云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终2680号上诉人（原审被告）：昆明华佑装饰工程有限公司。住所：云南省昆明市官渡区小板桥镇珥季路家家综合市场内****。法定代表人：廖亚洲，总经理。委托诉讼代理人：邓小刚、云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张芸，云南天外天律师事务所实习律师，一般诉讼代理。被上诉人（原审被告）：欧惠昌，男，1981年9月22日生，汉族，住广东省中山市。上诉人昆明华佑装饰工程有限公司（以下简称华佑公司）与被上诉人欧惠昌劳动争议一案，不服昆明市官渡区人民法院（2019）云0111民初11126号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。华佑公司上诉请求：撤销原审判决第二、三、四项，依法改判上诉人支付被上诉人拖欠的工资7800元，改判不支付被上诉人未签订劳动合同的二倍工资差额10575元及解除劳动关系的经济补偿金2000元；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、关于拖欠工资的问题，上诉人提交的考勤记录表清楚记录了被上诉人的迟到或缺勤情况，上诉人就此做出罚款处理，是合理合法的。二、关于二倍工资的问题。被上诉人原为昆明华庭装饰工程有限公司（以下简称华庭公司）的员工，华庭公司因发展需要成立了华佑公司，华庭公司将上诉人等一批老员工派到了华佑公司工作。因此被上诉人于2017年年初入职华庭公司，后于2019年3月派入上诉人公司，其工作年限应连续计算，根据法律规定，应视为上诉人与被上诉人签订无固定期限劳动合同，被上诉人主张的二倍工资已过一年的仲裁时效，故上诉人不应支付未签订劳动合同的双倍工资差额。三、关于经济补偿金，被上诉人与上诉人解除劳动合同应进行告知并办理交接手续，但其一直未办理交接，导致上诉人装修工作无法正常开展，造成很大经济损失，故上诉人不应支付解除劳动合同的经济补偿金。另外，一审结束后，上诉人通过与客户沟通得知，被上诉人在上诉人处任职期间，曾利用公司业务谋取不正当利益，严重损害了上诉人权益，为处罚其行为，不应当支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿金。欧惠昌答辩：一审判决的事实认定清楚，法律适用正确。我同意上诉人按照7800元算欠付工资，确实有100元的罚款。2018年底因原公司倒闭，经人介绍本人到上诉人公司上班，劳动关系是本人和被上诉人建立的。不存在上诉人所称职务侵占。华佑公司向一审法院起诉请求：1.原告向被告支付拖欠工资7800元；2.原告不支付被告提成款1930元；3.原告不支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额10666元；4.原告不支付被告解除劳动合同的经济补偿2000元；5.仲裁费、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告于2019年3月10日入职原告公司，工作岗位为设计总监，双方约定被告的月工资为4000元。被告在原告处工作期间，双方未签订书面劳动合同，原告未依法为被告缴纳社会保险。原告拖欠被告2019年5月、6月工资，因原告拖欠工资，被告于2019年7月1日离职。经被告申请仲裁，2019年8月27日，昆明市劳动人事争议仲裁院作出昆劳人仲案字（2019）第897号仲裁裁决书，原告不服仲裁，诉至一审法院，请求判如所请。另查明，被告未针对案涉仲裁裁决提起诉讼。一审法院认为，关于拖欠工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”原告认可拖欠被告2019年5月、6月工资，但应扣除被告6月迟到罚款200元后为7800元，依据上述法律规定，原告的罚款行为并不具有合法性。案涉仲裁裁决原告应支付拖欠被告的工资7900元，一审法院予以支持。关于提成款的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，被告未针对其主张的提成款的存在及数额进行切实有效的举证，应承担不利后果，对原告要求不支付被告提成款的诉请，一审法院予以支持。关于二倍工资的问题。本案原告未就其主张的被告原为华庭公司员工，被告系华庭公司派至原告公司工作进行举证，进而对其主张二倍工资已超过一年仲裁时效的意见，一审法院不予采信。庭审查明，被告于2019年3月10日到原告公司工作，原告未与被告签订书面劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，原告应向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额10575元（4000元／月×2个月＋4000元／月÷21.75×14天）。关于经济补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”本案中，被告因原告拖欠工资离职，被告据此解除双方的劳动关系，符合以上法律规定，应由用人单位支付经济补偿的情形。案涉仲裁裁决原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿2000元，一审法院予以支持。另，案涉仲裁裁决双方劳动关系于2019年7月1日解除，原告未针对该项仲裁裁决提起诉请，视为服从仲裁裁决，且与庭审查明被告离职时间一致，一审法院予以确认双方劳动关系于2019年7月1日解除。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告昆明华佑装饰工程有限公司与被告欧惠昌之间的劳动关系于2019年7月1日解除；二、原告昆明华佑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付拖欠被告欧惠昌的工资7900元；三、原告昆明华佑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告欧惠昌未订立书面劳动合同的二倍工资差额10575元；四、原告昆明华佑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告欧惠昌解除劳动关系的经济补偿2000元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告昆明华佑装饰工程有限公司承担。二审中，上诉人提交电话录音一份。经质证，被上诉人对该证据的真实性不予认可，认为无法核实录音的真实性，而且都是华佑公司股东之间的对话提及本人名字，不能证明案件事实。上述录音不能表明对话人的身份、录音时间以及录音内容和本案争议问题的关联性，本院对上述证据不予采信。被上诉人二审中未提交新证据。经二审查明，本院对一审认定的案件事实予以确认。综合双方诉辩主张，本案二审的争议焦点是：上诉人是否应当向被上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资差额？以及是否应当支付解除劳动关系经济补偿金。本院认为，上诉人对于其与被上诉人之间存在事实劳动关系的事实并无异议，对于一审认定的入职时间亦无异议。与劳动者签订书面劳动合同是用人单位法定义务，上诉人未履行其法定义务，应按法律规定支付被上诉人未签订书面劳动合同的二倍工资差额。关于上诉人认为被上诉人该项主张已超过仲裁时效问题，首先，上诉人未能举证证明其在仲裁阶段已提出仲裁时效超过，其次，上诉人主张被上诉人与其他公司之间的劳动关系存续时间应视为被上诉人与上诉人之间的劳动关系存续时间计算没有事实依据，本院不予采信。因此，一审对于被上诉人双倍工资差额所作判决并无不当，本院予以维持。关于经济补偿金，被上诉人因上诉人欠付工资离职并申请劳动仲裁，符合《中华人民共和国拉动合同法》第三十八条、第四十六条规定的应支付劳动者经济补偿的情形，一审认定并无不当，上诉人的该项上诉不能成立。关于欠付工资，一审认定被上诉人的罚款行为不具备合法性故全额支持被上诉人主张欠付工资7900元并无不当，但鉴于二审中被上诉人自行认可上诉人按7800元支付其欠付工资，故本院对一审该项判决予以改判。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，所做判决并无不当，鉴于被上诉人二审中作出新的自认，本院按其自认作出部分改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持昆明市官渡区人民法院（2019）云0111民初11126号民事判决第一、三、四项，即：“一、原告昆明华佑装饰工程有限公司与被告欧惠昌之间的劳动关系于2019年7月1日解除；三、原告昆明华佑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告欧惠昌未订立书面劳动合同的二倍工资差额10575元；四、原告昆明华佑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告欧惠昌解除劳动关系的经济补偿2000元”；二、撤销昆明市官渡区人民法院（2019）云0111民初11126号民事判决第二项，即“二、原告昆明华佑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付拖欠被告欧惠昌的工资7900元”；三、昆明华佑装饰工程有限公司于判决生效之日起十日内支付拖欠欧惠昌的工资7800元。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，由昆明华佑装饰工程有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  方云红审判员  陈 红审判员  徐 斌二〇二〇年五月六日法官助理黄佩书记员甘丝琳