山东省潍坊市奎文区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0705民初158号、159号 原告：山东省潍坊市奎文公证处，住所地潍坊市奎文区东风东街8081号东盛广场一楼， 法定代表人：陈军，主任。 委托诉讼代理人：王玉胜，山东潍允律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈姝彤，山东潍允律师事务所实习律师。 被告：曹华美，女，1977年3月12日生，汉族，住潍坊高新区。 原告山东省潍坊市奎文公证处（以下简称“奎文公证处”）与曹华美劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告奎文公证处委托诉讼代理人、被告曹华美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 奎文公证处向本院提出诉讼请求：1.依法撤销潍坊市奎文区劳动人事争议仲裁委员会奎劳人仲案字[2019]第423号仲裁裁决书；2.判决原告不支付被告赔偿金及劳动报酬共计13129.24元；3.相关诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告在原告处任职期间，严重失职、违纪，给原告造成重大经济损失。原告于2019年1月向被告发出解除聘用合同，并多次催促被告办理离职手续，被告一直不予理会，直至4月原告通过EMS送达，但被告不签收，后原告又通过报纸公告送达，此期间原告未中断为被告缴纳社会保险。原、被告之间劳动争议经潍坊市奎文区劳动人事争议仲裁委员会裁决，被告要求支付赔偿金及劳动报酬的请求无理无据。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。 曹华美辩称，原告所述与事实不符，被告自2017年9月入职，在岗期间工作尽职尽责，不存在严重失职及违纪行为，也未给原告造成任何经济损失。纪委相关司法文件与被告个人及其工作无关。2019年1月，原告在无任何正当理由且被告没有任何过错的情况下，强制要求被告交出工作回家待岗。原告并未在2019年1月向被告发出解除聘用合同通知，截至2019年4月，原告正常为被告缴纳社保，但并未向被告发放生活费，也拒绝为被告安排新的工作岗位。因被告与原告间的劳动关系合法存续，在此期间，被告无法寻找新的工作岗位。2019年4月，原告在能够与被告取得联系的情况下，向被告邮寄解除劳动合同通知，但是仲裁庭审中的邮件封皮显示被告未在指定地址且无法联系到被告，并非被告个人拒收。之后，原告在未与被告协商的情况下，采用公告形式达到违法与被告解除劳动合同、停缴社保的目的。综上，原告违法解除与被告之间的劳动合同，给被告身心造成了极大的伤害，严重影响了被告的正常生活，请求依法驳回原告的诉讼请求。 曹华美向本院提出诉讼请求：依法判令奎文公证处支付其1、违法解除劳动合同的经济补偿金14336元；2、2019年1月份工资3584元；3、2019年2月至2019年8月生活费20070.40元；4、2017年9月至2019年1月加班费共4284.28元（双休日加班费3625.16元、节假日加班费659.12元）；5、奎文公证处为其办理档案和社保关系转移手续。庭审中，曹华美放弃第五项诉讼请求。事实与理由：一、曹华美于2017年9月到奎文公证处处工作，任会计一职。在工作期间，认真工作、遵守各项纪律。2019年1月21日，在无任何过错的情况下，奎文公证处强制其当天下午交出其所负责的会计工作，且并未给其安排其他工作岗位。之后其多次与原告领导沟通，但原告拒绝为其安排工作岗位，也拒绝与其解除劳动合同并办理档案转移手续，导致其待岗至今。2019年8月，其在奎文区社会保险管理处查询得知，奎文公证处于2019年5月27日在社保系统对其做了强制减员处理，违法解除了劳动合同，并且一直拖欠其2019年1月份工资，在其待岗期间也并未支付任何生活费，给其身心造成了极大的伤害。其无奈向奎文区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。二、裁决书不予认定其待岗期间的生活费错误。裁决书中认定2019年2月-4月原、被告劳动关系并未解除，若并非由原告安排被告待岗，原告也不可能为其继续缴纳社保；同时，原告也并未提交在此期间通知其解除劳动关系的证据。2019年5月，原告在社保系统对其做了强制减员处理，违法解除了劳动合同，对此其并不知情，直至2019年8月才得知原告已为其停缴社保。其在与原告劳动关系未解除的情况下无法与其他用人单位重新建立劳动关系，也不可能有工资收入，其正常的生活需求无法得到维持。因此，原告应支付待岗期间生活费，以保障其正常生活需求。三、裁决书不予认定被告在岗期间的加班费错误，明显事实不清、证据不足。在仲裁庭审阶段，被告已经提供了初步的证据证明原告在节假日期间安排其加班；根据证据原则，加班的证据原件在原告处保存，被告无法取得。仲裁委员会没有要求原告提供相应证据，落实原告是否安排被告加班及是否足额发放了加班费，否则应当让原告承担不利后果。因此，原告应支付被告在岗期间的加班工资。 奎文公证处辩称，被告因严重违纪失职，经奎文区区委巡查领导小组办公室巡查期间发现被告在担任山东省潍坊市奎文公证处会计期间，存在严重违纪失职行为，原告依据《劳动法》25条、《劳动合同法》第39条的相关规定，依法与被告解除劳动关系。依据《劳动法》25条因严重违纪失职解除劳动关系不应当给予经济补偿，被告所诉欠工资、生活费、加班费没有事实依据，请法庭驳回被告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、对于原告提交的中共潍坊市奎文区委巡查工作领导小组办公室向区司法局党组的反馈意见、奎纪审[2019]1号文件、奎监审[2019]1号文件、山东省潍坊市奎文区司法局对奎文公证处会计曹华美工作瑕疵的处理意见、奎文公证处规章制度、会计师事务所报告书、记账凭证一套，曹华美质证称，中共潍坊市奎文区委巡查工作领导小组办公室向区司法局党组的反馈意见、奎纪审[2019]1号文件、奎监审[2019]1号文件中，未体现哪一个会计责任与其有关，也与本案无关；对奎文区司法局对奎文公证处会计曹华美工作瑕疵的处理意见，真实性及合法性均不予认可；对奎文公证处规章制度，该证据不完整，没有签发单位及签发时间等，并非正规的规章制度，对其合法性及程序的合法性均不予认可，且该规章制度并未向其告知；对会计师事务所报告书、记账凭证一套，曹华美称该证据的真实性无异议，但对证明事项均不予认可，该报告为2019年6月，原告单方委托山东世纪鸢飞会计师事务所有限公司出具，2019年5月，奎文公证处已与曹华美解除劳动合同，该审计报告与本案无关。曹华美在岗期间，即便存在个别不规范的现象，也是按照奎文公证处要求从事本职工作，也未给奎文公证处造成任何损失。本院认为，中共潍坊市奎文区委巡查工作领导小组办公室向区司法局党组的反馈意见、奎纪审[2019]1号文件、奎监审[2019]1号文件，该三份文件中未明确提及曹华美本人，故该三份证据与本案无直接关联性，本院对其证明效力不予认定；对山东省潍坊市奎文区司法局对奎文公证处会计曹华美工作瑕疵的处理意见，未明确指出曹华美给奎文公证处造成损失，故本院认为该份证据不能证明原告的主张；奎文公证处规章制度，因原告未提交证据证明已告知曹华美该制度，故本院认为该证据与本案无关；会计师事务所报告书，因其作出日期为2019年6月24日，晚于原告与曹华美解除劳动关系的时间，故本院认为该证据与本案无关；记账凭证一组，不能证明原告关于曹华美给其造成损失和不良影响的主张，故本院不予采信。 2、对于原告提交的奎文区司法局会议记录、情况说明、《关于解除曹华美聘用关系的决定》、EMS邮政快递一份[劳动用工（变动）备案花名册、解除/终止劳动合同证明书]、潍坊晚报（A08-A09版面中间），曹华美质证称，对会议记录真实性及内容不予认可，因谈话记录上没有其签名确认，且与事实不符；对情况说明真实性及内容均不予认可；对《关于解除曹华美聘用关系的决定》真实性有异议，称从未见过该决定；对EMS邮政快递一份真实性不予认可，称其没有收到奎文公证处邮寄的任何材料，也没接到过邮局的电话；对潍坊晚报公告真实性无异议，但对公告内容不予认可，奎文公证处未与其协商的情况下，采用公告形式解除劳动合同。本院认为，会议记录、情况说明没有曹华美的签字，且曹华美本人不予认可，故本院不予采信；《关于解除曹华美聘用关系的决定》虽于2019年1月作出，但因不能证明该时间向曹华美送达，故对原告主张双方2019年1月解除劳动关系不予采信；对EMS邮政快递单及潍坊晚报，因均系证据原件，且快递单上载明的地址及电话均与曹华美在本案诉讼中使用的一致，能够证明在原告按照正确地址电话无法送达的情况下，选择了公告送达，故对该证据本院予以采信。 3、对于原告提交的工资表及批量转款明细，曹华美质证不予认可，称应发岗位工资应为3584元/月。本院认为，该工资表与曹华美提交的工资明细相符，故本院予以采信。 4、对于原告提交的奎纪审（2018）第43号关于给予王丽娜开除党籍处分的决定，曹华美质证称，对该决定真实性有异议，与其无关，称2018年王丽娜任命为办公室主任，有任命书并公告，办公室与财务是合并的，负责人都是王丽娜。本院认为，该决定系证据原件，对其真实性本院予以确认，但无法证明奎文公证处的主张，故对其证明效力不予采信。 5、对于曹华美提交的值班表7张，奎文公证处对其真实性有异议，称系个人陈述，因原告是公益三类事业单位，平常都是双休，即使值班表内容真实，但该工作时间针对被告个人也没有违反劳动法的相关规定。本院认为，该值班表真实性无法核实，奎文公证处不予认可，且曹华美未提交其他证据加以佐证，故该加班表本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年9月，曹华美入职奎文公证处，从事会计工作。奎文公证处（甲方）与曹华美（乙方）签订《聘用合同》，约定合同期限为2018年9月8日至2019年9月7日止，曹华美从事公证辅助工作。曹华美在奎文公证处正常工作至2019年1月21日，其社保费用由奎文公证处交至2019年4月。 2019年1月27日，原告作出潍奎公证（2019）3号关于解除曹华美聘用关系的决定，载明鉴于公证处原会计曹华美任职期间，未能全面履职尽责，入账审核把关不严，给单位造成重大负面影响，经奎文公证处处务会研究决定，解除会计曹华美的聘用关系。2019年4月22日，原告通过ＥＭＳ向被告邮寄了《潍坊市劳动用工（变动）备案花名册》、《解除、终止劳动合同证明书》，载明的收件人为曹华美，电话为150××××1668，地址为山东省潍坊市高新区××花园××，改退批条载明收件人不在指定地址，且无法联系到收件人。2019年4月27日，原告在潍坊晚报发布公告，载明：曹华美（身份证号370304197703××××），单位以电话和邮寄的方式多次通知你办理解除聘用手续，均未得到回应。现登报公示，即日起单位与你解除聘用合同。特此公告。 后曹华美与奎文公证处发生劳动争议，曹华美向潍坊市奎文区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求奎文公证处支付：一、违法解除劳动合同的经济补偿金14336元；二、2019年1月份工资3584元；三、2019年2月至2019年8月生活费20070.40元；四、2017年9月至2019年1月加班费共4284.28元（双休日加班费3625.16元、节假日加班费659.12元）。2019年10月28日，潍坊市奎文区劳动人事争议仲裁委员会作出奎劳人仲案字[2019]第423号仲裁裁决书，裁决：一、奎文公证处向曹华美支付违法解除劳动关系赔偿金12584元（3146元/月×2个月×2），2019年1月劳动报酬545.24元，上述款项合计金额为13129.24元；二、奎文公证处为曹华美办理档案和社会保险关系手续；三、驳回曹华美的其他仲裁请求。奎文公证处及曹华美均不服仲裁裁决，诉至本院，请求判如所请，本院将两案合并审理。 另查明，曹华美2019年1月工资未发放。曹华美解除劳动合同前12个月（2018年1月至12月）平均工资为3195元/月。 本院认为，关于曹华美于2017年9月入职奎文公证处，双方建立劳动关系，曹华美在奎文公证处正常工作至2019年1月21日，原、被告双方均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点是原告是否属于违法解除劳动合同，是否应向被告支付赔偿金、2019年1月工资、2019年2月至2019年8月生活费以及2017年9月至2019年1月加班费。 关于曹华美主张的赔偿金，奎文公证处主张已于2019年1月与曹华美解除劳动合同，解除的原因为曹华美在该单位任职期间，严重失职、违纪，给其造成重大经济损失，故不属于违法解除，不应支付赔偿金；被告主张双方劳动合同于2019年8月解除，原告属于违法解除劳动合同。本院认为，奎文公证处提交的会计师事务所的报告，因其作出时间在原告作出解除劳动合同决定书之后，无法证明其与解除劳动合同的关联性，其提交的记账凭证、纪委文件等证据，不能证明被告给其造成重大经济损失，其提交的原告单位规章制度，没有具体日期，无法证明该制度已明确告知被告，综上，原告提交的证据不足以证明其主张，故本院依法认定奎文公证处与曹华美解除劳动合同系违反法律规定，应支付曹华美赔偿金。关于解除劳动合同的具体时间，虽然原告系于2019年1月27日作出解除劳动合同决定书，但系于2019年4月27日向被告送达，故本院依法认定双方于2019年4月解除劳动合同。综上，原告应向被告支付赔偿金12780元（3195元/月×2个月×2）。 关于曹华美主张的2019年1月工资，结合曹华美2018年9月至12月每月应发工资3584元，曹华美2019年1月工资参照该数额计算，因曹华美在奎文公证处实际工作至2019年1月21日，减除其个人应负担的社保费用及住房公积金1761.70元（392.74元/月×4个月+190.74元），故奎文公证处应支付曹华美2019年1月工资545.24元（3584元/月÷21.75天×14天—1761.70元）。 关于曹华美主张的2019年2月至同年4月的生活费，因其不能提交证据证明系奎文公证处安排在家待岗，故此期间的生活费，本院不予支持。 关于曹华美主张的加班费，曹华美主张其在职期间，原告安排其部分双休日及法定节假日加班，并提交值班表予以证明，原告对此不予认可。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”曹华美提交的值班表，均系打印件，真实性无法核实，且即使存在值班，值班并不等同于加班，故曹华美无法证明加班的事实，对其主张的加班费本院不予支持。 综上所述，被告的部分诉讼请求合法有据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、原告山东省潍坊市奎文公证处于本判决生效之日起十日内向被告曹华美支付赔偿金12780元、2019年1月工资545.24元； 二、驳回原告山东省潍坊市奎文公证处的诉讼请求； 三、驳回被告曹华美的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 （2020）鲁0705民初158号案件受理费10元、（2020）鲁0705民初159号案件受理费10元，均由原告山东省潍坊市奎文公证处负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长 姜 浩 人民陪审员 韩 真 人民陪审员 裴敏敏 二〇二〇年五月八日 法官 助理 王清云 书 记 员 马明彤