福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终332号 原公诉机关福建省福州市鼓楼区人民检察院。 上诉人（原审被告人）周勇，绰号“四”，男，1984年8月23日出生，汉族，高中文化程度，无固定职业，户籍地湖北省武汉市武昌区。因贩卖毒品罪于2012年9月5日被湖北省武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，同年10月22日刑满释放。因本案于2019年8月31日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人陈启宗，福建拓中律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）付庆国，绰号“胖子”，男，1980年3月10日出生，汉族，中专文化程度，无固定职业，户籍地湖北省武汉市江夏区。曾因扰乱公共秩序于2013年被武汉市公安局江岸分局行政拘留十日；曾因赌博于2014年被武汉市公安局武昌区分局行政拘留五日；曾因吸毒于2014年被武汉市公安局江夏区分局行政拘留五日。因本案于2019年8月31日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 上诉人（原审被告人）杨嫚，女，1978年5月21日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍地湖北省武汉市江岸区。因本案于2019年8月26日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 上诉人（原审被告人）杨涛，男，1982年6月8日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍地湖北省武汉市武昌区。曾因吸毒于2013年11月被武汉市江汉区公安分局行政处罚，曾因吸毒于2016年10月被武汉市洪山区公安分局行政处罚、社区戒毒。因本案于2019年8月31日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 福州市鼓楼区人民法院审理福州市鼓楼区人民检察院指控原审被告人杨嫚犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人杨涛、周勇、付庆国犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月26日作出（2019）闽0102刑初817号刑事判决，原审被告人周勇、付庆国、杨嫚、杨涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。经过阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人周勇、付庆国、杨嫚、杨涛，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定： 2019年8月23日，被告人杨嫚经与“小花”微信联系，二人商定，被告人杨嫚卖给“小花”50个甲基苯丙胺（冰毒），每克650元，共32500元，“小花”先行通过微信支付了部分毒资18000元。被告人杨嫚即联系被告人杨涛，要求其提供50个甲基苯丙胺（冰毒），被告人杨涛即联系被告人周勇，被告人周勇经联系被告人付庆国后，答复被告人杨涛可以搞到50个甲基苯丙胺（冰毒），14时许，三人约好到湖北省武汉市××花园××栋××室被告人周勇住处，被告人杨涛以人民币11000元的价格从被告人周勇、付庆国处购得48.47克甲基苯丙胺（冰毒）。同日16时许，被告人杨涛将上述毒品送至湖北省武汉市武昌区黄花石路一小区后门，以人民币16000元的价格将上述毒品卖给被告人杨嫚。被告人杨嫚于2019年8月25日22时许，将上述毒品藏于卫生巾内并贴身携带，乘坐飞机抵达福州，在福州市台江区锦颐大酒店外人行道处，欲以人民币32500元的价格将上述毒品卖给“小花”时被抓获，民警当场查获上述甲基苯丙胺。 2019年8月30日11时许，公安机关在湖北省武汉市××花园××栋××室被告人周勇的卧室内查获甲基苯丙胺17.45克。 被告人杨嫚于2019年8月25日，在福州市台江区锦颐大酒店外人行道处被民警抓获，被告人杨涛于2019年8月29日，在湖北省武汉市武昌区××街小区被民警抓获，被告人周勇、付庆国于2019年8月30日，在湖北省武汉市武昌区××花园被民警抓获。 案发后，涉案毒资18000元已由被告人杨嫚、杨涛、周勇家属交回公安机关。 认定上述事实，有经庭审质证、认证的涉案毒品、手机的照片，证实涉案毒品和被告人被扣押手机情况，扣押决定书、扣押清单，省内被告人身份证明，违法犯罪经历查询记录、刑事判决书、强制隔离戒毒决定书等书证，鼓楼区禁毒大队出具的福建省毒品实物缴交收据、福建省毒品案件样品留存收据，福州市公安局东街派出所出具的到案经过，福州市公安局东街派出所出具的情况说明，福州市公安局东街派出所出具的情况说明，证人“小花”、徐敏的证言，各被告人在侦查机关的供述，福州市公安局物证鉴定所出具的榕公鉴〔2019〕4252、4526号检验报告、福建省公安厅物证鉴定中心出具的闽公鉴〔2019〕668号检验报告，福州市公安局鼓楼分局出具的现场检测报告书，搜查笔录，办案机关民警对被告人杨嫚、“小花”手机内微信聊天记录、二人支付宝账号和转账记录，手机通话记录等进行提取制作的提取笔录，福州市公安局水部派出所提取的涉案短信记录、微信个人信息、微信聊天记录、微信转账记录等证据予以证实，足以认定。 原判认为，被告人杨嫚违反国家关于毒品的管理法规，贩卖、运输甲基苯丙胺48.47克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人杨涛、付庆国违反国家毒品的管理法规，贩卖甲基苯丙胺48.47克，被告人周勇贩卖甲基苯丙胺65.92克，其中被告人付庆国、周勇构成共同犯罪，三被告人行为均已构成贩卖毒品罪。被告人杨嫚、杨涛、周勇、付庆国到案后如实供述相关犯罪事实，愿意接受处罚，对其可以依法从轻处罚。被告人杨涛有立功表现，可以从轻处罚，被告人周勇系毒品再犯，应当从重处罚。被告人杨嫚、杨涛、周勇退出涉案毒资，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第三百五十六条、第六十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定,判决：一、被告人周勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收个人财产三万元，剥夺政治权利三年。二、被告人付庆国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五千元，剥夺政治权利一年。三、被告人杨嫚犯运输、贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元。四、被告人杨涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。五、涉案毒品、各被告人扣押在案的手机，予以没收，由扣押单位予以执行。 周勇上诉称：在其住处查获的毒品是其用来自己吸食的，该份毒品应认定为非法持有毒品罪；原判量刑偏重，请求二审从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：1、从上诉人周勇住处查获的毒品数量应依法以非法持有毒品罪来认定；2、上诉人周勇贩卖48.47克甲基苯丙胺是侦查机关“钓鱼执法”的结果，在量刑上应予以从轻处罚。 付庆国上诉称：其对原判认定的事实和罪名无异议，但原判量刑偏重，请求二审从轻处罚。 杨嫚上诉称：本案系“钓鱼执法”，原判对其量刑偏重，请求二审从轻处罚。 杨涛上诉称：其对原判认定的事实和罪名无异议，其有主动退赃，系初犯，并认罪，原判量刑偏重，请求二审从轻处罚。 本院二审期间，上诉人周勇及其辩护人、上诉人付庆国、杨嫚、杨涛均未提交新的证据。经查，原判认定上诉人周勇、付庆国、杨涛犯贩卖毒品罪，上诉人杨嫚犯贩卖、运输毒品罪事实清楚，证据确实、充分，均经原审庭审质证、认证，本院予以确认。 本院认为，上诉人周勇、付庆国、杨涛违反国家关于毒品的管理法规贩卖毒品，其中，上诉人周勇贩卖甲基苯丙胺65.92克，上诉人杨涛、付庆国贩卖甲基苯丙胺48.47克，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人杨嫚违反国家关于毒品的管理法规贩卖、运输甲基苯丙胺48.47克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人周勇系毒品再犯，应当从重处罚。上诉人杨涛有立功表现，依法予以从轻处罚；上诉人杨嫚、杨涛、周勇主动退出涉案毒资，酌情予以从轻处罚。 周勇及其辩护人关于侦查机关在周勇住处查获的毒品应以非法持有毒品罪定性的诉辩意见，经查，因毒品犯罪危害性极大，故我国严厉打击毒品犯罪，依照相关规定，从贩卖毒品人员处查获的毒品都应计入贩卖毒品数量，除非有充分的证据证实该部分毒品非用于贩卖；现本案无证据材料证实上诉人周勇处查获的毒品非用于贩卖，其与辩护人亦无法提供相关证据。因此，原判将从上诉人周勇处查获的毒品数量计入贩卖毒品数量符合法律规定，该点诉辩意见不能成立。 相关上诉人及辩护人关于本案系“钓鱼执法”的诉辩意见，经查，犯罪行为人在巨大非法利益诱惑下，无视严厉的国法触犯刑法，最终被处于刑罚，仍以“受诱惑”为由妄图人民法院减轻对其的处罚，此非善念，故以此为由从轻处罚的诉辩意见，本院不予支持。 付庆国、杨涛关于原判量刑偏重的上诉意见，经查，原判综合毒品犯罪数量、认罪态度、悔罪表现、相应具有的法定从轻处罚情节等作出的量刑适当，该类上诉意见不能成立，本院不予支持。 原判定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  傅立新 审判员  唐文东 审判员  陈雯霞 二〇二〇年五月十二日 书记员  钟文琦