福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终628号 上诉人（原审原告）：福建二创新材料科技有限公司，住所地福建省泉州市泉港区南埔镇通港路**（岭口工业园区）。 法定代表人：陈碧琴，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林志军，泉港区南港法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审被告）：南昌洪崖油脂科技有限公司，住所，住所地江西省南昌市湾里区幸福南路东侧综合楼div> 法定代表人：李茂群，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡滢，北京大成（南昌）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戴书琴，北京大成（南昌）律师事务所律师。 上诉人福建二创新材料科技有限公司（以下简称二创公司）因与被上诉人南昌洪崖油脂科技有限公司（以下简称洪崖公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省泉州市泉港区人民法院（2019）闽0505民初646号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 二创公司上诉请求：1.解除双方于2016年3月签订的《脂肪酸试用技术协议》及分别于2016年12月23日、2017年3月24日、2017年6月20日、2017年9月30日签订的《原辅料购销合同》；2.洪崖公司支付二创公司逾期交货违约金2381604元；三、洪崖公司赔偿二创公司经济损失3363360元。事实与理由：1.原审认定事实错误，认为双方交易总额偏差范围未超过10%符合双方合同的约定。根据双方合同第一条的约定“(含17%增值税)偏差范围在±10%以内”认为符合双方的约定未超10%，原审一方面认为试用期二创公司跟福建省福橡化工有限责任公司签订的合同不能约束洪崖公司但又把试用期交易的数额计算在双方交易的总额内，按原审的认定双方签订的正式合同交易总额为1600吨，那么洪崖公司提供的吨数为1496.97-352.12(试用期交易的吨数)=1144.85吨，1144.85=1600=0.715，那么偏差为28.44%已超过合同的约定10%，而实际上试用期约定交易的总额为380吨(洪崖公司提供授权证书给二创公司，表示对二创公司签署的有关脂肪酸销售的文件均认可、承认(2016年3月10日授权证书)，那么二创公司同第三方福橡公司签订的合同380吨洪崖公司应为认可)对方只提供352.12吨，因此误差已超过30%，洪崖公司存在的逾期交货的事实，应承担违约责任。2.洪崖公司提供的货物质量问题导致二创公司被福建省福橡化工有限责任公司扣款3363360元，应赔偿损失。二创公司送至福橡化工有限责任公司总吨数与洪崖公司交易的总额相似，根本不存在向他方购买脂肪酸，双方交易时洪崖公司指定二创公司为该地区销售脂肪酸的独家代理，在此过程中签署的文件和处理与之有关的一切事物，二创公司均与以承认。从这一点也可以说明二创公司不可能从他处再购买脂肪酸，福橡化工有限责任公司提供的整改通知书、质量检验报告单、《关于福建二创新材料科技有限公司脂肪酸对丁苯装置生产的影响说明》这些都能够说明洪崖公司提供的脂肪酸质量存在问题而导致福橡公司扣款3363360元，在另案中洪崖公司有承认二创公司有自拉四车货，该两辆车就是二创公司到洪崖公司处自行拉货的车。 洪崖公司辩称，原审程序合法、认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。1.案涉《脂肪酸试用技术协议》已经履行完毕。案涉4份《原辅料购销合同》也因期限届满而失效，不存在解除之情形。2.根据《原辅料购销合同》约定，洪崖公司根据二创公司的指示交货，合同约定总金额据实结算，合同约定的数量并非确定的数字。在合同期限届满至本案一审立案时，二创公司从未主张洪崖公司存在供货不足。3.洪崖公司提供的货物不存在质量问题，不应承担违约责任。 二创公司向一审法院起诉请求：1.判决解除二创公司与洪崖公司于2016年3月签订的《脂肪酸试用技术协议》及分别于2016年12月23日、2017年3月24日、2017年6月20日、2017年9月30日签订的《原辅料购销合同》各1份；2.洪崖公司支付二创公司逾期交货违约金2381604元；3.洪崖公司赔偿二创公司经济损失3363360元。 一审法院认定事实：2016年3月，二创公司与洪崖公司签订《脂肪酸试用技术协议》。2016年3月10日，洪崖公司向二创公司出具《授权证书》，载明授权二创公司为其代理牛脂脂肪酸产品销售；二创公司在此过程中签署的文件和处理与之有关的一切事物，洪崖公司均予以承认；授权期限为长期；等等。2016年12月23日，二创公司作为甲方与洪崖公司作为乙方签订《原辅料购销合同》1份，合同主要约定：产品名称脂肪酸，型号规格＞98.2%，数量500吨（如遇我公司排产计划调整，须确保增减交货量），含税单价9800元/吨，总金额据实结算；备注｛（含17%增值税偏差范围）在+10%以内｝；交货地点为二创公司其他指定地点；数量较大的物资，洪崖公司根据二创公司订单确认函及交货通知书后5（五）个日历天内将产品分批次送至二创公司仓库或其他指定地点；洪崖公司送货至二创公司指定地点脂肪酸储槽，洪崖公司按照合同约定时间，运至合同约定交货地点，一切运杂、仓储费用均由洪崖公司负担；运输方式为公路运输；包装标准、费用负担及计量标准为槽车或者罐车装，计量以二创公司地磅过磅称量为准；产品验收标准必须符合供需双方签订《福建二创新材料科技有限公司脂肪酸技术协议》的质量要求；双方同意以二创公司设施称重/计量为货物验收数量，洪崖公司或其授权送货人和二创公司应在送货单上签名确认产品交付的数量，洪崖公司声明授权送货人对所送货物的数量享有认可权；洪崖公司应确保向二创公司提供的销售产品的各项质量指标符合本协议约定的质量检测指标，满足二创公司的使用要求；二创公司对洪崖公司交付的产品质量有异议时，应在洪崖公司交货后7个工作日内书面通知洪崖公司到场，按产品标准规定和/或本合同第2.2款确定检验的方式，抽取并封存产品样品，检验及复验用的样品应同时抽取，双方均应在抽样单上签字，如果洪崖公司不能参与，视同认可二创公司的封样，封样应作为双方发生质量争议时评判质量是否合格的依据，封样保留时间60天，产品质量检验结果以甲方质检部门化验数据为准，洪崖公司对甲方质检部门检验结果不服，应在7个工作日内向二创公司提交书面异议，双方应将封样送到双方认可的技术监督部门复验，并以该技术监督部门出具的复验结果作为确认产品质量的依据，技术监督部门的复验结果是终局的，对双方具有约束力，如果复验结果符合合同约定的标准，二创公司承担全部复验费用，如果复验结果与合同约定的不一致，洪崖公司在5个工作日内完成对产品予以更换、退货或降级处理，承担复验、退换货费用，并承担由于更换、退货造成的二创公司的损失，如因质量问题而让步接收，供方应承担让步接收所产生的相关费用；洪崖公司根据月度交货通知书的要求将货送至二创公司指定地点，并经二创公司核实验收合格的产品数量后，洪崖公司向二创公司开具增值税发票，二创公司在收到洪崖公司开具的增值税专用发票并检查无误后于40个工作日内完成本批次货物验收付款手续，如遇不供货时间，则付款期限随不供货时间顺延，支付方式为电汇或承兑汇票；洪崖公司未按期交付产品，每逾期一日，应向二创公司支付迟延交付货款金额3‰的违约金，如洪崖公司逾期交货超过3日的，除应向二创公司支付违约金外，二创公司有权解除合同，并要求洪崖公司支付合同金额5%违约金，上述违约金不足以赔偿二创公司所受的损失的，洪崖公司还应另行赔偿甲方所受的损失。若洪崖公司交付产品的数量不符合合同约定的数量，洪崖公司应按二创公司要求在合理期限内补足符合合同约定产品的数量，同时二创公司有权要求洪崖公司按照本协议未按期交付产品的约定承担违约责任，如因此给二创公司造成其他损失的，还应赔偿二创公司所受的损失。洪崖公司交付的产品不符合合同约定的质量，二创公司有权拒收和/或要求更换和/或终止合同，洪崖公司仍须对二创公司的损失承担赔偿责任，在洪崖公司对质量负责的期限内，如产品出现质量问题，洪崖公司应在合理期限内即收到二创公司通知之日起7个日历日负责修理、更换或者退货，因产品质量问题给二创公司造成的经济损失及人身伤害仍由洪崖公司承担赔偿责任；本合同期限自2017年1月1日起至2017年3月31日；等等。2017年3月24日、2017年6月20日、2017年9月30日，双方分别签订了数量为500吨和含税单价为9300元/吨和合同期限自2017年4月1日起至2017年6月30日、数量为200吨和含税单价为8500元/吨和合同期限自2017年7月1日起至2017年9月30日、数量为400吨和含税单价为8300元/吨和合同期限自2017年10月1日起至2017年12月31日的《原辅料购销合同》。上述三份《原辅料购销合同》的主要约定内容均与2016年12月23日签订的《原辅料购销合同》的主要约定内容一致。自2016年12月5日起至2018年1月25日止，洪崖公司开具增值税发票合计126张，提供脂肪酸合计1465.64吨，总金额合计1286.6898万元。2018年1月16日，洪崖公司向二创公司提供脂肪酸31.33吨。合计1496.97吨。 一审法院认为，二创公司与洪崖公司之间的买卖合同关系事实清楚，证据充分，予以认定。双方签订的《脂肪酸试用技术协议》及4份《原辅料购销合同》约定的合同期限均已届满，故二创公司主张解除上述合同，于法无据。双方签订的上述合同中约定的供货数量及总金额属据实结算及允许偏差等情形，且洪崖公司不存在逾期交货等情形，故二创公司因此主张逾期交货违约金，于法无据。二创公司主张由洪崖公司赔偿因脂肪酸存在质量问题造成其经济损失3363360元，其提供的证据不足以证实存在质量问题的产品系洪崖公司提供，故其要求洪崖公司赔偿损失，亦于法无据。关于洪崖公司辩称本案二创公司主张的产品质量问题已经超过诉讼时效的问题，产品质量问题有无超过诉讼时效，前提应是在双方对诉争产品存在质量问题均无异议的情形下开始计算诉讼时效，而本案由洪崖公司提供的脂肪酸是否存在质量问题，二创公司提供的上述证据均不足以证实，洪崖公司又坚决予以否认。因此，在未确认产品是否存在质量问题的情况下，二创公司当然有权利随时主张，故本案针对产品质量问题的诉讼时效显然未超过，虽然其在本案应自行承担举证不能的法律后果。综上所述，对二创公司的上述诉讼请求均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回二创公司的全部诉讼请求。案件受理费52015元，由二创公司负担。 对一审认定的事实，洪崖公司除了认为在2016年6月至2016年11月期间供货量为352.12吨外，其余均无异议；对当事人无异议的事实部分，本院予以确认。 二审期间，二创公司提交以下证据：1.微信记录，以证明2017年1月1日之前双方交易量为352.12吨；2.手机通话记录，以证明洪崖公司无法按时交货；3.现场录像，以证明因货物质量问题造成损失；4.《证明》1份，以证明双方交易吨数与二创公司提供给福橡公司的货物吨数相符，二创公司没有从别的公司进货。洪崖公司质证称，证据1的真实性、合法性无异议，关联性有异议，无法达到证明目的，根据合同约定，洪崖公司是按照二创公司的指示交付，款项是据实结算；证据2的真实性、合法性无异议，关联性有异议，在另案中二创公司送货单显示洪崖公司仍按照二创公司的指示多次供货，不存在无法供货情形；证据3的三性均有异议，录像时间地点无法确认，录像的真实性、拍摄人不清楚，货物是谁的也不清楚，从录像中无法体现是洪崖公司提供的货物存在质量问题，本案一审中二创公司提交的证据可以显示其存在其他供货商；证据4的三性均有异议，无制作人签字,应不予采信，案外公司应当出庭作证，否则不得作为认定事实的根据。且二创公司提供给福橡公司的货物与本案无关。本院认为，证据1的真实性双方无异议，可以证明双方试用期的交货量为352.12吨；证据2可以体现双方在交易往来中进行催货的事实，但不能证明二创公司存在逾期交货行为；证据3无法体现与本案具有关联性，不予采信；证据4福橡公司未出庭作证，不予采信。 二审争议焦点为：1.案涉《脂肪酸试用技术协议》及《原辅料购销合同》是否应予解除？2.二创公司主张的逾期交货违约金是否应予支持？3.二创公司主张的经济损失是否应予支持？双方当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。 关于争议焦点1。本院认为，根据已查明的事实，案涉《脂肪酸试用技术协议》已履行完毕，且不存在约定解除或法定解除的情形。案涉4份《原辅料购销合同》的履行期限已届满，且合同约定的绝大部分货物均已交付，不符合约定解除或法定解除的条件。二创公司主张解除上述合同的理由不能成立，不予支持。 关于争议焦点2。本院认为，根据合同约定，洪崖公司在收到二创公司订单（或电话下单）后5日内将产品全部送至二创公司仓库或其他指定地点。根据已查明的事实，双方在履行4份《原辅料购销合同》的过程中，洪崖公司是根据二创公司的电话指示进行分批次交货，二创公司向洪崖公司催货属于正常情况。双方签订的4份《原辅料购销合同》约定的供货数量及总金额属据实结算，合同约定的“偏差范围在正负10%以内”，应当是对每次具体交货数量的约定而不是对交货总量的约定。洪崖公司的具体交货数量均是根据二创公司的指示进行交货，二创公司提交的证据不能证明洪崖公司存在逾期交货行为，亦不能证明洪崖公司的逾期批次、逾期交货数量、逾期交货天数等。综上，二创公司的主张缺乏事实与法律依据，本院依法不予采纳。 关于争议焦点3。本院认为，二创公司提交的证据不能证明其存在质量问题的产品系洪崖公司提供，故其要求洪崖公司赔偿损失于法无据，不予支持。 综上所述，二创公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费52015元，由福建二创新材料科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑丽阳 审判员  尹立新 审判员  刘志健 二〇二〇年五月二十七日 书记员  黄钰漩 引用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。