江苏省扬州市邗江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1003民初221号原告：扬州市森亿装饰工程有限公司，住所地在扬州市广陵区广陵路**。法定代表人：顾成森，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱飞龙，江苏仁方律师事务所律师。委托诉讼代理人：董亚伟，江苏仁方律师事务所律师。被告：扬州长旺汽车销售服务有限公司，住，住所地在扬州市邗江区荷叶东路**-1/div>法定代表人：吴骏，该公司执行董事。被告：扬州骏豪汽车销售服务有限公司，住所地，住所地在扬州市邗江区荷叶东路**-2iv>法定代表人：吴骏，该公司执行董事。被告：吴骏，男，汉族，1978年10月5日出生，住扬州市邗江区。被告：毛红，男，汉族，1967年4月26日出生，住扬州市邗江区。第三人：扬州荣城置业发展有限公司，住所地在扬，住所地在扬州大桥东北首邗林物资公司>法定代表人：毛红，该公司执行董事。四被告及第三人共同委托诉讼代理人：李静静，江苏中杜律师事务所律师。四被告及第三人共同委托诉讼代理人：祁郑浩，江苏中杜律师事务所律师。原告扬州市森亿装饰工程有限公司（以下简称森亿装饰公司）与被告扬州长旺汽车销售服务有限公司（以下简称长旺公司）、扬州骏豪汽车销售服务有限公司（以下简称骏豪公司）、吴骏、毛红、第三人扬州荣城置业发展有限公司（以下简称荣城公司）保证合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告森亿装饰公司法定代表人顾成森及其委托诉讼代理人朱飞龙、董亚伟，被告长旺公司、骏豪公司、吴骏、毛红及第三人荣城公司共同委托诉讼代理人李静静、祁郑浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。森亿装饰公司向本院提出诉讼请求：1．长旺公司、骏豪公司、吴骏、毛红向森亿装饰公司连带给付第三人荣城公司欠付的工程款2000万元；2．长旺公司、骏豪公司、吴骏、毛红给付森亿装饰公司律师费36.79万元。事实和理由：2017年3月7日，森亿装饰公司与第三人荣城公司签订《建筑装饰工程施工合同》一份，约定由森亿装饰公司承包扬州市扬子江北路1111号新纪元广场室内装饰、安装工程，合同价暂定为5000万元，工程竣工验收合格后一个月内工程款付至合同总价的40%，工程竣工后一年内工程款付至结算价的60%，工程竣工后两年内工程款付至结算价的80%，工程竣工后三年内结清尾款。双方另对工程款的利息、工期、质量等相关事宜进行了约定。同日，四被告共同向森亿装饰公司出具《担保书》一份，四被告作为担保人为上述合同付款的履行提供担保，荣城公司如未按合同的约定给付工程款，由担保人予以给付工程款及相应违约金。2019年6月6日，案涉工程全部竣工验收合格并交付使用。2019年8月26日，荣城公司接受了森亿装饰公司所有工程共计6221万余元决算资料。根据合同约定，荣城公司应于2019年7月6日前支付首期工程款2000万元（合同价5000万元的40%)，但荣城公司时至今日分文未付，已构成违约。四被告也未履行保证义务。长旺公司、骏豪公司、吴骏、毛红共同辩称：1．森亿装饰公司与第三人荣城公司签订《建筑装饰工程施工合同》第十一条约定，在合同履行中发生的争议双方同意由扬州仲裁委员会仲裁。该约定排除了法院管辖，森亿装饰公司无权直接向法院提起诉讼，应当驳回原告的起诉；2．诉讼过程中，三方在庭外就案涉工程价款的支付时间和方式重新达成了和解协议，被告和第三人已按照和解协议的约定履行了第二、三项义务，剩余工程款的付款时间尚未届满，应当驳回原告诉讼请求；3．上述和解协议依法成立，且合法有效，森亿装饰公司应当按照协议第五条约定向法院申请解除对被告采取的财产保全措施；4．四被告出具的担保书明确约定担保范围为工程款及相应违约金，不包括律师费，且森亿装修公司未提供律师费实际发生的票据，故律师费不应由四被告承担。综上，请求法院依法驳回森亿装饰公司的起诉或诉讼请求。荣城公司述称，同意长旺公司、骏豪公司、吴骏、毛红的辩称意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，可以认定以下事实：2017年3月7日，第三人荣城公司与森亿装饰公司签订《建筑装饰工程施工合同》一份，约定由森亿装饰公司承包扬州市扬子江北路1111号新纪元广场室内装饰、安装工程，合同价暂定为5000万元，合同价款采用按实决算。工程竣工验收合格后一个月内工程款付至合同总价的40%，工程竣工后一年内付审定结算价的20%（如结算价结果未审定，则仍按合同价的20%支付），竣工后第二年内付审定结算价的20%，竣工后第三年付清尾款。工程竣工验收后，森亿装饰公司提出工程结算并将有关资料送交荣城公司，荣城公司自接到上述资料90天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，并再按合同期限天内，支付相应工程款。本合同在履行过程中，因一方未按合同履行，即构成违约，违约方应承担违约责任，违约方除应给付对方违约金（工程造价的5%）外，还应承担对方的一切损失（包括但不限于律师费、交通费等）。当事人不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成时，本合同在履行中发生的争议双方同意由扬州仲裁委员会仲裁。同日，长旺公司、骏豪公司、吴骏、毛红共同向森亿装饰公司出具担保书，载明：2017年3月7日扬州荣城置业发展有限公司与扬州市森亿装饰工程有限公司签订扬子江北路1111号新纪元广场室内装饰、安装工程合同一份。为保证扬州荣城置业发展有限公司切实履行上述合同中付款的约定，担保人特为上述合同的付款的履行提供担保：扬州荣城置业发展有限公司如未按合同的约定给付工程款，由担保人予以给付工程款及相应违约金。担保人承诺以上担保绝不反悔，不予撤销。2019年6月6日，荣城公司出具承诺书一份，承诺由于甲方未办理施工许可证，目前监理单位不愿意在《工程竣工验收证明书》上签字并盖章，但荣城公司仍然认为该《工程竣工验收证明书》真实有效。2019年8月26日，森亿装饰公司向荣城公司提交决算资料一套。2019年9月23日，森亿装饰公司向荣城公司发送催款函，要求荣城公司给付2000万元工程款。2019年12月16日，森亿装饰公司与江苏仁方律师事务所签订《委托代理合同》一份，约定江苏仁方律师事务所接受森亿装饰公司的委托，就与长旺公司等担保合同纠纷一案，指派朱飞龙、董亚伟作为代理人，森亿装饰公司支付律师费36.79万元，合同签订后三日内支付10万元，收到一审判决书后三日内支付10万元，余款在收到本案第一笔款项后三日内支付。2020年1月9日，森亿装饰公司（作为甲方）与荣城公司（作为乙方）、长旺公司、骏豪公司、吴骏、毛红（作为丙方）签订《和解协议》一份，约定甲方与乙方、丙方保证合同纠纷一案，案号（2020）苏1003民初221号，各方在诉讼中自愿和解并达成协议如下：一、对甲方承包的扬州市扬子江北路房产室内装饰、安装工程，乙方承诺于2020年5月1日前完成项目决算并形成结算书，否则视为乙方接受2019年8月26日甲方提交的工程结算总价62214384.6元；二、对上述第一项工程款债权，乙方以其名下相应房产向甲方提供抵押担保，具体对应的不动产权证号见附件（抵押价值2000万元，以双方在有关部门办理抵押登记的为准），乙方负责在本协议订立后次日将上述不动产办理抵押登记，办理抵押登记的费用由长旺公司承担。乙方的抵押担保不减免丙方的保证责任，丙方仍应在工程款债权及其孳息范围内承担连带保证责任，甲方有权选择优先行使抵押权或者直接要求丙方承担保证责任，乙丙两方对此表示认可且不持异议；三、乙方、丙方至迟应于2020年1月24日前向甲方支付100万元，2月底前再支付50万元；四、乙方、丙方采用分期付款方式清偿债务，每年至少向甲方支付700万元，其中长旺公司至少负担500万元，具体支付进度为每年每季度末支付不少于100万元，即在3月31日、6月30日、12月31日前分别支付不少于100万元，直至甲方工程款债权获得足额清偿，如有一期不能按时支付，视为提前到期，甲方有权要求人民法院对乙、丙方采取强制执行措施。但如长旺公司每年度支付达到500万元，甲方不得再申请执行长旺公司、骏豪公司及吴骏本人；五、本协议的生效，除各方当事人签章外，须以第二条及第三条项下的乙、丙方义务履行完毕为前提，本协议生效后，甲方负责向法院申请解除对丙方责任财产的保全措施。2020年1月19日至1月21日，荣城公司将位于扬州市扬子江北路房产抵押给森亿装饰公司，并办理了抵押登记手续。抵押房产面积合计1899.16平方米。扬州市不动产登记申请书中记载抵押物价值合计4000万元，被担保主债权数额合计为2000万元。2020年1月22日，扬州东旺汽车销售服务有限公司向森亿装饰公司法定代表人顾成森转账50万元，附言注明“工程款”。2020年1月23日，长旺公司向森亿装饰公司法定代表人顾成森转账50万元，附言注明“装饰装潢工程款”。2020年3月2日，长旺公司向森亿装饰公司法定代表人顾成森转账50万元，附言注明“装饰装潢工程款”。2020年3月2日，长旺公司向森亿装饰公司法定代表人顾成森转账50万元，附言注明“装饰装潢工程款”。2020年3月24日，长旺公司向森亿装饰公司法定代表人顾成森指定的银行账户（户名：吕红燕，账号：62×××88）转账100万元，用途注明“森亿装潢款”。本院认为，首先，基于仲裁协议的自愿性以及独立性，债权人与债务人之间订立的仲裁协议效力并不当然及于担保法律关系。本案案由为保证合同纠纷，森亿装饰公司主张的是由四被告承担保证责任，荣城公司仅为查明案件事实所列的第三人，森亿装饰公司与第三人荣城公司关于仲裁的约定，并不及于本案担保法律关系，森亿装饰公司的起诉符合受理条件，故四被告关于应驳回原告起诉的辩称，缺乏事实和法律依据，依法不予采纳。其次，根据《建筑装饰工程施工合同》的约定，因荣城公司于2019年6月6日出具承诺书认可《工程竣工验收证明书》的效力，故森亿装饰公司起诉时，荣城公司支付2000万元工程款的条件已经成就。荣城公司未能按约付款，森亿装饰公司有权直接要求保证人连带清偿工程款2000万元。但是，案涉《和解协议》为各方当事人在诉讼过程中专门为解决本案纠纷所达成，各方当事人在《和解协议》中对各自权利义务及付款时间等进行了重新约定，系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定为合法有效。根据《和解协议》的约定，四被告及第三人按约履行了该协议第二条、第三条项下的义务，并且支付了截至2020年3月31日前的到期工程款，故森亿装饰公司要求支付其他剩余工程款的付款条件尚未成就，森亿装饰公司亦应按《和解协议》约定向法院申请解除对长旺公司、骏豪公司、吴骏、毛红责任财产的保全措施。森亿装饰公司反驳案涉转账为吴骏归还吕红燕1000万元借款，但上述转账时间与《和解协议》约定时间基本一致，且注明款项用途为工程款或装潢款，该款项用于支付《和解协议》约定款项具有高度盖然性，故对森亿装饰公司该反驳意见不予采纳。最后，案涉《建筑装饰工程施工合同》明确约定违约责任为支付违约金（工程造价的5%）和承担对方的一切损失（包括但不限于律师费、交通费等），而长旺公司、骏豪公司、吴骏、毛红共同向森亿装饰公司出具担保书载明担保人的担保范围为工程款及相应违约金，而不包括律师费等其他损失，律师费并不属于担保范围，诉讼中达成的《和解协议》也未对律师费负担作出约定，故森亿装饰公司要求四被告就律师费承担保证责任，缺乏事实和法律依据。综上所述，森亿装饰公司的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。本案诉讼系因四被告在诉讼之前未履行保证责任而引发，虽然森亿装饰公司的诉讼请求因双方在诉讼过程中达成和解协议而被驳回，但诉讼费仍应由四被告共同负担。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告森亿装饰公司扬州市森亿装饰工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费143640元，减半收取计71820元、保全费5000元，合计76820元，由被告扬州长旺汽车销售服务有限公司、扬州骏豪汽车销售服务有限公司、吴骏、毛红共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审判员  曹保山二〇二〇年五月十三日书记员  黄潇潇