安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0111民初2112号 原告：肥东小莲建材经营部，住所地肥东县经开区燎原社区新城家园****，统一社会信用代码92340122MA2NM18D16。 经营者：陈香莲。 委托代理人：柯照华，国浩律师（合肥）事务所律师。 委托代理人：何宗友，国浩律师（合肥）事务所律师。 被告：广厦建设集团有限责任公司，住所，住所地浙江省东阳市白云街道望江北路****社会信用代码91330783142929050C。 法定代表人：杜忠潭，董事长。 被告：广厦建设集团有限责任公司安徽分公司，住所地，住所地合肥市包河区东二环五金商贸城********会信用代码9134010072852649N。 法定代表人：徐飞龙，总经理。 委托代理人：张浩，广厦建设集团有限责任公司安徽分公司员工。 委托代理人：刘本宝，广厦建设集团有限责任公司安徽分公司员工。 原告肥东小莲建材经营部诉被告广厦建设集团有限责任公司、广厦建设集团有限责任公司安徽分公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月9日立案受理后，依法由审判员孙永祥适用简易程序,于2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告肥东小莲建材经营部的委托代理人何宗友，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司的委托代理人张浩、刘本宝到庭参加了诉讼。被告广厦建设集团有限责任公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肥东小莲建材经营部向本院提出的诉讼请求为：一、请求判令两被告连带支付原告货款653439元及利息（自2015年8月31日起，按照银行同期贷款利率暂计算至2019年3月30日，后期利息支付至款清之日）；二、请求判令被告承担本案的诉讼费。 事实理由：原告经营者陈香莲与丈夫朱祖付家庭先后于2010年3月和2011年3月注册了肥东县祖付建材经营部和肥东小莲建材经营部。自2010年3月开始，肥东县祖付建材经营部向被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司承建的合肥“恒大城”一期项目工地供应新型墙体材料，截止2012年初，被告共计收到价值3237816.7元的砖块，但被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司仅支付了294.7万元的货款，尚有尾款290816.7元没有支付。2013年6月，原告肥东小莲建材经营部又向被告承建的“恒大城”四期项目工地供应新型建材，截止2015年7月30日，原告累计向被告供应砖块价值共计992623元，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司支付了58万元，尚欠41623元砖块未支付。根据双方的约定，被告应于最后一批货款核对完毕及2015年7月30日后的一个月内即2015年8月30日之前付清所有货款，但被告此后以各种借口拒付上述货款。2018年2月5日，原告与被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司就上述“恒大城”一期和四期的尾款支付事宜签订了《还款协议》，但被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司坚持双方在协议中约定在恒大城四期项目业主方决算款到位后，由被告将703439元的尾款分期支付给原告。后原告与2019年2月28日向合肥市包河区人民法院提起诉讼，被告以《还款协议》之约定，主张与业主方尚未结算完毕，原告主张权益尚未成就，因此贵院裁定给予被告半年的时间与业主进行结算，并与2019年4月3日准许原告对被告的撤诉。现在，半年的时间已经届满，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司依旧分文未付。原告认为，被告与业主单位的结算不应作为被告延迟付款的理由，即使双方签订还款协议约定了结算事由，但被告方迟迟未进行结算，严重侵害原告权益，根据双方买卖关系的事实即合同法等相关规定，被告应及时向原告支付所欠付的款项。被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司系被告广厦建设集团有限责任公司依法成立并领取营业执照的分支机构，不具有法人资格，其民事责任应由被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司承担。被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司以其自身名义与原告签订的《新型墙体材料产品供销合同》和《还款协议》系真实意思表示且不违反法律规定，应为合法有效，因此，两被告应按照法律规定连带支付原告的剩余货款以及按照银行同期贷款利息支付原告的利息损失。 被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司辩称：一、原、被告在2018年2月5日签订的《还款协议》，是双方真实意思的表示，不违反法律或者社会公共利益，属于有效协议，双方都应当按照协议履行。二、协议第4条明确约定，答辩人分期还款是建立在“恒大城四期决算款到位后”履行，如果第一步支付时间到期业主决算款未到位，支付时间顺延。被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司承诺原告在恒大城四期决算款到位后立即支付货款，如业主决算款到位后未及时支付，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司承担一切法律后果。另外，根据恒大地产集团合肥公司预决算部2019年3月14日出具的《通知》可知，合肥恒大城四期目前暂时未办理结算，双方正在办理结算事宜。因此，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司目前不具备协议约定的付款条件。 签订协议的背景在《还款协议》中已经描述，是恒大城项目实际承包人卢碧波失联，答辩人已经考虑到尽可能地维护原告的权利，愿意偿还项目欠款。但正因为卢碧波失联，现在与恒大城的结算困难较大，争议较多，但双方正在协商解决中。一旦项目结算完成，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司仍然会严格按照《还款协议》履行。 被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司与被告广厦建设集团有限责任公司之间不是连带责任，被告广厦建设集团有限责任公司应对被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司对外债务承担补充责任。连带责任的承担应该是在平等的民事主体之间，而分公司和总公司并非平等的民事主体，而是具有隶属关系，所以，两者之间不存在承担连带责任的基础；其次，连带责任的承担必须有法律的明确规定或者合同的明确约定，否则便缺乏依据。根据《民事诉讼法》第49条规定，分公司经过工商部门依法登记，具有相应的组织机构和资产，拥有相对独立的法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动。也就是说如果分公司自身财产足以清偿，则无需总公司清偿；如果分公司偿付能力较差或者没有偿付能力的，此时总公司将承担部分责任或者全部的责任。因此，本案中被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司应以自身财产对原告承担清偿责任，对于自身财产不足以清偿的部分，被告广厦建设集团有限责任公司承担补充清偿责任。 被告广厦建设集团有限责任公司未答辩。 经审理查明：原告经营者陈香莲与朱祖付系夫妻关系，该家庭先后于2010年3月和2011年3月注册了肥东县祖付建材经营部和肥东小莲建材经营部。自2010年3月开始，肥东县祖付建材经营部向被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司承建的合肥“恒大城”一期项目工地供应新型墙体材料，截止2012年初，被告共计收到价值3237816.7元的砖块，但被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司仅支付了294.7万元的货款，尚有尾款290816.7元没有支付。2013年6月，原告肥东小莲建材经营部又向被告承建的“恒大城”四期项目工地供应新型建材，截止2015年7月30日，原告累计向被告供应砖块价值共计992623元，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司支付了58万元，尚欠41623元砖块未支付。根据双方的约定，被告应于最后一批货款核对完毕及2015年7月30日后的一个月内即2015年8月30日之前付清所有货款，但被告此后以各种借口拒付上述货款。2018年2月5日，原告与被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司就上述“恒大城”一期和四期的尾款支付事宜签订了《还款协议》，协议确认欠款为703439元，约定被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司暂定于2018年7月30日、2018年10月30日、2019年春节前付清余款；上述付款期限均建立在恒大城四期项目业主方决算款到位后履行，原告承诺在还款协议履行期间，不计算利息与违约金。后原告与2019年2月28日向合肥市包河区人民法院提起诉讼，被告根据《还款协议》之约定，主张与业主方尚未结算完毕，原告主张的权益尚未成就。当时双方约定了给予半年时间完成决算，因此本院裁定给予被告半年的时间与业主进行决算，并于2019年4月3日准许原告对被告的撤诉。现在，一年的时间都已经超过了，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司依旧认为与业主方未进行决算，目前欠款为653439元。截止目前，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司为了自己的利益，怕得罪业主方，被告未与业主方恒大地产集团合肥公司完成决算，也未提供证据证明向业主方提出决算申请或就决算提出诉讼等主张。 以上事实，有原、被告的陈述，原告提供的原告营业执照（复印件）、原告经营者身份证复印件、被告企业信用信息、《肥东小莲建材经营部送货清单》、《送货结算单》、《银行流水单》、恒大城一期项目《账目明细》、《入库单》、《中国银行汇兑支付来账凭证》、《银行流水单》、《汇兑来账凭证（回单）》、《还款协议》、《结婚证》、肥东县祖付建材经营部营业执照、经营者身份证、合肥市包河区人民法院于2019年4月3日作出的案号为（2019）皖0111民初3515号《民事裁定书》等证据在卷佐证。 本院认为：原告经营者陈香莲与朱祖付是夫妻关系，家庭共同经营肥东县祖付建材经营部和肥东小莲建材经营部，并共同向被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司承建的恒大城项目供应货物，最后由肥东小莲建材经营部与被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司进行结算，并签订《还款协议》，将债权归结为原告，不违反法律规定，本院予以支持。原、被告均认可欠653439元货款未付，事实清楚，本院予以确认。 原、被告在《还款协议》中约定付款期限为2019年春节前付清余款，上述付款期限均建立在恒大城四期项目业主方决算款到位后履行，原告承诺在还款协议履行期间，不计算利息与违约金。在原告于2019年2月28日向合肥市包河区人民法院提起诉讼的案件中，当时双方约定了给予半年时间完成决算，一年的时间都已经超过了，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司依旧认为与业主方未进行决算，也未提供证据证明向业主方提出决算申请或就决算提出诉讼等主张。本院认为，原告不参与被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司与业主方的决算，本案付款条件的成就完全取决于被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司是否积极履行自己的决算权利。但被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司为了自己的利益，怕得罪业主方，一直以各种理由怠于行使决算权利。原告迫不得已于2019年2月向本院起诉，后在双方协商的基础上，本院给予了半年的决算时间，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司仍未积极要求业主方决算，既未向业主方发函要求决算，也未提起诉讼，致使本案的付款条件迟迟不能成就，过错在于被告，被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司以自己的不正当行为阻止了付款条件的成就，侵害了原告的合法权益。因此，本院认为付款条件已成就。原告要求以货款653439元为基数，自2015年8月31日起，按照银行同期贷款利率暂计算利息。本院认为，原告承诺在还款协议履行期间，不计算利息与违约金。因此，本院认为应自起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息予以支持。被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司不具备法人资质，被告广厦建设集团有限责任公司作为法人单位，应在被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司的资产不足以清偿债务时，由被告广厦建设集团有限责任公司承担还款责任。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十九条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内支付原告肥东小莲建材经营部货款396000元，并支付逾期付款违约金（以货款653439元为基数，从2020年3月9日起至款清时止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息）。 二、在被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司的资产不足以清偿债务时，由被告广厦建设集团有限责任公司承担还款责任。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取6026元，由被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司、广厦建设集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  孙永祥 二〇二〇年五月二十六日 书记员  王 章 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百五十九条附条件的民事法律行为，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。