陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民初1382号 原告（反诉被告）：西安国际陆港电子商贸有限公司，住所地西安市国际港务区楼。法定代表人：薛永利，该公司总经理。委托诉讼代理人：李琦，上海市XX城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张嘉玉，上海市XX城（西安）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：西安海涛餐饮有限责任公司，住所地西安市。法定代表人：郭涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚倩，陕西稼轩律师事务所律师。原告（反诉被告）西安国际陆港电子商贸有限公司（以下简称：陆港公司）与被告（反诉原告）西安海涛餐饮有限责任公司（以下简称：海涛公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。陆港公司委托诉讼代理人李琦、张嘉玉，海涛公司委托诉讼代理人张小建、姚倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陆港公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告海涛公司共同向陆港公司支付加盟费100万元及至实际付清之日的利息，暂计算至2018年10月31日的利息120645.92元，共计1120645.92元；2、判令被告海涛公司向陆港公司支付拖欠的货款5926536.98元及实际付清之日的利息，暂计算至2018年10月31日的利息453417.92元，共计6379954.90元；3、判令被告海涛公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年4月2日，陆港公司与海涛公司签订加盟合同，约定海涛公司加盟陆港公司的Ulife名牌店，在宝鸡开设分店，由海涛公司独立经营。海涛公司以“Ulife西安港进口商品直营店——宝鸡店”的名义销售陆港公司所提供的商品。加盟合同中约定：海涛公司向陆港公司支付100万加盟费，并且海涛公司开立的账户由双方共同管理，分店的每日销售收入全部打入该账户，并按月度进行结算。合同签订后，海涛公司一直未向原告陆港公司支付加盟费100万元。截止2018年10月30日，根据销售记录和双方结算文件显示，被告共销售了原告供应的价格11945482.76元，被告支付货款6018945.78元，尚欠原告5926536.98元的货款。海涛公司辩称，海涛公司同意解除与陆港公司签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同》及其附相关附件。在合同解除后，海涛公司同意停止使用并拆除带“Ulife”的相关内容。合同签订时，陆港公司没有成熟的经营模式，不具备特许经营的资质，致使海涛公司连年亏损，合同目的无法实现。关于欠付货款问题，海涛公司认可原告诉状中提到的销售额，但是应当扣除原告承诺的返点和奖励。海涛公司不存在违约行为，海涛公司前期已向陆港公司支付了近800万货款，陆港公司既未按照合同约定开具发票，也没有给海涛公司返点，海涛公司有权行使抗辩权迟延付款。海涛公司同意解除合同，原告应当承担解除合同造成的一切损失。合同签订前原告有明显欺诈行为，合同履行过程中，原告存在违约未能达到其承诺的销售额，陆港公司货品到货率低，未按合同约定委派管理人员指导店内运营在合同履行过程中，存在重大过错，海涛公司不应支付加盟费。本案付款条件尚未成就，陆港公司应当扣除应返还给海涛公司的销售额和奖励政策。综上，请求法院驳回陆港公司全部诉讼请求。海涛公司反诉请求：1、请求判令陆港公司返还保证金20万；2、请求判令陆港公司赔偿给海涛公司造成的装修损失（暂估220万，具体金额以司法鉴定为准）；3、请求判令陆港公司赔偿逾期配送违约金9851525.01元（暂计至2017年12月，2018年尚在计算中。）4、请求判令陆港公司赔偿因其过错造成的行政处罚罚款6000元。5、本案诉讼费由陆港公司承担。事实与理由：2016年4月2日，双方签订了特许经营合同，陆港公司同意将其所拥有的商标、标识及相关的经营模式授权给海涛公司使用，海涛公司在陆港公司统一的业务模式下开展经营活动。协议签订后，海涛公司依约投资开设“Ulife西安港进口商品直营店（宝鸡店）”，投资巨大，根据合同约定，海涛公司没有自主采购商品权限，只能销售陆港公司统一采购配送的产品，在合同履行中，不断出现畅销商品长期断货，到货率持续下降；商品种类远低于承诺的数量，当初承诺提供5000余种商品，可实际提供的商品不足二分之一，导致货架商品陈列单一，重复陈列，顾客选择性少。海涛公司多次向陆港公司反映经营中的问题，一直未得到有效解决。上述问题导致营业额直线下降，海涛公司一直处于亏损中。合同第十一条第4款约定，陆港公司未及时配送，严重影响销售的，海涛公司有权按照“未及时配送商品的上月日均销售额×迟延配送天数×商品对应的乙方毛利率”要求赔偿违约金。海涛公司同意解除合同，但海涛公司装修时严格按照陆港公司的要求进行装修，花费巨大，合同解除后，该装修需要进行拆除，无法继续使用，该损失被告应予赔偿。另外，合同签订时，海涛公司向被告交纳20万的保证金，在陆港公司提出解除合同的情况下，该款项应予返还。综上，在合同签订时，陆港公司不具备成熟的经营模式及特许经营资质，其所特许经营的商标尚未完成注册。合同履行中，陆港公司未能对提供经营指导且存在严重的供货问题。针对海涛公司的反诉陆港公司辩称，海涛公司称陆港公司长期断货、到货率不足与事实不符。海涛公司未按照合同约定时间向陆港公司支付货款，已构成根本违约，海涛公司拖欠货款致使陆港公司对供货商结款不及时，导致供应体系混乱。海涛公司的要货订单不合理，导致陆港公司无法完全按照其订单发货。海涛公司存在恶意订货的行为，陆港公司为减少损失需严格确认订单再发货。因陆港公司一直积极履行合同义务，根据海涛公司实际销售情况对于确认订单并及时配送商品。海涛公司无权要求陆港公司赔偿装修损失。海涛公司无权要求陆港公司返还保证金。海涛公司声称陆港公司未完成商标注册、未提供经营指导与事实不符。海涛公司要求陆港公司承担行政处罚无法律依据。海涛公司严重违反合同约定，给陆港公司造成了严重损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。综合双方举证、质证及认证情况，本院对如下事实予以确认：2016年4月1日，陆港公司作为甲方、海涛公司作为乙方，协商签订《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（宝鸡地区）》，约定陆港公司同意海涛公司加盟Ulife西安港进口商品直营店，并授权海涛公司在陕西省宝鸡市设立分店，经营协议约定的加盟店。合同第二条第3项约定：甲方同意将其所拥有的商标、标识及相关的经营模式以本协议约定的形式授予乙方使用，乙方须按本合同的约定，在甲方统一的业务模式下开展经营活动。第三条（一）加盟费约定：加盟费共计人民币100万元整，乙方应于一年内分三次向甲方支付完毕，具体支付方式如下：1、乙方于本合同生效后七日内支付人民币40万元整；2、自分店试营业之日起三日内，乙方向甲方支付人民币30万元整；3、分店正式开业之日起三日内，乙方向甲方支付人民币30万元整；（二）保证金约定：合同生效后七日内，乙方向甲方缴纳保证金20万元，合同期限届满或合同解除，乙方在无违约行为时，甲方无息返还乙方保证金。加盟合作期间，乙方存在拖欠甲方费用，甲方有权将保证金的部分或全部冲抵拖欠费用。本合同的合作加盟期限为6年，自分店试营业之日即2016年4月27日至2022年4月26日。乙方保证分店应于2016年4月27日试营业，否则乙方向甲方支付违约金20万元。2、合同期满前3个月，如乙方在加盟期间无重大违约行为，则乙方为唯一地区签约加盟单位，届时双方经友好协商另行签订协议进行约定。第六条第1项约定：1、甲方已向相关部门申请“ULife西安港进口商品直营店”商标、标识及门店外观形象的知识产权。第七条约定：1、乙方系分店的设立及经营主体。乙方应通过法定的方式在双方约定地址设立分店，并负责分店相关证照手续的办理，包括办理营业执照、食品流通许可证等手续，以确保该分店合法经营。分店证照手续办理所需的费用由乙方承担。甲方可配合乙方办理相关手续。2、乙方负责以其名义租赁房屋作为分店的经营场所使用，房屋的租赁费用由乙方承担。3、为维护分店品牌形象的一致性，分店需按甲方要求进行装饰设计，乙方应当严格按照甲方所提要求进行采购、施工，费用由乙方自行承担。4、乙方完成分店的整体装修和柜台制作工作后，应当向甲方提供完工后的门店形象及细节照片，待甲方验收合格，且乙方取得消防验收手续（甲方配合）后方可投入使用；5、乙方在分店经营中所需的人员均由乙方以其名义进行聘用，并与员工签署相关劳动合同，按法律规定支付工资、缴纳社会保险等；6、乙方负责向消费者开具发票，税费由乙方承担。第八条约定：1、双方确认，乙方负责分店日常运营管理工作，并承担因分店经营所产生的相关费用，包括但不限于设施设备的采购及维护费用、宣传费用、人员工资、物业费、水电能耗费及其他日常经营费用等。甲方有权进行监督检查并提出指导意见和管理要求；2、在合同期内，未经甲方同意，乙方不得擅自改变分店门店形象及设计风格。否则，甲方有权解除合同，且乙方已缴纳的全部费用不予退还；3、对于乙方日常分店营运所必需的店员服装、会员卡、手提袋、其它附属材料及消耗品，均由甲方统一提供设计标准，乙方自行制作，费用由乙方承担；4、分店内销售的货物均由甲方负责采购及供应，甲方承担因此产生的费用。甲方应保证其采购的货物来源合法，质量合格；5、乙方在分店内只能经营甲方指定的或甲方供应的产品，不得擅自经营任何其它产品……。第十一条约定：1、甲方应根据分店实际销售情况及需求进行商品采购，乙方有权提出意见或建议；2、乙方经营的加盟店只能销售甲方提供的产品。乙方在分店销售的商品由甲方统一采购配送……。4、甲方应根据分店实际需求调节采购及配送周期，采购及配送周期不设固定时限。具体为：乙方根据分店销售情况，书面通知甲方需要配送的货物，甲方收到乙方通知后2日内进行答复并确认配送清单，订单满足率不能低于80%，甲方应于双方确认配送清单后6日内将货物配送至分店。甲方未及时配送，严重影响乙方销售的，甲方应按照下列标准赔偿：未及时配送商品的上月日均销售额×迟延配送天数×商品对应的乙方毛利率。因不可抗力导致甲方未及时配送的，甲方不承担赔偿责任；5、甲方配送商品的质量问题，由甲方承担所有直接以及间接或连带赔偿责任……。第十八条第3项约定：海涛公司同意，海涛公司对其设立子公司经营“ULIFE进口商品直营店”的行为承担连带责任保证担保。若子公司在经营过程中出现违法、违规行为，因此给甲方造成损失的，甲方可直接要求海涛公司承担相应的责任和费用。第十九条约定：1、经双方友好协商一致，可以变更或者解除本合同；2、除本合同约定外，发生如下各项中任何一项行为，甲方有权单方面解除合同。合同解除，加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金不予退还。乙方对甲方在加盟期间其他损失承担赔偿责任。（1）乙方向甲方递交的营业报表或其他财务资料等文件不真实。（2）乙方拖欠甲方加盟费、保证金及其他债务的。（3）乙方未经甲方书面同意而私自转让分店经营权、擅自停业达7天的。（4）乙方擅自处置分店资产，或在分店资产上设置担保权利。（5）乙方违反本合同约定泄露甲方经营信息或技术信息的。（6）因乙方原因导致分店经营严重亏损的或超过六个月连续未盈利的。（7）未经甲方同意，乙方擅自转让或许可他人使用甲方的商标或标志。（8）乙方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。3、发生如下各项中的任何一项事由，甲方可不作预告单方面终止合同。（1）乙方申请破产、特别清算、清算或法院宣布特别清算和清算。（2）乙方损害了加盟店的名誉、信誉或妨碍了加盟商的事业开展。（3）加盟店店铺建筑丧失。（4）法院、政令规定加盟店终止营业。4、发生如下各项中任何一项行为，乙方有权单方面解除合同。同时加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金全额退还乙方。甲方对乙方在加盟期间其他损失等承担赔偿责任。（1）甲方默许第三方在同区域内开设分店。（2）因国家政策调整、市场开放等原因，甲方配送及采购商品无价格优势导致分店亏损持续6个月。（3）甲方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。5、合同解除方式：因一方违约导致合同另一方行使解除权的，本合同自《解除通知》发出之日起第3日自行解除，双方同意以邮寄方式发出，任何一方变更邮寄地址，应提前5日书面通知对方，否则承担因此产生的责任。邮寄地址如下……。合同第二十二条第5项约定：乙方延期向甲方支付本合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，应按逾期付款金额的千分之三向甲方支付违约金，违约金自该款项应付之日起算至实际付款之日止。迟延超过30日，甲方有权解除合同，在此情形下，违约方仍应按照迟延天数支付违约金。第6项约定：双方约定，如因一方的违约行为给对方造成损失，且实际损失超过本合同约定的违约金数额的，违约方还应就超出部分承担赔偿责任。第8项约定：因甲方过错造成乙方解除合同，甲方需退还乙方加盟期剩余年限加盟费及保证金。甲方对乙方加盟期其它损失承担赔偿责任。第9项约定：甲方延期向乙方支付本合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，应按逾期付款金额的千分之三向乙方支付违约金，违约金自该款项应付之日起算至实际付款之日止。迟延超过30日，乙方有权解除合同，在此情形下，违约方仍应按照迟延天数支付违约金。合同第二十五条第2项约定：乙方应理解和同意以下事实：在甲方说明中所展示的各种资料只是说明成功的可能性，并不是对分店经营的获利做出任何承诺。《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（宝鸡地区）》附件《结算和付款条款》第三条“利润保证”部分约定：1、甲乙双方同意共同维护甲方所供产品的正常市场价格以保证双方利益。对于市场恶意竞争甲方应立即采取制止措施；2、根据不同商品种类，甲方应保证该种类乙方的账面毛利率不低于如下要求：(1)酒水类、食品类、母婴类、日化类、生鲜类、生活用品类（包括厨房用品、箱包、饰品等）：账面毛利率不低于4%；(2)凡低于该账面毛利的，甲方同意乙方在最近一次结算货款时以账扣方式扣收。公式如下：账面补偿金额=乙方当期实际销售金额×协议约定账面毛利率—实际账面毛利额；3、甲方同意及时支付经乙方确认的各应收款项。如甲方未按时支付，甲方同意乙方在货款结算直接扣减后付款。第四条约定：甲乙双方同意共同维护双方利益，为销售商品和其他营销活动产生的场地租赁费、品牌宣传费、劳务费等费用，根据不同商品种类和销售金额由甲方适当补偿，具体补偿金额以双方每月书面确认为准具体要求如下，酒水类：补偿比例不超过当期结算金额16%。食品类：补偿比例不超过当期结算金额13%。母婴类：补偿比例不超过当期结算金额13%。日化类：补偿比例不超过当期结算金额13%。生鲜类：补偿比例不超过当期结算金额13%。生活用品类（包括厨房用品、箱包、饰品等）：补偿比例不超过当期结算金额13%。本附件从2016年4月1日生效至2017年3月31日止，有效期为一年，到期后甲乙双方协商后另行签订。合同签订后，海涛公司于2016年4月7日通过中国银行向陆港公司缴纳20万保证金，但一直未向原告陆港公司支付加盟费100万元。海涛公司于2016年5月1日营业。原告主张根据其销售记录及结算文件显示，被告共销售了原告供应的价格11945482.76元，被告支付货款6018945.78元，尚欠原告5926536.98元的货款。原告提交的有被告签字结算金额为3400129.73元，被告认为扣除返利后应付款为2878459元。在合同的履行过程中，原被告签署了2017年和2018年销售政策补充协议，在被告达到一定销售额时，原告给予一定政策奖励。审理中被告提交了商务部特许经营备案查询情况及“Ulife”品牌的特许备案，证明“Ulife”商标，在中国商标网上查询，其最早完成注册时间是2018年11月28日。原告提交了2018年5月-7月6份清欠通知函，内容为被告拖欠营业款要求支付营业款并支付加盟费，并主张停止供货解除合同。原告还向被告发出核对结算表的函及补齐共管账户营业款的函等。2019年1月2日，海涛公司向陆港公司发出《告知函》13份，证明合同履行中，就货品种类不断下降，到货率严重不足，临期商品处理速度慢，商品断货、不按要货单发货，未委派管理人员等问题多次向陆港公司发函要求解决，陆港公司未有效处理。审理中陆港公司提交照片及邮件证明其对海涛公司进行了经营指导。再查明，陆港公司于2016年12月28日向国家工商行政管理总局商标局申请“Ulife”商标。2018年11月28日，国家工商行政管理总局商标局予以注册公告，有效期自2018年11月28日至2028年11月27日。本案争议的焦点问题是：1、本案当事人在履行《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（（宝鸡地区））》时是否存在违约行为；2、海涛公司是否应支付陆港公司加盟费100万元及利息120645.92元；3、海涛公司应否向陆港公司支付拖欠的货款5926536.92元及利息453417.92元；4、陆港公司应否向海涛公司返还保证金20万；5、海涛公司要求陆港公司承担其损失及逾期配送违约金依据是否充分。本院认为，陆港公司与海涛公司于2016年4月2日签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同（宝鸡地区）》，是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，应为有效。关于违约问题。陆港公司主张海涛公司履行合同存在违约，主要指未按照约定期限支付加盟费、未按照约定支付货款。从本案已经查明的事实看，海涛公司未按照合同第三条约定支付加盟费，构成违约。考虑货款存放在共管账户，单方很难支取费用，在双方产生纠纷的情况下，仍然要求海涛公司按照约定向陆港公司支付货款并不符合公平原则，故对陆港公司主张海涛公司未按期支付货款构成违约的主张，本院不予采信。陆港公司主张海涛公司应否继续支付加盟费的问题。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”、第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。本案中，陆港公司、海涛公司均存在违约行为，且已经协商解除了加盟合同。综合合同约定及双方履行合同的实际情况，本院认为，加盟费应由陆港公司按照加盟合同实际履行的期限按比例收取，由于合同约定的加盟期限为六年，双方实际履行合同的期限为二年（2016年5月1日至2018年8月30日），陆港公司应收取的加盟费为16.67万元（100万÷6年×2年=33.3万元），应予支付。关于海涛公司应否向陆港公司支付拖欠货款的问题。陆港公司主张海涛公司应支付拖欠货款5926536.98元依据不足，按照合同约定陆港公司应支付返利款，海涛公司自认应向陆港公司支付货款2878459元，本院予以确认。关于海涛公司应否向陆港公司支付拖欠货款的利息，由于本案双方均存在违约，未及时对账的原因由于双方举证均不足，故无法归责于一方，故对陆港公司利息的诉讼请求，本院不予支持。关于海涛公司要求陆港公司返还保证金，由于案涉合同本案双方当事人均同意解除合同，陆港公司收取的20万保证金，应返还海涛公司。关于海涛公司要求陆港公司承担逾期配送违约9851525.01元。由于海涛公司在履行合同中从本案已经查明的实看，陆港公司、海涛公司在合同履行期间均存在过错，陆港公司未能严格按照合同约定供货等，但海涛公司未按照约定支付货款、收款未进入共管账户、未按照约定时支付加盟费等。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任“之规定，本院认为本案双方违约责任可以互相抵消，各自承担对方违约造成的损失，故对海涛公司要求陆港公司赔偿逾期配送违约金9851525.01元，不予支持。关于海涛公司要求陆港公司赔偿因其过错造成的行政处罚罚款6000元，依据不足本院不予支持。关于海涛公司要求陆港公司承担其装修损失依据是否充分的问题。海涛公司主张的装修损失系其经营期间产生的费用，依据加盟合同第七条的约定，装修费用应由海涛公司自行承担。其要求陆港公司承担，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对于海涛公司主张的行政处罚款6000元，依据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十八条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告西安海涛餐饮有限责任公司于本判决生效后十日内向原告西安国际陆港电子商贸有限公司支付加盟费333000元；二、被告西安海涛餐饮有限责任公司于本判决生效后十日内向原告西安国际陆港电子商贸有限公司支付欠付货款2878459元；三、反诉被告西安国际陆港电子商贸有限公司在判决生效后十日内退还反诉原告西安海涛餐饮有限责任公司保证金200000元；四、驳回原告西安国际陆港电子商贸有限公司其他诉讼请求；五、驳回反诉原告西安海涛餐饮有限责任公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费64304元（原告西安国际陆港电子商贸有限公司已预交），由原告西安国际陆港电子商贸有限公司负担32152元，由被告西安海涛餐饮有限责任公司负担32152元。反诉案件受理费47673元（反诉原告西安海涛餐饮有限责任公司已预交），由反诉原告西安海涛餐饮有限责任公司负担23836.5元，由反诉被告西安国际陆港电子商贸有限公司负担23836.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。   审 判 长  张   鹏审 判 员  田 任 华审 判 员  臧 振 华 二〇二〇年四月二十九日  书 记 员  宗 洋 硕 1