天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0104民初15470号原告：温丽丽，女，1987年10月20日出生，汉族，无职业，住天津市河**。被告：北京恒富物业服务有限公司天津分公司，住所地天津市南开区鼓楼西街**底商**。负责人：李**，经理。委托诉讼代理人：范英，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：韩振刚，男，该公司工作人员。原告温丽丽与被告北京恒富物业服务有限公司天津分公司劳动争议一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告温丽丽、被告北京恒富物业服务有限公司天津分公司的委托诉讼代理人范英、韩振刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.支付违法解除劳动合同赔偿金30000元（当庭撤回）；2.支付2018年5天年假1379.3元（当庭撤回）；3.支付2017年9月29日至2019年8月6日延时加班费差额10007.7元；4.支付2017年9月29日至2019年8月6日法定节假日加班费差额3900.01元；5.支付2017年9月29日至2019年8月6日公休日加班费差额27418.49元；6.支付2017年9月29日至2019年8月6日夜班津贴9500元（当庭撤回）；7.支付2018年春节法定节假日工资413.79元（当庭撤回，将诉请数额并入诉讼请求第4项）。事实和理由:原告于2017年9月29日入职被告，约定岗位为秩序管理员，实际从事岗位为中控员，工作地点在天津市南开区。入职当日双方签订了为期三年的劳动合同，合同期限自2017年9月29日至2020年9月28日。上班分为两个班次，白班和夜班，白班上7:30至19:30，夜班上19:30至次日7:30，上班的班次会有排班表，由主管安排，每月休息二至三天。以指纹打卡或面部识别方式打卡记录考勤。工资构成为：基本工资2000＋绩效＋补助，每月实发3500元左右，每月25日发放上个月一整月工资，在职期间工资发放至2019年7月31日。2019年6月20日左右原告主管董雪军以微信形式通知原告，让其考勤截止到6月底，并表示稍后公司会给其解除劳动关系手续。故自2019年7月1日起排班表已经不再安排原告，并在原告所在岗位安排一个新的工作人员。但因被告未送达解除劳动关系手续，故原告仍坚持原岗上班，正常打卡至2019年7月底。同年8月1日发现不能正常打卡。原告无奈，找公司负责考勤的工作人员和领导要求解释原因，但均未答复。原告最后到岗日为2019年8月5日，2019年8月6日被告公司主管董雪军给原告一份解除劳动关系通知书，其上载明因原告严重违反公司制度，故双方劳动关系于当日解除。因此，双方发生劳动争议，原告于2019年8月6日以本案被告为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：一、支付2017年9月29日至2019年8月6日休息日加班费差额63517元；二、支付2017年9月29日至2019年8月6日法定节假日加班费差额5000元；三、支付2017年9月29日至2019年8月6日延时加班费差额38896元；四、支付2017年9月29日至2019年8月6日夜班津贴9500元；五、支付2017年9月29日至2019年8月6日防暑降温费1878.3元；六、支付2017年9月29日至2019年8月6日冬季取暖补贴1040元；七、支付2018年法定节假日加班费413.79元；八、支付解除劳动合同赔偿金30000元；九、要求确认入职以来月平均工资收入为10000元；十、请求支付拖欠2019年的端午节加班费275.86元；十一、请求支付补偿2018年5天年假1379.3元。仲裁机构出具了津南开劳人仲裁字［2019］第1772-1号和［2019］第1772-2号仲裁裁决书，其中［2019］第1772-1号仲裁裁决书裁决如下：一、被申请人（即本案被告，下同）支付申请人（即本案原告，下同）解除劳动合同赔偿金11683.76元；二、被申请人支付申请人2018年未休年假工资1374.94元；三、被申请人支付申请人2017年9月29日至2019年7月31日期间延时及法定节假日加班费差额合计8019.42元。现原告不服该仲裁裁决书，认为：关于延时加班费，诉请期间共上班415天，每天延时加班4小时，应当支付延时加班费29927.7元，已支付延时加班费19920元，故差额为10007.7元；关于法定节假日加班费，法定节假日加班共计22天，每天上班12小时，应支付法定节假日加班费9331.03元，已支付5431.02元，差额3900.01元；关于公休日加班费，公休日共计上班192天，每天12小时，应发公休日加班费54289.17元，已发放26871.18元，差额为27418.49元。综上，故成讼。被告辩称，排班表属于计划性排班，不作为原告考勤依据，实际出勤情况以打卡记录为准，原告每月休8天，最后到岗日为2019年7月31日，其他认可原告所述工作情况。对于原告诉请请求：关于延时和法定节假日加班费，认可存在加班情况，但公司已经足额延时加班费，不存在差额；关于公休日加班费，原告实际每月休8天，不存在公休日加班情况，故不同意支付。综上，同意仲裁裁决，不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告为证明加班情况，向本院提交了排班表复印件。被告对该证据真实性不认可，表示并非被告公司的排班表，证明目的也不认可。本院认为该证据大部分表上没有制表人、审核人、审批人等签字。虽少部分有签字，但签字并不完整，且证据并非原件，故真实性及证明目的本院不予采信；2、被告为证明原告出勤情况，向本院提交了考勤打卡记录。原告对该证据真实性不认可，认为无法体现其真实出勤情况，应当以其提交的排班表为准。本院认为，在庭审中，原告认可被告以指纹或刷脸方式记录考勤，现被告提交了考勤打卡记录，原告虽然对于考勤记录不认可，但并未提交相应证据予以证明，故本院对该证据证明目的予以认可；3、原告为证明按照排班表上班，故排班表可以作为考勤记录方式，向本院提交了工作群微信截图。被告对该证据真实性不认可，证明目的也不认可，表示被告单位以打卡方式记录考勤。本院认为，该证据为微信截图，现被告对该证据真实性不认可，且通过该证据也无法证明被告以排班表方式记录考勤，故对于该证据证明目的本院不予认可；4、原告为证明原告是按照排班表上班以及上白班和夜班情况，向本院提交了录音光盘及文字整理版。录音对象是原告主管董雪军，是原告用自己的手机录制的，录制前未告知对方。被告对该证据真实性不认可，证明目的也不认可。本院认为，该证据为录音证据，且录制前并未告知对方，内容亦无法客观反映原告的考勤情况，故对于该证据本院不予采信；5、原告为证明存在加班情况，向本院提交了2019年6月1日起的岗位值班记录表复印件，其上记录了班次及时间。被告对该证据真实性认可，但认为有些没有原告签字，有原告签字的认可其上班了。本院认为既然被告对该证据真实性认可，故对于证据的真实性本院予以采信。另查，原、被告均认可以2050元为基数计算加班费数额。本院认为，本案争议焦点为，被告应否支付原告诉请的加班费差额。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告岗位是中控员，双方均认可以指纹或面部识别方式打卡记录考勤，被告亦提供了2017年9月29日至2019年7月的考勤打卡记录。虽然原告主张是标准工时制，但双方均认可原告上班分为两个班次，白班和夜班，白班上7:30下19:30，夜班上19:30下次日7:30。根据相关法律规定，结合该种上班方式及行业惯例，应当按照综合工时方式计算相应加班费。故对于原告诉请之公休日加班费本院不予支持；关于延时加班费和法定节假日加班费问题。庭审中，原告自认被告已经发放加班费总额为52222.2（19920+5431.02+26871.18）元。根据原、被告举证情况，以2050元为基数计算，被告应支付原告的加班费差额并未超过仲裁裁决的数额8019.42元。但鉴于被告并未对该仲裁裁决起诉，认可仲裁裁决结果，故对于裁决数额本院予以照准。综上所述，原告诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告北京恒富物业服务有限公司天津分公司支付原告温丽丽违法解除劳动关系的经济赔偿金11683.76元；二、本判决生效后十五日内，被告北京恒富物业服务有限公司天津分公司支付原告温丽丽延时及法定节假日加班费差额8019.42元；三、本判决生效后十五日内，被告北京恒富物业服务有限公司天津分公司支付原告温丽丽2018年未休年假工资1374.94元；四、驳回原告温丽丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告温丽丽担负。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  赵贺营二〇二〇年五月二十六日书记员  崔 宁附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第七十六条国家发展社会福利事业，兴建公共福利设施，为劳动者休息、休养和疗养提供条件。用人单位应当创造条件，改善集体福利，提高劳动者的福利待遇。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。