广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终3326号上诉人（原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司,住所地：惠东县平山华侨城**华景花苑**门店**和**单元**。负责人：周学益，总经理。委托诉讼代理人：李智超，广东汇和律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：杨政华，男，1973年9月7日出生，侗族，地址：贵州省镇远县**********，公民身份号码：522************311。委托诉讼代理人：刘治飞，广东凡立（东莞）律师事务所律师。原审被告：饶江涛，男，1996年2月11日出生，汉族，地址：惠东县************，公民身份号码：360************852。原审被告：饶名利，男，1970年1月13日出生，汉族，地址：惠东县************，公民身份号码360************875。上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司因与被上诉人杨政华，原审被告饶江涛、饶名利机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院(2019)粤l323民初4061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司请求:1、依法撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定误工天数为312天，其中全休180天没有鉴定机构鉴定，且被上诉人首次评残为2019年5月15日，即本案最长误工期也只能计算至定残前一天，一审判决计算的误工期限超出法律标准。被上诉人杨政华辩称，被上诉人出院医嘱全休六个月，故被上诉人误工天数为312天。本案上诉人伤残等级以广东西湖司法鉴定所鉴定的意见为判决依据，该鉴定书作出时间为19年10月28日，该鉴定作出时间距上诉人出院时间为208天，故被上诉人上诉缺乏依据。原审被告饶江涛、饶名利辩称，在医院垫付款30232元，请求在本案中一并处理，其他没意见。原审原告杨政华向一审法院起诉请求：被告饶江涛、饶名利连带赔偿原告交通事故人身损害赔偿金241761元，分列如下：一、伤残赔偿金90145元（40975元×20年×11%）；2、误工费：58240元（住院132天+出院休息180天）×5600元/月均工资；3、护理人员工资住院26136元（132天×198元/天）；4、住院伙食补助费：住院132天×100元/天=13200元；5、被抚养人生活费25250元（其中：被抚养人杨通志：抚养天数3年零2月23天=365×3+60+23=1178天，城镇居民消费支出30198元/365天=82.7元/天，1178天×82.7元/天×11%伤残等级×二人抚养50%=5360元；被抚养人杨康抚养天数6年零1个月18天=2238天，城镇居民消费支出30198元/365天=82.7元/天；2238天×82.7元/天×11%伤残等级×二人抚养50%=10179元；被抚养人母亲潘胜珍1953年6月8出生，应抚养14年7个月零12天=5338天，5338天×82,7元/天×11%伤残等级×20%五人抚养）=9711元；6、精神抚慰金：11000元；7、处理交通事故住宿费、交通费、误工费12600元（其中住宿费3人×100元/天×15天=4500元；往返交通费1200元×3人=3600元；误工费150元/天×3人×15天=4500元）；8、鉴定费：2730元；9、住院期间外购药品费用2460元；二、被告平安财保惠州市惠东支公司在保险责任范围内对第一项诉讼请求承担保险赔付责任；三、本案诉讼费由三被告共同承担。一审法院认定事实：2018年10月20日14时许，被告饶江涛驾驶粤L*****号小型轿车由汕头往广州方向行驶，行驶至G324线（惠东县************）时，追尾碰撞原告杨政华驾驶的无号牌电动三轮车（车架：009949），造成原告杨政华受伤及两车损坏的道路交通事故。惠东县交通警察大队于2018年11月16日作出《道路交通事故认定》（44132304【2018】第B0107号），认定：饶江涛（被告）承担事故全部责任；杨政华（原告）不承担事故责任。事故发生后，原告杨政华即日（2018年10月20日）被送往惠东县第二人民医院救治，当日转至惠东县人民医院住院治疗，至2019年3月1日出院，共住院132天。惠东县人民医院出具的疾病证明书记载出院诊断：1、弥漫性轴索损伤；2、蛛网膜下腔出血；3、脑干损伤……出院意见：1、注意休息，避免剧烈活动；如有不适，专科随诊；3、注意期间留陪护壹个人；4、建议出院后全休半年。诉讼期间，原告杨政华在惠东县第二人民医院发生医门诊及治疗费3632.50元、348.50元、52元、656元共4689元，以及在惠东县人民医院发生门诊及治疗费2000元、1551.5元、5000元、1000元、5000元、4000元、5000元、2000元共2551.50元，合共30232元，由被告饶名利支付；原告杨政华在惠东县人民医院发生的其他医疗费，均由被告平安财保惠州市惠东支公司支付（数目不详）；此外，原告杨政华提供电子普通发票（2张）、发票联（1张）、检查报告（1份），主张在惠东县人民医院住院期间购买免疫球蛋白2瓶、1瓶共3瓶，支付费用1700元、760元共2460元、于2019年5月7日至东莞康华医院看门诊发生费用299元，合共2759元，由原告自行支付。广东岭南法医临床司法鉴定所应原告杨政华的委托对原告伤残等级进行鉴定，于2019年5月15日作出《司法鉴定意见书》（粤岭南司鉴所[2019]临鉴字第383号），鉴定意见：评定被鉴定人杨政华因头部损伤，后遗脑软化灶形成伴有神经系统症状，鉴定为十级伤残；因胸部损伤，导致5根肋骨骨折并后遗3处肋骨畸形愈合，鉴定为十级伤残。鉴定费2730元，由原告支付。诉讼期间，被告平安财保惠州市惠东支公司对上述鉴定意见持异议，申请重新鉴定，本院予以准许。广东西湖司法鉴定所经摇珠委托对原告外伤与疾病关系、伤残等级进行重新评定，于2019年10月31日作出《司法鉴定意见书》（广湖司鉴所[2019]临鉴字第780号），鉴定意见：……2.评定被鉴定人杨政华颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状，构成十级伤残；评定被鉴定人杨政华4肋以上骨折并后遗2处畸形愈合，构成十级伤残。鉴定费2500元，由被告平安财保惠州市惠东支公司预付。原告杨政华系家庭户。原告母亲叫潘胜珍（1953年6月8日出生），生育包括原告在内1子3女，亦系家庭户。杨政华与妻子王贵芬生育长子杨通志（2004年7月27日出生）、杨康（2006年12月2日出生）。诉讼期间，原告提供裁决书（惠东劳人仲案终字【2019】第117号）、2018年王贵芬工资表，证明原告在事故发生前一年在城镇居住生活，在惠东县吉隆安鸿鞋材加工厂工作，每月工资5600元。被告饶江涛准驾车型：C1，系粤L*****号小型轿车的驾驶人。被告饶名利系粤L*****号小型轿车的登记所有人。被告饶名利与被告饶江涛系父子关系。粤L*****号小型轿车在被告平安财保惠州市惠东支公司购买机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额100万元（不计免赔），事故发生在保险期限内。一审法院认为：本案交通事故经交警部门作出事故认定书，各方当事人对事故责任认定均无异议，因该事故认定未违反法律规定，本院予以采信，即认定被告饶江涛承担事故全部责任；原告杨政华不承担事故责任。据此，对于事故造成原告的损失，按事故责任由被告饶江涛承担。原告提供的证据不能证明被告饶名利对事故的发生有过错，故被告饶名利对于事故造成原告的损失，不承担赔偿责任。广东岭南法医临床司法鉴定所与广东西湖司法鉴定所均具有鉴定资质，分别作出《司法鉴定意见书》（（粤岭南司鉴所[2019]临鉴字第383号、广湖司鉴所[2019]临鉴字第780号）的鉴定意见，依据充分，本院予以采信，即：被鉴定人杨政华颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状，构成十级伤残；被鉴定人杨政华4肋以上骨折并后遗2处畸形愈合，构成十级伤残。被告饶江涛具有驾驶资质，驾驶的粤L*****号小型轿车在被告平安财保惠州市惠东支公司购买机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额100万元（不计免赔），事故发生在保险期限内，故原告杨政华的损失，应先由被告平安财保惠州市惠东支公司在交强险赔偿限额内予以赔偿；超出赔偿限额部分，由被告饶江涛承担，被告平安财保惠州市惠东支公司在商业第三者责任险赔偿限额100万元范围内承担先行赔偿责任。关于医疗费计算数额问题。原告杨政华在惠东县第二人民医院以及在惠东县人民医院发生门诊及治疗费合共30232元，由被告饶名利支付；在惠东县人民医院发生的其他医疗费，由被告平安财保惠州市惠东支公司支付（数目不详）；原告主张在惠东县人民医院住院期间购买免疫球蛋白3瓶支付费用2460元，诉请赔付，虽无医嘱，但因原告未诉请营养费，故酌情予以支持。关于原告护理费和住院伙食补助费计算数额问题。依医嘱，酌定原告每天一人陪护，护理期依实际住院天数确定为132天，护理费依本地护理标准住院150元／天的标准计付，护理费为150元／天×132天=19800元；住院伙食补助费，按实际住院天数计132天、100元／天计付，住院伙食补助费为l00元／天×132天=13200元。关于原告误工费问题。原告系家庭户，提供的裁决书、2018年王贵芬工资表，足于证明原告在事故发生前一年在城镇居住生活，在惠东县吉隆安鸿鞋材加工厂工作，月工资5600元。依医嘱，原告出院后全休6个月，《司法鉴定意见书》（粤岭南司鉴所[2019]临鉴字第383号）于2019年5月15日作出，《司法鉴定意见书》（广湖司鉴所[2019]临鉴字第780号）于2019年10月31日作出，原告主张误工费计至出院后6个月，予以支持。误工费为5600元／月÷30天×312天=58240元。伤残赔偿金，原告主张可按2017年度全省城镇居民人均可支配收入(一般地区)40975元／年计付，予以支持，伤残赔偿金为40975元／年×20年×11％=90145元。关于被扶养人生活费计算数额问题。原告主张母亲潘胜珍（1953年6月8日出生）、长子杨通志（2004年7月27日出生）、杨康（2006年12月2日出生）的被扶养人生活费按镇居民人均消费性支出（一般地区）的标准计付，予以支持，但应按2018年全省城镇居民人均消费性支出（一般地区）28875元/年的标准计付；主张母亲潘胜珍5人扶养，亦予以支持。原告母亲潘胜珍被扶养人生活费为28875元/年×11%×13.6年÷5=8639.4元；杨通志被扶养人生活费分别为28875元/年×11%×2.75年÷2=4367.34元；杨通志被扶养人生活费分别为28875元/年×11%×5.05年÷2=8020.03元。被扶养人生活费共为21026.77元。关于原告精神损害抚慰金计算数额问题。原告构成两个十级伤残，根据当事人的支付能力等因素，精神损害抚慰金酌情计11000元，在交强险赔偿限额内优先赔付。关于原告交通费、住宿费、误工费计算数额问题。根据原告的治疗需要，住院、转院的次数和路途长短，交通费酌情计2000元。原告主张处理交通事故人员的住宿费、误工费，无事实和法律依据，不予支持。根据广东省2019年度人身损害赔偿计算标准，原告杨政华诉讼项目损失共计220601.77元（具体赔偿清单及计算方式详见附表），被告平安财保惠州市惠东支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元。原告的余下损失107871.77元（不包含鉴定费2730元），由被告饶江涛承担，被告平安财保惠州市惠东支公司在商业第三者责任保险限额100万元范围内先行赔付。被告饶名利已支付的医疗费30232元，可另行向保险公司申请理赔。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十三条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司于本判决生效之日起5日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告杨政华110000元。二、被告饶江涛于本判决生效之日起5日内赔偿原告杨政华余下损失107871.77元。被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司在商业第三者责任保险限额100万元范围内先行赔付。三、驳回原告杨政华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2463元，由原告杨政华负担25元，被告饶江涛负担1188元，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司负担1250元。鉴定费5230元（两次），由被告饶江涛负担2730元，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司负担2500元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，一、本案被上诉人住院天数为132天，出院医嘱全休半年，故一审法院认定误工期为312天正确，上诉人的上诉缺乏依据，本院不予采纳。二、原审被告饶江涛、饶名利垫付的医疗费不在本案审理范围内，本院不予处理，原审被告饶江涛、饶名利可另行向保险公司理赔。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费4926元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱莉娜审 判 员 邹 戈审 判 员 张佳誉二〇二〇年五月二十日法官助理 韦翠玲书 记 员 肖静雅