广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初549号原告：付月保，男，1982年7月14日出生，汉族，住湖南省祁阳县*********。委托诉讼代理人：黄浩良，广东典纬律师事务所律师。被告：中山市保林灯饰有限公司，住所地广东省中山市*************。法定代表人：朱立仁,该公司总经理。委托诉讼代理人：刘凯，该公司人力资源经理。原告付月保与被告中山市保林灯饰有限公司（以下简称保林公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告付月保的委托诉讼代理人黄浩良，被告保林公司的委托诉讼代理人刘凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。付月保向本院提出诉讼请求：一、判决解除付月保与保林公司的劳动合同关系；二、判决保林公司支付付月保解除劳动合同的经济补偿金36000元（7200元×5个月）。事实和理由：付月保于2015年6月20日入职保林公司，任职工程设计师，离职前12个月平均工资7200元，双方有签订劳动合同，保林公司没有为付月保购买社会保险。2019年7月份起，保林公司无故拖欠付月保工资，为此，付月保向保林公司提出解除劳动关系，并向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求保林公司支付解除劳动合同的经济补偿金。在仲裁庭审中，保林公司已确认拖欠付月保工资的事实，但拒绝支付解除劳动合同的经济补偿金，后仲裁委员会驳回付月保的仲裁请求。付月保认为，保林公司拖欠工资的行为已违反劳动合同法的相关规定，应依法承担相应法律责任。特向法院提起诉讼，请求判如所请。保林公司辩称，一、关于本案是否支付经济补偿金的问题，一是拖欠工资原因，劳动者被拖欠工资而辞工，需提前一个月申请辞工，本案中劳动者并未提前一个月向保林公司申请辞工而直接申请劳动仲裁程序不合法，用人单位不应支付经济补偿金；二是保林公司没有为劳动者参加社会保险的原因是劳动者不愿参保或承诺不参保，且劳动者必须先到社保部门申请补缴，无法补缴时才能以此为由主张经济补偿金。二、关于经济补偿金的标准问题，保林公司与付月保签订的劳动合同书第四条约定基本工资为1800元/月，即使需要支付经济补偿金，也应按照付月保本人基本工资1800元/月计算。综上，请求法院驳回付月保的诉讼请求并维持劳动仲裁裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并在卷佐证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据及陈述，本院经审理认定事实如下：付月保于2015年6月20日入职保林公司，任职工程设计师，双方有签订劳动合同，保林公司没有为付月保购买社会保险。双方续签劳动合同，合同期限从2019年6月21日至2020年6月20日，该劳动合同约定，工资支付周期为本月1日至31日，次月18日前为发薪日，如遇节假日或休息日，则提前到最近的工作日支付。保林公司通过银行转账方式发放付月保的工资。2019年7月开始，保林公司无故拖欠付月保等人工资。2019年11月20日，付月保向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决保林公司向付月保支付解除劳动关系的经济补偿金36000元。2019年12月20日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]5927号仲裁裁决书，裁决驳回付月保全部仲裁请求。付月保于2019年12月23日收到上述仲裁裁决书，因不服上述仲裁裁决于2020年1月6日诉至本院主张前述请求。保林公司未在法定期限内就上述仲裁裁决提起诉讼向中山市中级人民法院申请撤销。在本案庭审过程中，付月保主张其因保林公司拖欠工资而于2019年12月3日向保林公司邮寄辞职申请书，故2019年12月3日系双方解除劳动关系的时间，并称离职后没有再回保林公司上班，要求保林公司支付其因拖欠工资导致其提出解除劳动关系的经济补偿金。保林公司则称其于劳动仲裁庭审中曾通知付月保可以回保林公司上班。付月保对此不予确认，认为保林公司无故拖欠其工资而导致其要求解除劳动关系，故不同意回去保林公司上班，另依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以随时解除劳动合同，无须提前通知用人单位，用人单位须按照法定标准向劳动者支付补偿金。另，付月保在庭审后补充提交中国建设银行个人活期账户交易明细对账单、中国工商银行借记卡账户历史明细清单并整理“付月保2018年12月至2019年11月工资记录”，主张其2018年12月工资7142元、2019年1月至6月工资依次为6877元、3686元、7002元、6838元、6703元、6433元、2019年7月至11月工资依次为7170元、6623元、5624元、6083元、7207元，至本案庭审时尚未收到2019年7月至11月工资，根据上述工资数额计算付月保离职前12个月的平均工资为6449元。保林公司对上述证据不予确认,并补充提交“保林灯饰员工1-6月工资列表”反映保林公司于2019年3月20日及4月10日、5月15日、7月2日、8月2日分别向付月保汇款2342元、1305元、2436元、2389元、2342元。付月保确认上述“保林灯饰员工1-6月工资列表”的三性，但该工资列表仅列明其部分工资，未说明转账日期对应的工资月份，故应以付月保提交的工资记录为准。本院认为，关于工资发放问题，保林公司未提交证据证实其已支付付月保2019年7月至11月工资，而付月保提交的中国农业银行个人明细对账单、中国工商银行借记卡账户历史明细清单也印证了保林公司没有向付月保发放2019年7月以后工资，故本院采信付月保的主张，认定保林公司存在未及时足额支付劳动报酬的情况。关于解除劳动合同问题，付月保提交了辞职申请书、EMS邮件交寄单、邮件签收情况表以证明其已于2019年12月3日向保林公司邮寄辞职申请书，且在仲裁案件庭审时，付月保亦表明其因保林公司从2019年7月开始，保林公司无故拖欠其工资，故于2019年12月3日以快递方式向保林公司发出解除劳动合同通知书，保林公司主张双方未解除劳动关系，但未提交相关证据证实，应承担举证不能的不利后果，故本院采信付月保的说法，认定付月保于2019年12月3日以保林公司拖欠工资为由向保林公司提出解除劳动合同，双方劳动合同于2019年12月3日解除。关于经济补偿金问题，付月保于2015年6月20日入职保林公司，于2019年12月3日因保林公司拖欠其工资而与保林公司解除劳动合同，入职年限4年5个月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，保林公司应支付付月保解除劳动合同的经济补偿金。保林公司未提交工资支付台账证实付月保2018年12月至2019年11月的工资情况，应承担举证不能的不利后果，故本院采信付月保的主张。经核算，付月保离职前12个月平均工资为6449元，保林公司应支付付月保解除劳动合同的经济补偿金29020.5元（6449元/月×4.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告付月保与被告中山市保林灯饰有限公司的劳动合同于2019年12月3日解除；二、被告中山市保林灯饰有限公司于本判决生效之日支付原告付月保解除劳动合同的经济补偿金29020.5元；三、驳回原告付月保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告中山市保林灯饰有限公司负担（该款原告付月保已预交，被告中山市保林灯饰有限公司应于上述判决履行期限内迳付5元给原告付月保，本院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  黄燕芳二〇二〇年五月二十五日书记员  吴文达