广西壮族自治区贵港市覃塘区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0804刑初71号 公诉机关：广西壮族自治区贵港市覃塘区人民检察院。 被告人：徐小亮，男，1991年6月17日出生，汉族，初中文化，籍贯广西贵港市覃塘区，住址广西贵港市覃塘区。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年8月16日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌盗窃罪，于2020年2月18日被贵港市公安局覃塘分局取保候审。 指定辩护人：黄乔，广西正大五星（覃塘）律师事务所律师。 广西壮族自治区贵港市覃塘区人民检察院以覃检公刑诉［2020］60号起诉书指控被告人徐小亮犯盗窃罪，于2020年4月27日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。广西壮族自治区贵港市覃塘区人民检察院指派检察员蒙列群出庭支持公诉，被告人徐小亮及其指定辩护人黄乔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广西壮族自治区贵港市覃塘区人民检察院指控，被告人徐小亮和被害人刘某1系男女朋友关系。2020年2月12日，被害人刘某1到被告人徐小亮位于贵港市覃塘区的家中居住，同月12日至15日期间，被告人徐小亮趁被害人刘某1不注意时通过偷偷操作被害人刘某1手机上的银行Ａｐｐ、支付宝账户，多次将被害人刘某1的中国农业银行账户、广西农村信用合作联社账户内人民币162500元转至其银行卡、支付宝及他人账户，又将人民币29500元转回被害人刘某1账户内。同月17日，被害人刘某1准备回家时，被告人徐小亮将此事告知被害人刘某1，因被告人徐小亮无钱归还，被害人刘某1遂带被告人徐小亮到五里派出所报案。2020年2月25日，被告人徐小亮全部退赔被害人刘某1人民币133000元，并取得被害人刘某1的谅解。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相应的物证、书证、被害人陈述、证人证言、被告人的供述与辩解，现场勘查笔录等证据。公诉机关认为，被告人徐小亮以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任，其具有自首、全部退赔并取得被害人谅解等情节，可从轻处罚，具有犯罪前科，可酌情从重处罚，建议对被告人徐小亮判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。 被告人徐小亮对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。指定辩护人黄乔提出的辩护意见是被告人徐小亮具有自首、认罪认罚、全部退赔、取得被害人谅解等从轻情节，建议适用缓刑。 经审理查明认定的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。被告人徐小亮到案后均能如实供述犯罪事实。被告人徐小亮曾因犯贩卖毒品罪，于2011年8月16日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑九个月，2012年1月26日刑满释放。 另，被告人徐小亮家属于2020年2月25日通过银行转账的方式全部退赔被害人刘某1经济损失133000元，双方和解，被害人刘某1在谅解书、撤案申请书签字，对被告人徐小亮表示谅解，并申请撤销本案。同年3月8日，公安机关向被害人刘某1询问，核实退赔情况时，被害人刘某1表示被告人徐小亮通过其家属转账退赔133000元，其现在已得回钱，对被告人徐小亮表示谅解。在本院审理过程中，被害人刘某1表示其为了得回钱，忍受被告人徐小亮家人的辱骂、威胁，认为不应对被告人徐小亮判处缓刑。被告人徐小亮及其家属当庭表示没有辱骂、威胁被害人刘某1。公诉机关对此认为基于被告人徐小亮及其家属全部退赔被害人刘某1经济损失、被害人刘某1向公安机关表示谅解被告人徐小亮、被告人徐小亮认罪认罚等的从轻情节，依法作出对被告人徐小亮在有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元的量刑建议，现被害人刘某1在审理阶段提出其受到被告人徐小亮家人辱骂、威胁，但未能提供证据予以证实，因此对上述量刑建议不予变更。 上述事实有经庭审质证、确认的受理登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、人身检查笔录、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押及随案移送物品清单、提取笔录及照片、银行流水、账户信息、认罪认罚承诺书、（2011）佛城法刑初第623号刑事判决书及刑满释放证明书、认罪认罚具结书、被害人刘某1的陈述、证人刘某2及徐日光的证言、被告人徐小亮的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人徐小亮以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，构成盗窃罪，应予依法惩处，公诉机关的指控成立。被告人徐小亮自动投案，如实供述其罪行，系自首，可从轻处罚。被告人徐小亮到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可对其从轻处罚。被告人徐小亮积极赔偿被害人全部经济损失，可酌情从轻处罚。被告人徐小亮具有犯罪前科，可酌情从重处罚。鉴于被告人徐小亮认罪态度较好，有悔罪表现，对其适用缓刑无重大不良影响，依法可以适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。对于被害人刘某1在本院审理阶段表示不再谅解被告人徐小亮的意见，本院认为，在被告人徐小亮及其家属退赔、被害人刘某1在谅解书上签字同意谅解的行为完成后，公安机关曾向被害人刘某1询问，核实退赔情况，其明确表示谅解被告人徐小亮，该询问笔录未显示被害人刘某1向公安机关反映过被告人徐小亮及其家属对被害人刘某1进行过威胁、恐吓，亦无其他到案证据证实，因此，虽然被害人刘某1在本院审理阶段不再对被告人徐小亮表示谅解，但根据适用认罪认罚从宽制度实施细则的规定，被害人不同意对认罪认罚的被告人从宽处理的，不影响认罪认罚从宽制度的适用。综上，根据被告人犯罪的事实、情节、社会危害程度以及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 被告人徐小亮犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区贵港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  林 伟 人民陪审员  陆建新 人民陪审员  刘新考 二〇二〇年五月十一日 法官 助理  冯倩瑜 书 记 员  连庆宁 《中华人民共和国刑法》： 第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款：缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。