广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初39、40号原告[（2020）粤0115民初40号案被告]:洪兆焱，男，汉族，1972年11月4日出生，住广州市天河区。委托代理人：苏嘉濠、黄毅，均系广东匠哲律师事务所律师。被告[（2020）粤0115民初40号案原告]:麦德美（番禺）精细化工有限公司,住所地广州市南沙区万顷沙镇沥心沙东路**,统一社会信用代码91440115618714902K。法定代表人：ThaddeusScottEricson，职务经理。委托代理人：彭仕平、金顶涛，均系北京德恒（深圳）律师事务所律师。原告洪兆焱诉被告麦德美（番禺）精细化工有限公司及原告麦德美（番禺）精细化工有限公司（以下简称麦德美番禺公司）诉被告洪兆焱劳动争议纠纷两案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。洪兆焱的委托代理人苏嘉濠、黄毅，麦德美番禺公司的委托代理人彭仕平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。洪兆焱诉称：我于2000年6月16日入职麦德美番禺公司，离职前担任技服主管职务。2014年1月9日，我与麦德美番禺公司订立无固定期限劳动合同。2019年7月31日，麦德美番禺公司以公司经营状况发生重大变化，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行为由，未经协商就直接向我发出《解除劳动合同通知书》，自2019年7月31日起解除劳动关系。我认为，麦德美番禺公司解除合同并不存在劳动合同法第四十条第三款规定的情形，也没有就变更劳动合同内容与我进行过充分协商，也没有提供过公司的其他工作岗位供我选择，而是单纯地强制解除与我的劳动关系，属于违法解除，应当向我支付赔偿金。麦德美番禺公司已支付296971元，还欠赔偿金差额488852.48元（20149.32元/月×19.5个月×2倍-296971元）。另外，我本年度共有20天带薪年假，麦德美番禺公司只支付了5175.50元未休年假工资，还需支付差额25395.88元（20149.32元/月÷21.75天×11天×300%-5175.50元）。综上，我不服劳动仲裁裁决，为维护自身的合法权益，故起诉要求：1、判决麦德美番禺公司向洪兆焱支付违法解除劳动合同赔偿金差额488852.48元；2、判决麦德美番禺公司向洪兆焱支付共11天未休年假工资差额25395.88元；3、判令本案诉讼费用由麦德美番禺公司承担。麦德美番禺公司辩称：不同意洪兆焱的全部诉讼请求，理由与我司在案号为（2020）粤0115民初40号案中的起诉理由一致。（2020）粤0115民初40号案起诉的事实和理由为：一、我司解除被告劳动合同符合劳动合同法第四十条第三款规定。本案中，根据我司提交的证据显示，我司因经营状况恶化，在依法与被告进行变更劳动合同沟通后，与其解除劳动合同并支付经济补偿金，且通知工会，符合法定程序要求，不属于违法解除。二、我司根据双方确认的未休年休假情况，按照被告实际工资标准，核算了被告尚未休完的年假工资补偿金额，并在解除劳动合同时与经济补偿金一并支付完毕，被告再次主张年休假工资差额缺乏依据。三、被告领取经济补偿金和未休年假工资后再次主张权利违法诚信原则。综上所述，我司不服劳动仲裁裁决，为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求：1、判令麦德美番禺公司无须支付洪兆焱违法解除劳动合同赔偿金差额239438元;2、判令原告无须支付洪兆焱未休年休假工资差额190.16元；3、判令本案诉讼费用由洪兆焱承担。洪兆焱就麦德美番禺公司的起诉答辩称：一、麦德美番禺公司未能充分举证存在《劳动合同法》第四十条规定的可解除劳动合同的客观情况，也没有与我就变更劳动合同内容进行充分协商。麦德美番禺公司在仲裁阶段也确认了其只向我提出协商解除劳动合同，并没有对变更劳动合同进行协商。故原告违法解除劳动合同，应支付赔偿金。二、我是于2000年6月16日受麦德美番禺公司的独资母公司麦德美香港有限公司所聘用并被指派在国内工作的。2005年11月被调到麦德美番禺公司工作并购买社保。三、我离职前十二个月平均应发工资是20149.32元，赔偿金差额应为488852.48元。四、麦德美番禺公司还应支付未休年假工资差额25395.88元给我。经审理查明：麦德美番禺公司于1997年4月3日成立，系有限责任公司（台港澳法人独资）。洪兆焱与麦德美番禺公司签订有一份无固定期限劳动合同,约定无固定劳动期限自2014年1月1日起。洪兆焱自2019年7月26日后未再上班。2019年7月31日，麦德美番禺公司向洪兆焱发出《解除劳动合同通知书》，内容为“因公司经营状况发生重大变化，造成您与公司的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行。经公司与您协商，双方未能就变更劳动合同内容达成一致。现根据《劳动合同法》第四十条第三款的规定，公司决定依法于2019年7月31日（最后雇佣日）解除与您的劳动合同……”。洪兆焱于2019年9月27日提起劳动仲裁申请，请求裁决麦德美番禺公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金差额488852.48元、应休未休带薪年休假工资差额25395.88元。2019年11月22日，广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会作出穗南劳人仲案[2019]1143-1146号仲裁裁决书，裁决麦德美番禺公司向洪兆焱支付违法解除劳动合同赔偿金差额239438元、应休未休带薪年休假工资差额190.16元，并驳回洪兆焱的其他仲裁请求。双方均不服上述劳动仲裁裁决并诉来本院。麦德美番禺公司与洪兆焱均对穗南劳人仲案[2019]1143-1146号仲裁裁决书查明的以下事实予以确认：洪兆焱2019年已休6天带薪年休假，还有2天带薪年休假和2天福利假未休；洪兆焱已领取经济补偿金296971元、年休假工资5175.5元（其中带薪年休假2天3463.54元、福利假2天1731.77元、扣个税19.5元）。另，根据双方确认的工资单显示，洪兆焱2018年7月至2019年6月的工资构成为基本工资+销售奖金，该期间内的月平均工资为19867元。庭审中，麦德美番禺公司主张应以洪兆焱的基本工资作为未休年休假工资的计算基数。综合双方的诉辩主张，本案争议的焦点一为：洪兆焱的入职时间。洪兆焱陈述，麦德美香港有限公司（以下简称麦德美香港公司）在香港成立，并在广州进行招聘。2000年6月16日，其入职麦德美香港公司，受麦德美香港公司安排在麦德美番禺公司工作，同时受前述两家公司管理。其入职后有与麦德美香港公司签订劳动合同，但现无法提供入职时的劳动合同。2000年6月至2001年11月期间的工资由麦德美香港公司以现金方式发放，2001年12月至2005年10月期间的工资由麦德美香港公司以银行转账方式发放。2005年11月麦德美香港公司认为其长期受麦德美番禺公司管理，就对其进行调整，将其劳动关系安排到麦德美番禺公司处，其虽记不清2005年11月至2006年3月的工资是由麦德美香港公司还是麦德美番禺公司发放，但当时已经由麦德美番禺公司负责购买社保，故其认为应该是麦德美番禺公司发放。2006年4月至2019年7月的工资由麦德美番禺公司发放。前述两家公司没有提供关于其调岗的书面文件，只是口头通知。洪兆焱认为，其在麦德美香港公司的工作工龄应合并计入在麦德美番禺公司的工作年限。洪兆焱为证明其主张，提供了手机拍摄的麦德美番禺公司计付经济补偿计算表的照片、社保缴费历史明细、麦德美番禺公司自行制作的经济补偿金/年休假补偿金计算表、15年工作纪念手表、2005年度个人所得税完税证明。根据社保缴费历史明细显示，麦德美番禺公司从2005年11月起为洪兆焱缴纳社保。麦德美番禺公司否认洪兆焱受麦德美香港公司指派到其司工作，并表示洪兆焱不受其司管理；认为其自行制作的经济补偿金/年休假补偿金计算表载明洪兆焱的入职时间是2006年10月而非2000年6月；15年工作纪念手表并非其司发放；因麦德美香港公司无法为洪兆焱在国内缴交社保，故委托其司从2005年11月起为洪兆焱缴纳社保。麦德美番禺公司并提交入职登记表，以证明洪兆焱的入职时间为2006年6月16日。对该入职登记表，洪兆焱表示其当时因父亲去世，需修改紧急联络人的名字及联络方式，修改时并未留意到入职登记表上打印的入职时间为2006年6月16日，且2006年6月16日与2000年6月16日仅一字之差，才使其签名时未发现。本案争议的焦点二为：麦德美番禺公司是否合法解除双方劳动合同。麦德美番禺公司提交其自行制作的《销售数据下降说明》及向公司工会委员会发出的《联络函》，用以证明其司销售数据连续两年下降、公司经营状况恶化，且其司解除劳动合同已经履行通知工会程序。洪兆焱对麦德美番禺公司的前述主张和证据均不予确认。本院认为：麦德美番禺公司与洪兆焱依法签订了劳动合同，双方已建立了劳动关系，故双方的合法劳动权益均应受到国家法律法规的保护。结合本案查明的事实、双方当事人的陈述及提供的证据，本院对双方的诉讼请求和本案争议的焦点作以下认定：一、关于麦德美番禺公司应否向洪兆焱支付违法解除劳动合同赔偿金差额的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。现麦德美番禺公司主张其解除双方劳动合同符合劳动合同法第四十条第三款的规定，本院依法对其主张予以审查。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”故，根据该规定，麦德美番禺公司主张其系合法解除双方劳动合同必须同时满足两个条件：一是劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行；二是麦德美番禺公司与洪兆焱未能就变更劳动合同内容达成协议。麦德美番禺公司主张其司销售数据连续两年下降，生产经营状况恶化，符合劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化的情形,且其已就解除劳动合同向工会履行通知程序。本院认为，首先，麦德美番禺公司提供的《销售数据下降说明》系其单方出具的情况说明，该说明并未附有相应的证据例如公司年度审计报告等予以佐证，故无法证明该司因生产经营状况恶化进而导致双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化；其次，麦德美番禺公司向工会委员会发出的《联络函》，也只能证明其向工会告知解除双方劳动合同，并不能证明已经与洪兆焱就变更劳动合同内容进行协商且未能达成一致。故，本院认定麦德美番禺公司于2019年7月31日解除与洪兆焱的劳动合同不符合上述法律的规定，属于违法解除劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定向洪兆焱支付赔偿金。赔偿金的计算涉及洪兆焱工作年限的问题,对双方争议的入职时间,本院认为,根据洪兆焱自认可知，其于2000年6月16日入职麦德美香港公司且2005年10月前的工资均由麦德美香港公司发放，根据相关劳动法规规定，港澳台地区企业未通过涉外就业服务单位直接招用中国雇员的，应认定有关用工关系为雇佣关系，故，在洪兆焱未能举证证明其与麦德美香港公司存在劳动关系的情况下，其主张麦德美香港公司将其劳动关系安排到麦德美番禺公司故其在麦德美香港公司的工作年限应合并计入麦德美番禺公司，依法无据，本院不予支持。麦德美番禺公司提供的入职登记表虽载明洪兆焱系2006年6月16日入职，但根据社保缴费历史明细显示，麦德美番禺公司从2005年11月起为洪兆焱缴纳社保。麦德美番禺公司虽主张系因受麦德美香港公司委托为洪兆焱在国内缴交社保，但并未提供相应证据予以证明，故，本院认定洪兆焱入职麦德美番禺公司的时间为2005年11月。洪兆焱解除合同前十二个月(2018年7月至2019年6月)的月平均工资为19867元，经核算，赔偿金为556276元（19867元/月×14个月×2倍），麦德美番禺公司已支付的经济补偿金296971元应从中扣除，故，麦德美番禺公司仍需向洪兆焱支付赔偿金差额259305元（556276元-296971元）。二、关于麦德美番禺公司应否向洪兆焱支付未休年休假工资差额的问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。洪兆焱2018年7月至2019年6月的工资构成为基本工资+销售奖金，并未含有加班工资，故应以该期间内的月平均工资19867元作为计算未休年休假工资的基数。麦德美番禺公司主张以基本工资作为计算未休年休假工资的基数，于法相悖，本院不予支持。双方已确认洪兆焱2019年已休6天带薪年休假、尚有2天带薪年休假未休，由此可计算出麦德美番禺公司应向洪兆焱支付的未休年休假工资为3653.70元（19867元/月÷21.75天/月×2天×200%）。扣除已支付的3463.54元，麦德美番禺公司还需支付190.16元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、麦德美（番禺）精细化工有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向洪兆焱支付违法解除劳动合同赔偿金差额259305元。二、麦德美（番禺）精细化工有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向洪兆焱支付未休年休假工资差额190.16元。三、驳回洪兆焱的其他诉讼请求。四、驳回麦德美（番禺）精细化工有限公司的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共20元，由麦德美（番禺）精细化工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  钟丽炜二〇二〇年五月十八日书记员  陈富城张博文