云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2901刑初150号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人金楷，男，1992年4月7日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省大理州大理市，家住大理市。被告人金楷曾因犯故意伤害罪于2015年1月16日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因本案于2019年10月25日被大理市公安局执行逮捕。现羁押于大理市看守所。辩护人何本研，云南德化律师事务所律师。大理市人民检察院以大检刑检刑诉〔2020〕153号起诉书指控被告人金楷犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2020年3月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2020年4月24日公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员杨羽婕、马梦霞出庭支持公诉。被告人金楷及其辩护人何本研到庭参加诉讼，现已审理终结。大理市人民检察院指控，2017年至2018年间，被告人金楷和杨锦涛、郑永贵、金绍翔、杨福雷（均已另案起诉）等人在大理市凤仪镇凤鸣村北街1社郑永贵家中、石龙村河西社金楷家中、庄科村高仓7社金绍翔家中开设赌场，招揽赌客苏某、赵某明、田某芝、杨某礼、张某明等多人以“推筒子”方式进行赌博，并以每局5%至10%不等的比例抽头渔利。2018年4月16日零时许，被告人董绍峰、陶戈、陶俊（已判刑）等人在大理经济开发区西屏路音乐之窗KTV四楼过道内，因董绍峰认为路过的被害人赵某将身上的蛋糕奶油沾到其身上，动手殴打被害人赵某后，陶戈、陶俊也对被害人赵某进行殴打。双方被拉开后，被告人董绍峰、陶戈、陶俊下楼行至音乐之窗KTV大门口时再遇高某松、周某平等人扶着被害人赵某出来，三人再次上前殴打被害人赵某及高某松等人，后被告人金楷明知董绍锋等人正和对方发生冲突，而和董绍峰至面包车内拿取了砍刀，并持砍刀和对方叫骂，后被告人董绍峰持砍刀将路过的被害人蔡某某砍致重伤、轻伤，并致残。被告人金楷到案后自愿如实供述自己的罪行。为证实上述指控成立，公诉机关当庭讯问了被告人，并宣读和出示了被害人的陈述、受案登记表、立案决定书、归案经过、证人证言及辨认笔录、同案犯的供述、鉴定意见、视听资料、视频辨认笔录、物证、书证、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片、同案被告人的供述及辨认笔录、被告人的身份证明及前科材料、被告人的供述等证据。公诉机关根据以上证据认定被告人金楷的行为已构成开设赌场罪、寻衅滋事罪，应该对被告人数罪并罚。公诉机关提出量刑建议认为被告人金楷归案后如实供述犯罪事实，对其可从轻处罚；被告人金楷有犯罪前科，对其可酌情从重处罚。建议对被告人金楷犯开设赌场罪在有期徒刑六个月至一年六个月幅度内量刑，并处罚金；犯寻衅滋事罪判处一年以下有期徒刑；数罪并罚，建议对被告人判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。被告人金楷及其辩护人对公诉机关起诉指控的事实和罪名及提出的量刑建议均无异议，且自愿认罪、认罚。被告人金楷的辩护人提出被告人金楷在寻衅滋事罪中属于从犯，且积极赔偿了被害人的经济损失，愿意积极缴纳罚金。建议对被告人金楷判处有期徒刑一年至一年零六个月幅度内判处，并处罚金。经审理查明，2017年至2018年间，被告人金楷和杨锦涛、郑永贵、金绍翔、杨福雷（均已另案起诉）等人在大理市凤仪镇凤鸣村北街1社郑永贵家中、石龙村河西社金楷家中、庄科村高仓7社金绍翔家中开设赌场，招揽赌客苏某、赵某明、田某芝、杨某礼、张某明等多人以“推筒子”方式进行赌博，并以每局5%至10%不等的比例抽头渔利。2018年4月16日零时许，被告人董绍峰、陶戈、陶俊（已判刑）等人在大理经济开发区西屏路音乐之窗KTV四楼过道内，因董绍峰认为路过的被害人赵某将身上的蛋糕奶油沾到其身上，动手殴打被害人赵某后，陶戈、陶俊也对被害人赵某进行殴打。双方被拉开后，被告人董绍峰、陶戈、陶俊下楼行至音乐之窗KTV大门口时再遇高某松、周某平等人扶着被害人赵某出来，三人再次上前殴打被害人赵某及高某松等人，后被告人金楷明知董绍锋等人正和对方发生冲突，而和董绍峰至面包车内拿取了砍刀，并持砍刀和对方叫骂，后被告人董绍峰持砍刀将路过的被害人蔡某某砍致重伤、轻伤，并致残。被告人金楷到案后自愿如实供述自己的罪行。上述事实，有下列证据予以证实：被害人的陈述、受案登记表、立案决定书、归案经过、证人证言及辨认笔录、同案犯的供述、鉴定意见、视听资料、视频辨认笔录、物证、书证、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片、同案被告人的供述及辨认笔录、被告人的身份证明及前科材料、被告人的供述等证据，以上证据均经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以采信。本院认为，被告人金楷以营利为目的，伙同他人开设赌场，抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪；被告人金楷在公共场所起哄闹事，造成公共秩序严重混乱，造成一人重伤和轻伤、一人轻微伤的严重后果，其行为已构成寻衅滋事罪。对被告人金楷应该数罪并罚。公诉机关指控被告人金楷的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人金楷归案后如实供述犯罪事实，对被告人可从轻处罚；被告人金楷自愿认罪认罚，对其可从宽处理；被告人金楷有犯罪前科，对其可酌情从重处罚。被告人金楷在寻衅滋事的共同犯罪中与同案犯一起实施了寻衅滋事的行为，在共同犯罪中均积极、主动参与，在本案中不宜划分主、从犯，故对于被告人金楷的辩护人提出被告人金楷在寻衅滋事罪中属于从犯的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关及被告人的辩护人提出的量刑符合案件事实和法律规定，本院予以采纳。综上，根据被告人金楷的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人金楷犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元；犯寻衅滋事罪。判处有期徒刑八个月；数罪并罚，执行有期徒刑一年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月25日起至2020年10月24日止。罚金已缴纳。）二、违法所得继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈道谦人民陪审员  王嘉全人民陪审员  张丽红二〇二〇年五月八日书 记 员  周 浩附页《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。第五条在车站、码头、机场、医院、商场、公园、影剧院、展览会、运动场或者其他公共场所起哄闹事，应当根据公共场所的性质、公共活动的重要程度、公共场所的人数、起哄闹事的时间、公共场所受影响的范围与程度等因素，综合判断是否“造成公共场所秩序严重混乱”。