山西省晋中市榆次区人民法院 民 事 判 决 书 (2020）晋0702民初3号 原告山西和钰林房产经纪有限公司，地址山西省晋中市榆次区道北西街******。 法定代表人张鸿燕，该公司执行董事。 委托诉讼代理人李慧，山西鼎正律师事务所律师。 委托诉讼代理人张鸿霞，女，汉族，1985年4月6日生，该公司员工。 被告罗丹，女，汉族，1992年9月26日生，晋中市榆次区村民。 委托诉讼代理人周丽艳、王壮琴（实习律师），山西晋信律师事务所律师。 原告山西和钰林房产经纪有限公司与被告罗丹劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李慧、张鸿霞，被告罗丹及其委托代理人周丽艳、王壮琴到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称，原告与被告罗丹因劳动争议纠纷，榆次区劳动争议仲裁委员会作出榆劳仲裁字（2019)90号裁决书，原告对该裁决书裁决事项认为缺乏事实依据，裁决有失客观公正，提起诉讼。（一）原告不应当向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额，且仲裁委认定数额有误。在仲裁裁决书中认定，原告应向被告支付2018年4月起至2018年12月止未签订书面劳动合同的二倍工资64131元错误。被告罗丹在原告处工作期间，原告曾多次要求签订书面劳动合同，但被告迟迟未将相关的证件进行交付，是由于被告的过错导致劳动合同迟迟未签订。因此签订劳动合同的过错不在原告，该责任应当由过错方的被告承担责任。同时裁决书对于被告工资数额计算错误，被告在原告处的工作期间，被告的月工资为3000元，然被告在原告处工作期间为2018年3月至2018年9月，只工作了6月，裁决书中对该费用的计算错误,应当为18000元，而非裁决书中认定的64131元。（二）原告不应当支付少发的基本工资7000元及所谓的销售提成。原告并未拖欠被告罗丹基本工资，原告每月按时发放工资，从未有过拖欠工资等情况，被告在2018年10月起已经离开原告处，且原告已经将被告的工资发放完毕，并不存在被告所称欠付工资的情况。同时被告在原告工作期间，就被告的销售提成，原告也已经按照双方的约定足额支付给了被告，并不存在拖欠的情形。综上所述，榆次区劳动争议仲裁委员会裁决书认定事实错误，故原告诉至法院，请求依法判令：1、原告不向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资64131元。2、原告不向被告支付少发工资7000元及销售提成28297.44元。3、本案的诉讼费用由被告承担。 被告辩称，罗丹未就劳动仲裁结果提起诉讼，是由于考虑仲裁委的裁决结果已经体现了法律对劳动者权利的维护，同时，也考虑到经济成本，故罗丹没有起诉，但实际上仲裁结果还是与罗丹的所受损失之间仍有一定的差距。本案双方当事人对于榆次区劳动争议仲裁委员会已经查明的下述事实无争议。1、罗丹入职时间是2018年3月1日，从事房产销售工作，其工资组成为底薪加提成（销售佣金为：新房为房价的千分之三，二手房为中介费的50%）。2、罗丹在入职第一个月即转为正式员工，4月份提升为销售经理。3、在劳动关系存续期间，双方未签订过书面劳动合同。4、原告未依法给罗丹缴纳各项社会保险。5、原告于次月中旬支付员工上月工资，其在最后一次向罗丹支付工资的时间为2018年9月17日。2018年6月发放了基本工资，之后发放的仅仅是提成。原告主张其不应当向罗丹支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求，于法无据，人民法院不应当支持。原告应当向罗丹支付自2018年4月1日起至2018年12月30日止未签订书面劳动合同的二倍工资差额，实际数额为106428.44元。2018年6月起，因安宁街修路，原告让罗丹到蕴华街售楼部工作，同时进行前期楼盘销售及二手房销售工作，在罗丹销售了第一套二手房后，便无新业务，故从2018年7-2018年10月期间，原告没有给被告发过基本工资。在2018年11月、12月罗丹未正常上班，是因为原告无法安排正常岗位上班，故原告的各项诉请均不应当得到支持。 经审理查明，2018年3月，被告罗丹到原告山西和钰林房产经纪有限公司从事房产销售工作，原告未与被告罗丹签订书面劳动合同，未为被告罗丹缴纳相关社会保险。原告除向被告罗丹支付基本工资外，另根据其销售情况向其支付提成奖金。被告罗丹工作时间为2018年3月到2018年10月底，被告罗丹在2018年3月为试用期，月工资为3000元。2018年4月被告罗丹被提为销售主管，月基本工资为3500元。原告自2018年7月起未给被告罗丹支付基本工资，且有销售提成28297.44元（被告工作期间销售新房27套，26套新房总价款23985393元，按千分之三，应得68478.44元。一套二手房中介费的50%，中介费12900元，12900/2=6450元，提成共计74928.44元，实际发放了46631元）未支付被告罗丹。为此，被告罗丹向榆次区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于2019年10月25日作出榆劳仲裁字（2019）90号裁决书，裁决1、被申请人（即本案原告）支付申请人（即本案被告）未签订书面劳动合同的二倍工资64131元。2、被申请人（即本案原告）支付申请人（即本案被告）少发的基本工资7000元。3、被申请人（即本案原告）支付申请人（即本案被告）劳动关系存续期间少发的销售提成28297.44元。4、被申请人（即本案原告）为申请人（即本案被告）补缴2018年3月至2018年10月的各项社会保险，具体补缴金额以社会保险经办机构核算为准。5、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。庭审中，原告为支持其诉讼请求提供证据：1、通话记录（原告方员工与被告罗丹的通话记录）文字版一份及通话记录光盘一张。证明被告在原告处工作的时间为2018年3月份入职，2018年9月底截止。2、原告公司佣金制度。证明被告每月底薪工资3000元。佣金制度第4条员工如有离职意向，需提前半个月上报自己的上级主管，按照公司要求完成工作交接后经由人事部最终签字离职。未按照公司要求完成业务交接的员工，员工名下所有未结清佣金自动充公。佣金制度及计算方式中第2条，销售主管试用1个月，底薪3000元，佣金按销售额的3‰计算。证明被告未依法履行离职手续，擅自解除合同。 被告对原告所举证据1表示通话时间是2019年，双方已经解除了合同之后的通话，该通话不能证明罗丹在2018年10月就去了别的房地产公司工作。对证据2表示该证据在榆次劳动仲裁过程中原告并没有提供出该份证据，该证据恰恰卡到2018年3月，其不予认可该证据的真实性。被告提供证据：1、建设银行的流水（被告工资卡）。2018年3月份底薪为3000元，4月份底薪为3500元。最后一次发放工资时间为2018年9月17日，发的是2018年8月的佣金。2、2018年5月8日罗丹与吴海洋（原告公司的经理主管）的微信聊天记录。证明罗丹职务是销售主管。证明在2018年10月20日罗丹还向吴海洋请假，汇报工作。3、锦程园群聊天记录。证明罗丹部分的销售情况，罗丹是主管进行一些统计，向领导汇报。4、公司活动照片。证明原被告之间存在劳动关系。5、2018年12月2日罗丹与吴海洋通话记录。证明被告在休假之后要求上岗，因业务转移到外地，吴海洋说之后会给罗丹安排其他工作。6、罗丹与张鸿艳微信聊天记录。证明罗丹问张鸿艳拖欠佣金的事宜，确实有拖欠工资佣金的行为。2018年10月26日，罗丹还在向张鸿艳汇报工作。7、2018年10月30日罗丹与张鸿艳通话录音。证明罗丹一直要求上班，双方的劳动合同一直在继续。2018年11月22日罗丹与张鸿艳通话记录。证明还有部分佣金没有发放是因为客户还没有结款，当时发放佣金时是扣了20%的佣金。8、现场交房录音及2018年10月30日罗丹与张鸿艳通话录音。证明原告没有安排被告上班，被告离职时间为2018年12月30日，劳动关系也是到2018年12月30日止，且证明佣金并没有足额发放。9、销售佣金情况汇总表、罗丹工资发放情况表。（1）二倍工资，根据约定的底薪3500元/月加提成，2018年4月-2018年12月，基本工资底薪3500元/月*9个月=31500元。提成按照销售的房产统计，罗丹工作期间销售新房27套，26套新房总价款23985393元，按千分之三，应得68478.44元。一套二手房中介费的50%，中介费12900元，12900元/2=6450元，提成共计74928.44元，共计106428.44=31500元+6450元+68478.44元。（2）应付基本工资是从2018年7月-2018年12月，共计21000元（6个月*3500元/月），这是少发的工资。因原告的经理吴海洋当时在2018年6月罗丹卖出二手房一套后，明确表示不再给罗丹发放基本工资。（3）销售总提成为74928.44元，实际发放了46631元，28297.44元未付。 原告对被告所举证据1表示2018月3月是3000元，4月是3500元，这3500元是工资和提成，不能证明被告说的从4月工资就成为3500元，销售经理的底薪还是3000元。对证据2表示吴海洋仅仅是公司员工，不能代表公司，谈话也仅仅是闲聊。对证据3表示聊天记录信息是一些私人感情的联络，言语不确切，真实性不予认可。对证据4无异议。对证据5表示该证据不能证实被告一直在原告处工作，仅仅是随意聊天过程，不能证明罗丹还在原告处工作。对证据6、7表示其提供的佣金制度中有相关规定，佣金制度原则第4条员工如有离职意向，需提前半个月上报自己的上级主管，按照公司要求完成工作交接后经由人事部最终签字离职。未按照公司要求完成业务交接的员工，员工名下所有未结清佣金自动充公。被告和原告法人之间的通话是在法人不知道罗丹去了家多多工作情况下与罗丹的通话记录，我方不予认可，不排除罗丹又想要佣金又要去其他公司上班的这种可能。对证据8表示该证据是在交房的现场，但不能证明罗丹还在原告处工作，与本案没有关系，不予认可。对证据9表示该公司在2018年6月份被告罗丹已经安排在二手房销售，已经约定了没有底薪，二手房提成高达50%，且被告同意不拿底薪只拿提成的发放工资方式。原、被告双方各执己见，协议不成为本案事实。 确认上述事实的证据有通话记录、银行流水、微信聊天记录、照片、仲裁书等及当事人陈述笔录在案为凭，经当事人质证及本院审查，予以采信。 本院认为，被告系原告方职工，被告为原告提供劳动，原告应与被告签订书面劳动合同，并支付被告劳动报酬，依法为被告缴纳各项社会保险。依据本院所查明的事实及相关证据，原被告双方未签订书面劳动合同，被告在原告处工作时间应认定为2018年3月至2018年10月底（3月为试用期），双方自用工之日起就应当签订书面劳动合同，未签订的，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定向劳动者每月支付二倍的工资，故原告应向被告支付2018年3月至2018年10月二倍的工资。被告试用期工资为3000元/月，试用期满后基本工资应认定为3500元/月，故原告应向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资27500元（3000元/月*1个月+3500元/月*7个月）。2018年7月、8月、9月、10月基本工资，原告并未向被告进行支付,故原告应向被告支付少发的工资14000元（3500元/月*4个月）。关于销售提成一节，通过被告所举证据可以查证，原告仍有28297.44元的销售提成未向被告支付，故原告应将该销售提成支付被告。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 原告山西和钰林房产经纪有限公司于本判决生效后五日内支付被告罗丹未签订书面劳动合同的二倍工资27500元，少发的基本工资14000元，少发的销售提成28297.44元。 当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。 审 判 长  赵吉太 人民陪审员  周三平 人民陪审员  王荣芝 二〇二〇年五月十二日 书 记 员  胡丽蓉