山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁16民终1909号 上诉人（原审被告）：王振玉，男，1987年3月16日出生，汉族，农民，住惠民县。 委托诉讼代理人：刘振刚，山东永光律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王吉磊，男，1981年12月16日出生，汉族，农民，住惠民县。 委托诉讼代理人：杨克民，山东宏臣律师事务所律师。 上诉人王振玉因与被上诉人王吉磊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服惠民县人民法院（2020）鲁1621民初84号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 王振玉上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决认定事实错误，上诉人和被上诉人是合伙承包的工程，被上诉人提供的周荣彬、王建勇的证人证言能够证明证人是给上诉人和被上诉人两个人干活，足以证明上诉人和被上诉人是合伙关系，不是雇佣关系。2.一审判决认为上诉人和被上诉人有一定的合伙性，雇佣关系和合伙关系互相矛盾，不能并立，如分析论证为合伙关系，双方应该共同承担责任，不应判决上诉人承担主要责任。综上，请二审法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。 王吉磊辩称，1.上诉人与被上诉人之间是劳务关系，上诉人承揽了李庄镇滨州振翔网业有限公司的钢结构厂棚施工工程，具体的施工价格与结算均是上诉人与厂方办理，施工工程所得盈利也是由上诉人自己享有。被上诉人在运送钢梁时受伤，运送钢梁是钢结构施工工程的一部分，运送钢梁是被上诉人按照上诉人的要求去做的，并且上诉人按照被上诉人干活的天数发放工资，由此看出双方之间符合劳务关系的特征。被上诉人在从事劳务时受到伤害，应该由上诉人承担责任。2.上诉人与被上诉人之间不是合伙关系，根据民法通则及相关的司法解释，合伙关系的认定应该有书面协议，对合伙人之间的出资额、盈余分配及债务承担进行书面约定，或者具备合伙条件，由两个无利害关系的人予以证实，而在一审时上诉人从未提供相关的证据予以证实，因此，上诉人的主张不成立。3.一审判决认定被上诉人与上诉人是劳务关系，但又具有一定的合伙性错误，并据此加重了被上诉人自身承担的责任比例，请二审法院依法纠正。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应该予以维持。 王吉磊向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失共计414573.6元；2.本案一切诉讼费用被告承担。 一审法院认定事实：2017年8月5日,被告王振玉雇佣原告王吉磊开着拖拉机把已焊接好的几架钢梁运送到施工工地，在运送途中拖拉机发生翻车事故，王吉磊头部摔伤。2017年8月5日，王吉磊入住惠民县人民医院住院治疗，入院诊断为颅脑外伤、脑挫裂伤等。因伤情严重于2017年8月5日转入滨州医学院附属医院住院治疗20天。2018年3月8日，王吉磊入住滨州医学院附属医院，主要诊断为颅骨缺损，住院天数19天。王振玉已经先行垫付了15000元医药费。根据王吉磊申请，就王吉磊受伤后的伤残等级、误工期限、院内外护理人数及期限，依法委托山东银丰司法鉴定所进行鉴定，2018年7月2日，山东银丰司法鉴定所做出的鲁银司鉴[2018]临鉴字第0355号司法鉴定意见为：1.被鉴定人王吉磊开颅术中清除部分脑组织构成九级伤残；2.被鉴定人王吉磊伤后误工期限为210天；3被鉴定人王吉磊伤后护理期限为90天，住院期间2人护理，其余时间1人护理。为此次鉴定，王吉磊支出鉴定费1900元。另查明，王吉磊的被扶养人情况为：王太龙，男，1949年8月25日出生，系王吉磊父亲；李宝英，女，1955年4月18日出生，系王吉磊母亲。王太龙和李宝英共有两个孩子，本案王吉磊和案外人王吉真。另王太龙还与前妻育有一女儿。王兴嘉，女，2006年3月25日出生，系王吉磊女儿。王家悦，女，2013年3月1日出生，系王吉磊女儿。 一审法院认为，原告王吉磊受被告王振玉雇佣进行钢结构工程安装工作，由王振玉实际支付工资，应认定王吉磊系王振玉雇佣从事劳务工作，双方存在劳务关系。虽然本案认定为双方存在劳务关系，但结合双方的陈述、双方提供的证据及证人证言来看，双方的关系不是单纯的劳务关系，而是王吉磊受伤前在钢结构工程施工中有一定话语权，应认定为在劳务关系中有一定的合伙性，故双方责任划分时应酌情予以考量。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”王吉磊作为提供劳务一方因自己受到损害，造成的经济损失应由王吉磊、王振玉根据各自的过错承担相应的责任。在钢结构运输过程中，王振玉未提供有效的安全防护保障措施的情况下，指示王吉磊从事危险工作，王振玉应就王吉磊的损害后果承担主要责任，由王振玉对王吉磊的损失承担60%责任；王吉磊作为完全民事行为能力人，在从事劳务活动中未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，应就损害后果承担40%的责任。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定：“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”对王吉磊精神损害赔偿的数额酌定为2000元。对王吉磊的经济损失情况，确定如下：1.医疗费100726.9元；2.住院伙食补助费1200元（30元/天×40天）；3.误工费17308.2元（82.42元×210天）；4.护理费10714.6元（院内82.42元/天×40天×2人+院外82.42元/天×50天×1人）；5.残疾赔偿金169316元（42329元×20年×20%）；6.被扶养人生活费共计85539.2元，其中被抚养人王太龙生活费16038.6元（26731元×9年×20%÷3人），被抚养人李宝英生活费40096.5元（26731元×15年×20%÷2人），被抚养人王兴嘉生活费10692.4元（26731元×4年×20%÷2人），被抚养人王家悦生活费18711.7元（26731元×7年×20%÷2人）；7.拖拉机修理费1325元；8.交通费酌情支持1000元；9.精神损害抚慰金2000元；10.鉴定费1900元；11.手术需理发100元。以上费用合计391129.9元。综上，王振玉应支付王吉磊经济损失391129.9元的60%，计款234677.94元。王振玉已经先行垫付的15000元医药费应在上述数额中扣减。234677.94-15000=219677.94元。据此，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定判决：被告王振玉于本判决生效后十日内赔偿原告王吉磊医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计219677.94元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7518.6元，减半收取3759.3元，由被告王振玉负担2200元，由原告王吉磊负担1559.3元。 本院二审期间，当事人均未提交证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张应提交证据予以证明，上诉人王振玉虽主张其与被上诉人王吉磊系合伙关系，但该主张证据不足，本院不予支持。一审综合双方的陈述及证人证言认定王吉磊受雇于王振玉并无不当。一审判决根据双方在本次事故中过错划分的责任比例亦无明显不当。 综上所述，王振玉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7519元，由上诉人王振玉负担。 本判决为终审判决。 审判长  张玉珍 审判员  王小巧 审判员  杨 慧 二〇二〇年五月二十五日 法官助理周健萍 书记员崔淑敏