葫芦岛市龙港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1403民初2296号 原告：郭某，男，，住葫芦岛市。 委托代理人：胡娜，辽宁卓辰律师事务所律师。 被告：张某，男，住葫芦岛市。 委托代理人：张燕，辽宁一鸣律师事务所律师。 被告：葫芦岛市博通商贸有限公司，住所地葫芦岛市。 法定代表人：张某，该公司经理。 第三人：齐某，男，住葫芦岛市。 原告郭某诉被告张某、葫芦岛市博通商贸有限公司，第三人齐某与公司有关的纠纷（合伙纠纷）一案，于2019年6月13日发回重审，本院于2019年7月11日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告郭某及其委托诉讼代理人胡娜、被告张某及其委托诉讼代理人张燕、第三人齐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原、被告系朋友关系，2015年原告欲成立食品公司，找到被告及齐某进行合作，该公司于2016年成立并办理了工商登记，注册资本为50万元人民币。各方商议由原告及齐某出资，被告负责经营管理。由于原告个人原因无法担任公司股东，因此双方约定由齐某作为公司股东并代持原告股份。在经营过程中，被告称为了业务办理的方便性，提议将法人变更到被告名下，随后被告张某将法人及股东擅自变更为自己本人。公司自生产经营开始，每月及每季度都由原告与被告及齐某对公司运营过程中的财务及相关资产报表进行审查，并共同商议经营方案及投资品牌及项目。2018年之前原告也会分得部分经营期间受益，但财务报表等资料均掌握在被告张某的手中。自2018年以来，被告开始阻碍原告行使股东权利，阻挠原告对财务资料的审阅，并谎称公司亏损以拒付原告分红及利益。原告在此情况后与被告商议对公司的财务进行审计以确认各方权利。但在审计过程中，被告阻止审计人员继续进行工作，并拒绝再次提供账本等财务凭证，致使原告及齐某对公司财务无从得知进而侵犯了原告的股东权益。根据《公司法》的相关规定，原告作为公司的实际出资人即股东之一，有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告，有权按照实缴的出资比例分取红利。被告的行为，侵害了原告的合法权益，故原告诉至法院，请求法院依法判令：一、确认原告在被告公司的股东身份；二、被告为原告签发出资证明书，将原告记载于股东名册、并办理股东工商登记；三、被告按照原告股权比例分配经营期间受益；四、本案全部诉讼费用由被告承担。 被告辩称，一、根据公司法的相关规定，原告将张红洪强列为被告属于主体错误；二、本案中的食品公司是郭某、齐某、张某三方投资成立的，郭某投资557710元，张红强投资67万，齐某投资15.4万，后撤走出资9.4万，只剩下6万元；公司变更法人是齐某将公司转让给张某，双方有转让协议，协议有出让方齐某的签字、手印，可见公司变更是依法变更，并非是张某将法人和股东擅自变更为自己；公司成立时，因郭某个人原因不方便做法定代表人，郭某让齐某代持股并做公司法定代表人。当时原告郭某陆续投资557710元，2016年11月9日和2016年11月1日公司出具两笔投资款的收据是公司成立时郭某投资的证明。2018年2月份，郭某和齐某喝醉酒后到公司吵闹，谩骂张某的父母，三方已经无法合作下去，最后商谈结果是合伙截止时间为2018年2月末，公司由张某一人经营，郭某、齐某撤出公司，张某返还二人的投资款，公司一切全部由张某负责。2018年3月份，张某通过银行转账方式退回郭某的投资款47.8万元。现尚欠郭某投资款79，710.00元。根据工商登记记载，2016年6月17日，齐某将公司已经转让给张某，依法办理了变更登记，转让协议是自愿合法行为。事实上二人退出公司后，一切事由张某一人经营管理。三人合伙关系在2018年2月末已经终止。现郭某再提出确认股权等诉讼已经没有任何法律根据，故请法院查清事实，驳回原告的诉讼请求。 第三人述称，被告说的我转让给被告，被告根本没有给我钱，当时就是因为业务需要，有些东西都不是我签字，是被告代签的。 经审理查明，原告郭某与被告张某、第三人齐某系朋友关系，2015年12月16日预成立食品公司，2016年正式成立食品公司，起名葫芦岛博通商贸有限公司，并办理工商登记，注册资本为50万元。公司经营期间，原告郭某投资50万元，由第三人齐某代持原告股份，持股比例100%,并担任公司的法定代表人。2016年6月17日，第三人齐某与被告张某签订《转让协议书》一份，在转让协议书中载明：“甲方（出让方）：齐某乙方（受让方）：张红强法人代表：法人代表：法人代表：地址：地址：联系电话：138××××8811联系电话：188××××2999公司成立于2016.1.10注册成立,注册资本为人民币50万元经营期限为长期年。经甲乙双方协商,就公司转让事宜达成下述一致意见。依据《中华人民共和国协议法》、《中华人民共和国公司法》等法律法规、政策之规定,并本着平等互利、友好协商的原则,签订本协议。一、转让公司的基本情况:1、公司名称：葫芦岛市博通商贸有限公司2、公司营业执照注册号:91211403MA0QD03A2Q3、公司法人代表:齐海军4、公司地址:葫芦岛市龙港区锦绣花园**楼****5、公司组织机构代码证号：6、公司税务登记证号：7、其他证件或物件:二、员工的安置本协议公司转让时如涉及员工的安置,经、甲、乙双方约定按如下方式处理员工由甲方安置,由此产生的所有问题乙方不负责(包括员工的社保)三、保证与承诺1、甲方保证公司已通过木年度年检,未被主管部门依法注销或撤销。2、甲方保证对公司拥有合法所有权和处置权,并出具公司股东大会股权转让决议原件作为本协议的附件。3.甲方承诺公司转让变更前葫芦岛市博通商贸有限公司的所有经营税费、员工工资、社会保险、贷款等所有的债务均有甲方承担并已经清偿完毕、公司变更完成后产生的债务由乙方承担。甲方承诺在其经营期内因其经营在后期产生的所有经营税费、员工工资、社会保险、贷款等所有的债权债务、税务问题均由甲方承担并给与清偿,公司变更后因乙方经营产生的债权债务、税务问题由乙方承担。4、甲方保证对所转让的企业名称没有设置任何抵押、质押或担保,并不会遭受第三人的追偿。四、公司转让价款及支付方式经双方协商,甲方同意以人民币10万元的价格转让给乙方甲方应积极配合乙方办理公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证等相关证照的变更登记。2、经双方协商,乙方自签订本协议之日起10日内先支付定金人民1万元,即甲方将上述证件及变更证件所需资料交予乙方办理记,若在变更期需甲方提供或补交一些资料,则甲方应配合乙数额不足以补偿对方的经济损失时违约方应偿付另一方所受损失的差额部分。十、协议的变更和解除当发生下列情况之一时,可以变更、解除协议1、因情况发生变化,当事人协商一致,并订立变更或解除协议并且为因此损害国家和社会公共利益的。2、由于不可抗力致使本协议的条款不能履行的3、由于乙方在协议约定的期限内因故没有履行协议,另一方予以认同本协议需变更或解除,甲乙双方必须签订变更或解除协议。十一、协议的生效本协议由甲乙双方当事人签字盖章后生效。本协议一式四份,博通公司留存一份,建议双方各执一份,工商行政管理机关一份,均具有同等法律效力十二、公司变更登记时甲方需将葫芦岛博通商贸有限公司下列证照及资料提供给乙方1、营业执照正副本原件2、公章、财务章、协议章、发票专用章甲方乙方法定代表人法定代表人2016年6月17日”。2016年6月20日，葫芦岛博通商贸有限公司法定代表人变更为被告张某。 上述事实，有原、被告双方当事人陈述、收据、银行流水、转让协议、工商档案、聊天记录等证据材料载卷佐证，经开庭质证和本院审查，可以认定。 本院认为，首先，关于原告主张确认原告系被告公司股东身份、被告为其签发出资证明书，将原告记载于股东名册、办理股东工商登记的问题，原告与被告张红强、第三人达成合意后，成立了葫芦岛博通商贸有限公司，由第三人齐某代持原告股份担任法定代表人。2016年6月17日，第三人齐某与被告张某签订《转让协议书》，按照该协议书的约定，该公司已经转让给被告张红强，原告与第三人不再与公司有关联，也不再是公司的股东，原告该部分主张无事实依据，对原告该部分诉讼请求依法不予支持；第二，关于原告要求按照原告股权比例分配经营期间收益问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告郭某诉被告张某、葫芦岛市博通商贸有限公司，第三人齐某合伙纠纷一案中，经原告郭某申请，委托鉴定机构对双方共同经营公司期间盈利情况进行鉴定，因原告郭某未在指定的时限内缴纳鉴定费，鉴定机构于2018年11月12日退回鉴定委托。发回重审后，原告再次申请司法鉴定，但由于二被告不同意其鉴定的年度，对此双方经法院释明，仍未能达成一致意见，致使司法鉴定不能进行，原告该项诉讼请求不明确、不具体，故对原告该项主张依法不予支持，综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告郭某的诉讼请求。 案件受理费100.00元，由原告郭某承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  张伟波 人民陪审员  张旭萍 人民陪审员  李明慧 二〇二〇年五月二十七日                                                                                                         法官助理      朱小璇                                                                                                         书 记 员      杨欢