福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初1535号 原告：厦门禾贝汽车服务有限公司，住所地厦门市思明区香秀里******，统一社会信用代码91350203MA3217NEXC。 法定代表人：王秀荣，执行董事。 委托诉讼代理人：张红风，该公司职员。 被告：林炜翀，男，1965年7月5日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：殷苏，福建汇德（厦门）律师事务所执业律师。 原告厦门禾贝汽车服务有限公司(以下简称禾贝汽车公司)与被告林炜翀劳动争议一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告禾贝汽车公司委托诉讼代理人张红风、被告林炜翀及其委托诉讼代理人殷苏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 禾贝汽车公司提出如下诉讼请求：1.依法判决禾贝汽车公司无需向林炜翀支付延时加班工资36206.9元；2.依法判决禾贝汽车公司无需向林炜翀支付休息日加班工资52000元；3.依法判决禾贝汽车公司无需向林炜翀支付法定节假日加班工资6275.86元；4.依法判决禾贝汽车公司无需向林炜翀支付二倍工资差额55497.91元；5.依法判决禾贝汽车公司无需向林炜翀支付经济补偿金5800元；6.诉讼费用由林炜翀承担。 事实与理由：2018年10月27日，林炜翀进入禾贝汽车公司工作，禾贝汽车公司一直要求林炜翀签订劳动合同，但林炜翀一直以各种理由拒绝、拖延签订劳动合同，故双方未签订劳动合同的责任在于林炜翀，且林炜翀是故意未签订劳动合同，厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会支持林炜翀要求支付双倍工资的裁决是错误的。2018年10月份林炜翀入职至今并无每日工作时长13小时，也无存在休息日加班的情况，仲裁委仅以林炜翀提供的《2019年6月接送明细》、《2019年7月接送明细》、《2019年8月接送明细》，确认林炜翀在职期间每日存在13小时的工作时长及确认林炜翀在休息日及法定节假日都是在上班，明显不合理也不符合实际，仲裁委关于加班的事实认定及加班时间认定均系错误；其次，林炜翀在禾贝汽车公司上班，依照的是每月基本工资加提成，禾贝汽车公司已将林炜翀每日加班的工资支付给了林炜翀，再次林炜翀系外勤人员也是企业运输人员，其工作性质也是不定时的，不存在长时间加班的情况，故仲裁裁决的第二、三、四项裁决是错误的。林炜翀2019年9月2日擅自旷工自行离开禾贝汽车公司，不向禾贝汽车公司申请离职，且将公司车牌为闽Ｄ×××××的日产牌ＶＮ200商务车非法侵占、隐匿，其行为系自行离职且不做交接、侵占公司车辆，禾贝汽车公司无需给予林炜翀任何经济补偿，仲裁裁决支持林炜翀经济补偿5800元是错误的，禾贝汽车公司保留起诉、控告林炜翀气站公司资产的法律权利。为维护自身合法权利，禾贝汽车公司提起本案诉讼，请求判如所请。 林炜翀答辩称，一、禾贝汽车公司应当依法支付林炜翀延时加班的工资36206.9元，休息日工资54390.8元、法定节假日加班工资6275.86元，林炜翀自入职至禾贝汽车公司处以来，林炜翀在职期间2018年10月15日至2019年9月16日平时延时工作时长为1110小时，休息日加班1183个小时，法定节假日加班时长为91个小时，根据劳动法44条规定，禾贝汽车公司应当向林炜翀支付不低于150%平时加班工资，休息日支付不低于200%工资，法定节假日支付不低于300%的工资，本案禾贝汽车公司依法应当向林炜翀支付相应的加班工资、未签订劳动合同的二倍工资差额58000元以及经济补偿金，在林炜翀向厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁之后，禾贝汽车公司仍然没有向林炜翀支付工资没有缴交医社保，依法应当支付林炜翀经济补偿。二、因为公司多次拖欠工资，在2019年9月3日给我停职没有派单给我，平常车辆都是我们保管，到目前位为止公司没有出移交手续让我们办理移交。车辆是公司的车，目前为止，我之前保管的那台闽Ｄ×××××车至今欠停车费物业费2000多元，在2020年3月20日被禾贝汽车公司代理人张红风开走，我们是保管不是扣留，公司没有人出面拿回去，车辆的行驶证和车钥匙还在我这里，是禾贝汽车公司代理人张红风把车撬锁后开走的。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 林炜翀于2018年10月27日入职禾贝汽车公司，工作岗位为司机，双方约定的月工资构成为底薪4000元+提成（按照接送的人数各抽2元），每月的月底以银行转账的方式支付上个月的工资。禾贝汽车公司未与林炜翀签订书面劳动合同，未为林炜翀缴纳社会保险费。2019年9月3日，林炜翀离职。 2019年9月23日林炜翀向厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、确认林炜翀与禾贝汽车公司之间的劳动关系已于2019年9月15日解除；二、禾贝汽车公司支付拖欠的工资共计13151.72元；三、禾贝汽车公司支付加班工资共计94482.76元；四、禾贝汽车公司支付报销费用共计4064元；五、禾贝汽车公司支付林炜翀因拖欠工资、未及时缴纳社会保险费而解除劳动关系的经济补偿金5800元；六、禾贝汽车公司支付2018年11月27日至2019年9月15日期间未与林炜翀签订书面劳动合同的二倍工资差额58000元；七、禾贝汽车公司为林炜翀补缴2018年10月至2019年9月期间的社会保险费。仲裁庭审时，林炜翀当庭撤回第二、四项仲裁请求，确认禾贝汽车公司已向林炜翀支付完毕。2019年12月11日，厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会作出厦思劳仲案【2019】943号裁决书，裁决：一、林炜翀与禾贝汽车公司于2019年9月3日解除劳动关系；二、禾贝汽车公司应向林炜翀支付延时加班工资共计36206.9元；三、禾贝汽车公司应向林炜翀支付休息日加班工资共计52000元；四、禾贝汽车公司应向林炜翀支付法定节假日加班工资共计6275.86元；五、禾贝汽车公司应向林炜翀支付二倍工资差额共计55497.91元；六、禾贝汽车公司应向林炜翀支付经济补偿金共计5800元；七、驳回林炜翀的其他仲裁请求。禾贝汽车公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。 本案审理中，禾贝汽车公司代理人张红风陈述称林炜翀确实存在加班情况，但是每天工作13个小时不符合事实，林炜翀的工作时间根据航班起落情况确定接送需求，工作时间较为灵活，该公司留存有据以计算林炜翀加班工资的送机（站）名单。庭审中张红风确认其作为公司的委托人持备用钥匙已将闽Ｄ×××××车开走，把车开走的时候物业没有要求缴交物业费，而且车是林炜翀扣留的也应当由其支付物业费。 本院要求林炜翀根据接机、送机情况报表等材料统计其加班工资情况交付禾贝汽车公司核对，林炜翀庭后提交了《林炜翀加班计算表明细》一份，据林炜翀统计，在2018年10月至2019年9月期间，月工资基数按4000元/月计算,月法定计算工时174小时（21.75日*8小时/日），其平时延长工时的加班工时为600小时，金额为20689.61元；周末加班工时为962.50小时，金额为44298.85元；节假日加班工时为107.50小时，金额为7413.79元。经本院将林炜翀所提交的《加班计算表明细》送达禾贝汽车公司，并要求禾贝汽车公司根据其留存的原始数据限期进行核对，但禾贝汽车公司未按要求提交核对的情况。 以上事实有：原告禾贝汽车公司提供的1.工资明细表；2.考勤表；3.绩效报表;4.原始报表；5.微信截图，被告林炜翀提供的2019年5月接送明细；2.林炜翀2019年6月接送明细；3.林炜翀2019年7月接送明细；4.送机（站）名单；5.光盘；6.中国银行交易流水明细清单；7.社保缴纳清单；8.仲裁裁决书等证据以及法庭笔录为证，本院予以确认。 本院认为，林炜翀与禾贝汽车公司虽未订立书面劳动合同，但双方对已经建立事实上劳动关系没有异议，根据在案证据可以证明双方存在劳动关系，双方均应遵守劳动法律法规履行相应义务。 一、关于林炜翀仲裁阶段所提劳动关系解除的仲裁请求 厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会所作出的厦思劳仲案【2019】943号裁决书裁决确认林炜翀与禾贝汽车公司于2019年9月3日解除劳动关系，双方均未对该裁决事项提起诉讼，该裁决事项已发生效力，应确定双方劳动关系已于2019年9月3日解除。 二、关于禾贝汽车公司是否应当支付林炜翀加班工资以及具体数额 林炜翀已在本案诉讼中提交了林炜翀2019年5月接送明细、林炜翀2019年6月接送明细、林炜翀2019年7月接送明细、送机（站）名单、光盘等证据，可认定林炜翀确实存在加班的事实，禾贝汽车公司庭审中亦确认确有延长时长工作的情况。关于加班的具体时长，双方存在争议。鉴于林炜翀加班的原始数据由禾贝汽车公司持有，林炜翀已根据现有的证据材料提交了加班时长及加班工资统计的明细表，禾贝汽车公司未按本院要求对明细表进行核算并提供相应的证据予以反驳，视为放弃相应的权利，本院对林炜翀核算的加班时长予以确认。林炜翀依照其基本工资4000元为基数计算加班工资，所计算的加班工资中平时延时加班工资、周末加班工资少于仲裁裁决确定的金额，应依林炜翀本次诉讼中计算的数额确认，即禾贝汽车公司应向林炜翀支付平时延长工时的加班工资20689.61元、周末加班工资44298.85元。林炜翀本次诉讼中计算的节假日加班工资7413.79元多于仲裁裁决计算的金额6275.86元，鉴于林炜翀未对仲裁裁决提起诉讼，法定节假日加班工资应按照仲裁裁决认定的金额6275.86元予以确认。 三、关于禾贝汽车公司是否应当支付林炜翀因拖欠工资、未及时缴纳社会保险费而解除劳动关系的经济补偿5800元 根据在案查明的事实，禾贝汽车公司未为林炜翀缴纳社会保险费，林炜翀据此提出解除劳动合同并要求支付经济补偿，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项用人单位应当支付经济补偿的法定情形。禾贝汽车公司未举证证明林炜翀离职前的月平均工资情况，本院对林炜翀仲裁阶段所主张的离职前月平均工资为5800元的主张予以采信。林炜翀于2018年10月27日入职，2019年9月3日离职，在职超过6个月不满1年，林炜翀要求禾贝汽车公司支付1个月工资作为其经济补偿，本院予以确认。据此，禾贝汽车公司应支付林炜翀经济补偿5800元。 四、关于禾贝汽车公司是否应当支付林炜翀未签订劳动合同的二倍工资差额的问题 在案查明禾贝汽车公司与林炜翀并未签订书面的劳动合同。禾贝汽车公司主张一直要求林炜翀签订劳动合同，但林炜翀一直以各种理由拒绝、拖延签订劳动合同，故双方未签订劳动合同的责任在于林炜翀，但禾贝汽车公司并未就此进行举证，本院对此不予采信。禾贝汽车公司未依法与林炜翀签订书面的劳动合同，林炜翀要求禾贝汽车公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。林炜翀于2018年10月27日入职，并于2019年9月3日离职，禾贝汽车公司应向林炜翀支付自2018年11月28日至2019年9月3期间的二倍工资差额。仲裁裁决已计算林炜翀在此期间的经济补偿数额为55497.91元，禾贝汽车公司未对具体的计算金额提出异议，二倍工资差额数额可依仲裁裁决认定的55497.91元予以确认。 五、关于林炜翀仲裁阶段所提其他仲裁请求的处理 林炜翀在仲裁阶段所提其他仲裁请求，其中关于要求禾贝汽车公司支付拖欠的工资共计13151.72元以及支付报销费用共计4064元的仲裁请求林炜翀已在仲裁阶段确认禾贝汽车公司已经支付完毕并已撤回仲裁申请，故本案不予处理该两项请求。林炜翀要求禾贝汽车公司补缴2018年10月至2019年9月期间的社会保险费，该项诉求经仲裁裁决认定不属于仲裁裁决受理范围，林炜翀亦未在本案中对该裁决事项提起诉讼，本院亦不予处理。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、确认林炜翀与厦门禾贝汽车服务有限公司于2019年9月3日解除劳动关系； 二、厦门禾贝汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向林炜翀支付延时加班工资20689.61元、休息日加班工资44298.85元、法定节假日加班工资6275.86元，合计71264.32元； 三、厦门禾贝汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向林炜翀支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额58000元； 四、厦门禾贝汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向林炜翀支付经济补偿5800元； 五、驳回厦门禾贝汽车服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由厦门禾贝汽车服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 刘建发 二〇二〇年五月二十七日 代书记员 廖尤坪 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： …… （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； …… 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； …… 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号） 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号) 第六条第三款用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。