湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院刑 事 判 决 书(2019)湘0602刑初615号公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。被告人何深海，男，1966年12月1日出生，汉族，高中文化，户籍所在地江西省瑞昌市，系岳阳盈泰置业有限公司原法定代表人兼执行董事、总经理，住江西省瑞昌市；因犯拒不执行判决、裁定罪于2019年3月14日被江西省瑞昌市人民法院判处有期徒刑一年六个月（刑期从2018年7月27日起至2020年1月26日止）；因涉嫌犯伪造公司、企业印章罪，于2012年11月13日被岳阳市公安局直属分局立案侦查，2019年3月26日被该局刑事拘留，经本院决定于2020年1月21日被逮捕；现羁押于岳阳市第一看守所。辩护人李向欣，湖南坤中律师事务所律师。岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检公二刑诉［2019］133起诉书指控被告人何深海犯职务侵占罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员万军担任审判长，审判员贾延武、人民陪审员孙爱涛参加评议的合议庭，书记员陈柏羽担任庭审记录，先后于2019年12月24日和2020年4月21日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员彭滨出庭支持公诉，被告人何深海及其辩护人李向欣到庭参加诉讼。2020年1月19日，根据岳阳市岳阳楼区人民检察院提出的延期审理建议，本院决定对本案延期审理，并于同年4月15日对本案继续审理。本案现已审理终结。岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：岳阳盈泰置业有限公司（以下简称盈泰公司）由被告人何深海与毛某、吴某三人共同出资800万元于2008年成立，其中何深海出资320万元，占股40%,并担任公司法人代表、董事长。2012年4月，公司因资金困难，中航信托股份公司向该公司注资3500万元，占股63%,并派专人对公司资金进行监管，虽然股权发生变动但仍由何深海担任法人代表、董事长至2012年10月。何深海在担任上述职务期间，采取伪造印章、更换银行印鉴、司法调解等手段，将公司资金16332340元非法占为己有。具体犯罪事实如下：1、2011年6月、10月期间，被告人何深海因私人用途两次向刘某借款共计120万元。因到期未能偿还该笔债务，何深海在未得到公司的同意下于2012年6月10日以盈泰公司名义出具承诺书（加盖公章）,承诺该笔借款由盈泰公司担保。2012年9月，刘某以盈泰公司为被告向岳阳市岳阳楼区人民法院提起民事诉讼。诉讼期间，何深海又向公司其他股东隐瞒此情况，私自以公司法人代表的身份与刘某达成调解协议，岳阳楼区人民法院以此作出民事调解书，由盈泰公司向刘某偿还借款本金及利息共计168万元，并于2012年12月24日将盈泰公司账上资金168万元划扣给刘某。2、2012年1月至5月，被告人何深海分三次向白某借款共计300万元，该300万元全部被何深海用于个人开支。2012年8月8日，何深海在未取得公司同意的情况下以盈泰公司名义向白某出具借款确认书及还款承诺书，并加盖其伪造的盈泰公司行政章。2012年10月，因何深海到期未能偿还借款，白某向岳阳楼区人民法院提起民事诉讼，岳阳楼区人民法院判决盈泰公司败诉，并将盈泰公司的390万元资金划扣给白某，用于偿还何深海的个人借款。3、2008年至2010年期间，在未取得公司同意下，被告人何深海以盈泰公司名义分三次向雷某1借款共计500万元用于个人开支（其中200万元转入何深海个人账户，300万元作为何深海个人的投资款汇入盈泰公司）。2012年10月，因到期未能偿还此借款，雷某1向岳阳楼区人民法院提起民事诉讼。在审理期间，何深海私自以盈泰公司法人代表身份与雷某1达成调解协议，致使盈泰公司的6792340元资金被法院划扣给雷某1，用于偿还何深海的个人债务。4、2012年10月，被告人何深海明知盈泰公司的财务及印章己被公司的大股东中航信托投资有限公司监管，擅自将公司的营业执照、组织机构代码证、公司介绍信、法人身份证等证照资料交给其弟弟何某1，安排其在岳阳日报上刊登了盈泰公司公章遗失声明和遗失启事，并私自雕刻了一套盈泰公司财务章。随后何深海将私自雕刻的盈泰公司财务专用章交与其侄媳张某，并安排张某将其保管的公司法人章一起拿到中国银行岳阳市分行办理了申请变更银行预留印鉴和挂失手续。之后，何深海安排张某自2012年10月24日至2012年10月29日，从盈泰公司账户上（账号58×××39,开户行：中国银行岳阳市分行营业部）分八笔转走资金396万元，全部用于被告人何深海归还个人以前的借款。经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定：该盈泰公司财务章系伪造。作案后，被告人何深海逃离岳阳。2018年7月27日，被告人何深海在北京市地铁通苑北站被公安机关抓获。对于上述指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为，被告人何深海身为企业管理人员，利用职务之便，非法占有公司财物，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪；被告人何深海在刑罚执行完毕前发现漏罪，应数罪并罚。公诉机关提请依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十条之规定，对被告人何深海予以判处。被告人何深海辩称：1、他向刘某、白某、雷某1的借款实际被他用于了公司经营；2、他向白某实际借款175万元，而不是300万元；3、他没有向雷某1借款500万元，也没有参与雷某1对他提起的民事诉讼；4、他是在要求退股但其他股东不出面处理的情况下，才以借款的名义拿走了396万元。辩护人辩护称：1、被告人何深海将其向刘某、白某、雷某1的借款用于了公司，没有侵占公司财产；2、被告人何深海没有侵占公司396万元的主观故意，被告人从公司拿走该款项属被告人与公司之间的民事借贷关系。因此，被告人何深海的行为不构成犯罪。经审理查明:2008年5月19日，被告人何深海与毛某、沈某共同出资成立岳阳盈泰置业有限公司（以下简称盈泰公司），公司经营范围为凭资质证书从事房地产开发、房地产营销策划、咨询；以自有资金对房地产投资。“岳阳盈泰置业有限公司”行政章雕刻于同年5月15日。2010年4月8日，该公司股东变更为何深海、毛某、吴某。至2011年4月15日，盈泰公司由原注册资本800万元增资为2050万元，其中何深海出资820万元、毛某出资615万元、吴某出资615万元。2012年3月，中航信托股份有限公司以其发行的“中航信托·天启233号岳阳盈泰股权投资集合信托计划”资金，向盈泰公司增资3500万元用于盈泰公司岳阳“巴陵首府”项目的后续开发建设。同年4月9日，盈泰公司注册资本变更登记为5550万元，其中中航信托股份有限公司出资3500万元、持股比例63.06%，何深海出资820万元、持股比例14.8%，毛某出资615万元、持股比例11.08%，吴某出资615万元、持股比例11.08%。盈泰公司章程规定，由中航信托股份有限公司委派的人员担任公司财务负责人，财务负责人有权保管公司的重要印鉴（行政公章、财务专用章、合同专用章、网银密钥）和重要证照原件（营业执照正副本、税务登记证、组织机构代码证、银行开户证），并监督公司所有账户资金使用情况；需取得股东中航信托股份有限公司的特别书面同意的事项包括公司出售、出租或以任何方式处置任何账面价值超过人民币100万元的资产，公司发生任何单笔超过人民币100万元的支出，任何方面实质性改变对外投资、债务、管理及其他涉及公司经营管理的重要政策等。自盈泰公司登记成立至2012年11月15日，被告人何深海一直担任该公司法定代表人、执行董事和总经理，负责公司的全面工作。期间的2012年6月16日，盈泰公司股东何深海、吴某、毛某召开股东会，会议决定由毛某担任公司执行董事、总经理并主持公司全面工作；同年10月31日，盈泰公司召开公司股东会，并形成了解除何深海法定代表人及执行董事职务的决议，该公司于同年11月15日将公司法定代表人变更登记为吴某。2010年5月16日，被告人何深海私自以盈泰公司法定代表人身份以盈泰公司名义与其本人及章某、雷某1、曹某四人签订了项目地点位于湖南省临湘市长盛中路的“盈泰·阳光城”项目《联合开发协议》，并在该协议上加盖了其伪造的盈泰公司印章。同年7月，被告人何深海与上述三名出资人成立盈泰临湘项目部并建财务账，共同出资开发“盈泰·阳光城”项目。在协议履行过程中，章某、雷某1与盈泰公司就“盈泰·阳光城”项目的所有权益发生纠纷，并提起民事诉讼。上述章某、雷某1与盈泰公司物权确认纠纷一案经人民法院生效判决认定：不能证明该案案涉项目系盈泰公司投资开发建设；由于案涉项目由何深海、章某、雷某1、曹某共同开发建设，且章某、雷某1通过股权转让的方式取得了案涉项目的所有股权，故确认章某、雷某1享有案涉项目的所有权益。上述事实，有由公诉机关提交或由本院调取的并经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：1、被告人何深海的户籍资料。证明被告人何深海的人口基本信息，其作案时已到追究刑事责任年龄。2、江西省瑞昌市人民法院（2019）赣0481刑初55号《刑事判决书》及《执行通知书》。证明被告人何深海因犯拒不执行判决、裁定罪于2019年3月14日被江西省瑞昌市人民法院判处有期徒刑一年六个月，刑期从2018年7月27日起至2020年1月26日止。3、盈泰公司企业法人营业执照、企业注册登记资料、公司章程、有限责任公司变更登记资料、验资报告等。证明盈泰公司的类型、成立时间、经营范围、注册资本、股东出资、任职及变更、财务管理等公司基本情况和企业变更登记等情况。4、岳阳市万吉印章网络技术有限公司及岳阳市公安局印章治安管理中心出具的证明。证明2008年5月15日代理公司在岳阳市万吉印章网络技术有限公司雕刻“岳阳盈泰置业有限公司”行政章一枚。5、盈泰公司股东会议决议、股东会关于解除、变更法定代表人、执行董事事项的决议、内资企业登记基本情况表。证明2012年6月16日，盈泰公司股东何深海、吴某、毛某召开股东会，会议决定由毛某担任公司执行董事、总经理并主持公司全面工作；同年10月31日，盈泰公司召开公司股东会，并形成了解除何深海法定代表人及执行董事职务的决议；盈泰公司于同年11月15日将公司法定代表人变更登记为吴某。6、被告人何深海的供述。证明盈泰公司成立时间、经营范围、注册资本、股东出资及变更、公司人员等公司基本情况及企业变更登记情况；同时证明“盈泰·阳光城”项目是他和章某、雷某1共同开发的房产项目，临湘项目部只是挂靠在盈泰公司名下。7、证人毛某、吴某的证言。证明盈泰公司的设立、经营、股东任职及变更等基本情况；从2012年2月至2013年8月，中航信托股份有限公司管理和控制盈泰公司的重要印鉴和证照，并监督资金的出入；之前，盈泰公司的行政公章和合同章都由何深海在使用。8、湖南省高级人民法院（2014）湘高法民一终字第216号《民事判决书》和中华人民共和国最高人民法院（2015）民申字第800号《民事裁定书》。证明“盈泰·阳光城”项目不是由盈泰公司开发建设，而是由何深海、章某、雷某1、曹某共同开发建设；《联合开发协议》上加盖的盈泰公司公章与该公司在公安部门刻制的公章不一致。一、被告人何深海于2011年6月10日和10月28日分两次先后向刘某借款60万元，共计借款120万元，同时以其为借款人分别向刘某出具两张借条。借条载明借款期限一年、借款月息为2.5%。被告人何深海在未经盈泰公司及其他股东知晓和同意的情况下，在上述两张借条上加盖了“岳阳盈泰置业有限公司”印章。按照被告人何深海的要求，刘某于同年6月10日通过岳阳市鑫益建筑工程有限公司向盈泰临湘项目部转账50万元，于同年10月28日向吴某1转账20万元、通过李某向盈泰公司转账30万元；其余20万元借款无转账记录。其中向吴某1转账的20万元为被告人何深海偿还其个人借款，向盈泰公司转账的30万元为被告人何深海对盈泰公司的个人投资款；被告人何深海供述无转账记录的20万元是收取的现金，用于了其个人开支。2012年6月18日，被告人何深海又私自以盈泰公司名义向刘某出具承诺书,承诺上述借款由盈泰公司担保于同月30日之前解决，并在该承诺书上加盖了“岳阳盈泰置业有限公司”印章。因被告人何深海未归还到期借款，刘某于2012年10月以盈泰公司作为被告向本院提起民间借贷纠纷的民事诉讼。被告人何深海向盈泰公司隐瞒该诉讼情况，于同月19日私自以盈泰公司法定代表人身份与刘某达成由被告盈泰公司偿还全部借款本息的民事调解协议书，并在该调解协议书上加盖“岳阳盈泰置业有限公司”印章。同日，本院以此作出（2012）楼民二初字第336号《民事调解书》，确认由被告盈泰公司在调解协议书签订之日起三日内向原告刘某偿还借款120万元及利息42万元，由被告盈泰公司承担因起诉所产生的案件受理费、律师费等其他损失6万元，共计168万元。在诉讼过程中，被告人何深海在相关法律文书送达回证上签名、加盖盈泰公司印章。因盈泰公司未履行民事调解书，本院基于刘某申请于2012年12月24日将盈泰公司账上资金168万元扣划给刘某。上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：1、盈泰公司报案材料。证明盈泰公司报案称，被告人何深海于2012年10月利用假和解转走盈泰公司168万元。2、证人毛某的证言。证明2012年10月25日，岳阳市中国银行营业部告诉他盈泰公司在中国银行的一个结算账户被岳阳楼区法院划走了168万元。他经了解发现，这笔钱是何深海私下与刘某签订了借款协议后，刘某起诉盈泰公司被法院划走的。3、证人刘某的证言。证明何深海因需资金周转，于2011年6月10日和10月28日分两次向他借款60万元，共计借款120万元，并出具了借条；何深海于2012年6月8日向他出具了承诺书，承诺借款在6月30日前解决；借条及承诺书由何深海加盖了盈泰公司行政公章；他在2012年10月向岳阳楼区法院起诉，10月24日岳阳楼区法院从盈泰公司划了168万元。4、被告人何深海的供述。证明他因为自己和临湘项目部资金短缺，于2011年6月10日和10月28日分两次向刘某借款60万元，共计借款120万元，他在借条上加盖了盈泰公司行政公章。他将其中的50万元用于他挂靠的项目部，30万元作为他在盈泰公司的投资款，20万元偿还他之前向吴某1的借款，还有20万元是借的现金，用于了他个人开支，实际上这120万元都用于了他个人开支。因为到期没有归还借款，他在2012年6月18日向刘某出具了借款由盈泰公司担保于同年6月30日之前解决的承诺书，并在承诺书上加盖了盈泰公司行政公章。之后因他仍未归还借款，刘某在2012年10月向岳阳楼区法院提起诉讼。10月19日，经岳阳楼区法院调解并出具民事调解书，由盈泰公司向刘某支付借款本息及费用168万元。10月24日，岳阳楼区法院从盈泰公司划扣了168万元。5、被告人何深海向刘某出具的借条两张及承诺书一份。证明被告人何深海于2011年6月10日和10月28日分两次先后向刘某借款60万元，共计借款120万元，同时以其为借款人分别向刘某出具两张借条，借条载明借款期限一年、借款月息为2.5%；上述两张借条上加盖了“岳阳盈泰置业有限公司”印章。2012年6月18日，被告人何深海向刘某出具承诺书,承诺上述借款由盈泰公司担保于同月30日之前解决，该承诺书上加盖了“岳阳盈泰置业有限公司”印章。6、岳阳市鑫益建筑工程有限公司出具的证明材料。证明该公司于2011年6月10日向盈泰公司临湘项目部转账50万元，该款为刘某的款项。7、证人李某出具的证明材料。证明她于2011年10月28日受刘某委托向盈泰公司支付30万元。8、银行进账单、个人业务取款凭证、客户回单。证明刘某部分出借款项来源。9、侦查人员制作的提取笔录。证明侦查人员从本院扫描提取了岳阳楼区人民法院（2012）楼民二初字第336号案案卷内何深海向刘某出具的借条和承诺书。10、民事调解协议书。证明2012年10月19日，何深海与刘某达成由盈泰公司偿还全部借款本息的民事调解协议，该调解协议书上加盖了“岳阳盈泰置业有限公司”印章。11、本院（2012）楼民二初字第336号《民事调解书》及相关法律文书送达回证。证明本院的民事调解书确认由被告盈泰公司在调解协议书签订之日起三日内向原告刘某偿还借款120万元及利息42万元，由被告盈泰公司承担因起诉所产生的案件受理费、律师费等其他损失6万元，共计168万元。何深海先后在法院送达起诉书、应诉通知书、开庭通知书及民事调解书的回证上签名、加盖盈泰公司印章。12、岳阳市公安局物证鉴定所出具的岳公物鉴（文检）字（2019）33号《鉴定书》。证明检材2011年6月10日和10月28日的两张借条及2012年6月18日的承诺书上的“岳阳盈泰置业有限公司”印文与样本盈泰公司提供的“岳阳盈泰置业有限公司”印文是同一印章所盖。13、湖南佳诚联合会计师事务所出具的湘佳诚会所（2014）专审字第033号《司法会计鉴证报告》及盈泰公司中国银行账户明细。证明何深海于2011年6月10日和10月28日分两次先后向刘某借款60万元，共计借款120万元；借款资金去向：转盈泰公司临湘项目部50万元，转吴某120万元、转盈泰公司30万元（作为何深海的投资款），20万元收款人不详；2012年10月24日，岳阳楼区人民法院从盈泰公司账上划扣资金168万元。二、2012年1月17日，被告人何深海向白某出具一份收到白某投资款200万元的收条；同年3月26日、5月11日，被告人何深海又分别向白某出具45万元借据和55万元借据各一份。上述300万元投资款和借款中的175万元为2011年9月2日至2012年1月20日由白某妻子常某的银行账户转账汇至何深海的个人银行账户，其余125万元无相关的银行回单。被告人何深海于2012年8月8日向白某出具确认书和还款承诺书,确认盈泰公司分三次向白某借款共计300万元，借款月息为两分五，承诺上述借款由盈泰公司以巴陵首府在建工程裙楼商用部分第三层抵押担保，于同年10月20日前将本息付清。确认书和还款承诺书上均由何深海签名并加盖了其伪造的“岳阳盈泰置业有限公司”印章。因被告人何深海未归还到期借款，白某于2012年10月以盈泰公司作为被告向本院提起民间借贷纠纷的民事诉讼（在该案诉讼过程中，因被告人何深海此前已被解除公司法定代表人职务，且已逃匿，未参与诉讼）。本院于2012年10月31日冻结盈泰公司银行存款390万元，并于2013年4月6日作出（2012）楼民速初字第139号《民事判决书》，判决由被告盈泰公司偿还原告白某借款本金300万元，并按银行同期贷款利率的4倍支付利息至债务实际履行之日止。盈泰公司不服本院一审判决提起上诉，岳阳市中级人民法院于同年8月8日作出（2013）岳中民二终字第136号《民事判决书》，判决驳回上诉，维持原判。因盈泰公司未履行生效判决书所确定的义务，本院于2013年8月27日将盈泰公司被冻结的390万元予以扣划，并于同年9月2日将其中的386万元执行交付给白某，另4万元作为执行费（用）收取。上述事实，有由公诉机关提交及本院调取的并经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：1、盈泰公司报案材料及证人毛某、吴某的证言。证明2012年10月31日，何深海加盖假公章向白某出具借条后，由白某起诉，法院冻结盈泰公司390万元的情况。2、证人白某的证言。证明2011年9月2日至2012年1月17日，何深海向他借款175万元和现金25万元，作为他对盈泰公司的项目投资，何要求他将钱打入其个人账户，何深海于2012年1月17日向他出具收到投资款200万元的收条；从2012年2月至5月，何深海多次找他借款总计80万元左右，2011年至2012年，何深海多次要求他吃饭、唱歌买单总计约20万元左右，在2012年3月26日和5月11日，他要求何深海向他出具了45万元和55万元借据。2012年8月8日，何深海向他出具了借款确认书和还款承诺书，并加盖了盈泰公司行政公章，何深海向他借款共计300万元，约定月利息2.5%，于2012年10月20日前还本付息。他不知道何深海加盖的公章是伪造的。因何深海未归还他的投资款和借款，他又找不到何深海本人，他便于2012年10月向岳阳楼区法院起诉，经法院判决于2013年8月27日从盈泰公司账户划扣本息390万元。盈泰公司其他股东当时不清楚何深海向他借款，是在他起诉时才清楚的。3、被告人何深海的供述。证明2011年9月2日至2012年1月17日，他向白某借款175万元，是由白某妻子常某陆续转账到他的个人账户的。白某拿钱是要他分些公司股份给其，但他个人借的这175万元没有用于盈泰公司，全部作了他个人开支。白某要他以公司名义出具借条，他在2012年8月8日以盈泰公司名义向白某出具了确认书及还款承诺书，并加盖了盈泰公司公章，内容为盈泰公司分三次向白某借款300万元，承诺在2012年10月20日之前将本息付清。他加盖的公章也是他之前为了临湘项目部私刻的，是假公章，2012年11月他回瑞昌的时候将这枚公章丢掉了。其他股东不知道他以盈泰公司名义向白某出具了确认书及还款承诺书。因为到期未归还，白某于同年10月向法院提起诉讼，岳阳楼区法院判决由盈泰公司支付借款本息及费用422万元。2013年8月27日，法院从盈泰公司账户划扣390万元。4、被告人何深海向白某出具的借据两张及收条一张。证明何深海于2012年1月17日收到白某投资款200万元；何深海于2012年3月26日向白某借款45万元、2012年5月11日向白某借款55万元。5、被告人何深海向白某出具的还款承诺书、确认书各一份。证明被告人何深海于2012年8月8日向白某出具确认书和还款承诺书,确认盈泰公司分三次向白某借款共计300万元，借款月息为两分五，承诺上述借款由盈泰公司以巴陵首府在建工程裙楼商用部分第三层抵押担保，于同年10月20日前将本息付清；确认书和还款承诺书上均由何深海签名并加盖了“岳阳盈泰置业有限公司”印章。6、户名为常某的银行转账凭证、取款业务回单。证明2011年9月2日至2012年1月20日，户名为常某的银行账户向户名为何深海的银行账户转账175万元。7、岳阳市公安局物证鉴定所出具的岳公物鉴（文检）字（2013）35号《文件检验鉴定书》。证明检材2012年8月8日的借款确认书和还款承诺书上的“岳阳盈泰置业有限公司”印文与样本盈泰公司提供的“岳阳盈泰置业有限公司”印文不同一。8、本院（2012）楼民速初字第139号民事判决书及岳阳市中级人民法院（2013）岳中民二终字第136号《民事判决书》。证明本院就原告白某诉被告盈泰公司民间借贷纠纷一案作出民事判决，判决被告盈泰公司偿还原告白某借款本金300万元，并按银行同期贷款利率的4倍支付利息至债务实际履行之日止。二审维持本院上述民事判决。9、湖南佳诚联合会计师事务所出具的湘佳诚会所（2014）专审字第033号《司法会计鉴证报告》及盈泰公司中国银行账户明细。证明2012年8月8日，盈泰公司（由何深海签字）向白某出具借款确认书，分三次向白某借款300万元，其中2012年1月17日借款200万元、2012年3月26日借款45万元、2012年5月11日借款55万元。借款资金去向：常某转何深海个人账户175万元，其余125万元未提供相关的银行回单。2012年10月10日，白某向岳阳楼区人民法院提起诉讼；2013年8月27日，岳阳楼区人民法院出具执行裁定书，由盈泰公司支付借款本金、利息及费用422.058万元，同日法院从盈泰公司账上扣划资金390万元。10、本院（2013）楼执字第984-1号《执行裁定书》及《协助扣划存款通知书》、白某出具的领款凭单、湖南省非税收入一般缴款书。证明本院将盈泰公司银行账户内的390万元款项予以扣划，其中386万元执行交付给白某，4万元作为执行费（用）收取。三、被告人何深海因资金周转困难先后于2008年4月29日和5月5日分别向雷某1借款50万元和150万元，该200万元全部转入被告人何深海个人银行账户。2012年6月前后，被告人何深海以盈泰公司名义向雷某1出具一张借条。该借条载明，借款人盈泰公司于2008年4月29日和5月5日分别向雷某1借款50万元和150万元，借款期限为不少于四年，借款利率为月息2.5%，从2012年5月5日后雷某1可以随时要求盈泰公司还款，利息计算至还款之日止，以前向雷某1出具的借条作废。该借条标称时间为“2012年元月8日”。被告人何深海在该借条上签名，并加盖了“岳阳盈泰置业有限公司”行政印章（由于没有获取借条原件，无法对加盖在借条上的“岳阳盈泰置业有限公司”行政印章的真伪性做出司法鉴定）。经司法鉴定，上述借条上的“何深海”签名字迹形成于2012年6月前后。因被告人何深海未归还到期借款，雷某1于2012年10月26日以盈泰公司作为被告向本院提起民间借贷纠纷的民事诉讼并提出财产保全申请。同月29日，经本院主持调解，何深海与雷某1达成调解协议和补充协议：由被告盈泰公司偿还原告雷某1借款本金200万元、利息2695000元、律师费80000元、办案及执行费用50000元，共计4825000元，由法院从被告盈泰公司账户直接扣划后支付给原告雷某1；案件受理费22180元、财产保全费5000元，合计27180元，由被告盈泰公司负担。同日，本院依据上述调解协议作出（2012）楼民吕初字第178号《民事调解书》。被告人何深海分别在起诉书副本、应诉通知书、开庭传票、民事裁定书、民事调解书等法律文书的送达回证和当事人送达地址确认书、补充协议、调解笔录上签名确认。同月30日，依据上述《民事调解书》，本院作出扣划盈泰公司所有的银行存款4852180元的（2012）楼民吕初字第178—1号《执行裁定书》。本院（2012）楼民吕初字第178号《民事调解书》发生法律效力后，盈泰公司向岳阳市中级人民法院申请再审，岳阳市中级人民法院于2014年3月18日以原一审调解违反法定程序作出（2013）岳中民再终字第20号《民事裁定书》，裁定撤销本院（2012）楼民吕初字第178号《民事调解书》，发回本院重审。在案件审理过程中，雷某1与盈泰公司及时任该公司法定代表人姚某于2015年12月8日签订《和解协议书》，该协议书约定盈泰公司因200万元借款纠纷一案向雷某1支付借款本息190万元，雷某1自愿放弃其余债权本息，该和解款在盈泰公司领回划扣款的第二天支付给雷某1，雷某1于协议签订之日向岳阳楼区人民法院申请撤诉。同日，原告雷某1向本院提出撤回起诉申请，本院亦于同日作出（2014）楼民城初字第66号《民事裁定书》，裁定准许原告雷某1撤回起诉。同月15日，岳阳市红马房地产开发有限公司代盈泰公司向雷某1支付和解款190万元。2010年11月26日，被告人何深海向雷某1借款300万元，雷某1按照被告人何深海的要求将该300万元转账至盈泰公司在中国工商银行东茅岭支行的银行账户。被告人何深海将该300万元作为其个人对盈泰公司的投资款，并由盈泰公司开具了用途为“收何深海投资款300万元”的内部收据。同日，被告人何深海以盈泰公司名义向雷某1出具一张借条。该借条载明，借款人盈泰公司借到雷某1300万元，借款期限为不少于两年，借款利率为月息2.5%，两年后雷某1可以随时要求盈泰公司还款，利息计算至还款之日止。被告人何深海在该借条上签名，并加盖了“岳阳盈泰置业有限公司”行政印章（由于没有获取借条原件，无法对加盖在借条上的“岳阳盈泰置业有限公司”行政印章的真伪性做出司法鉴定）。因被告人何深海未归还借款，雷某1于2012年10月26日以盈泰公司作为被告向本院提起民间借贷纠纷的民事诉讼并提出财产保全申请。同月29日，经本院主持调解，何深海与雷某1达成调解协议和补充协议：由被告盈泰公司偿还原告雷某1借款本金300万元、利息1735000元、律师费80000元、办案及执行费用50000元，共计4865000元，由法院从被告盈泰公司账户直接扣划后支付给原告雷某1；案件受理费22340元、财产保全费5000元，合计27340元，由被告盈泰公司负担。同日，本院依据上述调解协议作出（2012）楼民吕初字第177号《民事调解书》。被告人何深海分别在起诉书副本、应诉通知书、开庭传票、民事裁定书、民事调解书等法律文书的送达回证和当事人送达地址确认书、补充协议、调解笔录上签名确认。本院依据上述《民事调解书》于同月30日作出扣划盈泰公司所有的银行存款4892340元的（2012）楼民吕初字第177—1号《执行裁定书》。本院（2012）楼民吕初字第177号《民事调解书》发生法律效力后，盈泰公司向岳阳市中级人民法院申请再审，经该院审查并于2013年3月25日作出（2012）岳中民申字第40号《民事裁定书》，裁定驳回盈泰公司的再审申请。2012年11月1日，本院从上述两案的被告盈泰公司在华融湘江银行股份有限公司岳阳分行营业部尾数为5075的银行账户扣划9701142.76元至本院银行账户。2013年4月7日，雷某1从本院领取本院（2012）楼民吕初字第177号民间借贷纠纷案件执行款4892340元。因本院裁定准许原告雷某1撤回起诉，本院于2015年12月11日向盈泰公司退回本院（2012）楼民吕初字第178号民间借贷纠纷案件（发回重审后的本院（2014）楼民城初字第66号民间借贷纠纷案件）中盈泰公司被扣划的款项4808802.76元。根据盈泰公司、姚某与雷某1签订的《和解协议书》，盈泰公司于2015年12月15日向雷某1支付和解款190万元（前段亦已作叙述）。上述事实，有由公诉机关提交及本院调取的并经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：1、证人吴某、毛某的证言。证明2012年11月1日，因为盈泰公司与雷某1的债务纠纷，盈泰公司华融湘江银行账户被岳阳楼区法院划走940万元。2、证人雷某1的证言。证明因资金周转困难，何深海先后于2008年4月29日和5月5日分别向他借款50万元和150万元，钱都是转到何深海个人账户，何深海当时出具了借条；在2012年1月8日，何深海向他出具了200万元的借条，约定借款月息2,5%，归还时间2012年5月5日，并在借条上加盖了盈泰公司行政公章；该借条上何深海的签字是在2012年6月；之前的两张借条作废。2010年11月26日，何深海向他借款300万元，由他个人账户转入盈泰公司的工商银行账户，约定借款期限不少于两年，月息2,5%，何深海向他出具了借条，并加盖了盈泰公司行政公章。由于何深海没有及时归还以上500万元，他于2012年10月向岳阳楼区法院提起诉讼，经法院调解、判决，从盈泰公司划扣借款本息9701142.76元，其中200万元的借款案在中院发回重审后，盈泰公司支付给他240万元。3、证人姜某的证言。证明他是雷某1诉盈泰公司两件民间借贷纠纷案雷某1的委托代理人（特别授权）；2012年10月29日，盈泰公司法定代表人何深海本人与雷某1在岳阳楼区法院原吕仙亭法庭就雷某1诉盈泰公司200万元和300万元民间借贷纠纷两案达成了由盈泰公司偿还借款本息及承担其他费用的民事调解协议；此后雷某1委托他从法院领取了300万元民间借贷纠纷案的执行款项。4、被告人何深海的供述。证明他因资金周转困难，先后于2008年4月29日和5月5日分别向雷某1借款50万元和150万元，该200万元都是转到他个人银行账户，作为他个人借款；2010年11月26日，他向雷某1借款300万元，由雷个人账户转到盈泰公司工商银行账户上，是作为他在盈泰公司的投资款。由于这500万元到期未归还，雷某1在2019年10月29日向岳阳楼区法院提起诉讼。经法院调解，由盈泰公司支付借款本息及费用共计974万元。同年11月1日，法院从盈泰公司账户上实际划扣资金907万余元。刘某、白某、雷某1三人通过司法途径从盈泰公司划扣的资金不应该由盈泰公司承担，因为与以上三人的借款都是他个人借款，应该由他个人承担。5、借条复印件两张。证明何深海以盈泰公司名义向雷某1出具盈泰公司于2008年4月29日和5月5日分别向雷某1借款50万元和150万元的借条，借条上有何深海个人签名，并加盖了盈泰公司印章，且将出具借条时间标注为2012年1月8日；何深海于2010年11月26日以盈泰公司名义向雷某1借款300万元，借条上有何深海个人签名，并加盖了盈泰公司印章。6、账户历史交易明细表、个人业务凭证（专用）。证明2008年4月29日和5月5日，雷某1通过本人及他人向何深海个人银行账户转账50万元和150万元；2010年11月26日，雷某1向盈泰公司银行账户转账300万元。7、民事起诉状、调解笔录、补充协议、民事裁定书、民事调解书等法律文书及相关送达回证。证明经法院主持调解，何深海与雷某1就200万元民间借贷纠纷达成调解协议，由被告盈泰公司偿还原告雷某1借款本息、负担案件受理费、财产保全费等共计4852180元；何深海与雷某1就300万元民间借贷纠纷达成调解协议，由被告盈泰公司偿还原告雷某1借款本息、负担案件受理费、财产保全费等共计4892340元。何深海均在上述民间借贷纠纷案件的民事裁定书、民事调解书等法律文书的送达回证和调解笔录、补充协议上签名。8、本院（2012）楼民吕初字第178—1号、第177—1号《执行裁定书》及《协助扣划存款通知书（回执）》。证明本院依据已生效的本院（2012）楼民初字第178号、第177号《民事调解书》作出了扣划盈泰公司所有的银行存款4852180元和4892340元的执行裁定书，并于2012年11月1日从盈泰公司在华融湘江银行股份有限公司岳阳分行营业部尾数为5075的银行账户扣划9,701,142.76元至本院银行账户。9、和解协议书、撤诉申请书、本院（2014）楼民城初字第66号《民事裁定书》。证明2015年12月8日，雷某1与盈泰公司签订《和解协议书》，协议约定由盈泰公司向雷某1支付190万元，雷某1自愿放弃其余债权本息，雷某1向法院申请撤诉。同日，原告雷某1向本院提出撤诉申请，本院亦于同日作出民事裁定，裁定准许原告雷某1撤回起诉。10、岳阳市中级人民法院（2013）岳中民再终字第20号《民事裁定书》。证明该院裁定撤销本院（2012）楼民吕初字第178号《民事调解书》，发回本院重审。11、岳阳市中级人民法院（2012）岳中民申字第40号《民事裁定书》。证明盈泰公司不服本院（2012）楼民吕初字第177号《民事调解书》而申请再审，该院裁定驳回盈泰公司的再审申请。12、广东南天司法鉴定所粤南（2013）文鉴字第598号文书司法鉴定意见书。证明标称时间为“2012年元月8日”的借条落款借款人“何深海”签名字迹不是其标称时间“2012年元月8日”形成，而是形成于2012年6月前后。13、岳阳市公安局经侦查支队出具的《关于何深海职务侵占案印章真伪鉴定的情况说明》。证明由于在民事案件卷宗内未发现借条原件，故无法对何深海于2010年11月26日和2012年1月8日向雷某1出具的两张借条上加盖的“岳阳盈泰置业有限公司”行政印章的真伪性做出司法鉴定。14、岳阳市公安局物证鉴定所出具的岳公物鉴（文检）字（2020）2号《鉴定文书》。证明检材本院（2012）楼民吕初字第177号、178号案件卷宗内的调解笔录、补充协议、当事人送达地址确认书及起诉书副本、应诉通知书、开庭传票、民事裁定书、民事调解书等法律文书的送达回证上的“何深海”签名笔迹与样本何深海职务侵占案第贰卷对何深海第一次至第五次《讯问笔录》上“何深海”签名笔迹为同一人书写形成。15、湖南佳诚联合会计师事务所出具的湘佳诚会所（2014）专审字第033号《司法会计鉴证报告》。证明盈泰公司（由何深海签字）向雷某1借款500万元，其中2008年4月29日借款50万元、2008年5月5日借款150万元、2010年11月26日借款300万元。借款的资金去向为：转何深海个人账户200万元、转盈泰公司300万元（用途为收何深海投资款300万元，因此该笔借款实际为何深海个人借支）。2012年10月29日，岳阳楼区人民法院出具（2012）楼民吕初字第177号、178号民事调解书，由盈泰公司支付借款本金、利息及费用合计974.452万元；同年11月1日，岳阳楼区人民法院从盈泰公司的银行账户上划扣资金9701142.76元。16、盈泰公司出具的证明及该公司提交的由雷某1出具的收条。证明2015年10月15日，岳阳市红马房地产开发有限公司代盈泰公司向雷某1支付和解款190万元。17、领款凭单、授权委托书、进账单、转账支票存根等。证明2013年4月7日，雷某1的委托代理人云梦律师事务所律师姜某（特别授权）从本院领取执行款4892340元；2015年12月11日，盈泰公司从本院领回被扣划的款项4808802.76元。四、2012年3月，中航信托股份有限公司增资并入股盈泰公司后，盈泰公司的财务负责人由中航信托股份有限公司委派，财务负责人负责保管公司重要印鉴和证照，并监管公司所有账户的资金使用。被告人何深海在无法取得盈泰公司行政公章、财务专用章等印鉴和证照的情形下，未经盈泰公司董事会和股东大会同意，擅自将盈泰公司的企业法人营业执照、公司介绍信等证照资料连同其之前伪造的盈泰公司行政公章交给公司职员其弟弟何某1，安排何某1在2012年10月23日和24日出版的《岳阳日报》上刊登了盈泰公司不慎遗失财务公章、机构信用代码证并声明作废的遗失声明和遗失启事。随后，被告人何深海又安排何某1私自雕刻了一枚“岳阳盈泰置业有限公司财务专用章”。同时，被告人何深海在私自以盈泰公司名义出具的公司印鉴遗失声明以及盈泰公司的企业法人营业执照、开户许可证、单位银行结算账户预留印鉴变更申请书及单位银行结算账户预留印鉴挂失声明、何深海及何某1的居民身份证复印件、中国银行股份有限公司印鉴卡、更换预留银行鉴章通知书等证照及资料上加盖了其伪造的盈泰公司行政公章。而后，被告人何深海将上述证照资料及伪造的盈泰公司财务专用章、刊登了遗失声明和遗失启事的《岳阳日报》交与其侄媳张某，安排张某将张保管的何深海的盈泰公司法人私章一起拿到中国银行岳阳市分行办理了盈泰公司预留银行签章“岳阳盈泰置业有限公司财务专用章”的挂失及变更。之后，被告人何深海以其要归还他人借款为由，安排张某利用变更后的盈泰公司预留银行签章自2012年10月24日至10月29日从盈泰公司在中国银行岳阳市分行营业部账号为58×××39账户上分八笔转走资金396万元。其中转至收款人何某4（系被告人何深海之子）216万元、收款人曹某170万元、收款人马某（系被告人何深海表兄）50万元、收款人田某（系被告人何深海朋友）50万元、收款人张某（系被告人何深海侄媳）10万元。期间，何某4的银行账户于2012年10月29日向户名为雷某2的银行账户转账共计180万元；曹某1、马某的银行账户分别于2012年10月26日和27日向户名为何某5（系被告人何深海之女）的银行账户转账共计120万元，同月29日，何某5的银行账户向户名为雷某2的银行账户转账共计119.99万元，户名为雷某2的银行账户共计收到299.99万元。雷某2称被告人何深海系其远房表叔，上述299.99万元款项是其向何某5的借款，2012年11月2日和2013年2月5日，他将借款全部还给了何某5。户名为何某4的银行账户于同月25日向户名为何某3（系被告人何深海侄女）的银行账户转账共计60万元，同月27日，户名为何某3的银行账户又向户名为何某4的银行账户转账30万元。被告人何深海于2012年11月逃离岳阳，并在潜逃过程使用其另一张姓名为何深锋的身份证。2012年11月13日，岳阳市公安局对被告人何深海涉嫌伪造公司印章案立案侦查。2018年7月27日，被告人何深海在北京市地铁通苑北站被公安机关抓获，并被移送江西省瑞昌市公安机关。2019年3月14日，被告人何深海因犯拒不执行判决、裁定罪被江西省瑞昌市人民法院判处有期徒刑一年六个月。同年3月26日，被告人何深海因涉嫌犯职务侵占罪被岳阳市公安局直属分局刑事拘留。上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：1、证人吴某的证言。证明2012年2月份，中航信托股份有限公司向盈泰公司入股增资后，盈泰公司财务负责人由中航信托股份有限公司委派的辛某担任，财务负责人负责保管公司重要印鉴和证照，并监管公司所有账户的资金使用情况。同年6月，何深海与何某1、张某将公司80万元文明施工保证金挪给何深海所在的临湘项目部作为其个人投资款，而被公司股东会决议停职。2012年10月24日至10月29日，何深海安排他人私刻盈泰公司行政、财务公章，变更盈泰公司银行预留印鉴，分八笔将盈泰公司在中国银行账户内的共计396万元转走，接收款项的人员与盈泰公司没有任何业务往来。2、证人毛某的证言。证明中航信托股份有限公司、华融湘江银行岳阳分行、盈泰公司签订了三方资金监管协议，由中航信托股份有限公司对盈泰公司资金实行监管，中航信托股份有限公司在2012年3月份左右入股后，将盈泰公司行政、财务、合同章收归其公司保管。同年6月份，他发现张某私自将公司80万元转到何深海在临湘工地作为何深海的个人投资款后，要求何深海归还，但何至今未归还。后他到中国银行查询发现公司出纳何深海的侄媳妇张某将盈泰公司账户上的396万元划走了。2012年10月23日和24日，何深海在岳阳日报上登了盈泰公司财务公章、组织机构代码证遗失公告，实际上公章和证件一直在盈泰公司财务负责人辛某处保管，没有遗失。3、证人辛某的证言。证明他负责对盈泰公司公章、财务章、合同章的保存和监督，保管期间印章没有遗失。2012年9月，何深海找过他要求盖章，但他没有给其盖。4、证人何某1的证言。证明他是盈泰公司项目主管，何深海是他的哥哥。2012年10月19日，何深海和他带着盈泰公司营业执照复印件、介绍信、法人资格证明到岳阳日报社办理了盈泰公司印章遗失声明和启事。之后何深海将营业执照复印件、介绍信、法人资格证明交给他，要他去刻一个公司财务章，他就在一家私人复印店刻了一个“岳阳盈泰置业有限公司财务专用章”并交给了何深海。中国银行的盈泰公司预留印鉴变更应该是他的侄媳妇张某办理的，当时张某应该是拿了他的身份证复印件。何深海安排张某从中国银行岳阳分行盈泰公司账户转出396万元，听说是何深海要还账。这396万元是盈泰公司的资金。中航信托股份有限公司入股前，盈泰公司公章由会计朱洪会保管，中航信托股份有限公司入股后由辛某保管。5、证人张某的证言。证明何深海是她前夫的叔叔，她曾在盈泰公司任出纳。中航信托股份有限公司入股后盈泰公司的行政章、财务专用章、合同章由辛某保管，何深海的私章（法人章）一直由她保管。2012年10月份的一天，何深海说其欠了别人的钱，要尽快还钱。何深海给了她一枚盈泰公司财务专用章要她去银行申请变更盈泰公司在中国银行岳阳分行的财务专用章预留印鉴。印鉴变更申请书和挂失声明中的何某1的信息是她填写的。10月底左右，何深海要她从中国银行岳阳分行盈泰公司账户转出396万元，说是要还款，并将盈泰公司财务专用章交给她。转账时间从2012年10月24日至29日，何深海这几天每天告诉她几个账号、户名以及金额，她就按照何深海的安排转账，396万元分别转到了何某4、曹某1、马某、田某和她的个人账户上，其中转给她的10万元是何深海挨打住院期间由她垫付的医疗费和护理费。这396万元是盈泰公司的资金，不属于中航信托股份有限公司监管账户。岳阳日报刊登的盈泰公司印章遗失声明和启事可能是何某1去办理的。6、证人何某2的证言。证明张某是他前妻。盈泰公司于2012年10月24日和26日分两笔转入张某账户的共计10万元，是何深海因被其他股东打伤，他和张某垫付的医疗费及照顾何深海而给的护理费。7、证人何某3的证言。证明2012年10月25日，从户名何某4账户转给她的两笔款项共计60万元，是她的三叔何深海还给她的借款。之后她又转了30万元到何某4账户。8、证人雷某2的证言及其提供的其记录的银行流水账。证明何深海是他远房表叔。2012年10月29日，从户名何某4账户分三笔转至他账户的共计180万元和从户名何某5账户分两笔转至他账户的共计119.99万元，是何某5借给他的钱。2012年11月2日和2013年2月5日，他将借款还给了何某5。9、被告人何深海的供述。证明2012年10月份，他因与公司股东有矛盾想退出盈泰公司股份，但公司没有人处理，且中航信托股份有限公司委派会计辛某负责盈泰公司的印鉴、证照的保管和对公司所有财务资金的监管，于是他吩咐弟弟何某1和侄媳妇张某帮他将盈泰公司的印章申请变更，并提供了盈泰公司的工商营业执照、组织机构代码证、法人代表授权委托书等，另外，他之前为了临湘项目部的业务已经私刻了一枚盈泰公司行政章。他安排何某1在岳阳日报上刊登公章遗失启事，并雕刻了盈泰公司财务公章，然后去银行申请变更了盈泰公司的预留印鉴。之后，他利用变更后的印鉴在2012年10月24日至10月29日安排张某在中国银行岳阳分行分八次从盈泰公司账户转走396万元，他将396万元用于归还亲戚朋友的借款，盈泰公司其他股东均不知道他转走396万元的事。至于他转给曹某1的70万元和马某的50万元后又转回到他女儿何某5的账户，以及转至何某4、何某5账户的钱又被转至雷某2账户299.99万元的具体情况他不太清楚，他不认识雷某2。他于2012年11月份从岳阳市出逃，为逃避公安机关打击，他到过云南、广西、北京等地，他出逃的时候使用的是他的另一张姓名为何深锋的身份证。10、盈泰公司存款历史交易明细清单、户名为何某4、曹某1、马某、田某、张某的中国银行结算业务申请书、汇兑来账凭证、转账支票等。证明2012年10月24日至10月29日，盈泰公司的中国银行岳阳分行账户分八次被转出396万元，收款账户分别为何某4、曹某1、马某、田某、张某及各收款账户收款金额。11、户名为何某4、曹某1、马某、田某、何某5、何某3、雷某2的存款历史交易明细清单。证明户名为何某4的银行账户于2012年10月29日向户名为雷某2的银行账户转账共计180万元；户名为曹某1、马某的银行账户分别于2012年10月26日和27日向户名为何某5的银行账户转账共计120万元，同月29日，户名为何某5的银行账户向户名为雷某2的银行账户转账共计119.99万元；户名为何某4的银行账户于同月25日向户名为何某3的银行账户转账共计60万元，同月27日，户名为何某3的银行账户又向户名为何某4的银行账户转账30万元。12、《岳阳日报》广告审稿签、2012年10月23日、24日《岳阳日报》。证明盈泰公司在2012年10月23日、24日出版的《岳阳日报》上分别刊登盈泰公司不慎遗失财务公章、机构信用代码证，并声明作废的遗失声明和启事。《岳阳日报》广告审稿签加盖了盈泰公司行政公章。13、盈泰公司出具的遗失声明、企业法人营业执照、开户许可证、单位银行结算账户预留印鉴变更申请书及单位银行结算账户预留印鉴挂失声明、何深海及何某1的居民身份证复印件、中国银行股份有限公司印鉴卡、更换预留银行鉴章通知书。证明2012年10月18日至24日，盈泰公司向中国银行股份有限公司岳阳分行申请并办理了更换该公司预留银行鉴章“岳阳盈泰置业有限公司财务专用章”。上述申办资料上均加盖了盈泰公司行政公章，其中单位银行结算账户预留印鉴变更申请书及单位银行结算账户预留印鉴挂失声明、中国银行股份有限公司印鉴卡、更换预留银行鉴章通知书均加盖了何深海私人（法人）印章。14、盈泰公司公章使用记录。证明盈泰公司无该公司为办理财务专用章、机构信用代码证遗失声明和办理更换预留银行鉴章，而使用公司公章的记录。15、岳阳市公安局物证鉴定所出具的岳公物鉴（文检）字（2013）35号《文件检验鉴定书》。证明检材2012年10月24日中国银行岳阳市分行更换预留银行鉴章通知书上的“岳阳盈泰置业有限公司”的印章印文与岳阳市公安局印章治安管理中心证明上加盖的印章印文及办案机关调取的盈泰公司印章印文不同一；且检材2012年10月24日中国银行岳阳市分行更换预留银行鉴章通知书上的“岳阳盈泰置业有限公司”的印文与2012年8月8日盈泰公司向白某出具的借款确认书及还款承诺书上的“岳阳盈泰置业有限公司”的印章印文为同一印章盖印形成。16、岳阳市公安局物证鉴定所出具的岳公物鉴（文检）字（2012）1454号《文件检验鉴定书》。证明检材2012年10月24日中国银行印鉴卡上“岳阳盈泰置业有限公司财务专用章”的印文与样本盈泰公司提供的“岳阳盈泰置业有限公司财务专用章”的印文不同一；检材2012年10月18日至11月8日的中国银行结算账户预留印鉴变更申请书、单位银行结算账户预留印鉴挂失声明、印鉴卡、盈泰公司的遗失声明、企业法人营业执照、开户许可证、何深海及何某1的居民身份证复印件上的“岳阳盈泰置业有限公司”印文与样本盈泰公司提供的“岳阳盈泰置业有限公司”印文不同一。17、湖南佳诚联合会计师事务所出具的湘佳诚会所（2014）专审字第033号《司法会计鉴证报告》。证明2012年10月24日至29日，何深海从盈泰公司在中国银行岳阳市分行的账上转走资金合计396万元；其中收款人何某4216万元、收款人曹某170万元、收款人马某50万元、收款人田某50万元、收款人张某10万元。18、北京市公安局大屯站派出所民警出具的被告人何深海到案经过及瑞昌市公安局拘留证、情况说明。证明2018年7月27日，公安民警在北京市地铁五号线天通苑北站巡逻时，将网上在逃人员何深海抓获；之后被告人何深海被移交江西省瑞昌市公安机关。综上，被告人何深海利用其担任盈泰公司法定代表人兼执行董事、总经理的职务便利，采取向他人出具盈泰公司借款借条、借款确认书、还款及担保承诺书，并私自加盖公司印章或伪造的公司印章，以民事诉讼调解等方式，将其个人的对外借款转换为盈泰公司的对外借款，致使盈泰公司12372340.00元银行存款资金被法院扣划用于偿还被告人何深海个人债务；此外，被告人何深海通过伪造公司印章、对公司财务专用章虚假挂失、变更盈泰公司的银行结算账户预留签章等手段，将盈泰公司396万元银行存款资金转出，归被告人何深海个人使用。自2012年6月至10月，被告人何深海采取上述方式实际侵吞盈泰公司资金共计16332340.00元，且至今未予归还。另外，因岳阳市中级人民法院撤销本院（2012）楼民吕初字第178号《民事调解书》，发回本院重审，且雷某1撤回起诉，故本院将已扣划的盈泰公司4808802.76元资金退回给盈泰公司，但盈泰公司最终还是向雷某1支付了190万元，尚有余款2952180元未被被告人何深海实际侵吞。本院认为，被告人何深海身为公司管理人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。被告人何深海个人在向雷某1借款200万元后，以盈泰公司名义向雷出具借条，约定盈泰公司应偿还的借款本金及利率，并在民事诉讼过程中与雷某1达成调解协议和补充协议、签订《民事调解书》，签订和达成上述借款本息及其他费用共计4852180元由法院从盈泰公司账户直接扣划后支付给雷某1的协议和民事调解。虽然因上级人民法院撤销案涉《民事调解书》，发回本院重审，且雷某1撤回起诉，本院依据案涉《民事调解书》已将已扣划的盈泰公司4808802.76元资金退回给盈泰公司，但被告人何深海的上述行为充分反映了其意图以盈泰公司名义向他人出具借款借条，通过他人提起的民事诉讼以盈泰公司资金偿还其个人借款的主观故意，且其上述侵吞盈泰公司资金的行为已经实施；同时，因被告人何深海的上述行为，导致盈泰公司最终依然向雷某1支付了190万元，而剩余2952180元未被用于归还被告人何深海的个人借款，是因被告人意志以外的原因致使其犯罪未能得逞。故应认定被告人何深海侵占该笔2952180元的职务侵占犯罪行为属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。本案收集在卷的证人刘某、白某、雷某1、李某等的证言和相关银行转账记录、司法会计鉴证报告等，证明刘某、白某、雷某1向被告人何深海出借的共计920万元均按照何深海的要求转入了何深海的个人银行账户、他人个人银行账户、盈泰公司及临湘项目部银行账户、或向何深海交付现金和为何深海支付开支，其中，转入了何深海个人银行账户375万元、转入了何深海指定的他人个人银行账户20万元；转入临湘项目部银行账户50万元，而经法院判决确认临湘项目部的项目所有权益不属于盈泰公司；转入盈泰公司银行账户330万元，该款项经司法会计鉴证认定为被告人何深海个人向盈泰公司的投资款；另外125万元无银行回单、20万元收款人不详，该145万元亦未在盈泰公司会计资料中记载。同时，证人盈泰公司股东吴某、毛某的证言证明，被告人何深海利用私刻的盈泰公司印鉴将其与刘某、白某、雷某1的个人债务转为公司债务。此外，被告人何深海的多次审前供述证明其向刘某、白某、雷某1所借款项全部用于了其个人开支，且被告人何深海亦未提交其将案涉资金用于盈泰公司经营的相关证据材料。因此，被告人何深海及其辩护人提出被告人何深海将其向刘某、白某、雷某1的借款用于了盈泰公司的辩解、辩护意见与本案相关证据所证明的事实不符，本院不予采纳。被告人何深海向白某出具的收条、借据及债务确认书、还款承诺书等证据，证明被告人何深海向白某借款300万元并出具凭证的事实；同时，本院及岳阳市中级人民法院的一、二审生效民事判决书均确认了被告人何深海以盈泰公司法定代表人名义向白某借款300万元的事实。因此，对被告人何深海辩称其实际只向白某借款175万元的意见，本院不予采纳。本案收集在卷且能够相互印证的银行账户历史交易明细表、个人业务凭证、被告人何深海向雷某1出具的借条、司法会计鉴证报告、被告人何深海参与并签名的民事诉讼调解笔录、补充协议及民事调解书和相关法律文书送达回证、岳阳市中级人民法院民事裁定书、岳阳市公安局物证鉴定所出具的岳公物鉴（文检）字（2020）2号《鉴定文书》、证人姜某的证言、被告人何深海的部分审前供述等书证、物证、言词证据及鉴定结论等证据，证实被告人何深海以盈泰公司法定代表人名义向雷某1借款500万元，以及被告人何深海参与雷某1诉盈泰公司民间借贷纠纷案件诉讼的事实。因此，被告人何深海辩称其没有向雷某1借款500万元，其也没有参与雷某1与盈泰公司民间借贷纠纷案件的民事诉讼的意见，与客观事实不符，本院不予采纳。在盈泰公司的财务负责人由中航信托股份有限公司委派，财务负责人负责保管盈泰公司重要印鉴和证照，并监管公司所有账户的资金使用，被告人何深海在无法取得盈泰公司行政公章、财务专用章等印鉴和证照的情形下，被告人何深海利用其担任公司法定代表人的身份，采取伪造公司印章、对公司财务专用章虚假挂失、变更盈泰公司的银行结算账户预留签章等手段，将盈泰公司银行账户内的396万元资金擅自转出至其亲属和朋友名下银行账户后逃匿；且被告人何深海实施转移盈泰公司的银行存款行为时，既未通过正常程序向公司办理借款手续，盈泰公司及其他股东亦毫不知情，其非法占有公司财物的犯意明显，被告人何深海及其辩护人提出被告人何深海没有侵占公司396万元的主观故意，被告人从公司拿走该396万元款项属被告人与公司之间的民事借贷关系，被告人何深海的该行为不构成犯罪的辩解、辩护意见与客观事实不符，亦于法无据，本院不予采纳。被告人何深海因犯拒不执行判决、裁定罪被判处刑罚后，在刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，依法应当数罪并罚。被告人何深海的违法所得应当依法责令退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第六十九条第一款、第七十条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人何深海犯职务侵占罪，判处有期徒刑八年六个月；与犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑九年六个月；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月26日起至2028年1月26日止。）二、责令被告人何深海向岳阳盈泰置业有限公司退赔人民币16，332，340.00元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  万 军审 判 员  贾延武人民陪审员  孙爱涛二〇二〇年五月六日书 记 员  陈柏羽附：判决书引用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有单位、企业或者国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、条三百八十三条的规定处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。