广西壮族自治区钟山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1122民初942号 原告（反诉被告）：丽水市星火节能锅炉有限公司，住所地浙江省丽水市松阳县西屏镇道云岩山路**（西屏工业园区）。 法定代表人：李成辉，总经理。 委托诉讼代理人：陈永福，广西众望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟沐辰，广西众望律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：钟山县天泽菌业科技发展有限公司，，住所地钟山县县城新兴北路 法定代表人：王俊杰，总经理。 委托诉讼代理人：董佩英，钟山县天泽菌业科技发展有限公司员工。 委托诉讼代理人：廖勇勤，广西宏民律师事务所律师。 被告：广西钟鼎农业发展有限公司，，住所地钟山县县城新兴北路 法定代表人：宋强，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陶美芳，广西钟鼎农业发展有限公司员工。 原告丽水市星火节能锅炉有限公司（以下简称星火公司）与被告钟山县天泽菌业科技发展有限公司（以下简称天泽公司）、广西钟鼎农业发展有限公司（以下简称钟鼎公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告星火公司的委托诉讼代理人陈永福、钟沐辰、被告天泽公司的法定代表人王俊杰及其委托诉讼代理人董佩英、廖勇勤到庭参加诉讼。被告钟鼎公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告星火公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告天泽公司向原告支付货款723060元及逾期付款利息（逾期付款利息以上述货款723060元为基数，按银行二年期贷款年利率4.75%的二倍计算，从2017年7月8日起计算至上述货款723060元付清之日止），2、判决被告天泽公司向原告支付质保金55620元及逾期付款利息（逾期付款利息以上述质保金55620元为基数，按银行一年期贷款年利率4.35%的二倍计算，从2018年7月8日起计算至上述质保金55620元付清之日止），3、判决被告钟鼎公司在其未出资10000万元的范围内对上述第1项、第2项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。事实和理由：2017年3月，被告天泽公司与豪山增业（深圳）实业有限公司（以下简称增业公司）签订《常压锅炉购销协议》，约定被告天泽公司向增业公司购买锅炉30台，每台价款37080元，总价款为1112400元；被告天泽公司应在上述锅炉全部交货并安装调试合格后支付货款至1056780元，剩余货款55620元作为质保金在12个月后一星期内付清；若被告天泽公司不能按时付款，则从逾期之日起，以所欠货款为基数，按银行同期贷款利率的二倍，向增业公司计付利息至所欠货款付清之日止。上述协议签订后，增业公司委托原告按上述协议要求生产锅炉并向被告天泽公司供货。之后，原告按上述协议要求生产锅炉，并分别于2017年5月5日、2017年6月5日和2017年6月28日，分三批，每批10台，将其所生产的锅炉运送到了被告天泽公司指定地点交付给了被告天泽公司并安装调试合格。但被告天泽公司只于2017年5月向增业公司支付了货款333720元（包括订金222480元和第一笔货款111240元），剩余货款723060元（不含质保金55620元）一直未支付。2017年8月27日，增业公司与原告签订《债权转让协议书》，将上述被告天泽公司所欠货款723060元和质保金55620元的债权转让给了原告，由原告向被告天泽公司收取上述所欠货款和质保金本息，并书面通知了被告天泽公司。上述债权转让给原告后，被告天泽公司应当按照上述购销协议中关于付款时间的约定，于2017年7月8日前向原告支付上述所欠货款723060元，并于质保期届满之日即2018年7月8日向原告支付上述质保金55620元。但被告天泽公司至今未向原告支付上述所欠货款和质保金。根据上述购销协议关于逾期付款的约定，被告天泽公司逾期不支付上述所欠货款和质保金，应按银行同期贷款利率的二倍向原告支付逾期付款利息。被告钟鼎公司是被告天泽公司的唯一股东，认缴出资为10000万元，但至今未实缴该认缴出资，依法应对上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 被告天泽公司辩称，1、被告天泽公司与增业公司签订的购销协议所约定的单价和总价款过高，其中单价37080元，应变更为26429.42元；总价款1112400元，应变更为792882.60元。2、增业公司将债权转让给原告后，被告天泽公司于2019年1月5日与原告按原单价37080元和原总价款1112400元对账确认，被告天泽公司已经付款691520元，仅欠原告货款420880元（1112400元-691520元）。如果按变更后的单价26429.42元和变更后的总价款792882.60元对账结算，被告天泽公司已付货款691520元，那么实欠货款应为101362.60元（792882.60元-691520元）。3、按被告天泽公司与增业公司签订的购销协议的约定，全部锅炉交付并安装调试合格后支付货款75%，如果按变更后的总价款792882.60元计算，全部锅炉交付并安装调试合格后，被告天泽公司应支付货款594661.95元（792882.60元×75%）。被告天泽公司已支付的货款为691520元，超过了上述应支付货款594661.95元。因此，原告主张被告天泽公司尚欠货款723060元，并要求被告天泽公司以该尚欠货款为基数向其计付逾期付款利息，无事实依据。 被告钟鼎公司未到庭参加诉讼，但在庭前提供了答辩状辩称，1、被告钟鼎公司不是本案合同主体，既不享有本案合同权利，也不履行本案合同义务。2、被告天泽公司是有限责任公司，根据公司法的规定，其对外债务应由其以其全部财产承担清偿责任，因此，被告钟鼎公司作为被告天泽公司的股东无需对被告天泽公司的对外债务承担清偿责任。 被告天泽公司向本院提出反诉请求：1、判决变更被告天泽公司与增业公司签订的《常压锅炉购销协议》中所约定的单价37080元为26429.42元，总价款1112400元为792882.60元；2、判决原告向被告天泽公司支付逾期交货违约金1668600元。事实和理由：被告天泽公司与增业公司签订的《常压锅炉购销协议》中所约定的单价37080元，与被告天泽公司于2016年至2017年期间向其他厂家购买的同类产品的单价26429.42元相比，高出了10650.56元（37080元-26429.42元），价差比例近50%，完全显失公平。根据合同法第五十四条第一款第二项的规定，被告天泽公司有权请求变更该单价。根据上述被告天泽公司与增业公司签订的购销协议第七条的约定，供方不按时交货的，自逾期之日起按逾期所交货的货款余额的5倍赔偿购方。原告最后交付给被告天泽公司的第三批锅炉逾期了6天交货，因此，应当依据上述约定向被告天泽公司支付逾期交货违约金1668600元[（111240元+166860元+55620元）×5]。 原告星火公司对被告天泽公司的反诉辩称，1、被告天泽公司与增业公司签订的《常压锅炉购销协议》是协议双方的真实意思表示，且原告已经代增业公司履行了该购销协议所约定的增业公司应履行的全部义务，因此，被告天泽公司要求变更该购销协议所约定的单价和总价款，无事实和法律依据。2、上述购销协议第一条约定，每批锅炉运送到被告天泽公司指定地点交付给被告天泽公司时，被告天泽公司须支付该批锅炉货款的30%，该批锅炉安装调试合格时再支付该批锅炉货款的45%。本案中，原告于2017年6月5日将第二批锅炉运送到被告天泽公司指定地点交付给被告天泽公司并安装调试合格后，被告天泽公司并未按上述约定支付第二批锅炉货款。可见，被告天泽公司违约在先。根据合同法第六十七条的规定，原告有先履行抗辩权，即使第三批锅炉运送到被告天泽公司指定地点交付给被告天泽公司时逾期了6天，亦可不承担违约责任。3、被告天泽公司在合同履行过程中，包括原告多次向其催收货款过程中，一直未提出过逾期交货的主张。4、根据钟山县人民法院于2019年7月4日作出的（2019）桂1122民初942号举证通知书第1条举证期限为2019年7月19日前及第8条反诉应当在举证期限届满前提出的规定，被告天泽公司在2019年9月23日开庭时才口头提出本案反诉请求，超过了法律规定期间，不符合法律规定。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：被告天泽公司提供的《常压锅炉购销协议》1份、《发货清单》1份，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认。原告提供的被告天泽公司的企业信用信息公示报告1份，与其他有效证据相符的部分，本院予以确认；与其他有效证据不相符的部分，本院不予确认。被告提供的《产品购买合同》1份、2019年1月5日对账单1份、2017年6月20日转账单1份及其资金汇总表1份、费用报销单1份、付款申请单2份，无其他有效证据佐证，本院不予确认。另外，本院调取的本院（2018）桂1122民初1194号生效民事判决书1份，当事人无异议，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月，被告天泽公司与增业公司签订《常压锅炉购销协议》，约定被告天泽公司向增业公司购买锅炉30台，每台价款37080元，总价款为1112400元；被告天泽公司须在本协议签订后15日内按总价款的20%向增业公司支付订金222480元；增业公司须在2017年6月20日前将上述30台锅炉，分三批，每批10台，依次运送到被告天泽公司指定地点交付给被告天泽公司并安装调试合格；每批锅炉运送到被告天泽公司指定地点交付给被告天泽公司时，被告天泽公司须支付每批锅炉货款的30%即111240元（37080元×10台×30%），每批锅炉安装调试合格时须支付每批锅炉货款的45%即166860元（37080元×10台×45%）；三批锅炉全部依次运送到被告天泽公司指定地点交付给被告天泽公司并安装调试合格，被告天泽公司亦按上述约定支付货款后，每批锅炉剩余未支付的5%（亦即总价款1112400元的5%）的货款，共计55620元，作为质保金，在第三批锅炉运送到被告天泽公司指定地点交付给被告天泽公司并安装调试合格12个月后一星期内付清；若被告天泽公司不按上述约定时间付款，则从逾期之日起，以所欠货款为基数，按银行同期贷款利率的2倍计付利息至所欠货款付清之日止；若增业公司不按上述约定时间交付锅炉，则从逾期之日起，按逾期交付的锅炉的货款的5倍赔偿被告天泽公司；等。 上述购销协议签订后，增业公司由原告按上述购销协议约定生产锅炉并向被告天泽公司供货。之后，原告按上述购销协议约定生产锅炉，并分别于2017年5月5日、2017年6月5日，依约将第一、第二批锅炉先后运送到了被告天泽公司指定地点交付给了被告天泽公司，并分别安装调试合格。但被告天泽公司未按上述购销协议约定在上述购销协议签订后15日内按上述锅炉总价款的20%向增业公司支付订金222480元，亦未在上述两批锅炉先后运送到其指定地点交付时和安装调试合格时分别支付该两批锅炉货款的30%和45%，只是在第一批锅炉运送到其指定地点交付给其并安装调试合格后才向增业公司支付了333720元（包括订金222480元和第一批锅炉运送到指定地点交付时应付的该批锅炉货款的30%即111240元）。经双方交涉后，被告天泽公司承诺上述所欠第一、第二批锅炉的货款可在第三批锅炉交付并安装调试合格后与第三批锅炉的货款一并付清。原告便于2017年6月26日将第三批锅炉运送到了被告天泽公司指定地点交付给了被告天泽公司，并于2017年6月28日安装调试合格。但之后，被告天泽公司并未在第三批锅炉交付并安装调试合格后将上述所欠第一、第二批锅炉的货款和第三批锅炉的货款一并付清。 2017年8月27日，增业公司与原告签订《债权转让协议书》，将上述被告天泽公司所欠的三批锅炉的货款共计723060元和上述尚未到期的质保金55620元的债权转让给了原告，由原告向被告天泽公司收取上述所欠货款和质保金本息，并书面通知了被告天泽公司。但被告天泽公司至今未向原告支付上述所欠货款和质保金本息（质保金已于2018年7月5日到期）。 另查明，被告钟鼎公司是被告天泽公司的唯一股东。被告天泽公司的注册资本为10000万元，实缴出资为4000万元，未实缴出资为6000万元。 本院认为，一、本诉。增业公司与被告天泽公司签订的《常压锅炉购销协议》和增业公司与原告签订的《债权转让协议书》，均是协议双方的真实意思表示，且均未违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的。协议双方及本案原、被告双方均应按照上述协议的约定全面履行自己的义务。被告天泽公司不依约付款，尚欠增业公司货款723060元，已构成违约，应承担继续履行合同等违约责任。该尚欠货款作为增业公司的债权转让给原告后，原告有权向被告天泽公司收取。因此，原告请求判决被告天泽公司向其支付该尚欠货款，本院予以支持。原告请求判决被告天泽公司向其支付该尚欠货款的逾期付款利息（以该尚欠货款为基数，按银行二年期贷款年利率4.75%的二倍计算，从2017年8月7日起计算至该尚欠货款付清之日止）。其计算标准与合同约定和法律规定相符，计算时间与事实相符。故本院对该请求予以支持。原告请求判决被告天泽公司向其支付质保金55620元。与上述尚欠货款一样，该质保金债权由增业公司转让给原告后，原告有权向被告天泽公司收取该质保金。该质保金已于2018年7月5日到期，被告天泽公司至今未支付，已构成违约，应承担继续履行合同等违约责任。故本院对该请求予以支持。原告请求判决被告天泽公司向其支付该质保金的逾期付款利息（以该质保金为基数，按银行一年期贷款年利率4.35%的二倍计算，从2018年7月8日起计算至该质保金付清之日止）。其计算标准与合同约定和法律规定相符，计算时间与事实相符。故本院对该请求予以支持。原告请求判决被告钟鼎公司在其未出资10000万元的范围内对上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。其要求承担责任的范围与被告钟鼎公司实际未出资为6000万元的事实不符。被告钟鼎公司应在其实际未出资6000万元的范围内对上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。故本院对该请求超出6000万元的部分不予支持。 被告天泽公司辩称，其已支付货款（包括质保金，下同）691520元，仅欠货款420880元，且总货款应为792882.60元，故实欠货款应为101362.60元。该辩称无充分确凿证据证明，本院不予采信。被告钟鼎公司辩称，其不是本案合同主体，且公司对外债务依法应由公司以其财产承担，不应由其承担。该辩称与相关法律规定不符，本院不予采纳。 二、反诉。被告天泽公司以其与增业公司签订的《常压锅炉购销协议》中所约定的单价37080元和总价款1112400元过高，显失公平为由，请求判决变更该单价为26429.42元，变更该总价款为792882.60元，并无充分确凿证据证明该单价和该总价款过高，显失公平，故本院不予支持。被告天泽公司以原告最后一批即第三批锅炉逾期交货为由，请求判决原告向其支付逾期交货违约金1668600元。原告于2017年6月26日将第三批锅炉运送到被告天泽公司指定地点交付给被告天泽公司时，确实超过了合同所约定的30台锅炉必须在2017年6月20日前全部交货完毕的交货时间。但被告天泽公司此前存在不依约付款的严重违约行为，且按照合同约定其付款义务为先履行义务，原告的交货义务为后履行义务，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，原告在被告天泽公司不依约先履行其付款义务的情况下，有权拒绝履行其依约后履行的交货义务。因此，原告于2017年6月26日将第三批锅炉运送到被告天泽公司指点地点交付给天泽公司时，虽然超过了合同约定的最后交货时间，但不能认定为逾期交货。故本院对该请求不予支持。 综上所述，原告的本诉请求部分有理，部分无理；被告天泽公司的反诉请求无理。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 1、被告钟山县天泽菌业科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告丽水市星火节能锅炉有限公司支付货款723060元及逾期付款利息（逾期付款利息以上述货款723060元为基数，按银行二年期贷款年利率4.75%的二倍计算，从2017年7月8日起计算至上述货款723060元付清之日止）； 2、被告钟山县天泽菌业科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告丽水市星火节能锅炉有限公司支付质保金55620元及逾期付款利息（逾期付款利息以上述质保金55620元为基数，按银行一年期贷款年利率4.35%的二倍计算，从2018年7月8日起计算至上述质保金55620元付清之日止）； 3、被告广西钟鼎农业发展有限公司在其未出资6000万元范围内对上述第一项、第二项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任； 4、驳回原告丽水市星火节能锅炉有限公司的其他诉讼请求； 5、驳回被告钟山县天泽菌业科技发展有限公司的反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费12947元（原告已预交）、反诉受理费13246元（被告钟山县天泽菌业科技发展有限公司已预交），合计26193元，由被告钟山县天泽菌业科技发展有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  陈安录 人民陪审员  周君学 人民陪审员  钟敬礼 二〇二〇年五月二十二日 书 记 员  董金奋 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。