吉林省柳河县人民法院民事判决书（2020）吉0524民初14号原告（反诉被告）：梅河口市宏宇建工集团有限公司。住所地吉林省梅河口市。法定代表人：鲁业本，董事长。委托诉讼代理人：白敬东，男，1964年9月15日出生，满族，公司项目经理。现住梅河口市委托诉讼代理人：孙侠，吉林方鼎律师事务所律师。被告（反诉原告）：辽源市兴东房地产开发有限责任公司。住所地辽源市龙山区。法定代表人：胡桂芹，总经理。委托诉讼代理人：杨瑞清，吉林恒太律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵福桐，男，1956年6月13日生，汉族，住辽源市龙山区。第三人：辽源市兴东房地产开发有限责任公司柳河分公司。住所地吉林省柳河县。负责人：杨军，经理。委托诉讼代理人：刘丹秀，女，1984年1月29日生，汉族，住吉林省柳河县。原告梅河口市宏宇建工集团有限公司（反诉被告，以下简称梅河宏宇公司）与被告辽源市兴东房地产开发有限责任公司（反诉原告，以下简称辽源兴东公司）、第三人辽源市兴东房地产开发有限责任公司柳河分公司（以下简称柳河兴东公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梅河宏宇公司的委托诉讼代理人孙侠、白敬东，被告辽源兴东公司的委托诉讼代理人杨瑞清、赵福桐，第三人柳河兴东公司的法定代表人杨军及其委托诉讼代理人刘丹秀到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告梅河宏宇公司向本院提出本诉请求：一、要求被告依据《建设工程施工合同》立即给付原告承建的“柳河县腾龙湾小区三期二标段”A23、A28、A29三幢楼工程款人民币9777682.33元及经济鉴证费62695.00元，合计：9840377.33元。（大写：玖佰捌拾肆万零叁佰柒拾柒元叁角叁分。）二、要求被告承担案件受理费。事实和理由：被告2011年在柳河县成立分公司即第三人，2012年9月21日经柳河县发展和改革局批准（文号：柳发改字［2012］200号）《关于下达柳河县腾龙湾小区建设项目基建计划的通知》批文。2014年3月26日委托柳河恒信工程招标有限公司依据《招投标法》对外招标，2014年4月24日开标，最后原告中标。依据《中标通知书》，2014年5月2日原告与被告下属分公司的第三人签订《建设工程施工合同》，确定：柳河县腾龙湾小区三期二标段（A6、A7、A8、A12、A17、A22、A23、A28、A29、A30、A31）建筑面积7559.44平方米发包给原告施工，工程款即中标价格94352915元人民币。工程内容：土建、水、电、暖施工。在施工过程中被告对原告施工的（由原告委托代理人白敬东施工的A23、A28、A29三幢楼）进行设计技术变更和经济签证，经济鉴证费62695元。涉案的A23、A28、A29三幢楼在2014年年底竣工，2015年交付被告及第三人使用至今。被告及第三人只在施工过程中供给材料价值700万元，拨款700万元，顶账楼房400万元。依据《招标通知书》和《施工合同》确定由原告委托代理人白敬东施工的A23、A28、A29三幢楼（按柳河县测绘部门测绘的面积计算）工程款总价为：贰仟柒佰柒拾柒万柒仟陆佰捌拾贰元叁角叁分。现被告及第三人违背《中标通知书》和《建设工程施工合同》规定，结算时称按2002年吉林省预决算定额进行决算，协商无果，提起诉讼。另外，根据《公司法》第十四条规定，本案第三人不具有法人资格，其民事责任由公司承担。以上事实有《中标通知书》《建设工程施工合同》和《经济签证》为凭，事实清楚明了。被告对其设立的分公司对外与原告签订合同，在履行合同中违背合同，给原告实际垫资人白敬东造成经济损失。故此，请求贵院依据《合同法》及相关司法解释，判决被告立即给付工程款，确保建筑行业秩序，保护原告合法权益。被告辽源兴东公司针对本诉辩称：一、本案原、被告双方建筑工程事实存在，2014年开工建设，2015年竣工，并交付使用。二、原、被告双方于2019年1月25日对原告承包建设的腾龙湾工程进行决算，被告向原告支付了全部工程款。三、涉案的A23、A28、A29三幢楼也于2019年1月25日同全部项目一起决算，该三幢楼建筑面积为22484平方米，根据双方签定承包合同施工项目发生工程价款19403079元，根据合同约定，扣除被告方供料款及所承担的支付费用外，被告向原告支付工程款共计19827257元，涉案三幢楼工程款多支付了424178元。四、诉状中称“按2002年吉林省预决算的定额决算问题的事实不存在，合同按清单报价执行固定总价，不存在定额决算形式”。五、关于工程款总价问题：原告称27777682.3元，但决算中为19403079元，因为原告没有按照原告的招投标文件规定的全部内容进行施工，在实际施工中存在减项，减项内容包括：平整场地、桩基础工程、门窗工程、地面工程、外墙涂料、真实漆工程、消防工程、楼梯扶手等，室内洗手盆、洗菜盆、座便、大白、电梯工程、电梯口侧旁、室内灯具等工程，安全文明施工费也由我单位统一施工，故对减项工程在决算中扣除。综上，我方提出反诉，要求：1、依法判令被反诉人（原告）退还多支付的工程款424178元。2、由被反诉人（原告）承担反诉费。原告（反诉被告）梅河宏宇公司针对被告（反诉原告）的反诉请求辩称：反诉人在本诉答辩时承认涉案工程确实是固定价款。依据《建设工程施工合同》的约定内容，答辩人按施工图纸施工，负责土建、水、电气施工，没有承包消防工程和室内用具。答辩人建造的是毛坯房，何来减项存在；三张《工程结算单》并非是2019年1月25日形成的，而是2019年8月在没有征得实际施工队伍编制人员核定的情况下，答辩人的法定代理人在不明具体施工确切工程量的情况下被欺骗而盖章签字。三张《工程结算单》均没有审核人、复核人签字，涉案工程是“招投标工程”，故此，被答辩人提供的三张《工程决算单》，从形式上不完备，且违背《招投标法》的规定，不是客观决算，违背合同约定，三张所谓的结算单不具备法律效力，不能作为决算使用，应属无效。反诉人依据三张《工程决算单》提出反诉，同样自相矛盾。三张结算单合计建筑面积为2243967平方米，而并非反诉称的22384平方米。答辩人代理人庭前查询柳河县测绘部门，涉案三栋楼建筑面积22255.44平方米。三张结算单总金额19403079元，折合税金1034184元，正好是2002年吉林省定额中的税金5.33%，这不是依据吉林省2002年决算定额而强行与答辩人决算吗？故此，所谓的三张结算单，违背《中标通知书》和《建筑施工合同》约定的固定价款决算。综上，请求贵院依据《招投标法》《合同法》和最高院关于建筑工程施工合同纠纷解释（一）、（二）规定，驳回反诉人的反诉请求，由反诉人自行承担反诉费。原告（反诉被告）围绕本诉诉讼请求和反诉答辩向法庭依法提交了中标通知书一份、建设工程施工合同一份、经济签证11张、请求欠付工程款计算公式一份。被告（反诉原告）围绕反诉诉讼请求和本诉答辩向法庭依法提交了建设工程施工合同一份、工程决算单25份；银行电子回单、结算业务申请书、税务发票，共计35份；收据、收条、凭证共44份。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，双方当事人对证据的真实性无异议，本院认为以上证据与本案待证事实具有关联性，且证据之间相互印证，本院予以确认。根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月24日，经公开招投标，梅河宏宇公司中标第三人招标的柳河县腾龙湾小区三期工程一标段工程。2014年5月2日，梅河宏宇公司与第三人兴东柳河公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定：“第一部分，协议书。一、工程概况。工程名称：柳河县腾龙湾小区三期二标段（A6、A7、A8、A12、A17、A22、A23、A28、A29、A30、A31）；工程内容：按施工图纸施工，土建、水、电暖施工；资金来源：自筹。二、工程承包范围：电工、电料、按施工图纸施工。三、合同工期。开工日期2014年5月1日；竣工日期2015年10月30日。四、质量标准……五、合同价款：￥94352915.01元。第三部分，专用条款。六、合同价款与支付。23.合同价款及调整。23.2本合同价款采用固定总价方式确定。采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：施工期间用人工材料、机械台班价格变动在5%以内不用调整。风险费用的计算方法：超出±5%，按招标文件6.1.2调整。”23.3双方约定合同价款的其他调整因素：因设计变更而发生的工程量增减按预算加签证办理。24.工程预付款，发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例，按工程进度、形象拨付工程款，工程验收合格后，一个月内拨付剩余工程款，扣留质保金5%。《建设工程施工合同》还就其他施工相关内容进行了约定。双方在该合同书上签字盖章。合同签订后，原告按合同约定进行施工，2014年年底竣工后，验收合格并交付使用。梅河宏宇公司建设工程中涉案三栋楼房A23、A28、A29合同约定的固定价格为A23固定价格6477300.42元、A28固定价格11318458.17元、A29固定价格10799809.5元，被告按合同约定陆续拨付工程款7674626元，供应材料价值5904484元，楼房顶账4758999元，共计给付工程款18338109元。2019年1月25日，原、被告对工程进行决算，涉案工程决算后A23价格为4392399元、A28价格为7350458元、A29价格为7660222元。三栋楼房合同外经济签证费62695元。双方在工程决算单上签字盖章。原告（反诉被告）认为其法人是受被告的欺骗而签字盖章，且工程决算书形式上不完备又违背《招投标法》的相关规定，不同意按决算单结算，被告（反诉原告）认为双方签字盖章，应按决算单结算。按结算单结算后，被告（反诉原告）多支付工程款424178元。双方协商不一致，故提起诉讼。本院认为，原告与第三人之间签订的建设工程施工合同合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。该合同采用固定价格合同方式。按照固定价格结算工程款的，一般是指按施工图预算包干，风险自担。在履行建设施工合同过程中，双方未发生合同修改或者变更等情况导致工程量发生变化时，双方应该按照合同约定的包干价格结算工程款。被告抗辩双方已签订工程结算单，应按工程结算单结算工程款。《最高人民法院建设工程施工合同司法解释》第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。”故双方应按约定的合同固定价格结算工程款。被告抗辩原告未按施工图纸施工，施工中存在减项。按照双方合同约定，原告承包范围为土建、水、电暖。庭审中被告也自述开发建设的是毛坯房。故不存在被告抗辩的消防、真实漆、洗菜盆、坐便等减项内容，且被告对减项工程未提交任何证据予以证实，故本院对此抗辩意见不予采纳。关于双方争议的2016年9月22日丢失的电线，价值45255元，被告认为应由原告负责，在工程款中予以扣除。庭审中查明该工程已于2015年验收合格并交付使用，2016年9月电线丢失与该工程无关，故被告抗辩意见本院不予支持。综上，按照合同约定的价格28595568.09加上签证费62695元扣减被告供应的材料、拨付工程款、楼房顶账共计18338109元，被告尚欠原告工程款10320154.09元。原告自认被告尚欠工程款及签证费计9840377.33元，故本院对原告的诉求予以支持。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故本案第三人所欠工程款应由被告承担给付责任。关于被告（反诉原告）的反诉请求，双方按合同约定的固定价格结算工程款，被告（反诉原告）尚欠原告（反诉被告）工程款，故被告（反诉原告）的诉求本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、二百七十条、二百七十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条判决如下：一、被告辽源市兴东房地产开发有限责任公司于本判决生效后立即支付原告梅河口市宏宇建工集团有限公司工程款9840377.33元；二、驳回反诉原告（被告）辽源市兴东房地产开发有限责任公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费40341元（减半收取）、反诉费3832元（减半收取），由辽源市兴东房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。审判员 邱宇葳 二〇二〇年五月二十二日书记员 于海玲