福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0702民初4797号 原告（被告）：福建省南平市正一食品有限公司，住所地福建省南平市。 法定代表人：吴清喜，执行董事。 委托诉讼代理人：林汉彬，福建厚安律师事务所律师。 被告（原告）：谢书有，男，1977年10月25日出生，汉族，住福建省顺昌县。 委托诉讼代理人：陈明，上海东方华银（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐丽芳，上海东方华银（厦门）律师事务所律师。 原告（被告）福建省南平市正一食品有限公司（以下简称正一食品公司）与被告（原告）谢书有劳动争议一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。原告（被告）正一食品公司的委托诉讼代理人林汉彬，被告（原告）谢书有的委托诉讼代理人徐丽芳到庭参加诉。本案现已审理终结。 正一食品公司向本院提出诉讼请求：1.判令正一食品公司无须支付谢书有工伤待遇款136324.10元；2.判令正一食品公司无须支付谢书有经济补偿金11073.40元。事实和理由：正一食品公司与谢书有之间不是劳动关系，是运输承揽关系。谢书有与正一食品公司实际是运输关系，是根据谢书有运输趟次结算运费。2017年10月10日、2018年1月5日、2018年3月12日，正一食品公司通过吴春账户分别向谢书有支付运费6080元、12月份运费5760元、2018年2月的运费1200元。可见，双方之间不是劳动关系，而是运输承揽关系。谢书有要求支付解除劳动关系的补偿金，没有法律依据。本案是基于是否工伤保险待遇引发的纠纷，应为工伤保险待遇纠纷。谢书有提出解除劳动关系是根据《福建省实施办法》第二十六条第二款的规定，即职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的。因此如谢书有主张支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，就必须是自愿提出解除劳动关系。本案情形，谢书有不得要求解除劳动关系的补偿金。谢书有在仲裁请求要求支付解除劳动关系补偿金是要求支付经济补偿，是另一个法律关系，应为经济补偿金纠纷，不应在工伤保险待遇纠纷中一并解决。且谢书有所谓的辞职是自愿的，并不是正一食品公司不让其继续运输。综上，劳动仲裁裁决书错误，缺乏事实和法律依据。正一食品公司为维护其合法权益，特提起本案诉讼，请求判如所请。 谢书有辩称，1.谢书有受到伤害已经被劳动人力资源部门认定为工伤，正一食品应当向谢书有支付工伤保险待遇，具体金额以谢书有的诉状为准；2.双方当事人之间的劳动关系，违反劳动合同法的规定，谢书有才会被认定工伤。在双方劳动关系存续期间，正一食品公司有违反劳动合同法的规定，谢书有提出解除劳动关系，符合经济补偿金的法定情形，正一食品公司应当支付谢书有经济补偿金。谢书有同时主张经济补偿金和工伤保险待遇中的补偿金并不冲突。综上，请求驳回正一食品公司的诉讼请求。 谢书有向本院提出诉讼请求：1.依法判令正一食品公司向谢书有支付解除劳动关系经济补偿金21140元；2.依法判令正一食品公司向谢书有支付工伤医疗费36795.82元，住院伙食费补助费980元，住院护理费9800元，停工留薪期工资66440元、停工留薪期满后基本生活费6900元、一次性伤残补助金54360元、一次性工伤医疗补助金34992元、一次伤残就业补助金34992元，合计245259.82元；3.依法判决正一食品公司为谢书有补缴自2016年8月起至2019年8月止的城镇职工基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险。事实和理由：谢书有于2016年入职正一食品公司处从事驾驶员岗位工作，工资约6040元／月。2018年4月14日下午14时许，谢书有受正一食品公司指派前往延平区长坑大乘乳制品公司装牛奶送往武夷山大乘乳业经销点。18时许，谢书有驾车从武夷山卸完货返回南平，途径建瓯市徐墩镇下车吃晚饭。20时许，谢书有吃完饭准备过马路返回车上时，被一辆由建阳往建瓯方向行驶的闽Ａ×××××号轻型封闭货车撞倒造成受伤昏迷。建瓯市公安局交通警察大队于2018年5月14日作出瓯交警公交认定［2018］第00035号《道路交通事故认定书》，认定谢书有负事故次要责任。当晚，谢书有被送往建瓯市医结合医院抢救，次日转院至南平市医院住院治疗，经诊断为：闭合性颅脑损伤：弥漫性轴索损伤，多发颅骨骨折，头部软组织挫裂伤，脑部损伤：双肺挫裂伤，右侧第3-6肋骨骨折等。南平市延平区人力资源和社会保障局于2018年11月10日作出延人社认［2018］180号《工伤认定书》，认定谢书有受到的事故伤害为工伤。南平市劳动能力鉴定委员会于2019年3月13日作出南劳鉴［2019］175号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定谢书有为伤残九级。谢书有受伤至今，正一食品公司分文未支付，且谢书有入职至今，正一食品公司未依法为其缴纳社会保险等，故谢书有被迫向正一食品公司提出解除劳动关系，并要求正一食品公司支付谢书有工伤待遇等各项赔偿和补偿。谢书有向延平区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，延平区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月29日作出延劳人仲案［2019］第062号《仲裁裁决书》。谢书有不服，特提起本案诉讼，请求判如所请。 正一食品公司辩称，1.正一食品公司与谢书有之间不是劳动关系，是运输承揽关系，正一食品公司根据谢书有运输的趟次和其结算运费。正一食品公司于2018年9月27日出具《务工证明》是因为谢书有发生交通事故，应谢书有进行交通事故赔偿要求出具的。2.谢书有主张的工伤待遇部分没有法律依据。（1）医疗费请求没有依据。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。中国平安财产保险股份有限公司建瓯支公司支付的医疗费、住院伙食补助费及护理费的理赔标准均高于工伤待遇标准，因此该三项费用与工伤保险待遇重叠的部分，不予支持。（2）停工留薪期月工资、一次性伤残补助金按每月6040元及要求停工留薪期工资没有依据。《工伤保险条例》规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。应以上一年度的平均工资计算。根据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》第六条规定，工伤职工或其亲属应当及时将工伤医疗机构出具的诊断证明报送所在单位，申请停工留薪期。用人单位根据医疗机构诊断和《分类目录》确定停工留薪期。用人单位根据医疗机构诊断和《分类目录》确定停工留薪期，书面通知工伤职工或其亲属，并告知其有异议的救济途径和申请延长期办法。谢书有并没有向正一食品公司申请停工留薪期。第七条规定，“工伤职工或其亲属与用人单位之间因停工留薪期发生争议的，可想设区市劳动能力鉴定委员会提出确认申请，社区市劳动能力鉴定委员会应当自收到申请之日起15日内作出确认，并书面通知各方当事人”。（3）停工留薪期满后基本生活费没有法律依据。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受医疗待遇。（4）一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按5832元/月计算，没有依据。南平地区2018年职工月平均工资为5362元。3.谢书有提出的为其缴纳城镇职工基本养老保险等“五险”不是民事案件受理的仲裁事项，应予以驳回。4.谢书有在本案中要求支付经济补偿金没有法律依据。（1）本案是工伤保险待遇纠纷，谢书有主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，须自愿提出解决劳动关系，该情形不得要求支付解除劳动关系补偿金。（2）谢书有要求支付解除劳动关系补偿金是另一个法律关系，不应在工伤保险待遇纠纷中一并解决。综上，请求法院依据事实依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 谢书有于2016年8月入职正一食品公司，担任货车驾驶员。2018年4月14日，谢书有驾车从武夷山卸完货返回南平，途中发生交通事故。当即被送至福建省建瓯市医结合医院治疗，住院1天，于2018年4月15日转院至福建医科大学附属南平第一医院，住院33天。2018年5月14日，建瓯市公安局交通警察大队作出瓯交警公交认字［2018］第00035号《道路交通事故认定书》，认定谢书有负事故次要责任。2018年6月5日，谢书有主诉车祸脑外伤双眼复视1月余，再次入住南平市医院顺昌分院，住院15天,出院医嘱：1.注意休息与膳食；2.定期复查；3.门诊随访。2018年9月27日，正一食品公司出具《务工证明》，载明：兹证明谢书有从2016年8月至2018年4月在我公司从事机动车驾驶工作，为我公司务工人员。2018年11月19日，南平市延平区人力资源和社会保障局认定谢书有为工伤。2019年3月13日，谢书有经南平市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。2019年8月13日，谢书有向正一食品公司邮寄《解除劳动关系通知书》，该通知书主要内容为“正一食品公司：本人自2016年8月入职贵司从事驾驶员岗位工作，但贵司未依法为本人缴纳社会保险、住房公积金、未依法与本人签订书面劳动合同、未依法发放本人停工留薪期工资以及停工留薪期满后基本生活费、未支付本人工伤待遇，本人依据《劳动合同法》的规定被迫向贵司提出自2019年8月13日起解除与贵公司的劳动关系”。正一食品公司收到《解除劳动合同通知书》，并认可双方劳动关系解除的时间为2019年8月13日。 谢书有向南平市延平区劳动人事争议仲裁委员会申诉，诉求：1.依法裁决正一食品公司向谢书有支付解除劳动关系经济补偿金21140元；2.依法裁决正一食品公司向谢书有支付工伤医疗费36795.82元、住院伙食补助费980元、住院护理费9800元、停工留薪期工资66440元、停工留薪期满后基本生活费6900元、一次性伤残补助金54360元、一次性工伤医疗补助金34992元、一次性伤残就业补助金34992元，合计245259.82元；3.依法裁决正一食品公司为谢书有补缴自2016年8月至2019年8月止的城镇职工基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险。2019年10月29日，南平市延平区劳动人事争议仲裁委员会作出延劳人仲案[2019]第062号仲裁裁决书，裁决：1.正一食品公司支付谢书有工伤待遇款136324.10元给谢书有；2.正一食品公司支付谢书有经济补偿款11093.40元；3.驳回谢书有的其他诉求。双方当事人均不服前述仲裁裁决，正一食品公司于2019年11月13日诉至本院，谢书有于2019年10月30日收到前述仲裁裁决，并于2019年11月14日诉至本院。 另查明，2017年4月至2018年3月期间，谢书有的工资分别为6000元、6200元、5640元、5120元、4320元、6080元、6160元、7080元、5760元、6840元、1200元、6040元。 再查明，谢书有诉孙为军、福建省杨祖惠民医药连锁有限公司、中国平安财产保险股份有限公司建瓯支公司机动车交通事故责任纠纷一案，福建省建瓯市人民法院于2019年5月19日作出（2019）闽0783民初578号民事判决，判决：中国平安财产保险股份有限公司建瓯支公司赔付谢书有各项经济损失127426.71元。该前述判决确定谢书有的医疗费为37325.22元，各项损失合计数为165581.72元，平安财险垫付10000元，且在强制险部分应赔付金额为110000元；扣除交强险部分后的商业险部分为45581.72元，平安财产部分应承担的金额为45581.72元×80%=36465.38元，因孙为军已垫付19038.67元，应予扣除，平安财险尚应赔偿的商业险部分金额为17426.71元，孙为军垫付部分可另行与保险公司进行结算，平安财产应赔付金额为127426.71元。 本院认为，谢书有在正一食品公司处工作而受伤，被认定为工伤，正一食品公司对劳动关系及工伤认定结论存在异议，应于法定的时效内提出复议或诉讼，但其未提出，工伤认定已生效，谢书有与正一食品公司之间形成劳动关系，谢书有应享受法定的工伤待遇。正一食品公司辩称双方不存在劳动关系的意见，不能成立，不予采纳。谢书有2018年4月受伤后，正一食品未再向谢书有发放工资，本案谢书有的月平均工资应以其受伤前一年的平均工资计算，计为5536.70元（6000元+6200元+5640元+5120元+4320元+6080元+6160元+7080元+5760元+6840元+1200元+6040元）。谢书有主张将搬运费、运费和人工费计入月工资，没有依据，不予支持。 关于经济补偿金问题。本案中谢书有于2016年8月入职正一食品公司，双方劳动关系于2019年8月13日解除。正一食品公司未为谢书有办理社会保险，谢书有提出解除劳动关系，符合获得经济补偿金的情形。谢书有的经济补偿金应为16610.10元（5536.70元/月×3个月）。谢书有在本案中同时主张经济补偿金和工伤保险待遇，均是其与正一食品公司之间因劳动关系中的权利义务而发生的纠纷，可以在本案劳动争议中一并处理。正一食品公司认为本案属于两个法律关系，不能一并处理的意见，没有依据，本院不予采纳。 关于工伤医疗费、住院伙食补助费、住院护理费问题。本案系因第三人侵权导致的工伤，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。根据前述法律规定，劳动者从第三人处获得侵权赔偿的，不影响其主张工伤待遇，但已支付的医疗费用除外。庭审中，谢书有代理人明确，医疗费部分其实际仅主张正一食品公司支付谢书有在交通事故案件中未得到赔付的部分，该部分未赔付的医疗费应为2055元（37325.22元÷165581.72元×45581.72元×20%），对谢书有主张超出的部分，不予支持。住院伙食补助费和住院护理费不属于前述法律规定的排除费用，谢书有主张该两项费用，应当予以支持。关于护理费，谢书有因工伤事故致残,住院期间确需他人护理,护理人员原则上为1人。正一食品公司未派人对谢书有进行护理,谢书有住院49天，住院护理费为6548.85元[133.65元/天（服务业日平均工资）×49天]。关于住院伙食补助费，谢书有主张按每天20元的标准计算住院伙食补助费，未超出南平市财政部门规定的公务人员因公出差伙食补助标准，予以支持，住院伙食补助费为980元（20元×49天）。 关于停工留薪期问题。本案中，谢书有与正一食品公司之间对停工留薪期的时间存在争议，经法庭释明，谢书有放弃依据《福建工伤职工停工留薪期管理办法》第七条规定的向劳动能力鉴定委员会提出确认申请的权利，谢书有主张停工留薪期计算至定残日前一天，无法律依据，本院结合谢书有的伤情、住院时间和医嘱建议，确定谢书有的停工留薪期为4个月。停工留薪期待遇22146.80元（5536.70元/月×4个月），对谢书有主张超出的部分，不予支持。谢书有主张的停工留薪期的基本生活费，没有法律依据，不予支持。 关于一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定九级伤残的，一次性伤残补助金为9个月的本人工资，谢书有的一次性伤残补助金为49830.30元（5536.70元/月×9个月）。 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助问题，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。又根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算，标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级，每满一年发给0.2个月。谢书有解除劳动合同的时间是2019年8月17日，2018年度南平在岗职工月平均工资为5832元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为[5832元/月×（71.8-41.8）×0.2]=34992元。 关于补缴社会保险问题。社会保险征缴属于相关经办部门的具体行政行为，谢书有主张该项诉求，不属于人民法院的受案范围，不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三、第三十七条规定，判决如下： 一、福建省南平市正一食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付谢书有经济补偿金16610.10元； 二、福建省南平市正一食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付谢书有工伤保险待遇赔偿款151544.95元（医疗费2055元、住院伙食补助费980元、住院护理费6548.85元、停工留薪期工资22146.80元、一次性伤残补助金为49830.30元、一次性工伤医疗补助金34992元、一次性伤残就业补助金34992元）； 三、驳回福建省南平市正一食品有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回谢书有的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由福建省南平市正一食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  詹婉秋 人民陪审员  陈承馀 人民陪审员  龚祖雁 二〇二〇年五月十一日 书 记 员  张莲琪 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 申请执行提示： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。