湖北省浠水县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1125民初389号原告：方胜利，男，1970年7月13日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区，委托诉讼代理人：张美霞，黄石市黄石港区来讯法律服务所法律工作者，执业证号31702011100346，代理权限为代为答辩，代为承认、放弃、变更、诉讼请求，代为调查收集证据，代为出庭参加诉讼，代为调解、和解，代收法律文书等。被告：湖北美城园林工程有限公司，住所地湖北省黄石市黄石港区黄石大道**。统一社会信用代码91420200074091021A。法定代表人：熊才满，总经理。委托诉讼代理人：左凡，该公司技术员，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：梅秋涛，湖北众之声律师事务所律师，执业证号14211200910419862，代理权限为收集提供证据、承认或者反驳诉讼请求、请求调解、代收法律文书等。被告：北京房建建筑股份有限公司，住所地北京，住所地北京市房山区良乡拱辰北大街**用代码91110000722617379C。法定代表人：武卫，总经理。委托诉讼代理人：郭存孝，湖北功竞元律师事务所律师，执业证号14211200810431211，代理权限为代为承认或者反驳诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书等。原告方胜利与被告湖北美城园林工程有限公司（以下至判决主文前简称“湖北美城公司”）、北京房建建筑股份有限公司（以下至判决主文前简称“北京房建公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法由审判员邱峰适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。疫情期间未计入审限。本案现已审理终结。方胜利向本院提出诉讼请求：1、判令湖北美城公司给付原告工程款15.5万元；2、判令北京房建公司给付工程款内承担偿付15.5万元；3、由湖北美城公司、北京房建公司承担本案的一切诉讼费用。事实与理由，2017年1月15日，方胜利应湖北美城公司邀请带领施工队，在北京房建公司发包给湖北美城公司的位于浠水县角山园林古建项目施工，湖北美城公司口头承诺包吃包住，每做完一项项目立即结清工程款。方胜利带领施工队于当年1月16日至11月3日在三角山顶做了大大小小四个项目，湖北美城公司还欠方胜利完工后剩下17.5袋铁链款18900元、三角山尖峰栏杆工程111061.19元和大小二个蓄水池25000元未结账。上述工程已交付使用二年多，湖北美城公司一直以审计结果未出为由拖延至今未付。2018年12月28日，方胜利为了催讨工程款曾向浠水县住房和城乡建设管理局求助，湖北美城公司仍然置之不理。另湖北美城公司不具有古建工程的资质，北京房建公司的违法发包，而且在发包合同中也约定不准分包。湖北美城公司辩称，1.答辩人将铁链栏杆工程采取包工包料的形式分包给方胜利施工，施工过程中需要的材料，应由方胜利自行购买，买多买少完全由其自行决定，多购买的材料，答辩人没有法定和约定的义务回收。2.方胜利主张的三角山尖峰栏杆工程和大小二个蓄水池工程款未结算，答辩人没有异议，但对其工程量计价方法及数额有异议。方胜利单方委托作出的预算总价缺乏法律依据，答辩人不认可，因为双方约定以浠水县审计局审计结果为准，审计确定栈桥仿木栏杆237元/米、铁艺栏杆186元/米，栈桥仿木栏杆已经支付了8920元，应当扣除。大小二个蓄水池质量不合格，没有被北京房建公司接受，但答辩人仍然同意给付该项工程的工程款，答辩人认为有约定，应当按照约定结算。3.浠水县角山三尖峰景区提升工程属于市政工程，中标价为1500万元，当时通过浠水县公共资源交易局招投标，确定施工单位为北京房建公司湖北分公司，答辩人为该工程的分包单位，具有市政公用工程施工总承包叁级，有资格承接古建工程。北京房建公司辩称，1、答辩人将部分工程包给湖北美城公司，该公司具备相应的资质，不存在违法分包转包的行为。2、方胜利与湖北美城公司之间是否存在债权债务关系，存在多少以他们之间结算为准，但是答辩人与湖北美城公司之间的结算是依据合同约定以审计部门的审计结果为准。3、方胜利要求答辩人承担责任的诉请不明确、不具体，理解上有歧义。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.方胜利与湖北美城公司提交的合计金额291431.2元的结算表，可以证实方胜利包工包料的栈桥仿木栏杆、铁艺栏杆、蓄水池未定价结算，剩余铁链数量未确定，双方确认栈桥仿木栏杆工程量为44.6米、铁艺栏杆工程量为21米，本院予以认定。2.方胜利提交的购买铁链、铁艺栏杆的收据，因该工程是包工包料，对该证据本院不予认定。3.方胜利提交的预算总价，该预算仅加盖湖北环宇景观古建有限公司公章，未有该公司信息，也未有造价人签名盖章，本院不予认定。4.方胜利提交的仿古栏杆图纸复印件，因未有原件可供核对，本院不予认定。5.湖北美城公司提交的承诺书及本院依法调取的浠水县审计局对涉案工程的审计报告，可以证实方胜利同意以浠水县审计局审计结果扣除税费和管理费后结算余下工程款，双方约定了计价标准，本院予以认定。6.湖北美城公司提交的营业执照、建筑业企业资质证书，可以证实该公司承包涉案工程具备相应资质且未超出经营范围，本院予以认定。7.方胜利与湖北美城公司提交的合计金额291431.2元的结算表及湖北美城公司提交的合计金额194300.33元的结算表、方胜利及其施工人员已领取485731.00元工程款的财务手续，可以证实栈桥仿木栏杆工程款已给付8920元的事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对事实认定如下：2017年2月16日，北京房建公司湖北分公司与湖北美城公司签订《协议书》，约定将三尖峰景区提升工程中的劳务及二次转运总承包给湖北美城公司，合同价款为4638348.00元，最终结算价款以浠水县审计局审定为准，还约定严禁转包、分包工程。方胜利从湖北美城公司处分包了二批工程，第一批是劳务分包，总工程款194300.33元。第二批包工包料，该工程完工后对栈桥仿木栏杆、铁艺栏杆、蓄水池定价及剩余铁链处理未能达成一致，只结算部分工程款291431.2元，其中包括栈桥仿木栏杆8920元（备注“暂定200元/米”），对铁艺栏杆也备注“以审计最终审计为准”。双方确认栈桥仿木栏杆工程量为44.6米、铁艺栏杆工程量为21米，还约定“1.方胜利队做铁链栏杆剩余的铁链到现场确定数量后定价，2.铁艺栏杆单价须等审计出结果后双方再协商定价，3.栈桥仿木栏杆单价须等审计出结果后双方再协商定价，4.工程中的三个蓄水池与余会兵确定工程量所属问题后再与方胜利定价结算。”2018年2月9日，方胜利向湖北美城公司出具承诺书一份，其中“三、本人余下工程款待浠水审计局审计结果出来后，由湖北美城园林工程有限公司项目部扣除相应的税费及管理费后再行支付。该项目本人自负盈亏。”浠水县审计局于2019年11月15日作出《浠水县审计局关于浠水县角山三尖峰景区提升工程结算情况的审计报告》，其中栈桥仿木栏杆综合单价为237.22元/米、铁艺栏杆综合单价为186.48元/米，石挡土墙浆砌综合单价218.97元/立方米，材料二次转运综合单价353.92元/立方米。本案所涉蓄水池未作审计。2017年3月27日至2018年2月28日期间，湖北美城公司已向方胜利及其施工人员发放工程款共计485731.00元。庭审中，当事人均确认方胜利浆砌了两个蓄水池，浆砌块料工程量为3.29立方米，材料二次转运工程量为5.43立方米。本院认为，湖北美城公司将建设工程分包给没有施工资质的方胜利个人，违反法律、行政法规的强制性规定，双方间的分包合同无效。本案所涉工程已完工交付使用，湖北美城公司应参照约定给付工程款。关于剩余铁链的处理。方胜利与湖北美城公司在结算时同意“到现场确定数量后再定价”，双方应按约定执行，但方胜利未提供双方对剩余铁链数量确认的证据，其要求湖北美城公司给付17.5袋铁链款的诉讼请求，本院不予支持。关于栈桥仿木栏杆、铁艺栏杆、蓄水池的处理。方胜利承诺余下工程款以浠水县审计局审计结果为准，是当事人对计价标准的约定，故栈桥仿木栏杆、铁艺栏杆应按审计综合单价计算工程价款；蓄水池虽未列入审计范围，对蓄水池的浆砌、材料二次转运单价可以参照石挡土墙浆砌、材料二次转运综合单价计算，工程造价可以确定。故方胜利申请对上述工程造价进行鉴定本院不予准许。湖北美城公司辩驳蓄水池不合格，但没有提供相应证据佐证，本院不予采信。湖北美城公司自愿承担上述工程的税费，不要求扣除管理费，是对自己权利的行使，本院予以支持。据此结算栈桥仿木栏杆造价为10580.01元（44.6米×237.22元/米），铁艺栏杆造价为3916.08元（21米×186.48元），蓄水池造价2642.2元（3.29立方米×218.97元/立方米+5.43立方米×353.92元/立方米），扣除栈桥仿木栏杆已给付8920元，湖北美城公司还应向方胜利给付8218.29元。方胜利提出的“判令北京房建公司给付工程款内承担偿付15.5万元”诉讼请求，本院当庭向其释明后，方胜利不同意变更。根据合同相对性原则，合同当事人一般只能向其合同相对方主张权利，突破合同相对性必须有依据。故对方胜利的该项诉讼请求，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告湖北美城园林工程有限公司于本判决生效后10内向原告方胜利给付工程款8218.29元；二、驳回原告方胜利对被告北京房建建筑股份有限公司的诉讼请求；三、驳回原告方胜利其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3400.00元（原告已预交），减半收取计1700元，由被告湖北美城园林工程有限公司负担200元，并定于上述期限内一并付给原告，余款由原告方胜利负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  邱峰二〇二〇年五月二十二日书记员  方占