徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初8686号原告:王全，男，1981年8月15日出生，汉族，枣庄市人，住山东省枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：于松林，徐州经济技术开发区大庙法律服务所法律工作者。被告：江苏彭钢钢铁控股集团有限公司，住所地徐州市铜山区利国镇利国村。法定代表人：陈代远，该公司经理。委托诉讼代理人：于文哲，该公司职员。原告王全诉被告江苏彭钢钢铁控股集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王全的其委托诉讼代理人于松林、被告江苏彭钢钢铁控股集团有限公司的委托诉讼代理人于文哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王全向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付解除劳动关系经济补偿金43342.95元（5099.17元/月×8.5月）；2、赔偿失业金损失25920元（1620元/月×16月）；3、支付加班工资33686.82元；4、返还保证金300元；5、支付欠发工资3200元；6、支付生活费12960元，合计119409.77元。事实和理由：原告于2010年12月29日到被告处工作。入职后，无论每月多少天，被告均按30天计算月工作天数，多出的时间不计算工作天数，职工平时没有休息日，法定节假日不放假，也不安排年休假，加班不发加班工资，职工休息则从被告每月计工的30天内扣减工资。被告没有按照规定为原告缴纳社会保险费。被告从2018年1月至3月每月从原告工资中扣除行为保证金100元。2018年5月18日，被告单位停工，职工放假。被告欠发原告2018年5月（差额）工资3200元，欠发生活费12960元。2019年2月17日，原告向被告提出解除双方的劳动关系，但被告没有支付相关费用。为维护原告的合法权益，现诉至人民法院，请依法支持原告诉请。庭审期间，原告变更其入职时间为2010年12月29日。被告江苏彭钢钢铁控股集团有限公司辩称，关于原告要求支付经济补偿金和失业金，没有事实及法律依据，因原告系主动提出解除劳动关系，且我公司已经为原告缴纳了社会保险。关于加班工资，没有事实及法律依据，原告应提供其有加班事实的证据，即使存在加班情况，被告也已支付其加班工资，且仲裁时效为一年；关于欠发的工资及生活费问题没有事实及法律依据，被告已经支付并不存在拖欠的情况。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告王全系被告江苏彭钢钢铁控股集团有限公司职工，于2010年12月29日入职，在被告单位连铸车间从事大包工工作。入职当天，原告向被告出具承诺书一份，内容为：“本人在徐州东亚钢铁有限公司任大包工岗位，月工资700元，鉴于本人已经办理了社会保险的权利，现已收到用人单位每月支付本人100元为社会保险费用，将来本人不再向上述单位主张上述社会保险之权利，否则，本人承诺返还上述费用。”2018年1月至2019年1月被告为原告缴纳养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险。2018年4月，被告单位各部门陆续停产。2019年2月17日，原告向被告邮寄《解除劳动关系告知书》一份，解除理由为被告没有按规定为原告缴纳社会保险费，原告长期加班被告未支付加班工资（不及时足额支付劳动报酬），在签订劳动合同时单位免除自己的法定责任并排除职工的权利。根据原告庭审中提供的工资银行明细，2018年7月前十三个月原告实发工资分别为1202元、4402元、4784元、7691元、3997元、4581元、4595元、4896元、5410元、5025元、5334元、4741元、4289元。另查明，原告以诉请事由向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年6月18日，该委作出铜劳人仲不字〔2019〕第146号不予受理案件通知书，载明因原告的申请材料不齐备不符合受理要求，经释明下达提供证据通知书要求原告补充提供相关证据后，原告书面表示无法按期补充提供相应证据，不符合受理条件，决定不予受理。原告王全遂起诉本院。本院认为，首先，关于原告主张的加班费问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实的存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据上述规定，加班费的举证责任首先在于劳动者，只有劳动者提供了初步证据证明存在加班事实且有证据证明用人单位拒不提供所掌握的证据情况下，才由用人单位承担不利责任。本案中原告未就加班费问题提供证据证明，初步举证责任尚未完成，故应由其承担举证不能的后果，故对原告主张的加班费，本院不予支持。其次，关于原告主张的经济补偿金，根据原告的《解除劳动关系告知书》，原告的解除理由包括：未按规定缴纳社会保险；未支付加班工资（未及时足额支付劳动报酬）以及在签订合同时单位免除自身的法定责任等。但被告自2018年1月为原告缴纳相关社会保险费，虽然存在未及时给原告缴纳社会保险费的情况，但原告曾给被告出具承诺书要求被告不给其缴纳社会保险费。参照2009年江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见》第十六条的规定，因劳动者自身不愿意缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或者未足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。承诺书系原告本人签字确认，且其无证据证明存在欺诈、胁迫等情形，应当认定系因原告自身原因导致被告未给其缴纳社会保险费，故原告以此为理由解除劳动关系并要求经济补偿金的，本院不予支持。再次，关于原告主张的失业保金损失，缴纳社会保险系用人单位的法定义务，该义务不因原告书写承诺书而免除。参考原告解除劳动关系的理由，其符合非因本人意愿中断就业的情形。被告虽然在2018年1月至2019年1月为原告缴纳失业保险，但参照2010年《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南》第四章的规定，劳动者要求用人单位赔偿失业保险待遇损失，不以劳动者失业状态持续为前提，应裁决用人单位应缴未缴纳失业保险期间导致劳动者所能够享受的最长失业保险金期间。原告在被告处工作满8年不足9年，根据《江苏省失业保险规定》的规定，原告要求被告支付14个月的失业金损失有计算依据，本院予以支持。关于失业金计算标准，根据《江苏省失业保险规定》第二十三条的规定，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定。原告失业前12个月平均工资为5099.17元，被告应按月支付原告失业金损失2294.63元，因该标准超过最低工资标准，故本院按照最低工资标准1620元支持原告失业金损失22680元（1620元*14月）。最后，关于原告主张工资差额、生活费及保证金问题。《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。经本院审查原告工资的银行流水明细，被告支付原告2018年5月工资1202元，该工资标准低于此前十二个月平均工资5099.17元。故虽然被告公司于2018年4月开始陆续停产，但在第一个工资支付周期内被告也应按照正常工资标准支付原告工资，故关于原告主张工资差额3200元的诉讼请求，本院予以支持。关于生活费，因原告于2019年2月解除劳动关系，被告此前未单方解除劳动关系，应当认定原告因被告停产而处于待岗状态，被告应按1296元/月支付原告8.5个月的生活费，即11016元。关于原告主张的保证金300元，因原告未能提供证据支持其观点，应承担举证不能的后果，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《江苏省失业保险规定》第二十三条、《江苏省工资支付条例》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江苏彭钢钢铁控股集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王全失业金损失22680元、工资差额3200元、生活费11016元，合计36896元；二、驳回原告王全其他请求。案件受理费10元，由被告江苏彭钢钢铁控股集团有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  张小舟人民陪审员  陈先智人民陪审员  陈建新二〇二〇年五月八日书 记 员  刘骏秋