辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0102民初4429号 原告：刘侠，男，1977年10月12日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。 委托诉讼代理人：马志宇，辽宁胤阳律师事务所律师。 被告：辽宁金信人才派遣有限公司，住所地沈阳市和平区南京北街**（3-54）。 法定代表人：张桂英，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘佳，女，该公司工作人员。 被告：沈阳广播电视台，住，住所地沈阳市和平区青年大街**/div> 法定代表人：马丽，该台台长。 委托诉讼代理人：唐晶晶，北京大成（沈阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：边乌兰，北京大成（沈阳）律师事务所律师。 原告刘侠与被告辽宁金信人才派遣有限公司、沈阳广播电视台劳动争议一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年4月23日、2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告刘侠及委托诉讼代理人马志宇，被告辽宁金信人才派遣有限公司的委托诉讼代理人刘佳、被告沈阳广播电视台的委托诉讼代理人边乌兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘侠向本院提出诉讼请求：1.判令被告辽宁金信人才派遣公司及沈阳广播电视台继续履行与申请人的劳动合同；2.判令被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金2823元/月×2个月×2倍=11292元；3.判令被告支付应发未发的2019年9月、10月工资5646元;4.判令被告支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金2823元;5.判令被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告撤回第2、4项诉讼请求，变更第3项诉讼请求为判令被告支付应发未发的2019年9月、10月工资5515.5元（9月3677元，10月1838.5元），并明确其诉讼请求向被告辽宁金信人才派遣公司主张。事实和理由：1999年起，原告即进入被告沈阳广播电视台工作，先后在新闻部、社教部、《北方购物》任摄像乃至摄像主管一职，2017年被调岗至沈阳电视台总监室。原告工作表现一贯很好。2018年初，原告与被告辽宁金信人才派遣公司签订了为期三年的《劳动合同》，工作地点仍在被告沈阳电视台，工作时间为早8:00到第二天早8:00,即上24小时休72小时（倒班），平均月工资收入为2823元。在被告沈阳广播电视台工作期间，原告遵章守纪，业务技能娴熟，能够熟练掌握摄像专业技能，常常为同志们讲解辅导；同事关系良好，更无旷工等违法、违纪行为。二被告从未提出任何的原告违法违纪行为，更没有任何的相关处罚。2019年10月15日，被告辽宁金信人才派遣公司突然向原告送达了《解除劳动合同通知书》，要求原告在三日之内办理解除劳动合同相关事宜，并同时停发了2019年9月及10月工资。为此，原告多次找二被告协商请求继续履行合同，二被告均予以拒绝。原告向和平区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求。和平区劳动仲裁委员会审理终结，于2020年3月2日下达仲裁裁决书,以被告没有违法解除、未拖欠工资等为由，驳回了原告刘侠的全部仲裁请求。原告刘侠认为：原告在被告处工作期间认真遵守单位的规章制度，且被告沈阳广播电视台监控室的工作时间确实是上24小时休72小时的这种倒班制度，被告在无任何征兆的情况下就擅自解除与原告的劳动合同，违反了法律的规定，系违法解除；同时被告尚欠原告工资。故此依据《劳动合同法》的相关规定，向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 辽宁金信人才派遣有限公司辩称，原告原系我单位被派遣至沈阳广播电视台的派遣员工，我单位与其于2018年5月1日签订劳务派遣合同，并于2019年10月14日解除劳动合同。原告与我单位于2018年5月1日起签订劳动合同。因原告自2019年4月1日起至2019年9月30日期间累计旷工30天，已严重违反了我单位员工人事管理规定及用工单位规章制度，员工人事管理规定第六章中已明确写出劳动者有下列情形金信人才和沈阳广播电视台有权对劳动者进行辞退处理，由此导致了合同未到期，提前解除的，不支付任何经济补偿金及赔偿金，无故旷工全年累计达3天的，原告已知晓此管理规定内容，并以签字形式予以确认。因此我单位于2019年10月15日向原告邮寄解除劳动合同通知书，且原告已签收。之后，2019年11月5日再次向原告邮寄了办理失业金告知函，原告也再次签收，但原告并未办理解除手续，因此我单位对原告不存在违法解除。请贵院依法驳回原告请求继续履行劳动合同的诉讼请求。原告的工资是根据其所在部门的绩效考核结果发放的。2019年9月工资已发放，我单位从未有拖欠、克扣或未发原告工资的现象，甚至2019年10月原告未到岗工作，其五险一金的单位部分1293.62元及个人部分1007.21元，合计为2300.83元，全部由我单位承担。综上请求贵院查明本案事实，依法裁定。 沈阳广播电视台辩称，同意被告辽宁金信人才派遣有限公司的解除行为，其他意见同被告辽宁金信人才派遣有限公司。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月1日，辽宁金信人才派遣有限公司与刘侠签订劳动合同书一份，合同期限自2018年5月1日至2021年4月30日，约定将原告派遣至沈阳广播电视台担任保卫处监控岗位工作，执行标准工时工作制。原告自述实际是上24小时，休72小时。2019年10月15日，二被告向原告出具解除劳动合同通知书，因原告无故旷工严重违反人事管理规定和相关规定制度，与原告解除劳动合同，原告已签收。 原告的考勤记录显示，原告上24小时休72小时，但2019年5月14日08:02至2019年5月21日07:32、2019年7月21日08:02至2019年8月1日07:44、2019年8月9日07:31至2019年8月13日07:31、2019年8月30日08:03至2019年9月6日10:01、2019年9月26日06:53至2019年9月30日07:30期间均无考勤记录，原告的考勤记录截止至2019年9月30日。 被告辽宁金信人才派遣有限公司当庭提交了《员工人事管理规定》，证明第六章第二款第三项规定无故旷工全年累计达三天被告有权对劳动者进行辞退处理，不支付任何经济补偿金及赔偿金，原告已知晓单位管理规定内容，并承诺遵守规定，且签字予以确认。原告对真实性提出异议，质称员工管理制度没有单位公章，也没有骑缝印，签字与本人字迹相似，具体是否为本人签字记不清楚了，但拒绝就签字申请笔迹鉴定。 被告辽宁金信人才派遣有限公司当庭提交《关于解除与刘侠劳动合同的通知函》及复函，证明公司已经履行合法解除程序。原告对真实性提出异议，质称在劳动仲裁及第一次庭审时被告没有提供该证据，据原告所知，被告辽宁金信人才派遣有限公司根本没有工会组织，认为公章不像是真的，无法辨别真伪。经审查，改组证据为将拟解除劳动合同事宜通知工会的通知函及工会同意解除的复函，加盖有公司及工会印鉴，经本院询问，原告不申请对公章进行鉴定。 原告每月工资于次月发放，2019年1月至2019年8月应发工资数分别为3706元、3686元、3270元、4485元、4113元、3677元、3657元、3677元。二被告提出原告2019年9月应发工资1007.21元（基本工资1300元/月，日工资61.90元，9月基本工资742.80元，绩效工资264.41元）扣除五险一金个人部分1007.21元后实发工资数额0元。 原告曾以二被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.请求被申请人辽宁金信人才派遣有限公司及沈阳广播电视台继续履行与申请人的劳动合同；2.请求被申请人支付申请人应发未发的2019年9、10月份工资6945元。被告辽宁金信人才派遣有限公司作为反申请人，请求事项为：请求追偿反申请人垫付的五险一金2300.83元。该委于2020年3月2日作出沈和劳人仲字[2019]480号仲裁裁决书，驳回申请人刘侠的全部仲裁请求，驳回第一被申请人辽宁金信人才派遣有限公司的全部仲裁请求。原告不服，诉讼来院。 本院认为，关于原告主张的继续履行劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。本案中，原告提出其工作系上24小时，休72小时，与原、被告提交的考勤记录相符，本院予以采信。根据该考勤记录，2019年5月至2019年9月期间原告存在5次以上旷工行为。被告提交的《员工人事管理规定》中规定无故旷工全年累计达三天被告有权对劳动者进行辞退处理，不支付任何经济补偿金及赔偿金，亦有原告已阅读并承诺遵守规定的签字确认。虽然原告提出员工管理制度没有单位公章，也没有骑缝印等，记不清是否为本人签字，同时提出工会通知函公章真伪不明，但原告拒绝对本人签字及公章真伪申请鉴定。按时到岗工作、不得无故旷工系劳动者理应知晓的最为基本的劳动纪律。在此情形下，被告以原告严重违反规章制度为由解除与原告的劳动关系，合法有效。故对原告主张的继续履行劳动合同，本院不予支持。 关于原告主张的2019年9月、10月工资。用人单位应按时、足额向劳动者支付劳动报酬。二被告作为用人单位和用工单位,掌管用工信息,应就原告的工资标准及构成承担举证责任,但被告辽宁金信人才派遣有限公司陈述的原告工资数额低于沈阳市最低工资标准，且与原告之前的月工资数额不符，本院不予采信。原告主张的2019年9月应发工资3677元不低于其2019年1月至2019年8月平均应发工资数额，本院予以认可，故被告应支付原告2019年9月工资2669.79元（3677元-1007.21元）。关于2019年10月工资，原、被告提交的考勤记录均无2019年10月的相关记录，原告未能提供证据证明其2019年10月到岗工作，被告对此亦不予认可，故本院对原告主张的2019年10月工资不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告辽宁金信人才派遣公司于本判决生效后10日内一次性给付原告刘侠2019年9月工资2669.79元； 二、驳回原告刘侠的其他诉讼请求； 三、驳回辽宁金信人才派遣有限公司的全部仲裁请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告辽宁金信人才派遣有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 3662045334010 审判员 由 成 二〇二〇年五月八日 265430175260法官助理陈雪竹 书记员 王皓然 本判决所依据的相关法律 《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。