广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终1883号上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司东莞长安支行，住所地为广东省东莞市**********。负责人：叶伟贤，该银行行长。委托诉讼代理人：吴小薇，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张瑜，女，1984年8月27日出生，汉族，身份证住址为湖南省衡阳县******民组，公民身份号码为430************785。原审被告：东莞市四季房地产开发有限公司，住所地为广东省东莞市******“健逸天地”雍景庭第一层。法定代表人：莫某1。上诉人中国农业银行股份有限公司东莞长安支行（以下简称农业银行长安支行）因与被上诉人张瑜、原审被告东莞市四季房地产开发有限公司（以下简称四季房地产公司）金融借款合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初3763号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人农业银行长安支行上诉请求：1.维持一审判决第一、二项。2.撤销一审判决第三项，改判支持农业银行长安支行对张瑜名下位于东莞市**********************享有抵押权，并对其折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权。3.张瑜、四季房地产公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、农业银行长安支行已经对案涉房屋进行抵押预告登记，拥有法律上对抗第三人的效力。一审法院认为案涉房产未办理房地产权证，便认定农业银行长安支行与张瑜不存在房屋抵押权利关系，认定事实错误。张瑜有义务办理完房地产权证后，协助农业银行长安支行办理商品房抵押登记，四季房地产公司亦应督促张瑜办理抵押登记。莲湖四季豪园房产已经具备物权登记条件，张瑜自身怠于办理登记，本质上属于张瑜为了自己利益而不正当地阻止条件成就，应参照附条件民事法律行为的相关法律规定，视为条件已成就，农业银行长安支行获得优先受偿权。二、农业银行长安支行与张瑜、四季房地产公司签订《个人购房担保借款合同》，并对案涉房产进行抵押预告登记，抵押担保合法有效，农业银行长安支行应当在因张瑜自身原因导致抵押权客观上无法依登记而设立的特殊情况下通过抵押预告登记获得优先受偿的效力。三、不动产登记部门已经认可张瑜系案涉房屋的权利人，若因张瑜怠于办理房地产权证而不认定农业银行长安支行的优先受偿权，则会严重损害农业银行长安支行的利益，违反民法的公平原则。被上诉人张瑜二审期间未向本院提交答辩意见。原审被告四季房地产公司二审期间未向本院提交意见。一审法院经审理查明：张瑜于2011年9月19日向农业银行长安支行提交《个人金融服务申请表》，提出贷款购房的申请。农业银行长安支行于2011年11月1日与张瑜签订《个人购房担保借款合同》（合同编号：4402********49177），约定给予张瑜借款人民币990000元，借款执行利率为7.05%，期限从2011年11月1日至2026年10月31日止，共180个月，张瑜选用等额本息还款法，按月归还本息,逾期还款按中国人民银行规定计收罚息、复利，其中未按合同约定期限归还借款的罚息为在执行利率基础上上浮50%,逾期未足额归还借款本息超过90天，农业银行长安支行有权提前收回已发放的借款。同时，双方约定张瑜应以其名下的东莞市*********************（购房合同号：2011091992583D671601）房产抵押给农业银行长安支行，并约定办理抵押预告登记，以担保《个人购房担保借款合同》项下农业银行长安支行与张瑜的全部债权，逾期未办理抵押预告登记及抵押登记，张瑜应按借款剩余本金每日万分之五的比例向农业银行长安支行支付违约金。合同特别条款第三十条约定，张瑜应于每月4日前向农业银行长安支行进行还款。四季房地产公司在该《个人购房担保借款合同》保证人栏上盖章，合同约定保证范围是合同项下的本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的所有费用，保证期间为每期到期还款日起两年。2011年11月4日，农业银行长安支行依约将上述借款全额汇入张瑜指定银行账户。张瑜于2011年11月3日办理了案涉房产的预告抵押登记，但自2018年7月4日起，张瑜无故拖欠农业银行长安支行借款本息至今，尚欠农业银行长安支行借款本金657678.95元以及利息、罚息、复利，截至农业银行长安支行提起诉讼日已超过90天。农业银行长安支行经催告无果，故诉至一审法院请求张瑜、四季房地产公司还款付息及违约金。另查明，张瑜至本案一审审理终结前仍未办理购房的房产证，因而未办理以农业银行长安支行为抵押权人的房产抵押登记手续；为提起本案诉讼，农业银行长安支行于2018年11月21日与广东法制盛邦（东莞）律师事务所签订《委托代理协议》，委托该律师事务所派出律师代为出庭诉讼，但未提供相关的付费凭证或发票。以上事实，有当事人提供的上述证据以及本案一审庭审笔录等附卷为证。一审法院认为，本案为金融借款合同纠纷。农业银行长安支行与张瑜签订了《个人购房担保借款合同》，双方形成金融借款合同法律关系，合同内容合法有效。农业银行长安支行提供的证据全面充分，能够形成证据链条，可以作为认定本案法律事实的依据。张瑜、四季房地产公司经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为张瑜、四季房地产公司放弃相关的诉讼权利，一审法院依法可缺席判决。根据已查明的事实，农业银行长安支行已按约定履行发放贷款的义务，张瑜却存在履约中途未按约定期限还款付息的情形，构成违约，依法应当承担合同约定的计付罚息、复利的违约责任；故农业银行长安支行主张张瑜归还剩余全部借款本金657678.95元，及按合同约定应支付的利息、罚息、复利，合法合理，一审法院予以支持；至于四季房地产公司在案涉《个人购房担保借款合同》保证人栏上盖章，与农业银行长安支行达成连带保证合同法律关系，并约定了保证范围和期间，合法有效，依法应当对张瑜拖欠农业银行长安支行的案涉债务承担连带责任。故农业银行长安支行主张四季房地产公司对张瑜所欠案涉债务承担连带责任，符合合同约定的范围和期间，一审法院予以支持；但农业银行长安支行主张张瑜、四季房地产公司支付农业银行长安支行为实现债权而支出的律师费28246元，因农业银行长安支行未提供相关的付费凭证或发票，不能证明其已实际支出该笔费用，故一审法院不支持农业银行长安支行的该项诉讼请求；另由于案涉房产尚未办理房地产权证，同时没有办理案涉房产的抵押登记，故农业银行长安支行与张瑜不存在房屋抵押权利关系，农业银行长安支行主张在案涉债务金额范围内对张瑜所有的东莞市**********************产享有抵押权，并对其折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权的请求，没有法律和事实依据，一审法院予以驳回。综上，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第二百零四条、第二百零五条第一款、第二百零六条第一款、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、限张瑜在判决书发生法律效力之日起五日内向中国农业银行股份有限公司东莞长安支行归还贷款本金657678.95元及利息、罚息、复利（利息、罚息、复利按中国人民银行的规定及案涉借款合同约定的利率，按农业银行长安支行银行系统自动生成所显示的违约情况计算，计至本息全部还清之日止）；二、东莞市四季房地产开发有限公司对张瑜的前述债务承担连带清偿责任；三、驳回中国农业银行股份有限公司东莞长安支行的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10770元，财产保全费4005元[农业银行长安支行已在（2018）粤1972财保536号案件中预交]，合计14775元，由张瑜、东莞市四季房地产开发有限公司共同负担。二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为金融借款合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。结合上诉人的上诉意见，本案二审的争议焦点为：农业银行长安支行请求确认其对案涉房屋的拍卖、变卖价款享有优先受偿权是否应予支持。对此，本院分析认定如下：根据《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国担保法》的相关规定，农业银行长安支行所主张的对案涉房屋享有优先受偿权，应当以抵押权登记办理成功，抵押权成立为基础。本案中，案涉房屋仅办理了抵押预告登记，尚未办理抵押登记，抵押权尚未依法成立。农业银行长安支行作为案涉房屋抵押权预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权设立登记之前，其只享有当抵押登记条件成就或约定期限届满对案涉房屋办理抵押权登记的请求权，并可对抗他人对案涉房屋的处分，但对案涉房屋不享有抵押权。农业银行长安支行请求确认其对案涉房屋拍卖、变卖价款享有优先受偿权，本院不予支持。综上，上诉人农业银行长安支行的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10770元，由上诉人中国农业银行股份有限公司东莞长安支行负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  苗卉卉审判员  陈锦波审判员  毛宇翔二〇二〇年五月六日书记员  胡爱翎萧宝铃