辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书(2018)辽0302民初5852号原告：辽宁强风铝业工程有限公司，住所地辽宁省沈阳市于洪区沈北西路**。法定代表人：康宝勋，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖戈霏，辽宁基源律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：王宾，辽宁基源律师事务所执业律师。被告：鞍山万熹置业有限公司，住，住所地辽宁省鞍山市铁**园林路**-151/div>法定代表人：洪春金，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡微，辽宁钢城正大律师事务所执业律师。原告辽宁强风铝业工程有限公司（以下简称强风铝业公司）与被告鞍山万熹置业有限公司（以下简称万熹公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，依法适用普通程序，于2019年1月7日公开开庭进行了审理，强风铝业公司委托诉讼代理人肖戈霏、王宾，万熹公司的委托诉讼代理人胡微到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。强风铝业公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告给付工程款734580.66元及延迟给付的利息暂计26072.51元，共暂计760653.17元；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由，2015年11月13日强风铝业公司（承包方）与万熹公司（发包方）共同订立《鞍山万熹城市广场玻璃幕墙工程施工合同》一份，就鞍山万熹城市广场项目玻璃幕墙工程施工事宜进行了书面约定。具体内容为“工程地点：鞍山市铁东区二道街东站前街南；承包方式：包工包料；工期35天，2015年11月16日至2015年12月20日；计算方式：固定总价；价款:1960000元；付款方式：按期付款，（1）结构骨架型材到货后，支付至合同总价款的20%。（2）结构骨架型材安装完成后，支付至合同总价款的50%。（3）合同范围内工程全部完成，支付至合同总价款的75%。工程全部竣工正式移交后，支付至合同结算总价款的90%。合同结算总价款的10%作为质保金”。合同订立后，原告依组组织人员及设备进场施工，积极履行承包义务。2016年7月6日，工程完工并提交被告验收。经结算，合同内工程费用为1846950.66元，合同外签证部分费用为177630元，合计工程费用为2024580.66元。但被告实际给付工程款为1290000元，尚欠工程款为734580.6元至今仍未给付。被告延迟给付工程款的行为严重违约，给原告的合法权益造成了极大的损害。现原告为维护自身合法权益，特依法向贵院提出上述诉讼请求，望判如所请。万熹公司辩称：一、被答辩人所建工程存在严重的质量问题，且至今未整改。在工程竣工验收单上中，答辩人就明示了该工程不符合验收标准之处，综合验收结论：1、主项入口一层主龙骨喷漆不均匀较为明显，次入口出现流坠现象，个别部位出现漆面脱皮、划伤生锈；2、主次入口雨棚顶部铝板相邻版面高差大于1mm，部位较多，打胶宽度超出规范，主、次入口铝板损伤多处；3、次入口阴角玻璃对角凭证度偏差过大，大于3mm，严重影响美观；4、与主体链接及理石交界处无深化图纸，无手边；5、隐蔽防锈处理不到位。在最终的建设单位签章结论中，答辩人的意见明确：竣工验收不合格，未整改内容整改所产生费用及后期质量维护保修义务由辽宁强风铝业工程有限公司承担，请成本部预留整改所需相关费用。根据《施工合同》第12条第2款第9项：乙方应服从甲方委托的本工程监理单位的管理与监督，听取其意见，并应按照监理发出的整改通知单及时进行整改。第13条第4款：若乙方工程质量未达到本合同约定或竣工验收不合格，乙方应在甲方规定的时限内无限期整改或返工，直至达到合同约定的标准。若乙方未在规定时间内整改合格的，每逾期一日乙方需向甲方支付10000元的违约金，逾期超过十日的，还需一次性承担合同总价款20%的违约金。被答辩人并未按照合同约定对质量不合格之处整改，答辩人认为，整改所需费用以及逾期整改的责任应当由被答辩人承担。二、被答辩人所建工程严重超出合同约定的施工天数，应当承担合同项下逾期完工的违约责任。合同约定开工日期为2015年11月16日，工期为35天（应于2015年12月20日完工），但根据工程竣工验收单中记载的竣工时间为2017年3月9日，即因质量不合格未整改，到2017年3月才验收，根据《施工合同》第13条第2款：若乙方的开工工期或合同总工期超过本合同第三条的约定时，每逾期一日，乙方须向甲方支付合同总价款的0.5%作为逾期违约金。如果由此影响项目主体工程的整体竣工验收或造成甲方的损失超出逾期违约金的部分，仍由乙方负责赔偿。答辩人认为，逾期完工违约责任应由被答辩人全部承担。三、被答辩人施工工程仍在质保期内，应按照合同继续履行质保期内的责任和义务。根据《施工合同》第9条第1款：本工程质保期为2年，自本工程全部竣工且检查验收合格正式移交甲方使用之日起计算。根据上文已述的质量问题，该工程验收并不合格，因此质保期不应起算，即使按照工程竣工验收单上记载的验收日期2017年3月9日，现在也仍处于质保期内，被答辩人应该继续履行《施工合同》的责任与义务。综上，答辩人并未拖欠被答辩人工程款，因此无需向其支付任何款项，且应由被答辩人应承担上述全部违约责任。故请求合议庭驳回其全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：强风铝业公司提供的工作联系函、对该证据予以采信，因该证据可以反映部分案件事实，具备真实性、关联性、合法性。强风铝业公司提供的情况说明、工程结算书，对上述证据不予采信，因上述证据系其单方提供证据、无其他合法有效的证据与之相印证。万熹公司提供的工程竣工验收单、照片、监理通知单、工作联系函，对上述证据均予以采信，因上述证据与其提供的其他证据之间相互印证，能够反映部分案件事实，具备真实性、关联性、合法性。万熹公司提供的由盖乐普科技（大连）有限公司出具的《技术分析意见书》，因上述证据系盖乐普科技（大连）有限公司根据招标图纸进行鉴定，而双方在施工过程中通过设计变更通知单等形式已对双方招标图纸的内容进行修改，对上述证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：强风铝业公司与万熹公司于2015年11月13日签订了一份《鞍山万熹城市广场玻璃幕墙工程施工合同》，该合同第一条约定，工程名称为鞍山万熹城市广场项目玻璃幕墙工程（以下简称本工程）。工程地点为鞍山市铁东区二道街东站前街南。第二条工程承包方式及范围包工包料：1．承包方式：包深化设计、包工程全部材料（设备）采购、包施工、包工期进度、包质量、包安全、包现场文明施工、包配合其它施工单位施工、包材料检测试验、包建筑垃圾清运、包半成品、成品保护、包现场环境保护、包报监报验、包不合格项的整改、包竣工验收、包竣工资料汇总移交、包竣工后的质保。第三条约定，本合同总工期为35日历天，开工日期为2015年11月16日，完工日期为2015年12月20日。第四条约定，本工程实行固定总价为l960000元。第五条第1款约定本工程无预付款。第2款第(1)项约定，结构骨架型材到货后，乙方出具合格有效的材料合格证和出厂检测报告，并经现场监理和甲方工程师对于品牌、规格型号、档案资料等验收合格，且甲方在收到乙方的足额发票后，在3个工作日内，支付至合同总价款的20%。第2款第(2)项约定，结构骨架型材安装完成后，经现场监理和甲方工程师对于安装工圭装工艺和安装质量验收合格（含应提交的该阶段档案资料等），且甲方在收到乙方的足额发票后，在3个工作日内支付至合同总价款的50%。第2款第3项约定，本工程施工到合同范围内工程（若天气条件允许，以打胶完成时间作为完工节点，若天气不具备条件，打胶密封除外）全部完成工程节点进度且所完成的工程量经甲方检查验收合格（含应提交的该阶段档案资料等），甲方在收到乙方的足额发票后，在3个工作日内，支付至合同总价款的75%。第3款约定，本工程全部竣工并最终通过甲方或政府主管部门验收合格（含在规定时间内向甲方提交全部竣工资料并配合完成总包单位资料归档），正式移交给甲方无质量问题且双方结算完成后，乙方提供全额发票且本工程正式移交甲方后15个工作日内，甲方支付至合同结算总价款的90%。第4款合同结算总价款的10%作为质保金。质保期2年，每年质保期到期（含本合同约定的延长的质保期）且未发生任何质量问题，甲方在收到乙方的足额发票后15个工作日内，支付结算造价5%的质保金，质保期结束付清为止，若发生合同约定的扣减事项，甲方在当期按合同约定做相应扣除后支付给乙方。乙方在申请支付质保金前，应向甲方提供由物业公司出具的质量无问题书面确认书（该确认书必须加盖物业公司公章），否则，甲方有权延付相应的质保金，且不承担逾期付款的违约责任。第九条第1款约定，本工程质保期为2年，自本工程全部竣工且检查验收合格正式移交甲方使用之日起计算（如需政府主管部门验收的，以政府部门验收合格备案之日起计算）。如乙方已经具备竣工验收条件，因甲方原因导致竣工验收延期，则质保期开始计算时间为以甲方单独出具的最终验收通过的确认单时间为起始日期。乙方需指派李海龙全面负责本合同工程范围内的维修、保养等服务。第2款约定，在质保期内若出现质量问题（人为因素破坏的情况除外），乙方应在接到甲方或物业公司通知后24小时内到现场维修，若乙方未能在规定的时间内到达，甲方有权自行处理，发生的费用由乙方承担，甲方有权从质量质保金中直接抵扣，不足部分乙方应在二个工作日内补足。非因质量原因造成的损坏，乙方仍应积极维修，并在修复后按有关规定向责任方追偿维修成本费用。第3款约定，如果在质保期间，同一问题发生三次以上（含三次），仍然存在相同或类似的质量问题，在该问题全部维修完毕且达到质量标准后，质保期应延长一年。第4款约定，由于工程质量原因或乙方在维修过程中对甲方、买受人的房屋或第三方等造成损失的，由乙方负责赔偿，甲方有权从质保金中直接抵扣，不足部分由乙方在甲方指定的时间内补足。上述合同签订后强风铝业公司对本案诉争工程进行了施工建设，其完成施工后向强风铝业公司交付了本案诉争工程，现本案诉争工程已投入使用。强风铝业公司完成的总工程量为1999973.05元，万熹公司已向强风铝业公司支付工程款1290000元，剩余工程款尚未支付。还查明，在本案审理中，万熹公司就本案诉争工程是否存在质量问题进行鉴定，就此部分鉴定，我院委托盖乐普科技（大连）有限公司行鉴定。2019年9月26日，盖乐普科技（大连）有限公司出具了《技术分析意见书》，其技术分析意见部分注明：“1、案涉玻璃幕墙工程中主次龙骨连接方式不符合招标图纸（北京华诚博远设计）中的要求；2、案涉玻璃幕墙工程中钢龙骨涂层总厚度不符合招标图纸（北京华诚博远设计）中的要求；3、案涉玻璃幕墙工程中主次龙骨连接部位不符合招标图纸（北京华诚博远设计）要求的设置柔性垫片或预留l-2mm的间隙，间隙内填胶；4、案涉玻璃幕墙工程中铝合金基座尺寸不符合招标图纸（北京华诚博远设计）要求的80mm宽。上述鉴定报告系依据万熹公司提供招标图纸进行鉴定。万熹公司为此垫付鉴定费23000元以及鉴定人出庭费用4000元。本院认为，本案的争议焦点：1.强风铝业公司施工的工程是否存在质量不合格问题，强风铝业公司施工过程中有无存在违约行为；2.万熹公司是否存在拖欠强风铝业公司工程款行为及拖欠工程款具体数额是多少。关于焦点1，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。本案诉争工程虽未经竣工验收，但万熹公司已将上述工程投入使用，且万熹公司虽申请对本案诉争工程质量进行鉴定，但鉴定机构提供的《技术分析意见书》并未按照双方确认变更后的图纸进行鉴定，导致上述证据未被采信，万熹公司应当承担举证不能的法律后果，故万熹公司并没有提供证据证明本案诉争工程存在质量问题。综上，对万熹公司提出的质量抗辩请求，不予支持。关于焦点2,根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，强风铝业公司完成本案诉争工程之后，双方确认总工程量为1999973.05元，万熹公司已向强风铝业公司支付工程款1290000元，其应将剩余工程款709973.05元支付给强风铝业公司，故对强风铝业公司提出的上述请求，予以支持。关于利息一节，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。本案中，因双方工程竣工验收的时间是2017年3月9日，强风铝业公司向万熹公司移交工程竣工资料的时间为2017年10月27日，同时双方签订的施工合同第五条约定了两年的质保期，故强风铝业公司主张的509975.7元部分工程款（709973.05元-1999973.05元×10%=509975.7元）的利息从2017年11月17日开始计算并无不当，予以支持；另外199997.3元工程款的利息应从2019年11月17日开始计算，上述两部分工程款的利息均计算至万熹公司实际给付之日止，均按中国人民银行公布的同期、同类贷款利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、鞍山万熹置业有限公司于本判决生效之日起十五日内给付辽宁强风铝业工程有限公司剩余工程款709973.05元，并向辽宁强风铝业工程有限公司支付上述款项的利息（其中509975.7元部分的利息从2017年11月17日开始计算；另外199997.3元工程款的利息从2019年11月17日开始计算，上述两部分工程款的利息均计算至实际给付之日止，均按中国人民银行公布的同期、同类贷款利率计算）；二、驳回辽宁强风铝业工程有限公司其他诉讼请求。如果鞍山万熹置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11407元，由鞍山万熹置业有限公司负担10647元，辽宁强风铝业工程有限公司负担760元（上述费用辽宁强风铝业工程有限公司已垫付，执行前款时由鞍山万熹置业有限公司一并给付辽宁强风铝业工程有限公司），鉴定费23000元以及鉴定人出庭费用4000元由鞍山万熹置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  徐少春人民陪审员  于 淼人民陪审员  吴 迪二〇二〇年五月二十八日书 记 员  牟新宇