江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终194号原公诉机关宁都县人民检察院。上诉人（原审被告人）吴永发，男，1957年7月25日出生于江西省宁都县，汉族，半文盲，农民，住宁都县小布镇徐会村××组。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2019年10月5日被宁都县公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法制造枪支罪经宁都县人民检察院批准逮捕，于2019年10月17日被宁都县公安局执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。辩护人张腾辉，江西翠微律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人曾某1，男，1973年8月28日出生，汉族，农民，住宁都县。系本案的被害人。宁都县人民法院审理宁都县人民检察院指控原审被告人吴永发犯非法制造枪支罪一案，于二○二○年三月九日作出（2020）赣0730刑初19号刑事附带民事判决书。原审被告人吴永发对刑事部分不服，向本院提出上诉。附带民事部分已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：（一）刑事部分2012年期间，被告人吴永发从本村村民吴某处购买了一根鸟铳枪管，把其家中破旧鸟铳（无法使用）上的扳机、木质枪机、Ｓ型击锤、竹质触发装置拆卸下与购买的枪管重新组装成一把新的鸟铳并放在家中。被告人吴永发在宁都县小布镇××组“庙背”公路左侧种有10亩左右的水稻，每到水稻成熟的时候，经常会遭受野猪破坏。为了防止种植的水稻被野猪破坏，2019年10月3日17时许，被告人吴永发又从家中拿出组装好的鸟铳至小布镇××组“庙背”公路左侧自家田里，先将火药上膛和将一枚自制钢钉从鸟铳枪口放入枪管内，将鸟铳击锤和扳机设置好并放田坎旁边的草丛里，并用一只绿色的塑料袋将鸟铳掩盖。随后又拿出尼龙线，把尼龙线的一头绑在鸟铳的扳机上，顺着田埂从北往南拉至自家的水稻田里，再把另一头尼龙线捆绑在一根竹子上插到田里完成发射机关的设置。之后，被告人吴永发在没有设置任何警示标志的情况下返回家中。2019年10月4日20时许，被害人曾某1到徐会村××组“庙背”稻田里抓石蛙，在田间行走过程中因碰到被告人吴永发设置机关的尼龙线，致使设置机关的鸟铳发射出钢钉打伤曾某1左小腿。宁都县公安局将被告人吴永发在田间设置并击伤被害人曾某1的鸟铳送至赣州市公安司法中心鉴定。经鉴定该枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支，属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支类型。经宁都县公安司法鉴定中心鉴定，曾某1有左侧胫腓骨粉碎性骨折，其人体损伤程度评定为轻伤一级。案发后，被告人吴永发在侦查过程供述了其非法制造枪支并不当使用造成他人受伤的事实。庭审过程中又翻供，称鸟铳不是他组装的，而是买一个黄陂人的。（二）民事部分附带民事诉讼原告人曾某1受伤后先后在宁都县人民医院、赣州市人民医院（住院37天）、宁都县小布卫生院（住院8天）治疗，共花费医疗费98587.54元。附带民事诉讼原告人曾某1受伤后，被告人吴永发只支付了5000元医药费，剩余费用经附带民事诉讼原告人曾某1崔促，均未给付。为此，刑事附带原告人曾某1提起刑事附带民事诉讼。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及参照江西省2019年度统计数据，核定曾某1的损失为：1.医疗费98587.54元；2.住院伙食补助费45天×50元／天＝2250元；3.营养费45天×50元／天＝2250元；4.护理费45天×103元／天＝4635元；5.误工费45天×82元／天＝3690元；6.交通费未提供票据，结合实际酌定1000元。以上合计112413元。原审判决认定上述事实，有下列证据证实：1.书证。（1）被告人吴永发的基本情况表、常住人口信息表、无违法犯罪证明、归案说明；（2）曾某1的身份证复印件、户口簿复印件、入出院记录、医疗费发票。2.被告人吴永发的供述与辩解。3.证人吴某、曾某2、黄某、龚某证言。4.被害人曾某1陈述。5.现场勘验笔录及辨认笔录。6.鉴定意见。（1）枪支、弹药鉴定书；（2）法医学人体损伤程度鉴定书。7.物证。鸟铳一把、鸟铳钢珠14颗、火药一包、装火药筒子一个、部分尼龙线一根、竹子一根、绿色袋子一个。本案争议的焦点，被告人吴永发的行为是非法制造枪支还是非法持有枪支。被告人吴永发在侦查机关的供述与证人吴某的证词相互吻合，均证实被告人吴永发花费500元购买了吴某的枪管，自己回家重新组装一把以火力发射为动力的鸟铳。被告人吴永发在庭审中翻供称鸟铳是购买一个黄陂人，未提供黄陂的人具体身份信息，也未提供其他证据予以佐证，对被告人吴永发的辩称不予以采信。原审判决认为，被告人吴永发违反枪支管理的规定，私自组装以火药为动力的鸟铳一支，并将已经上膛的鸟铳，设置引发机关放置在没有警示标志、未封闭的田埂上，造成一人轻伤。其行为已触犯刑律，构成非法制造枪支罪。公诉机关指控被告人吴永发犯非法制造枪支罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人吴永发在庭审对主要犯罪事实不予认可，即未如实供述主要犯罪事实，不应认定其具有坦白情节。被告人吴永发非法制造枪支，过失致人轻伤，又未积极赔偿被害人损失、取得谅解，应酌情从重处罚。对于附带民事诉讼部分，被告人吴永发应当赔偿因其犯罪行为而导致附带民事诉讼原告人曾某1受伤所造成的经济损失，但具体损失经核定为准。附带民事诉讼原告人曾某1要求赔偿一年的误工费，其未提供相关证据证明实际误工时间为一年。因此，只能支持附带民事诉讼原告人曾某1实际误工时间（住院期间）的误工损失。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、第一百二十五条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人吴永发犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年；二、未随案移送的由宁都县公安局依法扣押的鸟铳一把、由扣押机关依法处理；随案移送的竹子、钢珠、装火药的筒子、袋子，予以销毁；三、责令被告人吴永发赔偿附带民事诉讼原告人曾某1各项损失共计107413元，限判决生效后三十日内赔付。吴永发上诉及其辩护人辩护称，1.公诉机关指控上诉人犯非法制造枪支罪证据不足。上诉人庭审供述鸟铳是从宁都县黄陂镇一老人手中购买，本案中证据只有证人吴某的证言，是孤证；吴某的证言证实，涉案鸟铳枪管是炸掉了。应提供涉案鸟铳是否炸掉过及枪管锯掉过的相应鉴定意见予以佐证。否则吴某的相关证言不予采信；本案缺乏上诉人制造枪支的工具，制造枪支的时间地点等相关证据证实。本案应定非法持有枪支罪；2.量刑应以非法持有枪支罪，量刑为三年以下，且上诉人系初犯，有坦白情节，持有枪支的目的是国了保护田地不受野兽的侵犯，主观上不具有危害社会的想法，已尽力筹措款项给被害人用于治疗。请求以犯非法持有枪支罪，考虑上诉人的法定、酌定从轻、减轻情节，对上诉人量刑。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定事实的证据均经查证属实，内容客观真实，与本案有关联，可以作为本案事实认定的依据。关于吴永发上诉及其辩护人辩护提出“鸟铳是从宁都县黄陂镇一老人手中购买”的事实主张，经查证：上诉人吴永发在侦查机关的供述均证实系自己花费500元购买了吴某的枪管，自己回家重新组装一把以火力发射为动力的鸟铳，该供述与证人吴某的证言相符。上诉人吴永发一审庭审中供述“鸟铳系从宁都县一老人手中购买”与侦查期间的供述不符，不能说明合理由，故对其上诉所提该主张及庭审中就此供述不予采纳。关于证人吴某证言中所述“涉案鸟铳枪管炸掉”的内容系证人吴某听上诉人吴永发所述，该证言内容系传来证据，原审判决对该证言内容并未采纳。故上诉人及其辩护人提出要提交相应鉴定意见予以佐证该事实的意见缺乏事实依据，本院不予采纳。本院认为，上诉人吴永发违反枪支管理的规定，私自组装以火药为动力的鸟铳一支，并将鸟铳设置引发机关，放置在没有警示标志、未封闭的田埂上，造成一人轻伤后果，其行为已触犯刑律，构成非法制造枪支罪。上诉人吴永发在一审庭审中翻供，不能认定有坦白情节，也未能完全赔偿被害人经济损失，获得被害人的谅解。不具有法定从轻处罚情节。原审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，对附带民事部分处置并无不当。上诉人吴永发的上诉意见及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张慧珍审 判 员  刘雁翔审 判 员  刘廷轩二〇二〇年五月二十六日代理书记员  钟 泱