湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初3862号原告长沙经济技术开发集团有限公司，住所地：长沙经济技术开发区三一路**。法定代表人谭超纲，总经理。委托代理人欧阳丽，湖南芙蓉律师事务所专职律师。委托代理人唐喜丽，湖南芙蓉律师事务所专职律师。被告湖南千山慢病健康管理有限公司，住所地：长沙经济技术开发区盼盼路**湖南千山制药机械股份有限公司**厂房****。法定代表人刘祥华。被告湖南千山制药机械股份有限公司，住，住所地：长沙经济技术开发区盼盼路**/div>法定代表人刘祥华，董事长。被告刘祥华，男，1963年5月30日出生，汉族，住湖南省祁阳县。被告陈端华，女，1963年5月29日出生，汉族，住湖南省衡阳市雁峰区。原告长沙经济技术开发集团有限公司(以下简称经开集团)与被告湖南千山慢病健康管理有限公司（以下简称千山慢病）、湖南千山制药机械股份有限公司（以下简称千山药机）、刘祥华、陈端华追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告的委托代理人欧阳丽、唐喜丽到庭参加了诉讼，被告千山慢病、千山药机、刘祥华、陈端华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告经开集团请求判令：1、被告千山慢病、千山药机共同偿还原告已为其向国开发展基金有限公司代偿的本金人民币14952290.85元及投资收益、违约金等人民币2050225.52元，前述款项合计17002516.37元；2、被告千山药机向原告支付违约金1700251.6元；3、被告千山药机向原告支付原告为实现债权而支出的律师费100000元；4、被告刘祥华、陈端华对前述债务承担连带保证责任；5、本案全部诉讼费由四被告共同承担。被告千山慢病、千山药机、刘祥华、陈端华未进行答辩。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：1、2015年12月29日，案外人国开发展基金有限公司（以下简称国开基金）（甲方）与被告千山药机（乙方）、千山慢病（丙方）签订《国开发展基金投资合同》（合同编号：4310201506100000391），合同约定由国开基金以人民币0.723亿元对千山慢病进行增资，并全权委托国家开发银行股份有限公司代为行使本次增资后国开基金对千山慢病及千山药机享有的全部权利（包括但不限于国开基金基于本次增资而对千山慢病享有的全部股东权利），且国开基金同意并认可国家开发银行可以授权其下属湖南省分行具体办理。增资后，千山慢病注册资本由人民币1亿元增加至人民币1.723亿元，国开基金持股比例为41.96%。国开基金每年通过现金分红、回购溢价等方式取得的投资收益应按照1.2%/年的投资收益率计算。项目建设期内国开基金投资收益未收取的，国开基金有权在建设期结束后的第一个3月20日一次性收取。由原告经开集团向国开基金提供连带责任保证担保。各方还对投资回收、履约保障、违约责任等进行了约定。2015年12月30日，国开基金投资了7230万元。2、为确保千山药机履行上述《投资协议》，2015年12月29日，原告经开集团（保证人）与案外人国开基金（债权人）签订《保证合同》，约定：第二条担保的范围根据主合同的约定，债权人向被告千山慢病增资7230万元并对应持有目标公司41.96%股权，投资期限自2015年12月至2030年12月，债权人有权在投资期限内收取投资收益，并有权要求债务人按照主合同的约定履行如下义务：（1）根据主合同的约定回购标的股权，并及时、足额向债权人支付股权回购价款；（2）如债权人在投资期限内未能从目标公司足额收取主合同约定的投资收益，则债务人应根据主合同的约定及时、足额予以补足，以确保债权人实现主合同约定的投资收益率目标；（3）债务人在主合同项下应承担的其他资金补足义务。保证人愿意就债务人应当承担的上述（1）、（2）、（3）项义务以及相应的补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用向债权人提供担保。第三条保证的方式保证人在本合同的担保范围内向债权人提供连带责任保证。第四条保证期间本合同的保证期间为主合同项下债务履行期届满之日起六个月。同日，原告经开集团（担保人，甲方）与被告千山药机（债务人，乙方）、刘祥华、陈端华（反担保人，丙方）签订《反担保合同书》，约定：第一条反担保范围1、乙方或丙方根据投资协议和担保合同的有关条款约定向甲方进行反担保，并履行反担保责任：根据投资协议和担保合同的有关条款约定，在乙方未能按期履行还款义务的情况下：（1）丙方必须立即足额向甲方偿付；（2）甲方有权根据本合同第二条第2款约定实现全额偿付。2、乙方和丙方承担本合同项下的反担保范围：（1）乙方未偿还国开基金的全部款项；（2）乙方或丙方应向甲方支付的逾期担保费；（3）乙方或丙方应向甲方支付的违约金和甲方垫付的以及甲方为实现债权支出的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费等）；（4）投资协议、担保合同和本合同项下甲方、乙方或者丙方应该承担的其他义务。第二条反担保保证方式……2、甲方、乙方、丙方刘祥华拟选择以下方式（可选择）为本合同项下的反担保债务提供反担保保证。自2020年1月1日开始至2023年12月31日止，乙方以其名下的土地、房产或者丙方以其持有乙方的股票完善反担保物的相关手续。……3、丙方刘祥华和陈端华以其个人及家庭所有的财产（包括但不限于银行存款、房产、车、股权或者股票等）为本合同项下的反担保债务提供连带责任保证，确保甲方因签订本担保合同承担担保责任的债务不发生代偿。第三条反担保保证期间反担保保证期间自本合同签订之日起至乙方还清投资协议项下的全部债务且担保合同终止后止（若发生甲方承担担保责任的情形，则反担保期限直至本合同项下反担保债务清偿后终止）。第七条违约及违约处理……2、4）甲方有权要求丙方赔偿本协议项下反担保债务总额（若发生甲方因承担担保责任代替乙方还款的情况，该反担保债务总额应包括甲方代替乙方的还款额部分）10%的违约金。3、乙方确认，本案第1、2款所示情形涉及的义务和责任同样适用于乙方。3、2018年5月15日，案外人国开基金（甲方）按照《投资合同》的约定要求千山药机履行回购义务，与被告千山药机（乙方）、千山慢病（丙方）签订《股权转让协议》，约定千山药机向国开基金股权受让款并受让标的股权，股权转让价款74198708.97元，其中股本72300000元，按照《投资合同》约定计算至2018年7月20日的投资收益1898708.97元。三方对股权转让价款的支付方式和期限均进行了约定。确认第一笔股权转让款57347709.15元已由千山慢病于2018年1月18日代为支付，第二笔股权转让价款16850999.82元（包括本金14952290.85元及截止至2018年7月20日的收益18987080.97元）则约定应于2018年7月20日之前2个工作日内按照甲方指定的付款路径支付至甲方指定账户。若乙方未能按前述约定支付第二笔股权转让价款的，乙方可向甲方申请延期支付，经甲方同意后双方另行协商确定第二笔股权转让价款的支付时间，但届时甲方有权要求乙方在支付第二笔股权转让价款时一次性向甲方支付自2018年7月20日起至实际支付之日止应付未付的投资本金（即人民币14952290.85元）对应的投资收益，前述投资收益计算方式应按《投资合同》的约定执行。第二笔股权转让价款的支付时间最晚不得晚于2019年5月20日。违约责任约定如乙方违约则甲方有权要求乙方继续履行，要求乙方以应付未付款数额为基数，按照自逾期之日起每日0.1%的违约金率向甲方支付违约金，行使相关担保权，包括实现各方已签订的《保证合同》中所列明的一切权益，用以实现甲方债权等。同年的5月21日，三方又签订《股权转让协议变更协议》，对第一笔股权转让价款为股权转让价款总额的77.29%即人民币57347709.15元，对应甲方持有丙方的股权比例由32.43%调整为33.28%，对第二笔股权转让价款为股权转让价款总额的77.29%即人民币57347709.15元，对应甲方持有丙方的股权比例由9.53%调整为8.68%。后因千山药机未支付第二笔款项，2019年3月15日，湖南天地人律师事务所受国家开发银行湖南省分行委托向原告经开集团发出律师函，要求原告督促千山药机支付第二笔款项及承担违约责任，原告经开集团也向千山药机发出了督促函。后国开基金通过国家开发银行湖南省分行于2019年12月9日从原告在该行账户划走********.37元，其中本金为14952290.85元，投资收益为2050225.52元。4、原告因实现本案债权委托湖南芙蓉律师事务所进行代理，代理费用由基础费用10万元【审判阶段（一审和二审）收费6万元，执行阶段（含破产债权申报程序）收费为4万元】及风险代理费（费率3%）组成。目前已支付审判阶段代理费18000元，其他费用随着诉讼阶段的进程分段支付。判决的理由与结果本院认为，被告千山药机、千山慢病、刘祥华、陈端华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院依法认下本案的法律事实。一、原告经开集团与被告千山药机、刘祥华、陈端华签订的《反担保合同书》是各方当事人真实意思表示，其合同约定的内容均不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按合同约定履行各自义务。被告千山慢病、千山药机未能按其与案外人国开基金签订的《股权转让协议》及《股权转让协议变更协议》的约定如期于2018年7月20日前偿还股权回购的股权转让价款16850999.82元，导致原告经开集团基于《保证合同》的约定为被告千山药机代为支付股权转让价款本金14952290.85元和投资收益2050225.52元，原告经开集团基于履行保证责任而取得了追偿权。故对原告经开集团要求被告千山药机支付代偿款17002516.37元的请求，本院予以支持。原告还主张被告千山慢病共同承担代偿款支付责任，因千山慢病在《投资协议》第六条投资收益条款中对国开基金的投资收益以分红等方式实现进行了承诺，但之后被告千山慢病并未履行该义务，因此，对于国开基金投资收益部分应承担连带支付责任。对于股权回购款本金部分，因国开基金选择了让千山药机回购股权来实现投资回收，而《股权转让协议》及《股权转让协议变更协议》并未约定被告千山慢病的支付义务，因此，原告要求被告千山慢病承担代偿本金支付责任的依据不足，本院不予支持。二、原告经开集团要求被告千山药机支付违约金1700251.6元，因被告千山药机逾期未支付股权回购款，导致原告为其代偿，其行为已构成违约，应当支付违约金。因双方已约定违约金计算方式为原告经开集团代为被告千山药机还款的10%，故原告要求被告千山药机支付违约金1700251.6元的请求本院予以支持。三、被告刘祥华、陈端华作为保证人，因约定反担保期间为2015年12月29日签订之日起直至该合同项下反担保债务清偿后终止，因该约定不明，保证期应为主债务履行期届满之日起二年。目前尚在担保期间，故被告刘祥华、陈端华应承担担保责任。原告还主张要求被告支付实现债权费用100000元，虽符合合同约定，但该费用属于分阶段附条件支付，目前实际已发生18000元，本院予以支持，至于后续实现债权费用待实际发生后可另谋合法途径解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南千山制药机械股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告长沙经济技术开发集团有限公司代偿的股权回购本金14952290.85元；二、被告湖南千山制药机械股份有限公司和被告湖南千山慢病健康管理有限公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告长沙经济技术开发集团有限公司代偿的投资收益2050225.52元；三、被告湖南千山制药机械股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告长沙经济技术开发集团有限公司违约金1700251.6元；四、被告湖南千山制药机械股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告长沙经济技术开发集团有限公司实现债权费用18000元；五、被告刘祥华、陈端华对上述第一项、第二项、第三项、第四项债务承担连带责任；六、驳回原告长沙经济技术开发集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费134617元，减半收取67308.5元，由原告负担2308.5元，由被告湖南千山制药机械股份有限公司负担65000元，由被告湖南千山慢病健康管理有限公司、刘祥华、陈端华对被告湖南千山制药机械股份有限公司负担的诉讼费承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  李娟二〇二〇年五月二十九日书记员  王维附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。