广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初8452号原告：广州华大基因医学检验所有限公司，住所地：广东省广州市番禺区小谷围街中二横路****，统一社会信用代码：91440113088047574J。法定代表人：李帅。委托诉讼代理人：马绘绘，是广东金地律师事务所律师。委托诉讼代理人：王超波，是广东金地律师事务所律师。被告：江门市益点生物科技有限公司，住所地，住所地：广东省江门市江海区金瓯路**高新区火炬大厦**（自编**）会信用代码：91440704314970990K。法定代表人：黄永亨。委托诉讼代理人：李力，是广东聚溪律师事务所律师。原告广州华大基因医学检验所有限公司诉被告江门市益点生物科技有限公司合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王超波，被告的委托诉讼代理人李力到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付基因检测费2308360元；2、被告向原告支付违约金（违约金以2308360为本金，按每日0.01%的标准自2017年2月1日起计至付清之日止，暂计至起诉之日为166201元）；3、原告没收被告支付的保证金150000元；4、被告承担原告的律师费60000元、服务费2500元；5、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2014年11月，原被告签订《代理推广协议》及相关补充协议，约定被告向医疗机构推广基因检测服务，原告根据被告送检样本进行检测，出具检测报告，被告按月预付检测费，月底结算。合同同时约定，支付检测费用逾期超过一个月的，每逾期一日需向申请人支付逾期款项的万分之一标准作为违约金。《代理推广协议》及《补充协议》签订后，原告和被告即开始在授权区域内指定医院开展检测服务，原告根据被告送检样本进行检测，出具检测报告。合作期间被告从2016年下半年始便出现经常拖欠检测费，原告提供检测直至2016年12月，届此被告尚拖欠检测费2768360元。经过原告多次催促，被告均未支付。鉴于被告存在长期拖欠检测费、与原告竞争对手合作等严重违约行为。原告于2017年9月28日委托律师发送律师函函告支付检测费，被告仅支付检测费460000元。截至起诉日，被告共拖欠2308360元检测费。被告拖欠检测费的行为严重损害了原告的合法权益，已构成违约，原告有权没收其保证金，其应为自己的行为承担相应的违约责任，同时应该赔偿原告因此产生的维权损失。故诉至法院。原告在2017年1月6日向被告发出了终止合作声明，双方的合作关系已经在该声明发出当日终止。被告答辩称：一、原告主张被告支付基因检测费2308360元，与事实不符，原告并未冲减给予被告的返利782900元，扣除保证金150000元，双方欠款应为1375460元。根据原告提供的证据1，双方于2014年11月1日合作，2016年4月原告与我司签订补充协议，双方约定对检测项目进行考核奖励，考核周期为一年，考核月份为12月份，年底12月对全年进行考核，如果前11个月的预付款有结余，就在12月份集中对冲，连同返点一起返还。根据被告提供的证据2，2017年2月16日至2017年2月17日原被告之间的邮件往来记录，证明双方员工通过电子邮件进行对账。2017年2月17日，原告公司员工向被告公司发送电子邮件称：2016年产前样本7829例，返利总额782900，但原告并没有将返利按照约定在2016年12月底对冲相应的欠款，扣除保证金150000元，双方欠款应为1375460元。二、原告主张被告违约，并要求支付违约金166201元。但原告并未对被告获得的返利在2016年12月底进行对冲，原告违约在先，被告行使同时履行抗辩权，并不存在违约行为。根据原告提供的证据2列明，对账截止日期2016年12月31日，本期应付款2768360元和原告提供的证据4（律师函），以及双方对账邮件往来内容显示，2016年8月、9月、11月中提取到对账单均列明华大公司并未对我方获得的返利在2016年12月底进行对冲，原告违约在先。根据《中华人民共和国合同法》第六十六条的规定，我方有权行使同时履行抗辩权，并没有违约，无需支付逾期违约金。且根据《代理推广协议》第六条的约定，计算违约金是在双方对账无误为前提，但根据上述论证，截止原告起诉时未确认被告享有返利并对冲相应欠款，因此，双方并未确认欠款数额，原告至今无权计算违约金。三、原告对被告的合法权益也造成损害，且原告违反了协议中保证金可扣除检测费用的规定，原告没收被告支付的保证金150000元，不符合协议约定和法律规定。原告所称的严重损害并未提交证据证明，被告未支付检测费用并无阻碍原告的正常经营活动。根据双方约定，保证金是可以在检测费用中扣除的，属于损失填补的救济方式，原告要求没收保证金不符合双方订立合同的原意。四、原告要求被告承担律师费60000元、服务费2500元，并没有事实依据。原告并无证据证明被告与其他竞争对手合作，应承担相应不利后果。被告并未违反合同保密义务，原告也并未因被告违反保密义务遭受损失，故被告无需承担因本次诉讼产生的律师费及诉讼费。综上，我方确认欠原告基因检测费1375460元，对于原告其他的诉讼请求均不予同意。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月11日，原告（甲方）与被告（乙方，原名江门市永志华大生物科技有限公司，2018年9月7日更名为江门市益点生物科技有限公司）签订《代理推广协议》一份，约定：一、乙方按本协议约定，向其代理区域范围内的具备相应资质的指定的医疗机构推广甲方检测服务，促成其代理区域范围内的具备相应资质的医疗机构与甲方或甲方的关联方签订合作协议并协助履行该合作协议。甲方排他性地授权乙方推广的区域仅限于广东省江门市，期限为2014年7月1日至2017年12月31日。三、乙方不得经营本协议检测项目的竞争产品，不得将所取样品交竞争公司检测。四、保证金管理及结算。甲方根据目标销售额确定乙方应缴纳保证金金额，乙方应在合同签订后的10个工作日内将相应保证金10万元支付至甲方指定账户。代理协议终止时，甲方全额收到乙方的检测服务费后10个工作日内将保证金如数退还至乙方指定账户。如代理商发生如下任一情况，华大有权扣除全部或部分保证金，并有权要求代理商根据代理协议承担违约责任，代理商违规被扣除保证金在15日内未补齐者，给予警告，5日内仍未补齐者，华大医学有权终止合作取消代理权。乙方原因累计三次逾期回款，除在保证金中扣除相应的检测费用外，须提升保证金额度至乙方当时一个结算周期的销售额，若因乙方原因违约导致合同终止，保证金不予退还。若因甲方原因导致合同终止，甲方在抵扣乙方所欠费用后将剩余保证金退还至乙方账户。甲方每年末根据本年内的业务情况对代理商资信进行评级调整，并根据评级结果多保证金金额进行多退少补，并以双方签署的补充协议为准。五、检测费管理及结算：乙方负责与其代理的指定医院洽谈与医院的结算价格，甲方按照以下收费标准向乙方收取检测服务费。结算周期为按月，结算日为26日，对账依据为送检样本量。甲方在结算日届满起5个工作日内与乙方对账，双方对账无误后，甲方先向乙方开具发票，乙方在10个工作日内转款至甲方指定账户。六、违约责任：1、延期责任，对账无误后，乙方超过一个月未回款，每逾期一日，支付给甲方逾期款项万分之一作为违约金。2、其他责任，如乙方发生条款第四.4.(1)任一情况，或其他严重损害甲方合法利益的行为，甲方有权扣除全部保证金，并有权要求代理商承担违约金（违约金金额为保证金额度）。签订上述《代理推广协议》后，双方开始合作，并签订了3份《补充协议》。第一份补充协议约定增加检测项目和费用标准。2015年2月3日《补充协议》约定：结算日由26日变更为每月最后一天。2016年4月15日《补充协议》约定：一、付款方式由月结修改成预付，乙方（被告）需在每月5日前按照金额333600元向甲方（原告）支付预付款，如实际销售金额超出预付款，按实际完成结算，超过部分累计下月5日结算。考核奖励：考核周期为一年，考核月为12月份，年底12月对全年进行考核，如果前11个月的预付款有结余，就在12月集中对冲，连同返点一起返还。对账依据：送检样本量。预付款使用：按照每月双方确认的样本量，甲方向乙方开具发票，并扣除相应的预付款。二、新增项目，乙方向甲方支付新项目保证金5万元。三、本协议与原合同具有同等法律效力，原合同与本协议不一致的，以本协议为准，本协议未涉及事项以原合同为准。另查明：原被告双方均确认被告已经向原告缴纳《代理推广协议》以及2016年4月15日《补充协议》约定的保证金15万元，双方一直合作到2016年12月份，双方通过电子邮件的方式进行沟通对账。从双方对账情况来看，2016年8月至10月，每期被告均有回款，账上也有预付款，每期尚欠金额均为300万元左右。原告于2017年2月23日向被告发送的对账单显示截止2016年12月31日，本期无回款，预付款余额为0元，尚欠金额为2768360元，其中已开发票2768360元。被告对此邮件并无回复，但确认该金额，但被告称原告并未扣除合同约定的返利金额，故并非最终对账单。2017年2月16日，原告向被告发送邮件，称2016年返利总额为781900元。被告对此邮件并无回复，但确认该金额。另查明:2017年1月，原告向被告发出《终止合作声明》，称因为被告与他方合作以及严重拖欠货款，违反合同约定，原告从2017年1月1日开始终止与被告合作并要求被告支付拖欠款项2758560元。2017年9月原告向被告发送律师函，要求被告支付拖欠款项2768360元以及违约金。2017年11月23日，被告向原告支付200000元，2018年3月至8月被告向原告共支付26万元，合计46万元。因被告并未向原告支付其余款项，遂致本案纠纷。另查明：原告称其主张的欠款数额为双方在2017年2月23日形成的对账金额为2768360元的基础上，扣减被告在后来支付的46万元所形成的。被告称其应付款项为2017年2月23日形成的对账金额为2768360元的基础上，扣减被告在后来支付的46万元、返利782900元、保证金150000元，得出尚欠款项为1375460元。本院认为：原被告双方对于2016年12月31日之前产生的检测费情况以及之后的付款情况并无争议，争议焦点在于是否应该扣除返利金额、保证金，被告是否应该支付违约金及律师费、服务费。根据双方于2016年4月15日签订的《补充协议》，明确约定了返利的结算方式及结算标准。原告也已经通过邮件的方式确认该返利，本院予以确认。故双方的最终结算数额应在2017年2月23日对账金额的基础上减去返利金额得出1986460元（2768360-781900）。关于保证金以及违约金的问题。双方合同第六.2条约定如乙方发生条款第四.4.(1)任一情况，或其他严重损害甲方合法利益的行为，甲方有权扣除全部保证金，并有权要求代理商承担违约金（违约金金额为保证金额度）。原告在本案中主张被告有两项违约行为，一是违规与他方合作，二是逾期支付款项。逾期支付款项从双方一直的往来对账可看出，本院予以确认。至于与他方合作，原告并未提交证据证明，被告不予确认，本院不予确认。逾期支付款项并非合同第四.4.(1)约定的情形，故本案情况不适用第六.2条的约定。合同第四条约定若因乙方原因违约导致合同终止，保证金不予退还，本案合同终止的原因是被告长期拖欠检测费，故原告要求没收被告支付的保证金150000元，符合双方约定，本院予以支持。被告尚欠原告检测费为1526460元（1986460-460000）。至于原告主张的违约金，合同第六条明确约定了延期付款违约金的计算方式。但因为被告延期付款，已经按照合同约定没收了保证金，且原告既然在2017年1月就提出了终止合同，理应在2017年2月对账时扣除返利费用。综合上述情况，本院酌定，违约金以实际欠款为基数，从原告起诉之日起按照合同约定的标准（每日万分之一）计算至实际付清之日止。至于原告主张的律师费及服务费，双方合同并无此约定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告江门市益点生物科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州华大基因医学检验所有限公司支付检测费1526460元及违约金，违约金以1526460元为基数，从2019年7月5日起，按照每日万分之一的标准计算至实际付清之日止；二、原告广州华大基因医学检验所有限公司有权没收被告江门市益点生物科技有限公司向原告广州华大基因医学检验所有限公司支付的保证金150000元；三、驳回原告广州华大基因医学检验所有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费28296元、保全费5000元，合计33296元，由原告广州华大基因医学检验所有限公司负担12523元，被告江门市益点生物科技有限公司负担20773元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  骆川鄂人民陪审员  陈群孔人民陪审员  张志坚二〇二〇年五月十三日书 记 员  李梦圆