内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院民 事 判 决 书（2020）内0702民初40号原告：张爱东，男，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：韩俊，海拉尔区向华法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：吕利，海拉尔区向华法律服务所法律工作者。被告：张晓锋，男，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。被告：绳友辉，男，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：陈泽华，内蒙古乌恩律师事务所律师。原告张爱东与被告张晓锋、绳友辉民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张爱东、被告绳友辉到庭参加诉讼。被告张晓锋经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张爱东向本院提出诉讼请求：1、判令张晓锋、绳友辉返还借款本金30万元，并按年利率24%支付自2019年8月20日起至借款付清之日止的利息；2、张晓锋、绳友辉承担连带给付责任；3、案件受理费由张晓锋、绳友辉负担。诉讼过程中，张爱东明确诉讼请求为：1、判令张晓峰返还借款，并支付违约金9万元；2、判令绳友辉承担连带担保责任；3、判令张晓锋、绳友辉支付保全保险费500元、保全申请费2020元，案件受理费由二人承担。事实与理由：2019年8月17日，张晓锋因资金紧张向张爱东借款30万元。双方签订借款合同，并约定了借款使用期限，违约责任等条款。绳友辉以位于××区市作为借款的抵押担保。现借款期限届满，张爱东索要借款未果，诉至本院。张晓锋未作答辩。绳友辉辩称：第一，涉案借款未交付，借款合同未生效。张爱东与张晓峰在涉案借款合同签订前存在借贷关系，涉案借款并非发生在合同签订当日。对于案件事实及证据（现金收条）张爱东未进行真实完整的陈述。第二，答辩人以房产作为借款30万元部分的抵押担保事实存在，但张爱东无权要求答辩人对违约金部分承担连带担保责任。依据法律规定，房产抵押未进行抵押登记，抵押合同未生效,抵押权未设立。对于连带责任的承担问题，需有法定或明确约定，本案中，三方当事人未约定答辩人对借款承担连带责任，张爱东要求答辩人对借款及违约金承担连带责任没有事实及法律依据。本院经审理认定事实如下：张晓峰多次向张爱东借款，因逾期未还，双方于2019年8月17日结算前期借款，重新签订借款合同，约定：借款金额30万元；使用期限40天；合同签字后生效；借款以现金方式交付；借款期满未履行还款义务视为违约；绳友辉以位于××区市作为借款合同的抵押；违约金为合同价款的30%；管辖法院为呼伦贝尔市海拉尔区人民法院，双方还对送达地址进行了约定，合同中未约定抵押登记事宜。借贷双方及抵押人绳友辉共同在合同上签字。合同签订同时，张晓峰在现金收条上签字（因借款合同系对张爱东与张晓峰之前存在借款进行结算后，重新出具的债权凭证，因而在打印借款合同时，一并打印现金收条，并由张晓峰签字确认，以表明借款合同涉及的款项其早已收到的事实）。借款合同签订当日，绳友辉将抵押房产的不动产证件交由张爱东保管，张爱东为绳友辉书写不动产证的收条。绳友辉另行提供身份证复印件及不动产证复印件，并在二复印件上书写“只作抵押使用，他用无效，与原件一致”。现已过还款期限，张晓峰未履行还款义务，张爱东诉至本院。诉讼过程中，张爱东申请对绳友辉提供的抵押房产进行查封，花费保全保险费500元、保全申请费2020元。以上事实有张爱东提交的借款合同、现金收条、绳友辉身份证复印件及不动产证复印件、李洪岩（张爱东妻子）银行流水、诉讼保全保险费发票、诉讼保全保险保单及张爱东、绳友辉的当庭陈述在卷佐证。张晓锋未到庭，视为放弃质证权利。经质证，绳友辉对上述证据的真实性没有异议，但对现金收条的证明目的不认可，认为借款当日并不存在30万元的现金交付事实，认为保全保险费及保全申请费不应由绳友辉负担。本院对上述证据的真实性予以确认并采信，张爱东提交的证据能够相互佐证，借贷双方对之前借款结算汇总后，出具涉案借款合同，借款并非借款当日交付。现金收条虽与实际发生的事实不符，但是能够证明张晓峰认可张爱东已经完成前期借款交付的事实。张晓锋、绳友辉未提交证据。本院认为，第一，张爱东与张晓锋之间的借款合同，系双方对之前存在的借款进行结算后生成。因为张爱东交付借款行为在合同签订前已经完成，涉案借款合同成立并生效。第二，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，张晓峰未按合同约定时间返还借款，已经构成违约，张爱东依据合同约定要求张晓峰按合同标的30%支付违约金9万元的诉讼请求，符合双方约定，但是张晓峰主张的违约金不应超过年利率24%法律规定上限。因此本院调整张晓峰支付违约金的部分为：张晓峰应以9万元为限额，向张爱东支付以30万元为基数，自2019年9月26日起至借款付清之日止按年利率24%计算的违约金。第三，对于张爱东主张绳友辉对借款本金及违约金承担连带担保责任的诉讼请求，本院认为：1、绳友辉以自有房产作为借款的抵押，在借款合同中签字，抵押担保达合同成立并生效；2、绳友辉以自有房产为借款提供抵押担保，张爱东仅有权要求绳友辉以抵押财产价值为限承担连带担保责任；3、对于抵押担保的责任的范围，依据《中华人民共和国物权法》第第一百七十三条“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”的规定，三方未对抵押物担保范围进行约定，绳友辉应以抵押房产价值为限对主债权、违约金、实现担保物权的费用承担担保责任；4、依据《中华人民共和国物权法》第十五条“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”,第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；…”,第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，涉案抵押房产未办理登记,抵押权未设立，张爱东未取得物权优先权，但抵押合同仍然生效，绳友辉应当在抵押房产价值范围内承担担保责任（此处的担保责任为债权，而非物权）。第四，对于张爱东要求张晓峰、绳友辉支付保全保险费及保全申请费的诉讼主张，因张晓峰不履行还款义务的违约行为，导致张爱东为实现债权而花费了保全申请费，该费用由张晓峰和绳友辉（以抵押财产）承担符合法律规定，本院予以维护。对于保全保险费，该费用的产生并非必然(如果张爱东以自有财产为保全申请提供担保，就不会产生此笔费用)，且该项花费可以用违约金补偿，要求张晓峰承担没有法律依据，本院不予维护。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第九条、第十五条、第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、张晓锋向张爱东返还借款30万元，此款于本判决生效之日履行；二、张晓锋以9万元为限额，向张爱东支付以30万元为基数，自2019年9月26日起至借款付清之日止按年利率24%计算的违约金，于本判决生效之日履行；三、绳友辉以抵押财产折价或者拍卖、变卖所得价款为限对张晓峰应承担的本判决第一、二项确定的给付义务承担连带担保责任；四、驳回张爱东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取计2900元，由张晓锋、绳友辉负担。保全申请费2020元，由张晓峰、绳友辉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  胡静二〇二〇年五月二十二日书记员  闫馨附本案判决依据的法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十六条贷款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退听的，可以缺席判决。