山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终2270号 上诉人（原审被告）：青岛新业房地产开发有限公司，住所地青岛市市**辽源路街道辽阳西路**。 法定代表人：李炜，总经理。 委托诉讼代理人：薛东龙，山东慧勤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯恩杰，山东慧勤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：深圳市中深建装饰设计工程有限公司山东分公司，住所，住所地山东省济阳县曲堤镇驻地曲王路南（幢号**）div> 负责人：文国华，总经理。 委托诉讼代理人：唐超，山东瀛超律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹婧，山东鲁北律师事务所律师。 原审第三人：周**，男，1975年10月22日出生，汉族，住北京市西城区。 上诉人青岛新业房地产开发有限公司（以下简称新业房地产公司）因与被上诉人深圳市中深建装饰设计工程有限公司山东分公司（以下简称中深建山东分公司）以及原审第三人周**装饰装修工程合同纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初5861民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织当事人进行了证据和事实核对。本案现已审理终结。 新业房地产公司上诉请求：撤销原判，依法改判或者将本案发回重审。事实和理由：原审对2037831元的付款事实未予认定存在错误。上诉人提交的授权委托书、周**写的收款账户信息等证据及被上诉人对周**实际施工人身份的自认，已形成具有一定证明力的证据链，足以证明周**作为被上诉人公司代表、指示上诉人付款给第三方青岛芭宇装饰工程有限公司的事实。该指示付款行为系代表被上诉人公司的职务行为，对被上诉人具有法律约束力，故上诉人向青岛芭宇装饰工程有限公司付款即视为向被上诉人支付工程款。因此，上诉人按付款指示向第三方芭宇公司实际付款2037831元，系履行对被上诉人支付工程款的义务，原审对此不予认定是错误的。 中深建山东分公司辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。 周**未陈述意见。 中深建山东分公司向一审法院起诉请求：1、判令新业房地产公司支付中深建山东分公司工程款2880539.60元和利息损失（自2017年11月1日起计算至实际清偿之日止，按年利率6%计算；暂计算至2019年3月13日为242965.30元）；2、判令新业房地产公司承担本案诉讼费、保全费、律师费、担保费等实现债权的费用。 一审法院认定事实如下：2015年，中深建山东分公司（承包人、乙方）与新业房地产公司（发包人、甲方）签订了三份《装饰装修施工合同》，分别为：《青岛中广·宜景湾售楼处、样板间装饰装修工程施工承包合同》、《青岛中广·宜景湾1#-6#楼公共部位装修工程施工承包合同》、《中广宜景湾售楼处二层装饰装修工程施工承包合同》，该三处工程现均已完工。2016年2月4日，整个青岛中广·宜景湾工程竣工验收完毕。后双方对于工程款项进行了结算：其中，售楼处及样板间装修工程，工程结算价款为964187.55元，已付工程款1010790.36元，超付46602.81元；售楼处二层装修工程，工程结算价款为246873.62元，已付工程款189000元，欠付57873.62元；该两项工程的工程款折抵后，尚欠工程款11270.81元（57873.62元-46602.81元=11270.81元）。对此，中深建山东分公司方表示该部分工程款只主张本金，不再主张利息。1#-6#楼公共部位装修工程，该合同约定：“合同生效后一周内，支付20%作为预付款；工程完成到形象进度的50%，支付70%的进度款；工程面层完工后一周内，支付80%的进度款；竣工办理结算后支付至结算金额的95%；剩余5%作为工程保修金，保修金在保修期满三个月内结算并将剩余保修金支付给乙方”。2016年6月1日，该工程结算审核完毕，工程结算价款为4801047.41元。 双方有争议部分的证据和陈述为： 关于1#-6#楼公共部位装修工程的已付款部分。新业房地产公司主张该工程其共计付款为4173122元，分为两大部分：第一部分2135291元是付给的中深建山东分公司；第二部分2037831元是按照第三人周**的指示，付给了青岛芭宇装饰工程有限公司（以下简称芭宇公司）；而第三人周**为中深建山东分公司的项目经理，新业房地产公司按其指示付款，应视为新业房地产公司向中深建山东分公司履行付款义务。对此，新业房地产公司提交了周**、朱锋写的承诺书一份、周**写的收款账户信息一份、授权委托书（复印件）一份、建设银行客户专用回单一宗予以证明。新业房地产公司现认为，该1#-6#楼公共部位装修工程新业房地产公司的欠付款为627925.41元。 中深建山东分公司对于新业房地产公司主张的第一部分付款2135291元无异议，认可收到了；对于第二部分2037831元不认可，认为第三人周**并非中深建山东分公司员工，也非中深建山东分公司公司的工程项目经理，新业房地产公司现有证据无法证明其主张。中深建山东分公司现认为，该1#-6#楼公共部位装修工程新业房地产公司的欠付款为2665756.41元，其中有5%的质保金240052.37元，自2018年2月4日质保期满起算利息；其余2425704.04元，应自2016年2月5日起算利息，利率均按照年利率6%计算。 一审法院认为，根据庭审中查明的事实，中深建山东分公司承包了新业房地产公司青岛中广·宜景湾售楼处、样板间装饰装修工程；1#-6#楼公共部位装修工程和售楼处二层装饰装修工程，该三处工程现均已完工，且已进行了结算。现（1）售楼处及样板间装修工程与售楼处二层装修工程的工程款折抵后，尚欠工程款11270.81元未付，对此双方均无异议，原审予以确认。新业房地产公司应及时将该部分工程款给付中深建山东分公司。（2）1#-6#楼公共部位装修工程中，新业房地产公司按照第三人周**的指示付给了芭宇公司2037831元，对此新业房地产公司未提交证据证明该付款获得了中深建山东分公司的授权，故不能视为向中深建山东分公司付款，新业房地产公司该工程尚欠中深建山东分公司工程款2665756.41元未付，新业房地产公司应及时给付中深建山东分公司。现新业房地产公司逾期付款，还应向中深建山东分公司支付利息：其中5%的保修金240052.37元，应在保修期满三个月内支付，支付利息的期限应自2018年5月4日起计算；其余2425704.04元，应在工程结算审核完毕时支付，支付利息的期限中深建山东分公司主张自2017年11月1日起计算，符合法律规定，原审予以确认；利率中深建山东分公司主张均按照年利率6%计算，对此双方没有约定，原审酌情确认为按照中国人民银行同期贷款利率计算。（3）中深建山东分公司主张的超出部分，没有事实和法律依据，原审对此不予支持。 综上，原审依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条之规定，判决：一、青岛新业房地产开发有限公司于判决生效之日十日内给付深圳市中深建装饰设计工程有限公司山东分公司“青岛中广·宜景湾售楼处、样板间装修工程”与“青岛中广·宜景湾售楼处二层装修工程”的工程款11270.81元。二、青岛新业房地产开发有限公司于判决生效之日十日内给付深圳市中深建装饰设计工程有限公司山东分公司“青岛中广·宜景湾1#-6#楼公共部位装修工程”的工程款2425704.04元，并以该款为本金、按照中国人民银行同期贷款利率支付自2017年11月1日起至实际清偿之日止的利息。三、青岛新业房地产开发有限公司于本判决生效之日十日内返还深圳市中深建装饰设计工程有限公司山东分公司“青岛中广·宜景湾1#-6#楼公共部位装修工程”的保修金240052.37元，并以该款为本金、按照中国人民银行同期贷款利率支付自2018年5月4日起至实际清偿之日止的利息。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回深圳市中深建装饰设计工程有限公司山东分公司对青岛新业房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费31780元，由深圳市中深建装饰设计工程有限公司山东分公司承担3780元，由青岛新业房地产开发有限公司承担28000元。 二审期间，各方当事人均未提交新的证据。 本院二审查明的事实与原审查明一致。 本案经调解，各方当事人未达成一致意见。 本院认为，新业房地产公司就其涉案项目售楼处和样板间、1#-6#楼公共部位以及售楼处二层装饰装修工程承发包事宜与中深建山东分公司订立的三份施工合同，均系双方的真实意思表示，其内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有法律约束力，当事人均应按照约定全面履行其义务。上述装饰装修工程合同履行后，新业房地产公司开发的涉案工程项目于2016年2月4日整体经竣工验收完毕。后经双方结算确认：售楼处、样板间以及售楼处二层装修两项工程，新业房地产公司尚欠付工程款11270.81元；1#-6#楼公共部位装修工程结算价款为4801047.41元，且双方就合同约定的装修工程价款于2016年6月1日已经全部结算审核完毕。对于1#-6#楼公共部位装修工程款支付事宜，双方对新业房地产公司已向中深建山东分公司付款2135291元均无异议，本院予以确认。尽管新业房地产公司主张另有2037831元是其按照周**的指示付给了案外人芭宇公司、应视为其向中深建山东分公司履行的付款义务，但因其为此提交的周**、朱锋书自行写的承诺书一份、周**自行书写的收款账户信息一份、授权委托书复印件一份和建设银行客户专用回单一宗不能证明周**具有代表中深建山东分公司接受涉案工程款或者指示新业房地产公司向他人支付涉案工程款的授权，且中深建山东分公司对此也不予认可，故上述证据不足以证明新业房地产公司的抗辩主张成立，原审对此不予采信，并在查明本案其他事实的基础上，结合中深建山东分公司当庭表示对售楼处、样板间以及售楼处二层装修两项工程欠付工程款只主张本金而不再主张利息的实际情况，判决新业房地产公司向中深建山东分公司支付涉案项目售楼处、样板间以及售楼处二层装饰装修工程剩余工程款11270.81元、1#-6#楼公共部位装修工程95%的进度工程款余额2425704.04元和保修金240052.37元及以2425704.04元、240052.37元为本金按照中国人民银行同期贷款利率分别计算相应期间的利息，符合双方合同约定及法律规定，本院予以确认。新业房地产公司上诉称其按照周**的指示支付给芭宇公司的2037831元应视为向中深建山东分公司的付款，因无有效证据证明，本院不予采纳。至于新业房地产公司在二审期间所提出调取公安机关对周**询问笔录的申请，因新业房地产公司无证据证明司法机关已对其报警事项做出了认定，本院不予准许。 综上所述，新业房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10192元，由上诉人青岛新业房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 明 审判员 安太欣 审判员 王化宿 二〇二〇年五月十一日 书记员 栾才玉 书记员 胡荣华