福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初153号 原告：福建省龙岩易圆建筑工程有限公司，住所地龙岩市龙岩经济技术开发区曲潭路******，统一社会信用代码91350800MA31T8UK8N。 法定代表人：刘凯军，执行董事。 委托诉讼代理人：赖泉水、郭露莹，福建同荣仁律师事务所执业律师。 被告：龙岩市适中镇洋东宝宝幼儿园，住所地龙岩，住所地龙岩市新罗区适中镇洋东村东寨路**用代码52350802060389169E。 法定代表人：谢炫碧，园长。 委托诉讼代理人：江俊龙，福建尚南律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：江秋霞，福建尚南律师事务所实习律师。 原告福建省龙岩易圆建筑工程有限公司（以下简称易圆公司）与被告龙岩市适中镇洋东宝宝幼儿园（以下简称洋东幼儿园）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序于2019年2月27日和3月7日公开开庭进行了审理，后由于案情审理需要转为普通程序于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告易圆公司的法定代表人胡芳及其委托诉讼代理人赖泉水、郭露莹，被告洋东幼儿园的法定代表人谢炫碧及其委托诉讼代理人江俊龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 易圆公司向本院提出诉讼请求：判令洋东幼儿园立即支付易圆公司工程款373212元，并支付该款自起诉之日起至款清之日止按年利率6%计算的利息。 事实和理由：原、被告双方于2018年7月1日签订了一份《零星工程合同》，该合同约定，易圆公司以包工包料方式承建洋东幼儿园的钢筋混凝土工程和自住房、厨房、户外、门面三层及加建装修工程；合同期限自2018年7月3日起至2018年9月30日止；易圆公司按洋东幼儿园确认的方案进行施工，工程竣工后按合同零星工程预算表进行结算审核，单价不变，工程量按实际发生量结算，竣工验收合格后15天内结清全部工程款，洋东幼儿园一旦投入使用视为验收合格。合同签订后，易圆公司立即组织人员进场，并按洋东幼儿园确认的方案施工。在施工过程中，易圆公司发现幼儿园存在严重的安全隐患，如厨房和窗户未按规范使用防火门窗、所有教室门宽度不符合规范、室外消防梯与原有卫生间窗户间距过大、教学楼未安装避雷网等严重问题，易圆公司遂向洋东幼儿园提出一系列合理化建议，但洋东幼儿园不予理会，只要求易圆公司尽快完工。2018年8月30日，易圆公司依约完成合同约定的钢筋混凝土工程和自住房、厨房、户外、门面及加建装修工程施工，以及在施工过程中洋东幼儿园要求增加的工程量。但是，洋东幼儿园却不按合同约定组织竣工验收和结算，也不按合同约定支付工程款，其未经易圆公司同意擅自于2018年9月3日将工程投入使用。易圆公司经结算，工程总造价为723212元，但洋东幼儿园仅于2018年7月7日预付工程款100000元、于2018年8月12日预付工程款250000元，尚欠工程款373212元。综上，易圆公司认为，原、被告双方签订的《零星工程合同》合法有效，双方均应严格履行。洋东幼儿园拒不按合同约定组织竣工验收和结算无理，其擅自将工程投入使用依法应视为验收合格，易圆公司有权要求其支付尚欠的工程373212元及相应的逾期付款利息。为此，易圆公司诉至法院。 洋东幼儿园辩称，一、本案装修改造工程实际施工人是刘庆川，易圆公司只是被挂靠的单位。二、洋东幼儿园同期还进行了消防工程改造，之所以进行装修改造目的也是为了让消防验收得以通过。该消防工程改造也是由刘庆川负责施工。刘庆川在专业领域上的优势，以及洋东幼儿园在开学季前必须施工好的迫切心态，将一个工程拆分成两个工程，以获得其他额外利益。三、刘庆川计价不合理，存在以下方式多算工程款。（1）刘庆川将部分工程分别在消防工程和本案装修改造工程中进行分别计价，存在一工程两计价的情况。（2）洋东幼儿园的消防工程也是由刘庆川负责，因为刘庆川的施工队不专业，消防工程存在不合格需整改的情况，这本是刘庆川应无偿整改到合格的，但刘庆川将整改内容的工程量计算在本案工程款中。（3）在计算工程量（面积）时，存在多算重复计算的情况。（4）将部分不是其施工的工程也计算在其施工的工程范围内，未施工工程也按已施工工程计算，不是其提供的材料也按其提供的材料计算工程款。（5）存在不按工程约定的质量标准施工的情形，如降低材料品质等。四、案涉工程质量不合格，应整改到合格为止。案涉工程存在通道入口处、保安室、天沟三处漏水情况，同时部分楼梯地面也不整平，不符合质量约定标准。五、案涉工程已收取了卫生保洁费用，但是施工完毕后对其施工污迹却不予处理，造成洋东幼儿园的地面被水泥浆、电焊残迹造成的污垢且无法通过常规方法清洗。后洋东幼儿园自行处理，水磨师傅收取洋东幼儿园清洗费3500元。六、洋东幼儿园虽然使用了案涉工程，但是为了避免出现更大损失而使用，并不代表案涉工程质量合格，故洋东幼儿园向法院申请委托鉴定机构对案涉工程及同期消防工程的施工工程量、工程质量进行鉴定，以查明双方各自应承担的义务。 易圆公司、洋东幼儿园围绕各自的诉辩主张分别向本院依法提交了证据，经质证，双方对对方提供的真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下： 2018年7月1日，洋东幼儿园（甲方）与易圆公司（乙方）签订了一份《零星工程合同》，该合同约定：一、工程概况：1、工程名称：洋东宝宝幼儿园零星工程，工程地点：龙岩市新罗区适中镇洋东村东寨路409号。2、零星工程施工日期：2018年7月3日开工至2018年9月30日止。3、承包方式：包工包料。二、工程质量标准：乙方必须按甲方确认的方案进行施工。工程质量标准为合格。三、合同价款：人民币￥538170元，（大写）：伍拾叁万捌仟壹佰柒拾元整（按实际完成工程量结算）。四、甲方责任：1、甲方应免费提供指定施工场地的施工用水、用电。2、已确定的施工方案原则上不做重大调整，以免造成返工、材料浪费、延误工期等，若因此造成返工损失由甲方负责。3、按时支付工程款。4、本工程的消防设施改造建设由甲方另行安排，不在乙方零星工程承包范围内。五、乙方责任：1、乙方必须遵守当地物业部门有关施工的规定，遵守作业时间，文明施工。对施工现场的设备、设施予以保护，造成损失的应予以赔偿。2、乙方负责协调施工中所须协调的相关部门。3、严格按施工方案组织施工，与甲方作好配合，恪守信誉，保证工程质量，不浪费，不拖工期，保证施工安全。如发生安全事故均由乙方自行负责，与甲方无关。4、乙方在施工期间负责现场的施工安全，严格按照《安全防控工作承诺书》要求进行施工。5、施工中，涉及改动其他结构或设施的，应征得甲方同意后方可施工。6、乙方如超过工期，按每日300元（非乙方因素或不可抗力除外）。六、零星工程结算支付方式：支付次数支付日期支付金额。A：合同签订三日内预付人民币100000元（大写）壹拾万元整；B：合同生效后每一个月为一个周期支付工程进度款的85%；C：竣工验收后15天内结清全部工程尾款。1、本工程竣工后按合同内零星工程预算表进行结算审核。单价不变，工程量按实际发生时进行结算。2、零星维修按工日计算（每人每天280元，材料按实计算）。3、零星工程竣工验收合格后15天内结清全部工程款。甲方一旦投入使用视为验收合格。七、附则：1、双方同意合同签订后在具备施工条件的前提下乙方及时进场施工。2、本合同壹式两份，甲、乙双方各执壹份，双方应严格执行本合同条款，未尽事宜，另行协商解决等内容。 合同签订后，易圆公司组织人员对所承建的洋东幼儿园零星工程组织人员、设备进场施工。洋东幼儿园于2018年7月7日、8月12日支付易圆公司工程进度款100000元、250000元，合计350000元。易圆公司承建的洋东幼儿园零星工程至2018年9月30日已施工完毕，并制作了工程结算表提交给洋东幼儿园。洋东幼儿园以幼儿园招生需要于2018年9月3日将易圆公司承建的零星工程投入使用。2019年1月4日，易圆公司以洋东幼儿园拖欠其工程款373212元为由诉至本院，请求判如所诉。诉讼中，洋东幼儿园要求对零星工程的工程量进行鉴定，易圆公司同意对零星工程的工程量鉴定。本院依据易圆公司的申请，依法委托天和国咨控股集团有限公司对位于龙岩市新罗区适中镇洋东宝宝幼儿园的钢筋混凝土工程和自住房、厨房、户外、门面三层及加建装修工程的工程量和工程造价进行鉴定。2020年4月20日，天和国咨控股集团有限公司作出天和造价（鉴）龙字【2019】第201912号《龙岩市适中镇洋东宝宝幼儿园零星装修工程造价鉴定报告》，该鉴定报告的鉴定结论为：本工程由于原被告双方分列消防整改工程与零星工程两个合同，消防整改工程和零星工程签订合同又是不同的施工单位主体。造成两个合同内容存在交叉重复，双方争议较大。本案件为零星工程项目，经法院协助，调取原消防施工合同相关资料，鉴定机构经过整理，将属于消防整改工程范围的内容在本报告中予以剔除。（一）零星工程造价鉴定结果：适中洋东宝宝幼儿园零星工程造价430847元。（二）消防整改工程造价鉴定说明。消防整改工程不属于本案件零星工程项目，现场勘查时各方有记录相关数据和现场实际施工情况。现将该部分情况简单说明如下：现场勘查部分属于消防工程相关的造价为70532元。消防整改工程与零星工程交叉存在争议，包含以下内容：1.消防给水系统含管道、消火栓、水泵房、消防水箱、消防水池、消防水泵等；2.教学楼消防疏散楼梯；3.教学楼消防通道扩宽改造及相应的装修；4.消防防火门；5.消防工程安装部分：配电箱、电缆等；6.教学楼屋面水箱间的改造及相应的装修工程。消防给水系统工程内容，已在消防工程合同内，本零星工程部分不予计算，仅计算部分消防疏散楼梯、消防通道扩宽改造、屋面消防水箱间相应的改造部分。其中各方现场勘查屋面消防水箱间钢筋混凝土梁板部分的梁存在裂缝，被告洋东宝宝幼儿园提出存在安全隐患，疏散楼梯口宽度不符合消防规范。消防疏散楼梯造价12877元；水箱间顶层屋面造价16532元。以上造价包含存在争议的质量安全问题部分造价，是否符合扣减规定或需要扣减由法庭裁定。易圆公司因本起鉴定预交鉴定费用7795元。 本院认为，易圆公司与洋东幼儿园签订的《零星工程合同》系合同双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应按该合同的约定履行各自应承担的义务。该合同已实际履行，洋东幼儿园将零星工程交付给易圆公司承包施工，易圆公司自合同签订后组织人员、设备进场施工，至2018年9月30日洋东幼儿园零星工程已施工完，并提交洋东幼儿园结算验收。洋东幼儿园在双方未经峻工验收的情况下将易圆公司承建的零星工程投入使用，按双方订立的上述合同约定以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，洋东幼儿园对易圆公司承建的零星工程对外招生投入使用日视为峻工验收合格日和竣工交付使用日。洋东幼儿园主张易圆公司承建的零星工程存在诸多质量问题，不符合上述法律规定，且在本案诉讼中洋东幼儿园对零星工程质量问题未提出反诉，本院对洋东幼儿园的上述主张不予支持。后经易圆公司催讨，洋东幼儿园至今不付应付的上述尚欠工程款，洋东幼儿园的行为违反了双方的上述合同约定及法律规定，已构成违约，应限期偿付尚欠的工程款。易圆公司诉请洋东幼儿园支付尚欠的工程款，本院应予支持，但尚欠的工程款金额应以本院委托的鉴定单位的鉴定结论即零星工程造价和部分属于消防工程相关的造价合计501379元为准，其余诉请依据不足，本院不予支持。易圆公司主张天和国咨控股集团有限公司对讼争的零星工程所作的鉴定报告超出鉴定范围、鉴定报告错漏项多、鉴定程序不合法、鉴定结论也不合法，不能作为定案依据。本院依法委托天和国咨控股集团有限公司对讼争零星工程所作的《龙岩市适中镇洋东宝宝幼儿园零星装修工程造价鉴定报告》，该鉴定报告所依据的鉴定材料已经过双方当事人质证，鉴定程序合法，内容真实，能够作为认定案件事实的依据。易圆公司未向本院提供其主张的相关证据，本院对易圆公司的上述主张，不予采信。易圆公司承建的洋东幼儿园零星工程施工完工后，洋东幼儿园逾期未办理竣工结算，并于2018年9月3日对外招生投入使用，应视为洋东幼儿园竣工验收合格，易圆公司诉请洋东幼儿园支付应付未付工程款的资金占用期间的利息损失符合双方订立的上述合同约定及法律规定，本院应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十二条第一、二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十七条、第十八条规定，判决如下： 一、被告龙岩市适中镇洋东宝宝幼儿园应于本判决生效之日起十日内支付原告福建省龙岩易圆建筑工程有限公司工程款151379元。 二、被告龙岩市适中镇洋东宝宝幼儿园应于本判决生效之日起十日内支付原告福建省龙岩易圆建筑工程有限公司以151379元为基数自2019年1月4日起至款付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 三、驳回原告福建省龙岩易圆建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本院指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费6898元，由原告福建省龙岩易圆建筑工程有限公司负担4098元，被告龙岩市适中镇洋东宝宝幼儿园负担2800元；鉴定费7795元，由被告龙岩市适中镇洋东宝宝幼儿园负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 陈 上 熠 人民陪审员 张 毅 建 人民陪审员 姚 建 川 二〇二〇年五月二十六日 书 记 员 饶珊（代） 附注：一、主要法律依据 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定，全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、判决书履行提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。履行款存入以下账户开户单位：龙岩市新罗区人民法院。开户行：兴业银行龙岩新兴支行，账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到本院诉讼服务中心开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。