浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0104民初12499号（2018）浙0104民初12621号原告杭州云海汽车配件有限公司，住所地杭州市江干区新塘路**浙江汽配城**。法定代表人朱和明。委托代理人王伟华、陆江，浙江泽大律师事务所律师。被告陈伏东，男，1988年2月8日出生，汉族，住江苏省宿迁市宿城区。委托代理人吴逢刚、严洁琼，浙江浙同律师事务所律师。原告杭州云海汽车配件有限公司（以下简称云海汽配公司）为与陈伏东劳动争议纠纷一案，于2018年11月14日向本院起诉，本院受理后，案号为（2018）浙0104民初12499号。后陈伏东以云海汽配公司为被告起诉，本院受理后，案号为（2018）浙0104民初12621号。本院将二案合并审理，依法由审判员韩涛独任审判，于2019年1月8日公开开庭进行了审理。云海汽配公司的委托代理人陆江，陈伏东及委托代理人吴逢刚、严洁琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。云海汽配公司向本院提出诉讼请求：1.云海汽配公司仅需支付陈伏东2018年2月、3月工资共3701元；2．云海汽配公司无需支付陈伏东2015年、2016年、2017年提成127909.5元；3、由陈伏东承担本案诉讼费用。事实和理由：云海汽配公司、陈伏东之间存在劳动关系，陈伏东岗位为销售业务员，云海汽配公司均依法为陈伏东缴纳社保。2018年3月29日，陈伏东擅自离职，至今未就工作事项与云海汽配公司进行交接，导致双方未能就2018年2月份、3月份工资共3701元进行结算。另，云海汽配公司、陈伏东于2014年12月16日签订了《合作共赢、共创梦想合作协议》，约定自2015年1月1日起的三年内，无论公司当年是否有利润，云海汽配公司从年度总营业额（计税营业额）中提取千分之零点五的提成，分配给在职的陈伏东。同时，若公司当年年度业绩（即净利润）达标，云海汽配公司则从年度业绩总额中提取千分之一的提成分配给在职的陈伏东。协议签订后，云海汽配公司、陈伏东之间并未约定过年度业绩目标，无法就达标提成进行分配。且陈伏东2015年、2016年的营业额提成云海汽配公司已经足额支付，2017年提成因陈伏东擅自离职且造成云海汽配公司重大利益损失，不符合分配条件。因此，杭州市江于区劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月19日作出的浙杭江干劳人仲案(2018)666号裁决认定事实、适用法律均存在错误。陈伏东辩称，杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会所作出的浙杭江干劳人仲案(2018)666号仲裁裁决计算依据错误，缺乏事实和法律依据。一、工资标准的举证责任及举证不能的不利后果应由云海汽配公司承担，江干区劳动人事争议仲裁委员会以陈伏东、云海汽配公司双方均未能举证证明工资标准为由将2017年浙江省在岗职工平均工资作为陈伏东工资计算依据是错误的。陈伏东自2012年11月10日进入云海汽配公司处工作，一直到2018年3月31日离职，期间并未订立劳动合同，社会保险费自2013年7月开始才由云海汽配公司代扣代缴。陈伏东担任销售经理职务，工号为0041号，工资由基本工资、月度提成和年度提成构成。每月工资由基本工资2000元、月度提成共同组成，销售额的8%作为月度提成分配给陈伏东，销售额的22%分配给云海汽配公司。上述销售额经陈伏东签字后由云海汽配公司人事、财务进行核对。每月工资由朱和明、金安浓和曾晓婵等人的私人账户按月支付到陈伏东工资卡上。2018年1月，陈伏东扣除社保利息等费用后，应发工资为33875.14元，实发1058元，克扣32817.14元；拖欠2018年2月工资23394.25元；拖欠2018年3月工资25831.64元。云海汽配公司共克扣和拖欠工资82043.03元。在陈伏东、云海汽配公司双方均未能举证证明工资标准的情况下，江干区劳动人事争议仲裁委员会应当裁决云海汽配公司承担举证的不利后果，其以2017年浙江省在岗职工平均工资为陈伏东工资计算依据的做法是错误的。二、云海汽配公司与陈伏东约定了年度提成，口头约定与该笔15万元的借款本金冲抵，但云海汽配公司违反约定，在不与陈伏东结算2015-2017年年度提成的情况下于2018年5月10日直接向法院起诉要求陈伏东归还该笔15万元的借款本金，因此，云海汽配公司应全额向陈伏东支付年度提成234636.97元。江干区劳动人事争议仲裁委员会提成计算基数错误。陈伏东于2014年12月16日与云海汽配公司签订《合作共赢、共创梦想合作协议》，约定自2015年1月1日起的三年内，无论云海汽配公司当年是否有利润，均从每年的年度总营业额（纳入计税的营业额）中提取千分之零点五的提成比例分配给陈伏东；若公司当年年度业绩达标，则另外从该年度业绩总额中提出千分之一的业绩提成给予陈伏东。自2015年至2017年，云海汽配公司公司年度业绩均达标，年度业绩总额应按照销售总额分别为56376396.02元、56471569.89元和43576695.84元为准，截至2017年12月31日，云海汽配公司应向陈伏东分配的提成总额为234636.97元。2015年6月30日，陈伏东因生活需要，向云海汽配公司借款15万元，立下借据，并约定利息从工资中扣除，另口头约定本金由年度提成冲抵。自2015年7月工资发放时开始，每月扣除1920元作为该借款的利息，一直扣到陈伏东离职之日止。2018年5月10日，云海汽配公司在未向陈伏东结算、分配该款项的情况下，违反双方借款约定直接向法院起诉要求陈伏东归还该笔150000元的借款本金，因此云海汽配公司应全额向陈伏东支付年度提成分配234636.97元。同时，陈伏东也不服杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会所作出的浙杭江干劳人仲案(2018)666号仲裁裁决，向本院提起了诉讼，请求：1.云海汽配公司支付陈伏东2018年1-3月份克扣和拖欠的工资82043.03元；2.云海汽配公司支付陈伏东业务提成234636.97元；3.云海汽配公司承担本案全部诉讼费用。本院经审理认定案件事实如下：2014年12月16日，云海汽配公司作为甲方与陈伏东（乙方）签订《合作共赢、共创梦想合作协议》一份，约定：为了支持乙方能在本平台上实现更高收入，自2015年1月1日起的三年内，无论公司当年是否有利润，甲方愿意从每年的年度总营业额（纳入计税的营业额）中提取千分之零点五的提成比例，分配给在职的乙方，帮助该伙伴提升实际收入；若公司当年年度业绩目标达标，本着帮助员工实现梦想的原则，甲方从该年度业绩总额中提出千分之一的业绩提成给予乙方（此条款作为第一条的补充）；甲方分配给乙方提成的年度业绩计算方式，以公历为准；该协议有效期截止2017年12月31日。根据云海汽配公司提交的利润表及企业年报显示，云海汽配公司2015年营业收入为27556051.8元、2016年营业收入为31519070.18元、2017年营业收入为26198094.06元。庭审中，经双方确认，陈伏东2017年3月实发工资为11135元、2017年4月实发工资为6003元、2017年5月实发工资为10245元、2017年6月实发工资为10421元、2017年7月实发工资为10238元、2017年8月实发工资为30622元、2017年9月实发工资为19765元、2017年10月实发工资为34933元、2017年11月实发工资为13972元、2017年12月实发工资为34089元。云海汽配公司已支付陈伏东2018年1月工资7439元。陈伏东于2018年3月29日离职。另查明，陈伏东曾以云海汽配公司为被申请人向杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、裁决云海汽配公司支付陈伏东2018年1月至2018年3月期间克扣和拖欠的工资82043.03元；2、裁决云海汽配公司支付陈伏东业务提成234636.97元。2018年10月19日，杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭江干劳人仲案(2018)666号《仲裁裁决书》，裁决：一、云海汽配公司于裁决生效之日起十日内支付陈伏东2018年2月、3月工资9591.2元；二、云海汽配公司于裁决生效之日起十日内支付陈伏东2015年-2017年提成127909.5元。后云海汽配公司、陈伏东对上述裁决不服，均向本院提起诉讼。上述事实由云海汽配公司提交的杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭江干劳人仲案(2018)666号《仲裁裁决书》、工资表、云海汽配公司2015年-2017年利润表及企业年报，陈伏东提交的《合作共赢、共创梦想合作协议》、银行交易明细以及双方的庭审陈述加以证实。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位与劳动者建立劳动关系应签订书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。就云海汽配公司是否欠付陈伏东2015年1月、2018年5月-9月未付工资合计17600元问题。对于陈伏东的工资标准，云海汽配公司主张每月工资由基本工资2000元/月，岗位工资500元/月及奖金组成，陈伏东主张每月工资由基本工资2000元、月度提成（销售额的8%）组成，在双方未提交有效证据确定陈伏东工资标准的情况下，本院参照2017年浙江省在岗职工年平均工资61099元的标准确定陈伏东的工资标准，因云海汽配公司实发2018年1月工资高于本院认定标准，故陈伏东主张该月欠付工资，本院不予支持。至于2018年2月、3月工资，本院按照上述标准扣除社保个人应缴部分296元/月，确认云海汽配公司尚应支付陈伏东2018年2月、3月工资合计9591.2元。对于陈伏东主张销售提成款234636.97元的问题。根据案涉《合作共赢、共创梦想合作协议》约定，云海汽配公司应从每年的年度总营业额（纳入计税的营业额）中提取千分之零点五的提成比例，分配给陈伏东；若公司当年年度业绩目标达标，云海汽配公司还应从该年度业绩总额中提出千分之一的业绩提成给陈伏东，在云海汽配公司未提交有效证据证明已发放业绩提成及公司当年年度业绩目标未达标的情况下，本院以云海汽配公司2015年-2017年营业收入为基数，参照上述标准确定云海汽配公司尚应支付陈伏东业绩提成合计127909.8元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、杭州云海汽车配件有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈伏东2018年2月、3月工资人民币9591.2元；二、杭州云海汽车配件有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈伏东业绩提成人民币127909.8元；三、驳回杭州云海汽车配件有限公司的诉讼请求；四、驳回陈伏东其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2018）浙0104民初12499案件按规定减半收取的案件受理费人民币5元，由杭州云海汽车配件有限公司负担，杭州云海汽车配件有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；（2018）浙0104民初12621号案件按规定减半收取的案件受理费人民币5元，由杭州云海汽车配件有限公司负担，财产保全费人民币2103元，由杭州云海汽车配件有限公司负担人民币913元，由陈伏东负担人民币1190元，杭州云海汽车配件有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费，陈伏东于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省中级人民法院预交上诉案件受理费，在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。审判员 韩 涛二〇二〇年五月二十日书记员 郭晓冬