山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0181民初267号原告:张某某，男，1995年12月6日出生，汉族，居民，住山东省济南市。委托诉讼代理人：崔光成，山东多博仕律师事务所律师。委托诉讼代理人：董昌军，山东多博仕律师事务所律师。被告：解某某，男，1984年11月26日出生，汉族，居民，住山东省济南市。委托诉讼代理人：王兴东，山东元序律师事务所律师。委托诉讼代理人：许兆强，山东元序律师事务所实习律师。原告张某某与被告解某某定作合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后依法适用简易程序，分别于2020年4月7日、2020年4月20日两次公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人崔光成、董昌军、被告解某某及其委托诉讼代理人王兴东、许兆强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某向本院提出诉讼请求：1.支付赔偿款93000元；2.诉讼费用、保全费用等由被告承担。事实与理由：2018年5月28日，原、被告双方签订淘宝系统开发合同书，约定由被告给原告制作“宜省”返利APP一个，合同款为78000元，截至2018年9月13日合同款已全部付清，其中62400元为邮政银行卡转账，5000元为支付宝转账，3500元为微信转账，7100元为原告与被告商定的由原告为被告介绍客户，被告所做提成抵扣。因被告履行义务严重不合格，双方于2019年9月27日原被告双方签订了合同终止协议书，明确约定被告于2019年11月30日之前赔付原告各项经济损失93000元，且将APP源码邮箱传送给原告用于原告再次找人修改APP使用。截至起诉之日，经过原告向被告多次催要，被告无正当理由拒绝赔付。被告未按约定支付赔偿款的行为，严重侵害了原告的合法权益。根据民事诉讼法的规定，特向贵院提起诉讼。解某某辩称，不同意张某某的诉讼请求。根据合同规定，APP一旦交付概不退款，终止协议并非我自愿签署，因原告到公司搬电脑，导致我打了110，因为软件后期升级，原告没有支付任何费用，一直免费升级，公司无力承担。另，原告与被告公司签订合同，被告代表公司为原告出具2份保证书，合同与保证书均有公司盖章，可见被告是代表公司来行使职务，因此原告起诉被告主体不适格，原告提交的合同、保证书及终止协议书相互矛盾，被告在受胁迫下签署了合同终止协议书及保证书，属于无效协议，请求法院驳回原告的诉讼请求。根据原被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月28日，张某某以“全城e淘”名义作为甲方与乙方山东牛八软件开发有限公司签订《淘宝系统开发合同书》，合同约定，乙方为甲方APP开发项目进行有关的策划、设计和制作；甲方支付乙方合同金额总计78000元，于本合同签订后一个工作日内，一次性支付62400元；APP测试后确认无严重漏洞后，支付尾款15600元，乙方确认收到尾款后，将APP上线到各大应用商城；合同载明乙方山东牛八软件开发有限公司法人代表孙昊及公司开户银行账户信息。张某某在合同首页甲方代表处签字，解某某在合同首页及尾页乙方代表处签字并加盖山东牛八软件开发有限公司印章。合同尾页下面手写添加“备注：如后期购买APP源码问题，则补差价捌万柒仟元整”。张某某陈述，合同甲方“全城e淘”是我的微信公众号，并非经营实体，合同甲方就是我本人。解某某对此陈述认可，据此，该合同甲方为张某某。张某某通过手机银行分四次向解某某支付合同价款计62400元，通过支付宝向解某某转账支付合同价款5000元，通过微信向解某某转账支付合同价款3500元，剩余合同价款7100元由张某某为山东牛八软件开发有限公司介绍客户的提成款折抵。审理中解某某陈述，山东牛八软件开发有限公司股东为孙昊、李吉龙，孙昊系其妻子，解某某系公司实际负责人。解某某提交加盖山东牛八软件开发有限公司印章的证明一份，证明其系该公司实际负责人。根据双方当事人陈述，山东牛八软件开发有限公司于2018年9月15日将制作的APP软件交付张某某。2019年3月16日，甲方张某某与乙方解某某签订《售后协议》，约定：1.验收不合格，由乙方负责更正和修改，……。如果再次验收不合格，甲方有权终止此前与乙方的软件购买合同。2.验收合格以后，乙方对所开发的软件漏洞提供一年保修，……。若乙方超过协议期不给甲方保修，甲方有权就软件漏洞期间所造成的损失要求乙方做相应赔偿。3.售后服务内容：……。4.在保修期内，若乙方提供的软件的性能和质量与合同不符，乙方负责尽快排除缺陷，所有费用由乙方承担。5.在保修期内若甲方的有关技术规范进行了修改，乙方承诺对相关应用软件进行免费升级。6.由于乙方原因产生的软件缺陷或不合理情况，乙方免费提供应用软件补丁或升级。7.保修期内，若乙方进行了技术改造，且该技术改造对甲方有重要意义并对软件维护由实用价值，乙方应免费向甲方提供与这些改进有关的详细技术资料和软件升级。8.除非甲方解除合同，否则乙方承担违约责任并不免除其继续履行合同的责任义务。9.……。10.……。张某某、解某某分别在协议尾页的甲方、乙方处签字确认。根据张某某提交的与“牛八软件李基龙”QQ聊天记录截图显示，自2019年3月13日到2019年7月25日，张某某与山东牛八软件开发有限公司工作人员联系沟通处理APP软件在运行过程中出现的问题。2019年9月26日晚上，张某某与其弟弟到山东牛八软件开发有限公司位于济南市历城区二环东路2277号金桥国际B座公司办公室找到解某某处理山东牛八软件开发有限公司开发制作的软件问题，当时张某某与其弟弟、解某某在场，无其他人员，晚上10点左右，解某某在张某某的要求下签署两份保证书，解某某在落款处签字并加盖山东牛八软件开发有限公司公章，保证书的主要内容为保证在2019年10月22日将张某某的“宜省APP”软件改到张某某满意为止，在正常功能范围内；若到期没有完成，全额退款。保证书载明了软件修改后达到的具体功能标准。张某某与其弟弟在与解某某协商处理期间，将解某某办公室电脑拆分后搬到了地上，解某某为此拨打110报警，民警到达现场询问处理后离开，之后，在2019年9月27日0时左右，张某某与解某某又签署《合同终止协议书》一份，协议书的内容由张某某弟弟书写，解某某在赔偿人处签名，该协议书约定：由2018年05月28日至2019年9月27日张某某与解某某签订的关于“宜省”返利APP的制定合同，甲乙双方本着诚实守信的原则，经友好协商最终决定有条件终止合同。双方协商：由解某某赔付张某某33000元（大写叁万叁仟元整）且将“宜省”APP的源码（邮箱发送）赔付给张某某。双方由此终止合同，解某某不再负责修改、售后等问题。合同终止后，APP由张某某独立拥有与使用，由张某某自己负责“宜省”APP的修改与运营等事项。此协议经双方签字确认后生效。赔付时间：源码与赔偿款均于2019年11月30日之前赔偿。若超过2019年11月30日还不赔付赔偿款和源码，需再额外赔偿60000元（大写：陆万元），赔付方式：银行卡（卡号：62282702512********）或支付宝（zhangjibin518@163.com）邮箱：zhangjibin518@163.com。受偿人：张某某赔偿人：解某某2019.9.27。对于上述两份《保证书》及《合同终止协议书》，解某某质证称，当时在公司签署《保证书》、《合同终止协议书》是在夜晚，我方只有我一个人在公司，而对方人多，并且搬公司电脑闹事，我一个人心里害怕，内容是对方写的，让我签字我就签字，我签字是被胁迫签的，我签字是代表公司的职务行为。审理中，经本院向张某某释明，张某某表示不申请变更或追加山东牛八软件开发有限公司为本案被告。本院认为，张某某与山东牛八软件开发有限公司签订《淘宝系统开发合同书》，由山东牛八软件开发有限公司为张某某设计、制作APP软件，张某某给付报酬，双方系定作合同关系。本案焦点问题是张某某起诉解某某赔偿93000元，被告主体是否适格。张某某主张原告张某某是与被告解某某发生的业务，该业务解某某作为负责人在终止协议书上签名自愿承担终止协议的义务，协议是其真实意思表示，是当事人将合同全部义务转让给第三人，是解某某对自己权利的处分，符合法律规定。解某某主张其在终止协议签名是受到张某某和同伴人的胁迫，另，解某某在终止协议签名也属于职务行为，张某某起诉解某某，被告主体不适格，应驳回张某某的诉讼请求。本院通过对张某某以“全城e淘”名义作为甲方与解某某作为乙方山东牛八软件开发有限公司的代表签订《淘宝系统开发合同书》以及合同履行情况进行审查分析认为，张某某将其微信公众号“全城e淘”作为合同甲方主体，说明其对相关合同主体的法律知识缺乏正确认知理解；合同履行过程中，张某某作为甲方与作为乙方的解某某签订《售后协议》，对APP软件交付使用后的保修、修改、升级等售后服务事项进行了约定，从售后协议的内容看，虽然协议约定是由乙方解某某负责，但双方的真实意思仍然是由制作软件的山东牛八软件开发有限公司负责处理软件售后服务事项，并非是由乙方解某某个人负责处理，对此，张某某提交的与山东牛八软件开发有限公司工作人员联系处理APP软件在运行过程中出现问题的QQ聊天记录截图能够予以证明，之后，解某某作为保证人向张某某签署两份《保证书》并加盖山东牛八软件开发有限公司印章进一步予以证明；解某某作为乙方签署《售后协议》是其作为山东牛八软件开发有限公司负责人的职务行为，并非是解某某个人自愿承担APP软件交付使用后的售后服务事项；张某某与解某某签订《合同终止协议书》，从终止协议的内容看，协议内容由张某某的弟弟书写，解某某签订该协议仍然是其作为山东牛八软件开发有限公司负责人的职务行为，如果不是其职务行为，则解某某就无权终止张某某与山东牛八软件开发有限公司签订的《淘宝系统开发合同书》，协议约定由解某某赔付张某某33000元并将“宜省”APP软件的源码赔偿给张某某，而“宜省”APP软件的源码属公司所有，并不属于解某某的个人财产，如果不是职务行为，解某某无权决定将公司财产赔偿给张某某，该终止协议内容由张某某一方书写，将解某某作为另一方当事人，解某某在终止协议上签字，与其在《售后协议》签字相同，系其职务行为，其真实意思并非是由解某某个人承担合同义务，终止协议的义务主体仍然是山东牛八软件开发有限公司，出现此情况是由于张某某、解某某对相关合同主体的法律知识缺乏正确认知理解，将合同主体山东牛八软件开发有限公司与公司负责人概念混同。张某某主张解某某在终止协议书上签名系其自愿承担终止协议的义务，是当事人将合同全部义务转让给第三人，依法不能成立，本院不予支持。综上所述，张某某起诉解某某，被告主体不适格。本案审理中，经本院向张某某释明，张某某表示不申请变更或追加山东牛八软件开发有限公司为本案被告。综上，张某某诉求解某某支付赔偿款93000元，证据不足，不具有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告张某某的诉讼请求。案件受理费1063元，申请保全费1020元，由原告张某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 张若书二〇二〇年五月七日法官助理 樊庆燕书 记 员 周 妍