广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初5173号原告：曾才明，男，1974年4月16日出生，汉族，住江西省赣州市全南县*******，公民身份号码362************513。原告：黄东亿，男，1968年8月2日出生，汉族，住江西省赣州市全南县******，公民身份号码362************018。两原告共同委托诉讼代理人：袁利明，江西南芳律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：林祥，江西南芳律师事务所律师。被告：佛山皇邸建材实业有限公司，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇顺江居委会工业园伟业路********，统一社会信用代码91440606MA51X9UB2M。法定代表人：胡长发。委托诉讼代理人：徐世伟，男，1979年12月10日出生，汉族，住湖北省孝感市*******，系该公司员工。原告曾才明、黄东亿与被告佛山皇邸建材实业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年2月27日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月20日公开开庭进行了审理，双方当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾才明、黄东亿向本院提起诉讼请求：一、解除原告曾才明、黄东亿与被告佛山皇邸建材实业有限公司签订的《皇家名仕产品销售合同》；二、被告向原告返还支付的品牌服务费5000元、首批预存款98800元；三、被告向原告支付违约金73800元；四、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年8月28日，两原告作为乙方与被告作为甲方就在赣州市申请经营“皇家名仕”装饰系列产品事宜，签订《皇家名仕品牌预留名额定金协议》，约定：1.乙方自愿向甲方提出申请保留区域代理（经销）商名额，区域范围为江西省赣州市；2.乙方为甲方“皇家名仕”品牌代理（经销）商，并向甲方缴纳预留名额定金5000元，甲方预留该区域代理（经销）商名额5天；3.尾款达到甲方指定账户后，甲乙双方签订产品销售合同，定金转化为投资款一部分。签订定金协议当天，原告就履行协议义务，将订金5000元转入被告的账户，原告作为乙方与被告作为甲方遂签订《皇家名仕产品销售合同》，合同约定：1.乙方销售“皇家名仕”装饰系列产品的区域为江西省赣州市；2.合同有效期为2019年8月28日至2020年8月27日止；乙方向甲方支付首批预存货款98800元，品牌服务费5000元（由定金5000元转化）；3.在乙方缴纳完毕合同相应款先后，甲方按照出厂价赠送开业专修补贴产品30000元，同时赠送3D云端设计软件及开业大礼包共计13800元；4.乙方最终得到出厂价486800元整“皇家名仕”品牌产品；5.在合同有效期内，乙方按照级别价格进货，享受12%预存货款奖励，以货物方式兑现，直至等额首批预存货款，赠送开业扶持材料及店面租金补贴奖励抵扣完毕为止；6.后续进货按照累计进货量享受广告、物流、员工津贴补贴及年度销售奖励。同时后续进货还享有14%的进货奖励；7.乙方将订单通过电子文件发送给甲方，告知所需货号和数量，乙方后续今后按照甲乙双方签订的相应合作级别价格进行进货；8.合同履行过程中任何一方违约，违约金按照所涉及的合同金额的50%计算支付违约金，违约金不足以弥补守约方的损失的，违约方有义务向守约方赔偿额外损失。销售合同签订后，原告依照合同约定向被告支付了首批预存货款98800元，被告于2019年9月17日开始向原告发货。但是在发货过程中，原告发现被告存在明显违反合同约定的行为：1.未按照销售合同约定赠送原告3D云端设计软件及开业大礼包13800元；2.未按照合同约定江西省赣州市区域级别价格向原告供货；3.未按照合同约定享受12%预存货款奖励，以货物方式兑现，直至等额首批预存货款，赠送开业扶持材料及店面租金补贴奖励抵扣完毕为止，而是在扣除按照出厂价赠送开业装修补贴产品30000元后，供货按照每笔货款金额抵扣10%后直接向原告索要货款。被告的上述违约行为严重损害原告利益。被告佛山皇邸建材实业有限公司答辩称，被告有送礼包给原告，礼包包含了色卡图册、宣传资料、3D云端设计软件；被告向原告发出的价格清单和价格级别与合同一致；一开始约定预存奖励是10%，后来协商变更为12%，是有一点小失误，但原告一直没向被告提过；被告不同意解除合同，返还货款，因为被告不存在违约情况。诉讼中，原告向本院提交两原告身份证、被告企业查询信息、《皇家名仕品牌预留名额定金协议》、《皇家名仕产品销售合同》、集成装饰材料价格表（线条）3张、集成装饰材料精装系列价格表1张、精装材料背景墙系列价格表1张、收据、2019年11月5日至2019年11月10日曾才明与被告员工微信名为徐伟的微信聊天记录、徐伟发送的2019年11月10日电子产品配货单、律师函、EMS邮寄材料等证据证明自己的主张。对于原告提供的证据，被告质证无异议，本院对其予以采信。被告在诉讼中向本院提交合作政策1张证明自己的主张。对于被告提供的证据中原告质证对其真实性无异议的，本院对该证据的真实性予以采信。本院经审理查明事实如下：2019年8月28日，原告曾才明、黄东亿作为乙方与被告佛山皇邸建材实业有限公司作为甲方签订《皇家名仕品牌预留名额定金协议》一份，协议约定乙方自愿提出申请保留区域（经销）商名额，区域范围为江西省赣州市，乙方为甲方“皇家名仕”品牌预备代理（经销）商，同时完全理解甲方合作内容，乙方向甲方缴纳预留名额定金5000元。1.甲方为乙方预留区域代理（经销）商名额5天，自签订之日起，甲方为乙方预留区域代理（经销）商名额，逾期不再为乙方保留，已交定金不退。2.尾款到达甲方指定账户后，甲乙双方签订产品销售合同，定金转为投资款的一部分，甲方开始对乙方进行店面运营的一系列工作。该份协议由被告盖章及原告签名并加捺指模确认。协议签订后当日，原告向被告支付定金5000元，原告作为乙方与被告作为甲方签订《皇家名仕产品销售合同》一份，合同第二条约定甲方拥有“[皇家名仕]装饰系列产品”的所有权及相关知识产权，乙方自愿加入“[皇家名仕]装饰系列产品”销售网络，乙方销售区域江西省赣州市，乙方只能在此区域内经营业务，不能以任何形式跨区经营及网络销售。合同有效期一年，从2019年8月28日起至2020年8月27日止，合同期满后乙方无违约行为，乙方须在期满前三十个工作日内向甲方书面申请免费续签，无需额外支付任何费用。第三条约定乙方向甲方支付首批预存货款98800元，品牌服务费5000元，此款作为乙方取得甲方[皇家名仕]品牌系列产品特约网点销售的必要条件（非全款客户不享受公司给予的相关奖励）。签订合同且乙方向甲方缴纳完毕合同相应款项后，甲方根据合作区域“皇家名仕”品牌战略规划需求给合作方涉及样板店面装修风格；按照出厂价向乙方赠送开业装修补贴产品30000元；同时赠送3D云端涉及软件及开业大礼包13800元。乙方最终得到出厂价486800元皇家名仕品牌产品。第四条约定在合同有效期内甲乙双方约定，乙方后期按照级别价格进货，享受额度12%预存货款奖励，以货物方式兑现（不含品牌服务费），直至等额首批预存货款，赠送开业扶持材料及店面租金补贴奖励抵扣完毕为止。长期进货奖励约定为乙方按合同约定后续进货享有14%的进货奖励。合同第五条约定乙方将订单通过电子文件或传真方式发送给甲方，告知所需货品的货号和数量，乙方后续进货按甲乙双方签订的相应合同级别价格进货，甲方采取订货发货的方式执行，订货下单以合同附件产品价格表价格为准。合同第十条约定合同履行过程中任何一方不得违反合同相关规定，否则视为违约，违约金按违约所涉及的合同金额的50%计算支付违约金，违约金不足以弥补守约方的损失时，违约方有义务向守约方赔偿额外损失。合同第十二条约定甲乙双方均确认，签署合同前已就相关问题和合同全部条款进行了详尽的了解和协商，并已阅读明确合同所列条款之规定，并同意受其约束。双方确认并承诺：任何一方的各种广告宣传等其他资料、说明性文件或其他与非甲方签署的协议合同等，都不构成本合同的条款，甲乙双方所有的权利和义务以本合同为准。合同后并附有价格表作为合同附件。合同签订后，原告依约支付了项目款98800元。2019年11月10日，原告通过微信告知被告是否搞清楚双方合同约定的登记、单价及前面的地板面积。被告工作人员回复称地板是有一个重复。原告后告知被告要求看清楚级别来，被告工作人员回复称双方约定为县级代理。2019年12月10日，原告委托江西南芳律师事务所向被告发出《律师函》，告知被告其存在违约行为：1.未按照销售合同约定赠送原告3D云端设计软件及开业大礼包13800元；2.未按照合同约定江西省赣州市区域级别价格向原告供货；3.未按照合同约定享受12%预存货款奖励，以货物方式兑现，直至等额首批预存货款，赠送开业扶持材料及店面租金补贴奖励抵扣完毕为止，而是在扣除按照出厂价赠送开业装修补贴产品30000元后，供货按照每笔货款金额抵扣10%后直接向原告索要货款。并认为由于被告根本违约行为导致合同无法继续履行，函告被告：1.原告与被告签订的《皇家名仕产品销售合同》于2019年12月10日解除；2.被告收到本函后7日内向原告返还支付的品牌服务费5000元、首批预存款98800元；3.被告于收到本函后7天内向原告支付违约金73800元；4.被告于收到本函后7天内与原告联系，按照合同约定于原告办理合同解除其他相关手续。另查明，原告在诉讼中确认签订合同后收到被告交付的U盘及智能全屋整装手册、新型环保集成整装画册、手持机关测距仪等材料。被告在诉讼中提供合作政策一份，该份政策载明合作级别对应的首批预存货款及赠送样板间材料的金额、店面租金补贴的对应数额，其中合作级别为“县级”对应的首批预存货款要求金额为98800元，赠送样板间材料30000元，赠送开业扶持材料18000元、地、地面租金补贴22000元计出厂价材料总额486800元，奖励比例为10%，品牌服务费5000元，该份政策由两原告签名并加捺指模确认。原告及被告在诉讼中确认，被告在合同签订后于2019年9月17日、20日及11月10日向原告送货三次，均送至原告指定的地点。根据产品配送单显示，被告已经向原告送出按照出厂价价值300000元的货物，第三次送货的产品配送单显示，扣除赠送的部分外，产生的货款为31480元，并且按照10%的比例抵扣3148元，原告还需打款28332元。被告确认2019年11月10日的货物中只送了1859.304元的货物，其余货物尚未配送。本院认为，本案的争议焦点被告在合同履行过程中是否存在违约行为及原告主张解除合同及要求被告返还款项及违约金有无依据的认定。第一，关于被告在合同履行过程中是否存在违约行为的认定。原告认为被告存在的违约行为包括未按照合同约定的合作级别价格收取原告货款，且未按照合同约定的优惠奖励比例抵扣货款。首先，关于双方的合作级别的认定。双方签订的合同第二条约定乙方销售区域为江西省赣州市，原告据此认为江西省赣州市为地级市，而销售区域的约定应当认定双方的合作级别为市级。被告则辩称双方之间的合作级别为县级，并非市级，并提供了由两原告签名确认的合作政策予以佐证。原告对被告的抗辩提出异议认为双方合同中第十二条约定除了销售合同的条款规定外，其他的宣传文字、图片等不作为双方合作的要约条件，被告的宣传政策不是合同的要约条件，合同约定内容为双方履行权利义务的唯一法律依据。故合作政策内容并无合同约束力。对此本院分析认为，双方在2019年8月28日当天共签署了三份文件，包括《皇家名仕品牌预留名额定金协议》、《皇家名仕产品销售合同》及《合作政策》，合作政策中明确载明了县级合作级别的首批预存货款要求为98800元，品牌服务费5000元，赠送样板间材料30000元，出厂价材料总额486800元，奖励为10%，长期市场运营支付享有10%的奖励；而市级合作级别的首批预存货款要求为168800元，品牌服务费8000元，赠送样板间材料48000元，出厂价材料总额420800元，奖励为12%，长期市场运营支付享有12%的奖励。双方的定金协议约定原告缴纳的预留名额定金为5000元，而在销售合同中约定原告支付的首批运存货款为98800元，品牌服务费由定金转化为5000元，原告获得出厂价486800元整皇家名仕品牌产品。双方的合同约定的主要内容与原告同日签名确认的合作政策中县级合作的约定基本一致。而从文件签署的时间分析，三份文件为同一日签订，原告在签署合作政策时已经实际知晓县级合作级别与市级合作级别的差异，且销售合同中亦明确了首批预存货款、进货奖励、品牌服务费、赠送样板间材料等的数额情况，该合同的主要条款内容与合作政策中的县级合作级别邀约条件相一致，亦即原告实际应当知晓其签订的销售合同中约定的款项支付对应的合作级别为县级，而非市级。虽然销售合同中所列合作区域为江西省赣州市，但是根据合同签订的过程，结合被告在2019年11月10日的微信聊天记录的陈述，双方签订合同时明确的合作级别应当为县级，而非市级。其次，关于被告是否存在违约行为的认定。原告认为被告存在的违约行为除了不按照合同约定级别发货外，还存在未按照合同约定赠送开业礼包及未按照合同约定享受12%预存货款奖励，而是在赠送30000元货物后，按照10%的奖励抵扣，不符合合同约定。对此本院分析认为，对于被告是否赠送开业礼包，原告在诉讼中确认在签订合同后收到被告交付的U盘及智能全屋整装手册、新型环保集成整装画册、手持机关测距仪等材料，而根据被告当庭提交的物料清单显示赠送物品包括：宣传手册、背景墙图库、终端销售训练手册、产品手册、色卡、手提袋、授权牌、电子版宣传文案（U盘）、安装手册及公司设计软件子账号，虽然原告对该份证据不予认可，但是该份清单上的资料与原告确认收取的材料大致吻合，且根据被告提供的微信聊天记录显示，被告在合同履行过程中确实有向原告提供装修设计方案。综合以上材料，结合双方的陈述，被告已经向原告交付了开业礼包的事实依据较为充分，本院予以确认，即被告并不存在未交付开业礼包的违约行为。关于原告主张被告存在未按照合同约定进行奖励抵扣的认定。根据双方合同约定在合同有效期内，原告后期按照级别价格进货，享受额度12%预存货款奖励，而在被告提供的2019年11月10日的产品配送单显示，被告将预存货款奖励比例确认为10%，该情况与双方合同约定不一致，被告在诉讼中也对该情况予以确认，故原告主张被告的该项违约行为客观真实，予以确认。第二，关于原告主张解除合同及被告承担违约责任的认定。根据原告双方签订的合同，并未就原告解除合同的条件进行约定，即原告并合同约定解除权的依据。原告在本案中主张被告存在根本违约，导致合同无法继续履行，其主张行使的是法定解除权。本案中被告在签订合同后已经实际向原告交付了开业礼包，并按照合同约定根据原告的要求在30000元的价值范围内向原告送货，在此期间并无明显的违约行为。而被告的唯一违约行为系未按照合同约定的比例进行货款奖励抵扣，但是该违约行为仅涉及被告对于抵扣部分金额的比例进行错误抵扣，而超出部分金额仅为629.6元（31480元×2%），且被告在诉讼中亦对该情况予以确认，同意纠正该违约行为，继续按照合同履行。虽然第三期货物至今未能送至原告指定处，但是根据合同先款后获得约定，在原告未支付对应货款的情况下，被告未发货符合双方合同的约定，被告对此并不存在违约行为。综合以上分析，根据被告在合同签订后的履约情况，其违约行为并不存在导致合同无法继续履行根本违约的情形，原告据此主张解除合同依据不足，被告亦不同意解除合同，故对于原告的该项诉讼请求不予支持。由于合同并未解除，故原告主张被告退还服务费、预存货款的请求没有依据，不予支持。根据双方合同约定，合同履行过程中任何一方不得违反合同相关规定，否则视为违约，违约金按违约所涉及的合同金额的50%计算支付违约金。本案中被告存在违约行为，而违约所涉及的货款金额为31480元，按照50%计算为15740元。但是被告该违约行为仅是对于2%的奖励部分的，即629.6元部分未予抵扣，若是认定违约金为15740元，明显超出了合理范畴，故本院酌情支持违约金3000元，超出部分不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告佛山皇邸建材实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告曾才明、黄东亿支付违约金3000元；二、驳回原告曾才明、黄东亿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1926元（原告已预交），由原告曾才明、黄东亿负担1326元，被告佛山皇邸建材实业有限公司负担600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  王成春二〇二〇年五月二十二日书记员  林 勇