贵州省开阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0121民初440号原告成都鸿鑫豪建筑工程有限公司，住所地成都市温江区公平街办事处凤凰北大街**********。统一社会信用代码915101153274323827法定代表人孙必刚，总经理。委托代理人刘英东（一般代理），贵州成城律师事务所律师。被告孔德海，男，1965年5月4日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。委托代理人罗太华（特别代理），男，1969年1月26日出生，汉族，住云南省彝良县。第三人中铁五局集团贵州工程有限公司，住所地贵州，住所地贵州省贵阳市云岩区枣山路**用代码9152000056920004XD。法定代表人贺新良，该公司执行董事。委托代理人王林（特别代理），男，1970年6月3日出生，仡佬族，住贵州省贵阳市云岩区。原告成都鸿鑫豪建筑工程有限公司（以下简称鸿鑫豪公司）诉被告孔德海劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，经原告申请依法追加中铁五局集团贵州工程有限公司（以下简称中铁五局）作为第三人参加诉讼，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告鸿鑫豪公司法定代表人孙必刚及其委托代理人刘英东、被告孔德海的委托代理人罗太华、第三人中铁五局的委托代理人王林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称:原告鸿鑫豪公司在开阳县米坪乡承包有中铁五局标二项目二分部的隧道施工，施工期间被告主动联系原告并为原告钻井提供临时劳务，期间以工天计算工资，多劳多得。2019年12月，被告向开阳县仲裁委员会提起劳动仲裁，请求确认双方存在劳动关系，2020年1月13日经开阳县仲裁委员会又开劳（人）仲裁【2020】第4号裁决书裁决双方成立劳动关系，为此原告不服，开阳县仲裁委员会仅以共同务工的工友及与原告没有关联性的照片认定双方成立事实劳动关系认定事实错误。无论从劳动关系建立的意思表示还是没有签订劳动合同上来说，双方仅仅是临时提供劳务的关系，而非长期固定的劳动关系。请求判决原、被告之间不成立劳动关系，案件受理费由被告承担。为支持其主张，原告向法庭提交了下列证据：1、原告单位营业执照、法定代表人身份证明书，证明原告诉讼主体适格；2、开阳县劳动人事争议仲裁委员会开劳（人）仲裁字（2020）第4号裁决书，证明本案已经过仲裁前置，在法定期限内提起的诉讼，仲裁裁决书认定的案件事实内容，系认定事实错误，采信没有直接关联的证据；3、涉案项目所在地的现场工程概况牌图片、安全施工管理制度图片，证实被告孔德海所从事的劳务工地系第三人中铁五局集团有限公司的隧道项目，其接受的是中铁五局有限公司项目部的管理，实际上与原告之间系普通的劳务关系；4、证人杨某出庭作证证词，证明孔德海是受中铁五局二分部管理，原、被告之间没有签订劳动合同的事实；5、工资支付凭证、工资流水明细、保险投保单，证明孔德海是第三人管理的工人，其每个月的工资是由第三人支付的事实，且每个月是4900元。被告孔德海的代理人对原告提交证据第一、二组无异议，对其他证据有异议，认为来源不清楚，对证人证词认为被告一直是在原告处领取工资，也是受原告管理，原告为被告办理的工资卡一直由原告保留，没有发给被告，被告每个月的工资都是从原告处领取现金，每个月的工资是12,000元，并非原告所说的4900元，对于保险被告根本不清楚。第三人中铁五局对证据真实性无异议，但提出被告工作所在地的工程已分包给了原告，所有工人的留用属于原告管理，第三人只是在业务上进行管理，关于将工人工资发放到工资卡是受原告委托发放，原告每个月将工人工资数据表交给第三人，第三人就将每个工人的工资发放到每个工人的卡上，关于保险是要求原告必须为雇佣的工人办理保险，由第三人统一办理。被告孔德海辩称，原、被告之间确实存在劳动关系，被告是2018年9月去原告公司处上班，2019年2月春节放假，2月20日春节过后才上班，2019年5月15日才在工地受伤，原告也认可被告是在其公司处工作，虽然双方没有签订劳动合同，但原告已经安排了被告的工作是钻井工，被告所从事的工作是原告业务的组成部分，依照国家相关规定，被告与原告之间应当存在劳动关系。为支持其主张，被告提供了开劳（人）仲裁字（2020）第4号裁决书、被告身穿工作服照片一张、被告受到表彰的照片一张、被告受伤的病历、原告公司财务出具的被告等人工资结算单，证明被告在原告公司处上班，且所在班组系优秀班组，被告工资由原告发放，且被告系在工作中受伤的事实。原告对被告提交的证据真实性无异议，但提出不能证明被告与原告之间有直接的管理与被管理关系，同时说明被告只是建筑施工领域常见的一般施工人员，原、被告之间只是劳务用工。第三人中铁五局对证据真实性无异议，但提出被告所穿的工作服是因为该工地是中铁五局承包后分包给原告，所在工地上必须统一着工作服，业务上中铁五局须进行管理，但被告并非第三人所招用的工人。第三人中铁五局意见认为第三人与原告之间是劳务分包关系，是经济关系，雇佣劳务人员是原告的权利，第三人与被告没有直接关系。第三人提交了劳务分包合同一份、原告营业执照、安全生产资质证书、请求代发民工工资委托函、工资表，证明被告所工作的工地第三人已将劳务分包给了原告，合同对分包范围、内容、工程数量、质量、工期、安全、工程款支付等作了明确约定，原告系具有合法手续，具有承包资质和能力的单位，双方系真实意思表示签订的合同，且原告委托第三人代发民工工资，代发的民工工资从总工程款中减除，第三人在本案中没有任何责任。原告对第三人提交的证据无异议，说明案涉工程不是长期的，而是临时的，被告的工资是按劳务计发报酬。被告无异议。经被告申请，本院依职权调取了2020年1月3日开阳县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，证明原告认可被告自2018年9月起在其单位上班属实，从事的是钻井工作，公司从2019年1月中旬开始放假，被告2019年2月20日来公司上班，5月15日受伤，且孔德海是班长，负责分配炸药、维修配件、领取物资等材料，被告每月工资12,000元，并证明原告在仲裁委员会认可与被告存在劳动关系，但被告受伤与劳动无关，不是工作原因受伤，是酒后驾驶摩托车所致。原、被告及第三人对该笔录无异议。经审理查明：第三人中铁五局承包修建瓮开高速IV标隧道工程后，将“高岭头隧道洞口工程、主洞工程、超前地质预报、不良地质处理、交叉洞口及横洞工程、防排水工程等”劳务工作分包给原告鸿鑫豪公司，双方于2018年12月11日签订劳务型工班工序计件承包合同一份，甲方中铁五局、乙方鸿鑫豪公司，合同第十八条双方职责2乙方职责2.4“乙方与雇佣的劳务人员依法签订劳动合同，并交由甲方存档。”。被告孔德海因受原告雇佣于2018年9月开始在原告所承包的工地从事钻井工作并担任班长，2019年春节放假工地停工，2019年2月20日复工孔德海回工地上班，2019年5月15日原告在工地受伤，2019年12月，被告向开阳县仲裁委员会提起劳动仲裁，请求确认与原告之间存在劳动关系，2020年1月13日，经开阳县劳动人事争议仲裁委员会开劳（人）仲裁字（2020）第4号裁决书认定，原、被告之间自2018年9月至2020年1月期间劳动关系成立。原告对该裁决书不服提起诉讼。同时查明，第三人中铁五局受原告鸿鑫豪公司委托每月将工人部分工资发放到工人工资卡上，每月发放部分为每人5000元左右，其中包含被告孔德海，其余工资由原告向工人直接发放，至2019年9月，第三人受原告委托将被告工资5000元发放到其工资卡上。上述事实有原、被告当庭提交和本院依法调取的证据及本院庭审笔录在卷佐证，本院采信的证据如下：1、原告提交的原告单位营业执照、法定代表人身份证明书、开阳县劳动人事争议仲裁委员会开劳（人）仲裁字（2020）第4号裁决书、涉案项目所在地的现场工程概况牌图片、安全施工管理制度图片、工资支付凭证、工资流水明细；2、被告提交的被告身穿工作服照片一张、被告受到表彰的照片一张、被告受伤的病历、原告公司财务出具的被告等人工资结算单；3、第三人提交的劳务分包合同一份、原告营业执照、安全生产资质证书、请求代发民工工资委托函、工资表。以上证据来源合法，符合证据要件形式，能证明本案事实，本院予以采信。本院认为，本案主要争议焦点为：一、被告孔德海受谁雇佣工作的问题。根据第三人中铁五局提供的劳务分包合同，第三人已将该工程劳务部份分包给了原告，原告是具备合法资格的承包人，根据双方合同约定劳务工人由原告雇佣，庭审中第三人当庭提交的委托发放工资函及工资表证明了被告等工人每月工资应由原告发放，第三人只是受原告委托代为发放工人工资，且结合原告自己在开阳县劳动人事争议仲裁委员会的庭审笔录记录，可认定，被告孔德海系受原告雇佣的工人。二、被告孔德海与原告鸿鑫豪公司之间属劳动关系还是劳务关系的问题。被告自2018年9月起一直在原告工地做工，期间只有2019年春节放假离开工地，工地复工后继续上班，受伤后直至2019年9月原告仍在发放被告工资，根据开阳县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录记载，被告系带班班长，手下有15个工人，被告从事钻工及其他工作，主要是领取和分配材料，每月工资为12,000元，并非计件工资；其次，根据第三人与原告签订的分包合同约定，乙方须与雇佣的劳务人员依法签订劳动合同，并交由甲方存档，而原告方并未与工人签订劳动合同，模糊用工性质；原告提交的工资表及明细也说明了被告在受伤后，原告方仍在对被告发放工资，工资金额也与被告受伤前一致，这与原告所称的计件工资不符，结合开阳县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录第4页调查与质证部分记载“原告方认可与被告存在劳动关系，但是被告发生的受伤事故与劳动关系无关，不是因为工作原因所致。”。故可认定原、被告双方虽未签订劳动合同，但双方劳动关系成立。原告要求确认双方不存在劳动关系的理由没有充分证据予以证明，原告应承担举证不能的责任，对原告诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第八条“民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。”、《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”、《中华人民共和国民事诉讼法解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：驳回原告成都鸿鑫豪建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告成都鸿鑫豪建筑工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  秦 勇审 判 员  李国宽人民陪审员  杨春乾二〇二〇年五月二十一日书 记 员  吴东璃