云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终2652号上诉人（原审原告）：昆明方鹏商贸有限公司，住所地云南省昆明市官渡区东聚建材城****。法定代表人：苗菊兰，总经理。委托诉讼代理人：李婵娟、何艳英，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：安宁荣瀚立体停车设备有限公司，住所地安宁，住所地安宁市珍泉路中央华冠****>法定代表人：杨丽昆，总经理。被上诉人（原审被告）：杨丽昆，男，1981年1月14日出生，汉族，住安宁市。二被上诉人共同委托诉讼代理人：李晨曦，云南入世事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：李祖坤，男，1976年1月16日出生，汉族，住安宁市。上诉人昆明方鹏商贸有限公司与被上诉人安宁荣瀚立体停车设备有限公司（以下简称荣瀚公司）、杨丽昆、李祖坤买卖合同纠纷一案，不服昆明市呈贡区人民法院（2018）云0114民初4681号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。方鹏公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决遗漏荣瀚公司为一人公司的重要事实，导致判决错误。二、被上诉人杨丽昆作为荣瀚公司唯一股东，应对公司债务承担连带偿还责任。根据《中华人民共和国公司法》规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。被上诉人杨丽昆在一审中未提交任何证据证明自己的财产和公司财产相互独立，因此应当对公司债务承担连带责任；三、一审判决确定的违约金标准过低，不足以弥补上诉人的损失。被上诉人杨丽昆与上诉人签订的《安宁荣瀚立体停车设备有限公司对账单》中，双方对提货日期、货款金额、欠款金额、逾期天数、违约金标准、截止2018年9月20日的违约金数额进行了确认。被上诉人对于违约金标准是认可的，一审法院对双方均认可的标准径行调整至年利率7%实属不当，即便要调整，也只能调整2018年9月21日之后的。中小企业贷款困难，融资成本高，7%的年利率无法覆盖日常融资成本；四、被上诉人李祖坤就本案诉争债务已经作出明确的担保意思表示，应当对该笔债务承担连带偿还责任。荣瀚公司、杨丽昆答辩：一审的判决，认定事实正确适用法律正确，判决正确。谁主张谁举证，上诉人既然要认为杨丽昆需要承担连带责任，上诉人应该举证证明杨丽昆的财产和公司财产存在混同。一审对违约金判决正确，双方约定违约金过高。李祖坤没有答辩意见。方鹏公司向一审法院起诉请求：1.判令三被告立即连带支付原告货款186529.55元，并按照5元/吨/天承担未付款货物的资金占用费（截至2018年12月14日，资金占用费为69145.2元)；2.本案的诉讼费、保全费等由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月23日，原告方鹏公司（甲方）与被告荣瀚公司（乙方）签订《昆明方鹏商贸有限公司钢材购销合同》，约定乙方向甲方购买价值244303.25元的钢材，甲方给予乙方先货后款的优惠条件，先支付货款100000元，提货后7天内付清全部款项，逾期未付乙方应支付甲方每天每吨5元的资金占用费进行结算。2018年9月21日，被告荣瀚公司与原告方鹏公司签订《安宁荣瀚立体停车设备有限公司对账单》，确认截止2018年9月20日止的提货日期、货款金额、货款欠款金额，逾期天数如下：2017年11月23日、128579.85元（付款100000元）、28579.85元、301天；2017年11月23日、38062.25元、38062.25元、301天；2017年11月25日、52982.45元、52982.45元、299天；2017年11月25日、27103.70元、27103.70元、299天；2017年12月1日、17820元、17820元、293天；2017年12月5日、41981.30元（付款20000元）、21981.30元、289天。双方确认所欠货款为186529.55元。2018年7月16日，被告李祖坤在电话录音中表述若被告公司不付款，则其会支付该款项。一审法院认为：原告方鹏公司与被告荣瀚公司之间存在合法有效的买卖合同关系，原告方鹏公司已履行发货义务，双方约定货款尾款应于提货后7日内付清，但被告荣瀚公司并未履行按期付款的义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条的规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款……”因此对于原告主张被告荣瀚公司支付货款本金186529.55元的诉讼请求，一审法院予以支持。被告荣瀚公司迟延付款的行为已构成违约，双方约定违约按5元/天/吨的标准支付资金占用费，该标准明显过高，根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定：“……买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”一审法院予以支持按年利率7％计算为宜。则截止2018年9月20日，被告荣瀚公司应付违约金为10658.94元（以对账单所列单笔款项为本金，按前款金额及逾期天数按前述标准计算为：1649.80元+2197.18元+3038.14元+1554.19元+1001.33+1218.30元），并承担自2018年9月21日起至款清之日止，以186529.55元为本金计算的违约金。对于原告主张被告杨丽昆承担连带责任的诉讼请求，由于被告杨丽昆系公司法定代表人，其签约及对账行为系履行职务，所产生的后果应由被告公司承担，因此一审法院对此不予支持。对于被告李祖坤，虽其录音中表示愿意对本案债务承担一般保证责任，但根据《中华人民共和国担保法》第十三条的规定：“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”本案中双方并未以书面形式明确担保意思，因此双方未形成担保合同关系，该担保行为未生效，一审法院对于原告的该项主张不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、被告安宁荣瀚立体停车设备有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告昆明方鹏商贸有限公司支付货款186529.55元及截止2018年9月20日的违约金10658.94元，并承担自2018年9月21日起至款清之日止，按年利率7％计算的利息；二、驳回原告昆明方鹏商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2567元，由被告安宁荣瀚立体停车设备有限公司承担。二审中，各方均未提交新证据。经二审查明，本院对一审认定的案件事实予以确认。本院另补充确认，荣瀚公司于2016年10月17日成立，企业类型为有限责任公司，杨丽昆为投资人及法定代表人。2017年2月24日，荣瀚公司企业类型变更为有限责任公司（自然人投资或控股），出资人变更为杨丽昆和李宜；2017年12月12日，荣瀚公司企业类型变更为自然人独资有限责任公司，杨丽昆为出资人。综合双方诉辩主张，本案二审的争议焦点是：1、上诉人主张的资金占用费标准应当如何确认？2、被上诉人杨丽昆、李祖坤是否应当对本案的债务承担还款责任？本院认为，本案中双方所签订的《昆明方鹏商贸有限公司钢材购销合同》明确约定了合同价款和付款期限，被上诉人供货后，上诉人理应按合同约定期限付款。上诉人未按合同约定期限付款已构成违约，应向被上诉人支付违约金，上诉人主张的资金占用费性质属于违约金。对于上诉人主张的资金占用费是否过高，按双方约定的资金占用费标准和欠付货款本金数额测算，双方约定的不同批次货物的年资金占用费率在27%至38%之间，过分高于上诉人的资金占用损失，被上诉人主张进行调整有法律和事实依据，一审调整按年利率7%予以支持，与同期银行贷款利率基本相当，故本院对一审的该项判决予以维持。关于杨丽昆是否应承担连带还款责任，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，对于一人有限责任公司股东财产独立于公司财产的举证责任在于股东，被上诉人杨丽昆答辩认为应由上诉人举证证明其财产和荣瀚公司财产存在混同没有法律依据。本案中，杨丽昆未举证证明其个人财产独立于荣瀚公司财产，故上诉人主张杨丽昆对荣瀚公司债务承担连带清偿责任有事实和法律依据，上诉人的该项上诉成立。一审适用法律错误导致判决错误，本院对此予以改判。关于李祖坤是否应承担连带保证担保责任，上诉人并未举证证明双方对于李祖坤为荣瀚公司本案债务承担保证担保责任进行过书面约定，双方未形成担保合同关系，上诉人要求由李祖坤承担连带保证担保责任不能成立，一审认定并无不当。一审案件受理费为2576元，一审按简易程序，应减半收取1288元，一审对于诉讼费处理有误，本院一并予以纠正。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律不正确，所做判决不当。依照《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持昆明市呈贡区人民法院（2018）云0114民初4681号民事判决第一项，即：“一、安宁荣瀚立体停车设备有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向昆明方鹏商贸有限公司支付货款186529.55元及截止2018年9月20日的违约金10658.94元，并承担自2018年9月21日起至款清之日止，按年利率7％计算的利息”；二、撤销昆明市呈贡区人民法院（2018）云0114民初4681号民事判决第二项，即“二、驳回昆明方鹏商贸有限公司的其他诉讼请求”；三、杨丽昆对安宁荣瀚立体停车设备有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回昆明方鹏商贸有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费2567元，减半收取1288元，二审案件受理费2567元，由安宁荣瀚立体停车设备有限公司、杨丽昆承担。本判决为终审判决。审判长  方云红审判员  陈 红审判员  徐 斌二〇二〇年五月十四日法官助理黄佩书记员甘丝琳