山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终1241号上诉人（原审被告）：旺亚杰，男，1992年10月13日出生，汉族，住晋中市，身份证号:×××委托诉讼代理人：郭恒彬，山西晋一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金文星，男，1994年7月14日出生，汉族，住大同市左云县.委托诉讼代理人：郑锐龙，山西龙易律师事务所律师。上诉人旺亚杰因与被上诉人金文星生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初8255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人旺亚杰及委托诉讼代理人郭恒彬，被上诉人金文星及委托诉讼代理人郑锐龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。旺亚杰上诉请求：1、撤销太原市小店区人民法院作出的（2019）晋0105民初8255号判决，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求。2、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一审法院认定“双方对于谁先行为过激将对方骑在身下均未提交证据予以证明，且公安机关也未对双方进行处罚，但考虑到本起事故的起因是上诉人摸被上诉人的头，故本院酌定上诉人对被上诉人的损失承担70％的赔偿责任，被上诉人自行承担30％的责任”事实不清，适用法律错误。理由如下:1、关于谁先行为过激将对方骑在身下这一事实，被上诉人一审的供述并不属实，上诉人现有充分的证据证实是被上诉人先将上诉人撂倒，并将其骑在身下。事发当天，同为大昌丰田汽车销售服务有限公司的同事王凯、张某、温鹏三人，曾亲眼目睹了当时的情况三人曾就此事，接受了公安机关的询问，三人在公安机关的证言完全可以证实，是被上诉人先将上诉人撂倒，并将上诉人骑在身下。2、关于本起事故两个过错因素来看，被上诉人将上诉人率先撂倒的行为是导致其身体损伤的主要因素。本案中，上诉人与被上诉人系朋友关系，上诉人虽然摸了一下被上诉人的头，但该行为完全属于同事之间、朋友之间开玩笑的正常范畴，并非被上诉人起诉状中所说的“蹂躏侮辱”程度，被上诉人完全没必要将上诉人当众撂倒在地上，其行为明显过激，过错明显。上诉人认为，被上诉人在公众场合，将上诉人撂倒，并骑在上诉人身上的行为，该行为远比摸头行为要恶劣的多，对人格自尊的伤害更大，上诉人为起身而予以反抗，造成被上诉人受伤，整个过程中，被上诉人将上诉人率先撂倒的行为，是导致被上诉人受伤的主要过错因素。综上两点，上诉人认为，一审法院未查明案件事实，适用法律错误，应当将谁先行为过激将对方骑在身下核查清楚，并将这一过错因素考虑在内，本案中，上诉人对被上诉人损失承担30％的赔偿责任更为适宜，望二审法院能支持上诉人的上诉请求。金文星辩称，一审法院依据派出所的询问笔录认定的责任比例是合理的。金文星向一审法院起诉请求：1.判令旺亚杰支付金文星医药费32363.9元、伙食补助费1500元、误工费20110.605元、护理费8706元、营养费4500元、伤残赔偿金62070元、精神抚慰金5000元、交通费484.4元、鉴定费2500元，合计137234.905元；2.诉讼费由旺亚杰承担。一审法院认定事实：金文星与旺亚杰同为山西大昌丰田汽车销售服务有限公司的员工。2018年12月29日下午18时-19时，双方在办公室发生纠纷，金文星在此过程中受伤。事故发生后，旺亚杰将金文星送往中铁三局集团中心医院就诊，旺亚杰为金文星垫付检查费用，但均未提供票据。2018年1月2日，金文星转至山西省煤炭中心医院进行住院治疗，诊断为右踝关节骨折，住院5天，花费住院医疗费为2835.72元，由旺亚杰垫付。2019年1月6日，金文星转至山西医科大学第二医院进行住院治疗，诊断为右三踝骨折，住院9天，花费住院医疗费49674.24元，其中旺亚杰垫付43000元。2019年3月26日，金文星在山西医科大学第二医院进行住院治疗，诊断为右三踝骨折术后，住院1天，花费住院医疗费6143.9元，门诊医疗费466.3元，合计6610.2元，由金文星自行支付。以上医疗费共计59120.16元，其中旺亚杰垫付了45835.72元。双方均认可旺亚杰为金文星购买价值600元的支具。2019年7月9日，金文星自行委托山西洪宇正业司法鉴定中心对其伤情的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。该中心于2019年8月9日作出山洪正鉴（2019）临鉴字第40号鉴定意见书，鉴定结论为原告的伤残程度为十级伤残，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。金文星为此支付鉴定费用2500元。旺亚杰以该鉴定为金文星单方委托为由，申请进行重新鉴定，金文星同意其重新鉴定的申请。经征询双方的意见，一审法院依法委托山西迪安法润司法鉴定所对金文星的伤情的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。该鉴定中心于2019年12月5日作出晋迪司鉴[2019]临鉴字第163号司法鉴定意见书，鉴定结论为金文星右三踝骨折，后遗右踝关节功能丧失未达50%，不构成伤残等级，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。金文星对误工期、护理期、营养期的鉴定结论没有异议，对不构成伤残的鉴定结论有异议。旺亚杰对鉴定结论无异议。另查明，关于事故发生的过程，金文星陈述：当时我在办公室坐着，旺亚杰走到我身边摸我的头，我不让旺亚杰摸，旺亚杰把我从椅子上拉起来摔到地上，旺亚杰骑在我身上，我因为脚踝疼站不起来。过了一会旺亚杰起来了，在我和旺亚杰理论后，旺亚杰第二次把我摔到地上，我就站不起来了。旺亚杰陈述：当时金文星在办公室玩手机，我站起来往金文星身边走的时候摸了一下金文星的头，金文星抓住我的手站了起来，双方都在用劲，金文星就把我按在地上骑在我身上,然后我就翻身骑在金文星身上，金文星说脚疼，我就站了起来整理衣服，看见金文星还在地上，后来金文星坐在椅子上看见他的右脚踝肿了，就把金文星送到了医院。金文星提供旺亚杰于2019年4月11日在太原市小店区北营派出所的询问笔录，记载“问：你到派出所做什么？答：2018年12月29日19时1分许我和同事金文星在单位销售部办公室玩耍时金文星右脚踝受伤，我来派出所协助调查。问：详细讲一下事情经过？答：2018年12月29日19时许我在销售办公室待着等客户，金文星在办公室玩手机，我站起来往他身边走的时候摸了一下金文星的头，金文星抓住我手站了起来，我俩都在用劲，金文星就把我按在地上骑在我身上，然后我就翻身骑在金文星身上，金文星说脚疼，我就站了起来整理衣服，看见金文星还在地上，后来金文星坐在椅子上看见他的右脚踝肿了，我和王凯一起开车将金文星送到铁三局医院治疗。问：金文星哪里受伤？答：他的右脚脚踝受伤了。问：金文星是怎么受伤的？答：不清楚。”旺亚杰对真实性予以认可。2019年5月13日，太原市公安局小店分局以因金文星被殴打案一案具有没有违法事实的情形，作出并公小终止决字〔2019〕001001号终止案件调查决定书。再查明，金文星自述其护理人员为母亲田改琴，并提交二人的常住人口登记卡，显示为农业家庭户口。金文星提交其中国建设银行的个人活期账户交易明细，显示2018年1月至2018年12月的工资收入为4047.7元、2976.7元、1679.2元、2391.6元、4175.3元、400元、2795.9元、400元、2377.5元、200元、2363.9元、5271.8元、200元、2661.72元、1979.35元、6300.54元，合计为40221.21元。金文星认可在其受伤后，山西大昌丰田汽车销售服务有限公司向其发放了两个月的工资，分别为1500元和2000元。确认上述事实有询问笔录、终止案件调查决定书、住院病案、医疗费票据、常住人口登记卡、交通费票据、个人活期账户交易明细、晋迪司鉴[2019]临鉴字第163号司法鉴定意见书、山洪正鉴（2019）临鉴字第40号鉴定意见书、鉴定费发票及庭审笔录等在案佐证。一审法院认为，公民的生命健康依法受法律保护，侵害他人生命健康造成损失的依法应予赔偿。本案中，双方系同事关系，应本着互谅互让的原则处理好同事关系。双方对于谁先行为过激将对方骑在身下均未提交证据予以证明，且公安机关也未对双方进行处罚，但考虑到本起事故的起因是被告摸原告的头，故一审法院酌定旺亚杰对金文星的损失承担70%的赔偿责任，金文星自行承担30%的责任。医疗费59120.16元，有票据为凭，予以采信。住院伙食补助费，参照事故发生时山西省国家机关一般工作人员出差伙食补助每日100元标准计算，住院15天计1500元。营养费，考虑到金文星的伤情确需加强营养，酌定按照每日50元标准计算鉴定结论确定的营养期90天，营养费为4500元。误工费，根据金文星提交的个人活期账户交易明细，可以证明金文星2018年的月平均收入为3351.77元，予以采信。根据鉴定结论确定的误工期为180天，误工费为3351.77元÷30天×180天=20110.6元。金文星认可受伤后单位向其支付3500元工资，应予核减，误工费为16610.6元。护理费，考虑到金文星的护理人员为农业家庭户口，酌定参照2018年山西省农村居民人均可支配收入11750元，根据鉴定结论确定的护理期为60天，护理费为11750元÷365天×60天=1931.5元。交通费为受害人及必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，考虑到金文星到中铁三局集团中心医院就诊及转院至山西省煤炭中心医院，转院至山西医科大学第二医院的借条费均是由旺亚杰承担的，酌定交通费为200元。双方均认可残疾辅助器具费600元，予以采信。对于晋迪司鉴[2019]临鉴字第163号司法鉴定意见书，系一审法院依法委托有鉴定资质的鉴定机构依法作出，予以采信，金文星的伤情不构成十级伤残，故对金文星主张的伤残赔偿金62070元、精神抚慰金5000元、鉴定费2500元，不予支持。后续治疗费20000元，金文星可待实际发生后再行主张。金文星因本次纠纷产生医疗费59120.16元、住院伙食补助费1500元、营养费4500元、误工费16610.6元、护理费1931.5元、交通费200元、残疾辅助器具费600元，合计84462.26元。旺亚杰赔偿金文星84462.66元×70%=59123.86元。旺亚杰已垫付医疗费45835.72元、残疾辅助器具费600元，应予核减，旺亚杰还应赔偿金文星各项损失12688.14元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告旺亚杰于本判决生效之日起十日内赔偿原告金文星医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等各项损失，合计12688.14元；二、驳回原告金文星的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人申请温鹏、王凯、张某三证人出庭作证，三证人称上诉人与被上诉人系同事之间开玩笑，两人扭在一起，看到金文星压着旺亚杰，后旺亚杰又翻身压着金文星。能够充分证明一审没有提及的谁先行为过激将谁先骑在身下。被上诉人质证认为，三个证人与上诉人有直接的利害关系，显然证明力不够。且证人张某参加了一审的旁听，不具备二审出庭作证的规定。不能达到上诉人的举证目的。双方当事人对一审查明的事实均无异议。三证人均与双方系同事关系，事发时均在现场。三证人的证言与上诉人、被上诉人的陈述并不矛盾。本院认为，双方当事人系同事关系，本应相互谅解处理好双方之间的关系。一审判决根据本案的实际情况酌情认定双方对被上诉人受伤各项费用的承担比例并无不当。综上所述，旺亚杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费117元，由上诉人旺亚杰负担。本判决为终审判决。审判长 张俊红审判员 冯云昌审判员 赵 鹏 二O二O年五月八日书记员 李晔君