陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民初1383号 原告（反诉被告）：西安国际陆港电子商贸有限公司，住所地陕西省西安市国际港务区楼。法定代表人：薛永利，该公司总经理。委托诉讼代理人：李琦，上海市XX城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张嘉玉，上海市XX城（西安）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：铜川优生活商贸有限公司，住所地：陕西省铜川市新区。法定代表人：程翠翠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐明东，陕西納杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：利边周，陕西納杰律师事务所律师。原告（反诉被告）西安国际陆港电子商贸有限公司（以下简称：陆港公司）与被告（反诉原告）铜川优生活商贸有限公司（以下简称：优生活公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。陆港公司委托诉讼代理人李琦、张嘉玉，优生活公司委托诉讼代理人徐明东、利边周到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陆港公司向本院提出诉讼请求：1判令被告向陆港公司支付加盟费100万元及至实际付清之日的利息，暂计算至2018年10月31日的利息63403.76元，共计1063403.76元；2判令被告向陆港公司支付拖欠的货款646775.92元及实际付清之日的利息，暂计算至2018年10月31日的利息37137.67元，共计683913.59元；3判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2017年5月4日，陆港公司与优生活公司签订加盟合同，约定优生活公司加盟陆港公司的Ulife名牌店，在铜川开设分店，由被告独立经营。被告以“Ulife西安港进口商品直营店——铜川店”的名义销售陆港公司所提供的商品。加盟合同中约定：被告向陆港公司支付100万加盟费，并且被告开立的账户由双方共同管理，分店的每日销售收入全部打入该账户，并按月度进行结算。合同签订后，被告一直未向原告支付加盟费100万元。截止2018年10月31日，根据销售记录和双方结算文件显示，被告共销售了原告供应的价值3365772.43元的货物，已支付货款2501333.41元，尚欠原告货款646775.92元。优生活公司辩称，1陆港公司在合同签订及履行期间未取得授权商标，原告违反合同约定未向被告提供发票，原告未提供发票违约在先；2合同约定的加盟费条件未成就，合同约定优生活公司正式开业之后分期支付加盟费，由于原告缺货、断货，提前单方停止供货行为，致优生活公司至今无法开业。3原告主张的拖欠货款问题。由于双方没有最终的结算，原告未提供发票，我方行使不安抗辩权。原告无权收取加盟费，已经收取的50万元加盟费也应该退还；请求法院驳回陆港公司全部诉讼请求。优生活公司反诉请求：1依法解除签订的《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同》；2判令反诉被告陆港公司返还保证金20万元；3判令反诉被告陆港公司赔偿反诉原告优生活公司因不能继续经营所造成的店面装修、设施设备、房屋租金、物业费用、员工工资等支出经济损失共计5915551.68元；4本案本诉及反诉案件受理费均由反诉被告承担。事实和理由：2017年5月4日，优生活公司与陆港公司签订《ULife西安进口商品直营店加盟合同》，约定陆港公司授权优生活公司在铜川地区经营管理“ULife西安港进口商品直营店—铜川店”，陆港公司授权优生活公司使用商标、标识及经营模式等。又约定优生活公司在分店正式营业后分期向陆港公司支付加盟费。但在签订合同时，陆港公司故意隐瞒“ULIFE”非注册商标及未向商务主管部门进行特许经营备案的事实和情况。合同签订后，优生活公司依约向陆港公司支付20万元保证，并按照合同约定开始对店面进行装修并购置店面经营所需设施设备。在试营业期间，因陆港公司不能正常供应商品造成铜川直营店至今无法正式开业，期间优生活公司多次告知陆港公司铜川直营店因货品不足而影响正式开业的事实。2018年11月12日，陆港公司无故单方面停止向铜川直营店货物，直接造成铜川直营店已经不能继续经营，合同目的无法实现，造成巨大经济损失，为维护合法权益，依法提起反诉。陆港公司反诉辩称,优生活公司声称陆港公司故意隐瞒商标注册情况与事实不符。根据双方签订的加盟合同之约定，合同签订时优生活公司己向关部门申请“ULIFE西安港进口商品直营店”商标、标示及门店外形象的知识产权。2017年5月4日双方签订加盟合同。而陆港公司于2015年6月15日成功提交注册商标申请，第36类商标通过申请，第35类商标因他人占用，陆港公司对此提交了申请注销。即陆港公司早在2015年便已向相关部门申请了“ULife西安港进口商品直营店”商标、标示及门店外观形象的知识产权，优生活公司所述与事实不符。且根据双方加盟合同第二十五条特别说明之约定，优生活公司对于经营风险及合同内容己充分知晓并理解。优生活公司对于陆港公司关于加盟店的情形己充分了解，其声称陆港公司故意隐瞒、存在欺诈行为与事实不符。优生活公司声称陆港公司货品不足无事实及法律依据。优生活公司在2017年5月13日已经开门营业。因优生活公司未按照同约定时间向陆港公司支付货款，己构成了根本违约。优生活公司无权要求陆港公司返还保证金。根据双方加盟合同约定第三条第三款约定，加盟合作期内，乙方在拖欠甲方费用（包括加盟费、赔偿费用、违约金等费用），甲方有权将保证金的部分或者全部冲抵拖欠费用，乙方在接到甲方冲抵的通知后，应在三日内向甲方支付与冲抵债务数额相同的现金，以补足保证金。在双方合作期间，优生活公司未按约定支付加盟费、拖欠货款，陆港公司有权将将保证金冲抵上述拖欠费用，优生活公司无权要求陆港公司返还保证金。优生活公司无权要求陆港公司赔偿经济损失。优生活公司店面位于商场内部，其与陆港公司合作期间的装饰装修现在均使用，并无任何实际损失。据双方合同第七条第二款约定，房屋租赁费由优生活公司承担。合同第八条约定，优生活公司自行承担分店经营所产生的相关费用，包括但不限于设施设备的采购及维护费用、宣传费用、人员工资、物业费、水电能耗费及其他日常经营费用等。双方加盟合同第七条第3款约定，分店需按甲方要求进行装饰设计，费用由乙方自行承担。双方合同约定上述一切费用应由优生活公司自行承担，优生活公司无权要求陆港公司赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。综合双方举证、质证及认证情况，本院对如下事实予以确认：2017年5月4日，陆港公司作为甲方、优生活公司作为乙方，协商签订《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（铜川地区）》，约定陆港公司同意优生活公司加盟Ulife西安港进口商品直营店，并授权优生活公司在铜川地区经营协议约定的加盟店。合同第二条第3项约定：甲方同意将其所拥有的商标、标识及相关的经营模式以本协议约定的形式授予乙方使用，乙方须按本合同的约定，在甲方统一的业务模式下开展经营活动。第三条约定：加盟费共计人民币100万元整，乙方可三次向甲方支付。具体支付方式如下：1，乙方于分店正式开业后5个工作日支付人民币20万元整。2．分店正式开业两个月后5个工作日支付人民币60万元整；3、分店正式开业一年后5个工作日支付人民币20万元。合同生效后七日内，乙方向甲方缴纳保证金人民币20万元。期限届满或本合同解除，乙方在无违约行为时，甲方无息返还乙方保证金。加盟合作期内，乙方存在拖欠甲方费用（包括加盟费、赔偿费用、违约金等费用），甲方有权将保证金的部分或全部冲抵拖欠费用。乙方在接到甲方冲抵通知后，应在三日内向甲方支付与冲抵债务数额相同的现金，以补足保证金。第四条约定：1、本合同的合作加盟期限为6年，自分店试营业之日即2017年5月10日至2023年5月9日。乙双方选定分店营业地址：【铜川】荣盛广场（面积：约940m：）。六条：商标的使用承诺甲方己向相关部门申请“ULIFE西安港进口商品直营店”商标、标识及门观形象的知识产权。加盟合作期间，乙方可在分店宣传及经营过程中无偿使用“ULIFE西安港进口商品直营店”商标、标识等。七条：分店的设立乙方负责以其名义租赁房屋作为分店的经营场所使用，房屋的租赁费用由乙方承担。3．为维护分店品牌形象的一致性，分店需按甲方要求进行装饰设计，乙方应严格按照甲方所提要求进行采购、施工，费用由乙方自行承担。第八条约定：1、双方确认，乙方负责分店日常运营管理工作，并承担因分店经营所产生的相关费用，包括但不限于设施设备的采购及维护费用、宣传费用、人员工资、物业费、水电能耗费及其他日常经营费用等。甲方有权进行监督检查并提出指导意见和管理要求；2、在合同期内，未经甲方同意，乙方不得擅自改变分店门店形象及设计风格。否则，甲方有权解除合同，且乙方已缴纳的全部费用不予退还；3、对于乙方日常分店营运所必需的店员服装、会员卡、手提袋、其它附属材料及消耗品，均由甲方统一提供设计标准，乙方自行制作，费用由乙方承担；4、分店内销售的货物均由甲方负责采购及供应，甲方承担因此产生的费用。甲方应保证其采购的货物来源合法，质量合格；5、乙方在分店内只能经营甲方指定的或甲方供应的产品，不得擅自经营任何其它产品……。第十一条约定：1、甲方应根据分店实际销售情况及需求进行商品采购，乙方有权提出意见或建议；2、乙方经营的加盟店只能销售甲方提供的产品。乙方在分店销售的商品由甲方统一采购配送……。5、甲方应根据分店实际需求调节采购及配送周期，采购及配送周期不设固定时限。具体为：乙方根据分店销售情况，书面通知甲方需要配送的货物，甲方收到乙方通知后2日内进行答复并确认配送清单，订单满足率不能低于80%，甲方应于双方确认配送清单后6日内将货物配送至分店。甲方未及时配送，严重影响乙方销售的，甲方应按照下列标准赔偿：未及时配送商品的上月日均销售额×迟延配送天数×商品对应的乙方毛利率。因不可抗力导致甲方未及时配送的，甲方不承担赔偿责任；6、甲方配送商品的质量问题，由甲方承担所有直接以及间接或连带赔偿责任……。合同第十二条约定分店的经营收入进入乙方开立的账户，该账户由甲乙双方共同管理，且乙每次均需提供存款证明。双方按照约定时间和方式进行结算。乙方指派专人与甲方定时对营业额进行结算核对，核对完成后由双方签字盖章进行确认。第十八条：合同的解除。经双方友好协商一致，可以变更或者解除本合同。1、经双方友好协商一致，可以变更或者解除本合同；2、除本合同约定外，发生如下各项中任何一项行为，甲方有权单方面解除合同。合同解除，加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金不予退还。乙方对甲方在加盟期间其他损失承担赔偿责任。（1）乙方向甲方递交的营业报表或其他财务资料等文件不真实。（2）乙方拖欠甲方加盟费、保证金及其他债务的。（3）乙方未经甲方书面同意而私自转让分店经营权、擅自停业达7天的。（4）乙方擅自处置分店资产，或在分店资产上设置担保权利。（5）乙方违反本合同约定泄露甲方经营信息或技术信息的。（6）因乙方原因导致分店经营严重亏损的或超过六个月连续未盈利的。（7）未经甲方同意，乙方擅自转让或许可他人使用甲方的商标或标志。（8）乙方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。3、发生如下各项中的任何一项事由，甲方可不作预告单方面终止合同。（1）乙方申请破产、特别清算、清算或法院宣布特别清算和清算。（2）乙方损害了加盟店的名誉、信誉或妨碍了加盟商的事业开展。（3）加盟店店铺建筑丧失。（4）法院、政令规定加盟店终止营业。4、发生如下各项中任何一项行为，乙方有权单方面解除合同。同时加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金全额退还乙方。甲方对乙方在加盟期间其他损失等承担赔偿责任。（1）甲方默许第三方在同区域内开设分店。（2）因国家政策调整、市场开放等原因，甲方配送及采购商品无价格优势导致分店亏损持续6个月。（3）甲方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。5、合同解除方式：因一方违约导致合同另一方行使解除权的，本合同自《解除通知》发出之日起第3日自行解除，双方同意以邮寄方式发出，任何一方变更邮寄地址，应提前5日书面通知对方，否则承担因此产生的责任。邮寄地址如下……。合同第二十一条第5项约定：乙方延期向甲方支付本合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，应按逾期付款金额的千分之三向甲方支付违约金，违约金自该款项应付之日起算至实际付款之日止。迟延超过30日，甲方有权解除合同，在此情形下，违约方仍应按照迟延天数支付违约金。第6项约定：双方约定，如因一方的违约行为给对方造成损失，且实际损失超过本合同约定的违约金数额的，违约方还应就超出部分承担赔偿责任。第8项约定：因甲方过错造成乙方解除合同，甲方需退还乙方加盟期剩余年限加盟费及保证金。甲方对乙方加盟期其它损失承担赔偿责任。第9项约定：甲方延期向乙方支付本合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，应按逾期付款金额的千分之三向乙方支付违约金，违约金自该款项应付之日起算至实际付款之日止。迟延超过30日，乙方有权解除合同，在此情形下，违约方仍应按照迟延天数支付违约金。合同第二十四条第2项约定：乙方应理解和同意以下事实：在甲方说明中所展示的各种资料只是说明成功的可能性，并不是对分店经营的获利做出任何承诺。合同还对店址选择、分店的设立、分店运营管理、人员配置、经营指导等进行了约定。《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（铜川）地区》附件《结算和付款条款》第三条“利润保证”部分约定：1、甲乙双方同意共同维护甲方所供产品的正常市场价格以保证双方利益。对于市场恶意竞争甲方应立即采取制止措施；2、根据不同商品种类，甲方应保证该种类乙方的账面毛利率不低于如下要求：(1)酒水类、食品类、母婴类、日化类、生鲜类、生活用品类（包括厨房用品、箱包、饰品等）：账面毛利率不低于4%；(2)凡低于该账面毛利的，甲方同意乙方在最近一次结算货款时以账扣方式扣收。公式如下：账面补偿金额=乙方当期实际销售金额×协议约定账面毛利率—实际账面毛利额；3、甲方同意及时支付经乙方确认的各应收款项。如甲方未按时支付，甲方同意乙方在货款结算直接扣减后付款。第四条约定：甲乙双方同意共同维护双方利益，为销售商品和其他营销活动产生的场地租赁费、品牌宣传费、劳务费等费用，根据不同商品种类和销售金额由甲方适当补偿，具体补偿金额以双方每月书面确认为准具体要求如下，酒水类：补偿比例不超过当期结算金额16%。食品类：补偿比例不超过当期结算金额13%。母婴类：补偿比例不超过当期结算金额13%。日化类：补偿比例不超过当期结算金额13%。生鲜类：补偿比例不超过当期结算金额13%。生活用品类（包括厨房用品、箱包、饰品等）：补偿比例不超过当期结算金额13%。本附件从2017年5月10日生效至2018年5月9日止，有效期为一年，到期后甲乙双方协商后另行签订。合同签订后，优生活公司在2017年5月13日开始营业，2016年2月26日优生活公司通过银行向陆港公司支付保证金20万元，之后未支付合同约定的加盟费。由于优生活公司未按照约定支付应付货款，2018年5月29日陆港公司向优生活公司发出补齐共管账户营业款的函，2018年6月5日、2018年8月3日、2018年8月9日、2018年12月20日、2018年12月12日又多次向优生活公司发出催款函要求优生活公司拖欠的货款。2018年12月19日优生活公司向陆港公司发出《告知函》，内容为2018年11月3日陆港公司开始停止向优生活公司配送商品（需物流车配送的商品）；从2018年11月12日起停止配发跨境商品（需要邮寄的商品），而铜川店是在2018年2月15号下午才得到停发消息，导致11月12号到11月15的跨境品（尤其是奶粉）全部退货，严重影响了店内的信誉。合同履行中，就货品种类不断下降，到货率严重不足，临期商品处理速度慢，商品断货、不按要货单发货，未委派管理人员等问题多次向原告发函要求解决，原告未有效处理。2018年4月27日陆港公司向优生活公司发出通知，开始停止向优生活公司供货。审理中优生活公司荣盛广场的租赁合同，施工合同及购置空调、交换机、电脑、打印机、POS机、条码答应机，并提交物业费、电费等收款收据等主张损失5915551.68元。本案中，陆港公司主张优生活公司未付款864439.02元，其中陆港公司、优生活公司认可双发签字的结算货款为2971281.86元，优生活公司未签字货款394490.86元。陆港公司经财务结算：2017年6月到2018年10月营业额为3514820.50元，应收金额为3365772.43元，实收金额为2439854.73元，应付金额466928.01元，未收金额为458989.69元。再查明，陆港公司于2016年12月28日向国家工商行政管理总局商标局申请“Ulife”商标。2018年11月28日，国家工商行政管理总局商标局予以注册公告，有效期自2018年11月28日至2028年11月27日。本案争议的焦点问题是：1、本案当事人签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（铜川地区）》应否解除；2、本案当事人在履行《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（铜川地区）》时是否存在违约行为；3、加盟费应由优生活公司继续支付完毕，还是由陆港公司返还已付的保证金20万元；4、优生活公司应否向陆港公司支付拖欠的货款及实际付清之日的利息；5、优生活公司要求陆港公司承担其损失依据是否充分。本院认为，陆港公司与优生活公司于2017年5月4日签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（铜川地区）》，是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，应为有效。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款的规定，对陆港公司要求解除优生活公司反诉请求，本院予以支持。合同解除后，优生活公司不应再使用“Ulife西安港进口商品直营店”名称及相关标识。关于违约问题。陆港公司主张优生活公司履行合同存在违约，主要指未按照约定期限支付加盟费、未按照约定支付货款。从本案已经查明的事实看，优生活公司未按照合同约定支付加盟费，构成违约。考虑货款存放在共管账户，单方很难支取费用，在双方产生纠纷的情况下，仍然要求优生活公司按照约定向陆港公司支付货款并不符合公平原则，故对陆港公司主张优生活公司未按期支付货款构成违约的主张，本院不予采信。陆港公司主张优生活公司支付加盟费的问题。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”、第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。本案中，陆港公司、优生活公司均存在违约行为，且已经协商解除了加盟合同。综合合同约定及双方履行合同的实际情况，本院认为，加盟费应由陆港公司按照加盟合同实际履行的期限按比例收取，由于合同约定的加盟期限为六年，双方实际履行合同的期限为一年（2017年5月4日至2018年4月27日），陆港公司应收取的加盟费为16.67万元（100万÷6年×1年=16.67万元），优生活公司应予支付。关于优生活公司应否向陆港公司支付拖欠货款的问题。按照有双方签字的结算单，庭审中陆港公司主张优生活公司应向陆港公司支付货款458989.69元，优生活公司对此虽不认可，但未提交相反证据，故其辩称理由不能成立。对于陆港公司支付拖欠货款的利息，由于本案双方均存在违约，未及时对账的原因由于双方举证均不足，故无法归责于一方，故对陆港公司利息的诉讼请求，本院不予支持。优生活公司反诉请求解除《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（铜川地区）》，审理中陆港公司与优生活公司均同意解除合同，优生活公司反诉主张陆港公司返还保证金，由于案涉合同已解除，陆港公司收取的20万保证金，应返还优生活公司。关于优生活公司要求陆港公司承担其损失5915551.68元依据是否充分的问题。优生活公司主张的店面装修费、加盟期间的电费、人员工资及社保、房租均系其经营期间产生的费用，依据加盟合同第七条的约定，上述费用均应由优生活公司自行承担，其要求陆港公司承担，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十八条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除反诉原告铜川优生活商贸有限公司与反诉被告西安国际陆港电子商贸有限公司签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同》；二、被告铜川优生活商贸有限公司于本判决生效后十日内向原告西安国际陆港电子商贸有限公司支付欠付加盟费166700元;三、被告铜川优生活商贸有限公司于本判决生效后十日内向原告西安国际陆港电子商贸有限公司支付欠付货款458989.69元；四、反诉被告西安国际陆港电子商贸有限公司返还反诉原告铜川优生活商贸有限公司保证金200000元；五·、驳回原告西安国际陆港电子商贸有限公司其他诉讼请求；六、驳回反诉原告铜川优生活商贸有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费20526元（原告西安国际陆港电子商贸有限公司已预交），由原告西安国际陆港电子商贸有限公司负担10263元，由被告铜川优生活商贸有限公司负担10263元。反诉案件受理费27304元（反诉原告铜川优生活商贸有限公司已预交），由反诉原告铜川优生活商贸有限公司负担13652元，由反诉被告西安国际陆港电子商贸有限公司负担13652元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审 判 长  张   鹏审 判 员  田 任 华审 判 员  臧 振 华 二〇二〇年四月二十九日  书 记 员  宗 洋 硕 1