广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终466号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）肖下根，男，1979年9月19日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省祁东县*********。因犯非法储存爆炸物罪于2010年6月30日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑三年，2012年6月11日刑满释放；因犯非法拘禁罪于2013年11月20日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑九个月，2013年12月28日刑满释放；因犯故意伤害罪于2018年12月20日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑九个月，2019年4月20日刑满释放。因本案于2019年9月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人肖下根犯寻衅滋事罪一案，于2020年3月20日作出（2020）粤0605刑初37号刑事判决。原审被告人肖下根不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年5月中旬，被告人肖下根意欲谋求南海区大沥镇盐步某宴KTV经营场所保安队长一职遭拒后怀恨在心，遂先后于2016年5月28日、30日、31日晚上，纠集多人到某宴KTV以肆意消费不结账的方式滋扰闹事，其中，5月28日、30日先后在VIP8房消费了3850元、8970元，31日在VIP1房消费了10446元，均没有结账而强行离开。原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.被害人邓某（某宴假日酒店经营者）的陈述及辨认笔录。主要内容：2016年5月，“阿根”想来某宴KTV当保安经理，我们不同意。28日晚，“阿根”要了某宴KTV的VIP8房，带来了二三十人，那些人有的在大堂，有的在房间，或横七坚八躺在沙发上，或晃来晃去，大呼小叫，叫吃的、叫喝的，搞的客人和员工都很害怕，走的时候没有结账。接着，30日、31日晚，“阿根”又带众人到某宴KTV消费了两晚，也都没有结账。28日消费了3580元，30日消费了8970元，31日消费了10446元。经辨认，邓某指认被告人肖下根就是“阿根”。2.证人程某（某宴KTV收银员）的证言及其提供的3张某宴KTV的消费单据。主要内容：我受某宴老板的委托，送3张2016年客人到某宴消费时没有结账的电脑打印单据给警方。这三笔消费一直在公司的账上挂着，财会电脑上有保存。程某所提交的3张消费清单显示的消费日期、金额与被害人邓某陈述的一致。3.证人彭某（某宴KTV总经理）的证言及辨认笔录。主要内容：2016年5月的一天，某宴的股东陈某、业主刘某及一名叫“阿根”的男子在我办公室，聊想让“阿根”做某宴的保安经理一事，当时我说这事是要经老板娘同意才行的。后老板娘不同意。过了几天的一个晚上，我在某宴上班，去大堂接人时碰到了“阿根”，他把我拉到一间大房，里面有约30人，很多都有纹身，湖南、湖北、东北、四川口音的都有。“阿根”搂着我的肩膀走到房中间，对那些人说，彭经理人很正直，管理得又很好。其他人马上围上来强迫我喝酒，我喝了几十杯啤酒后，真的喝不了了，就对“阿根”说我知道他找我什么事，不如我们出去谈一谈。“阿根”随我到了另一房间后，我向他解释，他做不了保安经理，是因为老板娘不同意。“阿根”就责备我没有帮他。为躲避“阿根”，我当晚就离开了某宴。接下来的几天，我接到几个威胁电话，让我不要去某宴上班，否则弄死我。后来听同事说，“阿根”他们消费后没有给钱。经辨认，彭某指认被告人肖下根就是“阿根”。4.证人孙某（某宴KTV楼面经理）的证言及辨认笔录。主要内容：2016年年初，我在某宴做楼面经理，通过他人介绍认识了“阿根”。“阿根”向我提出想做保安经理，我就说要找总经理和老板娘才行。后来听说老板娘不同意。2016年5月31日，“阿根”打电话给我，要我帮他订某宴最大最好的101房，后又打电话让我去101房间。我去到后，见到“阿根”和十几个凶神恶煞的彪形大汉，“阿根”说那些人都是他的小弟。接着，“阿根”和他4个兄弟就带我到隔壁的103房间，让我找老板娘过来，我说老板娘经常不来。他们又让我叫总经理彭某下来，我说我无权叫总经理下来。那四个人就凶我，“阿根”拦住了。当老板娘知道“阿根”来某宴闹场后，就托人找了一个叫“老虎”的人，到某宴和“阿根”谈了约20分钟，后“阿根”就带人离开了。“阿根”他们当晚消费了10446元，一分钱也没有给。经辨认，孙某指认被告人肖下根就是“阿根”。5.证人段某（某宴KTV员工）的证言及辨认笔录。主要内容：2016年5月的一天晚上，我在某宴VIP8房上班。当时房内有几十个客人，我只认识一个叫“根哥”的。“根哥”让我拿了最少三组、100多瓶啤酒。后来彭总来到房间，“根哥”就对彭总说这些人都是他的兄弟，叫彭总和他们每人喝一杯，又让他兄弟每人同彭总喝一杯。我看这样喝下去，彭总会出问题的，就悄悄出去，让其他人想办法，把彭总叫出去。后来，彭总出去了。过了一个多小时，那些人就走了。他们走的时候，我问谁买单，“根哥”就说去找你们彭总。后来我听部长说他们没有买单。经辨认，段某指认被告人肖下根就是“根哥”。6.证人林某（某宴KTV员工）的证言。主要内容：2016年5月的一天，“阿根”因为没能当上某宴的保安队长，就到某宴找彭某闹事。当晚我到公司后，看到大堂有很多纹身的人，有的躺在沙发、把脚放在台上，有的在抽烟、喝酒，有的在包间里。“阿根”带人在某宴连续消费了几晚，又不给钱。7.证人赵某（绰号“老虎”）的证言及辨认笔录，内容为：某宴KTV的业主刘某是我老乡，其中一个股东李某是我朋友，“阿根”是我的老乡。具体什么时间我记不清了，当时李某的助手打电话给我说，“阿根”带人在某宴KTV搞事，问我能不能和他谈一下，我答应了。我去到某宴KTV一楼的一个包间（具体房号不记得了），见到“阿根”和十几名男子。我对“阿根”说，这是老乡和朋友的场，不要在自己人这里搞事，“阿根”答应了。没多久我就走了，我没有说过让他不要买单。我听说他在某宴KTV闹了几晚。经辨认，赵某指认被告人肖下根就是“阿根”。8.被告人肖下根的供述及审讯视频。主要内容：2016年年初，某宴KTV的股东之一陈某说某宴KTV想找几个保安看场，叫我帮忙找人，我说可以介绍一些人过去。后来大股东“叶太”不同意。因为这事，过了几天我就叫了一些人去某宴KTV喝酒。我们喝酒的房间是101房，当晚KTV的老总彭某也下来喝酒了。当晚消费了3000多元，因我喝醉了，不知道是谁买的单。第二天晚上，我又叫了十几个人过去喝酒，也是在101房。期间，“老虎”过来了，他说是某宴的股东李某叫他过来的，叫我不要再来某宴KTV闹事。当晚“老虎”叫不用买单。之后，我们就再也没有去过某宴KTV喝酒了。9.案发现场的勘验笔录及照片，抓获被告人经过的说明及相关视频，被告人肖下根的前科判决文书等。根据上述事实和证据，原判认为，被告人肖下根在营业场所恶意消费后不付账，严重扰乱商业秩序，侵害经营者的财产权益，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人肖下根于2013年因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内，再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，且纠集众人持续滋事，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三第一款、第六十五条第一款的规定，作出如下判决：被告人肖下根犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。宣判后，上诉人肖下根上诉提出，原判认定部分事实不清，他只去某宴KTV的VIP1房消费了一天晚上，是为了参加朋友生日，买单时有个绰号叫“老虎”的人说不用买单；原判量刑过重。经审理查明，原判认定上诉人肖下根犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人肖下根提出原判认定事实不清的上诉意见，经查，原判认定上诉人肖下根于案发时间在某宴KTV肆意消费不付账的事实有上诉人肖下根在侦查阶段的供述、被害人的陈述及辨认笔录、多名相关证人证言及辨认笔录、相关消费清单等证据予以证实，并能相互印证，足以认定，依照刑法及相关司法解释的规定，其行为已构成寻衅滋事罪。故对上诉人肖下根提出的该上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人肖下根在他人经营的营业场所肆意消费后不付账，属强拿硬要，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人肖下根因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判根据上诉人肖下根的犯罪的事实、性质，累犯等情节，以及对于社会的危害程度，依照刑法的有关规定在法定刑幅度内量刑，并无不当，故对上诉人肖下根提出原判量刑过重的上诉意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林永春审 判 员 古加锦审 判 员 唐毅军二〇二〇年五月二十五日法官助理 赖思敏书 记 员 张绍辉附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。