贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0201民初104号原告：贵州斌一亨广告制作有限公司，住所地:贵州省贵阳市云若区山林路******，统一社会信用代码:9152010766058767P。法定代表人：古志明，系该公司董事长。委托诉讼代理人:杨仕映，系贵州盾律师事务所律师，执业证号：15201201107821236。被告:六盘水市钟山区乾晟饰服务有限公司，住，住所地:贵州省六盘水市钟山区德坞德宏社区一社会信用代码:915202013088945300。法定代表人:吴垠，系该公司执行董事兼总经理。原告贵州斌一亨广告制作有限公司与被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司广告合同纠纷一案，贵阳市云岩区人民法院于2019年9月18日立案受理后，于2019年11月20日作出（2019）黔0103民初10664号民事裁定书，裁定移送本院管辖，本院于2020年1月7日立案后，因新冠病毒疫情影响，相关工作无法正常进行，故扣除审理期限三个月，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵州斌一亨广告制作有限公司的委托诉讼代理人杨仕映，被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司的法定代表人无吴垠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵州斌一亨广告制作有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付剩余工程款139090元；2、请求判令被告给付违约金18342.60元(以189090元为基数，按月息2分的标准计算，自2016年7月27日起至2017年11月7日止，共计15，1个月，共计7143元，以139090元为基数，按月息2分的标准计算，自2017年1月7日起至2019年9月7日止，共计22个月，共计6199.60元。违约金共计18342.60元)，并将利息计算至被告实际支付之日止(1、2项诉请共计257432.60元）；3、本案诉讼费等费用由被告支付。事实及理由:原被告双方于2016年7月15日签订《广告牌塔制作安装合同)《合同》约定原告为被告制作广告牌(塔)七座，总造价为850000元，《合同》第三款第一条约定:被告分别于合同签订后支付30％，钢结构配件运到地工现场完成合同总数60％工程量再支付工程总价的40％，剩余尾款工程造价30％，在2016年8月19日之前付清给原告。《合同》签订后，原告依约定完成了广告牌的制作安装并交由被告。后双方达成新的合意，将(合同》中签订的1颗三面高杆改成双面，减少了工程款50000元，并由被告为原告垫付26000元。被告向原告支付10090元的基础和人工费用。被告分别于2016年7月16日至2016年7月27日期间共支付工程款595000元。但被告并未在《合同》约定的最后付款时间内支付剩余工程款。截止2019年9月10日，被告仍欠原告工程款139090元，违约金18342.60元。根据《合同》第八条第2款“………工程完工后甲方(被告)在2016年8月19日之前支付乙方(原告)，若到期未支付，按每天500元/天违约金乙方。”经原告多次追要，被告于2017年11月8日支付工程款5000经与被告多次协商，被告拒不支付剩余工程款和违约金。鉴于以上事实，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，以及《合同》第十三条“争议解决方式:如果甲乙双方因履行本同发生组纷，双方确认首选友好协商解决，若协商不成时，由乙方所在地人民法院管辖”。特向贵院提起诉讼，望贵院依法审理并支持原告如前诉请。被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司辩称，我方认可差欠原告工程款，但是不认可违约金，我认为我与原告之间不存在所谓的违约金，该工程我方不是建设方，我方也是施工方，如按照原告所称完全按照合同约定的话那原告并未出示结算单，且合同约定只是为了让双方把工程做好。如果按照合同约定，那原告又为何不在工程结束后即起诉我方，要时隔四年后再起诉，如果按照该思维那原告方起诉的目的就是为了要违约金而不是程款了。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的《广告牌（塔）制作安装合同》原件一份，因能证明原被告双方签订制作安装合同，并就相关的工程内容、期限、数量、价款，工程款的支付、结算及违约责任等进行约定的事实，故本院对该证据予以确认；2对原告提交的《工程验收、移交报告书》原件一份，因有被告公司相关人员严锋签字确认，能证明原告所施工工程经被告公司验收合格的事实，故本院对该证据予以确认；3、对原告提交的微信聊天截图一份，因本院无法核实微信聊天对方的身份信息，故本院对该证据不予认定；4、对被告提交的照片3张，因不能达到被告的证明目的，故本院对该证据不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月15日，被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司（甲方）与原告贵州斌一亨广告制作有限公司（乙方）签订《广告牌（塔）制作安装合同》，约定将六盘水大河镇单立柱广告牌工程承包给原告贵州斌一亨广告制作有限公司，双方就工程项目名称和地点、工程价款的支付结算方式、双方责任、工程质量验收、竣工结算、违约责任等事项进行约定。其中工程内容、期限、数量及价款：1.工程内容：按图纸设计要求施工（详见施工图），依据甲乙双方确认的《广告钢结构》图纸制作安装，由双方在施工图上签章确认。2、工程期限为10天，基础制作5天，安装5天，工程过期限自甲方确认施工图并且甲方预付款到乙方账户开始计算。3、广告牌（塔）柒座，双面18x6米高地10米，总高16米广告牌肆座，单价为100000元(大写:壹万元整)；三面18x6米离地10米，总高16米广告牌叁座，单价为150000元(大写与:壹拾伍万元整)；总造价850000元(大写:捌拾伍万元整)，此造价不合税。4、本项目由甲方以包工包料方式委托乙方定作加工广告牌(塔)钢结构(含安装施工)。工程价款的支付、结算方式：1、付款方式:合同签订后甲方支付给乙方工程总造价的30％作为预付款，计人民币255000元(大写：贰拾伍万伍仟元整)；钢结构配件运到工现场完成合同总数60%工程量再支付工程总价的40％，计人民币340000元(大写：叁拾肆万元整)；剩余尾款工程总价30%，计人民币255000元(大写：贰拾伍万伍仟元整)，甲方在2016年8月19日之前付清款项给乙方。违约责任第二项：甲方未按本合同第三条约定支付预付款(合同总价的30％)，乙方有权拒绝运输钢结构配件进场，乙方钢结构配件运到现场后甲方若不支付第二期工程款(合同总价的40％)，乙方有权停止部结构的组装。工程完工后甲方在2016年19日之前支付乙方，若到期未支付，按每天500元/违约金赔偿乙方。甲乙双方在该合同中甲乙方盖章处分别加盖公司印章，甲方代表人签字处加盖法定代表人吴垠印章，乙方代表人签字处其公司法定代表人古志明签字确认。2016年7月27日，被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司负责人严锋对原告做工程进行验收，验收结果为验收合格，并在《工程验收、移交报告书》上建设单位及相关负责人处签字，原告于当日完工并退场。2016年8月10日，被告公司负责人严锋通过QQ聊天窗口向原告公司法定代表人发送《大河高炮广告牌基础挖方明细表》，对双方工程进行中增加及减少的工程量等进行明确，最终确定合同价格三期255000元，减少一座三面的，增加一座双面的-50000元，合计甲方支付乙方：255000-50000-26000+10090=189090元。2016年7月16日至2016年7月27日期间被告共计支付原告工程款595000元，于2017年11月8日支付原告工程款50000元，已支付款项共计645000元。现因被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司未按约支付工程款，故原告诉至本院。另查明，被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司在庭审中自认：“工程是案外人严锋与原告联系的，合同也是他签的，盖的我公司的章”。本院认为，本案立案案由为广告合同纠纷，但根据庭审情况及当事人陈述，本案涉及的广告牌制作安装工程系由原告进行，原、被告双方之间的合同关系是制作安装合同关系，属于建设工程施工合同纠纷，故本院案由应为建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点是：原告方诉请的违约金是否有事实依据，如果有依据能否得到支持?如果支持按照什么标准进行计算?因庭审中，被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司对原告贵州斌一亨广告制作有限公司诉请的工程款139090元不持异议，故本院对原告所提判令被告支付剩余工程款139090元的诉讼请求，予以支持。对双方所争议的违约金问题，因原、被告双方所签订的《广告牌（塔）制作安装合同》第八条第二项对违约责任进行了明确的约定：“甲方未按本合同第三条约定支付预付款(合同总价的30％)，乙方有权拒绝运输钢结构配件进场，乙方钢结构配件运到现场后甲方若不支付第二期工程款(合同总价的40％)，乙方有权停止部结构的组装。工程完工后甲方在2016年19日之前支付乙方，若到期未支付，按每天500元/违约金赔偿乙方。”虽该约定的条款中未明确月份，但根据该合同第三条中“甲方在2016年8月19日之前付清款项给乙方”可以确定该时间为2016年8月19日。合同签订的目的是约束各方当事人按照约定全面履行自己的义务，现因被告自认未支付的工程款为139090元，即被告未按照约定时间支付完应支付的工程款，故被告应按约定支付因其未按时支付工程款而产生的违约金，而双方约定的违约金过高，故本院酌情按年利率6%进行计算。因双方约定的履行期限为2016年8月19日，故计算违约金的起止时间应为2016年8月20日。因截止2016年8月20日，被告未支付工程款为189090元，故2016年8月20日至2017年11月7日期间的违约金应以189090为基数进行计算；因2017年11月7日，被告支付工程款为50000元，未支付工程款为139090元，故2017年11月8日至2019年9月7日期间产生的违约金应以139090元为基数进行计算。本院予以支持的违约金为：189090元×1年2个月天（2016年8月20日至2017年11月7日）×6%+139090元×（2017年11月8日至2019年9月7日）×6%=29080.29元，超出部分不予支持，2019年9月8日至实际履行完毕之日止期间的违约金仍按年利率6%进行计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用解释》第九十条、第九十二条，判决如下：一、被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州斌一亨广告制作有限公司工程款139090元及违约金29080.29元（2019年9月8日至实际履行完毕之日止期间的违约金仍按年利率6%进行计算）；如被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告贵州斌一亨广告制作有限公司的其余诉讼请求。案件受理费5602元，因适用简易程序减半收取2801元，由原告贵州斌一亨广告制作有限公司负担元1159，被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司负担1642元。（原告贵州斌一亨广告制作有限公司已预交，被告六盘水市钟山区乾晟装饰服务有限公司应负担部分在本判决生效之日起十日内连同上述款项一并返还给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向本院申请强制执行。审判员  刘娇娇二〇二〇年五月二十六日书记员  刘 磊