江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0117民初3902号原告：魏元勇，男，1980年11月7日出生，汉族，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：濮承君,江苏东银律师事务所律师。被告：中国电建市政建设集团有限公司，统一社会信用代码911201161672705638，住所地华苑产业区榕苑路**4-2101。法定代表人：何占颂，董事长。委托诉讼代理人：刘长伟，男，1989年5月24日出生，汉族，户籍所在地山东省德州市德城区；现住山东省济南市市中区。被告：徐璐，男，1988年3月24日出生，汉族，住南京市溧水经济开发区。委托诉讼代理人：章秋香，江苏同心园律师事务所律师。被告：姚金保，男，1988年9月4日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：赵文军，男，1991年4月30日出生，汉族，住南京高淳区。委托诉讼代理人：沈荧莹，江苏奋发律师事务所律师。原告魏元勇与被告中国电建市政建设集团有限公司（以下简称电建公司）、徐璐、姚金保、赵文军侵权责任纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序进行了审理，因案情复杂，于2019年10月25日转为普通程序，并依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告魏元勇及其委托诉讼代理人濮承君、被告电建公司的委托诉讼代理人刘长伟、被告徐璐的委托诉讼代理人章秋香、被告姚金保、被告赵文军的委托诉讼代理人沈荧莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告魏元勇向本院提出诉讼请求：一、要求被告赔偿原告各项损失共计381997.7元，其中医疗费7487.7元、误工费153410元、护理费14500元、营养费1800元、住院伙食补助费1000元、残疾赔偿金188800元、交通费1000元、精神损害抚慰金1万元、理发费100元、鉴定费3900元；二、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告魏元勇从事货运司机工作，2018年4月8日，原告驾驶的苏Ａ×××**货车，货车装载水泥制管送至溧水经济开发区工地内，产业新城人才公寓建筑工程由被告电建公司中标承建。根据工地现场负责人安排，被告姚金保是该工地的挖机驾驶员，该挖机老板为被告徐璐。原告将水泥制管送到工地后，由被告姚金保操作挖机将水泥制管从车上卸下，原告负责给水泥制管卸下时给挖机挂钓。期间，原告在车上弯腰过程中，被告盲目操作挖机铲斗碰撞到原告身体，原告受到巨大的外力作用，从车上摔下，造成重型颅脑损伤，右肩外伤，胸外伤等。原告在受伤后，原告弟弟来到工地现场，并报警请求民警救助。溧水开发区派出所出警处理，政府相关职能部门也介入处理。2018年11月25日，原告伤情经南京东南司法鉴定中心鉴定，为伤残九级。原告为维护原告合法权益，故具状起诉。被告电建公司答辩称：原告受伤的事实和经过其不知情，之前现场也没有其他人向公司汇报相关情况。被告徐璐答辩称：第一、原告目前为止所有的证据当中，都没有显示原告受伤是由姚金保错误操作将挖机铲斗碰撞到原告身体，导致摔倒的。当时姚金保的挖机安全锁是在关闭的状态，整个挖机都没有运行，所以原告摔伤与姚金保无关，不存在第三人侵权的行为。从原告提供的就诊资料可以看出，原告并没有受到外力撞击的伤情，如果说原告系受到姚金保挖机挖斗碰撞，那么原告的伤情情况应当有所显示，但是所有的就诊资料可以看出，原告仅仅是摔伤导致一系列的症状。由此看出，原告受伤与姚金保无关。第二、原告系受到电建公司的邀请为其下管子，这是一个职务行为，应当由雇主电建公司承担赔偿责任，与他人无关。第三、徐璐将姚金保和挖机一并交付给电建公司用，与电建公司之间是租赁关系，不是承揽关系，电建公司系承租人，姚金保施工过程中的操作是受电建公司指示，电建公司系实际用工方，即使是姚金保造成原告受伤也与徐璐无关。被告姚金保答辩称：其从事的是挖土作业，当时是现场负责人赵文军要求其帮忙下管子，其回答挖机不适合下管子，但是还是应赵文军的要求协助原告用挖机下管子。其与原告隔着围挡，一个在里，一个在外，原告站在其挖机的挖斗后面，但这时挖机已经处于停止状态，赵文军也在现场。至于原告是如何摔倒的，其不清楚。挖机大小臂都伸直了，挖斗根本够不到原告，挖斗与原告有一段距离。当时有电缆线就在其挖机履带的下面，挖机无法前进，不会碰到原告。被告赵文军答辩称：其是现场负责人，当时虽然在现场，但是在另一端，没有目睹事情的经过，且赵文军系履行职务的行为，不是侵权责任人，不应当对原告的损失承担赔偿责任。事故发生后，赵文军代表电建公司垫付了医药费87398.44元，要求在本案当中一并处理。另外，徐璐与电建公司之间系承揽关系，案涉的挖机是徐璐所有，姚金保也是其雇佣的挖机驾驶员，工资由徐璐负责发放，同时按照约定挖机的油费、维修等等均是由徐璐负责。电建公司按照每小时240元标准支付费用，是承揽关系。所以电建公司不应当对原告的损失承担赔偿责任。对于事故发生的过程以及责任分摊，同徐璐、姚金保的答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：原告提交证据一：接处警工作登记表。内容显示：“简要报警内容：我哥哥魏延勇在工地上工作的时候被挖机爪推下来，现在人民医院抢救，正在做手术”、“处理经过及结果：2018年4月8日16时3分，我所接110指令称，有人从挖机上掉下来，求助民警。接警后，民警迅速出警至江苏南京市溧水区工地，经了解系魏元伟报警称魏元勇（身份证号码：3424231980********）在该工地卸货时从货车上摔落，求助民警，民警联系120将伤者送往医院治疗，并通知安监等部门调查处理，回复110”，结合当事人陈述，原告弟弟魏元伟当时不在现场，是接到原告电话称被挖机爪推下车后，按照原告电话描述的事实第一时间报警，该报警记录能够反映当时的客观事实，本院对原告关于导致事故发生的陈述予以采信，可以认定原告系因被姚金保驾驶操作的挖机铲子碰到后摔下车的事实。被告姚金保虽称挖机当时处于停止状态，不可能碰到原告，但其未提供证据证明，对姚金保的抗辩意见，本院不予采信。原告提交证据二：安全生产行政执法大队对吴圣彬、唐定辉制作的询问笔录及调取的中国水利水电第十三工程局有限公司（以下简称十三局）建筑业企业资质证书、徐璐、姚金保相关证件，其中吴圣彬陈述其系十三局“施工现场负责人”，“在卸载第三批管道时，因挖机和货车有一道围挡，影响视线，挖机挖斗碰到货车司机，货车司机被撞倒地上，头部受伤”，“挖机是我单位租赁的”；唐定辉陈述其系十三局“项目负责人”，“当时的情况我了解一点，当时我单位买了管道，第三方安排了车辆到工地卸载管道……当时的情况时货车司机（伤者）过来卸货，卸货地点在围挡外侧（不在我单位施工区域），具体卸货流程也不知道第三方与货车司机怎么协商的，事故发生那天我收到现场负责人给我打电话说有个受伤了，说是车上摔下来的，然后我第一时间就安排项目现场人员立即组织抢救，并拨打了120”“我单位就垫付了医药费”，二人陈述的事故发生过程与原告陈述一致，垫付医药费事实与原告、赵文军陈述一致，电建公司与徐璐之间系挖机租赁关系，姚金保系徐璐派去驾驶挖机的事实与徐璐、姚金保陈述一致，本院予以采信；关于二人系十三局现场（项目）管理人身份的事实，电建公司不予认可，但未提供其他证据予以证明，亦未提供当时现场（项目）管理人的身份以供法庭和相关执法部门核实，故对电建公司的抗辩意见，本院不予采信。赵文军与电建公司均称赵文军不是受雇于电建公司，但赵文军陈述其事发后受单位委托组织抢救，并垫付了医药费87398.44元，与电建公司的现场项目负责人唐定辉、施工现场负责人吴圣彬陈述相一致，且赵文军与电建公司均未提供证据证明赵文军的实际用工单位，故对于被告赵文军、电建公司关于赵文军不是受雇于电建公司的陈述，本院不予采信，本院认定赵文军受雇于电建公司，赵文军在现场安排姚金保操作挖机卸载原告运到现场的水泥涵管，系履行职务行为。原告提交证据三：工作证明及收入证明。该证明内容魏元勇与该公司仅存在挂靠关系，无任何劳务关系，不能证明原告的收入情况，本院不予认定。被告赵文军提交证据：建材采购合同、机械费结算单，因原告及其他被告均不认可，亦无法证明与本案的关联性，本院不予认定。根据经审查确认的证据及当事人陈述，本院认定事实如下：原告魏元勇从事货运司机工作。2018年4月8日，原告承揽第三方的水泥涵管运输事务，驾驶苏Ａ×××**货车装载水泥涵管送至由被告电建公司承建溧水经济开发区工地内。根据工地现场负责人赵文军安排，由被告姚金保操作挖机将水泥管从车上卸下，由原告负责给水泥制管挂钓至挖机上。在挂到第三批水泥管时，被告姚金保操作的挖机碰到原告后背，导致原告从车上摔下，造成重型颅脑损伤，右肩外伤，胸外伤等。2018年11月25日，原告伤情经南京东南司法鉴定中心鉴定，颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限构成九级伤残，建议误工期限以自受伤之日起至定残前一日止为宜；护理期限共计以120日为宜；营养期限共计以90日为宜。另查明，电建公司租赁徐璐的挖机及驾驶员使用，按小时计算挖机租赁费，被告姚金保受雇于徐璐，受徐璐指派在电建公司工地上负责驾驶操作挖机，现场驾驶操作挖机接受现场负责人赵文军的管理和指挥。再查明，2017年10月23日，中国水利水电第十三工程局有限公司名称变更为中国电建市政建设集团有限公司。本案的争议焦点为：原告本次受伤事故应由谁承担责任、责任大小以及损失应如何认定的问题。本院认为，一、公民的人身权益受法律保护。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。原告因被姚金保驾驶操作的挖机外力推到后背而摔伤，姚金保虽受雇于徐璐，但电建公司租赁徐璐的挖机及驾驶员使用，按照小时计费，二者间系租赁关系，姚金保在施工现场操作挖机，均系受施工现场负责人赵文军的管理和指挥，亦系因赵文军要求，操作挖机为原告运送至现场的水泥涵管卸载，故姚金保在电建公司施工现场执行操作驾驶挖机的工作任务期间，其实际用人单位系电建公司，故电建公司应对姚金保在执行工作任务过程中所造成他人的损害承担侵权责任。赵文军存在指挥不当的行为，但其指挥行为亦系履行职务行为，仍应由电建公司承担侵权责任的主体。二、被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告长期承揽涵管运输业务，对于水泥涵管的卸载和自身人身安全应该有足够的注意义务，但原告忽视自身人身安全，站在货车上挂钓水泥涵管至挖机上，存在一定的过错，应适当减轻侵权人的责任，本院酌定侵权人承担80%的侵权责任。三、关于原告在本次事故的实际损失，本院认定如下：1.医疗费，原告提供情况说明一份，内容为“滋有魏元勇2018年5月28日在溧水医院办理出院手续，医疗费用总额为91398.99元，即玖万壹千叁佰玖拾捌元玖角玖分，其中87398.44元由赵文军代付，剩余4000元由魏元勇自己支付，特此说明。证明人：钱爱梅、赵文军、刘成勤日期：2018.5.28”。而原告提供的医疗费票据均系2018年4月8日的，应包含在以上双方结算的费用总额中，理发费系因原告需进行头颅手术而使用，应作为医疗费的部分予以认定，故本院认定原告的医疗费总额为91389.99元（包含理发费）。2.误工费，因原告未举证证明其收入状况，根据本案发生事实及原告提交的机动车驾驶证，本院参照管道运输业平均工资标准予以认定，即91002元/年，根据鉴定意见，原告的误工期限以自受伤之日（2018年4月8日）起至定残前一日（2018年11月24日）止，共计230天，故原告的误工损失为：91002元/年×230天/365天=57343.73元。3.残疾赔偿金。根据《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》，计算公式为（上一年度全省居民人均工资性收入即21948元+上一年度全省居民人均经营净收入即5386元）×上一年度全省平均负担系数即1.78×劳动力丧失比例即20%×20年=194618.08元，原告经本院释明，坚持原主张188800元，未超过本院可以支持的标准，本院予以支持。4.护理费120天×100元/天=12000元；营养费1800元(90天×20元/天)；住院伙食补助费1000元（50天×20元/天）；精神损害抚慰金1万元；交通费酌定为1000元；鉴定费3900元。以上损失共计367233.72元，被告电建公司承担80%的责任，即293786.98元，原告自认已收到电建公司87398.44元予以抵扣，电建公司还应承担赔偿款206388.54元，原告主张超出部分以及要求被告徐璐、姚金保、赵文军承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：一、中国电建市政建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿魏元勇各项损失共计206388.54元；二、驳回魏元勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2390元，诉讼保全费2370元，共计4760元，由原告魏元勇负担1000元，由被告中国电建市政建设集团有限公司负担3760元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  郑娉娉人民陪审员  张生保人民陪审员  刘红梅二〇二〇年五月六日书 记 员  朱 虹