陕西省汉中市汉台区人民法院     执行裁定书    (2020)陕0702执异25号   异议人（申请执行人）:汉中市汉台区XX路XX店,经营场所：汉台区XX号。   统一社会信用代码：92XXXXXXXXXXA。   经营者：康厚芳。   委托代理人：李玉强，男，生于1971年4月10日，汉族，身份号码：61232XXXX104103010，住汉台区。     被执行人:汉中市花火餐饮文化有限公司,住所地汉台区商铺。   统一社会信用代码：9XXXXXXXXXXXXY7J。   法定代表人：李超,男，身份号码：61232XXXX30216721X，籍贯：陕西省汉中市西乡县XX村XX组。   被申请人:施金云，男，汉族，生于1965年3月27日，身份号码：33032XXXX503274532，住浙江省温州市瓯海区，现住汉中市。   本院在执行申请执行人汉中市汉台区XX路XX店（以下简称：家家福百货店）与被执行人汉中市花火餐饮文化有限公司（以下简称：花火餐饮公司）买卖合同纠纷一案中，异议人家家福百货店于2020年4月14日向本院提出书面申请，请求追加被申请人施金云为被执行人，连带清偿被执行人的债务。本院受理后，依法组成合议庭，对该异议进行审查，现已审查终结。   异议人家家福百货店称：请求追加花火餐饮公司最大股东施金云为被执行人。事实与理由：1．异议人家家福百货店诉花火餐饮公司买卖合同纠纷一案，已经汉中市汉台区人民法院于2019年8月8日以( 2019) 0702民初1944号民事判决审理终结，判决“被告花火餐饮公司在本判决生效后十日内支付原告家家福百货店货款135491.4元；本案受理费3010元由被告花火餐饮公司负担。现该判决已生效，但被执行人未主动履行。2.异议人在历经重重困难和艰辛，历时一年多的时间终于走完了依法维权的所有法定程序，耗费了大量的人力、物力和财力。因花火餐饮公司法人李超、最大股东施金云为逃避债务于2019年4月关门停业，并采取藏匿方式导致无法找到李超、施金云两人。2019年9月，经汉中市汉台公安分局XX大队查明，花火餐饮公司2019年关门停业后，偷偷将公司资产转让，获现金40余万元；但至今仍采用不配合法院、转移资金等方式，拒不履行偿还家家福百货店货款135491.4元；显然，被执行人偷偷转让公司资产，存在逃避债务的故意。后异议人从汉台区公安分局XX大队了解到，并证实花火餐饮公司实际最大股东是施金云。3.花火餐饮公司法人李超与股乐施金云在2019午2月1日签订退股协议，证实施金云是花火餐饮公司实际最大股东。我国《民诉法》第二百三十六条：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行>》第77条：被执行人为个人合伙组织或合伙型联营企业，无能力履行生效法律文书确定的义务的，人民法院可以裁定追加该合伙组织的合伙人或参加该联营企业的法人为被执行人。第80条：被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条 股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司出资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。为了切实维护异议人的合法权利，维护法律的尊严，异议人请求人民法院依据前述规定追加花火餐饮公司的最大股东施金云为被执行人，并偿还家家福百货店货款135491.4元和本案受理费3010元。提举如下证明材料，证明上述主张：   1.李超与施金云在2019年2月1日签订的退股协议书，证明李超将其在花火餐饮公司的股份转让给了施金云；施金云是该公司的股东。   2.异议人与施金云联系的短信截图资料，证明施金云是花火餐饮公司的实际控制人。   3.有关汉中昂格罗玛农业发展有限公司的工商登记材料，证明施金云开办有汉中昂格罗玛农业发展有限公司。   被执行人花火餐饮公司法定代表人李超称：花火餐饮公司与家家福百货店买卖合同纠纷一案，说明如下：花火餐饮公司于201 8年1月15号运营开业。本人于2017年在汉台区汉家小馆上班任汉家小馆厨师长。之前一直在施金云手下打工将近10年。在2018年10月份，施金云和她前妻韩燕在XX路XX小区XX号商铺。然后让我辞职过来和他们一起做。由于一直在施金云手下打工很多年了，也就同意过来。让我拿点钱出来和他们一起做，亏了算施金云的，所以我就投资了一点资金。在注册营业执照时，施金云让他前妻韩燕注册，由于韩燕名下有汉中市汉家小馆餐饮文化有限公司，没办法注册。所以施金云就用我的身份证注册营业执照。花火餐饮公司虽然法人是我，但是我就只负责在厨房炒菜，所有店里整体运作都是施金云负责。采买由施金云安排刘小春负责采购。这些事花火餐饮公司的所有员工、财务、供应商都可以作证。目前在汉台区人民法院的买卖纠纷，除过和家家福百货店买卖纠纷一案，还有与汉中市汉台区同景商贸合同买卖纠纷一案。关于花火餐饮公司和家家福百货店的买卖纠纷一案，本人还是知道的。和同景商贸的合同纠纷，本人实在是不知道具体细节，在同景商贸起诉后，施金云找陕西锐博律师事务所的律师应诉。具体和同景商贸的买卖合同，从开始到结束本人一概不清楚。在2018年开业后由于经营不好，一直拖欠家家福调料款，家家福百货店在和施金云沟通多次，催款无果后，起诉了花火餐饮公司。在2019年4月份，由于经营不善，被迫关门停业。由施金云在和杨小刚沟通好的情况下，将店以40多万元卖给出（现在的汉中悦荟酒吧），卖出的款项都按照施金云的安排全部转出。这些汉中市XX大队都有笔录和详细的转款记录。在2019年底，施金云和本人沟通，我自愿退出，所有的债权债务由他来处理并且和施金云简单的签了一个协议。但之后施金云又不承认他和我的协议。在2019年4月停业后，由于拖欠员工工资，汉中市XX大队传唤施金云和法人（本人），还有刘小春。在刑警队的压力下，施金云补发了所有拖欠的员工工资。在2019年，汉台区人民法院多次传话施金云和本人来法院处理此事情。施金云开始在法官的调解下，就按照施金云自己所说的股份占比，他承担百分之六十，本人承担百分之三十，刘小春承担百分之十。但后期施金云又不承认。所以施金云一拖再拖。由于本人法律意识淡薄，所有事情都是施金云一手安排策划。所以恳请汉台区人民法院依法查明事实的基础上，给予公正裁判。提举因花火餐饮公司拒不支付劳动报酬，我被汉中市公安局汉台分局取保候审的材料。   被申请人施金云称：申请执行人请求追加花火餐饮公司“最大”股东施金云为被执行人，现被申请人根据事实依据和法律规定答辩如下：一、被申请人与花火餐饮公司之间没有利害关系，异议人申请追加被申请人施金云为花火餐饮公司为“最大”股东，没有事实和法律上的依据，其理由不成立，应依法驳回异议人追加被申请人的申请，其理由如下：首先，花火餐饮公司于2017年11月8日成立，是一人有限责任公司（自然人），法定代表人是李超，该公司在经营过程中没有变更过股东，直到该公司转让之前，李超都是唯一股东。公司的经营和管理也是李超。现在花火餐饮公司在经营过程中对外负债，并经入民法院审理依法确认了该笔债务应当由被执行人花火餐饮公司承担。根据《中华人民共和国公司法》第64条规定：一人公司的债务承担，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司承担连带责任。因此，申请执行人的债务应当由被执行人花火餐饮公司和其法人代表李超承担连带责任。其次，异议人施金云至始至终都不是被执行人花火餐饮公司的股东；不是被执行人花火餐饮公司的股东，在法律上就没有对其公司承担债务的义务。因此，异议人追加施金云为被执行人公司的股东理由不成立，应当依法驳回其追加申请。二、2019年2月1日，花火餐饮公司法人李超与被申请人施金云签订的退股协议存在欺诈，该协议无效。被执行人花火餐饮公司在成立时，法人李超注册资金不足，找到被申请人施金云和刘小春，口头协议让施金云和刘小春帮着筹一部分注册资金款，李超给被申请人施金云60%的股份，刘小春10%的股份。但在公司成立时，该公司法人李超并没有按照说的给被申请人施金云和刘小春股份，而是成立了一人有限责任公司。李超在经营该公司时，也一直未将公司账务交给被申请人施金云和刘小春过目。李超将营业收入装入自己的腰包，使得公司一直亏损。2019年1月，李超找到刘小春，让给找一个买主，准备将被执行人花火餐饮公司转让，但一直没有找到合适的买主。同年2月1日，李超找到被申请人施金云说，转让公司的事谈的差不多了，让被申请人施金云签订一个退股协议，被申请人施金云退股（因在该公司成立时被申请人施金云出资了12万元现金），好将被执行人花火餐饮公司转让。退股事情谈好之后，李超就写了一个退股协议，让被申请人施金云签字。施金云不识字，就不知道协议内容，就被李超催促签字。没想到李超将协议内容变更为李超退股。协议签订之后，李超还是照样在经营被执行人公司，该公司的业务收入都还是打入李超的账户，直到2019年4月被执行人公司关门停业。2019年6月，李超将被执行人公司转让，转让款是45万元，李超当场给付货款5000元。余下44.5万元由李超、施金云、刘小春三人商议，由施金云去给付被执行人公司在转让前欠滨江壹品一层5、6、7号商铺房屋租金16万元（2018年12月1日至2019年5月6日），以及四家所欠货款；李超给被申请人施金云18万元现金，其中16万元给付所欠滨江壹品一层5、6、7号商铺租金（有票据为证），余下2万元给付四家所欠货款。给刘小春11万（有票据为证）去给付所欠员工工资和一部分所欠货款。施金云和刘小春都按照协商的把房租及该付的货款全部付清。余下15.5万元由李某某支付法院两个案子的执行款，其中一个就是家家福百货店的所欠货款13万多，还有一个是2万多，大致加起来是15.5万元。但李超并没有去法院给付案件所欠执行货款，而是将这15.5万元转让款全部挪为己有。李超的行为已经构成侵占公司财产，依法应当受到相应的惩罚。综上，“公司法”第73条之规定：依照本法第71条、第72条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。李超在欺骗被申请人施金云签订退股协议后，并没有去工商注册登记部门做股东变更登记。被执行人花火餐饮公司的股东还是李超。在法律规定上，李超和被申请人施金云并没有完成实质意义上的股权转让；在事实依据上，李超一直在经营管理被执行公司，包括转让被执行人公司也是由李超一手经办，并将15.5万元的转让款据为已有，不给付应当给付的被执行人公司的经营债务。因此，2019年2月1日，花火餐饮公司法人李超与被申请人施金云鉴订的退股协议存在欺诈，该协议无效。李超是被执行公司的唯一股东，也因李超不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司承担连带责任。故，被申请人施金云为维护自身的合法权益，请求人民法院依法驳回其异议人追加被申请人施金云为被执行人花火餐饮公司股东的请求！提举如下证明材料，证明上述主张：      有关花火餐饮公司的营业执照和工商登记材料；    2.李超作为“汉中市花火音乐餐厅”的法定代表人，将财产和经营权转让给杨小刚的财产及经营权转让协议；李超向杨小刚出具的45万元收条。     3.韩燕商铺租金10万元的收据。   本院经审查查明：原告家家福百货店诉花火餐饮公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月8日作出（2019）陕0702民初1944号民事判决书，该判决主要内容为：被告花火餐饮公司在本判决生效后十日内支付原告家家福百货店货款135491.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照“民诉法”第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告以被告未自动履行金钱给付义务于2019年向本院申请强制执行。本院同日立案，案号：（2019）陕0702执1939号。   执行中，申请执行人家家福百货店以被执行人查无财产可供执行，书面申请追加被申请人施金云为被执行人，连带清偿该公司对其所负债务。   另外查明：从工商登记资料显示，被执行人花火餐饮公司成立于2017年11月8日，核准于2018年1月18日；公司类型系有限责任公司（自然人独资）。注册资本50万元，实缴23.8万元。股东李超持股比例100%，认缴出资额50万元。该公司现在业。   本院认为：本案争议的焦点是：被申请人施金云是否是被执行人花火餐饮公司的股东（亦即投资人）。   我国“公司法”规定：设立公司，应当依法登记；有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股东转让股权后，应当依法变更登记。   本案的执行依据，是本院已经发生法律效力的（2019）陕0702民初1944号民事判决书，属一般金钱给付类债权债务执行实施案件；作为被执行人的花火餐饮公司，系个人独资企业，其不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请追加其投资人为被执行人的，人民法院应予支持。在这里，投资人就是指依法登记的花火餐饮公司的股东。本案执行异议的审查，只能对股东作形式上的审查，亦即公司股东须是依法申请登记后，经工商登记机关批准的股东；股东转让股权后，未经依法变更登记，不能视为受让人已经完成股权转让，成为公司股东。本案申请执行人申请追加被申请人施金云为被执行人，连带清偿花火餐饮公司对其的债务的理由不成立，亦无法律依据，本院无法支持。     依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条的规定，裁定如下：   驳回异议人汉中市汉台区XX路XX店追加施金云为被执行人的申请。   如对本裁定不服，可以自裁定书送达之日起十日内向汉中市中级人民法院申请复议。     审判长 薛 凡   审判员 马 杰   人民陪审员 余 莉                             二〇二〇年五月二十一日     书记员 赵 磊        1 / 9