福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初15523号 原告：张伟，男，汉族，1989年7月28日生，住福建省福州市台江区。 被告：友众信业金融信息服务（上海）有限公司，住所地：上海市静安区江场三路****。统一社会信用代码913101080558542732. 法定代表人：易源俏，执行董事。 委托诉讼代理人：林兆辉，福建融成律师事务所律师。 原告张伟诉被告友众信业金融信息服务（上海）有限公司（以下简称“友众信业公司”）与原告友众信业金融信息服务（上海）有限公司诉被告张伟（2019）闽0102民初15610号劳动争议两案，双方均不服福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会作出鼓劳人仲案（2019）第404-1号、404-2号裁决书，本院立案受理后，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，两案并案审理，以先起诉的张伟为原告，后起诉的友众信业金融信息服务（上海）有限公司为被告。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张伟，被告友众信业金融信息服务（上海）有限公司的委托诉讼代理人林兆辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张伟向本院提出诉讼请求：1.友众信业公司向张伟支付赔偿金79673.49元；2.友众信业公司向张伟支付未提前1个月告知关门店事宜的代通知金为8852.61元；3.友众信业公司向张伟支付2015年-2019年末休24天年假工资31869.36元；4.友众信业公司向张伟支付2016年末休婚假工资19906.35元；5.友众信业公司向张伟支付2017年末休陪产假工资19906.35元；6.本案受理费友众信业公司负担。事实与理由：张伟于2015年5月5日入职友众信业公司另一分公司（即友众信业金融信息服务（上海）有限公司福州第二分公司），任客户经理一职，于2016年1月1日升职担任门店团队经理一职至2017年2月28日，再于2017年3月1日升职担任门店经理一职，调至友众信业金融信息服务（上海）有限公司福州第三分公司。2018年5月5日同公司续签5年合同至2023年5月4日失效，约定张伟每天工作8小时，每周工作5日，节假日正常。2019年7月2日上午，张伟接到分公司所在海口区域总监曹天涯的电话，告知所在公司要关闭，张伟已被公司开除掉，隔天开始即可不用来公司上班，也不用打卡，补偿方案是基本工资会发放两个月，张伟表示事出突然无法接受，需按照《劳动法》，《劳动合同法》进行赔偿，双方未达成一致意见。2019年7月5日曹天涯至分公司进行通知，内容同7月2日的电话内容基本无异，张伟称是临时单方面被离职，公司必须按照《劳动法》进行赔偿处理，曹天涯称没有办法，15日会再次确认。2019年7月15日晚6点左右，张伟接到公司人事电话通知单方面被公司开除掉，随后收到公司的解聘通知书。 友众信业公司辩称，1.本案用人单位主体为福州第三分公司，其已于2019年9月16日注销，已丧失被告诉讼主体资格，应驳回张伟的起诉。2.本案实质为用人单位由于决定提前解散，客观上已无法继续履行与张伟签订的劳动合同，属于《劳动合同法》第四十四条第（五）项的法定终止情形，其终止合同行为合法，不属于《劳动合同法》第四十条第（三）规定情形，不存在违法解除劳动合同情形，无须向张伟支付违法解除劳动合同赔偿金及代通知金。3.福州第三分公司应当向张伟支付2.5个月的经济补偿金。张伟于2017年3月1日与福州第三分公司建立劳动关系，于2019年7月15日终止劳动关系，张伟在福州第三分公司处工作累计2年5个月。故福州第三分公司应当向张伟支付合法终止劳动合同经济补偿金20000元（8000元/月×2.5个月）。4.张伟2018年度之前应休未休年休假工资请求已超过仲裁时效期间，福州第三分公司依法应当向其支付2019年应休未休年休假工资2206.9元。5.福州第三分公司无须向张伟支付2016年未休婚假工资及2017年未休陪产假工资。福州第三分公司2016年并未与张伟建立劳动关系，不存在享受婚假法定休假待遇。即使张伟孩子出生期间与福州第三分公司已建立劳动关系，张伟无证据证明其实际未休陪产假，亦无证据证明此系福州第三分公司未予批准造成，而且法律法规尚无规定对应未休婚假、陪产假应支付相应的工资报酬。故张伟请求支付2016年未休婚假工资及2017年未休陪产假工资缺乏法律依据。 友众信业公司向本院提出诉讼请求：1.判令友众信业公司无须向张伟支付违法解除劳动合同赔偿金40000元；2.判令张伟承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：仲裁裁决认定本案“被申请人单方解除与申请人的劳动合同系程序违法，应承担支付赔偿金的责任”系基本事实认定错误及适用法律错误，应依法予以纠正。本案实质为用人单位由于决定提前解散，客观上已无法继续履行与张伟签订的劳动合同，属于《劳动合同法》第四十四条第（五）项的法定终止情形，其终止合同行为合法，不属于《劳动合同法》第四十条第（三）规定情形，不存在违法解除劳动合同情形，无须向张伟支付违法解除劳动合同赔偿金。2018年9月20日，由于公司持续经营业绩不佳，长期亏损，已无法维持继续经营，友众信业公司决定对福建区域14家分公司进行停业处理，不再开展业务，并就分公司清算及注销事宜办理作出决议，即决定提前解散友众信业公司第三分公司。2018年11月30日，友众信业公司向第三分公司负责人支培钦（福建区域总监）发出《解除（终止）劳动关系通知书》，因用人单位决定提前解散，双方劳动关系于2018年11月30日终止（另案处理，目前一审诉讼中）。为便于下一步办理注销手续，2019年1月25日，第三分公司负责人变更为曹天涯（福建区域上级海口区域负责人）。2018年11月下旬，友众信业公司第三分公司告知包括张伟在内的员工，营业部要提前解散，终止劳动合同并就经济补偿与大家协商，因张伟未能同意公司的补偿方案，遂向张伟发出《解除（终止）劳动关系通知书》，双方劳动关系于2019年7月15日终止。虽然发出的通知字面有“解除”两字及终止原因表述为“劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化致使合同无法履行，经当事人协商，不能就变更达成协议的”，但实质上属于用人单位决定提前解散的劳动合同终止情形。友众信业公司第三分公司清算程序（资产盘点）结束后，2019年7月16日委托福州台江区凯信会计师事务所办理工商营业执照、税务、银行注销事务，2019年9月12日税务注销办结，2019年9月16日工商注销登记办结。2019年7月15日，友众信业公司第三分公司向张伟通知终止劳动关系时，法人资格虽仍旧存续，但是权利能力已受到限制，除为清算、注销目的而进行的事务外，不得经营其他业务，客观上已无法继续正常履行与包括张伟在内的员工签订的劳动合同。故友众信业公司第三分公司向张伟发出终止劳动关系通知，属于用人单位提前解散法定终止劳动合同情形，其行为符合《劳动合同法》第四十四条第（五）项之规定，原裁决认定被申请人违法解除劳动合同并支付被告赔偿金，无事实与法律依据。综上，仲裁裁决向张伟支付违法解除劳动合同的赔偿金40000元，属认定事实和适用法律错误。 张伟辩称，其工龄实际应该从2015年5月5日双方签订了劳动合同开始计算，仲裁将工龄计算成2年是错误的，当时友众信业公司是开除了第三分公司领导也就是福建区域总监，和员工是没有关系的。当时福州第三分公司和第二分公司的员工是被分配到海口区域管理，但是还在原岗位工作，根本不存在原告所述的经营不善，也从来没有告知员工要解除劳动合同，2019年7月2日海口区域总监电话告知张伟等员工被公司开除了，公司要关闭了，之前没有任何的风声或知会我们，另外工商登记注销是在劳动仲裁提起后注销的。 经审理查明，2015年5月5日，张伟与友众信业金融信息服务（上海）有限公司第二分公司签订《劳动合同书》，合同期限为2015年5月5日至2018年5月4日，职务为台江部门客户经理。2017年3月1日，张伟与友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司签订《劳动合同变更书》，内容载明：“自2017年3月1日起，张伟的岗位变更为门店经理，工资调整为：基本薪资5600元/月；岗位补助2400元/月。自2017年3月1日起，由于张伟岗位调整，使得劳动合同主体变更为友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司。” 2018年5月5日，张伟与友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司签订《劳动合同书》，合同期限为2018年5月5日至2023年5月4日，职务为东街部门门店经理。《劳动合同书》第二十一条约定，本合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经双方协商不能就变更合同达成协议的，用人单位可以解除本合同，但应当提前30日以书面形式通知劳动者或额外支付劳动者一个月的工资。张伟月工资构成为基本工资5600元、岗位补助2400元以及绩效、奖金、岗位补助、补贴按照公司相关管理制度执行。用人单位有为张伟办理社会保险。 2019年7月15日，张伟收到友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司寄送的《解除（终止）劳动关系通知书》，友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司以劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化致使原合同无法履行，经当事人协商，不能就变更达成协议以及用人单位决定提前解散的为由，决定于2019年7月15日解除与张伟的劳动合同关系。 另查，张伟曾向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司向张伟支付：1.赔偿金79673.49元（8852.61元×4.5×2）；2.未提前一个月告知关门店事宜的代通知金8852.61元；3.尚欠的2019年7月1日至7月15日工资4426.31元；4.2015年-2019年未休24天年假工资31869.36元；5.2016年未休婚假工资19906.35元；6.未休陪产假工资19906.35元。2019年9月20日，福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会以分别裁决的方式进行处理，即作出鼓劳人仲案字（2019）第404-1号裁决书，裁决如下：一、友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司自本裁决书生效之日起七日内向张伟支付2019年未休年休假工资2206.9元；二、驳回张伟要求友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司支付代通知金8852.61元、拖欠工资4426.31元、2016年未休婚假工资19906.35元及2017年未休陪产假工资19906.35元的仲裁请求。同日，福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会作出鼓劳人仲案字（2019）第404-2号裁决书，裁决如下：友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司自本裁决书生效之日起七日内向张伟支付违法解除赔偿金40000元。该裁决书送达后，双方均对裁决不服，向本院提起诉讼。 2018年9月20日，友众信业公司作出股东会决议，注销包括友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司在内的14家分公司，并决议分公司注销后，其未完的债权债务概由友众信业公司享有和承担。友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司于2019年9月16日注销登记。 又查，根据张伟提供的工资银行流水及明细表，表明张伟解除劳动合同前12个月的月平均应发工资为8852.61元。 本院认为，原、被告双方劳动关系明确，属劳动法调整范畴。本案争议焦点在于用人单位是否存在违法解除劳动合同的行为。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，被告主张因公司提前解散等原因，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定解除与张伟的劳动关系。经查，本案无证据证明友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司与张伟曾就解除劳动关系进行过协商，以及亦无证据证明其已尽到提前30日以书面形式通知张伟或额外支付张伟一个月的工资的情况下，单方以劳动合同订立时依据的客观情况发生变化为由，提出解除与张伟的劳动关系，其解除劳动关系的行为既违反了双方劳动合同约定，又违反了《劳动合同法》第四十条规定，故张伟主张违法解除劳动关系赔偿金的诉请，于法有据，本院予以支持。现被告主张本案属于《劳动合同法》第四十四条第（五）项规定的情形，其无须支付赔偿金，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 关于解除劳动关系赔偿金数额的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。根据双方签订的《劳动合同变更书》中“自2017年3月1日起，张伟的岗位变更为门店经理，……由于张伟岗位调整，使得劳动合同主体变更为友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司”，可以认定张伟自2017年3月1日起进入友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司处就职。据此，本案经济赔偿金的具体金额为：张伟离职前十二个月平均应发工资8852.61元/月×2.5个月×2倍=44263.05元。 关于原告主张未提前一个月告知关门店事宜的代通知金8852.61元，用人单位应当支付代通知金的前提为行使法定单方解除权，本案用人单位违法解除劳动合同的行为不符合劳动合同第四十条规定的支付代通知金的条件，原告诉请于法无据，本院不予支持。 关于原告主张2016年未休婚假工资、2017年未休陪产假工资，由于我国现行法律法规均未规定本项所主张休假可同未休年假一样折算工资予以补偿，原告诉请于法无据，本院不予支持。 被告未能证明原告2015年至2019年休假情况或支付应修未修年假的工资情况,故被告应向原告支付应休未休年假的工资19536元(8852.61元÷21.75天×200%×24天)。 另，因友众信业金融信息服务（上海）有限公司第三分公司已于2019年9月16日注销登记，其债权债务由其总公司即被告承继，故被告仅需承担2.5个月的经济赔偿金。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十二条规定，判决如下： 一、友众信业金融信息服务（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内向张伟支付违法解除劳动合同的赔偿金44263.05元； 二、友众信业金融信息服务（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内向张伟支付2015年-2019年未应休未休年假工资19536元； 二、驳回张伟的其他诉讼请求； 三、驳回友众信业金融信息服务（上海）有限公司的诉讼请求。 本案本诉费20元，适用简易程序减半收取10元，由张伟负担5元、友众信业金融信息服务（上海）有限公司负担5元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  梁旭丹 二〇二〇年五月七日 法官助理郑怡馨 书记员叶炜 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《职工带薪年休假条例》 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。