新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0106民初2905号 原告：常江平，男，1984年1月18日出生，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区祥云中街**天然城市花园**楼****。委托诉讼代理人：梁鸿灏，新疆卓翰律师事务所律师。被告：李万锋，男，1975年6月23日出生，无固定职业，住新疆维，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区百园路****楼****v>委托诉讼代理人：刘炘洁，新疆多盟律师事务所律师。原告常江平与被告李万锋健康权纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月5日、2020年4月24日公开开庭进行了审理。第一次庭审原告常江平及其委托诉讼代理人梁鸿灏、被告李万锋及其委托诉讼代理人刘炘洁，第二次庭审常江平及其委托诉讼代理人梁鸿灏、被告李万锋委托诉讼代理人刘炘洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告常江平向本院提出诉讼请求：1．判令被告赔偿原告误工费18900元（210元/天×90天）；2．判令被告赔偿原告住院护理费1470元（210元/天×7天）；3．判令被告赔偿原告残疾赔偿金262112元（32764元/年×20年×40%）；4．判令被告赔偿原告安装义眼费用50000元（25000元/次×2次）；5．判令被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元；6．被告承担本案鉴定费。庭审中，原告当庭变更第二项、第四项、第六项诉讼请求为：判令被告赔偿原告护理费4200元（210元/天×20天）；判令被告赔偿原告安装义眼费用40000元（25000元/次×2次－10000元）；判令被告承担本案鉴定费2000元；增加一项诉讼请求为：判令被告赔偿原告营养费2400元（120元×20天）。事实和理由：2019年4月20日，原告在乌鲁木齐市头屯河区苏州路西延大学城附近为被告修补轮胎时，被告不听原告劝阻在一旁用撬杠撬一处短棍，撬杠脱手后击中原告的右眼。当日原告被送往新疆医科大学第五附属医院治疗，确认为右眼球顿挫伤、右眼球破裂、右眼球外伤性前房积血、右眼视神经损伤，共住院7天，期间行右眼摘除术。原告此次人身损害已构成七级伤残，但被告支付了住院费及安装义眼10000元后拒绝承担其他费用。原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告李万锋辩称，本案系承揽合同履行过程中发生的意外事件。被告在原告处修车，原告作为承揽人未取得从业资格，对风险认知不全面，在要求无维修经验的被告帮助时，原告用手将轮胎竖立固定，指示被告用撬杠撬出钢管，被告多次提醒原告应将轮胎放平再拔出钢管，原告均表示此操作可行，故此次事故系原告自身未尽到安全注意义务导致受伤，原告应自行承担此次事故的责任，即使被告要承担责任，也是次要责任。事故发生后，被告已向原告支付医疗费11721.01元及义眼安装费10000元。对于原告提交的新疆恒正司法鉴定中心出具的恒正司鉴［2019］法临鉴字第412号鉴定意见书中评定的原告伤残等级七级、误工期60日、护理期20日、营养期20日均认可，但认为其愿意支付住院期间护理费1470元（210元×7天），如原告可提交义眼费票据，义眼费剩余15000元亦愿意支付。被告对原告主张的误工费、其余护理费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金认为不应由被告承担赔偿责任，且被告对于原告主张的误工费、护理费、残疾赔偿金以城镇居民标准进行计算不予认可，原告未提交其在城镇居住满一年以上的证据，应以其户籍认定按农村标准计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，2019年4月20日，被告李万锋驾驶大型黄色翻斗车在行车过程中轮胎被钢管扎破，随后驾车行至乌鲁木齐市头屯河区苏州路西延大学城新疆职业大学后山附近，在原告常江平露天维修摊位进行补胎，双方约定被告支付原告补胎手工费50元，材料费40元，合计90元。原告随后将被扎破的直径120的车胎卸下并竖立放置，欲使用钳子将扎入轮胎内钢管拔出，几次尝试未果，被告用原告处一根撬杠插入轮胎被扎处欲与原告合力将钢管撬出，第一次撬杠滑脱未成功，再次将撬杠插入，用力过程中撬杠脱手弹出击中一旁原告的右眼。当日，原告被送往新疆医科大学第五附属医院住院治疗，经医院诊断为眼球钝挫伤、右眼球破裂、右眼外伤性前方积血，治疗过程中因右眼球损伤严重无法修补，遂手术摘除右眼球，于2019年4月27日出院，住院7日。出院医嘱：1．出院后继续局部药物治疗；2．避免揉眼、剧烈运动，注意眼部卫生；3．出院后1周、1个月、3个月复查。病情有变，随时来诊。2019年6月18日，原告在新疆卓美义眼进行复查，该机构出具内容为要求佩戴义眼，后期复查、调整，建议3-5年更换的诊断证明书。2019年8月14日，原告常江平委托新疆恒正司法鉴定中心就其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，被告李万锋到场见证。2019年8月26日，新疆恒正司法鉴定中心出具恒正司鉴［2019］法临鉴字第412号鉴定意见书，鉴定意见为：1．原告常江平右眼损伤后现右眼损失评定等级为七级伤残；2．原告常江平右眼损伤后行右眼球摘除，误工期评定为60日、护理期20日、营养期20日。原告为此支付鉴定费1580元。被告已支付原告住院期费11721.01元、义眼安装费10000元。另查明，原告常江平所经营的位于新疆职业大学后山修补轮胎的摊位并未进行相关工商信息注册登记，由原告常江平一人经营。原告常江平未取得机动车维修行业从业资格，亦未经过机动车维修的相关培训。另查，原告常江平户籍地为河南省叶县常村乡文集村**。庭审中，原告提交天然城市花园物业服务处出具的《证明》1份，载明：“乌鲁木齐市头屯河区祥云中街879号天然城市花园小区1-4-101房屋产权人常新江，该房屋常住人员为父亲常森林、母亲张凤、弟弟常江平、爱人刘雪琴，以上人员自2012年4月1日常驻在本小区，特此说明。”被告对此证据不认可，认为物业仅对业主基本情况进行登记，辖区人员居住情况均由社区掌握。原告要求本院到乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）白鸟湖片区管委会馨园社区（以下简称馨园社区）调查了解。本院工作人员前往馨园社区核实常江平居住情况，该社区包户干部夏春燕陈述，乌鲁木齐市头屯河区祥云中街879号天然城市花园1号楼4单元101室系其包户范围，该房屋产权人为常新江，该房屋实际居住人为常新江、常森林、张凤、刘雪琴、常亚琪、常凯乐，该房屋常住人员中没有常江平，常江平只是偶尔过年过节来过，其只见过常江平一次。原告对证人夏春燕的上述陈述内容不予认可，认为常江平因为涉及刑事案件，社区为了避免监管，故不予承认常江平居住的事实。被告对证人夏春燕的上述陈述内容予以认可，认为社区对乌鲁木齐市头屯河区祥云中街879号天然城市花园1号楼4单元101室房屋居住人员有详细的登记，且社区对人员流动管理很严格，对原告是否常住该房屋是很清楚的。本院工作人员前往天然城市花园物业服务处了解其出具证明情况，天然城市花园物业服务处经理李延俊陈述，其单位是按照物业管理中业主档案信息出具的证明。原告对证人李延俊陈述内容予以认可，认为天然城市花园物业服务处是根据常江平居住的真实情况出具的证明。被告对证人李延俊陈述内容的真实性认可，但认为天然城市花园物业服务处依据业主登记档案信息出具证明，该信息未进行调查和核实，出具的证明不能真实反映原告居住的情况。上述事实，有原告常江平提交的新疆医科大学第五附属医院住院病历、出院证明、新疆恒正司法鉴定中心司法鉴定意见书、微信记录截图、新疆增值税普通发票、钢管、诊断证明书，被告李万锋提交的收条、新疆医科大学第五附属医院住院费用清单及收费票据、当事人陈述、本院调查笔录及本院庭审笔录等存卷为证。本院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。一、关于责任承担问题。原告认为本案原、被告之间为雇佣关系，原告受雇于被告从事修车工作，其作为被告的雇员在工作中身体受到损害，应当由雇主承担赔偿责任。被告辩称本案系承揽合同履行过程中发生的意外事件，被告不应承担责任或承担次要责任。本院认为，修理合同是指承揽人为定作人修理已损坏的物品，使其恢复原状，定作人向承揽人支付报酬的合同。本案中，根据原、被告的陈述及本院查明的事实可以确定，被告因车胎被扎到原告处维修，原告将车胎修补后交付被告，被告给予原告一定报酬，原、被告之间存在承揽合同关系，非原告所述原、被告之间为雇员与雇主的关系。原、被告在履行承揽合同过程中，被告无偿帮助原告拔钢管时致原告受伤，即义务帮工人致被帮工人损害。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任，被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。”之规定，本案原告为帮工行为的受益人，未进行工商登记及未取得机动车维修行业从业资格，亦未经过机动车维修的相关培训的情况下，摆摊设点从事维修服务，在从事维修服务及被告帮工过程中，未尽到安全注意义务，对事故的发生负有主要责任。被告在帮工过程中，明知其用撬杠撬钢管存在危险性仍进行操作，亦未尽到安全注意义务，对事故的发生负有次要责任。本院结合原告损伤发生的原因，结合原、被告的过错程度，酌情认定双方分担责任比例为7：3为宜。对于原告认为其与被告系雇佣关系，本案系提供劳务者受害责任纠纷的意见，本院不予支持。对于原告认为本案非义务帮工引发，且其已明确拒绝被告帮助的意见，与本案查明事实不符，本院不予支持。对于被告认为本案系意外事件，与本案查明事实不符，本院不予支持。二、关于原告主张的赔偿项目和数额的认定依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿”。（一）关于原告主张误工费18900元，按照新疆维吾尔自治区2018年度城镇在岗职工年平均工资每日210元，从2019年4月20日计算至2019年7月19日，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最后三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告常江平虽未向法庭提交接受治疗的医疗机构出具对误工期的证明，但被告对新疆恒正司法鉴定中心出具恒正司鉴［2019］法临鉴字第412号的鉴定意见书中误工期60日予以认可，结合原告受伤情况，本院确认原告的误工期为60日。对于本案适用城镇在岗职工年平均工资还是农村居民人均可支配收入计算的问题，原告提供物业公司出具的证明用于证实其在乌鲁木齐市头屯河区祥云中街879号天然城市花园1号楼4单元101室长期居住，与本院向辖区社区调查情况不符，因社区作为日常管理和服务居民的机构，对辖区居民居住情况最为了解，故不能认定原告长期居住在乌鲁木齐市头屯河区祥云中街879号天然城市花园1号楼4单元101室的事实，根据原告户籍为农业户籍，依法可参照新疆维吾尔自治区2018年农村居民人均可支配收入计算误工费。故本院确认原告的误工费为1969元（11975元/年÷365天×60日，2019年4月20日至2019年6月18号）。被告按其责任比例赔偿原告误工费为590.7元（1969元×30%）。（二）关于原告主张护理费4200元，按照新疆维吾尔自治区2018年度城镇在岗职工年平均工资210元从2018年4月20日计算至2019年5月9日，本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，原告常江平虽未向法庭提交接受治疗的医疗机构出具对护理期的证明，但被告对新疆恒正司法鉴定中心出具恒正司鉴［2019］法临鉴字第412号的鉴定意见书中对护理期20日予以认可，结合原告受伤情况，本院确认原告的护理期为20日。故本院确认原告的护理费为656元（11975元/年÷365天×20天，2019年4月20日至2019年5月9日）。被告按其责任比例赔偿原告常江平护理费为196.8元（656元×30%）。（三）关于原告主张残疾赔偿金262112元，本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案中，原告常江平提交的新疆恒正司法鉴定中心出具恒正司鉴［2019］法临鉴字第412号的鉴定意见书，认定原告常江平伤残等级为七级，被告予以认可，本院可依据该鉴定意见书评定原告常江平伤残程度七级进行计算残疾赔偿金。故原告常江平参照新疆维吾尔自治区2018年农村居民年人均可支配收入计算残疾赔偿金，应为95800元（11975元/年×20年×40%）。被告按其责任比例赔偿原告常江平残疾赔偿金为28740元（95800元×30%）。（四）关于原告主张营养费2400元，本院认为，营养费是指受害人为恢复身体需要而在日常饮食之外额外补充营养所支出的费用。原告常江平因本次事故身体严重受伤，虽然原告常江平虽未向法庭提交接受治疗的医疗机构出具对加强营养的证明，但被告对新疆恒正司法鉴定中心出具恒正司鉴［2019］法临鉴字第412号的鉴定意见书中营养期20日予以认可，结合原告受伤情况，本院确认原告的营养期为20日。本院酌情认定营养费2400元。被告按其责任比例赔偿原告常江平营养费为720元（2400元×30%）。（五）关于原告主张义眼费40000元，本院认为，原告未提供安装义眼费用产生费用的票据，无法证实该部分费用的具体数额，故原告该项诉讼请求，本院不予支持。（六）关于原告主张精神损害抚慰金10000元，本院认为，原告因本次事故身体及精神均遭受损害，但原告主张过高，故本院酌情认定精神损害抚慰金为6000元。被告按其责任比例赔偿原告常江平精神损害抚慰金为1800元（6000元×30%）。（七）关于原告主张鉴定费2000元，本院认为，原告常江平委托新疆恒正司法鉴定中心对其损伤程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院对原告进行鉴定花费1580元予以确认。被告按其责任比例赔偿原告常江平鉴定费为474元（1580元×30%）。原告除以上损失外，还产生住院医疗费11721.01元，被告按其责任比例应承担原告常江平医疗费为3516.3元（11721.01元×30%）。结合被告已支付21721.01元，扣除已支付医疗费3516.3元，剩余18204.71元在可在其支付原告的残疾赔偿金中进行扣减，故被告实际应支付原告残疾赔偿金10535.29元（28740元-18204.71元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李万锋于本判决生效后十日内赔偿原告常江平误工费590.7元；二、被告李万锋于本判决生效后十日内赔偿原告常江平护理费196.8元；三、被告李万锋于本判决生效后十日内赔偿原告常江平残疾赔偿金10535.29元；四、被告李万锋于本判决生效后十日内赔偿原告常江平营养费720元；五、被告李万锋于本判决生效后十日内赔偿原告常江平精神损害抚慰金1800元；六、被告李万锋于本判决生效后十日内赔偿原告常江平鉴定费474元；七、驳回原告常江平其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的339612元，给付标的14316.79，案件受理费6394.18元（原告已预交6467.23元），由原告常江平负担6074.18元，被告李万锋负担320元，剩余73.05元由本院退还原告常江平。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   李 娜人民 陪 审员   张秀珍人民 陪 审员   徐玉玲二 〇 二 〇 年 五 月 二 十 六 日书  记  员   王倩仪