没有问题。3.4.3甲方保证提供给乙方的产品原材料、外包装的质量标准或规格达到或不低于国家有关法律的规定，如达不到上述标准的，在国家规定期限内甲方负责包修、包换或退货，并承担由此产生的费用。3.5续约及区域内拓展3.5.1乙方未经甲方书面同意，不得将该项目品牌合作经营权转让或允许任何第三方使用该项目品牌，且不得将区域内下属县市的区域合作经营权授予第三方。3.5.2合同期限内乙方代理区域内所开设的第二家（含）以上的自营门店，必须先由甲方审核是否符合开店标准，审核通过后和甲方签订单店合约，每家门店的合作经营费、保证金、管理费等按甲方规定的标准收取，乙方向甲方缴纳品牌管理费5000元/年/家。3.5.3非自营门店（即乙方在自行经营的同时，与甲方共同在区域内发展其他合作店）同样须由甲方审核，审核通过则签订由甲方统一提供的三方合同并收取合作费用，甲乙双方进行利益分享，双方约定如下：在合作区域范围内，由甲方协助乙方招商的每一家合作店铺，甲方收取51%的合作经营费，乙方享受该合作店交纳合作经营费的49%返利，保证金费用归甲方所有，管理费由甲方收取5000元/年/家；乙方享受该管理费的49%返利，由乙方自行招商的每一家合作商铺，甲方享有49%的合作经营费，乙方享受该合作店交纳合作经营费的51%返利，保证金费用归甲方所有，管理费由甲方收取5000元/年/家。乙方享受该管理费的49%返利，所有费用由甲方一次性收取再把对应的款项转至乙方指定账号。合作经营费、保证金、管理费等费用的收取标准以及原材料的售价必须与甲方规定的标准一致，乙方与该第三方之间的纠纷问题由其自行解决，与甲方无关。第五条违约责任5.1因甲方逾期交货的（以甲方发出日为准，物流或快递公司问题及供应商断货除外），按逾期交货部分货款计算，向乙方偿付每日千分之五的违约金（最高不超过该货款的50%），乙方逾期支付依照本合同约定的费用，按逾期支付金额承担每日千分之五的违约金。5.8乙方如有下列行为，甲方可直接终止合同：5.9.1乙方直营店或非自营店任意一家私自停业30天或以上视同放弃经营权。5.9.2乙方有严重侵权行为（合同条款3.1.5、3.1.6、3.1.7）。5.9.3乙方未按照合同约定私自外购原材料。5.11无论何种原因导致本合同终止，甲方所收取的费用除保证金按合同约定执行外，概不退还。第六条争议的解决办法执行本合同发生纠纷，当事人双方应对及时协商解决，协商不成时，任何一方均可向甲方所在地人民法院提起诉讼。公司承诺代理商的附加条件：1.公司授权位于广东省香洲区区域代理商黄亚珍，在区域内可发展无限家加盟商加盟；2.前期第一次培训公司有赠送两人名额：培训期间公司提供食宿（2人）；3.老师上门服务所产生的差旅费住宿食宿由代理商承担；4.开业有赠送大礼包；5.店面落实期间所产生差旅费用，由公司承担，代理不需要付此项费用。原告提交了被告分别于2018年7月21日、2018年9月13日、2018年10月20日向原告开具的三份收款收据及支付宝聊天记录，拟证明已向被告支付涉案合同约定的费用共计105000元，庭审中，被告对上述证据的真实性予以确认。原告提交的与李亚军的微信聊天记录，拟证明原告于被告处采购的设备损害，原告向被告反馈并请求维修，但被告迟迟不予处理的事实；原告提交了“海岸茶度物料信息共享群”和与邓伟微信群聊天记录，拟证明被告经营管理模式混乱和原告提出的同区域加盟商利益分配出尔反尔的事实。原告提交了南屏海岸茶度照片、美团地址、原告与被告员工罗某的聊天记录，拟证明被告未如实告知原告在同区域准许第三方开设同品牌饮品店，侵犯了原告的独家经营权，并在原告要求被告按合同约定支付返利时被告以各种理由拒不支付的事实。被告提交的2018年11月4日的《海岸茶度加盟店开业检核表》和《上门服务流程》，其中开业检核表中“加盟业主满意度”、“加盟业主签名”均由原告签名，开店老师签名为邓伟；上门服务流程中注明区域为“珠海”，到达日期为“2018年10月29日”，，地址为“珠海市××××区拱北北岭益健保健会所旁边”加盟店主为“黄亚珍”，步骤有“客户联系、出发前准备、到达客户店面、开业准备、开业指导、顺利开业”等，在“到店签名”与“离店签名”均有原告签名，落款日期为2018年11月5日。被告提交了两份被告员工与原告的微信聊天记录，拟证明被告一直按照合同约定及时向原告提供各种物料、技术及配方、经营计划、运营活动；原告向被告反映收银机问题，被告及其工作人员都积极与原告沟通和解决问题，原告也反馈该问题已经得到了解决；被告一直积极履行合同义务，没有任何违约行为；被告按照合同约定及时向原告提供后续支持，积极提供新品更新（包括但不限于配方更新）、统一的企划方案，被告已经履行了合同约定的义务，原告也在微信中予以确认。以上事实，有原告提供的项目合作合同书、公司承诺代理商的附加条件、收款收据3份、支付宝聊天记录、与李亚军微信聊天记录、微信群聊天记录、与邓伟老师微信聊天记录、南屏海岸茶度照片、美团地址、与开创餐饮罗某聊天记录，被告提供的项目合作合同书、公司承诺代理商的附加条件、海岸茶度加盟店开业检核表、上门服务流程、被告员工与原告的微信聊天记录、被告员工与原告的微信聊天记录，商标注册证、授权委托书、“销售单”，证人罗某证言以及本院的开庭笔录等附卷为证。本院认为，特许经营合同纠纷是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的合同而引起的纠纷，本案符合上述特点，故本案为特许经营合同纠纷，被告辩称本案并非特许经营合同纠纷，本院不予采纳。根据涉案《项目合作合同书》的约定，被告许可原告使用的是“海岸茶度”注册商标，并在该合同约定区域内的独家合作经营权授予原告进行相关的经营和品牌拓展业务，“海岸茶度”注册商标系被告从案外人东莞市强劲煌旗餐饮管理服务有限公司合法取得授权；且原告将该合同约定的费用支付给被告，被告确认收到原告的费用，故本院认定案涉《项目合作合同书》的相对方系原、被告，且亦是由原、被告实际履行。本案的争议焦点是涉案《项目合作合同书》是否能够解除？对此本院分析如下：原告与被告签订的《项目合作合同书》是双方真实的意思表示，其内容未违反国家法律、行政法规定的禁止性规定，该合同合法有效，合同双方均应该切实履行自己的义务，一方不履行合同义务的，应当承担相应的违约责任。原、被告双方签订的《项目合作合同书》第5.11条约定：“无论何种原因导致本合同终止，甲方所收取的费用除保证金按合同约定执行外，概不退还。”上述条款并没有违反法律、行政法规定的效力性强制性规定，亦未免除被告责任，加重原告责任或排除原告主要权利，不属于格式条款，故本院对原告请求确认《项目合作合同书》第5.11条内容无效的主张不予支持。原、被告双方签订的《项目合作合同书》第3.1.1条约定：“甲方同意将该项目品牌产品在本合同约定区域内的独家合作经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。”和第3.5.3条约定：“非自营门店（即乙方在自行经营的同时，与甲方共同在区域内发展其他合作店）同样须由甲方审核，审核通过则签订由甲方统一提供的三方合同并收取合作费用，甲乙双方进行利益分享，双方约定如下：在合作区域范围内，由甲方协助乙方招商的每一家合作店铺，甲方收取51%的合作经营费，乙方享受该合作店交纳合作经营费的49%返利，保证金费用归甲方所有，管理费由甲方收取5000元/年/家；乙方享受该管理费的49%返利，由乙方自行招商的每一家合作商铺，甲方享有49%的合作经营费，乙方享受该合作店交纳合作经营费的51%返利，保证金费用归甲方所有，管理费由甲方收取5000元/年/家。乙方享受该管理费的49%返利，所有费用由甲方一次性收取再把对应的款项转至乙方指定账号。合作经营费、保证金、管理费等费用的收取标准以及原材料的售价必须与甲方规定的标准一致，乙方与该第三方之间的纠纷问题由其自行解决，与甲方无关。”结合上述《项目合作合同书》第3.1.1条和第3.5.3条，可得知原、被告双方约定的被告享有的系“独家合作经营权”而非“独家经营权”，故被告在涉案合同区域内又允许其他加盟商加盟涉案品牌并不违反《项目合作合同书》的约定。本案，双方没有在《项目合作合同书》中约定原告享有合同解除权，被告的行为也不符合法定解除的条件，被告未告知原告有其他加盟商加盟涉案品牌的行为并不构成严重违约致使合同目的不能实现，故本院对被告称根据涉案合同第3.5.3条的规定，开发新的合作店可以由原告开发也可以由被告开发，也可以由原、被告共同开发，只是开发出来后双方可对经营管理费进行利益分成的抗辩予以采纳。本院认为，根据《项目合作合同书》第3.5.3条的规定，被告应向原告支付合作经营费的49%和管理费的49%的返利，故本院对原告要求被告返还因被告在合同约定同区域发展其他合作店的合作经营费的49%返利44100元和管理费的49%返利2450元的主张，本院予以支持。原告称被告在履行合同过程中存在以下违约及不诚信行为：1.原告店面开业，被告未按约定提供技术支持服务；2.被告内部管理混乱，所谓的新品更新经常以旧充新，也没有所谓的企划方，对于原告提出同区域加盟商的利益分配问题，被告出尔反尔；3.原告从被告处采购的设备故障，要求被告维修以保证原告店面正常经营，但被告对设备维修不了了之，该设备至今仍未维修好。但从被告提交的《海岸茶度加盟店开业检核表》《上门服务流程》等证据可以看出，被告按合同约定向原告提供了相关设备、物料、业务培训及技术指导等，原告黄亚珍本人亦在《海岸茶度加盟店开业检核表》《上门服务流程》上签名确认，并没有提出异议，故本院对原告称被告在履行合同过程中存在以下违约及不诚信行为的主张不予支持。原告没有提交充分证据证明被告存在根本违约造成合同目的不能实现的行为，被告在履约过程中存在瑕疵不构成违反《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，本院对原告请求解除合同和退还区域经营费及保证金的主张不予支持。根据《项目合作合同书》第3.3.4条约定：“甲方为乙方代理区域内的门店提供后续支持（新品更新，统一的企划方案等），乙方向甲方支付每家店（包含自营及非自营店）￥10000元/年的品牌维护费（第二、第三年的须在各店合同签订月份的前2个月交齐）”的规定，故对被告要求原告支付2019年9月13日至2020年9月13日的管理费10000元，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告东莞市开创餐饮管理有限公司于本判决生效之日起五日内向原告黄亚珍返还合作经营费返利44100元和管理费返利2450元；二、限原告黄亚珍于本判决生效之日起五日内向被告东莞市开创餐饮管理有限公司支付管理费10000元；三、驳回原告黄亚珍的其他诉讼请求；四、驳回被告东莞市开创餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2688.75元，分别由原告黄亚珍负担1675.71元，被告东莞市开创餐饮管理有限公司负担1013.04元。反诉受理费25元，由原告黄亚珍负担。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  张 竹审 判 员  吴 丹人民陪审员  莫炳强二〇二〇年五月十二日书 记 员  王嘉伟刘淑芬