广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初18748号原告：黄道洪，男，汉族，1969年9月27日出生，住址：广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：劳艳婷，广东循理律师事务所律师。被告：佛山市大时代广告有限公司，住所地：广东省佛山市禅城区南庄镇季华西路**瓷海国际陶瓷交易中心**第**第**，统一社会信用代码：91440604MA4URNQ74M。法定代表人：周卫平。委托诉讼代理人：谢梓荣，广东三佛律师事务所律师。被告：齐志军，男，汉族，1970年5月19日出生，住址：湖南省湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：曹洪林，广东商达（佛山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：綦岳斌，广东商达律师事务所律师。原告黄道洪与被告佛山市大时代广告有限公司（以下简称大时代公司）、齐志军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序两次公开开庭进行了审理。因涉及司法鉴定，相应审限予以扣除。双方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令两被告向原告连带赔偿235611.8元（详细清单见附件）；2.本案的诉讼费由两被告承担。事实与理由：被告大时代公司是佛山市顺德区项目的承包方，被告齐志军自称系该项目的技术指导，从2018年12月26日起雇佣原告到佛山市顺德区负责电线铺设工程。2019年4月16日下午15时许，被告大时代公司员工周文亮爬上天花开设电槽，因其工具不齐未能完成，安排原告施工。原告踩落的钢架焊点失效，致使原告从距离地面约3米处踩空跌至地面。随后，原告被送往佛山市顺德区北滘医院检查，门诊Ｘ光检查：1.左股骨下段粉碎性骨折。2.左桡骨中段、远段骨折。3.左尺桡骨之下关节脱位。4.可疑左膝关节半脱位。由于伤情较重，原告当天被送往佛山市中医院治疗，并于2019年4月30日进行多处骨折切开复位内固定手术。2019年5月6日，原告从佛山市中医院出院后转到佛山市南海区小塘人民医院治疗。被告大时代公司向原告垫付了北滘人民医院医疗费2115.71元和佛山市中医院住院期间的医疗费111734.39元，此后拒绝支付其他费用。事故发生前，原告从事房屋电线铺设工作，案发后原告没有了经济收入，原告出院后仍需护理、加强营养，定期复查，后续拆除钢板也必然发生费用。诉讼中，原告对伤残等级及后续治疗费申请司法鉴定，广东通济司法鉴定中心于2019年12月5日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人黄道洪的左腕关节功能部分丧失评十级伤残；左膝关节功能部分丧失评十级伤残；2.被鉴定人黄道洪的后续治疗费建议以贰万玖仟伍佰元人民币为宜。具体赔偿项目及数额请求：1.医疗费6537.49元（已经扣减被告大时代公司垫付医疗费）；2.住院伙食补助费：3600元；3.护理费12720元；4.误工费47114.54元；5.交通费：3000元；6.营养费：10000元；7.鉴定费：2700元；8.伤残赔偿金：126198元；9.被扶养人生活费：15159.38元；10.后续治疗费：29500元；11.精神损失费20000元；合计388019元。被告过错比例为90%，计算为349217.10元。扣减被告大时代公司已垫付113850元，被告尚需支付235611.8元。望判如所请。被告大时代公司辩称：一、原告黄道洪并不是我司雇佣的。案涉工程是广东中德科技有限公司（以下简称“中德公司”）将位于佛山市顺德区项目的广告牌及标示牌的安装工作交给我司承接。由于安装指示牌需要预埋电线才可以通电工作，于是我司将承接工作的电线安装部分交给齐志军完成，故我司与齐志军建立的是承揽合同法律关系。被告齐志军承包的工程造价均由我司和被告齐志军直接洽谈，由我司与齐志军直接结算，施工人员也由其自行调配，该等人员也不接受我司的支配和管理，其工资也并非由我司发放，我司与原告黄道洪并无任何的交易和沟通记录。因此，被告齐志军雇请原告黄道洪施工，被告齐志军是接受劳务的一方，原告黄道洪是提供劳务的一方，二者之间才成立雇佣关系。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”因此，被告齐志军才是本案承担责任的主体。二、我司对本次事故的发生不存在过错。本次事故的发生是由于原告黄道洪爬上天花开设电槽时，因钢架焊点失效，导致踩空跌至地面受伤。但原告黄道洪所踩空的钢架，并不是由我司施工搭建的，是我司在进场项目前即由其他第三方搭建并使用的，因此钢架存在质量问题不是我司造成的，齐志军承接的工程实质上是劳务作业，不需要有任何施工资质许可，我司也不存在选任过失的责任，因此，我司在本次事故过程中并不存在过错。退一步讲，即使认定我司存在过错，也应当考虑原告黄道洪作为施工人员，理应对作业风险具有较高的知晓和预防能力，在踩踏钢架施工时未尽谨慎注意义务，导致自己受伤，其自身存有重大过错，被告齐志军作为接受劳务一方，未对原告黄道洪施工作业进行安全防卫的培训，未提供足够的安全作业条件，未对现场施工人员进行科学、严格的指导，因此，原告黄道洪和被告齐志军应当承担本次事故的主要责任，恳请贵院在认定过错责任时，区分各方应当承担责任的比例，维护我司的合法权益。被告齐志军辩称：齐志军不是本案适格当事人，理由如下：1.齐志军是经案外人张昆仑介绍到被告大时代公司工地工作，黄道洪是经案外人陈海斌介绍到被告大时代公司工地工作，齐志军早几天到被告大时代公司工地工作，因此被被告大时代公司任命为技术负责人，负责管理其他的工人。2.齐志军与黄道洪在2019年新年之前均离开了被告大时代公司的工地，新年过后，被告大时代公司的法定代表人周卫平的弟弟周志良问齐志军是否愿意继续回工地工作，齐志军因有其他安排，没有回到工地工作，但是把这个消息告诉了黄道洪，之后，听说黄道洪又回到了被告大时代公司的工地工作，黄道洪第二次回到被告大时代公司的工地工作的行为与齐志军无任何法律上的关联性，因此，齐志军不是赔偿义务人，另外，由于黄道洪受伤时，齐志军不在现场，不清楚具体的事实，所以也无法就黄道洪与被告大时代公司之间的纠纷作出判断，对于黄道洪提交的关于受伤和赔偿的证据的三性均无法确认。基于以上理由，我方认为齐志军不是本案适格的当事人。案经庭审，本院认定事实如下：2018年，被告大时代公司承包了位于佛山市顺德区项目。大时代公司将其中电线安装工作交由被告齐志军施工。齐志军负责组织工人进行施工。2018年12月，原告黄道洪经人介绍加入涉案项目的电线铺设工作。当时，大时代公司将相应工资报酬向齐志军支付，齐志军收到后向其组织的工人发放。2019年春节之后，齐志军未继续至涉案项目场地组织施工。原告黄道洪至涉案项目工地继续收尾工作，项目场地现场由被告大时代公司的工作人员负责管理。2019年4月16日下午，原告黄道洪在被告大时代公司工作人员现场指示下爬上施工平台开设天花板电槽。因施工平台钢架焊点失效，导致原告黄道洪失足坠落受伤。施工过程中，被告大时代公司未提供充足和必要的高空作业安全防护设备及工具，未进行高空作业培训。另查明，原告受伤后，遂送至佛山市顺德区北滘医院检查，门诊Ｘ光检查结果：1.左股骨下段粉碎性骨折。2.左桡骨中段、远段骨折。3.左尺桡骨之下关节脱位。4.可疑左膝关节半脱位。检查费用2115.71元，被告大时代公司已垫付。因伤情较重，原告当天被送往佛山市中医院治疗，并于2019年4月30日进行多处骨折切开复位内固定手术。住院时间2019年4月16日至2019年5月6日，住院天数20天。出院诊断：1.左股骨下段粉碎性骨折；2.左腓骨头骨折；3.左桡骨干骨折；4.左桡骨远端骨折并下尺桡关节脱位；5.左腘静脉浅支中远段血栓形成。出院医嘱：1.出院带药；2.不适随诊，门诊复诊；3.伤肢适当功能锻炼；注意术口护理；伤肢维持石膏/支具外固定；伤肢暂禁下地负重活动……4.建议出院后休息2个月；5.住院期间留陪人1名。期间医疗费用111734.39元，被告大时代公司已垫付。原告自佛山市中医院出院后，因病情需要，曾至南海经济开发区人民医院（小塘分院）复诊治疗，住院16天，原告为此支付医疗费5694.59元。经原告申请，双方选定，本院委托广东通济司法鉴定中心对原告黄道洪的伤情进行司法鉴定。该中心出具粤通司鉴中心【2019】临鉴字第1153号司法鉴定意见书。鉴定意见：1.被鉴定人黄道洪的左腕关节功能部分丧失评十级伤残；左膝关节功能部分丧失评十级伤残；2.被鉴定人黄道洪的后续治疗费建议以29500元人民币为宜。原告为此支出鉴定费2700元。还查明，原告黄道洪户籍地广东省佛山市南海区。该村委会出具证明原告亲属关系：被抚养人原告母亲：誉好英，1945年1月16日出生；原告儿子：黄煜民，2004年1月14日出生。本院认为：据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告受伤责任依法划分如下：原告作为完全民事行为能力人明知不采取安全防护措施施工存在风险仍为之，导致自己受伤，应承担次要责任，酌定原告自行承担责任比例为20%；被告大时代公司在2019年春节后直接管理施工现场指示原告作业，但未提供安全作业条件存在主要过错承担80%的责任。事故发生时被告齐志军并不在施工现场，亦未进行施工管理和指示，无证据证明其对此存在过错。关于赔偿项目及数额1.医疗费：原告治疗共花费医疗费119544.69元。被告大时代公司赔偿数额为：95635.75元（119544.69元×80%），其余由原告承担。被告大时代公司已支付113850.1元，多支付18214.35元，超出的数额，本院于后续项目中进行扣减。关于原告主张的2019年9月18日及2020年4月10日的四张医疗收费票据载明的842.8元，因无相应的证据证明与本案有关，故不予认定。2.关于后续治疗费：鉴定意见为29500元，结合原告伤情及当地医疗消费水平，可以认定，为减少当事人讼累，在此一并处理。被告大时代公司应承担23600元。扣减其多支出的医疗费18214.35元，计5385.65元。3.住院伙食补助费：被告大时代公司承担2880元（100元×36天×80%）。4.护理费：被告大时代公司负担2880元（100元×36天×80%）。5.营养费：根据原告实际受伤情况酌定5000元。6.误工损失：参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》建筑安装行业年平均工资72795元。大时代公司应赔偿数额为：37175.31元（72795元÷365天×233天×80%）。7.伤残赔偿金：被告大时代公司承担87497.28元（42066元/年×20年×0.13×80%）。8.被扶养人誉好英生活费：被告大时代公司承担6006（28875元/年×6年×0.13÷3人×80%）。被扶养人黄煜民生活费：被告大时代公司承担4504.5元（28875元/年×3年×0.13÷2人×80%）。9.交通费：结合实际情况酌定支持1000元，由被告大时代公司承担。10.鉴定费2700元，被告大时代公司负担80%为2160元。11.精神损害抚慰金酌定10000元，由被告大时代公司承担。综上被告大时代公司应向原告赔偿损失总额为164488.74元。原告诉求超出部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告佛山市大时代广告有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄道洪赔偿损失共计164488.74元。二、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费838元（原告已预交），由被告佛山市大时代广告有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  鲁长江二〇二〇年五月二十一日书记员  何晖彤