河南省高级人民法院民 事 调 解 书（2019）豫民终1551号上诉人（原审原告）：河南鑫膊聚实业发展有限公司。住所地：河南省内乡县夏馆镇芦家坪村。法定代表人：王小成，该公司总经理。委托诉讼代理人：段莹，北京市京悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯铁柱，河南道睿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省有色金属地质矿产局第三地质大队。住所地：河南省郑州市郑东新区金水东路**。法定代表人：王柏义，该队队长。委托诉讼代理人：褚金霞，河南金色世纪律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁彬，男，1980年11月12日出生，汉族，住郑州市金水区。系该队办公室主任。上诉人河南鑫膊聚实业发展有限公司与被上诉人河南省有色金属地质矿产局第三地质大队合同纠纷一案，不服河南省郑州市中级人民法院（2019）豫01民初1241号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案。河南鑫膊聚实业发展有限公司上诉称，一、请求撤销郑州市中级人民法院（2019）豫01民初1241号民事判决，发回重审或依法改判支持上诉人的诉讼请求：1.解除上诉人与被上诉人签订的《探矿权转让协议书》中关于“河南省内乡县芦家坪探矿权”的约定。2.判令被上诉人赔偿上诉人经济损失20440284.7元及利息。二、一审、二审案件受理费、案件保全费等相关费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决在驳回上诉人要求解除关于“河南省内乡县芦家坪探矿权”约定的诉讼请求上，存在事实认定错误和法律适用错误。（一）上诉人关于解除合同的诉讼请求具体明确，一审法院的认定是错误的。（二）在协议双方均同意解除的情况下，符合《合同法》第93条协商一致解除的条件，原审判决不应对上诉人该项请求予以驳回。（三）即使不考虑被上诉人同意解除的答辩，本案也已具备充分证据证明符合法定合同解除条件。（四）如果法官认为当事人的主张或陈述表达不清楚，就应当依法对当事人进行释明义务。二、上诉人没有违约，原审判决对上诉人违约的认定是错误的。（一）“芦家坪”矿转让价款是与“大青龙”矿、“土木崖”矿转让价款一起按照1月6日总协议进行的打包支付，协议并未对每个矿权是多少金额及每个矿权的分别支付日期进行约定。（二）上诉人与被上诉人之间的具体履行情况更是充分说明了被上诉人已支付的款项是针对三个矿区共同的支付。（三）相对于2005年4月28日的“芦家坪”《探矿权转让协议书》来说，上诉人已经履行完毕300万元的价款支付义务。（四）即使2005年4月28日“芦家坪”分协议是对2005年1月6日总协议的延续和变更，上诉人按照总协议约定履行支付转让价款的部分也继续有效。（五）原审判决忽视了上诉人与被上诉人2018年4月8日“芦家坪”《探矿权转让协议书》分协议解除的《会议纪要》。三、在本案存在充分证据的情况下，原审判决对与赔偿上诉人损失有关的全部事实均未予认定，导致大量事实认定不清。（一）上诉人已经提供充分证据证明存在损失事实。（二）在先的四个行政判决明确认定了撤销国土局探矿权转让批复的原因，而这是判定被上诉人是否具有严重过错的根本原因，原审判决对相关事实均认定不清和存在适用举证责任错误。（三）原审判决在违约损失造成原因及与被上诉人行为之间的因果关系上，完全没有审查。（四）原审判决在关键事实认定上，存在举证责任分配错误。（五）上诉人提出本案赔偿诉求有合同及法律依据。本案审理过程中，当事人自行和解达成如下协议，请求人民法院确认：甲方：河南省有色金属地质矿产局第三地质大队住所地：河南省郑州市郑东新区金水东路16号法定代表人：王柏义职务：队长乙方：河南鑫膊聚实业发展有限公司住所地：河南省内乡县夏馆镇芦家坪村法定代表人：王小成职务：执行董事/总经理鉴于：1.2005年01月06日，甲乙双方签订了《探矿权转让协议书》（下称“《银矿转让总协议》”），约定甲方将“河南省内乡县芦家坪银矿普查”、“河南省内乡县大青龙沟——西峡县银矿普查”、“河南省内乡县土木崖银矿普查”三个探矿权转让给乙方。2005年04月28日，甲乙双方又就前述《探矿权转让协议》中的“河南省内乡县芦家坪银矿普查”探矿权签订了《探矿权转让协议书》（下称“《芦家坪银矿转让分协议》”。2.上述《银矿转让总协议》和《芦家坪银矿转让分协议》签订后，乙方向甲方支付了芦家坪银矿转让款100万元，双方进行了芦家坪银矿探矿权的转让登记，河南省国土资源厅向乙方颁发了矿产资源勘查许可证。乙方受让芦家坪银矿探矿权后，对芦家坪银矿进行了人力、物力、财力的投入。3.2007年11月，南阳鑫源黄金有限公司提起行政诉讼，请求撤销甲方向乙方探矿权转让审批的具体行政行为和乙方获得的芦家坪银矿矿产资源勘查许可证。2009年06月10日，郑州市中级人民法院作出（2009）郑行终字第112号、113号行政判决，认定南阳鑫源黄金有限公司在芦家坪有实际投入，撤销了甲方向乙方探矿权转让审批的具体行政行为和乙方获得的芦家坪银矿矿产资源勘查许可证。2011年03月17日，河南省国土资源厅向甲方重新颁发了芦家坪的矿产资源勘查许可证。截至本协议签订之日为止，甲方一直持有芦家坪的矿产资源勘查许可证，但未实现任何收益。4.2019年，乙方向郑州市中级人民法院就上述芦家坪转让合同损失赔偿有关事项（下称“本案”）起诉甲方。郑州市中级人民法院经审理，在2019年9月26日作出（2019）豫01民初1241号民事判决，驳回了鑫膊聚公司的诉讼请求；乙方上诉至河南省高级人民法院（案号为（2019）豫民终1551号），截至本协议签订之日，河南省高级人民法院已开庭但尚未作出判决。5.乙方已申请郑州市中级人民法院查封了甲方持有的芦家坪的探矿权。6.甲方有意将其持有的芦家坪探矿权进行招标/拍卖/挂牌，以实现对芦家坪探矿权的有偿转让。为了解决纠纷，本着实事求是、诚实信用、自愿平等的原则，甲乙双方经协商一致，就本案达成和解协议如下，以资共同遵守：第一条协议的解除甲乙双方一致同意解除2005年01月06日的《银矿转让总协议》中与芦家坪矿权探矿权转让的有关约定和2005年4月28日的《芦家坪银矿转让分协议》。第二条支付款项和支付时间在甲方对芦家坪探矿权进行招标/拍卖/挂牌/转让/权利变动等方式实现有偿处置的前提下，甲方向乙方支付共计人民币1277.17万元（包括：1.甲方返还乙方的100万元芦家坪探矿权转让款和利息79.37万元，合计179.37万元；2.甲方按照乙方详查报告工作量部分计算的结果向乙方支付投入费用614.95万元和利息482.85万元，合计1097.8万元。）在甲方或者甲方的指示收款方（包含甲方自己指示和上级管理单位的指示）收到芦家坪探矿权的招标款/拍卖款/挂牌款/转让款/获利款后10个工作日内支付上述全部款项；如受让方分期支付转让款时，甲方在每期收到款项后按分期和总金额的比例向乙方支付对应金额。第三条甲方的义务1.如乙方对甲方招标/拍卖/挂牌/转让芦家坪探矿权提供的协助需要费用支出，由甲方预支后，乙方凭票据报销，多退少补。2.甲方应当及时将芦家坪探矿权招标/拍卖/挂牌/转让/权利变动等与本协议履行相关的事项、与本协议项下向乙方支付款项有关的事项通知乙方，并及时提供与履行向乙方支付款项约定有关的书面材料。第四条乙方的义务1.甲乙双方就本案在河南省高级人民法院达成并收到民事调解书后三个工作日内，乙方向郑州市中级人民法院提交解除对芦家坪探矿权查封的申请，并积极配合法院尽快解封。2.如甲方招标/拍卖/挂牌/转让芦家坪采矿权需要乙方协助，乙方应积极协助。第五条双方声明1.如果甲方未能就芦家坪探矿权实现招标/拍卖/挂牌/转让/权利变动，并且甲方不再持有芦家坪探矿权，同时甲方及甲方的上级单位/关联单位也未能因甲方不再持有芦家坪探矿权的行为或者结果而获利（包括物质利益、权利利益和其他利益）时，乙方放弃向甲方要求支付本协议第二条费用的权利。2.如因第三方起诉甲方或乙方而导致芦家坪探矿权被查封或者影响对芦家坪探矿权的招标/拍卖/挂牌，该纠纷涉及到的一方应尽快解决，如确因被起诉方过错导致芦家坪探矿权不能招标/拍卖/挂牌/转让（该方过错包括前述因该方未能及时解决与第三方之间的矿产纠纷或者因该方的其他纠纷，而导致了对芦家坪探矿权的查封或者影响对芦家坪探矿权的招标/拍卖/挂牌的结果等），该方应采取其他方法实现芦家坪探矿权变现。如该方怠于处理，则另一方有权向该方在1277.17万元范围内主张相应的权利。3．本协议中所提到的招标/拍卖/挂牌/转让/权利变动，以芦家坪探矿权不再由甲方持有为截止期限。第六条违约条款1.本协议生效后，各方应按照本协议约定全面、及时地履行义务及约定，任何一方违反本协议约定或声明保证不实，则构成违约。除本条第2款、第3款、第4款约定的违约事项外，如甲乙双方违反本协议的任何约定，均应当向对方支付本协议约定支付金额的1%的违约金。2.如甲方没有按照本协议约定按时、足额支付款项，每迟延一日，按照迟延支付金额的万分之二支付迟延履行违约金。3.如果乙方没有按照本协议约定向郑州市中级人民法院提交解除对芦家坪探矿权查封的申请，每迟延一日，应当按照1277.17万元的万分之二向甲方支付迟延履行违约金。4.支付违约金不免除违约方继续履行本协议约定的义务。第七条其他事项本协议签订后，甲乙双方共同向河南省高级人民法院申请出具本案的民事调解书。第八条法律效力1.本协议经双方签字、盖章后立即生效。2.本协议一式五份，甲乙双方各持两份，向河南省高级人民法院提交一份，均具有同等法律效力。上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。一审案件受理费920651.77元，保全费5000元，由河南鑫膊聚实业发展有限公司负担853756.03元，由河南省有色金属地质矿产局第三地质大队负担66895.74元；二审案件受理费减半72000.71元，由河南鑫膊聚实业发展有限公司负担27012.52元，由河南省有色金属地质矿产局第三地质大队负担44988.19元。本调解书经各方当事人签收后，即具有法律效力。审判长 杨 巍审判员 李平均审判员 王江**二〇二〇年五月十五日书记员 金 硕