甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终255号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司景泰支公司，住所地：白银市景泰县。法定代表人：陈国鹏，该公司经理。委托诉讼代理人：郭昱辰，甘肃岱峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：祁军琴，女，1979年9月30日出生，汉族，住甘肃省景泰县。委托诉讼代理人：董克怀，景泰县城关法律服务所职工。被上诉人（原审被告）：金隆荣，男，1990年8月16日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司景泰县支公司因与被上诉人祁军琴、金隆荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服景泰县人民法院（2019）甘0423民初2890号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司景泰支公司上诉请求：1、请求依法判令撤销甘肃省景泰县人民法院（2019）甘0423民初2890号民事判决；2、二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人祁军琴伤残鉴定结果明显存在不当，我公司在一审时提出司法鉴定人出庭质证，保留在二审重新提出的权利。被上诉人祁军琴伤残鉴定明显不当，鉴定的伤残等级偏高，被上诉人对鉴定结果存有异议，故对其鉴定费不应当获得支持。二、对于被抚养人生活费已包含在残疾赔偿金当中，不应重复支持。2010年7月1日《侵权责任法》实施的前一天，最高人民法院于2010年6月30日发布了《最高人民法院关于适用若干问题的通知》，该通知第4条规定“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条的规定“将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”因此不再单独赔偿。三、诉讼费、鉴定费、精神抚慰金应当由侵权人金隆荣承担。《中华人民共和国侵权责任法》规定在交通事故中，无责方对事故并不承担责任的，因事故造成的一切损失，应该由肇事方承担。保险公司并不是事故责任侵权人，也不是肇事方，不应承担本案诉讼费、鉴定费。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的精神，也应当由侵权人承担赔偿责任。且保险公司及保险条款也有明确的约定，诉讼费、鉴定费、精神抚慰金应当由直接侵权人承担。被上诉人祁军琴辩称，一、祁军琴的伤残鉴定结论是通过法定程序，在诉讼过程中经景泰县法院委托甘肃三联司法鉴定所，按照法定程序所作出的法定鉴定意见书。其鉴定意见书具有科学参考依据，不存在任何不当行为。如果上诉人认为鉴定结论不当，应当依法通过重新鉴定或者足以否定该鉴定结论的证据予以证实，而不应当对鉴定结论有异议排除其应当承担的法定责任或者鉴定费用。至于鉴定人员出庭质证的问题，上诉人应当在向法庭举证期限届满前书面申请，要求鉴定人员出庭接受当事人的质证，而不是在举证届满后法庭审理案件时提出，其上诉理由不能成立。二、被抚养人生活费用的赔偿，是根据被上诉人受害之日起，从实际受伤所承担抚养义务的期间，根据被上诉人伤残等级比例计算实际被抚养人的费用，原审法院的判决并无不当。被上诉人金隆荣辩称，赔偿的费用应当由保险公司承担。祁军琴向一审法院提出诉讼请求：1.判令二被告在各自范围内赔偿原告医疗复查费726元、住院伙食补助费3700元、交通费1000元、电动车损失4000元、残疾赔偿金59914元、护理费13100元、营养费9000元、后续治疗费8000元、误工费49781.52元、被抚养人生活费（李应涛2719.2元、李应茹1812.8元、李朝花1133.08元、李信755.33元、郝玉英755.33元）、鉴定费5000元、精神抚慰金4000元，合计165397.66元；2.判令二被告承担本案的鉴定费及诉讼费。一审法院认定事实：2018年9月24日，被告金隆荣驾驶甘D2C326号小型客车，沿景泰县草窝滩镇龚家湾村路段由北向南行驶会车时驶入左道，与由南向北行驶的原告驾驶的三轮电动车发生碰撞，造成原告及其所有的甘D63316号电动车受损。2018年9月27日，景泰县交警大队做出道路交通事故认定书，认定金隆荣负事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往景泰县人民医院住院治疗，被诊断为右胫腓骨骨折、头皮、右髋部软组织多处挫伤，原告住院37天后出院。2019年7月12日，原告在复查时拍片腓骨骨折处尚未完全愈合，存在断裂痕迹。经本院委托甘肃三联司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人祁军琴的伤残等级评定为十级伤残；2.被鉴定人祁军琴日后行“右胫骨内固定取出术”，期间需产生的术前检查费、麻醉费、手术费、术中监护费等医疗费7000元-8000元人民币；亦可以实际产生的费用进行核算；3.被鉴定人祁军琴的误工期评定为120-180日，护理期评定为30-90日，营养期评定为60-90日。原告为此支出鉴定费用5000元。另查明，被告金隆荣驾驶的甘D2C326号车辆在被告人保公司景泰支公司投保了交强险及第三者商业险50万。在同次交通事故中，人保公司景泰支公司就李卫凤、妙学花医疗费、护理费等在交强险及商业险范围内进行过赔付。再查明，原告祁军琴母亲李朝花1939年4月21日出生，长女李应茹，2001年10月3日出生，长子李应涛，2003年12月21日出生，公公李信1939年9月8日出生，公婆郝玉英1942年7月16日出生，均系景泰县农业户口。一审法院认为，公民的健康权应当受到法律保护，行为人因过错侵害他人人身权益，应当承担侵权责任。本案双方当事人对发生事故造成损害及事故责任无异议，本院予以确认。本案争议的焦点是原告主张的各项赔偿费用是否合理合法。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，原告主张赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人抚养费等项目符合法律规定，本院予以支持。本案，被告金隆荣驾驶甘D2C326号车辆与原告祁军琴驾驶电动三轮车发生交通事故，造成原告祁军琴受伤，经景泰县交通事故警察大队道路交通事故认定，原告祁军琴无责任，被告金隆荣负事故的全部责任，其应当承担100%的赔偿责任。因甘D2C326号车辆在被告人保公司景泰支公司投保了交强险及商业险，故原告的损失应由被告人保公司景泰支公司在交强险及商业险未用尽的范围内进行赔偿。庭审中，原告主张被告赔付交通费1000元，但未提供证据证实，应按原告提交的有效交通费票据金额92元支持，但被告人保公司景泰支公司同意给付原告交通费370元，本院予以采纳。被告金隆荣经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为对抗辩权、质证权的放弃。根据原告主张的各项赔偿项目及金额，在本院确定的合理赔偿范围内，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，参照《2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准》予以计算。医疗费：复查的有效票据金额为726元，后续治疗费经鉴定为7000元-8000元，酌定支持7500元，共计8226元，予以支持;住院伙食补助费：按原告实际住院天数37天×40元/天=1480元，予以支持;营养费:按原告实际住院天数37天×10元/天=370元，予以支持;交通费：被告人保公司景泰支公司同意给付370元，予以确认;伤残赔偿金：经鉴定，原告伤残等级为十级，按城镇居民人均可支配收入29957元/年×20年×10%=59914元，予以支持;误工费：经鉴定原告误工期为120-180日，酌定支持150日，按150日×145.56元/日=21834元，予以支持；护理费：经鉴定原告护理期为30-90日，酌定支持60日，按60日×145.56元/日=8733.6元，予以支持;精神抚慰金：因本次事故已造成原告右胫腓骨骨折、头皮、右髋部软组织多处挫伤，经鉴定构成伤残，按照以人为本理念，应予人文上的终极关怀，酌情支持1000元；抚养费：按农村居民人均消费性支出计，李应涛为9064.6元/年×6年/2人×10%=2719.38元，李应茹为9064.6元/年×4年/2人×10%=1812.92元，李朝花为9064.6元/年×5年/4人×10%=1133.08元，李信为9064.6元/年×5年/6人×10%=755.38元，郝玉英为9064.6元/年×5年/6人×10%=755.38元，合计7176.14元，予以支持；修理费：原告主张电动车损失费4000元，但未提供有效票据或其他证据证实，按定损金额1100元，予以支持；鉴定费：属于诉讼产生的合理费用，应当由被告赔偿，按实际支出5000元，予以支持。综上所述，原告祁军琴合理部分的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告祁军琴的各项损失：医疗费8226元，住院伙食补助费1480元，营养费370元，交通费370元，伤残赔偿金59914元，误工费21834元，护理费8733.6元，精神抚慰金1000元，抚养费7176.14元，修理费1100元，鉴定费5000元，共计115203.74元，由被告中国人民财产保险股份有限公司景泰支公司在交强险及第三者责任险范围内赔付。上述款项均于本判决生效后十日内付清；二、被告金隆荣垫付的电动车修理费1100元，原告祁军琴于中国人民财产保险股份有限公司景泰支公司赔付后予以退还；三、驳回原告祁军琴的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计463元，由被告金隆荣负担。二审当事人均未提交新证据。对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，一、关于鉴定报告认定问题。上诉人主张鉴定机构作出的鉴定报告中祁军琴的伤残等级鉴定偏高，与被上诉人祁军琴的实际情况不符。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。本案中,一审法院就祁军琴申请的鉴定事项依法委托具有资质的专业鉴定机构进行鉴定,该鉴定机构及鉴定人员资质符合规定,鉴定程序合法,鉴定结论明确,依据充分,故该鉴定意见应作为定案依据。中国人民财产保险股份有限公司景泰支公司并未提供证据证实鉴定意见明显不当及在一审中申请鉴定人出庭，亦未申请重新鉴定。一审对鉴定结论予以采信，符合法律法规的规定，并无不当。故对上诉人该项上诉主张本院予以驳回。二、关于被抚养人生活费的问题。上诉人主张赔偿项目中被抚养人生活费包含在伤残赔偿金中，不应再予以单独赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”，上述法律规定明确规定了被抚养人生活费亦由赔偿义务人赔偿。《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第4条规定“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条规定“将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”因此不再单独赔偿。该条的理解应是侵权责任法实行后，被抚养人生活费不再单列，而是将其并入到残疾赔偿金或死亡赔偿金中，即在计算伤残赔偿金时，根据规定计算出伤残赔偿金后，再加上被扶养人生活费，合并成伤残赔偿金一项。而非上诉人理解的残疾赔偿金已经包含了被扶养人生活费，被扶养人生活费不再赔偿，系对法条的错误解读，上诉人该项上诉请求，本院不予支持。三、关于鉴定费用的负担问题。《中华人民共和国保险法》第四十九条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”,本案被上诉人祁军琴为了确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费是必要的合理的费用，依法应由上诉人保险公司全部承担。四、关于精神抚慰金应否由保险公司赔偿的问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款规定：“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案因本次事故已造成祁军琴右胫腓骨骨折、头皮、右髋部软组织多处挫伤，构成伤残，一审法院酌情认定赔偿精神损害抚慰金1000元并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求理由不能成立，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费676元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司景泰支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张军忠审 判 员 于 燕审 判 员 魏 茹二〇二〇年五月十二日法官助理 刘 圆书 记 员 宋文婷