广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初3992号原告：深圳市诚正科技小额贷款有限公司，住所深圳市前海深港合作区。法定代表人：俞能宏。委托诉讼代理人：连俊虎，北京天驰君泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王曲，北京天驰君泰（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市集创码头文化实业有限公司，住所深圳市宝安区。法定代表人：林勇杰。被告：林育光，男，汉族，1976年9月17日出生，住址深圳市福田区。委托诉讼代理人：李斌泉，广东国霖律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘琪，广东国霖律师事务所实习律师。被告：刘丽琴，女，汉族，1979年3月12日出生，住址深圳市福田区。被告：深圳市康鸥养殖业发展有限公司，住所深圳市龙华新区。法定代表人：林育光。被告：深圳市宝来投资有限公司，住所深圳市福田区。法定代表人：林育光。被告：深圳市鲜之味初级农产品有限公司，住所深圳市龙华新区。法定代表人：林育光。委托诉讼代理人：李斌泉，广东国霖律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘琪，广东国霖律师事务所实习律师。原告深圳市诚正科技小额贷款有限公司（以下简称“诚正公司”）诉被告深圳市集创码头文化实业有限公司（以下简称“集创公司”）、林育光、刘丽琴、深圳市康鸥养殖业发展有限公司（以下简称“康鸥公司”）、深圳市宝来投资有限公司（以下简称“宝来公司”）、深圳市鲜之味初级农产品有限公司（以下简称“鲜之味公司”）借款合同纠纷一案，本院于2019年7月30日受理后，依法适用普通程序，于2019年11月25日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王曲，被告林育光、鲜之味公司共同委托诉讼代理人李斌泉、刘琪到庭参加诉讼，被告集创公司、刘丽琴、康鸥公司、宝来公司经合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，亦未提交书面答辩状。本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1.判令原、被告签订的编号为2019年借字S0037号最高额流动资金借款合同提前到期；2.判令被告集创公司立即偿还原告借款本金1360250元，正常利息0元，罚息0元，以上共计1360250元（罚息暂计至2019年7月5日，之后以本金为基数自2019年7月6日起按年息24%的标准计算至实际支付之日止）；3.判令被告林育光、刘丽琴、康鸥公司、宝来公司、鲜之味公司对被告集创公司上述债务承担连带责任；4.判令六被告承担本案诉讼费、保全费、保全担保费、公告费等原告为实现债权而支出的所有费用。事实与理由：2019年5月31日原告与被告集创公司签订最高额流动资金借款合同，约定原告向被告集创公司提供最高额140万元的流动资金借款，借款期限为3个月，借款利息为月利率16.8‰，自实际提款之日起按日计息，在最高额借款限额及借款期限内，被告集创公司可以分次或一次性提取借款，实际借款金额、期限和利率以双方办理的借据为准。同时，被告集创公司向原告提供了还款计划表，对合同项下的本金和利息偿还时间进行了承诺；为担保借款合同的履行，被告林育光、刘丽琴、康鸥公司、宝来公司、鲜之味公司与原告签订了最高额保证合同，为被告集创公司的上述借款向原告提供连带保证责任，保证期间为主合同项下借款期限届满之次日起两年，若借款提前到期，则保证期间为借款提前到期之次日起两年。原告依约放款后，被告却没有按照双方合同约定和还款计划表的承诺履行借款人和保证人的义务；同时在合同履行过程中，原告发现被告刻意隐瞒公司和个人对外重要民间负债，涉及未结的债权债务类诉讼金额较大，且被告不配合原告对其进行贷后检查，因此，原告认为债权安全存在重大威胁根据合同约定及相关法律规定，诉至法院。被告林育光、鲜之味公司答辩称：一、本案原告在签订保证合同时未要求被告鲜之味公司提供股东会决议，没有履行形式审查的义务，保证合同对鲜之味公司不产生效力，被告鲜之味公司不应承担保证责任，《公司法》第十六条规定：“公司在向其他企业投资或为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会决议；公司章程对投资或担保的总额及单项投资或者担保数额有限额规定的，不得超过规定的限额”，故担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东会或者股东大会、董事会等公司机关决议作为授权的基础和来源。《中华人民共和国民法总则》第一百零七十二条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后，仍实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”，本案原告不能证明其在订立合同时已经对公司章程、董事会、股东会或者股东大会决议等与担保相关的文件进行审查且有关决议在形式上符合法律规定，不属于善意相对人，法律不应予以保护。因此，被告鲜之味公司对外签订的保证合同未经股东会或者股东大会、董事会等公司机关决议，属于无效代表合同，未经公司追认的，依法不应对公司产生拘束力。二、由于本案原告未提供其发出借款提前到期通知的证据，因此，不能认定借款合同提前到期，罚息应当自合同约定的还款期限届满起开始计算。本案原告请求法院判决借款合同提前到期，而贷款人宣布贷款提前到期系形成权，在其行使通知到期权的意思表示到达借款人时随即发生贷款期限提前届满的法律效力，从而贷款人有权要求提前收回借款。但是本案中原告不能证明其曾发出过提前到期通知，因此，借款人仍然应当按照合同约定的时间到期，到期后再开始计算相应的罚息。本院经审理认定事实如下：1.2019年5月31日，原告与被告集创公司签订合同编号为2019年借字第S0037号的《最高额流动资金借款合同》，约定原告向被告集创公司提供最高额140万元的流动资金借款，借款期限为3个月，借款利息为月利率16.8‰。2.《最高额流动资金借款合同》第8.2条约定：若被告集创公司在借款到期后不及时足额偿还本金，原告有权要求被告集创公司限期偿还，并对逾期借款本金从逾期之日起直至偿还之日止在本合同约定的借款利率基础上上浮百分之五十向被告集创公司计收罚息。第8.4条约定：若被告集创公司未按合同约定的借款用途使用借款，原告有权停止发放后续贷款、有权提前收回部分乃至全部贷款，并对被告集创公司违约使用的借款从违约使用之日起直至更正或偿还之日止在本合同约定的借款利率基础上上浮百分之五十向被告集创公司计收罚息。第8.6条约定：若被告集创公司有下列任一行为，应在收到原告通知后三日内改正并采取令原告满意的补救措施，否则原告有权停止发放后续贷款、有权要求被告集创公司提前偿还部分或全部借款本金并支付利息；若被告集创公司未按原告要求的期间偿还借款本金及支付利息视为借款逾期，原告有权根据本合同第8.2、8.3条约定计收罚息和复利；8.6.1向原告提供虚假的或者隐瞒重要事实的资产负载表、损益表和其他财务资料等；8.6.2不配合或拒绝接受原告对借款使用情况的监督，不配合或拒绝接受原告对其生产、经营、财务状况的调查；8.6.3未征得原告同意，变更住所、通讯地址、经营范围、法定代表人、股权结构等工商登记事项；8.6.4其他严重违约行为。第8.7条约定被告集创公司违反本合同约定，造成原告通过诉讼途径实现债权的，诉讼费、保全费、保全担保费等相关费用由被告集创公司承担。第9.2条约定：出现下列任一情况，原告有权停止发放后续贷款、有权要求被告集创公司提前偿还借款本息；9.2.6被告集创公司名下有任何一笔借款本金、利息出现逾期（包括本合同及被告集创公司与原告签署的其他借款合同）。3.2019年5月31日，被告林育光、刘丽琴与原告签订了合同编号为2019年保字S0037-1号《最高额保证合同》，被告宝来公司、鲜之味公司、康鸥公司分别与原告签订了合同编号为2019年保字S0037-2号、2019年保字S0037-3号、2019年保字S0037-4号的《最高额保证合同》，合同均约定林育光等五被告为被告集创公司与原告签订的编号为2019年借字第S0037号《最高额流动资金借款合同》在借款期限内在140万元的最高本金余额内提供担保；《最高额保证合同》中第2.1条约定：保证责任的方式为连带责任保证；第3.1条约定：保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费）；第4.1条约定：本合同项下的保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，原告根据《最高额流动资金借款合同》之约定宣布借款合同提前到期，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年；第4.2条约定：若主债权分笔到期，则每笔主债权的保证期间单独计算；第6.1条约定：发生下列情形之一，自接到原告通知之日起5个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任A主债权到期（包括提前到期）债务人未履行予以清偿的，B债务人出现歇业、停业整顿、解散或被行政管理部门吊销营业执照、撤销，或收到其他重大行政处罚。4.2019年5月31日、2019年6月5日原告分四笔向被告集创公司共计发放借款139万元。其中5月31日借款一笔，借据号0016184，借款数额为44万元；6月5日借款三笔，借据号0016181号，借款数额为32万元、借据号0016182号，借款数额为32万元、借据号0016185，借款数额为31万元。5.2019年6月14日案外人深圳市方圆食品有限公司代被告集创公司还款30000元；2019年6月21日被告康鸥公司代被告集创公司还款13347.75元。原告主张依据《最高额流动资金借款合同》第4.2条约定借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率=月利率/30），借款利息超过三十天的，按月结息，结息日为每月的二十日，接借款到期，利随本清；第五条约定提前还本，均应将与所还本金相对应的利息结清。被告集创公司的两笔30000元和13347.75元，其中30000元还款中冲抵第一笔借据（借据号：0016184）440000元的本金29750元及利息250元。13347.75元还款，冲抵四笔借据下的利息及逾期一天的复利，其中，第一笔借据（借据号：0016184）的利息自2019年5月31日至2019年6月20日止，即410250元（本金）×0.00056（日利率）×21天=4824.54元；第二笔到第四笔借据的利息均自2019年6月5日至2019年6与20日止，即95000元（本金）×0.00056（日利率）×15天=8512元；冲抵1天复利为上述利息13336.54（4824.54+8512）×0.00084（上浮50%）=11.21元。被告集创公司偿还两笔借款后剩余所欠本金1390000元－29750元=1360250元。自2019年6月22日起，各被告未再向原告偿还借款本息。6.原告与被告集创公司签订的借款还款计划表中显示，被告集创公司还款计划如下：2019年6月30日前还款200000元，2019年7月30日前还款500000元，2019年8月30日前还款500000元，共计1200000元；每月按实际产生的利息，正常付息给原告公司。7.因被告集创公司未按约定还本付息，且存在刻意隐瞒公司和个人对外负债情况，原告要求借款合同提前到期。原告主张已经提前口头通知债权人和保证人借款合同提前到期，但无相应证据；本院于2019年7月30日受理原告诉被告集创公司、林育光、刘丽琴、康鸥公司、宝来公司、鲜之味公司借款合同纠纷一案，2019年10月8日将起诉材料送达至上述六被告；本案中《最高额流动资金借款合同》第3.2条约定借款期限自2019年5月31日至2019年8月31日。8.原告提供了深圳市人民政府金融发展服务办公室出具的《关于批准深圳市诚正小额贷款有限公司业务资格的函》，该文件显示：批准深圳市诚正小额贷款有限公司的小额贷款业务资格。9.经核查，被告鲜之味公司法定代表人林育光在2019年5月31日签订《最高额保证合同》时，持有鲜之味公司80%的股权。10.保全情况，原告于2019年8月21日向本院提出保全申请，保全标的1360250元，保全费5000元，由浙商财产保险股份有限公司深圳分公司为原告提供财产保全担保，保全担保费为2040.38元。本院认为，本案为借款合同纠纷，本案中当事人签订的涉案《最高额流动资金借款合同》《最高额保证合同》是当事人真实意思表示，其内容合法有效，各方当事人均应依约履行。被告集创公司、刘丽琴、康鸥公司、宝来公司经合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，应视为对其抗辩权利的放弃。原告请求被告集创公司返还借款本金1360250元，有事实和法律依据，本院予以支持。关于借款合同提前到期的问题，《最高额流动资金借款合同》第8.6条、《最高额保证合同》第6条中已经明确约定，原告主张已提前口头通知借款人和担保人，但被告林育光、鲜之味公司均不予认可，且原告无法提供证据证明，故本院对原告的主张不予认可。关于借款合同提前到期的时间，因各被告收到本院送达的起诉材料之日均晚于《最高额流动资金借款合同》中约定的债权到期时间，故本院以该借款合同中约定的债权届满期限2019年8月31日为借款合同到期日。关于罚息，《最高额流动资金借款合同》中明确约定借款利息为月利率16.8‰，在违约责任中也明确约定对逾期借款本金从逾期之日起直至偿还之日止在本合同约定的借款利率基础上上浮百分之五十向被告集创公司计收罚息。经原告和被告提交的证据及庭审中陈述，自2019年6月22日起，各被告未再向原告偿还借款本息。原告请求罚息以未还本金为基数，按年利率24%的标准，自2019年7月5日起计算至实际支付之日止，符合法律规定本院予以认可。关于被告鲜之味公司主张签署的《最高额保证合同》对其不发生法律效力的问题，被告鲜之味公司以该公司担保行为由其法定代表人单独决定的事项，主张合同不发生法律效力，但在签订《最高额保证合同》时其法定代表人林育光持有公司80%的股权，根据相关法律规定担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意的，即便债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示。故，被告鲜之味公司应当按担保合同约定承担保证责任。关于被告林育光、刘丽琴、康鸥公司、宝来公司、鲜之味公司对集创公司上述债务承担连带保证责任的问题，《最高额保证合同》中明确约定保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等。因此，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于保全担保费2040.38元，《最高额流动资金借款合同》第八条8.7、《最高额保证合同》第三条3.1中已经明确约定，故本院支持原告的该项诉讼请求。判决结果依照《中华人民共和国合同法》第二条、第三条、第四条、第五条、第六条、第十条、第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第三条、第六条、第七条、第十三条、第十六条第一款第(二)项、第十八条、第二十一条，《全国法院民商事审判工作会议纪要》第十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，判决如下：一、被告深圳市集创码头文化实业有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告深圳市诚正科技小额贷款有限公司借款本金1360250元（罚息以借款本金1360250元为基数，按年利率24%，自2019年7月5日起计至实际支付之日止）；二、被告林育光、刘丽琴、深圳市康鸥养殖业发展有限公司、深圳市宝来投资有限公司、深圳市鲜之味初级农产品有限公司对上述债务承担连带保证责任；三、被告深圳市集创码头文化实业有限公司、林育光、刘丽琴、深圳市康鸥养殖业发展有限公司、深圳市宝来投资有限公司、深圳市鲜之味初级农产品有限公司承担本案保全担保费2040.38元；四、驳回原告深圳市诚正科技小额贷款有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费17042元由被告深圳市集创码头文化实业有限公司、林育光、刘丽琴、深圳市康鸥养殖业发展有限公司、深圳市宝来投资有限公司、深圳市鲜之味初级农产品有限公司负担。原告深圳市诚正科技小额贷款有限公司已预交的17042元本院予以退回。被告深圳市集创码头文化实业有限公司、林育光、刘丽琴、深圳市康鸥养殖业发展有限公司、深圳市宝来投资有限公司、深圳市鲜之味初级农产品有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费17042元，拒不缴纳的，本院予以强制执行。案件保全费5000元，由被告深圳市集创码头文化实业有限公司、林育光、刘丽琴、深圳市康鸥养殖业发展有限公司、深圳市宝来投资有限公司、深圳市鲜之味初级农产品有限公司负担，原告深圳市诚正科技小额贷款有限公司已缴纳，本院不予退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  张 珂人民陪审员  詹丽琼人民陪审员  宋太莉二〇二〇年五月十二日书 记 员  王 紫书 记 员  曾宪珠