舟山市普陀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0903刑初317号 公诉机关舟山市普陀区人民检察院。 被告人徐志伟，男，1955年7月16日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。曾因吸毒，于2004年被限期戒毒四个月；又因吸毒，于2008年被宁波市公安局鄞州分局行政处罚，后被决定强制戒毒六个月；再因吸毒，于2013年7月被宁波市公安局北仑分局行政处罚，后被决定强制隔离戒毒二年；又因吸毒、提供毒品、非法持有毒品，于2017年5月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留二十日，后被决定强制隔离戒毒二年，同年6月变更为接受社区戒毒三年；再因吸毒，于2018年7月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日，同年8月被决定强制隔离戒毒二年，后变更为接受社区戒毒三年；又因吸毒，于2019年5月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日。现因本案于2019年5月6日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人俞宏波（法律援助），浙江星舟律师事务所律师。 舟山市普陀区人民检察院以舟普检二部刑诉（2019）13号起诉书指控被告人徐志伟犯贩卖毒品罪，于2019年11月8日向本院提起公诉。公诉机关以需要补充侦查为由，于2020年2月7日建议本院延期审理，并于2020年3月6日提请本院恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员缪朝晖、检察官助理张艳出庭支持公诉，被告人徐志伟及辩护人俞宏波到庭参加诉讼。现已审理终结。 舟山市普陀区人民检察院指控2019年2月至4月，被告人徐志伟在普陀区沈家门街道先后12次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给孙某、嵇某、金某1，得赃款共计人民币7800元。2019年5月初，被告人徐志伟和陈某（另案处理）分别出资人民币3000元向韩某某（另案处理）购买甲基苯丙胺8克。同年5月5日，徐志伟和陈某在普陀区展茅街道文明路1号被公安机关抓获。公安机关从现场查获甲基苯丙胺8.03克。公诉机关向本院提供了证人孙某、金某1等人的证言、电子数据及书证等证据予以证实。为此，公诉机关认为徐志伟的行为已构成贩卖毒品罪，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定予以处罚。 被告人徐志伟提出：1、其未实施2019年3月12日凌晨、3月23日中午、3月28日凌晨贩卖毒品给孙某的事实；2、其未实施2019年4月17日晚贩卖毒品给嵇某的事实；3、其未实施2019年4月20日上午贩卖毒品给金某1的事实。 其辩护人提出：1、起诉指控被告人徐志伟向孙某、嵇某贩卖毒品以及于2019年4月20日上午向金某1贩卖毒品的证据不足；2、被查获的毒品不应计入贩卖毒品的数量。 经审理查明，2019年2月10日下午，被告人徐志伟在普陀区保健品店门口，将1包甲基苯丙胺（冰毒）以人民币600元的价格贩卖给孙某。 同年2月13日下午，被告人徐志伟在普陀区保健品店门口，将1包甲基苯丙胺（约0.3克）以人民币600元的价格贩卖给孙某。 同年2月13日晚，被告人徐志伟在普陀区保健品店门口，将1包甲基苯丙胺以人民币600元的价格贩卖给孙某。 同年2月14日下午，被告人徐志伟在普陀区保健品店门口，将1包甲基苯丙胺（约0.3克）以人民币600元的价格贩卖给孙某。 同年2月15日下午，被告人徐志伟在普陀区保健品店门口，将1包甲基苯丙胺以人民币600元的价格贩卖给孙某。 同年2月19日凌晨，被告人徐志伟在普陀区保健品店门口，将1包甲基苯丙胺以人民币600元的价格贩卖给孙某。 同年3月12日凌晨，被告人徐志伟在普陀区保健品店门口，将1包甲基苯丙胺（约0.3克）以人民币600元的价格贩卖给孙某。 同年3月23日中午，被告人徐志伟在普陀区保健品店门口，将1包甲基苯丙胺（约0.3克）以人民币600元的价格贩卖给孙某。 同年3月28日凌晨，被告人徐志伟在普陀区保健品店门口，将1包甲基苯丙胺（约0.3克）以人民币600元的价格贩卖给孙某。 同年4月17日晚，被告人徐志伟在普陀区沈家门街道新××小区××楼楼下，将1包甲基苯丙胺以人民币600元的价格贩卖给嵇某。 同年4月20日上午，被告人徐志伟在普陀区沈家门街道鲁家峙海底隧道沈家门出口处，将2包甲基苯丙胺以人民币1200元的价格贩卖给金某1。 同年4月21日下午，被告人徐志伟在普陀区xx饭店门口，将1包甲基苯丙胺（约0.3克）以人民币600元的价格贩卖给金某1。 2019年5月初，被告人徐志伟和陈某（另案处理）约定各自出资人民币3000元用于购买甲基苯丙胺并进行平分，后二人以人民币6000元的价格从韩某某（另案处理）处购得甲基苯丙胺1包，并将购得的甲基苯丙胺进行分配后各自保管。同年5月5日，徐志伟和陈某在普陀区展茅街道文明路1号被公安机关抓获，公安机关从徐志伟处扣押甲基苯丙胺6.78克及手机2部，从陈某处扣押甲基苯丙胺1.25克。 综上，2019年2月至4月，被告人徐志伟在普陀区沈家门街道先后12次将甲基苯丙胺（约1.8克）贩卖给孙某、嵇某、金某1，得赃款共计人民币7800元，从徐志伟处扣押甲基苯丙胺6.78克。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实： 1、证人孙某的证言、辨认笔录及照片、接受证据材料清单、微信账单截图证明：其先后于2019年2月10日下午、2月13日下午、2月13日晚、2月14日下午、2月15日下午、2月19日凌晨、3月12日凌晨、3月23日中午、3月28日凌晨9次向徐志伟购买冰毒，前8次交易地点均为徐志伟家附近的性保健品店旁的公厕，最后1次为沈家门街道高家庄对面的弄堂，其每次均以600元的价格购买1只冰毒（0.3克至0.4克），钱款通过微信转账给徐志伟，其中2月13日下午、2月14日下午、3月12日凌晨、3月23日中午，其系帮金某2购买毒品，3月28日凌晨，其系帮王某购买毒品及对徐志伟、金某2、王某和徐志伟家附近的性保健品店的辨认情况； 2、证人嵇某的证言、辨认笔录、接受证据材料清单、微信账单截图、微信聊天记录证明：2019年4月17日下午，其向徐志伟购买1只冰毒，通过微信转账给徐志伟600元，当晚，徐志伟在沈家门街道新××小区××楼楼下将毒品（约0.3克）交给其及对徐志伟的辨认情况； 3、证人金某1的证言、辨认笔录、接受证据材料清单、微信个人信息、微信聊天记录、微信转账记录证明：2019年4月20日上午，其在鲁家峙海底隧道沈家门出口以1200元的价格向徐志伟购买2只冰毒（每只0.4左右），其中600元现金支付，600元通过微信转账，同年4月21日下午，其在沈家门街道××饭店门口以600元的价格向徐志伟购买1只冰毒（0.4克左右），其中300元现金支付，300元通过微信转账及对徐志伟的辨认情况； 4、证人金某2的证言、接受证据材料清单、微信个人信息、微信转账记录证明：2019年2月13日下午、2月14日下午、3月12日凌晨、3月23日中午，其让孙某帮忙购买毒品并和孙某一起吸食，听孙某说冰毒是从“志伟”处购得，每次购买1只冰毒（约0.5克）； 5、证人王某的证言证明：2019年3、4月，其让“淇淇”帮其购买过1只冰毒； 6、证人陈某的证言证明：2019年5月1日或5月2日晚，其联系韩和某某后，其和徐志伟各出资3000元向韩某某购买了8、9克冰毒，由徐志伟出面和韩某某交易，后二人将购买的冰毒平分及对韩和平的辨认情况； 7、辨认笔录及照片、视频、视听资料、电子数据制作说明证明：徐志伟对其于2019年4月20日左右下午在沈家门xx饭店门口将毒品卖给金某1时所骑电瓶车的辨认情况及对韩和平的辨认情况； 8、搜查证、搜查笔录及照片、视频、扣押清单、涉案物品销毁清单、随案移送清单、物证手机、视听资料、电子数据制作说明证明：公安机关对普陀区展茅街道文明路1号进行搜查，从徐志伟处扣押毒品疑似物2包及手机2部，从陈某处扣押毒品疑似物2包； 9、毒品称量笔录及照片、视频、视听资料、电子数据制作说明、情况说明、毒品上交清单、舟山市公安司法鉴定中心检验报告证明：公安机关从徐志伟处扣押毒品疑似物2包，经称重，分别净重0.2克、6.58克，从陈某处扣押毒品疑似物2包，经称重，分别净重0.96克、0.29克，上述毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分； 10、电子证据检查工作记录、视听资料、电子数据制作说明、光盘证明：公安机关对从徐志伟和陈某处扣押的手机进行电子证据检查的情况； 11、视听资料、电子数据制作说明、光盘、通话清单证明：徐志伟的手机通话情况； 12、常住人口基本信息证明：被告人徐志伟的身份情况，案发时已达完全刑事责任年龄； 13、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书证明：被告人徐志伟的行政处罚情况； 14、到案经过证明：被告人徐志伟的归案情况； 15、被告人徐志伟的供述称：金某1向其购买过1次毒品（0.3克至0.4克），毒资为600元，2019年5月1日或5月2日晚，其和陈某各出资3000元从“和平”处购买了冰毒10只（共8、9克），先由陈某联系好“和平”，再由其去拿，后二人就将上述冰毒各自分了点，其当庭表示对2019年2月向孙某贩卖毒品的事实无异议。 关于被告人徐志伟提出其未实施2019年3月12日凌晨、3月23日中午、3月28日凌晨贩卖毒品给孙某的事实以及辩护人提出起诉指控徐志伟向孙某贩卖毒品的证据不足的辩护意见。经查，起诉指控的上述事实有证人孙某、金某2、王某的证言、微信聊天记录、微信账单截图等证据予以证实，证据间能够相互印证，且徐志伟当庭对2019年2月向孙某贩卖毒品的事实供认不讳，足以认定徐志伟实施了上述贩卖毒品的事实，故徐志伟的该辩解和辩护人的该辩护意见与本案客观事实不符，本院不予采纳。 关于被告人徐志伟提出其未实施2019年4月17日晚贩卖毒品给嵇某的事实以及辩护人提出起诉指控徐志伟向嵇某贩卖毒品的证据不足的辩护意见。经查，起诉指控的该事实有证人嵇某的证言、微信聊天记录、微信账单截图等证据予以证实，足以认定，故徐志伟的该辩解和辩护人的该辩护意见与本案客观事实不符，本院不予采纳。 关于被告人徐志伟提出其未实施2019年4月20日上午贩卖毒品给金某1的事实以及辩护人提出起诉指控徐志伟实施该节贩卖毒品事实的证据不足的辩护意见。经查，起诉指控的该节事实有证人金某1的证言、微信聊天记录、微信转账记录予以证实，足以认定，故徐志伟的该辩解与辩护人的该辩护意见与本案客观事实不符，本院不予采纳。 关于辩护人提出被查获的毒品不应计入徐志伟贩卖毒品数量的辩护意见以及起诉对从徐志伟、陈某处扣押的甲基苯丙胺均计入徐志伟贩卖毒品数量的指控。经查，根据全案证据，徐志伟具有贩卖毒品的故意，其作为具有吸毒情节的贩毒人员，其被抓获时查获的毒品应计入其贩卖毒品的数量中，故对辩护人的该辩护意见本院不予采纳，但徐志伟和陈某各自出资购买毒品并将购得的毒品进行分配后各自保管，被抓获时，公安机关从二人处各自扣押了相应毒品，二人主观上没有共同贩卖上述毒品的故意，也无共同贩卖毒品的行为，故从二人处各自扣押的毒品数量不应计入对方贩卖毒品的数量，应分别计入各自贩卖毒品的数量，故对起诉指控的从徐志伟处查获毒品的数量8.03克本院变更为6.78克。 本院认为，被告人徐志伟多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。徐志伟曾因吸毒等行为被行政处罚，现实施犯罪，应酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人徐志伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币一万元（限本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一九年五月六日起至二○二五年三月五日止。） 二、扣押在案的作案工具手机二部予以没收；继续追缴被告人徐志伟的违法所得人民币七千八百元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 石 静 人民陪审员 王 波 人民陪审员 陈 超 二〇二〇年五月十二日 代书 记员 吴一帆 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。