江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初10930号原告（反诉被告）：上海盈新金属制品有限公司，住所地上海市青浦区公园路********，统一社会信用代码91310118607501741N。法定代表人：秦富明，该公司总经理。委托诉讼代理人:陈玉龙,上海市雄风律师事务所律师。被告（反诉原告）：南通高格装饰工程有限公司，住所地，住所地江苏省南通市经济技术开发区海德路******会信用代码91320691MA1MMR3YX9。法定代表人：徐拄明，该公司总经理。委托诉讼代理人:钮魏，江苏瑞生律师事务所律师。委托诉讼代理人:周慧媛，江苏瑞生律师事务所律师。原告上海盈新金属制品有限公司与被告南通高格装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序于2019年6月26日、2019年8月1日公开开庭进行了审理,后因案情复杂,转为普通程序,依法组成合议庭于2019年10月8日、2020年5月12日公开开庭进行了审理。原告上海盈新金属制品有限公司的委托诉讼代理人陈玉龙、被告南通高格装饰工程有限公司的法定代表人徐拄明、委托诉讼代理人钮魏到庭参加诉讼。被告在本案审理中向原告提起了反诉，本院一并审理。在案件审理中,原告申请冻结被告南通高格装饰工程有限公司在工行江苏省南通城南支行营业部1111XXXX账户资金1299600元,冻结当日账户可用余额为2223.94元,保全期限自2019年6月3日起至2020年6月2日止。现本案已审理终结。原告上海盈新金属制品有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求确认原、被告于2018年7月13日签订的装饰装修施工合同于2019年5月11日解除；2、判令被告返还原告已经支付工程款241000元；3、判令被告支付逾期竣工违约金388600元（670000元×5‰×116天）；4、判令被告支付承担合同解除违约金670000元，合计1299600元；5、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2018年7月13日，原、被告签订装饰装修施工合同，合同约定：原告将坐落于昆山市淀山湖镇淀湖XX苑XX号别墅发包给被告装饰装修施工，工程总价(闭口价)为：人民币670000元，承包方式为：半包(包工、包辅料)，工期为：自2018年7月16日开工，至2019年1月15日竣工(工期180天)，付款方式为：施工人员进场施工10日内支付10%工程款、隐蔽工程结束验收合格后10日内支付20%工程款、瓦工及木工结束验收合格后10日内支付30%工程款、竣工验收合格后10日内支付35%工程款、质保期二年到期后10日内支付5%工程款，合同第八条第4条约定：由于被告原因，逾期竣工的，每逾期一天，被告支付原告合同款的千分之五，逾期超过30天原告有权解除合同，被告返还已付款项，承担相当于合同总价的违约金，并赔偿由此造成的损失。合同签订后，被告依约进场施工，但是被告至今未完成装饰装修工程。原告曾于2018年12月25日、2019年1月21日、2019年3月11日发函给被告，要求被告尽快竣工，并对有关工程质量问题提出了意见，但是被告至今未竣工。被告严重拖延工期的主要原因：1、施工人员严重不足，管理混乱，技术欠缺；2、施工单位辅材供不上；3、施工质量存在问题，不断整改，拖延时间；4、施工单位缺乏合同意识，法律观念淡薄，没有工期概念；5、施工单位严重缺乏诚信，承接项目时信誓旦旦，承诺保质保量、按期完工、一旦签订合同即失信客户，工期一拖再拖，致使造成工期拖延116天的局面，构成严重违约，损害原告利益，责任完全在施工单位，被告应负全部法律责任。2019年5月11日，原告发函及短信给被告：根据双方签订合同第八条第4条，原告决定解除原、被告于2018年7月13日签订的装饰装修施工合同，解除日即为被告收到通知日，并要求被告返还原告已经支付工程款人民币241000元，支付逾期竣工违约金人民币388600元(670000元×5‰×116天)，支付承担合同解除违约金人民币670000元。被告收到原告的函件后已于2019年5月11日撤离施工现场，但拒绝承担其他法律责任。被告南通高格装饰工程有限公司辩称,工期延误是因为原告方的瓷砖拖延送货，实际送货期为2019年4月30日，空调、地暖施工也反复拖、地暖施工也反复拖延至2019年1月22日完工前的工程完毕后才可施工，请求驳回原告诉请。反诉原告南通高格装饰工程有限公司向本院提起反诉请求：1、判令反诉被告支付反诉原告装修工程款444864.47元；支付解除合同的违约金67000元，合计511864.47元；2、本案案件受理费保全费由被告承担。案件审理中反诉原告变更第一项反诉请求中的装修工程款为499572.67元。事实与理由：2018年7月13日，双方签订装饰装修施工合同一份，合同约定，原告将昆山市淀山湖镇淀山湖XX苑XX号别墅发包给被告装修施工，工程总价(闭口价)：人民币670000元，承包方式为：半包(包工，包辅料，即主材由被反诉人提供)，工期为2018年7月16日至2019年1月15日，总工期为180天。合同签订后，被告如约进场施工，2019年5月11日收到原告解除装饰装修施工合同后撤场，截止撤场时原告共支付工程款241000元。撤场时，被告施工至上油漆前(即做到墙面批腻子打磨完毕)，经核算原告还应当支付工程款444864.47元。延期完工责任应当由原告承担。如应当由原告购买的瓷砖，至2019年4月30日还在送货；应由原告负责的空调地暖系统的反复修改增加设备也拖延约三个月，原约定的涂料品牌及型号改为高价涂料，但只愿支付原价。由于原告在各个环节的拖延和无理要求导致工期被迫延长。原告不仅不支付工程款，反而要求被告撤场，且要求被告返回已付工程款和承担巨额赔偿，为此无奈只得提起反诉。反诉被告上海盈新金属制品有限公司辩称，被告要求原告支付工程款444864.47元无事实和法律依据。被告已于2019年5月11日撤离现场，剩余工程未完成，被告已完成的工程内容，原告已经按合同约定支付工程款人民币241000元。本装饰工程闭口价为670000元，根据合同第五条规定：若变更、增加施工内容，变更、增加部分的工程款包含在总价中，不另计。对被告未完成部分的工程，原告已进行证据保全和申请评估，审价结论为268838.98元。故被告要求原告支付444864.47元工程款是没有事实和法律依据的。被告无权索要解除合同的违约金人民币67000元。本案不是原告提出终止合同，是被告严重违约，原告根据合同约定决定解除合同，所以被告无权索要解除合同违约金。被告违约的客观事实存在。原、被告于2018年7月13日签订合同，工期为：自2018年7月16日开工，至2019年1月15日竣工(工期180天)，被告实际于2018年7月13日已经进场。原告曾于2018年12月25日、2019年1月21日、2019年3月11日发函给被告，告知被告工期已逾期，根据合同规定，应承担法律责任，要求被告尽快竣工，但被告收函后未提出任何异议也未作出任何答复。至原告于2019年5月11日发函给被告解除合同之前，被告还是没有竣工，逾期116天。因此，被告违约的客观事实存在，理应承担法律责任。被告提出所谓的工期延期的责任在原告方的事实不成立：1、被告自2018年7月13日进场后，仅派一个人在现场进行水电施工，至2018年9月23日才完成水电隐蔽工程。而安装空调、地暖的单位，也是、地暖的单位的。在安装空调、地暖期间，不影响、地暖期间，只要合理安排，完全可以同时交叉施工，因被告安排不当，人员不到位，造成了工期的严重拖延。2、瓷砖是易碎物品，不能大量购买后长期堆放在现场，要根据贴瓷砖施工进度进货。由于被告有3、4家工地开工，没有派人进行木工(吊顶等)、瓦工(贴瓷砖等)施工，所以原告没有等到被告的指令是不能进瓷砖的，只有等到被告的通知才能进货。原告于2018年12月25日发函给被告后，被告才迟迟于2019年1月7日通知原告进瓷砖，所以原告才于2019年1月7日开始进瓷砖。之后，由于被告方管理混乱、技术力量不足、施工人员拼花技术不到位，几次换工人，施工人员配备不足，效率差等，始终无法完工。原告不得不又于2019年1月21日、2019年3月11日发函给被告，要求多派有专业技术的工人施工，尽快竣工，发函的内容中也包括对质量问题的提出。这就是为什么原告于2019年4月30日还在进瓷砖的原因，完全就是因为被告管理混乱、技术力量不足、施工人员拼花技术不到位，几次换工人，施工人员配备不足，效率差等造成的。所以，被告提出所谓的工期延期的责任在原告方的事实是不成立的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的授权委托书、商品房购销合同、装饰装修施工合同、信函4份、快递及查询单、付款凭证、手机短信、瓷砖出库记录，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院经审理认定如下：2018年7月13日，原告（甲方）与被告（乙方）签订装饰装修合同，约定由被告为原告装修淀湖XX苑XX号，装饰施工内容及做法：(详见附件表：装饰工程预算单(工程报价单)、施工图纸、装饰材料标准)；工程套内面积：约478平方米(以实测面积为主)；工程承包方式：半包(包工、包辅料)(见工程报价单、装饰材料标准)；合同价款：工程总价(闭口价)：￥670000元，（含税价，乙方需开具装修装饰10%增值税专用发票)，双方认可，设计风格不变，若变更、增加施工内容，变更、增加部分的工程款包含在总价中，不另计；工期自2018年7月16日开工，至2019年1月15日竣工，工期180天。甲方提出设计修改意见及增减工程项目时须提前与乙方联系，在签订《工程项目变更单》后，方能进行该项目的施工。付款时间约定为：合同签订后，施工人员进场10日内支付10%即67000元；施工过程中，隐蔽工程结束经验收合格后10日内支付20%即134000元；施工过程中，瓦工及木工结束经验收合格后10日内支付30%即201000元；竣工验收合格后10日内支付35%即234500元；工程质保金，质保期二年到期后10日内支付5%即33500元。合同约定由于乙方原因，逾期竣工的，每逾期一天，乙方付甲方合同款的5‰。逾期超过30天甲方有权解除合同，乙方返还已付款项、承担相当于合同总价的违约金并赔偿由此造成的损失；合同经双方签字生效后，双方必须严格遵守，任何一方须变更合同内容应经协商一致后重新签订补充协议，如要终止合同，提出终止合同一方，要以书面形式提出，应按合同总价款10%支付违约金，并办理终止合同手续；施工过程中任何一方提了终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理手续，订立终止合同协议，可视为本合同解除；乙方违反合同约定，不履行或不完全履行合同的，甲方有权终止合同，乙方应返还支付的款项，承担相当于合同总价50%的违约金并赔偿由此造成的损失。合同报价单中各项目工程量合计632750.4元，7%管理费44292.53元，合计677042.93元。其中厨房和卫生间的吊顶为石膏板吊顶，材料费合计6145.6元。被告提供铝扣板吊顶的有原告现场负责人费瑞国的签收材料，并提供一张铝扣板堆放在现场的照片，照片中的原告人员与原告提供的公证视频中的原告工作人员一致。2018年12月25日，原告向被告发函：“贵公司时至今日，装饰装修工程量仅完成总工程量的五分之三，且装修质量也存在一定的问题，现离合同约定的完工时间还剩20天左右，很显然贵公司在合同约定的期限内已无法全面按质按量竣工，不能如期竣工是一种违约行为。我公司致函贵公司，请抓紧工程进度严格按照合同约定的条款，认真履行义务，按时、保质保量完成装修装饰工程”。2019年1月21日，原告再次向被告发函催促被告加快进度保质保量完成工程。2019年3月11日，原告再次向被告发函催促被告加快进度保质保量完成工程。2019年5月11日，原告向被告发出解除装饰装修施工合同通知书：“我公司曾于2018年12月25日、2019年1月21日、2019年3月11日发函给贵公司，要求贵公司尽快竣工，并对有关工程质量问题提出了意见，但是贵公司至今未竣工，已经逾期超过116天，且工程质量也存在一定的问题，贵公司有其他不履行或不完全履行合同的行为。综上，贵公司已构成严重违约，已对我公司造成了很大的经济损失。现我公司发函通知贵公司：根据合同第八条第4条，我公司决定解除我公司与贵公司于2018年7月13日签订的装饰装修施工合同，解除日即为贵公司收到本《解除装饰装修施工合同通知书》日。根据合同规定：贵公司应返还我公司已经支付的工程款人民币241000元，支付逾期竣工违约金人民币388600元(670000元×5‰×116天)，承担合同解除违约金人民币67万元(相当于合同总价)。总计贵公司应支付我公司人民币1299600元。”被告于2019年5月12日签收后离场。在被告离场后，原告申请对工程现状进行拍摄公证，并申请对被告未完成的工程款进行评估，由昆山信衡土地房地产评估造价咨询有限公司出具第（2019）XXX号报告书：工程报价单内未完成子目为161428.2元，图纸设计的室内部分未施工子目为45110.32元，工程室外未施工部分为62300.46元。被告在案件审理中申请对被告已完工的工程量进行鉴定，支出鉴定费16000元。苏州咨悦潭建设项目管理有限公司出具苏咨(20XX)建鉴字第(XXX)号意见书，载明：1、本项目因业主不同意原因，未到现场勘验，工程量仅按法院提供现场录像、设计CAD图、合同及原合同报价单等资料计价；2、清单单价合同内有相同及类似的采用合同单价，无相同及类似单价的重新组价；3、地固墙固属于隐蔽、地固墙固属于隐蔽工程计取；4、铝扣板吊顶项未计入本次已完工程价内，内，是否计入由法院判定；5、鉴定考虑了税金费用，合同已完部分工程造价581175.47元(其中包含按照合同报价单计算的已完成工程量为498307元，管理费7%为34881.49元，税金9%为47986.97元)。原被告一致认可原告已向被告支付工程款241000元，其中2018年7月13日支付67000元，2018年9月29日付款134000元，2018年11月7日付款40000元。被告自认2018年7月16日进场开工。被告提供与原告方费瑞国的短信记录以证明瓷砖送货迟延，短信记录中可见2019年3月7日原告催促被告尽快安排人员与大理石供货商交接，3月14日原告告知被告瓷砖已经进场要求尽快安排人员铺贴。3月15日，被告告知原告一层走道南北向的砖没有到，餐厅拼花还有一部分需要加工，原告回复一块拼花坏了，明天和走道部分一起到。4月27日，被告问原告涂料颜色选好了吗，又是一个星期过去了，请抽时间选一下。以上事实，由原被告提交的证据以及当事人的庭审陈述为证，本院予以认定。本院认为，原被告之间签订的装饰装修合同，系双方当事人真实意思表示，内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，依法成立有效。原告于2019年5月11日向被告邮寄解除合同的通知，被告于2019年5月12日收到并且撤场，故本院确认原、被告于2018年7月13日签订的装饰装修施工合同于2019年5月12日解除。因原被告之间约定的合同系闭口价，被告主张从石膏吊顶变更为铝扣板吊顶增加40000元并无书面约定，故对于吊顶部分，仅支持6145.6元材料费。原告要求扣除被告室外未完工的部分，被告要求原告支付室外完工的部分，因原被告之间约定的合同系闭口价，对于室外部分并无增加的书面约定，因此已完工的部分不再另行计价，未完工的部分也不再另行扣除。在案件审理中，被告申请对已完工部分进行鉴定，被告对于已完工的部分认可苏咨(20XX)建鉴字第(XXX)号意见书中列明的项目，原告拒绝配合鉴定机构勘验现场，如因未能实际勘验现场导致的偏差后果应当由原告自行承担，故对于已完工部分本院采信苏咨(20XX)建鉴字第(XX)号意见书内容，即已完成工程量为498307元，因原被告约定的合同价款中已经是含税价格，故不再另行计算税金。因此实际已完工部分，加上吊顶材料款和管理费为539764.28元[（498307元+6145.6元）×（1+7%）]，按照原合同对应比例的折扣折算后金额为534149.39元。原告已经支付被告241000元，尚应支付被告293149.39元。原被告约定工期180天至2019年1月15日竣工，实际截至2019年5月11日被告尚未能完工，延期近5个月，被告虽提供了部分证据以证明工期延误有原告的原因，但在合同签订过程中被告应当对于工期有所预估，空调地暖等施工并非孤立，可与被告施工交叉进行，且在施工过程中，被告并未向原告催促过空调地暖情况，被告提供的与原告交流的仅系瓷砖、涂料略有延迟约一个星期的情况，但原告提供的材料进场应当是根据施工方的要求进行，瓷砖进场时间虽迟，但并不能证明系原告在被告要求瓷砖进场后还进行拖延的情况，也不能证明在被告提及的一个星期内其他施工内容无法进行必须停工等待的情况，反而是原告多次发函催促被告加快进度，被告并未回函。故对于解除合同的原因，本院认为系被告的施工延期造成。原告要求被告返还原告已经支付工程款241000元、逾期竣工违约金388600元（670000元×5‰×116天）、合同解除违约金670000元均系要求被告承担因逾期履行合同产生的违约金，此三项系违约损失的重复主张，因实际给原告造成的直接损失系逾期损失，但原被告约定的逾期损失按照合同总价的每日千分之五计算的标准过高，本院酌情调整为按照合同总价为基数，按照年利率11.7%计算116天，即被告支付原告逾期竣工违约金24913元。被告反诉要求原告支付解除合同的违约金67000元，因系被告原因造成合同解除，故对于该项请求，本院不予支持。被告支出的鉴定费16000元，因系被告违约造成的合同解除和已完成工程量的不确定，故该鉴定费由被告负担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条的规定，判决如下：一、原告上海盈新金属制品有限公司与被告南通高格装饰工程有限公司2018年7月13日签订的装饰装修施工合同于2019年5月12日解除。二、被告南通高格装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海盈新金属制品有限公司逾期竣工违约金24913元。三、驳回原告上海盈新金属制品有限公司的其他诉讼请求。四、原告上海盈新金属制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告南通高格装饰工程有限公司工程款293149.39元。五、驳回反诉原告南通高格装饰工程有限公司的其他反诉请求。综合以上第二、四项，原告上海盈新金属制品有限公司于本判起十日内支付被告南通高格装饰工程有限公司268236.39元。如果义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果义务方未按照本判决指定的期间履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行的时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费16496元，由原告上海盈新金属制品有限公司负担16180元，被告南通高格装饰工程有限公司负担316元。财产保全费5000元，由原告上海盈新金属制品有限公司负担4904元，被告南通高格装饰工程有限公司负担96元。反诉案件受理费减半收取4733元，由反诉原告南通高格装饰工程有限公司负担2284元，反诉被告上海盈新金属制品有限公司负担2449元。原告已经预交21496元，被告已经预交4733元，本院退还被告2037元，原告于本判决生效之日起十日内将其应负担的2037元缴纳至本院账户（户名：昆山市人民法院诉讼费专户；账号：32********；开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。）审 判 长  胡小娟人民陪审员  刘 宽人民陪审员  何金芳二〇二〇年五月十四日书 记 员  曹梦绮