贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初5369号原告：佘某某，男，侗族，1982年10月6日出生，贵州省凯里市人，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）:曾庆福，贵州贵达律师事务所律师。被告：凯里市某某房地产开发有限责任公司，住所地：贵州省凯里市凯棉路**佳和盛世******，统一社会信用代码：91522601556639061W。法定代表人：蒋宏永，系公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）:邓成，贵州七律律师事务所律师。原告佘某某诉被告凯里市某某房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2020年4月22日立案受理后，于2020年5月15日公开开庭进行了审理。原告佘某某及其委托诉讼代理人曾庆福，被告凯里市某某房地产开发有限责任公司的法定代表人蒋宏永及委托诉讼代理人邓成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告佘某某向本院诉请：一、判令被告向原告支付工程款1082844.27元；二、判令被告向原告支付逾期付款违约金，暂计算至2020年4月6日止为66944.41元（分两段计算：①以597222.68元为基数，从2018年7月6日起计算至本息偿清之日止，②以485621.59元为基数，从2019年7月6日起计算至本息偿清之日止，均按银行同期贷款利率标准4.75%计算）。三、本案诉讼费、保全费、律师费等费用由被告承担。事实与理由：2014年6月，原告与被告签订《外墙仿大理石漆装饰工程施工承包合同》约定佳和盛世三期22#地1-7#、23#地1-11#楼外墙保温仿大理石漆装饰工程由原告包工包料施工。后原、被告发生争议诉至法院，2016年12月16日，贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院作出(2016)黔26民终1797号民事判决，认定原告施工工程款为16187386.27元，被告已支付14838718元，后从江法院扣走265824元，因此，截止起诉时被告共欠付原告工程款共1082844.27元。2018年6月22日，案涉工程经被告办理竣工验收备案，根据双方签订的《外墙仿大理石漆装饰工程施工承包合同》第六条第2款约定，被告应在工程办理竣工验收备案后十个工作日内，付至总工程款的97%(15701764.68元)，减去已经支付的15104542元，即被告还应在2018年7月6日前向原告支付597222.68元;同时，根据合同第六条第3款约定，被告应在竣工验收合格一年后十个工作日内支付余下3%工程款，即被告应在2019年7月6日前向原告支付485621.59元，前述两笔欠款被告至今仍未支付。根据合同第八条第2款的约定，被告逾期支付工程款需按银行同期贷款利率向原告支付违约金，直至欠付工程款付清为止。为依法维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼。原告佘某某为证明诉请理由成立，在举证期限内向本院提交的证据有：1.《外墙防大理石漆装饰工程施工承包合同》复印件一份，拟证合同明确约定了该工程款的支付期限，工程竣工备案后支付至97%，备案一年后支付剩余全部工程款，逾期支付应承担违约责任；2.《贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民事判决书（2016）黔26民终1797号》复印件一份，拟证二审生效判决，认定了工程款在实际总计为16187386.27元的事实；3.《竣工结算书》、《决算书》复印件，拟证被告已于2018年6月22日完成工程竣工备案，支付全部剩余工程款条件已成立；4.《佘某某和被告总经理盛申志军短信聊天记录》、《佘某某与佘虎啸手机通话录音》复印件，拟证和盛公司相关负责人对未支付剩余工程款事实予以认可；5.《委托代理合同》、《发票》、《手机银行支付回单》复印件，拟证为主张权利，原告已支付律师费一万元。被告凯里市某某房地产开发有限责任公司辩称：被告尚未具备施工承包合同付款条件，所以不应向原告支付工程款。理由：1.原告未提供工程竣工验收备案表及工程竣工验收合格资料；2.被告因原告外负债务原因，被告帮原告负从江法院扣划389800.95元；因原告施工原因以及相关手续原因，原告因支付被告开支的维修费95888元。请人民法院驳回原告诉讼请求或者人民法院认为被告具有支付款的条件，请人民法院扣除相应费用。被告凯里市某某房地产开发有限责任公司为证明抗辩理由成立，在举证期限内向本院提交的证据有：1.《从江县人民法院执行裁定书》复印件，拟证从江法院扣划389800.95元；2.《工程签证单》复印件，拟证被告为原告施工开支的维修费用95888元。本院经审理认定事实如下：因被告凯里市某某房地产开发有限责任公司对承建的佳和盛世三期22#地1-7#号，23#地1-11号商住楼外墙保温和外墙漆装饰工程需要，2014年6月11日以原告佘某某为乙方、被告凯里市某某房地产开发有限责任公司为甲方委托代理人佘虎啸签订了《外墙仿大理石漆装饰工程承包合同》，合同主要载明：佳和盛世22#地1-7#号，23#地1-11号外墙保温和外墙仿大理石漆装饰工程，包括底漆等全部规范规定施工所含内容，甲方将上述工程以包工包料的方式，外墙防水粉刷保温每平方米65元、外墙漆为每平方米120元发包给乙方进行施工，乙方施工完每一栋，甲方则支付该栋总面积工程款85%（以实际施工确认的面积结算）；乙方办理竣工验收备案后十个工作日内，付至总工程款的97%；余下3%工程款在本合同工程全部竣工验收合格一年后十个工作日内支付；工程款支付完毕后，乙方仍负有对所施工工程的保修责任及第四条承诺的质量责任。同时也约定双方权利义务。合同签订后，原告对涉案22#地1-7#号、23#地1-11#号商住楼及后续双方协商确定新增的佳和盛世三期幼儿园的外墙装饰进行施工。涉案工程施工完毕后，2015年12月14日原、被告对施工工程量进行结算分别确认：外墙漆总面积78996.91m2、外墙保温总面积为92937.91m2、白色漆总面积为6976.7m2及阳台仿瓷总面积为19482.36m2。嗣后，原告因被告未按照合同约定支付85%的总工程款，于2016年4月19日故向本院提起诉讼。本院于2016年9月19日作出（2016）黔2601民初1270号民事判决，其判决：被告凯里市和盛房地产开发有限公司在本判决生效之日起五日内支付原告佘某某工程款1052610.47元。该判决因被告凯里市和盛房地产开发有限公司不服，于2016年10月19日向黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提起上诉。黔东南苗族侗族自治州中级人民法院于2016年12月16日作出（2016）黔26民终1797号民事判决。该判决按照原、被告双方认可对佘某某完成的白色漆工程量为6976.7㎡及阳台仿瓷工程量为19482.36㎡，白色漆工程价款为6976.7×58.49=408067.18元；阳台仿瓷工程价款为19482.36×13.28=258725.74元；外墙漆工程价款为78996.91m2×120元=9479629.2元，外墙保温工程价款92937.91m2×65元=6040964.15元，四项合计为总工程价款16187386.27元，按照合同约定支付85%的工程价款应为13759278.33元，凯里市某某房地产开发有限责任公司已支付14838718元，超过了佘某某合同约定的应得85%的工程价款，佘某某的此次诉讼请求被驳回。另查明：2018年6月22日被告凯里市某某房地产开发有限责任公司员工佘虎啸根据黔东南苗族侗族自治州中级人民法院（2016）黔26民终1797号民事判决对涉案工程作出竣工结算书及决算书，认可工程名称、工程量及结算总价为16187386.27元。被告已支付部分工程款14838718元。另，因原告佘某某欠案外人王金祥工程款，2018年10月12日从江县人民法院作出（2018）黔2633执235号执行裁定，其裁定提取被执行人佘某某在凯里市某某房地产开发有限责任公司的工程款389800.95元至从江县法院在交通银行贵州省分行营业部62×××28账户上。2020年5月27日从江县人民法院作出关于王金祥申请执行佘某某建设工程施工合同纠纷一案执行案款的情况说明，其说明内容：2018年12月12日从江县法院裁定提取被执行人佘某某在凯里市某某房地产开发有限责任公司的工程款240000元，于2018年12月28日将被执行人佘某某的工程款240000元支付给了申请执行人王金祥。本案于2019年3月20日终本结案。庭审中，被告提交支付维修费金额为96188元。本案在审理过程中，因原告笔误将被告凯里市某某房地产开发有限责任公司书写成凯里市和盛房地产开发有限公司，经原告的申请，本院将被告凯里市和盛房地产开发有限公司更改为凯里市某某房地产开发有限责任公司。本案因双方意见有分歧，经本院调解未果。上述事实，有原告的起诉状、被告答辩以及原、被告所举证据材料和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，可以认定。本院认为，合同法第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。因为佘某某是自然人，没有建设工程施工资质，违反了建筑法的关于工程承包人应具有相应施工质证的规定，双方签订的《外墙仿大理石漆装饰工程承包合同》无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，即建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。该案佘某某请求支付工程价款的前提条件是工程经竣工验收合格，就目前的证据来看，佘某某在中级法院提交了该部分工程的验收合格会议纪要，该会议纪要具备证明验收合格的要件，以及被告公司部门负责人佘虎啸代表业主审核涉案工程，并在《竣工结算书》及《结算书》签名，虽然未加盖公司公章，但签订《外墙仿大理石漆装饰工程承包合同》佘虎啸是被告委托代理人身份与原告所签。另，被告在庭审中提供的工程签证单支付工程维修费，佘虎啸均为被告公司部门负责签字，从而可以证明涉案工程已经竣工验收合格，佘某某的请求符合上述司法解释的规定，其请求支付工程价款应予支持。对被告提出不予支付工程款是因原告未提供工程竣工验收备案表及工程竣工验收合格资料等抗辩事由缺乏事实逻辑，本院不予采纳。庭审中原、被告对装饰工程施工种类、工程量、工程总价款16187386.27元，以及支付部分工程14838718元均无异议。因被告已支付工程款14838718元，并支付从江县法院提取佘某某在凯里市某某房地产开发有限责任公司的工程款240000元，以及按照合同第六条第3项、第八条第一项对施工工程的保修负有责任的约定，被告提供的工程维修费96188元等三项费用均应在涉案工程款中扣减，则被告应支付原告工程款1012480.22元（16187386.27-14838718元-240000元-96188元）。根据双方合同第八条第2项约定，原告诉请被告承担违约金的诉请本院予以支持。按合同约定原告诉请违约金应分段计算，（一）以97%工程价款623046.58元（16187386.27元×97%-14838718元-240000元-96188元=623046.58元）为基数从2018年7月6日起至2020年4月6日止按银行同期贷款年利率4.75%计算为51973.18元。（二）以余下的工程款389433.64元为基数从2019年7月6日起至2020年4月6日止按银行同期贷款年利率4.75%计算为13987.60元，两项违约金共计为65960.78元。原告诉请的保全费、律师费要求被告承担，因原告未提供保全费相关证据，律师费的产生，原、被告在合同上未进行约定，故对保全费、律师费的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条之规定，判决如下：一、被告凯里市某某房地产开发有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告佘某某工程款1012480.22元。二、被告凯里市某某房地产开发有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告佘某某支付违约金65960.78元（以97%工程价款623046.58元为基数从2018年7月6日起至2020年4月6日止，按银行同期贷款年利率4.75%计算为51973.18元；另以余下的工程款389433.64元为基数从2019年7月6日起至2020年4月6日止按银行同期贷款年利率4.75%计算为13987.60元）。2020年4月7日以后的违约金以所欠工程价款为基数，均按银行同期贷款利率标准计算。三、驳回原告佘某某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取7574元，由原告佘某某负担320元、被告凯里市某某房地产开发有限责任公司负担7253元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定的履行期限届满之日起，两年内向本院申请执行。审判员 姚 琼二〇二〇年五月二十八日书记员 田锦怡