广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初51号原告（申请执行人）：佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司，住所地广东省佛山市顺德区陈村镇弼教村委会广隆工业区兴业十四路**之**7仓之一。法定代表人：何灿元。委托诉讼代理人：阮战明，广东科德律师事务所律师。被告：林永源，男，1970年11月7日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。被告：何景流，男，1987年9月1日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。被告（被执行人）：广东新速度物流供应链有限公司，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇乐从社区居民委员会细海工业区乐成路**地欧浦钢铁交易市场******。法定代表人：林永源。上述三被告的共同委托诉讼代理人：周妍，广东潮盟律师事务所律师。上述三被告的共同委托诉讼代理人：陈瑶琳，广东潮盟律师事务所律师。原告佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司与被告林永源、何景流、广东新速度物流供应链有限公司（下称新速度公司）执行异议之诉一案，本院于2019年12月27日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月10日公开开庭进行了审理。原告佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司的诉讼代理人阮战明，被告林永源及其诉讼代理人周妍，被告何景流、新速度公司的共同诉讼代理人周妍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司提出诉讼请求：1.追加林永源、何景流为（2019）粤0606执4468号案件被执行人，并判令林永源在出资额950万元范围内、何景流在出资额50万元范围内对（2018）粤0606民初6970号民事判决书及（2019）粤06民终1172号民事判决书项下新速度公司的债务承担连带赔偿责任；2.被告承担本案诉讼费、财产保全费。事实和理由：2018年10月10日，顺德区法院作出（2018）粤0606民初6970号民事判决书，判令解除原告与新速度公司签订的有关《期货订货合同》，驳回原告的其他诉讼请求。后原告不服上述判决，向佛山市中级人民法院提起上诉，佛山市中院于2019年3月15日作出（2019）粤06民终1172号民事判决书，维持前述解除合同的判决，并改判新速度公司向原告返还定金220万元等。该判决于2019年3月20日生效。后因新速度公司未履行生效判决确定的义务，原告于2019年4月4日向顺德区法院申请强制执行，执行案号为（2019）粤0606执4468号。经法院对新速度公司采取系列强制执行措施，实际执行到位资金约556455.88元，余下款项至今仍未支付，且法院穷尽所有执行措施，并于2019年10月11日作出（2019）粤0606执4468号之三执行裁定书，裁定终结本次执行程序。现原告经调查新速度公司的公司章程等工商内档资料发现，新速度公司注册资本为1000万元，林永源作为新速度公司占股95%的股东，应当出资950万元，在2036年12月31日前缴足；何景流作为新速度公司占股5%的股东，应当出资50万元，在2036年12月31日前缴足。但该二人至今为止未实际出资，严重损害了作为新速度公司债权人即本案原告的权利。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条以及《全国法院民商事审判工作会议纪要》关于股东出资应否加速到期的规定，（2019）粤0606执4468号案件中，执行法院已穷尽所有执行措施，因新速度公司无财产可供执行并裁定作终本处理，且被执行人资产不足以清偿债务，明显缺乏清偿能力，至今未申请破产，符合上述规定。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告林永源、何景流、新速度公司辩称，1.林永源已经足额向新速度公司投入了投资款，甚至已经超过公司章程约定的950万元。从开业至今公司除了注册资本外尚欠林永源过千万元的借款，用于公司运营、支付租金、工人工资等，所以林永源无需对原告承担公司章程中的出资补充义务。2.新速度公司尚未达到已具备破产原因的情形。新速度公司现仍正常营业，公司资产负债表显示资产大于负债，不符合我国破产法司法解释的有关规定。新速度公司现有资产并非不能变现，公司的法定代表人仍然在场，经法院执行后新速度公司已经清偿部分债务，并无逃避债务的嫌疑，新速度公司虽然存在亏损，但并未经营困难，因此新速度公司认为不符合破产法关于公司明显缺乏清偿能力的情况。3.《全国法院民商事审判工作会议纪要》只是裁判原则，法院应谨慎行使，如每个案件滥用该原则，将导致其他债权人及债务人巨大损失，不利于企业经营稳定。4.被告认为顺德区法院（2019）粤0606执异987号执行裁定书已经依法驳回了原告的申请，在本案中应当维持该裁定，请求法院驳回原告的请求。诉讼中，本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对于原告提交的原告的营业执照复印件、被告的身份证复印件、新速度公司的工商资料打印件、（2018）粤0606民初6970号民事判决书、（2019）粤06民终1172号民事判决书、申请执行书、（2019）粤0606执4468号执行案件受理通知书、（2019）粤0606执4468号之三执行裁定书、新速度公司章程、股东（发起人）出资情况、新速度公司在农商银行账户（2018年4月12日至2019年9月21日及在农业银行账户（2018年4月13日至2019年6月21日）交易明细以及被告提交的新速度公司农业银行对公账户交易明细（2017年6月14日至2017年12月27日）及新速度公司与林永源资金往来表、法院对新速度公司在农商银行账户的扣划情况等证据，双方当事人对证据的真实性均无异议，且与本案相关联，本院予以采信。对于原告提交的佛山市速度贸易有限公司及广东安昌顺物流供应链有限公司工商资料打印件、林永源与冯丽兴结婚登记审查处理表，拟证明新速度公司的财产与林永源的财产存在混同，二者资金存在频繁往来，且与林永源100%持股的佛山市速度贸易有限公司、林永源冯丽兴夫妇100%持股的广东安昌顺物流贸易有限公司存在频繁的资金往来。被告对证据的真实性、合法性无异议。经审查，因被告对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认，但该证据与本案待证事实无关联，本院不予采信。对于被告提交的资产负债表、损益表、照片打印件，拟证明新速度公司的资产大于负债，新速度公司仍正常经营，不符合企业破产法司法解释的相关规定。原告对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据是被告单方制作，且资产负债表、损益表内的相关数据可以随意编撰，且被告在执行阶段未向执行法官提供该资产负债表，拒不申报财产。经审查，因该证据由被告新速度公司单方制作，被告无提交其他证据予以佐证，且资产负债表及损益表均为2020年2月29日制作，被告林永源作为新速度公司的法定代表人亦未能解释资产负债表中记载的新速度公司的资产情况，故本院对上述证据不予采信。本院经审理查明，关于佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司与新速度公司买卖合同纠纷一案，根据本院（2018）粤0606民初6970号民事判决书及佛山市中级人民法院（2019）粤06民终1172号民事判决书，判决新速度公司向佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司返还定金220万元。上述民事判决书发生法律效力后，因义务人无按期履行还款义务，权利人向本院申请强制执行，本院依法立案执行，受理案号为（2019）粤0606执4468号。在执行过程中，本院共计已执行到位568159.57元（含执行申请费8577.69元、司法拍卖第三方线下服务费3126元）。因未发现新速度公司有其他可供执行财产，本院于2019年10月11日作出（2019）粤0606执4468号之三执行裁定书，裁定终结该案本次执行程序。2019年11月19日，原告佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司以新速度公司的股东林永源、何景流未足额缴纳出资为由向本院申请追加该二人为（2019）粤0606执4468号案的被执行人，本院作出（2019）粤0606执异987号执行裁定书，裁定驳回原告的请求。后原告于法定期限内提起诉讼。另查，被告新速度公司成立于2016年10月25日，股东为林永源、何景流，注册资本1000万元，其中，林永源以货币认缴出资950万元、何景流以货币认缴出资50万元，在2036年12月31日前缴足。被告提交的新速度公司账号为444***********369的农业银行账户于2017年6月14日至2017年12月27日的交易明细显示，被告林永源在此期间与新速度公司之间的资金往来情况。庭审中，被告称新速度公司上述农业银行账户不是公司基本账户，林永源存入上述账户的资金中，于2017年6月27日至2017年10月20日期间共十笔955万元为林永源向公司的出资，其余部分为公司向林永源的借款，均用于新速度公司支付第三方货款及公司经营，新速度公司转给林永源的资金为公司向林永源还款；因公司章程约定的出资缴纳期限未到期，且公司尚在正常经营，故被告何景流没有缴纳出资。对于新速度公司现有资产的情况，被告新速度公司及林永源均称不清楚。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告以新速度公司的股东即被告林永源、何景流未足额缴纳出资为由请求追加该二人为（2019）粤0606执4468号案的被执行人，被告林永源辩称其已足额缴纳出资，并提交了新速度公司的银行账户明细、资产负债表以证明。首先，公司的注册资金与经营资金应作相应区分，被告提交的新速度公司银行账户明细仅显示新速度公司与林永源之间存在资金往来，但该资金的性质并不明确，不能证明被告林永源存入新速度公司账户内的资金为其向公司的出资。其次，被告林永源自称其向新速度公司银行账户存入的属股东出资的款项金额共计955万元，与公司章程规定其认缴出资额950万元不相符。第三，被告林永源主张资产负债表及损益表可证明其出资情况，但上述表格均为被告新速度公司单方制作，被告林永源是新速度公司的法定代表人，且上述表格均于2020年2月29日制作，而林永源主张其出资是于2017年6月27日至2017年10月20日期间，股东出资后近两年公司才明确股东出资情况，与常理不符。最后，被告林永源未提交股东会决议、工商备案登记、公司年度报告、验资报告等相关证据印证其已履行出资义务。因此，本院对被告林永源提出其已足额缴纳出资的主张不予采信。对于被告辩称新速度公司现仍正常营业，公司资产负债表显示资产大于负债，尚未达到已具备破产原因的情形。对此，本院认为，被告提交的新速度公司负债表是由新速度公司单方制作，且被告林永源作为新速度公司的法定代表人在诉讼中未能对新速度公司现有资产作出说明。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第四条第（三）项关于“债务人账面资产虽大于负债，但存在经人民法院强制执行，无法清偿债务的情形的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力”的规定，本院在执行被告新速度公司作为（2019）粤0606执4468号案被执行人的案件过程中，在穷尽各项强制执行措施仍无财产可供执行而终结该案执行程序，故被告新速度公司已具备破产原因，本院对被告提出的上述意见不予采纳。本案被告林永源、何景流作为被告新速度公司的股东，二人各以货币认缴出资950万元、50万元，均在2036年12月31日前缴足。在注册资本认缴制之下，公司债权人原则上不得要求未届出资期限的股东承担赔偿责任。但是，被告新速度公司已具备破产原因，但未申请破产，因此，原告佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司请求未届出资期限的股东林永源、何景流在未出资的范围内（其中林永源未出资额为950万元，何景流未出资额为50万元）对新速度公司的债务承担清偿责任，理由充分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十四条第一项规定，判决如下：一、追加被告林永源为（2019）粤0606执4468号案件的被执行人，被告林永源在950万元范围内对广东新速度物流供应链有限公司在（2019）粤0606执4468号案件中的债务向原告佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司承担清偿责任；二、追加被告何景流为（2019）粤0606执4468号案件的被执行人，被告何景流在50万元范围内对广东新速度物流供应链有限公司在（2019）粤0606执4468号案件中的债务向原告佛山市顺德区源金发不锈钢有限公司承担清偿责任。案件受理费50元，财产保全费5000元，两项合共5050元，由被告林永源、何景流负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  李洁锋人民陪审员  甘剑平人民陪审员  徐锦梅二〇二〇年五月十四日书 记 员  汪晓娜