甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终47号上诉人（原审原告）：孙锦霞，女，1986年9月27日出生，汉族，系原白银一致长通超微线材有限公司职工，住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：韩宝莹，甘肃铜城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：白银一致长通超微线材有限公司，住所地：甘肃省白银市白银区。法定代表人：魏周荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈鸿亮，甘肃仁泽律师事务所律师。上诉人孙锦霞因与被上诉人白银一致长通超微线材有限公司劳动争议纠纷一案，不服甘肃省白银市白银区人民法院（2019）甘0402民初4432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙锦霞上诉请求：（1）被上诉人足额支付法定节假日加班工资7840元；（2）被上诉人支付2019年1月至2019年7月双倍工资中的一倍33578.86元；（3）本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:上诉人2016年8月18日入厂。一审法院对于被上诉人提供的《工资发放表》和《考勤记录》没有认真核对，认定事实不清。自该公司成立以来，每逢节假日生产线上员工均按三班两倒倒班制轮流工作，在生产任务正常情况下，基本没有节假日放假。公司缩减节假日天数，存在少发加班费的事实。根据《中华人民共和国劳动法》第四十条，第四十四条第（三）项以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十五条第（三）项规定，被上诉人违反法律规定，没有足额支付加班费，而是缩短劳动者加班天数少支付了加班费。一审庭审中我已明确对于无固定期限劳动合同并不知情，被上诉人没有说明签订无固定期限劳动合同的条件。双方于2017年1月1日签订第一次为期一年的固定期限劳动合同，于2018年1月1日签订第二次为期一年的固定期限劳动合同，于2019年1月1日续订第三次为期一年的固定期劳动合同。上诉人只是同意续订劳动合同，并未提出签订固定期限劳动合同，对于无固定期限劳动合同更是一无所知。第三次固定期限劳动合同的签订是在违背真实意思的情况下订立的，视为无效。白银一致长通超微线材有限公司辩称，我们答辩意见和一审一致。孙锦霞向一审法院起诉请求：1、判令被告足额支付法定节假日加班工资7840元；2、被告支付违法解除劳动合同赔偿金29956.62元，并召开职工大会，澄清辞退事实，赔礼道歉，恢复原告名誉；3、被告支付因无故辞退中断财政补贴的赔偿金1500元；4、被告支付2016年8月-2016年12月双倍工资中的一倍10285.24元；5、被告支付2019年1月-2019年7月双倍工资中的一倍33578.86元，以上共83160.72元。一审法院认定事实：2016年5月25日，原告孙锦霞以“甘肃省引导普通高校毕业生进企业服务项目生”入职被告一致公司，经岗前培训后上岗从事包漆工工作。双方分别签订了自2017.1.1-2018.1.1和2018.1.1-2018.12.31及2019.1.1-2019.12.31的书面劳动合同。原告享受高校毕业生进企业服务政府补贴1500元/月，其工资组成为：基本工资＋绩效工资＋废丝考核＋夜班津贴＋高温津贴＋加班工资＋年功工资，工作期间被告按月为其缴纳“五险一金”，2019年8月2日被告以原告工作期间不坚守岗位随意串岗、煽动、组织部分员工结群滋事，严重影响正常生产秩序为由，下发一致长通【2019】第5号《关于解除孙锦霞劳动合同的决定》，解除了与原告的劳动合同，并当面向原告送达，原告未在送达文书上签字,但认可劳动合同当日已解除。另查明，1.被告存在平时及节假日安排员工加班的情况，加班工资按月发放；2.原告被解除劳动合同前12个月平均工资为4992.77元。原告于2019年8月6日向白银区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、裁决被告支付法定节假日加班工资7056元；2、裁决被告支付经济赔偿金29956.62元；3、被告支付因无故辞退中断的财政补贴3000元；4、被告支付2019.1-2019.7双倍工资33578.86元；5、被告支付2016.8-2016.12双倍工资10285.24元。该委审理后于2019年9月29日作出白区劳人仲裁字【2019】158号仲裁裁决书，裁决：一、双方劳动合同于2019年8月2日解除；二、被告一次性支付原告违法解除劳动合同赔偿金29956.62元。三、驳回原告的其他仲裁请求。一审法院认为，本案争议焦点在于一致公司与孙锦霞解除劳动合同是否系违法解除及是否应支付双倍工资等。首先，被告解除与原告的劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，但被告对具体解除事由并未举证，故其作出解除劳动合同事实及法律依据不足，该解除构成违法解除。根据《劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，而《劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，根据原告工作年限及解除合同前的月平均工资，被告应依法向原告支付违法解除合同赔偿金29956.62元（4992.77元/月×3个月×2倍）；至于原告增加赔礼道歉、恢复名誉等诉讼请求，属于名誉侵权范畴，与本案非同类争议，不能合并审理，对此不作处理。其次，关于原告主张加班工资请求，其主张被告少发加班费，但仅提交自己记录的《加班记录本》欲以证明，但对此被告提供的工资发放表及考勤表可以说明加班费已付的事实，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，故对加班事实的存在，劳动者首先负有举证责任，继而再由用人单位举证。因原告对此证据不足，故对该项请求不予支持。第三，关于原告主张因被告违法解除合同，造成自己损失财政补贴要求赔偿。该请求属于损害赔偿范畴，与本案也非同类争议，对此本院亦不作处理。第四，根据《劳动合同法》第十四条规定“用人单位与劳动者连续签订了两次固定期限劳动合同后，劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同”。双方所签订前两次固定期限劳动合同于2018年12月31日期满后，双方又签订第三次固定期限劳动合同（2019.1.1-2019.12.31），该合同的签订，无证据表明签订合同当时违背原告真实意思表示,故该份合同应视为双方合意并合法有效，故其要求被告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资于法无据，不予支持；第五，原告主张2016年8月至2016年12月双倍工资请求。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，第三款规定“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”，未签订劳动合同二倍工资在《劳动合同法》属于对用人单位因未与劳动者订立书面劳动合同应承担的一种惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，受《劳动争议调解仲裁法》一年时效期限的限制，故原告可在其知道或者应当知道其权利被侵害的2016.1.1-2017.12.31主张二倍工资，直至2019年9月12日才提起仲裁申请，已超过一年的时效期限，故对该项主张亦不予支持。判决：㈠白银一致长通超微线材有限公司向孙锦霞支付经济赔偿金29956.62元，此款于本判决生效后10日内付清；㈡驳回孙锦霞其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的案件基本事实与一审法院查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，上诉人孙锦霞应就存在加班事实承担举证证明责任。上诉人主张加班工资的请求提交自己记录的《加班记录本》予以证明，被上诉人白银一致长通超微线材有限公司对其记录本记载的加班事实不予认可，并提供工资发放表及考勤表证明加班费已支付的事实。上诉人虽对被上诉人提供的工资发放表及考勤表不予认可，但其并未提供相反证据予以反驳，故上诉人要求被上诉人支付7840元加班工资的上诉请求，不予支持。关于被上诉人白银一致长通超微线材有限公司应否向上诉人孙锦霞支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。双方当事人2019年1月1日签订的《劳动合同书》载有白银一致长通超微线材有限公司相关印鉴及孙锦霞的签字，表明双方已就续签劳动合同事宜达成一致，该劳动合同经双方当事人盖章及签字生效。上诉人孙锦霞主张被上诉人白银一致长通超微线材有限公司在续签劳动合同时未与其协商，其亦未仔细看内容就签字，但其作为完全民事行为能力人，应当知晓其上述签字行为承担相应的法律后果。现上诉人孙锦霞未就续签劳动合同时被上诉人存在欺诈、胁迫等情形或者其曾提出要求签订无固定期限劳动合同提交证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。故上诉人要求被上诉人支付2019年1月至2019年7月双倍工资中的一倍33578.86元的上诉请求，本院不予支持。综上所述，孙锦霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由孙锦霞负担。本判决为终审判决。审判长  栾春鹏审判员  张生国审判员  刘红雅二〇二〇年五月六日书记员  侯秀林