山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁16民终803号 上诉人（原审被告）：黄骅港京海能源实业有限公司，统一社会信用代码91130911762076802G，住所地河北省沧州市渤海新区海景公寓**楼****。 法定代表人：贾启行，公司经理。 委托诉讼代理人：张德明，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：山东无棣齐星高科技铝材有限公司，统一社会信用代码91371623586098390J，住所，住所地山东省无棣县新区棣新六路与安康街交汇处div> 法定代表人：郭伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：王文莉，山东天健律师事务所律师。 上诉人黄骅港京海能源实业有限公司因与被上诉人山东无棣齐星高科技铝材有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省邹平市人民法院（2019）鲁1626民初3189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄骅港京海能源实业有限公司上诉请求：撤销邹平市人民法院作出的（2019）鲁1626民初3189号民事判决，将本案发回重审。事实和理由：1.上诉人与被上诉人买卖合同纠纷一案，经山东省邹平市人民法院受理，上诉人在答辩期限内提出管辖异议，向邹平市人民法院寄送了管辖异议申请书，并妥投。但是，邹平市人民法院未对管辖异议进行审查即作出缺席判决，剥夺了上诉人的诉讼权利，属于程序严重违法，因此本案应发回重审。2.庭审时提出涉案债权已转让。 山东无棣齐星高科技铝材有限公司辩称，1.本案并不存在程序错误，上诉人称已向一审法院提出管辖权异议，但截至一审开庭，被上诉人并未收到任何相关材料，被上诉人应按照庭审时间按时开庭。2.一审期间正值被上诉人破产重整期间，根据《破产法》第二十一条的规定：“人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。”根据该规定，对于上诉人的民事诉讼，在破产申请后，只能由受理破产申请的法院管辖，也就是由一审法院管辖，若上诉人在法律规定明确基础上，提出管辖权异议，恶意拖延审判，故意扰乱诉讼程序，应予处罚。 上诉人向一审法院提起管辖权异议，直至一审法院公开开庭作出判决已有三个月，上诉人未与一审法院进行沟通，正验证了上诉人拖延审判的事实。 山东无棣齐星高科技铝材有限公司向一审法院起诉请求：1.被告退还原告预付煤款327156.88元及赔偿损失（以327156.88元为基数，按中国人民银行贷款利率上浮50%计算，自2017年10月31日起至实际支付之日止）；2.本案诉讼费用、担保费、律师服务费及相关费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年9月，原告山东无棣齐星高科技铝材有限公司与被告黄骅港京海能源实业有限公司签订《煤炭购销合同》，约定被告根据原告预付货款采购煤炭，后原告多次自被告处购买煤炭。2018年1月29日，被告为原告出具名称为“债务异议”的书面材料一份，对原被告双方业务往来事宜进行说明。在该书面材料中载明，自2016年9月至2017年3月，原告预付被告煤款8030000元，被告交付煤10808.06吨(计款7702843.12元)，被告尚欠原告预付煤款327156.88元(截止2017年3月31日)。被告黄骅港京海能源实业有限公司在该书面材料上盖章确认。2019年7月10日，原告为要求被告退还预付煤款327156.88元及赔偿损失而诉至本院。诉讼中原告山东无棣齐星高科技铝材有限公司明确赔偿损失的计算标准以327156.88元为基数，按年利率6%计算，自2017年10月31日起至实际支付之日止。 另查明，2017年8月4日，本院作出（2017）鲁1626破6号民事裁定书、决定书，裁定受理原告山东无棣齐星高科技铝材有限公司的重整申请，同日指定了管理人。2017年10月20日，本院裁定包括原告山东无棣齐星高科技铝材有限公司在内的二十七家公司合并重整，由齐星集团有限公司管理人担任二十七家公司合并重整的管理人，其负责人担任二十七家公司合并重整管理人负责人。2019年7月16日，本院裁定包括原告山东无棣齐星高科技铝材有限公司在内的二十七家公司合并重整计划的执行期延长至2019年10月15日。 一审法院认为，按照《中华人民共和国企业破产法》第十八条规定“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。”2017年8月4日，我院作出（2017）鲁1626破6号民事裁定书、决定书，裁定受理原告山东无棣齐星高科技铝材有限公司的重整申请，自破产重整申请受理后二个月内原告的管理人未通知被告继续履行《煤炭购销合同》，该《煤炭购销合同》应视为解除，解除日期为2017年10月4日。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”被告黄骅港京海能源实业有限公司尚欠原告山东无棣齐星高科技铝材有限公司预付货款327156.88元，由被告盖章确认的书面材料为凭，事实清楚，证据充分，故原告要求被告返还预付煤款327156.88元的诉讼主张成立，本院予以支持。在诉讼中，原告要求被告赔偿损失的计算标准为以327156.88元为基数，自2017年10月31日起，按照年利率6%计算至实际返还之日的主张符合法律规定，本院予以支持。被告黄骅港京海能源实业有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本案正常审理并依法作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百三十条，《中华人民共和国企业破产法》第十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告黄骅港京海能源实业有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告山东无棣齐星高科技铝材有限公司预付货款327156.88元及赔偿损失（以327156.88元为基数，自2017年10月31日起至实际返还之日止，按年利率6%计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6207.35元，保全费2270元，合计8477.35元，由被告黄骅港京海能源实业有限公司负担。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求向本院提交：一、由山东鲁渝博创铝业有限公司提供的债权转让通知书一份；拟证实黄骅港京海能源实业有限公司所欠山东无棣齐星高科技铝材有限公司货款债权已转让给山东鲁渝博创铝业有限公司。二、邹平市人民法院的开庭传票、特快专递的明细及一审法院工作人员签字的图片，拟证实本案一审开庭时间是2019年8月20日，8月15日给上诉人向一审法院邮寄了管辖权异议申请书，且妥投签字，因此没有去开庭。被上诉人山东无棣齐星高科技铝材有限公司质证称，对该证据的真实性有异议，该证据系复印件，且代理人并不知晓该事情。根据民事诉讼证据规则34条约定，鉴于该证据在一审时未提交，在二审时做为新证据提交，代理人对该证据保留质证的权利。对专递的真实性有异议，无法显示投递内容是什么，送达回证应由快递公司盖章确认。对上诉人提交的证据，本院认定如下：对于债权转让通知书，被上诉人对此并不认可亦不符合法律规定，对该证据本院不予确认。对于特快专递的具体内容上诉人不能证实，对该证据亦不予支持。二审查明的事实与一审一致。 本院认为，上诉人虽提出其在法定期限内向邹平市人民法院提出了管辖权异议，但其并不能提供证据证明其主张，依法应承担举证不能的法律后果。且根据《中华人民共和国企业破产法》第二十一条的规定，本案一审只能由邹平市人民法院管辖。故其称一审程序违法，剥夺其诉讼权利的上诉理由不能成立。根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条规定“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。”第二十五条规定：“管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；”一审法院于2017年8月4日受理被上诉人的重整申请，并于同日指定了管理人，根据法律规定，在对被上诉人指定管理人后，由管理人对被上诉人所有的财产进行接管和处置，上诉人称被上诉人于2019年5月份将其债权转让，对此被上诉人并不认可，亦与法律规定相悖，故该理由不能成立。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长 郑乃群 审 判 员 张发荣 审 判 员 刘超元 二〇二〇年五月二十六日 法官助理 贾梦琦 书 记 员 孙 昊