河南省原阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0725民初660号原告：郭小二，男，1969年3月9日出生，汉族，住原阳县。委托诉讼代理人：郭永，男，1990年3月19日出生，汉族，住原阳县,系原告儿子。委托诉讼代理人：包健，男，1974年9月21日出生，汉族，住原阳县。被告：靳振海,男,1962年1月24日出生,汉族,住原阳县。委托诉讼代理人：朱建坤，河南衡度律师事务所律师。被告：宋东成，男，1973年10月4日出生，汉族，住原阳县。委托诉讼代理人：王玉乐，男，1963年7月8日出生，汉族，住原阳县。原告郭小二诉被告靳振海、宋东成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郭永、包健，被告靳振海及其委托诉讼代理人朱建坤，被告宋东成及其委托诉讼代理人王玉乐均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭小二向本院提出以下诉讼请求：请求判令被告先行支付医疗费1万，医疗费、残疾赔偿金等费用待伤残评定后增加。后变更为：医疗费232471.49元、误工费21732.39元、护理费22400元、伙食补助费2950元、营养费8950元、伤残赔偿金55322.96元、精神抚慰金10000元、交通费1180元、鉴定费4326.4元，共计359333.24元。事实与理由：2019年1月23日10时许，原告跟随被告包工头靳振海给房主被告宋东成建房，被告靳振海所开的吊板机在吊雨搭时碰着原告，致使原告多发肋骨骨折、器官损伤、创伤性血气胸、骨盆骨折、闭合性腹部外伤。随被卢氏骨科医院收治。至今已经花费医疗费26万余元。经与二被告多次协商，二被告至今给付原告才58000元。被告靳振海辩称：原告诉状称，靳振海为包工头，靳其所开的盖板机在吊雨搭时碰着原告，均不属实。被告与原告均系一块给房主干活的人，工钱是按照垒砖的数量计算的，每块砖0.28元。只因被告有吊板机，房主才会直接找到被告。被告只是充当介绍人的角色，并非是包工头。被告当时往房上升雨搭，房主看到窗户不齐，就让停下来。被告就停下来了，并没有碰到原告。原告系自己站着脚手架上不注意掉下来的，并不是被告的吊扳机将被告碰下的。被告代为垫付费用58000元应当返还。被告宋东成辩称：本案原告郭小二受伤前是受雇于第一被告靳振海，郭小二的伤也不是被告宋东成造成的，宋东成对此不应承担任何赔偿责任。被告宋东成是房主，该房屋是第一被告靳振海承揽建设的，双方为加工承揽关系，根据最高院关于人身损害赔偿案件司法解释第十条的规定，被告宋东成对原告的损失依法不应承担赔偿责任。原告请求赔偿的项目数额缺乏法律根据，如误工费的计算。请求依据法律规定予以认定和判决。本案原告在事故发生时未采取自身安全防护措施，也应承担一定比例的过错责任。综上所述，被告认为，原告诉请被告宋东成赔偿损失，缺乏事实与法律根据，请求人民法院依法驳回原告对被告宋东成的无理诉求。经审理，本院认定案件事实如下：原告郭小二与二被告系同村村民。郭小二系××人，听力语言障碍，为一级残疾。2019年，被告宋东成因需在自家宅基地上搭建房屋，找到同村的被告靳振海。被告靳振海便找来同村的原告郭小二等人，组成施工班组为被告宋东成修建房屋。二被告双方未签订承包合同,口头约定垒一块砖0.28元,并约定其他活儿干一样算一样的钱。2019年1月23日上午，郭小二和同一房班的靳全民在二层房屋内架子板上从事雨搭搭建作业，正在吊运的雨搭板在其二人上方突然断裂塌落；靳全民早有感知，顺架子板躲到安全处；郭小二未及时感知，被下落的雨搭板重击，跌落墙外地面受伤。事故发生后，郭小二被送往原阳县卫生院救治，同日转入新乡卢氏骨科医院入院治疗，至2019年1月25日出院，住院2天，支出医疗费3317.93元。2019年1月25日，转住新乡市第一人民医院治疗，至2019年1月26日出院，住院1天，支出医疗费12493.83元。2019年1月27日转住郑州大学第一附属医院治疗，至2019年2月2日出院，共住院6天，支出医疗费63999.55元。2019年2月2日转住新乡市第一人民医院治疗，至2019年3月3日出院，共住院29天，支出医疗费144632.19元。2019年3月4日转住原阳县卫生院，至2019年3月13日出院，共住院9天，支出医疗费2254.45元。2019年3月13日转住原阳县中心医院，至2019年3月18日出院，共住院6天，支出医疗费1950.84元。2019年7月22日，郭小二入住原阳县中心医院，至2019年7月27日出院，共住院6天，支出医疗费2062.7元。以上住院天数共计为59天，支出医疗费共计为234207.35元。2019年2月13日、2月16日，郭小二在新乡市第一人民医院住院期间，遵医嘱，郭小二家属两次自院外购入人血白蛋白注射液用于郭小二治疗，共支出购药费1760元。在郭小二住院治疗过程中，靳振海先后向郭小二支付医疗费58500元，郭小二之子郭永于2019年2月22日为靳振海出具收条。宋东成为郭小二垫付医疗费5000元。依郭小二申请，本院委托河南国信司法鉴定中心对郭小二伤残等级、出院后的营养期限、护理期限及护理人数进行鉴定。2019年7月24日，河南国信司法鉴定中心作出新国信司鉴中心[2019]临鉴字第436号法医临床司法鉴定意见，认定郭小二胸部损伤后伤残等级为九级；营养期限拟定为120日；出院后的护理期限拟定为120日，护理人数拟定为1人。郭小二为此支出鉴定检查费1736.40元，鉴定费2600元，共计4336.4元。本院认为:一、关于责任主体及其承担份额。被告宋东成与被告靳振海口头约定，由被告靳振海提供工具设备为宋东成建设房屋，被告宋东成支付相应价款。双方形成承揽合同法律关系，宋东成系定作人，靳振海系承揽人。原告郭小二根据被告靳振海安排从事案涉房屋雨搭安装作业。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动……”，原告郭小二与被告靳振海之间形成雇佣法律关系，被告靳振海系雇主，原告郭小二系雇员。原告郭小二在从事雇佣活动中受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，被告靳振海作为雇主应当承担赔偿责任。被告靳振海既无农村建房资质，也未经农村建房工匠认证；被告宋东成作为定作人在选任承揽人上存在过失。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，宋东成作为定作人应承担一定的赔偿责任。原告郭小二系一级语言听力残疾，应认识到其从事登高作业的危险性；因过于自信，郭小二超出自己身体允许工作范围与同伴靳全民在第二层房屋进行雨搭安装作业；在雨搭板吊运过程中，雨搭板开裂，同伴靳全民及时逃离现场，郭小二未能及时感知，导致被撞击自二楼跌落，也存在相应过错，应减轻赔偿义务人责任。根据已查明事实，认定被告靳振海应承担80%的责任，被告宋东成应承担10%的责任，原告郭小二应自行承担10%的责任。二、关于郭小二合理损失及损失赔偿。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案事故给原告造成的合理损失有：1、医疗费为226202.96元（12493.83元+63999.55元+144632.19元+3317.39元+1760元），郭小二主张的其他医疗费损失，因未提供医疗费发票原件证明其损失确实存在，不予采信。2、误工费21732.39元。原告郭小二无固定收入，根据河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局联合印发的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》，按受诉地2018年河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资44314元/年÷365天×误工180天计算，为21863.48元；郭小二主张21732.39元，本院不持异议，按21732.39元计算。3、护理费22400元。按河南省2018年居民服务、修理和其他服务业单位就业人员平均工资为45677元计算，45677元/年÷365×（120天+59天）为22400元。4、住院伙食补助费2950元（按50元/天×59天计算）。5、营养费2400元（20元/天×120天）。6、残疾赔偿金55322.96元。根据原告的伤残等级和年龄，按2019年度河南省农村居民人均可支配收入的标准计算20年，即：15163.75元/年×20年×20%=60655元；原告请求55322.96元，本院不持异议，按55322.96元计算。7、鉴定费及鉴定检查费为4326.4元。实际支出鉴定费2600元、鉴定检查费1736.4元，合计为4336.40元，郭小二主张4326.4元，本院不持异议，按4326.4元计算。8、交通费1180元（20元/天×59天）。9、精神损害抚慰金酌定为10000元。以上共计346514.71元。上述第1、2、3、4、5、6、7、8、9项共计346514.71元。被告靳振海应承担277211.77元（346514.71元×80%），扣除被告靳振海已垫付的58500元，剩余218711.77元由靳振海实际承担。被告宋东成应承担34651.47元（346514.71元×10%），根据庭审查明的事实，扣除被告宋东成已垫付的5000元，剩余29651.47元由宋东成实际承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：一、靳振海于本判决生效后15日内赔偿郭小二各项损失218711.77元；二、宋东成于本判决生效后15日内赔偿郭小二各项损失29651.47元；三、驳回郭小二其他诉讼请求。以上，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6690元，减半收取3345元，原告郭小二负担1033元，被告靳振海负担2035元，被告宋东成负担277元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时或于递交上诉状之日起七日内预交上诉费，上诉于新乡市中级人民法院。逾期视为放弃上诉。审判员  娄季林二〇二〇年五月二十八日书记员  闫业鹏