广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初9340号原告：广东祥利投资集团有限公司，住所广州市天河区金穗路****之一，统一社会信用代码91440000668146675N。法定代表人：梁中。委托诉讼代理人：朱穗生，该公司员工。委托诉讼代理人：杜英学，该公司员工。被告：陈国川，男，1972年10月7日出生，汉族，身份证住址福建省泉州市泉港区，委托诉讼代理人：李益滨，广东鹏商律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗凯丹，广东鹏商律师事务所律师。被告：陈国清，男，1967年6月7日出生，汉族，身份证住址福建省泉州市泉港区，委托诉讼代理人：李益滨，广东鹏商律师事务所律师。原告广东祥利投资集团有限公司（下称祥利公司）与被告陈国川、陈国清合同纠纷一案，祥利公司向本院提出如下诉讼请求：1.请求陈国川返还祥利公司款项本金2970万元；2.请求陈国川从2018年2月14日起以本金1000万元为基数按月利率2%向祥利公司支付利息及延迟付款违约金至实际给付之日止，暂计至2019年7月13日止共计3360335元（其中2019年4月20日后本金为970万元）；从2018年7月13日起按本金2000万元至实际给付之日止按每月月利率2%向祥利公司支付利息及延迟付款违约金，暂计至2019年7月13日共计4800000元；利息暂合计8160335元；3.请求祥利公司对陈国清名下深圳宝安区观澜街道高尔夫大道观澜湖高尔夫大宅纳斯比区B8栋整栋房屋享有优先受偿权（即扣除原3000万元抵押部分的剩余价值对本案债务承担连带清偿责任）；4.判令陈国川、陈国清承担本案诉讼费、保全费。庭审中，祥利公司变更诉讼请求：1.变更第2项诉讼请求为判令陈国川从2018年2月14日起按本金1000万元至实际给付之日止，按月利率2%向祥利公司支付利息及延迟付款违约金，暂计至2020年3月19日止共计4960878元（其中2019年4月20日后本金为970万元），从2018年7月13日起按本金2000万元至实际给付之日止，按月利率2%向祥利公司支付利息及延迟付款违约金，暂计至2020年3月19日止共计8079998元。两项利息合计为13040876元；2.变更第3项诉讼请求为：判令陈国清对上述本金及利息承担连带担保责任，以其名下所有的位于深圳市宝安区观澜街道高尔夫大道观澜湖高尔夫大宅*纳斯比区B8栋整栋房屋变卖扣减去深圳市东江汇圆小额贷款有限公司抵押贷款2300万元后的全部剩余价值为限承担连带担保责任。原告祥利公司的委托诉讼代理人朱穗生、杜英学到庭参加诉讼，被告陈国川、陈国清经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理本案。本案现已审理终结。陈国川、陈国清未作答辩。本院经审理认定事实如下:2018年2月14日，祥利公司（甲方）与陈国川（乙方1）、案外人深圳市聚博投资发展有限公司（下称聚博公司）（乙方2）签订一份《深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议》，约定祥利公司同意完全按照《深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议》及其附件内容、履行情况以及项目现状与乙方合作，共同参与本项目城市更新。协议书还就项目现状、履约情况、甲乙双方合作方案及条件诚意金及支付、尽职调查及签约、陈述与保证、违约责任等进行了约定。同日，祥利公司向陈国川指定的深圳市恒容汇贸易有限公司转账人民币1000万元。陈国川、聚博公司向祥利公司出具该1000万元的收据。2018年6月10日，祥利公司（甲方）与陈国川（乙方1）、聚博公司（乙方2）签订《＜深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议＞补充协议一》，第一条约定在原《深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议》合同条款基础上增加关于祥利公司退出项目合作的特别约定：陈国川承诺聚博公司提供给塘前公司的合作及分配方案上限为15%（下称合作条件），若合作条件高于此限，祥利公司有权选择退出项目合作，或聚博公司未能在＿年＿月＿日前以合作条件与塘前公司签订书面合作协议的，祥利公司有权单方解除原合同。陈国川应于祥利公司解除通知送达之日起15日内将祥利公司已付款5000万元及资金占用期间利息全部退还给祥利公司，同时承担祥利公司为此项目所发生的全部损失……。第二条约定：本补充协议签订之日起15日内（且祥利公司尽职调查结束前，祥利公司与陈国川、聚博公司将就陈国川提供的项目资料及聚博公司情况等展开调查，并根据调查结果对聚博公司股权转让、项目报建职责分配及完成期限等事宜进行细化约定，期满未能达成一致的，任一方有权单方解除原合同，陈国川、聚博公司应于原合同解除之日起5日内将祥利公司已付款1000万元及资金占用期间的利息退还给祥利公司，同时祥利公司承担为此项目所发生的全部损失，包括且不限于居间费用、差旅费用、员工薪酬支出等。2018年7月13日，祥利公司（甲方）与陈国川（乙方1）、聚博公司（乙方2）签订《＜深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议＞补充协议二》，载明因乙方原因，甲方尽职调查尚未完成，同时聚博公司股权的70%亦尚未办理工商变更至甲方名下，现应王德林、深圳市奥林士达自行车有限公司要求，陈国川及聚博公司需于2018年7月13日前支付王德林人民币2000万元用作履约保证金，经协商达成补充协议二：祥利公司承诺出借人民币2000万元于陈国川用于支付王德林、刘彩霞、深圳市奥林士达自行车有限公司的履约保证金。款项支付后，陈国川负责于2018年7月13日前将上述款项支付给王德林、刘彩霞、深圳市奥林士达自行车有限公司，并确保项目可继续合作履行。款项支付后至2018年7月20日前，陈国川负责将聚博公司的股权70%过户至祥利公司（或祥利公司指定公司）名下。若因乙方原因，最终造成股权未能按时过户至祥利公司（或祥利公司指定公司）名下或所支付款项被王德林方没收，或王德林方解除合作协议，陈国川承诺在协议解除一个月之内原路返还祥利公司所支付的款项人民币3000万元，同时赔付祥利公司人民币3000万元做为补偿。协议各方积极配合，于2018年8月31日前完成尽职调查，出具尽职调查报告，若祥利公司确认投资该项目，则上述款项自动转为祥利公司已支付履约保证金。2018年7月13日，祥利公司向陈国川、聚博公司指定的深圳市鸿泰宝聚投资发展有限公司转账人民币2000万元。同日，陈国川向祥利公司出具该2000万元的收据。2019年1月10日，陈国川向祥利公司出具一份《还款承诺》。载明因陈国川自身原因未及时将3000万元转付给深圳市奥林士达自行车有限公司及王德林、刘彩霞，该违约行为给祥利公司造成损失，现陈国川承诺于2019年5月30日前将该3000万元履约保证金全额退还给祥利公司，逾期除按原合作协议及相关补充协议承担违约责任外，还从相应履约保证金支付之日起按月息3%另行向祥利公司支付延迟还款违约金。同时，陈国川还承诺将其本人实际控制的聚博公司剩余的30%股权在2019年1月31日前无条件过户至祥利公司或祥利公司指定的第三人名下。同日，陈国川向祥利公司出具一份《还款计划》，载明陈国川承诺分别于2019年1月30日前、2019年3月30日前、2019年5月30日前向祥利公司各支付欠款1000万元，若违反此承诺，则自愿承担以3000万元为总额的30%的违约金。2019年4月20日，陈国川委托他人向祥利公司归还30万元。2019年5月21日，祥利公司向陈国川邮寄《协议解除暨催款函》，函告陈国川自即日起解除双方签订的《深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议》、《＜深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议＞补充协议一》、《＜深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议＞补充协议二》。陈国川于2019年5月22日收到该《协议解除暨催款函》。2019年5月31日，陈国清向祥利公司出具一份《担保函》，载明其同意以其本人名下位于深圳市观澜湖高尔夫大道观澜湖高尔夫大宅*纳斯比区B8栋整栋房产在已抵押给债权人深圳市东江汇圆小额贷款有限公司3000万元之外的全部差额向祥利公司承担陈国川对祥利公司的全部欠款及违约金。后因该房产在2019年5月15日被本院查封，故未能办理抵押登记。以上事实有经举证质证的《深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议》、《＜深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议＞补充协议一》、《＜深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议＞补充协议二》、《还款计划》、《协议解除暨催款函》、《担保函》以及开庭笔录予以证实。本院认为，本案为合同纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告陈国川、陈国清经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。因此，本院对祥利公司所举证据予以采信。祥利公司与陈国川的《深圳市奥林士达自行车有限公司厂区合作协议》及补充协议系双方的真实意思表示，内容未违反法律及行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应遵照履行。《还款计划》是陈国川的真实意思表示，故陈国川应按照《还款计划》于2019年1月30日前、2019年3月30日前、2019年5月30日前向祥利公司各支付欠款1000万元，若违反此承诺，则自愿承担以3000万元为总额的30%的违约金，现陈国川仅在2019年4月20日向祥利公司归还30万元，未依约向祥利公司返还履约保证金，因此本院对祥利公司请求返还履约保证金2970万元并按月利率2%支付违约金的诉讼请求予以支持。关于陈国清应否承担连带责任的问题。陈国清自愿以其本人名下位于深圳市观澜湖高尔夫大道观澜湖高尔夫大宅*纳斯比区B8栋整栋房产在3000万元之外的全部差额向祥利公司承担陈国川对祥利公司的全部欠款及违约金的连带责任的承诺不违反法律的规定，应属合法、有效，但案涉房产未办理抵押登记，就祥利公司的损失，陈国清应承担未按约履行抵押登记义务的违约责任，在案涉房产的3000万元以外的价值范围内承担连带责任。祥利公司诉请在2300万元之外的房产差额承担连带保证责任无事实和法律依据，本院对该部分请求依法不予支持。陈国川、陈国清经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本院对案件的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、陈国川应于本判决生效之日起十日内向广东祥利投资集团有限公司返还本金人民币2970万元及逾期付款违约金（以人民币1000万元为基数从2018年2月14日起至2018年7月12日按月利率2%计算；以人民币3000万元为基数从2018年7月13日起至2019年4月19日按月利率2%计算；以人民币2970万元为基数从2019年4月20日起至清偿之日按月利率2%计算）；二、陈国清以其本人名下位于深圳市观澜湖高尔夫大道观澜湖高尔夫大宅*纳斯比区B8栋整栋房产在3000万元之外的全部差额就陈国川对祥利公司上述判项一所负全部欠款及违约金向祥利公司承担连带保证责任。如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币231102元，由陈国川、陈国清负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 李 春 娜人民陪审员 王   丹人民陪审员 柏   龙二〇二〇年五月十八日书 记 员 谭敏（兼）书 记 员 文 英 玲附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。