福建省武夷山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0782刑初47号 公诉机关福建省武夷山市人民检察院。 被告人黄伟，男，1991年2月7日出生于福建省武夷山市，汉族，初中文化，无业，住武夷山市。曾因犯危险驾驶罪于2018年1月9日被本院判处拘役二个月。现因涉嫌犯盗窃罪，于2019年7月25日被武夷山市公安局刑事拘留，同年8月7日被逮捕，现羁押于武夷山市看守所。 辩护人邱芝杰，福建弘袍律师事务所律师。 福建省武夷山市人民检察院以武检诉刑诉﹝2020﹞20号起诉书指控被告人黄伟犯盗窃罪，于2020年2月24日向本院提起公诉，本院于2020年2月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年4月16日公开开庭审理了本案。武夷山市人民检察院指派检察员郑某、检某出庭支持公诉。被告人黄伟及其辩护人邱芝杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 武夷山市人民检察院指控：2017年11月到2019年3、4月，被告人黄伟跟被害人江某长期合作经营六合彩并负责帮江某完成手机转账。2019年7月24日14时左右，江某联系黄伟到“好厨房餐馆”旁的麻将馆，交待黄伟用江某的手机操作网银，将绑定的农村信用社银行卡（户名：江某，账号：62×××44）内的钱转账400000元至祝某1账户。黄伟因沉迷网络赌博，遂起将受害人江某银行账户内钱款盗走供其网络赌博的念头。黄伟拿到手机后，以外出接电话的方式趁江某不备离开麻将馆，分六笔转账298900元至名为广州详美贸易公司的网络赌博收款账户（账号：44×××74）并挥霍一空；分两笔转账100000元至自己农村信用社银行卡（户名：黄伟，账号：62×××30）内并当日提现99800元用于归还债务、日常花销。 针对上述指控，公诉机关提供了相关的证据材料，认为被告人黄伟以非法占有为目的，秘密窃取他人财物398900元，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。 被告人黄伟对公诉机关指控其犯盗窃罪有异议，认为不构成盗窃罪，只是想将钱借来赌博，赢点钱还钱。并称江某让其转给祝某1的400000元钱款是祝某1在江某儿媳处购买六合彩赢的钱。 辩护人同意公诉人对黄伟盗窃罪的指控，但认为不应以398900元的数额来量刑。 经审理查明，2019年7月24日14时许，被害人江某因不会操作手机网银，便电话联系被告人黄伟到位于的“好厨房餐馆”旁的麻将馆，让黄伟帮助江某用其手机绑定的农村信用社银行卡（户名：江某，账号：62×××44）转账400000元给祝某1。黄伟因沉迷赌博，遂起将被害人江某银行账户内钱款转走供其网络赌博的念头，在拿到江某手机后（黄伟已获知被害人江某手机网银密码），黄伟以假装外出接电话的方式离开麻将馆，后陆续分六笔从江某手机转账共计298900元至自己名为广州详美贸易公司的网络赌博账户（账号：44×××74），并挥霍一空，分二笔转账共计100000元至自己农村信用社银行卡账户（户名：黄伟，账号：62×××30），并于当日提现99800元用于归还债务及日常生活花销，而后逃离武夷山前往福清，并将江某手机藏匿，将自己手机砸毁。 2019年7月25日，被告人黄伟于福清市拉瑞登花园酒店内被公安机关抓获归案，民警从其暂住处搜得现金2900元并暂扣于武夷山市财政局国库收付中心。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.受案登记表，证实本案来源于被害人江某报警。 2.抓获经过，证实被告人黄伟于2019年7月25日22时许在 福清市拉瑞登花园酒店内被公安机关抓获归案。 3.户籍证明，证实被告人黄伟于1991年2月7日出生。犯罪 时已达刑事责任年龄。 4.前科情况查询，证实被告人黄伟于2018年1月9日因犯危 险驾驶罪被本院判处拘役二个月。 5.江某农村商业银行交易明细，证实2019年7月24日下 午15时17分至15时35分，该银行卡账户（户名：江某，账号：62×××44）分六笔向广州详美贸易有限公司转账共计298900元，分二笔向黄伟账户（户名：黄伟，账号：62×××30）转账共计100000元。 6.黄伟农村商业银行交易明细，证实2019年7月24日15时35分，该银行卡（户名：黄伟，账号：62×××30）内收到江某账户分二笔转账共计100000元。 7.电子数据监控视频,证实2019年7月24日下午16时40分许，黄伟在自动取款机取款的经过。 8.赌博网站截图及情况说明，证实“迪士尼彩乐园”系黄伟于2019年7月24日将被害人江某农商银行卡内的298900元钱转账至广州详美贸易有限公司的赌博网站页面。 9.证人祝某1的证言，称“我问江某有没有400000元钱借给我做生意用，江某告诉我暂时没这么多钱，要十天左右筹钱，到2019年7月24日14时许，江某到我家一楼打麻将，他告诉我400000元已经筹好了，因为他用不来网银，就打电话给一个年轻的男子，让他过来用江某手机网银转账给我，那个年轻男子拿了江某手机后，就拿起自己的手机一边打电话一边往我家外面走，过了十多分钟，我觉得很奇怪，江某的钱还没转给我，我就问江某，江某就打电话给那个年轻男子，但是电话一直占线，我就让江某去银行查一下他自己账户的钱，后来我听说那个年轻男子没有将我借的400000元转给我，而是转到自己账户去了，江某也到公安机关报警了”。 10.证人刘某1（系黄伟女朋友）的证言，证实刘某1拿黄伟的农村信用社卡去取钱，看到黄伟的银行卡内有101000元钱左右，刘某1分三笔取款共计99800元，将其中的90000元还给刘某1父亲，剩余9800元带在身上，用于和黄伟出去玩的费用，到被抓时，还剩下2900元。 11.证人刘某2（系刘某1父亲）的证言，证实2019年7月24日下午，刘某2在汀前村的田里干活，刘某2女儿刘某1来田里找他，并还给他90000元钱。 12.证人胡某（系黄伟母亲）的证言，证实2018年6月份左右，黄伟做六合彩输了很多钱，欠江某很多钱，胡某就把房子卖了帮黄伟还钱给江某，之后就和黄伟分开住了，没再看到黄伟和江某有一起聊六合彩的事情，不清楚他们后面是否有合伙。 13.证人张某（系黄伟朋友）的证言，证实黄伟经常拿着手机、纸笔到角落里做事情，有时候还会拿些“数字”给张某算，后来才知道这些数字跟六合彩有关。张某在黄伟处看到的都是一些四五十岁的人，还有个六十多岁的老年男子，张某听黄伟称呼这个老人家为“叔”，他们都是跟黄伟聊些买六合彩的事，但是具体什么人买什么码张某不懂。 14.证人魏某1（系江某儿媳）的证言，称“2019年7月23日转给江某的200000元是江某向我借的钱，他当时说借给他转一下，我不知道他用于何处，我知道江某有在从事“六合彩”的事情，因为他年纪大，算不来账，偶尔有叫我帮他算一下账”。 15.被害人江某陈述，称“我原来和黄伟一起做六合彩，后来黄伟去赌博欠了很多钱，就没有一起做六合彩了。因为我用不来智能手机，我自己也会从别人那里收六合彩，就会让黄伟帮我用我手机给别人转账，一直到2019年7月24日，祝某1向我借400000元，这400000元中的200000元是我找儿媳妇魏某1借的，还有200000元是吴丽华还我的钱。我想让黄伟帮我用我的手机网银转账给祝某1的，但是黄伟把这400000元中的398900元转到他自己的账户和一个公司的银行账户去了，连我的一部苹果手机都被他拿走了，后面黄伟就跑了，电话也关机了”。 16.被告人黄伟的供述，称“江某是我的邻居，他因为年纪大又有半边瘫痪，用不来手机，就有叫我帮他用他的手机转账给别人，江某的银行卡都是我去帮他办的，银行卡密码、网银密码也都是我帮他设置的。2019年7月24日下午14时左右，江某打电话给我，让我帮他转400000元钱给他一个朋友，让我到“好厨房餐馆”边上的麻将馆找他，我大概在15时左右到麻将馆，我们见面后，江某就把他的手机拿给我，我拿到手机后，假装接了一个电话，就走到麻将馆外面，接着就马上离开麻将馆到了农村信用社门口附近开始用江某的手机网银进行转账，我分六笔转账一共是298900元至赌博网站账户。赌了几轮后，我输了100000元左右，怕钱被我输光了，就又用江某手机网银分二笔每笔50000元，共计100000元转入我自己农村信用社银行卡内。在转完钱后，我又继续赌了一会儿，结果输进去几万块，我就害怕起来，去找我女朋友并带她去建阳，跟她说我卡里大概有100000元钱，让她取出来还钱。我把江某手机藏在火车站附近出租屋里面，之后我怕坐高铁会被抓，就和我女朋友打车去福清，我赌博输了很气就把手机砸了，结果到2019年7月25日就被抓了”。 17.现场勘查笔录、现场图、辨认现场笔录及照片等证据，证实案发现场位于武夷山市湖桃中路20-13号。 上述证据均来源合法，且客观真实，本院予以确认。 针对被告人黄伟及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院作如下评判： 一、关于本案中黄伟转账行为的性质 本案中，被告人黄伟辩解只是想把江某的钱借去赌博，赢点钱还钱，但没想到输了，认为自己的行为不是盗窃。经查，被害人江某让黄伟帮其用手机网银转账400000元给祝某1，黄伟假借打电话名义外出，后将江某手机网银内的398900元分别转至自己赌博网站账户及银行卡账户，并将转入赌博网站的钱款全部用于赌博挥霍，将转至自己银行卡账户的钱款用于偿还个人债务和日常生活花销，之后逃离案发地，并将江某手机藏匿，将自己手机砸毁。本院认为，无论网上银行卡由谁实际持有或使用，银行卡的权利与义务都由所有人承受。本案中，被告人黄伟虽因江某委托转账而掌握了江某的手机和网银密码，但该网银内的资金仍处于江某的控制之下，被告人黄伟以非法占有为目的，趁被害人江某让其帮忙转账之机，未经允许将被害人江某手机网银内的钱款转至自己账户，明知无还款能力而将钱款挥霍，之后逃离案发地并将自己手机砸毁，其行为主客观均符合盗窃罪的构成要件。故被告人关于其行为不构成盗窃罪的辩解，不予采纳。 二、关于本案中的400000元是否系祝某1的六合彩盈利 本案中，被告人黄伟辩解江某让其转给祝某1的400000元钱是祝某1在江某儿媳魏某1处购买六合彩所赢的钱。因在案证据无法证实涉案钱款与非法经营六合彩有关，也无法证实400000元系祝某1购买六合彩所赢的钱，被告人黄伟对其辩解亦不能提供相应证据予以证实，公安机关虽已对江某等人涉嫌非法经营立案调查，但目前无确定结论。故本院认为，该笔钱款应当认定为被害人江某的合法财产。 三、辩护人提出的被告人黄伟构成盗窃罪但不以398900元的数额量刑的辩护意见，无法律依据，不予采纳。 本院认为，被告人黄伟以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，共计398900元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄伟虽对自己行为的定性有异议，但在庭审过程中尚能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人黄伟为赌博而实施盗窃，且有故意犯罪的前科劣迹，均属酌定从重处罚情节。综合被告人黄伟的犯罪情节、性质、悔罪表现等情形，本院对黄伟的刑罚进行综合考量。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人黄伟犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币100000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月25日起至2029年7月24日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、扣押在案的犯罪所得2900元，依法返还给被害人江某。责令被告人黄伟退赔被害人江某经济损失396000元。 三、扣押在案的物证苹果手机一部，依法发还给被害人江某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 林 磊 人民陪审员 程 杰 人民陪审员 陈俊城 二〇二〇年五月二十一日 法官助理周莹 书记员李子航 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。