江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0583民初528号（2020）苏0583民初1304号原告【系（2020）苏0583民初1304号案被告】：昆山旭鑫优威包装有限公司，统一社会信用代码91320583585550832K，住所地江苏省昆山开发区蓬朗郭石路**。法定代表人：朱月才，该公司总经理。委托诉讼代理人：王运双，上海市树声(昆山)律师事务所律师。被告【系（2020）苏0583民初1304号案原告】：姚旭荣，男，汉族，1972年8月16日出生，住安徽省安庆市宿松县。委托诉讼代理人：孟佳，江苏苏合律师事务所律师。原告昆山旭鑫优威包装有限公司（以下简称“旭鑫公司”）与被告姚旭荣经济补偿金纠纷、原告姚旭荣与被告昆山旭鑫优威包装有限公司经济补偿金纠纷两案，因两案是基于同一份仲裁裁决向本院提起诉讼，且两案的当事人互为原告和被告，本院决定合并审理。上述两案，本院分别于2020年1月8日和2020年1月15日受理后，依法由审判员何跃武独任审判，于2020年3月31日公开开庭进行了审理，原告旭鑫公司委托诉讼代理人王运双到庭参加诉讼，被告姚旭荣委托诉讼代理人孟佳到庭参加诉讼。后本案转为普通程序，并转由审判员孙学谦组成合议庭于2020年5月14日公开开庭进行了审理，原告旭鑫公司委托诉讼代理人王运双到庭参加诉讼，被告姚旭荣委托诉讼代理人孟佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告旭鑫公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令旭鑫公司不支付姚旭荣仲裁第一项差额7586元；2、请求姚旭荣支付旭鑫公司118688元的违法解除劳动合同的损失；3、诉讼费姚旭荣承担。事实和理由:姚旭荣和朱月才共同投资成立旭鑫公司。2014年10月17日双方签订为期五年的劳动合同，姚旭荣工作职位是厂长，具体负责公司的采购业务，生产安排和10个人员管理等。在2019年8月22日上午旭鑫公司的法人和驾驶员吴某发现被告私自在外面开设工厂并跟踪姚旭荣，并对该行为进行了拍照留证据。在回到旭鑫公司处所后，法人要求开股东会，对姚旭荣私人承接业务和对公司造成的损失进行讨论处理。但是姚旭荣离开公司，不给予任何解释，一直都没有来公司上班。下午旭鑫公司在核查中又发现还有其他损害公司利益的情况：利用生产管理便利安排工作人员加工产品，私自装运给自己客户；利用负责业务的职务便利挖原告的客户资源，利用生产管理的权利对多家客户订单，生产单，送货单张冠李戴，且不写工价，涉及有上海谷灵，上海显珠，上海嘉承，昆山多宾，昆山济嵩等公司，对旭鑫公司追要货款形成阻碍。姚旭荣的出走导致公司无法正常运营，上述公司除了一家其他全部不再和旭鑫公司合作，姚旭荣和这些客户的账目都是姚旭荣负责，客户只认姚旭荣，造成数拾万的货款无法追回，给旭鑫公司造成巨大损失。8月22日法人通过董事决议，决定撤销姚旭荣的厂长职务。针对姚旭荣未上班的情况原告在2019年9月7日书面发函《限期上班通知》继续打卡，在3楼办公室上班，逾期解除劳动合同，姚旭荣不予理会。9月24日旭鑫公司再次发函要求上班，姚旭荣才正式回复，并且于25号通知解除劳动合同。另姚旭荣恶人先告状在贵院起诉旭鑫公司股东知情权，并在12月4日和旭鑫公司的客户昆山济嵩包装成立昆山聚义包装有限公司与旭鑫公司经营相同的业务。姚旭荣负责的上海谷灵多年的货款据为己有，旭鑫公司在上海浦东法院起诉。旭鑫公司认为：姚旭荣作为股东，管理人员没有尽到勤勉的义务，反而严重损害公司利益；旭鑫公司多次发函要求上班，没有立即开除，反而姚旭荣利用劳动者身份仲裁原告。仲裁裁决没有依据事实裁决，8月22日旭鑫公司法人和驾驶员发现被告损害公司行为，并发布公告撤销了姚旭荣的一切职务包括生产和业务，不需要姚旭荣在外面跑业务，而作为员工就应当打卡，按时上班。9月7号旭鑫公司发函要求限期上班，并按时打卡，姚旭荣仍然没有打卡。所以从8月22日姚旭荣公告以后开始，姚旭荣就应当打卡。仲裁查明的旭鑫公司确认9月份之前不考勤是错误的。至于在9月20以前的5天打卡记录，旭鑫公司提供的监控视频虽然没有覆盖到打卡处，但是该处是原告的工厂大门口，是进出公司的唯一通道，打卡前后3几小时唯独没有姚旭荣出现。旭鑫公司公告，书面函和视频完全可以证明姚旭荣没有上班，不应当认定是上班行为。旭鑫公司不欠姚旭荣的工资。被告姚旭荣辩称，驳回旭鑫公司第一项诉请；第二项关于损失部分，非同一法律关系，不应当在本案起诉，且旭鑫公司提交的相关证据不能证明其损失，也不能证明其损失和姚旭荣关联性，无法达到其证明目的。（2020）苏0583民初1304号案原告姚旭荣向本院提出诉讼请求：1、请求判令旭鑫公司支付姚旭荣经济补偿金112500元(7.5月*15000元/月，理由是拖欠工资、违法调整工作岗位和未签订劳动合同)；2、判令本案诉讼费用由旭鑫公司承担。后姚旭荣增加一项诉请为：要求旭鑫公司支付2019年8月和9月的工资差额7586元。事实与理由：2012年4月1日，姚旭荣进入旭鑫公司工作，约定姚旭荣担任公司技术管理经理，工资每月15000元，其中每月10日银行打卡支付7800元，剩余每月20日现金支付7200元，且旭鑫公司未依法与姚旭荣签订劳动合同。2019年8月22日，旭鑫公司单方停止姚旭荣工作，调整工作岗位和时间，姚旭荣继续至旭鑫公司按时工作。2019年9月10日，旭鑫公司仅支付姚旭荣工资2684元，后姚旭荣多次向旭鑫公司及负责人要求支付工资，旭鑫公司及负责人对姚旭荣的请求予以拒绝，并拖欠工资至今。基于上述旭鑫公司的多处违法行为及相关法律规定，姚旭荣于2019年9月25日向旭鑫公司寄送《解除劳动合同通知书》，解除与旭鑫公司的劳动合同，要求支付拖欠的工资及其他赔偿金，但旭鑫公司予以拒绝，旭鑫公司的行为已严重损害了姚旭荣作为劳动者的合法权益。旭鑫公司存在明显的拖欠工资、违法调整工作岗位和未签订劳动合同的情况，姚旭荣的请求于法有据，仲裁裁决书存在明显错误。基于上述事实和理由，为维护姚旭荣的合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》之规定，特向贵院起诉，请求判准上述请求事项。（2020）苏0583民初1304号案被告旭鑫公司辩称，旭鑫公司没有拖欠姚旭荣8月工资，9月20日现金支付8月份工资7200元，9月10日银行转账2684元，因姚旭荣从8月22日后没有上班，所以扣除了8月22日至8月31日工资，9月份姚旭荣没有上班，所以没有工资。9月7日旭鑫公司发函明确要求在工作地点上班打卡，并要求姚旭荣书面说明从8月23日未上班的理由，但姚旭荣不予理睬，出于慎重起见，旭鑫公司于9月21日再次书面发函，要求限期上班并在限定地点打卡，其中在9月16日的聊天记录中，旭鑫公司法人也要求姚旭荣及时上班，在姚旭荣提供的证据中，也体现出姚旭荣确认在9月12日之前未上班，所以旭鑫公司认为虽然姚旭荣在旭鑫公司处留有8月22日至9月25日之间陆续间断的打卡，但该记录只是形式，无法证明姚旭荣在旭鑫公司处上班，并接受旭鑫公司的管理，其次，旭鑫公司提供了该刷卡记录中的全天视频，均没有发现姚旭荣出入原告公司，该视频的监控安装地点位于旭鑫公司的正大门门口，旭鑫公司只有该处是唯一通道，可见姚旭荣从来没有进入旭鑫公司的办公楼或工作地。关于经济赔偿金，旭鑫公司认为姚旭荣不符合单位支付经济赔偿金的条件，姚旭荣在证据中解除劳动合同通知书的原因为拖欠工资，而没有违法调岗的原因，旭鑫公司认为双方的劳动合同应该至少在9月25日之前已经解除了，姚旭荣从8月23日旷工，直到9月24日，旭鑫公司多次重申，姚旭荣拒绝上班。姚旭荣不仅具有高级管理人员的身份，还是旭鑫公司的股东之一，姚旭荣存在多种损害公司利益的行为，依据公司法，经董事决议，撤销其厂长职务，撤销并不等于解除合同，撤销厂长职务属于内部调整，不属于劳动法调整范围，旭鑫公司认为双方劳动关系在9月8日已经解除，驳回姚旭荣的所有诉请。经审理查明，姚旭荣于2012年4月1日进入旭鑫公司工作，担任厂长，负责生产和业务。双方于2014年10月17日签订劳动合同，合同期限自2014年10月17日至2019年10月16日，合同约定每月20日为发薪日。在职期间，旭鑫公司为姚旭荣缴纳了社会保险。姚旭荣和旭鑫公司确认，在姚旭荣离职前的工资收入为15000元/月，其中7800元为转账，7200元为现金。2019年8月22日，旭鑫公司发布董事决议和公告，以姚旭荣在外私设工厂、私人承接业务给旭鑫公司造成损失为由撤销了姚旭荣的厂长职务。旭鑫公司在当日将撤销职务公告发送给了姚旭荣。2019年9月7日和2019年9月21日，旭鑫公司两次给姚旭荣邮寄了限期上班通知书，主要内容为，姚旭荣自2019年8月22日后不到旭鑫公司上班，也不办理手续，要求姚旭荣向旭鑫公司法定代表人提交书面情况说明，并严格按照5天8小上班，按时打上下班卡，工作地点原3楼办公室，逾期3日不来上班，视为自动解除劳动合同。2019年9月25日，姚旭荣向旭鑫公司发送《解除劳动合同通知书》，姚旭荣以旭鑫公司拖欠工资5116元为由解除了其与旭鑫公司的劳动合同，并要求旭鑫公司支付经济赔偿金。另查明，2019年9月10日，旭鑫公司以转账形式发放姚旭荣2019年8月工资2684元，2019年9月20日，旭鑫公司以现金形式发放姚旭荣2019年8月工资7200元。庭审中，双方确认，旭鑫公司已将2019年8月22日前的工资支付完毕；工资发放周期为次月20日前发放上月工资。再查明，旭鑫公司和姚旭荣确认自2019年9月开始进行打卡考勤。2019年9月旭鑫公司的打卡记录显示，2019年9月9日至2019年9月20日期间，姚旭荣在2019年9月9日、9月11日、9月17日、9月18日、9月20日进行了打卡考勤，2019年9月10日仅有11:13分的打卡考勤。旭鑫公司陈述，姚旭荣自2019年8月22日后没有到旭鑫公司上班，离职时间为2019年8月23日。姚旭荣陈述，其一直在旭鑫公司工作，只是因为需要跑业务，打卡记录不完整。旭鑫公司提供其厂房门口2019年9月9日至20日期间24小时监控视频和旭鑫公司管理人员胡太明与姚旭荣2019年9月12日的微信聊天记录（内容为，姚旭荣要求旭鑫公司把他的工资按照15000元补足，没有补足，其就不上班），证明被告在2019年9月9日以后间断的5天虽有打卡记录但没有上班。姚旭荣对该录像真实性认可，但认为该录像并非考清楚打卡录像，不能证明被告未出勤；姚旭荣对聊天记录真实性认可，系其向公司催要工资，但实际是在工作。姚旭荣提交2019年9月24日的《回复函》，证明姚旭荣针对2019年9月20日旭鑫公司向其寄送的限期上班通知书，表示其一直在公司工作，旭鑫公司单方面撤销职务、变更岗位违法，旭鑫公司应当按规定发放工资。旭鑫公司对该回复函认可，认为公司发放的限期上班通知书是要求姚旭荣街道函件当日上班，逾期三日视为解除劳动关系，并说明了上班地点、时间和打卡要求，但姚旭荣在9月24日届满之前没有上班打卡，双方之间的劳动关系已经实际解除。又查明，旭鑫公司提供聚义包装和济嵩包装的企业信息、照片打印件、济嵩公司情况说明、印刷工单、送货单、多宾公司印刷工单，证明姚旭荣在离职后2个月内就和原告的客户成立了与旭鑫公司同样主营业务的公司，姚旭荣离职当天旭鑫公司的客户当天就取消了订单，还有客户只认姚旭荣，不同意与旭鑫公司对账，造成了旭鑫公司的损失。姚旭荣对聚义包装和济嵩包装企业信息的真实认可，但不能达到旭鑫公司的证明目的；姚旭荣对照片打印件、济嵩公司情况说明、印刷工单、送货单、多宾公司印刷工单的真实性不认可，认为与本案无关。最后查明，姚旭荣向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求旭鑫公司：1、支付2019年8月、9月的工资共计15116元(8月份5116元，9月份10000元)；2、支付经济补偿金112500元；3、支付2012年5月1日至2013年4月1日未签书面劳动合同的二倍工资165000元。仲裁过程中，旭鑫公司提起了反诉申请，要求姚旭荣支付造成的损失118688元。该委员会于2019年12月19日作出裁决，裁决：自本裁决生效之日起三日内，被申请人昆山旭鑫优威包装有限公司支付申请人姚旭荣2019年8月份、9月份的工资差额共计7586元(8月份4138元、9月份3448元)。二、驳回申请人姚旭荣的其它申请请求。三、驳回被申请人昆山旭鑫优威包装有限公司的反诉申请请求。后姚旭荣、旭鑫公司均不服该裁决，分别向本院提起诉讼。上述事实有仲裁裁决书、全日制劳动合同、收条、银行交易流水、QQ群公告、限期上班通知书及签收情况、企业公示信息、聚义包装和济嵩包装企业信息、照片打印件、济嵩公司情况说明、印刷工单、送货单、多宾公司印刷工单、微信聊天记录、考勤打卡记录、回复函、解除劳动合同通知，以及本院质证笔录和庭审笔录予以证实。本院认为，关于旭鑫公司要求不支付姚旭荣2019年8月份、9月份的工资差额共计7586元的诉请，该诉请分为两部分，第一部分为2019年8月的工资，第二部分为2019年9月的工资。关于第一部分，旭鑫公司虽称姚旭荣在2019年8月22日以后未来上班，但旭鑫公司不能提供2019年8月的考勤，且旭鑫公司提供的2019年9月的考勤记录上显示姚旭荣有打卡考勤行为，加之旭鑫公司不能提供其他证据证明，由此，旭鑫公司应当承担举证不利的责任，旭鑫公司应当支付姚旭荣2019年8月的工资差额。现旭鑫公司已支付姚旭荣2019年8月22日前的工资，根据姚旭荣月工资15000元的标准，旭鑫公司还应支付2019年8月的工资差额4138元。关于第二部分，旭鑫公司称2019年9月开始考勤打卡，考勤记录上显示的姚旭荣的打卡记录并不真实，并提供2019年9月的旭鑫公司厂门口录像予以证明；姚旭荣称，2019年9月其在旭鑫公司上班，但因为其工作原因需要外出跑业务；本院认为，旭鑫公司举证的厂门口录像并非考勤打卡处的录像，该录像不能证明姚旭荣未出勤，由此，旭鑫公司应当支付姚旭荣2019年9月的工资。关于2019年9月的工资数额，在旭鑫公司于2019年9月7日和2019年9月21日两次向姚旭荣发出限期上班通知书后，姚旭荣并未按照通知书的要求每天打卡上下班，虽姚旭荣称其工作性质需要外出对接客户，但姚旭荣未提供其在2019年9月其他时间正常出勤工作和外出对接客户的证据，故本院对姚旭荣的此种说法不予采信。为此，旭鑫公司应当支付姚旭荣2019年9月正常打卡出勤5天的工资3448元。综上，旭鑫公司应当支付姚旭荣2019年8月和9月的工资差额7586元。关于旭鑫公司要求姚旭荣支付违法解除劳动合同的损失的诉请，本案中，旭鑫公司虽举证了印刷工单、照片、送货单等证据，但姚旭荣对上述证据不认可，且该证据不能证明系姚旭荣给旭鑫公司造成的损失，故本院对旭鑫公司的该项诉请不予支持。关于姚旭荣要求旭鑫公司支付2019年8月和9月的工资差额7586元的诉请，如上文所述，本院予以支持。关于姚旭荣要求旭鑫公司支付经济补偿金112500元的诉请，姚旭荣在诉请中称旭鑫公司拖欠工资、违法调整工作岗位和未签订劳动合同；旭鑫公司称，姚旭荣在2019年9月25日的解除劳动合同通知中的原因为拖欠工资，而没有违法调岗的原因，且旭鑫公司认为双方的劳动关系在2019年9月25日之前已经解除。本案中，姚旭荣在2019年9月25日向旭鑫公司发放的解除劳动合同通知上的解除理由为拖欠工资，未提及违法调整工作岗位和未签订劳动合同，姚旭荣在诉讼阶段才提出该观点，本院认为，应当仅就劳动合同解除通知当时的理由进行分析。关于姚旭荣主张的拖欠工资，双方对2019年8月22日之后的工作出勤时间、工资金额和是否继续履行劳动合同等，均处于不确定和意见不一致的状态，且姚旭荣2019年9月的工资并未到工资发放日，旭鑫公司并不存在恶意拖欠或者克扣工资等情形，故本院对姚旭荣以拖欠工资为由解除劳动合同并要求支付经济补偿金的诉请不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告昆山旭鑫优威包装有限公司支付被告姚旭荣2019年8月和2019年9月的工资差额7586元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回昆山旭鑫优威包装有限公司的其他诉讼请求；三、驳回姚旭荣的其他诉讼请求。(如采用转账方式支付，请汇入姚旭荣指定账户，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，账号：32×××60-40101)如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2020）苏0583民初528号案件受理费10元，由昆山旭鑫优威包装有限公司负担。（2020）苏0583民初1304号案件受理费10元，由姚旭荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审 判 长  孙学谦人民陪审员  陆敏华人民陪审员  周文忠二〇二〇年五月十八日书 记 员  张贤飞附：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。