山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁16民终1342号 上诉人（原审被告）：沧州市宏久人力资源服务有限公司，住所地：河北省沧州市运河区荣盛国际购物广场******。 法定代表人：王广治，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王伟，河北子帅律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孟德进，男，1959年9月26日出生，汉族，住山东省滨州市无棣县。 委托诉讼代理人：梁富智，山东易安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李春龙，山东易安律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：无棣县万隆节能环保建材有限公司，住，住所地：山东省滨州市无棣县车王镇大杨工业园/div> 法定代表人：刘月刚，系该公司经理。 委托诉讼代理人：高清潭，无棣富民律师服务所法律工作者。 原审第三人：无棣县隆顺新型建材有限公司，住，住所地：山东省滨州市无棣县埕口镇鲁北高新园区/div> 法定代表人：刘月鹏，系该公司董事。 上诉人沧州市宏久人力资源服务有限公司（以下简称宏久公司）因与被上诉人孟德进、无棣县万隆节能环保建材有限公司（以下简称万隆公司）及原审第三人无棣县隆顺新型建材有限公司（以下简称隆顺公司）劳动争议一案，不服山东省无棣县人民法院(2019)鲁1623民初3623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宏久公司上诉请求：1.请求查明事实，依法撤销原审判决并改判上诉人无须向被上诉人孟德进支付停工留薪工资27190.80元、护理费2033.92元，共计29224.72元；2.一、二诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.原审法院认定上诉人与被上诉人孟德进存在劳动关系无事实和法律依据，理由如下：第一，上诉人与被上诉人万隆公司、孟德进不存在劳务派遣用工关系，孟德进并非上诉人劳务派遣员工。上诉人与被上诉人万隆公司实际系工伤保险代理关系，上诉人仅为被上诉人万隆公司雇佣的员工代缴工伤保险。第二，原审已查明认定，被上诉人孟德进在无棣县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁时并未列上诉人为被申请人，仅要求被上诉人万隆公司及原审第三人承担用人单位的赔偿义务；无棣县劳动人事争议仲裁委员会依孟德进申请，裁决被上诉人万隆公司对其承担相应的用人单位支付义务，孟德进收到该劳动仲裁裁决书后并未向无棣县人民法院提起诉讼。由此可知，被上诉人孟德进认可与其在劳动关系的用人单位为被上诉人万隆公司。第三，被上诉人万隆公司在原审法院起诉过程中其认可与被上诉人孟德进存在劳动关系。综上，被上诉人孟德进与万隆公司无论在无棣县劳动人事争议仲裁委员会受理的劳动仲裁程序中还是原审诉讼过程中，均认可双方存在劳动关系，上诉人与被上诉人孟德进、万隆公司并不存在劳务派遣用工形式，但原审法院无视当事人自认事实，无视上诉人提交的证据，径行认定上诉人与孟德进存在劳动关系，显属认定事实错误；2.原审法院程序违法。劳动争议案件属于劳动仲裁前置程序，如上诉人与被上诉人存在劳动关系的情形，被上诉人孟德进应向上诉人所在地即沧州市运河区劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，而不应向无棣县劳动仲裁部门申请劳动仲裁，原审法院对本案无管辖权；3.原审法院认定支付标准过高，并且被上诉人孟德进的诉求已超仲裁时效，应予驳回。综上所述，原审法院认定事实错误，程序违法，上诉人二审法院查明案件事实，依法撤销原审判决并改判上诉人无须向被上诉人孟德进承担支付停工留薪工资27190.80元、护理费2033.92元，共计29224.72元。 孟德进辩称：1.孟德进的工伤保险费是上诉人以自己的名义缴纳的，而不是以万隆公司名义交纳。孟德进两次受伤后，都由沧州市人力资源和社会保障局分别作出《认定工伤决定书》，而申请工伤认定的就是上诉人，认定书载明，用人单位就是上诉人。所以，上诉人不可能是万隆公司的保险代理人；由此也证明，孟德进与上诉人从来没有因为劳动合同关系的存在与否产生争议。试问，上诉人不服《认定工伤决定书》吗？提起过行政复议或者行政诉讼吗？所以，孟德进与上诉人之间的劳动合同关系，也就无需适用劳动仲裁前置程序。《社会保险法》第三十三条规定：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”《工伤保险条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体......等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”为孟德进缴纳工伤保险费的上诉人，是用人单位无疑。2.孟德进因赔偿不到位而提起劳动仲裁时，主张第三人承担赔偿责任，依据的是《劳动合同法》第92条规定。孟德进受到的伤害，应由他们两家承担连带赔偿责任。所以，孟德进向无棣县劳动仲裁委员会提出请求是正确的。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条“当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。”当第三人提起一审民事诉讼，一审法院审查后认为，上诉人是用人单位，第三人在诉讼中漏列了当事人，便依法将上诉人追加为诉讼当事人，并判令其承担责任，正是适用了上述司法解释，是十分正确的。综上，请二审法院查清事实，驳回上诉，维持原判。 万隆公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 隆顺公司未作陈述。 万隆公司向一审法院起诉请求：1.判令原告不支付给被告孟德进各项赔偿款人民币共计40441.57元；2.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：孟德进因与万隆公司、隆顺公司劳动争议纠纷向无棣县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。无棣县劳动人事争议仲裁委员会认为，孟德进系万隆公司、隆顺公司职工，万隆公司、隆顺公司应支付孟德进停工留薪期工资3500元/月×4个月=14000元、停工留薪期工资3000元/月×8个月=24000元，孟德进住院共计69天，万隆公司、隆顺公司应支付孟德进护理费69天×75.53元/天=5211.57元。去除万隆公司、隆顺公司支付的护理费2800元，万隆公司、隆顺公司还应支付孟德进40411.57元。遂作出棣劳人仲案字（2019）第307号仲裁裁决书，裁决：1、确认劳动关系解除；2、本裁决生效之日起十五日内，万隆公司、隆顺公司支付孟德进人民币共计40411.57元。另查明，宏久公司在沧州市社会保险事业管理局进行了社会保险登记，为孟德进缴纳了工伤保险费，参保缴费时间为2017年2月至2018年10月。2017年6月18日，孟德进在万隆公司工作期间，双下肢及背部被热蒸汽烫伤（Ⅰ度3%，浅Ⅱ度2%，深Ⅱ度1%），于当日到无棣县人民医院住院治疗，于2017年7月5日出院，实际住院17天；因烫伤创面愈合差于2017年8月23日到无棣县人民医院住院治疗，于2017年9月2日出院，实际住院11天。沧州市人力资源和社会保障局于2017年11月28日出具冀伤险认决字（2017）09049520号认定工伤决定书，认定孟德进受伤为工伤，宏久公司为用人单位。2017年11月28日经沧州市劳动能力鉴定委员会鉴定，孟德进停工留薪期为4个月。2018年1月16日，孟德进在隆顺公司工作期间，从车上坠落受伤，导致右跟骨骨折，于2018年1月21日到滨州医学院附属医院住院治疗，于2018年2月26日出院，实际住院36天。沧州市人力资源和社会保障局于2018年11月5日出具冀伤险认决字（2018）09064849号认定工伤决定书，认定孟德进受伤为工伤，宏久公司为用人单位。2018年11月5日经沧州市劳动能力鉴定委员会鉴定，孟德进停工留薪期为8个月。万隆公司、隆顺公司支付孟德进护理费2800元。2017年6月23日，宏久公司（甲方）与万隆公司（乙方）签订了工伤保险代理协议，协议约定：“一、服务原则，甲方为乙方缴纳工伤保险的职工出现工伤事故后，处按照国家和河北省及沧州市人社部门的规定由社保基金进行赔付数额外，其他费用均不予以承担。在人社部门赔付前，需要垫付的资金由乙方先行垫付……”。2018年农村居民日误工额为75.53元。 一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，宏久公司为孟德进缴纳了工伤保险费，参保期间孟德进先后在万隆公司、隆顺公司工作，宏久公司与孟德进之间存在劳务派遣合同关系，宏久公司系用人单位，万隆公司、隆顺公司系用工单位，宏久公司作为用人单位应当承担对孟德进的工伤保险义务。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条规定，劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。涉案合同履行地位于无棣县，孟德进向无棣县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，符合法律规定，宏久公司辩称的孟德进应向沧州市运河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的意见，一审法院不予支持。宏久公司与万隆公司于2017年6月23日签订的工伤保险代理协议，签订时间晚于孟德进受伤的时间2017年6月18日，且用人单位与用工单位之间的协议不能免除法律规定应由用人单位所承担的义务，故对宏久公司所提交的该证据，一审法院不予采信。孟德进因工作遭受事故伤害，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，宏久公司应按月支付。孟德进未能提供有效证据证实其每月工资收入，参照2018年农村居民日误工额75.53元，其停工留薪期工资共计27190.80元（75.53元/天×30天×12个月）。孟德进住院共计64天，护理人员按一人参照2018年农村居民日误工额75.53元，并扣除孟德进已收到的2800元，护理费为2033.92元（64天×75.53元-2800元）。孟德进在庭审中主张的住院伙食补助费及交通费，按照《工伤保险条例》第三十条第四款规定，应从工伤保险基金支付，孟德进已参保工伤保险，故对其要求的上述两项赔偿项目，一审法院不予支持。因宏久公司自2018年11月再未为孟德进缴纳社会保险，按照《劳动合同法》第三十八条规定，孟德进可以解除劳动合同。隆顺公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对自己诉讼权利的放弃，且不影响案件事实的认定及案件的审理。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第五十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、解除孟德进与沧州市宏久人力资源服务有限公司间的劳动关系；二、沧州市宏久人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付孟德进停工留薪期工资27190.80元、护理费2033.92元，共计29224.72元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由沧州市宏久人力资源服务有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。本案中，宏久公司以自己的名义为孟德进缴纳工伤保险费，而不是以万隆公司或者隆顺公司的名义缴纳，且两次认定工伤决定书中均显示用人单位为上诉人宏久公司。二审中上诉人提交的工伤保险代理协议，仅能够证明与万隆公司存在代缴关系，但是被上诉人孟德进的工伤保险是以上诉人宏久公司的名义缴纳，无法证明万隆公司系孟德进的用人单位，上诉人宏久公司该证据的证明力不足，因此，上诉人宏久公司系用人单位，被上诉人万隆公司、原审第三人隆顺公司系用工单位。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条规定，劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。涉案合同履行地位于无棣县，因此孟德进有权向无棣县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算；因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。沧州市人力资源和社会保障局于2017年11月28日出具冀伤险认决字（2017）09049520号认定工伤决定书，认定孟德进受伤为工伤。2018年1月16日，孟德进再次受伤，沧州市人力资源和社会保障局于2018年11月5日出具冀伤险认决字（2018）09064849号认定工伤决定书，认定孟德进受伤为工伤，被上诉人孟德进的请求并未超过仲裁时效，对于上诉人该项主张本院不予支持。 综上，上诉人沧州市宏久人力资源服务有限公司的上诉请求不能成立，予以驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人沧州市宏久人力资源服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张秀峰 审 判 员 李添珍 审 判 员 王 琳 二〇二〇年五月十二日 法官助理 傅稚轩 书 记 员 翟钰琪