新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新4002民初5267号  原告：伊犁高策房地产营销策划有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市经济合作区河北路**福安西城国际**楼**商铺。法定代表人：郭鹏，该公司董事长。诉讼委托代理人：王高远，新疆长信合律师事务所律师。委托诉讼代理人：何光明，四川辅之辅律师事务所律师。被告：新疆南岗房地产开发有限公司，住所地新疆，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市政府新市区新二路以东方圆丽景新建**综合楼****商铺>法定代表人：陈路，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱恒锋，男，该公司财务总监。委托诉讼代理人：苏伟，新疆信禾诚律师事务所律师。被告：伊犁博融商业管理有限公司，住所地新疆维吾尔，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市如意街**西城天街**A-E商业楼及地下车库**iv style="margin-top:0pt; margin-bottom:0pt; text-indent:30.05pt; text-align:justify; line-height:28pt; widows:0; orphans:0">法定代表人：张媛，该公司总经理。委托诉讼代理人：仇朝阳，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王华，新疆秉政律师事务所律师。原告伊犁高策房地产营销策划有限公司（以下简称高策房产公司）与被告新疆南岗房地产开发有限公司（以下简称南岗房产公司）、伊犁博融商业管理有限公司（以下简称博融公司）委托代理合同纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告高策房产公司委托诉讼代理人王高远，被告南岗房产公司委托诉讼代理人朱恒锋、苏伟，被告博融公司委托诉讼代理人仇朝阳、王华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高策房产公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告南岗房产公司立即支付原告销售代理佣金3,979,333元，被告博融公司对其中招商佣金1,415,166元与被告南岗房产公司承担共同支付责任；2、判令被告南岗房产公司支付单方解除合同违约金50万元；3、判令被告南岗房产公司自2019年3月1日起每天承担逾期付款违约金3,979元（按日千分之一计算），至实际付清佣金之日止；4、涉诉费用由两被告承担。事实及理由：2015年1月30日被告南岗房产公司与成都尚善天下投资咨询有限公司（以下简称尚善天下公司）签订一份新疆伊宁西城天街项目房地产营销全程代理合同，合同约定南岗房产公司将开发建设的伊宁“西城天街”项目，建筑面积约17万平方米（其中地下约4万平方米）委托给尚善天下公司进行营销、策划、广告设计及销售执行，代理期限为合同签订之日至项目所有物业交付后两个月止，代理基础佣金按总销售额的2%支付，溢价部分按20%支付，次月第一个工作日提交佣金报表，5个工作日审核，三个工作日支付，逾期支付每天加收千分之一的滞纳金。南岗房产公司单方修改或解除合同，除支付代理佣金外应承担50万元违约金。合同签订后，尚善天下公司从成都派遣人员实施西城天街项目的营销策划工作。2016年8月南岗房产公司、尚善天下公司、高策房产公司三方签订一份新疆伊宁西城天街项目房地产营销全程代理合同补充协议，将营销代理合同的履行主体变更为高策房产公司，合同全部权利义务也转移给高策房产公司。2016年8月1日博融公司与高策房产公司签订一份西城天街商业招商代理协议，协议约定博融公司取得西城天街经营管理权，委托高策房产公司代理项目所有地面商业和一、二期-1层商业的招商工作，博融公司向高策房产公司支付不超过一年的租金和市场管理费的总额作为招商服务费。新疆伊宁西城天街项目房地产营销全程代理合同履行至2019年3月，南岗房产公司单方解除合同，将高策房产公司人员驱离销售现场，自行销售。经核算，截止2019年3月高策房产公司应得代理佣金总额为6,928,967元，减去已付款、退房扣款，乙方抵用佣金款，尚余3,979,333元未付。两被告拒绝履行支付招商服务费的合同义务，故原告诉至本院。被告南岗房产公司辩称，我公司认为合同没有解除，原告方的项目经理仍在我公司领取工资，工资表已经向法庭提交。我公司对原告计算的佣金不认可，特别是针对工程抵款房屋部分的佣金，根据我们双方的补充协议规定代理佣金计算按照确认的金额为基数计提代理佣金和溢价分成，我公司与尚善天下公司签订的合同特别约定第6条即非原告方销售的房屋不给其支付佣金，原告进行招商不成功的部分及因购买方的原因退房部分我公司认为也不应当计提佣金，我公司按照上述约定方法计算佣金后发现还超付了原告佣金1,795,582元。对多支付部分佣金我公司保留对原告进行反诉的权利，故应驳回原告方的诉讼请求。被告博融公司辩称，我公司与原告方仅是代理招商合同关系，并不涉及代理销售，原告将两个不同的法律关系并案诉至法院，不符合法律确定的审理原则，原告应当分别诉讼。我公司至今未单方解除与原告的代理招商合同，原告因为无法完成合同约定的招商义务自行于2019年4月退场，因此在本案中构成违约的是原告方。在原告退场前，基于其招商所完成的租赁合同约定总价是372万余元，我方按25%约定的支付标准已经向其支付了98万元，而实际应当支付的金额为93万余元，存在超付情形，因此我公司在本案中并不存在欠付原告招商佣金的情形，我公司同样保留追究原告违约及返还超付部分佣金的诉讼权利，综上，请求依法驳回原告方的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼主张分别提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对于原告高策房产公司提供的《新疆伊宁“伊犁河畔”项目房地产开发项目营销代理合同书》、《新疆伊宁“伊犁河畔”项目房地产开发项目营销代理合同书》补充协议、《新疆伊宁“西城天街”项目房地产全程营销代理合同补充协议》、与南岗房产公司签订的西城天街商业招商代理合同、2018年11月8日“西城天街”项目以房抵债销售代理佣金申请，由于各方当事人对上述证据的真实性均无异议，且被告庭审质证时对上述证据的合法性关联性亦无异议，故本院经审查后对上述证据予以采信并在卷佐证。对原被告双方有争议的证据，本院认定如下：一、原告高策房产公司提交的证据证据1、《西城天街商业招商代理协议》，拟证实被告博融公司取得“西城天街”经营管理权后，将“西城天街”项目招商工作委托给原告公司代理，应与被告南岗房产公司共同承担招商代理费支付责任；被告南岗房产公司质证称，此证据是原告与被告博融公司签订，与我公司无关；被告博融公司质证称，对该证据真实性认可，对合法性不认可，合同第七条明确约定，本合同经双方法定代表人签字盖章后生效，但在原告处签字的何军并非原告公司法定代表人郭鹏，因此该合同不符合合同约定生效的形式要件，对此合同不予追认；本院认证意见为，对该证据真实性双方均无异议，本院予以确认，对于该合同是否生效及被告博融公司是否实际履行了该合同，应否承担责任本院结合其他证据综合认定，并在本院认为部分予以论述。证据2、情况说明，拟证实经被告南岗房产公司财务人员与原告核对，确认未付销售佣金为2,132,109元，招商代理佣金1,315,167元，合计拖欠款项为3,447,276元；两被告质证称，对该证据不认可，该证据没有法定代表人签字盖章；本院认证意见为，该证据虽系复印件，但结合出具情况说明人员李春花的证人证言及被告南岗房产公司后期自认该情况说明的真实性，故本院对该情况说明真实性予以确认，对该证据的证明效力本院结合其他证据在本院认为部分综合认定。证据3、2018年1月至2019年4月佣金结算总表一份，拟证实经原告财务核算，被告拖欠原告佣金4,033,919元；两被告质证称，对该证据不认可，该结算方式没有按照合同约定计算；本院认证意见为，该证据系原告自行制作，两被告均不予认可，故本院对该证据不予采信。证据4、2018年1月至7月付款申请单一组，拟证实被告南岗房产公司审批，2018年1月至3月未付销售佣金为1,410,380元、2018年4月未付佣金为800,261元、2018年5月未付佣金为424,589元，2018年6月未付佣金为345,532元、2018年7月未付佣金为29,885元，合计为3,279,613元；两被告质证称，该证据为复印件，真实性不认可，且属于阶段性计算的结果，不属于最终结算的依据；本院认证意见为，该证据为复印件，两被告均不予认可，本院对该证据不予采信。证据5、2018年8月-2019年4月佣金结算表一组，拟证实2018年8月销售佣金为93,836元、2018年9月销售佣金为200,926元，2018年10月销售佣金为172,390元，2018年11月销售佣金为155,632元，2018年12月至2019年3月销售佣金为188,571元，2019年4月销售佣金为508,973元；两被告质证称，对该组证据不认可，该组证据未经双方确认，且未按合同约定计算佣金；本院质证意见为，该证据系复印件，且两被告均不予认可，故本院对该证据不予采信。证据6、2019年4月19日办公室交接物品清单一份，拟证实2019年4月原告将办公物品交还给被告，双方的合同终止履行；两被告质证称，对该证据真实性无异议，对证明目的不认可，交接物品不代表已经解除合同，原告员工仍在我公司履行合同义务，我公司继续向原告员工发放工资；本院认证意见为，原被告双方对证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认，对该证据的证明效力本院结合其他证据综合认定。证据7、招商合同移交表，拟证实原告将“西城天街”项目招商合同移交给被告；被告南岗房产公司质证称，对该证据三性均认可，但该证据仅能证实原告将合同移交公司保管，便于购买方办理房产证，不认可合同已解除，且移交行为在合同履行期间都会发生；被告博融公司质证称，对该证据真实性认可，但是该证据不能作为解除合同及计算佣金的依据；本院认证意见为，该证据真实性原被告双方均无异议，本院予以确认，但该证据中并未标明移交时间，对该证据的关联性本院不予采信。证据8、2018年5月30日西城天街项目佣金结算情况，拟证实经被告财务人员审核，截至2018年5月30日被告未支付原告销售佣金3,307,386元，未支付招商佣金157,265元；被告南岗房产公司质证称，证据中曾丹签字虽是真实的，但该签字只是流程，须领导签字才能履行。现该证据即没有我公司盖章，也没有我公司领导审核，对该证据不认可；被告博融公司质证称，对该证据三性均不认可；本院认证意见为，该证据与原件进行了核对，被告公司人员曾丹也在该证据上签字，故本院对该证据真实性予以确认，对该证据的证明效力在本院认为部分综合认定。证据9、项目扣留佣金表两份，证实经原告核算2016年9月至2019年4月被告扣留原告佣金为971,444元；两被告质证称，对该证据三性均不认可；本院认证意见为，该证据系打印件，两被告均不认可，故本院对该证据不予采信。证据10、招商租赁明细表、2017年7月9日付款申请单，拟证实经被告审核，2017年6月应付原告招商佣金562,085元；被告南岗房产公司质证称，对该证据不认可，该证据没有领导审批也没有执行；被告博融公司质证称，对该证据不认可，曾丹也不是我公司的工作人员；本院认证意见为，该组证据均为复印件，两被告亦不认可，故本院对该组证据不予采信。证据11、2017年8月28日关于和盛祥的佣金说明一份，拟证实因和盛祥豆捞的退租，招商代理佣金按照5万元支付；被告南岗房产公司质证称，对该证据具体情况不了解，我方没有参与，不认可；被告博融公司质证称，对该证据真实性认可，但是签字行为只是收到，不是表明按此执行；本院质证意见为，该证据系出具给被告博融公司，博融公司也对证据的真实性予以认可，故本院对该证据真实性予以确认，由于被告博融公司人员仅签字未表明同意，故本院对原告的证明目的不予采信。证据12、招商租赁明细表一组、付款申请单，拟证实经被告审核，2017年12月应付原告招商佣金47,910元，2018年6月应付招商佣金60,691元，C栋两家及C/E三家应付招商佣金184,415元；被告南岗房产公司质证称，对该组证据中有朱恒峰和项目经理签字的两份付款申请单真实性无异议，只能作为向原告付佣金的依据，不能作为最终结算的依据，没有经过我公司结算的，我公司不认可。对其余证据真实性不认可；被告博融公司质证称，对该组证据真实性不认可，没有我公司签字及盖章；本院认证意见为，对该组证据中的招商租赁明细表系原告自制表格，两被告均不认可，故本院不予采信，对付款申请单原告向被告博融公司出具，但被告南岗房产公司自认签字系其公司人员，并对真实性无异议，故本院认定该证据的真实性，据此认定与原告发生结算关系的相对方为被告南岗房产公司。证据13、2019年3月招商租赁明细表，拟证实2019年3月应付招商佣金460,859元；两被告质证称，对该证据三性均不认可；本院认证意见为，该证据系打印件，两被告均不认可，故本院对该证据不予采信。证据14、2016年6月至2019年3月招商合同、协议审批表一组，拟证实招商佣金的计算依据及被告审批的招商合同金额；被告南岗房产公司质证称，对该组证据中王棋和易明钊签字的真实性认可，但对其证明内容不认可，该两人签字只是双方的工作形式和流程，且领导未签字，对其余证据均不认可，没有领导审批，流程不完善；被告博融公司质证称，对该组证据三性均不予认可，证据中王棋签字虽无异议，但审批流程不完整，数额有修改，需要重新核实，合同协议审批表不能作为原告计算佣金的依据，可能与合同约定价及承租户实际缴纳的租金不一致；本院认证意见为，该证据中大部分合同、协议审批表系被告南岗房产公司员工易明钊、曾丹、被告博融公司员工王琪签字，故本院对此部分证据予以采信。对其余未有被告公司员工签字的证据本院不予采信。证据15、2015年8月31日及2019年9月28日价格策略表，拟证实一期、二期的最低价（计算溢价佣金的依据）；两被告质证称，对该组证据不认可；本院认证意见为，该证据为复印件，被告均不认可，本院不予采信。证据16、国家企业信用信息公示报告打印件，拟证实陈登宇系被告南岗房产公司的执行董事，陈登宇于2019年4月15日在售楼部当面口头通知单方解除双方合同关系系被告南岗房产公司意志体现，能达到违约解除的法律后果；被告南岗房产公司质证称，对该证据真实性认可，但是对证明目的不认可，根据合同约定，我方的对接人为易明钊而非陈登宇，也没有任何书面协议能够证实已解除合同；被告博融公司质证称，对该证据真实性认可，但是对证明目的不认可，在双方合同中并未约定由陈登宇全权代表被告行使与原告的合同履行事宜，且在事后也未进行相关授权。双方在签订书面合同前提下，对于合同解除这一重大事项理应形成书面的解除协议以明确解除的法律后果及相应责任，且根据现行法律规定，并没有赋予股东的行为即代表公司的行为；本院认证意见为，该证据真实性双方均无异议，本院予以确认，对该证据的证明效力本院需结合其他证据予以认定。证据17、伊宁·西城天街签约合同内容确认单及情况说明三份，拟证实对抵工程款部分房屋的销售佣金提成被告南岗房产公司均进行了实际确认，且该销售方式的佣金提成比例为1%，该计提佣金行为系被告南岗房产公司知晓、认可并实际履行的事宜；两被告质证称，对该组证据中的确认单没有被告公司员工签字，真实性不认可，对情况说明部分有我方人员易明钊签字，我方认可，但仅是对所抵工程款的价格确认，不是对计算佣金的确认；本院认证意见为，对该组证据中的签约合同内容确认单，被告虽对其真实性不予认可，但对被告南岗房产公司员工签字确认的情况说明真实性无异议，经审查情况说明与签约合同内容确认单相互印证，故本院对该组证据均予以采信。证据18、伊宁·西城天街签约合同内容确认单、认购书、折扣申请单、收款收据、新疆农信票根、支付工资银行明细清单，手机拍照截图，拟证实：1、李春花系被告南岗房产公司的财务人员；2、周仁东手机拍照时间为2019年5月14日与情况说明中仇朝阳的签字时间一致，原告与被告南岗房产公司财务人员核算确认；3、被告南岗房产公司财务人员以职务行为签字确认截止2019年4月30日被告南岗房产公司欠付3,379,840元的事实；被告南岗房产公司质证称，对该组证据中李春花签字的确认单认可、认购书、折扣申请单、付款凭证银行存根认可，对支付工资银行明细单认可，对照片打印件的情况说明真实性认可，但是该证据没有我公司领导签字，我方不认可，且情况说明中明确列明了未确认金额，说明计算有争议，对情况说明中人员签字的真实性无异议；被告博融公司质证称，对被告南岗房产公司认可的证据因不涉及我方诉讼利益，我方不做质证意见。对工资发放交易明细单认可，李春花之前确实是被告南岗房产公司的财务工作人员，因其在工作中同原告公司员工孙明结为夫妻，其后在工作中没有严格按照公司财务制度履行职务，于2019年6月25日已被解聘，李春花目前也在原告公司上班。对照片打印件的情况说明不认可，首先无法确认该情况说明的真实性，其次，就内容而言，关于招商服务费的表述中明确表述领导未审批，本身就说明我方对原告所主张的金额自始至终未确认。同时在情况说明的最后部分，不仅没有我公司的盖章确认，同时再一次明确该“情况说明”是需要公司审批确认后方能执行，事实上我公司对原告基于该请款说明所主张的款项自始至终是不予认可的；本院认证意见为，对此组证据中的情况说明原告已作为证据提交，本院在前期的认证意见中亦对该证据予以分析认定，在此不予赘述；对该组证据中的其他证据，真实性两被告均无异议，故本院对真实性予以确认，对原告证实李春花系被告南岗房产公司的财务人员身份予以采信，对其余证明目的本院需结合其他证据综合认定。证据19、证人周××证人证言，主要内容为，“我2019年期间任原告公司销售经理及招商经理，是该项目的最高负责人。2019年4月15日上午被告公司股东陈登宇让人把我从办公室叫出后告知我，要求原告公司撤场，我继续再呆三个月在项目上做工作交接，之后就进行了物品交接。2019年5月14日李春花和张露在场的情况下，在被告财务室内我拍照了情况说明，拿到情况说明后我向领导进行了汇报，虽情况说明中的数额低于预期，但被告认可，故我方也认可”。拟证实：1、该证人系销售团队的最高负责人，故被告向其告知单方解除双方合同关系，合同解除的形成权已形成，被告单方解除的法律后果已出现；2、情况说明系被告南岗房产公司合法岗位人员进行对账确认，其对账也是依据被告公司执行董事先期承诺对账而展开、形成。被告南岗房产公司质证称，对证人证言真实性部分认可，不认可部分：证人陈述告知其撤场时朱恒峰在场，但当时朱恒峰并不在场，且情况说明系我公司内部文件，证人不可能取得，他的拍摄行为是偷拍的。情况说明内容我公司未走完全部流程，证人陈述的销售完成不属实，至今还未达到90%的销售。被告博融公司质证称，证人系原告工作人员，与原告有利害关系，我方认为不符合证据的形式要件，不能作为有效证据使用。其陈述的问题不足以证实原告的主张，证人就证人陈述的内容及提及的所谓解除合同的情形即使存在，也是双方协商一致的，是原告同意的，并不存在被告方胁迫强行解除的单方行为，故对证人证言不认可。本院认证意见为，该证人虽系原告员工与原告存在利害关系，但其属于解除合同的亲历者及对情况说明拍照的行为实施人，其了解事实经过，可以作为证人出庭，且被告南岗房产公司对其陈述主要事实经过部分的证言予以认可，故本院对其证人证言真实性予以确认，对证明力需结合其他证据综合予以认定。证据20、证人李×证人证言，主要内容为，“我系原告公司销售人员，在前台时听到陈登宇让销售公司撤场，让易明钊叫来周仁东，告知周仁东办理交接工作”。拟证实被告单方解除合同。两被告质证称，对证人证言不认可，因证人是原告公司人员，且与证人对朱恒峰是否在场的证言相矛盾，故我方不认可，不能作为我们双方解除合同的任何依据，对证人的证言均不认可。本院认证意见为，该证人证言与证人周仁东证言虽对在场人员陈述有部分差异，但其余部分均相互印证，而其余部分被告南岗房产公司予以认可，故本院对该证人陈述的其他部分证人证言真实性予以确认，证明效力结合其他证据综合认定。证据21、证人李××证人证言，主要内容为“我系被告南岗房产公司出纳兼网签，朱恒峰及仇朝阳要求我对原告的招商代理费及委托销售款进行对账，我与另一财务人员张露核实后，出具了情况说明并与张露在情况说明上签字。核算后周仁东拍照交由其领导查看。公司未规定情况说明正常的审批流程，领导安排做，做好之后交付后由领导审批。2019年6月30日，我从被告南岗房产公司离职。在我就职南岗房产公司期间与原告公司销售人员确认了恋爱关系，离开南岗房产公司后在尚善天下公司工作”。拟证实我方已在被告南岗房产公司领导单方解除合同，并先期承诺进行对账的情形下，与被告南岗房产公司的财务人员进行对账，被告南岗房产公司两名财务人员及其他管理人员分别在不同时间点进行审核、签字确认，该行为系职务行为，故我方主张截止2019年4月30日被告南岗房产公司欠付3,379,840元。被告南岗房产公司质证称，对证人证言真实性认可，证人已经明确审批流程没有走完，朱恒峰安排证人进行对账后，至今没有接到情况说明，朱恒峰也没进行批示。被告博融公司质证称，对证人证言三性均不认可，其明确自认现目前供职的公司是尚善天下公司，而该公司的法定代表人郭鹏就是原告公司的法定代表人，两公司系具有控股关系的关联公司，故证人也与原告存在利害关系，其证据效力应当不予采信。本院认证意见为，根据法律规定，知道案情的人都可以作为证人，证人虽与原告公司人员恋爱结婚，但其陈述的事情经过被告南岗房产公司无异议，故本院对该证人证言真实性予以确认，对证明效力结合其他证据在本院认为部分综合认定。证据22、证人易××证人证言，主要内容为“我是被告南岗房产公司西城天街原项目负责人，原告公司2019年4月份就不再进行营销代理了。当时南岗房产公司大股东陈登宇代表公司通知原告公司销售经理周仁东解除合同，周仁东继续上班三个月，由南岗房产公司发放工资，进行交接。周仁东接到解除合同通知没表示同意也未提出反对意见。其于2019年4月从南岗房产公司离职，工程抵款房屋部分的佣金按照1%计提是由我、何军及朱恒峰三人商定，原告公司在一期一阶段按照合同约定完成销售目标，后期应当没有完成，具体以财务核算为准”。拟证实：1、被告南岗房产公司单方违约解除合同；2、以工程抵款方式进行销售房屋提取1%的佣金确属双方合议；3、财务人员对原告方的账目进行对账核实，系公司认可的职务行为，证人与前期的证人证言可以相互印证。被告南岗房产公司质证称，对证人证言真实性认可，可以证实双方合同没有正式解除，情况说明项目负责人也不知晓，审核流程并未走完，不能作为双方核算的依据。证人系陈登宇和王晓飞委托的项目负责人，解除合同应当由他来发出，证人没有向原告发出通知，故合同没有解除，原告公司是该证人引进而来，与原告存在利害关系。被告博融公司质证称，对证人证言真实性部分认可，即使存在解除合同的情形，根据证人的表述能够明确证实是双方协商一致解除的，对此原告方并未提出任何异议，更没有依据法律规定向法院提起确认解除无效的诉讼，证人所称所谓协商确定工程抵账房按1%结算佣金的陈述既不符合客观事实也没有相关证据证实，根据证人自认，其身份仅是项目管理的负责人，决策权是在公司领导，因此，在没有公司领导确认及形成关于工程款抵账房佣金计提的补充协议的情形下，证人个人的意见并不能代表被告。本院认证意见为，该证人在本案项目中代表被告南岗房产公司，被告南岗房产公司对其证言真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认，证明效力结合其他证据在本院认为部分综合予以认定。被告南岗房产公司针对其辩称意见，向本院提交如下证据：证据1、网商银行电子回单、工资汇总表，拟证实原告方负责人在2019年6月仍在领取工资，合同并没有解除；原告质证称，对该组证据的真实性认可，但是与本案没有关联性，周仁东是我公司人员，不应当在被告公司领工资，且所有交接手续在2019年4月已经交接完毕；被告博融公司质证称，对该组证据无异议；本院认证意见为，该组证据真实性原被告均无异议，本院予以确认，对证明效力需结合其他证据在本院认为部分综合认定。证据2、伊宁西城天街合同签订确认单，拟证实周仁东是原告方的代理人，结算佣金应当签订确认单；原告质证称，对该证据真实性认可，但确认单不是唯一的结算凭证，还有其他审批材料，该证据也是我方向被告南岗房产公司提供的，周仁东确属我公司的工作人员；被告博融公司质证称，对该证据无异议；本院认证意见为，该证据真实性三方均无异议，本院予以确认，该证据只能显示该笔交易佣金计算方式，无法证实结算所有佣金均应按此确认单操作，故本院对其证明目的不予采信。被告博融公司未提交证据。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月30日，被告南岗房产公司作为甲方与乙方成都尚善天下投资咨询有限公司（简称尚善天下公司）签订新疆伊宁西城天街项目房地产营销全程代理合同，约定：甲方委托乙方独家代理销售甲方开发经营或拥有的新疆伊宁西城天街项目，代理方式及范围：本项目的营销、策划、广告设计及销售执行（包括但不限于项目的商业、酒店、住宅、车位等）。代理范围：代理销售该地块。商业部分的招商工作、本项目的策划、广告设计等事宜。代理期限：本合同签订生效之日起至本合同所指项目所有物业交付后两个月截止。销售代理佣金的组成：代理佣金由基础佣金和溢价佣金两部分组成，代理佣金计算办法为：按本项目总销售额的2%向乙方支付基础佣金，溢价佣金指单套实际成交价高出甲乙双方确定的单套房源销售底价的部分，甲乙双方根据溢价进行分成“即甲方占溢价部分的80%，乙方占溢价部分的20%”。佣金及溢价结算按已签订的商品房买卖（预售）合同金额进行结算佣金，除本合同另有约定外，佣金每月按实际到账金额进行结算。基础佣金及溢价的结算内容包括每月达到结算调价的销售额；甲方每月支付乙方应提佣金的90%，预留基础佣金10%待完成本项目所推出的当期销售物业目标达90%后返还；若乙方未能在当期完成销售物业目标的90%，甲方有权扣留基础佣金的10%不予支付给乙方。基础佣金及溢价支付时间：次月第一个工作日由乙方向甲方提交当月应提取基础佣金及议价表，经甲方（须5个工作日）审核认可后，甲方在3个工作日内将代理基础佣金及溢价支付给乙方，乙方提供同等金额税务发票。招商佣金：商业招商成功后（招2个以上至少在新疆知名的企业或品牌），乙方收取3个月租金作为商业招商佣金，结算条件以签订租赁合同生效且承租方缴纳租金为准，全额按月进行结算。特别约定第六条，在委托代理期限和代理范围内，由乙方完成的设计项目所有签订《商品房买卖合同》出售的房屋均计入乙方代理业绩，并计提代理佣金。退房的处理：1、如因甲方原因（如工程质量、工期、手续等）造成客户退房的，甲方仍应按与退房客户原签订的商品房买卖预售合同约定的放款总额按本合同约定的方式及比率向乙方计取、支付相应销售代理佣金。2、如因客户原因（如没有能力继续支付房款等）造成客户退房的，应按相关规定和购房合同约定收取客户违约金或不退换客户定金…，违约责任：甲方无正当理由单方面修改或解除合同，除按本合同约定支付乙方已销售部分应得项目代理佣金及乙方为本项目服务而产生的所有的费用外，还应一次性向乙方支付违约金人民币50万元，所有费用于解除合同之日起5个工作日内一次性足额付清。若甲方未按本合同约定按时结算支付乙方应得佣金及销售溢价分成，每逾期一天，加收1‰的滞纳金至付清之日止（特殊情况除外，节假日、银行结算）；若甲方逾期30天不安合同约定结算支付，乙方有权单方面终止合同，甲方除支付项目分成、滞纳金和乙方为本项目服务而产生的所有费用外，还应一次性向乙方支付违约金人民币50万元。所有费用于解除合同之日起五个工作日内一次性足额付清。其他约定：甲方指定易明钊为该项目的对接人，乙方指定何军为该项目对接人。2016年1月4日被告南岗房产公司作为甲方与乙方尚善天下公司签订关于新疆伊宁伊犁河畔项目房地产营销全程代理合同的补充协议，约定将双方2015年1月30日签订的新疆伊宁“伊犁河畔”项目房地产营销全程代理合同第八条营销策划销售的相关费用中“销售代理佣金计算、结算条件和销售目标奖金”的约定变更为：“甲乙双方按买受人签署的伊宁.西城天街签约合同内容确认单”中优惠后总价确认的金额为基数计提代理佣金和溢价分成。“基础佣金及溢价的支付”变更为甲方每月向乙方支付上月代理佣金额的94%，剩余6%在乙方完成当期销售任务的80%后支付。2016年被告南岗房产公司作为甲方与乙方尚善天下公司、丙方原告高策房产公司签订新疆伊宁“西城天街”项目房地产全程营销代理合同，约定甲乙双方2015年1月30日签订的新疆伊宁“西城天街”项目房地产营销全程代理合同（以下简称主合同），甲乙丙三方在友好协商，平等自愿的基础上，就变更主合同乙方主体的相关事宜达成本补充协议如下：经甲乙丙三方协商一致，将主合同中的乙方履约主体变更为高策房产公司（丙方），丙方自愿承接乙方在主合同中的权利、义务，承诺并保证严格履行主合同总的乙方的义务。乙方在主合同中的全部权利、义务及履行结果（包括但不限于乙方未履行完毕的义务或乙方应当获得的收益）均转移给丙方承担或享有。2016年8月1日原告高策房产公司作为乙方与甲方被告博融公司签订西城天街商业招商代理协议，约定：甲方取得“西城天街”经营管理权，现正式委托乙方为甲方“西城天街”项目的招商代理人，乙方接受甲方委托并在本合同有限期内即甲方授权范围内以甲方名义从事该项目的代理实务。在本合同所规定的条件之下，甲方授权乙方负责“西城天街”项目的招商工作。乙方所引进的商家与甲方签订正式的《市场租赁及市场委托培育协议书》后，甲方向乙方支付不超过一年的租金和市场管理费的总额作为招商服务费，招商服务费在承租人付清首期款的次月付给乙方。同日，原告公司作为乙方与甲方被告南岗房产公司也签订西城天街商业招商代理协议，内容与原告当日和被告博融公司签订协议一致。2019年4月15日被告南岗房产公司执行董事陈登宇告知原告该项目负责人周仁东撤场并进行物品交接手续。2019年4月19日，原告项目代表周仁东与被告博融公司进行了办公室物品交接并共同签署两份清单。在两份清单中领导确认处仇朝阳签字。此后周仁东继续在南岗房产公司进行工作交接并在南岗房产公司领取工资。2019年4月30日，被告博融公司财务室人员李春花、张露签字出具情况说明，该说明内容为“公司领导：根据位公司与高策公司签订的系列代理协议，经核算销售佣金及招商服务如下：一、销售佣金，高策公司主张销售佣金为4,064,885元，其中3,279,612元佣金结算已经走完签字审批流程，另有785273元未走完佣金签字审批流程。二、经财务核查，领导审批确认过3,279,612元中，抵房款195万元，付现金404,762元，余924,850元未结。未经领导审批确认金额785273元，按双方代理协议点数经财务室核算予以确认。2016年9月至2019年3月扣留销售佣金为916,858元。以上结算部分为三笔，一笔为已确认审批金额924,850元，第二笔为本次财务核算确认金额785,273元，第三笔为前期扣留佣金916,858元，扣高策公司退房退佣金494,872元，故销售佣金本次确认金额为2,132,109元。二、招商服务费：1、高策公司主张1,415,167元，其中领导签字审批2017年9月和2017年12月为147,116元，领导未审批2017年6月、2018年5-9月，2019年3-4月金额为1,268,051元，其中已支付10万元，根据合同点数经财务室核算确认无误。两项合计147,116+1,268,051-100,000=1,315,167元。综上销售佣金+招商服务费应付：2,132,109+1,315,167=3,447,276元，但另需扣除18年12月后销售67436元待领导审核，实付金额为3,379,840元。”。该情况说明上仇朝阳签字写明请公司领导审阅批复。庭审中被告南岗房产公司及被告博融公司自认被告博融公司系被告南岗房产公司单独成立的运营公司，被告博融公司与原告单独签订合同也是南岗房产公司授权的。原被告三方庭审中自认本案三方最终履行的招商代理合同为2015年1月30日签订的主合同。根据被告提供的工资表显示仇朝阳也是被告南岗房产公司员工，庭审中被告博融公司自认其公司与原告签订招商协议是基于财务走账的需要，其公司受被告南岗房产公司的委托收受租金及支付佣金。庭后原告提出鉴定申请书，要求对截止2019年4月15日新疆南岗房地产开发有限公司欠付申请人销售及招商佣金数额（详见双方2019年4月30日的对账情况说明等）进行会计司法鉴定；委托对已销售房屋截止2019年4月15日购房款未回款部分若计提销售佣金金额进行会计司法鉴定。此后原告又撤回该鉴定申请书，坚持要求以对账情况说明主张佣金及招商费。本院认为，本案存在两个委托合同关系即房产销售委托合同关系及招商代理委托合同关系，房产销售委托代理合同的签订主体前期虽是尚善天下公司与南岗房产公司，但此后原告、被告南岗房产公司、尚善天下公司三方已达成协议，尚善天下公司的权利义务均由原告公司承继，故本案房产销售委托代理合同的履行主体为原告及被告南岗房产公司。原告虽与被告博融公司签订了招商代理委托合同，但原告同时也与被告南岗房产公司签订了内容相同的招商委托代理合同，且庭审中原被告三方均认可本案实际履行合同为2015年1月30日的主合同即《新疆伊宁“西城天街”项目房地产营销全程代理合同》，该合同签订及履行的主体为原告及被告南岗房产公司，故本案房产销售委托合同及招商代理委托合同的履行主体一致，也均系委托合同法律关系范围内，依照便民诉讼原则，本院一并处理上述纠纷，故对被告博融公司应分别诉讼的辩称意见本院不予采信。本案的争议焦点为：一、原告主张的代理费用能否依据李春花、张露出具的情况说明予以确定；二、本案合同是否已解除、解除时间及被告应否承担违约责任、违约金如何计算；三、本案被告博融公司应否承担共同支付责任；对于争议焦点一，该情况说明虽写明博融公司出具，但庭审中被告南岗房产公司认可系其公司财务人员出具，情况说明的出具人员李春花也自认其系南岗房产公司财务人员，受南岗房产公司委托诉讼代理人朱恒峰指派做出，故李春花及张露对原告公司销售代理佣金及招商服务费进行审计核查系履行的职务行为，其法律后果应由被告南岗房产公司承担。且该情况说明也经过财务人员的上级领导审批，现原告亦对该情况说明予以追认，同时该情况说明内容与原告提供的抵账协议等证据也能相互印证，故本院对该情况说明予以采信。根据该情况说明本院认定被告南岗房产公司尚欠付原告营销费及招商费3,379,840元，被告虽辩称情况说明系内部文件，原告取得不合法，但庭审中被告公司前员工李春花作证称该情况说明系其给原告拍摄用于双方对账，李春花该行为并不存在违法情形，故本院对被告该辩称意见不予采信。对于被告辩称该情况说明未经其最高领导审批的抗辩意见，本院认为审批仅是一个流程，领导是否审批并非该情况说明生效的依据，故在被告未提供证据证实该情况说明存在计算或统计错误等情形的情况下，本院对被告不能采信该证据的辩称意见均不予采信。针对焦点二，根据庭审中李春花、周仁东、易明钊、李翱的证人证言可认定2019年4月15日被告南岗房产公司执行董事陈登宇告知原告该项目负责人周仁东撤场并进行物品交接手续，该情形可视为被告南岗房产公司单方要求解除合同，此后原告未提出异议，且与被告方进行了物品交接，其行为表明了其同意解除该合同，即原被告双方已协商一致解除了本案所涉所有合同（房地产开发项目营销代理合同、补充协议及招商代理协议）。由于原被告双方解除合同时未对是否承担违约金进行约定，故即使协商解除合同后一方当事人仍可向违约方主张其承担的违约责任。被告在合同履行期向原告提出解除合同的行为属于违约行为，应按照合同约定承担50万元违约金，经庭审询问本项目尚存在6,000万元价值的房产未销售，原告存在可得利息损失即未销售房屋部分的佣金损失，原告的该损失远超于合同约定的违约金数额，故对被告该违约金过高的抗辩意见本院不予采信。被告虽辩称原告未完成合同约定销售目标故要求解除合同，但其未提供相应证据予以证实。证人易明钊虽陈述原告第二期未完成销售目标但其同时表明具体情况以财务核算为准，故本院对被告该抗辩意见亦不予采信。对于逾期付款违约金，原被告解除合同后，被告南岗房产公司应及时对原告应得房屋销售佣金及招商代理费用进行清算，并予以支付，2019年4月30日被告财务人员对原告应得款项清算后，被告南岗房产公司应及时向原告支付剩余款项，被告至今未向原告支付该款项，故应承担相应的违约责任。原告根据房地产开发项目营销代理合同约定按每日1‰利率（年利率为36.5%）主张被告承担违约金，该违约金约定利率明显高于民间借贷的相关法律规定，且被告抗辩该违约金过高，原告也未提供存在其他损失的证据，故本院按照中国人民银行同期贷款利率计算其违约金，被告应承担的违约金本院调整为从2019年5月1日起至实际付清之日止按照中国人民银行同期贷款利率，以欠付款项3,379,840元为基数向原告承担逾期付款违约金。对于焦点三，根据本院上述认定，本案实际履行的合同为原告与被告南岗房产公司签订的房地产开发项目营销代理合同、补充协议及招商代理协议，原告虽与被告博融公司签订了招商代理协议，但该协议并未实际履行，故本案承担给付责任的主体为被告南岗房产公司。原告以其与被告博融公司签订合同为由，主张被告博融公司承担共同给付责任无事实及法律依据本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告新疆南岗房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告伊犁高策房地产营销策划有限公司给付销售代理佣金及招商服务费合计3,379,840元；二、被告新疆南岗房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告伊犁高策房地产营销策划有限公司给付解除合同违约金50万元；三、被告新疆南岗房地产开发有限公司向伊犁高策房地产营销策划有限公司承担从2019年5月1日起至实际付清之日止的逾期付款违约金（以未付款项3,379,840元为依据，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回原告伊犁高策房产地营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21,317元，由伊犁高策房地产营销策划有限公司负担2,398元、新疆南岗房地产开发有限公司负担18,919元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   沈 玲 二〇二〇年五月十一日 书  记  员   隋华月