山东省青岛市即墨区人民法院民 事 裁 定 书（2020）鲁0282民初720号原告：即墨市七级建筑工程有限公司，住所地青岛市即墨区七级镇七级东南村，统一社会信用代码：91370282163950975R。法定代表人：黄永顺，经理。委托诉讼代理人：聂大为，山东锦海盛律师事务所律师。被告：郑孝庆，男，1967年11月13日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：唐艳，山东鲁宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄姣，山东鲁宁律师事务所律师。被告：青岛劳伦斯房地产开发有限公司，住所地青岛市即墨区通济办事处城北三路，统一社会信用代码：9137028272780216XF。法定代表人：韩再贤，经理。委托诉讼代理人：郑世康，山东海政律师事务所律师。原告即墨市七级建筑工程有限公司（以下简称七级公司）与被告郑孝庆、青岛劳伦斯房地产开发有限公司（以下简称劳伦斯公司）债权人撤销权纠纷，本院于2020年1月21日立案,立案案号分别为（2020）鲁0282民初720号和721号，因两案原、被告一致且基于同一法律关系，本院将（2020）鲁0282民初721号移送（2020）鲁0282民初720号合并审理，依法进行了审理。原告向本院提出诉讼请求：依法撤销（2018）鲁0282民初6466号、（2018）鲁0282民初6467号民事判决书。事实与理由：2012年3月27日，原告与被告青岛劳伦斯房地产开发有限公司（下称“劳伦斯公司”）签订《建设工程施工合同》，约定该被告将位于即墨市交汇处以北，西邻中国即墨服装市场，东临世贸大厦的中国服装市场与世贸大厦地下通道工程发包给原告施工，本工程为框架结构，地上339.26平方米，地下16992.92平方米，工程价款102077777.77元；双方还对工程工期、质量、付款等合同的其他条款进行了约定（详见）。工程开工后。因被告劳伦斯公司发包的工程施工手续不全及长期拖欠工程款的原因，工程于2012年12月停工至今。因被告长期拖欠工程款未付且停工至今复工无望，原告向青岛市中级人民法院提起民事诉讼，要求该被告支付工程欠款128648690.10并主张对涉案在建工程享有建设工程价款优先受偿权。2020年1月14日，青岛中级人民法院庭审时，被告郑孝庆参加庭审旁听，其向法庭声明在2011年就投资购买涉案工程中的部分商铺，并于2018年7月6日向青岛市即墨区人民法院提起民事诉讼，即墨区法院已经做出（2018）鲁0282民初6466号民事判决书，判决一、被告青岛劳伦斯房地产开发有限公司于判决生效十日内返还郑孝庆一街1011号、一街1017号、一街1021号、一街1029号、一街1088号、一街1095号、二街1099号、二街2023号、二街2027号、二街2028号、二街2036号、二街2078号、二街2085号、二街2093号、三街3026号十五处商铺设施费、服务费共计2524256.00元；二、被告青岛劳伦斯房地产开发有限公司于判决生效十日内支付郑孝庆涉案商铺自2014年10月2日起至2017年12月31日止按照每处商铺每日设施、服务费的双倍计算的违约金共计546813.00元。经查：青岛市即墨区法院（2018）鲁0282民初6466号民事判决书认定郑孝庆、“劳伦斯”双方签订的《中国即墨服装市场与世贸大厦地下商务通道商铺有期有偿使用协议书》、设施、服务费收款收据各十五份日期均为2014年1月26日，与郑孝庆在青岛中院主张的2011年就交付款项严重不符，郑孝庆并未提交其实际向“劳伦斯”支付购买地下通道一街1011号、一街1017号、一街1021号、一街1029号、一街1088号、一街1095号、一街1099号、二街2023号、二街2027号、二街2028号、二街2036号、二街2078号、二街2085号、二街2093号、三街3026号十五处商铺应支付的2524256.00元款项的证据，判决中也无郑孝庆如何支付2524256.00元款项等事实的认定。因此，该判决存在明显的错误且侵害了原告的建设工程价款优先受偿权。根据《民事诉讼法》第五十六条的规定，现依法提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。经审理查明，2011年3月5日，即墨市市场建设服务中心（甲方）与本案被告劳伦斯公司（乙方）签订《特许权协议书》，决定以“BOT”模式建设地下商务通道项目。《特许权协议书》约定：第一条1.1本协议项下工程的正式名称为：中国即墨服装市场与世贸大厦地下商务通道工程（以下简称“地下商务通道”）。1.4乙方为具有独立法人资格的经济实体（主要从事地下商务通道的投资建设、经营管理和维护），甲方特许乙方独占、排他享有地下商务通道特许权，该权利在整个授权期内有效。甲方确保特许权的任何部分在授权期间内不再授予其他方。特许权主要包括以下权利：（1）投资建设权；（2）运营管理权；（3）维修维护权；（4）地下商务通道内的服务设施的建设管理权、经营管理权。第二条特许权的方式2.1该特许权采用BOT（B-建设、O-运营和T-移交）形式。第三条特许权的期限3.1项目建设期为15个月。自本协议签订之日起算。3.2甲方授予乙方特许权经营期限为30年。自本工程建设全部结束并验收合格之日起算。第七条工程的建设施工7.4工程的建设期限建设期限为本协议生效之日起15个月。因不可抗力导致工程延长的除外。涉案工程取得建设工程规划许可证。该协议履行过程中，甲、乙双方发生争执，涉案标的至今仍未建成交付。2012年3月27日，劳伦斯公司作为发包方与七级公司作为承包方签订《青岛市建设工程施工合同》。合同约定，七级公司承包劳伦斯公司开发建设的中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程。工程地点位于即墨市（现青岛市即墨区，下同）鹤山路与华山一路交汇处以北，西邻中国即墨服装市场，东临世贸大厦。本工程为框架结构，地上339.26平方米，地下16,992.92平方米，建筑面积17332.18平方米。工程价款102,077,777.77元，工程质量标准为合格，工期自2012年4月1日至2013年5月6日，日历天数400天。合同第三部分专用条款对于双方当事人的权利义务等事项做出明确约定。其中，第十条合同价款、工程量确认和工程款支付约定，合同总价102,077,777.77元，土建、安装56元每定额工日，装饰64元每定额工日，确定合同价款方式为固定单价合同。第二十条补充条款约定：1.付款方式：根据青建管字【2018】48号和青管标定字【2009】2号文规定工程进度款拨付：（1）合同签订7日内付合同总价款的10%预付款；（2）工程进度款每月5日拨付上个月已完工程量的75%；（3）主体验收后7日内付至已完工程量的80%；（4）竣前检查后7日内付至已完工程量的85%；（5）竣工验收合格后7日内付至已完工程量的90%；（6）竣工结算后7日内付至已完工程量的95%；（7）余5%作为质保金，自验收合格满一年后7日内付质保金的50%，满两年后7日内一次性付清余款。第十二条竣工验收和结算第31.7约定，本工程如发生发包人在收到催告后14天内仍不支付结算价款情况，则发包人承包人同意选择第（4）方式进行处理：发包人承担违约欠款万分之三的违约金，累计不超过合同总价的2%。2013年10月18日，在劳伦斯公司会议室，青岛圣帝亚商业物业管理有限公司与劳伦斯公司、青岛圣诺市场发展有限公司达成会议纪要，约定：由劳伦斯公司按建设成本价每平方米5600元的单价相抵，计4371.16平方米，与青岛圣诺市场发展有限公司指定的业户签订《中国即墨服装市场与世贸大厦地下商务通道商铺有期有偿使用协议书》。2014年1月26日，郑孝庆作为青岛圣诺市场发展有限公司指定的业户与劳伦斯公司签订《中国即墨服装市场与世贸大厦地下商务通道商铺有期有偿使用协议书》，劳伦斯公司将地下通道一街1011号、一街1017号、一街1021号、一街1029号、一街1088号、一街1095号、一街1099号、二街2023号、二街2027号、二街2028号、二街2036号、二街2078号、二街2085号、二街2093号、三街3026号十五处商铺三十年使用权由郑孝庆使用，劳伦斯公司向郑孝庆出具设施、服务费收据，共计2524256元。《协议》第4条约定，适用期限：该商铺应于2014年10月1日前交付乙方，商铺适用期限为自商务通道整体正式营业之日起三十年。第6（2）条约定，双方的权利、义务与责任：（2）甲方按协议约定的期限向乙方提供商铺，供乙方经营。第7（1）条约定，违约责任：甲方违反本协议第6条第（2）项之规定，应按商铺每日设施、服务费的双倍标准向乙方支付延期交付期间的违约金。2017年12月29日，郑孝庆以邮寄方式向劳伦斯公司送达《商铺有偿有期协议书》解除通知书，解除一街1011号、一街1017号、一街1021号、一街1029号、一街1088号、一街1095号、一街1099号、二街2023号、二街2027号、二街2028号、二街2036号、二街2078号、二街2085号、二街2093号、三街3026号十五处商铺的《商铺有期有偿使用协议书》，并通知劳伦斯公司自收到通知书之日起三日内返还原告已支付的商铺设施费、服务费2524256元、利息及违约金。郑孝庆于2018年7月6日向本院提起诉讼，要求劳伦斯公司返还设施费、服务费2524256元及利息、违约金546813元并按照商铺日设施费、服务费的双倍支付延期交付违约金。本院依法于2018年10月15日作出（2018）鲁0282民初6466号、6467号民事判决书。本院经审理认为,根据本案查明的事实，被告郑孝庆与被告劳伦斯公司的纠纷应经本院于2018年10月15日判决，至本案原告申请撤销时已超过六个月，且双方的纠纷只是涉及设施费、服务费的返还等，并未对建筑物的权属进行处分。原告虽承建了由被告劳伦斯公司发包的工程，即使原告对所承建的工程具有优先受偿权，被告郑孝庆与劳伦斯公司的纠纷也未损害其权益。原告起诉申请撤销（2018）鲁0282民初6466号、6467号民事判决书，不符合立案条件，依法应予驳回。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款、二百九十二条的规定，裁定如下：驳回原告即墨市七级建筑工程有限公司的起诉。案件受理费40669元（31369元+9300元），退还原告即墨市七级建筑工程有限公司。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  周学成人民陪审员  管益林人民陪审员  李 伟二〇二〇年五月二十二日书 记 员  宫宇津附相关法律条文：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。第二百九十二条第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并约定提供存在下列情形的证据材料：（一）、因不能归责于本人的事由未参加诉讼；（二）、发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误（三）、发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。