湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0106民初8819号原告：某某建材有限公司。法定代表人：周某，总经理。委托诉讼代理人：廖春勇，湖北多能律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪聪，湖北多能律师事务所实习律师。被告：某某建筑集团有限公司。法定代表人：胡某，总经理。委托诉讼代理人：雷有斌，湖北华徽律师事务所律师。委托诉讼代理人：王华，湖北华徽律师事务所律师。原告某某建材有限公司（以下简称某某建材公司）与被告某某建筑集团有限公司（以下简称某某工建集团）加工合同纠纷一案，本院于2017年10月18日立案。后某某工建集团提起反诉，本院依法予以受理。依法适用普通程序，于2018年3月14日公开开庭进行了审理。某某工建集团于2019年7月12日撤回反诉，本院裁定予以准许。某某建材公司于2019年7月12日申请追加某某建设有限公司作为第三人参加诉讼，经审查，本院认为某某建设有限公司与案件处理结果无法律上的利害关系，决定不予追加。本院于2019年8月28日再次公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。某某建材公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付货款997,900元（不含税），违约金299,370元，合计1,297,270元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：某某工建集团作为武昌万隆广场的总包方，庞某某挂靠某某建设有限公司承接武昌万隆广场一期幕墙装饰项目的施工。2016年4月20日，庞某某与某某建材公司签订《铝单板加工合同》，就某某建材公司为庞某某加工铝单板的有关事宜进行了详细约定，付款时间为每批工地付清当批货款。合同签订后，某某建材公司依约履行加工及送货义务，但截止2016年6月14日，庞某某共拖欠某某建材公司85万元货款无力支付，于是某某建材公司要求庞某某须按照合同约定付款才能继续供货。某某工建集团为了不影响工程进度，便与某某建材公司、庞某某于2016年6月22日签订《协议书》，书面承诺之前拖欠的85万元及之后的货款，由某某工建集团于2016年10月1日前付清。2016年10月8日，某某建材公司与某某工建集团直接就“武昌万隆广场”二期幕墙装饰项目签订《铝单板加工合同》，合同条款与之前签订的《铝单板加工合同》基本一致，某某建材公司依约供货319,261元。现经结算，双方一致确认某某建材公司两期项目共计供货2,660,971元，但某某工建集团（含庞某某）仅支付了1,663,071元，尚欠货款997,900元（不含税）。时至今日，经某某建材公司多次催收，某某工建集团仍拒不支付拖欠货款。根据两份《铝单板加工合同》第十四条第一款的约定，某某工建集团如不按时付款，所拖欠货款部分每天按2%承担违约金。现某某建材公司诉至法院请求判如所请。某某工建集团辩称：某某工建集团差欠某某建材公司的合同尾款为4万元，并非其诉称的90余万元，某某建材公司所诉内容不实。请求法院驳回某某建材公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下事实：某某工建集团系武汉万隆广场改造项目的发包方，就该项目外装饰施工合同与某某建设有限公司黄石分公司签订了外装饰施工合同，将该项目的部分外装饰施工工程分包给某某建设有限公司黄石分公司。2016年4月20日，某某建材公司（合同乙方）与庞某某（合同甲方）签订铝单板加工合同，约定就武昌万隆广场工程，某某建材公司为庞某某加工铝板，每批货到工地甲方付清当批货款。2016年6月22日，某某工建集团（合同甲方）、某某建设有限公司（合同乙方）、某某建材公司（合同丙方）签订协议书，约定经三方协商，就万隆广场改造工程外幕墙铝单板供货一事达成如下一致：甲方负责铝单板付款事项及供货时间要求，其他事项概不负责；乙方庞某某负责订购料单、品牌、质量要求、安装价格和完成外装修时间；丙方某某建材公司按照乙方代表庞某某所需材料规格、品牌、质量要求及数量等各项要求制作并供货到工地。合同第二项约定，按甲方要求供货方必须在6月30日之内将万隆广场外幕墙、东面、北面、西面原没有制作完的产品送货到武汉市武昌区武泰闸万隆广场工地。南面须在2016年7月10日前全部制作完成并送到施工现场。如有少量损坏的，需要增补部分在5日内全部补齐发货到工地。合同第三条打印的文本为，甲方负责在2016年6月22日付给供货方30万元作为材料定金，以后按每个批量货到支付70%的货款。经三方约定，供货方将万隆广场外装没有完成的所有铝单板制作完成并全部送到工地后，按约定金额（包括定金）100万元付给供货方，其他尾款（包括已垫付的85万元）在本单项工程完成并验收合格后一个月内由乙方付清余款。三方还对工期及拖延工期、延迟供货的违约责任进行了约定。在某某建材公司持有的合同文本中，第三条的括号中的“包括已垫付的85万”一句（协议第一页），手写添加了“之前”二字；其后的位于协议第二页上方的“本单项工程完成并验收合格后一个月内由乙方付清余款”打印文本被划掉，并手写更改为“10月1日前付清所尾款”。此句经手写添加、更改后变更为“经三方约定，供货方将万隆广场外装没有完成的所有铝单板制作完成并全部送到工地后，按约定金额（包括定金）100万元付给供货方，其他尾款（包括之前已垫付的85万）在10月1日前付清所尾款”。某某建材公司持有的协议书，手写添加“之前”的更改处有某某工建集团武汉万隆广场工程项目部的印章，后一手写更改处有夏某某的签名，并加盖有一个不清晰、印鉴内容显示不完整的公章，能显示的完整字样为“湖北省”“工程项目部”。某某工建集团持有的协议书中，有手写添加“之前”字样，该处添加未加盖印章；但在“本单项工程完成并验收合格后一个月内由乙方付清余款”处无更改。协议书尾部甲方签章处均加盖有某某工建集团武汉万隆广场工程项目部的印章，有夏某某、宋庆雄二人的签名，乙方签章处加盖有某某建设有限公司武汉万隆广场项目部印章，有庞某某签名，丙方签章处有某某建材公司合同专用章，并有周某签名。某某建材公司持有的协议书中签章处除上述签章外，甲方签章处还有程志超的签名。2016年10月8日，某某工建集团武汉万隆广场项目部与某某建材公司签订《铝单板加工合同》，约定就武昌万隆广场工程，某某建材公司为某某工建集团武汉万隆广场项目部加工铝单板，铝板厚2.5MM单价为190元，铝板厚2.0MM单价为170元，仿石材2.5MM单价为215元。约定每批货到工地甲方付清当批货款。乙方分批交货，每交一批货两个工作日内付款，甲方应把此批货款按合同约定（货款直接打到乙方账号上），乙方开始供应下一批货，以此类推。此单价含运费不含税金。违约责任项下约定，如甲方违约，乙方不退换甲方预付款，另承担合同总货款10%的违约金，甲方如不按约定付款，所拖欠货款部分每天按2%的违约金给乙方。该合同甲方签章栏加盖有某某工建集团武汉万隆广场工程项目部的印章，并有夏某某的签名。某某建材公司陈述该合同针对的是万隆广场二期工程的铝单板供货。某某建材公司提交了发货清单及结算单，自2016年7月1日结算单、发货清单中有多处夏某某、程志超的签名。某某建材公司提交的《武昌万隆广场供货铝板结算单（庞某某）湖北工建集团》中，对4月24日至9月19日的供货进行了结算，客户签字确认栏除有庞某某的签名外，还有程志超的签名，并加盖有省工建万隆广场项目部资料专用章。《万隆广场2期铝板结算单》中有夏某某、程志超的签名，并加盖有省工建万隆广场项目部资料专用章。某某建材公司与某某工建集团对2016年7月1日起至2016年9月19日期间结算的供货总金额1,298,852元、2016年10月14日至2016年11月6日期间结算的供货总金额319,262元均予以确认，并认可对于该部分供货，某某工建集团尚有47,900元货款未支付。某某建材公司主张2016年4月24日至2016年6月14日期间，其共计发货1,029,471元，庞某某已支付179,471元，尚欠850,000元未支付。对于协议书第三条所称“已垫付的85万元”，第一次法庭审理中，某某建材公司、省工建公司均表示是由于某某建设有限公司未支付该85万元货款，视认为该85万元系某某建材公司为某某建设有限公司垫付。诉讼中，某某工建集团对某某建材公司某某工建集团提交的《协议书》中第二页更改处加盖的公章真实性持有异议，对更改处夏某某签名的真实性不持异议，但认为夏某某系万隆广场项目的一般工作人员，未得到公司授权，无权代理公司修改协议内容。某某工建集团对某某建材公司提交的2016年6月22日《协议书》第二页更改处上加盖的公章申请鉴定，本院委托湖北中真司法鉴定所进行鉴定，湖北中真司法鉴定所作出鄂中司鉴（2018）文鉴字第161号不得受理告知书，以送检的协议书第二页上加盖的公章不完整，无法鉴定为由，告知不得受理。某某工建集团对《武昌万隆广场供货铝板结算单（庞某某）湖北工建集团》上加盖的某某工建集团万隆广场项目部资料专用章有异议，对该结算单上程志超的签名真实性不持异议，并陈述程志超系该项目现场的执行经理，其在该结算单上签名的行为是针对2016年7月1日之后供货情况的确认。上述事实，有武汉万隆广场改造项目外装饰施工合同、铝单板加工合同、协议书、发货清单、结算单、银行账户交易明细、武昌万隆广场供货铝板结算单（庞某某）湖北工建集团、万隆广场2期铝板结算单、供货明细表及送货单、付款明细表及付款凭证、鄂中司鉴（2018）文鉴字第161号不得受理告知书及当事人的陈述等予以证实。本院认为：某某工建集团与某某建材公司签订的铝单板加工合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。某某工建集团认可的其尚欠某某建材公司2016年7月1日至2016年11月6日期间的货款47,900元并同意支付，本院对此予以照准。2016年10月8日签订的《铝单板加工合同》第十四条约定了延迟付款的违约责任。某某建材公司未提交证据证明存在其他经济损失的情况下，其损失主要表现为资金融通中的利息损失。合同约定按每天2%计付违约金，超过了造成损失的百分之三十，过分高于造成的损失。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，本院酌情将逾期付款利息的计算标准减少至按中国人民银行同期同类贷款利率的130%。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故自2019年8月20日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率130%计算违约金。关于本案的争议焦点，即2016年6月22日签订的三方协议书，某某建材公司持有的协议书中更改部分的效力问题，协议书第二页手写更改部分加盖的印章虽然不清晰并因此无法鉴定其真实性，但某某工建集团认可该更改处夏某某签名的真实性。夏某某作为在该协议书中在甲方签章处签名的人员之一，其还代表某某工建集团武汉万隆广场工程项目部与某某建材公司签订了万隆广场二期工程的铝单板加工合同，并在多张发货清单、结算单上代表某某工建集团武汉万隆广场工程项目部签名，在万隆广场2期铝板结算单上亦代表某某工建集团武汉万隆广场工程项目部签名。某某工建集团虽陈述夏某某仅为万隆广场项目的一般工作人员，未得到某某工建集团授权更改合同，但其多次代表某某工建集团武汉万隆广场项目部与某某建材公司签订合同、确认发货、进行结算，某某建材公司有理由相信夏某某有代理某某工建集团武汉万隆广场工程项目部变更合同的代理权，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，该代理行为有效，其对协议书作出的变更对某某工建集团具有法律效力。协议书变更之后“经三方约定，供货方将万隆广场外装没有完成的所有铝单板制作完成并全部送到工地后，按约定金额（包括定金）100万元付给供货方，其他尾款（包括之前已垫付的85万）在10月1日前付清所尾款”虽未明确载明付款主体，但结合协议书第三条即该变更内容之前“甲方负责在2016年6月22日付给供货方30万元作为材料定金，以后按每个批量货到支付70%的货款”、及协议书第一条“甲方负责铝单板付款事项及供货时间要求，其他事项概不负责”的约定，以及某某工建集团武汉万隆广场工程项目部在协议书第一页的更改处盖章、夏某某在第二页的更改处签名的行为，能够说明付款主体应为甲方，即某某工建集团。协议变更后约定在10月1日前付清尾款，但未约定年份，付款期限约定不明。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条的规定，履行期限不明确的，债权人可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。对某某建材公司要求某某工建集团支付850,000元的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。协议书对支付尾款850,000元的期限约定不明确，未逾期付款的违约责任。现某某建材公司要求某某工建集团自2016年10月1日起按月2%支付违约金，以所欠货款金额30%为上限，没有事实法律依据。某某建材公司未提交证据证明其在起诉前要求某某工建集团付款，亦未举证证明存在其他经济损失的情况下，其损失主要表现为资金融通中的利息损失。参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，某某工建集团应自2017年10月18日起，按中国人民银行同期同类贷款利率向某某建材公司支付逾期付款利息，因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故自2019年8月20日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期利息，但承担某某工建集团违约责任的总金额以不超出299,370元为限。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十二条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告某某建筑集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告某某建材有限公司支付货款897,900元（不含税）；二、被告某某建筑集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告某某建材有限公司支付违约金，以47,900元为基数，自2016年11月10日起按中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算至清偿之日止；三、被告某某建筑集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告某某建材有限公司支付逾期付款利息，以850,000元为基数，自2017年10月18日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止；以上第二、三项的违约责任总额以不超出299,370元为限。四、驳回原告某某建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决在指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16,475元，由被告某某建筑集团有限公司负担14,000元，由原告某某建材有限公司2,475元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张 敏人民陪审员  刘立新人民陪审员  于 艳二〇二〇年五月七日书 记 员  邓雅欣