广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初44080号原告马灿楷，男，汉族，1974年7月20日出生，住址广东省汕头市潮**。委托代理人何洁，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托代理人牟正翔，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告深圳市金臣建材装饰设计工程有限公司，住所地深圳市福田区福田街道深南大道与彩田路交界西南星河世纪大厦**401:4023-4024，统一社会信用代码91440300MA5EG10E3F。法定代表人王**。被告王**，男，汉族，1974年2月7日出生，住址浙江省温岭市。两被告共同委托代理人蒙景鹏，广东扬权律师事务所律师。两被告共同委托代理人杨国生，广东扬权律师事务所实习律师。原告马灿楷诉被告深圳市金臣建材装饰设计工程有限公司（以下简称金臣公司）、被告王**合同纠纷一案，本院于2019年7月30日立案受理后，本院依法组成合议庭适用普通程序于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告委托代理人何洁、牟正翔，两被告委托代理人蒙景鹏、杨国生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2018年5月11日，原告与被告金臣公司签署《购销合同》，约定：原告向被告金臣公司订购“精品铜艺楼梯护栏产品”，由被告金臣公司根据现场实际尺寸度量定制，于90日内保质保量按时供货并负责安装完毕；合同价款暂定93万元（最终按现场实际完成量计算），原告应于合同签订后2个工作日内支付合同暂定金额的75%（即70万元）作为订购产品订金。《购销合同》签订后，原告于2018年5月11日向被告金臣公司支付了产品订金70万元，但被告金臣公司却在收到订金后长达近一年的期间内，丝毫未履行《购销合同》项下的任何义务，且由被告王**将该款项用于赌博、挥霍。经原告多次催促，被告王**作为被告金臣公司的法定代表人及控股股东于2019年4月22日向原告书面保证：2019年4月30日到场安装、配件齐全，安装完毕时间为2019年5月10日。如违约愿承担一切后果。上述保证出具后，被告金臣公司再次迟延履行交货义务。且因被告金臣公司拖欠供应商货款，原告不得不在代被告金臣公司向供应商垫付8万元货款后，才于2019年7月1日收到被告金臣公司交付的产品。经双方共同查验确认，被告金臣公司所交付的产品规格与《购销合同》约定严重不符，导致原告根本无法正常安装使用。2019年7月2日，原告与被告金臣公司、被告王**签署《确认书》，对被告金臣公司的严重违约行为及违约责任的承担事宜予以约定：原告与被告金臣公司一致同意解除《购销合同》，所有产品均退还被告金臣公司，由被告金臣公司自行承担损失；被告金臣公司向原告退还已收取的订金70万元及垫付的货款8万元，共计78万元整；被告金臣公司应于2019年7月6日前向原告还款8万元，自2019年8月起，每月1号向原告还款5万元，直至还清所有款项之日止；如被告金臣公司迟延或未足额支付任何一期款项，原告有权要求被告金臣公司每日按78万元的千分之三支付违约金（自原告实际付款之日起计算至被告金臣公司清偿全部款项及违约金之日止）；原告为维护、实现权利所发生的费用均由被告金臣公司承担；被告王**同意为被告金臣公司履行《确认书》项下的全部义务向原告承担连带保证责任。但截至原告起诉之日，被告金臣公司再次违约，未向原告支付款项。原告认为，原被告签订的《购销合同》、《确认书》系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应全面诚信地履行各自的义务。然而，被告金臣公司却多次严重违约。被告金臣公司在逾期交货长达1年之久的情况下，所交付的产品货不对版，构成根本违约。在原告给予分期还款的宽限期，且只要被告金臣公司按期足额返还78万元货款原告便不再追究被告金臣公司违约责任的谅解情况下，被告金臣公司仍未按约付款。被告金臣公司的种种不诚信行为极大地损害了原告的合法权益，给原告造成了严重的损失。原告有权根据《确认书》第五条第2款约定要求被告金臣公司承担违约责任，现原告主动将违约金标准由每日千分之三大幅调低为年利率百分之二十四。同时，根据《确认书》第七条约定，被告王**应对被告金臣公司的上述全部债务承担连带清偿责任。综上所述，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特向贵院提起诉讼，诚请贵院判令：1、被告金臣公司立即向原告返还产品订金70万元垫付货款8万元，返还款项共计78万元整；2、被告金臣公司向原告支付违约金199940元（以78万元为基数，按照年利率24%的标准自原告实际付款之日起暂计至2019年7月11日，最终计算至被告实际清偿之日止）。3、被告金臣公司承担原告因本案而支付的律师费5万元、财产保全担保（保险费）1029.94元。4、被告王**对被告金臣公司的全部债务承担连带清偿责任。5、两被告承担本案的全部诉讼费用（包括案件受理费、保全费、公告费等）。二被告辩称，一、原告起诉被告返还订金70万、垫付货款8万元，共计78万元，没有事实依据。1、被告收取原告的订金70万元，其中21万己用于购买宝石等配饰材料，26.8万元用于购买安装80根楼梯柱，每根楼梯柱3350元，是原、被告在《确认书》第六条当中确定的结算标准。上述宝石配饰及80根楼梯柱现全部在原告处，由原告继续使用，所以即便是双方解除合同，被告也仅需返回原告22.2万元。2、所谓8万元垫付货款，是原告自行向供货商购买货物的款项，与被告无关，是否实际支付、支付给谁、以及是谁支付、购买何种货物被告不知情，该款项在《确认书》当中多次提到，也只是原告单方陈述，并且在事先准备好的《确认书》上让被告签字，被告为了息事宁人才不得己签的字，被告对这8万元垫付款并不认可，即便是有这笔钱，也是原告与第三方的交易，与被告无关。另外，依据《购销合同》第四条第2项，原告应当在送货前支付余款25%。(即23万)，而原告并没有支付，故这8万元应当计入余款中。二、原告起诉被告支付违约金199940元没有事实和法律依据。1、原告起诉被告支付违约金的主要依据是《确认书》约定的违约条款，而事实上原告并未实际履行该《确认书》内容，根据《确认书》第五条第一项，原告应当将全部产品退还给被告，被告才还款，但是原告不给被告开门，拒不退还产品。如果说违约，那也是原告违约在先。2、《确认书》第六条约定，原告应尽量使用80根楼梯柱，双方按照3350元/根结算，但是原告随后又借口楼梯柱有破损，并且在2019年7月29日还以微信形式向被告发来《结算书》，仅同意支付被告20万元楼梯款，被告表示不同意。由此可见，在《确认书》签订后，双方仍旧在对关键条款进行商议，而且并未达成一致意见，所以在关键条款未达成一致的情况下，《确认书》并未实际履行，故被告未按照《确认书》的约定还款并不属于违约。3、原告按照年利率24%的利息计算标准要求被告支付违约金，没有法律依据。三、原告起诉被告支付律师费5万元、保险费1029.94元，没有事实和法律依据。1、如前所述，被告不构成违约，故律师费、保险费应当由原告自己承担，另外律师费的发生也需要委托合同、发票等佐证。2、保险费是原告自行扩大的损失，被告公司正常运营、电话保持畅通，没有任何逃避债务的迹象，并且还有价值不菲的产品在原告处，原告在没有紧急情况下进行诉前保全，是自行扩大损失范围，故保险费应当由其自行承担。四、原告在双方协商阶段，径行法院提起诉讼，扩大损失范围，应当承担本案的诉讼费。综上所述，被告仅同意退还原告22.2万元的订金，请求人民法院判决驳回原告的其他诉讼请求。经审理查明，2018年5月11日，原告（甲方）与被告金臣公司（乙方）签订《购销合同》，约定原告向被告金臣公司订购“精品铜艺楼梯护栏产品”，产品包括“金臣.法拉蒂尼”楼梯扶手/中厅护栏及起步栏，产品总价为93万元。合同还约定，乙方根据现场实际尺寸度量定制，于90日内保质保量按时供货；乙方负责该产品的设计、生产制造、装车运输、安装调试等；本合同签订后，甲方于2个工作日内支付本合同暂定金额的75%给乙方（即70万元），作为订购产品订金；乙方核对现场数量无误后下单；送货前收余款25%（即23万元）；产品结算方式按最终现场实际完成量计算（注：铜艺护栏扶手长度计算方式以扶背延长米中径为准）；为保证该产品在工程设计，生产制造，检验验收，安装调试等工作顺利进行，乙方应向甲方提供如前所述内容的完整技术资料；双方严格按照双方签定图纸及现在实际进行生产安装调试，双方不能单方面改变图纸及材料，如有改动，双方必须协商确定。签约当天，原告向被告王**账户支付定金70万元。由于被告迟迟未能安排安装，被告王**于2019年4月22日向原告签署一份保证书，载明被告王**保证2019年4月30日到场安装，安装完毕时间为2019年5月10日，如违约愿承担一切后果。原告称直至7月，才收到了被告所提供的产品。2019年7月2日，原告（甲方）与被告金臣公司（乙方）、被告马灿楷（丙方保证人）共同签署一份《确认书》，载明各方就乙方在甲、乙双方于2018年5月11日签署的《购销合同》项下存在的严重违约情形予以确认并就违约责任的承担事宜进行如下约定：一、各方确认甲方已于2018年5月11日向乙方指定的收款账户（户名：王**，账号：62×××91，开户行：招商银行）支付产品订金70万元。二、乙方本应在《购销合同》签署后90日内向乙方保质保量供货；但截至2019年4月22日，乙方仍未向甲方履行交付产品的义务，已构成严重违约。2019年4月22日，丙方作为乙方的法定代表人及控股股东向甲方书面保证。三、后乙方再次迟延履行交货义务，且因乙方拖欠供应商货款，甲方不得不另行代乙方向供应商垫付8万元货款（甲方委托苏少强于2019年6月29日支付5万元，6月30日支付3万元）后，甲方才于2019年7月1日收到乙方交付的产品。四、经各方共同查验确认：乙方所交付的产品规格等与《购销合同》的约定严重不符，导致甲方根本无法正常安装使用。五、鉴于乙方在收取甲方支付的高额产品定金后，不仅迟延交付产品长达1年之久；并且在交付后还存在货不对版的情形，导致甲方不得不重新定制、采购，乙方己构成根本违约。经协商，甲、乙双方同意按照如下约定处理：ｌ、甲、乙双方一致同意解除《购销合同》，所有产品均退还乙方，由乙方自行承担损失：同时，乙方向甲方退还已收取的产品定金70万元及甲方代垫的应商货款8万元，共计78元。还款约定如下：（1）乙方应在2019年7月6日之前向甲方还款8万元；（2）自2019年8月起，乙方于每月1号向甲方还款5万元，直至还清所有款项之日止。若乙方未足额支付上述款项则乙方除退款外，还同意承担以下违约责任：（1）每日按照甲方已付款项金额（70万元＋8万元）的千分之三支付违约金（自甲方实际付款之日起计算至乙方清偿全部款项及违约金之日止）；（2）甲方为维护、实现权利所发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全担保费等）均由乙方承担。六、为减轻乙方的负担，甲方在另行定制、采购及安装产品过程中，根据实际情况，如尚可使用已退还的乙方产品中的中厅护栏（楼梯柱）的部分，则尽量用80根楼梯柱。甲、乙双方按照3350元／根进行结算，并在乙方应退还的款项中扣减。七、丙方作为乙方的法定代表人及控股股东，同意为乙方履行本确认书项下全部义务向甲方承担连带保证责任，保证范围包括但不限于向甲方退还款项、付违约金、承担甲方实现权利所发生的费用等，保证期间为两年。2019年7月29日，原告（甲方）与被告金臣公司（乙方）、被告马灿楷（丙方保证人）再签订一份《结算书》，就7月2日签署的《确认书》后的履行情况再次做出协商。该结算书载明：一、乙方严重违反《购销合同》的约定迟延交货长达近一年，且最终交付的产品规格等与《购销合同》的约定严重不符，导致甲方根本无法正常装使用。除本结算书第二条项下约定的部分产品外。乙方、丙方确认己于2019年7月26日从甲方处取回剩余所有货不对板的产品。二、经乙、丙方多次恳请、协商，考虑到乙方的实际困难，甲方同意在另行定制、采购及安装产品过程中尽量使用乙方交付产品中的中厅护栏（楼梯柱）部。各方确认：甲方于2019年7月29日确定使用的楼梯柱数量为80根，原则上按照3350元／根进行结算；但因部分楼梯柱存在破损，因此各方确认该部分楼梯柱的货款结算总额为20万元。三、乙、丙方未按照《确认书》的约定向甲方归还分文款项，再次构成严重违约，甲方有权要求乙、丙方立即清偿已支付的货款78万元并按照《确认书》的约定承担违约责任。甲方同意留用乙方交付的部分楼梯柱，系为了减少乙方的损失，不代表免除乙、丙方的任何违约责任；乙、丙方同意仍按照《购销合同》、《确认书》的约定向甲方承担违约责任。四、各方确认：本协议第二条项下的楼梯柱货款按照先冲抵《确认书》项下违约金再冲抵甲方实现债权所发生的费用，最后冲抵应归还的货款的顺序进行依次扣减后，不足部分仍由乙、丙方承担还款责任。庭审时双方当事人的代理人对何时量尺均表示不清楚。庭审时原告提供了一份苏少强的微信聊天记录，证明原告委托苏少强向案外人支付8万元（2019年6月29日支付50000元、2019年6月30日支付30000元）款项，该款项即为确认书中所载明的原告代被告垫付的货款。被告对该事实不予认可，并称该款项被告并不知情。被告同时强调原告已使用的栏杆柱根据约定价值应该为26.8万元，而原告支付的订金里有21万元购买了制作栏杆柱所需要的饰品，被告只应向原告退还款项22.2万元。被告还称系迫于无奈才与原告签署确认书以及结算书。以上案件事实，有产品购销合同、确认书、结算书、微信聊天记录、银行流水等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，各方之间签订的《购销合同》、《确认书》、《结算书》系双方真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行义务。原告向被告金臣公司购买一批约定样式规格的楼梯柱，被告金臣公司应依约按时向原告提供对应的货物。根据合同约定，在现场量尺后90日内，被告金臣公司应向原告供货。被告金臣公司作为接受定制供货的一方，制作前前往原告处量尺的工作属于其义务，对于该事实，负有对应的举证责任。但被告金臣公司庭上却表示对该日期不甚了解，着实让人费解。结合被告王**在2019年4月22日所出具的保证书，及该保证书的实际落实情况。虽无法准确判定交货期的起算日期，但被告金臣公司在签约后将近1年半才向原告提供相应的货物，其迟延履行的行为可谓言之凿凿。被告金臣公司的一直无法按时向原告交付货物并依约进行安装，实属违约。而随后的《确认书》以及《结算书》均对该事实进行了确认。二被告称签署该确认书及结算书并非其真实意愿，但被告作为完全民事行为能力人，应对其所签署的文件之用途有足够的预见，并遵照诚实信用之原则谨慎履行。在没有法定理由否定双方所签订的《确认书》以及《结算书》之下，对该两份文件所确认的事实，本院予以认可。被告的抗辩依据不足，原告主张被告迟延履行其义务存在违约，本院予以确认。根据双方所签署的《确认书》及《结算书》，被告金臣公司除了迟延交付货物外，其所交付的部分定制楼梯杆并不符合约定的样式及要求。经双方确认，原告接受了其中80根楼梯柱，用于安装，其余的已退还被告金臣公司。原告请求被告金臣公司承担相应的违约责任，退还对应的货款并支付违约金，有双方之间的约定及法律规定，本院予以支持。关于被告金臣公司应当退还的货款。在被告交付货物后，原告采用了被告金臣公司所提供的80根楼梯柱，双方协议该部分货物按20万元计算货款。但原告仍以其所支付的全部价款，且该《结算书》系在庭审过程中原告才向本院提交。原告的行为有违诚信之原则，其已采用的货物应按照双方的约定进行折算。而至于二被告称退还原告的订金还应扣除其为了制作栏杆所支付的饰品费用21万元。根据《购销合同》约定，该费用系被告金臣公司制作栏杆所应支付的成本，非原告方的合同义务。对于该抗辩，本院不予支持。因此，被告金臣公司应退还原告的订金应该为50万元。至于原告主张其为被告所垫付的货款8万元，该事实有双方所签署的《确认书》及微信支付凭据为证，本院予以支持。被告金臣公司称其不清楚相关的情况与其确认的内容并不相符，本院不予采信，被告金臣公司应一并退还原告。关于违约金及主张债权之费用。原告依照双方于2019年7月2日所签订的《确认书》之约定，原告有权向被告金臣公司请求支付相应的违约金。但根据本案的合同性质，并结合案情，综合考虑原告之损失，原告主张按年利率24%计算该违约金，该请求过分高于原告之损失，本院酌情调整为年利率6%计算。除此之外，原告向被告金臣公司主张相应的律师费，有合同之约定，本院对此予以认可。但经查实，该律师费原告并未实际支付，本院对该主张不予支持。至于原告主张的财产保全担保费1029.94元，该费用已实际支出，并符合双方之间的约定，本院予以支持。被告王**作为《确认书》及《结算书》中约定的担保人，其应对被告金臣公司的上述债务依照约定承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，判决如下：一、被告深圳市金臣建材装饰设计工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告马灿楷退还580000元及违约金（违约金以年利率6%，其中以500000元为基数自2018年5月11日起算，以50000元为基数自2019年6月29日起算，以30000元为基数自2019年6月30日起算，均计算至实际付清之日止）；二、被告王**对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告马灿楷的其他诉讼请求。本案案件受理费14079元、保全费5000元（均已由原告预交），由原告负担6159元，两被告负担12920元。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 刘  智  枫人民陪审员 曹    阳人民陪审员 肖    丹二〇二〇年五月二十一日书 记 员 赖  淑  婷书 记 员 陈洵娴（代）