青海省海北藏族自治州中级人民法院   民事判决书   （2019）青22民终186号   上诉人（原审被告）：海晏创客集成科技有限公司。统一社会信用代码：91632223MA758QRR17   法定代表人：贺某。   委托诉讼代理人：祝某，安徽瀛鼎（海北）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：阿某，安徽瀛鼎（海北）律师事务所实习律师。   被上诉人（原审原告）：白某1。公民身份号码：×××   被上诉人（原审原告）：白某2。公民身份号码：×××   被上诉人（原审原告）：白某3。公民身份号码：×××   被上诉人（原审被告）：张某，青海省西宁市人，现住西宁市。公民身份号码：×××   上诉人海晏创客集成科技有限公司因与被上诉人白某1、白某2、白某3、张某建设工程施工合同纠纷一案，不服青海省海晏县人民法院（2019）青2223民初293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月12日公开开庭对本案进行了审理。上诉人海晏创客集成科技有限公司的委托诉讼代理人祝某、阿某，被上诉人白某1，白某2，白某3，张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   海晏创客集成科技有限公司上诉请求：依法改判一审判决或发回重审,本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:1.白某1、白某2、白某3提供的证据,均为单方制作的证据，上诉人对此并未予以确认。上诉人在工程分包时,已经支付给分包人10000元作为材料预付款。被上诉人并未向其垫付任何款项,因此上诉人提供的材料单据并非用于本工程；2.依据海北州财政性投资审核中心作出的审核报告被上诉人与上诉人之间系包工包料，审核价格为21583.24元，上诉人工人工资应当包含在21583.24元之内，不应单独认定；3.被上诉人与上诉人之间无直接合同关系。被上诉人应当向承包人李某主张费用清算，而非上诉人。被上诉人在施工期间内未能完成工程进度。因此，被上诉人存在违约责任。   被上诉人白某1、白某2、白某3、张某辩称，双方当时约定先垫付所有资金，工程完工后付款。原审判决正确，应予维持。   白某1、白某2、白某3向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付西海镇汽车计价检测中心的基础施工费用，包括材料费、民工工资、生活费等44727元；先前垫付资金44000元的基准利息4.35%，按10个月计算，共计882.01元；2.路费1630元，误工费2000元；3.二被告对以上费用承担连带责任且承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年9月初，经张某介绍白某1、白某3、白某2为海晏创客集成科技有限公司承包的西海镇汽车计价检测中心进行基础施工，双方约定：工程按照已发生的实际量为准，且先行垫资修筑。实际施工期为自2018年9月8日至2018年9月24日，工程已验收合格。张某系海晏创客集成科技有限公司股东，与该公司实际负责人唐莎莉系同学关系，因曾与张某有过多次的合作，出于信任，先行垫资完成了西海镇汽车计价检测中心的基础施工。共发生材料费、生活费及民工工资等合计44727元。   一审法院认定事实：2018年9月8日，三原告经被告张某介绍到被告海晏创客集成科技有限公司承包的西海镇汽车计价检测中心进行基础施工，双方约定：工程按照已发生的实际量为准，且由原告先行垫资修筑。施工期为自2018年9月8日至2018年9月24日，共计天数16天。另查明，被告张某在工程施工期间曾任被告海晏创客集成科技有限公司监事并兼任工程部经理。   一审法院认为，建设施工应从工程的性质、进度、施工材料、人工等多方面因素综合考察，本案中既存在垫资工程款先行支付又包含实际施工人劳动报酬问题，结合双方提交的证据及已查明的事实，可以确定本案为建设工程施工合同纠纷。原告个人为施工方即被告海晏创客集成科技有限公司垫付工程款的行为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》可以比照工程欠款处理。根据建设工程施工合同法律关系，被告海晏创客集成科技有限公司应承担支付工程款13800元、垫付款28609元的义务；被告海晏创客集成科技有限公司辩称，工程承包给案外人李某与三原告无关及约定工程包干价为27000元且该笔款项已支付给李某的抗辩意见，依据已查明的事实，三原告系实际施工人且被告未提供任何证据就该抗辩意见予以佐证，加之原告白某1、白某2、白某3及被告张某均不予认可，故被告海晏创客集成科技有限公司应当承担举证不能的风险，对原告的部分诉求，予以支持。   关于原告主张支付生活费总计1358元、车费1630元的诉求，因双方口头协议未对该费用做出相关约定，且事后无法达成有效协议；另原告提交的证据均为收据，不属于正规发票，被告海晏创客集成科技有限公司亦不予认可，故对该诉求不予支持。对于原告主张支付的垫付资金44000元按照基准利息计算十个月的诉求，因双方口头协议未对垫资利息做出具体约定，且事后无法达成有效协议，故对该诉求不予支持。   关于原告主张被告张某承担连带责任一节，依据庭审中已查明的事实，在工程施工期间被告张某曾任被告海晏创客集成科技有限公司监事并兼任工程部经理；虽然，被告张某对此持否定意见，但不否认曾在工商登记中确为公司监事的事实，结合被告海晏创客集成科技有限公司在庭审中关于解除被告张某公司职务的相关公司决定，可以确定被告张某介绍三原告到被告海晏创客集成科技有限公司承包的西海镇汽车计价检测中心进行基础施工的行为系作为公司工程部经理期间的职务行为，应由公司承担相应的权利义务，故对该项诉求，不予支持。遂依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：1.被告海晏创客集成科技有限公司在本判决生效后30日内向原告白某1、白某2、白某3支付劳动报酬、工程垫付款42409元；2.驳回原告白某1、白某2、白某3的其他诉讼请求。   二审查明的事实与一审查明的事实一致，应予确认。   对当事人二审争议的事实，本院认定如下：   海晏创客集成科技有限公司认为，海北州财政性投资审核中心出具的海北州出租车计价器检测线工程预算审核报告显示，被上诉人完成的实际工程量的总价为18702.71元，其中包括人工费、材料费、机械费及管理费和利润。双方在没有签订合同或协议的情况下，应依据审核报告支付工程款。2017年青海省建设工程预算定额人工费日工资单价为101.65元。在没有签订合同或协议的情况下，上诉人应依据日工资单价101.65元，支付被上诉人的人工工资。被上诉人并非是材料款的真实垫付人，上诉人认为材料收据与案涉工程并无关联。   为证明其主张，二审中，上诉人海晏创客集成科技有限公司提交了以下证据：   1.海北州出租车计价器检测线工程预算审核报告。欲证明白某1、白某2、白某3完成的实际工程总价为18702.71元，包括材料费和人工费；   2.青建工[2017]548号青海省住房和城乡建设厅《关于调整青海省建设工程预算定额人工费单价的通知（2017）》。欲证明2017年海晏县人工日工资单价为101.65元，据此白某1、白某2、白某3三人的工资为4879.2元；   3.调查笔录一份。欲证明星光五金建材店店主不认识白某1、白某2、白某3三人，其三人并非是案涉材料款的真实垫付人。   白某1、白某2、白某3、张某质证认为，对上述证据均不认可。当时与海晏创客集成科技有限公司约定了人工工资和生活费由上诉人负担，一审期间已向法庭提交相关证据。   本院认为，海晏创客集成科技有限公司提交的证据1最后载明：本报告仅作为项目工程预算审核的依据，不作为申请建设资金的依据。故该证据不能证明白某1、白某2、白某3完成的实际工程总价为18702.71元，其中包括材料费和人工费。对该份证据应不予采信。证据2仅能证明2017年青海省人工日工资单价，并不能以此证明其与白某1、白某2、白某3约定的人工工资数额；证据3亦不能证明白某1、白某2、白某3并非案涉材料款的真实垫付人。且白某1、白某2、白某3对海晏创客集成科技有限公司提交的上述证据均不认可。依照最高人民法院《关于适用的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”的规定，海晏创客集成科技有限公司提交的证据不能证明其主张，故其上诉请求不能成立，不予支持。   综上所述，本院认为，海晏创客集成科技有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1031元，由上诉人海晏创客集成科技有限公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 董 措 毛   审 判 员 张 康 宁   审 判 员 刘 素 宁     二〇二〇年五月二十九日   法官助理 孔 繁 春   书 记 员 达哇卓玛