广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初30867号原告：佛山市南海区澳佳利西餐厅，住所地广东省佛山市南海区*********************、402、403、404、405、406号单元，个体工商户营业执照92440605MA4YPETA64。个体经营者：令狐荣桂，男，1982年5月18日出生，汉族，住贵州省遵义县**************，公民身份号码522************416。委托诉讼代理人：熊卫平，系广东正宇律师事务所律师。被告：汪自生，男，1983年5月15日出生，汉族，住湖北省竹山县********，公民身份号码420************733。原告佛山市南海区澳佳利西餐厅与被告汪自生劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月25日立案后，依法适用简易程序于2020年5月6日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人熊卫平、被告均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告作为申请人以原告作为被申请人于2019年9月3日向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2019年9月3日受理，申请人请求：（1）依法解除与被申请人之间存续的事实劳动关系；（2）被申请人向申请人支付解除劳动关系赔偿金87600元；（3）被申请人向申请人支付2016年12月至2019年8月加班工资90000元；（4）被申请人向申请人退还服装押金500元。2.劳动仲裁裁决。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年11月7日作出佛南劳人仲案字〔2019〕3501号仲裁裁决，裁决如下：（1）被申请人在本裁决书生效之日起十日内向申请人支付经济补偿31924.8元；（2）被申请人在本裁决书生效之日起十日内向申请人退还工衣押金500元；（3）驳回申请人的其他仲裁请求。上述第（1）项裁决为非终局裁决；上诉第（2）和第（3）项裁决为终局裁决。原告于2019年11月13日收到该仲裁裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述非终局仲裁裁决向本院提起诉讼，请求判令：原告无需向被告支付2016年12月8日至2019年8月15日期间的经济补偿金31924.8元。4.原告的经营情况。原告是于2016年3月7日成立的个体工商户，个体经营者是令狐荣桂，经营范围是正餐服务。5.被告的工作情况。被告于2016年12月8日入职澳佳利航空主题餐厅桂城店（登记的企业名称是佛山市南海区澳佳利西餐厅）处工作，2016年12月8日至2016年12月21日期间被告的上班地点是位于佛山市南海区****镇的佛山市南海区澳佳利西餐厅；因令狐荣桂在佛山市经营的门店运营需要，2016年12月22日，被告的上班地点调整至扬叔牛扒御意西餐厅（工商登记的企业名称为佛山市南海区御意西餐厅），并在该西餐厅工作至2017年3月30日，任职店经理；2017年3月31日，被告的上班地点调整至澳佳利航空主题餐厅西樵店（工商登记的企业名称为佛山市南海区维佳利西餐厅），并在该西餐厅工作至2018年11月30日，任职店经理；从2018年12月1日起，被告被任命为佛山市澳佳利餐饮管理有限公司的实习营运经理，全面负责令狐荣桂作为登记经营者的各门店（包括佛山市南海区澳佳利西餐厅、佛山市南海区御意西餐厅、佛山市南海区维佳利西餐厅、顺德区北滘澳佳利西餐厅）的营运事项等工作。2019年4月，被告的上班地点调整回至佛山市南海区澳佳利西餐厅；被告在佛山市南海区澳佳利西餐厅的最后工作时间是2019年8月15日。上述佛山市南海区澳佳利西餐厅、佛山市南海区御意西餐厅、佛山市南海区维佳利西餐厅、顺德区北滘澳佳利西餐厅均是由令狐荣桂作为个体经营者的个体工商户，成立日期分别为2016年3月7日、2014年6月23日、2017年2月7日、2017年9月4日，经营范围均是餐饮服务，住所地分别位于佛山市南海区*****、大沥镇、西樵镇和佛山市顺德区北滘镇；佛山市南海区御意西餐厅、佛山市南海区维佳利西餐厅、顺德区北滘澳佳利西餐厅已分别于2019年10月28日、2020年1月8日、2020年3月23日经核准注销工商登记。佛山市澳佳利餐饮管理有限公司亦为令狐荣桂担任法定代表人的有限责任公司，成立日期是2017年7月6日，经营范围是餐饮业等，住所地位于佛山市南海区大沥镇。6.劳动合同签订情况。原告和被告双方没有签订劳动合同。7.被告的工资情况。（1）有被告签名的工资表的名称具体如下：2016年12月为“总经办工资表（桂城）”；2017年1月至2017年4月均为“总经办工资表（扬叔）”；2017年5月至2018年11月均为“总经办工资表（西樵店）”；2018年12月至2019年3月均为“总经办工资表”；2019年4月份分别为“总经办工资表（桂城店）”和“澳佳利（顺德/桂城店）工资表”；2019年5月至2019年7月均为“总经办工资表（桂城店）”。（2）上述工资表显示：2018年8月至2019年7月期间被告每个月的应发工资分别是8182元、7800元、7800元、7800元、14337元、12100元、12000元、12000元、7637元、7900元、8000元、8000元，被告以通过其银行账户全部领取了上述工资表中的实发工资。8.被告的社保参保情况。原告没有为被告参加社会保险。9.其他情况。被告向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会提交的《劳动人事争议仲裁书》中离职原因处载明：法人令狐荣桂把澳佳利桂城店转让给别人，申请人已被列入被裁名单，上班日期最终为2019年8月15日；因申请人已了解到被申请人在申请人于2016年12月入职至今未签订劳动合同及未足额购买社保属于违法行为后于2019年8月12日向其递交了被迫解除劳动合同的书面通知。10.原告在诉讼中陈述：（1）原告和被告于2016年12月8日至2016年12月31日以及2019年4月25日至2019年8月15日期间存在劳动关系，其中第一段劳动关系已过劳动仲裁时效；在第二段劳动关系存续期间，被告的月平均工资为6154.25元。（2）自2019年8月12日起，被告无故旷工，经原告多次催告，仍拒不返工。2019年8月15日，被告以“原告的经营者将发生变更，不再安排被告工作”为由，提出解除劳动关系。（3）原告没有收到被告发出的《被迫解除劳动合同通知书》。被告在诉讼中陈述：（1）被告于2016年12月8日入职令狐荣桂名下的佛山市南海区澳佳利西餐厅，担任令狐荣桂旗下连锁门店经理一职，期间一直有工作地址调动的安排，后于2018年11月20日晋升为佛山市澳佳利餐饮管理有限公司营运经理一职，工作内容是根据令狐荣桂的安排从事令狐荣桂在佛山市经营的四家连锁分店[分别为佛山市南海区澳佳利西餐厅、佛山市南海区维佳利西餐厅、佛山市南海区御意西餐厅、顺德区北滘澳佳利西餐厅]的管理、营运工作。被告于2016年12月8日至2019年8月15日期间，一直就职于令狐荣桂的旗下门店及公司，且被告是入职于佛山市南海区澳佳利西餐厅，离职于佛山市南海区澳佳利西餐厅，故追寻的法律主体是佛山市南海区澳佳利西餐厅，并于上述期间与原告存在劳动关系。（2）2019年8月12日被告是在有工休余假10天的情况下排休，不是旷工。原告的经营者将桂城店（即原告）转让予其他人，新的经营者未再安排被告的工作，也没有要求被告到店上班，故被告于2019年8月15日就未再回原告处上班。（3）由于原告没有为被告购买社会保险、没有及时足额支付加班费，被告以此为由向原告送达《被迫解除劳动合同通知书》，原告已签收通知书。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.原告的个体经营者身份证、个体户机读档案登记资料；2.被告身份证；3.佛南劳人仲案字[2019]3501号仲裁裁决书、送达回证、EMS邮单及邮件妥投页面；4.2016年12月至2019年7月被告工资表、2019年4月总经办工资表。被告的质证意见如下：对证据1-3无异议。对证据4无异议，工资表中签名处签名确认是被告本人亲笔签名，该工资表反映的是原告向被告发放的全部工资，原告是以银行转账形式发放被告的工资。被告举证如下：1.2016年12月16日关于人员调动的公告、2016年3月28日关于人员调动的公告、2018年11月20日关于汪智生任命的公告；2.佛山市南海区澳佳利西餐厅营业执照、佛山市南海区御意西餐厅营业执照、顺德区北滘澳佳利西餐厅营业执照、佛山市南海区维佳利西餐厅营业执照；3.呈报单、转正/晋升/调薪呈报单、西樵店应收湛江店款项表、广州店调走画框表、各店调出画框数量表；4.澳佳利航空主体餐厅（桂城）股权确认书；5.澳佳利（桂城店）股东会决议；6.中国农业银行业务凭证、户名为被告的中国农业银行银行卡交易明细清单、中国农业银行网上银行电子回单、中国建设银行个人活期账户交易明细；7.被迫解除劳动合同通知书邮寄快递收件情况截图和电子邮件截图。原告的质证意见如下：对证据1真实性不予认可，2016年12月16日当时双方没有劳动争议，原告没有调动被告去到分店的权限，被告在分店工作情况原告不清楚。对证据2无异议。对证据3真实性无异议，对证明内容有异议，原告确认与被告于2016年12月8日至2016年12月31日以及2019年4月25日至2019年8月15日期间存在劳动关系，对被告主张的其他时间段的劳动关系不予确认。对证据4-5无异议。对证据6中的中国农业银行业务凭证、户名为被告的中国农业银行银行卡交易明细清单真实性无异议，发放工资的主体是以被告所称的各分店进行发放，摘要中显示劳务费的确认为被告的工资，但对关联性不予确认，清单中的对方账户中没有原告；对中国农业银行网上银行电子回单的合法性和关联性不予确认，首先，因为根据日常生活逻辑，网上银行电子回单专属于付款方，被告作为该电子回单的收款方是不可能掌握该回单的，其次，被告指出的与本案有关的银行流水的付款方是佛山市南海区维佳利西餐厅，但被告提交该证据时与该西餐厅不存在法律关系，该西餐厅不是本案当事人，事实上，被告是通过其妻子曹晶晶曾经在该西餐厅担任财务的职务便利违法取得的证据，该证据来源不合法，且原告非电子回单的交易双方；对中国建设银行个人活期账户交易明细无异议，从该证据可知以及结合原告提供的证据工资表可知，被告是在2019年4月才开始回到原告处工作，原告向其正常发放工资，在2019年4月前发放的不是工资，而是被告协助管理原告，由原告向其支付的管理劳务费。对证据7不予确认，快递邮件截图无法显示寄、收双方的身份以及邮件内容，且电子邮件网页截图显示的收件人并非原告，同时该截图无法显示附件内容。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于经济补偿金的问题。因2016年12月8日至2019年8月15日期间被告先后在佛山市南海区澳佳利西餐厅、佛山市南海区御意西餐厅、佛山市南海区维佳利西餐厅、顺德区北滘澳佳利西餐厅中负责管理、营运等工作，期间也晋升为佛山市澳佳利餐饮管理有限公司营运经理一职，而上述四家个体工商户和一间有限责任公司登记的个体经营者或法定代表人均是同一人令狐荣桂，且经营范围均相同，因此，本院认定上述五家企业之间是关联企业，被告的工龄应当连续计算。因双方均确认被告的最后上班地点是原告处，故本案应以被告从原告处离职时的离职原因来判定原告是否应向被告支付解除劳动关系的经济补偿金。首先，被告主张其于2019年8月12日有以原告没有为其购买社会保险、没有向其及时足额支付加班费为由向原告以电子邮件和快递邮件方式发出《被迫解除劳动合同通知书》，书面向原告提出解除劳动合同，且原告已签收该通知书，但被告未能提供充分有效的证据予以证明，且原告亦不确认有收到被告发出的涵盖上述内容的通知书，故本院对被告主张其有以上述理由向原告主张解除劳动合同不予采纳。其次，被告在原告处的最后上班时间是2019年8月15日，被告于当天以原告的经营者将发生变更，不再安排被告工作，也没有要求被告到店上班为由向原告提出解除劳动合同，但根据原告的工商登记资料显示，原告现在登记的个体经营者仍然为令狐荣桂，没有发生变更，被告未能提供充分有效的证据证明在其离职时原告存在被告主张的因原告的经营者变更导致原告不能提供原有的劳动条件等符合劳动者可以解除劳动合同的情形，被告主张解除劳动合同的理由缺乏依据，被告以上述理由主张与原告解除劳动合同的经济补偿金，本院不予支持，故原告请求其无需向被告支付2016年12月8日至2019年8月15日期间的经济补偿金31924.8元，本院予以支持。裁判结果综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：佛山市南海区澳佳利西餐厅无需支付2016年12月8日至2019年8月15日期间的经济补偿金31924.8元予汪自生。本案免交案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黎秀萍二〇二〇年五月二十八日书记员  蔡 青