广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初522号原告：陈池，男，汉族，2001年2月2日出生，住江西省上饶市鄱阳县，委托诉讼代理人：苏美怡，广东益航律师事务所律师。被告：广州芳华餐饮管理有限公司，住所地广州市从化区温泉镇中山大学南方学院博学楼1号101室，统一社会信用代码91440101MA5AREJW3H.法定代理人：黄某，该司经理。委托诉讼代理人：陈牛凯、林洁，广东红棉律师事务所律师及实习律师。原告陈池与被告广州芳华餐饮管理有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本案立案受理后，依法由审判员李健适用简易程序独任审判，公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人苏美怡、被告的委托诉讼代理人陈牛凯、林洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工伤保险待遇共计836268元（其中医疗费140379.2元、鉴定费390元、租床费900元、住院伙食补助费3080元、护理费6600元、停工留薪工资27600元、交通费5000元、营养费10000元、一次性伤残补助金103546.8元、伤残津贴443772元、精神损害费150000元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：中山大学南方学院将其饭堂发包给了被告经营，被告又将“关东煮档口”分包给了案外人周立春与王猛，周立春与王猛系合伙关系。2018年10月22日，周立春招用原告做工，月工资为4000元底薪加600元餐费补贴，由于周立春不具备用工主体资格，未与原告签订书面的劳动合同，也未缴纳社会保险。2018年12月1日，原告在工作期间，因工作场所内煤气泄漏造成一氧化碳中毒，当天送往从化南方大学附属第五医院住院治疗，后于2018年12月5日转到广州珠江医院治疗，经诊断为：一氧化碳中毒性脑病，代谢性酸中毒，共计住院44天。原告事后申请工伤认定，广州市从化区人力资源和社会保障局于2019年3月26日作出工伤认定决定书，认定原告受伤为工伤。2019年7月12日，经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍程度为四级，停工留薪期从2018年12月1日至2019年5月31日。根据《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定，“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”本案中，被告将档口分包给周立春与王猛经营，周立春招用原告做工，由于周立春与王猛不具备用工主体资格，被告具备用工主体资格，原告在工作期间受伤，应由被告承担工伤保险责任。由于原告在取得鉴定结论后多次与被告协商赔偿事宜，但协商未果，故特向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委员会于2019年11月5日出具仲裁裁决书，原告于2019年11月15日收取仲裁裁决书，现原告为维护自己的合法权益，向贵院提起民事诉讼，请依法作出判决。被告辩称，1、原告与被告并不存在劳动关系，2018年9月，被告将中山大学南方学院“关东煮档口”租赁给周立春使用，由周立春自行雇佣员工，所有员工均由周立春自行管理，并由周立春发放劳动报酬，被告并不清楚该店铺的雇佣情况，且不确定原告是否为周立春雇佣的员工。根据被告要求，各店铺在招用员工过程中，员工需在被告处登记并办理健康证，而被告一直没有收到原告相关信息及健康证明，被告与原告也不存在任何招入、控制、管理、支配、隶属等关系，所以被告与原告不存在任何联系，更不存在劳动合同关系；2、原告发生事故的时间为非工作时间（即下班时间），依法不应认定为工伤，被告不承担工伤保险责任。中大南方学院饭堂规定营业时间不得早于早餐6:00，不得晚于23:00，根据证人证言，王猛发现原告时，饭堂大门已上锁，非为饭堂的营业时间，饭堂工作人员均已下班，根据《工伤保险条例》第十四条第一款规定，原告是在下班时间发生事故，要求被告承担工伤保险责任无事实和法律依据；3、原告本身患有高同型半胱氨酸血症，属遗传病，该病有心血管病变和轻度精神衰弱及心理和精神障碍的临床表现。原告可能会出现广泛性冠状动脉粥样硬化，可因血栓形成和冠状动脉闭塞发生死亡，也有可能有智力低下，癫痫发作，偏瘫和失语，以及精神发育迟滞等精神心理症状。原告本身患有精神障碍疾病，其隐瞒病情，且未提供上岗健康证，因此产生的事故责任应当由其自行承担；4、原告作为完全民事行为能力人，对其自身的安全风险未尽到合理注意义务，原告从事的是烹饪相关工作，应当了解烹饪过程中的安全风险和操作常识，使用煤气烹饪过程中应当保持通风、且在没有明火时应关闭设备开关。事故发生时，原告全程关闭门窗，并打开煤气导致一氧化碳中毒，事故产生的主要原因是原告未尽到基本安全注意义务，导致的事故责任应由其承担；5、退一步说，即使原告要求被告作出赔偿，原告所提供的赔偿清单计算也有误，原告主张被告赔偿836368元毫无依据。综上，恳请依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，被告与案外人周立春、王猛签订协议，约定被告将位于广州市从化区中山大学南方学院饭堂关东煮档口分包给周立春和王猛，分包期限为3年。周立春和王猛对档口的经营、人员的雇佣及管理享有自主权，工资或劳务费由其自行承担，但录用的员工须办理健康证明并在被告处予以登记。2018年10月22日，周立春和王猛招用了原告做厨师，双方未签订书面合同，仅口头约定月工资为4000元底薪加600元餐费补贴。2018年12月1日23时左右，原告在档口煲汤时，不慎一氧化碳中毒，倒地昏迷。2018年12月2日，原告被送往南方医科大学第五附属医院入院治疗，再于2018年12月5日转院到南方医科大学珠江医院入院治疗，2019年1月25日办理出院，共住院44天。2019年3月26日，广州市从化区人力资源和社会保障局作出穗从人社工伤认【2019】000983号《工伤认定决定书》，认定原告为工伤。被告对该认定结论不服，于2019年9月20日向广州铁路运输法院提出行政诉讼[案号：（2019）粤7101行初5043号]。2019年12月12日，广州铁路运输法院作出驳回被告诉讼请求的行政判决书，现该判决已发生法律效力。2019年7月12日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2019]014982号《广州市劳动能力鉴定结论》，认定原告劳动功能障碍程度四级，停工留薪期从2018年12月1日至2019年5月31日。2019年11月5日，就原告为申请人、被告为被申请人的仲裁案件，广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案〔2019〕7443号《仲裁裁决书》，裁决被告需一次性支付原告医疗费58818.28元、劳动能力鉴定费390元、住院伙食补助费3080元、护理费6600元、停工留薪期工资27600元、一次性伤残补助金96600元、伤残津贴18490.5元，合计211578.78元。该仲裁裁决书于2019年11月15日送达给原告，原告未就该仲裁裁决书提起诉讼，该裁决书已生效。另查明，事故发生后，周立春和王猛共同垫付了医疗费41280元，被告垫付了医疗费55000元。又查，被告具备用工主体资格，周立春和王猛为不具备用工主体资格的自然人。再查，2017年度广州市职工月平均工资为8218元。以上事实，有原告身份证复印件、被告营业执照及商事登记信息、工伤认定书、广州市劳动能力鉴定结论、鉴定费发票、证人证言、住院证明、出院记录、诊断证明、医疗费发票、住院费用清单、仲裁裁决书、（2019）粤7101行初5043号行政判决书、快递回单以及本案的开庭笔录等证实。本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷，争议焦点如下：（1）关于被告应否向原告支付工伤保险待遇。原告在被告承包的中山大学南方学院的饭堂“关东煮档口”工作，该档口系被告分包给案外人周立春、王猛的，原告经周立春、王猛二人聘用到该档口当厨师，原告并非被告的员工，双方之间不形成劳动关系，双方对此均无异议。根据已生效的案涉《仲裁裁决书》、《工伤认定决定书》、《广州市劳动能力鉴定结论》以及《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”之规定，被告违反法律、法规规定将档口分包给不具备用工主体资格的周立春、王猛，周立春、王猛二人聘用的原告因工受伤且被评定为劳动功能障碍程度四级，故应由被告承担工伤主体责任，被告应当参照《工伤保险条例》等相关法律法规的规定支付原告各项工伤保险待遇。本案为发包方承担工伤保险责任的法定情形，原、被告之间是否存在劳动关系不影响被告承担工伤保险责任，故被告提出的不存在劳动关系不担责的抗辩理由，因缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。至于被告提出的事故发生时间为非工作时间，不宜认定为工伤。本院认为，根据《广东省工伤保险条例》第十四条第（二）项规定，在工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的，应当认定为工伤。本案中，6:00至23:00为饭堂的营业时间，而非工作人员的上班时间，原告的岗位是厨师，在营业前需做好备料、熬汤等准备工作；餐后还需清理消毒用具、清倒垃圾等收尾工作；且原告的伤情已经法定程序被鉴定为工伤，被告对该工伤认定不服提起诉讼，该行政判决现已生效，故对被告提出的抗辩理由，本院不予采纳。被告认为原告患有高同型半胱氨酸血症，不符合餐饮行业入岗要求，要求其自行承担事故责任，但其未提供证据证明该疾病导致了本起事故的发生，由其承担举证不能责任，且住院证明、出院小结等已证实原告是因吸入一氧化碳导致中毒，故本院对该抗辩意见不予采纳。（1）关于原告应享受的工伤保险待遇的项目、标准及数额。原告要求被告支付工伤保险待遇共计836268元，被告对赔偿项目的计算方式、计算标准计均有异议。本院结合《工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》的相关规定，对原告提出的各项损失，认定如下：（1）医疗费，原告主张140379.2元，其中住院治疗费为58818.28元，余下为门诊治疗费用、药房购药费、急救车费以及转院费用。原告因工受伤入院治疗44天，产生治疗费58818.28元，该部分费用有住院证明、出院记录、诊断证明、医疗费发票、住院费用清单证明，且经仲裁委认定、双方确认，故对该部分费用予以支持。余下部分费用，被告提出异议，认为原告自行到药房购买的药物不能证明用于治疗本起事故，且该药房并非指定医疗机构，不属于工伤医疗费范畴。原告于庭审中解释道，广州市海珠区盈和药房开设在南方医科大学珠江医院内，与南方医科大学珠江医院是附属关系，原告是按医嘱到该药房购买相关医疗用品。本院认为，原告的解释合理，符合日常实际，且该部分费用产生于原告住院治疗期间以及后续门诊治疗期间，故对药房购药费70637元予以确认。原告一氧化碳中毒昏迷，被送往南方医科大学第五附属医院入院治疗，后转院至南方医科大学珠江医院，急救车费和转院费用为必然产生，且有收据予以证实，故对该费用2200元予以确认。事故造成原告一氧化碳中毒性脑病、代谢性酸中毒、肝功能异常等，原告出院后定期回院复查治疗合乎常理，且出院医嘱有“高压氧治疗”或“外院诊治”的记录，故对门诊费8519.46元和高压氧费用204.43元予以确认。综上，原告的医疗费为140379.17元，其中，周立春和王猛共同垫付了41280元，被告垫付了55000元，原告实际支出医疗费用为44099.17元。（1）鉴定费390元，有广州市劳动能力鉴定结论、广东省非税收入（电子）票据证实，且双方对金额无异议，本院予以确认。（1）住院期间租床费，原告一氧化碳中毒住院治疗，住院期间，被告未派员护理，原告由其家属护理符合实际，由此产生的租床费应由被告承担，故对住院期间租床费900元予以确认。（1）住院伙食补助费，根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，被告应按照不低于广州市因公出差伙食补助标准的百分之七十支付原告伙食补助费，原告住院44天，经核算，费用为3080元（100元/天×70%×44天），被告对此无异议，本院予以确认。（1）护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告一氧化碳中毒住院治疗44天，结合原告伤情，确需他人护理，但原告未提供护理费发票以及护理人员收入证明，本院参照当地护工标准150元/天计算，故护理费为6600元（150元/天×44天）。（1）停工留薪期工资，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故被告应支付原告2018年12月1日至2019年5月31日停工期间的工资。原告与周立春、王猛约定月工资为4000元底薪加600元餐补，故停工留薪期工资为27600元（计算公式：4600元/月×6个月）。（1）交通费，根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定，被告应支付原告交通费。原告未能提供支出交通费用的票据，但原告治疗、亲属探望、护理等，确有交通费支出，根据原告及其家人的经常居住地情况及外地就医地点、时间、次数等，本院酌定为2000元。（1）营养费，原告因工受伤，为尽快恢复健康，加强营养理所当然，故对营养费予以支持。结合原告的伤情、伤残等级，本院酌定营养费为3500元。（1）一次性伤残补助金，根据《广东省工伤保险条例》第二十八条、第六十四条规定，原告因工致残被鉴定为四级伤残，被告应支付的一次性伤残补助金为原告21个月的本人工资。原告2018年12月1日受伤，受伤前的工资为4600元，低于2017年度广州市职工月平均工资8218元的60%（4930.8元），故一次性伤残补助金为103546.8元（计算公式：8218元/月×60%×21个月）。（1）伤残津贴，根据《广东省工伤保险条例》第二十八条、第六十四条规定，原告因工致残被鉴定为四级伤残，被告应按月支付其伤残津贴，标准为原告本人工资的75%，即3698.1元（计算公式：8218元/月×60%×75%）。因本院认定被告应向原告支付停工留薪期工资至2019年5月31日，本案庭审日期为2020年4月8日，按照前述认定原告本人的工资标准，支付原告2019年6月1日至2020年3月31日期间的伤残津贴为36981元（计算公式：3698.1元/月×10个月），并自2020年4月起，以每月3698.1元的标准按月继续向原告支付四级伤残津贴，直至原告应享受伤残津贴的条件消失时止，且实际金额不得低于当地最低工资标准。（1）精神损害抚慰金，原告因工致四级残疾，人身受到严重损害，要求被告赔偿其精神损失费150000元，被告以精神损害抚慰金非工伤医疗规定的项目为由提出异议。本院认为，一是被告承包学校饭堂后将涉案档口分包给周立春、王猛，档口的经营及管理均由该二人负责，原告基于自身职业的特殊性于非一般人正常上下班时间在档口煲汤，因未保持室内通风导致一氧化碳中毒昏迷。周立春、王猛在承包后未改善档口的通风设备、也未对其雇佣的人员进行必要的岗前培训和管理，是导致事故发生的主要原因；被告并非直接侵权人，其在本起事故中的过错最多就是违法分包及未督促周立春、王猛二人对档口通风设备进行整改或检查和对员工进行岗前培训，况且被告已为其过错承担了相应的责任，即按工伤保险待遇赔偿原告损失。另外，在事故发生后，被告主动垫付部分医疗费，积极配合原告的治疗，一定程度上起到了安抚原告的作用；二是本案为工伤保险待遇纠纷，原告主张被告参照工伤保险待遇赔偿其损失，而精神损害抚慰金不属于《工伤保险条例》规定的赔偿项目，原告要求被告支付精神损害抚慰金无法律依据，本院不予支持。原告可在有证据证明因侵权人的过错酿成该起事故给其身心造成极大痛苦的情况下另行主张要求赔偿精神损害抚慰金。综上，原告因工伤所致损失为：原告支付的医疗费44099.17元、动能力鉴定费390元、住院期间租床费900元、住院伙食补助费3080元、护理费6600元、停工留薪期工资27600元、交通费2000元、营养费3500元、一次性伤残补助金103546.8元、2019年6月1日至2020年3月31日的伤残津贴36981元，合计为228696.97元。因原告发生工伤事故时，被告未为其参加工伤保险，依据《广东省工伤保险条例》第四十一条规定，被告应支付上述费用给原告。综上，依照《广东省工伤保险条例第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第四十条、第四十一条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：（1）被告广州芳华餐饮管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付228696.97元给原告陈池；（1）被告广州芳华餐饮管理有限公司应自2020年4月起，以3698.1元/月的标准按月继续向原告陈池支付四级伤残津贴，直至原告陈池应享受伤残津贴条件消失时为止，且实际金额不得低于当地最低工资标准；（1）驳回原告陈池的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州芳华餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本判决确定的一审案件受理费同等金额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 李 健二〇二〇年五月二十八日书记员 郑梓康