云南省文山市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2601刑初84号公诉机关文山市人民检察院。被告人马国飞，男，1987年2月28日生，汉族，初中文化，农民，云南省文山市人，户籍所在地文山市，现住文山市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年8月28日被文山市公安局刑事拘留，2019年10月3日经文山市人民检察院批准逮捕，当日被文山市公安局执行逮捕。现羁押于文山市看守所。辩护人杨智翔，云南汉剑律师事务所律师。辩护人李志森，云南汉剑律师事务所律师。文山市人民检察院以文检一部刑诉〔2020〕58号起诉书指控被告人马国飞犯贩卖毒品罪，于2020年3月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭并适用普通程序，于2020年3月27日、5月14日、5月26日公开开庭审理了本案。文山市人民检察院指派检察员沈燕出庭支持公诉，被告人马国飞及辩护人杨智翔、李志森到庭参加诉讼。现已审理终结。文山市人民检察院指控，1、2019年8月25日晚上，被告人马国飞在文山市开化北路218号联创酒店503房间卖了300元的毒品“小马”给朱某（行政处罚）吸食。2、2019年8月26日中午，被告人马国飞在文山市开化北路218号联创酒店503房间卖了200元的毒品“小马”给朱某的朋友“老牛”（另案处理），供朱某和“老牛”共同吸食。3、2019年8月28日凌晨1时许，被告人马国飞在文山市开化北路218号联创酒店503房间将毒品卖给朱某，两人在房间吸食毒品时，被告人马国飞接到王某购买毒品的电话后，携带白色晶体毒品可疑物到四楼等待王某，并将毒品藏于四楼楼梯口一道门后面，后被文山市公安局民警抓获。民警当场在502房间床头柜上查获红色片剂毒品可疑物0.94克、白色晶体毒品可疑物1.53克；在房间第一张床上枕头下查获白色晶体毒品可疑物9.85克。民警根据马国飞的供述，在该酒店四楼楼梯口处查获白色晶体毒品可疑物9.88克；在该酒店门口马国飞开来的车牌号为云Ｈ×××**轿车上查获红色片剂毒品可疑物59.68克。毒品可疑物合计81.88克。经鉴定，现场查获的毒品可疑物均检见甲基苯丙胺成分。为佐证指控，公诉机关向法庭列举了书证，被告人的供述及辩解，证人证言，现场勘验、辨认笔录及照片、鉴定意见等证据证实。公诉机关认为，被告人马国飞贩卖毒品81.88克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人马国飞的刑事责任。量刑方面建议对被告人马国飞判处十三年至十四年零十一个月有期徒刑，并处罚金。被告人马国飞对起诉书指控的犯罪事实与罪名均有异议，其辩称没有贩卖毒品给朱某，2019年8月25日其和朱某在一起吸毒，毒品是其提供的，但其没有收钱；8月26日朱某的朋友拿给其200元是拿给其续宾馆房费的；8月28日其也没有贩卖毒品给他人，王某当晚是联系其问毒品，但其没有答应卖毒品给王某，当晚是因为感觉不安全才将9.88克的毒品放到酒店四楼楼梯口藏匿的，其认为其的行为构成非法持有毒品罪。量刑方面，鉴于其具有坦白情节，毒品未流入社会，请求法院对其从轻处罚。辩护人认为本案被告人马国飞的行为应认定为非法持有毒品罪，理由如下：1、被告人马国飞购买毒品是自己吸食，主观上没有贩卖的故意；案内虽有朱某的证言证实被告人马国飞贩卖毒品给其，但案内证据未发现微信转账，被告人马国飞也不认可其收到这笔钱；综上，公诉机关指控被告人马国飞犯贩卖毒品罪，证据不足，本案应认定为非法持有毒品罪。2、本案存在特情引诱，被告人马国飞在特情既为其安排上线，又提供下线的双重引诱下实施的毒品犯罪，量刑时应当对被告人马国飞减轻处罚。3、被告人马国飞无犯罪前科，归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，被告人马国飞因一次尝试，误入歧途，其本人也是受害者；综上，请求法院以非法持有毒品罪对被告人马国飞作出公正判决。被告人马国飞及辩护人未向法庭列举证据。经审理查明，1、2019年8月25日晚上，被告人马国飞在文山市开化北路218号联创酒店503房间卖了300元的毒品“小马”给朱某（行政处罚）吸食。2、2019年8月26日中午，被告人马国飞在文山市开化北路218号联创酒店503房间卖了200元的毒品“小马”给朱某的朋友“老牛”（另案处理），供朱某和“老牛”共同吸食。3、2019年8月28日凌晨1时许，被告人马国飞在文山市开化北路218号联创酒店503房间将毒品卖给朱某，两人在房间吸食毒品时，被告人马国飞接到王某购买毒品的电话后，携带白色晶体毒品可疑物到四楼等待王某，并将毒品藏于四楼楼梯口一道门后面，后被文山市公安局民警抓获。民警当场在502房间床头柜上查获红色片剂毒品可疑物0.94克、白色晶体毒品可疑物1.53克；在房间第一张床上枕头下查获白色晶体毒品可疑物9.85克。民警根据马国飞的供述，在该酒店四楼楼梯口处查获白色晶体毒品可疑物9.88克；在该酒店门口马国飞开来的车牌号为云Ｈ×××**轿车上查获红色片剂毒品可疑物59.68克；毒品可疑物合计81.88克。经鉴定，现场查获的毒品可疑物均检见甲基苯丙胺成分。另查明，被告人马国飞微信名“人生：何为”、“無欲无忧”；朱某微信名为“哥.略懂”；王某微信名为“我现在是雪上加霜？路一走一运”。上述事实，有以下证据证实：1.书证（1）受案登记表、立案决定书，证实案件来源情况。（2）户口证明、前科劣迹查询证明，证实被告人马国飞生于1987年2月28日，无违法犯罪记录，也不是网上在逃人员。（3）抓获经过，证实民警于2019年8月28日在文山市开化北路联创酒店抓获被告人马国飞。（4）提取笔录及照片、扣押及发还物品决定书、清单，证实2019年8月28日民警对在文山市开化北路218号联创酒店查获的毒品可疑物、手机、矿泉水瓶、车辆进行了提取，并对上述物品进行了扣押，后将扣押的车辆发还马某。（5）称量笔录、取样笔录及照片，经称量，从联创酒店503房间床头柜提取的毒品可疑物净重为2.47克；从床上提取的毒品可疑物净重为9.85克；从四楼楼梯口处提取的毒品可疑物净重为9.88克；从车牌号为云Ｈ×××**号大众牌轿车上提取的毒品可疑物净重60.19克（其中包含绿色片剂5片净重0.51克）。并对查获的具有独立包装的毒品可疑物分别进行了取样以备检。（6）现场检测报告书，经对被告人马国飞尿液检测，结果吗啡呈阴性、冰毒呈阳性。（7）吸毒人员成瘾认定意见书，证实被告人马国飞系吸毒成瘾严重。（8）入所健康检查表，证实被告人马国飞入所身体检查情况。（9）王某微信聊天截图，证实2019年8月27日22时至22时46分王某与“無欲无忧”（马国飞微信名）有多次语音聊天记录。（10）情况说明，由文山市公安局禁毒大队出具，证实本案无关系人及特情参与侦破案件；案发当晚民警在文山市抓获容留他人吸毒的王某，抓获过程中，王某希望能给予立功机会，主动联系到其购买毒品的马国飞，后民警在文山市开化北路联创酒店四楼楼梯口查获马国飞。2.被告人马国飞的供述及辩解，证实2019年8月25日晚上，朱某联系其买毒品，其在联创酒店503房间拿了几颗小马给朱某，朱某微信支付了其300元；2019年8月26日其到联创酒店305房间送了10多颗小马给朱某，当时朱某的一个朋友在，那个朋友给了其200元的现金；2019年8月27日下午朱某联系其问其给有毒品，其开车到联创酒店，之后就拿了15颗左右的小马和一袋20克左右的冰毒到503房间，其和朱某在房间吸食了小马。后有人联系其要毒品，其就拿着两袋冰毒到酒店4楼等要毒品的人，为了安全，其还将两袋冰毒用和谐烟盒装了藏在四楼楼梯口的一道门后面，之后警察就将其按住，其承认了放在楼梯口处及503房间内的毒品是其的并且还告诉警察其所驾驶的车内有毒品的事实。其有两个微信号，一个叫“人生何为”，一个叫“無欲无忧”。3.证人证言（1）马某证言，证实马国飞是其哥哥，车牌号为云Ｈ×××**的大众牌轿车是其的，车钥匙平时就放在家里，平时马国飞要用车就自己拿钥匙。（2）朱某证言，证实2019年8月25日其在文山市卧龙街道办事处联创酒店503房间和马国飞购买了300元的毒品，后两人一起吸食；2019年8月26日其和其的一个喊“老牛”的朋友在联创酒店503房间，“老牛”让其联系购买毒品，其联系马国飞后，马国飞送了5颗小马，“老牛”给了马国飞200元的现金，毒品被其和“老牛”吸食了；2019年8月27日其联系马国飞到联创酒店找其，其和马国飞说要200元的小马（钱还没有给马国飞），其吸食了半颗小马，马国飞接了个电话就出去了，23时许警察就带着马国飞来房间，马国飞也承认房间内的毒品是其的。（3）王某证言，证实2019年8月27日晚，其通过微信联系一个男子买毒品，那个男子让其去联创酒店四楼找他拿毒品，但当晚其被公安机关抓获了，没有去拿毒品。6.鉴定文书及告知书，经鉴定，送检的查获毒品可疑物除了从车牌号为云Ｈ×××**轿车上查获的绿色片剂5片中未检见甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分，其余毒品可疑物中均检见甲基苯丙胺成分。鉴定意见已告知被告人马国飞。7.现场勘验、检查笔录及照片，证实现场位于文山市联创酒店（石榴园店）。2019年8月28日民警对该酒店503房间进行检查，在房间床头柜上查获毒品可疑物六袋，其中用透明塑料封装带包装的红色片剂毒品可疑物一大两小各一袋，用透明塑料封装袋包装的白色晶体毒品可疑物一大两小各一袋；在进房间第一张床上枕头下查获黑色纸盒装着的毒品可疑物四袋，为用透明塑料封装袋包装的白色晶体毒品可疑物两大两小各一袋；在床头柜脚查获一个插有吸管的矿泉水瓶，在进房间第二张床上查获ＯＰＰＯ牌手机一部；在房间电视柜上查获ＯＰＰＯ手机一部；在该酒店四楼楼梯口门后查获玉溪牌香烟盒一个，盒内装有有用透明塑料封装袋包装的白色晶体毒品可疑物两袋；在该酒店门口马国飞驾驶的车牌号为云Ｈ×××**号大众牌轿车内查获一包玉溪牌香烟盒，盒内装有用透明塑料封装袋包装的红色片剂毒品可疑物一袋。8.辨认笔录及照片，证实被告人马国飞对案发现场进行了辨认，并辨认出朱某就是在联创酒店503房间和其一起吸食毒品的胖子，朱某辨认出卖毒品给其的男子就是马国飞，王某辨认出其在微信上联系购买毒品的男子就是马国飞。9.电子数据及电子勘验报告，证实民警对被告人马国飞及朱某的手机进行电子勘验的情况。马国飞微信名有两个，（分别为“人生何为”及“無欲无忧”）；朱某微信名“哥.略懂”。以上证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，被告人马国飞多次贩卖毒品的行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认并以贩卖毒品罪追究被告人马国飞的刑事责任。被告人马国飞关于其没有贩卖毒品，其的行为应当构成非法持有毒品罪的辩解及辩护人关于被告人马国飞的行为应构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人马国飞在公安机关的供述证实其贩卖毒品给朱某及被抓当晚有人联系其要毒品，其拿着两袋冰毒到酒店4楼等买毒品的人时被抓获，证人朱某的证言及辨认笔录证实其向马国飞购买毒品且朱某辨认出被告人马国飞就是贩卖毒品给其的男子，证人王某的证言、辨认笔录及微信聊天记录截图证实当晚其联系马国飞购买毒品，后被抓获；上述被告人马国飞的供述与证人朱某、王某的证言、辨认笔录及微信聊天记录截图，能够相互印证证实被告人马国飞贩卖毒品给朱某、王某的事实；综上，被告人马国飞贩卖毒品的行为构成贩卖毒品罪，被告人马国飞的上述辩解及辩护人的上述辩护意见不成立，本院不予采纳；辩护人关于本案存在特情引诱的情形，请求法院对被告人马国飞减轻处罚的辩护意见，经查，首先，公安机关的受案登记表及情况说明证实本案不存在关系人及特情参与侦破案件，只是禁毒大队接到关系人情报称：马飞（马国飞）在文山城区片区贩卖毒品，进而破获此案的；其次，虽案发当晚王某为争取立功而电话联系马国飞购买毒品，但在此之前被告人马国飞已持有毒品并向朱某贩卖，并不存在犯罪引诱；故辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳；辩护人关于被告人马国飞归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好的辩护意见及被告人马国飞关于其行为系坦白的辩解，经查，被告人马国飞在公安机关后期的讯问笔录及庭审中均不供认其贩卖毒品的事实，且庭审中避重就轻，只供认其非法持有毒品的事实，对起诉书指控其构成贩卖毒品罪不予认罪，故辩护人的上述辩护意见不成立，本院不予采纳。关于本案被告人马国飞贩卖毒品的数量，根据毒品案件相关会议纪要的规定，对于从联创酒店503房间床头柜、第一张床上枕头下查获的毒品、联创酒店四楼楼梯口查获的毒品及马国飞当晚驾驶的车牌号为云Ｈ×××**号轿车上查获的毒品共计81.88克均应认定为被告人马国飞贩卖的毒品，因上述查获的毒品尚未售出，应认定为犯罪未遂。被告人马国飞供述避重就轻，只供认其非法持有毒品的事实，拒不供认其贩卖毒品的事实，且其多次贩卖，酌情从重处罚；属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；综合以上量刑情节，本院决定对被告人马国飞减轻处罚。公诉机关关于对被告人马国飞判处十三年至十四年零十一个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。据此，为严肃国法，维护社会管理秩序，打击刑事犯罪，根据被告人马国飞的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马国飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年8月28日起至2032年8月27日止。罚金限本判决生效后十五日内缴纳）。二、扣押于文山市公安局禁毒大队的毒品73.01克及扣押于文山市公安局的矿泉水瓶1个、OPPO牌手机1部，依法予以没收。三、被告人马国飞的违法所得，依法继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判长 许 跃审判员 李宾果审判员 王珊红二〇二〇年五月二十八日书记员 夏雪凌