成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0116民初3531号 原告：成都大唐锦丽华庭房地产经纪有限公司，住所地成都市双流区西航港街道长城路二段****。 法定代表人：刘林林，职务不详。 委托诉讼代理人：文富华，北京康达（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田亮，男，1996年1月28日出生，汉族，住四川省泸县，系公司员工。 被告：仁寿壹惟营销策划有限公司，住，住所地仁寿县文林镇建设路一段友谊巷/div> 法定代表人：杨俊，总经理。 委托诉讼代理人：谌俊英，四川达宽（仁寿）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨小亮，男，1985年11月22日出生，汉族，住成都市双流区，系公司员工。 被告：四川快美洁汽车服务有限公司，住，住所地仁寿县文林工业园区/div> 法定代表人：王卫，执行董事。 委托诉讼代理人：程灿东，男，1948年8月10日出生，汉族，住四川省仁寿县，系公司员工。 委托诉讼代理人：彭星华，四川铸法律师事务所律师。 原告成都大唐锦丽华庭房地产经纪有限公司（以下简称“大唐锦丽华庭公司”）与被告仁寿壹惟营销策划有限公司（以下简称“壹惟公司”）、四川快美洁汽车服务有限公司（以下简称“快美洁公司”）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大唐锦丽华庭公司的委托诉讼代理人文富华、田亮、被告壹惟公司的委托诉讼代理人杨小亮、谌俊英、被告快美洁公司的委托诉讼代理人程灿东、彭星华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大唐锦丽华庭公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令壹惟公司向大唐锦丽华庭公司支付剩余欠付佣金4003357元；2.请求判令壹惟公司立即向大唐锦丽华庭公司支付逾期付款违约金10000元（以4003357元为基数从2018年10月23日按每逾期一日3‰计算至实际支付之日）；3.请求判令壹惟公司与快美洁公司对上述佣金承担连带责任。事实和理由：大唐锦丽华庭公司与壹惟公司签订了《渠道销售委托书》，合同约定：壹惟公司委托大唐锦丽华庭公司作为天府国际车博城非唯一居间销售合作伙伴，销售佣金按照销售金额10%计提。壹惟公司接到大唐锦丽华庭公司佣金结算单后，每个月10号结算上月佣金。2018年5月1日，大唐锦丽华庭公司又与快美洁公司签订《渠道销售委托书》，约定大唐锦丽华庭公司作为天府国际车博城非唯一居间销售合作伙伴，销售佣金按照销售金额10%计提。大唐锦丽华庭公司所介绍按揭客户成交客户支付首付款后快美洁公司向大唐锦丽华庭公司支付首付部分佣金，客户贷款审批通过后快美洁公司在2个工作日内向大唐锦丽华庭公司支付剩余佣金。大唐锦丽华庭公司所介绍一次性客户成交客户支付总房款后快美洁公司在2个工作日内支付剩余佣金。大唐锦丽华庭公司所介绍客户成交所付款项在扣除应结佣金后快美洁公司将剩余部分40%用于支付所欠大唐锦丽华庭公司之前佣金。若不按合同约定支付佣金，每逾一天，按应付金额3‰的比例支付违约金。2018年3月19日，壹惟公司工作人员杨小亮与大唐锦丽华庭公司工作人员王成军对佣金进行了确认结算，确认总金额为7030371元，后由于部分客户退房，大唐锦丽华庭公司与壹惟公司再次结算，确认佣金为6381833元，在此期间壹惟公司支付878476元，快美洁公司支付1500000元，双方确认剩余佣金4003357元未支付。虽然大唐锦丽华庭公司与壹惟公司签订了《渠道销售委托书》，但快美洁公司对此知情，并且代理佣金的支付都是快美洁公司予以确认并向大唐锦丽华庭公司支付代理佣金，大唐锦丽华庭公司与快美洁公司签订的《渠道销售委托书》明确约定大唐锦丽华庭公司所介绍客户成交所付款项在扣除应结佣金后快美洁公司应将剩余部分40%用于支付所欠大唐锦丽华庭公司之前佣金。因此壹惟公司和快美洁公司应对佣金的支付承担连带责任。为维护大唐锦丽华庭公司合法权益，特向法院提起诉讼。 壹惟公司辩称，1.金额问题，双方没有进行最终核算，按照目前统计，之后也有退房的，总的佣金是6334185元减去代收代付及直接支付，尚欠金额是3915139元；2.付款责任，我们认为不在壹惟公司，应是快美洁公司。 快美洁公司辩称，1.大唐锦丽华庭公司与壹惟公司之间的合同关系，应当由该合同的当事人双方按照合同约定，各自履行义务和享受权利，壹惟公司对大唐锦丽华庭公司的债务，不是快美洁公司与大唐锦丽华庭公司之间合同法律关系中所产生的债务，快美洁公司没有担保关系，主张连带责任无事实和法律依据；2.快美洁公司基于受托人壹惟公司怠于履行双方合同的义务不能达到合同的目的时，为帮助其完成销售任务，曾与大唐锦丽华庭公司于2018年6月15日签订补充协议，大唐锦丽华庭公司只在合同期内完成两单业务，按合同约定计算报酬费用为40570元，我方已实时支付完毕；3.快美洁公司与壹惟公司因签订《天府国际车博城委托销售合同》而形成委托法律关系，按合同约定和合同法399条和401条法律规定，受托人壹惟公司应独立完成独家销售委托人房地产的受托工作和依合同约定取得报酬和费用，壹惟公司擅自将应独立完成的工作转委托大唐锦丽华庭公司，其行为后果依据合同法第400条的规定，应由壹惟公司向大唐锦丽华庭公司承担转委托的合同责任，债务的转移要经三方同意，快美洁公司没有同意的情况下，大唐锦丽华庭公司要求快美洁公司承担壹惟公司的合同债务不符合法律规定；4.关于佣金确认表盖章，大唐锦丽华庭公司与壹惟公司是居间介绍业务，壹惟公司给付大唐锦丽华庭公司的是佣金，快美洁公司与壹惟公司之间是委托销售业务，快美洁公司给付给壹惟公司的是报酬及费用，因此该佣金确认表所列金额都是大唐锦丽华庭公司与壹惟公司履行双方合同的结算依据，不是快美洁公司应付大唐锦丽华庭公司的佣金，大唐锦丽华庭公司是为减少纳税环节，才提出大唐锦丽华庭公司直接开票给快美洁公司的要求，应大唐锦丽华庭公司开票要求才与其签订四份未履行的《渠道销售委托书》及此佣金确认表盖章，不是对壹惟公司的债务转移的确认，即使认定债务转移，也只能是盖章确认的金额1500507元的转移，该金额快美洁公司已支付完毕；5.大唐锦丽华庭公司与壹惟公司互相串谋，伪造证据企图达到各自目的而提起针对快美洁公司的本案恶意诉讼，显然违反民事诉讼法的规定，请求人民法院对此伪造证据行为依法处罚。 本院经审理后认定事实如下：2017年8月3日，快美洁公司（甲方）与壹惟公司（乙方）签订《天府车博城委托销售合同》，约定快美洁公司委托壹惟公司独家代理策划销售甲方开发的天府车博城项目，合同约定“……第二条委托销售的代理条件一、独家代理权1、合同有效期内，委托销售标的由乙方独家代理策划销售，甲方不再委托第三方代理销售本销售代理标的。2、本合同期限内，因甲方违反约定委托第三方销售的商品房，视为乙方的有效销售房屋，并计入乙方完成的销售业绩……二、合同期限本合同有效期限自2017年8月10日起至2019年8月9日止。三、委托报酬及费用……4、委托销售任务及报酬计算标准：甲乙双方协议一致约定，乙方的销售任务为三个月销售收入5000万元，乙方的委托报酬及费用按乙方的实际销售到账金额的10%计算和包干。2018年的任务另行商定（1）乙方2017年8月10日进场至2017年12月31日完成甲方制作的5000万元销售额时，按实际销售到账金额的10%计算报酬和费用。（2）若乙方2017年8月10日进场至2017年12月31日没有完成甲方制定的5000万元销售额时，甲方按乙方实际销售到账金额的10%计算的60%，计算当期报酬及费用。余下40%作为保证金，乙方完成全年销售任务后一并计算。如乙方未完成全年销售任务，保证金将不予结算。（3）若乙方2017年8月10日至2017年12月31日完成6000万元销售额或以上时，甲方按实际销售到账金额的11%计算乙方的报酬及费用，统计甲方奖励乙方40万元人民币……” 2018年8月8日，壹惟公司与快美洁公司签订《天府国际车博城营销代理事宜补充协议》，约定：“据《中华人民共和国合同法》及其他法律、法规之规定就天府国际车博城项目因5号楼、6号楼、塔楼部分更改为精装公寓，经甲乙双方充分协商达成一致意见，为明确责任，恪守信用，特确定本补充协议，共同遵守。一、二批次房源代理的报酬及费用委托销售标的：甲方（快美洁公司）委托乙方（壹惟公司）独家代理策划销售甲方开发的天府车博城项目5、6号楼的公寓以及塔楼，包括但不限于项目一切可销售的物业……5、委托销售任务及报酬计算标准和溢价分成比例：经甲乙双方协商一致，最低销售底价为：8500元/㎡（精装标准根据市场行情调整，双方签字认可）。（1）乙方2018年8月15日新团队进场至2019年3月31日完成销售80%，按实际销售到账金额的10%计算报酬及费用。（2）若乙方2018年8月15日进场至2019年3月31日没有完成80%时，甲方按乙方实际销售到账金额的10%计算的80%，计算当期报酬及费用。余下20%作为保证金，若后期完成任务，保证金将在乙方交房工作进行时按交房比例每周结算，若乙方没有完成任务，则按实际销售到账金额的8%进行计提。（3）若乙方2018年8月15日进场至2019年3月31日完成以上90%及以上时，甲方按实际销售到账金额的11%计算乙方的报酬及费用。（4）在开盘前定制当月的销售计划和佣金提成比例以及奖励机制。溢价分成：超出的底价的部分甲方和乙方分成比例为7:3……二、前期甲方委托乙方与成都大唐房屋等渠道公司签订的渠道协议，渠道佣金应由乙方提交结算申请，甲方应及时结算并支付给乙方渠道费用……” 2018年12月31日，快美洁公司与壹惟公司签订《解除协议书》，约定“双方经协议一致，自愿达成协议书条款如下：一、鉴于合同以及《补充协议》双方为减少继续扩大损失的目的，经乙方提出，甲方同意，自本协议生效日起双方之间的合同及补充协议解除，双方不再继续履行和互不追究违约责任。二、自本协议生效日起三日内双方开始按合同及补充协议约定进行解除合同的清算事宜。清算协议生效后，双方按清算协议享受权利和履行义务……” 壹惟公司（甲方）与大唐锦丽华庭公司（乙方）签订《渠道销售委托书》，约定：“为促进天府国际车博城项目（以下简称本项目）销售，经甲乙双方友好协商，达成以下合作协议。一：带客方式乙方作为本项目非唯一居间销售合作伙伴。在本项目销售期间，乙方利用自身自愿发展购房客户并将客户用以下几种方式介绍给甲方……三：成交客户乙方带访客户成交后，乙方及时填写《带访成交确认单》，并找甲方销售经理签字确认留档。四：佣金1、佣金：佣金按照销售金额10%计提（含计提：以上销售金额均为5年租金返后金额。）五：费用结算乙方所介绍的成交客户在客户交齐房款时（按揭银行放款后），直接由乙方填写《外销佣金结算表》找甲方授权代表签字确认。甲方接到佣金结算单后，每个月10号结算上月佣金。六：甲方的义务……4、按时将佣金发放给乙方……八：违约责任1、若甲方不按本合同约定支付乙方佣金，每逾期一天，按应付金额3‰的比例向乙方支付违约金。若逾期三十天以上，乙方有权解除合同，并以法律途径解决违约问题。如有特殊情况无法及时支付，甲方应与乙方及时沟通，并获取乙方同意，确定好最晚支付日期……” 快美洁公司在大唐锦丽华庭公司提交的四份“天府车博城佣金确认表”上盖章确认，确认佣金金额分别为509888元、497026元、745294元、493593元，共计2245801元。 2018年5月11日，快美洁公司向成都大唐新天地房地产经纪有限公司转账200000元；2018年5月11日，快美洁公司向成都大唐川旺房地产经纪有限公司转账200000元；2018年5月11日，快美洁公司向成都大唐大悦房地产经纪有限公司转账200000元；2018年5月11日，快美洁公司向大唐锦丽华庭公司转账400000元；2018年5月18日，快美洁公司向成都大唐瑞景茗城房地产经纪有限公司转账500000元。快美洁公司及大唐锦丽华庭公司均认可在支付前述款项时快美洁公司均与对应的付款公司签订了《渠道销售委托书》，该渠道销售委托书用于支付款项，并未实际履行。 2018年5月1日，快美洁公司（甲方）与大唐锦丽华庭公司（乙方）签订《渠道销售委托书》，约定：“为促进天府国际车博城项目（以下简称本项目）销售，经甲乙双方友好协商，达成以下合作协议。项目地址：仁寿大道××路口××建国汽车旁……××、佣金1.佣金：佣金按照销售金额10%计提（含计提：以上销售金额均为5年租金返后金额）。五、费用结算1.乙方所介绍的成交客户直接由乙方填写《外销佣金结算表》找甲方授权代表签字确认。2.乙方所介绍按揭客户成交客户支付首付款后甲方在2个工作日内向乙方支付首付部分佣金，客户贷款审批通过后甲方在2个工作日内向乙方支付剩余佣金。3.乙方所介绍一次性客户成交客户支付总房款后甲方在2个工作日内支付乙方佣金。4.乙方所介绍客户成交所付款项在扣除应结佣金后甲方应将剩余部分40%用于支付所欠乙方之前佣金。（结完为止）……八、违约责任若甲方不按本合同约定支付乙方佣金，每逾期一天，按应付金额3‰的比例向乙方支付违约金。若逾期三十天以上，乙方有权解除合同，并以法律途径解决违约问题。如有特殊情况无法及时支付，甲方应与乙方及时沟通，并获取乙方同意，确定好最晚支付日期……本合同自双方签名盖章后即生效。本合同有效期自2018年5月1日起至2018年8月31日止，期满后双方可根据具体情况决定是否续约，具体事宜由甲、乙双方另行约定后重新签订《外销委托书》，在合同履行期间，如开发商与甲方合同终止，甲方必须提前一周书面通知乙方，并按约定结算清楚所有乙方在与甲方合同期间销售的佣金提成”。 后快美洁公司与大唐锦丽华庭公司又签订了《渠道销售补充协议》一份，约定：“一：带客方式乙方作为本项目非唯一居间销售合作伙伴。在本项目销售期间，乙方利用自身自愿发展购房客户并将客户用以下几种方式介绍给甲方……三：成交客户乙方带访客户成交后，乙方及时填写《带访成交确认单》，并找甲方销售经理签字确认留档。四：佣金1、佣金：佣金按照销售金额20%计提（含计提：以上销售金额均为5年租金返后金额。）五：费用结算乙方所介绍的成交客户直接由乙方填写《外销佣金结算表》找甲方授权代表签字确认。2.乙方所介绍按揭客户成交客户支付首付款后甲方在2个工作日内向乙方支付首付部分佣金，客户贷款审批通过后甲方在2个工作日内向乙方支付剩余佣金。3.乙方所介绍一次性客户成交客户支付总房款后甲方在2个工作日内支付乙方佣金……本合同有效期自2018年6月5日起至2018年11月20日止，期满后双方可根据具体情况决定是否续约，具体事宜由甲、乙双方另行约定后重新签订《外销委托书》，在合同履行期间，如开发商与甲方合同终止，甲方必须提前一周书面通知乙方，并按约定结算清楚所有乙方在与甲方合同期间销售的佣金提成……本合同之前签订的协议无效以此合同为准。” 2018年5月8日，大唐锦丽华庭公司销售了房屋两套，快美洁公司按照8%的比例计提了佣金，并向大唐锦丽华庭公司转账支付了佣金22050元；在前述补充协议签订后，大唐锦丽华庭公司又销售了一套房屋，2018年6月27日，快美洁公司按照20%的比例计提了佣金并向大唐锦丽华庭公司转账支付了佣金18520元，共计40570元。 2018年3月19日，壹惟公司员工杨小亮确认佣金金额为7030371元，2018年10月23日，因部分客户退房，杨小亮再次在“天府国际车博城大唐渠道佣金明细表”上确认佣金金额为6381833元，该表还显示“壹惟营销代付878476元、开发商已支付1500000元、剩余佣金4003357元”。 庭审中，大唐锦丽华庭公司及壹惟公司均确认尚欠佣金金额为3955709元。 还查明，在快美洁公司与壹惟公司签订合同后，壹惟公司与大唐锦丽华庭公司签订了《渠道销售合同》，壹惟公司与大唐锦丽华庭公司履行的合同义务存在差异，即大唐锦丽华庭公司员工在找到意向客户后，带至壹惟公司的销售人员处，由壹惟公司员工与客户进一步办理确定房源、签订合同、办理贷款手续等一切购房事宜。在快美洁公司向壹惟公司支付的款项备注中分别有“佣金”“渠道佣金”字样。 以上事实，有大唐锦丽华庭公司、壹惟公司、快美洁公司陈述、大唐锦丽华庭与壹惟公司签订的《渠道销售委托书》、壹惟公司与快美洁公司签订的《渠道销售合同》《天府国际车博城营销代理事宜补充协议》《解除协议书》、大唐锦丽华庭公司与快美洁公司签订的《渠道销售合同》《渠道销售补充协议》、转账凭证、“天府国际车博城大唐渠道佣金明细表”“天府车博城佣金确认表”等证据在卷予以佐证，本院予以采信。 本院认为，关于壹惟公司是否系隐名代理快美洁公司与大唐锦丽华庭公司签订合同的问题。根据《中华人民共和国合同法》第四百零二条“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人和第三人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外”之规定，隐名代理是指代理人以自己的名义而不表明被代理人身份，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，其法律后果先由代理人承担再转移给被代理人的一种代理形式，代理人仅是不披露被代理人的身份，但应有明确的代理意思表示。本案中，壹惟公司与大唐锦丽华庭公司签订合同时，大唐锦丽华庭公司明确知晓合同内容系代为销售快美洁公司开发的房屋，壹惟公司直接以自己的名义与大唐锦丽华庭公司签订合同，并没有代理快美洁公司的意思表示；同时，快美洁公司与壹惟公司签订的《天府车博城委托销售合同》及补充协议系委托壹惟公司销售其所开发的房屋，而并非委托壹惟公司代理其与他人签订渠道销售合同，故大唐锦丽华庭公司主张签订合同时快美洁公司系隐名代理行为不成立。 关于壹惟公司与大唐锦丽华庭公司是否系转委托行为的问题。转委托是指受托人把本应由自己亲自处理的委托事务交给他人处理的行为，根据《中华人民共和国合同法》第四百条“受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托，转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外”之规定，壹惟公司在与大唐锦丽华庭公司签订《渠道销售合同》后，由大唐锦丽华庭公司寻找意向客户并带至壹惟公司处，由壹惟公司接待客户然后办理介绍房源、房价、签订合同等一切事宜，壹惟公司与大唐锦丽华庭公司所履行的合同义务并不一致。同时，从快美洁公司向壹惟公司的转账备注中分别载明了“佣金”“渠道佣金”字样，也印证了大唐锦丽华庭及壹惟公司陈述符合事实，即在大唐锦丽华庭公司与壹惟公司签订合同后，由大唐锦丽华庭公司参与出售的房屋需由两公司共同合作完成销售过程，故双方签订的《渠道销售合同》不符合转委托的特征，并非转委托的行为。 本案中合同相对方为大唐锦丽华庭公司与壹惟公司，双方签订合同后，均应按照合同约定履行义务，大唐锦丽华庭公司完成了合同约定义务后，壹惟公司应当按照约定向其支付佣金。结合庭审查明的事实，壹惟公司还应向大唐锦丽华庭公司支付佣金3955709元，对于大唐锦丽华庭公司主张的超过该部分金额的佣金，本院不予支持。按照合同约定，壹惟公司在接到佣金结算单后，每个月10号结算上月佣金，若未按照合同约定支付佣金，壹惟公司应当按照3‰每日向大唐锦丽华庭公司支付逾期付款违约金。壹惟公司员工于2018年10月23日在大唐锦丽华庭公司提交的佣金单上签字，故壹惟公司应在2018年11月10日前向大唐锦丽华庭公司支付佣金，逾期未支付佣金，应当承担违约责任。守约方大唐锦丽华庭公司并未举证证明其损失，双方约定的违约金过高，本院兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，综合确定违约金按照中国人民银行同期贷款利率，在2019年8月20日后，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准进行计算为宜。 因快美洁公司并非案涉合同相对方，也不存在承担连带责任的情形，虽然快美洁公司在“天府车博城佣金确认表”上盖章确认了佣金金额2245801元，但该盖章行为仅是对渠道佣金的结算确认行为，并不表明快美洁公司具有支付义务，故对大唐锦丽华庭公司要求快美洁公司承担连带责任无事实和法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第四百条、第四百零二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告仁寿壹惟营销策划有限公司于本判决生效之日起七日内向原告成都大唐锦丽华庭房地产经纪有限公司支付佣金3955709元及违约金（违约金以欠款本金为基数，从2018年11月10日起计算至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率为标准进行计算，从2019年8月20日起计算至本判决确定的本金给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止）； 二、驳回原告成都大唐锦丽华庭房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19453元，由被告仁寿壹惟营销策划有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 员 邱盛林 二〇二〇年五月七日 法官助理 陈 妮 书 记 员 喻鸿凯