文书内容广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初19800、19972号19972号案原告、19800号案被告：吴鉴辉，男，1977年1月14日出生，身份证住址广东省肇庆市高新开发区。委托诉讼代理人：彭金常，广东广大律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢美婷，广东广大律师事务所律师。19972号案被告、19800号案原告：广州市天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司，住所地广州市天河区黄埔大道西路**之****铺。法定代表人：刘跃飞，总经理。委托诉讼代理人：王五昌，广东正平天成律师事务所律师。吴鉴辉与广州市天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司（下简称飞悦公司）劳动争议二案,本院于2019年5月受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，吴鉴辉及其委托代理人彭金常、谢美婷，飞悦公司的委托诉讼代理人王五昌到庭参加诉讼，现已审理终结。案件事实一、入职时间：吴鉴辉主张：吴鉴辉在2018年4月10日入职飞悦公司，吴鉴辉并提交了社保缴费历史明细表（该表显示，从2018年6月开始，飞悦公司即开始为吴鉴辉缴纳社保）作为证据。飞悦公司主张：吴鉴辉在2018年7月1日入职飞悦公司，飞悦公司未就该主张提交任何证据，仅辩称，为吴鉴辉提前一个月买社保是为了在社保机构办理增员。二、劳动合同签订情况：未签订。三、劳动者工作岗位与提成情况吴鉴辉主张：吴鉴辉任市场部经理，就任期间，吴鉴辉使用“吴志海”作为化名。吴鉴辉提交了飞悦公司项目合作协议书（该合同显示，“吴志海”作为飞悦公司代表与其他公司签署合同）、钉钉截图（截图显示，“吴志海”是“飞悦医疗”这一组别下的主管理员，下管理至少五个员工）作为证据。据此，吴鉴辉认为其应当适用飞悦公司的《市场部管理制度》，并提交该制度文件作为本案证据。飞悦公司主张：吴鉴辉系前台解疑人员。飞悦公司亦未为该主张向本院提交任何证据。对于吴鉴辉所提交的《市场部管理制度》，飞悦公司认为制度本身属实，唯辩称吴鉴辉不是市场部人员，不适用该规定。该规定内容主要为：“市场部人员……初级……提成医院回款的6%，中级……提成医院回款的8%，高级……提成医院回款的10%……个人带顾客过来直接消费，没有中间店家分成的按医院实收金额的50%发提成。据此，吴鉴辉主张自己应获得提成款共计149704元，并提交一份电子版的《2018年5月至10月份吴志海业绩表》（该证据无飞悦公司公章确认，本院经浏览总结后认为有如下2个值得注意的项目：1、2018年5月14日广西培训订金10000元的项目，吴志海根据该表可提成10%即1000元；2、2018年6月25日租医院场地提成500元。该表所有项目统计后的提成款为149704.5元，该表格的发送人为“飞悦财务李倩娥”）及飞悦整形医疗美容项目合作协议书（协议书显示，乙方为黄鹏，吴志海代表飞悦公司签名）作为证据。四、合同约定的每月工资数及工资构成：吴鉴辉主张：工资情况如下表：            序号              日期              金额              交易相对方户名                  1              2018.5.16              7667              张洁晓                  2              2018.6.15              10000              张洁晓                  3              2018.7.10              4940              张洁晓                  4              2018.7.16              10000              张洁晓                  5              2018.8.15              6999.34              张洁晓                  6              2018.8.15              2619.66              广州天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司                  7              2018.9.17              6799.34              张洁晓                  8              2018.9.17              7324.34              广州天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司                  9              2018.10.16              6799.34              张洁晓                  10              2018.10.16              2619.66              广州天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司                  11              2018.11.14              2619.66              广州天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司      飞悦公司主张：上表中除8、10、11项为工资外，公司均不知情，张洁晓确实是公司的财务，但是张洁晓为何以个人名义打款给吴鉴辉，公司不知情。飞悦公司特别指出，期间存在一次由吴鉴辉打款给张洁晓的款项，金额为7667元，公司认为结合第一笔打款同样也是7667元，二人之间很可能存在不正当的交易，使得数值虚高。经本院当庭核实，确实存在飞悦公司所述的一笔支出。本院当庭要求飞悦公司提供其财务人员张洁晓作为证人出庭作证，但该司最终亦未提交证人，辩称张洁晓已因病离职，新财务为李倩娥。该证人患病住院，无法作证。本院当庭亦要求飞悦公司提取张洁晓的书面证人证言，其亦未提供。本院当庭询问吴鉴辉是否清楚该笔支出的具体情况，吴鉴辉称不记得。五、申请仲裁时间：2019年1月23日。六、仲裁请求：一、确认2018年4月10日至2018年10月31日期间双方存在劳动关系；二、飞悦公司支付2018年10月1日至10月31日期间工资11542元；三、飞悦公司支付2018年5月1日至2018年10月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额69252元；四、飞悦公司支付2018年5月1日至2018年10月31日期间业绩提成149704元。七、仲裁结果：2019年5月10日，广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会作出了穗天劳人仲案【2019】1200号仲裁裁决书，裁定结果如下：一、确认吴鉴辉与飞悦公司自2018年4月10日至2018年10月31曰期间存在劳动关系；二、本裁决书生效之日起三日内，飞悦公司一次性支付吴鉴辉2018年10月1日至2018年10月31日期间的工资差额8164.74元；三、本裁决书生效之日起三日内，飞悦公司一次性支付吴鉴辉2018年5月10日至2018年10月31日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额共计62062.72元；四、驳回吴鉴辉的其他仲裁请求。八、双方当事人的诉讼请求：1、吴鉴辉的诉讼请求：（1）判令飞悦公司向吴鉴辉支付2018年5月1日至2018年10月31期间的业绩提成149,704元。（2）、判令由飞悦公司承担本案所有诉讼费用。2、飞悦公司的诉讼请求：（1）依法判决双方自2018年7月1日至2018年10月31日期间存在劳动关系；（2）依法判决飞悦公司向吴鉴辉支付2018年8月1日至2018年10月31日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额共计7858.98元。（3）依法判决驳回吴鉴辉的其他仲裁请求。（4）本案诉讼费由吴鉴辉承担。裁判理由与结果本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。以上事项中，双方有争议的事项为第一、三、四、七项，其他事项双方无争议。对本案的有争议的部分如下：一、关于劳动关系存续期间的问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。可见，飞悦公司有责任就双方的劳动关系何时产生负举证责任，但飞悦公司没有就该主张举证，应当承担举证不利的后果，更何况飞悦公司从未举证其确有在办理增员相关业务，就算确实有办理增员业务，根据上述规定，双方的劳动关系是自用工之日起而非办理增员手续完毕之日起，飞悦公司的辩解不符合法律规定，本院不予采纳。在吴鉴辉一方能提交证据的情况下，本院采信吴鉴辉一方的主张，认定双方在2018年4月10日即已产生劳动关系。二、关于吴鉴辉10月工资的问题，本院认为，财务人员是公司的组成部分，财务人员向劳动者发放工资的行为，劳动者没有理由、没有能力，也没有义务鉴别财务人员的发款行为是否确实得到了公司的直接授权。而且，不与劳动者签订合同导致劳动者工资金额不明的责任，完全在于飞悦公司。但是，吴鉴辉与公司财务张洁晓之间的转款行为的确存在疑点。在没有进一步证据证明事实究竟如何的情况下，本院认为“对于该7667元款项，张洁晓与吴鉴辉之间有私人往来”是最有盖然性的结论。因此，本院将排除该笔7667元后计算吴鉴辉的工资情况。综上，本院认定吴鉴辉的工资应为（10000+4940+10000+2619.66×3+6799.34×2+7324.34+6999.34）÷5.69（5+（15÷21.75））（4月10日至10月31日，不计算10月份与4月份共工作5整月加4月的15个工作日）=9937.02元/月。又因飞悦公司已发放吴鉴辉10月工资2619.66元，因此飞悦公司应发放吴鉴辉10月工资差额=9937.02-2619.66=7317.36元。三、关于吴鉴辉职位与提成的问题，首先，飞悦公司为吴鉴辉买了社保，足以证明飞悦公司清楚吴鉴辉在工作中使用“吴志海”这个假名的情况。在这一前提下，飞悦公司与黄鹏所签署的合作协议上由“吴志海”签名，加上上一点已论证过的“用人单位对于劳动者的劳动情况有举证责任”这一点，足以从侧面印证吴鉴辉是该司高级职员的事实。此外，由于飞悦公司确认其市场部的管理制度具有真实性，且吴鉴辉所提供的飞悦公司新旧财务名字均与飞悦公司所述能互相印证，再加上是飞悦公司新财务李倩娥将该表发给吴鉴辉的事实，本院采信吴鉴辉关于提成的陈述。唯从该表中发现两笔提成（具体见案件事实部分第四点最后一段）既不是医院回款也不是客户柜台消费，不符合《市场部管理制度》关于提成的相关约定，该两笔款项合共1500元本院予以扣除。综上，飞悦公司应支付吴鉴辉提成款共计148204元。四、关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。考虑到吴鉴辉系4月10日入职，因此飞悦公司应支付吴鉴辉5月10日至10月31日5个月的未签订劳动合同二倍工资差额9937.02×（5+（14÷21.75））=56081.34元。综上，对双方的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认吴鉴辉与广州市天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司从2018年4月10日起至2018年10月31日止存在劳动关系；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，广州市天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司支付吴鉴辉未签订劳动合同二倍工资差额56081.34元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，广州市天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司支付吴鉴辉2018年10月工资差额7317.36元；四、自本判决发生法律效力之日起10日内，广州市天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司支付吴鉴辉提成款148204元；五、驳回吴鉴辉、广州市天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20元，由广州市天河区飞悦医疗美容门诊部有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李暨鹏人民陪审员  周会梅人民陪审员  黄小琼二〇二〇年五月二十八日书 记 员  杨俊豪