云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初3066号原告：云南正协实业有限公司。住所：云南省昆明市大板桥街道办事处西冲社区西冲村**茅草山石场。法定代表人：王琴。委托代理人：彭秀兰，四川律治律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：罗东，系该公司员工，特别授权代理。被告：中天建设集团有限公司。住所：浙江省东阳市吴宁东路**。法定代表人：庄严，董事长。委托代理人：王蓉，云南瑞祥律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：陈莎莎，女，汉族，1994年6月26日出生，中天建设集团有限公司云南分公司员工，特别授权代理。被告：中天建设集团有限公司云南分公司。住所：云南省昆明市官渡区彩云北路与珥季路交叉口鼎兴都商务中心******法定代表人：赵鸣，总经理。委托代理人：王蓉，云南瑞祥律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：陈莎莎，女，汉族，1994年6月26日出生，该公司员工，特别授权代理。原告云南正协实业有限公司（以下简称“原告”）诉被告中天建设集团有限公司（以下简称“被告中天公司”）、被告中天建设集团有限公司云南分公司（以下简称“被告中天云南分公司”）买卖合同纠纷一案，本院2020年2月28日立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，对本案适用普通程序独任审理，于2020年4月20日公开开庭进行审理。原告的法定代表人王琴、委托代理人彭秀兰、罗东，二被告的共同委托代理人王蓉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、判决二被告支付原告货款235795.33元；2、判决二被告支付原告违约金22600.98元（从2018年3月8日起以235795.33元为基数，按每日万分之1.5计算，暂时计算至2019年12月8日）；3、二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年3月起，被告中天云南分公司在原告处采购桥架等相关配套设备，工程名称为：云铜.时代之窗。经过多次对账，采购结果总标的为1185795.33元，中天云南分公司已经支付货款950000元，尚欠235795.33元。随后原告通过相关人员向被告催收货款，但是被告迟迟不履行付款义务。原告于2019年10月29日向二被告发送律师函催款，但是二被告仍然未及时履行付款义务。两被告共同辩称：二被告与原告之间没有任何的买卖合同关系，原告起诉二被告，没有事实及法律依据，两被告不是本案的适格主体，请求法庭驳回原告的全部诉请。针对本案，原告向本院提交以下证据：1、对账单（总账），欲证明原告和被告公司的工作人员进行了对账，对截止到2018年的1月8日以前的供货进行了全面的对账，在2018年9月20日、9月26日、以及2018年5月份和9月份，又进行了供货，所以原告总的诉请2018年1月8日之前的所有货款，以及此后又作了两次对账；2、发货单46份，欲证明原告按照口头购买协议，履行了供货义务；3、银行交易流水两份，欲证明合同的履行主体是被告公司；4、已付款明细表，欲证明双方都确认已付款项950000元。经质证，两被告认为证据1、2上面没有中天公司的员工签字，也没有中天公司的盖章，与被告没有任何关系；对证据3银行交易流水中有四笔，加起来50万左右，认可是由中天公司支付原告，但中天公司支付的是其他的货款，不能凭此证明中天公司与原告之间有买卖合同关系；对证据4中签字的罗某、杜某都不是两被告的工作人员，不予认可。本院认为，以上证据客观、真实，本院予以确认。针对本案，两被告向本院提交由杜小凯出示的证明，欲证明是杜小凯与原告存在买卖关系。经质证，原告对三性有异议，认为证人没有出庭接受询问。本院认为，两被告提交的该证人证言不符合证据的形式要件，本院不予采信。经本院审理查明并确认如下法律事实：原告的经营范围包括五金产品、金属材料、电缆桥架、建筑装修材料、金属制品的生产及销售，曾用名云南正协机电设备有限公司。2017年3月1日至2019年5月6日期间，原告多次向云铜.时代之窗工程项目供应水平防火桥架、梯式防火桥架、竖井桥架、连接螺栓、盖板、螺帽等材料，杜某、刘某、叶某、王某、张某、张某1等人在收货人处签字。2018年1月8日，原告与罗某、杜某就云铜.时代之窗工程项目的供货材料款进行对账，对账起始日期为2017年3月1日，截至日期为2018年1月8日，双方确认对账应付金额为1084569.44元，已付款金额为542443.44元，部分款项是通过被告中天公司的账户进行支付，包括2017年8月1日转账支付94000元，2017年11月17日转账支付123000元，2017年11月23日转账支付130000元，2017年12月15日转账支付50000元。在双方对账后，原告又向该工地继续提供了材料，杜某等人进行了签收。在2019年5月6日的发货单上标注有“截止2019年5月6日共计发货1185795.33元，共计付款95万元”。被告中天云南分公司认可承建过云铜.时代之窗工程项目。现原告以二被告尚欠其货款235795.33元未付为由诉至法院，提出前述主张。本院归纳本案的焦点为：1、原、被告之间是否存在买卖合同关系？2、若存在买卖合同关系，被告是否应当向原告支付剩余的款项和违约金？本院认为：针对焦点1，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定：“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。”本案中，被告中天云南分公司认可承建过云铜.时代之窗工程，原告所供应的货物应用于该工程项目，两被告虽抗辩与原告进行结算的罗某、杜某、杜某1不是其公司员工，并提出其与杜某之间成立买卖合同关系，与原告成立买卖合同关系的是被告杜某，对此，本院认为，首先，原告将货物运输至被告中天云南分公司所承建的项目工地，并交由在工程项目现场的人员签收，两被告不能就罗某、杜某、杜某1等人在工地上接收货物与两被告的工程项目无关进行有效举证，且对于通过被告中天公司的账户向原告进行过付款的行为，被告中天公司无法进行合理说明，故本院对两被告的辩解不予采信，原告与被告中天云南分公司之间存在事实上的买卖关系；针对焦点2，《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”本案中，原告向被告中天云南分公司交付了价值1185795.33元的货物，被告方在支付货款950000元后，尚余235795.33元货款至今未付，故原告要求被告支付货款235795.33元的诉请有事实及法律依据，本院予以支持；对于违约金主张，原告无证据证实双方对违约金进行过约定，本院不予支持。另，被告中天云南分公司系被告中天公司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故被告中天公司应当对被告中天云南分公司对原告所负债务承担民事责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、由被告中天建设集团有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南正协实业有限公司货款235795.33元，由被告中天建设集团有限公司承担共同付款责任；二、驳回原告云南正协实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5176元，由被告中天建设集团有限公司、被告中天建设集团有限公司云南分公司承担4837元，由原告云南正协实业有限公司承担339元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审判员  付宜禾二〇二〇年五月十九日书记员  杨玉池