湖南省新邵县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0522民初2045号原告：罗能胜，男，1976年7月4日出生，汉族，住新邵县。委托诉讼代理人：杨能聪，湖南振威律师事务所律师。被告：湖南诚安商贸有限公司，住所地长沙市高新开发区文轩路**天元涉外景园******。法定代表人：郭保青，该公司总经理。被告：陈水平，男，1976年6月16日出生，汉族，住隆回县。被告：湖南余阗建材有限公司，住所地冷，住所地冷水江市沙坪湾街道办事处王坪湾社区****v>法定代表人：王田生，该公司总经理。原告罗能胜诉被告湖南诚安商贸有限公司、陈水平、湖南余阗建材有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序。因本案不适宜适用简易程序审理，本院于2020年1月8日将本院转入普通程序进行，于2020年5月26日公开开庭进行了审理。原告罗能胜委托诉讼代理人杨能聪、被告湖南余阗建材有限公司法定代表人王田生到庭参加诉讼，被告湖南诚安商贸有限公司、陈水平经本院公告送达起诉状副本、举证通知书、开庭传票等诉讼文书，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗能胜向本院提出诉讼请求：1、判令被告湖南诚安商贸有限公司归还原告借款本金510000元及违约金38250元（违约金以51万元为基数，按每日0.05%自2019年11月30日起计算至清偿之日止）；2、请求判令被告湖南诚安商贸有限公司支付原告差旅费、律师费等费用80000元；3、判令被告陈水平、湖南余阗建材有限公司对第1、2项诉讼请求承担连带责任；4、判令三被告承担案件诉讼费用。事实与理由：被告陈水平系被告湖南诚安商贸有限公司(以下简称“诚安公司”)的实际控制人。2018年2月6日，陈水平以诚安公司名义与被告湖南余阗建材有限公司(以下简称“余阗公司”)签订了《代理湖南余阗建材产品销售合同书》。产品销售合同书约定陈水平以诚安公司名义代理销售余阗公司产品。2018年6月20日，原告委托其弟罗亮华与陈水平签订了《湖南余阗建材公司产品全国总代理股权转让协议》。股权转让协议将陈水平取得的余阗公司产品销售代理权作价25万元，陈水平以股权转让的方式以15万元的价格转让60%的股权给原告。原告为受让陈水平关于余阗公司产品销售代理权共计支付给诚安公司与陈水平16万元(其中10000元按陈水平向原告借款处理)。2018年5月16日，陈水平以诚安公司名义与余阗公司签订了《生产经营承包合同》。承包合同约定陈水平以诚安公司名义承包余阗公司的生产经营权。2018年6月2日，陈水平与案外人马昌辉、邓葆军、刘让聪、王磊签订了《合伙协议书》。合伙协议书约定陈水平取得的余阗公司生产经营承包权由陈水平与马昌辉、邓葆军、刘让聪、王磊共同合伙生产经营，其中陈水平占合伙份额30%。2018年6月20日，原告委托其弟罗亮华与陈水平签订了《合伙协议2》。《合伙协议2》约定将陈水平在余阗公司生产经营承包权10%的合伙份额作价15万元转让给原告。《合伙协议2》签订后,原告依约支付了陈水平15万元转让价款。2018年7月15日,因资金周转困难,陈水平向原告借款15万元,陈水平出具了借条。2018年8月15日,余阗公司生产经营全体合伙人共同签订《股金入资共同承诺书》。承诺书要求原告需投入股金36万元,并明确原告已到位入股股金30万元。承诺书签订后,原告即日补交5万元,加上陈水平偿还的欠原告款项1万,共计6万元,余阗公司出具收据，收据加盖余阗公司财务专用章。至此,因陈水平以诚安公司名义承包余阗公司的生产经营权及代理销售权,承诺书要求原告投入股金36万元,原告足额投入到位，占股权18%。陈水平取得该款项后,以诚安公司名义投入余阗公司生产经营。2018年9月6日,以诚安公司为委托方,以邓葆军、马昌辉、刘让聪、付杰及罗亮华为被委托方签订了《湖南余阗建材有限公司生产经营承包委托协议书》。委托协议书再次明确陈水平为诚安公司执行总裁及确认原告与邓葆军、马昌辉、刘让聪等人的承包经营权合伙人地位。因诚安公司未能兑现其承诺的出资额、股权数量、相关收益等事项,经有关利益方及合伙人和平协商,原告退出余阗公司承包合伙体,原告因余阗公司承包事项投入的款项共计51万元转为借款,给诚安公司使用。为此,以诚安公司为借款人,以原告为出借人,以陈水平、余阗公司为担保人,三方于2019年1月26日签订了《借款协议》。《借款协议》约定在2019年6月30日前归还第一笔本金60000元。还款计划若有逾期,乙方(原告方)有权提前收回全部借款。《借款协议》第四条同时约定陈水平股东权力经过承包集体股东会改选后该协议生效。2019年2月16日,承包集体股东会改选后形成股东会决议,确定了陈水平改选后的股东身份及股东权力份额，至此，该协议生效。鉴于被告诚安公司未能按还款计划归还原告借款,原告有权提前收回全部借款,被告陈水平、余阗公司应当对诚安公司的偿还责任承担连带清偿义务。为维护自身合法权益，原告向法院提起诉讼。被告湖南诚安商贸有限公司、陈水平未予书面答辩。被告湖南余阗建材有限公司辩称：1、其与陈水平、罗能胜签订了《反担保合同》；2借款协议上特别写明其仅对陈水平本金叁拾陆万元担保；3、其与陈水平签订的《生产经营合同》尚在执行中，目前没有产生利润，没有分红。为支持自己的诉讼请求，原告向本院依法提交了以下证据：1、原、被告身份信息、企业登记资料；2、代理湖南余阗建材产品销售合同书、收据及湖南余阗建材公司产品全国总代理股权转让协议、收据；3、生产经营承包合同、合伙协议书、合伙协议2、股金入资共同承诺书、股金明细表；4、借款协议书；5、郭保青的情况说明、陈水平与罗亮华通话录音；6、收据、缴付款录像；7、罗亮华情况说明；8、余阗公司的财务报表；9、余阗公司在2019年1月26日关于15万元的借据。被告湖南诚安商贸有限公司、陈水平未提供证据。被告湖南余阗建材有限公司向本院提供了反担保合同，拟证明其对本案借款无担保责任。经质证审查，原告提供的证据均符合真实性、合法性、关联性要求，本院予以采信被告湖南余阗建材有限公司提供的反担保合同与本案不具有关联性，对于该证据本院不予以采纳。经审理查明：2018年6月20日，原告委托其弟罗亮华以15万元的价格受让陈水平取得的余阗公司产品销售代理权中60%的股权。2018年8月15日,余阗公司生产经营全体合伙人共同签订《股金入资共同承诺书》。承诺书要求原告需投入股金36万元,并明确原告已到位入股股金30万元。承诺书签订后,原告即日补交5万元,加上陈水平偿还的欠原告款项1万,共计6万元。至此,承诺书要求原告投入的股金36万元,原告足额投入到位。因诚安公司未能兑现其承诺的出资额、股权数量、相关收益等事项,经有关利益方及合伙人和平协商,原告退出余阗公司承包合伙体。以诚安公司为借款人,以原告为出借人,以陈水平、余阗公司为担保人,三方于2019年1月26日签订了《借款协议》，将原告投入的款项51万元转为借款。该协议约定：罗能胜原享有的湖南诚安商贸有限公司和湖南余阗建材有限公司在2018年5月16日签订的《生产经营承包合同》中18%的股权（36万元）和2017年2月6日签订的《代理湖南余阗建材产品销售合同书》中60%股权（15万元）转让给陈水平持有，其投资的510000元转化为湖南诚安商贸有限公司的借款。该借款协议约定：在2019年6月30日前归还第一笔本金60000元,在2019年9月30日前归还第二笔本金60000元+150000元整,在2019年12月30日前归还第三笔本金60000元,此后在2020年3月30日前归还本金60000元整,2020年6月30日前归还本金60000元整，2020年9月30日前归还本金60000元整；若有逾期,甲方(诚安公司)自愿另行支付违约金为未还总欠款的0.05%每日；还款计划若有逾期,乙方(原告方)有权提前收回全部借款；陈水平股东权力经过承包集体股东会改选后该协议生效。2019年2月16日,承包集体股东会改选后形成股东会决议,确定了陈水平改选后的股东身份及股东权力份额。借款协议签订后，该协议没有得到履行，原告为了维护自己的合法权益，故诉至法院。本院认为，本案属民间借贷纠纷。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条，以及原、被告之间的经济法律关系被借款协议书所确定，该借款协议书是双方当事人真实意思表示，且符合法律规定，具有合法性。现被告未按借款协议予以履行，属于违约行为，故对原告要求湖南诚安商贸有限公司归还原告借款本金510000元的诉讼请求，本院予以支持。罗能胜与湖南诚安商贸有限公司在协议中约定：若有逾期，湖南诚安商贸有限公司自愿支付违约金为未还款总欠款的0.05%每日。故对罗能胜要求湖南诚安商贸有限公司支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。被告陈水平作为该笔款项的担保人在借款协议上签字，同意对借款本金、逾期违约金等承担连带清偿责任，故应当承担相应的连带清偿责任。湖南余阗建材有限公司作为担保人签字对借款本金360000元承担连带清偿责任，故应在该范围内承担连带清偿责任。原告主张的差旅费、律师费等未提供相应的证据，本院不予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南诚安商贸有限公司于本判决生效后十日内返还原告罗能胜借款本金510000元及支付相应违约金38250元（自2019年11月30日起违约金以510000元为基数，按每日0.05%计算至清偿之日止）；二、被告陈水平对上述款项承担连带清偿责任；三、被告湖南余阗建材有限公司对借款本金360000承担连带清偿责任；四、驳回原告罗能胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取案件受理费10082元，由被告湖南诚安商贸有限公司、陈水平、湖南余阗建材有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  唐成华人民陪审员  何 娟人民陪审员  刘志酬二〇二〇年五月二十六日法官助理石洁代理书记员  廖章达附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷纠纷，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。