河南省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫民终1464号上诉人（原审被告、申请执行人）：郑州银行股份有限公司嵩山南路支行。住所地：河南省郑州市**长江中路**业星盛世**楼**。负责人：王硕，该支行行长。委托诉讼代理人：王四化，河南晟大律师事务所律师。被上诉人（原审原告、执行案外人）：尉氏县银雪棉业纺织有限公司。住所地：河。住所地：河南省尉氏县水坡镇闹店村用代码：91410223MA3X5JQH6W。法定代表人：李石成，该公司经理。委托诉讼代理人：王留根，河南源翔律师事务所律师。原审被告（被执行人）：尉氏县威狮棉业有限公司。住所地：河。住所地：河南省尉氏县工业区>法定代表人：李文斌，该公司经理。原审被告（被执行人）：李文斌，男，汉族，1966年6月15日出生。住河南省尉氏县。原审被告（被执行人）：刘巧玲，女，汉族，1966年3月2日出生。住河南省尉氏县。原审被告（被执行人）：付国民，男，汉族，1962年3月7日出生。住河南省尉氏县。上诉人郑州银行股份有限公司嵩山南路支行（以下简称郑州银行嵩山南路支行）因与被上诉人尉氏县银雪棉业纺织有限公司（以下简称银雪公司）、原审被告尉氏县威狮棉业有限公司（以下简称威狮公司）、李文斌、刘巧玲、付国民案外人执行异议之诉一案，不服河南省开封市中级人民法院（2018）豫02民初243号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郑州银行嵩山南路支行的委托诉讼代理人王四化，被上诉人银雪公司的法定代表人李石成及其委托诉讼代理人王留根，原审被告付国民到庭参加诉讼。原审被告威狮公司、李文斌、刘巧玲经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人郑州××××路支行上诉请求：撤销一审判决，改判驳回银雪公司的诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误，依法应当予以纠正。银雪公司已将案涉土地的使用权及地上附着物的所有权全部转移威狮公司，其依法不享有对涉案执行标的物提出执行异议的权利。1.2008年12月26日尉氏县人民政府作出[2008]15号会议纪要，其内容已经明确原闹店棉花厂的土地使用权出让给银雪公司使用，出让期限40年，银雪公司需要每年支付职工安置费用10万元。2.2009年9月10日，威狮公司和银雪公司签订《资产转让协议》，就银雪公司资产转让给威狮公司有关事宜达成协议，其中第一条明确约定：银雪公司将其所购置的固定资产，包括机器设备、房屋、土地使用权及地面附属物等全部作价给威狮公司，该协议自签订之日生效。二、威狮公司已将涉案的房地产抵押给郑州××××路支行，并在房地产管理部门办理抵押登记手续，郑州××××路支行已合法取得涉案房地产的抵押权，且该抵押权已经生效的仲裁裁决书予以确认，故一审法院认定涉案土地未抵押的事实错误，应依法予以纠正。1.自2013年起-2014年，借款人李文斌向郑州××××路支行贷款1000万元，抵押人威狮公司以水坡镇闹店开尉路路西19套房地产，产权证号：土地0710，房产N2000055-N2000067；N2000071-N2000076提供抵押担保责任，双方并在登记机关办理抵押登记手续，与19套房屋抵押权证面积相同。土地使用权抵押的面积为46689.4平方米，与涉案土地使用权证的面积相同，故郑州××××路支行已合法取得涉案19套房产及涉案土地的抵押权。2.郑州仲裁委员会作出[2015]郑仲裁字第289号仲裁裁决书已确认郑州××××路支行对上述抵押财产享有优先受偿权。综上，银雪公司已将涉案的土地及附属物全部转让给威狮公司，威狮公司基于此向登记机关就案涉土地办理抵押登记手续的行为合法有效，郑州××××路支行已合法取得涉案土地的抵押权，银雪公司无权就本案的执行标的提出执行异议。故应依法支持郑州××××路支行的上诉请求。银雪公司答辩意见：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。一、银雪公司没有将涉案土地及地上附属物的所有权转移给威狮公司，银雪公司享有提出执行异议的权利。1.郑州××××路支行对银雪公司与威狮公司签订的《资产转让协议》内容的理解是错误和不全面的。银雪公司不仅在2009年9月10日签订了《资产转让协议》，而且附有《资产转让清单》，在2009年9月25日双方又签订了一份《资产转让补充协议》，对双方资产转让应当根据上述证据进行综合认定。涉案土地根本没有转让给威狮公司。一审时，银雪公司提交的证据已经印证了上述事实。2.《尉土国用（2008）第XXX号》国有土地使用证和在尉氏县不动产登记中心复印的有关本案案涉该宗土地的不动产登记簿资料等证据，充分证明有关本案宗地的不动产登记簿登记的使用权人为银雪公司。根据《中华人民共和国物权法》（简称《物权法》）第九条明确规定了不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第十四条、第十六条、第十七条分别对不动产登记、管理等进行了规定。目前土地证载明的权利人仍为银雪公司，故其有权提出执行异议。二、一审法院认定土地未抵押正确。1.根据《国家土地管理局关于土地使用权抵押登记有关问题的通知》（[1997]国土﹝籍﹞字第2号）明确规定，土地使用权抵押合同经登记后生效，未经登记的土地使用权抵押权不受法律保护。2.《中华人民共和国土地管理法》第十二条规定，依法改变土地权属和用途的，应办理土地变更登记手续。银雪公司是合法的使用权人，威狮公司无权抵押。3.《房屋登记办法》第八条规定了办理房屋登记应遵循房屋所有权和房屋占有范围内的土地使用权主题一致的原则，所以，房屋所有权人应当在国有土地使用权证变更后，再办理房地产抵押登记。而本案土地使用权在银雪公司名下，房屋在威狮公司名下，按照上述规定精神，权利主体不一致的情况下，依法是不应办理抵押登记的。4.根据2013年9月12日郑州××××路支行与威狮公司签订的《小企业（个人）房地产最高额抵押贷款合同》（简称《最高额贷款合同》）的约定，郑州仲裁委员会没有仲裁权，郑州××××路支行隐瞒该合同，向郑州仲裁委员会同时提交2014年9月15日所签订的最高额抵押贷款合同，造成仲裁裁决错误。2014年9月15日的合同没有抵押登记，根据《城市房地产抵押管理办法》第三十一条规定，房地产抵押合同自抵押登记之日起生效，故该合同没有生效，郑州××××路支行不享有抵押权。5.郑州仲裁委员会作出的[2015]郑仲裁字第289号裁决书是违法无效的，严重侵犯了银雪公司的合法权益。综上，银雪公司没有将涉案土地及地上附属物全部转让给威狮公司，威狮公司向登记机关就案涉房地产办理抵押登记手续的行为违法，郑州××××路支行没有合法取得涉案土地的抵押权，一审判决正确，应予以维持。原审被告付国民陈述：2009年威狮公司以1260万元购买银雪公司的土地，包括土地、房屋及设备，土地证是银雪公司的。请二审法院查明银雪公司的土地证是如何交付威狮公司的。一审判决错误，郑州××××路支行上诉理由成立。原审被告威狮公司、李文斌、刘巧玲未答辩。银雪公司一审诉讼请求：判决不得对坐落在尉氏县水坡镇闹店村开尉路路西房产证号为N2000055-N2000067、N2000071—N2000076房产的执行；不得对位于尉氏县水坡镇闹店村开尉路路西证号为尉土国用（2008）第0710号国有土地使用证项下的土地面积46689.4平方米的土地使用权的执行（价值1000万元）。一审认定：本案执行案件的执行依据是已生效的郑州仲裁委员会（2015）郑仲裁字第289号裁决书，申请人郑州××××路支行，被申请人李文斌、威狮公司、刘巧玲、付国民。仲裁书显示，郑州××××路支行称：2014年9月15日，李文斌为获得贷款，与作为抵押人的威狮公司同申请人签订《最高额贷款合同》（郑银房地最高抵字第01120140010093593号）一份，合同约定：郑州××××路支行向李文斌提供最高额抵押贷款本金额度1000万元的贷款；贷款期限为三年（从2013年9月5日起至2016年9月5日止）；还款方式对应《郑州银行房地产最高额抵押贷款支用单》中约定的标准；威狮公司以水坡镇闹店开尉路路西19套房地产（产权证号：土地XX，房产XXXX；XXX）为该贷款提供抵押担保；被担保的债权为2013年9月5日至2016年9月5日期间申请人向李文斌连续发放贷款而形成的一系列债权，贷款本金最高余额为人民币1000万元；如发生争议提交郑州市仲裁委员会仲裁。同日，刘巧玲、付国民与申请人签订保证合同，为《最高额贷款合同》及其修订或补充协议约定的债权提供保证。保证方式为连带责任保证，各保证人为连带共同保证人，承担连带共同保证责任。保证范围包括债权本金、利息（含复利和罚息）、手续费、违约金、损害赔偿金、以及为实现债权而产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、公告费等）。保证期间自展期协议约定的债务人履行债务期限届满之日起三年。债务人未按照主合同约定履行到期债务或申请人根据法律规定或合同约定提前实现债权时，郑州××××路支行可以直接从保证人在郑州银行系统开立的所有账户中（无论到期与否）扣划相应数额的款项以偿还主合同项下债务人所负的全部或者部分债务；甲方依据主合同约定或者法律法规的规定提前实现债权的，郑州××××路支行有权要求保证人承担保证责任；当债务人不履行到期债务时或者申请人根据法律规定或双方签订抵押合同约定提前实现债权时，无论保证人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等）申请人郑州××××路支行均有权直接要求保证人在其保证范围内承担连带保证责任，保证人不得以申请人郑州××××路支行未行使担保物权为由抗辩。如发生争议提交郑州市仲裁委员会仲裁。同时，威狮公司在2014年9月10日向申请人出具的申请人（单位）权力机构决议中明确表示威狮公司对李文斌在郑州××××路支行借款产生的所有债务提供连带责任保证。2014年9月15日郑州××××路支行向李文斌发放了贷款。按照约定李文斌应于每月20日之前将应付利息转入指定账户，但2015年4月20日应偿还的该月利息，至今仍未还，构成违约。根据《最高额贷款合同》第十三条第一款第二项、第十四条第一款第三项之约定，现申请人宣布该笔贷款立即到期，李文斌应立即归还借款本息及相关费用，保证人应承担保证责任。四被申请人未到庭，未提交书面答辩意见。申请人郑州××××路支行为支持其仲裁请求，向仲裁庭提交的主要证据有：2014年9月15日，郑州××××路支行与李文斌签订的1000万元《最高额贷款合同》及附表。以证明：贷款1000万元，是双方真实意思表示，威狮公司自愿为李文斌提供抵押担保。还提供了威狮公司《房地产抵押权证》以及贷款人李文斌配偶承诺书、郑州××××路支行与刘巧玲、付国民签订的《保证合同》。以证明贷款抵押、保证合法设立。《最高额贷款合同》第十八条：法律适用及争议解决方式的争议处理方式：提交郑州仲裁委员会仲裁。附件2：抵押物清单显示抵押土地证号土地07**；房产N2000055-N2000067；N2000071-N2000076。所有权（使用权）权属威狮公司。仲裁庭认为，依据郑州××××路支行提供的证据所证明的案件事实分析，可以认定郑州××××路支行与四被申请人之间构成了抵押贷款及连带保证的法律关系。郑州××××路支行为出借人质权人，李文斌为借款人，威狮公司为质押人，为李文斌借款提供房地产抵押担保，并办理了抵押登记，郑州××××路支行取得了抵押权证，享有优先受偿权；刘巧玲、付国民为李文斌借款行为提供连带保证责任。仲裁庭依法裁决：一、李文斌偿还郑州××××路支行借款本金1000万元并支付利息（2015年3月22日至2015年9月15日的利息利率按（年）10.8%计算；2015年9月16日之后至付清借款本金之日的利息利率按（年）16.2%计算）；二、李文斌支付给郑州××××路支行律师费用15万元；三、威狮公司对本裁定第一、二项李文斌的债务承担抵押担保责任，以抵押财产（水坡镇闹（闹）店开尉路路西19套房地产，产权证号：土地0710，房产XXXX；XXXX）拍卖所得价款偿还李文斌债务，郑州××××路支行享有优先受偿权；四、刘巧玲、付国民对李文斌的债务承担连带清偿责任；五、驳回郑州××××路支行的其他仲裁请求；六、本案仲裁费72733元，由四被申请人承担。仲裁生效后，四被申请人未履行。郑州××××路支行申请一审法院强制执行。案外人银雪公司对执行标的（仲裁书所列抵押物）提出执行异议，该院作出了（2016）豫02执异33号执行裁定书，裁定驳回了银雪公司的异议。银雪公司在规定期限内提起起诉。另查明，李文斌向郑州××××路支行出具借款抵押登记显示，尉氏县房地产市场交易管理所于2013年9月13日出具的尉押字第XX房地产抵押权证，显示抵押房产XXXX、XXXX的所有权人为威狮公司；土地使用权46689.4㎡的使用权人为“尉氏县银雪棉业有限公司”。经查，该宗土地的不动产登记簿登记的使用权人为“尉氏县银雪棉业纺织有限公司”，与土地使用权证不一致。根据《物权法》第十七条规定，不动产权属证书与登记簿不一致的，以登记簿为准。土地使用权证登记为“尉氏县银雪棉业有限公司”错误，应为本案银雪公司。还查明，在尉氏县房地产市场交易管理所备案的《最高额贷款合同》于2013年9月12日签订，借款人为李文斌，贷款人郑州××××路支行，抵押人威狮公司，李文斌作为法定代表人签名，并加盖威狮公司印章。该合同第十六条约定，因本合同引起的争议，可以通过协商解决，协商不成向郑州××××路支行住所地人民法院起诉。一审法院认为，本案的争议焦点是银雪公司对执行标的是否享有所有权，或具有足以排除强制执行的民事权益。银雪公司持有尉氏县人民政府颁发的尉土国用（2008）第0710号国有土地使用证，记载土地面积46689.40平方米。可以认定银雪公司对该土地具有使用权益，使用权人是银雪公司。2013年9月13日办理的房地产抵押权证显示涉案房屋XXXXX，XXX的所有权人是威狮公司。威狮公司与银雪公司于2009年9月10日签订的资产转让协议约定了银雪公司将其所购置的固定资产（机器设备、房屋土地使用权及地面附属物、低值易耗品）等转让给威狮公司。但该转让协议是否包括银雪公司持有的国有土地使用证记载的全部土地，双方有争议。在办理抵押登记以及签订抵押贷款合同过程中，均没有证据证明银雪公司同意以土地抵押，因此银雪公司仍享有对案涉土地的使用权益。郑州××××路支行主张威狮公司对案涉抵押登记土地享有使用权证据不足。案涉19套房屋登记在威狮公司名下，银雪公司没有证据证明其享有所有权。因此，该院对银雪公司关于不得对案涉19套房屋执行的请求予以驳回；对银雪公司关于不得对案涉土地使用权执行的请求予以支持。郑州××××路支行可在有证据证明抵押人威狮公司已取得上述土地使用权并登记在威狮公司名下时另行主张。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零四条、三百零五条、第三百零七条、第三百一十条、第三百一十二条第一款第一项之规定，一审判决：一、不得执行登记在银雪公司名下的尉土国用（2008）第0710号项下土地；二、驳回银雪公司的其他诉讼请求。一审案件受理费81800元，由郑州××××路支行、李文斌、威狮公司、刘巧玲、付国民负担。该院（2016）豫02执异33号执行裁定于判决生效时自动失效。本院二审查明的事实除与一审相一致的外，另查明，1.2016年10月8日，银雪公司以案外人身份向一审法院提出案外人执行异议，请求一审法院裁定中止对上述房地产（执行标的）的执行。一审法院立案受理后作出（2016）豫02执异33号执行裁定，并告知执行异议之诉的权利救济。2019年3月6日，银雪公司向一审法院申请不予执行郑州仲裁委员会作出的（2015）郑仲裁字第289号裁决书。2.根据郑州××××路支行的复议申请，本院于2019年8月9日作出（2019）豫执复239号执行裁定，驳回银雪公司提出的不予执行郑州仲裁委员会（2015）郑仲裁字第289号裁定书的申请。3.本院审理期间，银雪公司提交了落款时间为2020年4月20日的《威狮棉业还款明细》记载，资产转让协议清单共计12921460元，威狮公司共计还款11538149.96元。4.2014年9月15日郑州××××路支行与李文斌、威狮公司签订的《小企业（个人）房地产最高额抵押贷款合同》附件1《关于贷款细节的约定表》第10项争议处置约定提交郑州市仲裁委员会仲裁。本院认为，在郑州××××路支行对案涉房产和土地使用权设定抵押权之前，银雪公司已取得了土地使用权证，房地产管理部门是对登记在银雪公司名下的土地使用权上作出了抵押登记，而作为执行依据的郑州仲裁委员会（2015）郑仲裁字第289号裁决书裁决郑州××××路支行对案涉房产和土地使用权享有优先受偿权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款规定，案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关。本案的执行依据虽为仲裁裁决，但与判决、裁定具有同一法律效力。银雪公司虽有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，但该诉讼请求与作为执行依据的仲裁裁决有关。故银雪公司的起诉不符合案外人执行异议之诉的受理条件，一审法院不应当受理。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：一、撤销河南省开封市中级人民法院（2018）豫02民初243号民事判决；二、驳回尉氏县银雪棉业纺织有限公司的起诉。尉氏县银雪棉业纺织有限公司预交的一审案件受理费81800元，郑州银行股份有限公司嵩山南路支行预交的二审案件受理费81800元，均予以退回。本裁定为终审裁定。审判长  牛建华审判员  李建瑞审判员  张俊宇二〇二〇年五月二十七日书记员  王 珊