山西省高级人民法院   刑事裁定书   （2019）晋刑终394号   原公诉机关山西省忻州市人民检察院。   上诉人（原审被告人）张某1，户籍所在地山西省忻州市岢岚县，捕前住山西省忻州市保德县，2018年8月26日因涉嫌运输毒品罪被保德县公安局刑事拘留，同年9月27日经保德县人民检察院以非法持有毒品罪批准逮捕，次日被保德县公安局依法执行逮捕。现羁押于忻州市看守所。   辩护人潘某，北京盈科（天津）律师事务所律师。   原审被告人姚某，户籍所在地山西省忻州市岢岚县，捕前住山西省忻州市保德县，2013年10月9日因犯贩卖毒品罪被保德县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元，2014年1月23日刑满释放，2018年8月25日因涉嫌运输毒品罪被保德县公安局刑事拘留，同年9月27日保德县人民检察院以非法持有毒品罪批准逮捕，次日被保德县公安局依法执行逮捕。现羁押于保德县看守所。   指定辩护人张某2、刘某，山西华炬律师事务所律师。   山西省忻州市中级人民法院审理忻州市人民检察院指控原审被告人姚某犯运输毒品罪、非法持有毒品罪，张某1犯运输毒品罪一案于2019年10月24日作出（2019）晋09刑初21号刑事判决。宣判后，原审被告人张某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及原审被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。   原审法院认定，2018年8月24日22时许，被告人姚某、张某1驾车从保德县赴五寨县购得大量毒品及制毒原料，次日凌晨2时许返回保德县，行至桥头镇枣林村时被保德县公安局民警拦截，被告人张某1将随车携带疑似毒品带下车辆藏匿。民警当场查获其藏匿的疑似毒品5塑料包及1瓶不明液体。民警随后在姚某住所查获疑似毒品1塑料包。经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，姚某、张某1车上查获净重601.53克疑似毒品中检出海洛因成分；净重124.81克疑似毒品中检出吗啡成分；净重557.25克不明液体中检出醋酸酐成分，家中查获净重13.8克疑似毒品中检出海洛因成分。   认定上述事实原审判决采用的证据有：受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书（各2份）、被告人的供述与辩解、证人证言、鉴定聘请书、鉴定文书、侦查人员办案说明、扣押决定书、扣押清单、毒品称重笔录以及搜查、检查、提取、辨认笔录等。   原审法院认为，被告人姚某曾因贩卖毒品受到刑罚处罚，仍不思悔改，又违反国家对毒品的管制规定，伙同被告人张某1购买并运输海洛因601.53克、吗啡124.81克，其行为均已构成运输毒品罪，且系共同犯罪。被告人姚某违反国家毒品管理法规，持有13.8克海洛因的行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控姚某、张某1的犯罪事实清楚、证据确实、充分，但指控姚某、张某1犯运输毒品罪的运输毒品数量与审理查明的不一致，且与在案证据相悖，不予支持。被告人姚某的行为已分别构成运输毒品罪、非法持有毒品罪，依法应予数罪并罚。被告人姚某、张某1运输醋酸酐557.25克未达到刑事案件立案标准，虽不构成犯罪，但二被告人该行为在本案量刑时应从重处罚。被告人姚某因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯、累犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条第一款之规定，应从重处罚。被告人姚某自愿认罪，量刑时酌情予以考虑。被告人姚某使用手机联系“文青”购买毒品，后驾驶×××号小轿车运输毒品，上述物品均系作案工具，依法应予没收。   根据被告人姚某、张某1犯罪的事实、性质、情节和对于社会危害程度，原审法院判决以被告人姚某犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人张某1犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；三、现场查获的毒品吗啡、海洛因、醋酸酐由扣押机关保德县公安局依法处理；四、案发现场查获姚某的现金7.95万元、冻结的被告人姚某银行卡、存折内的存款及孳息依法没收，上缴国库；五、作案工具黄色乐驰轿车（车号×××）一辆、手机（OPPO白色直板）一部依法没收。   张某1上诉提出：1.一审法院超期审理，程序违法。2.一审认定张某1对姚某购买毒品知情，是共犯，证据不足。3.本案证据不能证实称重的毒品就是张某1车上查获的毒品。4.本案称重的程序严重违法。称量毒品的电子秤均未预热，称重过程中均没有去皮，称重笔录中没有说明使用的电子秤的精度和称量范围，且禁毒大队在称重时，电子天平已经超出了有效期。5.本案海洛因没有进行含量鉴定，导致定罪及量刑没有事实和法律依据。6.本案存在特勤引诱，依法应当从轻处罚。7.本案毒品客观上未给社会造成更大的危害。8.对张某1罚款10万元不当，没收姚某现场7.95万元以及银行卡存款、孳息也是违法的，其中一半属于夫妻共同财产。   上诉人张某1二审辩护人提出：1、一审法院审理本案超过审理期限，程序违法。2、一审认定上诉人张某1对购买毒品知情，是共犯，证据严重不足。3、本案证据不能证明称重毒品就是张某1车上查获毒品。侦查机关没有对毒品现场封装。4、本案毒品称重严重违法，电子秤未预热且随意搬动，精度和称量范围未标注，毒品未去皮，导致称量结果不具有真实性和有效性。5、本案毒品没有含量鉴定，定罪量刑没有法律依据。6、本案审讯过程没有录音录像，无法证实合法性、真实性。7、本案量刑畸重，存在特勤引诱。八、本案毒品没有流入社会可能。九、对张某1罚款十万元不当，上诉人仍有未成年人需要抚养，冻结银行卡内为夫妻共同财产。   本院二审经审理查明：原审被告人姚某与上诉人张某1系同居关系，姚某于2014年1月23日因贩卖毒品罪刑满释放后二人继续同居，并于2018年5月11日办理结婚手续。   2018年8月24日下午，原审被告人姚某从夫妻二人账户以及家中取款后，驾车伙同张某1一起前往五寨购买毒品，后二人一同前往神池县张某1娘家，于凌晨驾车返回。25日凌晨2时许，途径保德县桥头镇枣林村被保德县公安局民警拦截，上诉人张某1携带黑色塑料袋下车，将塑料袋丢弃于身旁空地，随后二人被控制。民警当场从张某1丢弃的黑色塑料袋内查获疑似毒品5塑料包及1瓶不明液体，并在二人所乘黄色乐驰车（车号×××）内查获现金7.95万元。2018年8月25日9时，民警对姚某住所进行搜查，在鞋柜内查获疑似毒品1塑料包。   经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，姚某、张某1车上查获净重601.53克疑似毒品中检出海洛因成分；净重124.81克疑似毒品中检出吗啡成分；净重557.25克不明液体中检出醋酸酐成分，其家中查获净重13.8克疑似毒品中检出海洛因成分。   认定上述事实有经原审法院当庭举证、质证的下列证据予以证实：   1.保德县公安局保公受案字（2018）第000040号受案登记表、保德县公安局保公刑立字（2018）000345号立案决定书证实，2018年8月25日19时22分，保德县公安局在工作中发现姚某、张某1涉嫌运输毒品；同日，保德县公安局就姚某、张某1涉嫌运输毒品一案立案侦查。   2.保德县公安局拘留证、保德县公安局拘留通知书、保德县人民检察院批准逮捕决定书、保德县公安局逮捕证、保德县公安局逮捕通知书（各2份）证实，2018年8月25日，原审被告人姚某因涉嫌运输毒品罪被保德县公安局刑事拘留；2018年8月26日，上诉人张某1因涉嫌运输毒品罪被保德县公安局刑事拘留；同年9月27日，保德县人民检察院以非法持有毒品罪批准逮捕姚某、张某1；次日，姚某、张某1被保德县公安局依法执行逮捕。   3.证人证言   （1）孙某证明：2018年8月25日早上8点多，保德县公安局禁毒大队民警在我家隔壁的废旧房屋内放柴的尼龙袋中查获了“白胚子”198克、“黑胚子”49克，在我家院子中的柴堆内查获了一个白色塑料瓶装的毒品“料子”5克，在我家床边上查获了白色塑料瓶装的毒品“料子”1克。毒品是我向姚某购买的。   2018年8月17日左右（具体时间不记得了，也可能是18日）的下午17点多，我在××县广场外遇到姚某、一个光头老汉、姚某妻子。遇到之后，姚某和光头老汉介绍说：“这是我姐夫。”光头老汉就给了我6克“料子”并对我说：“以后买白胚子、黑胚子就联系姚某，这些料子你拿着回去尝尝”。之后我们就分开了。   2018年8月19日的下午17点多，我去了保德县东关镇红旗广场附近的姚某家中，进了家之后我在姚某家的卧室将10万元现金给了姚某，给了钱以后我和姚某说：“你给我买上200个白胚子，50个黑胚子。”姚某说：“我上去看吧，有的话就给你往回拿，白胚子500多元一克，黑胚子600多元一克”，我当时表示同意。2018年8月22日的早上7点左右，我去了保德县东关镇红旗广场附近的姚某家中，我敲门后有人将门开了，我进到客厅后没有看到人，我就问：“东西了？”我听到一个男人说：“在门口的柜子上了。”然后我就将柜子上的装有白胚子和黑胚子的白塑料袋提走了。我提着白胚子和黑胚子回到家之后，我将白胚子用锤子敲碎装在一个红色塑料袋中，我又将敲碎的白胚子和黑胚子放在了一个玻璃瓶中，并藏匿在我家隔壁的废旧房屋内放柴的尼龙袋中。姚某又叫姚新会，我们平时叫他姚新会。   （2）刘二仁证明：张某1是我的大女儿，姚某是我的大女婿。2018年农历七月十四日晚上（2018年8月24日）他们夫妻二人来到了我的家，具体时间我也记不清了，大概就是晚上10点多来的。他们夫妻二人来我家探望我，我们拉了会家话。他俩来了我家坐下泡的吃了一碗方便面，坐了半小时左右就离开了。   4.搜查、检查、提取、辨认笔录   （1）保德县公安局保公搜查字[2018]000029号搜查证、搜查笔录证实，2018年8月25日2时许，保德县公安局禁毒大队搜查姚某的人身及驾驶的车辆是否藏有毒品，民警出示工作证件后，在孙某某的见证下对涉嫌运输毒品人员姚某的人身及驾驶的车辆进行搜查，在姚某驾驶的车辆内查获毒资79500元及手机一部。   （2）保德县公安局保公搜查字[2018]000030号搜查证、搜查笔录证实，2018年8月25日2时许，保德县公安局搜查张某1的人身及其放置在空地的物品是否藏有毒品，由禁毒大队民警出示工作证件后，在孙某某的见证下对涉嫌运输毒品人员张某1的人身进行搜查，在张某1随身携带的手提包内查获手机一部，在张某1从车上提下放在路边的物品里查获可疑毒品5塑料包、一塑料瓶不明液体。   （3）保德县公安局搜查笔录证实，2018年8月25日9时许，保德县公安局禁毒大队搜查姚某的住所是否藏有毒品，由民警出示工作证件后，在孙某某的见证下对涉嫌运输毒品人员姚某的住所××县广场附近）进行搜查，在姚某住所的鞋柜内查获可疑毒品一塑料包。   （4）孙某辨认姚某笔录证实，2018年8月25日15时50分许，孙某在12张不同男性免冠照片中辨认出7号照片上的男子就是其笔录中所述的2018年8月19日以10万元的价格出售给其毒品（200个“白胚子”、50个“黑胚子”）的姚某，即被告人姚某（山西省××县）。   附：被辨认人照片、信息。   （5）保德县公安局保公刑扣字（2018）000044号扣押决定书、保公刑扣字（2018）000045号扣押决定书、扣押清单、保德县公安局随案移交物品清单证实，2018年8月25日，保德县公安局依法扣押姚某轿车（黄色乐驰，车号×××）一辆、人民币7.95万元、移动电话（OPPO白色直板）一部、可疑毒品（白色塑料包）一包；扣押张某1移动电话（小米黑色直板）一部、不明液体（塑料瓶）一瓶、可疑毒品五包（塑料包、净重781.86克）；2018年11月14日，保德县公安局将轿车（黄色乐驰，车号×××）、移动电话（OPPO白色直板、小米黑色直板）两部、扣押姚某7.95万元的中国工商银行汇款电子回单（回单编号0019209208600169）、扣押姚某在山西省农村信用社定期储蓄存单3支合计31万元（账号×××、×××、×××）、扣押姚某在中国邮政储蓄银行股份有限公司活期存折一本合计22万元（存折号码×××95592）随案移送。   （6）毒品称重笔录证实，2018年8月25日4时03分至32分，保德县公安局禁毒大队侦查人员在保德县公安局办案区，经见证人孙某某见证，当姚某面对抓获姚某时姚某妻子张某1放在汽车附近空地上的袋子中的毒品及在姚某家中查获的毒品进行称重，其中张某1放在汽车附近空地上的袋子中的一整块白色块状毒品净重350.85克（编号为1号）、张某1放在汽车附近空地上的袋子中的半块白色块状毒品净重250.68克（编号为2号）、张某1放在汽车附近空地上的袋子中的一大包褐色毒品净重99.79克（编号为3号）、张某1放在汽车附近空地上的袋子中的一小包褐色毒品净重25.02克（编号为4号）、张某1放在汽车附近空地上的袋子中的一包黑色毒品净重55.52克（编号为5号）、张某1放在汽车附近空地上的袋子中的一矿泉水瓶透明液体（净重557.25克）、姚某家中鞋柜内查获的可疑毒品净重为13.8克（编号为6号）。   附：照片3张。   5.鉴定意见、情况说明   （1）保德县公安局保公鉴聘字（2018）000068号鉴定聘请书、忻州市公安司法鉴定中心忻公司鉴（毒化）字（2018）226号鉴定文书证实，2018年8月29日，保德县公安局禁毒大队侦查人员将查获姚某、张某1涉嫌运输的疑似毒品取样由忻州市公安司法鉴定中心进行检验鉴定，经检验，标记为“1”的塑料文件袋内白色块状物（编为2018050226-1号的检材）、标记为“2”的塑料文件袋内白色块状物（编为2018050226-2号检材）、标记为“6”的信封内白色块状物（编为2018050226-6号检材）中均检出海洛因成分；标记为“3”的信封内褐色粉末（编为2018050226-3号检材）、标记为“4”的信封内褐色粉末（编为2018050226-4号检材）中均检出吗啡成分；塑料瓶内透明液体（编为2018050226-7号检材）中检出醋酸酐成分；标记为“5”的信封内黑色疑似毒品（编为2018050226-5号检材）中未检出海洛因、吗啡成分。   （2）保德县公安局禁毒大队2019年1月15日作出的情况说明证实，姚某、张某1运输毒品一案中，毒品称重笔录编号与鉴定文书中检材编号对应如下：①编号为1号的毒品净重350.85克,与鉴定文书中2018050226-1号检材对应,检出海洛因成分；②编号为2号的毒品净重250.68克，与鉴定文书中2018050226-2号检材对应，检出海洛因成分；③编号为3号的毒品净重99.79克，与鉴定文书中2018050226-3号检材对应，检出吗啡成分；④编号为4号的毒品净重25.02克，与鉴定文书中2018050226-4号检材对应,检出吗啡成分；⑤编号为5号的毒品净重55.52克,与鉴定文书中2018050226-5号检材对应，未检出海洛因、吗啡成分；⑥编号为6号的毒品净重13.8克，与鉴定文书中2018050226-6号检材对应，检出海洛因成分；⑦编号为7号的透明液体，与鉴定文书中2018050226-7号检材对应，检出醋酸酐成分。   6.被告人的供述   （1）原审被告人姚某的供述，2013年5月24日我因为贩卖毒品被保德县人民法院判处有期徒刑8个月。2018年8月25日凌晨2点左右，保德县公安局禁毒大队民警在保德县桥头镇枣林村将我和我妻子抓获。我妻子张某1下车时毒品原料掉在地上，后被民警抓获，民警将塑料袋中的毒品原料查获。民警查获的毒品有“白的”我购买了580克，有“黑的“我购买了100克，有“假”是我购买毒品原料时“文青”送给我的，有“染料”是我购买毒品原料时“文青”送给我的，有一矿泉水瓶“酸”。   三、四天前（具体哪一天我忘了）的一天，我给“文青”打电话（手机尾号2591），我在电话中和“文青”说：“你给我弄些毒品原料。“文青”说：“等有了的。”我说：“有了给我打电话。”前两、三天（具体时间我忘记了），“文青”给我打电话说：“你上拿毒品原料来吧”，我表示答应。   2018年8月24日上午，我去了保德县汽车站附近的邮政银行在ATM机上取了2万元，然后我又在柜台上用我妻子的卡取了4.5万元，然后我又去了保德县金德隆超市附近的邮政银行用我的银行卡和我妻子的银行卡一共取了约8万元（具体多少我不记得了）。2018年8月24日下午（具体几点我不记得了）“文青”给我打电话说：“你上来呀不”。我说：“我钱够了就上去，钱不够就不上去。”打完电话我就回家了。回家后，我从家中拿了8万多元（具体多少钱我不记得了），然后我就驾驶汽车带着我妻子从保德县前往五寨县，到了8月24日晚上19时左右，我快到五寨的时候，“文青”又给我打电话问我：“到哪里了。”我说：“快到了。”然后就挂断了电话。我到了五寨县外环后给“文青”打电话告诉“文青”我到了五寨县了，然后我和“文青”约好在五寨县的外环路附近见面。我等了“文青”一阵后，“文青”驾驶一辆白色汽车在五寨县外环路找到我。我和“文青”就在车跟前见了面，见面后我以460元每克的价格向“文青”购买了白色毒品原料580克、以560元每克的价格向“文青”购买黑色毒品原料100克，交易时我给了“文青”14万多，我和“文青”说：“你数去吧，反正就是14万多，我再就没有钱了，剩下的钱完了给你。”“文青”当场就将我购买的白色毒品原料、黑色毒品原料、“假”、“染料”等毒品给了我，我将毒品原料放在车上，交易完之后我们就分开了。   “文青”驾驶的一辆白颜色车，车型、车号不知道。“白的”指制作毒品使用的白色原料，“黑的”指制作毒品使用的黑色原料，“假”是往毒品里面掺假使用的。“染料”是制作毒品时候染色用的。“酸”是制作毒品时候使用的。   “酸”是在2018年8月24日晚上，我向“文青”购买完毒品后，我驾驶汽车走到五寨县和神池县交界处时候，我将车停在路边，有一大车司机过来，将一瓶“酸”给了我，我将800元给了大车司机。   大车司机知道我在五寨县和神池县交界处可能是“文青”告诉他的，向我贩卖“酸”的大车司机是我原来开旅馆时候认识的。大车司机叫什么我不清楚，别人叫他“黑子”，50多岁，是一名大车司机。我和“文青”下车后交易时我妻子去小便了。“文青”姓名我不知道，40多岁，五寨县口音，手机号码171****2591。“文青”的毒品来源我不知道。我去购买毒品带着妻子是我妻子要去神池县看她母亲。家中的8万多元是我妻子平时积攒下来的，这8万多元不是我的，是我妻子的。我妻子叫张某1，41岁，神池县人，现在××县广场附近居住。这8万多元我在家中卧室床头柜中取的。我驾驶一辆橙色的雪佛兰乐驰，车牌号×××。毒品原料指制作土制海洛因使用的原料。我买这些毒品的目的是我自己要做成毒品，我制造毒品是我要自己吸食。制作毒品的方法我不会，我是听别人说通过熬制就可以制作成毒品，我准备自己试一试制作毒品。我没有制作过毒品，我正准备做。我没有向他人贩卖过毒品。   前几天（具体时间我不记得了）下午，我在保德县东关镇友谊桥附近遇到一个我认识的司机，这个司机给了我一小包土制海洛因，然后我去了保德县东关镇外河畔独自将一小纸包土制海洛因吸食完毕。给我毒品的司机姓刘，姓名我不清楚。男，40多岁，保德县人。   另供述，我向“文青”购买到毒品后回到保德县的路线是我与“文青”交易完毒品后，我驾驶汽车从五寨县外环路出发走低速公路，走了20多里路到了神池县虎鼻乡虎鼻村看望了我的岳父、岳母，然后我驾驶汽车带着妻子从神池县虎鼻乡虎鼻村出发，又返回了五寨县，途径五寨县阳宅、五寨县韩家楼乡、河曲沙泉乡、保德县尧圪台乡、保德县桥头镇，我行驶到保德县桥头镇枣林村的时候被保德县公安局禁毒大队民警抓获。   我妻子张某1是去神池娘家，她不知道我去五寨县购买毒品，我妻子没有参与到我购买毒品的过程中。   民警在对我家中进行搜查时，在我家中的鞋柜子中发现了一小塑料包可疑毒品，这是一小包“圪蛋”，也就是安钠咖。2018年3月份的一天(具体时间我不记得了)下午17点左右，我在保德县东关镇友谊桥附近遇到一个我认识的大车司机，大车司机问我：“你烫圪蛋呀不。”我说：“烫了。”然后他就给了我一塑料包安钠咖，我拿着回家后就放在了家中的鞋柜中。我妻子不知道我吸食毒品。   我在与“文青”进行毒品交易时，我妻子看到我拿着钱向“文青”购买东西，但是我妻子不知道我购买的是什么。我进行完毒品交易后没有告诉我妻子购买的什么东西，我妻子没有看我袋子中的东西。我去购买毒品我妻子就知道我拿着14万，其他的钱不知道。我拿钱是我向妻子借用的。   我去购买毒品还带着妻子是我妻子要去神池县看她母亲。家中的8万多元是我妻子平时积攒下来的，这8万多元不是我的，是我妻子的。我妻子叫张某1，41岁，神池县人，现在××县广场附近居住。   我驾驶一辆橙色的雪佛兰乐驰，车牌号×××，民警在抓捕我时，我让我妻子提着东西赶快下车，我妻子就提着东西下车了。我买这些毒品是我自己要制成毒品，我制造毒品是我要自己吸食。制作毒品的方法我不会，我是听别人说通过熬制就可以制作成毒品，我准备自己试一试制作毒品。我没有制作过毒品，我正准备做。我没有向他人贩卖过毒品。   （2）上诉人张某1的供述，2018年8月24日下午，我正在保德县东关镇东方红商厦附近打麻将，姚某给我打电话催我和他一起去五寨，我打完麻将之后是下午18点多，我坐上姚某驾驶的汽车就和姚某一起前往五寨县。到了晚上22点多，我和姚某到了五寨县。姚某将车停在路边上等了20多分钟后，有人驾驶汽车来找姚某，姚某就提着一个黑色袋子下了汽车，我在车上等十几分钟后姚某就提着一个袋子（这个袋子就是民警在抓捕我和姚某时候我往路边放的袋子）上了汽车。到了晚上23点左右，我和姚某到了神池县我的父母家，我们吃了饭之后，姚某开上车继续往保德县走，到了8月25日凌晨2点多，姚某驾驶汽车到了保德县桥头镇枣林村的时候保德县公安局开始抓捕我们，我就把姚某拿着的袋子放到了汽车附近的空地上。   在姚某驾驶汽车前往五寨县的时候，我用姚某的手机给一个手机号码（姚某告诉我的，我忘记是什么号了）打电话，电话接通后我说：“行上两板子。”然后就挂断了电话。我不知道“行上两板子”是什么意思，姚某让我说的。   我和姚某去五寨干什么我不知道，是姚某让我和他去。我从保德县去五寨县的路线是我从保德县出发，走的朱庙公路，路过河曲沙泉乡、五寨县韩家楼乡、五寨县阳宅，然后我就到了五寨县。回来保德县的时候是姚某驾驶汽车从五寨县出发走低速公路，到了神池县虎鼻乡虎鼻村看望了我的父母，然后驾驶汽车从神池县虎鼻乡虎鼻村出发，又返回了五寨县，途径五寨县阳宅、五寨县韩家楼乡、河曲沙泉乡、保德县尧圪台乡、保德县桥头镇，我行驶到保德县桥头镇枣林村的时候被保德县公安局禁毒大队民警抓获。   民警在抓捕我和姚某时，姚某将袋子给了我，让我将袋子放到车下面去，我就听姚某的话将毒品放在了停车附近的空地上。袋子中装着什么东西我不知道，民警抓获我之后，我知道袋子里面是毒品了。姚某购买毒品的钱从何而来我不知道，姚某购买毒品的钱中没有我的钱。   2018年8月24日上午，姚某向我要银行卡密码，我问姚某有什么事，姚某说有事，然后我就将银行卡密码告诉了姚某。姚某取完钱之后回家告诉我把卡上的钱取完了，姚某取了我3.9万元。姚某是我丈夫，男，50岁，山西省岢岚县人，住在××县广场天福小区。姚某取我钱干什么我不知道。姚某去五寨县购买毒品做什么姚某没有和我说。   7.书证   （1）嫌疑人员前科劣迹调查表、保德县人民法院(2013)保刑初字第143号刑事判决书、保德县看守所（2014）保刑初字第0号刑满释放证明书证实，2013年10月9日，姚某因贩卖毒品被保德县人民法院判处有期徒刑8个月，并处罚金2000元，2014年1月23日刑满释放。   （2）岢岚县公安局岚漪镇派出所出具的户籍证明两份、常住人口基本信息两份证实，姚某，男性，出生于1968年1月1日，户籍所在地山西省岢岚县，配偶张某1，姚某达到刑事责任年龄，符合本罪主体资格构成要件；张某1，出生于1977年12月3日，籍贯山西省神池县，户籍所在地山西省岢岚县，高中文化，配偶姚某，张某1达到刑事责任年龄，符合本罪主体资格构成要件。   （3）姚某手机尾号6301手机通话记录证实，2018年8月23日至24日期间，被告人姚某使用手机尾号为6301的手机号码与手机尾号为2591的手机号码通话16次。   7.办案说明   （1）抓获经过证实，2018年8月25日凌晨2点左右，保德县公安局禁毒大队民警在保德县桥头镇枣林村将涉嫌犯运输毒品罪的姚某、张某1抓获，在抓捕过程中张某1将二人在车上携带的可疑毒品一塑料袋带下车辆，藏匿在公路旁的空地上，被民警当场查获，民警在塑料袋中查获可疑毒品5塑料包及一瓶不明液体。   （2）侦查人员张×2018年9月17日的情况说明证实，2018年8月25日凌晨，根据领导指令，我们一行四人乘坐小轿车（晋H××××8）尾随车牌号为×××的小轿车，到达保德县桥头镇枣林村附近时，收到禁毒大队长抓捕指令，当我下车时看到一名女子手拿一个黑色塑料袋往草丛方向跑，我组民警随即跟上将其抓获，并找到其放在地上的黑色塑料袋一并带回，此女子就是嫌疑人张某1。   （3）侦查人员刘××2018年9月17日的情况说明证实，2018年8月25日凌晨，根据领导指令，我随同禁毒大队民警张×乘坐小轿车（晋H××××8）尾随车牌号为×××的小轿车，到达保德县桥头镇枣林村附近的时候，收到禁毒大队长抓捕指令，我看到一名女子从车牌号为×××的小轿车下来，手中正拎的一个黑色物体女子走到路边草丛旁蹲下，我随即下车协助民警上前将其抓获，并将该女子及其放在地上物品查获并交给在场民警。   （4）侦查人员高××2018年9月1日的情况说明证实，2018年8月25日凌晨，禁毒大队大队长带领禁毒大队全体人员拦截车牌号为×××的运输毒品车辆并适时抓捕车内的贩毒嫌疑人。我随同禁毒大队长乘坐大众小轿车（晋H××××8）从县城到桥头的方向前往拦截涉毒车辆，另外三辆车经高地崚，从窑洼至桥头的方向尾随涉毒人员的车辆，我和队长行至保德县桥头镇枣林村附近的公路上发现涉毒目标车辆×××，队长发出拦截抓捕的指令后，我们将涉毒车辆逼停，接着从涉毒小轿车内副驾驶上下来一名大约40岁左右的女子，该女子手中拎着一黑塑料袋，向路边走去,我协助民警上前抓捕，该女子随即把黑塑料袋放在地上，我们将其抓获，并缴获黑塑料袋的毒品。   8.保德县公安局保公刑立字（2018）000344号立案决定书、保德县公安局扣押清单、毒品称重笔录、忻州市公安司法鉴定中心忻公司鉴（毒化）字[2018]227号鉴定文书、关于姚某、张某1运输毒品案孙某对张某1进行辨认、孙某所购毒品的扣押、称重封存等证据及孙某现场检测报告附卷的情况说明证实，孙某因涉嫌犯非法持有毒品罪被立案侦查，后经保德县人民法院判决已送监狱服刑。   上述证据均来源合法，内容客观真实，与案件事实具有内在联系，并经一审法院当庭举证、质证，本院予以确认。   二审期间，上诉人张某1的辩护人提交张某1与原审被告人结婚证复印件一份，以证明二人办理结婚手续的日期为2018年5月11日。   针对张某1上诉理由及其辩护人的辩护意见，综合评判如下：   1.关于原审法院是否超审理期限，程序是否合法的问题。经核查案卷，一审法院于2019年5月5日立案并于2019年7月19日依法申请延长审限三个月，本院于2019年7月19日批准延长审限申请，审限届满日期为2019年11月5日。相关延长审限审批手续已经附卷，故一审法院审判程序合法，该上诉理由及辩护意见不予采纳。   2.关于张某1是否明知毒品而进行运输的问题。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第二条第一款第三项之规定，在执法人员检查时，有逃跑、丢弃携带物品或逃避、抗拒检查等行为，在其携带或丢弃物品中查获毒品的，可以认定其“应当知道”。公安机关出具抓获经过、情况说明与原审被告人姚某、张某1供述可以证实，抓捕时张某1携带黑色塑料袋下车藏匿，并将装有毒品的塑料袋丢弃在附近空地，经检验，该塑料袋内装有大量毒品。同时证人孙某证实姚某与其交易毒品时张某1在场。张某1与姚某同居多年，期间姚某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后继续与张某1共同生活，且正式办理结婚手续，理应知道姚某有贩毒前科。案发当日，张某1明知姚某从自己账户及家中携带大量现金，伙同其于凌晨驱车往返五寨、保德、神池三县，并在路上电话联系“文青”说“行上两板子”，并于午夜驾车返回保德县。综合上述事实，足以认定上诉人张某1应当知道所携带黑色塑料袋内装的是毒品。   本案姚某、张某1明知是毒品而予以运输，在运输及抓捕时相互配合、掩护，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》应当认定二人构成运输毒品犯罪的共犯，其中姚某负责联系卖家、筹集毒资、负责运输，系运输毒品罪主犯，张某1明知运输毒品而予以配合、协助，系从犯。   3.关于本案毒品称重程序是否合法以及未作毒品含量鉴定的问题。根据保德县公安局保公搜查字[2018]000030号搜查证、搜查笔录、保德县公安局保公刑扣字（2018）000044号扣押决定书、保公刑扣字（2018）000045号扣押决定书、扣押清单、毒品称重笔录、保德县公安局保公鉴聘字（2018）000068号鉴定聘请书、忻州市公安司法鉴定中心忻公司鉴（毒化）字（2018）226号鉴定文书、保德县公安局禁毒大队2019年1月15日作出的情况说明及抓捕视频资料等相互印证，足以证实公安机关称重的确为上诉人张某1携带下车黑塑料袋内以及姚某家中查获的毒品。同时称量笔录、照片、衡器鉴定报告，可以证实称量过程中使用的衡器符合要求，称量过程符合相关规定，且原审被告人姚某对称量结果无异议并签字确认。关于毒品含量鉴定，根据《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三十三条之规定，本案运输毒品总量尚未达到本省死刑标准，且无证据证明存在大量掺假，不属于《规定》要求应当进行含量鉴定的情形。故上诉人及辩护人所提毒品称量程序严重违法的意见不予采纳。   4.关于本案是否存在特情引诱的问题。经查，本案并无证据证明“文青”系特情人员。其次，被告人姚某讯问笔录稳定供述：“前三四天（具体时间忘记了）我给‘文青’打电话，我在电话里和文青说‘你给我弄些毒品原料’……”，案发当晚前往无寨县路上，姚某指使张某1给“文青”打电话称：“行上两板子”，交易时“文青”提供毒品明显少于姚某要求的数量。据此，本案系原审被告人姚某主动联系，所购买毒品的种类以及数量均为其本人意思，不存在他人犯意引诱以及数量引诱情形。   5.关于扣押、冻结上诉人张某1及原审被告人姚某现金、银行卡内存款的问题。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，本案运输毒品罪应当并处没收财产，一审法院根据本案运输毒品数量以及毒品再犯、累犯等情节，分别判处二被告人没收财产附加刑并无不当。现场查获现金7.95万元与黄色乐驰轿车（车号×××）均为实施犯罪所用，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，也应全部没收，上缴国库。   本院认为，原审被告人姚某伙同上诉人张某1违反国家毒品管制规定，购买并运输海洛因601.53克、吗啡124.81克，二人行为均已构成运输毒品罪。原审被告人姚某违反国家毒品管理法规，持有13.8克海洛因的行为构成非法持有毒品罪。原审被告人姚某系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张某1的上诉理由及辩护人意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 薛克昌   审判员 高 峰   审判员 穆丽峰   二〇二〇年五月二十八日   书记员 孔 婧