内蒙古自治区包头市中级人民法院   刑事裁定书   （2020）内02刑终16号   原公诉机关：内蒙古自治区某县人民检察院。   上诉人（原审被告人）：白某（曾用名白某1，女，1962年1月25日出生于内蒙古自治区包头市,汉族，高中文化，农民，户籍地内蒙古自治区内蒙古自治区包头市，住内蒙古自治区内蒙古自治区包头市。2013年10月28日因犯职务侵占罪，被内蒙古自治区某县人民法院判处有期徒刑二年八个月，缓刑三年，缓刑考验期间为2014年2月18日至2017年2月17日。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年1月22日被内蒙古自治区某县公安局取保候审，2019年4月22日被内蒙古自治区某县人民检察院批准逮捕，内蒙古自治区包头市看守所因高血压三级暂不收押，同年4月23日被内蒙古自治区某县公安局决定监视居住，同年5月15日被内蒙古自治区某县公安局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区包头市看守所。   辩护人：班祯杰，内蒙古承达律师事务所律师。   辩护人：刘妍，内蒙古承达律师事务所律师。   内蒙古自治区某县人民法院审理内蒙古自治区某县人民检察院指控原审被告人白某犯诈骗罪一案，于2019年12月27日作出（2019）内0222刑初70号刑事判决。原审被告人白某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区包头市人民检察院指派检察员孙某出庭履行职务。上诉人白某及其辩护人班祯杰、刘妍到庭参加诉讼。现已审理终结。   原审法院判决认定，2016年某县人民政府对城市棚户区进行改造。某县锦绣街道办事处支农社区甲坝村村民被告人白某为获得拆迁补偿款，虚构其房屋后墙与村民赵某房屋之间的巷道空地为其所有的证明，并让村民小组组长郝某在证明上签字，后到某县某镇人民政府支农路居民委员会加盖印章，并将证明材料递交某县城市棚户区改造工作领导小组。后该小组与被告人白某签订固阳县2016年棚户区改造房屋征收与补偿协议，并根据被告人白某提供的证明所记载的土地面积（40米×4米），按照283元/m2的补偿标准对其进行拆迁补偿共计45280元。上述补偿款于2016年12月7日汇入被告人白某个人账户。另查明，根据某县国土资源局文件显示，本案涉案土地为国有土地，如无人提供明确的凭证文书，应属于未明确土地使用权类型。被告人白某及周围邻居的房屋院落均有国有土地使用权证及房屋所有权证。被告人白某及其配偶、女儿在本次棚户区改造中，房屋及土地据以获得补偿的凭证均为国有土地使用权证及房屋所有权证。又查明，被告人白某因犯职务侵占罪被某县人民法院判处有期徒刑二年八个月，缓刑三年，缓刑考验期间为2014年2月18日至2017年2月17日。   原审法院认定上述事实的证据有:   1、固政发《关于印发固阳县2016年城市棚户区改造房屋征收与补偿方案的通知》、《关于印发固阳县2016年城边村改造征收补偿实施方案的通知》、《固阳县城市棚户区改造工作领导小组第一次会议纪要》等文件，证实2016年固阳县人民政府对固阳县棚户区进行改造的事实，及本次棚户区改造征收与补偿方案、补偿标准及工作流程。   2、固阳县不动产登记中心出具的白某、赵国珍、邢元生、白心刚、白锁柱的土地登记审批表、宗地草图、土地登记法人代表身份证明书等地籍档案材料，证实以被告人白某为登记人的土地性质（国有）、位置、面积等具体情况，及四周邻居赵国珍、邢元生、白心刚等人的土地登记审批使用情况。   3、固阳县棚户区改造片区权属具结书、棚户区改造房屋征收与补偿协议、身份户籍情况、家庭房产分配协议、房屋平面布置图等被告人白某正房、其配偶王伟南房、其女儿王国静南房、院落空地棚户区改造补偿手续材料，证实以上改造房屋及土地的补偿凭证均为国有土地使用权证及房屋所有权证。   4、固阳县棚户区改造片区权属具结书（160m)、身份户籍情况、2016.11.1日证明、房屋平面布置图、固阳县2016年棚户区改造房屋征收与补偿协议（160m、45280元）及固阳县城市棚户区改造工作领导小组办公室出具的情况说明等涉案土地棚户区改造补偿手续材料，证实涉案土地没有法定权属证明，在固阳县棚户区改造中以283元/r对被告人白某进行补偿，补偿面积160m,金额共计45280元。   5、被告人白某银行流水信息及固阳县城市棚户区改造工作领导小组办公室出具的情况说明，证实涉案土地补偿款45280元于2016年12月7日汇入被告人白某账户   6、固阳县公安局关于商请协查土地所有权的函、固阳县住房和城乡规划建设局的航拍图及固阳县国土资源局关于土地所有权事宜的复函，证实涉案土地位置及边临四至情况，证实固阳县土地利用现状图显示涉案土地为国有土地，如无人提供明确的凭证文书，应属于未明确土地使用权类型。   7、证人证言   石某的证言，证实2016年棚户区改造期间石某任支农社区党委书记、居委主任，其在被告人白某书写的涉案土地权属证明上加盖了公章，但不清楚涉案土地权属的事实。   郝某的证言，证实郝某任支农社区甲坝村村小组组长，证实甲坝村小组出具的关于涉案土地权属性质的证明内容是被告人白某自己所写，郝某的签字是本人亲自签的，郝某并未测量和核实过涉案土地面积。   赵某的证言，证实赵某曾将涉案土地封闭，用于圈养，此土地拆迁补偿拆迁办不予办理。   8、被告人白某的供述与辩解，证实被告人白某房屋的土地是国有的，发过国有土地使用证，涉案土地不在土地使用证内。甲坝村小组出具的关于涉案土地权属性质的证明内容是其自己所写，土地面积是自己估算的，并未进行精准测量。   9、固阳县公安局刑事侦查大队出具的归案情况说明，证实2019年1月22日被告人白某因涉嫌犯诈骗罪被固阳县公安局传唤到案，并于当日被取保候审。   10、固阳县公安局金山镇南关派出所出具的被告人白某的户籍证明及刑事判决书、执行通知书等违法犯罪证明材料，证实被告人白某的自然身份情况，证实被告人白某因犯职务侵占罪被固阳县人民法院判处有期徒刑二年八个月，缓刑三年，缓刑考验期间为2014年2月18日至2017年2月17日。   原审法院认为，被告人白某以非法占有为目的，虚构土地权属证明，骗取棚户区房屋改造资金，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关指控被告人白某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以支持。被告人白某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人白某的辩称及其辩护人提出的辩护意见与本院查明事实不符，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决：被告人白某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；撤销固阳县人民法院固刑初字第67号刑事判决书主文中被告人白某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年八个月，缓刑三年的缓刑部分；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。   上诉人白某的上诉理由是：一审判决认定涉案土地系国有土地属认定事实错误，上诉人白某已取得土地使用权，以此获得征地补偿款符合法律规定，故其不具有非法占有目的，上诉人白某不构成诈骗罪。   上诉人白某辩护人的辩护意见是：1、一审判决书认定涉案土地为国有土地的证据不足。2、涉案土地系白某家抹房地，从出具证明的过程来看，白某并无诈骗故意，请二审法院查明案件事实依法判决白某无罪或者发回重审。   内蒙古自治区包头市人民检察院检察员的出庭意见为：1、上诉人白某所明知涉案土地不在其国有土地使用权证范围内，且无其他权属证明手续的情况下，为获取补偿款，虚构事实，编造证明骗得县拆迁小组的信任，非法获取补偿款45280元，其行为已经构成诈骗罪。2、原审法院判决适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。   经审理查明，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经开庭审理，对一审判决所认定的事实及所列证据予以确认。   在本院审理期间，上诉人白某的辩护人申请证人郝某小出庭作证，欲证明涉案土地属于上诉人白某家的抹房地，其没有骗取土地补偿款的诈骗故意。经查，上诉人白某是否对涉案土地有占有使用的权利，无其他证据相互印证，证据不足，该证据不能达到其证明目的，本院不予采纳。   本院认为，上诉人白某以非法占有为目的，虚构土地权属证明，骗取棚户区房屋改造资金，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人白某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。关于上诉人白某及其辩护人提出白某不构成诈骗罪的上诉理由及辩护意见。经查，在案证据有书证、被告人供述、证人证言等证据相互印证，形成证据链，能够证实上诉人白某在明知涉案土地不在其土地证的范围内，且未按照规定的条件及程序办理，其不具备获得涉案土地补偿款资格的情况下，编造虚假证明，骗得征收工作小组成员的信任，非法获取土地补偿款。上诉人白某的行为符合诈骗罪的构成要件。上诉人白某的上诉理由及辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。包头市人民检察院检察员的出庭意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审 判 长 付 贵   审 判 员 常 静   审 判 员 李巧瑜     二〇二〇年五月十五日   法官助理 孙 东   书 记 员 岳丽莉     附：本裁定所援引相关法律条款内容   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。