广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0105刑初324号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人张某某，男，1986年6月28日出生，汉族，江西省信丰县人，文化程度初中，户籍地址江西省信丰县。因本案于2019年11月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。指定辩护人周小庆，广东诺臣律师事务所律师。被告人冯某，男，1991年2月27日出生，汉族，陕西省扶风县人，文化程度小学，户籍地址陕西省宝鸡市扶风县。因本案于2019年11月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。指定辩护人杨薇，广东穗恒律师事务所律师。指定辩护人曹莉桦，广东穗恒律师事务所实习律师。被告人喻某某，男，1986年10月18日出生，汉族，重庆市万州区人，文化程度初中，户籍地址重庆市万州区。2008年12月12日因犯破坏电力设备被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2011年4月12日减刑释放。因本案于2019年11月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。指定辩护人区政飚，广东天旗律师事务所律师。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2020]270号起诉书指控被告人张某某犯贩卖毒品罪、被告人冯某、喻某某犯诈骗罪，于2020年3月3日向本院提起公诉。广州市中级人民法院指定本院受理本案，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员刘莉莉出庭支持公诉，被告人张某某及其指定辩护人周小庆、被告人冯某及其指定辩护人杨薇、被告人喻某某及其指定辩护人区政飚均到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月31日晚，钟某1联系被告人张某某，约定以人民币12000元的价格购买“50个”冰毒，被告人张某某遂联系上家准备毒品。2019年11月1日0时许，上家安排被告人冯某携带一包假毒品搭乘被告人喻某某的摩托车到约定地点本市白云区XXX附近，与钟某1进行交易，被告人冯某将白色晶体1包（经鉴定，净重136.4克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、海洛因、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚成分）交予被告人张某某验货后交付给钟某1，钟某1微信转账给被告人冯某人民币9000元。随后，被告人张某某、冯某、喻某某被民警当场抓获。公诉机关认为，被告人张某某贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人冯某、喻某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，用假毒品骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人张某某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。惟被告人冯某、喻某某如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人张某某判处有期徒刑三年以下，对被告人冯某、喻某某判处有期徒刑一年以下，提请本院判处。被告人张某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其没有参与贩卖毒品，其只是介绍买卖双方认识，不构成贩卖毒品罪，但其认为自己欺骗了他们，不知道构成什么罪。被告人张某某的辩护人提出以下辩护意见：一、被告人张某某不构成犯贩卖毒品罪。1、张某某主观上没有贩卖毒品的故意，按照其与钟某1的微信聊天记录，双方只提到50个，且张某某只是在钟某1的要求下答应帮他联系是否有货，并未明确是毒品，也未表示要收取任何费用。2、客观上，张某某没有实施贩卖毒品的行为。张某某在整个过程中只是将冯某的联系方式提供给了钟某1，具体的交易过程及交易地点的选择、交易款项的支付均是由冯某和钟某1两人完成。3、本案查获的毒品是假毒品，根本上不可能侵犯任何毒品犯罪的法益，故无论张某某是否知道是毒品交易，是否为双方提供了居间服务，其在客观上都是不能犯，不应对其定罪处罚。二、如果法庭判处被告人张某某构成贩卖毒品罪，辩护人认为：1、涉案毒品是假毒品，张某某是犯罪未遂。2、本案存在犯意引诱及数量引诱。3、张某某仅仅是介绍交易双方认识，对促成交易只起到辅助及次要作用，应认定为从犯。4、关于假毒品的数量问题，双方只约定了50个的数量，没有具体克数，不应以查获的数量来认定贩卖的数量，即便是按照真毒品12000元也买不到136.4克的冰毒，数量完全是冯某单方去决定的。5、本案交易全程在公安机关的控制下进行，没有社会危害性。综上，如认定被告人张某某构成贩卖毒品罪，建议在有期徒刑三年以下量刑。被告人冯某对起诉书指控的犯罪事实与罪名均无异议。被告人冯某的辩护人对起诉书指控的事实及罪名没有异议，并提出如下罪轻辩护意见：1、钟某1通过微信转账9000元给冯某，但冯某还未点击收款即被民警抓获，冯某并未实际诈骗到钟某1的钱财，应认定为犯罪未遂。2、钟某1通过张某某购买毒品，张某某联系的上家是钟某2华，是钟某2华安排冯某拿明矾冒充毒品给购毒人钟某1，其只是负责送货，在本案中仅是次要、辅助作用，应认定为从犯。3、冯某在本案中未获得任何报酬。4、冯某如实供述，有坦白情节，并自愿认罪认罚。5、冯某无前科劣迹，系初犯、偶犯。综上所述，建议对冯某判处九个月以下有期徒刑。被告人喻某某对起诉书指控的犯罪事实与罪名均无异议。被告人喻某某的辩护人对起诉书指控的事实及罪名没有异议，发表辩护意见如下：1、假毒品是冯某持有的，喻某某仅是为了赚取300元的“劳务费”而用摩托车将冯某搭载至案发现场，其在整个犯罪过程中仅起到次要作用，应认定为从犯。2、喻某某从侦查阶段起一直对犯罪事实供认不讳，认罪、悔罪态度明显，并签署了认罪认罚具结书。综上所述，建议对喻某某判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明：2019年10月31日晚，钟某1联系被告人张某某，约定以人民币12000元的价格购买“50个”冰毒，被告人张某某遂联系上家准备毒品。2019年11月1日0时许，上家安排被告人冯某携带一包假毒品搭乘被告人喻某某的摩托车到约定地点本市白云区XXX附近，与钟某1进行交易，被告人冯某将白色晶体1包（经鉴定，净重136.4克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、海洛因、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚成分）交予被告人张某某验货后交付给钟某1，钟某1微信转账给被告人冯某人民币9000元。随后，被告人张某某、冯某、喻某某被民警当场抓获。上述事实，有控辩双方当庭出示并经公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：1、物证、书证（1）受案登记表、到案经过、受案回执、立案决定书、立案告知书、侦查报告证实：2019年10月31日18时许，举报人钟某1到南洲派出所举报一名花名“圆眼”的男子贩卖毒品。（2）广州市公安局指定管辖决定书证实：“圆眼”等人涉嫌贩卖毒品案决定由广州市公安局海珠区分局南洲派出所管辖。（3）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证实：民警在被告人张某某身上查获涉嫌与案件有关的白色VIVO手机一台、人民币500元，在被告人冯某身上查获与案件有关的白色VIVO手机一台，在被告人喻某某身上查获与案件有关的白色女装摩托车一台，玫瑰金苹果手机一台。举报人钟某1把交易来的白色晶体一包交给民警。（4）提取笔录、称量取样笔录证实：现场查获的1包疑似冰毒白色晶体经称重，净重136.4克。（5）发还清单证实：人民币500元、微信转账人民币9000元，均已发还证人钟某1。（6）刑事案发现场指认证实：白云区岭南村南岭中路南岭牌坊就是案发现场，三被告人均对案发现场照片进行签认。（7）签辩笔录证实：证人钟某1及三被告人分别对相关物证、书证进行签认。（8）张某某与“阿某”的通话清单、张某某与冯某的通话清单证实：案发当晚，张某某分别与“阿某”、冯某有多次通话记录。（9）现场检测报告书证实：证人钟某1及被告人张某某、冯某、喻某某尿检呈阴性。（10）刑事判决书、行政处罚决定书及被告人喻某某、冯某、张某某的户籍资料证实：被告人的前科及户籍信息。2、视听资料：微信聊天记录（1）举报人钟某1与被告人张某某微信聊天记录钟：他叫我加你钟：哦张：现在东西贵呀！钟：现在哪里都搞不到啊钟：一千块一个都拿不到啊张：东西是可以搞到比较贵张：是的钟：贵一点无所谓不要太离谱张：本来上次说去拿50个的，是潮汕那边的东西，妈了个逼，搞了东西把那个钱输掉了，就所以就没去拿钟：不要像华仔一样给一点点钟：钱又给了钟：搞的烦躁钟：现在能不能找到张：等我有东西的时候联系你们钟：现在有办法搞一点钟：一千块能不能搞定张：去问人家拿东西，不知道租不租，哎呀，不想去，等下搞得里外不是人。钟：有五块分就可以钟：帮一下问问张：真不想去问人家钟：恩张：等我自己有钱的时候，我去拿50个回来张：拿50个也不要很多钱钟：要多少钱50个张：12000张：21号把钱输掉了，我都联系好了过去拿的钟：叫他送过来我拿钱钟：快过年了张：搞得我现在都不好联系你家的钟：搞一点钱张：自己过去拿，一手交钱一手交货张：在广州白云区钟：要自己过去不是靠不靠谱钟：钱不是问题钟：不要跑过去上人家套钟：钱又被人家搞了就麻烦钟：拿50个到过年还可以赚一点钱张：东西是放100个心的张：你不相信可以问一下那个老田，我老乡认识那个老田钟：哦钟：湖南老田啊张：是的钟：什么时候有时间钟：问一下他钟：钱你放心张：时间什么时候都有张：问题这样子去拿东西之前头一天打招呼张：他好准备那个货钟：你问一下钟：钱我准备好钟：现在是有钱拿不到货张：现在我问我不会去问的，我不好意思去问。因为上次放了人家的鸽子张：我也带过老田去那里拿钟：有钱怕什么钟：你带我去钟：我百分百会去，你要多少介绍费直说张：我一份都不要你就报销我的车费，顺便送一两个给我玩就可以钟：这个都是小事张：我开的那个价钱我一分钱都没有进我口袋里钟：这个东西该赚的张：清湖牌坊张：白云区张：你看看钟：恩张：你出发没有钟：没有那么快钟：我要去开到车来张：要不你来这里接我哇钟：你在哪里钟：我看一下堵不堵车钟：你自己搭车过去钟：我过来接你来回都两个小时了钟：车费我会报销钟：你放心钟：我到你那里要一个多小时张：先发50我只有200了张：我现在过去张：显示的多久到钟：48分钟张：你先到了等我钟：恩钟：我可能比你快（2）冯某联系喻某某搭载其交易毒品的微信语音聊天记录喻：你要拉啥子东西？给我多少钱？冯：就是清湖那边，随便哪个地方都可以。你到了等我一下，我把东西拿给他们就可以。喻：是不是以前的东西？要是拿很多的话，那种风险肯定就很大的，我要衡量一下。是不是以前的东西的？要是很多的话，我肯定就要衡量。然后多少钱。冯：假东西，假东西，我又不是拿真东西，没那个风险的。喻：假东西可以，假东西没那方面的风险。喻：多少钱？冯：300元，我也只赚1、2000，300元，……喻：你确定是假东西吗？真东西300元钱我不跟你玩的。冯：是假东西……3、证人钟某1的证言、辨认笔录证实：其向公安机关举报一名叫“圆眼”的男子贩卖毒品。其有“圆眼”的微信，他的微信号是×××，微信昵称：祥@宇，电话186××******。其听“圆眼”说是认识上家并可以带去找上家购买毒品，从中抽取好处费。2019年10月31日18时51分，其通过微信联系圆眼，问他有没有东西，他回复说要多少，其说要50个，他说要12000元，但没有货，要问一下。19时14分圆眼发了个地址给其叫其到白云区交易，后圆眼要求其发50元给他作为车费，其按要求通过微信发了50元给他，在途中圆眼打电话催促其。22时其与民警们一起来到白云区新石路XXX附近，就由便衣民警开车其坐车，其他民警在附近埋伏和跟踪。到达湖村牌坊见到圆眼和一个穿蓝色上衣的男子在等其，蓝色上衣男子说要到23时30分才有货，然后大家在附近吃宵夜。在宵夜时蓝色上衣男子对其说要赚钱让其加他的微信把钱转给他，后其加了对方的微信；在宵夜期间其看见蓝色上衣男子多次打电话问是否有货能交易没有，后来其听到对方说急就自己过来拿，后蓝色上衣男子就打了一台摩的出去，其就和便衣民警、圆眼继续吃宵夜。约半个小时后，蓝色上衣男子打电话给圆眼说拿到货了到白云区交易，便发了一个定位给其，于是由便衣民警开车，其和圆眼坐车一起来到上址，见到一个黑色上衣男子开着一台白色女装摩托车搭着蓝色上衣男子在牌坊下等候，这时圆眼叫其过去看货，其说不过去，圆眼过去看了一会儿就回来说有货，叫其过去看看，其听见圆眼说有货马上拿出500元现金给他，其接着对他说还是叫他们过来吧，于是圆眼下车叫他们，一会儿那名黑色上衣男子搭载着蓝色上衣男子来到其车辆的驾驶位，蓝色上衣男子拿出一包用透明胶袋包装里装白色晶体的物品扔进了驾驶位，接着对其说快点转钱。毒品交易金额讲好是12000元，其通过微信转账给蓝色上衣男子，但转到9000元的时候对方没来得及收钱就被民警抓获。圆眼所得收益：50元是车费，500元是介绍费。50个就是指50个冰毒，冰毒的特征是白色晶体。交易毒品是一包用透明胶袋包装的白色晶体，重约136克。经辨认，其指认被告人张某某就是“圆眼”，就是与其交易毒品的其中一名男子。指认被告人冯某及被告人喻某某就是与其交易12000元毒品的另外两名男子。4、被告人的供述及辩解、辨认笔录（1）张某某的供述及辨认笔录张某某被批捕前三堂笔录，对其为钟某1联系上家购买毒品并从中获利的行为供认不讳。其供认称：2019年10月31日18时51分，其在广州黄埔区XXX接到一微信昵称叫“心不狠，站不稳”的男子发来微信，问其购买毒品冰毒，说要50个，要12000元的货，其回复说现在手上没有货，需要联系别人后确定回复。19时14分，其在微信中发了白云区地址给“心不狠，站不稳”，让他到该地址去等其，并要求“心不狠，站不稳”给其发50元作为车费。22时许，“心不狠，站不稳”驾车来到该地址，随行还有开车的一男子。见面后，其就将拿到冰毒的穿蓝色衣服的上家男子介绍给了“心不狠，站不稳”。三方见面后，上家男子就说23时30分才有货，建议先去吃点东西。宵夜期间，上家男子与“心不狠，站不稳”相互加了微信后，上家男子就多次打电话给问他的上家货到没有是否可以交易，他的上家就要他自己过去拿。上家男子就搭乘一台摩的出去拿货。约半个小时，他致电其称已拿到货，到白云区交易，还给“心不狠，站不稳”发了一个定位地址。11月1日00时50分左右到达该地址后，其见到上家男子被一名着黑色上衣的男子开着一台白色女装摩托车搭载着，上家给其看了他用透明塑料袋包装好的毒品冰毒后，其就回到车上告诉“心不狠，站不稳”货已到，“心不狠，站不稳”拿出500元现金给其，其拒收，“心不狠，站不稳”将500元硬塞给其后，其招呼上家来到“心不狠，站不稳”所驾车辆的驾驶位旁，上家就将包装好的白色晶体的冰毒扔进驾驶位，“心不狠，站不稳”就在通过微信向上家转账12000元时，突然有便衣民警来到将其几人抓获。上家的联系方式是朋友“阿某”提供的，其跟阿某联系的时候要的毒品是冰毒。其跟阿某要毒品的时候没有说出售给谁，后来那名上家男子过来交易的时候，其就说是卖给“心不狠，站不稳”的，其是中间介绍人，之后他们两个相互加了微信。其之前有跟阿某拿过毒品，不过是自己拿来玩的。其叫“心不狠，站不稳”给其报销车费，并给其1-2个冰毒玩玩作为好处。一个冰毒大概1克左右，价值250元左右。当时搭车用的50元，“心不狠，站不稳”已经给了其，后来在进行毒品交易的时候，因为之前其提出的报酬要求，所以“心不狠，站不稳”直接给其500元人民币，其开始不要的，后来他直接塞给其，其就收下了。被抓获时，当场从其身上搜到的500元连同其与“心不狠，站不稳”联系所使用的手机一并被扣押了。民警经过对涉案疑似冰毒晶体进行称重，结果为毛重138.6克，净重136.4克。被逮捕后，张某某翻供称：其之前在公安机关交代的不属实，其没有贩卖毒品，其是因为被吓坏了所以胡说的。买家跟其说要买红酒，其说过这东西比较贵，就介绍了一个上家卖山药给他，其听过上家对买家说交易的是50克，价钱总共是12000元。交易过程中，他们没有提到“个”，是直接说“50克”。买家没向其要毒品，他只说要买红酒，12000元是上家跟买家直接交易的，其没参与。买家的微信名叫“心不狠，站不稳”，不知道他的真实姓名。12000元买50克山药粉其不知道正不正常。涉案物品交易是其打电话约上家出来见面，买家把钱交给上家，上家就把山药粉扔到买家的手上。其是案发前2个月就知道上家是卖山药的，是一个朋友告诉其的，其也知道上家卖的山药就是这个价格，其觉得很正常。其不认为自己的行为构成贩卖毒品罪。之后的供述，关于双方交易的时间、地点、具体经过与其前三堂供认交易毒品的情节基本一致，关于交易的内容其就辩称上家是想用山药骗钱，而买家“心不狠，站不稳”是要其帮忙买酒，其仅收取50元的车费，没有收取介绍费。庭审中，其亦否认参与毒品交易，辩称只是介绍钟某1和冯某他们认识买山药，500元现金是钟某1硬塞给其的。经辨认，其指认被告人冯某就是与“心不狠，站不稳”进行交易的上家男子，指认被告人喻某某是开摩托车搭载上家的男子。（2）冯某的供述及辨认笔录证实：2019年10月31日19时，其的朋友钟某2华打电话说有一个光头的男子（后来知道叫张某某），要50个冰毒，价格是12000元人民币，不过他不打算用真毒品进行交易，叫其去黑子处拿一袋明矾，并说会把其的联系电话告诉张某某，要张某某直接联系其。于是其就去白云区均未大道XXX找到黑子拿了包明矾。因为钟某2华自己不在广州，所以就叫其过去帮他送假毒品交易。他说双方的成交价是12000元，事成后他会给其2千元的好处费。约在22时，张某某就联系其约好在白云区等，其去到之后就见到张某某及他的老乡还有一名司机已经在那里等，他们是驾驶一辆丰田汽车过来的，其就打电话问钟某2华什么时候交易，钟某2华说等一下找另外一个地方再交货，免得对方怀疑。其就跟张某某他们说先去吃宵夜，过程中其加了张某某老乡的微信“心不狠，站不稳”，吃了一下宵夜其就骗他们说要去拿货，等一会儿再联系，然后其就离开了。其离开后，就微信联系喻某某，叫他用摩托车搭载其过去交易。其告诉喻某某是拿明矾冒充毒品过去骗人，并答应给他300元作为好处和路费，他觉得没什么风险就同意了。然后在11月1日0时30分左右，喻某某开着摩托车过来白云区XXX附近接其，当时其把那包明矾拿出来给他看，并对他说是明矾，之后他搭载其去南岭牌坊那边。然后其就打电话给张某某，并把定位发给了“心不狠，站不稳”。对方过来后，其就告诉张某某已拿到货了，张某某看了一下那包假毒品，之后就叫其过去他们驾驶的小车那里交易。其去到小车边就把那包明矾丢进去车里，然后叫对方转钱，在转钱过程中就有便衣民警上来将其和喻某某一起抓获了，同时被民警抓获的还有车上张某某他们三人，并在丰田小车上搜出其刚扔进车里的那包明矾。交易毒品的钱是“心不狠，站不稳”转给其的，本来是要转账12000元的，因为在转账过程中其就被民警抓获了，还没来得及收钱，后来民警出示其的手机，其才发现对方已经转了9000元，后来民警把钱转了出来并扣押了。张某某不知道其用明矾冒充毒品骗人，他一直以为那包是毒品；其是为了赚取点好处费去参与诈骗。经辨认，其指认被告人张某某及喻某某。（3）喻某某的供述及辨认笔录证实：2019年10月31日晚上19时许，其朋友冯某发微信问其是否有空，叫其骑摩托车搭他去给别人送东西然后收钱。其知道冯某以前因为毒品被处理过，其怕他拿毒品出来交易，于是就确认他要送的东西是不是毒品，如果是毒品且量很多风险就很大，其就不干了。后来冯某表明是假的东西，其才答应。他说给其三百，他自己才赚一、两千。2019年11月1日凌晨，其与冯某在白云区清湖村红馆国际公寓门口碰头，之后就直接搭载他去XXX牌坊交易的地点，中间没去过其他地方。其搭载冯某的时候，那包晶体已经在他身上。在路上，冯某打电话给对方说己经拿到货了，老板还安排一个小弟开摩托车送他到南岭村牌坊。其还跟冯某说只是送他一下赚取三百块小钱，不要把其搭进去。大约在凌晨0时50分许，其搭着冯某到了南岭村牌坊，过了三四分钟左右，就有一名男子过来跟冯某说了几句，冯某让对方付钱，那男子说钱由车上另一男子付，然后那男子走回车那边，冯某叫其把车开进牌坊里面停在一辆黑色小轿车前面，刚去没多久就被警察抓了。其不清楚对方有无交易。其一开始知道那是假毒品，但后来冯某告诉其是明矾，其就没有再去细想他是拿去干什么的。经辨认，其指认被告人张某某及冯某。5、鉴定意见：广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字【2019】01670号检验报告。证实：涉案的1包白色晶体未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、海洛因、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚成分。6、现场勘验检查笔录、现场照片证实：案发现场情况。对于全案定罪量刑及争议问题，根据审理查明的事实和证据，本院综合评判如下：关于被告人张某某的行为定性。被告人张某某虽否认有犯罪行为，但其前三堂笔录均稳定供述，在获悉毒品鉴定意见后却翻供，其辩解的意见多处矛盾，对买卖双方交易的内容不能合理解释，故本院对其辩解不予采信。根据全案已查明的书证、物证、张某某与证人钟某1的微信聊天记录、证人钟某1的证言、同案被告人冯某、喻某某的供述及被告人张某某的有罪供述，可以形成完整的证据链，证实被告人张某某实施了为他人居间介绍，促成买卖双方毒品交易的行为，应认定为贩卖毒品的共犯。关于被告人张某某贩卖毒品的具体事实认定。根据证人钟某1的证言、被告人冯某及张某某的供述，可以证实本案中张某某介绍购买的毒品种类为冰毒。至于毒品数量，张某某作为中间人，其与买家钟某1约定的“50个”价值12000元的毒品，本身数量就不小，且“50个”按照毒品交易的暗语，惯例就是50克，证实其具有贩卖大量毒品的主观故意，客观上也实施了贩卖的行为，故毒品数量应以现场查获的交易数量来认定，即认定张某某贩卖136.4克冰毒。公诉机关以约定的“50个”未明确数量的冰毒来就低认定张某某贩卖的毒品数量，认定不当，本院予以纠正。关于被告人张某某的量刑情节。涉案的毒品虽未检出常见毒品成分，系假毒品，但张某某事前及交易过程中并不知情，其主观上的认知错误系对象不能犯，根据相关法律规定，属犯罪未遂。张某某的辩护人提出其对促成交易起次要辅助作用，应认定为从犯以及涉案毒品为假毒品没有社会危害性的意见，首先，根据已查明的事实，张某某虽是以居间介绍者的身份介入毒品交易，但其全程参与，负责联络沟通买卖双方、负责验货，对于交易的发起和达成起重要作用，不宜认定为从犯；其次，对毒品交易居间人社会危害性的认定，应主要考量其在毒品交易中的作用、参与程度，视其是否有积极促成毒品交易的行为来进行评价。故辩护人的该辩护意见理据不足，不予采纳。关于被告人冯某、喻某某的行为定性及犯罪情节。被告人冯某、喻某某对其二人贩卖假毒品的犯罪行为均供认不讳，根据法律规定，明知是假毒品而以毒品进行贩卖的，其主观上是欺诈的故意，按照主客观相一致原则，应以诈骗罪论处。根据双方约定的交易价格12000元，被告人被抓获时，钟某1已完成向冯某的微信转账9000元，此时这部分钱款已脱离钟某1的控制，而置于冯某的控制之下，其诈骗行为已经既遂。至于二人的犯罪地位及作用，根据三被告人的供述，可以证实冯某对于贩卖假毒品行为的策划、实施均全程参与，并约定了分赃，其作用明显、犯罪地位突出，不宜认定为从犯；而喻某某仅负责搭载运送冯某，在整个犯罪链条中属于末端环节，参与度较低，且获利较少，可认定为从犯。本院认为，被告人张某某贩卖毒品甲基苯丙胺136.4克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。被告人冯某、喻某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，用假毒品骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。惟被告人张某某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法对其比照既遂犯减轻处罚。被告人喻某某在共同犯罪中起次要及辅助作用，是从犯，依法对其从轻处罚。被告人冯某、喻某某如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法对其从轻处罚。三辩护人据此提出从轻、减轻处罚的相关辩护意见有理，本院予以采纳。公诉机关对被告人张某某的量刑建议与其罪责不相适应，本院予以纠正；对被告人冯某、喻某某的量刑建议合理，本院予以采纳。根据被告人张某某、冯某、喻某某犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二百六十六条、第二十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2026年10月31日止，罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院一次性缴纳。）二、被告人冯某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2020年8月31日止，罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院一次性缴纳。）三、被告人喻某某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2020年5月31日止，罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院一次性缴纳。）四、扣押被告人张某某的VIVO手机1部、被告人冯某的VIVO手机1部、白色晶体1包、被告人喻某某的苹果手机1部、摩托车1辆，均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  陈文玲人民陪审员  区均庭人民陪审员  何稀璇二〇二〇年五月××日书 记 员  陈舒宁邱小晴