广东省佛冈县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1821民初4号原告：廖喜秀，女，1967年10月23日出生，汉族，住广东省佛冈县**************，身份证号码************。委托诉讼代理人：冯杏梅，女，1989年9月4日出生，汉族，住广东省佛冈县**************，身份证号码************（系原告廖喜秀女儿）。被告：佛冈白云温泉山庄有限公司，住所地广东省佛冈县汤塘镇黄花湖，统一社会信用代码914***********357M。负责人：赵惠仪，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李理活，系广东德磊律师事务所律师。原告廖喜秀与被告佛冈白云温泉山庄有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廖喜秀及委托诉讼代理人冯杏梅；被告佛冈白云温泉山庄有限公司的委托诉讼代理人李理活均已到庭参加了诉讼。庭审中，原、被告均申请同意继续适用简易程序审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、原告廖喜秀向本院提出诉讼请求：1、判决被告与原告在2003年11月2日至2017年10月22日之间存在事实劳动关系；2、判决被告与原告2017年10月23日至2019年10月11日之间仍然是劳动关系；3、判决被告因未签订书面劳动合同应向原告支付双倍工资合计419520元（2003年11月至2019年10月）；4、判决被告向原告支付单方解除劳动关系的经济补偿金36480元；5、判决被告按社会保险经办机构规定的缴费比例补办补缴原告在职期间（2003年11月至2019年10月）的养老保险，若补办补缴不能，则被告一次性支付原告养老保险待遇损失补偿费36万元（总计81.60万元）；6、判决由被告承担本案的诉讼费用。二、双方当事人情况：1、廖喜秀【女，1967年10月23日出生，汉族，住广东省佛冈县**************，身份证************（现尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金）】；2、佛冈白云温泉山庄有限公司【住所地广东省佛冈县汤塘镇黄花湖，统一社会信用代码914***********357M。负责人：赵惠仪，系该公司董事长。2005年12月19日，原佛冈白云温泉山庄经核准转制后名称为佛冈白云温泉山庄有限公司（1999年8月20日成立，2016年6月16日核准）】。三、双方当事人提供证据情况：1、原告廖喜秀依法向本院提交证据一、身份证；证据二、佛冈劳动人事争议仲裁委员会《不予受理通知书》、《送达回证》；证据三、佛冈县人民医院出院诊断证明书、南方医科大学珠江医院出院通知书、《通告》；证据四、工作证、收据及中国农业银行活期存折明细清单、2003-2019年期间银行工资流水交易明细清单、员工手册；证据五、通话记录；证据六、银行交易明细银行业务回执凭证；证据七、证人证言。2、被告佛冈白云温泉山庄有限公司依法向本院提交证据一、佛冈白云温泉山庄有限公司公司章程；证据二、《拍卖成交确认书》；证据三、佛冈县工商行政管理局证明。四、工作情况：2003年11月2日，原告廖喜秀入职原佛冈白云温泉山庄（1999年8月20日登记成立，2005年12月19日，原佛冈白云温泉山庄经核准办理转制登记，转制后名称为佛冈白云温泉山庄有限公司）从事绿化管理工作；转制后，原告廖喜秀仍一直在被告佛冈白云温泉山庄有限公司工作。2019年5月28日，原告廖喜秀在家不慎从树上摔下受伤，当日被送往佛冈县人民医院住院治疗（即2019年5月28日至2019年5月30日，共2天），诊断为：1、胸12椎体压缩性爆裂性骨折；2、L3右侧、L4左侧横突骨折；3、右肘部及左足底皮肤挫擦伤。出院医嘱：家属要求转上级医院进一步治疗。2019年5月30日转入南方医科大学珠江医院住院治疗（即2019年5月30日至2019年6月7日，共8天），出院建议：1、注意休息，戴支具活动2个月；2、2个月后返院复查；3、2-3天至当地医院行伤口换药；4、不适随诊。原告廖喜秀在被告佛冈白云温泉山庄有限公司实际上班时间至2019年5月28日止。工作期间，双方一直没有签订书面劳动合同，原佛冈白云温泉山庄及被告佛冈白云温泉山庄有限公司均没有为原告廖喜秀参加社会保险缴纳费用（原告廖喜秀没有自行购买补缴社会保险费用）。每年工资不一样，工资不固定，工资发放形式为每月通过银行转帐方式于当月发放上月工资。原告廖喜秀正常工作期间的劳动报酬（工资）已全部付清。2019年10月11日，被告佛冈白云温泉山庄有限公司发出通告以“廖喜秀因个人身体原因自2019年5月29日至今未能上班，没有办理任何请假手续为由”按自动离职处理。原告廖喜秀对该处理决定不服引起本案纠纷。五、仲裁申请及处理情况：2019年12月17日，原告廖喜秀向佛冈县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、要求被申请人提供申请人2003年11月至2019年5月的考勤记录；2、确认申请人与被申请人之间存在事实劳动关系；3、依法裁令被申请人因未签订书面劳动合同应向申请人支付双倍工资合计419520元（2003年1月至今）；4、依法裁令被申请人按社会保险经办机构规定的缴费比例补办补缴申请人聘用期间（2003年11月至2019年10月）养老保险，若补办补缴不能，则被申请人一次性支付申请人社会基本养老保险补偿费36万元；补办补缴医疗保险，若补办补缴不能，一次性赔偿申请人医疗保险损失36274元；补办补缴失业保险，若补办补缴不能，一次性赔偿申请人失业生活补助费损失1800元；5、依法裁令被申请人因违法解除劳动关系而应支付申请人赔偿金36480元。2019年12月23日，佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出佛劳人仲不字[2020]3号《不予受理通知书》，以申请人廖喜秀已年满52周岁，超过法定退休年龄，不符合受理条件为由决定不予受理。2019年12月24日，佛冈县劳动人事争议仲裁委员会送达《不予受理通知书》给申请人廖喜秀。2020年1月2日，原告廖喜秀依法向本院提起民事诉讼，请求法院判如所请。六、赔付情况：本案劳动争议发生后至今，被告佛冈白云温泉山庄有限公司没有支付过本案诉讼标的款项给原告廖喜秀。七、本案双方主要争议焦点事项：入职时间、劳动关系、双倍工资、经济补偿金、补办补缴养老保险和待遇损失补偿费及诉讼费。裁判结果本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议焦点：1、关于入职时间及劳动关系问题。由于原佛冈白云温泉山庄于1999年8月20日登记成立，2005年12月19日经核准办理转制登记，转制后名称变更为佛冈白云温泉山庄有限公司。结合原告廖喜秀提供的工作证、收据、中国农业银行活期存折明细清单、2003-2019年期间工资银行流水交易明细清单、员工手册及庭审笔录等证据材料证实原告廖喜秀于2003年11月2日已入职原佛冈白云温泉山庄从事绿化管理工作，2005年12月19日，原佛冈白云温泉山庄转制后，原告廖喜秀仍一直在被告佛冈白云温泉山庄有限公司正常工作提供劳动至2019年5月28日止，被告佛冈白云温泉山庄有限公司一直支付至2019年5月止的劳动报酬（工资）给原告廖喜秀（自2017年10月23日起，原告廖喜秀已年满50周岁，达到女性劳动者法定退休年龄），上述行为是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性、禁止性规定，本院予以确认。被告佛冈白云温泉山庄有限公司没有提供确实、充分的证据证明转制后原佛冈白云温泉山庄的劳动者人员安置、工资及福利待遇等事项与其无关，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，被告佛冈白云温泉山庄有限公司依法应当承担不利后果，视为被告佛冈白云温泉山庄有限公司对原佛冈白云温泉山庄劳动者人员安置、工资及福利待遇等相关事宜的承继。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”、参照《广东省劳动争议仲裁委员会关于达到法定退休年龄未享受基本养老保险待遇的人员经济补偿问题的复函》“......劳动者达到法定退休年龄后被返聘或者在其他用人单位提供劳动，与用人单位形成劳务关系，不适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定。”及《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》的通知（粤高法[2012]284号）第11条“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。”的规定，依法认定原告廖喜秀自2003年11月2日至2005年12月18日工作期间与原佛冈白云温泉山庄形成了事实劳动关系；2005年12月19日至2017年10月22日工作期间与被告佛冈白云温泉山庄有限公司形成了事实劳动关系；自2017年10月23日起至2019年5月28日工作期间双方形成了劳务关系。2、关于双倍工资问题。由于工作期间，双方一直没有签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条第二款“建立劳动关系应当订立劳动合同。”、《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”、第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”、第九十七条第二款“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”及参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》的通知（粤高法[2012]284号）第14条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资。”、第15条“......用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。”的规定，鉴于《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，故作为用人单位的被告佛冈白云温泉山庄有限公司依法应当自2008年1月1日起一个月内（即2008年1月30日前）与劳动者订立书面劳动合同，被告佛冈白云温泉山庄有限公司一直没有与劳动者（即原告廖喜秀）签订书面劳动合同，被告佛冈白云温泉山庄有限公司依法应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向劳动者支付11个月每月两倍的工资给原告廖喜秀，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，鉴于原告廖喜秀于2019年12月17日才向佛冈县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁主张相关权利，本案用人单位（即被告佛冈白云温泉山庄有限公司）应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，即应支付自2019年12月17日前倒推一年的11个月二倍工资差额给原告廖喜秀，原告廖喜秀在被告佛冈白云温泉山庄有限公司实际上班时间至2019年5月28日止，结合原告廖喜秀提供的工资银行流水交易明细清单证实2019年5月份（含当月）前11个月工资分别为2018年7-8月2257元/月、2018年9月2225元、2018年10月-2019年2月2257元/月、2019年3-4月2255元/月、2019年5月2127.67元，因此，依法应当由被告佛冈白云温泉山庄有限公司支付2018年7月-2019年5月（共计11个月）二倍工资差额合共24661.67元【即（2257元/月×2个月+2225元+（2257元/月×5个月）+（2255元/月×2个月）+2127.67元=24661.67元】给原告廖喜秀。自用工之日起满一年的当日视为双方已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资差额给原告廖喜秀。3、关于经济补偿金问题。由于2019年10月11日，被告佛冈白云温泉山庄有限公司发出通告以“廖喜秀因个人身体原因自2019年5月29日至今未能上班，没有办理任何请假手续为由”按自动离职处理时原告廖喜秀早已年满50周岁（2017年10月22日）达到女性劳动者法定退休年龄，双方形成的事实劳动关系于2017年10月22日自然终止，自2017年10月23日起至2019年5月28日止双方形成了劳务关系，因此，本案不存在被告佛冈白云温泉山庄有限公司单方解除劳动关系需支付经济补偿金的法定事由，被告佛冈白云温泉山庄有限公司无需支付经济补偿金给原告廖喜秀。4、关于补办补缴养老保险及待遇损失补偿费问题。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会〈关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要〉的通知》（粤高法[2012]284号）第2条“劳动者以基本养老保险费的缴纳年限、缴纳数额不足为由，请求用人单位赔偿基本养老保险待遇损失的，不作为劳动争议处理。”及《广东省高级人民法院印发〈广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答〉的通知》（粤高法[2017]147号）第十六条“劳动者请求用人单位补缴其在职期间社会保险费的，不属于劳动争议处理范围，不予处理。劳动者自行向社保部门补缴社会保险费后，要求用人单位赔偿其自行补缴部分的，予以支持，但支持的范围仅限于用人单位应缴纳部分。”的规定，原告廖喜秀要求被告佛冈白云温泉山庄有限公司补办补缴养老保险及支付养老保险待遇损失补偿费的请求，不属于本案劳动争议处理范围，本案不予处理。综上所述，原告合理合法诉请，事实清楚、证据确实、充分，本院予以支持；其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用由败诉方负担。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第十四条第三款、第八十二条、第九十七条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）、（三）项、第二条第（一）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告廖喜秀与被告佛冈白云温泉山庄有限公司于2005年12月19日至2017年10月22日存在事实劳动关系；二、限被告佛冈白云温泉山庄有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内支付二倍工资差额合共24661.67元给原告廖喜秀；三、驳回原告廖喜秀的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告佛冈白云温泉山庄有限公司负担。原告廖喜秀已预交的受理费5元，予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。本判决发生法律效力后，如被告在上述期限内不自觉履行，原告可在履行期限届满之日起最迟二年内向本院申请强制执行。审判员  禤佰灵二〇二〇年五月七日书记员  蓝丽霞附佛冈县人民法院标的款和保证金账号：户名：佛冈县人民法院账号：447***********051开户银行：中国农业银行股份有限公司佛冈石城支行附引用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。第二条劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第四条用人单位和劳动者因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或终止劳动关系经济补偿金产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。