河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2389号上诉人（原审被告）:太平财产保险有限公司南阳分公司。负责人：倪文才，任公司经理。委托诉讼代理人：于浩淼、刘永军，河南盛春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:鲁佩，男，1974年11月6日出生，汉族，住邓州市。委托诉讼代理人：王征，河南花洲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:王全兴，男，1973年8月15日出生，汉族，住邓州市。上诉人太平财产保险有限公司南阳分公司（以下简称太平财险南阳公司）因与被上诉人鲁佩，王全兴为机动车交通事故责任纠纷一案，不服邓州市人民法院(2020)豫1381民初259号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。太平财险南阳公司上诉请求:1、撤销原判，依法改判或发回重审。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人鲁佩二次手术费75000元应待实际发生后另行主张，该手术费用存在不确定性，原审对没有发生的大额手术置换费用予以认定缺乏公平公正，应以实际发生数额另行确定。2、南阳理正法医临床司法鉴定所七级伤残鉴定报告条款引用错误，结合《人体损伤致残程度分级》条款对应，鲁佩的伤残等级应当为八级伤残。3、南阳理正司法鉴定所对鲁佩误工期、护理期、营养期在出院后评定为360天、150天、120天与评定标准引用的条款不符，依法不应采信。鲁佩辩称：上诉人太平财险南阳公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人太平财险南阳公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。王全兴辩称：我不发表意见。鲁佩向一审法院起诉，请求法院依法判令：王全兴、太平财险南阳公司共同赔偿我方各项损失共计446651.50元并承担诉讼费。一审法院认定事实：2019年3月20日18时50分许，王全兴驾驶豫Ｒ×××**号牌车沿快速通道自东向西行驶至棠西335省道338KM邓州市澜梦水世界路口左转弯时，与沿路自西向东鲁佩驾驶的二轮摩托车相碰撞，致使鲁佩受伤，车辆受损，造成交通事故。鲁佩受伤后到邓州市中心医院治疗，住院102天，支付医疗费80963.74元，医嘱中显示3月27日2人护理。邓州市公安交通警察大队第411381120190000223号道路交通事故认定书认定，王全兴负此事故的主要责任，鲁佩负此事故的次要责任。2019年10月30日，南阳理正法医临床司法鉴定所作出了南阳理正司鉴所（2019）临鉴字第168号鉴定意见书，1、鲁佩右坐骨神经损伤，右下肢肌肉萎缩，肌力3级属伤残七级；2、鲁佩全髋置换一次手术费用大约柒万伍仟元左右（以两次为宜）；3、鲁佩身体损伤误工期360日，护理期150日，营养期120日（均为出院后）；鲁佩支付鉴定费用2100元。2020年1月15日，邓衡源达二手车鉴定评估有限公司出具（2020）第003号二手车鉴定评估报告书，鲁佩摩托车损失价值2203元，鲁佩支付评估费500元。豫Ｒ×××**号车在太平财险南阳公司投保商业险（第三者责任保险100万元）及不计免赔。事故发生时，处于保险期间。事故发生后，豫Ｒ×××**号车投保的交强险，保险公司已理赔完毕。鲁佩长女鲁晨层生于2009年1月25日、次女鲁晨茜生于2011年1月21日。一审法院认为，鲁佩与王全兴发生交通事故的事实清楚，证据确凿，各方应按各自的责任承担赔偿费用。依据查明的事实和鲁佩的赔偿清单，经核算，鲁佩因该交通事故应得到的赔偿项目和标准如下：一、医疗费用共计165503.74元，其中1、医疗费155963.74（80963.74+75000）元；2、营养费4440元，共222天，每天20元；3、住院伙食补助费5100元，住院102天，每天50元；二、伤残赔偿费用共计464095.41元，其中1、护理费31500元，共252天，每天125元；2、误工费57750元，共462天，每天125元；3、残疾赔偿金273607.76元，每年34200.97元计算20年的40%；4、精神抚慰金18000元；5、鉴定费2100元；6、交通费2040元，住院102天，每天20元；7、被扶养人生活费79097.65元，其中鲁晨层每年21971.57元计算8年的40%的1/2即35154.51元、次女鲁晨茜每年21971.57元计算10年的40%的1/2即43943.14元；三、财产损失2703元，1、车损2203元；2、评估费500元；上述费用共计632302.15元。该费用已在交强险分项范围内赔付鲁佩122000元，对于超出的医疗费用155503.74元、伤残赔偿费用354095.41元、财产损失703元，共计510302.15元，由太平财险南阳公司按照事故责任比例承担；又因王全兴负此事故的主要责任，故由太平财险南阳公司承担该赔偿款510302.15元的70%即357211.51元。鲁佩要求护理费按2人计算，因无相关证据证明，故按1人计算；王全兴辩称其垫支12000元，修车花费3970元，要求鲁佩返还，其中垫支12000元，扣除其应支付的诉讼费用3000元后，剩余9000元，由太平财险南阳公司直接支付给王全兴；另修车费3970元，王全兴未提起反诉，本案不予处理；综上所述，太平财险南阳公司共赔付348211.51（357211.51-9000）元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决，1、太平财产保险有限公司南阳分公司于本判决生效后二十日内赔偿鲁佩赔偿金348211.51元；2、太平财产保险有限公司南阳分公司于本判决生效后二十日内支付王全兴9000元；案件受理费减半收取5300元，由王全兴负担（已在垫付款中扣除）。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，太平财险南阳公司虽对南阳理正法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书提出异议，但依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，该鉴定意见书系邓州市人民法院委托鉴定部门作出，太平财险南阳公司并无证据证实鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故对该鉴定意见书证明力应当予以认定，原审法院据此支持鲁佩的残疾赔偿金、后续治疗费、护理费及营养费并无不当之处，本院予以采信。关于鲁佩误工费问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“…受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，残疾赔偿金是在受害人因伤致残情况下，对其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失的弥补，而误工费亦是针对受害人收入损失的赔偿，二者赔偿内容存在重合，就本案而言，鲁佩伤情于2019年10月30日经南阳理正法医临床司法鉴定所鉴定为七级伤残，其受伤之日到定残日前一天，共计223天，且鲁佩在定残之后并未住院接受治疗，故其误工期间应当按照223天计算，超出部分不应予以支持，鲁佩误工费应为27875元（125元/天×223天=27875元），一审法院对此处理欠妥，本院依法予以纠正。综上所述，鲁佩因本案交通事故所造成的各项损失共计602427.15元，该费用已在交强险分项范围内赔付鲁佩122000元，对于超出的医疗费用155503.74元、伤残赔偿费用324220.41元、财产损失703元，共计480427.15元，由太平财险南阳公司按王全兴所负主要事故责任承担替代赔付责任，为336299元（480427.15元×70%=336299元），扣除王全兴已垫付的12000元，下余324299元，由太平财险南阳公司直接赔付鲁佩，王全兴垫付的12000元，由太平财险南阳公司返还王全兴。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销邓州市人民法院(2020)豫1381民初259号民事判决。二、本判决生效后三十日内，太平财产保险有限公司南阳分公司在商业三者险限额内赔付鲁佩共计324299元。三、本判决生效后三十日内，太平财产保险有限公司南阳分公司返还王全兴垫付款12000元。四、驳回鲁佩原审的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计8397元，由鲁佩负担1397元，王全兴负担4500元，太平财产保险有限公司南阳分公司负担2500元。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  白丞博审判员  吴 霞二〇二〇年五月二十九日法官助理尹双珊书记员叶林昊