文书内容湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初1622号原告：黄光林,男，1969年5月2日出生,汉族,住湖南省蓝山县。委托诉讼代理人：谭青生，湖南谭青生律师事务所律师。被告：彭勇，男，1982年8月11日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。被告：湖南一知文化传播有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区万家丽中路二段**双帆华晨大厦**。法定代表人：匡婉。委托诉讼代理人：唐招峰，上海兰迪（长沙）律师事务所律师。被告：彭剑，男，1955年10月18日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。原告黄光林（以下简称原告）与被告彭勇、湖南一知文化传播有限公司（以下简称一知文化公司）、彭剑合同纠纷一案，本院于2020年3月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人谭青生，被告一知文化公司委托诉讼代理人唐招峰到庭参加诉讼，被告彭勇、彭剑经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向法院提出诉讼请求：1.被告偿还原告本金1106204元和应付利息（按照年利率24%的标准，从2016年4月1日起分段计算至实际偿还之日止，截至2019年7月1日为755906元）；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由:被告一知文化公司是彭剑、彭勇父子开办的公司。被告因实施“数字校安爱心工程”大型公益项目，邀请他人融资。2016年4月1日，原告与被告签订《联合推广实施“数字校安爱心工程”大型公益项目合同书》，合同第6条第6项约定：原告投资230万元给被告，被告负责为中小学生配发学生智能宝，并负责与中国联通永州分公司直接结算，保证由学生家长向联通公司交纳360元通讯费，第一年由联通公司返回220元，第二年返回200元，第三、四、五年返回180元。第一年返回的220元，首先扣除178元的学生智能宝采购成本费，剩下利润42元，按50%即21元给原告；第二年、第三年、第五年返回的200元、180元均按50%分给原告（因购货成本已抵扣）；被告保证每月不少于10000套的利润即21万元给原告，学生寒假期间，被告将230万元交回给原告；合同第7条第3项约定；甲方如每月不能满足10000套学生智能宝市场，必须按10000套足额数量参照本合同第6项约定比例给付乙方结算……”。合同签订的当天原告付给被告230万元，被告亦分别于2016年4月26日给付原告利润21万元，6月26日给付21万，7月6日给付8万元，7月8日给付15万元，8月l日给付16万元，8月3日给付8万元，8月5日给付32万元，9月8日给付11万元，9月11日给付10万元。被告未在学生寒假将230万元交回原告。被告从2016年9月11日后再未给付原告利润，原告开始电话催讨，被告以没有结算为由，后来连电话都不接。原告6次到被告公司里去催讨，并次次声明：“你不能履行合同，就解除合同，将本金给回我”。被告就叫原告去起诉。2018年4月22日，原告再次去到被告公司追付，被告不见原告面躲藏起来，见原告不走，就报警。原告在干警的劝导下离开了被告公司。综上，原告投资被告230万元，被告无论是否有10000套学生智能宝销售得利，被告都要按每月21万元给付原告，从2016年9月11日之后，被告既未偿还原告本金，也未支付利息。原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼。庭审中，原告明确由被告彭剑、彭勇与一知文化公司连带偿还本金1106204元和应付利息。被告一知文化公司辩称，1.本案的法律关系是合伙纠纷，双方应按照合伙关系风险共担、利润共享的原则处理。从合同名称和约定的双方具体合作条款来看，一知文化公司提供渠道资源，原告提供资金，用以联合推广“数字校安工程”。双方合作采取利润共享模式，合同约定了利润分享的方式为各自取得利润的50%。原告在起诉状中也自认取得分配的利润；2.原、被告之间的“数字校安工程”项目，因国家相关政策出台无法继续实施、系不可抗力原因造成；3.“数字校安工程”因国家政策终止后，由于原告与一知文化公司系合伙关系，应根据风险共担、利润共享的原则处理项目后续事宜；4.涉案合同落款处明确了被告彭勇、彭剑系作为一知文化公司的代表人签字，不是作为合同一方主体签字。涉案合同第十四条附则中的第6款约定应一方要求，本合同由甲方法定代表人本人签署。但如果在合同有效期内甲方股权及法定代表人发生变更，本合同内容有效，其责任则自动由新的股东或新的法定代表人承担。该条款实际上是无效条款，为第三人设定义务的条款，需经第三人追认，未经追认的该条款效力待定。被告彭剑、彭勇未到庭，也未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告彭剑、彭勇经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。当事人对真实性无异议以及与原件核对无异的《联合推广实施“数字校安爱心工程”大型公益项目合同书》、收条、DCC个人活期明细账查询，本院予以采信。根据以上采信证据和当事人的陈述，本院查明以下事实：2016年4月1日，原告（乙方）与被告一知文化公司（甲方）签订《联合推广实施“数字校安爱心工程”大型公益项目合同书》，主要约定：一、工作目标。二、合作内容。免费为中小学校安装、运行“校园安全管理系统”，免费为中小学生配发“学生智能宝”。三、项目组织管理。1.“中国下一代教育基金会数字校园专项基金”管理办公室统筹负责“数字校安工程”公益活动的组织和实施；2.中国下一代教育基金会数字校园专项基金指定甲方公司为“数字校安工程”项目执行单位，全权负责该项目的运营和提供相关产品及技术支持。四、项目运行原则。1.自愿原则；2.公益原则；3.实效原则；4.创新原则。五、项目实施流程。1.项目申报；2.项目下达；3.项目执行。六、甲乙双方的权利与义务。1.甲方作为中国下一代教育基金会数字校园专项基金“数字校安工程”项目指定执行单位。负责组建“数字校安工程”项目办公室，指导“数字校安工程”项目实施；2.甲方负责提供相关公益平台手续及教育部一系列关于“教育信息化建设”相关文件，负责申请“中国下一代教育基金会”向地方相关机构发函，推进“数字校安工程”实施，以确保“数字校安工程”项目实施合法可行；3.甲方负责向中国下一代教育基金会数字校园专项基金申请本项目所筹集的公益资金（物品）的手续办理、资金（物品）管理、资金（物品）使用及监督、审计；4.甲方在必要时负责牵头召开研讨会、新闻发布会、项目建议推广会以及组织相关活动，所需经费由甲方承担；5.甲方负责向受赠学校搭建起“网络学习空间人人通”平台，安装、运行“校园安全管理系统”，为中小学生配发“学生智能宝”。但采购“学生智能宝”(5000个以下178元/套，5000个以上170元/个)的费用全部由乙方支付；6.甲方负责与中国联通水州分公司直接结算，保证在由学生家长向联通公司交纳的360元通讯费里，第一年由联通公司返回220元，第二年由联通公司返还200元，第三年、第四年、第五年由联通公司每年返回180元。但甲方必须保证在第一年收到联通公司返回的220元中，首先返回178元“学生智能宝”的采购成本，利润部分的42元，按各50％比例付给乙方;第二年从联通公司返还200元中，按各50％比例付给乙方;第三年、第四年、第五年从联通公司返还的180元中，按各50％比例付给乙方:具体付款方式为每结算一校，向乙方付款一次。七、其他约定。1．乙方必须在本合同签订时向甲方提交确认“复印无误”的身份证复印件；2.甲方保证每月不少于10000套“学生智能宝”使用量市场提供给乙方，乙方必须负责组织好“学生智能宝”采购资金，按甲方开出的订单支付货款。如果乙方未按订单支付货款，甲方有权另行安排人员或其他单位继续乙方的完成的项目任务。其收益乙方无权享有，更不得以任何理由干涉、阻扰甲方或由甲方另行指定的其他合作方的工作进行；3.甲方如每月不能满足乙方10000套“学生智能宝”市场、必须按10000套足额数量参照本合同第六条第06项约定的分成比例给乙方结算。乙方不能按甲方通知的数量和时间付款提货，则按10000套足额数量参照本合同第六条第06项约定的分成比例付给甲方利润；4.甲方对自己每批次开给乙方的订单数量负责，按时结算。产品供货时间按甲方与生产方签订的供货合同约定为准（即第一批订货至少20-25天到货，此后每批货在上一批到货后的15天到货），但甲方必须保证每批“学生智能宝”到货后10天内收回货款。如果乙方按甲方开出的订单采购回来的“学生智能宝”学生家长未能接受。或不能在“学生智能宝”到货后10天内收回货款，甲方负责按所开订单数量按本合同第六条第06项约定的分成比例给乙方结算；5.乙方同意按照甲方视情况安排铺货地点、既可在永州市内也可在其他地方。如乙方需另行开辟市内或其他新的市场和进行更深层次的合作，甲乙双方另行商定利益分配比例和另行签订合同；6.为保障供货渠道流畅和供货周期不受影响，乙方自愿向甲方预交50万元作为永久性不计利息预付款。同时、乙方一次性交足180万元货款给甲方，由甲方负责代为采购和发放“学生智能宝”、并在每月31号前将21万利润直接打入乙方指定的账号，并将每月“学生智能宝”发放档案交付乙方留存。寒暑假由甲方将50万元预付款及180万元货款返回乙方，寒暑假期间甲方终止向乙方支付利润。八、知识产权。1．双方承诺，在合作项目中任一方使用的任何软件及含有技术，成果的其他技术，均不得侵犯任何第三方的知识产权。如果因一方的侵权行为给另一方带来任何经济损失的，侵权方负有赔偿的义务；2．“数字校安工程”项目运行的系统版权及“数字校安工程”所有数据所有权归甲方所有。九、违约责任。1.若有一方违反本合同约定导致本合同无法履行，另一方有权终止合同；2.若因一方违约造成对方不良社会影响或经济损失，则对方有权追究该方责任，要求其消除影响、作相应的经济赔偿，并有权终止合同。合同还对不可抗力、适用法律和争议解决、合同的效力、变更、解除、保密事项等进行了约定。合同附则载明：本合同签订之日，乙方必须向甲方缴纳50万元永久性免息预付货款。本合同签订之日，乙方向甲方交纳180万元“学生智能宝”货款。否则，本合同自动失效。应乙方要求，本合同由甲方法定代表人本人签署。但如果在合同有效期内甲方股权及法定代表人发生变更，本合同内容有效，其责任则自动由新的股东或新的法定代表人承担。合同尾部甲方处被告一知文化公司签章，代表人处彭勇、彭剑签名；乙方代表人黄光林签名。2016年4月1日，原告向被告一知文化公司转账230万元。同日，被告一知文化公司向原告出具《收据》，载明“今收到黄光林先生交来‘学生智能宝’10000套货款180万元，永久性免息预付款50万元，共计230万元整。”该《收据》落款处收款单位被告一知文化公司签章，法定代表人彭勇、经手人彭剑签字。2016年4月26日、6月6日、7月6日、7月8日、8月1日、8月3日、8月5日、9月8日、9月11日，被告一知文化公司分别向原告转账21万元、21万元、6万元、15万元、16万元、8万元、32万元、11万元、10万元，合计140万元。被告一知文化公司自2016年9月11日后未再向原告支付款项，亦未将50万元预付款及180万元货款退还原告。原告催收未果，诉至湖南省永州市冷水滩区人民法院，请求依法裁决。被告一知文化公司提出管辖权异议。湖南省永州市冷水滩区人民法院裁定驳回被告一知文化公司对本案管辖权提出的异议。被告一知文化公司不服提起上诉。湖南省永州市中级人民法院裁定本案移送本院处理。本案在审理过程中，1.原告主张涉案《联合推广实施“数字校安爱心工程”大型公益项目合同书》系名为投资实为借贷的民间借贷合同。原告不参与经营管理，不承担亏损，只投资230万元给被告，每月享有固定的21万元利润收入，提交《联合推广实施“数字校安爱心工程”大型公益项目合同书》拟予以证明，被告对该证据证明目的有异议，称该证据不能证明一知文化公司向原告支付本金及利息，合同书并没有约定利息及利息的计算标准，反而可证明原告与一知文化公司的关系是合伙关系，双方应按照合伙关系风险共担、利润共享处理；2.被告一知文化公司辩称因国家相关政策无法继续实施“数字校安工程”项目，系不可抗力原因造成项目终止，“数字校安工程”项目终止后利润无法产生，提交最高人民法院、最高人民检察院、公安部、工业和信息化部、中国人民银行、中国银行业监督管理委员会《关于防范和打击电信网络诈骗犯罪的通告》拟予以证明，原告对该证据的关联性有异议，称该通告指的是电信企业，一知文化公司不是从事电信的企业，亦没有从事电信网络诈骗犯罪的情况；3.被告一知文化公司辩称原告提供的资金中178万元已经用于向第三方采购电子手表，由于项目的终止，该批手表目前仍存放在仓库中。提交电子手表库存照片拟予以证明，原告对该证据的真实性、合法性、关联性有异议，称原告不知情，该照片不能代替230万元的智能宝，无其他证人证实亦无一知文化公司的营业执照；4.原告陈述被告一知文化公司系被告彭勇、彭剑父子开办的公司，被告彭勇、彭剑系该公司的当然股东和法定代表人，依据涉案合同第14条约定，如果在合同有效期内甲方股权及法定代表人发生变更，其责任自动由新的股东或新的法定代表人承担，被告彭勇、彭剑没有变更其股东资格，故原告请求三被告承担连带责任有合同依据。另查明，被告一知文化公司2008年2月27日成立，涉案合同签订时其法定代表人为彭勇，股东为彭勇、彭剑。本院认为,本案的争议焦点是：1.原告与被告一知文化公司签订的《联合推广实施“数字校安爱心工程”大型公益项目合同书》的性质及效力；2.被告一知文化公司是否应支付本金及利息；3.被告彭勇、彭剑是否应承担连带清偿责任。一、原告与被告一知文化公司签订的《联合推广实施“数字校安爱心工程”大型公益项目合同书》的性质及效力。涉案合同约定，被告一知文化公司作为中国下一代教育基金会数字校园专项基金“数字校安工程”项目指定执行单位。负责组建“数字校安工程”项目办公室，指导“数字校安工程”项目实施。原告向被告一知文化公司缴纳180万元“学生智能宝”货款和50万元永久性免息预付货款。原告一次性交足180万元货款给被告一知文化公司，由被告一知文化公司负责代为采购和发放“学生智能宝”，并在每月31号前将21万利润直接打入原告指定的账号。原告作为联合一方只负责投资，但不参加共同经营，也不承担风险责任，不论盈亏均按期收取固定利润，因此，原被告签订的合同明为联营，实为借贷。合同约定被告一知文化公司每月给付原告21万元利润，双方约定的月利率为11.66%（年利率139.92%），超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，其余合同约定不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，当事人均应按合同严格履行。二、关于被告一知文化公司应偿还的本金及利息。原告已向被告一知文化公司出借230万元，被告一知文化公司应就其尚欠的借款履行相应的还款义务。合同约定原告向被告一知文化公司缴纳180万元“学生智能宝”货款和50万元永久性免息预付货款，被告一知文化公司每月给付原告21万元利润，因双方实为民间借贷关系，原告主张按年利率24%计取利息符合法律规定。被告一知文化公司于2016年4月26日、6月6日、7月6日、7月8日、8月1日、8月3日、8月5日、9月8日、9月11日分别向原告转账21万元、21万元、6万元、15万元、16万元、8万元、32万元、11万元、10万元。原告向被告一知文化公司出借230万元，其中180万元按年利率24%计算利息，50万元永久性免息，本院按照“先息后本”、“先计息本金后免息本金”偿还本息后，截至2016年9月11日尚欠本金1044508.83元（以1800000元本金为基数按“先息后本”计算，扣除利息及抵扣本金后尚欠本金544508.83元，加上500000元免息本金，总计共欠本金1044508.83元，详见附表）。故原告请求被告一知文化公司偿还借款本金1044508.83元及利息（以544508.83元为基数，按照年利率24%的标准计算自2016年9月11日起至实际清偿之日止），符合合同约定和法律规定，本院予以支持，超出部分不予支持。三、关于被告彭勇、彭剑是否应承担连带清偿责任。涉案合同当事人为原告和被告一知文化公司，被告彭勇、彭剑并非合同的相对方。被告彭勇、彭剑系被告一知文化公司的股东和法定代表人，原告请求被告彭勇、彭剑对上述债务承担连带清偿责任，缺乏合同和法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南一知文化传播有限公司应于本判决生效之日起10日内偿还原告黄光林借款本金1044508.83元及利息（以544508.83元为基数，按照年利率24%的标准计算自2016年9月11日起至实际清偿之日止）；二、驳回原告黄光林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21559元，因适用简易程序减半收取10779.5元，由被告湖南一知文化传播有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  孙满平二〇二〇年五月二十一日书记员  和 阳附还款情况及利息计算表：            时 间              借款金额      （元）              还款金额      （元）              天数及计算期间      [含前后]              计算基数及利率（元）              期间利息（元）              抵扣本金      （元）              尚欠本金      （元）                  2016/4/1              1800000              -              -              年利率24%              -              -              1800000                  2016/4/26                            210000              1800000元计息25天              年利率24%              29589.04              180410.96              1619589.04                  2016/6/6                            210000              1619589.04元计息41天              年利率24%              43662.35              166337.65              1453251.39                  2016/7/6                            60000              1453251.39元计息30天              年利率24%              28666.88              31333.12              1421918.27                  2016/7/8                            150000              1421918.27元计息2天              年利率24%              1869.92              148130.08              1273788.19                  2016/8/1                            160000              1273788.19元计息24天              年利率24%              20101.42              139898.58              1133889.61                  2016/8/3                            80000              1133889.61元计息2天              年利率24%              1491.14              78508.86              1055380.75                  2016/8/5                            320000              1055380.75元计息2天              年利率24%              1387.90              318612.10              736768.65                  2016/9/8                            110000              736768.65元计息34天              年利率24%              16471.32              93528.68              643239.97                  2016/9/11                            100000              643239.97元计息3天              年利率24%              1268.86              98731.14              544508.83                  截至2016年9月11日，以1800000元本金为基数按“先息后本”计算，扣除利息及抵扣本金后尚欠本金544508.83元，加上500000元免息本金，总计共欠本金1044508.83元                  ※还款按照“先息后本”的原则优先偿还上一笔欠付的利息。按月利率2%计算的利息=本金×24%/年÷365天×计息天数      附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。