上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初67546号原告：郭俊鸿，男，1985年10月9日出生，汉族，住安徽省阜南县王店。委托诉讼代理人：颜莉娜，上海格物律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛嘉俊，上海格物律师事务所律师。被告：梁帮林，男，1970年7月15日出生，汉族，住河南省淅川县马镫镇。委托诉讼代理人：占爱媛，上海朋洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡燕，上海朋洋律师事务所律师。被告：江苏省博尔捷人力资源管理咨询有限公司，住所地江苏省南京市高淳经济开发区恒盛路****楼1F。法定代表人：赵长辉，执行董事。委托诉讼代理人：徐粮，浙江京衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：来佳琪，浙江京衡律师事务所律师。原告郭俊鸿诉被告梁帮林、浙江仟和网络科技有限公司、英大泰和财产保险股份有限公司深圳分公司健康权纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理后，原告于2019年9月3日申请撤回了对浙江仟和网络科技有限公司、英大泰和财产保险股份有限公司深圳分公司的起诉并申请追加江苏省博尔捷人力资源管理咨询有限公司(以下至判决主文前简称博尔捷公司)为本案的被告参加诉讼。本院根据原告的申请，依法追加博尔捷公司为本案的被告参加诉讼。本案先依法适用简易程序于2019年9月3日再次公开开庭进行了审理。后依法转为普通程序，于2020年1月15日再次公开开庭进行了审理。原、被告及或其委托诉讼代理人，到庭参加诉讼。审理中，原、被告均申请了庭外和解。本案现已审理终结。原告郭俊鸿向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费人民币(以下币种同)53,800.20元(已扣除住院期间的伙食费225元，含外购药2,305.20元)、住院伙食补助费180元、营养费3,000元、误工费25,835元、护理费4,500元、交通费1,000元、车辆损失费500元、衣物损失500元、鉴定费2,800元、律师代理费3,000元，上述费用由被告梁帮林、博尔捷公司共同承担赔偿责任，按责承担70%的赔偿责任，律师费要求全额理赔3,000元。事实和理由：2018年7月12日22时50分许,梁帮林驾驶牌号为XXXXXXX号的电动车由北向南行驶至浦东南路出浦电路北约20米处,适遇原告驾驶牌号为XXXXXXX号的电动自行车沿浦电路由南向北行驶至此，因梁帮林逆向行驶撞向原告,导致原告受伤，车辆损坏的交通事故。后经上海市公安局浦东分局交通警察支队出具《交通事故认定书》,认定梁帮林负本次事故的主要责任,原告承担次要责任。原告受伤后被送往上海市东方医院门诊和住院治疗,诊断为右锁骨粉碎性骨折,右侧头皮血肿,右侧第2-4肋骨骨折,肺挫伤。经上海市浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定,评定为XXX伤残,给予伤后休息180日,营养90日、护理90日。梁帮林是博尔捷公司的员工，事发时属于履行职务行为，应当承担连带责任。被告梁帮林辩称，对事发经过无异议。对责任认定有异议，病历本首页显示事发时原告系酒后，影响事故认定，但交警在定责时遗漏了该情节，梁帮林只能承担次责。梁帮林系博尔捷公司的员工，事发时梁帮林系履行博尔捷公司职务的行为，不同意原告的诉请。医疗费金额认可，但应当扣除自费等费用。住院伙食补助费180元(20元×9天)。营养费认可20元/天，只认可60天。护理费认可40元/天，认可60天。误工费认可2,480元/月，认可4个月。交通费没有票据不予认可，车损和衣物损，没有票据，不予认可。鉴定费因原告第一次鉴定结论被推翻，不予认可。律师费只认可2,000元，且应按责赔偿(次责30%的责任)。事发后，梁帮林通过支付宝垫付给了原告1万元，要求返还。事发时，梁帮林系履行博尔捷公司职务的行为，应由博尔捷公司按次责赔偿。不同意原告的诉请。被告博尔捷公司辩称，医疗费金额认可，但应当扣除自费等费用。住院伙食补助费15元×9天。营养费认可20元/天。护理费认可38元/天。误工费不认可；交通费、衣物损失、车辆损失均不认可。鉴定费，不认可。律师代理费3,000元。上述费用还要按次责承担。事发时，梁帮林系博尔捷公司的员工。但梁帮林并非履行职务行为。事故时间为7月12日晚上22：50，订单晚上时间为当晚21：44：05，事发时，梁帮林的职务行为早已经履行完毕。应由梁帮林本人承担责任。不同意原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2018年7月12日22时50分许,梁帮林骑电动自行车由北向南通行(逆向在机动车道内)，原告酒后骑电动自行车由南向北通行(在机动车道上骑行)，双方在上海市浦东新区浦东南路出浦电路北约20米处相撞，致原告受伤，所骑电动自行车受损。交警部门认定：梁帮林承担事故的主要责任,原告承担事故的次要责任。原告为治疗花用医疗费53,520.30元，住院9天。事发后，梁帮林垫付给了原告1万元。审理中，原告同意在本案中一并处理该垫付费用。原告为本案诉讼花用律师费3,000元。经交警部门委托，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所于2018年12月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人郭俊鸿因道路交通事故致右锁骨粉碎性骨折后遗右肩关节功能障碍，构成XXX伤残。其损伤后合计给予休息期180日,营养期90日、护理期90日。被鉴定人郭俊鸿根据医嘱行取出内固定物等治疗，应赔偿其相应费用。原告为该鉴定花用鉴定费2,850元。审理中，梁帮林对上述鉴定意见提出异议并申请对原告的伤残等级、休息、护理、营养期限进行重新鉴定。对于该申请，本院依法委托了复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行重新鉴定。本院于2019年12月4日收到该鉴定中心于2019年11月19日出具的重新鉴定的司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭俊鸿因交通事故所致右锁骨外段粉碎性骨折等，遗留右肩关节活动受限未达25%，未构成伤残等级。其伤后可予以休息120日,营养60日、护理60日。需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息30日,营养15日、护理15日。重新鉴定费4,050元，由梁帮林预付。审理中，原告表示其尚未进行二次手术取内固定，但其在本案中一并主张将来进行二次手术取内固定的误工费、护理费、营养费。另查明，梁帮林系博尔捷公司的员工，事发时，系履行博尔捷公司职务的行为。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案交通事故经交警部门认定，梁帮林承担事故的主要责任,原告承担事故的次要责任，梁帮林、原告的交通方式均为非机动车，原告酒后骑电动自行车在机动车道上骑行，梁帮林逆向在机动车道内骑电动自行车，根据交警部门对事故责任的认定和上述情况，本院酌情确定原告承担事故的40%责任，梁帮林承担事故的60%责任。梁帮林的工作性质特殊，其工作时间有特殊性，根据其提供的相关证据及提供的证人的出庭证言，可以认定事发时，梁帮林系履行博尔捷公司职务的行为，应由博尔捷公司对原告的合理损失承担60%的赔偿责任。对于原告对被告梁帮林的诉请，应予驳回。关于原告合理损失。重新鉴定在后，更能真实地反映原告伤后恢复的情况，应以重新鉴定意见为赔偿依据。虽原告在审理中表示其尚未进行二次手术取内固定，但鉴于重新鉴定已明确了其将来进行二次手术取内固定的休息、护理、营养期限，其将来进行二次手术取内固定的误工费、护理费、营养费可在本案中一并处理。1、医疗费，原告就其主张的外购药提供了相关的医嘱，应认定为治疗本案伤情的合理费用。原告提供的病历中关于其于2018年9月1日在耳鼻喉科治疗的内容为鼻炎、咽炎，与本案纠纷无关，相关的医疗费279.90元，应予扣除。经核算，本院确定金额为53,520.30元；2、住院伙食补助费。按20元/天计算，根据住院天数，本院确认为180元；3、营养费。根据原告伤情及重新鉴定意见书所载营养期，本院酌情按30元/天的标准计算为2,250元；4、护理费。根据原告伤情及重新鉴定意见书所载护理期，本院酌情按40元/天的标准计算为3,000元；5、误工费。原告并无确实充分的证据证明其事发前所从事的工作及收入情况，本院酌情按本市最低工资2,480元/月，根据重新鉴定意见书所载护理期计算为12,400元；6、交通费。原告就此项主张未提供任何证据，根据原告就诊等情况，本院酌情确认为300元；7、电动自行车损失。事故认定书载明原告事发时所骑的电动自行车受损，但原告就此项损失未提供任何证据，本院酌情确认该电动自行车损失为300元；7、衣物损失。原告就此项损失未提供任何证据，本院对此不予支持；8、鉴定费，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所的第一次鉴定费，因重新鉴定基本全部改变了该第一次鉴定的鉴定意见，根据责任比例等，本院酌情确定由被告博尔捷公司承担540元；复旦大学上海医学院司法鉴定中心的重新鉴定费，由原告承担1,620元，被告博尔捷公司承担2,430元；9、律师费。根据被告博尔捷公司的相关意见和责任比例，由被告博尔捷公司按责赔偿。此外，原、被告均同意在本案中一并处理被告梁帮林的垫付款10,000元，于法不悖，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告江苏省博尔捷人力资源管理咨询有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告郭俊鸿医疗费32,112.18元、住院伙食补助费108元、营养费1,350元、误工费7,440元、护理费1,800元、交通费180元、电动自行车损失180元、上海市浦东新区公利医院司法鉴定所的第一次鉴定费540元、律师费1,800元，合计45,510.18元；二、原告郭俊鸿于本判决生效之日起十五日内返还被告梁帮林垫付款10,000元；三、驳回原告郭俊鸿的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,487元，由原告郭俊鸿负担484元，被告江苏省博尔捷人力资源管理咨询有限公司负担1,003元。复旦大学上海医学院司法鉴定中心的重新鉴定费4,050元，由原告郭俊鸿负担1,620元，被告江苏省博尔捷人力资源管理咨询有限公司负担2,430元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  谢辉东人民陪审员  任祥泰人民陪审员  沈 虹二〇二〇年五月十五日书 记 员  陈 瑜附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。