山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0784民初60号 原告：潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司，住所地：寿光市石马路53号，统一社会信用代码：913707837774326387。 法定代表人：朱红然，总经理。 委托诉讼代理人：张铭，山东联邦律师事务所律师。 被告：李瑞玲，女，1969年9月5日出生，汉族，住安丘市。 委托诉讼代理人：孙希科，山东春水律师事务所律师。 第三人：寿光群利置业有限公司，住所地：寿光市渤海路136号。 法定代表人：王卫东，董事长。 原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司（以下简称“世纪嘉铭公司”）诉被告李瑞玲、第三人寿光群利置业有限公司（以下简称“群利置业公司”）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告世纪嘉铭公司的委托诉讼代理人张铭、被告李瑞玲的委托诉讼代理人孙希科到庭参加诉讼。第三人群利置业公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告世纪嘉铭公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告将所欠第三人的购房款92000元支付给原告并支付利息（利息自2011年1月7日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率支付利息至全部清偿之日）；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2009年11月6日，原告与第三人签订《房地产楼宇包销合同》，该合同第四条约定：本案商业房包销总金额为8881万元，后原告已将全部包销款支付给第三人。2010年12月23日，本案被告以按揭贷款的方式购买了原告包销的房屋，现尚欠第三人购房款92000元，根据原告同第三人签订的《房地产楼宇包销合同》等约定，超过包销款的部分第三人应返还原告，但因第三人怠于行使对被告的到期债权，致使原告超过包销款的溢价款部分无法实现，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）七十三条规定，特诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告李瑞玲辩称，原告行使代位权的条件还不具备，根据《合同法》第七十三条规定，原告行使代位权主张的应是到期债权，而被告与第三人之间的债权并没有到期，依据被告和第三人签订的商品房买卖合同及附件的约定，双方付款的方式为交纳首付款后，剩余的92000元通过银行贷款的方式进行支付，但至今由于双方的原因共同导致贷款没有下放。被告通过银行贷款方式交纳的购房款，应当不属于普通的债权，这债权被告认为应当专属于第三人，该笔款项按照山东省及潍坊市商品房销售资金监管的规定应当汇入第三人在银行开立的专用账户，专款专用。因第三人至今没有向被告交付商铺，也没有办理房屋的产权证明，被告和其他业主多次找第三人要求解决，但至今无法解决，为此，被告在2020年3月23日通过律师在山东法院电子诉讼服务平台提交立案材料至寿光市人民法院，请求依法解除被告和第三人之间的商品房买卖合同，并且返还首付的购房款90000余元。综上所述，第三人与被告之间不存在到期债权，且双方之间的纠纷已经将诉讼材料提交至寿光市人民法院，请求安丘人民法院依法驳回原告的诉讼请求，或者中止本案的审理，待寿光市人民法院作出生效判决后再恢复本案的审理。 第三人群利置业公司未作陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告提交的房地产楼宇包销合同、会议纪要、（2012）鲁民一终字第333号民事判决书、调查笔录、（2016）鲁民终1567号民事判决书、（2017）鲁07执复3号执行裁定书、商品房买卖合同及其补充协议和附件、商铺委托管理合同、（2015）寿民初字第3438号民事判决书、（2016）鲁07民终2558号民事判决书，被告均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年11月6日，原告（乙方）与第三人（甲方）签订房地产楼宇包销合同，约定：由乙方包销甲方开发建设的“寿光群利商住中心”商业用房地上第一层（除去北、南、西部分临街商铺），地上第二层、地下第一层；包销期限自本合同生效之日起至2010年10月1日止；在包销期内，乙方对本合同约定范围内的商品房享有依法自主销售的权利，同时甲方在此期限不再自行或委托第三方销售；双方商定本合同商业房的包销总金额暂定为8881万元，按建筑面积计算折合每平方米为4093元。对于包销房款的支付，合同约定：1.本合同签订后三个工作日内支付甲方人民币500万元，作为履约保证金；2.2009年12月31日前乙方支付甲方包销款1500万元；3.2010年2月5日前乙方支付甲方包销款3000万元；4.2010年5月30日前乙方支付甲方包销款1000万元；5.本合同房屋通过竣工验收后三日内乙方支付甲方2381万元（12-1#，13#，15#外街商铺，乙方应在本合同签订后30日内办理相关按揭手续，首付款在第二期付款中扣除，按揭贷款发放的资金抵扣本期，即第五期应付款项）；6.开始办理包销房产权属证时付500万元。双方还约定，包销期满未销出部分由包销方自行或指定其他自然人认购，甲方应按乙方要求给予办理权属证，或由双方采取其他合法方式使乙方取得包销房产的实际控制所有权；乙方包销房产销售款超过包销金额的，超过部分的税费由乙方承担。另约定其他事项。 2010年9月30日，原告与第三人在浙江省仙居县就购房总金额超出8881万元的溢价部分如何返还原告进行磋商。 原告与第三人在履行合同过程中发生争议，多次诉至法院。山东省潍坊市中级人民法院（2017）鲁07执复3号执行裁定书认定，根据山东省高级人民法院（2012）鲁民一终字第333号民事判决书、山东省潍坊市中级人民法院（2013）潍民初字第216号民事判决书、山东省高级人民法院（2016）鲁民终字1567号民事判决书确认的内容及原告与第三人的执行和解协议，各项相抵后，第三人尚欠原告赔偿款1651.6931万元。同时认定，原告已全部履行完案涉包销房产的付款义务。 同时查明：2010年12月23日，被告（买受人，乙方）与第三人（出卖人，甲方）签订商品房买卖合同及合同补充协议一份，约定：乙方购买甲方开发的位于寿光市一处，房屋总价款为185260元，付款方式为签订合同当日支付首付款93260元，申请贷款92000元，贷款年限10年，于合同签订之日起7日内配合甲方办理银行按揭等相关手续；若逾期办理按揭，买受人同意以银行按揭部分资金为基数，按工商银行流动资金贷款利率计算利息，由买受人支付给出卖人作为违约金；若因买受人个人原因不能办理银行按揭的，买受人可选择全额付款或退房，如选择全额付款，买受人应于签订购房合同之日起15天内付清全额房款，如选择退房，买受人同意扣除房款5%由买受人支付给出卖人作为违约金；甲方于2010年9月30日前将上述商品房交付乙方；如逾期超过60日后，买受人有权解除合同；出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起10日内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的2%向买受人支付违约金；买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同规定的最后交付期限的第二天起到实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金；出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案；如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，买受人不退房，出卖人按已付房价款的2%向买受人支付违约金；合同对其他款项进行了约定。 2010年12月23日，被告（甲方）与原告（乙方）签订商铺委托管理合同，上述合同第1页购房优惠明细载明，一次性返还2010年12月31日至2014年12月30日四年托管收益￥55578元抵房款，合同约定：甲方将其购买的位于群利商住中心名仁摩登城项目商场区域编号为（F1291）负一层C056号的商铺委托给乙方代管理，委托管理期限自2010年12月31日开始至2015年12月30日止，共计5年；自2014年12月31日开始至2015年12月30日止按照每年18526元的托管收益标准进行支付，乙方于每年12月1日到30日将托管收益一次性存入甲方指定账户，其中甲方同意于2010年12月31日至2014年12月30日的时间段将商铺无偿委托给乙方培育市场，乙方有权进行内部改建、装修以及收取经营收益；甲方必须在满足下述条件时才能得到委托管理期间的收益：1.一次性付款购买商铺的，必须已结清全部款项；2.采用银行按揭方式购置商铺的，必须办妥合法有效的按揭贷款手续且准时偿还银行按揭贷款。委托管理期满后商铺的处置方式：1.在本合同约定的委托管理期满前两个月，甲乙双方协商确定是否继续保持委托管理关系，如继续保持委托管理关系，由双方协商托管收益标准并重新签订委托管理合同，委托期满不再继续保持委托管理关系的，乙方将该商铺交予甲方自行经营，但须符合商场总体业态规划要求；2.在本合同所约定的委托管理期满前两个月，乙方应以书面通知或电话方式告知甲方；3.甲方也应予双方约定的委托管理期满前两个月内携相关合同资料与乙方协商后续事宜；4.如因甲方原因而未能及时办理交接手续，则视为已经交接，甲方同时开始承担相应的管理经营费用。乙方无正当理由未按时足额向甲方支付托管收益，每延迟一日，按应付款项的1‰向甲方支付违约金；甲方所购商铺满5年（从委托期限起始日计），乙方承诺按《商品房买卖合同》第四条载明的该商铺价款总金额的标准上原价进行收购，但须甲方提前60天书面申请，因此收购行为而产生的交易税、费按政府相关标准执行，办理期限为满五年之日后一个月内，过期不予办理。 以上合同签订后，被告交纳购房款93260元，余款92000元，被告至今未能办理按揭贷款，亦未通过其他方式支付购房款，其所购商铺至今未办理不动产登记。被告于2015年诉至寿光市人民法院，要求原告支付托管收益，寿光市人民法院（2015）寿民初字第3438号民事判决书判决：本案原告支付本案被告2015年1月1日至同年12月30日的托管收益18562元。原告不服上诉至潍坊市中级人民法院，该院（2016）鲁07民终2558号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。 本院认为，原告与第三人签订的包销合同合法有效。根据包销合同的约定，超出包销款8881万元的部分，应由第三人支付给原告。在原告现已付清第三人的包销款的情况下，第三人负有将超出包销款的溢价部分支付给原告的义务，故原告享有对第三人的合法债权。第三人与被告之间的商品房买卖合同亦合法有效。被告尚欠第三人购房款92000元至今未付，亦未办理按揭贷款，原、被告双方对此事实均无异议，本院予以确认。双方争议的焦点是第三人享有的该92000元债权是否已到付款期限。被告主张因双方原因共同导致贷款未办理成功，被告与第三人之间的债权尚未到期。本院认为，本案中，被告虽称因双方原因导致贷款未办理成功，但未提供证据证明自己的主张，且在按揭贷款未能办理成功的情况下，一直未提出解除合同的请求，且在2010年12月5日签字确认以2010年12月31日至2014年12月30日四年托管收益￥55578元抵房款，并于2015年8月24日诉至法院要求原告支付2015年1月1日至同年12月30日的托管收益18562元并得到法院支持，应视为同意继续履行商品房买卖合同，其虽又于2020年4月2日向寿光市人民法院提起诉讼，要求解除与第三人签订的商品房买卖合同，但因未到庭被寿光市人民法院按撤诉处理，参照商品房买卖合同附件的约定，其应向第三人群利置业公司支付剩余房款92000元。因被告李瑞玲与第三人签订的《商品房买卖合同》未明确约定剩余房款92000元的履行期限，依据《合同法》第六十二条第四项规定“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”，原告以诉讼方式代第三人向被告追要购房款92000元，应视为该债权已到期。被告关于该92000元债权未到期的理由不当，本院不予采纳。被告李瑞玲辩称，第三人对被告的债权专属于第三人，因贷款未办理成功，且根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十二条之规定，第三人对被告的债权并非是专属于第三人自身的债权，对被告李瑞玲的上述主张，本院不予采纳。 综上，原告对第三人应支付的房屋包销款以外的溢价款享有合法到期债权，第三人对被告亦享有92000元的合法到期债权。因第三人不履行其对原告的到期债务，又不以诉讼方式或仲裁方式向其债务人李瑞玲主张其因购房合同而享有的92000元到期债权，致使原告的到期债权不能实现，对原告造成损害，依据《合同法》第七十三条规定，原告有权以自己的名义代位行使第三人对被告享有的债权。故原告要求被告代第三人向其清偿92000元的诉讼请求成立，本院应予支持。被告辩称第三人对被告的债权尚未到期，其诉求应依法予以驳回，本院不予采纳。因被告未及时支付剩余购房款92000元，应支付资金占用期间的相应利息，原告要求被告支付利息符合法律规定，本院予以支持，其主张的利息可自立案之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。第三人经合法传唤未到庭，亦未提交书面陈述意见，视为放弃质证、辩论的权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第七十三条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告李瑞玲代第三人寿光群利置业有限公司支付原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司购房款92000元及利息（以92000元为基数，自2020年1月3日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决书确定的履行之日止），于本判决生效后十日内履行； 二、驳回原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2100元，财产保全费费1010元，共计3110元，均由被告李瑞玲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  张洪霞 人民陪审员  孙玉荣 人民陪审员  李祝祝 二〇二〇年五月十四日 书 记 员  郭晓彬