广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0602民初271号 原告（反诉被告）：防城港江山景区管理有限公司，住所地防城港市港口区云南路**市经济开发投资公司******房,统一社会信用代码914506035898180823。 法定代表人：何正强，董事长。 委托诉讼代理人:吕春、杨明月，广西维冠律师事务所律师。 被告（反诉原告）：广西天合视界科技有限公司，住所，住所地南宁市青秀区民族大道**航洋国际******社会信用代码91450103MA5KD02838。 法定代表人：刘功涛，经理。 委托诉讼代理人：李康、严奇卉，广西广合律师事务所律师。 原告（反诉被告）防城港江山景区管理有限公司（简称江山公司，以下统称原告）诉被告（反诉原告）广西天合视界科技有限公司（简称天合公司，以下统称被告）合同赔偿纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江山公司的委托诉讼代理人杨明月，被告天合公司的委托诉讼代理李康、严奇卉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原、被告于2017年7月12日签订的《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（合同编号：JQGL20170712）以及《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》补充协议；2、请求判令被告向原告支付违约赔偿金1936460元并支付利息（利息以本金1936460元为基数，自原告起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至清偿之日止）；3、请求判令原告没收被告基于补充协议而交付的2万元保证金；4、请求判令被告支付原告为实现权利而支出的律师费72000元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：为了满足白浪滩景区的游客WiFi需求，原告与被告于2017年7月12日签订了《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（合同编号：JQGL20170712）以及《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》补充协议（以下统称《协议》）。《协议》约定，被告应于2017年7月12日至2017年7月25日完成WiFi网络建设并验收合格，被告在合同期限内(2017年7月l2日-2023年7月11日)拥有WiFi的运营权并应保持WiFi网络通畅和持续运营。原告将自2017年8月1日起将62块路灯广告牌位的一年使用权、1架高炮广告牌8个月的使用权、1块LED广告屏13个月使用权以抵偿支付给被告履行协议的对价1936460元。协议签订后，被告已取得协议约定期限内所有广告牌位的使用权，但被告却迟迟未完成WiFi网络建设，逾期竣工已达１年多。经原告多次口头催促并书面发函催告，被告曾复函称会在2018年５月31日前完成项目竣工达到验收标准并通知原告及其他验收单位验收。但直至被告承诺的时间甚至原告起诉之日，项目建设仍未完工。由于被告未按《协议》约定履行WiFi项目建设义务，经原告催告后在合理期限内仍未履行，已构成严重违约，原告有权根据《协议》约定及相关法律规定要求解除合同并要求被告承担相应的违约责任。因原告已依约支出了合同对价即广告牌使用权，而被告未依约履行合同主要义务，应当赔偿原告已支出的合同对价损失，并按照约定承担原告为实现权利而支出的律师费用。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判如所诉。 被告天合公司提出反诉请求：一、请求判令解除原、被告于2017年7月12日签订的《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（合同编号：JQGL20170712）以及《补充协议》；二、请求判令反诉被告赔偿反诉原告因履行协议及补齐协议而导致的损失655201.72元。三、请求判令反诉被告返还原告基于补充协议而交付的2万元保证金。以上共计675201.72元.四、本案诉讼费（含保全费）由反诉被告承担。事实与理由：为了满足白浪滩景区的游客WiFi需求，反诉原告天合公司与反诉被告江山公司于2017年7月12日签订了《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（合同编号：JQGL20170712）（以下简称“协议”）以及《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（以下简称“补充协议”）。协议第三条第7款约定：甲方（即江山公司）需要在正在运营的微信公众号、微博、官网等宣传渠道，为“iFCG-cityfree”开辟专门板块和区域，协助乙方（即天合公司）对外宣传推广；第三条第8款约定：该费用由于甲方没有专项资金和相关的财政拨款，要通过甲方以自筹方式实施。将双方协商，建设费用由乙方自行承担，甲方以该辖区内的广告牌和LED广告屏以同等价值的一定时间段的经营权给于乙方，以用作抵偿乙方为实施本合同所付出的全部对价；第四条第1款约定：乙方负责设备的提供、安装、运营，由此产生的费用均由乙方自行承担，甲方以景区内的62块路灯广告牌位和1块LED广告屏。1架高炮广告牌给乙方作为乙方的补偿；第七条第1款约定：任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方应当赔偿其违约行为给守约方造成的全部损失；第七条第3款约定：在网络建设和运营中，如双方没有履行上述条款中所列出的责任和义务，对方有权按照已投入的费用，要求赔偿损失。补充协议第一条约定：使用期限，高炮广告牌为8个月，路灯广告牌位1年，LED广告为13个月，自2017年8月1日起算。协议签订后，天合公司按协议约定进行施工，2017年8月，天合公司已经将所有的设备和网络实施到位，并进行了测试，可以达到验收要求，WiFi畅通可使用，并且到第三人中国移动通信集团广西有限公司防城港分公司处开通了流量账号，10月份开始计费（移动公司的流量收费一般是在WiFi流量开通后2个月左右开始计费收取）。在白浪滩景区WiFi网络建设达到验收要求时，天合公司法定代表人多次邀请反诉被告进行验收，但反诉被告一直不予配合。由于反诉被告怠于配合验收，在设备WiFi使用过程中，反诉被告的景区施工队将设备光缆、电线钩断，导致设备无法使用，且反诉被告的施工方一直没有修复。在协议履行过程中，反诉被告未遵循诚实信用原则履行合同。同时，协议和补充协议签订后，反诉被告一直未按照合同约定将景区内的62块路灯广告牌位和l块LED广告屏、1架高炮广告牌的使用权按协议约定交付给反诉原告使用，反诉原告自协议签订至今未曾有使用过上述广告牌的使用权。并且反诉被告也没有按照约定在其正在运营的微信公众号、微博、官网等宣传渠道，为“iFCG-cityfree”开辟专门板块和区域，协助反诉原告天合公司对外宣传推广。反诉被告的违约行为严重侵犯了反诉原告的合法权益，使得反诉原告的合同目的根本不能实现。同时反诉原告为了履行本协议共计投入655201.72元，2018年5月后反诉被告景区施工队的施工行为再次导致白浪滩多条设备光缆、电线被钩断，反诉原告设备已无法再行使用，现在双方之间的协议和补充协议已没有现实继续履行的基础和必要，协议和补充协议应被解除，反诉被告应赔偿反诉原告因履行协议及补充协议而导致的损失655201.72元并返还反诉原告基于补充协议而交付的2万元保证金。综上，为了保护反诉原告的合法权益，故诉至贵院，请求判如所请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，因各方并无相反证据予以反驳，本案以作为定案参考依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告（协议甲方）与被告（协议乙方）于2017年7月12日签订了《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（合同编号：JQGL20170712）以及《补充协议》，协议约定：一、协议期限。1、本项目由乙方投资建成，为保证乙方收支平衡，本协议签署时限为六年，自2017年7月12日起至2023年7月11日止。2、建设完工时间自2017年7月12日起至2017年7月25日止；3、协议期满后，本项目全部无偿移交防城港江山景区管理有限公司。二、协议履行地点。本协议履行地点基于《防城港市公共区域WiFi网络建设和运营方案》(防政办发【2016】59号）所涉及的旅发委管辖的白浪滩景区。三、甲方的责任和义务：甲方作为WiFi网络所在区域的管理单位，需要提供场地及支持设备所需的电源，同时需要在权限范围内积极协助乙方与WiFi网络运营所涉及的周边资源进行合作，包括但不限于与区域内地产开发商、管线资源商、通信运营商、广告媒体商、政府管理机构等的协调工作。2、甲方需要为乙方提供的协调和支持，如确定相关机构的接口人，牵头组织召开协调会议，在商务谈判中提供有利于乙方的帮助等工作。3、甲方在白浪滩景区网络建设标准中，在权限范围内需要协调辖区内各个商店和酒店，增加“iFCG-cityfree”SSID并按照“iFCG-cityfree”技术接入标准实现用户统一认证和无缝漫游。……7、甲方需要在证在运营的微信公众号、微博、官网等宣传渠道，为“iFCG-cityfree”于辟专门板块和区域，协助乙方对外宣，传推广。8、该费用由于甲方没有专项资金和相关的财政拨款，要通过甲方以自筹方式实施。经双方协商，建设费用由乙方自行承担，甲方以该辖区内的广告牌和LED屏上同等价值的一定时间段的使用运营权给于乙方，以作以抵偿乙方为实施本合同所付出的全部对价，除此以外，甲方无需再为本合同支付仛何对价或者费用。涉及的广告牌和LED屏以附表形式体现在本协议。9、本合同期满后，乙方建设的所有设备设施均归属甲方所有和“iFCG-cityfree”使用权、运营权以及与此相关的知识产权甲方均有权无偿交使用，甲方不再支付任何费用。四、乙方的责任和义务。1、乙方负责设备的提供、安装、运营，由此产生的费用均由乙方自行承担，甲方以景区内的62块路灯广告牌位和1块LED广告屏、1架高炮广告牌给乙方使用作为乙方的补偿。（使用年限：高炮广告牌为8个月，62块路灯广告牌位为1年，ＬＥＤ屏广告为１３个月。）具体内容详见，《充协议》……协议附件1白浪滩景区WiFi网络运营成本估算，第一年费用为394460元，后五年每年费用308400元，六年总费用1936460元。协议还对验收、网络运营维护、协议生效及终止等进行了约定。 另查明，《补充协议》约定：1、甲方同意提供跨海大桥中段管委高炮广告牌位（“以下简称高炮广告牌）、白浪滩景区大道两侧路灯广告牌位（以下简称路灯广告牌）、白浪滩景区LED屏广告牌位（以下简称LED屏广告，）给乙方使用。使用期限：高炮广告牌为1年，路灯广告牌为1年，LED屏广告为13个月，自2017年8月1日起算。2、以上三个广告牌位在使用期限内投资经营收益归乙方所有。但LED屏广告所产生的电费由乙方自行负责，甲方只负责对LED屏的维护；2017年8月5日前，乙方向甲方缴纳2万元保证金，否则本合同终止，若乙方使用广告位期间造成甲方广告位损坏或者不及时缴纳电费，甲方有权先行使用保证金按实际情况支付相应费用。……9、合同生效后，2017年8月1日起，甲方委派专人协助乙方管理LED屏的日常管理工作：（仅包含广告内容编辑、投放、开关机、故障信息报告），乙方向甲方支付每月管理费2400元），每次支付1个月费用（此费用不含税金），11月至次年2月，每月管理费为200元不合税金），2017年8月1日起，乙方每三个月向甲方缴纳LED屏电费，电费为1.3元／度，电费收费标准随供电局收费标准做调整。协议还对违约责任等内容作了约定。 再查明：2018年4月23日，原告向被告发出《关于催告履行WiFi网络建设协议的工作联系函》，主要内容为：“《协议》签订后，贵公司虽经我公司多次催促，却至今仍未完成WiFi网络建设，逾期竣工已达10个多月之久，已停止施工6个多月。为妥善解决履行《协议》事宜，请贵公司2018年4月27日前向我公司书面明确答复。1、贵公司是否还有意愿履行该WiFi网络建设项目?2、该WiFi网络建设项目何时可完工并竣工验收”。2018年5月25日，被告作出《关于防城港江山景区管理有限公司2018年4月23日工作联系函的复函》，主要内容：“(1)我公司非常有意愿履行WiFi建设项目，但对我们双方签订的《协议》补偿协议该如何解诀，想请贵公司给予明确答复。(2)住双方协商解决补充协议后，一个月内修复设备并可进行验收。”2018年5月19日，被告作出于防城港江山景区管理有限公司2018年5月8日回函的复函，主要内容为：“对于函里提及的WiFi网络建设需要2018年5月20日验收的问题，可以向贵公司答复如下：我公司在收到函后即刻派人到景区做了现场检测，有部分设备出现了信号异常，需要补充配件或者检查线路，短短几天是无法达到验收要求的，毕竟检测和设备邮寄都需要时间，所以我们会在2018年5月31日完成修复。在验收后，关于之前双方签订的补偿协议所涉及的2万元押金，请贵公司给予退还”。 本院认为，原告与被告签订的《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（合同编号：JQGL20170712）以及《补充协议》均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的效力性、强制性规定，均为合法有效合同。双方当事人的权利义务均应受之约束。协议中约定本项目由被告投资建成，为保证被告收支平衡，协议签署时限为六年，自2017年7月12日起至2023年7月11日止。建设完工时间约定自2017年7月12日起起至2017年7月25日止。根据被告于2018年5月19日作出的《防城港江山景区管理有限公司2018年5月8日回函的复函》：“……我公司在收到函后即刻派人到景区做了现场检测，有部分设备出现了信号异常，需要补充配件或者检查线路，短短几天是无法达到验收要求的，毕竟检測和设备邮寄都需要时伺，所以我们会在2018年5月31日完成修复。”以及原告所提交证据和现场照片，被告所施工项目未能按照协议约定按时完工，且在原告提出新的验收时限后，被告一直未能完工并进行验收，导致合同目的不能实现，被告构成根本违约，原告要求解除防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（合同编号：JQGL20170712）以及《补充协议》，有事实和法律依据，本院予以支持。 依据《中华人民共和国合同法》规定,合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。本案中，被告违约致双方合同解除，关于原告主张被告支付违约赔偿金1936460元的问题。本院认为，双方在违约责任中约定“在网络建设和运营中，如双方没有履行上述条款中所列出的责任或义务，对方有权按照已投入的费用，要求赔偿损失”，据合同法的规定，合同解除与损害赔偿并存。原告有权要求被告赔偿其为WiFi项目支出的费用。原告与被告建立合同关系后，原告提供跨海大桥中段管委高炮广告牌位、白浪滩景区大道两侧路灯广告牌位、白浪滩景区LED屏广告牌位给被告经营收益，高炮广告牌为1年，路灯广告牌为1年，LED屏广告为13个月，自2017年8月1日起算。被告辩称未实际使用该广告牌，但未提交相反证据予以佐证，本院认为双方签订合同时已明确约定广告牌的使用期限，在已开工建设WiFi项目的情况下，被告明知广告牌的使用期限，直到期限届满，被告并无证据证明其提出过异议，故本院对被告的辩解不予采纳。关于案涉广告牌经营收益价值的问题，本院认为广告牌经营收益受市场经济影响较大，也事关经营者经营水平，无法通过司法评估的方式对广告牌收益进行确认。根据《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》中附件1白浪滩景区WiFi网络运营成本估算，第一年费用为394460元，后五年每年费用308400元，六年总费用1936460元，原告所提供的广告牌经营收益权属于支付WiFi建设项目的相应对价，本院认定以六年总费用1936460元计算为宜。虽然该WiFi建设项目未能完工，被告亦未能通过网络运营收回成本，但原告已经提供相应的广告牌经营权对价给被告，故本院采纳原告的主张，支持原告要求违约赔偿金1936460元的诉讼请求。关于原告主张的利息问题，双方在合同中未明确约定，本院不予支持。 关于原告主张的没收被告基于补充协议而交付的2万元保证金的问题，该保证金系用于广告牌的使用过程维修、电费的保证，原告并未举证证明被告存在造成设备损坏、欠付电费的情形，故对原告的该项主张，本院不予支持。关于原告主张律师费72000元的的问题，原告提交了《民事委托代理合同》予以证明，符合法律规定，本院予以支持。 关于被告各项反诉主张的问题。1、被告主张解除《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（合同编号：JQGL20170712）以及《补充协议》的问题，本院已于上文予以解除，在此不再赘述。2、关于被告反诉主张原告赔偿其因履行协议及补齐协议而导致的损失655201.72元的问题，本院认为，被告所施工项目未能按照协议约定按时完工，且在原告提出新的验收时限后，被告一直未能完工并进行验收，导致合同目的不能实现,被告构成根本违约，故被告主张由原告赔偿损失并无法律依据，本院不予支持。3、关于被告请求判令原告返还原告基于补充协议而交付的2万元保证金，该保证金系用于广告牌的使用过程维修、电费的保证，现广告牌使用期限届满，应予以退回，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第(四)项、第九十七条、第一百零七条之规定,判决如下： 一、解除原告（反诉被告）防城港江山景区管理有限公司与被告（反诉原告）广西天合视界科技有限公司于2017年7月12日签订的《防城港市白浪滩景区无线WiFi运营服务协议》（合同编号：JQGL20170712）以及《补充协议》； 二、被告（反诉原告）广西天合视界科技有限公司支付给原告（反诉被告）防城港江山景区管理有限公司违约赔偿金1936460元； 三、被告（反诉原告）广西天合视界科技有限公司支付给原告（反诉被告）防城港江山景区管理有限公司律师费72000元； 四、原告（反诉被告）防城港江山景区管理有限公司退还给被告（反诉原告）广西天合视界科技有限公司保证金2万元； 五、驳回原告（反诉被告）防城港江山景区管理有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）广西天合视界科技有限公司的其他反诉请求。 案件本诉受理费23027.68元，减半收取11513.84元（原告已预交），反诉受理费5276.01元（被告已预交），以上共计16789.85元，由被告广西天合视界科技有限公司负担。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，义务人逾期支付的则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或向防城港市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后7日内预交上诉费33579.7元（户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，开户行：中国农业银行防城港分行营业室，账号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，防城港市中级人民法院则按自动撤回上诉处理（中级人民法院不再另行通知）。 审判员 方 爵 二〇二〇年五月十五日 书记员 苏兴智