湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初5313号原告：四川卓林建筑劳务有限公司，住所地成都市高新区。法定代表人：张宗君，总经理。委托诉讼代理人：周政，湖南方顺联合律师事务所律师。被告：夏刚珍，女，1973年5月13日出生，汉族，住湖南省安化县。委托诉讼代理人：谭慧文，广东君言（长沙）律师事务所律师。原告四川卓林建筑劳务有限公司诉被告夏刚珍工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用简易程序于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告四川卓林建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人周政、被告夏刚珍的委托诉讼代理人谭慧文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告四川卓林建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1．判决原告与被告不存在劳动关系；2．判决原告不承担被告一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金33000元，一次性伤残就业补助金33000元、停工留薪期工资16500元、住院护理费1174.2元、住院伙食补助费245元、交通费200元、鉴定检查费800元；3．判决被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、原告与被告之间未签订劳动合同书，被告不是原告单位员工，双方不存在劳动关系。原告系一家从事劳务派遣的公司，公司与包工头签订了承揽合同，将钢筋劳务工程发包给刘洋、吴海泉，刘洋、吴海泉雇佣工人进行施工，公司向刘洋、吴海泉按工程量支付工程款。原告与被告未签订过任何劳动合同，也没有向被告支付过工资，原被告之间不存在劳动关系。原告与刘洋、吴海泉形成承揽合同关系，被告系刘洋、吴海泉雇佣的人员。根据《最高院关于人身损害赔偿的司法解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”因此，被告应当向刘洋、吴海泉主张人身损害赔偿的损失，而不是向原告主张工伤赔偿。二、被告主张的损失明显偏高。被告申请劳动能力鉴定，经鉴定为工伤十级，但被告不属于工伤，应当按照《人体损伤致残程度分级》来进行伤残等级的评定，根据上述标准，被告很可能不构成伤残，那么被告的赔偿诉求大部分缺乏事实和法律依据。因此，原告要求按照《人体损伤致残程度分级》来对被告的伤残等级进行重新鉴定。即使被告经重新鉴定仍然构成伤残，劳动仲裁委裁决的被告工资标准也明显偏高，被告月工资标准没有5500元／月，由此计算所得的被告各项赔偿都过高。综上，为了保护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告夏刚珍辩称，原被告之间存在劳动关系，已经经过长沙市人力资源与社会保障局认定为工伤且经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，四川卓林建筑劳务有限公司应当承担夏刚珍的工伤保险责任，请求支持其承担工伤保险费用152396元。经审理查明，夏刚珍在四川卓林建筑劳务有限公司承建的长沙梅溪湖金茂湾项目工地从事钢筋工工作。2018年11月8日，夏刚珍在该项目工地工作时受伤，当即被送往湖南航天医院救治，共住院7天，出院诊断为：桡骨远端骨折。夏刚珍住院期间，四川卓林建筑劳务有限公司未安排人员护理，未支付护理费和伙食补助费。2019年6月25日，长沙市人力资源和社会保障局认定夏刚珍所受伤害为工伤。2019年9月4日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定夏刚珍伤残等级为拾级。四川卓林建筑劳务有限公司未为夏刚珍缴纳工伤保险。夏刚珍与四川卓林建筑劳务有限公司均未提交有关夏刚珍受伤前12个月平均工资标准的相关证明。四川卓林建筑劳务有限公司未支付夏刚珍停工留薪期工资。夏刚珍垫付了劳动能力鉴定费800元。此后，夏刚珍就其工伤保险待遇事宜向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，上述仲裁委于2020年3月27日作出长劳人仲案字（2019）第2744号仲裁裁决书，裁决：一、四川卓林建筑劳务有限公司支付夏刚珍一次性伤残补助金38500元，一次性工伤医疗补助金33000元，一次性伤残就业补助金33000元；二、四川卓林建筑劳务有限公司支付夏刚珍停工留薪期工资差额16500元；三、四川卓林建筑劳务有限公司支付夏刚珍住院护理费1174.2元、住院伙食补助费245元、鉴定检查费800元、交通费200元；四、对夏刚珍的其他仲裁请求不予支持。原告不服上述裁决书，遂提起诉讼。另查明，夏刚珍在仲裁开庭时与四川卓林建筑劳务有限公司解除了劳动关系。以上事实有仲裁裁决书及送达回证、医院病历资料、湖南医疗门诊收费收据、湖南省非税收入专用收据、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定“劳动争议发生后当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请仲裁；调解不成，当事人一方要求仲裁的可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”，四川卓林建筑劳务有限公司主张原被告不存在劳动关系的诉讼请求，因未经过劳动仲裁前置程序，本院不予处理。本案中，夏刚珍在四川卓林建筑劳务有限公司处工作时受伤，经认定构成工伤且与四川卓林建筑劳务有限公司解除劳动关系，依法可以享受工伤保险待遇。因四川卓林建筑劳务有限公司未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，夏刚珍应享受相应的工伤保险待遇由四川卓林建筑劳务有限公司支付。四川卓林建筑劳务有限公司在长沙市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》后，未在规定的时间内申请行政复议，也未提出行政诉讼，该《认定工伤决定书》已发生效力，故对四川卓林建筑劳务有限公司称夏刚珍所受伤害不属于工伤及要求对夏刚珍的伤残等级按照《人体损伤致残程度分级》进行重新鉴定的意见，本院不予采信。由于夏刚珍、四川卓林建筑劳务有限公司均未举证证明夏刚珍受伤前12个月的月平均工资标准，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条规定，本院参照统筹地区上年度职工平均工资5500元核算夏刚珍的工伤保险待遇。夏刚珍的工伤经评定为工伤拾级伤残，依据《湖南省实施办法》第二十六条之规定，夏刚珍有权享受7个月本人工资标准的一次性伤残补助金、6个月本人工资标准的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。故夏刚珍的一次性伤残补助金为38500元（5500元＊7个月）、一次性工伤医疗补助金为33000元（5500元＊6个月）、一次性伤残就业补助金为33000元（5500元＊6个月）。根据夏刚珍从事的工作性质，结合夏刚珍受伤情况，参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期实行标准》的规定，长沙市劳动人事争议仲裁委员会认定夏刚珍的停工留薪期为3个月并无不妥，本院予以确认，四川卓林建筑劳务有限公司应支付夏刚珍停工留薪期工资16500元（5500元＊3个月）。夏刚珍住院期间四川卓林建筑劳务有限公司未安排人员护理，未支付护理费，四川卓林建筑劳务有限公司认可夏刚珍住院护理费1174.2元（167.74元＊7天），系其对自身权利的处分，本院予以确认。四川卓林建筑劳务有限公司未能举证证明已支付夏刚珍住院伙食补助费，故还应支付夏刚珍住院伙食补助费，四川卓林建筑劳务有限公司认可每天按35元标准计算住院伙食补助费，故夏刚珍住院伙食补助费为245元（35元／天＊7天）。夏刚珍垫付了鉴定检查费800元，四川卓林建筑劳务有限公司应予支付。夏刚珍主张交通费，考虑到夏刚珍在住院治疗后，出院回家时有可能产生交通费等因素，对长沙市劳动人事争议仲裁委员会认定夏刚珍的交通费用为200元并无不妥，本院亦予以确认。因夏刚珍不服同一仲裁裁决诉至本院，本院已在该案中判令四川卓林建筑劳务有限公司履行的前述义务，本案不再重复判决。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定，判决如下：驳回原告四川卓林建筑劳务有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由原告四川卓林建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  陆虹二〇二〇年五月二十七日书记员  崔咏附件：《中华人民共和国劳动法》第七十九条第七十九条劳动争议发生后当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请仲裁；调解不成，当事人一方要求仲裁的可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系》。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。