西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2017）陕0103民初4775号原告：陕西中贸房地产开发有限公司，住所地：西安市碑林区南关正街16号。法定代表人：邹斌，董事长。委托代理人：刘聪，北京大成（西安）律师事务所律师。委托代理人：许薇，北京大成（西安）律师事务所律师。被告：陕西华油建筑工程有限公司，住所地：西安市高新区沣惠南路36号橡树街区A座2单元20703室。法定代表人：陈乃良，总经理。委托代理人：朱培，陕西鼎乾律师事务所律师。委托代理人：李路，陕西鼎乾律师事务所律师。原告陕西中贸房地产开发有限公司（以下简称中贸公司）与被告陕西华油建筑工程有限公司（以下简称华油公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院受理后，于2016年10月18日作出（2016）陕0103民初4049号民事判决书。陕西华油建筑工程有限公司不服，提起上诉。2017年3月29日，陕西省西安市中级人民法院作出（2017）陕01民终350号民事裁定书发本院重审，本院于2017年4月18日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告委托代理人刘聪、许薇，被告委托代理人朱培到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中贸公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告中贸广场北区 2#楼地下管道修复费用、公证费等损失人民币162100元；2、请求判令被告在判决作出之日起3个月内根据山东正元地球物理信息技术有限公司向原告出具的《西安市中贸广场场地排水管道检测与评估项目技术总结报告》对中贸广场北区1025.95米管道进行结构缺陷46处，功能性缺陷49处修复完毕。事实与理由：2012年5月14日，原告与被告签订《中贸广场北区室外管网工程施工合同》，约定由被告承包原告中贸广场北区室外管网工程。同时合同对工程承包范围、工程质量、工程价款、施工环境作出如下约定：（1)施工范围包括：设计图纸范围内室外雨水、污排水、废水管道（地沟、检查井、阀门井）、热力管道、化粪池、室外道路。包括字外总体施工图所有内容（除室外景观园林、种植绿化、室外消防及智能工程、照明工程外）包括设备材料的供应、施工安装、土方开挖及回填、XX道XX沟的施工、系统调试及保修等。（2)工程质量：被告须严格按照国家、地方及行业现行的施工规范、标准、规定按工程设计图纸、清单报价要求施工并达到验收合格标准。如若被告的施工质量经评定未达到合格标准，则被告承担工程造价2%的质量违约责任，并负责质量缺陷的修复，直到合格为止，由此造成的损失由被告承担；（3)在质保期内，若被告怠于履行维修义务，造成原告委托第三方维修，所发生的费用超过质保金部分，被告不自觉支付时，原告有权诉诸法律向被告追偿；（4)施工环境：本合同签订前，被告对本工程的施工图纸、施工标准、技术说明、本工程所在周围环境、交通道路等情况均已详细研究且充分理解，已充分考虑施工能力、技术措施、安全维护等一切因素以及风险。2015年12月24日，原告中贸广场北区2号楼地下管道堵塞致污水排水不畅、反流、2 号楼地下室大量污水集聚，影响居民生活。原告在事故发生之后，于2015年12月28日向被告发出《通知函》， 要求其共同商讨解决方案、共同委托公证机关进行证据保全、共同委托鉴定机构对事故成因进行鉴定，但被告却不予理会。为避免损失进一步扩大，原告与陕西中金建设工程有限公司签订《中贸广场零星施工合同》，委托陕西中金建设工程有限公司对缺陷的地下管网进行紧急修复。同时，2015年11月23日。原告与山东正元地球物理信息技术有限公司签订《西安市中贸广场场地排水管道检测与评估项目合同》（合同编号：中（广）合 1098一勘－048 号），委托山东正元地球物理信息技术有限公司对中贸广场南、北区地下排水管道进行缺陷检测、通过地下排水管道检测对排水管道的缺陷进行评估，根据检测评估结果向委托方提供修复和处理建议。2015 年12月，山东正元地球物理信息技术有限公司向原告出具《西安市中贸广场场地排水管道检测与评估项目技术总结报告》，检测出中贸广场北区1025. 95米，106 段管道，46 处结构性缺陷，49处功能性缺陷，121个特殊结构。并且建议按照管道缺陷级别，对缺陷管道进行立即修复或尽快修复。根据合同第八条第3款的约定：“在质保期间，若被告怠于履行维修义务。造成贵公司委托第三方维修，所发生的费用超过质保金部分，被告不自觉支付时，原告有权诉诸法院向被告追偿”。原告在被告施工的管道堵塞致污水排水不畅，反流事故发生的第一时间向被告发函联络，要求其对渗漏的污水管道进行修复，但被告拒绝履行合同约定的维修义务。原告委托第三方对事故管道进行疏通、修复。被告违反合同质保期内维修义务之约定，对原告造成严重的经济损失，原告有权要求其承担因怠于履行维修义务造成的损失，并且要求其对施工的质量存在缺陷的管道进行紧急的修复。被告华油公司辩称，原告主张被告承担缺陷管道的修复的诉请应当驳回。首先，原告此项诉讼请求不明确，原告应当明确被告所施工范围内那一部分或具体位置的管道属于缺陷管道。第二，缺陷管道是否属于工程质量保修范围，原告应当明确缺陷管道在质保期后发生缺陷，还是在质保期内发生的按照合同约定的质保期2年期限。原告所建设的中贸广场北区在2012年7月5日之前已经正式使用，因此质保期在2014年7月5 日前已经结束，质保期属于除斥期间，原告未在2014年7月5日前未向被告提出具体修复管道的位置和地段，质保期结束后，被告不承担修复负责和赔偿义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据当事人陈述及经本院审查确认的证据，认定事实如下：2012年5月14日原告中贸公司与被告华油公司签订《中贸广场北区室外管网工程施工合同》。约定由被告承包原告中贸广场北区室外管网工程。同时合同对工程承包范围、工程质量、工程价款、施工环境作出如下约定：（1)施工范围包括：设计图纸范围内室外雨水、污排水、废水管道（地沟、检查井、阀门井）、热力管道、化粪池、室外道路。包括室外总体施工图所有内容（除室外景观园林、种植绿化、室外消防及智能工程、照明工程外）包括设备材料的供应、施工安装、土方开挖及回填、XX道XX沟的施工、系统调试及保修等。（2)工程质量：被告须严格按照国家、地方及行业现行的施工规范、标准、规定按工程设计图纸要求施工并达到验收合格标准。如若被告的施工质量经评定未达到合格标准，则被告承担工程造价2%的质量违约责任，并负责质量缺陷的修复，直到合格为止，由此造成的损失由被告承担；（3)在质保期内，若被告怠于履行维修义务，造成原告委托第三方维修，所发生的费用超过质保金部分，被告不自觉支付时，原告有权诉诸法律向被告追偿；自竣工验收合格之日起质保期二年；该合同还约定了其他相关内容。2012年7月5日，本案工程监理机构陕西中建西北监理有限责任公司向杨凌海绿植物开发有限公司（涉案工程景观施工单位）及被告发出《监理工程师通知单》载明：“中贸广场、2＃、3＃、4＃楼已交付使用，小区出入人和车辆激增，室外工程基层处理时由于交房工期紧、为了保证人员通过和不影响交房，加班加点施工，地基处理不到位，未经过自然沉降期，在监理单位不同意铺设面层条件下，你方进行残疾人坡道和台阶的面层铺设，由于近期雨量大，局部出现塌陷；此问题在你方进行面层铺设前，发现局部塌陷问题后，我监理单位就通知过你方，暂时不能铺贴，类似问题也书面通知你方进行陆续整改”。2013年2月2日，被告向原告提交了竣工报告。2013年2月4日原告对被告的施工项目进行了内部竣工验收。    2015年1月15日，原告向被告发出”关于中贸广场南区（长安路侧）雨污水管道质量问题的函”，告知被告，包括被告承建施工的中贸北区雨、污水管道在内的管网存在问题，要求被告对其承建施工的中贸北区雨、污水管道、中贸广场南区15#楼南侧的雨、污水管道进行全面的排查和修复。如被告仍不合作，原告将根据合同的相关约定及法律规定，委托第三方对污水管道堵塞问题进行施工，由此产生的费用由被告负担。被告收函后未履行排查修复义务。2015年12月24日，原告中贸广场北区2 号楼地下管道堵塞致污水排水不畅、反流、2 号楼地下室大量污水集聚。2015年12月28日，原告向被告发出《通知函》，要求与被告共同会商、研究解决方案。声明会商可能涉及共同委托公证机关进行证据保全、共同委托鉴定机构对事故成因进行鉴定问题。2015年10月30日，双方进行了会商，被告认为北区室外管网工程质保期已过，被告已完成合同义务，但双方尚未结算确认，被告不参加北区室外管网的抢修、整改工作。原告认为被告仍应对管道淤堵问题负责，北区室外管网质量问题存在区域确为被告施工区域，如被告不参与抢修处理，原告单方进行，产生费用由责任方负担。2016年1月22日原告与陕西中金建设工程有限公司签订了《中贸广场零星施工合同》，由该公司对中贸广5场北区的2号楼室外雨污管道进行维修。2016年2月，原告与陕西中金建设工程有限公司将就该维修工程进行了竣工结算，确认最终审定结算价为160000元。2015年11月23日，原告与山东正元地球物理信息技术有限公司签订《西安市中贸广场场地排水管道检测与评估项目合同》，单方委托山东正元地球物理信息技术有限公司对中贸广场南、北区地下排水管道进行缺陷检测、通过地下排水管道检测对排水管道的缺陷进行评估，出具评估报告，提供修复和处理建议。在与被告进行本案涉及纠纷的交涉中，原告进行了证据保全公证，支出公证费用2100元。另查明，中贸广场北区上覆建筑物下层为底商、上层为居民住宅。本院认为，本案审理中，原告虽提交了变更诉讼请求二“判令被告在判决作出之日起3个月内将被告施工的原告中贸广场北区地下管网（除已维修部分）缺陷XX道XX广场北区地下管网（除已维修部分）缺陷管道修复费用”的申请，但庭审中并未按照变更请求予以主张，本院仍按照其原请求予以审理。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的相关规定。本案中，根据2012年7月5日陕西中建西北监理有限责任公司的《监理工程师通知单》载明内容显示，2012年7月5日之前中贸广场北区上覆建筑物已经交付客户使用，基于建筑及附属网管设施的一体性，上覆建筑物的交付使用必然启动本案所涉地下管网工程范围所涵盖的室外雨水、污排水、化粪池的使用，因此，应视中贸广场北区室外管网工程已于2012年7月5日交付使用。原被告在合同中约定质保期2年，因此，中贸广场北区的质保期在2014年7月5日前已经结束。原告在 2015年12月向被告送达通知函主张有关北区地下雨水管网淤堵问题，已超过质保期，被告抗辩因工程质保期已过，不承担修复义务的理由成立，对于原告要求被告赔偿修复费用、承担修复义务的请求，不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：驳回原告陕西中贸房地产开发有限公司之诉讼请求。案件受理费3542元，由原告陕西中贸房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长    孙东燕                               审  判  员    车  乐        人民陪审员    崔来军  二〇二〇年五月十一日                                 书  记  员    王  柳