福建省沙县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0427民初1240号 原告：南平市建阳区进山水电开发有限公司，统一社会信用代码91350784753102976G，住所地南平市建阳区漳墩镇凤凰村。 法定代表人：郑天顺，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：曹琳、吴红，福建枫桦律师事务所律师。 被告：罗德全，男，1968年8月20日出生，汉族，住福建省沙县。 第三人：福建三明澳瑞德置业有限公司，统一社会信用代码913504276668753210，住所地福建省沙县长富家园**。 被告罗德全、第三人福建三明澳瑞德置业有限公司的共同委托诉讼代理人：曾昌源，福建业发律师事务所律师。 第三人：沙县凤岗街道办事处西郊村民委员会，，住所地福建省沙县西郊村统一信用社会代码54350427B2884255X0。 法定代表人：王添财，主任。 第三人：沙县天健会计咨询有限公司，统一社会信用代码91350427563379982D，，住所地福建省沙县新城中路金融服务中心**第** 法定代表人：林建容，该公司董事长。 第三人：张寿钦，男，1964年9月28日出生，汉族，住福建省沙县。 第三人：王亚英，女，1957年1月2日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 原告南平市建阳区进山水电开发有限公司（以下简称进山公司）与被告罗德全、第三人沙县凤岗街道办事处西郊村民委员会（以下简称西郊村）、沙县天健会计咨询有限公司（以下简称天健公司）、张寿钦、王亚英、福建三明澳瑞德置业有限公司（以下简称澳瑞德公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年７月２日立案后，本院依原告进山公司的申请，于2019年9月30日作出（2019）闽0427民初1240号民事裁定：一、查封位于西郊村二期“富华园”９号楼102室、103室、204室、304室、604室、601室804室的房地产。二、查封位于西郊村二期“富华园”10号楼201室、202室、203室、402室、702室804室的房地产。三、查封位于西郊村二期“富华园”别墅12-10号、12-12号、12-13号、12-20号、12-22号、12-26号、12-27号的房地产。本院依被告罗德全的申请，追加王亚英、澳瑞德公司作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告进山公司的委托诉讼代理人曹琳、吴红，被告罗德全及其罗德全、第三人澳瑞德公司的共同委托诉讼代理人曾昌源，第三人王亚英、张寿钦到庭参加了诉讼，第三人西郊村、天健公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 进山公司向本院提出诉讼请求：1.确认进山公司与罗德全于2016年5月14日签订的《协议书》合法有效；2.判令罗德全将西郊村二期“富华园”９号楼102室、103室、204室、304室、604室、601室、804室，10号楼201室、202室、203室、402室、702室、804室，12-10号、12-12号、12-13号、12-20号、12-22号、12-26号、12-27号别墅（以下简称涉案房屋及别墅），交付给进山公司使用，并办理交房手续；３.判令第三人西郊村与进山公司签订上述房屋及别墅的《房屋买卖合同》，并协助办理上述房屋及别墅的交房及产权过户手续；４.判令罗德全支付违约金340万元；５.判令罗德全承担本案诉讼费、保全费。诉讼期间进山公司变更诉讼请求为：1.确认进山公司与罗德全于2016年5月14日签订的《协议书》合法有效；2.判令罗德全将西郊村二期“富华园”涉案房屋及别墅，交付给进山公司使用并办理交房手续；３.判令西郊村与进山公司签订上述房屋及别墅的《房屋买卖合同》，并协助办理上述房屋及别墅的交房及产权过户手续；４.判令罗德全支付违约金340万元；５.判令罗德全承担本案诉讼费、保全费；６.确认西郊村二期“富华园”涉案房屋及别墅为进山公司所有。事实和理由：进山公司与罗德全作为澳瑞德公司的股东，共同开发、合作经营西郊二期项目“富华园”楼盘。期间双方均提出对楼盘进行清算，股东不在合作经营，澳瑞德公司委托福建中正恒瑞会计事务所有限公司进行审计并出具审计报告，由天健公司负责退股运作。2016年5月14日，在西郊村的见证下，天健公司主持下进行投标，最后由罗德全中标，进山公司退股，2016年5月14日，双方签订《协议书》对股东退股事宜及楼盘经营情况进行以下约定：１、罗德全应在2016年6月30日前按股份比例进行权益分配，将西郊村二期“富华园”９号楼601室、804室，10楼201室、702室四套房屋交付进山公司使用，并由西郊村签订上述房屋的购房合同书，协助办理上述房屋的交房手续；２、罗德全应在2016年12月31日前按股份比例进行权益分配，将西郊村二期“富华园”12-10号、12-12号、12-13号三幢别墅及９号楼102室、103室，204室、304室、604室，10楼202室、203室、402室、804室九套房屋交付进山公司使用，并由第三人西郊村签订上述房屋的购房合同书，协助办理上述房屋的交房手续；３、罗德全应在2016年12月31日前分配进山公司的退股利润，通过抽签的方式确认四幢别墅的房号，并将西郊村二期“富华园”的四幢别墅交付进山公司使用并由第三人西郊村签订上述房屋的购房合同书，协助办理上述房屋的交房手续；４、若上述别墅及房屋无法按期交付给进山公司，罗德全还应按照每幢别墅３0万元，每套房屋10万元计算违约金并支付进山公司；５、确认澳瑞德公司欠进山公司欠款及按股份比例分配得到的净资产2848214元，由澳瑞德公司出具借条，签订借款协议及发生争议等作了约定。2016年5月17日，进山公司与罗德全签订《确认函》，确认四幢别墅为西郊村二期“富华园”12-20号、12-22号、12-26号、12-27号房屋,并同意交付给原告或其指定的第三人所有。2016年5月19日，第三人西郊村出具《确认书》一份，对《协议书》的履行进行监督，确保进山公司退股后分得应得财产，同意优先与进山公司签订上述房屋及别墅的购房合同书，并积级配合办理房屋权属过户登记手续。2016年7月份，澳瑞德公司办理股东变更手续，原股东罗德全、进山公司变更为罗德全、徐浩。进山公司认为其已退股并将股份变更他人，罗德全应按《协议书》的约定将上述房屋交付给进出公司，西郊村应与进山公司签订购房合同书，协助办理交房手续，并将上述房屋及别墅的权属过户登记给进山公司。 进山公司提供下列证据： 1.统一社会信用代码证、法定代表人身份证及证明，证明进山公司的主体资格。 2.协议书，证明进山公司与澳瑞德公司进行股东内部债权债务清算并委托会计师事务所进行审计等事宜达成协议，由西郊村进行见证的事实。 3.中正恒瑞专审报SM（2015）第043号审计报告，证明福建中正恒瑞会计师事务所有限公司对澳瑞德公司截止2015年10月31日的会计报表进行清算审计并出具审计报告的事实。 4.股东退股方案及流程，证明进山公司与澳瑞德公司进行股东内部债权债务清算，制订退股方案及流程并委托天健公司负责退股事宜具体运作的事实。 5.协议书(2016年5月4日)，证明在天健公司的见证下，进山公司委托张寿钦与罗德全签订《协议书》对股东退股事宜及楼盘经营情况进行以下详细约定：1、罗德全应在2016年6月30日前将西郊村二期“富华园”９号楼601室、804室，10楼201室、702室四套房屋交付进山公司使用，应在2016年12月31日前将西郊村二期“富华园”12-10号、12-12号、12-13号三幢别墅及９号楼102室、103室，204室、304室、604室，10楼202室、203室、402室、804室九套房屋交付进山公司使用，应在2016年12月31日前将西郊村二期“富华园”的四幢别墅交付进山公司使用，由第三人西郊村签订上述房屋的购房合同书，协助办理上述房屋的交房手续。2、若上述别墅及房屋无法按期交付给进山公司，罗德全还应按照每幢别墅３0万元，每套房屋10万元计算违约金并支付进山公司的事实。 6.确认函，证明进山公司与罗德全签订《确认函》，共同确认四幢别墅为西郊村二期“富华园”12-20号、12-22号、12-26号、12-27号房屋，并同意交付给进山公司或其指定的第三人的事实。 7.确认书，证明西郊村出具《确认书》对进山公司与罗德全于2016年5月14日签订《协议书》的履行进行监督确保进山公司退股后分得应得财产，同意优先与进山公司签订上述房屋的权属过户登记手续的事实。 8.澳瑞德公司章程修正案、股东会决议、股份转让协议书，证明澳瑞德公司原股东为罗德全、进出公司，澳瑞德公司股东变更为罗德全、徐浩的事实。 9．交房手续，证明进山公司与罗德全确认案涉西郊村二期“富华园”十三套房产及七幢别墅交付时间的事实。 罗德全、澳瑞德公司辨称，2016年5月14日其与进山公司签订的《协议书》部份有效，部份无效，其中关于涉及房地产部份无效，第４项诉求中关于违约金部份的约定亦是无效的。澳瑞德公司目前尚在正常生产经营，并未进行清算，进山公司要求交付澳瑞德公司涉案房产，其实质是将澳瑞德公司财产分配给股东的进山公司，违反了《公司法》第186条效力性强制性规定，依法应当认定为无效，应驳回进山公司的诉讼请求。 第三人西郊村未到庭但书面辩称：1、其尊重双方当事人的真实意愿表示，但要取得西郊村二期“富华园”的财产或分配公司的利润，必须遵照法律、法规的规定，如违反规定应驳回进山公司的诉讼请求；2、进山公司要求我村与其签订《房屋买卖合同》并协助办理上述房屋与别墅的交房及产权过户手续。因我村未取得房地产开发资格和销售许可，所以不具备签订《房屋买卖合同》的资格。对于上述房产的交房及产权过户手续，我方明确表示，只要西郊村二期“富华园”项目完工，所有事项清算清楚，如有利润或财产剩余，如何分配或者该属于那个股东所有，我村坚决予以支持，但在该项目没清算清楚之前要求处置该项目利润或资产，我村坚决反对，因为目前只是工程竣工，还有项目验收、工程款结算、税费、债权债务、房屋产权初始登记等等事项未完成。试想，一个项目仅仅只是工程即将完工，股东就签个股权转让协议，就要求将公司财产办给转让人，是否为了达到不可告人的目的，原、被告串通一起，最后使项目亏空，由我村承担一切后果。要求驳回进山公司的诉讼请求。 天健公司未到庭，亦未作书面陈述。 张寿钦、王亚英述称，对进山公司的诉讼请求无异议。 张寿钦提供下列证据： 负债表、证明，证明退股时天健公司有对澳瑞德公司的资产进行清算、结算，证明公司可分配资产有199万余元。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，经本院开庭审理、质证，对到庭当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。综合当事人提供证据及当庭陈述，对本案事实认定如下： 1.澳瑞德公司经工商机关登记成立，罗德全持股40%，进山公司持股60%。 2.2015年10月27日，罗德全、进山公司签订《协议书》约定对双方共同开发的西郊“二期项目工程”项目委托第三方审计后清盘，双方不再合作经营。双方共同委托中正恒瑞公司作为第三方参与财务审计，天健公司作为第三方参与资产评估。张火根作为第三方主办人员全程参与财务审计、资产评估、股东退股相关事宜的协调等。张寿钦作为进山公司的委托人参与清盘事项的协商、签署意见。 3.2016年3月16日罗德全、张寿钦在澳瑞德公司《股东退股方案及流程》上签字。 ４.2016年5月14日罗德全、进山公司签订《协议书》，对股东退股事宜及楼盘经营情况进行详细约定，其中《协议书》第二条、第三条、第四条主要约定：1、罗德全应在2016年6月30日前将西郊村二期“富华园”９号楼601室、804室，10楼201室、702室四套房屋交付进山公司使用，应在2016年12月31日前将西郊村二期“富华园”12-10号、12-12号、12-13号三幢别墅及９号楼102室、103室，204室、304室、604室，10楼202室、203室、402室、804室九套房屋交付进山公司使用，应在2016年12月31日前将西郊村二期“富华园”的四幢别墅交付进山公司使用，由西郊村签订上述房屋的购房合同书，协助办理上述房屋的交房手续。2、若上述别墅及房屋无法按期交付给进山公司，罗德全还应按照每幢别墅３0万元，每套房屋10万元计算违约金并支付给进山公司。 5.2016年5月28日，罗德全将《协议书》约定的套房和别墅的钥匙交付给进山公司。 6.2018年8月2日，三明市中级人民法院在执行程序中查封12-10号、12-20号12-22号、12-26号、12-27号别墅。 本院认为，2016年5月14日罗德全、进山公司签订的《协议书》是双方当事人真实意思的表示，合同成立。进山公司要求罗德全交付房产并办理交房手续，因该讼争的房地产系澳瑞德公司与西郊村合作经营的，且西郊村二期“富华园”，项目虽已完工，但还没有验收、工程款未进行结算又存在多起的工程纠纷案件、税费、债权债务、房屋产权初始登记等事项并未完成，澳瑞德公司并未对其他债权债务进行清算，股东将公司财产作为退股财产支付给退股的股东，损害其他债权人利益，故进山公司要求罗德全交房，属交房条件尚未成就，可待条件成就后，另行主张，故其该项诉讼请求，不予支持。另进山公司要求西郊村与其签订讼争房屋的《房屋买卖合同》并协助其办理上述讼争房屋的交房及产权过户手续，条件尚未成就，其该项诉求，亦不予支持。进山公司要求对上述涉案房地产进行确权归其所有，因该讼争房地产现在澳瑞德公司名下，且讼争别墅已被三明市中级人民法院执行查封，进山公司该项主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。进山公司要求罗德全支付逾期交房违约金的主张，因涉案房产的钥匙已实际交付给进山公司，无法办理签订《房屋买卖合同》及产权过户手续，系非罗德全单方原因造成，故该项诉求，缺乏事实根据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、南平市建阳区进山水电开发有限公司与罗德全于2016年5月14日签订的《协议书》除涉及房地产部份效力待定外其余条款合法有效； 二、驳回南平市建阳区进山水电开发有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费93800元，由南平市建阳区进山水电开发有限公司负担46900元，由罗德全负担46900元。罗德全负担的受理费，应于判决生效之日向本院交纳，逾期拒不交纳，本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。 审判长  刘礼友 审判员  曹阿光 审判员  姜长生 二〇二〇年五月二十一日 书记员  林 宏 附：一、本判决所依据法律条文 中华人民共和国民事诉讼法 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉货讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 中华人民共和国民事诉讼法： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。