广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初806号原告：李志恒，男，1982年3月28日出生，汉族，住广东省清新县**************************。委托诉讼代理人：袁嘉懋，广东奥纪律师事务所律师。被告：广东诺丝科技股份有限公司，住所地广东省中山市********之一。法定代表人：江志铭，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯明荣，广东广中律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗莹，广东广中律师事务所实习律师。原告李志恒与被告广东诺丝科技股份有限公司（以下简称诺丝公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李志恒及其委托诉讼代理人袁嘉懋、被告诺丝公司的委托诉讼代理人冯明荣、罗莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李志恒向本院提出诉讼请求：1.解除李志恒与诺丝公司的劳动关系；2.诺丝公司向李志恒支付2019年1月至9月工资差额52387.92元；3.诺丝公司向李志恒支付经济补偿金91079.64元。事实和理由：中劳人仲案字[2019]5241号仲裁裁决认定事实及适用法律错误。1.李志恒依法享有解除与诺丝公司之间劳动关系的权利。诺丝公司未及时向李志恒支付劳动报酬，且诺丝公司在未经双方协商一致的情况下单方面变更李志恒的工作地点并降低李志恒的工资待遇。2.诺丝公司应向李志恒支付2019年1月至同年9月工资差额52387.92元。李志恒于2007年12月1日入职诺丝公司任销售一职，2009年4月晋升为粤北地区区域经理，2018年10月起诺丝公司以各种理由将李志恒降职为业务员并降低李志恒的工资待遇，诺丝公司的上述行为属于变相降低（克扣）李志恒工资，差额部分应予以支付。综上，李志恒诉至法院，要求判如所请。被告诺丝公司辩称，一、诺丝公司已及时足额发放李志恒2019年1月至9月工资。诺丝公司已按照合同约定向李志恒足额支付工资。李志恒2019年度消极怠工且多次在不提交请假条亦未提交疾病证明或休息证明的情况下请假并多次旷工、不按时上下班，诺丝公司本可基于李志恒的上述行为不支付李志恒工资，但为了缓和双方关系，诺丝公司于2019年10月15日（收到李志恒劳动仲裁资料前）参照李志恒不符合规定的签到天数并在扣除李志恒应付的社保费用后发放李志恒2019年8月工资1637.01元、9月工资1821.55元。另，结合2019年销售人员绩效考核奖罚执行方案，诺丝公司已足额支付李志恒工资，不存在欠付工资的情形，仲裁裁决认定诺丝公司应支付李志恒2019年1月至9月期间工资差额17823.39元错误。即便认定诺丝公司逾期支付李志恒2019年8月工资，但这种轻微的逾期行为不足以构成未及时足额支付劳动报酬的情形，故李志恒以诺丝公司未及时支付其劳动报酬为由解除劳动关系理据不足。诺丝公司有权调整李志恒的职务且诺丝公司调整李志恒的工作岗位理据充分、合法合理。双方签订的劳动合同约定李志恒的岗位为业务员，李志恒担任粤北区域经理期间导致诺丝公司亏损且被多次扣减奖金，可见李志恒不能胜任粤北区域经理的职务。退一步讲，即便李志恒业绩好，诺丝公司作为用人单位有权视实际情况调整李志恒的职务。李志恒签名确认并接受职务调整，且在仲裁前从未向诺丝公司提出异议，若李志恒对变更工作地点有异议可与诺丝公司协商处理，但李志恒未提异议，亦未按通知要求回诺丝公司总部上班。二、李志恒以诺丝公司未及时支付劳动报酬、变更工作地点、降低工资待遇解除劳动合同，理据不充分。劳动合同的解除权属于形成权，李志恒以诉讼方式主张解除劳动关系不合程序，理据不充分。因诺丝公司不存在未及时足额支付李志恒工资的情形且诺丝公司调整李志恒的工作岗位及工作地点合法合理，李志恒已书面同意职务调整，并自2019年9月29日起自动离职，故李志恒主张的解除合同的理据不成立、不充分，诺丝公司无需支付李志恒解除劳动合同的经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：李志恒于2007年12月1日入职诺丝公司，2011年12月1日，双方签订无固定期限的劳动合同，合同约定李志恒的岗位为销售，职务为业务员，诺丝公司已为李志恒参加社会保险。李志恒2018年担任粤北地区区域经理，自2019年1月起担任业务员。李志恒2018年期间的工资分别为3973.69元、3973.69元、3973.69元、3973.69元、3973.69元、3973.69元、3973.69元、3335.29元、3891.33元、3003.58元、3151.06元及2801.39元。李志恒2018年期间的提成分别为1500元、2000元、2498.94元、2000元、4850元、3500元、3500元、2019.82元、3500元、3575元、3500元、3500元及3760元。李志恒2019年1月至9月期间的工资分别为2065.77元、1636.95元、1729.25元、1821.55元、806.25元、1913.85元、1742.95元、1637.01元、1821.55元。李志恒2019年1月的提成为746.7元，2019年2月至9月期间未产生提成。2019年10月16日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理李志恒的劳动仲裁申请，李志恒请求裁决：一、解除双方之间的劳动关系；二、诺丝公司支付其2019年1月至7月工资38556.42元；三、诺丝公司支付其2019年8月、9月工资15179.94元；四、诺丝公司支付其经济补偿金91079.64元；五、诺丝公司为其按清远市社会保险缴费标准补缴2007年12月至2019年9月的社会保险费。2019年12月13日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]5241号仲裁裁决，终局裁决：一、诺丝公司支付李志恒2019年1月至9月期间的工资差额17823.73元；二、驳回袁明华其余的仲裁请求。袁明华不服上述仲裁裁决于2020年1月9日诉至本院。诺丝公司未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决。李志恒要求诺丝公司按2018年的平均工资支付其2019年1月至9月期间的工资差额。双方确认李志恒2018年担任粤北地区区域经理，自2019年1月起担任业务员。李志恒主张业务员的基本工资为1800元加上加班费没有提成，诺丝公司主张业务员的基本工资为1800元加上加班费另加提成；并称其已按双方签订的《2019年销售人员绩效考核奖罚执行方案》足额发放工资。根据该方案显示：销售人员李志恒全年销售任务60万元，负责区域清远市个店，并列明销售提成奖励百分比，其中约定月销售总额达不到任务的45%，则不作计提。该方案自2019年1月1日起至2019年12月31日止实施，签署人知悉本方案内容，对本方案没有异议，同意按本方案执行等。李志恒确认《2019年销售人员绩效考核奖罚执行方案》上的签名为其所签，但表示双方并未对此进行协商。2019年9月30日，诺丝公司发出《工作调动通知书》，显示“因李志恒自2019年1月至今都未按时完成公司下达的销售任务，为了更好的协助工作，提高工作效率，经公司领导研究决定将您调回公司总部工作，职位不变，薪酬不变。请您于2019年10月8日到公司报到，同时，也请广州区域经理协助好新旧区域的工作安排”，李志恒收到《工作调动通知书》后认为诺丝公司借故调动迫使其辞职，2019年9月30日后没有再回诺丝公司上班。直至李志恒申请劳动仲裁，双方均未向对方提出解除劳动关系。庭审中，李志恒主张因诺丝公司不及时足额支付劳动报酬及单方降职调岗，其向诺丝公司发出解除劳动合同通知书，双方的劳动关系于2020年1月10日解除，诺丝公司则认为双方劳动关系因李志恒自动离职而于2019年9月29日解除。本院认为：关于解除劳动关系的问题。因双方于庭审中均已确认双方的劳动关系已解除，故本院对该项诉求不予支持。关于工资差额的问题，根据双方签署的《2019年销售人员绩效考核奖罚执行方案》及庭审陈述可知，李志恒2019年1月至9月期间担任业务员，工资为基本工资加上加班费及提成，因其2019年2月至9月期间未产生提成，故该期间其工资应为基本工资1800元加上加班费，李志恒要求诺丝公司按其2018年担任区域经理时的平均工资为标准支付2019年1月至9月期间的工资差额缺乏事实和法律依据，但因诺丝公司未就仲裁裁决申请撤销，视为其接受仲裁结果，故诺丝公司仍应支付李志恒2019年1月至9月期间的工资差额17823.73元。关于经济补偿金的问题。虽然诺丝公司向李志恒发出《工作调动通知书》，在职位及薪酬不变的情况下，将李志恒调回总部工作，李志恒未置可否，并未按照该通知书报到，双方亦未就此协商，且均未向对方提出解除劳动关系的情况下，李志恒于2019年10月10日提起劳动仲裁，要求解除双方的劳动关系，但未提交证据证实系经单方或双方合意而解除，依法应承担举证不能的不利后果，并对李志恒关于解除劳动合同的经济补偿金不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、驳回原告李志恒的全部诉讼请求。二、被告广东诺丝科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付2019年1月至9月期间的工资差额17823.73元给原告李志恒。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告李志恒负担（原告李志恒已预交5元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 张 晶二〇二〇年五月八日书记员 何慧聪