福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0211民初291号 原告：李仙娥，女，1989年12月3日出生，汉族，住江西省上饶市余干县，暂住福建省厦门市海沧区。 委托诉讼代理人：陈佳玲，福建方与圆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张巧玲，福建方与圆律师事务所实习律师。 被告：游路华，男，1979年10月1日出生，汉族，住福建省安溪县。 原告李仙娥与被告游路华劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。李仙娥的委托诉讼代理人陈佳玲、张巧玲，游路华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李仙娥向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告工伤待遇共计273226.52元；2.被告承担本案的诉讼费。李仙娥明确其各项工伤保险待遇为：1、医疗费2635.12元；2、住院伙食补助费：50元/天×10天=500元；3、停工留薪期工资以及后续治疗期间工资：55356.6元[7097元/月×0.6×（12+1）月，自2017年9月20日计算至鉴定作出之日2018年11月6日，现暂按12个月计算；二次手术取内固定需要停工留薪1个月]；4、住院期间护理费：20277元[7097÷21×0.6×（10+90）天，住院10天，出院3个月暂不负重]；5、一次性伤残补助金：7097元/月×60%×9月=38323.8元；6、一次性工伤医疗补助金：（83.41-28.88（2018年10月15日注销，终止劳动关系））（55）×0.2×7097元=78067元[九级，每满一年发给0.2个月]；7、一次性伤残就业补助金：（83.41-28.88（2018年10月15日注销，终止劳动关系））（55）×0.2×7097元=78067元[九级，每满一年发给0.2个月]。事实与理由：2016年9月1日原告入职被告经营的厦门市集美区城哩夜光保健按摩店处工作，从事按摩师一职。2017年9月20日23时许，原告在被告处工作过程中，不慎摔倒，造成双足受伤。经厦门大学附属第一医院治疗，诊断为：双跟骨骨折。2018年11月6日经厦门市人力资源和社会保障局认定，予以确认为工伤，被告为了拖延赔偿时间，于2018年12月提起行政复议，继而提出行政诉讼一审、二审，二审判决书维持社保局确认工伤的认定，该（2019）闽02行终160号二审判决书于2019年7月1日发生法律效力。2018年11月29日经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成伤残九级。现原告与被告就工伤赔偿事宜协商，始终无法达成一致意见。且被告于2018年10月15日故意注销个体工商户，恶意逃避法律责任，并一直就工伤认定拖延赔偿时间，故为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 游路华辩称，原告不是被告的员工，原告跳楼自伤与被告没有任何关系。关于医疗费，2017年9月27日，被告垫付了原告住院期间的医疗费49000多元；住院伙食补助费没意见；停工留薪期工资以及后续治疗期间工资：对7097元/月这个标准有异议，被告也不知要按多少个月来算工资；对于住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，被告不知道要怎么算。对于“2018年10月15日注销，解除劳动关系”有异议，双方不存在劳动关系，所以不存在解除劳动关系。 本院经审理认定事实如下： 2017年9月20日23时左右，李仙娥在厦门市集美区城哩夜光保健按摩店工作过程中摔倒，造成双足受伤。李仙娥受伤后即被送至厦门大学附属第一医院急诊治疗，其花费急诊费用757元，后于2017年9月21日0时13分转为住院治疗，至2017年10月1日出院，共住院10天，其伤情被诊断为双根骨骨折，出院医嘱：1.骨科门诊随诊，1次/周，定期复查。2.加强功能锻炼。下肢暂不负重3月，负重时间门诊复查后由医生认定。定期门诊拍片复查（术后6周、3个月）。3.伤口门诊换药，2-3天1次，术后2-3周来院拆线。4.必要时术后1年后可来院取内固定物。5.休息3个月。李仙娥出院后因换药、复查、人体残伤测定等花费医疗费1878.12元。李仙娥至今未至医院取内固定物。 李仙娥与厦门市集美区城哩夜光保健按摩店未签订过书面劳动合同，厦门市集美区城哩夜光保健按摩店未为李仙娥缴纳过社会保险费。厦门市集美区城哩夜光保健按摩店的经营者为游路华，已于2018年10月15日注销。2018年11月6日，厦门市人力资源和社会保障作出2018051158号厦门市职工工伤认定，确认李仙娥受伤为工伤。游路华对该工伤认定不服，于2019年1月8日向厦门市人民政府申请行政复议。2019年2月21日，厦门市人民政府作出厦府行复【2019】5号行政复议决定，维持厦门市人力资源和社会保障作出的2018051158号厦门市职工工伤认定书。游路华不服该复议决定，向厦门市思明区人民法院提起行政诉讼，请求撤销厦门市人力资源和社会保障作出的2018051158号厦门市职工工伤认定书和厦门市人民政府作出的厦府行复【2019】5号行政复议决定书。2019年4月28日，厦门市思明区人民法院作出（2019）闽0203行初99号行政判决，驳回游路华的诉讼请求。游路华不服该判决，提起上诉。2019年6月27日，厦门市中级人民法院作出（2019）闽02行终160号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。李仙娥与游路华之间就是否存在劳动关系，经厦门市集美区人事争议仲裁委员会裁决、本院及厦门市中级人民法院民事判决，确认游路华与李仙娥于2017年9月20日存在劳动关系。李仙娥于2018年11月29日被鉴定构成伤残九级。李仙娥没有申请延长停工留薪期。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。关于原告主张的各项工伤保险待遇，本院分述如下： 一、关于医疗费，被告辩称其垫付医疗费49000多元，原告主张的受伤当日的急诊费用757元系被告垫付，原告主张被告确实为原告垫付过住院期间的医疗费49000多元，但相应的医疗费发票也被被告拿走，原告并未在本案中主张该部分医疗费，本院认为，被告对其主张未提交证据予以证明，且原告不予认可，则本院不予采信，故本院对原告主张的医疗费2635.12元予以确认； 二、关于住院伙食补助费500元，被告无异议，本院予以确认； 三、关于停工留薪期工资及后续治疗期间工资，双方对于原告的工资未能达成一致意见，原告亦未提交相关证据予以证明，则本院参照原告受伤时厦门市上年度即2016年度在岗职工月平均工资的60%计算停工留薪期工资，原告停工留薪期至鉴定结论作出之日止已超过12个月，但其未申请过延长停工留薪期，则停工留薪期应为12个月，即停工留薪期为5768元/月×60%×12个月=41529.6元；出院医嘱载明必要时行术后1年后取内固定物，但原告至今未取内固定物，且厦门市集美区城哩夜光保健按摩店已于2018年10月15日注销，故其主张后续治疗期间工资缺乏依据，不予支持； 四、关于住院期间护理费，原告住院10天，故应按2018年度厦门市在岗职工月平均工资7097元/月÷21×60%×10天=2027.71元计算住院期间护理费，原告在计算公式中将护理天数加上出院后90天，与该项费用名称不符，且出院医嘱载明休息、暂不负重3个月，并非需要护理，故其主张的该部分费用缺乏依据，不予支持； 五、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”及第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，《厦门市实施规定》第二十二条规定：“职工在遭受事故伤害或者患职业病时工作未满12个月，按参加工作的实际月数的平均月缴费工资计算其本人工资；工作未满1个月，按其劳动合同约定的月工资计算其本人工资。尚未约定工资或者无法确定工资额的，按上年度全市在岗职工平均工资为标准计算”，本案双方对于原告的本人工资存在争议，无法确定工资额，原告主张按2018年度厦门市在岗职工月平均工资7097元/月×60%×9个月=38323.8元，于法有据，本院予以支持； 六、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《福建省实施办法》第二十七条第二项规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%”，厦门市集美区城哩夜光保健按摩店于2018年10月15日注销，原告与该店的劳动关系终止，则应按2017年度厦门市在岗职工月平均工资、女性平均预期寿命计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，即83.41-28.87≈55，6288元/月×55×0.2=69168元，故一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均为69168元。 综上所述，厦门市集美区城哩夜光保健按摩店与原告于2017年9月20日存在劳动关系，该店未为原告缴交过社会保险费，2017年9月20日原告在该店受伤被认定为工伤，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，该店应支付原告上述各项工伤保险待遇，但该店已于2018年10月15日注销，其经营者为被告，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担”，原告上述各项工伤保险待遇应由被告承担。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《工伤保险条例》《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、游路华应于本判决生效之日起十日内支付李仙娥医疗费2635.12元、住院伙食补助费500元、停工留薪期工资41529.6元、住院期间护理费2027.71元、一次性伤残补助金38323.8元、一次性工伤医疗补助金69168元、一次性伤残就业补助金69168元合计223352.23元； 二、驳回李仙娥的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由李仙娥负担（已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 邱淑贞 二〇二〇年五月十三日 代书记员 林雅玲 附：相关法律法规 《中华人民共和国民法总则》 第五十六条第一款个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； (二劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。