宁夏回族自治区中宁县人民法院民事判决书（2020）宁0521民初1226号原告：宁夏中宁县竣杰隆砼业制品有限公司。法定代表人：钱某。委托诉讼代理人：葛某，宁夏王占强律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：宁夏第五建筑有限公司。法定代表人：徐某。被告：宁夏第五建筑公司第九分公司。负责人：李某1。共同委托诉讼代理人：牛某。代理权限为特别授权。共同委托诉讼代理人：杨某，宁夏搏强律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：宋某，个体工商户，住宁夏回族自治区石嘴山市。被告：李某2，住宁夏回族自治区中宁县。原告宁夏中宁县竣杰隆砼业制品有限公司与被告宁夏第五建筑有限公司（以下至判项主文前简称“五建”）、宁夏第五建筑公司第九分公司（以下至判项主文前简称“五建九分公司”）、宋某、李某2买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月16日作出（2019）宁0521民初3001号民事裁定书，以原告重复诉讼裁定驳回原告起诉，原告不服裁定，上诉于中卫市中级人民法院，中卫市中级人民法院以该案未经实体处理为由，撤销上述裁定，指令本院审理，本院于2020年4月27日立案受理,依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人葛某，被告五建及五建九分公司共同委托诉讼代理人牛某、杨某，被告李某2到庭参加诉讼，被告宋某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年4月21日，被告宋某作为委托代理人代表被告五建九分公司与原告签订了一份《商品砼买卖合同》，约定由被告五建九分公司购买原告的商品砼用于中宁县公租房31#、35#楼的建筑工程，每立方米的价格从310元到350元不等，合同约定履行时间自2013年4月12日到2013年12月30日。每月25号必须结算，被告五建九分公司必须结清当月商砼款的80%，否则将停止供砼。商砼供应结束后，被告五建九分公司必须在一个月内付清所欠商砼款，如有违约，应当按照合同法承担违约责任。合同签订后，原告共向被告五建九分公司供应了1181985元的商品砼。2013年4月22日，被告五建九分公司承继被告李某2所欠原告的商砼款1417315元，上述共计2599300元。截止2015年2月底，被告五建九分公司支付原告172万元，剩余879300元至今未付。被告五建九分公司系被告五建设立的分公司，应当承担付款责任。现起诉要求：1.各被告共同支付原告商品砼款879300元，利息721026元（自2015年3月1日计算至2018年7月31日），并承担实际付清货款前的利息；2.案件受理费由各被告承担。被告五建及五建九分公司辩称，五建和五建九分公司不应当向原告支付商品砼款及利息，应驳回原告对被告五建和五建九分公司的起诉。理由如下:1、五建和五建九分公司没有和原告签订《商品混凝土买卖合同》，也没有委托个人与原告签订《商品混凝土买卖合同》，宋某不是五建和五建九分公司工作人员，其与原告签订的《商品混凝土买卖合同》，与五建和五建九分公司无关，其行为不能代表五建和五建九分公司。原告与五建、五建九分公司另外发生了商品混凝土买卖关系，五建和五建九分公司已向原告超付货款。2、五建和五建九分公司没有作出承继李某2欠原告债务的真实意思表示，宋某给原告出具欠条的行为不产生由五建和五建九分公司承担债务的法律后果。被告李某2辩称，其从五建公司将石空镇五标段公租房31号、35号楼转包后施工。转包事宜与五建的宋占瑞商谈，开始说按预算走，后来宋占瑞又说1600元/平米，其认为价格太低没法干，便于地下室封顶后退出，后续工程由宋占瑞委托其兄弟宋某接管，其将包括欠原告公司货款的手续全部交给宋某。其退出时，宋占瑞和李某2结算的工程价款为330多万元，其在施工中使用的商砼款1417315元，从工程款330多万元中扣除，由五建直接支付给原告。故原告主张的货款应当由五建支付，与李某2无关。被告宋某未到庭参加诉讼，向本院提交答辩状称，其答辩意见以中卫市中级人民法院（2017）宁05民终235号判决中记载其本人陈述为准。该判决书记载宋某陈述为“我不是五建公司、五建九分公司的职工，合同是我和竣杰隆公司签订的，但没有履行”。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，本院认证如下：原告提交的证据：一、商品混凝土购销合同一份，该合同虽未加盖五建或五建九分公司印章，但从合同内容看，货物供应指向五建九分公司承建的石空公租房五标段31、35号楼，且五建、五建九分公司向原告支付货款时，单价亦与合同约定吻合，故对原告按约定向五建九分公司供应货物的事实予以确认。二、欠款欠据一份，该欠款欠据为宋某书写，结合当事人陈述为债务转移，原告持该证据向五建及五建九分公司主张权利，则原告同意该债务转移。结合证据一及当事人陈述、证据三种李某2签字的结算单，该混凝土用于石空公租房五标段施工，且在李某2退出后，后续工程由五建继续施工。宋某即便不是五建或五建九分公司的员工，但宋占瑞系其公司员工，不排除宋占瑞委托其弟弟宋某处理案涉问题，对该委托行为的后果，应由被委托人承担。被委托人系五建员工，故可以认定五建承继该债务。三、商品砼结算单六份，其中王庆宽签字的五建及五建九分公司无异议，但认为系另外购买与实际不符；李某2签字的与证据二印证，对该证据的证明力予以确认。四、收据七张，对该证据的证明力予以确认。五、中宁县人民法院（2016）宁0521民初1118号民事案件第一次庭审笔录、（2019）宁0521民初3001号庭审笔录各一份，该庭审笔录无法直接证实宋某受五建、五建九分公司委托，本院仅对该证据记载的庭审情况予以确认。被告五建、五建九分公司提交的证据：中宁县人民法院（2016）宁0521民初1118号民事案件第二次、第三次庭审笔录，民事判决书复印件，中卫市中级人民法院（2017）宁05民终235号民事判决书，本院仅对上述证据本身记载的事实予以确认。被告宋某、李某2未提交证据。本院经审理认定事实如下：2013年4月，被告五建承建中宁石空公租房五标段包括31号、35号楼的部分工程，并交由五建九分公司实际施工。同年4月21日，原告与宋某签订《商品混凝土购销合同》，约定原告向中宁石空公租房五标段31号、35号楼建筑工地供应商品砼，价格每立方米310元至350元不等，计划供应时间为2013年4月12日-2013年12月30日；付款方式为乙方开始给甲方供砼，每月25日必须结算，甲方必须结清当月商砼款总价的80%，否则将停止供砼；商品砼供应结束后，甲方必须在一月内付清所有商砼款，甲方未按合同约定付款方式及期限付款，乙方有权停止供货，并有权解除合同，甲方除应立即付清全部应付货款外，还应自本合同约定的付款期限届满之次日起每日承担所欠货款总额2%违约金等内容。被告宋某在甲方一栏下委托代理人处签名捺印。合同签订后，原告分别于2013年4月、5月、6月、7月共向被告五建九分公司中宁石空公租房五标段31号、35号楼建筑工地供应价值1181985元的商品砼，王庆宽在结算单中签字确认。五建九分公司承揽中宁石空公租房五标段31、35号楼后，转包给李某2施工，李某2向原告购买1417315元的商砼。后李某2终止施工，与五建九分公司进行了结算。2013年4月22日，宋某以经手人名义向原告出具欠款欠据一张，该欠款金额为李某2欠原告货款的金额。被告五建分别于2013年5月6日支付货款15万元，2013年5月10日支付50万元，2013年7月8日支付60万元，2013年8月26日支付30万元，2014年1月28日支付10万元，2015年2月16日支付7万元，共计172万元。本院认为，本案争议焦点为宋某与原告签订的合同、向原告出具的欠款欠据对五建、五建九分公司是否具有约束力。根据本案查明的事实，宋某与原告签订合同后，原告将3557立方米，价值1181985元的商品砼运往中宁石空公租房五标段31号、35号楼建筑工地，该工程的承包方为五建，实际施工人为五建九分公司。五建及五建九分公司辩解其向原告购买的商砼并非履行该合同无证据证实。同时，该合同约定货物供应的工程地点就是石空公租房五标段31、35号楼，如果五建或五建九分公司无意履行该合同，按照常理应该与原告另行签订合同。另外，王庆宽与原告的结算单价亦与该合同约定的单价吻合，故可以认定五建九分公司以实际行为确认了该合同的效力，该合同应当约束五建九分公司与原告。宋某就李某2欠原告的商砼款1417315元以经手人名义向原告出具欠款欠据，虽然宋某非五建或五建九分公司员工，但从原告及被告五建、五建九分公司提交的证据来看，五建、五建九分公司认可宋占瑞系五建员工。本院于2016年11月29日开庭审理，核实当事人身份时，宋占瑞系五建九分公司负责人。石空公租房五标段31号、35号楼由五建九分公司实际施工，宋占瑞作为时任九分公司负责人，委托其弟弟宋某代办相关手续，相对人有合理理由相信。宋某虽陈述其以个人名义与原告签订合同，但其不可能不知道石空公租房五标段由五建九分公司施工，其在次情况下与原告签订合同，直接要求原告向石空公租房五标段31号、35号楼工地供应商砼，明显不符合常理。宋某几次庭审陈述前后不一致，故对其上述意见，不予采信。综合双方提交的证据及陈述，可以认定宋某系受宋占瑞委托与原告签订合同，承继李某2的债务向原告出具欠款欠据。对于宋占瑞委托宋某实施的行为后果，应当由宋占瑞承担。宋占瑞系五建九分公司员工，该行为后果由五建九分公司承担。五建九分公司非独立法人，故应由五建承担该行为后果。本案存在债务转移和买卖合同关系两种法律关系，基础法律关系为买卖合同关系，且原、被告均无证据证实五建已经支付的款项为承继的债务还是直接与原告发生的买卖合同关系，故原告可以以买卖合同纠纷向五建主张权利。对原告要求被告五建支付原告货款879300元（1181985元+1417315元-172万元）的诉讼请求予以支持；对原告要求被告宋某、五建九分公司、李某2支付货款879300元的诉讼请求不予支持。对于原告主张的利息，五建承继李某2的货款没有约定付款时间及违约金的计算标准，原告也无证据证实五建已经支付的货款系承继李某2的欠款，故原告按照月利率2%计算利息没有事实依据。其主张的利息，实为违约损失，对该损失，综合考虑合同履行情况等因素，本院以五建所欠货款的30%计算，即263790元。被告五建、五建九分公司关于被告宋某向原告出具欠款欠据中的1417315元与其无关，其已超付原告商砼款388015元的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第四百零二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、宁夏第五建筑有限公司于判决生效后十日内支付宁夏中宁县竣杰隆砼业制品有限公司货款879300元，违约损失263790元，共计1143090元；二、驳回宁夏中宁县竣杰隆砼业制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19203元，由宁夏中宁县竣杰隆砼业制品有限公司负担5483元，由宁夏第五建筑有限公司负担13720元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于中卫市中级人民法院。审判长 田 芳人民陪审员 赵生兰人民陪审员 白永熙 二〇二〇年五月二十九日书记员 马珊珊附：适用法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。