宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终697号 上诉人（原审原告）：潘某，住宁夏银川市。 委托诉讼代理人：张某，宁夏国信嘉华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：冉某，住宁夏银川市。 委托诉讼代理人：金某，宁夏言成律师事务所律师。 上诉人潘某因与被上诉人冉某合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初15995号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人潘某上诉请求：1.撤销一审民事判决，发回重审或依法改判被上诉人向上诉人偿还投资款13万元，并承担损害赔偿金;2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:原审法院判决解除上诉人与被上诉人之间签订的《项目合作协议书》,上诉人无异议，但原审法院依据被上诉人提供的微信聊天记录就认定上诉人对被上诉人未返还投资款的金额确认为3万元,判决被上诉人仅需向上诉人返还剩余1万元，且对上诉人主张的损害赔偿金不予支持不当。上诉人于2016年10月13日、10月23日向被上诉人支付共计21万元投资款，被上诉人在收到上述投资款后，未按照双方签订的《项目合作协议书》履行合同义务，上诉人要求被上诉人返还投资款后，截止2019年6月28日,被上诉人仅向上诉人返还8万元投资款，下剩13万元投资款未返还。2019年5月由于上诉人家人住院急需用钱，故要求被上诉人于当月先行偿还5万元,9月份再偿还5万元,剩下3万元可以以后再还，但被上诉人在5月17日仅向上诉人返还2万元，故上诉人以微信形式向被上诉人索要款项时提出“你想想办法这礼拜把剩下的三万给处理了”,这里提出的剩下的3万元是指被上诉人承诺5月先行向上诉人返还5万元中的3万,并非原审法院认定的该信息为上诉人对被上诉人未返还投资款的金额确认为3万元。其次，截止2019年5月17日，上诉人向被上诉人发送上述信息之前，被上诉人仅向上诉人返还6万元投资款，上诉人不可能放弃下剩15万元投资款而仅要求被上诉人返还3万元,完全不符合常理。被上诉人无其他证据佐证上述信息，而上述信息也不足以证明上诉人的真实意思表示。被上诉人向原审法院提供的信息仅为部分信息，实为断章取义，而上述信息之后还有一段语音信息，内容为上诉人催促被上诉人在9月份之前再返回5万元投资款的事实,被上诉人却未向原审法院提交，庭审中也未出示，且上述语音信息也足以证明上诉人提出的要求被上诉人于5月先行偿还5万元，9月份再偿还5万元，剩下3万元以后再还的事实。上诉人投资意在盈利，而被上诉人长期未足额向上诉人返还投资款，给上诉人造成了相应的经济损失，应当向上诉人进行赔偿。故请求二审判如所请。 被上诉人冉某辩称，上诉人与被上诉人签订的协议书属于合伙协议，合伙的事项已履行完毕，被上诉人不存在违约行为，合伙项目未清算，且被上诉人已陆续向上诉人返还投资款。2017年1月26日，上诉人与被上诉人签订《项目合作协议书》，约定双方就恒大御景半岛土建劳务共同投资合作，被上诉人投资10万占股60%，上诉人投资21万占股40%。在协议书书第三条规定，在扣除本项目投资的运营成本费用后，按双方投资比例进行分配利润及承担相应的亏损清偿。同时约定本协议在项目工程竣工验收并办理完结算，确认无争议及投资利益分享后终止。签订协议后，双方按约定出资，现该工程已竣工验收，项目已合作完成。根据《项目合作协议书》约定，上诉人应按其投资比例与被上诉人一同分配利润及承担相应的亏损清偿，但因项目亏损，上诉人不愿意承担该风险，双方一直没有对涉案合伙工程进行结算。被上诉人在该工程中亦投入大量人力、物力及资金，现该工程亏损，被上诉人也损失巨大。被上诉人基于老乡关系，加之上诉人提及其家人生病共计向其返还投资款。上诉人对其主张的诉讼请求负有举证的责任，其一审庭审过程中既没有举证被上诉人同意向其返还全部投资款的事实，也没有举证涉案合作协议项目有盈余，更没有举证被上诉人有违约行为涉案合作协议存在法定解除合同的可能，上诉人应对其举证不能产生的法律后果承担相应的责任。一审判决认定的事实清楚、明确，依据法律正确，判决公正，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 潘某向一审法院起诉请求：解除原告与被告签订的《项目合作协议》；被告返还原告投资款21万元，支付损害赔偿金37800元（自2016年10月13日至起诉之日，按年利率6%计算），并主张至实际履行之日。 一审法院认定事实：原告与被告合作恒大御景半岛部分土建劳务工作，原告陆续支付被告投资款21万元，被告分别于2016年10月13日、10月23日向原告出具收条予以确认。后原告（乙方）与被告（甲方）于2017年1月26日签订《项目合作协议书》，约定双方就恒大御景半岛土建工程项目达成协议，甲方投资10万占60%，乙方投资21万占40%；专款专用，任何一方不得随意擅自动用账户资金；本工程日常管理由双方共同经营管理；本工程所有相关支出票据，必须经双方共同签字生效；扣除本项目投资各项运营成本费用后，按双方投资比例进行分配利润及承担亏损。后原告要求被告返还投资款，被告分别于2017年4月13日、2017年9月4日、2018年12月22日、2019年1月3日、2019年2月3日、2019年5月17日、2019年5月23日、2019年6月14日、2019年6月28日返还原告30000元、2000元、1000元、4000元、3000元、20000元、15000元、3000元、2000元，共计80000元。 被告陈述另于2017年10月21日、2018年5月7日向原告支付现金25000元、8000元，被告于2018年还通过甲方项目部向原告亲属转账50000元，原告对此均不认可，称现金付款均未收到，50000元系收款人的工资，并非原告的返还投资款。 2019年5月20日，原告向被告发送信息称亲属因病住院，需支付手术费，该信息载明：“……费用至少需要3-4万，你想想办法这礼拜把剩下的三万给处理了，着急用钱！！”被告称2018年底其被甲方清退，后原告称再给30000元此事便了结，故截至2019年5月20日被告尚欠原告30000元，后被告支付了20000元，现仍欠付原告10000元。原告称该短信是由于2019年5月被告要求原告返还投资款，双方口头约定先返还50000元，故该信息中提到下剩的30000元。 一审法院认为，案涉《项目合作协议书》属有效合同，双方均应按照合同约定履行义务。现原告要求解除上述协议，被告亦同意解除，故对该项诉讼请求一审法院予以支持。关于原告要求被告返还出资款21万元的诉讼请求，2019年5月20日原告向被告发送的信息中记载“你想想办法这礼拜把剩下的三万给处理了”，加之双方并无其他债权债务关系，据此该30000元应视为原告对未返还投资款的确认，被告亦认可，故截至2019年5月20日的未返还金额为30000元，由于被告此后分别于2019年5月23日、2019年6月14日、2019年6月28日返还原告15000元、3000元、2000元，故剩余未返还金额为10000元，被告应予返还。原告主张的损害赔偿金并无依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条规定，判决：一、解除原告潘某与被告冉某于2017年1月26日签订的《项目合作协议书》；二、被告冉某于判决生效之日起十日内返还原告潘某投资款10000元；三、驳回原告潘某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2509元，诉讼财产保全费1759元，由原告潘某负担4097元，被告冉某负担171元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人出示：微信语音聊天记录，证明上诉人于2019年5月要求被上诉人于当月先行偿还5万元，9月份再偿还5万元，剩余3万元以后再还的事实。 经质证，被上诉人对微信语音聊天记录中通话人系潘某本人的真实性认可，对证明目的不认可，该语音系上诉人潘某单方所言，并没有得到被上诉人的认同，在此之前，被上诉人已将投资款投资去向及亏损情况已明确告知上诉人，但上诉人一而再、再而三纠缠被上诉人，让其返还投资款，被上诉人因为工作繁忙，自始至终不愿独自承担工程亏损，被上诉人至今保留向上诉人追缴亏损金额的权利。至于一审判决中，被上诉人向上诉人返还1万元，也仅是被上诉人出于老乡及个人道义原因，主动向上诉人支付。 经审查，上诉人出示的微信语音聊天记录，是2019年6月21日晚18时15分上诉人单方向被上诉人发出的语音内容，但被上诉人当日对上诉人的该微信语音内容并未回复，且被上诉人对上诉人出示该微信语音的内容的证明目的亦不认可，故本院对该证据的证明目的不作确认。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人陈述被上诉人应全额向上诉人退还投资款，被上诉人不予认可，辩称双方的合作未清算，不应向上诉人退款，但因上诉人提及其家人生病被上诉人才向上诉人返还了投资款，但无证据证实被上诉人同意返还全部投资款。经审查，《项目合作协议书》证实双方当事人系合作关系，上诉人与被上诉人亦认可双方是合作关系并不是借款关系，因上诉人未出具证实被上诉人同意将上诉人合作的投资款全额退还的有效证据，一审法院根据查明的事实及2019年5月20日上诉人向被上诉人发送的信息中记载“你想想办法这礼拜把剩下的三万给处理了”的内容，及被上诉人对该内容予以认可，一审法院认定该30000元应视为上诉人对被上诉人未向上诉人返还投资款数额的确认并无不当。由于被上诉人此后分别于2019年5月23日、2019年6月14日、2019年6月28日返还上诉人15000元、3000元、2000元，被上诉人应向上诉人返还剩余未返还金额为10000元。上诉人主张的损害赔偿金无相关依据，上诉人潘某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5018元，由上诉人潘某负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  李根贤 审判员  杨巧玲 二〇二〇年五月二十日 书记员  包 丹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。