贵州省思南县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0624民初173号 原告：思南扶贫开发投资有限责任公司，住所地：贵州省铜仁市思南县街道办事处新马路。 法定代表人：汪元波，总经理。 委托诉讼代理人：何福杰，贵州于道律师事务所律师，一般授权。 委托诉讼代理人：王红玲，女，1985年9月10日出生，土家族，住思南县，公司员工，特别授权。 被告：贵州省思南县亿农绿色产业有限公司，住所地：贵州省铜仁市思南县城北街，现住思南县双塘工业园区高家洞村。 法定代表人：冉东海，总经理。 被告：贵州省思南县金氏绿色食品有限公司，住所地：贵州省铜仁市思南县双塘工业园区高家洞村。 法定代表人：旷中彬，执行董事。 被告冉东海，男，1978年2月1日出生，土家族，住思南县。 被告：旷宗义，男，1969年11月23日出生，苗族，住思南县。 委托诉讼代理人：旷继鸿，女，1972年10月19日出生，苗族，住思南县，系旷宗义胞妹，特别授权。 被告：旷中彬，男，1978年8月15日出生，汉族，住思南县。 被告：刘兆瑞，男，1970年3月27日出生，汉族，户籍地：黑龙江省伊春市西林区，现住思南县。 原告思南扶贫开发投资有限责任公司（以下简称思南扶投公司）与被告贵州省思南县亿农绿色产业有限公司（以下简称思南亿农公司）、贵州省思南县金氏绿色食品有限公司（以下简称思南金氏公司）、旷宗义、冉东海、旷中彬、刘兆瑞借款合同纠纷一案，本院于2019年1月10日立案受理，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告思南扶投公司的其委托诉讼代理人何福杰、王红玲，被告思南亿农公司的法定代表人冉东海，被告思南金氏公司的法定代表人旷中彬，被告旷宗义的委托诉讼代理人旷继鸿，被告冉东海、旷中彬、刘兆瑞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告思南扶投公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告贵州省思南县亿农绿色产业有限公司立即偿还原告“精扶贷”资金人民币1500万元；2.判令被告贵州省思南县亿农绿色产业有限公司立即向原告支付拖欠的“精扶贷”资金红利金额人民币290万元；3.判令被告贵州省思南县亿农绿色产业有限公司立即向原告支付违约金人民币371583元（以未付“精扶贷”资金款及红利金额为基数按年利率7.8%暂时从2017年12月2日起计算至2020年1月1日止），直至利随本清；4.判令被告冉东海、旷宗义、旷中彬及刘兆瑞对上述“精扶贷”资金款、“精扶贷”资金红利、违约金及原告实现债权的全部费用承担连带责任（以上款项暂时合计为人民币18271583元）；5.判决原告对被告贵州省思南县金氏绿色食品有限公司名下位于双塘工业园区18257.66平方米土地【黔（2016）思南县不动产权第0001439号】享有优先受偿权；6.本案案件受理费、保全费、诉讼保全担保保险费及律师费等费用由被告共同承担。事实及理由：为贯彻落实政府相关文件精神，2017年6月1日，原告与被告贵州省思南县亿农绿色产业有限公司（下称“思南亿农公司”）签订《思南县扶投公司+龙头企业+精扶贷+贫困户金融扶贫模式信贷资金投资协议书》以下简称“协议书”），协议书载明原告系“精扶贷”扶贫信贷资金的受委托方，向被告思南县亿农公司投资“精扶贷”资金共计1500万元以帮助其生产发展，双方在《协议书》中就“精扶贷”资金的投资使用、还款期限、红利分配支付方式及违约责任等均作了明确约定。被告思南亿农公司为了尽早顺利获得前述“精扶贷”资金1500万元款项的使用，被告冉东海、旷宗义及旷中彬共同作出股东会决议同意用思南亿农公司名下资产对前述“精扶贷”资金款项、红利、违约金及损失抵押担保，贵州省思南县金氏绿色食品有有限公司并出具《抵押担保协议书》（同意用其位于双塘工业园区18257.66平方米土地做抵押担保）。签订《协议书》时，被告思南亿农公司承诺每一年将以“精扶贷”资金1500万元的10%向原告支付红利，且就每一期支付红利的具体时间亦作了明确约定（原告获取分红共计金额为429.1669万元，被告思南亿农公司已经支付原告分红资金50万元，余下分红资金379.1667万元分五期支付，即2017年6月15日前支付79.1667万元、2017年12月1日前支付75万元、2018年6月1日前支付75万元、2018年12月1日前支付75万元及2019年6月1日前支付75万元），协议约定被告还款期限为两次，一次为2019年11月30日还款500万元，另一次为2019年12月19日还款1000万元，但时至今日，被告思南亿农公司未归还原告“精扶贷”资金1500万元，另有290万元的分红款也未支付，原告多次催告，被告总是推诿。按照前述《协议书》约定依约法律规定。被告思南亿农公司的行为已构成严重违约，思南亿农公司依约依法应当承担违约责任，并立即归还原告“精扶贷”资金1500万元、未付红利、违约金及承担原告为实现权利而支出的其他合理费用（包含案件受理费、保全费、诉讼保全担保费及律师费等）。综述，原告为维护自己的合法权益，特依法向贵院特旗诉讼，请贵院依法支持原告的如前诉请为谢。 被告思南亿农公司、被告冉东海、被告思南金氏公司、被告旷中彬、被告旷宗义对原告所主张的事实和理由无异议，对原告主张的诉讼请求精扶贷1500万元认可，对一、二、三项诉求无异议，对第四项诉求问题，股东会议并没有决定对亿农公司尚欠本案借款及相关红利、违约金实现债权的费用承担连带责任，所以股东不应当承担连带责任，债务等费用应由公司承担，被告刘兆瑞是贷款以后才入股的，所以刘兆瑞对本案案涉债务不承担连带责任，对第五、六项诉求无异议，本案案涉全部债务我建议所以的债务转成股份，如果原告不愿意，我们将愿意以物抵债并拍卖以后实现债权。 被告刘兆瑞辩称，1.原告与被告思南县亿农绿色产业有限公司于2017年6月1日签订《投资协议书》双方应为投资合作关系而非借贷关系。2.思南县亿农绿色产业有限公司作为依法设立的有限责任公司，具有独立的法人人格，应以自身财产对外承担责任，公司股东不用承担责任。3.2017年8月24日我才成为亿农绿色产业有限公司股东，对《投资协议书》所确定的事项并不知情，亦未参与思南县亿农绿色产业公司的管理和经营，并于2019年1月29日与旷宗义签订《股权转让协议》，已将所持股权全部转让给旷宗义，我对原告主张的事项不应承担任何责任，因此，应驳回原告对我的全部诉求。 本院认为，被告思南亿农公司、被告冉东海、被告思南金氏公司、被告旷中彬、被告旷宗义承认原告扶贫投资公司在本案中所主张的事实和理由，故对原告扶贫投资公司在本案中所主张的事实予以确认。对于原告请求判令被告思南亿农公司立即偿还原告“精扶贷”资金人民币1500万元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，予以支持；对于原告请求判令被告思南亿农公司立即向原告支付拖欠的“精扶贷”资金红利金额人民币290万元诉讼请求，符合合同约定和法律规定，予以支持；对于原告请求判令被告思南亿农公司给付违约金人民币371583元（以未付“精扶贷”资金款及红利金额为基数按年利率7.8%暂时从2017年12月2日起计算至2020年1月1日止），直至利随本清的诉讼请求，被告思南亿农公司未按照约定偿还借款本金并给付约定分红资金，已经违约，原告该项诉讼请求，符合合同约定和法律规定，予以支持；对于被告请求判令被告冉东海、旷宗义、旷中彬、刘兆瑞对上述“精扶贷”资金款、“精扶贷”资金红利、违约金及原告实现债权的全部费用承担连带责任的诉讼请求。查明，借款时冉东海、旷宗义、旷中彬均为思南，刘兆瑞系借款后加入公司股东，冉东海、旷宗义、旷中彬、刘兆瑞作为公司股东，并未向原告为本案案涉全部债务签订承担连带担保责任的保证书，根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”的规定，依照公司法规定，思南亿农公司以其全部财产对公司的债务承担责任，思南亿农公司的股东冉东海、旷宗义、旷中彬以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任，2019年1月29日刘兆瑞已将其所持股份转让给予旷宗义，虽未进行工商变更登记但思南亿农公司法定代表人已经予以确认同意，故对原告请求判令冉东海、旷宗义、旷中彬、刘兆瑞对本案案涉全部债务及费用承担连带清偿责任的诉讼请求，于法无据，不予支持。对于原告请求判决确定对被告思南金氏公司名下位于双塘工业园区18257.66平方米土地［黔（2016）思南县不动产权第0001439号］享有优先受偿权的诉讼请求。查明，思南亿农公司与原告签订的最高额抵押合同明确约定“以其所持思南县农商行1000万股权作为借款资金反担保，抵押权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满为止”，思南金氏公司并向原告出具思南亿农公司与思南金氏公司签订的抵押担保协议，自愿用［黔（2016）思南县不动产权第0001439号］为案涉借款项下相应债务提供担保，根据《中华人民共和国担保法》第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”、第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。”、第三十四条“下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”、第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”、第四十二条“办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。”、第四十三条“当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。”的规定，思南亿农公司提供思南金氏公司所有的土地使用权作为借款担保，借款合同有效，但抵押担保合同因为抵押物未依照担保法第四十一条和第四十二条的规定，依法办理抵押登记，抵押合同自未生效，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十九条“当事人办理抵押物登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。”的规定，物权的产生依法应遵循公示原则，物权公示之方法有交付和登记两种，就抵押权而言，由于不转移抵押物占有，因而不能由交付方式为公示，而只能采取登记形式。抵押物登记是抵押权获得公信力的必要途径，能够充分发挥抵押的担保功能，维护交易安全，保护抵押财产关系人利益，避免纠纷发生。由于案涉抵押物未依法办理未办理抵押物登记的，不得对抗善意第三人，故对原告主张对案涉抵押物变卖、拍卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，不予支持，但原告对案涉抵押物变卖、拍卖所得价款享有参与分配的权利。对于原告要求被告承担律师代理费及保全费的诉讼请求问题，案件保全费并未实际发生，原告未提供支出律师代理费的税务缴费凭证佐证，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十三条、第三十四条、第四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下： 一、被告贵州省思南县亿农绿色产业有限公司偿还原告思南扶贫开发投资有限责任公司“精扶贷”借款资金人民币1500万元； 二、被告贵州省思南县亿农绿色产业有限公司给付原告思南扶贫开发投资有限责任公司借款红利人民币290万元； 三、被告贵州省思南县亿农绿色产业有限公司给付原告思南扶贫开发投资有限责任公司违约金（违约金以尚欠“精扶贷”借款资金人民币1500万元及红利人民币290万元为基数按年利率7.8%从2017年12月2日起计算至借款本金及尚欠红利清偿完毕日止）； 四、驳回原告思南扶贫开发投资有限责任公司要求被告冉东海、旷宗义、旷中彬、刘兆瑞对本判决一、二、三项确定债务及原告实现债权的全部费用承担连带责任的诉讼请求； 五、驳回原告思南扶贫开发投资有限责任公司要求对被告贵州省思南县金氏绿色食品有限公司所有的位于思南县双塘街道办事处双塘工业园区的工业用地[黔（2016）思南县不动产权第0001439号，宗地面积18257.66平方米]，在依法变卖、拍卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求； 六、驳回原告思南扶贫开发投资有限责任公司要求被告贵州省思南县金氏绿色食品有限公司、冉东海、旷宗义、旷中彬、刘兆瑞承担律师代理费、保全费的诉讼请求； 上述确定义务，限在本判决生效后三十日内履行。 如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案件受理费131429元（缓交），由被告贵州省思南县亿农绿色产业有限公司、被告贵州省思南县金氏绿色食品有限公司连带负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，缴纳上诉费，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 长  张炳潭 人民陪审员  谭正阶 人民陪审员  张永生 二〇二〇年五月三十一日 法官 助理  袁晓丽 书 记 员  何光凤