宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终146号 上诉人（原审被告）：雷某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：张某，宁夏言宗律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李某，男，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：耿某，宁夏综义律师事务所律师。 上诉人雷某与被上诉人李某因合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初9103号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人及其委托代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院查明，原、被告于2016年11月28日签订《投资合作协议书》，约定双方合伙经营洗砂项目，项目总投资200万元。原告投资133万余元,经营后,被告未按投资合作约定出资20万元,经原、被告协商一致,决定终止经营洗砂项目,建设好的洗砂场由被告所有。经原、被告双方核算共同认可的账目,被告向原告支付洗砂场建设费用及投资损失共计472000元。被告于2018年1月13日向原告出具欠条一张,欠条载明被告欠原告各项费用472000元，被告承诺按月利率1%自愿向原告支付逾期付款利息,直至欠款还清之日。但被告至今未给付原告欠款。原告诉至法院，请求依法判令：1.被告给付原告472000元;2.被告支付原告逾期付款利息80240元;(以472000元为基数,月利率1%,自2018年1月13日暂计息至2019年6月13日,计算式:472000×1%×17个月=80240元)(诉请金额共计:552240元)；3.被告按472000元为基数,按每月1%利率,支付原告自2019年6月14日至实际还请欠款之日的逾期付款利息；4.被告承担本案所有诉讼费用。 原审法院认为，原、被告签订的《投资合作协议书》合法、有效，双方均应履行各自的义务。原告按约定进行了投资，被告未按约定投资，构成违约，应承担违约责任。后经原、被告协商一致,终止经营洗砂项目,并经双方核算共同认可被告向原告支付洗砂场建设费用及投资损失共计472000元，应予以确认，被告应支付原告各项费用472000元，并按约定的月利率1%向原告支付逾期付款利息。自2018年1月13日至2019年6月13日计算为80240元（472000×1%×17个月)，2019年6月13日后的利息按月利率1%继续计算至本判决确的给付之日。被告雷某经合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃对原告所举证据和主张的事实进行质证和抗辩的诉讼权利，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，判决：被告雷某支付原告李某各项费用472000元，逾期付款利息80240元，合计552240元；2019年6月13日后的利息按月利率1%继续计算至本判决确的给付之日。案件受理费4661元由被告雷某负担。 宣判后，原审被告不服，上诉称，原审法院认定法律关系有误，导致判决结果错误。 1、上诉人与被上诉人之间不存在合伙关系，二者签订的《投资合作协议书》并非投资合伙协议。签订该协议书的目的是组建有限责任公司，即“宁夏雲宇实业有限公司”，该公司并非个人合伙企业。由于公司性质不同，投资人所承担的法律责任亦不同。因原审法院未理清双方之间的法律关系，便必然导致案件事实认定、适用法律、实体处理全部错误。 2、原审判令上诉人支付被上诉人20万元投资款，违反法律规定。根据双方签订的《投资合作协议书》，双方投资目的是共同组建有限责任公司，由上诉人出资20万元，后资金来源未落实，出资款未到位。根据我国《公司法》第二十八条第二款规定“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任”。被上诉人可以请求上诉人向公司履行缴纳出资款的义务，而并非将上诉人认缴的出资款直接支付给被上诉人。 3、由上诉人承担双方在公司经营期间的亏损472000元，不符合法律规定。上诉人与被上诉人在共同经营宁夏雲宇实业有限公司期间确实发生亏损，但是该部分亏损不应由上诉人承担。首先，公司上述亏损只是经营期间的阶段性亏损，不能等同于最终亏损，且企业还有设备等库存产品，可用来弥补一定数额的亏损。其次，根据《公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任……”。上诉人作为有限责任公司的股东，仅仅以认缴的出资额为限对公司承担责任，并不能对公司的全部亏损承担责任。 4、上诉人所出具的欠条是基于其自身重大误解而作出，并非真实意思表示。因上诉人缺乏公司法基本知识，不知道在没有对公司进行足额出资时，应当向公司履行出资义务，而不是向其他股东给付认缴出资。另外，上诉人也不懂得股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任，而不是对公司全部债务承担责任。出具案涉欠条虽是上诉人自愿行为，但属于上诉人因重大误解而做出的行为，完全不符合公司法的相关规定，应当属于无效法律行为，不具备法律约束力。 综上，故请求二审法院撤销原判，将本案发回重审或予以改判；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人辩称，《投资合作协议书》第一条明确约定，公司并非由双方设立，而是由上诉人单方投资；公司当时的营业收入为46万元，该笔收入为上诉人一方的收入，且由其单独支配；将来由上诉人负责对公司进行注销，注销费用由二人平均分担，且明确约定二人的出资方式。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 二审中，上诉人为支持其上诉主张，当庭提交如下证据： 证据一：企业信息查询单（银川市审批服务管理局打印件），据以证明：宁夏雲宇实业有限公司由上诉人与被上诉人共同成立，且在双方签订《投资合作协议书》之前已依法登记成立，故《投资合作协议书》实质为股东之间的出资协议，本案应适用公司法调整。 证据二：宁夏雲宇实业有限公司章程（银川市审批服务管理局打印，并加盖印章），据以证明：上诉人出资认缴期限尚未届满，且其应依其所认缴的出资额承担公司债务；因此《投资合作协议书》的签订及欠条的出具，均违反了章程约定及公司法强制性规定，而应归于无效，被上诉人原审诉请不能成立。 被上诉人对上述两组证据的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，认为公司系二人合法注册，但公司注册与合伙协议无关，当时是为了开具发票方便而设立公司。 经审查，本院认为，上诉人提交的证据，被上诉人对真实性无异议，故予以采信。 二审经审理查明，上诉人雷某与被上诉人李某于2016年11月21日设立宁夏雲宇有限责任公司，该公司注册资本5000万元，其中由上诉人雷某出资2500万元，被上诉人李某出资2500万元；公司经营范围为：砂石料的加工及销售；混凝土添加剂、水泥、粉煤灰、建筑材料、电线电缆、石灰石、电气设备的销售；土石方工程；建筑工程咨询服务。 涉案《投资合作协议书》约定，“甲乙双方拟共同投资经营洗砂项目，根据法律法规的相关规定，本着互惠互利的原则，现经各方友好协商，就甲乙双方投资份额、事务执行和利润分成，以及丙方提供履约担保等事宜达成如下协议……”。该协议中，由上诉人与被上诉人作为甲乙双方签字捺印，并由上诉人雷某为法定代表人的宁夏瑞德龙天然气有限责任公司作为丙方签章。 《投资合作协议书》中还约定，对于第一期投资100万元，上诉人雷某以货币人民币20万元及沙料来源、销售渠道的方式合并出资（并无偿提供洗沙场地及厂房）。 二审查明的其余事实同原审判决查明的事实，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为《投资合作协议书》的性质及上诉人与被上诉人之间权利义务关系的认定。 首先，个人合伙系指两个以上自然人按照协议约定，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的法律关系。本案中，上诉人与被上诉人本着共同出资，共同经营，共负盈亏的原则订立涉案协议，结合其出资方式等约定，完全符合个人合伙的法律特征和性质，《投资合作协议书》应当界定为个人合伙法律关系。 其次，虽然宁夏雲宇有限责任公司于双方签订《投资合作协议书》之前已依法登记成立，但宁夏雲宇有限责任公司并非《投资合作协议书》中的参与人和利益相关人。 第三，涉案经营投资项目的出资，与设立公司的认缴出资不能等同，《公司章程》和签订《投资合作协议书》的约定目的也不同，前者目的在于设立宁夏雲宇有限责任公司，后者目的在于投资建设用砂料的采购、清洗及外销项目。因此，该《公司章程》与案涉《投资合作协议书》无关。 最后，上诉人与被上诉人在平等自愿基础上签订的《投资合作协议书》，是双方的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，且宁夏雲宇有限责任公司在设立前，上诉人已经是宁夏瑞德龙天然气有限责任公司法定代表人，其本人对于公司与个人合伙，应当具备基本的法律常识，并不构成重大误解，各方当事人均应恪守履行。且欠条系上诉人针对《投资合作协议书》项下结算债务，就清偿方式、清偿期限所作的承诺，在上诉人逾期履行的情况下，被上诉人有权要求上诉人清偿全部债务并承担违约责任。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，审理程序合法，处理结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9322元，由上诉人雷某负担。 本判决为终审判决。 审判长 杜 欣 审判员 牛有成 审判员 程改焕 二〇二〇年五月三十一日 书记员 王 瑞 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。