福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0205民初37号 原告（反诉被告）：厦门金润达机械有限公司，住所地福建省厦门市海沧区海沧街道鳌冠村西片**之12-2，统一社会信用代码913502050583840943。 法定代表人：陈锡贤，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄海萍，福建凌一律师事务所律师。 被告（反诉原告）：汕尾南储食品冷链有限公司，，住所地广东省汕尾市区海汕路西侧市高新区红草园区范围内统一社会信用代码914415003151928287。 法定代表人：陈启利，总经理。 委托诉讼代理人：钟立扬，广东圣和胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张书杰，广东圣和胜律师事务所律师。 原告厦门金润达机械有限公司（以下简称金润达公司）与被告汕尾南储食品冷链有限公司（以下简称南储公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，南储公司提起反诉，本院依法受理，并适用简易程序于2020年3月26日公开开庭进行了审理。原告金润达公司的委托诉讼代理人黄海萍，被告南储公司的委托诉讼代理人钟立扬、张书杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金润达公司向本院提出诉讼请求，判令：1.南储公司立即向金润达公司支付货款567000元及逾期支付货款的违约金（以472500元为基数，按年利率24%计算，自2019年5月6日开始计至实际付清之日止，暂计至起诉之日为63000元）；2.南储公司承担本案全部诉讼费用（含保全费3670元）。事实与理由：2018年5月7日金润达公司与南储公司签订了《冷冻鱼糜生产线加工设备采购合同》。合同约定，南储公司向金润达公司购买冷冻鱼糜生产线设备，合同总价款189万元。货款分四期支付，第一期为756000元，第二期为567000元，第三期为472500元，第四期94500元。其中第三期货款472500元于设备初步验收合格、试运行7个工作日，南储公司收到金润达公司开具472500元增值发票后10个工作日支付；第四期货款94500元于质保期满一年后支付。合同还约定，南储公司未按合同约定期限及金额支付货款时，则每逾期一日，南储公司应按本合同总金额的1‰支付违约金。合同签订后，南储公司支付了第一期、第二期货款，金润达公司依约将设备交付南储公司并于2018年12月4日安装及初步调试完成，20日开具第三期货款发票给南储公司。但因南储公司的原因使得设备迟迟不具备正式调试条件，直至2019年4月22日才通过验收。验收合格后，金润达公司多次催讨南储公司支付第三期货款，但南储公司迟迟未付。南储公司不按合同约定支付第三期货款，拖欠分期货款总额已超过合同总价五分之一。根据《合同法》第一百六十七条规定，“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”，金润达公司有权要求南储公司支付第四期货款。 被告南储公司答辩称，金润达公司尚并不具备向南储公司要求合同全款的依据。理由：一、金润达公司没有全部履行义务、根据合同3.1条第1款的约定，合同总价包括设备款、运输款等，同时该笔款项还包括设备操作、培训所需费用、技术服务费和质保期内的维修费用，金润达公司有一部分合同义务尚未履行。合同5.4条约定，在设备试运行以后有一年的保修期，在保修期内金润达公司是需要提供免费保修以及更换损害的零件，还要提供维修服务，根据5.4条和5.5条约定，金润达公司还需要负责对于南储公司人员的技术指导，负责对南储公司操作人员进行安装操作、维护以及应急修理的培训。二、合同约定的支付条件尚未成就。根据3.2条的约定，在南储公司初步验收合格并且试运行7天没有正常影响正常使用的情况。在上述两个条件并未达成的情况下，金润达公司现在主张合同全款没有事实和法律依据。 反诉原告南储公司向本院提起反诉请求，判令：1.金润达公司向南储公司支付延期交货违约金230580元（从2018年8月20日计算至2018年12月20日，延迟天数为122天，按1890元/天计算）；2.由金润达公司承担本案诉讼费用。事实和理由： 南储公司于2018年5月7日与金润达公司签订《加工设备采购合同》，合同约定：金润达公司应自收到甲方（南储公司，下同）预付款之日起90天内完成制造发货；确保在2018年9月20日之前安装、调试完毕，交甲方正常生产，乙方（金润达公司，下同）需保证冷冻鱼糜能达到甲方产品质量要求；金润达公司不能按时交货的，每逾期一天按合同总金额1%即1890元支付违约金。合同签订后，南储公司于2018年5月22日向金润达公司支付预付款。根据合同约定，金润达公司应于2018年8月20日前交付设备，但金润达公司直至2019年12月20日才完成设备的交付工作。截止目前，前述设备仍未完成试运行，也未完成最终的验收工作。 金润达公司答辩称，合同第5.1条第4款约定，南储公司应当准备安装、调试设备所必要的场所、能源（包括电、水、蒸汽）和协助人员。而本案设备之所以延迟交付、验收、试运行，均在于南储公司未按合同约定履行配合义务，南储公司应当承担违约。1.金润达公司没有违约，无须承担逾期交货的违约责任。虽然加工设备采购合同约定金润达公司应自收到南储公司预付款之日起90天内发货，但是并非金润达公司不按合同约定时间交货，而是因为南储公司未按约定提供存放设备所必要的场所。2018年7月18日南储公司到金润达公司处查看设备制造进度时，金润达公司己明确告知2018年7月25日可以安排发货及进场安装调试。但是因存放设备的厂房还在建设中，设备无法进场，南储公司要求金润达公司推迟交付。2018年8月27日金润达公司到南储公司处，看到厂房尚在施工建设中，还拍摄一段视频。期间金润达公司亦一直反复催促南储公司尽早完成施工以便早日交付，南储公司也多次表示工程尚未完工，还需金润达公司继续等待。2018年9月金润达公司再次向南储公司催促要求交付设备，南储公司称等他看完场地，争取9月20日前让金润达公司进场。后经金润达公司与南储公司协商一致最后约定2018年10月4日发货。最终设备于2018年10月6日到达南储公司处。2.设备已2018年12月4日完成空机运行及初步调试，2019年4月22日设备验收合格。鱼糜生产线设备进场后，金润达公司立即进行安装，2018年12月4日完成设备的空机运行及初步调试。鉴于厂房正式水电未通，无法进行整条生产线设备验收，金润达公司于2019年2月25日向南储公司发函催促南储公司进行试生产及验收。后南储公司通知金润达公司验收，2019年4月22日南储公司签署设备验收合格单。2019年7月南储公司因总经理换届，要求被告配合重新走一遍验收流程，但验收时间以第一次验收时间（即2019年4月22日）为准。2019年8月26日第二次验收合格。根据加工设备采购合同第5.4条第1款约定，设备验收合格之日起7个工作日作为设备的试运行期。即2019年4月23日至2019年5月6日期间是设备的试运行期。但南储公司不采购原材料，不组织运试行，导致设备迟迟不具备试运行的条件。3.南储公司要求按1890元/天计算违约金明显过高。因南储公司未提供必要配合义务导致无法及时交货，金润达公司无须支付逾期交货违约金。此外，设备进场后，因厂房正式水电未通，设备无法正常运行，未给南储公司带来损失，南储公司要求违约金明显过高。 本院经审理认定事实如下： 2018年5月7日，金润达公司与南储公司签订《加工设备采购合同》，约定南储公司作为甲方与金润达公司作为乙方，就南储公司向金润达公司采购冷冻鱼糜生产线加工设备事宜签订合同，金润达公司根据南储公司的生产工艺需求及生产车间的平面图而涉及并提供给符合相关规格、配置的设备，并在为南储公司安装、调试好之后交付使用。第二条交货时间、、地点及包装运输约定2.1交货（1）交货时间：金润达公司应自收到南储公司预付款之日起90天内完成制造发货；（2）在南储公司严格按本合同约定履行义务的情况下，金润达公司确保2018年9月20日之前安装、调试完毕，交南储公司正常生产；（3）交货地点在汕尾红草工业园南储工厂。南储公司指定签收人是周耀远、周功白、涂兴国任意一人。合同第三条设备款项及付款方式：3.1合同总价款为189万元，包括设备款、运输费、包装费、保险费以及安装、调试费、税费及设备操作及培训所需费用，技术服务费、质保期维修费用等，但不包含食品生产工艺及配方的费用；价款为总承包价格，为冷冻鱼糜设备生产线的安装调试完成后可以交给甲方正常生产的总价，即交钥匙工程。3.2支付方式：南储公司应在合同签订并在收到金润达公司开具合同总额的40%预付款增值税专用发票后10个工作日内，向金润达公司支付40%预付款共756000元；主要设备达到交货地点并收到乙方开具总合同金额30%增值税专用发票后10个工作日内，支付30%货款共576000元；设备安装调试完成，运行正常，经南储公司初步验收合格且试运行7个工作日内没有发生影响正常生产的重大故障的，在收到金润达公司开具增值税发票后10个工作日内，支付25%货款，共472500元；余款5%作为质量保证金，在质量保修期一年到期，运行正常，未发生重大故障的，且收到增值税发票后15个工作日一次性付清。3.2.5约定：若在设备安装调试前或过程中出现下述情况，则货款按下述约定支付：（1）在设备达到交货地点后，南储公司应当确保安装调试设备条件符合本合同的约定暨具备安装调试的条件；若在设备达到交货地点后30日内仍不具备安装调试条件的，则南储公司应当向金润达公司支付合同总价10%的货款；若设备达到交货地点后60天内仍不具备安装调试条件的，则南储公司应当向金润达公司支付合同总价5%的货款；若设备达到交货地点后90天内仍不具备安装调试条件的，则南储公司应当向金润达公司支付合同总价5%的货款；若设备达到交货地点后120天内仍不具备安装调试条件的，则南储公司应当向金润达公司支付合同总价5%的货款。（2）南储公司应当在设备安装、调试完毕后的15天内对设备进行验收，若经金润达公司书面催告后未进行验收的，则南储公司应当向金润达公司支付合同总价5%的货款；若南储公司在金润达公司安装调试完毕后30天内仍未验收的，则南储公司应当向金润达公司支付合同总价10%的货款；若经金润达公司书面催告之日起60天内仍未组织验收的，视为验收合格，南储公司应当按合同约定支付货款。合同第四条设备进厂条件约定：南储公司需按金润达公司提供CAD设计图标注的设备摆放位置地面铺设必须完整；车间水、电、气、汽必须到位；南储公司应当提供待定安装的冷冻鱼糜车间的位置给金润达公司摆放设备。合同第五条安装、调试、验收、售后约定：金润达公司保证在2018年9月20日调试完成交南储公司正常生产。合同第七条违约责任：7.1金润达公司违约责任：（1）金润达公司不能按时交货的，每逾期一天按合同总金额1‰即1890元支付违约金；（3）如由于南储公司原因造成设备不具备进厂条件的，或南储公司自愿推迟交货的，南储公司应提前书面通知，金润达公司不承担违约责任。7.2南储公司违约责任：（2）南储公司未按合同约定期限及金额支付货款时，则每逾期一日按合同总金额的1‰向金润达公司支付违约金每天1890元。在合同首部，南储公司联系人电子邮箱是：ｙａｏ×××＠ｎａｎｃｈｕ.ｃｏｍ姚锭丰：109×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。金润达公司电子邮箱是：ｘｍｊ×××＠163.ｃｏｍ。 合同签订后，南储公司分别于2018年5月22日支付第一期货款756000元、于2018年10月23日支付第二期货款567000元；金润达公司已分别开具相应金额的增值税发票给南储公司，并于2018年12月20日开具了第三期货款的472500元增值税发票。 2018年8月17日，金润达向南储公司指定的电子邮箱ｙａｏ×××＠ｎａｎｃｈｕ.ｃｏｍ发送一份《发货情况告知单》，内称：“……因贵司厂房施工还达不到设备进场安装条件，无法按计划安装调试，所以不能按照合同约定的安装调试时间2018年9月20日前调试完成交贵司正常生产（安装调试期还得需要50天），为避免耽误太久安装时间及贵司计划中的生产时间，望贵司抓紧施工进度，让我司可以尽早进行安装调试。”并附发货清单。2018年8月27日，金润达公司法定代表人到南储公司车间现场拍摄的视频显示，南储公司鱼糜生产车间尚未施工完成。2018年10月5日，双方工作人员在微信里沟通设备到货的具体时间，金润达公司表示10月6日设备全部到场。2019年2月25日，金润达公司再次向上述指定邮箱发送《通告函》：“……我司于2018年12月20日完成对整套鱼糜生产线的空机运行及初步调试，但贵司至今2019年2月25日还未对整套鱼糜生产线进行生产及验收……望贵司给予安排生产及验收，并根据合同条款条例安排相应货款。” 2019年4月22日，南储公司在金润达公司的安装调试验收单上盖章，在验收意见注明“正常”，并签署“数量确认无误”。其中，南储公司的工作人员廖广庆在验收单上签字。在金润达公司陈锡贤与廖广庆的微信沟通中，廖广庆表示2019年4月22日的验收单已经于签收当日寄出。2019年7月25日，廖广庆表示，因为南储公司总经理换届，所有的流程都要重新走一遍，涉及到结算的，还有走验收的流程，并表示之前的验收工作依然有效，重新验收和回访一样，验收的日期以之前的时间为准。2019年8月26日，双方工作人员在《冷冻鱼糜生产线加工设备验收报告》上签字，在验收意见栏：设备运行平稳，无异常，现场设备与清单相符，设备资料已移交等。 另查明： 在案件审理期间，金润达公司申请诉讼保全，支出保全费3670元。金润达公司于2020年5月22日向南储公司开具了94500元的增值税发票，南储公司已于2020年5月25日收到。 因金润达公司主张南储公司未按约定时间付款，而南储公司主张金润达公司延期交货，双方发生争议，诉至本院。 本院认为，本案系承揽合同纠纷。金润达公司按照南储公司的要求完成工作，交付鱼糜生产设备并安装调试，南储公司支付报酬，双方成立承揽合同关系。合同第二条虽约定金润达公司应自收到南储公司预付款之日起90天内完成制造发货、确保2018年9月20日之前安装、调试完毕，但根据合同第四条的约定，南储公司须确保车间厂房施工完毕，符合摆放设备的条件。如因南储公司的原因造成设备不具备进厂条件的，根据合同第七条约定，金润达公司不承担违约责任。根据查明的事实，2018年8月21日，金润达公司通过邮件方式向南储公司要求加快施工、满足设备进场的条件，证实设备未在2018年8月21日前交货是由于南储公司的原因。金润达公司提供的视频亦看证实，2018年8月27日，南储公司厂房车间尚不具备接受设备的条件。其后，双方合意将设备交付时间变更为2018年10月6日。2019年2月25日，金润达公司发给南储公司的电子邮件明确，2018年12月20日完成对整套鱼糜生产线的空机运行及初步调试，南储公司并未对此提出异议。2018年12月20日是调试日期，而不是设备交付日期。因此，金润达公司对于超过合同约定日期交货的行为不应承担违约责任，南储公司的反诉请求，没有事实依据，本院不予支持。 根据合同第三条的约定，第三期款项的付款条件是：设备安装调试完成，运行正常，经南储公司初步验收合格且试运行7个工作日内没有发生影响正常生产的重大故障的，在收到金润达公司开具增值税发票后10个工作日内，支付25%货款，共472500元。2019年4月22日和2019年8月26日，南储公司对于金润达公司交付的设备进行了两次验收。金润达公司提供的证据证实后一次验收是因为南储公司内部原因，验收时间还是以2019年4月22日为准。验收单上签署全部设备运行正常，应视为验收合格。而第三期款项相应的增值税发票已于2018年12月20日开具，付款条件已成就，金润达主张从2019年4月22日后的7个工作日，即2019年5月6日开始计算，有事实依据，本院予以支持。合同约定逾期付款违约金每一日为总金额的1‰，金润达公司调整为以逾期支付金额472500元为基数，按照年24%标准计算，不违反法律规定，本院予以准照。关于94500元为质量保证金，合同约定：余款5%作为质量保证金，在质量保修期一年到期，运行正常，未发生重大故障的，且收到增值税发票后15个工作日一次性付清。质量保修期于2020年4月21日到期，南储公司未提供证据证实设备运行发生重大故障，且南储公司已于2020年5月25日收到相应金额的增值税发票，应根据约定于2020年6月15日支付94500元尾款。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告汕尾南储食品冷链有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告厦门金润达机械有限公司有限公司第三期货款472500元及逾期付款利息（以472500元为基数，按照年24%标准，从2019年5月6日计算至实际付款之日止）； 二、被告汕尾南储食品冷链有限公司于2020年6月15日支付原告厦门金润达机械有限公司有限公司94500元； 三、被告汕尾南储食品冷链有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告厦门金润达机械有限公司有限公司保全费3670元； 四、驳回反诉原告汕尾南储食品冷链有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费10137元减半收取5068.5元，由被告汕尾南储食品冷链有限公司负担；反诉案件受理费4759元减半收取2379.5元，由反诉原告汕尾南储食品冷链有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员  芦 絮 二〇二〇年五月二十九日 代书记员  李佳馨 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。