江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初20170号原告：顾敏，男，1978年6月12日生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：於伟林，北京盈科（昆山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱嘉诚，北京盈科（昆山）律师事务所实习律师。被告：陆立山，男，1969年2月24日生，汉族，住江苏省丹阳市。被告：昆山惠宇包装制品有限公司，统一社会信用代码913205837115080388，住所地江苏省昆山市周市镇宋家港路269号。法定代表人：杨仁其。被告：昆山市惠通包装装璜有限公司，统一社会信用代码91320583X082765893，住所地江苏省昆山市开发区太湖南路11号。法定代表人：杨仁其。被告：淮安惠昆包装制品有限公司，统一社会信用代码913208006739347644，住所地江苏省淮安市淮安区工业园区纬二路南侧。法定代表人：杨仁其。被告：淮安惠科包装制品有限公司，统一社会信用代码9132080057544178XR，住所地江苏省淮安市淮安区经济开发区山阳大道125号。法定代表人：杨仁其。被告：冯玉琼，女，1988年4月28日生，汉族，住江苏省昆山市。被告：杨军，男，1971年11月14日生，汉族，住江苏省昆山市。被告：雷红飞，男，1978年11月27日生，汉族，住江苏省昆山市。被告：沈晨光，男，1988年2月6日生，汉族，住江苏省昆山市。被告：冯玉仙，女，1988年4月28日生，汉族，住江苏省昆山市。被告：张文斌，男，1985年9月16日生，汉族，住上海市黄浦区。被告：杨仁其，男，1964年7月12日生，汉族，住江苏省昆山市。被告：冯建芳，女，1966年6月13日生，汉族，住江苏省昆山市。被告：顾志祥，男，1960年4月13日生，汉族，住江苏省昆山市。被告：沈玲亚，女，1963年4月8日生，汉族，住江苏省昆山市。第三人：杨燕，女，1979年2月12日生，汉族，住江苏省昆山市。原告顾敏与被告陆立山、昆山惠宇包装制品有限公司（以下简称惠宇公司）、昆山市惠通包装装璜有限公司（以下简称惠通公司）、淮安惠昆包装制品有限公司（以下简称惠昆公司）、淮安惠科包装制品有限公司（以下简称惠科公司）、冯玉琼、杨军、雷红飞、沈晨光、冯玉仙、张文斌、杨仁其、冯建芳、顾志祥、沈玲亚、第三人杨燕、追偿权纠纷一案，本院于2019年11月28日立案受理，依法适用简易程序进行审理。因当事人下落不明，本案转为普通程序，于2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告顾敏委托诉讼代理人於伟林、钱嘉诚，被告陆立山、杨仁其、顾志祥到庭参加诉讼，被告冯玉琼、杨军、雷红飞、沈晨光、冯玉仙、张文斌、冯建芳、沈玲亚和第三人杨燕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告顾敏向本院提出诉讼请求：一、判令被告陆立山偿还原告顾敏代偿款688666元并支付相应利息损失暂计5万元(利息损失计算方式：以代偿款688666元为基数，自2017年9月26日起算，按中国人民银行同期贷款基准利率计算至实际清偿之日)；二、被告杨军等十四名被告对被告陆立山以上第一项诉请中不能清偿部分的债务承担其应分担十六分之一的份额；三、诉讼费由所有被告承担。事实和理由：被告陆立山向昆山市中裕农村小额贷款股份有限公司（以下简称中裕公司）借款210万元，由被告惠宇公司提供最高额抵押担保，并由原告、被告杨军等14名被告和第三人杨燕提供连带保证担保。后该案起诉后，昆山市人民法院作出(2015)昆民初字第4102号民事调解书。依据调解书，原告共向中裕公司代偿688666元。原告要求被告冯玉琼偿还代偿款688666元，并要求其余被告清偿其应当分担的份额。现原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼。被告陆立山对借款事实知情，对其提供担保和参与调解的事实无异议，其没有偿还借款的本金和利息。被告惠宇公司、惠昆公司、惠通公司、惠科公司和杨仁其共同辩称，借款210万元真实性无异议，该款是惠宇公司实际使用。借款借出后，四公司及被告杨仁其没有偿还借款的本金和利息。被告顾志祥对借款事实知情，对其提供担保和参与调解的事实无异议，其没有偿还借款的本金和利息。被告雷红飞、沈晨光、冯玉仙、张文斌、冯建芳、沈玲亚、杨军、冯玉琼和第三人杨燕、中裕公司未作答辩。本院经审理查明事实如下：2015年5月21日，中裕公司作为出借方，被告陆立山作为借款方，签订《最高额借款及综合授信合同》，约定中裕公司同意在授信额度有效期间内向被告陆立山提供最高限额不超过210万元的授信额度，授信有效期为2015年5月21日至2018年5月20日。同日，被告惠宇公司作为抵押人，以其名下的位于昆山开发区土地使用权（9227.9平方米）作为抵押物进行抵押，并与中裕公司签订《最高额抵押合同》，担保金额为210万元。在本合同所确定的主债权发生期间届满之日，基于该主债权所发生的利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等)、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。……同日，被告惠宇公司、惠科公司、惠昆公司、惠通公司与中裕公司签订《最高额保证合同》，担保金额为210万元，保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚患、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等)和债权人实现债权的其他一切费用。……2015年5月28日，原告顾敏、第三人杨燕及被告杨军、杨仁其、顾志祥、雷红飞、沈晨光、冯玉仙、张文斌、冯建芳、沈玲亚、冯亚琼签署《无条件不可撤销保证书》，对被告陆立山所借中裕公司债务承担连带保证责任，向中裕公司出具《不可撤销保证书》，保证范围包括但不限于被担保人的借款本金、利息、罚息、主张债权所产生的查档费、律师费、诉讼费等。借款借出后，因各被告未能在约定期限内偿还债务，中裕公司向本院提起诉讼，在本院主持下，各方自愿达成如下调解协议：一、陆立山于2015年10月20日前归还中裕公司借款本金2100000元、利息45220元及逾期利息(以本金2100000元为基数，从2015年8月28起按年利率24%计算至实际支付之日止)。二、陆立山于2015年10月20日前支付中裕公司律师费损失101800元。三、惠宇公司、惠通公司、惠昆公司、惠科公司、冯玉琼、沈晨光、冯玉仙、张文斌、杨仁其、冯建芳、杨燕、顾敏、顾志祥、沈玲亚、雷红飞、杨军对陆立山上述第二项债务承担连带清偿责任。四、若十七被告到期未履行上述第一、二项债务，中裕公司可就惠宇公司提供担保的坐落于昆山市兵希配套区的国有土地使用权(他项权证编号昆他项2015第XXXX号)折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。五、各当事人就本案再无其他纠葛。六、案件受理费24776元，减半收取12388元，由十七被告负担。该款项中裕公司已预交，法院不再退还，由十七被告于2015年10月20日前支付中裕公司。七、若十七被告未按本调解协议履行付款义务，中裕公司有权就未履行部分的全额向法院申请强制执行。各方在调解协议签字后，本院于2015年10月14日制作（2015）昆民初字第4100号民事调解书。民事调解书生效后，中裕公司向本院申请强制执行。在执行过程中，本院于2017年1月20日对被告惠宇公司名下坐落于昆山市开发区太湖南路XX号X号房和X号房房地产及附属物进行拍卖，拍卖成交价为1450万元。另查明，被告惠宇公司另向中裕公司借款160万元，第三人杨燕另向中裕公司借款300万元，被告顾志祥另向中裕公司借款300万元，被告冯玉琼另向中裕公司借款180万元，被告雷红飞另向中裕公司借款300万元，除上述借款人作为借款合同的相对方之外，原告顾敏等十六人（或公司）均作为担保方，签订《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》和出具《不可撤销保证书》。上述五起债务与本案中被告陆立山的债务（以下简称六起债务）210万元合计为1450万元。上述拍卖款扣除上述债务和相关执行费用、诉讼费、律师费、利息等，剩余款项由原告顾敏委托昆山惠旭包装制品有限公司于2017年2月21日至2017年9月25日共计向中裕公司转账支付7006454.02元，扣除中裕公司用于支付（2015）昆商初字第02258的2251601.97元，余款4754852.05元系用于支付上述六起债务。中裕公司分别于2017年9月26日、2017年10月27日出具代偿证明和情况说明证明上述内容。2019年昆山惠旭包装制品有限公司出具承诺书，内容为：(2015)昆民初字第4097号、(2015)昆民初字第4098号、(2015)昆民初字第4100号、(2015)昆民初字第4101号、(2015)昆民初字第4102号、(2015)昆商初字第2410号六案件，本公司依照顾敏指示，代顾敏向昆山市中裕农村小额贷款股份有限公司承担担保责任，偿付共计4754852.05元，本公司承诺该代偿4754852.05元由顾敏向前述六案件中被告追偿，相关权利义务全部由顾敏行使，本公司不再向前述六案件中所有原被告另行主张其他任何权利。本公司股东承诺：同意公司出具本承诺书。昆山惠旭包装制品有限公司的股东顾敏、杨燕、王建峰在承诺书中签字确认。原告顾敏制作的计算表载明，其代偿被告冯玉琼所借债务一案清偿金额占其代偿4754852.05元的比例为0.1448，原告顾敏据此起诉要求追偿的金额为688666元。再查明，杨燕与顾敏为夫妻关系，原告顾敏在起诉时放弃向杨燕追偿相应份额。上述事实，有《最高额借款及综合授信合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《无条件不可撤销保证书》、民事调解书、代偿说明、情况说明、银行转账记录、承诺书、工商登记信息、计算表、变卖成交书、执行分配方案及当事人当庭陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，被告陆立山与中裕公司签订《最高额借款及综合授信合同》后，被告惠宇公司等十四被告分别以签订《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《无条件不可撤销保证书》的方式对被告陆立山与中裕公司之间的债务提供连带保证和抵押担保。该笔借款未按期归还，中裕公司向本院起诉，经本院调解后制作民事调解书，各方未能履行生效的民事调解书，中裕公司向本院申请执行。在执行过程中，除拍卖被告惠宇公司名下房地产及附属物清偿债务1450万元外，原告顾敏另委托案外人昆山惠旭包装制品有限公司代原告顾敏清偿剩余债务共计4754852.05元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿。案外人昆山惠旭包装制品有限公司同意原告顾敏行使相关追偿权，并保证不再向所有案件的当事人主张任何权利，故原告顾敏作为保证人承担保证责任后依法有权向本案被告陆立山追偿。结合六起债务清偿金额和比例，原告顾敏清偿陆立山的债务金额为688666元，故被告陆立山应向被告顾敏偿还。原告顾敏作为保证人,其对债务人的追偿权自其对债权人承担保证责任时起即已产生,债务人逾期对其不能清偿即对担保人构成违约,应当承担相应的违约责任，故对于原告顾敏要求承担逾期利息的请求本院予以支持。原告顾敏委托案外人昆山惠旭包装制品有限公司转账的最后一笔款项到账时间是2017年9月25日，故对于原告顾敏要求自2017年9月26日起以中国人民银行同期贷款利率计算利息损失的诉讼请求，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条的规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。原告顾敏与第三人杨燕及被告惠宇公司等十六人（或公司）均对被告陆立山的债务约定承担连带责任保证，但未对保证份额进行约定，故应当平均分担，原告顾敏承担担保责任后向被告陆立山不能追偿的部分，有权向其他十五名保证人（或公司）要求平均分担。因原告顾敏与第三人杨燕系夫妻关系，原告顾敏放弃要求第三人杨燕承担责任，对于第三人杨燕承担的份额，其余各保证人可不再承担。综上，原告顾敏要求被告惠宇公司等十四被告承担不能追偿部分的十六分之一的责任符合法律规定，本院予以支持。被告冯玉琼、杨军、雷红飞、沈晨光、冯玉仙、张文斌、冯建芳、沈玲亚和第三人杨燕经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼抗辩的权利，由其自行承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告陆立山于本判决生效后十日内偿还原告顾敏代偿款688666元及利息（利息的计算，以688666元为基数，自2017年9月26日起按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率支付至2019年8月19日，之后从2019年8月20日起按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率继续计算至被告冯玉琼实际支付之日止）。二、被告杨军、昆山惠宇包装制品有限公司、昆山市惠通包装装璜有限公司、淮安惠昆包装制品有限公司、淮安惠科包装制品有限公司、雷红飞、沈晨光、冯玉仙、张文斌、杨仁其、冯建芳、顾志祥、沈玲亚、冯玉琼对原告顾敏向被告陆立山就第一项判决内容不能追偿的部分各承担十六分之一的清偿责任。（如采用转账方式支付，请汇入原告顾敏指定账号，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行昆山市支行，账号：3220198643605151526042907）。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。案件受理费11186元，公告费690元，合计11876元，由被告陆立山、昆山惠宇包装制品有限公司、昆山市惠通包装装璜有限公司、淮安惠昆包装制品有限公司、淮安惠科包装制品有限公司、冯玉琼、杨军、雷红飞、沈晨光、冯玉仙、张文斌、杨仁其、冯建芳、顾志祥、沈玲亚（以下简称十五被告）负担。其中，原告顾敏预交的案件受理费11186元，本院予以退还；十五被告应当负担的11186元缴纳至本院（账号：32250198643600000811143807；户名：昆山市人民法院诉讼费专户；开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。原告顾敏直接交付第三方的公告费用690元，十五被告直接支付给原告顾敏。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  朱 诚人民陪审员  李建川人民陪审员  邓文琦二〇二〇年五月二十日法官 助理  王雅勤书 记 员  张俊宇