广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终32729号上诉人（原审原告）张晓辉。上诉人（原审被告）深圳市龙岗区保安服务公司。法定代表人何文彬，该公司总经理。上诉人（原审被告）深圳市爱联股份合作公司嶂背物业管理分公司。负责人张苑林，系该公司经理。上诉人（原审被告）深圳市爱联股份合作公司。法定代表人程一春，系该公司董事长。深圳市爱联股份合作公司嶂背物业管理分公司、深圳市爱联股份合作公司共同委托诉讼代理人闫维军，广东粤和律师事务所律师。深圳市爱联股份合作公司嶂背物业管理分公司、深圳市爱联股份合作公司共同委托诉讼代理人张文宁，广东粤和律师事务所实习律师。上诉人张晓辉因与上诉人深圳市龙岗区保安服务公司（以下简称龙岗保安服务公司）、上诉人深圳市爱联股份合作公司嶂背物业管理分公司（以下简称深圳爱联嶂背分公司）、上诉人深圳市爱联股份合作公司（以下简称深圳爱联公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初10143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。张晓辉原审诉讼请求：1.龙岗保安服务公司、深圳爱联嶂背分公司、深圳爱联公司支付张晓辉2017年1月1日至2019年2月15日期间未休年休假工资3034.27元；2.龙岗保安服务公司、深圳爱联嶂背分公司、深圳爱联公司支付张晓辉2017年6月1日至2018年10月31日期间高温津贴1500元；3.龙岗保安服务公司、深圳爱联嶂背分公司、深圳爱联公司支付张晓辉2017年1月1日至2018年12月31日期间双休日加班工资15867.36元；4.龙岗保安服务公司、深圳爱联嶂背分公司、深圳爱联公司支付张晓辉2017年1月1日至2018年12月31日期间法定节假日加班工资5205.6元；5.龙岗保安服务公司支付张晓辉2017年1月1日至2018年12月31日期间以食宿费名义扣发的工资10000元；6.龙岗保安服务公司支付张晓辉2009年12月1日至2019年2月15日期间的解除劳动关系赔偿金83936.11元；7.龙岗保安服务公司支付张晓辉2019年1月1日至2019年2月15日期间的未发工资2948.05元。龙岗保安服务公司原审诉讼请求：1.龙岗保安服务公司无须对深圳爱联嶂背分公司支付张晓辉2017年3月11日至2018年12月31日双休日、法定节假日加班工资差额2652.53元承担连带责任；2.龙岗保安服务公司无须支付张晓辉2017年1月1日至2018年12月31日未休年休假工资2096.55元；3.龙岗保安服务公司无须对深圳爱联嶂背分公司支付张晓辉2017年6月1日至2018年10月31日高温津贴1500元承担连带责任；4.龙岗保安服务公司无须支付张晓辉2017年3月至2018年12月以食宿费名义扣发的工资6600元；5.龙岗保安服务公司无须支付张晓辉2019年1月1日至2019年1月16日期间工资1213.79元；6.张晓辉、深圳爱联嶂背分公司及深圳爱联公司承担诉讼费。深圳爱联嶂背分公司、深圳爱联公司原审诉讼请求：1.深圳爱联嶂背分公司无须支付张晓辉2017年3月11日至2018年12月31日双休日、法定节假日加班工资差额2652.53元；2.深圳爱联嶂背分公司无须支付张晓辉2017年6月1日至2018年10月31日高温津贴1500元；3.深圳爱联公司无须对上述款项承担补充清偿责任；4.张晓辉承担诉讼费。原审法院判决：一、驳回龙岗保安服务公司的全部诉讼请求；二、驳回深圳爱联嶂背分公司、深圳爱联公司的全部诉讼请求；三、深圳爱联嶂背分公司应于判决生效后三日内支付张晓辉2017年3月11日至2018年12月31日期间双休日及法定节假日加班工资差额2562.53元，龙岗保安服务公司承担连带清偿责任，深圳爱联公司应对深圳爱联嶂背分公司的上述支付义务承担补充清偿责任；四、龙岗保安服务公司应于判决生效后三日内支付张晓辉2017年1月1日至2018年12月31日未休年休假工资2096.55元；五、深圳爱联嶂背分公司应于判决生效后三日内支付张晓辉2017年6月1日至2018年10月31日期间高温津贴1500元，龙岗保安服务公司承担连带清偿责任，深圳爱联公司应对深圳爱联嶂背分公司的上述支付义务承担补充清偿责任；六、龙岗保安服务公司应于判决生效后三日内返还张晓辉2017年3月至2018年12月期间以食宿费名义扣发的工资6600元；七、龙岗保安服务公司应于判决生效后三日内支付张晓辉2019年1月1日至2019年1月18日期间的工资1213.79元；八、驳回张晓辉的其他诉讼请求。案件受理费15元，由龙岗保安服务公司承担10元，由深圳爱联嶂背分公司、深圳爱联公司共同承担5元。张晓辉上诉请求：撤销原审判决，并按张晓辉在一审提出的诉讼请求进行改判。龙岗保安服务公司上诉请求：1、撤销原审判决第五项、第六项并依法予以改判。2、判令张晓辉承担本案一审、二审诉讼费用。深圳爱联嶂背分公司及深圳爱联公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第二项、第三项、第五项；2、依法判决深圳爱联嶂背分公司无须向张晓辉支付2017年3月11日至2018年12月31日双休日、法定节假日加班工资差额人民币2652.53元；3、依法判决深圳爱联嶂背分公司无须向张晓辉支付2017年6月1日至2018年10月31日高温津贴人民币1500元；4、依法判决深圳爱联公司无须对深圳爱联嶂背分公司对张晓辉前述两项的支付款项承担补充清偿责任（以上合计人民币4152.53元）；5、本案诉讼费等由张晓辉承担。经本院审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案张晓辉与龙岗保安服务公司之间的劳动合同合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。根据《保安员劳动合同》关于工作地点和工作时间的约定以及《保安服务合同》关于保安服务内容的约定，可以确认龙岗保安服务公司与深圳爱联嶂背分公司存在劳务派遣合同关系，张晓辉知晓其系受龙岗保安服务公司派遣的保安员。本院针对各方上诉人的上诉事由，评判如下：关于加班工资差额及2017年3月1日至2017年3月31日正常工作时间工资问题。张晓辉与龙岗保安服务公司签订的《保安员劳动合同》第三条约定，如接受派遣的单位安排乙方（张晓辉）加班的，具体加班时间的安排及相应加班费等待遇，由接受派遣的单位负责承担。双方同意加班费计算基数以基本工资（底薪）数额为依据。第四条约定，乙方的工资收入由基本工资（底薪）加上固定加班费两部分构成，其中基本工资按本劳动合同年度内深圳市当年度最低工资标准确定；固定加班费系在基本工资之外向乙方按月支付一项相对固定的加班费收入。当乙方存在加班的，该固定加班费则用于甲方（龙岗保安服务公司）支付给乙方的加班费报酬；当乙方不存在加班的，该固定加班费可作为甲方支付给乙方未能执行的年休假工资。乙方声明：其签署本合同之时，已充分了解本合同中的工作时间和工资待遇的有关规定，同时完全知悉其在接受派遣单位加班的，由接受派遣单位承担支付加班费责任。如乙方存在被拖欠的加班费超出甲方已按月支付固定加班费数额的，基于甲方已按月向乙方支付固定加班费，履行了支付加班费义务，乙方同意仅选择向被派遣单位主张拖欠加班费。从上述约定可知，张晓辉与龙岗保安服务公司就加班工资的支付问题进行了约定，深圳爱联嶂背分公司支付的过节费、年终奖、开工利是属于福利待遇性质，深圳爱联嶂背分公司主张应与值班补助一同视为加班工资的依据不足，本院不予采纳。原审法院根据张晓辉主张的加班时间及其工资支付情况，结合《保安员劳动合同》的约定，计得深圳爱联嶂背分公司应向张晓辉支付2017年3月11日至2018年12月31日期间的双休日及法定节假日加班工资差额2652.53元，并无不当，本院予以维持。根据《劳动合同法》第六十一条、第九十二条的规定，深圳爱联嶂背分公司未足额支付张晓辉加班工资，龙岗保安服务公司应对此承担连带清偿责任。至于张晓辉主张的2017年3月11日之前的加班工资，因其未能就其出勤情况及加班工资支付情况进行有效举证，应承担举证不能的法律后果，本院对其该诉请不予支持。关于张晓辉离职原因的认定。龙岗保安服务公司提交的《岗位调整通知书》以证明深圳爱联嶂背分公司将张晓辉退回龙岗保安服务公司后，已安排张晓辉前往其他护卫点工作，但张晓辉未按时报到并无故旷工，龙岗保安服务公司于2019年1月22日以张晓辉未按时报到属于无故旷工，视为其自动离职。本院认为，首先，《岗位调整通知书》中未有新用工单位的联系地址及联系方式，亦未向张晓辉出具相关的报到函件，龙岗保安服务公司对此亦未能作出合理解释，故不足以证明张晓辉未能按时到岗导致旷工的责任在于张晓辉故意为之。《岗位调整通知书》虽有记载“在2019年1月16日前未报到者我司将依据公司人事管理规定报自离处理”，但龙岗保安服务公司未提供证据已将处理结果送达张晓辉，张晓辉亦确认并未收到龙岗保安服务公司有关解除劳动关系的书面或口头通知，故不足以证明其对张晓辉的离职问题作出了实质性处理。故本院对龙岗保安服务公司主张张晓辉的离职原因不予采纳。再次，张晓辉于2019年2月14日以龙岗保安服务公司未依法及时足额支付劳动报酬、未依法及时足额缴纳社保为由向龙岗保安服务公司邮寄《通知书》主张被迫解除劳动合同，该《通知书》显示已于次日送达，故本院依法认定张晓辉于2019年2月14日被迫向龙岗保安服务公司提出解除劳动合同，双方解除劳动合同的时间为2019年2月14日。关于停工待派期间的工资问题。根据本院上述认定，龙岗保安服务公司对张晓辉作出的调岗不合常理，不足以证明张晓辉未能按时到岗导致旷工的责任在于张晓辉故意为之，故张晓辉非因其自身原因未到岗上班，根据《劳动合同法》第五十八条的规定，被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。故张晓辉诉请龙岗保安服务公司向其支付2019年1月1日至2019年2月14日期间工资2948.05元并未超出法定支付范围，本院予以支持。原审判决对此认定有误，本院予以纠正。关于违法解除劳动赔偿金的认定问题。根据本院上述关于张晓辉离职原因的认定，本院对张晓辉主张的违法解除劳动合同的赔偿金不予支持，但因龙岗保安服务公司确实存在未足额支付张晓辉加班工资的行为，张晓辉被迫解除劳动合同的理由成立，为减少诉累，本院根据张晓辉的入职时间（2009年12月）及离职前十二个月平均工资，判定龙岗保安服务公司依法应向张晓辉支付被迫解除劳动合同的经济补偿34177.26元[(4670.53+3140.53+3320.53+3411.53+3440.53+3136.35+3250.35+4310.35+5220.35+2990.35+2995.35+2200+1084.52加班工资）÷12月×9.5个月]。关于扣发工资问题。张晓辉未能提供充分有效的证据证明龙岗保安服务公司扣发其2017年1月和2月工资，且根据本院上述认定，2019年1月已判令另行支付，故张晓辉主张龙岗保安服务公司扣发的工资缺乏事实依据，本院不予支持。根据《保安员劳动合同》第四条约定，乙方（张晓辉）的食宿费、工会费等将在固定加班费范围内扣除而不在基本工资中扣除。即张晓辉知晓双方有关于食宿扣费的约定。深圳爱联嶂背分公司已提供了相应的证据证明已为张晓辉提供了食宿，张晓辉对此不予认可，但又未能提供相反的证据予以反驳，且未有证据显示张晓辉曾对此扣费提出过异议，故本院根据双方的举证及陈述认为，张晓辉主张深圳爱联嶂背分公司、龙岗保安服务公司返还食宿扣费的诉请缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原审判决对此认定有误，本院予以纠正。关于未休年休假工资问题。根据本院上述认定，龙岗保安服务公司未能举证证明已安排张晓辉休年休假或已向其支付了未休年休假工资，故认定张晓辉2017年度享有年休假5天，2018年度享有年休假5天，2019年度应享有年休假0天，共10天。龙岗保安服务公司应支付张晓辉2017年1月1日至2019年2月14日期间的未休年休假工资2022.99元（2200元÷21.75天×10天×200%）。原审判决对此认定有误，本院予以纠正。关于高温津贴问题。因龙岗保安服务公司及深圳爱联嶂背分公司均未能提供证据证明已为张晓辉提供相应的降温措施，根据《劳动合同法》第六十二条的规定，用工单位应当执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护，提供与工作岗位相关的福利待遇，故原审判决深圳爱联嶂背分公司应向张晓辉支付2017年6月1日至2018年10月31日期间的高温津贴1500元并无不当，本院予以维持。因深圳爱联嶂背分公司系深圳爱联公司的分公司，不具有独立的法人资格，故深圳爱联公司应对深圳爱联嶂背分公司的支付责任承担补充清偿责任。综上，上诉人张晓辉与上诉人龙岗保安服务公司的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持，对不成立部分予以驳回。上诉人深圳爱联嶂背分公司、深圳爱联公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实部分有误，适用法律部分不当，处理部分欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十一条，《深圳市员工工资支付条例》第十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初10143号民事判决第三项、第五项；二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初10143号民事判决第一项、第二项、第六项、第八项；三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初10143号民事判决第四项为：深圳市龙岗区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内支付张晓辉2017年1月1日至2018年12月31日未休年休假工资2022.99元；四、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初10143号民事判决第七项为：深圳市龙岗区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内支付张晓辉2019年1月1日至2019年2月14日期间的工资2948.05元；五、深圳市龙岗区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内支付张晓辉被迫解除劳动合同的经济补偿34177.26元；六、驳回张晓辉的其他诉讼请求；七、驳回深圳市龙岗区保安服务公司的其他诉讼请求；八、驳回深圳市爱联股份合作公司嶂背物业管理分公司、深圳市爱联股份合作公司的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由深圳市龙岗区保安服务公司承担。二审案件受理费10元，由深圳市龙岗区保安服务公司承担5元，由深圳市爱联股份合作公司嶂背物业管理分公司、深圳市爱联股份合作公司承担5元。本判决为终审判决。审判长 冼 朝 暾审判员 张 永 彬审判员 徐 玉 婵二〇二〇年五月十日书记员 孙巍(兼)附相关法条：《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第六十一条劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。《深圳市员工工资支付条例》第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。高温津贴标准和发放办法由省人力资源社会保障主管部门会同有关部门制定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。