云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2901刑初121号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人张林，男，1971年5月17日出生，汉族，文盲，农民，户籍所在地云南省弥渡县，家住大理白族自治州弥渡县。曾因犯贩卖毒品罪于2005年6月被云南省弥渡县人民法院判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪于2009年8月被浙江省宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪于2014年5月13日被浙江省宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪于2015年10月15日被浙江省宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪于2016年7月被浙江省宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑九个月；因犯盗窃罪于2017年10月16日被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑十个月，2018年5月23日刑期届满。因涉嫌诈骗罪于2019年10月31日被大理市公安局刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于大理市看守所。被告人段良，男，1967年1月23日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省弥渡县，家住大理白族自治州弥渡县。曾因犯诈骗罪于2013年10月18日被云南省玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑八个月，2014年1月2日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2019年10月31日被大理市公安局刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于大理市看守所。辩护人林富泉，云南苍洱律师事务所律师。大理市人民检察院以大检刑检刑诉〔2020〕117号起诉书指控被告人张林、段良犯诈骗罪，于2020年3月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2020年4月2日公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员赵凤飞、李文凤出庭支持公诉。被告人张林、被告人段良及其辩护人林富泉到庭参加诉讼，现已审理终结。大理市人民检察院指控，2019年10月30日10时许，被告人段良驾驶云Ｌ×××**（系段良儿子名下车辆）与张林一起到大理市，共谋以虚构出售贵重药材“麝香”的事实行骗。同日10时30分，在凤仪镇三中大门口路边南约10米处，张林冒充欲出售“麝香”的人，以需找药店出售“麝香”为由向行经此地的被害人杨某芬问路、搭话。11时09分，段良见张林搭上话后上前假装向张林购买“麝香”，张林同意将假廖香卖给段良后，二人谎称要离开取钱购买“麝香”需由被害人杨某芬为二人见证，于11时20分将假“麝香”交给杨某芬，骗取杨某芬交付的手机一部、金手镯一只、现金人民币（以下币种均同）100元作抵押后逃离现场。经价格认定，杨某芬被骗的手机价值300元、被骗的手镯价值6410.88元。2019年10月30日被害人报案后，民警经侦查于次日在大理市下关镇清平村内发现云Ｌ×××**车，在该车内抓获被告人段良、张林，并在车内查获段良、张林作案时使用的衣物、帽子；随后，在段良清平村内租房内查获被害人杨某芬被骗的手机一部。抓获被告人段良、张林后经尿检，二人均呈吗啡呈阳性。被告人张林被抓获后如实供述罪行，并签署认罪认罚具结书。被告人段良拒不供述犯罪事实。针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，并宣读和出示了受案登记表、立案决定书、提取笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、视听资料、辨认笔录、被害人陈述、抓获经过、物证、前科材料、书证、被告人的身份证明及其供述等证据。公诉机关根据以上证据认定被告人张林、段良的行为均已构成诈骗罪。公诉机关提出量刑意见认为，二名被告人诈骗老年人财物，可以从严惩处；诈骗财物大部分未归还，应酌情从重处罚。被告人张林系累犯，应当从重处罚；张林有六次犯罪前科，酌情从重处罚；张林如实供述罪行并自愿认罪认罚，对其可从轻处罚，从宽处理。被告人段良有犯罪前科，酌情从重处罚。建议判处被告人张林十个月有期徒刑，并处罚金；判处被告人段良十个月至一年有期徒刑，并处罚金。被告人张林对公诉机关起诉指控的事实和罪名无异议,自愿签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议，请求对其从轻处罚。被告人段良及其辩护人对公诉机关起诉指控的罪名及事实不予认可。被告人段良辩解不知道张林诈骗，其也未参与诈骗。张林的辩护人提出起诉指控段良构成诈骗罪的共犯的证据不足，如认定段良有罪，建议对被告人段良判处有期徒刑六个月。经审理查明，2019年10月30日10时许，被告人段良驾驶云Ｌ×××**号车（登记在其子名下）与张林一起到大理市，共谋以虚构出售贵重药材“麝香”的事实行骗。同日10时30分，在凤仪镇三中大门口路边南约10米处，张林冒充欲出售“麝香”的人，以需找药店出售“麝香”为由向行经此地的被害人杨某芬问路、搭话。11时9分，段良见张林搭上话后上前假装向张林购买“麝香”，张林同意将假廖香卖给段良后，二人谎称要离开取钱购买“麝香”需由被害人杨某芬为二人见证，于11时20分将假“麝香”交给杨某芬，骗取杨某芬的手机一部、金手镯一只、现金100元作抵押后逃离现场。经价格认定，杨某芬被骗的手机价值300元、被骗的手镯价值6410.88元。2019年10月30日被害人报案后，民警经侦查于次日在大理市下关镇清平村内发现云Ｌ×××**号车，在该车内抓获被告人段良、张林，并在车内查获段良、张林作案时使用的衣物、帽子；随后，在段良清平村的租房内查获被害人杨某芬被骗的手机一部。抓获被告人段良、张林后，经尿检二人吗啡均呈阳性。被告人张林被抓获后如实供述罪行，并签署认罪认罚具结书。被告人段良拒不供述犯罪事实。为证实上述事实，公诉机关提交了下列证据：一、物证、书证。1、受案登记表、立案决定书、抓获经过。证实2019年10月30日14时5分被害人杨某报案，大理市公安局当日立案侦查。经侦查，发现案发后嫌疑人乘坐车牌为云Ｌ×××**小轿车离开现场。次日发现云Ｌ×××**小轿车出现在大理市下关镇清平村内，民警遂前往清平村，在云Ｌ×××**小轿车车内抓获被告人段良、张林。2、户籍证明、刑事判决书、释放证明。证实被告人张林、段良的身份情况；被告人张林有犯罪前科，系累犯；被告人段良有犯罪前科；案发时杨某年满61岁。3、接受证据清单及物证照片。证实2019年10月30日，被害人家属向大理市公安局提交假麝香一块；被害人于2018年1月1日以5563元的价格购买金手镯。4、搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、称量记录及照片、光盘一张。证实2019年10月31日民警对段良所驾驶的云Ｌ×××**号小轿车进行搜查并全程录像，提取到深蓝色外套1件、灰色外套1件、帽子5顶、云Ｌ×××**小轿车一辆；对下关镇清平村内被告人段良的住处进行搜查，提取并扣押到棕色钱包1个、白色ＯＰＰＯ手机1部、金色老年机1部、白色ＯＰＰＯ手机1部（粉色机壳即被害人被骗的手机）、银色电子秤1台；从张林身上提取并扣押到疑似烧过的海洛因零包一个、现金5488元。因该零包重量太少，不能正常称量。5、发还清单、领条、车辆信息查询情况。证实案发时段良驾驶的车辆登记车主系段某（段良之子）。民警于2019年11月23日向被害人杨某返还被骗的ＯＰＰＯ手机一部；于2019年2月1日向段某返还云Ｌ×××**号车。6、现场检测报告书。证实民警抓获被告人段良、张林后对二人进行尿液检测，结果均为冰毒呈阴性、吗啡呈阳性。二、被害人杨某报案及陈述。案发当天陈述，今天10时许，我走到，有一名男子突然来向我问药房怎么走，我便给他指路。后他又说他要去卖药。这时就来了一名女子，她向那名男子询问药的信息，然后说她要买药，男子要价48000元，女子还价42000元，双方谈成。卖药男子称只要零钱不要面值100的钞票，女子称没有那么多零钱要去银行取钱。卖药男子就对女子说既然没有足够的零钱就不卖给她了，然后又来了一名男子，卖药男子就问他附近是否有药店？自己要去卖药，后来的男子就问他要卖什么药？卖药男子就把药掏出来给他看，后来的男子就表示要买，女子说是她先买的，后来的男子就让女子分给他一点，卖药男子让我把他拿药，并说药价格昂贵，让我把手机、手镯及现金押给他。女子就说让我等他们取钱回来再给我2000元，我就把这些物品给了他们，一直等到12时许他们都没有回来。我被骗了ＯＰＰＯ手机一部、黄金手镯一只、现金100元。三、证人证言。1、证人赵某证言。2019年10月30日10时许，我母亲杨某出门赶，13时35分许我回到家看到我母亲在哭，她跟我说，她在上被两男一女骗了金手镯、手机和100元现金，之后我就带着母亲来报警。对方出售假麝香，假麝香已经交给民警。2、证人段某证言。云Ｌ×××**号车登记在我名下，2019年2月后基本是我父亲段良在使用，我父亲被抓时也开着这辆车。四、现场勘验记录、现场图及照片、现场辨认笔录及照片。证实2019年10月30日16时许，民警对杨某被诈骗案的现场进行勘查，现场位于大理市中门口路边。2019年11月23日被告人张林辨认出大理市中大门口往南10米处就是其与段良实施诈骗的地点。五、价格认定书。证实被骗的手镯鉴定时的市场价值为6410.88元。被骗的OPPO手机价值300元。六、被告人的供述及辩解。1、被告人张林供述。2019年10月30日8时许，我和段良一起坐他的车，还有“小焕”一起来到行骗。我、段良和小焕在上遇到一名老年妇女，段良让我拿着麝香去问那名老年妇女要不要，段良和小焕负责讲价钱。我先问老年妇女药店怎么走，说我要他们跟那个女的说麝香价格11000元，她说要的，但是没有钱。段良和“小焕”就说拿她的金手镯和手机来和我们交换“麝香”，讲好之后，那名老年妇女把金手镯、手机和100元现金交给我，之后我就都给段良。骗来的手机、金手镯和100元现金都在段良那里，骗人的“麝香”是段良从他车上拿的。2、段良笔录。车子是我儿子段某的，今年过年后他去打工了，车子是我一直开着，没有借过其他人。我和张林是朋友，和小焕是亲戚。我车上搜查出的一件深蓝色外套是我的，一件灰色外套是张林的，在我住处搜出的粉色手机壳的白色ＯＰＰＯ手机一部是张林的，电子秤一台是我的。七、视听资料。2019年10时38分，穿军绿色衣裤、戴深色渔夫帽的男子（经辨认为张林）尾随被害人后与被害人搭话。随后一戴帽子女子（经辨认为“小焕”）走过来与张林、被害人一起讲话，三人讲话至10时59分。11时9分，一蓝色上衣男子（经辨认为段良）走来，张林在距离被害人一两米处拦住段良跟其讲话，后段良也与被害人、张林、“小焕”一起说话至11时20分张林、段良、“小焕”三人一起离开。八、视听辨认笔录及照片：段良、张林辨认出，视频中蓝色衣服、蓝色帽子的男子是段良，穿绿色衣服、裤子、戴圆帽的男子是张林，戴白色圆帽的女子是“小焕”，以及被害人。被害人杨某辨认出视频中的两男一女就是诈骗她的人。上述证据经庭审举证、质证，本院认为，公诉机关提交的证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联，能够相互印证，予以采信。本院认为，被告人张林、段良以非法占有为目的，骗取他人财物及现金共计价值6810.88元，数额较大，二被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控二被告人犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张林归案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，对其从轻处罚；张林当庭表示愿意将扣押的现金5488元退赔给被害人，酌情从轻处罚。被告人段良有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人张林系累犯，应当从重处罚；张林有犯罪前科，酌情从重处罚。二被告人骗取老年人的财物，酌情从重处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。在案证据中被害人的报案及陈述、视频资料、被告人张林的供述、物证等证据之间能相互印证，证实被告人段良参与诈骗的事实。故被告人段良提出不知道张林诈骗，其也未参与诈骗的辩解及段良的辩护人提出起诉指控段良构成诈骗罪共犯的证据不足的辩护意见，本院均不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张林犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月31日起至2020年8月30日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人段良犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月31日起至2020年8月30日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）三、扣押在案作案工具假麝香依法没收；被告人张林的现金人民币5488元由公安机关依法退赔被害人；扣押在案的其他物品由公安机关依法处理。四、二名被告人的违法所得继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  何海瑛人民陪审员  孙国忠人民陪审员  王嘉全二〇二〇年五月二十六日书 记 员  王 斌附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。