广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0205民初395号 原告：廖有腾，男，1964年11月30日出生，壮族，无业，住广西壮族自治区柳州市柳**。 委托诉讼代理人：伍岳林，男，1949年7月1日出生，汉族，退休职工，住广西壮族自治区柳州市柳**。 被告：柳州市泓福物业服务有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市雅儒路西四巷**。 法定代表人：林宇，公司总经理。 委托诉讼代理人：黄小玲，公司员工。 委托诉讼代理人：林俊，公司员工。 原告廖有腾诉被告柳州市泓福物业服务有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告廖有腾及其委托诉讼代理人伍岳林、被告柳州市泓福物业服务有限责任公司的委托诉讼代理人黄小玲、林俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2018年5月10日至2019年6月6日双休日加班工资1149.4元；2.被告支付原告2018年5月10日至2019年6月6日法定节假日加班费2528.68元；3.被告支付原告2018年5月10日至2019年6月6日年休假工资1724.1元；4.被告支付原告2019年6月的工资2500元；5.被告支付原告2018年5月10日至2019年6月24日违法解除劳动关系赔偿金5000元。事实和理由：原告与被告协商一致，从2018年5月10日起，在被告的温馨花园项目柳州市春风路16号的秩序员岗位工作，月工资2500元。被告不与原告签订劳动合同，不为原告交纳社会保险费，不支付双休日加班工资，不支付法定假日加班工资，不支付年休假工资，克扣原告的工资。被告未经双方协商一致，变更原告的工作地点，违反《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的规定，并以此为借口，解除与原告的劳动关系，均应承担赔偿责任。 被告辩称，第一，被告对原告调岗，但未降低工资待遇，所调的岗位上班地点均在柳州市区内，是属于正常的企业经营行为，没有侵犯原告的合法利益。公司的规章制度均过了职工民主讨论通过，程序符合劳动法律的规定，是公司管理员工的依据，原告入职时公司就组织过学习，原告均手抄《车管员/秩序员工作考核评定标准》。被告向原告送达调岗通知后原告不到新的岗位报到，连续旷工是属于严重违纪行为，公司解除劳动合同符合法律规定，不应支付原告的经济补偿金或赔偿金。第二，按照法律规定劳动者主张加班费应该提交证据证明有加班的事实，原告没有提交可以证明其存在加班事实的证据。第三，原告刚工作满1年2个月，工作时间太短不应享受2018年的带薪年休假。2019年度应当享受年休假待遇的由法院判决。 原告提交的证据1、2、3、6、8的真实性被告均认可，被告提交的证据1-9有原件，与本案有关联性，可以作为认定本案事实的依据。原告提供的证据4、7没有原件，证据5中涉及的证据被告并未在本案中提交，故该证据与本案无关；被告提交的证据10、11虽为原件，但属被告单方制作，仅有审核人签字，本院对上述证据均不予采纳。 本院经审理认定事实如下：被告系有限责任公司（自然人投资或控股），于1998年9月22日登记成立。原告系城镇户口。原告与被告签订了《劳动合同书》，合同期限为2018年5月10日至2019年12月31日；合同中还约定了被告聘请原告在本市项目内从事秩序员工作；每周工作时间不超过40小时，每周休息一天；工资制度为基本工资+加班费；原告违反被告的劳动纪律、员工手册或规章制度等，被告有权解除或终止本合同等内容。合同附件中还注明，原告已经熟读被告制定的原告应遵守的规章制度、《员工手册》《员工工作考核评定标准》。该《劳动合同书》仅有甲方的签订日期栏填写了日期，为2018年5月10日，乙方的签订日期栏为空白。原告还亲手抄写了《秩序/车管员工工作考核评定标准》。合同签订后，原告在被告的安排下，在被告负责物业服务的温馨花园项目工作。2019年1月15日，原告在一份《确认书》上签名，该《确认书》中记载收到被告2018年度支付的所有工资收入（含涉及的所有加班费、加班补贴、年休补贴及高温补贴费）并确认无误。2019年6月17日，被告向原告发出《员工调职令》，称根据公司业务需要，现通知原告调至军事博物馆项目，职位、薪资不变，请于2019年6月18日前往军事博物馆项目报到。原告收到上述《员工调职令》后并未到军事博物馆项目地点报到。2019年6月24日，被告向原告邮寄了《解除劳动合同通知书》，称原告于2019年6月18日无故旷工至今未到岗上班，现根据《秩序员员工工作考核评定标准》五类第十一条规定，决定于2019年6月24日起终止与原告的的劳动关系。2019年7月4日，被告在《南国今报》上刊登通知，通知原告，因其无故旷工，公司决定终止双方的劳动关系。之后，原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被告支付原告2018年5月10日至2019年6月6日不签劳动合同双倍工资30000元；2.被告支付原告2018年5月10日至2019年6月6日双休日加班工资1149.4元；3.被告支付原告2018年5月10日至2019年6月6日法定节假日加班费2528.68元；4.被告支付原告2018年5月10日至2019年6月6日年休假工资1724.1元；5.撤销被告要求原告退回2018年5月10日发给的工作服的决定；6.撤销被告2019年6月24日的旷工决定；7.被告支付原告2018年5月10日至2019年6月24日不交社会保险的失业赔偿金32256元；8.被告支付原告2019年6月工资赔偿金2500元；9.被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金5000元。2019年11月21日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会就原告的第2、3、4、9项及第8项支付工资仲裁申请作出柳劳人仲字〔2019〕第1253-2号仲裁裁决书（终局裁决），裁决：一、被告支付原告2019年6月1日至17日期间工资共计1264.37元；二、原告提出的第2、3、4、9项仲裁请求缺乏依据，不予支持。原告不服上述终局仲裁裁决，遂向本院提起诉讼；被告未就该裁决向柳州市中级人民法院申请撤销。 另查明，2017年3月1日，被告召开了职工代表大会，会议通过了《员工手册-2017版》及《秩序/车管员工工作考核评定标准》。《秩序/车管员工工作考核评定标准》第五类第11条规定，连续旷工2天，被告将立即予以解除劳动合同。 再查明，2018年2月1日起，柳州市最低工资标准为1680元/月。 经双方确认，被告的《员工调职令》中所称的军事博物馆项目即柳州旧机场及城防工事旧址（张公岭环山工事群旧址）项目。2020年4月2日上午8:10，审判长与法官助理、书记员驾车到柳州旧机场及城防工事旧址（张公岭环山工事群旧址）进行现场勘查。9:30左右，承办人、法官助理和书记员到达柳州旧机场及城防工事旧址（张公岭环山工事群旧址）入口处。第一个石碑对面即被告为在该处值守的员工所安排的简易房屋（照片一、二）。经勘查，该址是一个环山的工事建筑群所在地，沿山路往上，有几处工事建筑散布期间（照片三、四、五、八）。整座山位置偏远，驾车从本院出发到达被告安排给员工值守的简易房需40分钟；山路大多为泥巴石头小路（照片一至八），驾车能行驶半山处，除上述简易房外，整个旧址并没有其他可以休息停留的房子或岗亭等设施。勘查小组在被告安排给员工值守的简易房处遇到了负责值守的人员。该值守的人员自称从2019年3月底开始由被告安排到该处值守。值守人员称，一开始是由被告的工作人员带领下到被告安排给员工值守的简易房，并由被告的工作人员告知其在该处工作的相关事宜：一天安排两班，每班一人，第一班是上午8:30至下午4:30，第二班是4:30至11:00左右；工作内容包括在该简易房值守，以及沿着山路步行巡逻，发现塌方等情况及时报告，不许人破坏山上植被及工事建筑的旧址。 本院认为，关于双方劳动关系存续期间的问题。原告主张2018年5月10日至2019年6月24日期间双方存在劳动关系，被告认可；本院对此予以确认。 关于原告月平均工资的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第二条的规定，工资支付凭证或记录由用人单位负举证责任。双方签订的《劳动合同书》中约定了原告的工资包括基本工资+加班费。原告主张的月平均工资为2500元，不包含加班费；被告则主张2500元的月平均工资已包含加班费。虽然合同中约定了原告的工资构成为基本工资+加班费，但由于被告未提供工资支付的原始发放凭证故无法得知原告的具体工资构成，本院依法采信原告的主张，确认月平均工资为2500元。 关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。原、被告均认可双方劳动关系已经解除，解除的理由是原告接到被告的调职令后没有按照原告的安排到新的工作岗位工作，被告因此认定原告连续旷工2日以上，故依照《秩序/车管员工工作考核评定标准》第五类第11条规定终止与原告的劳动关系。原告认为，被告未与他们协商就将他们调至偏远的岗位，不符合法律规定，原告因此未到新岗位报到并不构成旷工，故被告解除与原告的劳动关系属违法解除。本院认为，双方均认可，原告从与被告建立劳动关系时起就在被告负责的温馨花园项目工作。原告与被告签订的《劳动合同书》中约定的原告的工作地点为被告在本市的项目内，并非温馨花园项目。被告将原告调至位于柳州市张公岭的柳州旧机场及城防工事旧址（张公岭环山工事群旧址）项目工作。该项目虽然仍属于本市范围内，但实际位于一座几乎未经开发的山上，上山仅有泥巴石子铺就的山路，且到该处的交通不甚方便。该项目处，被告安排给员工值守的是一个简易的铁皮房屋，条件简陋，没有水电。经向在该处值守的人员了解；在该项目工作的内容包括在该简易房值守，以及沿着山路步行巡逻，发现塌方等情况及时报告，不许人破坏山上植被及工事建筑的旧址等。由此可知，被告将原告进行调职，所安排的新工作内容、新工作环境均与原告原来的工作内容、工作环境相差较大，工作环境及条件较为艰苦，该变动实质性的影响到了原告原来的生活。在此情况下，被告将原告调至柳州旧机场及城防工事旧址（张公岭环山工事群旧址）项目工作前，应当将该地点的具体情况告知，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定与原告协商。被告在未与原告协商的情况下就下调职令，且在调职令中要求原告第二天就要到柳州旧机场及城防工事旧址（张公岭环山工事群旧址）项目报到，可见并未考虑原告的合法权益。故原告未按被告的要求到柳州旧机场及城防工事旧址（张公岭环山工事群旧址）项目报到符合情理，被告因此以原告旷工为由解除劳动关系，构成违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。故原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金有事实和法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被告应当支付原告违法解除劳动关系赔偿金。原告诉请要求被告支付的违法解除劳动关系赔偿金为5000元，并未超过法定数额，本院予以支持。 关于支付2019年6月工资的问题。被告认可尚欠原告最后一个月工资未发放，理由是原告并未到被告处办理手续并领取工资。被告2019年6月24日与原告解除劳动关系，原告工作至2019年6月17，但之后原告未继续提供劳动是因为被告违法对其进行了调岗，原告不提供劳动的原因不在其本人，故被告应当支付原告2019年6月1日至24日的工资，数额为2000元（2500元/月÷30天×24天）。对于原告该项诉请超出上述数额的部分，本院不予支持。 关于加班工资的问题。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作８小时、每周工作40小时。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告主张其在被告处工作期间存在休息日加班及法定节假日加班的情形，但并未提供证据证明。被告对此不予认可，被告主张原告每天工作8小时，每周休息一天。根据被告的主张，原告每周有一天的休息时间。故本院对该项诉请不予支持。 关于带薪年休假工资的问题。原告与被告劳动关系存续期间为2018年5月10日-2019年6月24日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条的规定，原告未能举证在进入被告处工作前存在连续工作经历的情形下，其在进入被告处满12个月后即可享受带薪年休假待遇。故原告从2019年5月10日起可享受一年5天的带薪年休假，至2019年6月24日其与被告劳动关系终止时，可以享受的带薪年休假经折算为0.63天(46天÷365天×5天)，不足一天，故原告诉请的带薪年休假工资没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十九条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第二条的规定，判决如下： 一、被告柳州市泓福物业服务有限责任公司在本判决生效之日起十日支付原告廖有腾2019年6月1日至24日的工资2000元； 二、被告柳州市泓福物业服务有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告廖有腾支付违法解除劳动关系赔偿金5000元； 三、驳回原告廖有腾的其他诉讼请求。 以上应付款项，义务人应于本判决确定的履行期内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人应在本判决确定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费10元（原告廖有腾已预交），由原告廖有腾负担4元，被告柳州市泓福物业服务有限责任公司负担6元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长 温 荃 人民陪审员 李 霜 人民陪审员 莫欣能 二〇二〇年五月十二日 法官 助理 覃素兰 书 记 员 刘思涛