陕西省陇县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0327民初1410号 原告：陕西新知建筑工程有限公司。 法定代表人：奥兴华，任执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张雅茹，系该公司员工。 被告：宝鸡市金台区宝天建筑机具租赁站 经营者：刘宝荣，男，生于1976年4月23日 委托诉讼代理人：张红强，系该公司员工。 第三人：陕西建星建筑工程有限公司第六分公司 负责人：杨保定，任经理。 委托诉讼代理人：王五平，陕西法豪律师事务所律师。 原告陕西新知建筑工程有限公司（以下简称“新知公司”）与被告宝鸡市金台区宝天建筑机具租赁站（以下简称“宝天租赁站”）、第三人陕西建星建筑工程有限公司第六分公司（以下简称“建星六分公司”）案外人执行异议之诉一案，本院于2019年12月24日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新知公司及委托诉讼代理人张雅茹，被告宝天租赁站及委托诉讼代理人张红强，第三人建星六分公司及委托诉讼代理人王五平均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。 原告新知公司诉称：陇县南岸新城育才路建设工程是垫资项目，开始由陕西兆兴房地产开发有限公司承诺投资，由第三人承建。2013年11月15日，第三人向陇县住房和城乡建设局提交了陇县南岸新城道路及排水工程一标段建设工程投标文件，2013年12月4日中标，2013年12月10日陇县住房和城乡建设局签发了该工程《建设工程施工许可证》。2013年12月26日第三人与陇县住房和城乡建设局签订了该工程施工协议书。但是该工程第三人项目部成立后，陕西兆兴房地产开发有限公司投资出现困难，第三人也不同意垫资。2014年3月15日，原告与第三人项目部充分协商后，签订了育才路工程垫资建设协议书，2014年3月23日育才路工程开始继续施工，2014年8月28日北段工程全部结束。由于政府拆迁未完成，育才路南段于2017年5月1日开工至2018年6月1日结束，2018年9月5日通过工程验收。2019年9月31日原告与第三人育才路项目部进行了决算，并签订了工程决算书。工程造价为20022725.66元，陇县住房和城乡建设局通过第三人已向原告支付工程款7556000元，现下欠原告工程款12466725.66元。2019年10月30日陇县住房和城乡建设局通过第三人拨付育才路工程款320万，但第三人因陇县法院执行局阻止迟迟不给原告支付工程款。2019年11月4日，原告从第三人处获知陇县法院执行局已将第三人工程款冻结，2019年11月6日，原告从第三人处获知陇县法院执行局准备将原告一半的工程款强制扣划用于执行陕西兆兴房地产开发有限公司所涉案件。原告认为陇县法院执行局将原告工程款扣转支付给陕西兆兴房地产开发有限公司是执法主体不合适，于2019年11月20日提出书面异议，2019年12月2日陇县法院作出了（20XX）陕0327执异XX号裁定书，驳回了原告的异议申请。原告对陇县法院（20XX）陕0327执异XX号裁定书所认定的事实及裁定结果均有异议，现起诉要求：1、请求依法撤销（20XX）陕0327执异XX号裁定书；2、本案诉讼费及律师代理人由被告承担。 原告新知公司向本院提交以下证据：1、陇县住房和城乡建设局与陕西建星建筑工程有限公司签订的建设工程施工合同复印件；2、新知公司营业执照复印件及企业资质证书复印件；3、2014年3月15日，陕西建星建筑工程有限公司第六分公司育才路项目部与新知公司签订的协议书复印件；4、2019年9月30日，陕西建星建筑工程有限公司第六分公司育才路项目部与新知公司签订的工程决算确认书复印件；5、陕西兆兴房地产开发有限公司《证明》复印件；6、新知公司建筑工人《证明》复印件；7、2014年3月14日新知公司与刘丙元签订的育才路劳务分包施工合同复印件；8、刘丙元施工队育才路工程量结算清单；9、张铁牛施工队工程结算清单，据此证实其起诉的事实。 被告宝天租赁站未向本院提交书面证据，但向本院提交了书面答辩状并在庭审中口头辩称：陇县人民法院冻结第三人92022.76元用于清偿陕西兆兴房地产开发有限公司拖欠被告的租赁费，事实清楚，证据确实充分，冻结的款项应属陕西兆兴房地产开发有限公司所有，原告提供的投标、中标、招标等协议书都无法证明工程款与原告有关，因此，原告提起执行异议之诉没有事实依据和法律依据，应当驳回其诉讼请求。 第三人建星六分公司未向本院提交书面证据及答辩状，但在庭审中述称：原告起诉第三人证据不足，依据法律规定，不能将建星六公司作为第三人起诉，且陇县法院已经驳回了原告的执行异议申请，原告再次起诉实属重复起诉。另外，第三人未成立过南岸新城育才路项目部，也未与原告签订过协议书，更未与原告进行过工程结算，此项目与原告没有任何关系。 本院依法调取了陕西兆兴房地产开发有限公司与第三人建星六分公司签订的《协议书》。 经审理查明：2013年11月23日，陕西兆兴房地产开发有限公司公司与第三人建星六分公司签订《协议书》约定，陕西兆兴房地产开发有限公司用第三人资质承揽陇县南岸新城育才路建设项目，由陕西兆兴房地产开发有限公司自主经营、独立核算、自负盈亏；项目的招投标、保证金、手续费、及其他验收费用由陕西兆兴房地产开发有限公司负责，凡是以第三人名义缴纳的保证金及其他费用返还时由陕西兆兴房地产开发有限公司收取；工程的质量由陕西兆兴房地产开发有限公司负责；涉及该项目的所有税种均由陕西兆兴房地产开发有限公司缴纳与第三人无关；以第三人名义签订的正式施工合同由陕西兆兴房地产开发有限公司全权履行，与第三人无关；第三人积极配合陕西兆兴房地产开发有限公司办理工程招投标，工程中间过程验收，竣工验收及备案盖章等工作；第三人允许陕西兆兴房地产开发有限公司使用其资质及项目经理资质和其他管理人员资质承揽陇县南岸新城一标段育才路项目，并为陕西兆兴房地产开发有限公司刻制一枚资料专用章；双方约定责任范围内的所有内容按中标价格的1%由陕西兆兴房地产开发有限公司向第三人支付管理费；协议经双方签名盖章后生效，挂靠期满双方将自动解除挂靠关系。协议还约定了其他事项。2013年12月26日，陕西兆兴房地产开发有限公司即以陕西建星建筑工程有限公司公司名义与陇县住房和城乡建设局签订陇县南岸新城一标段育才路工程项目施工《协议书》，陕西兆兴房地产开发有限公司对中标的陇县南岸新城一标段育才路工程项目进行了施工。现工程已施工完毕，陇县住房和城乡建设局向第三人建星第六分公司支付了部分工程款，第三人建星第六分公司在扣除管理费和税费后，应将剩余工程款支付给陕西兆兴房地产开发有限公司。本院于2019年11月4日向第三人建星六分公司发出执行裁定书和协助执行通知书，对陕西兆兴房地产开发有限公司在第三人建星六分公司应领取的工程款予以冻结、提取。原告新知公司以本院冻结的款项系其公司所有为由向本院提出执行异议。本院驳回原告执行异议申请后，原告不服又向本院提起执行异议之诉要求：1、请求依法撤销（20XX）陕0327执异XX号裁定书；2、本案诉讼费及律师代理人由被告承担。 上述事实有当事人陈述，原告营业执照及企业资质证书复印件、陕西建星建筑工程有限公司与陇县住房和城乡建设局签订的建设工程施工合同，陕西兆兴房地产开发有限公司与第三人签订的《协议书》，庭审笔录在卷佐证，证据确实、充分，足以证明本案的事实，本院予以认定。对原告提交的建星六分公司育才路项目部与原告签订的协议书、工程决算确认书以及刘丙元、张铁牛工程承包合同及结算单、陕西兆兴房地产开发有限公司《证明》、原告建筑工人《证明》，被告和第三人均持异议，且原告再未提交其他证据相佐证，故对该组证据本院不予认定。 本院认为：当事人、案外人主张财产权属应提交充分有效的证据予以证明。本案争议的焦点是本院依法冻结的款项是否属于新知公司所有。根据庭审查明的事实确定，陇县南岸新城一标段育才路工程项目是陕西兆兴房地产开发有限公司借用第三人建星六分公司名义中标的工程项目。无论是在挂靠协议、还是在中标后的工程实施协议中，均无原告新知公司的存在及参与。现原告新知公司仅以与陕西建星建筑工程有限公司第六分公司育才路项目部与其签订的协议书、工程决算确认书来证明本院冻结的款项属其所有，证据不足，且第三人不认可其公司在该项目中设置项目部并派驻项目经理的事实。故原告的诉讼请求不符合法律规定，本院不予以支持。经合议庭评议，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百一十二条第一款（二）项之规定，判决如下： 驳回原告陕西新知建筑工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费2100元，由原告陕西新知建筑工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审 判 长  吴亚辉 审 判 员  晁少波 人民陪审员  刘存前 二〇二〇年四月二十七日 法官 助理  王秀洁 书 记 员  张 洁 1