云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初2578号原告：云南省融资担保有限责任公司。住所：云南省昆明市滇池路**摩根道**303。法定代表人：周佳，董事长。委托诉讼代理人：杨雅涵，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：王蓉，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明滇莅柴油机配件有限公司。;'>住所：昆明市关雨路中段晓东万鑫汽车配件城****div>法定代表人：肖蒞。被告：肖蒞，男，汉族，1971年12月3日生，身份证登记住址：云南省昆明市官渡区。上述二被告共同委托的诉讼代理人：魏琴，女，汉族，1981年12月26日生，身份证登记住址：云南省昆明市官渡区，特别授权代理。被告：肖琴，女，汉族，1979年8月25日生，身份证登记住址：贵州省仁怀市。被告：肖苾，女，汉族，1977年7月25日生，身份证登记住址：贵州省仁怀市。被告：张包，男，汉族，1978年1月15日生，身份证登记住址：云南省昆明市官渡区。被告：魏琴，女，汉族，1981年12月26日生，身份证登记住址：云南省昆明市官渡区。被告：肖天文，男，汉族，1947年12月20日生，身份证登记住址：贵州省遵义市红花岗区。被告：张远明，女，汉族，1946年12月10日生，身份证登记住址：贵州省仁怀市。原告云南省融资担保有限责任公司（以下简称：担保公司）与被告昆明滇莅柴油机配件有限公司（以下简称：滇莅公司）、肖蒞、肖琴、肖苾、张包、魏琴、肖天文、张远明借款合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托诉讼代理人杨雅涵、王蓉，被告魏琴及被告滇莅公司、肖蒞的委托诉讼代理人魏琴到庭参加诉讼，被告肖琴、肖苾、张包、魏琴、肖天文、张远明经本院公告送达开庭传票未到庭参加审理，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司向本院提起诉讼请求：1.判令被告滇莅公司偿还原告为其支付的代偿款人民币20732008.34元，并按年息24%向原告支付资金占用费及违约金至全部款项实际清偿之日止，暂计算自2018年3月22日起至2019年7月31日止共496天为6761474.72元；2.判令被告肖蒞、肖琴、肖苾、张包、魏琴、肖天文、张远明对第1、5项诉讼请求承担连带清偿责任；3.依法确认原告对被告肖蒞持有的昆明德东工贸有限公司95%的股权享有质权，并有权以拍卖、变卖该股权的价款在第1、5项诉讼请求范围内优先受偿；4.依法确认原告对被告肖天文持有的昆明德东工贸有限公司5%的股权享有质权，并有权以拍卖、变卖该股权的价款在第1、5项诉讼请求范围内优先受偿；5.本案诉讼费、保全费及原告为实现追偿权产生的律师费31680元、保全担保费、保险费等全部相关费用由各被告共同承担。(以上全部款项合计人民币27525163.06元）。事实与理由：2016年12月2日，被告滇莅公司因资金需要与云南红塔银行股份有限公司昆明分行（以下简称：红塔银行）签订《流动资金借款合同》（编号：10201101201602957)（以下简称：《借款合同》），由被告滇莅公司向红塔银行借款人民币2000万元，借款期限为12个月（2016年12月7日起至2018年6月7日止），同时就利率、逾期利率、复利等事项进行约定。被告滇莅公司委托原告就上述借款为其向红塔银行提供连带责任保证，双方2016年12月2日签订《委托担保合同》（编号：YND20160066），合同约定：若滇莅公司未依约履行主合同（《借款合同》）造成原告代偿的，视为滇莅公司严重违约，原告有权向被告滇莅公司追偿全部代偿款，同时，自代偿之日起，被告滇莅公司每天按原告代偿金额的5‰（千分之五）向原告支付资金占用费，并向原告支付实际担保金额30%的违约金。此外，原告为行使追偿权而产生的相关费用及因代偿造成的直接和间接损失，包括但不限于代偿本金、利息、逾期利息、罚金、追索费用（诉讼费、执行费、律师费、公证费、拍卖费、评估费、差旅费等）均由被告滇莅公司承担，合同同时约定因《委托担保合同》发生的争议，向乙方（原告）住所地人民法院）住所地人民法院起诉div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>2016年12月2日，原告与红塔银行签订《保证合同》（编号：1020120161057083)，由原告对被告滇莅公司就《借款合同》项下债权提供连带责任保证。被告肖蒞、肖天文分别与原告签订《反担保（质押）合同》，以其持有的昆明德东工贸有限公司95%、5%股权对原告提供质押反担保并办理了股权出质登记，同时，被告肖蒞、肖琴、肖苾、张包、魏琴、肖天文、张远明各向原告出具了《个人连带保证担保承诺书》，向原告提供连带责任反担保。2016年12月7日，红塔银行向被告滇莅公司发放了贷款人民币2000万元。借款期限届满后，被告滇莅公司未能按约定履行还款义务，经昆明德东工贸有限公司通知，原告根据《保证合同》约定，于2018年3月22日向红塔银行代偿了被告滇莅公司欠款本息共计人民币20732008.34元。综上所述，原告已履行其担保责任并有权向被告进行追偿，为维护自己的合法权益，特依法向人民法院提出以上诉请，请求人民法院依法予以支持。被告滇莅公司答辩称：对原告代偿款项的事实无异议，但原告主张按年利率24%计算过高，请求人民法院予以调减为按中国人民银行同期贷款利率计算。款项是滇莅公司使用，与其他各被告无关，应由滇莅公司承担还款责任。被告肖蒞答辩称：其是公司法定代表人，认可原告主张的起诉事实和理由，请求人民法院将年利率24%予以调减为按中国人民银行同期贷款利率计算，其应承担还款责任。被告魏琴答辩称，其作为担保人确实签过字，但未分到利润，也未参与经营，不应承担责任。被告肖琴经通知未到庭参加审理，但提交书面答辩意见称，其与肖苾仅只是滇莅公司名义股东，不应承担连带清偿责任。所签订的股东会决议、金融借款合同、保证合同等材料都是肖蒞让其签订的，与其无关。原告围绕诉讼请求依法提交如下证据：一、云南省融资担保有限责任公司营业执照正副本、法定代表人证明、法定代表人身份证、《准予变更登记通知书【（云）登记内变核字[2019]第2188号】》，证明：原告诉讼主体资格。二、被告昆明滇莅柴油机配件有限公司《企业信用信息公示报告》、被告肖蒞身份证、被告肖琴身份证、被告肖苾身份证、被告张包身份证、被告魏琴身份证、被告肖天文身份证、被告张远明身份证，证明：被告诉讼主体资格。三、《流动资金借款合同》（编号：10201101201602957）、《红塔银行借款借据》，证明：被告昆明滇莅柴油机配件有限公司（以下简称“滇莅公司”）于2016年12月2日与云南红塔银行股份有限公司昆明分行（以下简称“红塔银行”）签订《流动资金借款合同》（编号：10201101201602957）（以下简称“《借款合同》”），由滇莅公司向红塔银行借款人民币2000万元，借款期限为12个月（2016年12月7日起至2018年6月7日止），同时就利率、逾期利率、复利等事项进行约定。红塔银行实际于2016年12月7日向被告滇莅公司发放借款人民币2000万。四、《保证合同》（编号：1020120161057083）、《委托担保合同（编号：YND20160066》，证明：被告滇莅公司委托原告就上述人民币2000万元借款为其向红塔银行提供连带责任保证。五、被告肖蒞与原告签订《反担保（质押）合同》（编号：YND20160066-GQ01）、《股权出质设立登记通知书》【（昆）股质登记设字[2016]第50425号】三份、被告肖天文与原告签订《反担保（质押）合同》（编号：YND20160066-GQ0）、《股权出质设立登记通知书》【（昆）股质登记设字[2016]第50419号】三份、《股东会决议》、《昆明德东工贸有限公司股东名册》、昆明德东工贸有限公司法定代表人证明、昆明德东工贸有限公司营业执照，证明：被告肖蒞、肖天文分别与原告签订《反担保（质押）合同》，以其持有的昆明德东工贸有限公司95%、5%股权对原告提供质押反担保并办理了股权出质登记，上述股权质押经昆明德东工贸有限公司做出有效的股东会决议通过。六、被告肖蒞、被告魏琴向原告出具的《个人连带保证担保承诺书》（编号：YND20160066-GR01）、被告肖琴向原告出具的《个人连带保证担保承诺书》（编号：YND20160066-GR03）、被告肖苾、被告张包向原告出具的《个人连带保证担保承诺书》（编号：YND20160066-GR04）、被告肖天文、被告张远明向原告出具的《个人连带保证担保承诺书》（编号：YND20160041-GR02），证明：被告肖蒞、被告肖琴、被告肖苾、被告张包、被告魏琴、被告肖天文、被告张远明作为保证人，就被告滇莅公司履行《委托担保合同》事宜向原告提供连带责任保证反担保。七、《保证担保履约通知书【2018年第01号】》、《代偿证明》（2018年3月30日）、《中信银行客户回单》一份，证明：借款期限届满后，被告滇莅公司未能按约定履行还款义务，经红塔银行通知，原告根据《保证合同》约定，于2018年3月22日向红塔银行代偿了被告滇莅公司欠款本息共计人民币20732008.34元。原告在该笔借款项下的代偿责任已经全部履行完毕。八、《委托代理合同》、律师费发票、律师费支付凭证、《诉讼/诉前财产保全保险合同》、保险费发票、保险费付款凭证，保全费发票，证明：原告为实现债权，实际已支付律师费人民币31680元、保险费16515元、保全费5000元。上述证据经质证，被告滇莅公司、肖蒞对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议；被告魏琴对上述证据的真实性、合法性均无异议，但认为上述系八组证据与其无关，其不应承担责任。各被告均未向本院提交证据。根据当事人的举证、质证及庭审情况，本院依法确认以下案件事实：2016年12月2日，被告滇莅公司因资金需要与红塔银行签订编号为10201101201602957的《流动资金借款合同》，向红塔银行借款人民币2000万元，借款期限自2016年12月起至2017年12月止，双方同时就利率、逾期利率、复利等事项进行约定。2016年12月2日，原告与红塔银行签订编号为1020120161057083的《保证合同》，约定：由原告对被告滇莅公司就上述《借款合同》项下债权提供连带责任保证。保证范围包括但不限于主债权本金2000万元、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产费，债务人应向红塔银行支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权而产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、保全担保费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起2年。2016年12月2日，原告与被告滇莅公司于2016年12月2日签订编号为YND20160066的《委托担保合同》，约定被告滇莅公司委托原告就上述2000万元借款为其向红塔银行提供连带责任保证，担保的金额为2000万元，原告为被告滇莅公司提供的担保方式和期限以原告与主合同债权人签订的保证合同约定为准。合同还约定：若滇莅公司未依约履行主合同（《借款合同》）造成原告代偿的，视为滇莅公司严重违约，原告有权向被告滇莅公司追偿全部代偿款，同时，自代偿之日起，被告滇莅公司每天按原告代偿金额的5‰（千分之五）向原告支付资金占用费，并向原告支付实际担保金额30%的违约金。此外，原告为行使追偿权而产生的相关费用及因代偿造成的直接和间接损失，包括但不限于代偿本金、利息、逾期利息、罚金、追索费用（诉讼费、执行费、律师费、公证费、拍卖费、评估费、差旅费等）均由被告滇莅公司承担，发生的争议，向原告住所地人，向原告住所地人民法院起诉div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>2016年12月2日，被告肖蒞、被告肖天文分别与原告签订《反担保（质押）合同》，以其持有的昆明德东工贸有限公司95%、5%股权对原告提供质押反担保，反担保的范围为原告履行代偿责任而支付的全部款项、担保费、资金占用费、违约金、赔偿金及实现反担保权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、拍卖费、执行费、评估费、鉴定费、财产保全费、差旅费、登记费、过户费、保管费等，并约定在发生质押物不足以清偿担保债权时，由其承担连带赔偿责任。之后，原告在昆明市工商行政管理局登记办理了股权出质登记，并于2016年12月8日分别收到了【昆】股质登记设字（2016）第50425号、50419号《股权出质设立登记通知书》，原告取得质权登记编号为530100201612080003（出质股权数额为1900万元）、530100201612080002（出质股权数额为100万元）的质物。2016年12月2日，被告肖蒞、肖琴、肖苾、肖天文分别向原告出具了《个人连带保证担保承诺书》，承诺对原告的上述担保提供连带责任保证担保，保证期间为原告履行代偿责任之日起二年，保证范围为原告代偿的全部款项及债务人按《委托担保合同》应承担的其他全部费用（包括但不限于借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的各项追偿费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费、拍卖费、执行费、评估费、鉴定费、财产保全费、差旅费、登记费、过户费、保管费等全部费用）。被告魏琴作为保证人肖蒞的配偶，被告张包作为保证人肖苾的配偶，被告张远明作为保证人肖天文的配偶，在《个人连带保证担保承诺书》，上签字。2016年12月7日，红塔银行社向被告滇莅公司发放了贷款人民币2000万元。2018年2月22日，红塔银行向原告发送保证担保履约通知书，通知原告按照双方约定的编号为102012016057083的《保证合同》中的约定，及时履行保证担保代偿责任，具体代偿金额为代偿日当天借款人在我行的剩余贷款本金、所欠利息、罚息及相关费用合计的100%，并将代偿金额划至指定账户。2018年3月22日，原告按红塔银行指定账户向红塔银行转账支付代偿款20732008.34元。2018年3月30日，红塔银行在收到原告代偿款20732008.34元及借款人偿还的4712.50元之后，向原告出具代偿证明，证明该行贷款全部结清，原告可凭此证向借款人及其反担保保证人及反担保抵押人等进行追偿。原告支付代偿费后多次向被告主张权利未果，故诉到法院主张前述诉请。另查明，原告因本案诉讼支付律师费31680元及保全担保费16515元。本案争议焦点：1.原告主张被告滇莅公司归还的代偿款项及资金占用利息和违约金如何认定？2.各被告肖蒞、肖琴、肖苾、张包、魏琴、肖天文、张远明在本案中的责任如何承担？3.律师费、保全担保费是否应当支持？本院认为，对于原告要求被告滇莅公司归还代偿本息的诉讼请求，原告提交了代偿凭证，红塔银行出具的代偿证明，均可以证实原告于2018年3月22日为被告滇莅公司支付的代偿款项为20732008.34元，被告滇莅公司未提交证据证明其之前向原告支付过保证金或者之后向原告归还过代偿款，故原告主张代偿款项20732008.34元有事实依据，本院予以支持。对于原告主张的资金占用利息和违约金，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，经查，原告与被告滇莅公司签订的《委托担保合同》中约定若被告滇莅公司未依约履行主合同（《借款合同》）造成原告代偿的，原告有权向被告滇莅公司追偿全部代偿款，并自代偿之日起，由被告滇莅公司每天按原告代偿金额的5‰（千分之五）向原告支付资金占用费，并向原告支付实际担保金额30%的违约金，该约定的资金占用费及利息之和已超过上述法律规定的24%的利息，因此，原告诉请主张将该资金占用利息和违约金主动调减为按年利率24%计算利息并不违反上述法律规定，本院予以支持。被告滇莅公司、肖蒞、魏琴审理中抗辩原告主张的年利率24%过高，应按中国人民银行同期贷款利率计算的观点不成立，本院不予采纳。对于原告主张被告肖蒞、肖琴、肖苾、张包、魏琴、肖天文、张远明承担连带责任的诉讼主张，经查，被告肖蒞、肖琴、肖苾、肖天文均向原告出具了《个人连带保证担保承诺书》，，原告主张的代偿款及利息在该保证书的保证范围及保证期间内，本院予以支持。另，因被告魏琴、张包、张远明作为保证人肖蒞、肖苾、肖天文的配偶在保证书上签字，应当认为其知道并认可配偶对外负有本案债务，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”。故被告魏琴、张包、张远明作为保证人肖蒞、肖苾、肖天文的配偶应共同与被告肖蒞、肖苾、肖天文对被告滇莅公司的上述债务向原告承担连带责任。对于原告诉请确认对被告肖蒞、肖天文持有的昆明德东工贸有限公司95%、5%的股权享有质权，并有权以拍卖、变卖该股权的价格享有优先权的主张，经查，原告以其持有的昆明德东工贸有限公司95%、5%股权对原告提供质押反担保，并在与被告肖蒞、被告肖天文分别签订《反担保（质押）合同》后，均取得质权登记编号为530100201612080003（出质股权数额为1900万元）、530100201612080002（出质股权数额为100万元）的质物，原告的该诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告主张的保全费及实现债权的律师费、保全担保费等相关费用，因双方均有约定由各被告承担，且上述费用未违反相关法律规定，故本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第六十三条、第六十四条、第七十五条、第八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百一十八条第一款之规定，判决如下：一、被告昆明滇莅柴油机配件有限公司于本判决生效之日起十日内向原告云南省融资担保有限责任公司归还代偿款人民币20732008.34元，并向原告云南省融资担保有限责任公司支付自2018年3月22日起至全部款项还清之日止以人民币20732008.34元为基数，按照年利率24%计算的资金占用利息；二、被告昆明滇莅柴油机配件有限公司于本判决生效之日起十日内向原告云南省融资担保有限责任公司支付律师费人民币31680元及保全担保费人民币16515元。三、被告肖蒞、肖琴、肖苾、张包、魏琴、肖天文、张远明对上述第一、二项债务承担连带保证责任，被告肖蒞、肖琴、肖苾、张包、魏琴、肖天文、张远明承担保证责任后，有权向被告昆明滇莅柴油机配件有限公司追偿；四、若被告昆明滇莅柴油机配件有限公司未按期履行上述还款义务，原告云南省融资担保有限责任公司有权对被告肖蒞质押的【昆】股质登记设字（2016）第50425号《股权出质设立登记通知书》中质权登记编号为530100201612080003（出质股权数额为1900万元）的股权折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在上述第一、二项债权范围内优先受偿；五、若被告昆明滇莅柴油机配件有限公司未按期履行上述还款义务，原告云南省融资担保有限责任公司有权对被告肖天文质押的【昆】股质登记设字（2016）第50419号《股权出质设立登记通知书》中质权登记编号为530100201612080002（出质股权数额为100万元）的股权折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在上述第一、二项债权范围内优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币179426元，保全费人民币5000元，由被告昆明滇莅柴油机配件有限公司、肖蒞、肖琴、肖苾、张包、魏琴、肖天文、张远明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  付立红人民陪审员  李苒苒人民陪审员  谢开祎二〇二〇年五月二十七日书 记 员  秦 张