襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0606民初2346号原告：夏洪洲，男，1963年2月15日出生，汉族，随州市人，住湖北省随州市曾都区。委托诉讼代理人：刘政，系襄阳市樊城区牛首镇法律服务所法律工作者。被告：湖北楚津源建材有限公司。住所地：襄阳市樊城区丹江路**市土产公司******。法定代表人：徐应建，该公司经理。被告：徐应建，男，1959年3月21日出生，汉族，住襄阳市樊城区。二被告的共同委托诉讼代理人：胡有福，襄阳市襄州区浩然法律服务所法律工作者。原告夏洪洲与被告湖北楚津源建材有限公司（以下简称楚津源公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年4月23日立案受理后，原告夏洪洲申请追加徐应建为本案的被告，本院依法予以追加。本案依法适用简易程序，于2020年5月18日公开开庭进行了审理。原告夏洪洲的委托诉讼代理人刘政，被告楚津源公司、徐应建的共同委托诉讼代理人胡有福、被告徐应建均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏洪洲向本院提出诉讼请求:1、请求法院解除双方签订的《东津砂场合作协议》。2、请求法院判决二被告连带及时返还原告定金500000元。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月4日，原、被告签订《东津砂场合作协议》，约定，被告将其持有的东津镇崔家营砂场70%股份作价350万元出让给乙方（原告），乙方先出资50万元作为股权转让定金。被告承诺在收到50万元定金后一个月内获取东津开发区管委会对砂场开采批复，并承诺在期限内无法获得批复的五日内退还50万元定金。后原告于2018年11月5日向被告公司法定代表人个账户转款50万元。现承诺期限已过原告多次找被告要求返还定金，被告以各种理由推诿，且其在襄州区人民法院管辖权异议中亦承诺该款项其并未打入公司账户，而是转给第三人。故根据《公司法》第二十条规定，被告徐应建滥用股东身份逃避债务，严重损害了原告的利益，故被告徐应建对此债务应承担连带清偿责任。故诉至法院。被告楚津源公司、徐应建共同辩称:1、虽然甲乙签订了砂场合同，但是不是合作合同而是股份转让合同。2、中间是通过黄兵居间认识徐应建并签订了股份转让协议，黄兵在合同履行过程中亦以担保人的身份征得原告同意从徐应建处出拿走了30万元。3、股权转让合同中原告也存在过错，应当减轻徐应建及湖北楚津源建材有限公司的责任。4、原告应当追加第三人黄兵参加诉讼，才能查清案情，请法院依法判决。本院经审理认定事实如下：湖北楚津源建材有限公司于2016年10月13日成立，被告徐应建认缴出资200万元，占股份40%，案外人杨斌彬认缴出资150万元，占股份30%，案外人钟顺启认缴出资150万元，占股份30%。被告徐应建任执行董事兼总经理（法定代表人）。中铁一局集团承建了汉十高铁需建临时砂场，中铁一局集团汉十铁路ＨＳＳＧ-7标项目部拟在崔家营水库下游下洲村设置新的专用临时砂场，并由被告楚津源公司负责加工生产。该砂场的批文等相关手续亦由被告楚津源公司办理。中铁一局集团公司项目经理向襄阳市港航管理局、襄阳市铁路建设领导小组、襄阳市水利局、襄阳市人民政府等相关单位依法申请了行政许可，相关单位亦依法作出相应的答复，但该砂场的设立最后还需获得砂场属地政府东津新区（经济开发区）管委会的行政许可。在此过程中，徐应建称自己生病资金出现困难，并通过案外人黄兵认识了原告夏洪洲，并向夏洪洲引资。2018年11月4日，被告楚津源公司甲方与原告夏洪洲乙方签订了一份《东津砀场合作协议》。该协议第一条约定“甲方将其持有的东津砂场70%的股份作价350万元，出让给乙方，乙方先期出资50万元作为股权转让定金。在拿到东津砂场政府批复后三个月内，乙方支付其余300万元给甲方，甲方配合乙在工商等部门完成股权转让手续。”第二条约定“甲方承诺收到50万元定金后，一个月内获取东津开发区管委会对甲方砂场开采批复。甲方在承诺期限内无法获得东津开发区管委会批复的，则五日内退还乙方50万元，投资合作协议作废”。第三条约定“合作成功后，砂场的投资由乙方负责，甲方只负责原有设备的投入（变压器、分筛机二台”。第四条约定“在该合作协议签订之日前，甲方东津砂场的一切债权债务由甲方自行负责，与乙方无关。由此引起的一切法律纠纷由甲方负责。”第五条“本协议一式叁份，甲乙双方及担保人各持一份，合作成功或失败后，均在甲、乙双方见证下销毁合作协议”落款处除了甲方楚津源公司的法定代表人徐应建、乙方夏洪洲签字外，还有担保人黄兵签字。协议签订后的当日，被告徐应建向原告夏洪洲出具了收条。收条内容为“今收到夏洪洲投资东津砂场资金伍拾万元整（500000.00元）”，次日，原告夏洪洲向被告徐应建个人卡支付50万元。2018年11月4日，被告徐应建（甲方）与案外人黄兵（乙方）签订了《居间协议》。该协议约定“1、东津开发区砂场批复由黄兵负责获取，甲方提供资金30万元交由乙方运作，作为居间费用，乙方超支甲方不予以支付。2、批复获得后，甲方承诺将甲方所占砂场股权的5%作为回报给乙方。3、在约定期限内，乙方无法获得砂场批文，三日内无条件退还甲方20万元否（则）通过法律程序获取，之后居间协议废除。4、甲方乙方完成批复申请工作、甲方提供批复所需各类文件给乙方。5、本协议壹式贰份，双方各持一份，从乙方收到甲方20万元之日起生效，其余10万元批复到手后三日内支付，双方约定时间为15天完成砂场批复工作”。2018年11月6日，被告徐应建向案外人黄兵支付了20万元；2019年1月31日，被告徐应建又以借款的形式向案外人黄兵支付了10万元，黄兵出具了《借条》。借条内容为“今借到徐应建现金人民币壹拾万元整（100000，）”。被告徐应建委托案外人黄兵办理东津新区（经济开发区）管委会的行政许可事宜，并向黄兵支付30万元的居间费用，原告夏洪洲均知晓。但是，设立东津临时砂场的东津新区（经济开发区）管委会行政许可批文至今未能获得。现如今汉十高铁已建成，高铁已通车。双方因此引起纠纷，诉到法院。原告夏洪洲支付给被告楚津源公司的50万元钱，进了被告徐应建个人账户，被告徐应建未将该款在被告楚津源公司账户记帐，使用该款项时亦是从被告徐应建个人账户支出的。本院认为：原告夏洪洲与被告楚津源公司签订的《东津砂场合作协议》系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的效力强制性规定，属于有效合同。合法有效的合同受法律保护，对合同当事人具有约束力。因被告楚津源公司未在约定的期限内办理好东津临时砂场的行政许可手续属于违约行为，而该行政许可的取得与否直接影响到合同目的是否能够实现，所以被告楚津源公司的此违约行为，构成了根本违约，致使合同的目的不能实现，而且，现在汉十高铁已建成，亦没设立东津临时砂场的必要，故依法应解除双方的《东津砂场合作协议》，因原告在起诉之前未向被告楚津源公司送达解除通知，所以应按法院给被告送达起诉状2019年11月18日时解除。此合同虽然已解除，但是依照《中华人民共和国合同法》第九十八条的规定“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”及《全国法院民商审判工作会议纪要》第49规定“合同解除时，一方依据合同中有关违约金、约定损害赔偿的计算方法、定金责任条款的约定，请求另一方承担违约责任的，人民法院依法予以支持”的精神，结算、清理条款独立有效。而具体到本案《东津砂场合作协议》第2条的约定，表面看属于附期限的约定，其实质属于被告楚津源违约后的结算条款，所以即使该合同已解除，该合同的该条款依然有效，故被告楚津源应按此约定承担违约责任将原告夏洪洲支付的50万元定金返还给原告夏洪洲。所以原告的此诉讼请求合法，本院予以支持。因案涉的50万元，被告徐应建未在被告楚津源公司上账，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第10条的规定，可以认定被告徐应建股东人格与被告楚津源公司人格混同，依照《中华人民共和国公司法》第20条的规定，被告徐应建对此债务应承担连带责任。所以原告夏洪洲要求被告徐应建对本案债务承担连带责任的诉讼请求成立，本院亦予以以支持。被告徐应建辩称本案属股权转让合同的理由成立，本院予采纳；又辩称案外人黄兵从其处支领30万元的居间费，且得到了原告夏洪洲的同意，案外人黄兵从其处支领30万元的事实，本院予以采纳，但称得到了原告夏洪洲的同意，因庭审中原告夏洪洲认可知道此事，并未认可同意的事实，而且办理东津砂场的批文义务在于被告徐应建，所以原告夏洪洲同意与否对本案没有实质影响。又辩股权转让合同中原告也存在过错，应当减轻徐应建及楚津源公司的责任，因合同的违约责任属于无过错责任，所以此辩称理由不能成立，本院不予采纳。又辩原告应当追加第三人黄兵参加诉讼，才能查清案情，因为黄兵只是《东津砂场合作协议》的担保人，对此50万元来说原告夏洪洲属于债权人，被告楚津源属于债务人，所以原告夏洪洲起诉谁和不起谁系其权利，而且本案涉及黄兵部分的事实亦已查清，不追加黄兵为第三人既不影响本案的事实，亦不影响本案的实体处理，所以此辩称理由亦不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同》第九十四条第（四）款、第九十六条、第九十八条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定，判决如下：一、被告湖北楚津源建材有限公司与原告夏洪洲于2018年11月4日签订的《东津砀场合作协议》于2019年11月18日解除；二、被告湖北楚津源建材有限公司返还原告夏洪洲50万元；三、被告徐应建对第二项判决债务承担连带清偿责任。上列应付款项，于本判决生效之日起十日内支付，逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，减半收4400元，由被告湖北楚津源建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  宋十军二〇二〇年五月二十九日书记员  陈怡雯