河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终1329号上诉人（原审原告）：洛阳荣泉商贸有限公司，住所地河南省洛阳市瀍河回族区启明南路旭升村**。法定代表人：陈萌，该公司总经理。委托诉讼代理人：王鹏，河南航星律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘旭，女，1985年2月14日生，汉族，住河南省洛阳市西工区。上诉人洛阳荣泉商贸有限公司（以下简称荣泉公司）因与上诉人刘旭劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2019）豫0304民初1841号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。荣泉公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、三、四项，改判荣泉公司不向刘旭支付工资、经济补偿金，无需协助其办理领取失业保险金手续；2、一、二审诉讼费用由刘旭承担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误。原审已查明刘旭2019年7月向荣泉公司请事假一个月，而在事假期间刘旭向瀍河区劳动仲裁委提起劳动仲裁，荣泉公司在2019年7月5日、10月31日分别向刘旭支付工资，社会保险也一直为其缴纳至2019年9月，一审判决认定荣泉公司与刘旭已于2019年7月1日解除错误。原审判决认定荣泉公司与刘旭自2016年7月起存在劳动关系错误。根据刘旭提交一审的洛阳市瀍河区社保中心出具证明，2016年6月-2017年2月刘旭的社保缴纳单位为洛阳九都丰田汽车销售服务有限公司，2017年3月至2019年7月刘旭的社保缴纳单位才为荣泉公司，根据社保关系以建立劳动关系为前提办理规程，认定荣泉公司与刘旭间劳动关始于2016年7月错误。刘旭的《劳动仲裁申请书》已载明与荣泉公司劳动关系存续期间的“每月平均工资3000元”，仲裁委在刘旭已默认工资标准情况下在裁决中进行调整，一审不顾刘旭该自认事实，在无确实证据证实双方劳动关系在2019年7月已解除的情况下，判决荣泉公司支付刘旭3个月的经济补偿金错误。二、一审适用法律错误。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职需要的。刘旭在荣泉公司任职过程中，于2019年7月请事假一个月后即不辞而别，擅自离岗，单方申请仲裁要求解除劳动关系，明显属因本人意愿中断就业的情形，不符合法律规定领取失业保险金的条件，一审判决荣泉公司协助刘旭办理领取失业保险金手续错误。刘旭辩称，一、荣泉公司诉称刘旭在2019年6月19日起擅自离岗，与事实不符。1、由于荣泉公司故意拖欠工资的行为致双方劳动关系事实上已经解除。从2018年1月开始，荣泉公司开始严重拖欠员工工资，截至2019年12月，仍有2个月工资未付。荣泉公司严重违反了《中华人民共和国劳动法》关于职工工资应及时、足额发放的相关规定。2、2019年6月17日，荣泉公司突然大量解散员工，公司目前处于歇业状态，部分经营场地已租赁给洛阳岳捷汽车销售服务有限公司。2019年6月28日刘旭部门主管让荣泉公司告知目前本部门无实际工作安排，让刘旭以自己主动提出离职的方式签订解除劳动合同通知书，刘旭不同意，故于2019年7月1日向瀍河区劳动仲裁委递交仲裁申请。申请荣泉公司向刘旭支付2019年5、6份的工资；荣泉公司向刘旭支付工作期间扣留的风险抵押金2300元；荣泉公司向刘旭支付经济补偿金；荣泉公司协助刘旭办理失业保险金手续。由于上述原因，荣泉公司的拖欠行为侵犯了其合法权益，且拒不履行支付，双方实际已经解除劳动关系，不存在擅自离岗。二、关于荣泉公司诉称已向刘旭支付了2019年6月份的全部工资。截至到2020年4月，刘旭2019年5、6月份的工资还没有发全，荣泉公司更是从未发放剩余工资中扣除缴纳的养老保险金，荣泉公司在法院一审开庭前夕10月31日发放了534.8元，并称作为6月份工资。刘旭离职前12个月实际每月平均工资为3232.51元。应依法支持荣泉公司向刘旭支付2019年5、6份的工资，以及荣泉公司扣留刘旭的风险抵押金2300元。三、由于荣泉公司拖欠工资的侵权行为致双方劳动关系自动解除，荣泉公司应该支付刘旭经济补偿金，应该协助刘旭办理失业保险金。四、荣泉公司诉称瀍河区劳动仲裁委枉顾事实作出的劳动仲裁裁决，与事实不符。瀍河区劳动仲裁委根据刘旭的仲裁请求，多次要求刘旭搜集证据。刘旭向瀍河区劳动仲裁委提供了5组证据。1、洛阳市工商局瀍河分局出具《私营企业基本注册信息查询单》1份，证明荣泉公司民事主体资格事实。2、洛阳市瀍河社保中心提供的关于刘旭的工作社保信息1份。3、洛阳银行提供的关于刘旭的工作工资收入和未及时、未足额发放工资信息1份。4、浦发银行提供的关于刘旭的工作工资收入信息和未及时、未足额发放工资信息1份。还出具了荣泉公司经营场地在2019年上半年与2019年下半年的经营活动对比照片，荣泉公司解散的员工名册与通讯目录。综上，案涉仲裁裁决书事实清楚，证据充分，法庭应驳回荣泉公司的诉讼请求。刘旭上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判。2、一、二审诉讼费由对方承担。事实与理由：一、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。刘旭的工作年限应合并计算从2014年3月算起。二、刘旭从2014年3月至2019年7月在被上诉人单位上班，期间多次非刘旭本人原因由荣泉公司通过行政命令将劳动者调往其他用人单位。在刘旭调动中，只有单位调令表，而无法律规定的入职表、体检表、试用期转正表等表格，法院应调查刘旭在荣泉公司的各种工作表，查证刘旭的工作调动情况。三、刘旭在2016年7月调往荣泉公司工作，银行卡的工资转账单位由原用人单位被新用人单位替代，事实上是从2016年7月调往荣泉公司开始工作。四、荣泉公司于2014年5月开始发工资起以扣留押金为由，每月从发放工资中扣留100元，前后总共扣留2300元，法院应调取当时荣泉公司所造工资表以确认扣留押金总金额。荣泉公司辩称，刘旭的上诉理由不能成立，并不存在刘旭被安排调动的问题。刘旭是在与原用人单位解除劳动关系之后至荣泉公司上班，荣泉公司才为其发放工资、办理社保待遇，因此不存在工作年限合并计算问题。其余答辩意见同上诉意见。荣泉公司向一审法院起诉请求：1、依法撤销洛阳市瀍河回族区劳动争议仲裁委员会作出的洛瀍劳仲案字（2019）第60号仲裁裁决，判决原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金16162.55元；2、判决认定被告不符合失业条件，原告无需协助办理领取失业保险金手续；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、被告刘旭自述其2014年5月初应聘到洛阳九州汽车集团下属部门精品部（即原告荣泉公司）任文员工作，后其被洛阳九州汽车集团调至下属的洛阳九州汽车有限公司任精品顾问岗位，2014年7月，又被调回洛阳九州汽车集团下属部门精品部任库管岗位；期间一直签订劳动合同，但其仅提供工资发放明细予以证明。荣泉公司主张双方自2017年3月起建立劳动关系。根据该院查明的事实，荣泉公司成立于2015年1月23日；刘旭提供的工资明细显示荣泉公司自2016年7月起为其发放工资，故认定双方自2016年7月起存在劳动关系。二、刘旭2019年7月向洛阳市瀍河回族区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求依法裁决：1、荣泉公司向刘旭支付2019年4月至2019年6月底拖欠的工资合计7866.53元；2、荣泉公司向刘旭退还工作期间扣押的所谓工作风险抵押金2000元；3、荣泉公司支付刘旭单方解除劳动合同的经济补偿金，每月平均工资3000元，在公司工作满五年，合计金额16500元；4、自2019年7月1日起解除双方之间的劳动关系，并出具证明，同时荣泉公司协助刘旭办理失业保险。2019年11月15日，洛阳市瀍河回族区劳动争议仲裁委员会作出洛瀍劳仲案字（2019）第60号裁决书，裁决如下：1、荣泉公司在本裁决书生效之日起10日内为刘旭支付2019年5月至2019年6月工资2711.02元；2、荣泉公司在本裁决书生效之日起10日内为刘旭支付经济补偿金16162.55元；3、荣泉公司在本裁决书生效之日起10日内认定刘旭已符合失业条件的，协助申请人刘旭办理领取失业保险金手续；4、刘旭的第二项及第四项的部分劳动仲裁请求事项，本委不予支持。上述裁决作出后，荣泉公司不服该裁决，起诉至该院。三、根据被告刘旭提交的工资明细显示，原告荣泉公司拖欠刘旭2019年5月工资1355.51元、6月工资1355.51元，共计2711.02元。刘旭离职前12个月平均工资为3232.51元。一审法院认为，根据查明的事实，原告荣泉公司与被告刘旭之间自2016年7月起存在劳动关系，现荣泉公司拖欠刘旭2019年5月、6月工资2711.02元，应予以支付。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位未及时、足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，鉴于荣泉公司拖欠工资的事实，刘旭有权要求解除双方之间的劳动合同，故认定双方之间的劳动关系自2019年7月1日起解除，荣泉公司应向刘旭支付经济补偿金9697.53元（3232.51元×3个月），并应协助刘旭办理领取失业保险金的手续。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自2019年7月1日起解除原告洛阳荣泉商贸有限公司与被告刘旭之间的劳动关系；二、原告洛阳荣泉商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向被告刘旭支付工资2711.02元；三、原告洛阳荣泉商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向被告刘旭支付经济补偿金9697.53元；四、原告洛阳荣泉商贸有限公司于本判决生效之日起十日内协助被告刘旭办理领取失业保险金手续；五、驳回原告洛阳荣泉商贸有限公司的诉讼请求。如果原告洛阳荣泉商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费10元，减半收取5元，由荣泉公司负担。二审中，荣泉公司提交二份转账记录，拟证明荣泉公司分别向刘旭的银行卡转入工资1331.5元、534.8元。荣泉公司在刘旭提出劳动争议仲裁后向其发放了之前的工资，工资待遇为三个月之和加上荣泉公司在刘旭提出解除劳动合同后为其代缴的社会保险，代缴金额共计2879.31元。两者核算之后，荣泉公司并不拖欠刘旭工资待遇，相反还多支付其相应的工资。刘旭质证意见是：对上述证据的真实性没有异议，但对证明方向有异议，上述转账是荣泉公司拖欠其2019年4、5、6月的工资，转完账还没有发全。在申请仲裁之后，荣泉公司代缴的社保是从其2019年4-6月的工资中扣除的，社保是其在职期间公司应当正常给其缴纳的，不应当从工资中扣除相应的部分。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实基本一致。本院认为，荣泉公司与刘旭之间自2016年7月起存在劳动关系，对于荣泉公司拖欠刘旭2019年5月工资1355.51元及6月工资1355.51元，二审中，刘旭认可荣泉公司举证的1331.5元及534.8元是荣泉公司支付其拖欠2019年4、5、6月份的工资。本院对此扣减后荣泉公司现尚欠刘旭2019年5、6月份的工资844.72元未支付。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位未及时、足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，鉴于荣泉公司拖欠工资的事实，刘旭有权要求解除双方之间的劳动合同，故认定双方之间的劳动关系自2019年7月1日起解除，荣泉公司应向刘旭支付经济补偿金9697.53元（3232.51元×3个月），并应协助刘旭办理领取失业保险金的手续。荣泉公司的上诉请求部分成立，本院对该部分予以支持，其他上诉请求不能成立，予以驳回。刘旭的上诉理由，缺乏事实和法律依据，其上诉请求，不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2019）豫0304民初1841号民事判决第一、三、四项；二、撤销河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2019）豫0304民初1841号民事判决第五项；三、变更河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2019）豫0304民初1841号民事判决第二项为：“洛阳荣泉商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向刘旭支付工资844.72元”；三、驳回洛阳荣泉商贸有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费20元，均由上诉人洛阳荣泉商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  苏晓明二〇二〇年五月二十八日书记员  刘冰冰