湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0304民初5号原告：杨玉海，男，1976年8月10日出生，汉族，住十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：江**，湖北荟才律师事务所律师，代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更和反驳诉讼请求，代为调解、和解，代收法律文书，代为提起反诉、上诉。被告：中华联合财产保险股份有限公司十堰中心支公司。住所地：十堰市茅箭区人民南路**。统一社会信用代码：914203007775870313。负责人：宋久伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李俊慧，湖北延兴律师事务所律师，代理权限：一般代理。原告杨玉海诉被告中华联合财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称：中华联合十堰支公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨玉海及其委托诉讼代理人江**，被告中华联合财产保险股份有限公司十堰中心支公司委托诉讼代理人李俊慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨玉海向本院提出诉讼请求称：1、请求人民法院依法判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金81562.5元（3262.5元／月×12.5月×2）。2、请求人民法院依法判令被告支付原告带薪年休假工资6000元。3、请求人民法院依法判令被告支付原告双休日加班工资31200元及法定节日加班工资6600元。4、请求人民法院依法给原告出具《解除劳动关系证明》。5、诉讼费由被告承担。庭审中，原告将第1项中的赔偿金变更为82718.75元；将第2项中的金额变更为6085.06元；将第3项中的双休日加班工资变更为31642.3元、法定节假日工资变更为6693.55元。庭审中，原告将诉讼请求的第4项变更为：请求人民法院判令被告给原告出具解除劳动关系证明。事实和理由：2006年6月，杨玉海受聘到中华联合十堰支公司下设的郧县支公司上班，从事保险事故现场查勘协赔工作。2016年10月起，双方签订劳动合同，续签劳动合同期限为2016年11月21日至2018年11月20日，被告为原告代扣代缴了2009年1月至2018年9月的各项社会保险费。2018年10月15日晚上20时左右，杨玉海在聚餐过程中因被同事过度劝酒倒酒，产生争执导致杨玉海在醉酒状态下与劝酒人莫某1发生争执进而产生肢体冲突，导致莫某1受伤住院。被告在未查清原因以及未经任何合法程序的情况下，便于次日以文件形式对杨玉海以违反公司相关管理制度为由作出开除杨玉海的处罚决定。该开除决定不仅内容违法，而且程序违法。被告明确承认开除杨玉海的原因是因为杨玉海严重违反公司规章制度，致使莫某2受伤，现又说是违反公司规章制度是依《员工手册》为依据，而《员工手册》被告并无证据证实已向原告履行了告知，即使被告向原告履行了告知义务，通常意义上打架斗殴应当限定员工在工作时间，工作岗位之内有意为之。而本案中杨玉海与莫某2发生纠纷是在饭店，且因是一方恶意劝酒倒酒所致，莫某2存在明显过错，而《员工手册》的内容仅约束员工上班期间，并不能约束员工在非工作时间、非工作岗位发生。所以被告开除杨玉海依据《劳动合同法》第三十九条是不成立的。依据《劳动法解释（2001）14号》第十三条规定，被告不仅要提供开除杨玉海的决定是合理、合法，而且还应举证证明杨玉海的工作年限、已带薪年休等事实的证据。综上，被告开除杨玉海系违法的，应当支付解除劳动合同的赔偿金及其他工资。中华联合十堰支公司辩称：1、杨玉海严重违反公司规章制度，致公司经理莫某2受伤，依照公司规定应当解除劳动合同。答辩人依照《劳动合同法》第三十九条之规定，解除与杨玉海的劳动合同，合理、合法。因此答辩人不需要支付“违法解除劳动合同的赔偿金”。2、杨玉海是现场查勘员，是不定时工作制，不需要坐班，每年实际工作时间不到30次。其工资组成已经完全考虑到其年休假、加班等因素，因此不应支付带薪年休假工资及加班工资。综上，原告起诉没有事实和法律依据，请贵院依法驳回原告起诉。3、公司同意在案件审理完毕后为原告出具解除劳动关系证明。依据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2006年6月初，杨玉海受聘到中华联合十堰支公司下设的中华联合十堰支公司郧县公司上班，从事保险事故现场查勘协赔工作。2013年11月21日，杨玉海与中华联合十堰支公司签订《劳动合同》。合同约定：“双方选择固定期限劳动合同，自2013年11月21日至2016年11月20日，共叁年。杨玉海在郧县公司担任业务拓展岗职务。中华联合十堰支公司不同意杨玉海主动、自愿加班。仅有考勤卡记载或其他证据证明杨玉海在工作岗位上的，不能记为加班。杨玉海主动、自愿加班及其他不能记为加班的，不享有法律规定和本合同约定的加班待遇。中华联合十堰支公司按照规定为杨玉海缴纳社会保险，杨玉海个人承担的部分由中华联合十堰支公司在发工资时代扣代缴。劳动者有下例情形之一的，公司可以解除本劳动合同：……；2、严重违反劳动纪律或者甲方规章制度的；……”。合同到期后，杨玉海与中华联合十堰支公司又签订了《劳动合同续订书》。约定：“双方自愿同意在前一轮合同期满后，续订劳动合同。续订合同期限为2016年11月21日至2018年11月20日”。在此期间杨玉海在中华联合十堰支公司下设的郧县公司负责，中华联合十堰支公司为杨玉海缴纳了在公司上班期间的各项社会保险。2018年8月份，中华联合十堰支公司免去了杨玉海郧县公司负责人的职务，任命莫某2担任郧县公司经理。2018年10月15日，中华联合十堰支公司总经理宋久伟带莫某2到郧县公司开会宣布任命并安排工作。会后，宋久伟请莫某2、杨玉海及其他四位郧县公司的同事到郧阳××城关镇后店野菜馆吃饭，期间宋久伟、莫某2、杨玉海都喝了酒，晚上8点多快吃完饭时，宋久伟与杨玉海发生争执，莫某2劝说杨玉海，杨玉海拿起桌上的空酒瓶扔到莫某2头上，将莫某2的头砸伤，其他人将杨玉海拉开，莫某2报了警。2018年10月16日，中华联合十堰支公司在公司内网上以“中华财险十发（2018）198号文件”决定开除杨玉海，该文件没有向杨玉海送达。2019年10月15日，杨玉海向十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月2日，十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会以“郧劳人仲裁字（2019）第122号裁决书”裁决：驳回申请人杨玉海的全部仲裁请求。杨玉海不服，因而成诉。另查明：中华联合十堰支公司在2006年1月1日印发的《员工手册》公布在公司内网上。《员工手册》的第16页辞退管理中第四条第5项规定：打架斗欧者公司给予辞退。第17页中第五条规定：公司按第四条规定辞退员工时必须事前通知其本人并由其直属主管向员工出具员工辞退通知书其预告期依据下列规定：连续工作3年以上者30日前告知。中华联合十堰支公司作出开除杨玉海处理决定前十二个月，杨玉海的月平均工资为3265元。本院认为：根据双方当事人的诉辩称以及双方举证质证情况，并经双方当事人当庭确认，本案争议的焦点为：一、中华联合十堰支公司解除杨玉海的劳动关系是否合法。二、杨玉海主张赔偿金，带薪年休假、节假日加班、双休日加班工资有无依据，能否获得支持。中华联合十堰支公司、杨玉海对上述争议焦点无异议。一、关于中华联合十堰支公司解除杨玉海的劳动关系是否合法的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定：“劳动者有下例情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……；（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”。第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会意见，并将处理结果书面通知工会”。本案中，杨玉海在下班后与同事聚餐的过程中，与他人发生纠纷，致他人受伤。该行为能否认定为是上班的延续，是否已符合劳动合同法中规定的“严重违反用人单位的规章制度的”情形需要根据实际情况综合判断。依据查明的事实、双方当事人的陈述以及公安机关调查的笔录，可以看出中华联合十堰支公司总经理宋久伟是在工作交接及安排工作后，自己请客叫上原负责人杨玉海和新负责人莫某2以及另外四名同事在外面聚餐，聚餐时发生纠纷，纠纷的发生时间明显不属于是在工作期间。即便是认为杨玉海的行为违反了公司的规章制度，应当予以开除，作为用人单位的中华联合十堰支公司也应当依照法律规定，按照程序将开除杨玉海的理由及决定通知公司工会，而本案中中华联合十堰支公司没有证据证实开除杨玉海已履行了通知工会的程序，工会对此事是否清楚、有无意见等均无法确认。且中华联合十堰支公司开除杨玉海的决定没有向杨玉海本人送达，也不符合中华联合十堰支公司自己制定的关于辞退员工时必须事前通知本人的制度规定。综上，本院认为，中华联合十堰支公司开除杨玉海程序违法。对中华联合十堰支公司辩称，聚餐是工作的延续、杨玉海的行为违反公司规定，对公司声誉及形象造成较大的负面影响的辩解意见，没有事实及法律依据，本院依法不予采纳。二、关于杨玉海主张赔偿金，带薪年休假、节假日加班、双休日加班工资有无依据，能否获得支持的问题。1、杨玉海主张的双倍工资。中华联合十堰支公司未提供证据证实杨玉海严重违反公司的规章制度，故中华联合十堰支公司系违法解除双方的劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。杨玉海自2006年6月到中华联合十堰支公司郧阳公司上班至2018年10月16日被中华联合十堰支公司做出开除杨玉海的决定之日，杨玉海在中华联合十堰支公司郧县公司上班达12年零三个月余15天，杨玉海在被中华联合十堰支公司开除前十二个月的平均工资为3265元。中华联合十堰支公司应当支付杨玉海二倍赔偿金81625元（3265元／月×12.5月×2）。2、杨玉海主张的带薪年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。依据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；……”。第五条规定：“……。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300﹪支付年休假工资报酬”。杨玉海在中华联合十堰支公司工作已满10年不满20年，应当享受的带薪年休假为10天，现杨玉海主张中华联合十堰支公司支付2017年、2018年的带薪年休假工资，因中华联合十堰支公司未就仲裁时效抗辩，本院予以支持。杨玉海带薪年休假工资为6004.6元（3265／月÷21.75天／月×200﹪×20天）。3、杨玉海主张的节假日加班、双休日加班工资。我国现行的标准工时制度为每日工作8小时、每周工作40小时。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”以上规定表明，用人单位支付加班工资的前提是“用人单位根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作”，即由用人单位“安排”加班的，用人单位才应支付加班工资。如果劳动者在延时加班时，履行了用人单位规定的加班审批手续，则表明是用人单位安排或者同意加班的，此时用人单位应当支付加班费。杨玉海作为劳动者主张加班费、双休日加班工资，其应当就加班事实的存在承担举证责任或者证明中华联合十堰支公司掌握加班事实存在的证据。庭审中杨玉海仅提供了由自己制作的2017年周末值班表，且该表的时间有误，杨玉海没有其他任何证据证明单位安排其加班的依据。更何况双方在2016年11月20日签订《劳动合同书》的第三条中约定：“……。甲方（用人单位）不同意乙方（劳动者）主动、自愿加班。仅有考勤卡记载或其他证据证明乙方在工作岗位上的，不能记为加班。乙方主动、自愿加班及其他不能记为加班的，不享有法律规定和本合同约定的加班待遇”。另，加班并非单纯的时间经过，而是需要以特定的工作作为内容支撑，至于在该时间内劳动者是否从事用人单位的工作以及该工作的进行是否为用人单位分配工作任务所致，应当综合劳动者岗位工作的情况、用人单位的业务特点以及报酬的给付标准来认定。本案中，杨玉海系保险事故查勘理赔工作人员，其工作性质即决定其工作地点、时间、内容均不同于日常标准工作，杨玉海现提供的证据不足以证实其存在加班的事实亦未提供任何证据证实其加班费计算依据。故，杨玉海的该项请求，证据不足，本院依法不予支持。三、根据劳动合同法第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。中华联合十堰支公司在庭审中也表明案件审结后为杨玉海出具解除劳动关系证明。现杨玉海要求中华联合十堰支公司出具解除劳动合同证明的请求，本院依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、中华联合财产保险股份有限公司十堰中心支公司于本判决书生效后十日内支付杨玉海因违法解除劳动合同经济赔偿金81625元。二、中华联合财产保险股份有限公司十堰中心支公司于本判决书生效后十日内支付杨玉海2016年10月至2018年10月带薪年休假工资6004.6元。三、中华联合财产保险股份有限公司十堰中心支公司于本判决书生效后二十日内为杨玉海出具解除劳动关系证明。四、驳回杨玉海的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由中华联合财产保险股份有限公司十堰中心支公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  杨子文二〇二〇年五月八日法官助理殷丽娜书记员龚震附：本案适用的相关法律依据1、《中华人民共和国劳动法》第四十三条用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。2、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。3、《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。4、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。