内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1473号   上诉人（原审被告）：方**，男，1958年6月6日出生，户籍地河北省唐山市。   委托诉讼代理人：张斌，内蒙古金矢律师事务所律师。   委托诉讼代理人：武龙，内蒙古金矢律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：王文，男，1962年12月12日出生，现内蒙古自治区包头市昆都仑区钢铁大街**街坊****。   委托诉讼代理人：祁艳，内蒙古梵行律师事务所律师。   原审被告：赵建芳，女，1962年7月29日出生，户籍地河北省唐山市。   委托诉讼代理人:张斌，内蒙古金矢律师事务所律师。   委托诉讼代理人：武龙，内蒙古金矢律师事务所律师。   上诉人方**因与被上诉人王文，原审被告赵建芳民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区法院（2019）内0203民初1005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人方**及其委托诉讼代理人张斌、武龙，被上诉人王文及其委托诉讼代理人祁艳，原审被告赵建芳的委托诉讼代理人张斌、武龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   方**上诉请求：一、请求撤销一审判决,依法改判或发回重审；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、一审认定事实不清。被上诉人的妹夫李某与上诉人合作开发铁金矿,双方按各50%的比例出资并分配利润。出于合作经营的需要李某与上诉人共同向被上诉人借款,当日李某也在场,该笔款项用于支付工人工资和机具租赁等费用,因此应当由李某与上诉人共同承担还款责任。上诉人一审向法院提交了合作协议、证人证言等证据证明以上事实,但一审法院均未采信,一审法院在上诉人已经归还借款总额过半的情况下要求上诉人继续偿还其余部分,其认定事实不清。二、一审存在程序错误。一审中被上诉人一方提交了电话录音、证人证言等证据,法院在庭审中未当庭播放以上录音,使得上诉人无法对该证据进行质证,一审法院在这样的情况下仍然对这些证据予以采信,这违反了《民事诉讼法》第68条的规定,本案一审程序明显错误,二审应予纠正。三、本案时效已经经过。2014年12月16日上诉人最后一次向被上诉人还款,待被上诉人起诉时已达4年之久,诉讼时效已过。一审中上诉人多次强调诉讼时效已过,但其中多份证据未经质证,且被上诉人的证人都与被上诉人是朋友、部下等关系，与被上诉人有明显的利害关系,一审法院却予以采信,认为诉讼时效未过，明显错误,二审应予纠正。   王文答辩称，案外人李某引荐方**向自己借款，双方约定1.5分利息，借条签订后，我支付了70万元，收到过三个月利息，2017年方**偿还35万元后，分文未付。同意一审判决结果。   赵建芳同意方**上诉意见。   王文向一审法院起诉请求：1.二被告立即偿还原告借款本金35万元；2.偿还借款期间的利息，按照月息1.5分计算，从2013年12月3日起至本息还清之日止，利随本清；3.诉讼费和保全费由二被告承担。   一审法院认定事实：一、2013年12月3日，经原告王文的妹夫李某介绍，方**向原告王文借款70万元并出具借条一张，约定月息1.5分，借款期限自2013年12月3日至2014年6月3日，方**以其名下位于包头市××区房屋所有权证作为抵押。当日，王文交付借款70万元后方**当场给付王文31500元利息，方**实际收到借款668500元，同时方**将作为抵押物的房屋所有权证原件交付给王文。2014年12月16日，方**委托赵建芳通过银行转账方式向王文还款35万元。方**尚欠借款本金318500元及利息未还。上述事实有借条、房屋所有权证、银行流水及原被告陈述能够证实；二、2016年3月，王文被包钢医院诊断为Ⅱ型糖尿病、颈椎病术后、C3-4间盘突出、双下肢动脉硬化，建议手术治疗。王文住院15天后出院，未行手术治疗。借款后王文多次向方**催还借款。2018年12月8日，王文打电话给方**称“方哥，我确认一下，你是2013年12月3日你借的钱，2014年12月3号你是不是还过一回钱”，方**答复“对啊”，王文称“还了个35万”，方**答复“对啊，没错”，王文称“我问小陈了，他说你拿他啥东西抵了10万，你让他给我打条”，方**答复“咱们见面坐一块儿唠”王文称“这事五年了，把这些账弄清，给我解决”，方**答复“好的”。2018年12月18日，王文给方**打电话称“忙完没”，方**答复“没呢，还差两天”，王文称“咋的，给我张罗钱呢还是咋地”，方**答复“完事咱们见面谈”，王文称“再等两天啊”，方**答复“嗯再等两天”。2018年12月19日，王文给方**打电话王文问“啥时见面”方**回复“嗯”。上述事实有病历、通话录音、证人于某、杜某、董某证言及原告陈述能够相互印证，足以认定。三、2012年11月3日，案外人贾某作为甲方，方**和李某二人作为乙方，双方签订《合作协议》，约定双方共同协商开发前进铁金矿打竖井两口，费用由乙方提供，利润甲乙双方对半分成（除去打井、机械设备、采矿及磨矿的成本）。   一审法院认为，方**在庭前谈话中自认身份证复印件系其本人提交，背面的70万元借条中借款人也系其本人签名，且以方**的房屋所有权证作为借款抵押，结合原告举证的借条，能够证实王文与方**存在借贷合意，王文已交付借款，原告王文与被告方**借贷关系成立。被告方**称借款当时向王文支付利息31500元，与借条内容能够相互印证，一审法院予以采信。借款本金应以被告方**实际收到的金额为准，故认定本案借款本金为668500元。被告方**已还35万元，尚欠318500元未还，被告方**应对未还借款本金318500元及利息承担清偿责任。原告主张利息按照月息1.5分计算，自2013年12月3日起至本息还清之日止，不违反法律规定，本院予以支持。本案借条系方**向王文出具，借款金额明显超过家庭日常生活需要范畴，王文要求赵建芳承担还款责任，应举证证明赵建芳与方**有共同借款的意思表示或者借款用于夫妻共同生活或生产经营。虽然赵建芳代方**向王文银行转账，但借条载明的借款人仅为被告方**一人，仅凭银行账户的转账往来不足以证明赵建芳与王文之间有借贷合意。故王文要求赵建芳承担共同还款责任证据不足，一审法院不予支持。关于被告方**主张原告起诉已过诉讼时效的抗辩，原告举证的证人证言、住院病历与原被告的通话录音能够相互印证，且被告方**在通话中对借款并未提出异议或拒绝还款，而是在原告要求见面协商时要求再等两天，原告主张未超诉讼时效，故对被告该抗辩不予采信。方**举证的《合作协议》及包钢公司出具的收据，仅能证明方**与李某的合伙事宜，无法证明李某与王文存在借贷合意，故不予采信。方**举证的《公证书》载明的证人未到庭接受询问，无法核实其真实性，故不予采信。方**与证人安某系合伙人，合伙账目尚未清算，证人安某与方**有利害关系，且安某自认不识字，对欠条内容的了解均系听说；方**尚欠证人姜某部分工程款未结算，姜某与方**有利害关系；证人吕某仅能够证实李某写了欠条内容，将欠条给拿钱来的一男一女，但对于写了几张欠条并不清楚；上述三位证人对关键事实经过的描述均不一致，故对三位证人证言不予采信。并且，在无其他证据佐证的情况下，仅凭上述证人证言亦无法证明李某与王文存在借贷合意。综合以上情况，被告方**提交的证据不足证明其抗辩，故对其抗辩不予采信。被告方**与李某关于合伙经营产生的纠纷，可另寻其他途径予以解决。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告方**于本判决生效后十日内向原告王文偿还借款318500元及利息（利息自2013年12月3日起至本息还清之日止，按照月息1.5分计算）。二、驳回原告王文的其他诉讼请求。案件受理费10862元，由被告方**负担。   二审法院经审理查明的事实与一审法院认定一致，本院予以确认。   本院认为，一、当事人对自己的诉讼主张，应当提供证据予以证实。书证是证明民间借贷法律关系最直接的证据。本案中，方**向王文出具的欠条，借款人处仅有方**签名，并没有李某签字。而方**为完全民事行为能力人，应对出具欠条产生的法律后果有清醒的认知。此外，方**所举的与李某合伙的证据，仅能证明方**与李某合伙经营，不能证明李某与方**共同向王文借款，且约定共同平均分担债务。方**的该项上诉请求，本院不能支持；二、一审法院在第二次开庭时，原审卷宗94页庭审笔录中能够证明双方当事人对电话录音、证人证言进行质证，方**、赵建芳及其委托诉讼代理人祁由分、白志鹏在庭审笔录中签字予以确认。方**该项诉讼请求，亦不能成立；三、结合双方电话录音及包头市昆都仑区分局的询问笔录，能够证借款出借后，王文一直向方**索要借款，方**以本案借款期限超过诉讼时效，法院不应保护债权人权利的上诉主张亦不能成立。   综上所述，方**的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10862元，由上诉人方**负担。   本判决为终审判决。   审判长 李 玺   审判员 贺 斌   审判员 杨 娜     二〇二〇年五月二十九日   书记员 李美慧   附：本案所引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。