广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终426号上诉人（原审原告）：练广华，男，1961年5月25日出生，汉族，住广东省清远市连州市**********，公民身份号码：440************019。委托诉讼代理人：练志华，男，1961年9月5日出生，汉族，住广州市越秀区******之一902房，公民身份号码：440************014。被上诉人（原审被告）：连州市皇朝大酒店有限公司，住所地：连州市***。法定代表人：蔡鸿，该公司经理。委托诉讼代理人：吴剑辉，广东法行律师事务所律师。上诉人练广华与被上诉人连州市皇朝大酒店有限公司劳动争议纠纷一案，不服广东省连州市人民法院（2018）粤1882民初1100号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人练广华上诉请求：一、撤销连州市人民法院（2018）粤1882民初1100号民事判决书，依法支持上诉人的全部诉讼请求；二、依法纠正一审判决书查而不明的所谓“事实”，依法纠正一审判决书毫无依据的错误认定；三、依法支持上诉人对被拖欠工资的先予执行申请这一合理请求，依法作出先予执行的裁定；四、由被上诉人承担所有诉讼费用。主要理由：一、（2018）粤1882民初1100号民事判决书（后文简称一审判决）有错不纠。本案的实质是对连州市人民法院（2014）清连法民一初字第314号案的重审，而（2014）清连法民一初字第314号案已被清远市中级人民法院认定为“事实不清，适用法律错误”，并裁定撤销该案，发回连州市人民法院重审。二、一审判决未尽审查责任，对主要事实查而不明，凭主观认定：1、对于确认并解除劳动关系，仅简单地凭被上诉人连州市皇朝大酒店有限公司的开业时间就予以否定。而上诉人主张的是要将原来在连州市****（蔡鸿承包）、连州市鸿都大酒店有限公司（蔡鸿独资）工作的劳动关系年限合并统一列最后工作的用人单位连州市皇朝大酒店有限公司（蔡鸿独资）为当事人，对于这些事实一审法院均没作审查。2、关于对双方劳动关系解除的真实原因、解除方式及解除的时间，在对方证据不足的情形下仅凭对方的陈述就主观认定，而对上诉人提交的证据视而不见：对方提交的辞职书不能必然证明双方劳动关系的解除和解除形式，对方所谓同意辞职通知是在仲裁时才单方面制作的，并从来未送达给上诉人，这些关键事实一审法院均没审查。另一审法院对上诉人提交的有关写辞职书的真正原因的一系列有关证件视而不见。3、对上诉人提出的对被拖欠的工资先予执行申请也没做任何回应，明显失职。4、对于上诉人加班情况（平时延长工作时间及节假日加班）、加班费的发放情况、工资的发放情况、社保缴纳情况、工作交接情况、福利情况等等均未尽审查职责。对上诉人的第十一至二十一项诉讼请求，更是只笼统地说一句没有法律依据就予以驳回，对上诉人提交的证据和法律依据、庭审陈述申辩、代理人的代理词等均视而不见，没作任何回应，未尽审查责任。三、上诉人的各项诉讼请求据有事实和法律依据，并在历次诉讼中均提交了证据予以证明。在（2016）粤1882民初1122号（即第一次发回重审），提供了详尽的证据予以证明。本案一审法院均没有去审查。在此再次将上诉人的各项诉讼请求的证据和法律依据计算方法列举如下：1、关于确认并解除双方的劳动关系。上诉人练广华蔡雪清夫妇从2002年1月起至2013年5月3日，先后（或同时）在连州市****（蔡鸿承包，2011年才注销）、连州市鸿都大酒店有限公司（蔡鸿独资）、连州市皇朝大酒店有限公司（蔡鸿独资）工作，这一事实已经经过仲裁及多次庭审查明认定确凿无可辩驳（证据见历次庭审提交的证据和裁判文书）。上诉人练广华的妻子蔡雪清是要求将原来在连州市****（蔡鸿承包）、连州市鸿都大酒店有限公司（蔡鸿独资）工作的劳动关系年限合并统一列最后工作的连州市皇朝大酒店有限公司（蔡鸿独资）为当事人，其法律依据是《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，一并将连州市皇朝大酒店列为当事人。至于连州市皇朝大酒店是于2009年才设立的并不能成为抗辩理由。（况且这样列当事人也是应法院要求的，仲裁和一审时是列了连州市****、连州市鸿都大酒店、连州市皇朝大酒店三个当事人的）解除劳动关系是上诉人通过法律形式提出的，要求解除的时间是从提起仲裁之日起，而不是一审法院所臆断的2013年5月1日就已解除劳动关系。2、关于上诉人主张经济补偿金的请求事实、证据和法律依据：被上诉人存在拖欠上诉人工资、不按时足额发放加班费、不为上诉人缴纳社保、不签劳动合同等等违法行为。上诉人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条提出解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定主张经济补偿金，这要求合理合法，法院理应支持。被上诉人主张上诉人是主动辞职，但并没有就此主张完成举证。仅有一份于半年多前写的辞职信，这并不能作为认定主动辞职这一事实的必然证据。另外，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，上诉人请求把在原用人单位（连州市****、连市鸿都大酒店）的工作年限合并计算为新用人单位（连州市皇朝大酒店）工作年限的，也应该获得支持。共12年工龄，应支付相当于12个月的工资。3、关于上诉人主张追讨被拖欠的工资。被拖欠的工资主要分两部分：2013年3月、4月的工资以及2003年4、5月未发的工资（以受非典影响生意不好为由停发）。前一部分工资被上诉人已承认，后一部分工资的追讨并未超过时效，法律依据如下：《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；”本案中，至上诉人提起仲裁时，双方之间的劳动关系并未实际解除，所以这请求依法有据。另根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的有关规定，与该项争议事项有关的证据（即工资发放表）属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，被上诉人必须提供当时的工资表供法院查明已经支付该项工资，否则应该依法由被上诉人承担举证不能的不利后果。关于工资表的保存期限，中华人民共和国财政部、国家档案局令第79号《会计档案管理办法》规定，像工资发放表达类的原始凭证保存期为30年，所以被上诉人有义务依法提供这些证据让法院查明事实，否则要承担举证不能的法律后果。关于上诉人要求对被拖欠的工资申请先予执行的申请，法律依据是《民事诉讼法》第一百零六条、第一百零七条。但法院对此一直没有回应，这明显是失职的行为。对于未按承诺发放工资，由于被上诉人不与上诉人签订劳动合同，造成上诉人无法据此举证。而有关工资发放争议的举证责任在用人单位，所以被上诉人应该举证已按承诺的工资发放，否则要承担不利后果。4、关于上诉人主张追讨未足额支付的加班费主张。上诉人已经就加班的事实已提供《工资表》为证据，法律依据是：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条。5、关于追讨未签劳动合同的双倍工资和赔偿金。被上诉人没有与上诉人签订书面的劳动合同，所提交的一份是用以前的老合同进行涂改过的并且也早已过时，根本证明不了什么，并涉嫌向法庭提供假证据。根据《劳动合同法》第八十二条的规定，被告应当向原告支付的双倍工资，并支付赔偿金。6、关于上诉人主张追讨因被上诉人不替上诉人购买的社保而造成上诉人的损失。法律依据是：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第1条。关于被多扣的社保，也有社保缴费记录为证。7、关于追讨因被上诉人未为上诉人购买失业保险而造成上诉人不能享受失业待遇的损失。法律依据：粤高法[2012]284号《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十一条规定：用人单位未依法为劳动者参加失业保险或擅自停止缴纳失业保险费，劳动者依法向用人单位主张一次性赔偿的，应予支持。8、关于上诉人主张就福利房屋归属的有关赔偿。从事实背景可以看出这房屋是属于劳动关系存续期间作为福利奖励给上诉人练广华蔡雪清夫妇的（被上诉人付房屋首期款，每月从上诉人工资中扣除一定数额作为月供），并且已依法办理了不动产登记手续，登记在上诉人练广华的名下。而连州市皇朝大酒店法人蔡鸿却反悔，要求确认登记无效，这争议很明显就是有关福利的争议，按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第四款的规定：“因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议，适用本法。可见，上诉人的这项请求完全属于劳动争议的范畴，而且上诉人也就这一诉讼请求也经过了仲裁的前置程序，一审法院认定这不属于劳动争议范围没有法律依据。9、关于上诉人追讨被扣的工衣押金。根据劳动法的有关规定，用人单位必须为劳动者提供劳动所需的必要的工具和物品。工衣明显属于劳动所必须的用品，理由无偿提供给劳动者使用。对这样的物品收取所谓的押金明显违反有关法律规定，理应无条件退货。被上诉人被告所谓的“等归还工衣后才能退回押金”的说法明显依法无据。10、关于追偿因此劳资纠纷案件导致的误工费、交通费、代理费和精神损失抚慰金。根据民法总则第一百二十条的规定，民事权益受到侵害的，被侵权人有权要求侵权人承担责任。由于被上诉人的过错，导致上诉人练广华蔡雪清夫妇为了维权经历5年多的时间，数十次的庭审。这在经济上和精神上都造成了极大的损失（蔡雪清由此抑郁成疾于2018年10月10日病故）。这项请求与本案诉争的劳动争议具有不可分割线，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条的规定，应当合并审理，所以无需必须要经过劳动仲裁的前置程序。一审判决认定这项诉讼请求不属于劳动争议，这是没有法律依据的，应予纠正。被上诉人连州市皇朝大酒店有限公司口头答辩称：我方认为一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，恳请二审法院予以维持。上诉人练广华向一审法院起诉请求：1、确认蔡雪清从2002年1月1日至今与连州市皇朝大酒店有限公司存在劳动关系。2、判令连州市皇朝大酒店有限公司支付2013年3月、4月份工资4000元。3、判令连州市皇朝大酒店有限公司支付2003年4月、5月份工资3000元。4、判令连州市皇朝大酒店有限公司支付2012年5月至2013年4月这段期间末足额支付的工资差额7200元。5、判令解除蔡雪清与连州市皇朝大酒店有限公司的劳动关系，并由连州市皇朝大酒店有限公司支付解除劳动合同经济补偿金28000元。6、判令连州市皇朝大酒店有限公司支付解除劳动合同赔偿金28000元。7、判令连州市皇朝大酒店有限公司支付不与蔡雪清签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额部分28000元。8、判令连州市皇朝大酒店有限公司支付2012年5月至2013年4月期间的法定节假日加班费3034元；法定休息日加班费19126元；延长工作时间加班费未足额支付部分2757.76元；以及未休年假工资2759元。9、判令连州市皇朝大酒店有限公司退还多扣的社保费11989.32元。10、判令连州市皇朝大酒店有限公司赔偿因没替蔡雪清买失业保险而导致蔡雪清无法领取失业救济金的损失9292元。11、判令连州市皇朝大酒店有限公司支付因劳动关系没能解除而导致不能重新就业这段期间的最低生活保障金23422元。12、判令连州市皇朝大酒店有限公司退回工衣押金300元。13、由连州市皇朝大酒店有限公司赔偿因未能按时足额给蔡雪清缴纳社保而导致蔡雪清未能如期享受退休待遇及退休后由于少缴费4.5年而导致退休金少领的损失54000元。支付在2013年6月至2016年11月发生劳动纠纷期间由蔡雪清垫支的社保费单位缴费部分21689.05元。一审法院认定事实：蔡雪清于2002年1月入职连州市****，连州市****是全民所有制企业，2011年4月13日，因逾期未年检被吊销营业执照。2006年7月至2011年6月蔡雪清在连州市鸿都大酒店工作。2011年7月至2013年4月蔡雪清在皇朝酒店工作，双方没有签订书面劳动合同，蔡雪清按月从皇朝酒店处领取工资。蔡雪清于2012年6月11日以“年龄偏大，不能做好本职工作”为由向皇朝酒店提出辞职，皇朝酒店于2013年4月30日向蔡雪清发出批准辞职的书面通知，蔡雪清没有签收该通知。自2013年5月起蔡雪清未再回皇朝酒店处上班，也未领取2013年3月、4月工资共2387元（3月份工资1172元+4月份工资1215元）。皇朝酒店已支付蔡雪清加班费。2013年1月—4月皇朝酒店无安排蔡雪清2013年度的年休假。蔡雪清离开皇朝大酒店前十二个月的平均工资为1228.79元/月。另查明：蔡雪清于2014年以皇朝酒店、连州市鸿都大酒店、连州市****为被申请人，向连州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求：1、支付自2013年3月至12月的工资20000元；2、支付2003年3、4月份工资3000元；3、支付2013年2月至2008年1月期间未足额支付的工资差额31000元；4、支付因未签劳动合同的双倍工资24000元；5、支付解除劳动合同经济补偿金24000元；6、支付解除劳动合同赔偿金48000元；7、支付2013年2月至2008年1月这段期间的加班费，法定节假日18206.9元，周末加班114758.62元，平时加班51724.14元；8、支付2007年12月前至2002年2月这段期间的加班费，法定节假日13655.17元，周末加班86068.97元，平时加班38793.1元；9、支付未休年假工资16551.72元；10、为申请人补缴社保（2002年1月-2006年7月这段时间未购买，其余已购买的均不是按法律规定的缴费比例缴纳，而是由企业和员工各负担50%的费用）。连州市劳动人事争议仲裁委员会于2014年7月28日作出连劳人仲案字[2014]76号《仲裁裁决书》，裁决“一、被申请人皇朝酒店应当支付申请人2013年3、4月份工资2387元；二、被申请人皇朝酒店应当支付申请人未休年休假工资338.98元；三、被申请人连州市鸿都大酒店、连州市皇朝大酒店应当支付申请人2006年7月至2013年6月缴纳社会养老保险单位部分差额4259.52元。三项合计6985.50元；四、驳回申请人其他仲裁请求”。蔡雪清不服该裁决书，以皇朝酒店、连州市鸿都大酒店、连州市****为被告，向一审法院提起诉讼。2015年11月17日一审法院作出（2014）清连法民一初字第314号民事判决“一、被告连州市皇朝大酒店有限公司应当在本判决发生法律效力日之日十日内支付原告2013年3月份、4月份的工资2387元，2013年度未休年休假工资338.98元。二、驳回原告蔡雪清的其他诉讼请求”。蔡雪清不服向二审法院提出上诉。清远市中级人民法院于2016年7月12日作出（2016）粤18民终285号民事裁定“发回重审”。一审法院另行组成合议庭进行审理。重审期间，蔡雪清于2016年11月3日向一审法院申请撤诉，当日一审法院作出（2016）粤1882民初973号民事裁定准许蔡雪清撤诉。并当日向蔡雪清送达裁定书。同月11日蔡雪清再次以不服连劳人仲案字[2014]76号《仲裁裁决书》为由，再次向一审法院起诉。一审法院于2017年2月17日作出（2016）粤1882民初1122号民事裁定“驳回蔡雪清的起诉”。蔡雪清不服提出上诉，清远市中级人民法院作出（2017）粤18民终1464号民事裁定“驳回上诉，维持原裁定”。蔡雪清向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2018年3月6日作出（2017）粤民申9490号民事裁定，指令清远市中级人民法院再审。清远市中级人民法院于2018年7月26日作出（2018）粤18民再20号民事裁定“一、撤销清远市中级人民法院（2017）粤18民终1464号民事裁定和连州市人民法院（2016）粤1882民初1122号民事裁定。二、本案由连州市人民法院进行审理”。诉讼期间，蔡雪清病故，其丈夫练广华以继承人身份申请参加诉讼，并提供蔡雪清生前签名的《声明》，该声明记载“…鉴于本人的身体状况，若有不测，本人在此案的一切诉权及利益全部由丈夫练广华一人继承，并由他替本人继续参加诉讼”。一审法院认为：劳动者与用人单位发生劳动争议的，向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，除法律另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。在本案中，蔡雪清请求：1、确认蔡雪清从2002年1月1日至今与连州市皇朝大酒店有限公司存在劳动关系。与上述查明事实不符，查明“皇朝酒店于2013年4月30日向蔡雪清发出批准辞职的书面通知，自2013年5月起蔡雪清未再回皇朝酒店处上班”，即双方劳动关系已解除。即使认定当时劳动关系无解除，蔡雪清现已病故，劳动关系自然消失，现仍请求确认存在劳动关系不当，予以驳回。2、蔡雪清未领取2013年3、4月份工资2387元，予以支持。其请求超额部分驳回。3、第3、4项请求无事实依据，不予支持。4、第5、6项请求，因蔡雪清申请辞职，不属于用人单位解雇劳动者需支付经济补偿金和经济赔偿金的情形，故不支持此请求。5、第7项请求，根据《劳动合同法》第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，同时参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条的规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资”。视为连州市皇朝大酒店有限公司与蔡雪清已订立无固定期限劳动合同，无需支付双倍工资，故不支持该项请求。6、第8项请求，上述查明“皇朝酒店已支付蔡雪清加班费”，主张加班费于法无据，不予支持。而劳动仲裁单位裁决“被申请人皇朝酒店应当支付申请人未休年休假工资338.98元”，理由依据充分，予以采纳。超额请求的部分予以驳回。7、请求第9项，无事实依据，予以驳回；8、第10、11项请求，失业救济金、最低生活保障金承担主体不属于连州市皇朝大酒店有限公司，亦无提供确凿证据证明失业。此请求不予支持。9、请求第12项，原告未能退回工衣，请求退回押金不予支持。10、第13项请求“少缴费4.5年而导致退休金少领的损失54000元”，缺乏事实依据，不予支持。而仲裁裁决“被申请人连州市鸿都大酒店、连州市皇朝大酒店应当支付申请人2006年7月至2013年6月缴纳社会养老保险单位部分差额4259.52元”，由于连州市皇朝大酒店有限公司收到[2014]76号《仲裁裁决书》后并无向人民法院提起诉讼，视为其认可并接受裁决结果，故连州市皇朝大酒店有限公司应向蔡雪清支付此款4259.52元。此外，诉讼中，连州市皇朝大酒店有限公司提出对练广华提供的《声明》上“蔡雪清”是否系其生前亲笔签名，申请司法鉴定，但连州市皇朝大酒店有限公司未举证证明“蔡雪清”生前已明确放弃本案诉讼权利义务。退一步，即使练广华无提供《声明》等，蔡雪清生前与练广华系夫妻关系，蔡雪清逝世后，练广华仍依法可以原告身份申请参加诉讼，对连州市皇朝大酒店有限公司申请不予采纳。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十七条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，于2019年10月21日作出如下判决：一、连州市皇朝大酒店有限公司与蔡雪清之间劳动关系于2013年5月1日解除；二、连州市皇朝大酒店有限公司应于判决发生法律效力之日十日内，向练广华支付蔡雪清生前未领工资、未休年休假工资、社会养老保险单位部分差额共计6985.50元；三、驳回练广华其他诉讼请求。本案受理费10元，练广华负担5元，连州市皇朝大酒店负担5元。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。二审中，上诉人练广华对其主张提交证据材料有：一、（2019）粤民再249号民事裁定书，证明练广华所主张对账清偿的79.7958万元借款已经被广东省高级人民法院认定是被用人单位连州市皇朝大酒店有限公司所用去且还没对账清偿的，是在劳动关系履行过程中所产生的纠纷，是属于劳动纠纷；二、清远市中级人民法院函，证明练广华、蔡雪清最初是将连州市****、连州市鸿都大酒店、连州市皇朝大酒店全部列为当事人的，后来经法院的引导，为了便于诉讼，根据相关法律的规定才统一将最后工作的用人单位连州市皇朝大酒店作为诉讼当事人的，所以连州市皇朝大酒店并不能免除之前两用人的单位的相关责任的；三、连州市人民医院检查报告、居民死亡医学证明，证明蔡雪清长期受到案件的困扰忧郁成病，于2018年1月查出患上癌症，并于2018年10月10日病逝。这与用人单位及其法定代表人蔡鸿的过错具有一定因果关系，应当承担相应的过错责任。上诉人练广华当庭补充提交证据：一、练广华商品房买卖合同、购房首付发票（由公司支付首期款）、练广华月供款转账记录（由公司出纳关爱珍每月从练广华工资中扣除后代存入练广华的供楼扣款的银行卡上）、（2017）粤民再214号民事调解书，证明争议房屋是因劳动者的福利引起的纠纷，属于劳动争议纠纷，练广华在本案的第十二至第十九项诉讼请求属于劳动争议的审理范围；二、皇朝公司出纳关爱珍所写借款清单、皇朝公司现金收据；练广华、蔡雪清辞职的原因并非工作能力问题，而是希望以此获得公司归还被借用的款项以及手持的79万元借据，且提交辞职书后练广华、蔡雪清并无离职，仍继续工作大半年时间，因被停发两个多月的工资才提起劳动仲裁要求解除合同的；三、练广华与公司法人蔡鸿所有的诉讼关系图、历次诉讼裁判文书目录，证明练广华与蔡鸿个人之间不存在任何合同或借贷关系，所有的纠纷都是基于在蔡鸿开办的企业工作中产生的，练广华所主张的要求均属于劳动争议，应回归到真实的法律关系上面去处理；四、连州市人民法院执行通知书、报告财产令（2016）粤1882执恢16号，证明练广华因蔡鸿故意将劳动纠纷虚报为民间借贷纠纷误导法院，从而致使法院作出的错误判决，经济和精神上均受到极大的伤害，理应承担相应的责任，练广华第二十一项诉请有法律依据；五、纳税证明，证明第二十项诉讼请求有法律依据，代理人因参加诉讼的导致误工；六、撤诉申请书。本院认为，本案是劳动争议纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人练广华上诉请求的范围进行审理。一、关于是否确认蔡雪清从2002年1月1日至今与被上诉人连州市皇朝大酒店有限公司存在劳动关系的问题。首先，连州市皇朝大酒店有限公司于2009年才设立，且连州市皇朝大酒店有限公司与连州市****、连州市鸿都大酒店均为独立民事主体，不能混同；其次，蔡雪清已于2012年6月11日向被上诉人连州市皇朝大酒店有限公司主动提出辞职申请，被上诉人于2013年4月30日向蔡雪清发出批准辞职的书面通知，蔡雪清于2013年5月后也没有在被上诉人处上班，双方的劳动合关系当时已经实际解除。因此，一审判决对此认定正确，本院予以维持，上诉人练广华此项上诉无事实及法律依据，对其请求，本院不予支持。二、关于被上诉人是否应支付2013年3月、4月份工资4000元的问题。结合工资表及连州市劳动人事争议仲裁委员会于2014年7月28日作出连劳人仲案字[2014]76号《仲裁裁决书》内容，蔡雪清确实未领取2013年3月、4月份工资共2387元，一审判决对此认定正确，本院予以维持。三、关于被上诉人是否应支付2003年4月、5月份工资3000元的问题。被上诉人于2009年才设立，且上诉人练广华该项诉请已超一年的仲裁时效，一审法院对此不予支持正确，本院予以维持。四、关于被上诉人是否应支付2012年5月至2013年4月未足额支付的工资差额7200元的问题。因双方并无签订书面的劳动合同，蔡雪清每月按实领取工资，且上诉人无提供相应证据证明劳动行政部门曾责令用人单位限期支付的事实，故上诉人练广华主张的事实依据不足，应承担举证不能的后果，对其请求，本院不予支持。五、关于经济补偿金28000元及赔偿金28000元的问题。蔡雪清单方提出辞职，用人单位并无过错，不属于用人单位解雇劳动者需支付经济补偿金和赔偿金的情形，一审判决对此认定正确，本院予以维持，上诉人练广华此项上诉无事实及法律依据，对其请求，本院不予支持。六、关于被上诉人是否应支付不签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额部分28000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，蔡雪清已超过一年在用人单位提供劳动，应视为双方订立无固定期限劳动合同，不存在支付双倍工资的问题，一审判决对此认定正确，本院予以维持。七、关于被上诉人是否应支付2012年5月至2013年4月期间的法定节假日加班费、法定休息日加班费、延长工作时间加班费未足额支付部分、以及未休年假工资的问题。经审核，连州市劳动人事争议仲裁委员会及一审法院认定“被上诉人应支付蔡雪清未休年休假工资338.98元”正确，本院予以维持。八、关于被上诉人是否退还多扣的社保费的问题。因双方并无签订书面的劳动合同，对社保费的如何缴交约定不明，上诉人练广华主张的事实依据不足，应承担举证不能的后果，对其请求，本院不予支持。九、关于失业救济金及最低生活保障金的问题。蔡雪清属于主动辞职，且该两项费用的承担主体并非被上诉人，一审判决对此认定正确，本院予以维持。十、关于工衣押金300元的问题。上诉人练广华应将原工衣退回被上诉人后再领取该押金，一审判决对此认定正确，本院予以维持。十一、关于退休金少领的损失及蔡雪清垫支的社保费单位缴费部分的问题。连州市劳动人事争议仲裁委员会的连劳人仲案字[2014]76号《仲裁裁决书》第三项有“被申请人连州市鸿都大酒店、连州市皇朝大酒店应当支付申请人2006年7月至2013年6月缴纳社会养老保险单位部分差额4259.52元。”的内容，经审核，一审判决对此认定正确，本院予以维持。另，对超出该仲裁裁决书范围部分的诉求应另循其他途径解决，即在诉讼前劳动争议应经过劳动争议仲裁委员会的仲裁，劳动仲裁应作为前置程序。故一审判决对此认定正确，本院予以维持，上诉人练广华此项上诉无事实及法律依据，对其请求，本院不予支持。另，关于对上诉人练广华诉请拖欠工资是否先于执行的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零七条的有关“先于执行”的适用条件，应符合“当事人之间权利关系明确”的前提条件，涉案的劳动争议不符合此种情形，故上诉人练广华诉请先于执行无事实及法律依据，对其请求，本院不予支持。综上所述，上诉人练广华的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人练广华负担。本判决为终审判决。审 判 长 卢永坚审 判 员 赵永华审 判 员 钟莹莹二〇二〇年五月十三日法官助理 刘艳兰书 记 员 朱嘉轩附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。