河南省舞阳县人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫1121执异6号申请人：刘文波，男，汉族，1983年11月8日生，住舞阳县。委托诉讼代理人：周明明，河南首问律师事务所律师。被申请人：张莉，女，汉族，1978年8月24日生，住江苏省沛县。被申请人：张体建，男，汉族，1950年7月24日生，住江苏省沛县。被申请人：马秋芳，女，汉族，1972年9月5日生，住江苏省沛县。被申请人：张延升，男，汉族，1971年11月27日生，住江苏省沛县。被申请人：张运动，男，汉族，1981年4月17日生，住江苏省沛县。委托诉讼代理人：郑勇，江苏非圆律师事务所律师。本院在执行刘文波申请执行徐州明威饲料有限公司合同纠纷一案中，刘文波书面申请追加张莉、张体建、马秋芳、张运动、张延升为被执行人，本院受理后依法进行了审查，现已审查终结。申请人称：申请人申请执行徐州明威饲料有限公司执行一案中，徐州明威饲料有限公司无法清偿债务，明显缺乏清偿能力。明威饲料有限公司股东先后为张体建、马秋芳、张莉、张运动、张体建，该公司股东及高级管理人员之间或为亲属关系、或为夫妻关系，该企业为家族企业。其股东变更频繁，证明该公司股东及实际控制人意在利用企业身份逃避债务。2018年5月4日张莉向明威饲料有限公司认缴出资832万元，但未履行出资义务，应在未依法出资的范围内承担责任；2019年9月16日张运动未依法履行出资义务即转让股权，应在未依法出资的范围内承担责任；2019年10月18日明威饲料有限公司注册资本由1000万元变更为168万元，证明该公司在未偿还债权人债务的情况下，股东为逃避债务恶意减资，该部分出资发起人张体建、马秋芳、张莉应在未依法出资的范围内承担责任；该公司总经理为张延升，属于该公司高管，根据公司实际经营情况，张延升应为该公司实际控制人，根据公司法第一百十八条第一款第八项之规定，在股东增资时未履行或者未全面履行出资义务时应承担相应责任。被申请人辩称：徐州明威饲料有限公司是独立企业法人，有自己独立的财产权，能够以自身现有财产清偿到期债务。追加公司股东为被执行人，应当以“被执行人（明威公司）无财产可供执行”为前提，对此应进行实质审查；张莉、张运动、张延升、马秋芳不是该公司高级管理人员，不存在公司法第148条规定的情形，不应追加为被执行人；张莉已不是明威公司股东，在本案执行期间与明威饲料公司无任何关联。张莉在明威饲料有限公司认缴注册资本832万元，于2038年5月4日前出资到位，现在缴款期限未到，不应当承担缴款责任，张莉认缴出资及股份在2019年6月已转让给张体建持有，进行了登记，不应追加张莉为被执行人；张体建持有明威饲料有限公司注册资本98.32%的股份，认缴出资983.2万元，认缴出资于2038年5月4日前缴清。该公司于2019年8月30日之前决定减少注册资本832万元，在2019年8月31日在报纸上进行减资公告根据公司法177条规定不应追加张体建为本案被执行人；马秋芳认缴出资10%为实缴，马秋芳持股比例较小，行使表决权比重较小，对公司各项决议不能产生发起人、控制人的作用。不应追加马秋芳为被执行人；明威公司是独立的企业法人，有自己独立财产权，不存在公司财产与个人财产混同的情形，不应追加五答辩人为被执行人。本院查明：2020年1月15日，原告刘文波与被告徐州明威饲料有限公司债权转让合同纠纷一案，本院作出（2019）豫1121民初3167号民事判决书，判决如下：“一、被告徐州明威饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告刘文波欠款171602及逾期付款利息（该利息以欠款本金171602元为基数，自2018年10月14日起至2019年8月19日按照中国人民银行同类贷款利率计算，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至欠款支付完毕之日止）；被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费4195元，减半收取2097.5元，由被告徐州明威饲料有限公司负担。”判决作出后，被告徐州明威饲料有限公司未按期履行生效判决所确定的义务，原告刘文波向本院申请强制执行，执行案号为（2020）豫1121执1875号。在强制执行过程中，穷尽执行措施，徐州明威饲料有限公司无财产可供执行。截至目前徐州明威饲料有限公司因未履行生效判决书确定义务，先后被徐州经济技术开发区人民法院、鱼台县人民法院三次纳入失信名单，另外该公司作为被告涉及诉讼案件15件。另查明：2018年5月4日张莉以货币认缴出资832万元，占注册资本的83.2%。于2038年5月4日前缴足。同时选举张莉为执行董事。公司章程股东签名为张莉、张体建、马秋芳，并于当日在沛县市场监督管理局登记变更；2019年1月22日张莉辞去执行董事，选举张体建为执行董事；2019年7月1日张体建辞去执行董事，选举张运动为执行董事；2019年8月31日明威饲料有限公司在现代快报发布减资公告，拟将注册资本1000万元，减至168万元；2019年9月16日张运动辞去执行董事，选举张体建为执行董事；2019年10月18日徐州明威饲料有限公司减资修改公司章程决定将注册资本1000万元减至168万元；张延升为徐州明威饲料有限公司总经理，处理公司对外事务。再查明：郑州市宏邦牧业有限公司于2018年10月7日、2018年10月13日、2018年10月14日与徐州明威饲料有限公司发生买卖业务，以上业务均发生在2018年5月4日之后，并在张莉为执行董事期间。另外，郑州市宏邦牧业有限公司于2019年9月27日通过电话向徐州明威饲料有限公司总经理张延升索要欠款，张延升表示同意支付但没钱。本院认为：民事执行中追加被执行人应坚持严格的法定主义原则。徐州明威饲料有限公司先后多次被列为失信被执行人，能够证明该企业财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。本案中债权债务关系发生在2018年5月4日后，依法成立，债务履行期限已经届满，债务人未清偿债务，且经人民法院强制执行，无法清偿债务，该公司明显缺乏清偿能力。根据《中华人民共和国企业破产法》第2条第1款的规定“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”，徐州明威饲料有限公司已具备破产原因。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》关于股东出资加速到期的规定，本案中徐州明威饲料有限公司作为被执行人，人民法院已穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产，应加速到期股东出资。故债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在832万元范围内对该公司不能清偿的债务承担补充责任，应予支持。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，徐州明威饲料有限公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务且该公司股东无正当理由未履行缴纳人民币832万元出资义务。发起人张体建、马秋芳、张莉应承担连带责任。本案中张运动、张延升为徐州明威饲料有限公司高级管理人员，是否应该依据《公司法》第二十八条、第一百四十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题解释（三）第十三条之规定承担责任，不在本案审查范围之内，申请人可另行起诉。刘文波请求追加张莉、张体建、马秋芳为被执行人的申请成立，其请求本院应予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条规定，裁定如下：一、追加张莉、张体建、马秋芳为（2020）豫1121执185号一案被执行人。二、张莉、张体建、马秋芳在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。三、驳回刘文波申请追加张运动、张延升为被执行人的申请。被申请人、申请人如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起异议之诉。审 判 长 ：王联合审 判 员 ：蔡新会人民陪审员 ：刘会民二〇二〇年五月六日书 记 员 ： 马 云