广东省茂名市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）粤09行终191号上诉人（原审原告）黄水兴，男，1968年10月22日出生，汉族，住广东省茂名市茂南区***********。委托代理人陈劲，广东前瞻律师事务所律师。被上诉人（原审被告）茂名市茂南区羊角镇人民政府。法定代表人朱清华，镇长。委托代理人李红霞，广东大贤东宇律师事务所律师。委托代理人车文斯，广东大贤东宇律师事务所实习律师。上诉人黄水兴因诉被上诉人茂名市茂南区羊角镇人民政府（以下简称羊角镇政府）行政强制纠纷一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902行初117号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院经审理查明，2019年4月8日，羊角镇政府向黄水兴发出《限期拆除通知》，内容为：“黄水兴：你（单位）未经规划主管部门审批擅自在青山青山村位置违建铁棚约60平方，该行为已违反了《中华人民共和国城乡规划法》第三章第四十条、第四十四条规定，擅自建设的建筑物（构筑物）属违法建筑物（构筑物）。根据该法第六章第六十四条、第六十六条规定，限你（单位）于2019年4月9日前自行拆除违法建筑物（构筑物）。逾期不拆除的，将按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，于2019年4月9日后采取强制措施予以拆除，由此造成的一切后果由你（单位）全部承担。特此通知。受送达人签名：留置送达。”羊角镇政府向黄水兴发出《限期拆除通知》后，于2019年4月9日组织工作人员对黄水兴的铁棚进行拆除。黄水兴不服上述强制拆除行为，遂向原审法院提起本案诉讼，请求：一、确认被告向原告作出的0002861《限期拆除通知》的行政行为违法；二、依法判决被告酌情赔偿原告经济损失5万元；三、本案的诉讼费用由被告承担。原审法院另查明，黄水兴未提供证据证实其被拆的铁棚已经取得相关的行政许可，也未提供证实羊角镇政府上述强制拆除行为致其经济损失5万元的证据。原审法院认为，依照《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条有关行政机关强制执行程序等规定，行政机关应当依法履行告知当事人陈述、申辩权以及申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限等法定程序。本案中，羊角镇政府未能提供证据证明其向黄水兴发出《限期拆除通知》已履行上述法定程序，属于程序违法。因涉案铁棚已被拆除，羊角镇政府被诉的行政行为不具有可撤销内容，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款的规定，对羊角镇政府实施的强制拆除黄水兴涉案铁棚的行为依法确认违法。另外，对羊角镇政府应否对其强拆行为进行赔偿问题，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，黄水兴未取得相关行政许可擅自建设围墙，其行为属违法建设行为，羊角镇政府被诉强拆行为未对黄水兴的合法权益造成损害，黄水兴也没有证据证明羊角镇政府的强拆行为致其经济损失5万元，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，黄水兴请求羊角镇政府赔偿其经济损失5万元没有事实和法律依据，应不予支持。原审法院遂判决：一、确认羊角镇政府于2019年4月8日向黄水兴作出的第0002861号《限期拆除通知》行政行为违法；二、驳回黄水兴请求羊角镇政府赔偿经济损失5万元的诉讼请求。上诉人黄水兴不服原审判决，向本院上诉称：羊角镇政府违法拆除上诉人的养猪屋等地上附着物，给上诉人造成直接的、重大的经济损失和精神损害，严重影响上诉人的正常生产生活。上诉人屋后的一块林地的经营使用权属于同村人，因其想在该林地新建房屋，但没有路。2018年间，同村人未经协商，强行破坏上诉人的养猪屋、围墙、挡土墙，并雇用大型机械设备故意毁坏上诉人房屋周围的竹木，企图以不法手段强行在属于上诉人的地块上打通一条路用于新建房。期间，上诉人多次投诉、报警，几经周折，羊角派出所终于2018年12月21日出具了《报警回执》。但过后，羊角派出所并未进行任何调查处理，致使实施不法行为的人员没有受到任何惩处。由于羊角派出所的不作为让上诉人担心私人财物再次遭到不法人员的非法侵害，上诉人自筹资金对自己的合法财产进行了简单的修复处理。上诉人出于保护自己合法财产的目的，在没对他人造成任何影响，不具备社会危害性的情况下，部分修复历史遗留的养猪屋、围墙、挡土墙等合法财产无可厚非。羊角镇政府违法拆除上诉人的地上附着物，直接造成上诉人经济财产损失，严重影响上诉人生产生活，理应作出相应赔偿。《中华人民共和国行政处罚法》第六十条规定：行政机关违法实行检查措施或者执行措施，给公民人身或者财产造成损害、给法人或者其他组织造成损失的，应当依法予以赔偿，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。综上所述，特向贵院提起上诉，请求：一、撤销茂南区人民法院(2019)粤0902行初117号行政判决书第二项判决；二、依法改判被上诉人酌情赔偿上诉人5万元；三、本案的诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人羊角镇政府没有提交书面答辩意见。经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案被诉强制拆除行为已被确认违法，上诉人黄水兴二审期间的争议焦点是，羊角镇政府是否应当给予其行政赔偿的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”据此，行政赔偿必须以合法权益受到损害为前提。黄水兴请求赔偿的涉案建筑物，因未能提供证据证明办理过规划、用地等手续，不能证明其违章所建的涉案建筑物为合法财产，故黄水兴就涉案建筑物要求赔偿与国家赔偿法规定的立法精神不符。黄水兴在庭审中请求赔偿的在强制拆除过程中造成其建筑材料铁皮、钢架等财物损失的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉行政行为造成损害的事实提供证据。本案中，黄水兴应当对羊角镇政府强制拆除行为对其合法财产造成损害的事实提供证据。但是，黄水兴在一审阶段并没有提供羊角镇政府在强拆涉案铁棚屋时对其合法建筑材料造成损害的证据及铁棚屋中的建筑材料被损毁的数量、价格等书面证据，也没有对被损毁的合法财产损失进行评估。其在一审时所提交的本人身份证复印件、限期拆除通知书、土地权属证明共三份证据，不足以证明其合法财产因强拆行为受到毁损。依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条“被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求”之规定，原审法院据此驳回黄水兴的赔偿请求并无不当。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，裁判结果正确，本院予以维持。上诉人请求撤销原审不予赔偿部分的判决缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人黄水兴负担。本判决为终审判决。审 判 长 张国平审 判 员 欧卫慧审 判 员 封桢莉二〇二〇年四月十日法官助理 邹君萍书 记 员 车嘉贤附本判决适用的相关法律依据：《中华人民共和国行政强制法》第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。