河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终1390号上诉人（原审原告）：汪海军，男，汉族，1974年8月20日出生，住西平县。委托诉讼代理人：刘旭辉，河南柏国律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：郑州市农业路**国际企业中心****。主要负责人：邓俊英，总经理。委托诉讼代理人：彭姗姗，员工。被上诉人（原审被告）：丁建良，男，1975年12月10日出生，汉族，住项城市。上诉人汪海军、中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称太平洋保险郑州支公司）因与被上诉人丁建良机动车交通事故责任纠纷一案，不服西平县人民法院（2019）豫1721民初3230号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年4月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。汪海军及其委托诉讼代理人刘旭辉，太平洋保险郑州支公司的其委托诉讼代理人彭姗姗到庭参加诉讼。丁建良经依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪海军上诉请求：请求撤销西平县人民法院（2019）豫1721民初3230号民事判决，改判在一审判决赔偿数额的基础上增加一审判决漏算的医疗费8304元。事实与理由：其因本案受伤住院，一共花费医疗费75460元，其中住院票据金额67730元，余额8304元，包含住院期间门诊票据2500元，其他的系院外购药，这些药均与交通事故有直接关联，应予赔偿，一审判决漏判医疗费8304元。太平洋保险郑州支公司答辩称：其公司只认可其公司赔付的医疗费数额。太平洋保险郑州支公司上诉请求：请求撤销西平县人民法院（2019）豫1721民初3230号民事判决，改判在一审判决赔偿数额的基础上减少一审判决多计算的误工费、护理费、营养费共计19453元。事实与理由：汪海军有挂床的嫌疑。其公司对汪海军的三期进行了鉴定，鉴定意见为误工期60-120天、护理期60-90日、营养期30-60日，根据鉴定意见，应当取中间值来计算误工费、护理费、营养费，但一审判决仍然计算到汪海军的定残前一日，导致误工费多计算8984元、护理费多计算8509元、营养费多计算1960元，以上共计19453元。汪海军答辩称：其不存在挂床现象。太平洋保险郑州支公司申请做的误工期、护理期、营养期期限与其实际住院天数不符，而且三期鉴定的依据的文件是公安部的规范性文件，不适用法院民事赔偿，该文件与最高人民法院关于审理人身损害司法解释的规定相违背，不能作为定案的依据。汪海军向一审法院起诉请求：判令丁建良、太平洋保险郑州支公司赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、继续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、车损等总计221000元。一审法院认定事实：2018年8月20日11时许，丁建良驾驶豫Ｑ×××**号货车由东向西行至331省道西平县出山酒厂路口处时，追尾与同向汪海军驾驶的两轮摩托车相撞，造成汪海军受伤、摩托车损坏的交通事故发生。事故发生后，汪海军被送往西平红山医院住院医疗治疗143天（2018年8月20日至2019年1月11日），其住院期间花医疗费67730元，其中太平洋保险郑州支公司预付10000元，丁建良预付10000元。此事故经西平县公安交通警察大队认定，丁建良负事故全部责任。驻马店圣洁法医临床司法鉴定所接受汪海军委托，对汪海军的伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2019年1月31日作出鉴定意见：被鉴定人汪海军因外伤致左半月板损伤（‖度），左侧股骨下段及胫骨上段骨髓水肿，左侧膝关节积液，治疗后活动受限的伤残程度符合X（十）级伤残。原告为此支付鉴定费700元。审理中，太平洋保险郑州支公司对汪海军伤残程度申请重新鉴定，并申请对汪海军误工期、护理期、营养期进行评定。一审法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所予以鉴定，该鉴定所于2019年10月11日作出鉴定意见：1、汪海军左膝关节损伤的伤残等级为十级。2、汪海军本次损伤需误工60-120日，护理60-90日，营养30-60日。2019年12月5日，太平洋保险郑州支公司申请对汪海军用药的合理性进行鉴定，一审法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所予以鉴定，该鉴定所于2019年12月30日作出鉴定意见：汪海军住院治疗期间所使用的柳氮磺吡啶肠溶片（计价277.72元）、环磷腺苷（计价295.46元）非本次外伤所致，与本次外伤二者之间无关联性，属不合理用药。汪海军之父汪金锁1947年12月31日出生，汪海军之母韩大奎1951年2月2日出生。汪金锁、韩大奎生育有汪海军等三个子女。汪海军之子汪玉衡2003年6月26日出生。丁建良驾驶豫Ｑ×××**号货车在太平洋保险郑州支公司投保有交强险、商业三者险及不计免赔率险等险种，保险期间均自2017年12月20日至2018年12月19日；其中商业三者险保险限额1000000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，丁建良驾驶机动车辆违反道路交通安全法律、法规，追尾与同向汪海军驾驶的二轮摩托车相撞，造成汪海军受伤并致残、摩托车损坏的交通事故发生。该事故经西平县公安交通警察大队认定，丁建良负此次事故的全部责任。各方对该事故责任认定均未提出异议，予以采纳。汪海军在此次交通事故中所受损失：1、医疗费67730元，汪海军虽提供有西平红山医院的病历、诊断证明、出院证、医疗费票据等证据予以证明，但太平洋保险郑州支公司对汪海军用药合理性提出异议并申请鉴定，根据鉴定结论对于不合理用药柳氮磺吡啶肠溶片（计价277.72元）、环磷腺苷（计价295.46元），应予以扣除。因此，医疗费应确定为67156.82元。对于汪海军提供的其出院后医疗费及在药店购买药品的费用，太平洋保险郑州支公司提出异议，认为汪海军该部分费用没有证据证明与治疗本次事故疾病具有关联性，不能认定。一审法院认为，太平洋保险郑州支公司该异议理由成立，予以采纳，该部分费用已扣除。如汪海军确有证据证明其出院后的治疗费及购买药品的费用与治疗本次交通事故疾病具有关联性，可依法另行主张。另外，太平洋保险郑州支公司提出异议认为汪海军具有挂床现象，应对相应药费予以剔除，并扣除非医保用药部分。因其没有提供足以证明其主张的证据，不予采纳；2、汪海军主张的住院伙食补助费50元/天×143天=7150元、营养费143天×20元/天=2860元、误工费164天×44314元/年÷365天/年=19910元、护理费143天×45677元/年÷365天/年=17895元、交通费143天×20元/天=2860元，均符合有关规定，予以确认；3、残疾赔偿金，汪海军主张34200元/年×20年×10%=68400元，在规定范围之内，予以确认；4、被抚养人生活费，根据汪海军的伤残程度及应分担的份额结合有关规定，其中汪金锁确定为8年×21971元/年×10%÷3=5859元、韩大奎确定为12年×21971元/年×10%÷3=8788元、汪玉衡确定为2年×21971元/年×10%÷2=2197元，合计16844元，按照相关规定此项损失计入残疾赔偿金；5、精神损害抚慰金，汪海军主张5000元，在合理范围之内，予以确认；6、摩托车损失，汪海军主张400元，太平洋保险郑州支公司提出异议，认为汪海军仅提供了一份没有加盖印章，只有签名的清单，而没有提供维修发票或者评估报告，不能证明其主张。一审法院认为，汪海军虽然没有提供维修摩托车的发票或者评估报告，但各方对本案事故责任认定书中认定汪海军摩托车损坏的事实均无异议，结合当地实际情况，并考虑诉讼成本，汪海军主张400元，属合理范围，予以确认；7、鉴定费700元，客观真实，予以认定。汪海军主张继续治疗费，因其未提供证据，不予认定。汪海军上述损失共计209175.82元。因丁建良驾驶豫Ｑ×××**号货车在太平洋保险郑州支公司投保有交强险、商业三者险及不计免赔率险等险种，事故发生在保险期内，汪海军要求太平洋保险郑州支公司在交强险、商业三者险责任限额内承担赔偿责任，予以支持。扣除太平洋保险郑州支公司预付的10000元，该公司再负担199175.82元。对于丁建良已向汪海军预付的10000元，扣除其应负担的案件受理费1270元，余款10000元-1270元=8730元，由太平洋保险郑州支公司直接赔付给丁建良。汪海军其余损失199175.82-10000元+1270元=190445.82元，由太平洋保险郑州支公司负担。太平洋保险郑州支公司虽然对汪海军的误工期、护理期、营养期申请评定，但评定结论与汪海军实际住院治疗天数不符，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后七日内赔偿汪海军各项损失190445.82元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后七日内赔付丁建良损失8730元；三、驳回汪海军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4615元，汪海军负担580元，中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担2765元，丁建良负担1270元。二审期间，当事人未提交新证据。除医疗费数额外，本院二审审理查明的其他事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人的上诉、答辩意见，本案的争议焦点是，一审判决认定的医疗费、误工费、护理费、营养费数额是否正确。关于争议焦点，经查，因汪海军提交的医院外购药及出院后的其他医院门诊收费票据无法确定与本案交通事故有关联性，一审判决对该部分票据不予采信正确。汪海军提交的住院收费票据金额为65395.10元、住院期间的门诊收费票据金额为4945.06元，以上共计70340.16元，扣除鉴定中对于不合理用药柳氮磺吡啶肠溶片金额277.72元、环磷腺苷金额295.46元后，医疗费金额应为69766.98元，一审判决认定汪海军的医疗费数额为67156.82元有误，予以纠正；太平洋保险郑州中心支公司没有提供充分证据证明汪海军住院期间有挂床现象，对该意见不予采纳。汪海军的伤情构成十级伤残，虽然一审期间，鉴定机构对汪海军的误工期间、护理期间、营养期间作出鉴定意见，但该意见明显与汪海军实际住院天数，以及司法解释关于误工费、护理费、营养费的计算规定相违背，故一审判决根据汪海军的定残时间、住院天数计算出汪海军误工费、护理费、营养费数额正确。综上，太平洋保险郑州支公司的上诉理由不能成立，予以驳回。汪海军提出的关于一审判决认定的医疗费数额的上诉理由部分成立予以支持，汪海军的损失为：医疗费69766.98元、住院伙食补助费7150元、营养费2860元、误工费19910元、护理费17895元、交通费2860元、残疾赔偿金68400元、被扶养人生活费16844元、精神损害抚慰金5000元、摩托车损失400元、鉴定费700元，以上共计210985.98元，扣除太平洋保险公司已经支付的10000元，太平洋保险郑州支公司应当赔偿汪海军201785.98元，丁建良已经向汪海军支付10000元，扣除丁建良应当承担的一审案件受理费1270元（诉讼费汪海军已经缴纳，该部分直接由太平洋保险公司直接支付给汪海军），剩余8730元，由太平洋保险公司郑州支公司直接支付给丁建良，综上，太平洋保险公司共计赔偿汪海军各项经济损失共计193055.98元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持西平县人民法院（2019）豫1721民初3230号民事判决第二项；二、撤销西平县人民法院（2019）豫1721民初3230号民事判决第一、三项；三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司与本判决生效之日起十日内赔偿上诉人汪海军各项损失193055.98元；四、驳回上诉人汪海军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4615元，由汪海军负担500元，中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担2836元，丁建良负担1270元。二审案件受理费336元，由汪海军负担20元，由中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担316元。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇二〇年五月十三日书记员  夏 鹏