福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0103民初2536号 原告：福建达福奇发展有限公司，住所地福建省福州市台江区宁化街道江滨西大道东北侧海西金融大厦**01办公，统一社会信用代码91350100MA2YKB5TX2。 法定代表人：陈钦。 委托诉讼代理人：陈晋兴，北京大成（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈婷，北京大成（福州）律师事务所实习律师。 被告：山东省第五季文化旅游发展有限公司，，住所地山东省临沂蒙山旅游度假区管理委员会文体中心统一社会信用代码91371300MA3EJX2H04。 法定代表人：颜俊文。 委托诉讼代理人：余清清，北京德和衡（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑灵杰，北京德和衡（福州）律师事务所实习律师。 原告福建达福奇发展有限公司（以下简称“达福奇公司”）与被告山东省第五季文化旅游发展有限公司（以下简称“第五季公司”）服务合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。达福奇公司的委托诉讼代理人陈晋兴、沈婷，第五季公司的委托诉讼代理人余清清、郑灵杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 达福奇公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原告与被告所签订合同编号为DFQ-S-XY180102的《服务合作协议》；2.依法判决被告支付自2018年8月至2019年5月拖欠原告的服务费用共计60万元；3.依法判决被告支付原告违约金36万元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年1月1日，原告与被告签订《服务合作协议》并约定：双方的服务合作时间为2018年1月1日至2020年12月31日，服务费用为被告按月支付原告6万元，于每月10日之前汇至原告指定账户。合同履行至今，原告一直遵守合同约定，积极为被告提供相应的服务。2018年5月1日，在原告的对接引进之下，被告与案外人RCLVENTUREHOLDINGSINC.签订了《沂蒙山山地车公园自行车道及ATV全地形车道项目揽承合同》，被告已于2018年6月20日出具《沂蒙山山地车公园设计图确认函》，双方已经圆满完成项目合作。该项目是原告作为加拿大RCL投资控股集团中国区代表所提供的项目引进服务，在丰富的海外投资背景和旅游投资咨询经验之下，原告已依约为被告提供诸多服务。但被告于2018年8月起一直拖欠原告服务费用，原告多次联系被告希望协商解决费用事宜，但被告未给予合理回复。至2019年5月，被告已经拖欠原告10个月服务费用共计60万元。被告的行为严重违反《服务合作协议》第四条之约定，原告已于2019年4月25日向被告发送催告函，但被告接函后仍逾期未支付相应费用。根据《服务合作协议》第五条第三款之约定，任何一方违反本协议导致本协议无法继续履行的或单方面终止本协议的，违约方需支付守约方违约金36万元。被告的行为已经构成严重违约致使本协议无法继续履行，应按照协议约定向原告支付违约金36万元。故，原告诉至法院。 第五季公司辩称，1.原告系被告当时的绝对控股股东，原告控制人陈钦对被告的事务具有最终审批权。原告利用控股地位虚构关联交易，侵占被告财产；此次又捏造合同，提起虚假诉讼，意图获得不当利益。2.原告捏造《服务合作协议》、《沂蒙山山地车公园自行车道及ATV全地形车道项目揽承合同》向人民法院提起民事诉讼，涉嫌虚假诉讼，请求人民法院移送公安机关。原告提交的合同编号为DFQ-S-XY180102的《服务合作协议》是原告捏造的虚假合同，原告提交的《沂蒙山山地车公园自行车道及ATV全地形车道项目揽承合同》亦是原告捏造的虚假文件。3.原告并没有提供其所谓的服务。4.原告及其控制人利用其控制、管理被告之便，虚构关联交易，侵占被告财产，数额巨大，已涉嫌抽逃出资罪、职务侵占罪，请求人民法院将本案移送公安机关。根据原告在《起诉状》中的陈述，其已获得42万元服务费用。根据“钉钉”流程审批显示以及银行转账记录，原告利用控股、管理被告期间，让原告与被告签订《沂蒙山山地车公园自行车道及ATV全地形车道项目揽承合同》，并由LindenChen于2018年7月23日审批让被告向原告支付合同款150万元，被告于2018年9月3日向原告支付120万元。然而却无相关真实交易，纯系虚构关联交易。因此，原告及其控制人陈钦利用其控制、管理被告之便，虚构关联交易，侵占被告财产，数额巨大，已涉嫌抽逃出资罪、职务侵占罪，请求人民法院将本案移送公安机关。综上所述，原告捏告合同，提起民事诉讼，已涉嫌虚假诉讼；同时，在本案中，又发现原告曾利用控制、管理被告期间虚构关联交易，侵占被告财产，涉嫌抽逃出资罪、职务侵占罪，请求人民法院终止审理，并将本案移送公安机关。 达福奇公司围绕诉讼请求依法提交下列证据：A1.《服务合作协议》，A2.《沂蒙山山地车公园自行车道及ATV全地形车道项目揽承合同》，A3.《沂蒙山山地车公园设计图确认函》，A4.催告函及EMS面单、快递查询单，A5.《第五季文化旅游发展有限公司合同交接表》，A6.钉钉聊天记录，A7.智联职位招聘以及微信聊天记录，A8.光盘（含人力资源文件），A9.《国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》，A10.转账凭证。 第五季公司依法提交下列证据：B1.2019闽证内字第5431号《公证书》，B2.《服务合作协议》，B3.《沂蒙山山地车公园自行车道及ATV全地形车道项目承揽合同》，B4.原告的内资企业登记情况表、企业信用信息公示报告，B5.被告的企业信用信息公示报告，B6.2019闽证内字第5432号《公证书》，B7.国家知识产权局商标检索结果，B8.西湖区人民法院（2019）浙0106民初2592号传票、《山东蒙山文旅项目服务合同》、《确认函》，B9.《股权转让协议》。 诉讼中，第五季公司向本院申请对达福奇公司提供的《服务合作协议》、《沂蒙山山地车公园设计图确认函》中“山东省第五季文化旅游发展有限公司”印文与文字形成的先后顺序进行鉴定，经本院摇号确定，福建中闽司法鉴定所作出闽中闽司鉴所[2019]文鉴字第298号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“㈠标称日期为2018年1月1日的《服务合作协议》中‘山东省第五季文化旅游发展有限公司’印章印文与印刷字迹的先后顺序为先印后字，即先有印章印文后有印刷字迹。㈡标称日期为2018年6月20日的《沂蒙山山地车公园设计图确认函》中‘山东省第五季文化旅游发展有限公司’印章印文与印刷字迹的先后顺序为先字后印，即先有印刷字迹后有印章印文。”对上述鉴定意见，原告不认可，被告没有异议。 达福奇公司申请孙宏作为鉴定人出庭作证，鉴定人孙宏对福建中闽司法鉴定所作出闽中闽司鉴所[2019]文鉴字第298号《司法鉴定意见书》情况进行了说明。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据材料Ａ5、Ａ9、Ａ10、Ｂ1、Ｂ4、Ｂ5、Ｂ6、Ｂ7、Ｂ9本院予以确认并在卷佐证。对于双方有异议的证据，本院认定如下：证据Ａ1、Ａ2均提供原件核对，本院予以确认。证据Ａ3经闽中闽司鉴所［2019］文鉴字第298号《司法鉴定意见书》鉴定为其中的“山东省第五季文化旅游发展有限公司”印章印文与印刷字迹的先后顺序为先字后印，即先有印刷字迹后有印章印文，真实性均予以确认。证据Ａ4虽有原件核对，但该《催告函》系原告单方制作，未经被告认可，对其证明内容不予采纳。证据Ａ6、Ａ7、Ａ8均为电子证据，但未提供数据所存储的原始载体核对，真实性无法确认。证据Ｂ2、Ｂ3、Ｂ8无原件核对，其中Ｂ8与本案无关联性，不予确认。闽中闽司鉴所［2019］文鉴字第298号《司法鉴定意见书》由福建中闽司法鉴定所出具，该鉴定机构及司法鉴定人均拥有福建省司法厅认可的资质，本院予以确认。鉴定人孙某庭的作证内容符合证据的客观性、合法性、关联性，对其证明效力予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月15日，刘方举发起成立第五季公司。后刘方举的工商信息登记中投资人（股权）情况经变更，2018年1月10日，第五季公司工商信息登记中显示达福奇公司、刘方举、北京中青华泰咨询有限公司、陈钦为该公司股东。至2018年10月9日，第五季公司工商信息登记中显示达福奇公司、俊联国际有限公司为该公司股东。 2018年1月1日，达福奇公司（甲方）与第五季公司（乙方）签订《服务合作协议》，约定：服务合作时间为三年，自2018年1月1日至自2020年12月31日，服务费用按月支付，每月为60000元，乙方逾期支付服务费用的，应承担违约责任，任何一方违反本协议导致本协议无法继续履行的或单方面终止本协议的，违约方需支付守约方违约金36万元等内容。 2018年5月1日，第五季公司与案外人RCLVENTUREHOLDINGSINC.签订编号为DWJ-S-LC180501的《沂蒙山山地车公园自行车道及ATV全地形车道项目揽承合同》。2018年6月20日，第五季公司向案外人RCLVENTUREHOLDINGSINC.发出《沂蒙山山地车公园设计图确认函》，确认沂蒙山山地车公园设计图成果提交，符合预期效果。 2018年1月10日、2月26日、3月9日、4月11日、5月9日、2018年6月8日、2018年7月6日，第五季公司分别向达福奇公司转账支付60000元，合计420000元。 2018年8月28日，达福奇公司（甲方）、陈钦（甲方）、北京中青华泰咨询有限公司（甲方）、刘方举（甲方）、联俊国际有限公司（乙方）签订《股权转让协议》，约定：第五季公司系甲方合作投资的有限责任公司，其中达福奇公司持有股权80%、陈钦持有股权10%、北京中青华泰咨询有限公司持有股权5%，刘方举持有股权5%，甲方同意将其在第五季公司所持的55%股权转让给乙方，转让完成后，达福奇公司持有第五季公司45%的股权，俊联国际有限公司持有第五季公司55%的股权等内容。 本院认为，虽然第五季公司辩称案涉《服务合作协议》系达福奇公司利用控股管理第五季公司之便，在空白纸张盖章后套打印文字形成，鉴定意见也认为该协议中第五季公司的印章印文与印刷字迹的先后顺序为先印后字，即印章形成于打印文字之前。但经审理查明，第五季公司从2018年1月起至2018年7月，每月均向达福奇公司支付了60000元服务费，第五季公司对于《服务合作协议》的约定应当知情，因此，第五季公司关于《服务合作协议》并非其真实意思表示的辩解，没有事实依据，本院不予采纳。现达福奇公司主张解除合同，第五季公司否认签订上述合同系其真实意思表示，由于本案讼争合同目的已经无法实现，本院认为，达福奇公司要求解除合同，符合法律规定，本院予以支持。第五季公司未依约支付服务费，已构成违约，因此，达福奇公司要求第五季公司支付2018年8月至2019年5月的服务费60万元，有事实和法律依据，本院予以支持。 关于达福奇公司主张的违约金36万元，案涉《服务合作协议》约定因违反协议导致协议无法继续履行的或单方面终止协议的应支付违约金36万元，现达福奇公司认为因第五季未依约支付服务费致使协议无法继续履行，本院认为，根据本案现有证据，达福奇公司向第五季公司提供相应服务并出具确认函的时间为2018年6月20日，而第五季公司向达福奇公司支付服务费至2018年7月，逾期支付服务费与协议无法履行之间没有明显的关联，因此，达福奇公司主张违约金36万元缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第四项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、确认福建达福奇发展有限公司与山东省第五季文化旅游发展有限公司于2018年1月1日签订的《服务合作协议》予以解除。 二、山东省第五季文化旅游发展有限公司应于本判决生效之日起十日内，向福建达福奇发展有限公司支付服务费600000元。 三、驳回福建达福奇发展有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13400元，由福建达福奇发展有限公司负担5025元，由山东省第五季文化旅游发展有限公司负担8375元。保全费5000元、鉴定费5500元，均由山东省第五季文化旅游发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长 崔 洁 人民陪审员 陈 彤 人民陪审员 林育兰 二〇二〇年五月二十二日 书 记 员 龚晓璇 附注：本判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。