广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终3245号 上诉人（原审原告）：广西电力工程建设有限公司，住所地：南宁市高新区创新西路**办公综合楼，统一社会信用代码：91450000735170588X。 法定代表人：王旭，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：卓南明，该公司员工。 委托诉讼代理人：陆镜宇，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：李东丽，女，1984年12月8日出生，苗族，住广西柳州市柳**。 委托诉讼代理人：曹青云，广西金卡律师事务所律师。 上诉人广西电力工程建设有限公司（以下简称“电力建设公司”）因与被上诉人李东丽劳动争议纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初2152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人电力建设公司上诉请求：撤销南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初2152号民事判决，改判电力建设公司无需向李东丽支付违法解除劳动合同的赔偿金；改判电力建设公司支付李东丽扣减社保费用后的待岗生活费。事实和理由：1.一审法院认定事实错误，李东丽因违反公司劳动纪律被辞退符合劳动法的规定，非违法解除劳动合同。原审判决要求电力建设公司支付违法解除劳动合同赔偿金28993.4元，应予纠正。2.一审判决要求电力建设公司支付李东丽待岗生活费中未扣除当由个人缴纳的社会保险费用。李东丽在待岗阶段因收入过低，电力建设公司未扣除应由个人缴纳的社会保险费用20103.2元，该社会保险费用暂由公司代交，请求二审查清事实，依法改判。 被上诉人李东丽答辩称：认可一审判决结果，请求二审法院维持一审判决，驳回电力建设公司的上诉请求。 电力建设公司向一审法院提出诉讼请求：1、电力建设公司不支付李东丽2009年10月1日至2009年12月30日、2012年1月1日至2013年12月30日、2014年2月1日至2016年1月30日、2017年2月1日至2018年4月28日期间的待岗生活费69721.93元；2、电力建设公司不支付李东丽违法解除劳动合同经济补偿金28993.4元；3、本案的诉讼费由李东丽承担。 一审法院查明事实：2008年7月1日李东丽到电力建设公司处工作，双方签订了劳动合同。2012年1月1日至2013年12月30日、2014年2月1日至2016年1月30日、2017年2月1日至2018年4月28日期间电力建设公司没有承接工程项目、经营困难，李东丽处于待岗状态，电力建设公司未完全向李东丽支付待岗期间的工资。 2018年3月2日，电力建设公司向李东丽邮寄一份《调动通知单》，通知因工作需要，现安排李东丽到华磊项目电仪分公司工作，于2018年3月3日准时到该分公司。2018年4月28日，电力建设公司给李东丽出具《终止（解除）劳动合同证明》，该证明记载双方因“解除合同”于2018年3月1日起终止（解除）劳动合同。对于该解除电力建设公司认为是因为李东丽至今未到项目报到工作，未办理任何手续，严重违反公司的劳动纪律。 李东丽提交证据《活期个人交易明细查询》，该明细显示2009年10月至2009年12月、2012年1月至2013年12月、2014年2月至2016年1月期间电力建设公司没有给李东丽支付工资的记录。该明细还显示2011年1月至12月、2014年1月、2016年2月至2017年1月期间有电力建设公司给李东丽支付工资的记录，其中2011年的工资总额为11801.67元（月平均工资983.47元）、2014年1月的工资为354.4元、2016年2月至2017年1月的工资和奖金总额为45409.44元（月平均为3784.12元）。此外，电力建设公司于2018年1月30日、2018年2月12日向李东丽支付3391.6元、4529.6元。 电力建设公司主张其不清楚李东丽2009年10月至2009年12月期间是否待岗。 南宁市最低工资标准：2009年1月至12月为670元/月，2012年1月至2013年1月为1000元/月，2013年2月至2014年12月为1200元/月，2015年1月至2017年1月为1400元/月，2018年2月起为1680元/月。2009年全区在岗职工平均工资2358.5元/月。 另查明，2018年5月28日，李东丽作为申请人向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令电力建设公司：1.支付2009年10月1日至2009年12月30日、2012年1月1日至2013年12月30日、2014年2月1日至2016年1月30日、2017年2月1日至2018年5月6日的待岗工资110880元；2.支付违法解除劳动合同经济补偿金36960元。该委经审理后，于2018年12月25日作出南劳人仲裁字[2018]第2430号仲裁裁决书，裁决：1.电力建设公司支付李东丽2009年10月1日至2009年12月30日、2012年1月1日至2013年12月30日、2014年2月1日至2016年1月30日、2017年2月1日至2018年4月28日期间的待岗生活费69721.93元；2.电力建设公司支付李东丽违法解除劳动合同赔偿金28993.4元；3.对李东丽的其他仲裁请求，不予支持。电力建设公司不服该仲裁裁决，遂在法定期限内向一审法院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。 一审法院认为：关于李东丽主张的违法解除劳动合同赔偿金问题。电力建设公司主张李东丽因严重违反公司规章制度而于2018年3月1日被解除劳动合同，李东丽对此不予认可，主张双方劳动关系因电力建设公司违法解除而于2018年4月28日终止。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，电力建设公司提交《广西电力工程建设有限公司管理制度汇编》及《内部待岗员工管理办法》中未有李东丽签字认可，且电力建设公司无法举证证明其自行出具的上述文件是经民主程序制定和履行了公示告知义务，也没有证据证明电力建设公司解除双方劳动关系的意思表示已于2018年3月1日传达给李东丽，因此应承担不利后果，故一审法院对李东丽的主张予以采信，认定双方劳动合同解除的时间为2018年4月28日，电力建设公司解除劳动合同的行为属于违法解除。从2008年7月1日至2018年4月28日，李东丽在电力建设公司处的工作年限为九年零九个多月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，电力建设公司应支付李东丽违法解除劳动合同的赔偿金28993.4元[（1400元×10个月+1680元×2个月）÷12个月×10个月×2倍]。 李东丽主张其在2009年10月1日至2009年12月30日期间处于待岗状态，电力建设公司主张其不清楚李东丽在上述期间是否待岗。李东丽提交证据《活期个人交易明细查询单》证明电力建设公司支付李东丽的待岗工资情况，电力建设公司对活期个人交易明细查询单的真实性无异议，故一审法院确认该证据的真实性。该证据显示2009年10月1日至2009年12月30日期间未有电力建设公司支付工资的记录，因此一审法院认定李东丽自2009年10月开始待岗，电力建设公司未支付李东丽2009年10月1日至2009年12月30日期间的待岗工资。《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发[2003]142号）第二十四条规定，用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。双方对于李东丽2009年10月待岗前的月工资情况均未提交证据予以证明，故一审法院参照2009年全区在岗职工平均工资2358.5元/月计算李东丽第一个月待岗工资。根据上述规定及南宁市最低工资标准，电力建设公司应支付李东丽2009年10月1日至2009年12月30日期间的待岗生活费3430.5元（2358.5元+670元×2个月×80%）。 李东丽要求电力建设公司支付2012年1月1日至2013年12月30日、2014年2月1日至2016年1月30日、2017年2月至2018年5月期间的待岗工资。从李东丽2011年至2018年领取工资及奖金的情况来看，一审法院确认李东丽自2012年1月起待岗并在2012年1月至2016年1月期间处于连续待岗状态，2016年2月至2017年1月期间正常上班，自2017年2月起待岗并在2017年2月至2018年4月期间处于连续待岗状态，除于2018年1月30日、2018年2月12日支付3391.6元、4529.6元外，未支付李东丽2012年1月1日至2013年12月30日、2014年2月1日至2016年1月30日、2017年2月1日至2018年4月28日期间的待岗工资。如上所述，根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条的规定，根据李东丽2011年的平均工资983.47元，结合南宁市的最低工资标准及2016年2月至2017年1月李东丽的月平均工资3784.12元的情况，故电力建设公司应支付李东丽上述待岗期间的待岗生活费为[983.47元+3784.12元+（1000元×12个月+1200元×22个月+1400元×24个月+1680元×2个月+1680元÷21.75天×20天）×80%]，扣除已发放的两笔3391.6元、4529.6元，电力建设公司还应向李东丽支付58370.23元（66291.43元-3391.6元-4529.6元）。 综上所述，依据根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：1.电力建设公司向李东丽支付违法解除劳动合同赔偿金28993.4元；2.电力建设公司向李东丽支付2009年10月1日至2009年12月30日、2012年1月1日至2013年12月30日、2014年2月1日至2016年1月30日、2017年2月1日至2018年4月28日期间的待岗生活费合计61800.73元。一审案件受理费10元（电力建设公司已预交），由电力建设公司负担。 二审中，各方均未向本院提交新证据，一审查明事实属实，本院予以确认，并作为本院二审查明事实。 本案争议焦点：1.电力建设公司应否向李东丽支付违法解除劳动合同的赔偿金28993.4元；2.电力建设公司应当向李东丽支付的待岗生活费为多少。 本院认为，电力建设公司主张其解除与李东丽的劳动合同系合法解除，本院不予支持。本案中，电力建设公司的举证不足以证明李东丽已经签收其邮寄送达的《调动通知书》，其举证也不足以证明已将的公司规章制度向李东丽成功送达或通过其他方式向李东丽告知公司规章制度。作为负有用工管理义务的用人单位，在无法确认是否完成告知劳动者岗位调动的情况下，径直以劳动者未到调动后的岗位工作违法公司规章制度为由解除劳动劳动合同，其作出的解除劳动合同行为没有合法依据，本院对电力建设公司该项上诉理由不予支持。一审法院认定电力建设公司属违法解除劳动合同，并判令电力建设公司支付李东丽违法解除劳动合同赔偿金28993.4元，有事实和法律依据，本院予以维持。劳动与社会保障部《最低工资规定》第十二条规定“在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等……”，用人单位向劳动者缴纳各项社会保险费用属于法律、法规规定的劳动者福利待遇，其向劳动者发放工资标准应当在扣除各项社会保险费用后不低于当地最低工资标准。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定，待岗生活费按照当地最低工资标准的80%向劳动者支付，待岗生活费低于最低工资标准，故电力建设公司主张其向李东丽发放待岗生活费应扣除相关社会保险费用，没有法律依据，本院对其该项上诉理由不予支持。 综上所述，电力建设公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西电力工程建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋桂芬 审判员  覃若鹏 审判员  覃 斯 二〇二〇年五月十三日 书记员  曾倩雯