广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0205民初959号 原告：童鸿姣，女，1955年12月9日生，汉族，住广西柳州市。 委托诉讼代理人：韦雄文（系原告童鸿姣之丈夫），住广西柳州市。 被告：段永昌，男，1986年2月3日生，汉族，住广西柳州市柳**。 委托诉讼代理人：艾员妃，广西圆非律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄晓和，广西圆非律师事务所律师。 被告：黄东兰，女，1961年12月5日生，汉族，户籍地址广西柳州市鱼峰区，现住广西柳州市。 原告童鸿姣与被告段永昌、黄东兰民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月25日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2020年4月2日、2020年5月9日公开开庭进行了审理。原告童鸿姣及其委托诉讼代理人韦雄文，被告段永昌之委托诉讼代理人艾员妃、黄晓和到庭参加诉讼。被告黄东兰经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告童鸿姣向本院提出诉讼请求：一、判令被告段永昌、黄东兰共同向原告归还借款100000元及利息145000元（利息计算方法：以100000元为基数，按照月利率1.8%从2017年8月22日起暂计至2019年9月21日止，共25个月，此后利息从2019年9月22日起另计至被告实际清偿借款完毕时止），以上本息合计145000元；二、判令被告段永昌、黄东兰向原告支付违约金5000元；三、判令原告对被告段永昌用于抵押担保的位于柳州市房产享有优先受偿权；四、判令被告段永昌、黄东兰共同承担本案诉讼费及其他相关费用。事实和理由：2013年10月22日，被告段永昌通过被告黄东兰介绍认识原告，因其做生意急需资金向原告借款100000元，并提供被告黄东兰的中国农业银行62×××13账号，要求原告将借款转至上述账户，原告于当日通过银行转账98200元到被告黄东兰银行账户（由被告黄东兰转给被告段永昌），被告段永昌收到原告转给被告黄东兰的98200元及部分现金1800元借款后，便写下借条“今借到曾靖、童鸿姣人民币现金肆拾万元整（小写：400000元），有关条例按《抵押借款协议书》执行”，并在借条上注明“童鸿姣出资人民币壹拾万元整”，借款人段永昌。然后被告段永昌把借条一份交给原告收执，同时双方签订了《抵押借款协议书》，被告段永昌自愿以其所有的位于柳州市房产作抵押，并到柳州市房屋登记管理中心办理了抵押登记手续。协议约定月利率为1.8%，借款期限为12个月，即从2013年10月22日起至2014年10月21日止。借款期满后，双方口头协商同意继续履行抵押借款协议，被告段永昌按时给付利息，随后被告段永昌以做生意经济困难为由断断续续支付利息至2017年8月，最后一次付息时间是2018年7月（被告段永昌每次给付利息都是通过被告黄东兰转付给原告）。由于被告段永昌断断续续累计已有两年没有付息，原告就还款事宜与被告协商未果，遂诉至法院请求判如所请。 原告童鸿姣向本院提供以下证据： 1.抵押借款协议书，拟证明：2013年10月22日原告和被告段永昌之间借款的事实，该协议书系被告段永昌亲笔签名并按捺手印，是真实的。 2.借条，拟证明：被告段永昌借款的事实，系被告段永昌亲笔签名并按捺手印，借条上注明的“其中童鸿姣出资人民币壹拾万元整”内容系案外人曾靖所写，也是经过被告段永昌确认的，借条出具时间是2013年10月22日。 3.银行转账凭证，拟证明：应被告段永昌的要求，原告通过被告黄东兰将100000元借款交付给被告段永昌，因先行扣除了第一个月的利息1800元，原告实际向被告黄东兰转账的金额为98200元，被告黄东兰是代为交付借款。 4.房屋他项权证，拟证明：被告段永昌在收到原告通过被告黄东兰交付的借款后一起去办理了房屋抵押手续。 5.录音光盘（共8段录音）及文字记录，拟证明：第一段录音：2017年3月1日原告与被告段永昌（后经证实为段广生）的通话，时长1分2秒，内容是对方称在沈阳出差，认可借了原告100000元，待回来后再给利息；第二段录音：2017年3月11日原告与被告段永昌（后经证实为段广生）的通话，时长1分15秒，内容是原告问对方是否已将利息转账给黄东兰，对方称没有，下个月再转账。第三段录音：2017年3月23日原告与被告段永昌（后经证实为段广生）的通话，时长1分22秒，内容是问对方是否已将两个月的利息转账给黄东兰，对方称系近三个月的利息，后经双方讨论一致为欠四个半月的利息。第四段录音：2019年3月20日原告与被告段永昌（后经证实为段广生）的通话，时长52秒，内容是对方称自己在上海，还以为打电话给他的是黄东兰，原告告知身份后，对方称五月份连本带利一起解决。第五段录音：2019年8月5日原告与段广生的通话，时长48分49秒，双方就起诉还钱的事宜进行沟通。第六段录音：2017年1月11日原告与被告黄东兰的通话，时长54秒，内容是原告问被告黄东兰是否转有利息，被告黄东兰回答称段总刚刚打了三个月的利息。第七段录音：2019年8月5日原告与被告黄东兰的通话，时长3分30秒，内容是原告向被告黄东兰询问段永昌的情况怎么样，黄东兰回答段永昌在鱼峰法院有诉讼，原告表示也要起诉段永昌，黄东兰说起诉就起诉吧。第八录音：2019年7月15日原告与被告黄东兰的通话，时长3分36秒，内容是原告向黄东兰打听段永昌的情况。 6.中国农业银行银行卡交易明细清单，拟证明：被告段永昌付息的最后时间为2018年7月20日，支付的是2017年6-7月的利息，金额为3600元。 被告段永昌辩称，不同意原告的诉请。1.被告段永昌并不认识原告，虽然有一张空白的借条，但借条上关于借款人以及所有借款金额这些重要的信息都是后期添加上去的，不符合借条的法定要件。2.从原告目前提供的证据复印件来看，也未能证明其向被告段永昌提供过借款，借款合同是实践性合同，至贷款人交付贷款时才生效。3.原告所提供的转款凭证仅能证明原告与被告黄东兰之间的经济往来，属于原告与被告黄东兰之间的法律关系，与被告段永昌无关。4.虽然有抵押权他项权证，但是该证不能证明原告向被告段永昌提供过借款。5.原告自己所提供的录音基本上印证还原了案件的事实，就是段广生（系被告段永昌之父）与被告黄东兰之间的借贷，并不是与原告发生的直接的借贷关系，至于被告黄东兰的借款来源与被告段永昌无关，这是两个不同的法律关系，不能以此认定原告与被告段永昌之间发生直接的借贷关系。综上应当驳回原告对被告段永昌的诉讼请求。 被告段永昌向本院提供以下证据： 1.25份民事裁判文书，拟证明：黄东兰、童鸿姣、曾靖等人系职业放贷人，涉案借款合同无效。自2014年至2019年期间，仅柳州范围内黄东兰等人涉及民间借贷诉讼案件就有25起，涉案金额达1068多万元，其中有9个案件涉案金额675多万元是黄东兰等人向社会公众吸收存款，16个案件涉案金额393多万元是黄东兰等人向社会上不特定的人高利放贷。 2.银行转账凭证； 3.还款汇总表、本息计算表、建行转账凭条； 证据2-3拟证明：（1）黄东兰于2012年8月9日通过银行汇款1143800元到段永昌账户；（2）段广生已向黄东兰转款89笔，合计2817600元，除全部清偿本息外，还多转了款项1591210.38元。 被告黄东兰未作答辩，亦未向本院提供证据。 本案审理过程中，依原告申请，本院依法查询了被告黄东兰名下尾号为9965的中国建设银行账户、2813的中国农业银行账户、8548的中国工商银行账户、7566的柳州银行账户、1337的交通银行账户于2013年10月22日至2013年11月30日期间的银行交易明细清单。查询结果显示2013年10月22日，被告黄东兰通过其名下尾号为2813的中国农业银行账户向被告段永昌名下尾号为0212的银行账户转账390000元，原告于同日通过其名下尾号为7718的银行账户向被告黄东兰同一银行账户转账98200元。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告黄东兰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。经庭审质证，本院对以上证据认定如下：原告提供的抵押借款协议书、借条、银行转账凭证、他项权证及本院依法调取的被告黄东兰银行账户交易明细能够证明本案民间借贷的权利义务关系，内容真实、来源合法、与案件具有关联性，本院予以确认；原告提供的通话录音系其与案外人段广生及被告黄东兰之间的通话，不能证明系被告段永昌本人的真实意思表示，本院不予确认。被告段永昌提供的25份民事裁判文书中，涉及原告的案件仅有4件（其中2件为撤诉），不足以证明原告为职业放贷人；其提供的银行转账凭证、还款汇总表、本息计算表、建行转账凭证仅能证明其与被告黄东兰、段广生与被告黄东兰及他人之间存在频繁的经济往来，与本案不具有关联性，本院不予确认。 综合双方当事人的诉辩及举证，本院经审理认定事实如下： 2013年10月22日，因资金周转需要，被告段永昌经被告黄东兰介绍，与案外人曾靖及原告童鸿姣签订抵押借款协议书，约定被告段永昌向该二人借款400000元，月利率为1.8%，借款期限为12个月，即从2013年10月22日起至2014年10月21日止；被告段永昌自愿以其所有的坐落于柳州市房地产（房屋所有权证号为柳房权证字第××号）抵押作为该借款的担保，担保范围包括主债权、利息、由此所产生的诉讼案件代理费；如被告段永昌超过期限不按协议向曾靖及原告支付月息，除应按原定利率计付利息之外，还必须每天按本金和利息总金额的万分之六计算违约金；如被告段永昌超过期限不归还借款，除应按原定利率计付利息之外，必须每天按本金和利息总金额的千分之五计算违约金，包括诉讼期间，直到还清全部债务为止；该协议还就其他事项进行了约定。被告段永昌于当日向曾靖及原告出具借条一份，载明借到曾靖、童鸿姣（即原告）现金400000元，有关条例按抵押借款协议书执行，被告段永昌在该借条上签名捺印。曾靖于该借条上备注“其中：童鸿姣出资人民币壹拾万元整”并签名捺印。同日，被告段永昌与原告、曾靖就前述房产办理了抵押登记，原告所持他项权证号为柳房他证字第××号，抵押权人为原告和曾靖，抵押债权金额为400000元。被告黄东兰于当日通过其名下尾号为2813的中国农业银行账户向被告段永昌名下尾号为0212的银行账户转账390000元后，原告通过其名下尾号为7718的中国农业银行账户向被告黄东兰前述银行账户转账98200元。借款期限届满，被告段永昌未按约定返还借款，双方同意继续履行借款协议。本案审理过程中，原告自认被告段永昌通过被告黄东兰向其支付利息至2017年8月21日。原告追索借款及利息未果，遂诉至本院提出前述诉讼请求。 本院认为，本案的争议焦点为原告与被告段永昌之间是否存在借贷关系。虽然被告段永昌否认收到原告的借款并称其与原告之间不存在借贷关系，但根据原告提供的证据，2013年10月22日，被告段永昌向原告及曾靖出具了借条，双方签订了抵押借款协议书并就办理了抵押登记，结合同日原告向被告黄东兰转款及被告黄东兰向被告段永昌转款的事实，可以认定原告已通过被告黄东兰向被告段永昌交付了借款，因此，原告与被告段永昌之间的借款合同已成立并生效。被告段永昌辩解其签署的是空白的借条及抵押借款协议书，其中的借款人及借款金额等重要信息均为后期添加上去的，但被告段永昌作为完全民事行为能力人，其应当知晓签署空白借条、抵押借款协议书以及签字办理抵押登记手续的法律意义及法律后果，且其亦未能提供证据证明该辩解，故被告段永昌的辩解本院不予采纳。另，被告段永昌辩称被告黄东兰向其收取了本息即表明原告已经收取了其本息，假使双方之间借贷关系成立，其亦已经还清本案本息。因其父段广生与被告黄东兰之间存在其他的经济纠纷，不在本案审理范围，且无证据证明原告已收全部本息，故对于被告段永昌的这一辩解本院亦不予采纳。 《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条：“民事主体依法享有债权。……”第一百一十九条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。《中华人民共和国合同法》第二百条：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”虽原告与被告段永昌约定的借款本金为100000元，但原告在预先扣除第一个月的利息1800元后，实际交付的本金应为98200元，故原告要求被告向其返还借款本金100000元及以100000元本金为基数计算利息的主张，超过部分本院不予支持。第二百零五条：“借款人应当按照约定的期限支付利息。……”第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”根据原告提供的证据，原告已通过被告黄东兰向被告段永昌交付了借款98200元，被告段永昌应向原告归还借款98200元并支付相应利息。第二百零七条：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第二十九条第一款：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24％为限。”原告与被告段永昌约定借款利率及逾期利率为月利率1.8%，符合法律规定，本院应予支持。第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”因此，被告应向原告偿还借款本金98200元，并支付2017年8月22日至2019年9月21日期间的利息44190元（98200元×1.8%×25个月）及违约金4910元（98200元×2%×25个月-44190元）。 《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款:“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”被告段永昌自愿以其所有的坐落于柳州市房地产抵押给原告作为该笔债务的担保并办理了抵押登记，现被告段永昌不履行到期债务，原告诉请确认其对该房屋享有优先受偿权，本院予以支持。 合同仅在签订合同的当事人之间发生效力，对合同外第三人不发生效力。本案借款合同的主体系原告与被告段永昌，依据合同的相对性，原告只能向被告段永昌提出合同上的请求和提起诉讼，而不能向与合同无关的第三人即被告黄东兰提出合同上的请求。因此，原告要求被告黄东兰承担还款及支付利息、违约金的主张，本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求有事实及法律依据部分，本院予以支持；原告的诉讼请求无事实及法律依据部分，本院不予支持；被告段永昌的辩解无事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十六条之规定，判决如下： 被告段永昌应于本判决生效之日起十五日内向原告童鸿姣偿还借款本金98200元并支付2017年8月22日至2019年9月21日期间的利息44190元（2019年9月22日起的利息以借款本金98200元为基数，按月利率1.8%计算至本金清偿完毕之日止）； 被告段永昌应于本判决生效之日起十五日内向原告童鸿姣支付违约金4910元； 原告童鸿姣对被告段永昌所有的坐落于柳州市房产享有优先受偿权； 驳回原告童鸿姣的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取计1650元（原告童鸿姣已预交），由原告童鸿姣负担29.7元，被告段永昌负担1620.3元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可以在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 员 颜宏伟 二〇二〇年五月十三日 法官助理 廖晓师 书 记 员 阳 华