江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0581民初1692号 原告：朱翠云，男,1960年7月4日生,汉族，住江苏省无锡市锡山区。 被告：常熟市晨蕾服饰有限公司，住所地江苏省常熟市梅李镇通港工业园龙腾路。 法定代表人：姚澄，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陆晓丹，江苏少平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马佳霖，江苏少平律师事务所律师。 原告朱翠云诉被告常熟市晨蕾服饰有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，依法适用简易程序于2020年3月31日公开开庭进行审理，原告朱翠云、被告常熟市晨蕾服饰有限公司委托诉讼代理人马佳霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱翠云向本院提出诉讼请求：1、被告在2018年9月12日至2019年2月12日共5个月未签订劳动合同支付双倍工资22000元（5500元×4个月）；2、被告在2019年9月10日没有提前一个月通知，突然无故强行辞退原告违法解除劳动合同支付一个月工资5500元作为代通知金计；3、请求被告支付法定节假日加班费报酬，从2018年9月12日至2019年9月18日共加班87天，每天工作14小时，87天×每天14小时=1218小时，每月工资5500元，每小时31.25元，总加班1218小时×每小时31.25元×2倍等于节假日加班费报酬计：70000元；4、请求被告支付平时每天加班费报酬，从2018年9月12日至2019年9月18日，共上班308天，平时加班308天一87天=221天×每天加班6小时=1326小时加班，每月工资5500元，每小时31.25元，总平时加班1326小时×每小时31.25元×1.5倍等于平时加班费报酬计：61875元；5、请求被告支付2019年9月份到9月18号为止，共18天工资3600元，仲裁己裁决1833元还有1767元，计1767元；6、请求被告支付2019年9月份外出跟单乘公交车车票费未报销计：180元；7、请求被告补交社保从2018年9月至2019年9月共13个月；8、请求被告支付由于没有交社保原告损失两个月失业保险金计：3000多元左右；9、本案诉讼费用由被告承担。上述合计：164322元。庭审中，原告表示：对仲裁裁决的2个月的违法解除赔偿金要求被告支付。事实和理由：1、原告于2018年9月12日由常熟市晨蕾服饰有限公司姚澄老板招工进入被告公司上班，岗位是外协跟单，前往江阴张家港等地外发厂跟单查货，姚澄老板口头承诺每月工资5500元，并交社保，每月工作时间按劳动法执行，特别说明签订一份试用期合同为一个月从2018年9月12日至2018年10月11日结束，甲方如工作不满意，甲方可直接无条件辞退原告，以后从2018年10月12日至2019年2月12日未签订劳动合同，故原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资4个月，每月工资5500元×4个月等于计：22000元。2、2019年9月10日原告正常去公司上班，被告突然无故强行违法辞退原告，终止劳动合同，没有提前一个月通知原告，故原告要求公司支付一个月的工资作为代通知金计：5500元。原告有2019年9月10日法定代表姚澄录音证据，录音中有姚澄突然无故强行违法没有提前通知辞退原告录音证据，并在仲裁开庭中被告承认证据，该主张事实清楚有法律依据，我在网上查过多次是这样判好。3、原告的工作模式为：刚开始从常熟梅李工业园公司出发乘公交车到江阴，文林，祝塘，长泾等地外发厂，每天有跟单领导周忠明安排，乘公交车要换4辆至5辆才到外发厂还要步行路上耗费来回10小时左右，而且梅李乘公交到常熟，常熟南站到江阴汽车首班车8点10分开到江阴还要转车时间上来不及，开宾馆住在江阴每天120元左右，被告不同意要节省钱，后被告安排原告从家出发到外发厂，因为原告家在无锡市鹅湖镇上乘公交车方便，江阴是无锡地区，无锡离江阴近点，公交车班数多车费低点，最重要是早上首班公交车5点30分就有公交车班次多，路上来回车费不到30元，最多30元价格比常熟梅李出发低一半价，不准开宾馆每天节省住宿费120元，但原告比较辛苦，每天早上5点30分乘公交车上班到晚上8点左右下班，每天工作14小时，乘公交车来回路上也要耗费8小时左右，换几辆公交车还要步行才到外发厂。“另被告公司规定跟单早上8点30分必须到达外发厂加工单位，才可以企业微信定位打卡，下午4点30分之前不得离开外发厂加工单位也要在外发厂加工单位企业微信定位打卡。考核跟单1.无数量缺头(按公司裁剪数为准)2.无质量问题(查货问题)3.无延期交货期，满足以上三点跟单每个款式奖励50元，反之罚30元/款。节假日加班从2018年9月12日至2019年9月18日期间，2018年9月份上班18天(双休日加班6天)，2018年10月份上班30天(双休日加班8天)，2018年11月份上班30天(双休日加班8天)，2018年12月份上班30天(双休日加班10天)，2019年1月份上班23天(双休日加班6天)，2019年2月份上班13天(双休日加班3天)，2019年3月份上班30天(双休日加班9天)，2019年4月份上班28天(双休日加班7天)，2019年5月份上班30天(双休日加班8天)，2019年6月份上班30天(双休日加班10天)，2019年7月份上班30天(双休日加班8天)，2019年8月份上班8天(双休日加班2天)，2019年9月份上班8天(双休日加班2天)。总上班天数308天双休日加班天数87天，平时加天数221天。仲裁书中第3页，第4页把出勤天数，双休日加班天数弄错写错77天，出勤天数和节假日加班天数原告有被告提供上班企业微信定位打卡记录证据，铁证如山及有每天跟单领导周忠明安排外出跟单查货行程流水记录车票报销有被告姚澄核对报销签字证据，还有外协厂老板签字的外出跟单衣服质量报告每天发在晨蕾服饰有限公司微信群里证明，证明总上班天数，证明上班时间，证明双休日加班天数。原告在常熟市晨蕾服饰有限公司上班期间法定节假日经常加班，每天工作14小时，每天早上5点30分上班至晚上8点左右下班，从2018年9月12日至2019年9月18日共出勤天数308天，法定节假日加班共加了87天，每天工作14小时，每月工资5500元，87天加班×每天14小时=1218小时加班×每小时31.25元×2倍工资=70000元，故原告请求被告支付法定节假日加班费报酬计：70000元。关于原告每天上下班途中乘公交车路上回来需耗时8小时左右通勤时间是被告姚澄老板安排这样做的，属上班时间，是为了节省金钱，乘公交车方便，节省路费、时间、住宿宾馆费、和每天生活补贴费，因为常熟梅李公司出发汽车班次少不方便，首班常熟南站到江阴8点10分开，在上面原告以讲过，原因证据不再重复讲，原告认为是上班时间，关于双休日加班87天，证据铁证如山，退一万步讲，双休日加班费工资，仲裁书第8页讲按常熟市最低工资标准每月2020元计算，原告双休日加班费87天，加班费报酬计28280元，平时加班费报酬计：23090元，总加班费报酬：51370元。4、原告从2018年9月12日至2019年9月18日总上班天数308天，节假日加班87天，平时加班308天一87天=221天平时加班，每天工作14小时，每天加班6小时，按每月工资5500元计算，共加班了221天×每天6小时=1326小时×每小时31.25元×1.5倍工资=61875元，有外出跟单查货乘公交要换4辆还要步行才到外发厂里上下班企业微信定位打卡记录证明，有被告提供企业微信定位打卡记录证据及每天跟单领导周忠明安排外出跟单查货行程流水记录车票报销有被告姚澄审核证据，证明加班天数加班时间，特别说明原告外出跟单查货乘公交车到了江阴等地外发厂里开始验货规定才好企业微信定位打卡，路上回来乘公交车需耗费8小时左右不在内证明，还有外协厂老板签字的外出跟单衣服质量报告每天发在晨蕾服饰领导微信群里证据，故原告要求被告支付平时加班费报酬计：62156元。5、原告上班到2019年9月18日，9月份上班18天，被告拖欠工资没有支付，仲裁裁决计算到9月10日，还有8天工资没有计算，因还要计算8天工资1767元，有上班行程流水记录车票证明及9月12日上班车间主任石根发录音证明。故原告要求被告支付9月份仲裁少算8天工资计：1767元。6、原告2019年9月份外出江阴跟单查货产生乘公交车到外发厂车票180元未报销，有公交车车票及原告微信证明车票已交仲裁委未报销车票计：180元。7、原告从2018年9月12日至2019年9月18日工作上班13个月，被告没有给原告交社保，被告在仲裁书第2页，第6页说原告在无锡缴纳了社保无法在常熟为原告购买社保，以工资形式补偿1000元社保补贴原告，被告这样说颠倒黑白，请法院调查核实清楚，故原告要求补交13个月社保。8、由于被告没有给原告交社保13个月，造成原告损失2个月的失业保险金领不到，故要求被告支付2个月失业保险金3000多元左右。综上所述，原告证据铁证如山，希望法院实事求是，依法办事，被告的行为严重违反了劳动法，侵犯了原告合法权益，请求贵院依据本案的事实，依法审理本案，作出公正判决，维护原告的合法权益。 被告常熟市晨蕾服饰有限公司辩称：我方同意支付仲裁裁决书裁定的金额，其他的金额不予支付。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：朱翠云于2018年9月12日进入常熟市晨蕾服饰有限公司，岗位为跟单。双方先后签订了两份劳动合同，其中2018年9月12日签订的《劳动合同书》约定：合同期限自2018年9月12日起，试用期1个月，试用日期自2018年9月12日起；工作内容为跟单，按照被告的安排完成工作任务；执行不定时工作制；工资于每月31日通过银行转账发放，月工资由基本工资和绩效组成，月基本工资为1940元。2019年3月13日签订的《劳动合同书》约定：合同期限采用固定期限，自2019年2月12日至2020年2月17日止；工作内容为跟单；执行计件工作制；工资于每月31日通过银行转账发放，月工资由基本工资和绩效组成，月基本工资为1940元。 被告通过银行转账的方式发放原告的工资，原告2018年9月至2019年8月的工资分别为：8983元(2018年9月和10月工资)、5500元、5500元、5500元、5500元、5500元、5500元、5500元、5500元、5500元、5500元。2019年9月的工资尚未发放。 另查明：原告的工作模式为：家→跟单公司→家。原告提交了一份《外加工规范(外发跟单规范)》，其中注明：“1、跟单上班时间为8：30-下午4：30，早上8：30必须到达加工单位，下午4：30之前不得离开加工单位。8、考核(跟单)：①无数量缺失(按公司裁剪数为准)②无质量问题(查获问题)③无延期交货期。满足以上三点，跟单每个款式奖励50元，反之罚30元/款……”。 2018年9月12日至2018年10月16日期间，原告自行记录考勤，其中2018年9月工作日出勤12天，双休日出勤6天；2018年10月1日至2018年10月16日期间，工作日出勤9天，双休日出勤4天，法定节假日出勤2天。 2018年10月17日起，被告通过微信打卡的方式管理原告出勤情况，2018年10月17日至10月31日，原告工作日出勤10天，休息日4天；2018年11月工作日22天，休息日8天；2018年12月工作日20天，休息日10天；2019年1月工作日16天，休息日6天；2019年2月工作日9天，休息日3天；2019年3月工作日20天，休息日9天；2019年4月工作日21天，休息日7天；2019年5月工作日21天，休息日9天；2019年6月工作日19天，休息日10天；2019年7月工作日22天，休息日8天；2019年8月工作日7天，休息日1天，2019年8月10日起，原告与被告协商带薪休假一个月。2019年9月10日，原告上班时发现被移出了打卡群，被告法定代表人姚澄明确表示因订单放到孟加拉国制作，不需要原告，故辞退原告。2019年9月12日，被告派人与原告协商辞退后的补偿事宜，未果。期间，原告要求被告出具书面解除材料，被告均予以拒绝。 2018年8月1日起，常熟市适用的最低工资标准为2020元/月。 庭审中，原、被告一致确认原告每月工资固定按5500元发放，跟单产生的差旅费由被告报销。另，原告表示：当时约定了加班工资以年底奖金的形式发放，2018年吃年夜饭是要发奖金的，但是没有叫我去，老板说我来的时间比较短，2019年到年一起给我发奖金，但是没有给。被告则表示：合同约定月基本工资1940元，另给予原告1000元社保补贴及加班费用，共计5500元/月。 本院认为，劳动者依法享有的劳动权益应当予以保护。 关于原告主张2018年9月12日至2019年2月12日期间未签订劳动合同的双倍工资22000元。原告到被告处工作是双方签订的劳动合同约定合同期限自2018年9月12日起，并未约定截止时间，故该份合同应视为无固定期限合同。后双方又签订了一份期限自2019年2月12日至2020年2月17日止的劳动合同，视为双方对合同期限重新进行了约定，故原告的该项主张与事实不符，本院不予支持。 关于原告主张的加班费。原告提供的《外加工规范（外发跟单规范）》载明的出勤时间为8：30至16：30，原告主张上下班路程时间系加班时间缺乏依据，故原告针对上下班路途时间主张加班工资的诉讼请求本院不予支持。双方劳动合同书中载明原告的月工资由基本工资和绩效组成，其中月基本工资1940元，但事实上被告向原告每月固定发放工资5500元，原告主张双方关于加班工资另有约定但未提供相应的证据证明，被告主张5500元的月工资额中已包括了加班费用，根据双方书面合同的约定，参照本地服装企业跟单岗位的常规做法，应认定原告每月领取的5500元工资系每月工作时间基础上的全部工资，即包含了当月的加班工资。退一步讲，即使双方对工资数额及工资构成存在分歧，原告确实存在加班的事实，按照常熟市适用的最低工资标准来计算原告工资及加班工资，被告已足额支付了原告该期间的工资及加班工资。综上所述。原告主张法定节假日加班费的诉讼请求本院亦不予支持。 关于违法解除劳动合同赔偿金及未付工资。被告以订单安排到孟加拉国制作，不再需要原告跟单为由辞退原告，且拒绝出具书面解除合同通知书；被告的解除劳动合同行为程序上未通过职工大会通过，未给原告申辩的机会，未将解除劳动合同的行为告知工会。故被告解除劳动合同的行为缺乏事实和法律依据，属于违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。至于劳动合同解除时间，根据双方庭审陈述及原告举证的录音证据，被告2019年9月10日即提出了解除劳动合同，并将原告移出了考勤打卡群，原告至此已经知晓劳动解除，双方后续的纠纷主要系解除后的赔偿问题。故本院认定双方的劳动合同已于2019年9月10日解除。被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金11000元（5500×2），还应支付2019年9月份的工资1833.33元（5500/30×10）。合同解除后，原告主张2019年9月11日至18日期间的跟单报酬及花费的车费缺乏依据，本院不予支持。 关于代通知金。被告违法解除合同应支付经济赔偿金，原告主张代通知金5500元缺乏事实及法律依据。关于原告主张的补缴社会保险和失业金，不属于本案劳动争议审理范围，本院不予理涉。 根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告常熟市晨蕾服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱翠云违法解除劳动合同赔偿金11000元、2019年9月工资1833.33元。 二、驳回原告朱翠云的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由原告朱翠云负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员  谢蓉蓉 二〇二〇年五月十一日 书记员  徐 超