广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0105民初714号 原告：南宁市能博建材有限责任公司，住所地南宁市吴圩镇明阳工业区明阳二路**，统一社会信用代码91450100718881521N。 法定代表人：钟东海，执行董事。 委托诉讼代理人：钟秉霖，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：黄晓燕，广西精一律师事务所律师。 被告：董亚辉，男，1984年8月29日出生，汉族，住湖南省祁阳县。 被告：刘国强，男，1982年9月30日，汉族，住南宁市青秀区。 原告南宁市能博建材有限责任公司与被告董亚辉、刘国强买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告南宁市能博建材有限责任公司的委托诉讼代理人黄晓燕到庭参加诉讼。被告董亚辉、刘国强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告南宁市能博建材有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同支付原告货款121276元及违约金12313.3元（违约金以121276元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50％计算，自2018年8月4日起暂计至2019年12月30日，实际应付至清偿之日止）；2.判令两被告承担本案的诉讼费2972元、财产保全费1220元、财产保全保险费1100元。庭审过程中，原告变更违约金起算时间为自2018年9月1日起至实际清偿货款之日止。事实和理由：被告董亚辉和被告刘国强是广西辉联众合商贸有限公司（以下简称辉联公司）的股东。2015年1月14日，辉联公司因生产需要向原告购买减水剂，双方口头约定原告按辉联公司的需求供应减水剂，辉联公司在供货后支付相应货款，双方对减水剂的型号、价格等也进行了详细约定。之后，原告依约向辉联公司供应了减水剂，但辉联公司一直未支付相应的货款，其于2018年7月30日向原告出具一份《还款计划书》，确认欠付原告货款121276元，并承诺于2018年10月31日前归还40000元、2019年1月31日前归还40000元、2019年4月30日前归还41276元，被告董亚辉同时在《还款协议书》上签字确认。但之后辉联公司也并未按照《还款计划书中》的承诺还款，原告多次催讨无果。2018年8月3日，在原告的催讨下，双方进行了对账结算，确认辉联公司截至该日拖欠原告货款121138元。结算后，原告多次向辉联公司催收货款，其以各种理由推诿。2019年11月，原告因该债权债务关系拟向法院提起诉讼，经查是始得知辉联公司已在2019年7月9日办理了注销登记。原告认为，原告与辉联公司之间成立合法、有效的买卖合同关系，原告向辉联公司供应货物后，辉联公司应依约向原告履行支付货款的义务。但在履行期限届满后，经原告多次催讨，辉联公司拒绝支付构成违约，应承担相应的民事责任。辉联公司于2016年5月19日成立由被告董亚辉和被告刘国强组成的清算小组负责公司清算，但被告董亚辉和被告刘国强未将解散清算事宜书面通知原告，也未在规定期限内进行公告，便办理了公司注销登记，造成原告利益损失，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，被告董亚辉和被告刘国强应向原告承担赔偿责任。原告为维护自身的合法权益，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定向法院提起诉讼，请求法院判如所请。 被告董亚辉、刘国强未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据。 原告南宁市能博建材有限责任公司围绕诉讼请求依法提交了证据。被告董亚辉、刘国强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证和质证的权利，应承担相应的不利后果。原告提交的书证是原件，具有真实性、合法性和关联性，本院对该证据予以确认并在卷佐证。本院结合当事人陈述及经审查确认的证据，认定事实如下： 2015年1月14日至2015年5月2日期间，原告与辉联公司发生业务往来，辉联公司向原告购买减水剂。2018年7月30日，辉联公司向原告出具《还款计划书》，载明：“就本公司（广西辉联众合商贸有限公司）对贵公司（南宁市能博建材有限公司）欠款事宜，确认如下：一、欠款情况：现本公司对贵公司欠款总金额为：121276元（大写：壹拾贰万壹仟贰佰柒拾陆元整）。二、还款计划：2018男10月31日前归还：40000元（大写：肆万元整）2019年1月31日前归还：40000元（大写：肆万元整）2019年4月30日前归还：41276元（大写：肆万壹仟贰佰柒拾陆元整）。特此确认。”辉联公司在“欠款人”处签章，被告董亚辉在“欠款人”处签字捺印。2018年8月31日，辉联公司与原告签署对账单，载明：自2015年1月14日至2015年5月2日，原告向辉联公司供应减水剂，货款累计138138元，辉联公司已支付货款17000元，截至2018年7月31日，辉联公司尚欠原告货款121138元。辉联公司在“需方”处签章，被告董亚辉在“结算人”处签字。 另查明，辉联公司设立于2014年10月30日，企业类型为有限责任公司，注册资本为500万元，股东为董亚辉（即本案被告之一）、刘国强（即本案被告之一）。2016年5月19日，公司登记机关向辉联公司作出（南）登记企备字[2016]第1067号《备案通知书》，载明：“经审查，提交的清算组备案清算组成员备案申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局予以备案。清算组负责人：董亚辉清算组成员：董亚辉、刘国强。”2019年5月6日，辉联公司在《广西法治日报》刊登注销清算公告。2019年7月3日，辉联公司召开股东会，形成如下决议：由于公司经营不善，同意注销公司。公司清算组已对公司完成清算工作。经清算后，公司债权债务及剩余资产已处置完毕，若公司还未完结的债权债务及其他善后事宜，由股东负责处理。被告董亚辉、刘国强在股东会决议上签字。同日，辉联公司出具《广西辉联众合商贸有限公司清算报告》，载明：“经公司2016年5月19日召开的股东会同意，同时成立了由董亚辉担任清算小组负责人，董亚辉、刘国强担任清算小组成员的清算小组。本公司于2019年7月3日正式完成清算工作，现就公司清算结果报告如下：……二、公告情况本公司于清算组成立之日起是日日通知了债权人，并于2019年5月6日在《广西法治日报》刊登了清算公告。……五、债权债务清理情况1、截止2019年7月3日，本公司共有总资产12508元，总负债0元，净资产12508元。2、债务偿还情况公司债务已清理完毕，经清算后，公司无债务。3、债权处理情况公司债权已清理完毕，经清算后，公司无债权。六、剩余财产的分配情况1、清算费用共计2000元，已支付给清算组成员2、公司债务清偿完毕后，公司将剩余财产按出资人出资比例分配给出资人。……公司股东会确认意见：本公司清算组出具的清算报告已经公司股东会审议确定，该清算报告内容不含虚假、如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任。”辉联公司在落款处签章，被告董亚辉、刘国强在“股东签字”处签字。同日，辉联公司向公司登记机关递交了《企业注销登记申请书》。2019年7月9日，辉联公司出具《情况说明》，载明：“我公司因经营不善，股东会决定注销公司，但是由于对业务办理流程不够了解，在备案清算组完成后，没能债规定的期限内在省级或省级以上刊物刊登注销公告，实际刊登日期超过了规定期限。我公司及股东愿意承担由此产生的一切责任。特此说明。”辉联公司在落款处签章，被告董亚辉、刘国强在“股东签字”处签字。2019年7月9日，公司登记机关对辉联公司作出准予注销登记通知书。 本案审理过程中，原告称未收到过辉联公司的清算组送达的申报债权的书面通知。 本院认为，当事人的合法权益，受法律保护。 原告与辉联公司存在买卖合同关系。原告依约向辉联公司供应货物，辉联公司亦应当依约向原告支付货款。经双方对账结算，辉联公司出具《还款计划书》确认尚欠原告货款121276元，后原告与辉联公司又签署对账单，辉联公司再次确认尚欠原告货款121138元。现被告董亚辉、刘国强未到庭抗辩，亦未举证证明已清偿上述货款，应承担相应的不利后果。故本院认定辉联公司仍尚欠原告货款未予清偿，又因原告与辉联公司签署对账单时间在后，故本院认定辉联公司实际尚欠原告货款为121138元。 根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十五条之规定，有限责任公司经股东会决议解散的，应由股东组成清算组进行清算。清算组应当进行清理公司财产、编制资产负债表和财产清单、将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人、并在报纸上进行公告等清算工作，在依法清算完毕后才能申请办理注销登记。本案中，现有证据表明辉联公司成立清算组后，辉联公司的清算组未向本案原告履行通知义务，致使原告无法申报债权而未获清偿。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条“清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”之规定，作为辉联公司清算组成员的被告董亚辉、刘国强应对原告的损失承担赔偿责任。又根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”之规定，被告董亚辉、刘国强既是辉联公司的股东又是辉联公司的清算组成员，被告董亚辉在辉联公司清算过程中，曾代表辉联公司与原告进行对账结算，其应知道前述债权的存在，但被告董亚辉、刘国强在明知负有原告债务未清偿完毕的情况下，未将尚欠原告的货款本息列入清算报告，且向公司登记机关出具了“总负债0元”“公司债务已清理完毕”的清算报告，根据上述法律规定，被告董亚辉、刘国强以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理了注销登记，现原告主张被告董亚辉、刘国强对辉联公司债务承担相应赔偿责任，依法应予支持。综上，被告董亚辉、刘国强作为辉联公司清算组成员及公司股东，在公司清算过程中，未履行忠实和勤勉义务，在明知负有原告债务未清偿完毕的情况下，未书面通知原告申报债权，并且以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理了注销登记，严重损害了债权人原告的合法利益，给原告造成了损失，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条“清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。”之规定，被告董亚辉、刘国强应当就辉联公司所负原告债务承担赔偿责任。故原告要求被告董亚辉、刘国强偿还货款121138元及偿付自对账之次日即2018年9月1日起至实际清偿货款之日止按中国人民银行同期贷款利率上浮50%标准计付的违约金，依法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十九条第一、三款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条、第十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告董亚辉、刘国强于本判决生效之日起十日内向原告南宁市能博建材有限责任公司偿还货款121138元； 二、被告董亚辉、刘国强于本判决生效之日起十日内向原告南宁市能博建材有限责任公司偿付违约金（计算方式：以货款121138元为基数，从2018年9月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率上浮50%标准计付，从2019年8月20日起至实际清偿货款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%标准计付）； 三、驳回原告南宁市能博建材有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2972元、财产保全费1220元、财产保全保险费1100元，共计5292元，由原告南宁市能博建材有限责任公司负担7元，被告董亚辉、刘国强负担5285元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王小佳 人民陪审员  黄联娟 人民陪审员  凌戊恩 二〇二〇年五月二十九日 法官 助理  蒋环宇 书 记 员  陆英骞 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有损失的，应当赔偿损失。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国公司法》 第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权： 清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。 第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。 第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》 第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 ——