山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0983民初987号原告：赵衍风，男，1963年3月2日出生，汉族，住肥城市。委托诉讼代理人：冯方方，山东卓知律师事务所律师。被告：杜玉伟，男，1970年5月6日出生，汉族，住肥城市。被告:山东华建建筑安装工程有限公司，住所地肥城市新城办事处星火街**（桃园西街西、鑫龙电器北），统一社会信用代码91370983776300174E。法定代表人：李建华，董事长兼总经理。原告赵衍风与被告杜玉伟、被告山东华建建筑安装工程有限公司（以下简称华建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵衍风及其委托诉讼代理人冯方方、被告杜玉伟到庭参加诉讼。被告华建公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵衍风向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告支付原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费等费用共计141427.9元；2.本案一切诉讼费用由两被告承担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：请求判令两被告支付原告误工费、护理费、住院伙食补助费、医疗费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等费用共计151976.51元。事实和理由：原告系被告杜玉伟的雇工。2019年1月2日下午，原告在被告杜玉伟承包的世纪花园新区工地干木工，因支架断裂掉入地下车库致原告受伤。因当时没有明显外伤，未到医院就医，但次日原告就无法起床。1月4日，被告杜玉伟带原告到肥城市中医医院住院治疗并支付了医疗费。后原告多次就受伤赔偿事宜找被告杜玉伟协商，杜玉伟拒不赔偿。被告华建公司将工程分包给没有资质的被告杜玉伟，应当承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，特具状起诉，望判如所请。被告杜玉伟辩称：1.杜玉伟在原告诉称的工程项目中非项目承包商，也不具备建筑承包资质，也不是法人或其他组织，非用工主体，不承担用工责任；2.杜玉伟没有对原告实施侵害的事实，与原告受伤没有任何关联。原告作为资深木工，应对攀高作业风险有一定预期，其本人有一定责任，且原告所称的方木架非杜玉伟提供，杜玉伟与原告受伤无任何关联，不应承担任何责任；3.原告于1月2日从方木架跌落后没有立即就医，而是独自骑摩托车回家，两天后才就医，因此无证据证明1月4日受伤的事实与1月2日的跌落有直接关联；4.杜玉伟作为原告共同工作的工友，在原告受伤住院时垫付25000元医疗费，原告应当返还并赔礼道歉。综上，原告所诉没有证据证明与杜玉伟有关，杜玉伟不应承担任何责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告华建公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告华建公司未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利。对原告提交的以下证据：1.证人王某1、王某2的身份证复印件及涉案工地照片各一份；2.原告在肥城市中医医院的住院病案、诊断证明各两份，用药明细一宗，医疗费单据四份；3.护理人员赵镇的身份证、常住人口登记卡各一份；4.泰安正合司法鉴定所司法鉴定意见书及发票各一份，泰安市中医医院司法鉴定所鉴定意见书一份；5.交通费票据一宗；被告对上述证据的真实性无异议，且上述证据经本院审查，客观真实，合法有效，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的证人王某1、王某2的书面证言内容，被告杜玉伟虽有异议，但其在庭审中陈述，赵衍风与王某1、王某2等人都是临时给其干活，劳务费均是由其实际支付。被告杜玉伟的上述陈述与两证人书面证言内容一致，且两证人证实原告受伤的经过与原、被告陈述基本一致，故对原告提交的王某1、王某2关于原告受伤的事实过程及原告给被告杜玉伟提供劳务的事实部分，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原告赵衍风为被告杜玉伟在肥城市世纪花园南区工地提供劳务，从事木工工作。2019年1月2日下午4时许，原告在该工地作业过程中，从脚手架上掉落受伤。2019年1月4日，原告赵衍风在肥城市中医医院住院治疗，其伤情被诊断为：右锁骨骨折、右侧多发肋骨骨折。原告于2019年1月22日出院，住院18天，花费医疗费24631.3元，该医疗费由被告杜玉伟支付。2019年4月13日、2020年1月7日、2020年1月21日原告在肥城市中医医院门诊就诊治疗，共计支付医疗595元。2020年1月6日，原告因取除骨折内固定装置再次在肥城市中医医院住院治疗，2020年1月11日出院，住院5天，支付医疗费4546.2元。综上，原告共住院23天，被告杜玉伟为其支付医疗费24631.3元，原告支付医疗费5141.2元。2019年4月13日，原告委托泰安正合司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。2019年4月29日，泰安正合司法鉴定所出具泰正司鉴所〔2019〕临鉴字第385号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵衍风多发肋骨骨折，依照《人体损伤致残程度分级》5.10.37）之规定，构成十级伤残；右锁骨骨折治疗后遗留右肩关节功能部分丧失，依照《人体损伤致残程度分级》5.10.611）之规定，构成十级伤残。原告因鉴定支出鉴定费1300元。2019年10月30日，被告杜玉伟对原告右锁骨骨折构成十级伤残申请重新鉴定。本院依法委托后，泰安市中医医院司法鉴定所于2019年11月21日出具泰中司鉴所[2019]临鉴字第300号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵衍风因外伤致右侧锁骨骨折，遗留右肩关节活动受限，目前未达《人体损伤致残程度分级》评残标准，不构成伤残等级。原告于2019年1月22日出院时，医嘱载明：注意休息、增加营养；右上肢悬吊，无持重及剧烈活动；一个月后复查。原告于2020年1月11日出院时，医嘱载明：注意休息、增加营养；及时刀口换药，术后两周拆线；三个月内无剧烈活动及负重劳动。根据原告受伤情况及上述病案记载，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》7.2.210.2.1b）的规定，酌情确定原告第一次住院的误工期为120日，第二次住院的误工期为95日。原告无固定收入，其误工费按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入计算为24933.52元（42329元/年÷365日×215日）。原告住院期间由其子赵镇护理，护理人员赵镇系城镇居民，其护理费按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入计算为2667.31元（42329元/年÷365日×23日）。原告主张的住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为每日30元为690元（30元/日×23日）。原告主张的残疾赔偿金，根据鉴定机构的鉴定意见，按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入计算为84658元（42329元/年×20年×10%）。原告主张的交通费，根据原告的就医情况，酌情确定为300元。原告主张的鉴定费1300元，因被告对原告自行委托的鉴定意见中原告右锁骨骨折治疗后遗留右肩关节功能部分丧失构成十级伤残不服，申请重新鉴定，经重新鉴定后，原告右侧锁骨骨折遗留右肩关节活动受限，不构成伤残等级，酌情确定为650元。综上，原告的合理经济损失为：1.医疗费29772.5元，其中：被告杜玉伟已支付24631.3元，原告支付5141.2元；2、误工费24933.52元（42329元/年÷365日×215日）；3.护理费2667.31元（42329元/年÷365日×23日）；4.住院伙食补助费690元（30元/日×23日）；5.残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10%）；6.鉴定费650元；7.交通费300元；以上共计143671.33元。庭审中，原告及被告杜玉伟均认可在作业过程中未采取安全防护措施。另查明，被告杜玉伟以个人名义，在肥城市世纪花园南区工地承包部分木工工程。原告要求被告华建公司承担责任，未向本院提交证据。本院认为，原告赵衍风为被告杜玉伟提供劳务，并由杜玉伟实际支付劳务费用，应认定双方形成了劳务合同关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告在为被告杜玉伟提供劳务的过程中受伤，事实清楚、证据充分。被告杜玉伟系个人，不具备劳务作业资质，其雇佣原告等人进行劳务作业，存在过错，其作为接受劳务方，应保障从事危险作业劳务者的人身安全，并采取必要的安全防护措施，因其未尽到相应的安全管理责任，致使原告在提供劳务的过程中受到损害，存在过错。因此，被告杜玉伟应当根据其过错程度对原告的损失承担相应的民事责任。原告赵衍风作为完全民事行为能力人，从事攀高作业，应当能够预见到危险性，并在作业时尽到必要的安全注意义务，保障自身安全。因原告在提供劳务时，未佩戴安全带，未做好安全防护措施的情况下，冒然作业，对可能存在的安全隐患认识不足，对其自身受伤也存在一定过错。结合双方的过错程度，本院确定减轻被告杜玉伟20%的民事赔偿责任，即被告杜玉伟应赔偿原告因本案所造成的各项经济损失为114937.06元（143671.36元×80%）。因被告杜玉伟已经支付原告医疗费24631.3元，该费用应从上述数额中予以扣除，即被告杜玉伟需再赔偿原告90305.76元。对原告要求被告华建公司承担连带责任的诉讼请求，因原告未提交证据证实被告杜玉伟与被告华建公司存在工程承包关系，也未提交证据证实被告华建公司在原告受伤过程中存在过错，故原告要求被告华建公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。原告主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。原告主张的误工费，本院根据原告的受伤情况及病案记载，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，酌情确定其误工期为215天，并按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入计算。原告主张的交通费，根据原告的就医情况，本院酌情确定为300元。原告主张的鉴定费1300元，因被告对原告自行委托的鉴定意见不服，经重新鉴定后，原告右侧锁骨骨折遗留右肩关节活动受限，不构成伤残等级，本院酌情确定为650元。原告主张的营养费，其提交的住院病案中虽有载明，但医疗机构并未出具明确的意见，原告也未提交证据证实，本院不予支持。对被告杜玉伟关于其不应承担责任的辩称，无证据证实，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告杜玉伟于本判决生效之日起十日内，赔偿原告赵衍风医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费，共计90305.79元；二、驳回原告赵衍风对被告山东华建建筑安装工程有限公司的诉讼请求；三、驳回原告赵衍风对被告杜玉伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3340元，减半收取计1670元，由原告赵衍风承担680元，由杜玉伟负担990元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  韩新二〇二〇年五月十八日法官助理吕士锋书记员郎平