咸阳市秦都区人民法院   民事判决书   (2019)陕0402民初6127号   原告：核工业二0三研究所三研究所，核工业二0，住所地：陕西省西安市楼，统一社会信用代码：12100000435630837Y。   法定代表人：王乐力，该所所长。   委托诉讼代理人：张攀峰，陕西卓勋律师事务所律师。   委托诉讼代理人：刘立宁，陕西正宜律师事务所律师。   被告：柳萧柳某，男，1989年1月24日出生，汉族，甘肃省庄浪县人，住庄浪县，身份证号码：622XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：胡淑雅，陕西秦瀚律师事务所律师。   上列当事人劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行审理。原告核工业二0三研究所的代理人张攀峰、刘立宁，被告柳萧柳某及代理人胡淑雅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告诉称，原告将其在新疆的矿产项目钻机机台承包给温某某、王翰等人，根据双方签订的承包协议约定，承包人负责机台工作人员的招聘、工资发放，其所雇佣人员的工服、体检费用、社保费用等也均由承包人承担。机台工作人员与原告单位不存在劳动关系，而是与承包人签订用工协议，其协议中约定了具体的用工时间、用工地点、工资标准以及意外险的投保等。   事实上，该项目每年3月中旬至6月中旬、8月中旬至10月底为作业期间，该工作时间由承包人确定，具体的工作时间具有随机性、不连续性等特征，被告可自由选择其工作时间；而每年作业期间外的其余时间被告均在家，并不受原告管理也不到原告单位上班。另该矿产项目地处偏远，人员流动大且自由，在整个项目作业中，原告仅对项目的整体管理及技术问题负责。因此原、被告之间不符合劳动关系要求的具有稳定上下级管理关系。2019年春，被告因自身患有高血压，不适合野外作业，再未到项目工作。   综上，原、被告之间不符合劳动关系构成要件，不存在劳动关系，故请求判令原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金86313.6元、失业保险金27216元，诉讼费由被告负担。   被告辩称，原告所述承包协议违反国家的强制性法律规定，为无效合同，仲裁裁决已有论述，且该承包协议为原告单位的内部承包协议。原、被告之间成立事实劳动关系，原告以自己的行为表明辞退被告，为违法解除，应当支付赔偿金。   原告核工业二0三研究所当庭出示如下证据：   证据一：《钻机机台承包协议书》9份、劳务费发票12份。证明该钻探项目原告与钻机机台为劳务承包关系，机台与其所雇佣人员另行签订用工协议，故原、被告之间不存在劳动关系。   证据二：中国核工业集团公司地质矿产事业部向承包人姚远、王翰、温某某颁发的钻探机班长培训班结业证书3份。证明承包人经培训合格，符合承包条件。   证据三：2017年11月承包人温某某出具的欠柳萧柳某劳务费欠条1份。证明被告工资由承包人发放，结算主体并非原告。   证据四：承包人姚远姚某、王翰王某、温某某的《情况说明》各1份。证明机台工作人员的劳务费、社会保险、劳保、体检、往返交通费等费用均由机台承包人负担；被告2013年下半年才开始到原告项目，当年仅工作一月有余。   证据五：2018年3月柳萧柳某与温某某签订的用工《协议书》1份。证明被告与机台承包人之间为劳务关系，用工主体并非原告。   证据六：仲裁庭审笔录、温得全的入职登记表。证明温得全2015年7月方入职，与被告仲裁时提交的证人证言不符，以及原告项目每年的工期。   证据七：外聘临时用工流程图、2019年度应聘人员登记表。证明自2019年起，原告拟对新入职人员进行全面的管理，被告作为新的应聘人员进行登记，此前双方不存在劳动关系。   被告质证，证据一中的《钻机机台承包协议书》不真实，退一步讲，即使真实，也是原告单位的内部承包协议，不是法律意义上的承包合同，因此证明目的也不认可；劳务费发票与本案无关联性。   证据二仅能证明钻探机长经培训合格，具有相应的上岗工作资质，不能证明其承包人身份。   证据三虽真实，但仅是一个计算结果，不能证明工资的实际发放人。   证据四实为证人证言，但证人未出庭，不应予以采信。   证据五是原告单位为应付检查所签订，且内容也与事实不相符。   证据六仲裁时柳萧柳某提交的证人证言并未被采信，不能据此否定仲裁认定的合法性。   证据七中的外聘临时用工流程图未经公示，不真实；应聘登记表签名并非应聘所用，而是作为签到表使用，故证明目的不认可。   被告柳萧柳某当庭出示如下证据：   证据一、工作服、奖品（水杯）、照片11张；   证据二、柳发世的银行账户交易明细两页、2013年4月5日原告网站发布的《核工业二〇三研究所钻探安全生产教育培训》；   证据三、2019年2月的团检报告、手机短息记录、支付宝账户信息、原告网站领导简介；   证据四、2019年1月原告的招聘公告1份。   以上证明双方为劳动关系，原告违法解除劳动合同。   原告质证，证据一真实，但不能就据此证明劳动关系，且原告单位2019年度工作会议被告根本不可能参加，证明目的不认可。   证据二真实，高学军作为原告单位在该项目现场管理人，负有监督落实承包人工资发放义务，因此，在承包人没有按时发放其所雇佣工人工资的情况下，有权直接从承包费中予以扣除并直接向工人发放，因此，不能据此就说明原、被告之间具有劳动关系。   证据三真实，短信记录反映不出原告解聘被告之意；团检报告是原告单位对新应聘人员的体检，被告当时还在应聘阶段，因体检不合格应聘失败，不认可被告的证明目的。   证据四真实，原告单位在2019年试行该招聘，但最终未落实，也与本案无关联性。   经审理查明，原告核工业二〇三研究所系事业单位法人，其内设部门钻探工程公司在新疆吐鲁番市十红滩有进行钻探生产任务，并设有管理组，负责现场施工的监督检查。十红滩项目有数个钻机机台，每年工期为3月初中旬-6月中下旬，8月中旬-10月、11月，具体时间因气候和工程量有所变化。   核工业二〇三研究所作为甲方每年与各钻机机台的机台长（乙方，即原告所述的承包人）签订《钻机机台承包协议书》，约定内容包括：结算方式：甲方每月根据经核对的工程结算单按照约定单价向乙方支付90%的费用，机台长向甲方单位出具符合财务所需票据，下余费用当年工期结束后一次性结算。乙方应向甲方交纳一定数额的安全保证金。乙方施工过程中在甲方领取的相关材料，登记标价，在结算中予以相应扣除，修理、维护费用、交通运输费、搬迁转场等费用均由机长承担。每一钻机机台人员由乙方具体确定，一般设机长一人，班长三人，钻工及其他辅助人员数人，机长全面负责该机台的工作，其余人员在各自班长的带领下工作。人员工资为基本工资+绩效工资，具体工资标准由乙方与所雇佣人员协商确定发放，但应符合市场行情。乙方负责其所雇佣人员的劳保和社会保险。履行中，各机台长分别按照其各自钻机机台完成的工作量和约定单价向二〇三研究所出具劳务费发票并进行结算。各钻机机台班长、钻工的报酬则按照其各自完成的工作量（钻探米数）计薪，但薪酬标准各机台不一致，由所在机台长决定，其具体完成的工作量及工资数额亦由各机台长自行统计、核算，日常工作中工人可以向机台长记账支取生活费，当年工程完工后统一进行结算。一年中工期外的其余时间个人自行支配，不发放其他费用。   2013年下半年，被告柳萧柳某在该项目工作一月有余，此后一直在该项目工作至2018年，岗位机台班长。2019年春，原告单位组织体检，柳萧柳某血压、血糖均高于正常值，3月8号，柳萧柳某就此短信联系原告单位总工程师李万华，李回复被告需要调整身体，恢复正常后再说。   2019年4月，柳萧柳某径直就未签订劳动合同、未发放病假期间工资和缴纳社会保险投诉至劳动监察部门，核工业二0三研究所书面回复其单位无此人。此后柳萧柳某直接以核工业二0三研究所在自己身体健康出现问题后让其回家，既不与其解除劳动关系，也不另行安排工作或发放生活费，同时该单位作为隶属于中国核工业集团公司地矿事业部的综合性核地勘队伍却违法用工为由申请仲裁，请求支付自己未签订书面劳动合同双倍工资差额10万元、违法解除劳动关系经济赔偿金18万元、失业保险待遇损失27216元。咸阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月2日受理并于9月2日作出咸劳人仲案字（2019）第12-1号裁决书，裁决：核工业二0三研究所支付柳萧柳某违法解除劳动合同赔偿金86313.6元、失业保险金27216元，驳回柳萧柳某的其他仲裁请求。核工业二0三研究所不服，遂诉讼本院。   本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。在劳动关系中，劳动者与用人单位形成人身及经济上的依附性。   本案中，原告二〇三研究所每年就其该项目上的数个钻机机台与各承包人在相互选择、协商一致的基础上分别签订承包协议，各承包人（机台长）亦以劳务费的形式与二〇三研究所进行结算并自行决定其所在机台工作人员的报酬标准。事实上，各钻机机台人员的报酬标准也不尽相同。而柳萧柳某在该项目工地工作期间，每年至少有5个月以上的时间不提供劳动，不领取报酬，亦不受任何人的管理和约束，且多年均按照该方式工作，此与原告单位其他工作人员明显不同。同时，柳萧柳某亦可以自由的决定服务于不同的钻机机台，即柳萧柳某与机台长相互之间具有双向选择权，且柳萧柳某在工作中直接受其机台长的管理和支配，其报酬的支付标准与核定结算亦由其当年所在机台长决定，因此柳萧柳某与所在机台长均不受原告二〇三研究所的直接管理和支配，原告与柳萧柳某之间因缺乏劳动关系应具有的人身及经济上的依附性，并未建立有劳动关系，故柳萧柳某以劳动关系为基础主张的违法解除劳动合同赔偿金、失业保险金等请求没有事实和法律依据，原告二〇三研究所的主张成立，其请求本院予以支持。至于被告主张的原告违法发包分包问题，是原告是否承担违法发包分包法律责任问题，而非是认定劳动关系成立的法律依据，其主张本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条之规定，判决如下：   原告核工业二0三研究所无需支付被告柳萧柳某违法解除劳动合同赔偿金、失业保险金。   诉讼费10元，减半收取5元，由被告负担。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于咸阳市中级人民法院。             审判员   黄宁     二〇二〇年五月七日     书记员   邵莉萍          1