广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0305民初25517号原告:深圳市东信时代信息技术有限公司，住所地深圳市南山区高新技术产业园**科技南八道豪威科技大厦22F，统一社会信用代码91440300786559809H。法定代表人：刘杨，总经理。委托诉讼代理人：钟睿，广东天梭律师事务所律师。被告：汕头市兽游互娱网络科技有限公司，住所地汕头市金平区金砂路**友谊国际大厦写字楼**房之二，统一社会信用代码91440500324984835R。法定代表人：余方烈，执行董事。被告：余方烈，男。两被告共同委托诉讼代理人：陈琳武，广东众大律师事务所律师。原告深圳市东信时代信息技术有限公司诉被告汕头市兽游互娱网络科技有限公司（以下简称兽游公司）、余方烈服务合同纠纷一案，本院立案受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人钟睿，两被告共同委托诉讼代理人陈琳武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市东信时代信息技术有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告兽游公司支付服务费2980000元；2、判令被告兽游公司支付2019年9月25日前逾期违约金29800元；3、判令被告兽游公司支付2019年9月25日之后的违约金暂计8940元（以2980000元为本金，按每日万分之五支付罚息，从2019年9月25日起暂计至2019年9月30日止）；4、判令被告余方烈对被告兽游公司的上述款项承担连带责任。5、判令二被告承担本案的诉讼费、保全费、担保费等费用。事实和理由：原告与被告兽游公司在2019年6月17日签订《合同书》编号为DX2019060973,合同期限为2019年6月17日至2020年6月16日，项目名称为“腾讯社交广告、今日头条”。合同中约定被告兽游公司委托原告提供广告服务，被告兽游公司支付服务费，双方约定每个自然月为一个结算周期，每月前十五日内核对上一月的服务费用，核对完毕后被告兽游公司应当在三个工作日内支付服务费。在签订合同的同时，被告余方烈向原告发出《承诺函》，将对原、被告在2019年6月17日至2020年6月16日期间业务合作承担无限连带责任保证。之后双方对账确认在2019年7月12日至2019年7月26日共产生服务费2980000元，同时在2019年9月5日两被告向原告出具了《还款承诺函》，再次确认服务费总金额为2980000元和2019年9月25日前违约金为29800元，并承诺在2019年9月25日前未归还前述款项，将按照每日万分之五支付罚息，直至清偿为止。时至今日原告多次要求两被告支付上述款项，但至今未付，为维护原告的合法权益特向法院起诉被告兽游公司辩称：1.根据双方签订《合同书》的第3.1条的规定是原告与被告兽游公司主张相应的诉请广告服务款。应当以广告投放结算的报告或者是相关媒体反馈投放金额报告向被告兽游公司进行结算。原告向被告兽游公司主张诉请的款项的前提必须是基于其已经完成了合同约定的广告服务内容，必须提供相应的广告服务成果，否则应当承担举证不利的责任。本案的合同履行情况以及合同履行过程如下：由原告提供对应广告平台的网页及账户，被告兽游公司自行登录该账户进行广告的投放。而广告后台操控以及网页制作，均由原告单方提供。被告兽游公司无法确认并核实网页及平台是否与今日头条、腾讯新闻等知名媒体相关联。因为在被告投放完广告，网页界面仅仅显示上传成功。而在今日头条以及腾讯新闻等平台上，原告自始至终无法向被告兽游公司提供已经投放完毕的成果。2.原告所主张的违约金利息过高，即使认定被告违约，原告的损失应当以银行的同期贷款利率为准。被告余方烈辩称：根据承诺函的约定，被告余方烈承担担保责任的前置条件必须是原告事先发出书面通知，而本案中被告余方烈自始至终并未收到相关的要求承担连带还款责任的通知。因此，原告对被告余方烈的起诉权限尚未生效。法院应当驳回原告关于对被告余方烈的起诉。两被告共同辩称本案在主合同中已经约定了由深圳国际仲裁院受理本案的相关纠纷，因此，法院对本案并无管辖权，依法应当驳回原告的起诉。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月17日，被告兽游公司（甲方）与原告（乙方）签订《合同书》，合同编号DX2019060973，约定：1.广告及信息技术服务是指乙方通过自身产品、授权平台，包括但不限于点媒品智、点媒慧智、腾讯社交广告、今日头条（抖音）广告、阿里大文娱智能营销广告（UC）、百度信息流广告、爱奇艺广告等，向甲方提供广告解决方案或相关的信息技术服务支持。乙方有权通过产品和平台选择和确定广告发布的媒体。具体媒体和相关定义由乙方确定，可与甲方另行确认。2.合作周期为2019年6月17日至2020年6月16日。3.1甲方委托乙方提供广告服务。乙方以广告投放结果报告，或者相关媒体反馈投放金额报告向甲方结算。5.1乙方应按照本合同的约定及时为甲方提供广告服务（包括不限于充值、投放方案、素材制作、广告优化等，具体服务内容以实际执行为准）；5.2乙方有权依照我国相关的法律法规规定，对信息的内容、形式和相关证明文件进行审查，如果甲方信息不符合法律法规的规定，乙方有权要求修正或拒绝发布该移动信息。乙方有权利要求甲方提供相关的证明文件，该证明文件包括但不限于：政府有关部门出具的生产或经营的资格证明文件；在我国取得的商标注册证和其他法律法规规定的证明文件。但乙方的审查不意味着乙方对甲方广告内容承担任何的担保或连带责任。6.1付款方式：双方约定每个自然月为一个结算周期，自然月指每月一日零时至该月最后一日二十四时。双方在每月前十五日内核对上一月的服务费用（节假日顺延），核对完毕后，甲方应当在对账完后的三个工作日内向乙方支付当月所产生的服务费用。8.1如甲方未及时充值，导致广告主账户因余额不足无法使用，则由甲方独自承担责任；8.2如甲方未按约定付款，应按日以中国人民银行一年期定期贷款利率/365支付违约金，直至款项全部结清；8.3甲方广告主按照操作流程，谨慎使用账户．因甲方广告主违规使用账户，导致账户关闭，甲方及广告主自行承担不利后果，如因此导致乙方被平台方处罚，甲方还应赔偿乙方实际损失；8.4如甲方未按媒体要求的准入资质条件提供真实、合法、有效的资质，导致乙方被媒体方处罚，甲方应按照媒体方处罚规则赔偿乙方全部损失；8.5保密违约：任何一方违反本合同所规定的保密义务，违约方应按合同总价的20％支付违约金。如包括利润在内的实际损失超过该违约金的，受损失一方有权要求对方赔偿超过部分；8.6如发生违约事件，守约方要求违约方支付违约金时，应以书面方式通知违约方违约事件、违约金、支付时间和方式等。违约方在收到上述通知后，应于三个工作日内答复对方，并支付违约金。如双方不能就此达成一致意见，将按照本合同所规定的争议解决条款解决双方的纠纷，但任何一方不得采取非法手段或以损害本项目的方式实现违约金。11.1如双方就本合同内容或其执行发生任何争议，双方应进行友好协商；协商不成时，任何一方均可向深圳国际仲裁院提请仲裁。该仲裁裁决为终局的，对双方均具有约束力；11.2本合同的订立、执行、解释及争议的解决均应适用中国法律。及其他。2019年6月17日，被告余方烈向原告深圳市东信时代信息技术有限公司签订了《承诺函》，承诺约定：被告余方烈自愿作为被告兽游公司与原告在2019年6月17日至2020年6月16日期间业务合作所应支付原告的全部款项的无限连带责任保证人，无论担保人因任何原因未按约定归还合同应付款项，被告余方烈均在接到原告书面通知之日起15日内，无条件代被担保人（被告兽游公司）承担还款责任。担保应付款项履行完毕之后，被告余方烈有权收回本函原件。2019年9月5日，两被告向原告深圳市东信时代信息技术有限公司出具《还款承诺函》，载明：贵司与我司（汕头市兽游互娱网络科技有限公司）于2019年6月17日签订《推广业务合作协议》合同编号：DX2019060973，约定由贵司向我司提供今日头条代充值服务。双方按照合同约定通过邮件确认《平台推广结算单》的方式，并确认由原告为我司在今日头条、腾讯、快手平台代充值共计人民币298万元，且我司确认贵司已完全履行前述代充值义务。由于我司内部原因，未按约定时间付款，现已逾期多日，我司同意按逾期金额的1%向贵司支付逾期违约金，现确认逾期总金额为人民币298万元，违约金金额为人民币29800元，二者合计为人民币3009800元。我司约定将于2019年9月25日前向贵司归还上述全部欠款，包括逾期本金和逾期违约金，金额共计人民币3009800元;如果我司未能在2019年9月25日之前归还上述款项，自2019年9月25日起，我司同意每日按照逾期总金额的万分之五向贵司支付逾期罚息，直至全部欠款清偿为止。如被告兽游公司未按本承诺函约定履行付款义务，原告有权向深圳市南山区人民法院起诉。原告提交被告盖章确认的对账单，显示2019年7月12日至7月26日期间充值298万元。原告提交其与兽游公司于2019年7月的往来对账电子邮件，显示原告向被告发送多份“账期垫款确认”邮件，涉及结算金额合计298万元，被告工作人员对原告发送的电子邮件均回复“确认”。以上事实，有《合同书》《还款承诺函》《承诺函》、对账单、电子邮件及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告兽游公司签订的《合同书》、被告余方烈向原告出具的《承诺函》《还款承诺函》均系各方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对各方均具有约束力。关于欠款金额。被告兽游公司通过电子邮件对原告主张的每期结算金额予以确认，结算总金额与两被告在《还款承诺函》中确认的拖欠金额相一致，亦与对账信息相一致，故本院对原告主张被告欠付服务费298万元予以确认，对其该项诉讼请求，予以支持。被告抗辩原告未提供服务，与其按期与原告结算并在对账单中盖章确认的行为相左，本院不予采信。关于违约金，根据《还款承诺函》约定，被告兽游公司承诺于2019年9月25日前向原告归还全部欠款，包括逾期本金和逾期违约金共计3009800元，原告诉请被告兽游公司支付2019年9月25日前逾期违约金29800元，有相应合同依据，本院予以支持。关于后续违约金，原告主张以2980000元为本金，按每日万分之五计算，本院综合考虑合同实际履行情况、当事人过错程度、原告实际损失等因素，将上述违约金计算标准酌情调整为月利率1%，对原告主张超出部分不予支持。被告余方烈向原告出具《承诺函》，自愿为被告兽游公司在2019年6月17日至2020年6月16日期间应付原告款项承担无限连带责任，故原告诉请被告余方烈对兽游公司的上述债务承担连带责任，本院予以支持。2019年9月5日，被告余方烈向原告出具《还款承诺函》，对兽游公司欠款事实予以确认并承诺还款，证明原告已尽通知其还款义务，其以未收到原告要求承担连带还款责任的通知为由主张无需担责，与事实不符，且有违诚信，本院对其主张不予采纳。关于主管问题。《合同书》中虽约定了相关仲裁条款，但两被告在《合同书》签订后，又于2019年9月5日向原告出具《还款承诺函》并约定：“如兽游公司未按承诺函约定履行付款义务，原告有权向深圳市南山区人民法院起诉”，该约定应视为各方就主管问题作出了新的约定。原告向本院起诉，符合上述约定且不违反法律规定，故本院对本案有管辖权，被告有关本案无管辖权的抗辩意见，与事实及法律不符，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告汕头市兽游互娱网络科技有限公司应于判决生效之日起十日内向原告深圳市东信时代信息技术有限公司归还服务费2980000元及违约金（2019年9月25日前的逾期违约金为29800元，之后的违约金以2980000元为基数，按月利率为1%的标准，从2019年9月25日计至实际付清之日止）。二、被告余方烈对被告汕头市兽游互娱网络科技有限公司所欠原告深圳市东信时代信息技术有限公司的上述债务承担连带责任；其承担责任后，有权向被告汕头市兽游互娱网络科技有限公司追偿。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条这规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15474.96元，保全费5000元，合计20474.96元，由被告汕头市兽游互娱网络科技有限公司、余方烈共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  尹晓华二〇二〇年五月十五日书记员  詹春梅附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。