福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终725号 上诉人（原审被告）：杨顺忠，男，1990年10月10日出生，汉族，住福建省仙游县。 被上诉人（原审原告）：杨林峰，男，1980年4月27日出生，汉族，住福建省仙游县。 上诉人杨顺忠与被上诉人杨林峰因健康权纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2019）闽0322民初7805号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理，上诉人杨顺忠与被上诉人杨林峰到庭接受了询问。本案现已审理终结。 杨顺忠上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实与理由：一、原审法院认定杨林峰的损失问题有误，具体分析如下：1、关于护理费问题，原审法院认定事实错误，将杨林峰护理期限认定为9日，上诉人认为不应予支持，因为杨林峰仅仅为轻微伤，即使在住院期间也能自理，无需他人护理，因此，原审法院连护理费一并计算有失偏颇，提请二审法院对该项目不予支持。2、关于交通费问题，杨林峰在原审中也并未提供正规的车票，该主张不应予以支持。3、关于误工费问题，原审法院居然认定误工期限为39天，缺乏依据，上诉人不认可，因为在原审中杨林峰的伤情仅为轻微伤，未达到伤残标准，并且杨林峰也并未就其误工期限进行司法鉴定，应视为其自动放弃鉴定的权利。上诉人认为误工期限应以司法鉴定为准。在司法实践中，人民法院判决误工期限的依据来源于司法鉴定意见，即便出院记录上有医嘱建议休息时间，还是应以该医嘱为鉴定检材对误工期限进行鉴定，且相比医嘱，司法鉴定机构是经合法审批的第三方独立机构，鉴定意见更具公正性和权威性。原审法院在杨林峰已自动放弃相应鉴定权利的情况下，仅凭医嘱简单草率认定误工期为39天，上诉人认为是不公平的不严谨的，该医嘱顶多只能作为司法鉴定的一个参照而已，试想如果医疗机构医嘱杨林峰要休息一年，难道就按一年的标准计算误工期限吗？二、关于本案的过错责任问题，原审法院认定责任三七开，有失公正，上诉人在本案中不存在任何过错，无需赔偿杨林峰任何损失。1、从本案的事实和证据上来看，均可以证明本案案发系由杨林峰挑衅而起，在公安机关所做的讯（询）问笔录中均能还原案发事实经过，包括杨林峰的老婆张立秀在公安机关笔录中也陈述是杨林峰先挑衅上诉人，并在上诉人到杨林峰家门口时先用铁铲朝上诉人后背打了一下，可见杨林峰主观上具有重大过错，其不支付工资在先，然后言语挑衅在中，最后动手打人在后，从这一连贯的行为上来分析，可以完全认定，杨林峰应对本案的案发承担全部责任，其所受的伤害也应由其本人自行承担，上诉人行为应认定为正当防卫。原审法院居然将上诉人的责任认定为主要责任，上诉人表示不服，正所谓“一个巴掌拍不响”，试想如果没有杨林峰的言语辱骂刺激，并先拿铁铲动手打人，何来后面发生的一系列事情？2、本案中有一个关键细节就是杨林峰实际上也受到了公安机关的行政处罚（杨林峰拒绝履行），从该方面也侧面反应了杨林峰的主观过错是非常巨大的。综上，上诉人认为原审法院认定事实部分不清，赔偿项目计算错误，责任认定错误，比例分配不当，导致错判，提请二审法院重新调查核实，客观严谨认定本案的过错责任及赔偿问题，对上诉人作出客观公正的认定，改判上诉人无需承担任何赔偿责任。 杨林峰辩称，我对一审判决也有异议，对杨顺忠的上诉也有异议。护理费是必然发生的，轻微伤也是存在，住院期间存在误工损失。 杨林峰向一审法院起诉请求：1.判令杨顺忠赔偿医疗费3,639.35元、营养费2,000元、住院伙食补助费450元（9天×50元/天）、护理费1,890元（9天×210元/天）、误工费17,940元（69天×260元/天）、交通费400元、精神损害抚慰金3,000元、后续治疗费1,000元、起诉状代书费300元、治安罚款300元，共计30,619.35元。2.本案诉讼费由杨顺忠承担。 一审法院认定事实：杨林峰曾在杨顺忠处打工至2019年8月中旬。2019年8月16日晚，杨顺忠酒后发微信给杨林峰，称杨林峰尚欠其工资（车费）131元未付，向杨林峰讨要。杨林峰不予理会，并将杨顺忠的微信拉黑。接着，杨顺忠将二人的上述微信聊天截图发到二人同在的“动漫城工作群”微信群中，并在该微信群中继续向杨林峰讨要所称的工资，两人在该微信群中发生争执。期间，杨林峰在微信群中发出：“死一边去”“要打架过来”“不爽过来”“来。我在桥头”“试试我的脾气”“别废话，过来，我在桥头等你”“啰哩8嗦的。直接干”“人要有魄力”“没胆别JJYY”“干了就知道。没用的人”等内容。当晚10时许，杨顺忠带着酒起子来到杨林峰家门口，并叫杨林峰出来，杨林峰出去后，双方吵了几句，杨林峰看到杨顺忠手中拿着工具，就跑回家中拿出一把铁锹，朝杨顺忠后背拍打一下，杨顺忠一挥手，杨林峰就倒在地上，铁锹也掉落在地，杨顺忠就拿起铁锹打向杨林峰，杨林峰用双手去挡，其双手被铁锹戳伤。事发之后，仙游县公安局郊尾派出所出警现场处置。杨林峰被送往莆田人民医院住院治疗，至同年8月25日出院，共住院9天，花去医疗费3,639.35元，出院诊断为：1．双侧前臂刀砍伤；2．全身多处皮肤软组织擦伤。出院医嘱：1．休息1个月，加强营养；2．渐加强患肢功能锻炼；如有病情变化，及时复诊。经仙游县公安局物证鉴定室鉴定，杨林峰的损伤程度为轻微伤；杨顺忠腰部皮肤见3.5cm×2.0cm擦伤，其损伤程度为不构成轻微伤。2019年8月21日，仙游县公安局做出《行政处罚决定书》，决定对杨顺忠行政拘留五日并处罚款五百元。 一审法院认为，杨林峰与杨顺忠因工资问题发生纠纷，并引起互殴，杨顺忠应对杨林峰的损失承担主要责任，赔偿给杨林峰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等各项损失共计8,459.97元（12,085.67元×70%）。杨林峰对损害的发生存在一定过错，应对自己的损失承担30%责任。杨林峰有理的诉讼请求予以支持，其他的诉讼请求予以驳回。杨顺忠关于其行为属于正当防卫，其没有过错，本案全部过错和责任都在杨林峰，其不承担赔偿责任的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、第十条规定，判决：一、杨顺忠在本判决生效后十日内赔偿给杨林峰各项损失共计8,459.97元；二、驳回杨林峰的其他诉讼请求。案件受理费350元，减半收取计175元，由杨顺忠负担。 二审中，当事人未提供新证据。经审理，本院对原审法院认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点是：1、原审对护理费、交通费、误工费的认定有否不当？2、原审对双方过错责任的认定有否不当？ 对于第一个争议焦点，杨林峰因伤住院治疗9天，确需他人护理，原审认定护理期限9天并计算护理费是正确的。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。杨林峰在本县医疗机构住院9天，虽未提供交通费正式票据，但交通费支出是必然的，原审法院按20元/天予以酌情认定交通费180元是合理的，也符合本地审判实践。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。杨林峰住院9天，且其就诊的医院医嘱建议其休息1个月，故原审认定杨林峰的误工时间39天是有依据的，并无不当。杨顺忠主张应以该医嘱为鉴定检材对误工期限进行鉴定是无理的，本院不予支持。 对于第二个争议焦点，杨顺忠与杨林峰因工资问题在微信中发生争执，杨顺忠酒后持酒起子到杨林峰家门口，并在杨林峰人已倒地，铁锹已落地，失去攻击、抵抗能力的情况下，仍用铁锹戳伤杨林峰双手，造成杨林峰构成轻微伤，对损害的发生负有主要责任。杨林峰在杨顺忠酒后在微信中向其讨薪时，未能冷静处理，在微信群中用言语刺激杨顺忠，并叫杨顺忠到其家门口打架，还先动手用铁锹拍打杨顺忠后背，造成杨顺忠受伤，对损害的发生也负有一定过错。原审法院据此认定杨顺忠承担70%责任、杨林峰自行承担30%责任，与双方的过错程度基本相符，可予以维持。杨顺忠主张其行为是正当防卫及不承担任何赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，杨顺忠的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费350元，由杨顺忠负担。 本判决为终审判决。 审判长  林艳艳 审判员  易胜晖 审判员  邱园园 二〇二〇年五月八日 书记员  林 烟 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；