贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终2048号上诉人（原审原告）：赵俊，男，1981年2月1日出生，汉族，住甘肃省酒泉市肃州区。被上诉人（原审被告）：贵州嘉能煤矿机械设备有限公司，住所地贵州省清镇市青龙街道办事处扁坡村**。法定代表人：赵忠华。被上诉人（原审被告）：赵玉存，男，1971年8月15日出生，汉族，住山东省滕州市。上诉人赵俊因与被上诉人贵州嘉能煤矿机械设备有限公司（以下简称嘉能公司）、赵玉存买卖合同纠纷一案，不服贵州省清镇市人民法院(2019)黔0181民初3838号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法进行了审理，本案现已审理终结。上诉人赵俊上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，明显偏袒被上诉人。一审中赵玉存陈述嘉能公司系由其实际经营，法人系其老婆王丽娜，后更换法人为其父亲赵忠华，在第一次开庭调解时赵玉存表示其自愿在一定期限内偿还赵俊5万元，但是到期未付，事实上赵玉存才是嘉能公司实际经营者。一审法院关于违约金的标准认定错误，双方签订的合同约定违约金为本合同的20%，应结合合同整体条款理解为合同总价款。一审法院认可赵玉存陈述的同时又认为其仅为公司委托代理人，不应承担责任，且将合同约定条款独立，系事实认定错误。2、一审法院适用法律有误，应当结合案件事实情况认定赵玉存是否应该承担连带责任，通过赵玉存前期和赵俊的交接并以赵玉存个人账户收取定金及庭审陈述，足以认定赵玉存是嘉能公司的实际控制人，应当承担连带责任。其次，本案中双方合同约定明确，不应适用最高人民法院关于审理民间借贷案件的相关规定。综上，请求二审法院依法撤销原判，并发回重审。被上诉人嘉能公司、赵玉存未向本院陈述答辩意见。赵俊向一审法院起诉请求：1、判令被告立即退还原告工矿设备购销预付款4万元；2、判令被告按照合同约定向原告承担违约金7.2万元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2016年7月22日，赵俊为买受方、甲方与嘉能公司为乙方、出卖方签订《工矿设备购销合同》，该合同约定甲方购买乙方掘进机两台，价款36万元，交货时间2016年8月2日，并款清发货，交货地点甘肃省定西市马营镇引洮7标工地，出卖方负责运输及费用，预付10万元，余款提货付清，违约责任按《中华人民共和国合同法》执行，违约金为本合同的20%。2016年7月22日、7月28日赵俊分两次通过中国建设银行向赵玉存个人账户分别转入9万元、1万元共计10万元。合同签订后，嘉能公司未按合同约定向赵俊交付掘进机。经赵俊多次催要，2016年12月15日，原嘉能公司法定代表人王丽娜通过中国建设银行向赵俊个人账户转入5万元，2018年2月15日，案外人王巍向赵俊账户转入1万元，嘉能公司共计退还赵俊购机预付款6万元。另查明，嘉能公司于2011年3月14日在清镇市市场监督管理局登记成立，法定代表人为王丽娜。2018年4月16日，法定代表人由王丽娜变更为赵忠华。一审法院认为：赵俊与嘉能公司签订《工矿设备购销合同》，系当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的规定，合法有效。由于被告不能履行合同，已将原告预付的货款返还了6万元，被告以自己的行为表明不能履行合同。故对原告诉讼请求解除双方签订的《工矿设备购销合同》，于法有据，一审法院予以支持；被告嘉能公司未按照合同约定向赵俊供货，违反合同的约定，应当承担退还原告赵俊交纳的预付款10万元及违约金，因被告已退还6万元，现被告嘉能公司还应退还货款4万元，本案中，赵玉存在合同上只是作为嘉能公司的委托代理人在合同上签名，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”的规定，被告赵玉存的代理行为，应当由被代理人嘉能公司承担民事责任，故赵玉存不承担民事责任。原告诉讼请求被告支付违约金7.2万元，一审法院认为，双方的合同中虽约定违约金为本合同的20%，该约定不明确，视为未约定，综合本案实际，一审法院酌情按年利率6%计算，以9万元为基数，从2016年7月22日起至2016年7月27日；以10万元为基数，从2016年7月28日起至2016年12月14日；以5万元为基数，从2016年12月15日起至2018年2月14日；以4万元为基数，从2018年2月15日起计算至全部款项付清之日止。为此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告赵俊与被告贵州嘉能煤矿机械设备有限公司于2016年7月22日签订的《工矿设备购销合同》；二、被告贵州嘉能煤矿机械设备有限公司于本判决生效后十日内返还原告赵俊货款4万元及违约金（按年利率6%计算，以9万元为基数，从2016年7月22日起至2016年7月27日；以10万元为基数，从2016年7月28日起至2016年12月14日；以5万元为基数，从2016年12月15日起至2018年2月14日；以4万元为基数，从2018年2月15日起至全部款项付清之日）；三、驳回原告赵俊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2540元，减半收取1270元，由被告贵州嘉能煤矿机械设备有限公司负担535元，原告赵俊负担715元。二审中，各方均未向本院提交新证据。二审查明，一审庭审中法庭询问赵玉存对原告诉请其退还预付款4万元及违约金7.2万元是什么意见时，赵玉存陈述：“预付款4万元我可以退还给他们，违约金我不同意支付。如果原告方同意调解我愿意在2019年10月1日前支付给他们5万元，其余的不承担。”本院二审查明的其他事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，赵俊与嘉能公司签订《工矿设备购销合同》后，嘉能公司未能按照约定供应货物，应当将预付款退还给赵俊。赵玉存以其个人账户收取赵俊支付给嘉能公司的10万元预付款，一审中赵玉存亦表示同意退还剩余预付款给赵俊，应当视为其自愿承担本案债务。《工矿设备购销合同》约定“违约金为本合同的20%”，结合文义应当理解为合同价款的20%，但赵俊仅支付了10万元，其主张按照合同总价36万元的20%计算违约金过高，结合本案实际违约情形，一审法院确定的违约金标准适当，本院予以维持。综上，嘉能公司、赵玉存应当共同向赵俊返还预付货款4万元并支付赵俊违约金。综上所述，上诉人赵俊的上诉请求部分成立，对成立部分本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省清镇市人民法院(2019)黔0181民初3838号民事判决第一项，即：解除赵俊与贵州嘉能煤矿机械设备有限公司于2016年7月22日签订的《工矿设备购销合同》；二、撤销贵州省清镇市人民法院(2019)黔0181民初3838号民事判决第三项；三、变更贵州省清镇市人民法院(2019)黔0181民初3838号民事判决第二项为：贵州嘉能煤矿机械设备有限公司、赵玉存于本判决生效后十日内返还赵俊货款4万元及违约金（按年利率6%计算，以9万元为基数，从2016年7月22日起至2016年7月27日；以10万元为基数，从2016年7月28日起至2016年12月14日；以5万元为基数，从2016年12月15日起至2018年2月14日；以4万元为基数，从2018年2月15日起至全部款项付清之日）；四、驳回赵俊的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1270元，由赵俊负担270元，贵州嘉能煤矿机械设备有限公司、赵玉存负担1000元；二审案件受理费用2540元，由赵俊负担540元，贵州嘉能煤矿机械设备有限公司、赵玉存负担2000元。本判决为终审判决。审判员  冯文婷二〇二〇年五月二十五日书记员  肖 靖