河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0303民初579号原告：王延玲，女，汉族，1958年4月7日出生，住河南省洛阳市西工区。委托诉讼代理人：胡学芹，洛阳市工区法律援助中心指派律师。委托诉讼代理人：穆奇锋，洛阳市工区法律援助中心指派律师（实习）。被告：洛阳市西工区双语实验幼儿园，住所地河南省洛阳市西工区七一南路。法定代表人：沈凤云，园长。委托诉讼代理人：刘志勋，河南王城律师事务所执业律师。原告王延玲诉被告洛阳市西工区双语实验幼儿园（以下简称双语幼儿园）健康权纠纷一案，本院于2020年2月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王延玲及其委托诉讼代理人胡学芹、穆奇锋，被告双语幼儿园的委托诉讼代理人刘志勋均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王延玲向本院提出诉讼请求：判令被告给付原告住院医疗费、交通费、营养费、住院伙食补助费、工伤及恢复期间的工资、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费等共计180229.76元。事实和理由：原告从2011年2月21日开始在被告处担任保育员，期间工作认真、勤勤恳恳、任劳任怨。2019年3月14日凌晨1时左右，原告在值夜班期间突然听到幼儿发出尿尿讯号，担心孩子尿在床上，急忙抱着孩子到卫生间，期间不慎摔倒，为了最大程度保证孩子的安全把孩子牢牢抱在自己怀里，造成自己十四根肋骨骨折，孩子毫发无损。原告强忍疼痛，坚持到14日上午交接班后才到洛阳市中心医院就医。期间一共住院11天，自己垫付医疗费5478.5元。原告就伤残等级、误工期间、护理期限、护理人数等在法院的主持下申请司法机构进行了司法鉴定。根据司法鉴定结论，将各项赔偿金额确定为180229.76元。双语幼儿园辩称，一、本案系劳动争议纠纷，王延玲未申请仲裁，直接向人民法院提起诉讼，应驳回王延玲的起诉。（一）答辩人与王延玲之间是劳动合同关系。1.王延玲未享受基本养老保险待遇或者领取退休金，符合我国《劳动法》、《劳动合同法》规定的劳动者主体资格。2.王延玲需要遵守答辩人制定的劳动管理制度，如考勤制度、保育员工作职责、寄宿班管理制度等，接受答辩人的劳动管理，按月领取工资报酬。3.王延玲作为寄宿班的保育员，其提供的看管幼儿工作是答辩人的业务组成部分。（二）答辩人与王延玲之间，已经建立无固定期限劳动合同关系。2013年2月28日，王延玲即到答辩人处从事寄宿班保育员工作。此后，王延玲与答辩人一直未签订劳动合同。我国《劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”因此，自2014年2月28日起，视为答辩人与王延玲已订立无固定期限劳动合同，建立无固定期限劳动合同关系。（三）最高人民法院民一庭（【2015】民一他字第6号）《关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》经研究，答复如下：原则同意你院审判委员会的倾向性意见，即：对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。据此答复，王延玲至今未享受养老保险待遇或者领取退休金，其与答辩人之间的劳动关系仍未终止。（四）王延玲在《民事起诉书》中称“工伤及恢复期间的工资”、“工伤期间护理人员的工资”、“原告王延玲从2011年2月21日起在洛阳市××工区双语幼儿园担任保育员”，也自认与答辩人之间的劳动合同关系。（五）王延玲与答辩人之间的纠纷，属于劳动争议，其未向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，不应直接向人民法院提起诉讼。（六）在王延玲未申请劳动争议仲裁的情况下，人民法院不应受理本案；已经受理的，应当驳回王延玲的起诉。二、王延玲的部分陈述，与事实不符。2019年3月14日，王延玲违反答辩人上述管理制度，在上夜班时睡觉。当听到孩子入厕讯号时，王延玲突然从睡梦中醒来、迷迷糊糊地急忙去抱孩子，从而脚部拌到床腿部位，其本人连同孩子一并摔倒在地，造成其本人受伤的事故。另外，2019年9月19日，洛阳景华法医临床司法鉴定所在对其进行司法鉴定时，洛阳市第六人民医院64排螺旋CT诊断报告单影像表现：左侧第3-6肋骨及右第3、4肋骨局部骨皮质走形不规则，骨折线显示不清，余肋骨未见明确骨折线影，印象：左侧第3-6肋骨及右第3、4肋骨骨折。并不存在其所称“造成自己十四根肋骨骨折”。三、退一步说，假使本案不按劳动关系处理，也只能按照劳务关系，可以由人民法院直接审理，判决答辩人不承担本案赔偿责任。劳务关系是平等主体之间的财产关系，其纠纷是平等主体之间在履行合同中所产生的纠纷，应适用《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》进行规范和调整。2019年3月14日夜间，王延玲在给答辩人提供看管幼儿劳务服务过程中，违反答辩人的管理制度，其在上班时间睡觉，在睡梦中突然听到孩子入厕讯号时，迷迷糊糊地急忙抱孩子去入厕时，脚部绊住床腿部，从而致其本人和孩子一同摔倒，其本人受伤的事故。根据我国《民法总则》、《民法通则》规定的过错赔偿原则，其所受伤因为其本人的全部过错造成，应由其本人自行承担全部责任，答辩人不应承担本案赔偿责任。另外，王延玲本人在发生事故时已过60岁，其本身双侧胸膜增厚钙化（胸膜增厚的原因是之前得××，最终康复痊愈以后遗留下了胸膜增厚）、骨质疏松，自身体质因素，也是造本次事故的主要原因，这也应由其本人承担。王延玲要求答辩人进行民事赔偿，没有事实和法律依据，人民法院应驳回王延玲的全部诉讼请求。综上所述，答辩人请求人民法院驳回王延玲的起诉，或者驳回王延玲的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，经查明，认定事实如下：1.王延玲在双语幼儿园从事保育员工作。2019年3月14日凌晨1时，王延玲在值夜班期间，抱孩子上卫生间时不慎摔倒。事发后，王延玲到洛阳市中心医院住院治疗，实际住院11天，自2019年3月14日至2019年3月25日，诊断为多发性肋骨骨折，住院期间陪护一人，建议休息2个月加强营养，定期复查。王延玲花费医疗费6273.83元，双语幼儿园垫付了2000元。2.王延玲向本院申请立案后，提出鉴定申请，受本院委托，洛阳景华法医临床司法鉴定所对王延玲的伤残等级、出院后护理期限、误工费、营养期限进行了鉴定，结论为：王延玲多发性肋骨骨折的伤情为IX（九）级伤残。王延玲出院后需1人护理，护理期限为34—49天；王延玲出院后的误工期限79—109天；王延玲出院后的营养期限为34-49天。鉴定费、检查费共计为3435元。鉴定结论作出后，双语幼儿园对洛阳景华法医临床司法鉴定所认定的王延玲伤残等级有异议，要求重新鉴定。××患者本人到场，但王延玲不同意，遂无法重新鉴定。3.双语幼儿园提交了其（甲方）与王延玲（乙方，签名为王艳玲）签订的《幼儿园寄宿夜班保育员年度安全目标责任书》，乙方责任规定：认真履行甲方赋予的安全管理职责；认真执行各项安全管理制度、流程和规定，明确岗位安全职责，掌握安全工作要领。工作中及时发现和弥补制度、流程、规定中的漏洞和缺陷，加强细节管理；对本岗位的安全风险、隐患、危险点进行科学预判，加强安全工作的自我检查和整改，以遏制和防止安全事故的发生；白天必须休息好，上班不打瞌睡，不得擅自离开工作岗位，禁止意外事故发生。双语幼儿园另提交了寄宿班管理制度、照片、录像、中心医院报告单等证据，欲证实：其将寄宿班管理制度、寄宿班保育员工作标准及要求张贴在寄宿班墙上明显位置，用于提醒各位保育员；事发时王延玲违反规定睡觉，听到幼儿入厕讯号时突然从梦里醒来，抱幼儿入厕时脚部绊在幼儿床腿处摔倒；王延玲自身骨质疏松、双侧胸膜增厚、钙化，也是发生本次事故的主要原因。本院认为，国家依法保护公民的生命健康权。王延玲在实验幼儿园雇佣从事保育员工作期间受伤的事实,双方均无异议,本院予以认定。依照法律规定,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇员对损害的发生有过错的,可以减轻雇主的责任。本案中,实验幼儿园雇佣王延玲从事保育员工作,双方形成雇佣关系,王延玲在雇佣期间受伤,实验幼儿园理应承担民事责任；王延玲系具有完全民事行为能力的自然人，其在抱幼儿入厕时未尽到安全审慎义务，自身也存在较大过错，故可减轻双语幼儿园的赔偿责任。综合本案实际情况,认为由双语幼儿园对王延玲合理损失的40%承担赔偿责任,其余责任由王延玲自行负担。根据王延玲的主张，本院对其各项损失认定如下：1.医疗费6273.83；2.住院伙食补助费550元；3.营养费600元；4.误工费6400元[根据双语幼儿园提交的工资表显示王延玲的月工资为1600元，1600元÷30天×（11天+109天）]；5.护理费6757.69元[按上一年度河南省居民服务业和其他服务业职工工资标准45677元计算数额，45677元/年÷365天×（5天+49天）]；6.交通费220元（20元×11天）；7.残疾赔偿金129960元（按上一年度城镇居民可支配收入标准34200元计算数额，34200元/年×19年×0.2）；8.被扶养人生活费3661.93元（王延玲母亲赵桂香，1933年3月10日出，按上一年度城镇居民人均生活消费支出21971.57元/年×5年÷6人×0.2）；9.精神抚慰金1万元；10.鉴定费、检查费3435元（2500元+935元）。以上合计167858.45元，由双语幼儿园承担40%的赔偿责任即67143.38元，扣除双语幼儿园垫付的医疗费2000元，还应支付65143.38元，剩余部分由王延玲自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、洛阳市西工区双语实验幼儿园于本判决生效后十日内赔偿王延玲65143.38元；二、驳回王延玲的其他诉讼请求。如果洛阳市西工区双语实验幼儿园未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1401元，减半收取700.5元，由王延玲负担420.5元，由洛阳市公共交通集团有限公司负担280元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  李子鸣二〇二〇年五月十一日书记员  常 鑫