河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0311民初1384号原告张兴青，女，1962年12月28日生，汉族，住河南省辉县。原告张晓雯，女，1987年10月12日生，汉族，住河南省辉县。共同委托代理人杨兵毅，洛阳（光法）律师事务所律师。特别授权代理。共同委托代理人董晓英，洛阳（光法）律师事务所实习律师。特别授权代理。被告卢俊英，女，1965年1月14日生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托代理人张俊山，河南诚然律师事务所律师。特别授权代理。原告张兴青、张晓雯诉被告卢俊英排除妨害纠纷一案，本院于2020年3月31日立案受理后，依法适用简易程序于2020年5月13日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告及其委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张兴青、张晓雯共同诉称：2002年1月17日，卢五喜将其所有的位于洛阳市××区关林刘富村十字街口东边的一处房屋及房屋内一切财物通过公证赠与的方式，将涉案房屋及其附属物赠与给原告张兴青及其女儿张晓雯。卢五喜将房屋赠与原告后，因房屋不够住，原告便投资对一楼房屋进行修缮，并且添盖二层房屋和卫生间。原告搬家和卢五喜守老居住十几年，期间照顾卢五喜的生活起居。因卢五喜家庭矛盾原因，卢五喜选择搬到养老院居住。卢五喜去世后，原告准备搬到上述房屋居住时，却发现房屋一直被卢俊英霸占。原告多次与被告协商，请求搬离，但被告置之不理，拒不搬离。原告认为，位于洛阳市××××字街口东边的房屋属于原告合法所有，被告霸占不肯搬离，侵犯原告的合法权益，原告遂诉至本院，请求判决被告卢俊英立即搬离洛阳市××××字街口东边的房屋，并依法确认原告张兴青、张晓雯对该房屋及附属物享有合法的所有权，并由被告承担本案的诉讼费等费用,以维护原告的合法权益。被告卢俊英辩称：张晓雯并非遗赠扶养人，故其无诉权。张晓没有尽到扶养义务，故无权取得房屋的权利。张兴青没有尽到扶养义务，故也无权取得遗赠房屋。审理查明：被告卢俊英系卢五喜之女。原告张兴青与卢五喜于2002年经人介绍相识。2002年元月16日，卢五喜书写赠予书一份，该赠与书上显示：“现有宅基地一所，长40米，宽9.5米，还有房子和一切财产。宅基地坐落在村十字街口东边，原大队卫生所。张兴青年40岁，有一个女儿张晓13岁，赠予她母女二人及后代，俺三个人共同生活，有福同享有难同当，并且她母女二人保证做到给我守老送终。”，洛阳市关林刘富村村民委员会在该赠与书上盖章。2002年元月17日，原告张兴青与卢五喜来到洛阳市××区公证处对该份赠与书进行公证，当日，洛阳市××区公证处出具公证书一份，该公证书显示：“赠与人卢五喜赠与位于刘富村十字街东边（原大队卫生所）所在地及院落一处，受赠人张兴青、张晓明确表示愿意接受本次赠与，并愿意承担赠与附加条件。”。2002年8月19日，卢五喜书写解除公证申请，该申请写到：“去年10月经人介绍爱人找到张兴青，我说咱俩的事咋办，她说考虑一段时间，两个月后，我找她，她说把家产都公证给她，办好就搬到我家，公证办成，叫我把二楼盖好再说，我只好照她意思办。……春节过户，我动工盖房子，她母女二人不管不问，连个影子都没有，……后来我把房子盖好区找她，当面说的好听，很少走到我家，如果依靠她真是让人可怕，正好她没有到我家，问题就此结束”。2016年10月13日，卢五喜书写证明材料一份，该材料内容为：“我叫卢五喜，现在一个人生活，我有三个闺女，两个儿子，他们虽然不跟我在一起生活，但是经常来看我。这里特别说明一点，原来有个叫张青的并且她有一个闺女，她说和我一起生活，并且答应给我养老送终，可是她是骗人的，我现在还是一个人生活，为此彻底要和张青断绝一切关系，特此立据为证。我自愿把现有刘富村东西大街住宅财产留给我的五个子女。”，卢五喜亲笔书写，特此证明，洛阳市××区关林街道办事处刘富村人民调解委员会在该证明上盖章予以确认。2017年5月21日，卢五喜立遗嘱一份，由儿子卢二晓代笔，该遗嘱内容为：“自愿将刘富村东西大街宅院及宅院上的附属物品以及身后的所有财产留给我的五个孩子，以前与张青签的财产公证或遗嘱公证无效。”，卢五喜在该遗嘱上签字予以确认。庭审中，原告称，其与卢五喜生活了大概十年，中间出去干活，干完活回来照顾他，但被告对此不予认可，其称原告张兴青未与卢五喜共同生活，卢五喜的邻居王群锋、王秀珍出具证言并到庭作证证明未见到张兴青与卢五喜共同生活。被告提交洛阳市××区关林街道办事处刘富村人民调解委员会证明显示，“……期间有个女的来和他办公证，半年后，又来找村委会帮助解除公证，2016年又来村委会请求村委帮忙解除赠予公证，这期间，那个女的一直没有在我村生活……。”，以此证明其父亲卢五喜在办理赠予公证半年后，到村委会帮忙解除公证，且原告并未与其父亲一起生活，也未尽到抚养义务。另查明：原告提交辉县市赵固乡大沙窝村村民委员会出具的证明来证实张晓与张晓雯系同一人。卢五喜于2015年1月5日到洛阳天下父母养老服务有限公司养老，直至2018年2月8日去世。在此期间，原告未对卢五喜进行看望、照顾，也未向洛阳天下养老服务所支付过费用。卢五喜去世后，由其儿女办理丧葬事宜，原告未参与。另，原告称案涉房屋的二层系其所建，但未提交相关证据，且被告对此不予认可。案涉房屋现由被告租给他人使用。双方就此纠纷协商未果，原告遂诉至本院。案件在审理过程中，因原、被告意见分歧较大，致本案无法达成调解。本院认为：赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。受赠人与有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠予：（一）……（二）对赠与人有扶养义务而不履行;（三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担于己不利的法律后果。本案中，从原、被告提交的证据看，自2002年1月16日卢五喜与张兴青、张晓签订赠与协议内容主要为：“卢五喜与原告张兴青、张晓共同生活，有福同享有难同当，且原告母女二人保证做到给我守老送终。”，洛阳市××区公证处于2002年元月17日出具的公证书显示：“受赠人张兴青、张晓明确表示愿意接受本次赠与，并愿意承担赠与附加条件”，从以上证据可以看出，卢五喜的赠与行为是附义务的赠与，要求原告与其共同生活，为其守老送终。二原告应按照协议的约定，负责卢五喜的衣食住行，妥善地照顾好卢五喜的生活，××，还应予以护理照料。二原告不得有不利于卢五喜的行为，不得随意中断对卢五喜的扶养、照顾，且需尽到守老送终的义务。本案中，原告称其与卢五喜共同生活大概十年，自2015年卢五喜住入养老院以后，因为卢五喜子女的原因，未对其再进行照顾，直至卢五喜去世。被告提交卢五喜书写的解除公证申请及证明材料可证明卢五喜于2002年1月16日签订赠与协议后，卢五喜于2002年8月19日便书写解除公证赠与申请，理由为原告并未与其共同生活，其虽未向洛龙区公证部门提交，但卢五喜向其所在的刘富村村委会提出要求村里帮忙办理解除赠与手续，刘富村村委员出具证明认可情况属实。卢五喜因原告不履行与其共同生活的义务而撤销赠与，并书写解除赠予申请，虽然未至公证处进行解除，但系其意思表示，且原告并无充分证据证明尽到了附加条件所约定的义务，即与原告共同生活，为其守老送终。现原告依据赠与书及案涉房屋二层系原告所建而要求被告卢俊英立即搬离涉案房屋，并确认涉案房屋及附属物享有合法所有权的诉讼请求因缺乏充分证据支持与事实理由，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十条、第一百九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告张兴青、张晓雯的诉讼请求。本案诉讼费2300元（适用简易程序，已减半），由原告张兴青、张晓雯共同承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  董曾曾二〇二〇年五月二十六日书记员  张晓圆