青海省囊谦县人民法院刑事判决书（2020）青2725刑初1号公诉机关青海省囊谦县人民检察院被告人尕某，系青海省囊谦县人，捕前住囊谦县毛某赛吾村235号，2019年6月2日因涉嫌开设赌场罪被囊谦县公安局刑事拘留，2019年7月8日经囊谦县人民检察院批准逮捕，现羁押于囊谦县看守所。辩护人安某，系青海松海（玉树）律师事务所律师。被告人青某，系青海省囊谦县人，捕前住囊谦县毛某麻永村22号，2019年6月2日因涉嫌开设赌场罪被囊谦县公安局刑事拘留，2019年7月8日经囊谦县人民检察院批准逮捕，现羁押于囊谦县看守所。被告人老某，系青海省囊谦县人，捕前住囊谦县毛某赛吾村235号，2019年6月2日因涉嫌开设赌场罪被囊谦县公安局刑事拘留，2019年7月8日经囊谦县人民检察院批准逮捕，现羁押于囊谦县看守所。囊谦县人民检察院以囊检公诉刑诉〔2020〕2号起诉书指控被告人尕某、青某、老某犯开设赌场罪，被告人尕某犯故意伤害罪，于2020年3月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月22日公开开庭审理了本案。青海省囊谦县人民检察院指派检察员义西巴丁出庭支持公诉，被告人尕某及其辩护人安某，被告人青某、老某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。囊谦县人民检察院指控：一、开设赌场罪1、在2011年前后被告人尕某、青某、保保(另案处理)，三人共同筹资50000元左右在囊谦县毛某辖区内开设赌场，三人以营利为目的，从中抽头渔利，向赌员提供赌资、赌具和赌博场所，在赌博中向参赌人员提供茶水等服务。开设赌场期间，向着某提供赌资20000元，向洛某提供赌资9800元，向总周提供赌资31000元。2、在2012年前后，被告人尕某、青某、老某再次合伙筹资240000元左右在囊谦县毛某老某住宅内开设赌场，三人以牟取不法经济利益为目的，开设赌场期间从中抽头渔利，向赌员提供赌资、赌具和赌博场所，并向参赌人员提供茶水等服务。扎某陈述在参赌期间尕某、青某、老某向自己提供赌资230000元，后扎某用自己家中23头牛抵账，因欠尕某几十万元赌资，用房子作价45000元折抵；梅某陈述在参赌期间，尕某、青某、老某向自己提供赌资30000元，至今未能足额偿还；落尼(尕某丁增)陈述在参赌期间尕某、青某、老某向自己提供赌资175000元；尕某南加陈述在参赌期间被告人尕某、青某、老某向自己提供赌资20000元；江西陈述在参赌期间尕某、青某、老某向自己提供赌资54000元；格来某陈述在参赌期间被告人尕某、青某、老某向自己提供赌资4300元；索某陈述在参赌期间尕某、青某、老某向自己提供赌资3000元；布地陈述参赌期间尕某、青某、老某向自己提供赌资70000元。以上被告人尕某、青某累计出借赌资647100元，被告人老某累计出借赌资586300元。针对上述指控，公诉机关向本院提供了玉树州公安局扫黑办线索转办移交单、受案登记表、立案决定书等书证；被告人尕某、青某、老某的供述和辩解；证人扎某、梅某、落尼（尕某丁增）、尕某南加、江西、格来某、索某、布地的证言；现场勘验笔录及案发现场方位图等；认罪认罚具结书等证据在案证实。公诉机关认为，被告人尕某、青某、老某三人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定构成开设赌场罪，证据确实充分，对被告人尕某、青某、老某应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人尕某、青某、老某对公诉机关指控的罪名没有异议，但对公诉机关认定的提供赌资数额持有异议。被告人尕某的辩护人提出辩护意见，被告人尕某聚众赌博的行为构成赌博罪，而非开设赌场；公诉机关认定的犯罪时间不明确，涉案数额不清楚。二、故意伤害罪被告人尕某、青某、保保(另案处理)开设赌场时向总周出借赌资31000元，已偿还26000元，被告人尕某、保保二人向总周催款讨债未果，2013年1月19日，被告人尕某向总周再次讨要赌资时两人发生争执，尕某拿刀将总周砍伤。经玉树州公安局刑事科学技术研究所对总周伤情进行司法鉴定，鉴定意见为：总周的左上臂刀伤所致桡神经断裂使左肘关节功能丧失50%，左腕关节功能丧失73%，左手持物功能严重障碍属于重伤二级。针对上述指控，公诉机关向本院提供了尕某的供述和辩解；被害人总周的陈述；玉树州公安局刑事科学技术研究所出具的伤情鉴定及相关书证等证据在案证实。公诉机关认为，被告人尕某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定构成故意伤害罪，证据确实充分，应当以故意伤害罪对被告人尕某追究其刑事责任。被告人尕某对公诉机关指控的罪名没有异议，提出是被害人先行动手挑起事端。被告人尕某的辩护人提出被告人尕某的行为系正当防卫，是总周拿刀追尕某时，被告人尕某为防止不法侵害，不得已才进行的防卫。经审理查明：一、开设赌场的事实1、2011年被告人尕某、青某与保保（另案处理）三人共同筹资50000元，在囊谦县毛某永达一处废弃农舍、它巴的家中等地开设赌场，组织他人以“炸金花”方式进行赌博，以从中抽取台费牟利，向参赌人员提供赌资、赌具和茶水等服务，其中被告人尕某负责管理和采购食品，保保（另案处理）、青某负责记账、管账。2、2012年被告人尕某、青某、老某三人共同筹资240000元，在囊谦县毛某赛吾村老某家中开设赌场，组织他人以“炸金花”方式进行赌博，以从中抽取台费牟利，向参赌人员提供赌资、赌具和茶水等服务，其中被告人尕某、青某负责记账，被告人老某负责提供场所。另查明，被告人尕某、青某、老某在开设赌场期间，向参与赌博人员累计提供赌资30万元以上。上述事实有以下经庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认。1、玉树州公安局扫黑办线索转办移交单、受案登记表、立案决定书等，证实案件来源、案件程序性事项等；2、囊谦县公安局调取的人员基本信息3份，证实尕某、青某、老某案发时已达到完全刑事责任年龄的事实。3、囊谦县公安局出具的传唤证三份，证实尕某、青某、老某系传唤后主动到案的事实。4、被告人尕某的供述,证实2011年经青某、保保与尕某商议，三人在毛某开设赌场，尕某负责跑腿、采购食品，青某和保保管账；2012年尕某、青某与老某在老某的家里开设赌场的事实。5、被告人青某的供述，证实其与尕某、保保（另案处理）第一次在毛某以打牌的形式开设赌场4天，地点分别在永达村一处空地、它巴家里、麻永村达苏格牧场；第二次青某、老某与尕某在老某的家里开设赌场，商议每人筹资80000元，共筹资240000元的事实。6、被告人老某的供述，证实尕某、青某与老某在位于毛某赛吾村老某的家中开设赌场八、九天的事实。7、同案人保保的供述，证实玉树地震之后，其与尕某、青某以打牌的形式开设赌场4天，保保负责打下手、帮忙倒茶，青某负责记账，尕某负责招人；地点分别在毛某赛吾村永达的一处牧场空地、它巴家中、麻永村牧场的事实。8、证人着某的证言，证实2011年其在毛某赛吾村优龙囊（地名）一户人家进行赌博，赌博场所和赌具由尕某、青某、保保三人提供，同还提供茶水和赌资，三人向其提供赌资2万元的事实。9、证人洛某的证言，证实2011年其在邻居它巴家中参赌，由尕某、青某提供场地、赌具、茶水等，尕某向其提供赌资9800元的事实。10、证人总周的证言，证实玉树地震后，其在尕某、保保、青某开设的赌场参赌，尕某、青某、保保向其提供赌资31000元的事实。11、证人扎某的证言，证实其在老某家以“炸金花”的形式参与赌博，从尕某、青某、老某手中出借赌资的事实。12、证人梅某的证言，证实2011年11月，其在老某家里参赌，被告人尕某、青某、老某向其提供赌资28000元的事实。13、证人落尼（尕某丁增）的证言，证实其在老某家中参赌五、六天，当时尕某、老某、青某向其提供赌资160000元的事实。14、证人尕某南加的证言，证实2012年年底，其在老某家中参赌，尕某、青某、老某向其提供赌资20000元的事实。15、证人江西的证言，证实其在老某家中参赌，从尕某等人手中出借赌资的事实。16、证人格来某的证言，证实其在老某家中参赌，尕某向其提供赌资4300元的事实。16、证人索某的证言，证实其在尕某、青某、老某开设的赌场参赌期间，欠尕某3000元赌债的事实。18、证人布地的证言，证实其在尕某、青某、老某开设的赌场参与赌博时输了70000元左右，而这些赌资均是从被告人尕某、青某、老某处借来的事实。二、故意伤害的事实2013年1月19日，被告人尕某与被害人总周在囊谦县毛某相遇后，双方发生肢体冲突，被告人尕某遂持刀挥砍被害人总周的左肩，被害人总周当天被送往囊谦县人民医院救治。2019年6月17日，经玉树州公安局刑事科学技术研究所鉴定，总周的左上臂刀伤所致桡神经断裂使左肘关节功能丧失50%,左腕关节功能丧失73%，左手持物功能严重障碍属于重伤二级。上述事实，有以下经庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认。1、被告人尕某的供述与辩解，证实2013年1月19日，被告人尕某与被害人总周在毛某江砸囊发生肢体冲突的经过。2、被害人总周的陈述，证实其系被告人所伤的事实。3、玉树州公安局刑事科学技术研究所鉴定出具的（玉）公（刑）鉴（法伤）字[2019]9号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人总周左肩部外伤、左上臂外伤，其伤情评定为重伤二级的事实。4、现场方位图、照片等，证实案发现场的具体情况。5、被害人总周的疤痕照片，证实伤口所在位置。6、刑事谅解书一份，证实被告人尕某已赔偿被害人经济损失并取得其谅解的事实。本院认为，被告人尕某、青某、老某在囊谦县毛某以营利为目的，多次合伙开设赌场，向赌博人员提供场所、赌具，其行为均已构成开设赌场罪。被告人尕某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立,本院予以支持。被告人尕某的辩护人辩称尕某的行为是赌博，不构成开设赌场罪的意见,由于三被告人主观以营利为目的，并实施了开设和经营赌场，向参与赌博人员提供赌博场所、用具等服务的不法行为，侵犯了正常的社会管理秩序，符合开设赌场罪的构成要件，故该辩护意见因与事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人尕某的辩护人提出，尕某系正当防卫的意见，与本案查明的事实不符，被告人尕某及其辩护人也没有提供相应的证据予以证明，故辩护人的辩护意见不能成立,本院不予采纳。被告人尕某、青某、老某提出对证人扎某、落尼提供的赌资数额持有异议的意见，即便按照三被告人供认的赌资数额计算，其累计提供赌资数额已达到30万元以上，参照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款规定，赌资数额累计达30万元应认定为情节严重的意见，以及结合犯罪事实、性质和情节等方面综合分析，三被告人的辩解不影响该案的定罪量刑仍应以开设赌场罪情节严重定罪处罚。本院在对被告人尕某的量刑过程中，充分考虑了以下量刑情节：1、被告人尕某经传唤到案，对开设赌场及故意伤害的行为，在侦查阶段和庭审中均能如实供述自己的罪行，可以认定为自首，依法从轻处罚；2、被告人尕某积极赔偿被害人总周经济损失并已取得被害人谅解，酌情从轻处罚；3、被告人尕某使用管制刀具实施伤害行为，酌定从重处罚；4、被告人尕某一人犯数罪,应当数罪并罚。本院在对被告人青某、老某的量刑过程中,充分考虑了以下量刑情节：二被告人经传唤到案，在侦查阶段和庭审中均能如实供述自己的罪行,可以认定为自首，依法从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款,第二百三十四条，第六十七条，第六十九条之规定，判决如下:一、被告人尕某犯开设赌场罪判处有期徒刑四年,并处罚金人民币一万元;犯故意伤害罪判处有期徒刑二年六个月,决定合并执行有期徒刑六年,并处罚金一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年6月2日起至2025年6月1日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。)二、被告人青某犯开设赌场罪,判处有期徒刑四年,并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年6月2日起至2023年6月1日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。)三、被告人老某犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年6月1日起至2022年6月1日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省玉树藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长 王 永 仓审 判 员 更却周加审 判 员 措雅拉毛 二〇二〇年五月二十九日法官助理 尕吉青措书 记 员 才仁央总