广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终2478号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司，住所地南宁市青秀区金洲路**。统一社会信用代码：91450000708730180B。 代表人：马永宁，总经理。 委托诉讼代理人：刘德华，公司员工。 被上诉人（原审原告）：黄永福，男，1945年5月14日出生，汉族，住横县。 委托诉讼代理人：黄宏观，广西任钒律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邓克喜，男，1964年8月6日出生，汉族，住横县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司（以下简称太平洋保险公司）与被上诉人黄永福、邓克喜机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区横县人民法院（2019）桂0127民初3420号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人太平洋保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判太平洋保险公司在交强险赔偿黄永福损失96527.83元，商业三者险赔偿被上诉人黄永福损失10104.36元，共计106632.19元。二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、无证据证明黄永福存在误工费损失，黄永福已73周岁，过了法定退休年龄一审法院判决黄永福的误工费损失缺乏事实和法律依据。二、一审判决不予考虑损伤参与度，属适用法律错误。根据南宁中一司鉴（2019）法临鉴字第0422号鉴定意见书，因黄永福个人体质原因，建议外伤的参与度为75%。因此结合专业的司法鉴定意见，按照损伤参与度确定赔偿责任。黄永福的合理损失应为178309.03元（医疗费68581.2元；住院伙食补助费100元/天×80天＝8000元；营养费30元/天×360天×75%＝8100元；护理费131.96元/天×360天×75%＝35629.2元；残疾赔偿金12435元/天×7年×70%×75%＝45698.63元；辅助器具费2800元；鉴定费2900元；交通费500元；精神抚慰金9000元）。故太平洋保险公司应在交强险赔付黄永福损失96527.83元；不足部分商业险按30%责任比例计算，即84681.2元×30%＝25404.36元，扣减已赔付的医疗费15300元，商业险应赔付黄永福损失10104.36元。 一审法院认定事实：2018年7月31日10时15分许，黄永福未依法取得机动车驾驶证驾驶无号牌正三轮轻便摩托车搭乘黄小梅沿487县道由陶圩方向往石塘方向行驶，邓克喜驾驶桂Ａ×××××小型越野客车与黄永福所驾车辆相对方向行驶，至县路口）时，黄永福驾车左转弯进入学福村4队路口过程中与邓克喜所驾车辆发生碰撞，造成黄永福、黄小梅受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。横县公安局交通管理大队作出《道路交通事故认定书》，认定黄永福负主要责任，邓克喜负次要责任，黄小梅不承担责任。黄永福不服该认定书，要求复核，经南宁市公安局交通警察支队进行复核，决定予以维持。事故发生后，黄永福被送进横县陶圩镇中心卫生院医治，并于当日转至横县人民医院进行医治，于2018年10月19日出院，共住院80天，出院诊断为1、颈髓损伤（四肢不全瘫、神经源性膀胱、日常生活功能障碍）2、Ｃ4椎体骨折并滑脱3、脑震荡4、上颌骨骨折5、多处软组织挫伤6、低钠血症7、肺部感染8、上呼吸道感染9、泌尿道感染。出院医嘱及建议：…2、继续颈部肢具固定3个月3、避免颈部过度负重、活动。住院期间陪护壹人，出院后陪护壹人，出院后建议全休叁个月（3个月），定期每月回院复诊一次，随时可以继续回院进行康复治疗。横县人民医院于2019年1月18日出具《疾病证明书》，载明患者目前存在四肢乏力等情形，建议继续留陪人3个月，3个月后再复诊，建议回院康复治疗。长期需要壹人照顾。横县人民医院又于2019年4月26日出具《疾病证明书》，载明：目前患者仍四肢乏力，双上肢不能用，日常生活功能不能自理，需壹人陪护照顾3个月，3个月后再回院复诊评定。共花费医疗费68581.2元，胸腰固定器2800元。经黄永福委托，南宁市中一司法鉴定所分别对黄永福的伤残程度及伤病关系，误工期、护理期、营养期及护理依赖程度进行鉴定，该鉴定所分别作出两份《司法鉴定意见书》，其中一鉴定结论为黄永福颈髓损伤的病理改变符合在颈椎椎间盘退行性变的原有疾病基础上因外伤的暴力导致椎间盘进一步推压使相应水平脊髓受损的改变，建议外伤的参与度为75%，黄永福之残疾已构成四级残疾、十级残疾（多等级残疾），建议外伤的参与度为75%。另一个鉴定结论为黄永福因车祸受伤，其误工期、护理期、营养期均为12个月。黄永福共支付鉴定费2900元。邓克喜所驾车辆桂Ａ×××××号在太平洋保险购买了交强险、商业三者险（保额为1000000元，不计免赔）等险种。太平洋保险公司已赔付了25000元医疗费给黄永福。本案的交通事故还造成了黄小梅受伤，已另案起诉，与黄永福是父女关系。 一审法院认为：关于本案民事赔偿责任如何承担问题。横县公安局交通管理大队作出的《道路交通事故认定书》，程序合法，适用法律法规正确，责任划分合理，可以作为认定本案事实和划分民事责任赔偿的依据。黄永福负本案的主要责任，应自行承担70%责任。邓克喜负次要责任，应负本案的30%赔偿责任。涉案交通事故造成了黄永福与黄小梅受伤，虽然根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额”，但鉴于本案的黄永福与另案黄小梅是父女关系，且黄永福的伤势较重，在交强险中先对黄永福进行赔偿，也在情理中，因此，黄永福的损失应先由太平洋保险公司在交强险中赔偿，不足部分由华泰保险公司在商业三者险限额内按比例赔偿给黄永福，仍有不足的，由邓克喜承担相应责任。关于黄永福的经济损失是多少的问题。1、医疗费68581.2元，有医院出具的票据予以证明，邓克喜、太平洋保险公司均无异议，予以确认。2、误工费48165.4元，即131.96元/天×365天。太平洋保险公司认为黄永福已年满73周岁，不应支持误工费。虽然黄永福已年满73周岁，但鉴于黄永福是农民，按照目前农村的生活现状，即使是73岁仍会参与劳作，因此，对黄永福该主张，予以支持，但鉴定结论的误工期为12个月，应按30天/月×12个月=360天来算。误工费应为47505.6元。3、护理费48165.4元，结合横县人民医院出具的《疾病证明书》及鉴定所出具的鉴定结论，黄永福需壹人陪护，但以鉴定结论护理期为12个月即360天来算，即131.96元/天×360=47505.6元。4、营养费10950元，黄永福主张的营养费30元/天合理，但应按360天来计，即30元/天×360天=10800元。5、住院伙食补助费8000元，合理，予以支持。6、交通费500元，黄永福该主张也较合理，予以支持。7、残疾赔偿金67895.1元即12435元/年×7年×78%。黄永福经鉴定，为四级残疾、十级残疾，按照《人身保险伤残评定》第4.4条规定“多处伤残的评定原则：当同一保险事故造成两处或两处以上伤残时，应首先对各处伤残程度分别进行评定，如果几处伤残等级不同，以最重的伤残等级作为最终的评定结论”，因此，应以四级伤残指数来计，即12435元/年×7年×70%=60931.5元。8、鉴定费2900元，辅助器具费2800元，有票据予以证明，均予以确认。9、精神损害抚慰金15000元，本次交通事故造成黄永福伤残，使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、黄永福实际遭受的损害、当地的生活水平等因素，对精神损害抚慰金酌定为9000元。10、财产损失1500元，因黄永福无证据予以证明其车辆损失，故对该主张不予支持。上述损失共计258523.9元，太平洋保险公司主张上述损失除了按邓克喜承担的责任赔，还应再按黄永福的外伤参与度75%来算。虽然黄永福的个人体质对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，黄永福不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而承担相应责任。故太平洋保险公司主张按外伤参与度进行相应扣减，无法律依据，不予支持。黄永福主张应在交强险中优先赔偿精神损害抚慰金，符合有关法律规定，予以支持。太平洋保险公司在交强险的医疗费赔偿限额内已赔偿了10000元，应在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，其中包括精神损害抚慰金9000元、残疾赔偿金60931.5元、误工费40068.5元。余下的损失138523.9元，太平洋保险公司应在商业三者险中按30%的赔偿责任进行赔偿，即41557.17元，扣减已赔付的医疗费15000元后，太平洋保险公司最终在商业三者险应赔偿黄永福损失26557.17元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、太平洋保险公司在机动车第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额范围内赔偿精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费共110000元给黄永福；二、太平洋保险公司在机动车第三者责任商业保险的保险限额范围内赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、辅助器具费、营养费共26557.17元给黄永福；三、驳回黄永福的其他诉讼请求。案件受理费3148元，减半收取为1574元，由黄永福负担65元，太平洋保险公司负担1509元。 本案的争议焦点：黄永福的个人体质状况是否影响本案事故责任的承担；黄永福诉请的误工费是否应予支持。 一审查明事实客观真实，本院予以确认。二审期间，太平洋保险公司提交付款回单详情、机动车交通事故保险损失计算书等证据，拟证明太平洋保险公司就本次事故已赔付25300元。黄永福对此无异议，本院对该证据予以认可，太平洋保险公司已赔付医疗费25300元给黄永福。 本院认为，黄永福的个人体质并非侵权责任法等法律规定的过错，不影响事故责任的分担。一审判决未按照外伤参与度对相关赔偿损失进行扣减并无不当，太平洋保险公司上诉认为因黄永福个人体质，应按外伤参与度扣减相关赔偿损失的主张依据不足，本院不予支持。黄永福未提供证据证实其以自身能力从事农业劳作并获得经济收入，故其主张误工费依据不足。一审判决认为黄永福事故发生前仍参与劳作而支持其误工费存在不当，本院依法予以纠正。故黄永福的经济损失：医疗费68581.2元、护理费47505.6元、营养费10800元、住院伙食补助费8000元、交通费500元、残疾赔偿金60931.5元、鉴定费2900元、辅助器具费2800元、精神损害抚慰金9000元，上述损失共计211018.3元。太平洋保险公司在交强险的医疗费赔偿限额内已赔偿了10000元，应在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元。余下的损失91018.3元，太平洋保险公司应在商业三者险中按30%的赔偿责任进行赔偿，即27305.49元，扣减已赔付的医疗费15300元后，太平洋保险公司最终在商业三者险应赔偿黄永福损失12005.49元。 综上所述，上诉人太平洋保险公司的上诉理由部分成立，本院依法予以支持。一审判决认定事实清楚，但对黄永福误工费的认定存在错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区横县人民法院（2019）桂0127民初3420号民事判决第三项，即：驳回被上诉人黄永福的其他诉讼请求； 二、变更广西壮族自治区横县人民法院（2019）桂0127民初3420号民事判决第一项为上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司在机动车第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元给被上诉人黄永福； 三、变更广西壮族自治区横县人民法院（2019）桂0127民初3420号判决第二项为上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司在机动车第三者责任商业保险的保险限额范围内赔偿12005.49元给被上诉人黄永福。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如义务人不履行，权利人可在本判决生效之日起两年内向一审人民法院或其同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 二审案件受理费548元（上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司已预交），由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司负担109元，由被上诉人黄永福负担439元。一审案件受理费3148元，减半收取为1574元，由被上诉人黄永福负担110元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司负担1464元。 上述案件诉讼费，义务人应于本判决生效之日起十日内分别向一、二审法院缴纳完毕。二审案件诉讼费，义务人应至南宁市中级人民法院诉讼服务中心缴纳或汇入以下指定账户（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28，网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。拒不缴纳的，人民法院将依法强制执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  文 莲 审 判 员  覃尹柔 审 判 员  韦 欣 二〇二〇年五月二十二日 法官助理  李昌清 书 记 员  王 杰