云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初2065号原告：云南省融资担保有限责任公司,住所:云南省昆明市滇池路**摩根道****。法定代表人:周佳。委托诉讼代理人：李春江、杨雅涵，北京大成（昆明）律师事务所律师。被告：中国云南路建集团股份公司。住所：云。住所：云南省昆明市官渡区金汁路**v>法定代表人：邓小顺。委托诉讼代理人：马明聪、赵航浩，系公司员工。被告：邓文思，男，汉族，1979年1月15日出生，住：云南省昆，住：云南省昆明市官渡区被告：胜锦，女，汉族，1978年12月16日出生，住云南省昆明，住云南省昆明市官渡区被告：邓小顺，男，汉族，1950年10月19日出生，住云南省昆明，住云南省昆明市官渡区被告：石会昆，女，汉族，1954年5月27日出生，住云南省昆明，住云南省昆明市官渡区被告：云南路建集团宏阳路桥工程有限公司，住址：云南省，住址：云南省昆明市呈贡县洛羊镇法定代表人：李忠均。原告云南省融资担保有限责任公司与被告中国云南路建集团股份公司、邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法组成合议庭于2020年5月7日公开开庭审理了本案。原告云南省融资担保有限责任公司的委托诉讼代理人杨雅涵及被告中国云南路建集团股份公司的委托诉讼代理人马明聪、赵航浩到庭参加了诉讼，被告邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司经本院依法送达审理传票，其无正当理由拒不到庭参加审理，本院依法进行缺席审理。本案经报请批准延长审限，现已审理终结。原告云南省融资担保有限责任公司诉称，1、判令被告中国云南路建集团股份公司偿还原告为其支付的代偿款人民币17806681.05元，并按年息24%向原告支付资金占用费及违约金至全部款项实际清偿之日止，暂计算自2019年5月30日起至2019年6月29日止共30天为351255.08元；2、判令被告邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司对第1项诉讼请求承担连带清偿责任；3、请求依法确认原告对被告6云南路建集团宏阳路桥工程有限公司所有的位于昆明市呈贡区的土地【土地证号：呈国用（20**）第××号，不动产权证号：呈（经开）他项（2016）00006号】享有抵押权，并有权以拍卖、变卖前述抵押物的价款，在第1、4项债权范围内享有第一顺位的优先受偿权。4、本案诉讼费、保全费及原告为实现追偿权产生的律师费106000元、保全保险费10958.36元等全部相关费用由各被告共同承担。事实和理由：2016年3月29日，被告中国云南路建集团股份公司（以下简称“路建集团”）因资金需要与昆明官渡农村合作银行吴井支行（以下简称“官渡农信社）签订《流动资金借款合同》（编号：0104013391160329530000057）（以下简称“《借款合同》”），由路建集团向官渡农信社借款人民币2000万元，借款期限为24个月（2016年3月29日起至2018年3月29日止），同时就利率、逾期利率、复利等事项进行约定。被告路建集团委托原告就上述借款为其向官渡农信社提供连带责任保证，双方于2016年3月30日签订《委托担保合同》（编号：ＹＮＤ20160017）,合同约定：若路建集团未依约履行主合同（《借款合同》）造成原告代偿的，视为路建集团严重违约，原告有权向被告路建集团追偿全部代偿款，同时，自代偿之日起，被告路建集团每天按原告代偿金额的5‰（千分之五）向原告支付资金占用费，并向原告支付实际担保金额30%的违约金。此外，原告为行使追偿权而产生的相关费用及因代偿造成的直接和间接损失，包括但不限于代偿本金、利息、逾期利息、罚金、追索费用（诉讼费、执行费、律师费、公证费、拍卖费、评估费、差旅费等）均由被告路建集团承担，合同同时约定因《委托担保合同》发生的争议，向乙方（原告）住所地人民法）住所地人民法院起诉月29日，原告与官渡农信社签订《保证合同》（编号：0104013391160328130000032）,由原告对被告路建集团就《借款合同》项下债权提供连带责任保证，根据上述《保证合同》及双方于2015年7月10日签订的《担保与再担保业务合作协议》，原告承担被告路建集团到期未偿还借款本息金额的90%风险损失和获得90%的清偿收益。被告6云南路建集团宏阳路桥工程有限公司（以下简称“宏阳路桥”）于2016年3月30日与原告签订《反担保（抵押〕合同》，以其所有的位于昆明市呈贡区的土地【土地证号：呈国用（20**）第××号，不动产权证号：呈（经开）他项（2016）00006号】向原告提供第一顺位的抵押反担保并办理了抵押登记手续；同时，被告邓文思、被告胜锦、被告邓小顺、被告石会昆各向原告出具了《个人连带保证担保承诺书》，提供连带责任反担保。2016年4月11日，官渡农信社向被告路建集团发放了贷款人民币2000万元。借款期限届满，因被告路建集团未按时履行全部还款义务，经被告与原告及官渡农信社三方一致同意，对该笔贷款进行展期，三方于2018年3月22日签订《借款展期协议》（编号：0104013391180322130000003）并办理公证书，约定将原《借款合同》项下剩余未归还的借款本金人民币1800万元的借款期限展期至2019年2月28日，并就分期还款计划等进行约定。根据《借款展期协议》，2018年3月22日，原告与被告路建集团重新签订《委托担保合同》（编号：ＹＮＤ20180020），2018年4月25日，被告云南路建集团宏阳路桥工程有限公司与原告签订《反担保（保证）合同》，由宏阳路桥对《借款展期合同》提供连带责任反担保。被告邓文思、被告胜锦、被告邓小顺、被告石会昆亦重新向原告出具了《个人连带保证担保承诺书》，继续对《借款展期合同》提供连带责任反担保。《借款展期协议》约定还款期限届满后，被告路建集团仍未能按约定履行还款义务，经官渡农信社通知，原告根据《保证合同》及《借款展期协议》约定，于2019年5月30日向官渡农信社代偿了被告路建集团欠款本息总额的90%共计人民币17806681.05元。综上所述，原告已履行其担保责任并有权向被告进行追偿，为维护自己的合法权益，特依法向人民法院提出以上诉请，请求人民法院依法予以支持。被告中国云南路建集团股份公司答辩称，处理此事的人员已经从公司离职，此事的经过、相关手续现均不清楚。被告邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司未到庭答辩，亦未提交书面的答辩状。原告围绕诉讼请求提交了证据，本院依法对原告提交的证据原件进行了审核。原告提交的证据符合证据规则、被告中国云南路建集团股份公司亦均予以认可，故本院予以采信并在卷佐证。被告中国云南路建集团股份公司、邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司。本院查明的事实如原告所述事实一致。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，合同当事人应当按照约定全面履行各自的义务。原告已于2019年5月30日代偿被告中国云南路建集团股份公司清偿其欠款本息总额的90%共计人民币17806681.05元，故其有权就该笔款项向被告中国云南路建集团股份公司追偿。因双方当事人约定，被告中国云南路建集团股份公司未履行主合同导致原告代偿的，需每天按原告代偿金额的5‰（千分之五）向原告支付资金占用费，并向原告支付实际担保金额30%的违约金。故被告中国云南路建集团股份公司还需要向原告支付资金占用费和违约金，但该约定标准过高，原告自行调整至年利率24%不违反法律规定，本院予以支持。被告中国云南路建集团股份公司主张按照年利率24%计算资金占用费和违约金标准过高，但并未提交相应证据予以证实，故其申请调整的抗辩，本院不予采纳。另，关于原告主张的实现债权费问题。双方当事人在合同中约定了实现债权的费用的承担方式，原告已提交相应的支付凭证予以证实，故原告主张的律师费106000元、保全保险费10958.36元，本院予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。”本案中，原告与被告云南路建集团宏阳路桥工程有限公司签订《反担保（抵押〕合同》（抵押期限为2016年3月29日至2018年3月29日，如主合同债务人未还清欠款，本合同延长至还清欠款为止），该合同内容合法有效，且该抵押办理了相关登记，故抵押权依法成立。在债务人不履行清偿义务时，原告有权主张拍卖、变卖抵押物以优先受偿，本院对其主张予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，本案中，原告与被告邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司之间的《个人连带保证担保承诺书》、《反担保（保证）合同》合法有效，故原告要求邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司对债务人中国云南路建集团股份公司应承担的欠款本金、资金占用费和违约金以及实现债权的费用承担连带保证责任符合合同约定，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、由被告中国云南路建集团股份公司于本判决生效之日起十日内向原告云南省融资担保有限责任公司归还欠款本金17806681.05元以及该款项自2019年5月30日起至款项实际还清之日止按年利率24%计算的资金占用费、违约金；二、由被告中国云南路建集团股份公司于本判决生效之日起十日内向原告云南省融资担保有限责任公司支付律师费106000元、保全保险费10958.36元；三、若被告中国云南路建集团股份公司未履行上述义务，原告云南省融资担保有限责任公司有权对被告云南路建集团宏阳路桥工程有限公司抵押的位于昆明市呈贡区【他项权利证号：呈（经开）他项（2016）00006号，地号：216-0601-［3］，土地证号：呈国用（2007）第**】的土地使用权折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、由被告邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司对本判决确定的第一、二项债务向原告云南省融资担保有限责任公司承担连带保证责任；被告邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司承担保证责任后，有权向被告中国云南路建集团股份公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费131449元及保全费5000元，由被告中国云南路建集团股份公司、邓文思、胜锦、邓小顺、石会昆、云南路建集团宏阳路桥工程有限公司共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  姚 丹人民陪审员  王晓云人民陪审员  王琼惠二〇二〇年五月二十八日法官助理奚琳书记员王斌睿