江苏省江宁经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0191民初516号 原告：陶金保，男，1960年5月2日生，汉族，住南京市江宁区。 委托诉讼代理人：姚亮，江苏宁诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王兴其，江苏宁诚律师事务所实习律师。 被告：杨佰茹，女，1983年3月29日生，汉族，住南京巿江宁区。 委托诉讼代理人：齐英，北京市盈科（南京）律师事务所律师。 被告：邵军，男，1965年11月30日生，汉族，住南京巿江宁区。 委托诉讼代理人：张维君，南京市江宁区禄口法律服务所法律工作者。 原告陶金保与被告杨佰茹、邵军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月25日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陶金保及其委托诉讼代理人姚亮、被告杨佰茹及其委托诉讼代理人齐英、被告邵军及其委托诉讼代理人张维君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陶金保向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿陶金保各项损失253472.4元，包括医疗费44602.08元、住院伙食补助费3950元（50元／天×79天）、营养费3600元（30元／天×120天）、护理费12000元（100元／天×120天）、误工费75000元（250元／天×300天）、残疾赔偿金104920.32元［（23836元／年＋5636元／年）×1.78×10%×20年］、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费2900元，其中被告杨佰茹赔付70000元。事实和理由：2015年被告一筹划经营皮草服装销售中心，并在南京市江宁区进行装饰装修。2015年7月18日起，原告经陈银春介绍在被告一处从事木工工作，介绍人跟原告讲被告一急需开业需要木工赶工，被告一按点工每天200元付工资。被告二在被告一处负责现场管理。2015年7月23日下午16:00左右，原告在禄口街道信诚大道××区××楼进行拆除原业主的门头标牌时，原告用手扶着门牌的南侧部位，另外两名工友松固定门牌的膨胀螺丝。松开固定门牌的南侧膨胀螺丝后，两名工友就到另一侧松开固定的膨胀螺丝，在两名工友刚松开另一侧螺丝时门头标牌倾倒。因原告迎面手扶门牌，门牌倾倒时将原告砸倒导致陶金保从脚手架平台上摔落受伤。原告向江宁区人民法院第一次诉讼，被告一提交证据证明被告二收取被告一的装修款，原告撤回起诉追加邵军为被告重新起诉本案。原告认为被告杨佰茹是陶金保的雇主，应当由杨佰茹承担赔偿责任。如果法院认为邵军是陶金保的雇主，要求杨佰茹与邵军承担连带赔偿责任，理由是案涉工程需要施工资质，杨柏茹将工程发包给没有资质的邵军，发包人应承担连带赔偿责任。 被告杨佰茹辩称：原告主张的法律关系错误，邵军与原告之间是雇佣关系，杨佰茹与邵军实际上是承揽关系，但承揽关系的定作人是汪忠武，也不是杨佰茹，所以杨佰茹与本案无关。对陶金保主张的费用均不认可。本案中要求对已垫付的70000元一并处理。 被告邵军辩称：邵军不是陶金保的雇主，要求驳回对其的诉讼请求。陶金保的雇主是杨佰茹，B1区二楼的经营人也是杨佰茹。陶金保拆除广告牌时没有采取安全防范，自己也存在过错。对原告主张的各项费用均不认可。 经审理查明：2015年7月，原告陶金保经陈银春介绍到南京市江宁区（以下简称Ｂ1区二楼）做木工。2015年7月23日，陶金保在拆卸广告牌过程中被下落的广告牌砸中，从脚手架上摔落，被送往南京市同仁医院救治。 关于双方争议的杨佰茹、邵军身份，本院向各方当事人及工人调查情况如下：1、陶金保陈述第一天工作陈银春带其见邵军，当天邵军安排工作，没有与杨佰茹沟通过用工事宜。邵军负责现场管理、分配工作。邵军、陈银春说老板是杨佰茹，工资200元/天，但其至今未拿到工资。2、经本院向其他7名工人高宗跃、老胡、张银保、秦必军、徐进、陈金文、陈金喜核实用工情况，均是通过邵军或工人之间互相介绍来到B1区二楼做木工，工资200元/天，现场听邵军的安排做工，向邵军拿工资，没有与杨佰茹直接沟通过。3、邵军陈述其先装修了皮草城三楼汪忠武的办公室、吊顶，后汪忠武让其去做B1区二楼装修，B1区二楼是别人做了一半的，有一个姓谢的安排具体工作。后来其喊了陈银春，陈银春又喊人，其他人也喊人，就这样一个喊一个，喊了十几个工人，工资200元/天，是杨佰茹给钱。4、杨佰茹陈述其于2015年7月从外地来到禄口，准备从汪忠武手中接手B1区二楼，汪忠武已经委托邵军开始装修，其中途接手，对装修风格、色彩提出建议，但其没有招募工人，与工人没有交集。邵军负责管理工人，向工人发放工资。装修的时候都是看图纸，由于邵军看不懂图纸，所以其找了老谢来解说图纸，工人没有就工资与其协商过，其与邵军算总账。 另，2015年12月27日，邵军与杨佰茹之间发生纠纷报警。邵军提交《接处警登记表》载明双方系劳资纠纷，双方自行约好元月一日见面解决。2016年1月5日，邵军向杨佰茹出具收条一份，载明“邵军在皮革城B1区二楼工人工资全部付清，如有工人要钱，由邵军全部负责。收到人民币壹万陆仟元”。邵军同时提交《在禄口皮革城B1区二楼装修做点工天数》，载明所统计的各工人姓名、做工天数和手机号码。 关于陶金保受伤事实，邵军受杨佰茹指示，陶金保、高宗跃、老胡接受邵军的指示去拆除广告牌。三人搭了几个脚手架，陶金保站在脚手架上拆除广告牌，广告牌的一角落下，将陶金保打落倒地。陶金保陈述脚手架约1.7米，其没有戴安全帽，穿着黄色皮鞋。陶金保、杨佰茹、邵军陈述现场没有任何安全保护措施。 陶金保伤后被送往南京同仁医院住院43天，行左胫骨开放性骨折清创探查＋外固定架克氏针固定术，左肩关节脱位手法复位术；左髂骨取骨＋左胫骨骨折切开复位植骨内固定术，经诊断伤情为多发伤、左胫腓骨开放性骨折、左肩关节脱位伴左肱骨大结节骨折、左眉弓处左上唇挫裂伤、左腋神经损伤。2017年8月29日陶金保在同仁医院住院31天，行左胫腓骨骨折内固定物取出术＋骨髓炎病灶清除术＋植骨术，经诊断为左胫腓骨骨折内固定术后、左胫骨骨髓炎。2017年6月8日，陶金保在江宁区卫生服务中心住院5天，诊断为左小腿软组织感染、左胫腓骨骨折术后。2018年3月29日，南京金陵司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定意见为陶金保左踝关节功能丧失25%以上评定为十级伤残、误工期限以300日为宜、护理期限以90日为宜、营养期限以120日为宜。陶金保伤后损失医疗费44601.08元、住院伙食补助费2370元（30元／天×79天）、营养费3600元（30元／天×120天）、护理费11180元（100元／天×79天＋80元／天×41天）、误工费45496元（2018年江苏省建筑业就业人员平均工资55353元／年÷365×300天）、残疾赔偿金104920.32元［（23836元／年＋5636元／年）×1.78×10%×20年］、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元，合计218167.4元，其中被告杨佰茹已垫付70000元。 上述事实有情况说明、收条、接处警登记表、在禄口皮革城B1二楼装修点工天数、病历、医疗费发票、出院记录、南京金陵司法鉴定所及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为：本案争议焦点在于各方法律责任的承担。被告杨佰茹经营B1区二楼，监督B1区二楼室内装修工程，对装修风格作出指示并告知邵军，邵军组织工人完成装修，杨佰茹与邵军之间形成承揽合同关系，杨佰茹是定作人，邵军是承揽人。邵军招募工人，安排工人分工，现场管理工人，工人听从邵军的指示做工，向邵军领取工资，未与杨佰茹直接沟通接洽用工事宜，故工人与邵军之间形成劳务关系，工人为提供劳务一方，邵军为接受劳务一方。根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。因邵军招募的工人没有木工资质，杨佰茹选任邵军作为承揽人未尽审核义务，且在指示拆除广告牌事项中，杨佰茹未作安全预防措施，故杨柏茹对选任和指示负有过失，本院酌定杨柏茹对陶金保伤后损失承担30%赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。邵军作为承揽人和接受劳务方，具有相应的管理义务、指示义务、监督义务及提供安全施工条件的义务，陶金保在拆除广告牌过程中摔落受伤，邵军未能提供安全预防措施和安全保障工具、条件，在陶金保施工过程中未尽注意义务，故邵军对陶金保受伤负有过错，故本院酌定邵军承担40%的赔偿责任。陶金保在工作过程中应当预见可能面临的风险，未采取安全防范措施，对施工安全存在疏忽大意，对事故发生应承担30%的责任。综上，陶金保伤后损失合计218167.4元，由杨佰茹赔偿30%为65450.22元，由邵军赔偿40%为87266.96元，由陶金保自担30%的责任。因杨佰茹已经支付70000元，陶金保还应向杨佰茹返还4549.78元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告邵军于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陶金保87266.96元。 二、原告陶金保于本判决发生法律效力之日起十日内返还被告杨佰茹4549.78元。 三、驳回原告陶金保其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案收取案件受理费1367元，鉴定费2900元，合计4267元，由原告陶金保负担1280元，由被告杨佰茹负担1280元，由被告邵军负担1707元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 长  钟诗蔚 人民陪审员  欧继荣 人民陪审员  时桂红 二〇二〇年五月二十五日 见习书记员  任素芸