河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民初18号原告：林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司，住所地：河南红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段产业集聚区展示中心。法定代表人：郭斌。委托诉讼代理人：翟振威，男，汉族，1992年1月3日生，住林州市,系该公司法务工作人员。委托诉讼代理人：曹晓瑞，河南红旗渠律师事务所律师。被告：林州市鼎鑫镁业科技有限公司，住所地：林州产业集聚区鲁班大道东段。法定代表人：李雅婷。委托诉讼代理人：李志强，男，汉族，1969年9月22日生，住林州市。委托诉讼代理人：吕鹏，河南广亚律师事务所律师。被告：李卫平，男，汉族，1967年10月3日生，住林州市。委托诉讼代理人：吕鹏，河南广亚律师事务所律师。原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司（以下简称汇通公司）与被告林州市鼎鑫镁业科技有限公司（以下简称鼎鑫公司）、李卫平借款合同纠纷一案，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汇通公司的委托诉讼代理人翟振威、曹晓瑞，被告鼎鑫公司的委托诉讼代理人李志强、吕鹏，被告李卫平的委托诉讼代理人吕鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汇通公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告汇通公司偿还原告借款本金38473107.55元及起诉之日前（2020年2月12日）的约定服务费(利息）和滞纳金（违约金），原告自愿对于服务费(利息）和滞纳金（违约金）超过24%的部分不再主张，统一按年息24%计算，共计主张47595811.15元，起诉以后至履行完毕之日的约定服务费(利息）、滞纳金（违约金）仍按年息24%计算；2、判令被告李卫平对被告汇通公司的上述债务本金、利息及违约金按原告实际主张的数额承担共同还款责任；3、本案诉讼费用和诉讼期间发生的一切费用由两被告承担。事实和理由：2017年1月至2019年2月期间，在林州市人民政府有关部门协调下，为支持重点企业发展，原告先后借款给被告鼎鑫公司六笔款项，本金共计40473107.55元，并签订了相应的借款合同。现被告鼎鑫公司其中借款38473107.55元已逾期，经原告催要，被告鼎鑫公司迟迟未归还上述借款，过错责任在被告。被告李卫平系被告鼎鑫公司的实际控制人，有相关证据予以印证，其应当对被告鼎鑫公司的上述债务承担共同还款责任。为有效保护原告合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》有关条款的规定提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告鼎鑫公司、李卫平共同辩称，1、原告起诉本金中涉及的25063107.55元的款项名为借款，实为土地转让费，由于该土地现未过户到鼎鑫公司名下，借款合同不生效，原告不能主张该笔款项；2、李卫平个人并非鼎鑫公司的实际控制人，其仅是公司总经理，管理公司的日常经营，原告作为公司股东，以国有资产入股37.5%，实际控制人这一概念仅存在于私人企业中，在政府入资37.5%的情况下，实际控制人应该是政府或大股东，不能认定李卫平是实际控制人，现有的法律也没有让实际控制人对公司借款承担共同还款责任的说法；3、原告也作为鼎鑫公司的股东之一，知道公司现有的经营状况以及发展情况，希望平等协商，出于保护国有资产的目的解决纠纷。原告汇通公司围绕诉讼请求向本院提交了如下证据：第一组证据：汇通公司营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件，拟证明原告的诉讼主体资格。第二组证据：被告鼎鑫公司营业执照、机构信用代码证、开户许可证、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件；被告李卫平身份证明、身份证复印件，拟证明二被告主体资质。第三组证据：被告鼎鑫公司六笔借款的财务明细表、借款手续、财务凭证及合同，拟证明被告鼎鑫公司的借款事实；第四组证据：原告向被告催收债务函，拟证明原告催收借款事实；第五组证据：安阳市中级人民法院（2019）豫05民初86号民事判决书，拟证明原告曾就类似案件起诉过被告鼎鑫公司，并获得支持。被告鼎鑫公司、李卫平质证意见：对第一组证据无异议；对第二组证据的真实性无异议，但不能证明李卫平系鼎鑫公司的实际控制人应当对原告的借款承担连带责任；对第三组证据的真实性无异议，但通过合同编号为LHTJK20181120的借款合同、合同编号为LHTHT20181120的土地使用权转让协议可以看出，原告起诉借款本金中的25063107.55元的款项名为借款，实为土地转让费，但由于现在土地未过户到鼎鑫公司名下，因此借款合同不生效，原告不能主张这笔借款；对第四组证据无异议；对第五组证据安阳市中级人民法院的民事判决书真实性无异议，但不属于证据种类。被告鼎鑫公司、李卫平未向本院提交证据。根据当事人的举证、质证情况和本院认证情况，结合当事人陈述，本院认定事实如下：(一)2017年1月16日，被告鼎鑫公司与原告汇通公司签订《借款合同》一份，约定向原告借款4300000元，借款期限三年，自2017年1月13日至2020年1月12日，本合同记载的借款日期与实际付款日期记载不一致时，以实际付款日期为准。借款按每半年收取利息，利息为出借金额的8%/年，即：每半年付利息：172000元，本次借款利息共计1032000元；借款偿还采取到期一次性付清本金和每半年支付一次利息的方式，支付利息时间为利息到期日前15个自然日内；若借款人提前还款，则以实际借款天数计算利息；借款人如未按照约定时间偿还，形成逾期的，借款人应按照实际违约天数给付出借人违约金，出借人应对逾期借款向债务人每日加收千分之一的违约金；违约金计算方式：违约金=（借款金额×日违约率千分之一×违约天数）。借款合同签订后，原告以受托支付（被告鼎鑫公司书面委托）方式，于2017年1月17日向安阳市安装工程有限责任公司账户银行转账2300000元，于2017年1月20日向安阳市安装工程有限责任公司交付以原告为出票人的票面金额为1000000元的银行承兑汇票二张，被告鼎鑫公司于2017年1月20日向原告分别出具了2000000元和2300000元的收据各一张。(二)2017年1月19日，被告鼎鑫公司与原告汇通公司签订《借款合同》一份，约定向原告借款1650000元，借款期限三年，自2017年1月13日至2020年1月12日；本合同记载的借款日期与实际付款日期记载不一致时，以实际付款日期为准。借款按每半年收取利息，利息为出借金额的8%/年，即：每半年付利息：66000元，本次借款利息共计396000元；借款偿还采取到期一次性付清本金和每半年支付一次利息的方式，支付利息时间为利息到期日前15个自然日内；若借款人提前还款，则以实际借款天数计算利息；借款人如未按照约定时间偿还，形成逾期的，借款人应按照实际违约天数给付出借人违约金，出借人应对逾期借款向债务人每日加收千分之一的违约金；违约金计算方式：违约金=（借款金额×日违约率千分之一×违约天数）。借款合同签订后，原告以受托支付（被告鼎鑫公司书面委托）方式，于2017年1月20日向安阳市安装工程有限责任公司交付以原告为出票人的票面金额为1500000元、500000元、150000元的银行承兑汇票各一张，被告鼎鑫公司于2017年1月20日向原告出具了1650000元的收据。(三)2018年2月13日，被告鼎鑫公司与原告汇通公司签订《借款合同》一份，约定向原告借款3230000元，借款期限自2018年2月13日至2020年1月12日，本合同记载的借款日期与实际付款日期记载不一致时，以实际付款日期为准。借款利息自借款日起每半年支付一次，利息为8%/年；利息计算方式为：利息=（借款本金金额×年借款利率÷360×实际借款天数）；借款偿还采取到期一次性付清本金和每半年支付一次利息的方式，支付利息时间为利息到期日前15个自然日内；若借款人提前还款，则以实际借款天数计算利息；借款人如未按照约定时间偿还，形成逾期的，借款人应按照实际违约天数给付出借人违约金，出借人应对逾期借款向债务人每日加收千分之一的违约金；违约金计算方式：违约金=（借款金额×日违约率千分之一×违约天数）。借款合同签订后，原告以受托支付（被告鼎鑫公司书面委托）方式，于2018年2月13日向安阳市安装工程有限责任公司支付3230000元，被告鼎鑫公司于2018年2月13日向原告分别出具了3230000元的收据一张。(四)2018年2月13日，被告鼎鑫公司与原告汇通公司签订《借款合同》一份，约定向原告借款1230000元，借款期限自2018年2月13日至2020年1月12日，本合同记载的借款日期与实际付款日期记载不一致时，以实际付款日期为准。借款利息自借款日起每半年支付一次，利息为8%/年；利息计算方式为：利息=（借款本金金额×年借款利率÷360×实际借款天数）；借款偿还采取到期一次性付清本金和每半年支付一次利息的方式，支付利息时间为利息到期日前15个自然日内；若借款人提前还款，则以实际借款天数计算利息；借款人如未按照约定时间偿还，形成逾期的，借款人应按照实际违约天数给付出借人违约金，出借人应对逾期借款向债务人每日加收千分之一的违约金；违约金计算方式：违约金=（借款金额×日违约率千分之一×违约天数）。借款合同签订后，原告以受托支付（被告鼎鑫公司书面委托）方式，于2018年2月13日向安阳市安装工程有限责任公司支付1230000元，被告鼎鑫公司于2018年2月13日向原告分别出具了1230000元的收据一张。(五)2018年11月20日，被告鼎鑫公司与原告汇通公司签订土地使用权转让协议一份，约定被告购买原告位于鲁班大道北段路北的土地，面积75252平方米，规划用途为工业用地，土地使用年限为2015年9月7日起2065年9月7日止；转让价款25063107.55元；被告鼎鑫公司按照借款协议约定支付上述转让价款及费用，原告汇通公司配合被告办理土地变更手续。2018年11月20日，被告鼎鑫公司与原告汇通公司签订《借款合同》一份，约定向原告借款25063107.55元，借款期限自2018年11月21日至2019年11月20日，共计一年；借款用途：购买甲方LZ2015—32号土地，支付土地使用权转让费用；本合同记载的借款日期与实际付款日期记载不一致时，以实际付款日期为准。借款按每半年收取利息，借款利率为9.6%/年；若借款人提前还款，则以实际借款天数计算利息；本合同借款本息偿还方式为：到期一次性付清；担保条款：无；借款人如未按照约定时间偿还任何一期借款本金或利息的，除正常应支付的利息外，对逾期部分的本金或利息应按实际违约时间给付出借人违约金，违约利率按每24%/年计算；即：违约金=逾期违约金额×违约利率×违约时间。借款人违约同时应承担出借人实现债权而产生的相关费用及损失（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、公证费、保全费、差旅费等）。原告汇通公司于2019年3月13日向被告鼎鑫公司分别开具了10000000元的增值税专用发票二张和5063107.55元的增值税专用发票一张。(六)2019年2月2日，被告鼎鑫公司与原告汇通公司签订《借款合同》一份，约定向原告借款5000000元，借款期限自2019年2月2日至2020年1月12日，本合同记载的借款日期与实际付款日期记载不一致时，以实际付款日期为准。借款按每半年收取利息，借款利率为8.85%/年；若借款人提前还款，则以实际借款天数计算利息；借款偿还采取到期一次性付清本金和每半年支付一次利息的方式，支付利息时间为利息到期日前15个自然日内；担保条款：无；借款人如未按照约定时间偿还任何一期借款本金或利息的，除正常应支付的利息外，对逾期部分的本金或利息应按实际违约天数给付出借人违约金，违约金按每日千分之一计算；即：违约金=逾期违约金额×日违约率千分之一×违约天数）。借款人违约，同时应承担出借人实现债权而产生的相关费用及损失（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、公证费、保全费、差旅费等）；借款合同签订后，原告以受托支付（被告鼎鑫公司书面委托）方式，于2019年2月3日向安阳市安装工程有限责任公司支付5000000元（电子银行承兑汇票），被告鼎鑫公司于2019年2月3日向原告出具了5000000元的收据一张。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告汇通公司与被告鼎鑫公司签订的上述第一、二、三、四、六份《借款合同》系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，原告汇通公司已经按照借款合同约定向被告鼎鑫公司履行了出借义务，被告鼎鑫公司未按合同约定偿还借款本金及利息，已构成违约，应当承担相应的违约责任，原告汇通公司主张的违约金，在性质上属于逾期利息，其主张按照利息处理，符合法律规定。其中：第一份4300000元的借款合同虽然于2017年1月16日签订，但原告汇通公司于2017年1月17日以转账方式交付2300000元,于2017年1月20日以汇票方式交付2000000元,按照借款合同的约定,出借日期应以实际付款日期为准,故对2300000元和2000000元的借款期限和利息应分别进行计算。借款合同虽然约定逾期违约金为每日1‰，但明显过高，不符合法律规定，原告诉请按照年利率24%计算，于法有据，本院予以支持。按照合同约定和法律规定，2300000元自2017年1月17日起至2017年7月16日止，利息应按年利率8%计算，自2017年7月17日起至本金实际清偿之日止，利息应按年利率24%计算；2000000元自2017年1月20日起至2017年7月19日止，利息应按年利率8%计算，自2017年7月20日起至本金实际清偿之日止，利息应按年利率24%计算。第二份1650000元的借款合同虽然于2017年1月19日签订，但原告汇通公司于2017年1月20日交付借款，按照借款合同的约定,出借日期应以实际付款日期为准。借款合同虽然约定逾期违约金为每日1‰，但明显过高，不符合法律规定，原告诉请按照年利率24%计算，于法有据，本院予以支持。按照合同约定和法律规定，自2017年1月20日起至2017年7月19日止，利息应按年利率8%计算，自2017年7月20日起至本金实际清偿之日止，利息应按年利率24%计算。第三份3230000元的借款合同于2018年2月13日签订，原告汇通公司于2018年2月13日交付借款，应以该日期确定出借日期。借款合同约定逾期违约金为每日1‰，明显过高，不符合法律规定，原告诉请按照年利率24%计算，于法有据，本院予以支持。按照合同约定和法律规定，自2018年2月13日起至2018年8月12日止，利息应按年利率8%计算，自2018年8月13日起至本金实际清偿之日止，利息应按年利率24%计算。第四份1230000元的借款合同于2018年2月13日签订，原告汇通公司于2018年2月13日交付借款，应以该日期确定出借日期。借款合同虽然约定逾期违约金为每日1‰，明显过高，不符合法律规定，原告诉请按照年利率24%计算，于法有据，本院予以支持。按照合同约定和法律规定，自2018年2月13日起至2018年8月12日止，利息应按年利率8%计算，自2018年8月13日起至本金实际清偿之日止，利息应按年利率24%计算。第六份5000000元的借款合同于2019年2月2日签订，原告汇通公司于2018年2月13日交付借款，应以该日期确定出借日期。借款合同虽然约定逾期违约金为每日1‰，明显过高，不符合法律规定，原告诉请按照年利率24%计算，于法有据，本院予以支持。按照合同约定和法律规定，自2019年2月3日起至2019年8月2日止，利息应按年利率8.85%计算，自2019年8月3日起至本金实际清偿之日止，利息应按年利率24%计算。关于第五份25063107.55元的借款合同，该合同与LZ2015-32号土地使用权转让协议签订日期相同，金额相同，内容相关，该借款合同实际上系因被告向原告汇通公司支付土地使用权转让费所签，原告汇通公司虽然实际上并未向被告鼎鑫公司交付借款，但认可被告鼎鑫公司已向其支付了土地使用权转让款，并向被告鼎鑫公司开具了收款发票，这一变通履行方式，在结果上，使得被告鼎鑫公司在并未实际支付对价的情况下完成了土地使用权的付款义务，基于当事人一致的意思表示和权利义务对等原则，也应当认定原告汇通公司以变通交付方式完成了出借义务，被告鼎鑫公司应当按照借款合同的约定履行还本付息的义务。关于鼎鑫公司所称土地未过户的问题，不构成合同无效的法定理由，其可依据相关事实和约定另行解决。借款合同虽然于2018年11月20日签订，但原告汇通公司向被告鼎鑫公司开具收款发票日期为2019年3月13日，在变通交付的情况下，应按照该日期确定出借日期。借款合同约定逾期违约金为每年24%，不违反法律规定，本院予以支持。按照合同约定和法律规定，结合原告为被告开具发票的日期，自2019年3月13日起至2019年11月20日止，利息应按年利率9.6%计算，自2019年11月21日起至本金实际清偿之日止，利息应按年利率24%计算。关于原告汇通公司主张李卫平承担共同还款责任的主张，虽然工商登记显示李卫平系鼎鑫公司的总经理，但李卫平既非鼎鑫公司的股东，也非本案共同借款人和借款担保人，汇通公司也没有证据证明该款由李卫平个人使用，其主张李卫平承担共同还款责任，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，原告汇通公司诉讼请求中符合法律规定及当事人约定的部分，本院予以支持。不符合法律规定或不符合当事人约定的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告林州市鼎鑫镁业科技有限公司于本判决生效后十日内偿还原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司借款本金4300000元及利息（其中以2300000元为基数，自2017年1月17日起至2017年7月16日止的利息按年利率8%计算，自2017年7月17日起至本金实际清偿之日止的利息按年利率24%计算；以2000000元为基数，自2017年1月20日起至2017年7月19日止的利息按年利率8%计算，自2017年7月20日起至本金实际清偿之日止的利息按年利率24%计算）；二、被告林州市鼎鑫镁业科技有限公司于本判决生效后十日内偿还原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司借款本金1650000元及利息（自2017年1月20日起至2017年7月19日止的利息按年利率8%计算，自2017年7月20日起至本金实际清偿之日止的利息按年利率24%计算）；三、被告林州市鼎鑫镁业科技有限公司于本判决生效后十日内偿还原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司借款本金3230000元及利息（自2018年2月13日起至2018年8月12日止的利息按年利率8%计算，自2018年8月13日起至本金实际清偿之日止的利息按年利率24%计算）；四、被告林州市鼎鑫镁业科技有限公司于本判决生效后十日内偿还原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司借款本金1230000元及利息（自2018年2月13日起至2018年8月12日止的利息按年利率8%计算，自2018年8月13日起至本金实际清偿之日止的利息按年利率24%计算）；五、被告林州市鼎鑫镁业科技有限公司于本判决生效后十日内偿还原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司借款本金25063107.55元及利息（自2019年3月13日起至2019年11月20日止的利息按年利率9.6%计算，自2019年11月21日起至本金实际清偿之日止的利息按年利率24%计算）；六、被告林州市鼎鑫镁业科技有限公司于本判决生效后十日内偿还原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司借款本金3000000元及利息（自2019年2月3日起至2019年8月2日止的利息按年利率8.85%计算，自2019年8月3日起至本金实际清偿之日止的利息按年利率24%计算）；七、驳回原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司对被告李卫平的诉讼请求；八、驳回原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费279780元，由原告林州红旗渠经济技术开发区汇通控股有限公司负担25000元，由被告林州市鼎鑫镁业科技有限公司负担254780元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  赵中友审判员  智咏梅审判员  吕建伟二〇二〇年五月十三日法官助理杨滟书记员王小璐