湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0111民初7448号原告：肖勇明，男，1988年1月29日出生，汉族，住湖北省谷城县，委托诉讼代理人：曹向阳，湖北谦顺律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：赵振，湖北谦顺律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：湖北瀚翔工贸有限责任公司，住所地武汉市洪山区李桥村农业科技产业园。法定代表人：张汉军，该公司总经理。委托诉讼代理人：洪文恕，湖北中和信律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：周密，湖北中和信律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告肖勇明与被告湖北瀚翔工贸有限责任公司财产损害赔偿纠纷一案，本院于2018年7月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告肖勇明及其委托诉讼代理人赵振，被告湖北瀚翔工贸有限责任公司（以下简称瀚翔公司）的委托诉讼代理人洪文恕到庭参加诉讼，庭审后，原告肖勇明向本院申请对挖掘机修理费、必要修理时间及经营损失进行鉴定，本院予以准许并分别委托武汉天隆佳和机动车鉴定评估有限公司及武汉宏信资产评估有限公司进行鉴定，其后，两家评估机构分别出具评估报告书。本案现已审理终结。原告肖勇明向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告此次事故造成的挖掘机托运费1800元、装卸车及吊挖掘机费用8000元、挖掘机维修费254920元，以上损失共计人民币264720元；2、判令被告支付原告租赁费损失（以每月32000元的标准计算从2018年5月25日计算至实际维修完毕之日止）；3、判令由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告肖勇明的雇员王柏川于2018年5月23日晚上9点20分，受被告瀚翔公司员工之邀，前往工地外公路对陷泥的鄂Ａ×××**号罐车进行施救，与该罐车同行的鄂Ａ×××**号罐车在施救过程中疏忽大意，在没有解开原告挖掘机车上的钢缆绳的情况下，将原告的挖掘机拉翻，造成了本次事故。两辆罐车的所有人均系瀚翔公司。事故发生后，经报警处理，洪山区交通大队认定该涉案事故不属于公安交通管理部门管辖。原告肖勇明认为，原、被告之间系义务帮工关系，原告未收取任何报酬，被告主动要求原告进行帮工，且在帮工过程中因过错导致原告受损，应当承担赔偿责任。原告多次要求被告承担本次事故的损失，被告均找借口推脱，为维护自身合法权益，原告诉至法院，望判如所请。被告瀚翔公司辩称，请求驳回原告肖勇明的诉讼请求。一、本案民事法律关系应为有偿施救合同关系，并非义务帮工。原、被告双方约定了施救的单价为每小时300元，不足一小时按照一小时计算。二、原告雇请的人员对发生安全事故具有重大过错。主要表现在三个方面：一是司机王柏川将挖掘机停放在斜坡上，并与陷落车辆并行停放，容易使挖掘机受到拉扯发生侧翻；二是司机王柏川在指挥人员号令开始时，仍坐在挖掘机里打电话，没有听见指挥的号令驾驶挖掘机同步前行；三是司机王柏川当晚有饮酒行为并发生呕吐，其过错的后果应当由其雇主即原告肖勇明承担。三、鉴定意见不应当作为认定损失的有效依据。涉案挖掘机已使用15年，按照国家规定的损耗标准，挖掘机已经没有财产价值，也不能进行施工作业，故损失费用和经营损失均依据不足。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年5月23日晚9时许，被告瀚翔公司的一辆罐车在位于武汉市洪山区白沙洲新力城工地外公路上陷入泥淖中。为了将该罐车从泥淖中拉出，被告瀚翔公司的工作人员打电话给中铁建设集团中南分公司的工作人员肖国萌，请其帮忙寻找一台挖掘机协助将罐车拉出。肖国萌又通过大成装机公司的金川峰联系了原告肖勇明的挖掘机司机王柏川，王柏川在征得其雇主即原告肖勇明的同意后，遂驾驶原告肖勇明所有的液压挖掘机（品牌及型号：日立牌EX200-5HHE）对陷入泥淖的罐车施救。施救过程中，被告瀚翔公司另一辆罐车在被陷罐车前方进行牵引，王柏川则驾驶挖掘机拟在被陷罐车右后方将该罐车陷入部分抬起，施救罐车与被陷罐车之间以及施救挖掘机与被陷罐车之间均分别用钢索连接，施救罐车与被陷罐车发动前进后，施救挖掘机被拉翻，造成王柏川受伤、施救挖掘机受损。2018年6月2日，原告肖勇明为装卸、吊运施救挖掘机离开事故现场花费9800元。经原告肖勇明申请，本院分别委托武汉天隆佳和机动车鉴定评估有限公司和武汉宏信资产评估有限公司分别对涉案挖掘机的维修费、必要维修时间以及2018年5月25日至2019年2月20日期间经营损失价值进行评估。武汉天隆佳和机动车鉴定评估有限公司作出评估报告，意见为“本次事故损失项目共计17项，配件金额101113元，油漆钣金金额10000元，整车液压系统清洗15000元，上机架检查校正4500元，下架校正5000元，工时费29700元。金额估算：165313元；委鉴工程机械设备必要的维修时间为三十天”。武汉宏信资产评估有限公司作出评估报告，意见为“评估测算思路：以法院转交的挖掘机正常运营期间的收入证明作为参照，测算挖掘机在2018年5月25日至2019年2月20日期间的正常营运。在确定收入的基础上，扣除相应的司机工资、车辆保险及维修、折旧、春节假期等相关成本费用后，测算相应的营运损失。纳入本次评估范围的EX200液压挖掘机2018年5月25日至2019年2月20日期间经营损失测算价值119800.00元”。另查明，涉案挖掘机（型号为EX200-5HHE、机号为AWA-11229）系原告肖勇明于2014年3月2日通过从案外人任明杰处购得，购买时附有产品合格证。本院认为，本案的焦点问题概括如下：一、本案原、被告能否认定为义务帮工法律关系。原告肖勇明主张其与被告瀚翔公司系义务帮工法律关系，被告瀚翔公司认为其与原告肖勇明系有偿服务合同法律关系。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第一款第（一）项规定：“主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任”。原告肖勇明主张义务帮工，应当对其为被告瀚翔公司无偿提供劳务承担举证责任，但其未提交相应证据。同时，义务帮工情形多发生于邻里、熟人、朋友之间，而原告肖勇明事前并不认识被告瀚翔公司的工作人员，他们是通过几位中间人的介绍找到挖掘机司机王柏川进行施救活动的。被告瀚翔公司申请了其中一位介绍人肖国萌出庭作证，该证人当庭陈述了该行业内的习惯，即同一个工地的车辆施救一般不支付报酬，但不同工地间的车辆施救一般需要支付费用，而原告肖勇明所有的挖掘机与被告瀚翔公司需要施救的罐车并非处于同一工地，故无论是从举证责任还是从生活常理及行业惯例，原、被告之间存在有偿服务合同关系，本院对原告肖勇明主张其与被告瀚翔公司成立义务帮工法律关系不予支持，故本案案由应定为财产损害赔偿责任纠纷。二、被告瀚翔公司对于原告肖勇明的财产损失是否应当承担赔偿责任。“百度百科”将挖掘机定义为“用铲斗挖掘高于或低于承积面的物料，并装入运输车辆或卸至堆料场的土方机械”，由此可知，挖掘机的用途为挖掘土方。在本案中，被告瀚翔公司明知挖掘机的用途并非起重或牵引，仍邀请原告肖勇明雇请的司机王柏川操作挖掘机将其陷入泥淖的罐车拖出而不使用吊车、牵引车等专业车辆进行施救，且受损挖掘机的工作环境系被告瀚翔公司提供，现场由被告瀚翔公司工作人员指挥，被告瀚翔公司对损害后果的发生存在过错；原告肖勇明明知被告瀚翔公司对其挖掘机的用途仍接受邀请前往，其自身对损害后果的发生亦存在过错。综合考虑双方过错程度，原、被告之间责任按照4:6的比例承担。被告瀚翔公司辩称挖掘机司机王柏川在施救前饮酒，施救时使用手机，故原告肖勇明对损害结果的发生存在过错，但被告瀚翔公司并未对以上辩称提交相应证据，且结合王柏川事发后的病历记载的治疗方式，如王柏川系酒后驾驶挖掘机，其在短时间内注射头孢他啶有违医学常识，本院对被告瀚翔公司的上述辩称不予支持。综上，原告肖勇明所有的挖掘机被安排在被告瀚翔公司提供的场所中，因起重、拖拽该公司被陷罐车导致侧翻，被告瀚翔公司实施了侵权行为，存在过错，造成了挖掘机受损的后果，侵犯了原告肖勇明的财产所有权，应当向原告肖勇明承担损害赔偿责任。对于原告肖勇明的损失，本院认定如下：1、拖车费9800元；2、维修费损失165313元；3、经营损失16737元。原告肖勇明主张被告瀚翔公司支付自2018年5月25日至实际维修完毕之日的经营损失，但武汉天隆佳和机动车鉴定评估有限公司作出评估报告，该挖掘机的必要维修时间为三十天，原告肖勇明于2018年6月2日将挖掘机拖离事故现场，故本院酌情支持38天的经营损失，对于超出该天数的经营损失属于原告肖勇明自行扩大的损失，本院不予支持。对经营损失的计算标准，本院参照武汉宏信资产评估有限公司作出评估报告中2018年5月25日至2019年2月20日期间经营损失测算价值119800元计算。以上1-3项损失共计191850元，被告瀚翔公司尚应赔偿原告肖勇明的损失共计115110元（191850元×60%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十九条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告湖北瀚翔工贸有限责任公司自判决生效之日起十日内赔偿原告肖勇明损失共计115110元；二、驳回原告肖勇明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2635元，法院委托鉴定费11000元，两项共计13635元（原告肖勇明均已先行垫付），由原告肖勇明负担6036元，被告湖北瀚翔工贸有限责任公司负担7599元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或武汉市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于武汉市中级人民法院。审判员  刘云婷二〇二〇年五月十四日法官助理李心蕊书记员石添金