广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初2386号原告：江任飞，男，汉族，1948年7月22日出生，住所地：浙江省杭州市江干区。委托诉讼代理人：周海波，上海科尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张心田，上海科尚律师事务所律师。被告：深圳市四面信息科技有限公司，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：许惠琼，执行董事兼总经理。被告：广州互联锋科技有限公司，住，住所地：广东省广州市保税区东江大道**（南方金信大厦）附楼**/div>法定代表人：伍玫。原告江任飞诉被告深圳市四面信息科技有限公司（以下简称“四面信息公司”）、广州互联锋科技有限公司（以下简称“互联锋公司”）合同纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张心田到庭参加诉讼。被告四面信息公司、互联锋公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求确认原被告之间签订的《投资协议》及《投资协议之补充协议》无效；2、请求判令两被告返还原告支付的投资款人民币600万元（以下币种均为人民币）；3、请求判令两被告支付利息损失206625元（利息以投资款600万元为本金，自2018年12月26日起至法院判决生效之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，暂计至2018年10月16日为206625元）；4、请求判令两被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告将第3项诉讼请求中利息计算的起始时间更改为2018年1月6日，利息损失为202364元。事实与理由：2017年12月26日，原告与被告四面信息公司、互联锋公司经协商达成一致，签订《投资协议》，约定由原告以每股6元的价格认购被告四面信息公司增资扩股发行的100万股，共支付股权认购款600万元。当日，双方又签订了《投资协议之补充协议》，约定了股权回购等相关条款。协议签订当日，原告即按合同要求向被告四面信息公司支付了股权认购款300万元，2018年1月5日支付了剩余的股权认购款300万元，被告四面信息公司收到上述费用后向原告出具了加盖被告四面信息公司财务专用章的收据。按照《中华人民共和国公司法》的相关规定，有限责任公司不得发行股票；按照《上市公司非公开发行股票实施细则》规定，只有上市公司在满足条件下才能非公开发行股票。现被告四面信息公司作为有限责任公司在未进行股份改制的前提下，以非公开发行股份的形式实现公司的增资违反了法律法规的强制性规定，应属无效。故请求法院依法支持原告的诉讼请求，确认合同无效并判令二被告返还原告股权认购款。二被告均未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。原告围绕其诉讼请求，提交了《投资协议》《投资协议之补充协议》、被告四面信息公司工商信息等证据。二被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应承担举证不能的不利后果。经审理查明：2017年12月26日，原告与二被告签订《投资协议》，载明：被告四面信息公司系一家依法设立并有效存续的有限公司，拟对不超过100名自然人/企业通过非公开发行3400万股的方式增资20400万元，每股股权面值6元。原告以现金方式认购被告四面信息公司本次发行的全部股权中的100万股，出资总额为600万元。原告支付投资价款的先决条件包括：被告四面信息公司的本次发行合法合规，且取得所有相关部门的批准和同意。如果发生下列情况时，经各方书面同意后可解除本协议：（1）适用的法律、法规出现新的规定或变化，从而使本协议的内容与法律、法规不符，并且各方无法根据新的法律、法规就本协议的修改达成一致意见；（2）出现了对于其发生无法预料也不可避免且后果无法克服的事件，导致本次增资扩股事实上的不可能性。被告互联锋公司对被告四面信息公司上述款项的返还承担连带责任。2017年12月26日，原告与二被告签订《投资协议之补充协议》，该协议第3.4.2条约定，本次增资完成后，若三年内被告四面信息公司未能完成IPO挂牌或并购重组，原告可以选择要求被告互联锋公司对其股份进行回购或者继续持有被告四面信息公司的股份。被告互联锋公司承诺被告四面信息公司2017年的销售收入不低于2016年，并且2018年、2019年、2020年销售收入会在2017年的基础上保持年度30%的增长。如果没有实现，原告可以选择要求被告互联锋公司对其股份进行回购或者继续持有被告四面信息公司的股份；若原告选择回购，则被告互联锋公司收到原告书面申请一个月之内，一次性将原告本次投资款项全款汇入原告指定的银行账户，另付本次投资款项占用期间年化不低于百分之十的股息。依据原告提供的银行转款信息和收款收据，原告于2017年12月26日、2018年1月5日分别转款300万元给被告四面信息公司。被告四面信息公司于2018年1月5日出具收款收据，载明：今收到原告交来股权投资款600万元。原告在庭审中称被告四面信息公司的本次募集行为是针对不特定投资者进行的，事先原被告并不认识，被告四面信息公司是通过中介机构电话营销联系到原告，向原告推销股份的。被告四面信息公司也不仅仅向原告发行股份，而是向不特定多数主体发行。原告提供的被告四面信息公司的工商登记信息显示，被告四面信息公司的公司类型为有限责任公司。本院认为，关于原告与二被告签订的《投资协议》《投资协议之补充协议》的效力问题。依据《中华人民共和国证券法》第十条，公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的，为公开发行:（一）向不特定对象发行证券的；（二）向特定对象发行证券累计超过二百人的；（三）法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。第一百八十八条，未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券的，责令停止发行，退还所募资金并加算银行同期存款利息，处以非法所募资金金额百分之一以上百分之五以下的罚款；对擅自公开或者变相公开发行证券设立的公司，由依法履行监督管理职责的机构或者部门会同县级以上地方人民政府予以取缔。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。本案中，原告称事先原被告并不认识，被告四面信息公司通过中介机构电话营销向原告推销股份，被告四面信息公司的本次募集行为针对不特定投资者进行，属于向社会公众公开发行公司证券。公开发行公司证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经证监会或者国务院授权的部门核准，未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。虽然原被告之间的《投资协议》，载明“被告四面信息公司拟对不超过100名自然人/企业通过非公开发行的3400万股的方式增资20400万元”，但不足以证明为非变相公开发行。被告方未提交证据证明其发行证券合法合规，不足以证明取得相关部门的批准和同意。通过发行证券的方式涉及的融资额往往比其他方式的融资额更大，如出现不规范的行为，将会给投资者带来严重的损失，也会对国家金融体系的稳定带来冲击。违法发行证券损害投资者权益，危害金融秩序，损害公共利益，故，原告诉求确认原被告之间签订的《投资协议》及《投资协议之补充协议》无效，具有事实和法律依据，本院予以支持。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，《投资协议》第7.3条约定，被告互联锋公司对被告四面信息公司上述款项的返还承担连带责任。《投资协议之补充协议》约定被告互联锋公司有回购义务。故，二被告均为《投资协议》的合同主体，原告诉求被告四面信息公司、被告互联锋公司退还原告支付的投资款600万元，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于利息问题，依照《中华人民共和国证券法》第一百八十八条规定：“未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券的，责令停止发行，退还所募资金并加算银行同期存款利息……”。原告主张利息按照贷款利率计算与上述规定不符，本院不予支持。被告四面信息公司于2018年1月5日出具600万元的收款收据。利息应以投资款600万元为本金，自2018年1月6日起，按照中国人民银行发布的同期同类存款利率计算至还清之日止。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五十八条、第六十一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国证券法》第十条、第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、确认原告江任飞与被告深圳市四面信息科技有限公司、被告广州互联锋科技有限公司之间签订的《深圳市四面信息科技有限公司投资协议》及《深圳市四面信息科技有限公司投资协议之补充协议》无效；二、被告深圳市四面信息科技有限公司、被告广州互联锋科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告江任飞投资款人民币600万元及利息（利息以人民币600万元为本金，按中国人民银行规定的同期同类存款利率，自2018年1月6日起计算至还清之日止）；三、驳回原告江任飞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币55246元，由原告江任飞负担人民币1201.27元，被告深圳市四面信息科技有限公司、被告广州互联锋科技有限公司负担人民币54044.73元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  陈柳波人民陪审员  张丙林人民陪审员  禹昆仑二〇二〇年五月十九日书 记 员  周婉怡书 记 员  刘 欢附法律条文:《中华人民共和国民法通则》第五十八条下列民事行为无效：（一）无民事行为能力人实施的；（二）限制民事行为能力人依法不能独立实施的；（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；（四）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；（五）违反法律或者社会公共利益的；（六）以合法形式掩盖非法目的的；无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。第六十一条民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国证券法》第十条公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的，为公开发行:（一）向不特定对象发行证券的；（二）向特定对象发行证券累计超过二百人的；（三）法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。第一百八十八条未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券的，责令停止发行，退还所募资金并加算银行同期存款利息，处以非法所募资金金额百分之一以上百分之五以下的罚款；对擅自公开或者变相公开发行证券设立的公司，由依法履行监督管理职责的机构或者部门会同县级以上地方人民政府予以取缔。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。