广东省五华县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1424民初614号原告：蓝国雄，男，1962年1月14日出生，汉族，公民身份号码441************53X，住广东省五华县******觉仔塘禾尾。委托诉讼代理人：刘海苑，广东立政律师事务所律师。被告：文朋成，男，1985年11月15日出生，汉族，公民身份号码430************451，住湖南省隆回县**********附1号。被告：张家欢，男，1991年8月22日出生，汉族，公民身份号码441************411，住广东省陆丰市**********。被告：深圳市龙泉达物流有限公司，统一社会信用代码914***********337D,住所地：深圳市南山区**************。法定代表人：陈荣超，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨龙广，北京德和衡（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：方婧茵，北京德和衡（深圳）律师事务所实习律师。被告：张木角，男，1969年6月17日出生，汉族，公民身份号码442************436，住广东省陆丰市**********。被告：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，统一社会信用代码914**********633X2，住所地：深圳市福田区***************。负责人：尤程明，该公司总经理。委托诉讼代理人：廖伟雄，广东粤梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：方颖，广东粤梅律师事务所实习律师。原告蓝国雄诉被告文朋成、张家欢、深圳市龙泉达物流有限公司（以下简称龙泉达物流公司）、张木角、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安财保深圳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蓝国雄的委托诉讼代理人刘海苑，被告文朋成、张家欢、龙泉达物流公司的委托诉讼代理人杨龙广、平安财保深圳分公司的委托诉讼代理人方颖到庭参加了诉讼，被告张木角经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蓝国雄向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告平安财保深圳分公司在粤B*****号牌车辆投保的交强险保险限额内赔偿原告经济损失人民币120000元（其中精神抚慰金在交强险内优先赔付)，在第三者责任险保险限额内赔偿原告经济损失人民币36125.40元（上述两项共计156125.40元)；2、被告文朋成、张家欢、龙泉达物流公司、张木角对上述第一项诉讼请求的赔偿承担连带赔偿责任；3、由五被告共同承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年11月18日12时10分，原告未依法取得机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车从水寨镇红木产业园往转水圩方向行驶，途经环城大道五华县********，因未安全驾驶、文明驾驶，致使其驾驶的无号牌二轮摩托车碰撞前面由被告文朋成驾驶停放在公路右边的粤B*****重型半挂牵引车牵引的粤N69**重型普通半挂车左后尾部，造成原告受伤及摩托车损坏的道路交通事故。该事故经五华县公安局交通警察大队于2019年12月9日依法作出441************354号《道路交通事故认定书》，认定原告负此次事故的主要责任，被告文朋成负此次事故的次要责任。事故发生后，原告于当天即被送往五华县人民医院进行住院治疗，住院时间从2019年11月18日至2019年12月6日，共计18天。现原告已治疗终结，经咨询有资质的临床司法鉴定机构，原告的伤情构成伤残，为确保鉴定程序的合法性，现特向贵院申请对原告的伤情进行伤残等级鉴定以确定最终损失。原告因涉案交通事故造成了下列损失：1、医疗费26236.31元；2、住院伙食补助费100元/天×18天=1800元；3、护理费：150元/人/天×2人×18天=5400元(住院期间贰人陪护)，120元/人/天×1人×60天=7200元(出院后休息2月)；4、交通费30元/天×18天=540元；5、精神抚慰金10000元（暂以九级伤残计算，具体以鉴定结果为准)；6、伤残赔偿金：42066元/年×20年×20%=168264元(暂以九级伤残计算，具体以鉴定结果为准)；7、营养费：1000元；8、鉴定费：3500元(暂定，具体以发票金额为准)；9、误工费：43327元/年÷365天×(18+60）天=9258.92元；10、被扶养人生活费：母亲陈任妹，发生事故时已年满75周岁，依法被抚养年限为5年，28875元/年×5年×20%÷4人=7218.75元（暂以九级伤残计算，具体以鉴定结果为准)；以上各项损失暂共计240417.98元。庭审中，原告根据伤残鉴定结论，变更了如下诉讼请求：伤残赔偿金84132元，精神损害抚慰金5000元，营养费500元。经查，事故发生时，粤B*****号牌车辆的肇事司机为被告文朋成，实际所有人为被告张家欢，登记车主为被告龙泉达物流公司，该车在被告平安财保深圳分公司处投保了交强险及商业险，事故发生在保险期间内。粤N69**重型普通半挂车的车主为被告张木角。鉴于粤B*****号牌车辆已在被告平安财保深圳分公司处投保交强险及商业险，依据事故责任认定，被告平安财保深圳分公司应在肇事车辆投保的保险限额内共赔偿原告120000元+(240417.98-120000）×30%=156125.40元。以上诉请，请求法院依法支持，以维护原告的合法权益。被告文朋成辩称，事故发生时我在现场，我驾驶的粤B*****号牌车辆是停放在路边，是原告的摩托车从后面撞到我的车尾，我认为我不应该承担赔偿责任，原告的损失应由被告平安财保深圳分公司赔偿。被告张家欢辩称，我与被告文朋成是雇佣关系，被告文朋成是我雇佣的司机，涉事车辆是我的，挂靠在被告龙泉达物流公司名下，我是实际车主，原告的损失应由被告平安财保深圳分公司赔偿。被告龙泉达物流公司辩称，1、关于原告诉请的各项损失，护理费：原告主张住院期间2人陪护没有事实依据，出院后的陪护费120元/天过高；交通费没有事实依据；原告按照九级伤残计算各项损失没有事实依据，应当按照实际鉴定结果计算赔偿；原告主张按照城镇标准计算没有事实依据，原告是农村户籍，以农业为生，其误工费应当按照国有同行业在岗职业年平均工资（农业）41424元/年计算。2、关于责任承担，我司已在被告平安财保深圳分公司购买了交强险和商业险，对于我司应承担的责任应由被告平安财保深圳分公司承担。被告文朋成在实习期内可以驾驶车辆，本次事故发生不是在被告文朋成行驶过程中造成的，而是原告未安全驾驶、文明驾驶碰撞到被告文朋成驾驶的停放在公路右边的半挂车左后尾部造成的，被告文朋成是否在实习期与发生本次交通事故的危害结果没有因果关系。另外，被告平安财保深圳分公司提出保险条款在实习期拒赔，属于格式条款，不合理的减轻了保险人的合同主要义务，损害了被保险人的保险权益。3、被告张家欢、龙泉达物流公司是车辆挂靠合作关系，车辆的所有权归属被告张家欢，应由被告张家欢承担赔偿责任。被告张家欢曾经向原告垫付了2万元医疗费。被告平安财保深圳分公司辩称，一、对于原告的合理损失，我司是愿意向原告支付的，但对于原告超出其损失部分的赔偿要求、没有证据证明的损失或不应由我司所承担的费用，我司依法不予承担。我司已垫付医疗费10000元。二、我司承保车辆的驾驶司机(即被告文朋成）在实习期内发生事故，根据双方签订的保险合同条款，我司不负赔偿责任。被告文朋成驾驶证记载：增驾A2，实习期至2020年7月23日，该次事故发生在增驾实习期内，根据双方签订的保险合同条款第八条（二）5.实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险物品的机动车或牵引挂车的机动车，保险人不负责赔偿。三、关于伤残等级。原告与我司于2020年1月9日共同委托了广东粤东法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，鉴定结论为十级伤残。我司认为应以此鉴定结论计算原告的伤残赔偿金。四、关于护理费、营养费、交通费、精神抚慰金。1、根据五华县人民医院出具的出院诊断证明书内容，医院只是建议住院期间前两周2人陪护，原告没有提供护理人员的相关信息、工资收入情况，再综合原告的伤势情况，我司认为原告住院期间只需一人护理即可。2、原告经广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定，构成十级伤残等级，营养费应根据粤高法【2018】39号文规定，涉残的营养费计算为5000元×伤残等级。3、依据五华县公安局交警大队作出的事故认定书，本次事故发生，原告负主要责任，结合原告的伤情、事故中的过错责任、当地生活水平，其主张的精神损害抚慰金10000元过高。4、原告没有提供相关交通费发票，其主张交通费没有依据。五、关于抚养费、残疾赔偿金。原告没有提供足够证据证明其居住在城镇或在城镇工作满一年以上，答辩人认为原告应适用农村标准计算抚养费、残疾赔偿金。综上所述，根据《保险法》、《民事诉讼法》、《机动车交通事故责任强制保险条例》及相关法律规定、司法解释，我司提出的上述答辩意见请法官充分考虑并依法在查清事实基础上作出公平公正的判决。本院经审理认定事实如下：一、事故发生的经过及责任认定：2019年11月18日12时10分许，原告蓝国雄未依法取得机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车从水寨镇红木产业园往转水圩方向行驶，途经环城大道五华县********，因未安全驾驶、文明驾驶，致使其驾驶的无号牌二轮摩托车碰撞前面由被告文朋成驾驶停放在公路右边的粤B*****重型半挂牵引车牵引的粤N69**重型普通半挂车左后尾部，造成原告蓝国雄受伤及摩托车损坏的道路交通事故。2019年12月9日，五华县公安局交通警察大队作出第441************354号《道路交通事故认定书》，认定原告蓝国雄负此次事故的主要责任，被告文朋成负此次事故的次要责任。二、治疗费用支出情况及伤残等级认定情况：事故发生后，原告蓝国雄被送往五华县人民医院住院治疗至2019年12月06日，共住院18天，用去医疗费26236.31元，被该院诊断为：1、右侧额颞顶叶脑挫伤；2、创伤性蛛网膜下出血；3、右侧额颞顶部急性硬膜下血肿；4、右侧颧骨骨折；5、左侧颞骨骨折；6、面部多处裂伤；7、双肺下叶挫伤；8、多处软组织擦挫伤。建议及注意事项：1、注意休息，加强营养；2、出院休息贰个月，1个月后复查头胸部CT；3、住院期间前两周贰人陪护，之后壹人陪护；4、不适随诊。2020年1月9日，原告蓝国雄和被告平安财保深圳分公司共同委托广东粤东法医临床司法鉴定所对原告蓝国雄的伤残等级进行鉴定，该所作出广粤司鉴所【2020】临鉴字第0109AGQ号《司法鉴定意见书》，评定原告蓝国雄构成十级伤残，被告平安财保深圳分公司预交鉴定费3000元。三、事故车辆所有人及投保、垫付款情况：事故发生时，粤B*****重型半挂牵引车与粤N69**重型普通半挂车的驾驶人是被告文朋成；粤B*****重型半挂牵引车实际所有人是被告张家欢，登记车主是被告龙泉达物流公司，被告张家欢将其所有的粤B*****重型半挂牵引车挂靠在被告龙泉达物流公司名下，双方签订了《车辆挂靠合作合同》；被告文朋成是被告张家欢雇佣的司机；粤N69**重型普通半挂车登记车主是被告张木角。粤B*****重型半挂牵引车在被告平安财保深圳分公司投保了交强险及商业三者险100万元（不计免赔），事故发生在保险期限内。庭审中，原告蓝国雄认可被告平安财保深圳分公司垫付了医疗费1万元，被告张家欢垫付了医疗费19900元，并同意在赔偿款中进行抵扣。四、原告蓝国雄的户籍、工作及被扶养人情况：原告蓝国雄的户籍登记地为广东省五华县******觉仔塘禾尾。原告主张其所在的五华县******属五华县城范围应按城镇标准计赔相关项目，并提交五华县***************住本村的《证明》和五华县自然资源局关于原告居住地属县城规划区范围的《证明》和银行流水拟证实其主张，被告龙泉达物流公司和平安财保深圳分公司则认为原告属农村家庭户口，原告提供的证据不足以证明其居住在城镇或在城镇工作满一年以上，应按农村标准计赔相关项目。原告蓝国雄母亲陈任妹（1940年1月20日出生），户籍登记地为五华县******，共育有四个子女。以上事实有相关证据、庭审笔录证实，本院予以确认。本院认为，原、被告均对五华县公安局交通警察大队作出的第441************354号《道路交通事故认定书》和广粤司鉴所【2020】临鉴字第0109AGQ号《法医临床司法鉴定意见书》无异议，本院予以采信，依法认定原告蓝国雄负事故的主要责任、被告文朋成负事故的次要责任，并认定原告蓝国雄构成十级伤残。原告蓝国雄提交的村民委员会《证明》和五华县自然资源局的《证明》可证实原告长期在五华县*******住，该村在县城规划范围，故原告诉请按城镇标准计赔相关的赔偿项目，依法应予支持。关于被告平安财保深圳分公司主张因被告文朋成在实习期内驾驶牵引挂车违反双方签订的保险合同条款而免责的问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告平安财保深圳分公司与被告龙泉达物流公司签订的保险合同属格式条款，被告平安财保深圳分公司未提供双方签订的保险合同条款，且从保险单上可以看出该保险单上没有附格式条款，保险单上也无被告龙泉达物流公司的签名或盖章。被告平安财保深圳分公司无证据证实其向投保人龙泉达物流公司已经履行了明确说明义务的事实，依举证规则，本院认定被告平安财保深圳分公司载明的免责条款对被告龙泉达物流公司不产生法律效力；且涉案交通事故是因原告未安全驾驶、文明驾驶碰撞到被告文朋成驾驶的停放在公路右边的半挂车左后尾部造成的，故被告平安财保深圳分公司主张被告文朋成在实习期内驾驶牵引挂车违反双方签订的保险合同条款而免责，本院不予支持。关于本案责任承担的问题。根据五华县公安局交通警察大队对本次事故作出的《道路交通事故认定书》，认定被告文朋成负事故的次要责任，原告蓝国雄负事故的主要责任，故被告文朋成应承担30%的赔偿责任。但被告文朋成是被告张家欢雇佣的司机，其是履行职务行为，且被告张家欢将涉案车辆粤B*****重型半挂牵引车挂靠在被告龙泉达物流公司名下，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”的规定，被告文朋成应承担的赔偿责任转为被告张家欢和被告龙泉达物流公司承担连带赔偿责任。又因被告龙泉达物流公司为粤B*****重型半挂牵引车投保了交强险及商业三者险100万元（不计免赔），依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告文朋成应承担的30%的赔偿责任依法应由被告平安财保深圳分公司在交强险及第三者责任险限额内承担，被告文朋成、张家欢、龙泉达物流公司无需再承担赔偿责任。被告张木角虽然是粤N69**重型普通半挂车的登记车主，但其在事故中并不存在过错，因此被告张木角在本案中无需承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，本院核定原告蓝国雄的赔偿项目及相关数额如下：1、医疗费。根据原告蓝国雄的门诊发票、住院医疗发票及住院费用清单等，本院依法核算原告医疗费合计为26236.31元。2、住院伙食补助费。原告蓝国雄住院18天，住院伙食补助费依法计算为1800元（100元/天×18天）。3、营养费。原告蓝国雄住院18天，且构成十级伤残，本院依法计算营养费为500元（5000元×10%）。4、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……护理人员没有收入……参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……。”规定，原告有医嘱证实其住院期间前两周2人陪护、之后1人陪护，原告未提交证据证实陪护人员的职业及收入状况，结合当地护工工资标准，原告的护理费依法计算为4800元（150元/人/天×14天×2人+150元/人/天×4天×1人）。原告诉请护理费5400元，对其超过部分不予支持。5、交通费。原告住院18天，交通费依法计算为540元（30元/天×18天）。6、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，原告住院18天且有医嘱证实其出院后休息2个月，本院依法认定原告的误工时间为78天。原告主张其职业是高速公路道路维护工人且平均月收入是5500元，但未提供证据证实，故原告的误工费可参照广东省城镇私营单位就业人员年平均工资标准58258元/年，可依法计算为12449.65元（58258元/年÷365天×78天）。原告诉请误工费9258.92元未超过依法核算数额，本院依法予以确认。7、残疾赔偿金。原告经司法鉴定机构评定为十级伤残，赔偿系数为10%，按城镇居民标准计赔残疾赔偿金，依法计算为84132元（42066元/年×20年×10%）。8、精神损害抚慰金。根据中国保监会制订的《机动车交通事故强制责任保险条款》第八条规定，精神损害抚慰金属于机动车交通事故强制责任保险的赔偿项目之一，原告蓝国雄因此次事故构成十级伤残，结合本地区的实际情况，本院酌定为5000元。9、被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人……七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分……。”规定，原告蓝国雄于2020年1月9日被评定为十级伤残，原告的母亲陈任妹已满79周岁，故其扶养年限按5年计算；原告的父母共生育四个子女，原告应承担四分之一的抚养义务，故被扶养人生活费依法计算为3609.38元（28875元/年×5年×10%÷4）。原告诉请被扶养人生活费7218.75元，对其超过部分不予支持。10、鉴定费。原告诉请鉴定费3500元，经庭审查明，鉴定费实际支出为3000元，且该费用已由被告平安财保深圳分公司预交。鉴于该鉴定费属于本次交通事故产生的实际费用，该合理损失的部分应依法予以处理。综上，原告因此次交通事故造成的合理损失有：医疗费26236.31元、住院伙食补助费1800元、营养费500元、护理费4800元、交通费540元、误工费9258.92元、残疾赔偿金84132元、鉴定费3000元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费3609.38元，合计138876.61元。被告平安财保深圳分公司为事故车辆粤B*****重型半挂牵引车承保了交强险，该款由被告平安财保深圳分公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元（已支付）、在伤残赔偿限额范围内赔偿原告110000元，余款18876.61元（138876.61-110000-10000）根据责任认定划分比例承担赔偿责任，被告文朋成负事故的次要责任应承担30%的赔偿责任即为5662.98元（18876.61×30%）。由于被告文朋成是被告张家欢雇佣的司机，被告张家欢将事故车辆粤B*****重型半挂牵引车挂靠在被告龙泉达物流公司名下，且被告平安财保深圳分公司为事故车辆粤B*****重型半挂牵引车承保了商业第三者险100万元，则该款则由被告平安财保深圳分公司在商业第三者责任险范围内赔偿，被告文朋成、张家欢、龙泉达物流公司不再承担赔偿责任。综上，被告平安财保深圳分公司应赔偿原告蓝国雄125662.98元（10000+110000+5662.98），抵对平安财保深圳分公司垫付款10000元、已预交鉴定费3000元和被告张家欢已垫付给原告的19900元款项后，该公司仍应赔付原告92762.98元（125662.98-10000-3000-19900），被告平安财保深圳分公司应迳行将垫付款19900元支付给被告张家欢。被告张木角经本院合法传唤未到庭参加诉讼，可视为其放弃质证和抗辩的权利，被告张木角不到庭不影响本院对本案的审理和对事实的认定。综上所述，本院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿给原告蓝国雄92762.98元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内将垫付款19900元迳行支付给被告张家欢。三、驳回原告蓝国雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1280.64元，减半收取为640.32元，由原告蓝国雄负担259.87元、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担380.45元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 员 甘焕东二〇二〇年五月十九日法官助理 宋小翠书 记 员 陈丽丹