河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0302民初7486号 原告（反诉被告）：秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司，住所地秦皇岛市海港区。 法定代表人：张淑萍，总经理。 委托诉讼代理人：乌向阳，男，1965年4月12日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区，系单位员工。 委托诉讼代理人：张秋月，女，1978年4月8日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区，系单位员工。 被告（反诉原告）：秦皇岛市业霖装饰工程有限公司，住所地秦皇岛市海港区。 法定代表人：金守瑶，总经理。 委托诉讼代理人：彭金贵，河北昊宇律师事务所律师。 原告秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司（以下简称枫桥酒店）与被告秦皇岛市业霖装饰工程有限公司（以下简称业霖公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员莫军适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，被告提出反诉，本院合并审理。原告枫桥酒店的委托诉讼代理人乌向阳、张秋月，被告业霖公司的法定代表人金守瑶及委托诉讼代理人彭金贵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告枫桥酒店向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告于2017年11月15日订立的《施工合同》；2.被告赔偿原告维修费暂定29万元；3.请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年11月15日，原告与被告订立《施工合同》一份，合同甲方为原告，乙方为被告，合同约定对坐落秦皇岛市的酒店进行精装修施工。合同订立后，原、被告开始履行合同。合同履行期间，被告完成样板间施工和部分项目，但是完成的部分存在48项不符合设计图纸要求以及质量问题。原告也向被告拨付合同进度款、材料款。2019年4月17日和18日，原告分别向被告发出限期维修整改通知书及需要整改项目清单。如果被告不能在指定期限内进行维修整改，原告有权解除合同以及整改项目、部位现场和对比图纸全部文件。但是被告没有在指定期间对存在问题的项目和部位进行维修。2019年4月22日，被告明确回复原告，否认需要维修的事实并准备诉讼解决涉案合同。2019年4月28日，原告针对上述回复做出回复，明确通过诉讼程序解除合同和追究拒绝维修的违约责任。鉴于被告在收到限期维修通知后，以书面通知回复和不履行涉案(合同第四条工程质量2约定“工程质量不符合设计要求，质量不合格，甲方可要求乙方停工或者返工，返工费用及损失由乙方承担，工期不顺延”)合同约定维修义务，明确拒绝对其施工不符合图纸要求的项目和部位进行维修，并明确主张通过诉讼程序解决涉案合同纠纷，导致原告被告之间的合同无法继续履行，也导致原告无法实现合同目的。为此原告依据中华人民共和国合同法第九十四条第(二)、(三)、(四)规定，解除涉案合同。请求人民法院通过审理查清事实判如所请。 被告业霖公司辩称，被告在履行合同中没有违约行为。因原告通知由被告对于样板间进行维修而不是由被告继续对于合同约定范围内的剩余工程进行施工，所以被告当时没有同意单独的维修。原告诉请解除合同没有事实和法律根据，如果原告强行要求解除合同，应当赔偿被告相应的损失。 反诉原告业霖公司向本院提出诉讼请求：1.驳回被反诉人要求反诉人维修费的诉讼请求；2.判决被反诉人立即给付反诉人拖欠的工程款404451.08元及其他损失；3.由被反诉人承担本诉、反诉全部诉讼费用。诉讼中，反诉原告增加诉讼请求，要求反诉被告赔偿可得利润损失为320万元。事实和理由：反诉人与被反诉人于2017年11月15日签订《施工合同》一份，约定被反诉人将位于海港区的酒店的全部装修工程，发包给反诉人施工。合同签订后，反诉人积极备料并施工，但因被反诉人图纸原因，双方约定工程暂停，并另行协商确定复工日期。现被反诉人向海港区法院提起诉讼，请求解除合同，并由反诉人承担修复义务。因反诉人不构成根本违约，且被反诉人拖欠已经完成的工程款404451.08元，故反诉人依法提起反诉，请求法院驳回被反诉人要求反诉人承担修复义务的诉讼请求，并判令被反诉人立即支付拖欠的工程款，及其他损失。其他损失计算方式是施工合同如果正常履行的话，反诉人公司可得利润为320万元，故我方要求损失320万元。 反诉被告枫桥酒店辩称，鉴于反诉人施工不符合图纸要求，又拒绝维修达到设计标准，致使达不到合同目的，其要求结算工程款没有事实依据，请求驳回其反诉。 原告提交的证据为，证据一、2017年11月15日原告与被告订立《秦皇岛枫桥酒店》精装修合同，合同约定精装修包工包料，计价方式成本价酬金，其它约定详见合同，证明双方存在装饰装修合同关系。证据二、整改项目清单（公证书），2019年4月10日，因被告拒绝到现场对已完项目进行维修，原告申请公证机关对不符合设计要求的48项进行公证。证明被告施工完成项目48项不符合设计图纸的要求及质量问题。证据三、2019年4月15日通知，原告就被告48项不符合设计图纸要求的项目进行维修，并后附清单及现场勘查与图纸对比图。要求10日内整改，否则解除涉案合同。证明原告通知被告10日维修，否则解除合同。证据四、2019年4月22日回复通知。被告对上述通知回复，不承认施工存在问题并明确表示通过法律诉讼途径解决涉案合同争议。证明被告拒绝履行合同维修义务，不再履行涉案合同。证据五、2019年5月8日通知的回复。原告针对2019年4月22日回复通知的回复，因被告没有在收到2019年4月15日通知“10日内进行维修，否则解除合同”，涉案施工合同已经解除。证据六、维修方案及维修造价。经过原告结合被告施工中存在的问题，依据设计图纸做出的维修方案和维修造价。如果被告拒不维修，应当赔偿原告自行维修的损失约29万余元。证据七、2019年6月17日公证书，原告发现被告施工的涉及防水项目洗浴间防水全部漏水，证明被告施工项目不合格。不应结算工程价款且应赔偿损失。证据八，原、被告在2017年7月25日至2018年1月18日期间双方就合同履行有过电子邮件，证明2017年7月25日就建立合同关系，在此期间双方就施工细节及图纸有沟通。被告有部分项目没有按照图纸设计以及签证进行施工。 被告的质证意见为，证据一，三性及证明目的没有异议，该合同原告方提交的不全面，在2017年11月18日双方又签订一份补充协议，在协议中，明确约定被告每间客房的利润是百分之十五。证据二，真实性没有异议，对证明目的不予认可，到现在双方在履行施工合同过程中也没有最后形成定稿的施工图纸，该份公证书不管是如何做出都没有明确的依据，不足以实现原告的证明目的。证据三，三性没有异议，收到了通知以后我方及时给原告回复回函。证据四，真实性没有异议，因为原告单独让我们维修，而不是要求被告进场继续履行合同，因此我们就拒绝了维修的义务。证据五，质证意见同证据四。证据六，之所以停工因为没有对图纸进行确认暂时停工，在图纸确认后再进场施工，而不是原告主张的对样板间单独施工，停工责任不在被告，是原告图纸不完善。证据七，案涉工程图纸没有完善，公证内容没有根据，不能实现原告的证明目的。证据八，真实性没有异议，证明目的有异议，我方认为双方在施工过程中往来的函件足以证明在施工过程中被告没有过错，是原告的图纸不完善，双方积极洽商，最后停工。 被告提交的证据为，证据一，施工承包合同，价款补充协议有一项明确约定，被告利润是百分之十五，这是我们反诉请求的依据，反诉被告违反合同约定，要求解除合同的情况下应当赔偿被告应得的利润损失。证据二，双方在2018年1月16日签订的一份整改意见，证明2018年1月双方经协商，因原告精装修图纸不完善，我方无法进行继续施工，双方协商暂停施工。证明被告在履行施工合同过程中没有任何违约行为，停工是双方认可的，停工原因是原告图纸不完善，再次开工过程中才对样板间不完善的地方维修，不是单独对样板间进行维修。证据三，工程量签证单13页，2017年9月26日至2018年1月8日，双方在履行施工合同过程中，一直积极对于图纸没有确定所造成的施工阻碍双方一直在协商，证明被告在履行合同中没有任何违约行为。现场认证2页，现场认证关于电，证明截至到2017年9月份，因为施工图纸不完善，才采用过渡的方式，这是经双方协商一致的。现场认证沙发，证明样板间沙发是经过双方确认的，因为图纸没有确定，是过渡性的安排，对沙发面料进行确定。证据四结算项目单，共三页，是我方单方计算的，后附结算依据，该结算依据对方没有认可。该结算项目是为了付进度款而做的。证据五，材料储备申请，材料入库明细，样本间单间造价明细，证明价款补充协议证明了实际成本的组成与酬金的比例约定，材料储备申请和材料入库明细证明双方认可材料储备并实际发生。根据材料储备数量，明确承包范围168间的数量，样板间单价证明每一间的施工成本。证据六，收款凭证，证明共收到工程款金额，转账21万元，和转账25万元，收到甲方材料款91672元，材料款82214元，合计633886元。证据七，枫桥酒店已完成工程表，枫桥酒店精装修结算表，管理补偿明细，证明已完工程结算依据。 原告的质证意见为，证据一，三性没有异议，价款的补充协议真实性认可，对证明目的不认可，依据合同价格的约定，约定的是成本加酬金，结合本案成本和酬金是多少没有形成双方最终的确认，所以对于核算利润以及管理费及相应的综合单价及总价没有基础事实，不认可被告的证明目的。证据二，三性没有异议。证据三，现场签证13页及认证2页均认可，但是现场没有按照签证和认证去落实，该事实可以与两份公证对比，可以证实被告没有严格执行图纸和签证内容。证据四，被告提交的该结算单被告确实向我方报过，但是我方没有确认，39项没有结算依据，22-25项存在超报工程量问题。证据五，对申请单真实性没有异议，对材料入库明细中的木质施工合同我方不认可，入库明细没有我方签字我方不认可。是被告与其他单位的合同及附单。对样板间单价施工成本截图，从证据内容和形式上看我方不认可其真实性。样板间单间成本不予认可，是单方制作。单间客房造价不予认可，是单方制作。对库房和工具储备明细，系被告单方制作不予认可。管理费用128000元不予认可，系单方制作。证据六，我方认可21万元，25万元款项认可，对91672元认可，对82214元不认可，我方需庭下核实。证据七，真实性认可，对已完成工程量问题需要核实。 经审理查明，2017年11月15日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《施工承包合同》，原告将位于秦皇岛市海港区酒店的精装修工程发包给被告施工，发包形式为1.精装修项目包工、包料；2.造价方式执行实际成本加酬金；承包范围为，按设计图纸施工含设计变更不包括甲方分包项目;工期为90天，承包价款详见附表分项（价款补充协议）。2017年11月18日双方签署的《价款补充协议》中对单平米组价进行了约定，木纹地砖的单价为每平方米144元，墙砖的每平方米单价为158.54元，大堂砖的每平方米单价为234.51平方米，马赛克每平方米的单间为34.44平方米，在该价格表中包含利润为15%的计价项。 原告发包给被告装饰工程范围为酒店的5-12层，共168间房间；被告称房间面积共计3840平米，走廊大约是1200平米。 原告称，被告是2017年8月16日开始施工；被告称是在2017年7月开始施工，对5-11层进行了部分施工，在12层做了两个样板间。 原告向被告拨付工程款为，2017年11月23日转账支付21万元，2018年2月12日转账支付25万元，甲方供材两次，分别为91672元、82214元，合计633886元。 2018年1月16日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《整改意见》，内容为，“甲、乙双方于2017年11月15日签定的秦皇岛市酒店精装修《施工承包合同》中的工期约定，目前因为甲方精装修相关图纸不完善原因暂时停工，待接到甲方进场通知后，甲乙双方重新安排工期。目前样板间存在不完善的问题，待乙方开始全面装修枫桥酒店施工时再进行调整”。后该工程停止施工。 2019年2月6日，被告向原告发出《枫桥酒店精装修项目结算》，结算表共39项，合计为1038336.08元，其中第22-25项为强弱电供应及安装，费用为355658元；第39项为管理补偿128000元。 2019年4月15日，原告向被告发出通知，内容为，“关于2017年11月15日与秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司签署的《施工承包合同》,贵公司已经完成部分样板间和单项施工，贵公司也于2019年2月6日申请了结算。但是因强电项目结算和管理补偿两项无法达成一致以外，其他项目在贵公司维修，达到图纸设计标准后，对结算项量价均予以认可。另，关于材料采购付款问题，请贵公司按照枫桥酒店公司的拨款目的履行并据实结算。对于贵公司提出的损失问题，双方依据合同约定办理相关手续。鉴于施工中存在问题，请贵公司本着务实诚信的态度，在收到本通知三日内，依据合同第四条第2项约定，进行维修并达到图纸要求标准，如果在收到本通知10日内没有维修达到设计标准，我公司将依法解除《施工承包合同》。贵公司承担相应的法律后果。后附现场勘查内容以及问题清单原件一套”。 2019年4月22日，被告向原告发出《回复（通知）》，内容为，“回复秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司于2019年4月17日与4月18日发给秦皇岛市业霖装饰工程有限公司的文件内容：我司认为贵司所提出的质量整改问题不符合约定事实，同时对我司的要求不符合公平公正的法律规定。我司于2019年2月16日已向贵司以快递及微信形式附带了已完工程结算价款证明及付款日期和相关补偿要求，同时已约定回复期限，贵司在限期内未提出异议，至今尚未履行事实，我司即日开始整理相关证据材料向法院提出诉讼，依法解决我司的工程款及相关补偿，我司要求通过法院诉讼途径依法解决我们之间的合同关系”。 2019年4月28日，原告向被告发出《对2019年4月22日通知的回复》，内容为，“因贵公司已经收到秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司于2019年4月16日发出的通知及需要维修项目清单和后附的图纸与施工现场对比附图，贵公司已经于2019年4月17日收到该通知及对比附图。该通知还明确“在收到本通知三日内，依据合同第四条，进行维修并达到图纸要求标准，如果在收到本通知10日内没有维修完成并达到设计标准，我公司将依法解除《施工承包合同》。贵公司承担相应的法律后果”的内容。但是贵公司没有对上述内容做出任何维修。而且于2019年4月22日向秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司发来回复《通知》。该回复《通知》不认可施工中存在需要维修的事实，主张后附《枫桥酒店精装修项目结算》中，第其中的22-25项中造价我方只认可216800元，超出138858元，因无事实依据，我方不予认可；第二、第39项128000元，因无合同约定依据我方不予认可。鉴于回复《通知》明确“要求通过法院诉讼途径依法解决我们之间的合同关系”内容。我方理解为贵公司拒绝维修，也不再履行合同约定的维修义务，且依据通知内容合同已经解除。故我方将依据合同约定和法律规定，请求人民法院进行合同结算确认并追究贵公司拒绝维修的违约责任”。 该项目的装修工程，原告已于2019年4月另行承包给他人施工。 以上事实，有原、被告陈述及相关证据在卷佐证。 本院认为，原、被告签订的《施工承包合同》是双方真实意思表示，符合相关法律规定，为合法有效合同，双方应按合同约定履行。在双方签订《施工承包合同》前，被告已经开始施工，且在2018年1月16日，双方签署的《整改意见》，明确约定了暂时停工的原因是原告提供的精装修图纸不完善，双方合同继续履行由原告通知被告进场施工，对于样板间不完善的问题，待被告开始全面装修时进行调整。原告在2019年4月15日向被告发出《通知》，要求被告进行维修前，并未通知被告继续进场施工，也就是说，原告并未要求被告继续履行合同；原告在该通知中要求被告在10日内对施工中存在的质量瑕疵进行维修，否则解除双方签订的《施工承包合同》，不符合双方签署《整改意见》及合同的约定；在被告未进行整改，原告将该楼房的装修工程另行发包给他人施工，致使双方签订的合同无法继续履行。因此，双方所签《施工承包合同》应予以解除，但合同未能继续履行，被告不存在违约行为，原告对合同解除存在过错，应承担相应的责任。被告已经完成的工程，被告向原告报价为1038336.08元，原告对其中第22-25项为强弱电供应及安装，费用为355658元及第39项为管理补偿128000元不予认可，被告提交了工程洽商记录中对强弱电进行了记录，对于管理补偿项，双方合同没有约定，故对该项本院不予认可，被告完成的工程量应为9103360.8元，扣减原告已经支付工程款及所供材料款633886元，原告应向被告支付工程款276450.08元。鉴于原告对合同不能履行存在过错，其应赔偿原告可得利益损失，虽双方合同中约定了利润为15%，但双方在合同中亦约定“按设计图纸施工含设计变更不包括解封分包项目”，故双方在合同中属于为明确168间房屋中所有工程一定由被告进行施工，故被告要求按全部工程量计算可得利益，有失公允，本院酌定原告赔偿被告经济损失80万元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司与被告秦皇岛市业霖装饰工程有限公司于2017年11月15日签订的《施工合同》； 二、反诉被告秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司于本判决生效后7日内向反诉原告秦皇岛市业霖装饰工程有限公司支付工程款276450.08元，并赔偿经济损失80万元，合计1076450.08元； 三、对原告秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司其他诉讼请求不予支持； 四、对反诉原告秦皇岛市业霖装饰工程有限公司其他诉讼请求不予支持。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费5650元，反诉案件受理费16200元，由原告秦皇岛市枫桥酒店管理有限公司负担11050元，反诉原告秦皇岛市业霖装饰工程有限公司负担10800元，于本判决生效后7日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审 判 长  莫 军 人民陪审员  张立敏 人民陪审员  刘瑞玲 二〇二〇年五月九日 代理书记员  张 皓