重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0112民初1893号原告：李佳佳，女，汉族，1986年2月5日出生，住贵州省贵定县。被告：重庆宠乐宠乐动物药品有限公司，住所地重庆市渝**红枫路******1-4，统一社会信用代码91500000MA6023XE1Q。法定代表人：包珊，职务经理。委托诉讼代理人：黄庆丰，重庆昆德律师事务所律师。原告李佳佳与被告重庆宠乐宠乐动物药品有限公司（以下简称“宠乐公司”）确认劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李佳佳，被告宠乐公司委托诉讼代理人黄庆丰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李佳佳向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告在2018年10月15日至2019年10月17日期间存在劳动关系；2.请求依法判决被告支付原告2018年11月15日至2019年2月14日未签劳动合同二倍工资差额部分9150元（根据银行流水包珊发放的实际工资进行计算的，工资发放的账号有中信尾号3574和民生2574，都是包珊的账号）；3.请求依法判决被告支付拖欠原告2019年10月1日至2019年10月17日期间的工资1667元（月均工资3022元÷21.75×12天）；4.请求依法判决被告支付原告在2019年10月17日违法解除劳动合同的经济赔偿金9066元（3022×1.5×2）；5.请求依法判决被告支付原告失业保险损失4320元（1800×80%×3）。本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2018年10月15日建立劳动关系，从事销售内勤及仓库管理工作。双方口头约定试用期工资为2800元，转正后每月工资为3050元，工资通过银行转账支付。工作期间被告要求原告使用被告提供的手机、电话号码以及微信号进行工作。被告与原告签订了书面劳动合同，签订的期限为2019年2月15日至2021年12月31日。合同订立的当月即2019年2月开始为原告缴纳社保。2018年10月15日至2019年2月14日期间存在事实劳动关系，但未订立书面劳动合同，被告应支付该期间二倍工资差额。原告的月平均工资为3022元，工资是以法定代表人包珊的银行账户发放，一个是中信银行尾号为3574，一个是民生银行尾号为2574。二倍工资差额为3050元×3月=9150元。原告上班至2019年10月17日，工资为3022元/月÷21.75天×（9+3）天=1667元。被告为减少人力成本开支，给原告工作设置障碍想以此迫使原告主动离职未能如愿，便以原告严重违反公司规章制度为由解除劳动合同，系违法解除，应支付赔偿金为3022元/月×1.5月×2倍=9066元。被告2018年10月至2019年1月期间未给原告缴纳社会保险费，导致原告未缴满一年，无法领取失业保险金，应赔偿1440元/月×3个月=4320元。被告宠乐公司辩称：1.原被告于2019.2才存在劳动关系，以劳动合同签订的期限为准。之前不存在劳动关系，不应当支付二倍工资差额。2.针对第三项请求，工资计算的数据应当以仲裁的计算金额968.3元为准。3.第四项请求的计算标准应当按照劳动合同期间实得的平均工资来计算。4.针对第五项请求，在劳动合同期间，被告为原告依法缴纳了社保，故不应当支付。5.本案诉讼费用应当由原告承担。庭审中，双方围绕诉讼请求举示了证据。对有争议的证据评判如下：1.原告工商银行流水清单（2018.10.28-2019.10.15）和手机工商银行App交易详细截图，证明被告法定代表人包珊通过中信银行与民生银行的账户共同发放工资，可以证明工资的计算标准与事实劳动关系。被告质证认为，对工资银行流水的真实性认可，对证明目的不认可，因作为法定代表人的包珊注册经营有多家公司企业，从包珊的个人银行卡转付给原告的银行流水并不能直接证明原被告间在2018年10月-2019年2月即签订劳动合同以前存在事实劳动关系。2019年2月以后的工资即使加上个人承担的社保344.61元也不符合原告在诉状中提出的双方口头约定的试用期工资2800元、转正后3050元的工资标准。且根据银行流水显示原告的工资从2019.2月以后的每月工资并不固定，故被告认为2019年2月之前因不存在事实劳动关系，未签劳动合同不违法，不应当支付双倍工资。2.原告农业银行流水（2018.12.2-2019.9.24，均以包珊的账户转给原告费用报销金）、2018年10月-2019年2月原告拼多多网上购物信息，公安报案回执，证明因农业银行2019年1月3日流水中出现了没有对方账户的强制扣款行为（2387.57元）故报警，系因贷款银行进行扣除的。接警记录显示原告求助的地点是被告的工作地点。拼多多购物地址也能显示原告的收件地址是被告的工作地点，所购物品有挂钩、手提文件夹以及大号封口胶、笔筒，皆是被告办公用的，且都已经报销。证明原被告于2018年10月15日至2019年2月14日存在事实劳动关系；3.被告公司2018年10月销货清单及视频、通话记录（1573019****包珊电话）以及微信号截图、支付宝截图，证明在2018年10月15日原告已经在被告处工作。工作内容是销售内勤。视频于2019年10月17日在原告工作地点及被告注册地（渝北区红枫路1号2栋2单元1-4邦兴佳苑）拍摄。2018年10月14日包珊主动呼叫原告让原告于2018年10月15日上班，通过微信及支付宝转账的搜索可以知道此电话号码为被告公司专有电话。支付宝的转账截图可以证明此电话号码为包珊所有，且用于被告公司的转账业务。被告质证认为，银行流水系复印件，不能达到原告的证明目的，因包珊注册多家公司，不能证明系被告公司与原告之间的关系；拼多多购物信息上面的地址不是被告公司的注册地，且购物内容并非是办公用品，个人家庭也可以用。对报案回执的真实性请法院核实，不认可证明目的。该回执明确载明报警人李佳佳是电话报警陈述其在邦兴佳苑，与本案无关。对于销货单及视频的三性不认可。对于通话记录和微信号截图的三性不认可，都是复印件。仅凭原告提供的信息不能证明被告公司与原告的事实劳动关系。以及原告提供的微信号和支付宝截图任何他人都可以注册，微信号不实名。4.职工缴纳明细单、个人失业缴纳明细，结合第四份证据银行流水，证明原告每个月固定工资为3050元；被告质证认为，对三性不认可。均系复印件，没有任何单位的盖章，无法证明原告的工资流水，证明了被告依法为原告缴纳了社会保险。5.QQ邮箱截图，证明2019年1月25日以前，原被告存在事实劳动关系。被告质证认为，对三性不认可。6.员工入职登记表和仲裁裁决书，证明原告入职申请时间为2019年1月30日，结合仲裁裁决书第三页第三段中原告李佳佳对该入职登记表的真实性认可，结合原告举示的劳动合同和参保证明，证明了被告与原告之间的劳动关系从2019年2月15日开始，符合合同约定，并依法为原告缴纳了社保。原告质证认为，对该组的真实性认可，不认可证明目的，原告于2018年10月开始在被告处工作，入职登记表在2019年1月30日才给原告的，之前没给，填写的是当天日期，不是入职时间。且结合原告提供的工资流水显示1月和2月的工资皆是固定工资3050元。对仲裁裁决书无异议。本院认为，证据1、2银行流水加盖有印章，能够证明包珊向原告转账过工资和报账款。证据2购物信息不排除家用，报警与本案缺乏关联性；对于通话记录和微信支付宝截图，原告提供了原始载体，且注册支付宝账户需提供申请者身份证件进行实名认证，因此该组证据应予认定。证据4没有相关印章，无法核实其真实性，应以被告举示的加盖了印章的参保证明为准。证据5不能核实双方身份情况，证明目的不予认定。证据6员工入职登记表由原告签名，真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告宠乐公司成立于2018年8月22日，，地址为重庆市渝**红枫路******1-4经营范围为：销售：兽药；生物技术的研发；实验试剂、科研仪器的销售；实验设备的维护与保养。包珊任公司总经理兼法定代表人。2018年10月14日，号码为1573019****的电话与原告通话。该号码注册微信号备注为宠乐宠乐公司。包珊使用15730191332号码注册了支付宝。2018年11月4日，由包珊尾号为3574的账户向原告工商银行账户转账1400元，备注为10月下半月工资；2018年12月6日转入3050元，备注为11月工资；2018年12月29日转入3050元，备注为12月工资；2019年2月1日转入3050元，备注为2019年1月工资；2019年3月11日转入3050元，备注为2019年2月工资；2019年4月9日转入2349元，备注为2019年3月工资，减社；2019年5月8日转入2660元，2019年6月6日转入2660元，2019年7月9日转入2660元，2019年8月13日转入2660元，2019年9月12日转入2993元，2019年10月15日转入2506元。2018年12月2日，由包珊尾号为3574的账户向原告农业银行账户转账2888.34元，备注为费用报销；2018年12月25日转入3045元，备注为费用报销；2019年1月2日转入90.10元，备注为费用报销。之后也多次转入费用报销款。原告主张2018年10月15日已入职被告公司，被告不予认可。原告于2019年1月30日，填写了《重庆宠乐宠乐动物药品有限公司员工入职登记表》。原告与被告于2019年2月12日签订了《重庆宠乐宠乐动物药品有限公司劳动合同》，约定期限为2019年2月15日至2021年12月31日，原告从事销售内勤，库房管理等工作，工资每月15日前发放。被告自2019年2月开始为原告购买了社会保险，被告举示的《重庆市社会保险参保证明》载明：2019年2月原告个人应交部分为262.56+16.41=278.97元，2019年3月至10月每月个人应交部分为344.61元。2019年10月17日，被告以原告屡次纠正不改、给公司经营带来严重不利影响为由作出《重庆宠乐宠乐动物药品有限公司关于解除李佳佳劳动关系的决定》解除了与原告的劳动关系。2019年11月1日，原告为申请人向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认申请人与被申请人于2018年10月15日至2019年10月17日期间存在事实劳动关系；2.被申请人支付2018年11月15日至2019年2月14日未订立书面劳动合同的二倍工资差额9150元；3.被申请人支付2019年10月1日至10月17日工资1728元；4.被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金9150元；5.被申请人支付失业保险待遇损失4320元。该委经审理作出渝两江劳仲案字【2019】第2105号仲裁裁决书。裁决：1.被申请人支付2019年10月1日至2019年10月17日工资968.30元：2.被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金5954.36元；3.驳回原告的其他仲裁请求。原告不服裁决，诉来本院。庭审中，被告称还有家动物医院是包珊的。原告陈述，包珊与其丈夫阮泰文确实有一家动物医院，但是地点与被告公司不一样，动物医院实际管理人是阮泰文，原告未在这家医院工作过，原告做的是销售内勤和库房管理，动物医院是宠物诊疗。本院认为，宠乐公司与李佳佳主要争议是李佳佳的入职时间。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定，用人单位应当建立职工名册，职工名册应当包括用工起始时间等内容，因此，宠乐公司应对李佳佳工作年限负举证责任。庭审中，宠乐公司认为李佳佳入职时间应根据入职登记表载明的时间确认，李佳佳予以否认，认为入职登记表载明的时间只是李佳佳填表时间，李佳佳在此之前已经入职，为此李佳佳举示了电话通话记录、微信及支付宝截图、购物信息和银行转账情况以证明，查看李佳佳举示农业银行明细：2018年12月2日，由包珊尾号为3574的账户向李佳佳农业银行账户转账2888.34元，备注为费用报销；2018年12月25日转入3045元，备注为费用报销；2019年1月2日转入90.10元，备注为费用报销。包珊是宠乐公司总经理及法定代表人，表明在上述期间，李佳佳已在为宠乐公司服务，宠乐公司为其报销费用。查看李佳佳举示的工商银行明细：2018年11月4日，由包珊尾号为3574的账户向李佳佳工商银行账户转账1400元，备注为10月下半月工资；2018年12月6日转入3050元，备注为11月工资；2018年12月29日转入3050元，备注为12月工资；2019年2月1日转入3050元，备注为2019年1月工资。包珊在转账时对款项性质进行了明确，应予认定，从2018年11月4日这一笔转账可以印证李佳佳2018年10月15日入职的陈述。宠乐公司抗辩包珊还设立有其他公司，不排除李佳佳在其他公司上班。经庭审查明包珊与其配偶另开设一家动物医院，但经营范围及工作地点与宠乐公司均不相同，宠乐公司也未举示李佳佳在动物医院工作的证据，因此宠乐公司的抗辩不成立。本院确认李佳佳入职宠乐公司的时间为2018年10月15日。对于李佳佳的诉讼请求评判如下：关于劳动关系的存续期间。李佳佳2018年10月15日入职，宠乐公司2019年10月17日解除劳动合同，则李佳佳与宠乐公司在2018年10月15日至2019年10月17日期间存在劳动关系，李佳佳的第一项诉讼请求予以支持。关于未订立书面劳动合同的二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。由于宠乐公司在2018年11月15日至2019年2月14日期间未与李佳佳订立书面劳动合同，应支付该期间的二倍工资差额。为3050元÷2+3050元+3050元+3050元+278.97元）÷21.75天×10天=9156元（取整数），李佳佳主张9150元，本院应予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金。宠乐公司没有李佳佳违纪的事实依据，也未举示解除劳动合同的所依据的规章制度，解除不合法，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条和第八十七条的规定应向李佳佳支付违法解除劳动合同的赔偿金。解除前的平均工资为{（3050元×4个月+2349元+2660元×4个月+2933元+2506元）+278.97元+344.61元×7个月）}÷11个月=3029元，李佳佳主张按3022元计算，本院予以支持。为3022元/月×1.5个月×2倍=9066元。关于2019年10月1日至10月17日的工资。为3029元/月÷21.75天×12天=1671元（取整数），李佳佳主张1667元，本院予以支持。关于失业保险待遇损失。李佳佳2018年10月15日入职，2019年10月17日劳动合同解除，工作年限一年以上。根据《重庆市失业保险条例》第二十四条规定，缴费时间一年不足两年的，可以领取3个月失业金。而宠乐公司自2019年2月方为李佳佳购买失业保险，至2019年10月17日劳动合同解除，缴费不满一年，根据《重庆市失业保险条例》第十八条规定不能领取失业保险金。综上，李佳佳被解除后因宠乐公司未依法为其参加失业保险，导致其不能领取失业保险金。根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定，单位未按规定参加失业保险，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。李佳佳为城镇人口，根据上述规定赔偿金为1440元/月×3个月×120%=5184元，李佳佳主张4320元，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第四十八条、八十二条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认原告李佳佳与被告重庆宠乐宠乐动物药品有限公司2018年10月15日至2019年10月17日期间存在劳动关系；二、被告重庆宠乐宠乐动物药品有限公司于本判决生效后十五日内支付原告李佳佳违法解除劳动合同赔偿金9066元；三、被告重庆宠乐宠乐动物药品有限公司于本判决生效后十五日内支付原告李佳佳未订立书面劳动合同的二倍工资差额9150元；四、被告重庆宠乐宠乐动物药品有限公司于本判决生效后十五日内支付原告李佳佳失业保险待遇损失4320元；五、被告重庆宠乐宠乐动物药品有限公司于本判决生效后十五日内支付原告李佳佳2019年10月1日至10月17日工资1667元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆宠乐宠乐动物药品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  张晓星二〇二〇年五月二十六日书记员  蒋佳琪