云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初3638号原告：杨松,男,汉族,1973年10月1日出生,住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：高晓宾，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：付文娇，云南凌云（曲靖）律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南经典房地产开发集团有限公司。住所：云南省昆明市梁源庄经典商务大厦******。法定代表人：王远。委托诉讼代理人：鲁有林、黄玲（实习），云南广度佰佳律师事务所律师。被告：杨永宏，男，汉族，1969年7月27日出生，住云，住云南省昆明市西山区div>委托诉讼代理人：赖文兵，云南汇同律师事务所律师。原告杨松诉被告云南经典房地产开发集团有限公司、杨永宏民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月27日立案受理后，于2020年4月27日公开开庭进行审理，原告杨松的委托诉讼代理人高晓宾、付文娇，被告云南经典房地产开发集团有限公司委托诉讼代理人鲁有林、黄玲，被告杨永宏的委托诉讼代理人赖文兵到庭参加诉讼。本案经报请本院院长批准，延长审限六个月。本案现已审理终结。原告杨松向本院提出诉讼请求：1、依法判令第一被告云南经典房地产开发集团有限公司偿还原告借款本金1000万元及截至2019年10月16日的借款利息2886232.88元，以上本息共计12886238.88元，并按照年利率5.75%以1000万元本金为基数，支付自2019年10月17日起至借款实际清偿之日的借款利息。2、判令第二被告杨永宏对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。3、本案的诉讼费、保全费、担保费、鉴定费、评估费等，原告为实现债权所支出的合理费用由二被告共同承担。事实和理由：2014年9月26日，原告与云南经典房地产开发集团有限公司签订借款合同，约定原告出借1000万元，期限三个月，月利率5%。同日，杨永宏与原告签订个人保证合同，约定杨永宏为该债务提供连带责任保证。借款合同当日，原告即向被告指定账户汇款1000万元，履行了出借义务，但被告一直未能归还借款。2015年4月8日，云南经典房地产开发集团有限公司与原告协商一致确认截止2015年3月15日被告尚欠原告借款本息10247534.25元。被告云南经典房地产开发集团有限公司辩称，第一，本案原告起诉遗漏了案件的关键事实，即原告和被告双方已经做过债转股的法律事实，双方于2015年4月份连续签订债权确认书、债务重组协议、有限合伙份额转让及回购协议，根据该三个协议的安排，双方已经在2015年9月1日，将原告登记为昆明典信房地产投资合伙企业（有限合伙）的合伙人，已经实际履行了债转股的整个权利义务。双方通过债转股的安排以及变更，原告与经典公司之间原民间借贷的法律关系已经归于消灭，相关的权利义务已经终止，新的法律关系（债转股），相关的法律文件成立并生效，而且已经实际履行，对双方均有法律约束力，各自的权利义务，必须按照新的法律文件所约定的权利义务进行履行，本案原告在起诉的时候，向人民法院提交的相关材料刻意隐瞒了债务重组协议等相关文件，规避约定的管辖权。第二，本案中债务重组协议以及附件债权确认书、回购协议等均为有效的法律文件，但在本案中，原告并没有提出解除或者确认无效等诉请，而且双方也没有在任何时候通过协商一致终止了上述法律文件，这些文件至今仍然有效，而且双方确实已经履行。双方的权利义务关系同样按照新的法律关系确认。综上，原告所起诉的时间节点，一直到今天开庭为止，双方已经不存在有效的民间借贷法律关系，原告起诉没有事实依据和法律依据，没有权利请求被告经典公司偿还借款及利息以及其他的费用。第三，本案由于涉及到债转股的法律关系以及法律事实，原告起诉遗漏的昆明典信房地产投资合伙企业（有限合伙）作为本案的诉讼参与人，我们认为应当追加。综上所述，请法庭驳回原告的全部诉讼请求。被告杨永宏辩称，第一，同意云南经典房地产开发集团有限公司的全部答辩观点。第二，针对担保责任作出如下答辩：杨永宏认为答辩人的保证担保责任已经免除。1、2015年4月8日，被答辩人与被告云南经典房地产开发集团有限公司签订了债权确认书，确认了被答辩人与经典公司之间的债权本金为人民币1000万元。被答辩人经典集团、华信财富财产资产管理有限公司、杨永宏又于2015年4月22日签订了债务重组协议，该协议第2.2条约定，为避免异议，自债权确认书签署之日起，债权人或其关联方与经典集团或其关联方签署的任何借款协议、投资协议、房屋买卖协议，债权确认函，或与债权金额有关的任何其他形式的文件自动终止，该文件未履行部分，对各方不再具有任何约束力，已履行的部分如存在任何违约情形，各方均放弃追究违约责任，且至债权确认书签署之日起，各债权人或其关联方与经典集团或其关联方之间未结债权债务关系均以债权确认书为准。因此被答辩人与被告经典公司之间签订的借款合同已经终止，借款合同未履行部分对合同当事人不再具有任何约束力。被答辩人的债权根据债务重组协议第三条的约定，已经转为合伙份额，由被答辩人持有昆明典信房地产投资合伙企业（有限合伙）出资份额，并办理了工商登记手续，因此债务重组协议已经得到了实际履行，被答辩人的债权应按债务重组协议的约定，由被告经典集团按协议约定进行清偿，而且在债务重组协议中并未约定由答辩人对重组债权继续承担保证责任，因此借款合同已经终止。本案诉争的借款已经转化为合伙份额，答辩人不应当再承担担保责任。2、即使被答辩人否认债权重组协议中关于债权重组相关条款的效力要求，答辩人依据借款合同和个人保证合同的约定继续承担担保责任，但已经超过了保证期间。借款合同约定的借款期限为2014年9月26日至2014年12月25日，个人保证合同约定的保证期间为主合同履约期满后两年，因此保证期间为2014年12月26日至2016年12月25日，但在保证期间内，被答辩人从未向答辩人主张过权利，也没有提起过诉讼或者仲裁，因此根据担保法的规定，保证人的保证责任已经免除。综上所述，答辩人的保证责任已经免除，被答辩人起诉要求答辩人承担保证责任没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回被答辩人对答辩人提起的诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认本案法律事实如下：2014年9月26日，原告与被告云南经典房地产开发集团有限公司签订《借款合同》，约定原告向被告云南经典房地产开发集团有限公司出借人民币1000万元，月利率5%，归还日期为2014年12月25日。当日，原告通过转账方式向借款合同指定收款人昆明经龙典房地产开发有限公司汇款支付了人民币1000万元，被告云南经典房地产开发集团有限公司出具《借据》，表明收到该款项。被告杨永宏与原告签订《个人保证合同》，约定被告杨永宏为前述借款提供连带责任保证，保证期间为主合同履约期限届满后两年。2015年4月8日，原告与被告云南经典房地产开发集团有限公司签署《附件一：债权确认书》，确认截止2015年3月15日，尚欠借款本金1000万元，应付利息747534.25元（以年利率16.05%计算），已归还利息50万元，尚欠利息247534.25元，本息合计10247534.25元。2015年4月22日，原告与被告云南经典房地产开发集团有限公司、杨永宏以及案外人华信财富资产管理有限公司、杨永华共同签订《债务重组协议》。2015年7月16日，原告与被告云南经典房地产开发集团有限公司以及案外人华信财富资产管理有限公司、马超签订《昆明典信房地产投资合伙企业（有限合伙）之有限合伙份额转让及回购协议》。此二份协议共同约定原告对被告云南经典房地产开发集团有限公司享有的债权转化为原告对昆明典信房地产投资合伙企业（有限合伙）的有限合伙份额（已完成工商登记变更），同时还约定了回购事宜。本院认为，首先，关于本案法律关系应当如何认定？二被告对双方之间依照2014年9月26日签订《借款合同》确定的民间借贷关系不持有异议，但认为该民间借贷关系已经通过《债务重组协议》以债转股的方式归于消灭，但二被告据此抗辩的合同依据《债务重组协议》第2条“债权债务确认”项下第（2）项约定：“为避免疑义，自债权确认书签署之日起，债权人或其关联方与经典集团或其关联方签署的任何借款协议、投资协议、房屋买卖协议、债权确认函或与债权金额有关的任何其他形式的文件自动终止。该等文件未履行部分对各方不再具有任何约束力，已履行的部分如存在任何违约情形，各方均放弃追究违约责任；且自债权确认书签署之日起，各债权人或其关联方与经典集团或其关联方之间未结债权债务关系均以债权确认书为准。”显然，该约定并非将原被告之间的债权债务关系消灭，而是以债权确认书（即双方于2015年4月8日签署的《附件一：债权确认书》）的方式重新确定。同时，鉴于《债务重组协议》、《昆明典信房地产投资合伙企业（有限合伙）之有限合伙份额转让及回购协议》对回购事宜的约定，可见双方之间的真实意图并非以“债转股”的方式来清偿债权，故本院确认《债务重组协议》、《昆明典信房地产投资合伙企业（有限合伙）之有限合伙份额转让及回购协议》系双方当事人之间订立的具有担保功能的合同，且该两份协议不存在法定无效的情形，应当认定为有效。虽然该两份协议约定的权利义务关系不属于物权法规定的典型担保类型，但是其担保功能应当予以肯定。由此，本院确认《债务重组协议》、《昆明典信房地产投资合伙企业（有限合伙）之有限合伙份额转让及回购协议》并非对双方之前的民间借贷关系进行了变更，而是为该民间借贷关系提供一定的担保功能。故被告云南经典房地产开发集团有限公司仍应当根据《附件一：债权确认书》确定的本金及利息向原告方承担清偿责任，故本院对原告主张被告云南经典房地产开发集团有限公司向其归还借款本金1000万元及截至2015年3月15日的利息247534.25元予以支持。又因双方在《债务重组协议》、《昆明典信房地产投资合伙企业（有限合伙）之有限合伙份额转让及回购协议》中的回购条款中均约定回购时需向原告支付对价为债权本金+债权利息（同期银行贷款利率）+投资收益，故原告主张被告支付至款项清偿之日止按年利率5.75%的利息，本院予以支持。至于原告主张的保全担保费，因2014年9月26日签订《借款合同》条款已被2015年4月8日签署的《附件一：债权确认书》替代，而《附件一：债权确认书》中并未约定保全担保费的承担方式，故此项诉讼请求本院不予支持。至于被告杨永宏是否应当承担担保责任？从被告杨永宏与原告签订《个人保证合同》约定来看，保证期间为主合同履约期限届满后两年。而2014年9月26日签订《借款合同》确定的还款日期为2014年12月25日，故原告应当在此日期后两年内向被告杨永宏主张权利。显然，2015年4月22日，原告与被告云南经典房地产开发集团有限公司、杨永宏以及案外人华信财富资产管理有限公司、杨永华共同签订《债务重组协议》，为本案债权提供了一定的担保功能，可视为其向被告杨永宏主张了权利，故本案并未超过保证期间。因被告杨永宏并未提出诉讼时效抗辩，故本院不主动审查诉讼时效。因此，本院对原告要求被告杨永宏承担连带保证责任的请求依法予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告云南经典房地产开发集团有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告杨松借款本金1000万元，并承担该款项截至2015年3月15日的利息247534.25元以及自2015年3月116日起至借款实际清偿之日止按年利率5.75%计算的利息；二、被告杨永宏对上述款项承担连带清偿责任，被告杨永宏承担责任后，在其承担责任的范围内，有权向被告云南经典房地产开发集团有限公司追偿；三、驳回原告杨松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费99117元及保全费5000元，由被告云南经典房地产开发集团有限公司、杨永宏共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  姚 丹人民陪审员  惠德明人民陪审员  杨建平二〇二〇年五月二十六日法官助理奚琳书记员王斌睿