云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终2666号上诉人（原审被告）：王顺荣，男，1984年1月23日生，汉族，住四川省会东县。委托诉讼代理人：李加川，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：王遗川，男，1985年11月30日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：王黎轩、张迪，云南滇东北（曲靖）律师事务所律师，特别授权代理。原审被告：崔双凤，女，1987年11月29日生，汉族，住四川省会东县。上诉人王顺荣与被上诉人王遗川、原审被告崔双凤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2019）云0111民初5247号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。王顺荣上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判扣除上诉人多支付的医疗费，驳回被上诉人营养费、精神抚慰金的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院在被上诉人王遗川各项经济损失的认定上存在错误，遗漏上诉人已经垫付被上诉人医疗费101353.6元的事实，上诉人最终应承担的赔偿款应该是按责任比例划分后的金额减去已支付的金额，包括医疗费中上诉人多承担的20%的部分20271元。二、一审法院适用法律错误，本案中责任承担仅能适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，且双方法律关系应为劳务关系。三、被上诉人主张的营养费及精神损害抚慰金依法不应当支持。营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。但本案中医嘱及住院证、诊断证明等建议书并没有显示被上诉人要加强营养。本案中已支持残疾赔偿金，被上诉人主张精神损害抚慰金不应再得到支持。王遗川答辩：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求维持一审判决。崔双凤答辩：同意王顺荣的上诉意见。王遗川向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告王遗川的各项损失共计575607元（其中包括残疾赔偿金309960元、营养费4500元、误工费45000元、住院伙食补助费5200元、护理费15647元、被扶养人生活费163000元、交通费500元、精神损害抚慰金25000元、鉴定费3800元）；2.判令由二被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：被告王顺荣雇佣原告王遗川到其塑料厂做工，被告王顺荣按100元/天支付原告报酬。2018年8月10日原告在做工过程中右手被机器绞伤，被告王顺荣将原告送至云南中德骨科医院住院治疗至2018年10月1日出院，共住院52天。经诊断原告：右手毁损伤，出院医嘱：1.定期门诊复查1、2、3、6、12月；2.患肢3个月内不负重，3个月后视骨折愈合情况再做下一步指导治疗；3.院外预防感染，出院后患指皮瓣注意保暖，防止烫伤，不要碰水，如出现破溃或骨质外露及时回院复诊，视情况必要时需再次手术；4.6-8周后根据复查情况决定内固定物取出时间；5.不适随诊。原告住院期间需专人陪护，产生医疗费101353.6元系被告王顺荣支付。原告出院后，被告王顺荣支付原告生活费22800元。2019年2月11日，原告委托昆明医科大学司法鉴定中心进行鉴定，经该中心鉴定原告此次损伤评定为七级伤残。2019年3月14日，原告委托攀枝花法正司法鉴定中心进行鉴定，经该中心鉴定原告右手毁损伤评定为六级伤残。原告诉至一审法院主张上述诉请。另查明，原告母亲余志兰（1964年10月8日生）为三级残疾人。原告育有子女二人：王全飞（男，2011年2月21日生），王全双（男，2011年2月21日生）。审理过程中，被告王顺荣申请重新鉴定，一审法院依法委托昆明锦康司法鉴定中心进行鉴定，2019年9月25日该中心鉴定原告此次损伤致残程度为七级伤残，被告王顺荣支付鉴定费2000元。一审法院认为，被告王顺荣雇佣原告王遗川做工，由被告王顺荣支付劳务报酬，双方依法形成雇佣关系。原告主张被告王顺荣、崔双凤均为其雇主，但未举证证实被告崔双凤系其雇主的事实，故对原告主张一审法院不予采纳。一、关于责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告王遗川在为被告王顺荣做工时受伤，其雇主被告王顺荣依法应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告做工需操作机器，具有一定的人身危险性，原告在做工过程中更应加强自身的安全管理及注意义务，本案原告对于损害的发生自身也有过错，应承担相应的责任，一审法院认为由其自负20%的责任为宜。二、关于损失的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告主张的损失：1.残疾赔偿金309960元，原告主张按照2017年云南省城镇常住居民人均可支配收入30996元计算符合法律规定，结合原告伤残等级计算为247968元（30996元/年×20年×40%），一审法院依法予以支持；2.营养费4500元，一审法院结合原告伤情，按照50元/天计算，原告住院52天，营养费为2600元；3.误工费48000元，被告王顺荣按100元/天支付原告报酬，原告的误工期依法计算至其定残日前一天为184天，原告误工费为18400元（100元/天×184天）；4.住院伙食补助费5200元，原告共住院治疗52天，其主张按100元/天计算符合法律规定，一审法院依法予以支持；5.护理费15647元，原告住院52天，一审法院依法参照当地同等级别护工报酬150元/天计算，原告护理费为7800元（150元/天×52天）；6.被扶养人生活费163000元，此次受伤致使原告右手毁损伤达七级伤残，原告部分丧失劳动能力，被告依法应承担部分需原告扶养的人的生活费。原告的孩子王全飞、王全双均年满8周岁，原告所举证据能够证实孩子在城镇上学、居住的事实，被告应承担其至十八周岁二分之一的生活费78240元（19560元/年×20年×40%÷2人）；原告母亲余志兰现年55周岁为视力三级残疾人，但原告未举证证实其丧失劳动能力及其抚养人的具体情况，应承担举证不利的法律后果，故对原告主张余志兰的生活费一审法院依法不予支持；7.交通费500元，结合原告就医情况，一审法院依法予以支持；8.鉴定费3800元，本案原告两次委托鉴定意见不一致，导致审理过程中再次鉴定，系原告自行扩大损失，故对原告所诉鉴定费3800元一审法院依法不予支持。相反，被告申请重新鉴定产生的鉴定费2000元依法应由原告承担。上述原告经济损失共计360708元，被告王顺荣应赔偿原告80%的损失为288566.4元。另，原告主张精神损害抚慰金25000元过高，一审法院酌情支持2000元，原告各项经济损失共计290566.4元，扣除被告王顺荣已付的22800元，被告王顺荣还应赔偿原告经济损失267766.4元。另，被告王顺荣主张其垫付的医疗费101353.6元应予扣除，因本案原告并未主张医疗费，故不在本案审理范围，一审法院依法不做抵扣。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告王顺荣于本判决生效之日起十日内赔偿原告王遗川经济损失267766.4元；二、被告崔双凤不承担赔偿责任；三、驳回原告王遗川的其他诉讼请求。案件受理费9556元，由原告王遗川承担5111元，被告王顺荣承担4445元。鉴定费2000元，由原告王遗川承担。二审中，各方均未提交新证据。经二审审查，本院对一审认定的案件事实予以确认。本院另补充确认：被上诉人同意对于应由其自行承担的医疗费在本案中一并处理。综合双方诉辩主张，本案二审的争议焦点是：被上诉人主张的营养费和精神抚慰金是否应当予以支持？本院认为，本案事故发生后上诉人为被上诉人垫付了医疗费101353.6元，因被上诉人作为原审原告未起诉医疗费，一审对于上诉人垫付的医疗费未在本案中处理并无不当，但二审中经法庭询问，被上诉人同意对按本案责任比例划分后其应自行承担的部分在本案中一并处理扣减，为避免当事人诉累，本院对该部分医疗费在本案中一并予以处理。因当事人各方对于一审确定的责任比例均无异议且一审所作责任比例划分确无不当，本院对此予以维持。按照双方责任比例，被上诉人应自行承担的医疗费为101353.6元×20%=20270.72元，对于上诉人已经先行支付的该部分费用在本案中上诉人最终应承担的赔偿费用中进行抵减。对于上诉人上诉主张不应支付的营养费，被上诉人伤情达到七级伤残，住院治疗52天，一审按照每天50元计算其住院治疗期间的营养费并无不当。关于上诉人主张不应支付精神损害抚慰金，被上诉人已构成七级伤残，伤残赔偿金系针对其身体损伤后劳动能力部分丧失的物质性赔偿，而精神损害抚慰金系针对其因身体伤害造成的精神损害的补偿，二者不存在重复，并且一审认定的金额不存在过高，上诉人的该项上诉理由不能成立。上诉人在本案中应赔偿的损失和应支付精神抚慰金总额应为：267766.4元-20270.72元=247495.68元。综上所述，一审法院认定事实部分清楚，适用法律正确，因上诉人同意对于应由其自行承担的医疗费在本案中一并处理，本院予以改判。一审判项中“崔双凤不承担赔偿责任”可包含于一审判项“驳回王遗川的其他诉讼请求”之中，本院一并予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、撤销昆明市官渡区人民法院（2019）云0111民初5247号民事判决；二、王顺荣于本判决生效之日起十日内赔偿王遗川经济损失及精神损害抚慰金总计247495.68元；三、驳回王遗川的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9556元，由王遗川承担5111元，王顺荣承担4445元。鉴定费2000元，由原告王遗川承担。二审案件受理费409元，由王顺荣承担，王顺荣多预交的9147元本院予以退还。本判决为终审判决。审判长  方云红审判员  陈 红审判员  徐 斌二〇二〇年五月十五日法官助理黄佩书记员甘丝琳