山东省沂源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0323民初3145号 原告（反诉被告）：山东鲁兴源电力工程有限公司，统一社会信用代码91370883310420916R1-1，住所地山东省邹城市唐村镇蒋屯村。 法定代表人：陈罕，董事长。 委托诉讼代理人：袁士兵，系该公司经理。 委托诉讼代理人：魏永雷，山东中评和律师事务所律师。 被告（反诉原告）：湖南湘江电力建设集团有限公司，统一社会信用代码9143130066630318XH，住所地湖南省娄底市经济开发区太和工业园太和路**。 法定代表人：陈玲，总经理。 委托诉讼代理人：周钦宝，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。 原告山东鲁兴源电力工程有限公司诉被告湖南湘江电力建设集团有限公司及被告湖南湘江电力建设集团有限公司反诉原告山东鲁兴源电力工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东鲁兴源电力工程有限公司的委托诉讼代理人袁士兵、魏永雷，被告湖南湘江电力建设集团有限公司的委托诉讼代理人周钦宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东鲁兴源电力工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告给付原告工程款1403566元及利息；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年5月，原被告订立了《建设工程施工合同》，被告作为发包方，将华电淄博沂源徐家庄风电场风电项目风机基础工程交由原告承包施工。合同订立后，原告进行了施工并于2017年1月完成工程并经竣工验收合格投入使用，但被告仅支付原告部分工程款，剩余工程款经原告多次催要，被告以种种理由推脱。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等规定，特诉至人民法院，望依法支持。 被告湖南湘江电力建设集团有限公司辩称：原告的起诉没有事实与法律依据，双方签订的合同约定为固定总价924.8万元，被告已经超付工程价款155万余元，因此请求法院依法驳回原告的诉讼请求。对于超付工程价款的部分我们在本案中已经提出反诉。 被告湖南湘江电力建设集团有限公司向本院提出反诉请求：1、请求依法判令反诉被告返还反诉原告超额支付的工程款1556135.86元及相应利息损失；2、反诉费用由反诉被告承担。 原告山东鲁兴源电力工程有限公司辩称：反诉人的反诉请求不成立。2017年，原被告就本次沂源混凝土达成付款协议后，万达水泥制品有限公司向贵院提起诉讼，起诉本案原被告后判决由本案的被告承担了付款责任。现在被告已经实际履行150万元的付款。在我们的诉讼请求中，已经将150万元的委托付款扣除掉了。 本院经审理认定事实如下：2015年8月20日，华电淄博热电有限公司作为业主，被告湖南湘江电力建设集团有限公司作为承包商签订了《华电淄博沂源徐家庄风电（48MW）工程施工合同》，湖南湘江电力建设集团有限公司提交的组织机构框架图中显示：该工程的项目经理是莫晟，项目副经理（生产）是施天红。该工程风机基础土建施工图设计总说明7.3风机基础不进行冬季施工。2016年5月26日，发包方湖南湘江电力集团建设有限公司（甲方）与承包方山东鲁兴源建筑安装工程有限公司（乙方）订立了《湖南湘江电力集团建设有限公司华电淄博沂源徐家庄风电（48MW）工程风机基础施工合同》，双方约定：一、工程名称：华电淄博沂源徐家庄风电（48MW）工程，工程地点：淄博市沂源县徐家庄，工程内容：华电淄博沂源县徐家庄风电（48MW）项目（风机基础施工工程）。二、工程承包范围：2.1甲方与乙方签订的施工内容包含图纸（37-NA17201S-T0501)、业主招标文件工程量清单的风机基础内所有施工工程（风机基础加固、楼梯基础除外）,风机基础清槽。特殊地基的处理、或合同清单及图纸外的施工另行计算。2.2乙方负责施工图内所需材料及施工所用措施材料的采购及其费用（基础环等业主采购除外）。钢材需与甲方升压站及集电线路使用钢材品牌一致，如不一致则应取得甲方、监理书面认可后方能使用。2.3工序为垫层模板制安，基础环安装，钢筋制作，绑扎，模板制作与接地安装及砼浇筑及养护，风机基础模板采用定型钢模板，观测点施工及施工图内（除土方外）所包含的所有施工内容。2.6乙方负责基础环的安装校正，高强灌浆材料的施工工序。2.7临时用电、用水、临建等及其费用均由乙方负责。2.8乙方负责本工程施工所需设备装卸。2.9乙方负责自备手脚架和基础养护，焊机、电焊机，钢筋运输车和钢筋加工机械及所有消耗性材料。三、承包方式：1.本合同为固定总价承包，承包价格为924.8万元（玖佰贰拾肆万捌仟元整）包含：开具11%的增值税专用发票。在施工图纸范围内合同价格不作调整。四、付款方式：付款按甲方付款时间，到我公司账三天内付款，单个风机基础拨付32.5万元（三十贰万伍仟元整）。2.本工程不设预付款。四、合同工期：必须满足以下主要节点，工期从2016年_月_日至201_年_月_日（总计120日）,具体日期按业主要求。五、质量标准：工程质量标准：严格执行国家有关质量规范，必须达到图纸设计要求，确保达标投产，创建合格示范工程。六、双方责任：6.1甲方职责：提供工图纸一套及相关资料并负责技术指导监督工作，在工程开工前，组织乙方进行图纸会审和技术交底工作，并做好会审记录。负责施工道路、基坑开挖、回填及验槽等工作。6.1.3甲方在业主合理工期以下安排乙方人员进场。6.1.4组织审定乙方施工组织措施及作业指导书、施工质量和施工安全的技术措施方案等，对工程进度、工程质量、安全施工进行监督和验收。6.1.6甲方负责乙方在施工中的各项管理工作。6.2乙方职责：6.2.1乙方根据工程需要配备具有中级职称上的工程技术人。6.2.2乙方负责施工人员意外伤害保险等保险费用的缴纳，并提供参保人员名单，乙方办理的人员意外伤害险每人保额不得低于100万元。如意外伤害险甲方办理，则保险费从乙方工程款中扣除。6.2.3执行甲方的指令和变更，乙方应严格按照审查后的施工图纸、施工规范和操作规程进行施工，确保工程质量，保证工程进度，按合同规定的要求如期完成。6.2.4做好安全文明施工，如乙方在施工过程中发生安全事故由乙方自行负责处理并承担相应费用。6.2.5编制施工组织措施及作业指导书、施工进度计划组织。技术措施等按时向甲方提交月完成报表、月计划报表等。6.2.6乙方负责施工图纸以外的工程量签证工作，并积极配合甲方验槽。6.2.7乙方负责风机基础内业资料填写报批工作及有关工程的试验检测工作，满足业主、监理及质量监督检查部门规定要求，并提供电子版一份。6.2.8严格按照甲方现场有关安全文明施工要求、质量和环保要求、消防需求施工，确保工程合格、高效如期完工。6.2.9乙方必须服从甲方对现场的文明施工要求，每道工序按规范要求施工，材料堆放整齐，文明施工。6.2.10乙方自行办理自己人员的进驻现场的一切手续，发生相应的费用，甲方予以配合，对于其劳务施工人员必须满足甲方现场的施工要求。6.2.10乙方随时注意当地气象部门预报，做好预防风、雨、雷、震等自然灾害措施，以确保施工人员及机械、设备的安全。6.2.11乙方施工人员暂住证等按当地公安机关要求办理，费用自理。6.2.12乙方随时配合甲方完成业主方的检查验收工作。6.2.13由乙方提供的各种材料设备必须充格、优质。6.2.14乙方应派足够施工人员，必须保证每个月完成6台风机基础施工，如不能保证此进度要求，乙方应随时增加人员。七、质保金的返还：质保金在风机基础验收合格后一年内一次性内支付给乙方。 2016年7月22日，山东华能建设项目管理有限公司华电淄博沂源徐家庄风电场项目监理部向被告下发华电淄博沂源徐家庄电场48MW工程开工令。山东鲁兴源建筑安装工程有限公司进场施工，按照该项目监理机构的要求在冬季也进行了施工，于2017年1月21日完成了约定的施工项目。在实际施工工程中，由于有的风机基础清槽数次增加了风机基础清槽工作量，出现诸如电缆埋管、风机基础地基处理、零工、混凝土差价、冬季保温等合同漏项，双方于2017年1月21日进行了结算，签订风机基础工程结算单，工程累计价款为11427696元，湖南湘江电力建设集团有限公司的该工程项目副经理（生产）施天红在结算单上签字认可。 2016年8月26日，沂源万达水泥制品有限公司（供方单位）与山东鲁兴源建筑安装工程有限公司（需方单位）签订《商品混凝土销售合同》一份，合同约定：由沂源万达水泥制品有限公司负责向山东鲁兴源建筑安装工程有限公司提供上述施工工程所需混凝土。2017年3月2日，山东鲁兴源建筑安装工程有限公司向湖南湘江电力建设集团有限公司送达《付款委托书》一份，并通知湖南湘江电力建设集团有限公司向沂源万达水泥制品有限公司付款150万元。经湖南湘江电力建设集团有限公司、山东鲁兴源建筑安装工程有限公司、沂源万达水泥制品有限公司三方协商，于2017年3月19日签订《委托付款协议书》一份。根据该协议约定：湖南湘江电力建设集团有限公司根据山东鲁兴源建筑安装工程有限公司出具的《委托付款协议书》及相关票据，支付沂源万达水泥制品有限公司商品混凝土材料款150万元，沂源万达水泥制品有限公司向湖南湘江电力建设集团有限公司开具同等数额17%的增值税专用发票。上述混凝土材料款支付时间：第一次支付为2017年3月30日，第二次支付时间为2017年6月30日。上述《委托付款协议书》签订后，山东鲁兴源建筑安装工程有限公司完成《施工合同》所约定的施工义务。截至2017年8月14日，湖南湘江电力建设集团有限公司仅向沂源万达水泥制品有限公司支付《委托付款协议书》所约定的商品混凝土材料款503120.5元（其中：2017年5月5日支付70172.50元；2017年5月5日，支付432948元），尚欠《委托付款协议书》所约定的商品混凝土材料款996879.50元，沂源万达水泥制品有限公司诉至本院，本院于2019年4月1日作出（2018）鲁0323民初3967号民事判决书，责令湖南湘江电力建设集团有限公司支付款项及利息，后该案执行完毕。这样，湖南湘江电力建设集团有限公司自行支付工程款920万元，山东鲁兴源建筑安装工程有限公司委托湖南湘江电力建设集团有限公司向沂源万达水泥制品有限公司付款150万元，总计付款1070万元，工程累计价款为11427696元，尚欠山东鲁兴源建筑安装工程有限公司工程款727696元未付。 2018年5月25日，山东鲁兴源建筑安装工程有限公司名称变更为山东鲁兴源电力工程有限公司。 以上事实，有原告山东鲁兴源电力工程有限公司提供的营业执照副本复印件及法定代表人身份证明、身份证复印件、《华电淄博沂源徐家庄风电（48MW）工程施工合同》、《湖南湘江电力集团建设有限公司华电淄博沂源徐家庄风电（48WM）工程风机基础施工合同》、工程开工令、工程量完成进度表、风机基础工程结算清单、附件4华电沂源风电场风电基础垫层及地基处理砼浇筑明细、附件5零工明细、附件8阻工、窝工详单、附件10钢材采购清单及差价、附件11替项目部代付吊车、板车及装载机费清单、银行流水明细及发票明细、2016年12月27日的会议签到表及会议纪要及2017年1月4日的会议签到表及会议纪要，被告湖南湘江电力建设集团有限公司提供的《湖南湘江电力集团有限公司华电淄博沂源徐家庄风电（48MW）工程风机基础施工合同》、工程量清单、风机基础土建施工图、国内支付业务付款回单、被告湖南湘江电力建设集团有限公司与沂源万达水泥制品有限公司等签订的《委托付款协议书》、（2018）鲁0323民初3967号民事判决书、（2019）鲁0323执1026号执行裁定书、网上银行电子回单，本院调取的华电淄博热电有限公司的资料及当事人的陈述在案为据予以佐证。 本院认为：湖南湘江电力建设集团有限公司与山东鲁兴源建筑安装工程有限公司签订的《湖南湘江电力集团建设有限公司华电淄博沂源徐家庄风电（48MW）工程风机基础施工合同》，是双方真实意思的表示，合法有效，双方应按照合同约定履行义务。关于工程款数额问题。虽然双方在合同中约定了固定总价承包，在施工图纸范围内合同价格不作调整；但是该工程风机基础土建施工图设计总说明中要求风机基础不进行冬季施工，该项目监理机构要求在冬季也进行施工，导致在实际施工工程中，出现诸如电缆埋管、风机基础地基处理、零工、混凝土差价、冬季保温等合同漏项，还由于有的风机基础清槽数次增加了风机基础清槽工作量，致使山东鲁兴源建筑安装工程有限公司施工的工程量超出了施工图纸范围，双方对合同价款进行了调整，于2017年1月21日进行了结算，签订风机基础工程结算单，湖南湘江建设集团有限公司项目副经理（生产）施天红在结算单上签字认可，工程累计价款为11427696元，本院予以认定。关于支付的工程款问题。湖南湘江电力建设集团有限公司、山东鲁兴源建筑安装工程有限公司、沂源万达水泥制品有限公司三方签订的《委托付款协议书》约定：湖南湘江电力建设集团有限公司根据山东鲁兴源建筑安装工程有限公司出具的《委托付款协议书》及相关票据，支付沂源万达水泥制品有限公司商品混凝土材料款150万元，混凝土材料款支付时间：第一次支付为2017年3月30日，第二次支付时间为2017年6月30日，截至2017年8月14日，湖南湘江电力建设集团有限公司仅向沂源万达水泥制品有限公司支付《委托付款协议书》所约定的商品混凝土材料款503120.5元，尚欠《委托付款协议书》所约定的商品混凝土材料款996879.50元，沂源万达水泥制品有限公司诉至本院，本院于2019年4月1日作出判决，责令湖南湘江电力建设集团有限公司支付完毕。系湖南湘江电力建设集团有限公司违约未及时支付委托支付的商品混凝土材料款，多支出的费用不应由山东鲁兴源建筑安装工程有限公司负担，据此认定湖南湘江电力建设集团有限公司支付委托付款150万元，自行支付工程款920万元，付款总计1070万元，工程累计总价款为11427696元，据此计算尚欠山东鲁兴源建筑安装工程有限公司工程款727696元未付，本院予以认定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定:“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”山东鲁兴源建筑安装工程有限公司完成了约定的工程施工并交付使用，湖南湘江电力建设集团有限公司应自工程交付之日起支付工程款。双方对工程交付日期有争议。原告认为于2017年1月21日工程完成交付，并提交手机拍摄的照片以及发的朋友圈截图照片一宗，被告提出异议认为该证据是原告的单方证据，对真实性、关联性、合法性均有异议，涉案工程于2017年7月份交付。本院认为原告提交的手机拍摄照片以及朋友圈截图照片虽然是单方证据，但是作为工程的现场施工人员工程竣工后拍照、发微信朋友圈符合一般公民日常行为，也符合本案实际，微信中记载的日期是2017年1月21日；按照建设工程施工合同通常做法应该是工程竣工交付后才结算，本院认定结算日（2017年1月21日）为交付日。山东鲁兴源建筑安装工程有限公司名称变更为山东鲁兴源电力工程有限公司，其权利义务由山东鲁兴源电力工程有限公司享有和承担。综上，湖南湘江电力建设集团有限公司应支付山东鲁兴源电力工程有限公司工程款727696元及利息，利息支付自2017年1月21日至履行完毕之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。湖南湘江电力建设集团有限公司在诉讼中提起反诉，请求反诉被告返还反诉原告超额支付的工程款1556135.86元及相应利息损失，经查实湖南湘江电力建设集团有限公司并没有超额支付工程款，其反诉请求不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告湖南湘江电力建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东鲁兴源电力工程有限公司工程款727696元。 二、被告湖南湘江电力建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东鲁兴源电力工程有限公司利息（以727696元为基数，期间自2017年1月21日至履行完毕之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 三、驳回原告山东鲁兴源电力工程有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回被告湖南湘江电力建设集团有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17432.10元，由原告山东鲁兴源电力工程有限公司负担8394.21元，被告湖南湘江电力建设集团有限公司负担9037.89元；保全费5000元，由原告山东鲁兴源电力工程有限公司负担2407.69元，被告湖南湘江电力建设集团有限公司负担2592.31元；反诉费9403元，由被告湖南湘江电力建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  李 剑 人民陪审员  孟凡秀 人民陪审员  王 伟 二〇二〇年五月二十五日 书 记 员  武广超