呼和浩特市回民区人民法院民事判决书（2020）内0103民初374号原告：陈曦,男，内蒙古中体华奥旅游文化有限责任公司市场部经理，住呼和浩特市。被告：王恩博，男，内蒙古盛恩汽车服务有限责任公司员工，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：姜海萍，内蒙古东日律师事务所律师。被告：吕恩宇，男，内蒙古盛恩汽车服务有限责任公司员工，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：姜海萍，内蒙古东日律师事务所律师。第三人：侯小虎，男，住呼和浩特市。原告陈曦与被告王恩博、吕恩宇、第三人侯小虎合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月29日公开开庭进行审理，原告陈曦、被告王恩博、吕恩宇的共同委托诉讼代理人姜海萍到庭参加诉讼，第三人侯小虎经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告陈曦向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告王恩博、吕恩宇、第三人侯小虎于2018年3月25日签订的合伙投资协议。2、请求被告王恩博、吕恩宇退还原告出资款3万元及垫付各项费用7077元，合计37077元。3、请求被告王恩博、吕恩宇支付资金占用费（以37077元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，从2018年9月1日起计算至实际给付之日止）。事实和理由：2018年3月25日，原告与二被告、第三人签订了合伙投资协议，约定被告王恩博出资150万元，占比76.1%，吕恩宇出资15万元，占比7.6%，第三人侯小虎出资30万元，占比15.2%，原告陈曦出资3万元，占比1.5%，由王恩博任执行董事，原告任法定代表人和经理，共同投资合伙经营位于呼和浩特市××区秋实璟峯汇地下车库北口的汽车服务企业。同日，吕恩宇、侯小虎、原告将出资款全部转入王恩博个人账户中，其中原告的3万元投资款自己实付28500元，吕恩宇替原告垫付1500元。2018年5月8日，合伙人将第三人侯小虎之妻刘若冰的公司呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司，变更了经营范围、注册资本、高管、法定代表人后，开始装修承租的上述秋实璟峯汇地下车库，并口头约定，由原告专职负责装修监工事宜，每月给原告5000元工资，但从2018年4月至8月装修期间，二被告只支付给原告工资2000元，期间原告垫付各项费用7077元，发票已交王恩博雇佣的财务人员，但掌管资金的王恩博以种种理由不予报销。2018年7月四合伙人外出考察市场期间，第三人提出退还，被告王恩博将其出资款30万元予以退还。同年8月开业前，因工作意见分歧，王恩博与原告解除了合伙关系，但对欠付原告的出资款、工资及垫付费用，以种种理由拖延，拒绝给付。在原告退伙后，二被告承接了原合伙投资装修的秋实璟峯汇地下营业场所，并于2018年12月14日在此注册登记了内蒙古盛恩汽车服务有限公司，在已装修好的地下车库开始从事经营。2019年1月7日，在原告不知情，未签字的情况下，二被告将营业前登记的呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司的注册资本再次由500万变更回原告来的30万元。原告多次联系二被告，要求返还出资、垫付费用及欠付工资，但至今不予处理。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告王恩博、吕恩宇共同辩称，二被告主体不适格，应当驳回原告的起诉。合伙投资协议的性质为原告、二被告、第三人对奥博腾公司的增资扩股协议，本案诉争的3万元实际为28510元为原告对奥博腾公司的投资款，且原告已经登记成为该公司股东，原告诉请解除合伙协议无法律和事实基础，且无论是否解除，其投资款已经成为公司资产，原告无权要求二被告退还。即使原告诉请其垫付7077元真实存在，也应当向奥博腾公司主张。被告无需向原告支付资金占用费。第三人侯小虎经本院合法传唤未到庭应诉亦未提供书面意见及证据。本院经审理认定事实如下：1、2018年3月，原告与被告王恩博、吕恩宇、第三人侯小虎欲合伙经营秋实璟峯汇地库洗车场。2018年3月25日，原告（丁方）、被告王恩博（甲方）、被告吕恩宇（丙方）、第三人侯小虎（乙方）签订合伙投资协议，约定：“甲乙丙丁四方共同投资人经友好协商，达成如下协议：共同出资人的出资额为197万元，其中甲方出资150万元，占出资总额的76.1%；乙方出资30万元，占出资总额的15.2%；丙方出资15万元，占出资总额的7.6%；丁方出资3万元，占出资总额的1.5%。本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订股东合同。”2018年3月25日，原告通过微信转账方式向第三人侯小虎转账1万元，第三人侯小虎将该1万元又交付给了被告王恩博。同日，原告通过微信转账方式向被告王恩博转账9990元。同日，原告通过微信转账方式向被告吕恩宇转账8520元，被告吕恩宇为原告垫付了1500元，被告吕恩宇将上述款项中的10010元交付给了被告王恩博。被告王恩博共计收到原告款项3万元。2、呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司于2012年4月11日成立。2018年5月8日，公司变更登记将法定代表人刘若冰变更为陈曦，将注册资本30万元变更为500万元，500万元为认缴资本。将投资人（股东）刘若冰、刘钧变更为王恩博、吕恩宇、刘若冰、陈曦。变更后的股东实缴资本为0，即原告与被告王恩博、吕恩宇、第三人侯小虎的出资款项未投入呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司对公账户，即未进行实际缴纳亦未进行验资。2019年1月7日，公司进行变更登记将注册资本500万元变更为30万元。2020年3月30日将法定代表人陈曦变更为刘若冰，将投资人（股东）王恩博、吕恩宇、刘若冰、陈曦变更为刘若冰。第三人侯小虎在呼和浩特市新城区人民法院开庭笔录中认可刘若冰系其妻子并认可其交付给被告王恩博的出资款30万元已由被告王恩博退还。3、原告为经营秋实璟峯汇地库洗车场做准备期间，于2018年3月26日支出设计费5000元。2018年6、7月培训学习时支出加油费、住宿费、餐饮费、过路费等合计2077元。以上共计7077元。加油费、住宿费、餐饮费均以呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司名义出具了发票。后内蒙古盛恩汽车服务有限责任公司实际经营了上述汽修、洗车场。内蒙古盛恩汽车服务有限责任公司于2018年12月14日成立。股东为被告王恩博、吕恩宇。本院认为，本案系合伙协议法律关系，原告与被告王恩博、吕恩宇、第三人侯小虎欲合伙经营秋实璟峯汇地库洗车场，后决定以呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司的名义进行经营，原、被告进行了公司的变更登记后，呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司未就地库洗车场进行实际经营。2018年底，内蒙古盛恩汽车服务有限责任公司在该地库洗车场进行了实际经营。呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司从30万元注册资本变更为500万元注册资本，后又变回30万元注册资本。在变更过程中，原告与被告王恩博、吕恩宇、第三人侯小虎的出资款项未投入呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司对公账户，即未进行实际缴纳亦未进行验资。依据以上事实，本院认为，原告与被告王恩博、被告吕恩宇、第三人侯小虎签订的合伙投资协议，实为个人合伙的约定。该个人合伙应与呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司的变更登记行为进行区分。该个人合伙不应认定为公司增资扩股协议，其应为独立的个人合伙协议。由于原告与被告、第三人欲合伙经营的洗车店并未实际进行经营，且第三人侯小虎的出资款已由被告王恩博退还，故原告亦符合退伙的条件，被告抗辩出资款进行了合伙事务的前期准备项目的花费，因被告未能出示相应证据予以证明，故原告出资的3万元应予以退还。因原、被告、第三人并未将出资款由全体合伙人进行统一管理、使用，而是由被告王恩博持有，故应由被告王恩博负责退还原告3万元出资款。对于原告支付的设计费，因发生在公司变更登记之前，属于原告为合伙事务垫付了费用，该部分费用应由各合伙人分担，因合伙人未进行实际经营，故对于该部分费用应由各合伙人平均分担，即原告、被告王恩博、吕恩宇、第三人侯小虎各自平均分担1250元（5000元×1/4），因原告仅对被告请求，则应由被告王恩博返还原告1250元，被告吕恩宇返还原告1250元。对于原告请求的资金占用费，应按中国人民银行同期贷款利率，从原告主张出资款及垫付款之日即2019年7月8日计算至实际给付之日止。对于原告支付的加油费、住宿费、餐饮费、过路费等，因发生在公司变更登记后，且原告均系以呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司名义支出，开具的部分发票名称亦为呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司。故该部分费用应由原告向呼和浩特市奥博腾汽车服务有限责任公司根据公司制度进行核销。原告向被告主张该部分费用于法无据，依法不予支持。依照《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王恩博于本判决生效后十日内一次性返还原告陈曦款项31250元；二、被告王恩博于本判决生效后十日内一次性给付陈曦资金占用费（以31250元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，从2019年7月8日计算至实际给付之日止）；三、被告吕恩宇于本判决生效后十日内一次性返还原告陈曦款项1250元；四、被告吕恩宇于本判决生效后十日内一次性给付原告陈曦资金占用费（以1250元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，从2019年7月8日计算至实际给付之日止）；五、驳回原告陈曦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取380元，由原告陈曦负担50元，被告王恩博负担320元，被告吕恩宇负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 阿拉坦其其格 二0二0年五月十九日书记员 白  丽  琴附：相关法律条文《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十四条合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还。一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。