安徽省舒城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1523民初2068号 原告：安徽建宇建筑工程有限公司,住所地安徽省舒城县城关镇龙津大道30号。 法定代表人：钟玉杰，董事长。 委托诉讼代理人：朱先存，安徽正申律师事务所律师。 被告：舒城县百神庙镇人民政府，住所地安徽省舒城县百神庙镇街道。 法定代表人：李云飞，镇长。 委托诉讼代理人：曹勇，安徽永诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王玉林，安徽永诚律师事务所律师。 原告安徽建宇建筑工程有限公司与被告舒城县百神庙镇人民政府合同纠纷一案，本院于2019年4月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安徽建宇建筑工程有限公司委托诉讼代理人朱先存、被告舒城县百神庙镇人民政府委托诉讼代理人曹勇、王玉林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽建宇建筑工程有限公司向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付百盛路配套设施建筑工程款合计576.4万元，并向原告支付自起至上述工程款全部清偿之日以上述工程款为本金按年利率6%计算的利息（至起诉日的利息为321.63万元）；2、判令被告立即向原告支付已为原告实际垫付的征地及拆迁款142万元；3、本案诉讼费由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求如下：1、判令被告立即向原告支付原告为被告实际垫付的征地及拆迁款136万元；2、判令被告立即向原告支付百盛路路基工程建设工程款1287809元及变压器设备购置及安装工程款38万元，合计1667809元，并向原告支付自2008年11月1日起至工程款清偿之日止按年利率6%计算的利息（至起诉日利息为1039045元）；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2008年3月26日，原、被告就舒城县百神庙镇百盛康居点基础设施开发及建设工程达成协议，由被告（甲方）与原告（乙方）合作新建百盛康居点，具体由乙方参与甲方的该项目的具体施工，项目名称为百神庙镇康居点基础设施建设合同，项目范围：南界百神庙镇主街北侧，北界镇计生服务所前丰军路，东界为东塘，西界清水河等，建设内容主要包括：集镇总体规划混凝土道路、路牙石、人行道方块砖、公共场所、总给水、总排水、路灯、场地平整、垃圾中转等。原、被告签订上述协议后，原告根据被告的指示，先期实施了上述项目范围内的道路施工工程，2008年10月，该部分施工工程即实际竣工，后该工程变交付原告，并一直使用至今，2008年12月中旬，原告向被告出具了上述施工项目中百盛路及配套设施的施工总费用的《结算报告》，测算的工程造价为576.4万元，但被告一直未置可否。另，为了配合被告在建设初期的土地征收及拆迁工作，原告根据被告的要求，先后为被告向所在村（居）委会代位支付被告的征地款及征地费用66万元、拆迁款76万元。2009年以后，原告每年向被告索要上述工程款和代为支付的征地费和拆迁款，但被告考虑到自身单位人事变动及资金周转困难等因素，对于原告索要上述工程款、征地费和拆迁款事宜，一直未能给予任何结算付款的计划和安排。原告为维护自身合法权益，特依法提起诉讼。 原告为证明其主张，举证有：证据1、原告企业营业执照复印件一份，证明原告身份情况及主体适格。证据2、《舒城县百神庙镇百盛康居点基础设施投资建设项目意向合同书》、《关于百神庙镇百盛康居点三项补偿的协议》、《关于百神庙镇百盛康居点基础设施有关费用的补充协议》、舒城县人民法院（2012）舒刑初字第00017号刑事判决书节选及附卷材料一组，证明涉案的百盛康居点基础建设工程系经被告党政联席会议决定的建设项目，此建设项目的业主单位属于被告；被告委托原告进行百盛路及基础建设工程的施工，双方存在建设工程施工合同关系；被告为实施上述建设项目，约定由原告代位垫付此建设项目前期的征地及拆迁费用的费用；《意向合同书》约定，基础设施建设应于2009年12月31日前结束，其中一期工程于2008年8月1日前结束；被告时任负责人倡导并决定实施上述建设项目的职务行为不构成犯罪，两农户已收到拆迁款76万元，另被告工作人员徐贤能同志经被告安排，具体负责此项目的征地及拆迁工作。证据3、百神庙镇街道居民委员会证明两份，证明原告承建的百盛路路基及配套工程已于2008年10月竣工并交付使用；原告为配合被告百盛康居点基础设施建设，为被告垫付两户（胡先傲及钟读扬）拆迁款76万元及40亩征地款60万元。证据4、《舒城县百神庙镇百盛路路基工程工程决算审核初稿》一份，证明原告承建的百盛路路基工程（未包括变压器购置及安装）经被告委托的工程造价机构审核结算工程价为1287809.53元。证据5、原告《情况说明》及百神庙镇街道居民委员会同时证明（书记钟读明、被告工作人员徐贤能签名证明）各一份，证明原告承建的百盛路配套工程发生变压器购置及安装费38万元。 被告舒城县百神庙镇人民政府辩称，一、本案不属于“建设工程施工合同纠纷”，应定性为“合作开发合同纠纷”。1、2008年年初，被告为集镇建设之需，以百神庙镇百盛康居点项目与原告安徽建宇建筑工程有限公司项目进行商谈并约定：百神庙镇百盛康居点项目开发的土地使用权由被告百神庙镇政府提供，原告建宇公司提供项目建设资金，同时负责规划、施工、配套设施建设、基础设施建设等。项目完成后从康居点房屋出售给农户的收入分批返还给原告建宇公司，原告以此来收取投资资金并获得利润，以上为百神庙百康居点项目开发的初衷。2、双方所签订《舒城县百神庙镇百盛康居点基础设施投资建设项目意向合同书》、《关于百神庙镇百盛康居点三项补充的协议》、《关于百神庙镇百康居点基础设施有关费用的补充协议》。并未约定康居点及配套设施建设费用由被告支付给原告，只是约定被告负责提供百神庙康居点的土地使用权，同时约定由镇政府相关机构集镇办将从农户收取的相关建房费用分期返还给原告，原告负责投资征地、测量、规划、房屋建设、基础设施建设、配套设施建设等所有基建并完成施工。合同中并未约定被告给付原告工程款。综上所述，本案符合合作开发合同的特征，并不符合建设施工合同的特征。二、涉案三份协议书均属于无效协议。该三份协议违反了《中华人民共和国土地管理法》第六十三条关于“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租于非农业建设”的效力性强制性规定，根据《合同法》第五十二条第五项规定，应当认定该《意向合同》、《三项补充协议》、《有关费用协议》均属于无效合同。三、鉴于本案案涉属于无效合作开发合同协议，应根据无效合同处理原则来处理本案，处理本案关键争议在于损失赔偿，被告认为赔偿应根据过错原则来确定。本案因无效合同造成的损失在于原告，应由被告承担主要责任。双方在协议中约定“待百盛康居点项目审批后，原告方可动工建设”，但在实际履行中，该项目还未审批，原告擅自变更合同内容直接将地胚供当地居民建房并收取地胚费近280万元，由此导致有关部门查处，最终导致项目被叫停，当时被告法定代表人也因此被司法机关查处。所以原告因擅自违反与被告约定，改变经营方式造成的损失，因由原告承担全部损失。四、原告起诉已超过诉讼时效期间，依法应驳回原告全部诉讼请求。原、被告于2008年3月26日，就案涉的“舒城县百神庙镇百盛康居点”项目签订《舒城县百神庙镇百盛康居点基础设施投资建设项目意向合同书》，后原告在未经被告同意的情况下，违反该《意向合同》关于“需经审批后方可施工”的约定，单方实际履行该合同到2008年底，此后原、被告均未再继续履行。本案属于普通诉讼时效，诉讼时效应为3年（即最长自2009年1月1日计算至2011年12月31日），在诉讼时效期间内，并未发生时效中止、中断的情形，故本案诉讼时效已于2012年1月1日届满。原告无权于2019年3月18日再行起诉，要求判令被告支付因上述《意向合同》而产生的相关费用。综上，原告起诉已超过时效期间，且其诉请没有事实和法律依据，依法应驳回其全部诉讼请求。 被告为证明其主张，举证如下：1、关于百盛庙康居点基本情况汇报一份（内含：百盛康居点入住农户登记表及收款数额）；证明原告通过案涉项目收取房款等280.5万元。2、舒城县百神庙镇百盛路路基工程决算审核初稿一份，证明舒城县百盛庙镇百盛路路基及配套工程决算数额为1068881.91元（以审核初稿下浮17%为准）。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对2008年3月26日，原、被告就舒城县百神庙镇百盛康居点基础设施投资开发及建设工程达成协议，并签订《舒城县百神庙镇百盛康居点基础设施投资建设项目意向合同书》，约定由被告（甲方）与原告（乙方）合作新建百盛康居点，具体由原告参与被告的该项目的具体施工，项目名称为百神庙镇康居点基础设施建设工程，项目投资、建设内容主要包括：集镇总体规划混凝土道路、路牙石、人行道方块砖、公共厕所、总给水、总排水、路灯、场地平整、垃圾中转等。其中混凝土道路及人行道按规划设计标准实施、验收；供电被告协调增设变压器，做到主供电到位，原告负责低压输送到位，相关费用由原告负责。同时约定被告负责协调有关单位和部门各种关系，委派专人负责康居点建设事宜，协调施工中相关问题；办理新农村康居点农户建房相关费用收取及办理手续，原告派员参与管理，所有收入分期返还原告，用于基础设施及相关配套工程建设；被告无偿享有基础设施使用权等。原告负责百神庙集镇总体规划范围内现状图，调整集镇总体规划，完成规划区近期远期规划方案，测量规划费用由原告支付；筹措投资建房户土地及基础设施建设、拆迁所需资金。待百盛康居点项目审批后，原告方可动工建设，但前期工作可以同时进行规划范围内拆迁由原告负责，被告只协调配合；制作第一期工程具体内容、标准、质量和预算，双方另行签订合同；基础设施建设应于2009年12月31日前结束，其中一期工程于2008年8月1日前结束。并约定了违约责任，分期工程另行签订书面合同等。2008年3月27日，原、被告又签订《关于百神庙镇百盛康居点三项补偿的协议》，约定原告付给百神庙居委会农户土地三项补偿款，按每亩15000元付给农户，百神庙居委会负责具体落实，经规划测量后按实际面积一次性付给被告，再补偿到农户。后又签订《关于百神庙镇百盛康居点基础设施建设有关费用的补充协议》，协议约定项目范围、有关费用和付款办法。前列协议签订后，被告先期实施了上述范围内的道路施工工程，2008年10月，该部分施工工程实际竣工，并交付使用至今。对于该路段，被告出具制作的《舒城县百神庙镇百盛路路基工程决算审核初稿》确定工程总造价为1287809.53元，双方对此表示认可。另查，涉案康居点项目属违规、违建项目，其土地使用权未获审批。审理中，原告撤回要求被告支付其所垫付的征地及拆迁款136万元的诉讼请求。 以上事实由原、被告所举证据《舒城县百神庙镇百盛康居点基础设施投资建设项目意向合同书》、《关于百神庙镇百盛康居点三项补偿的协议》、《关于百神庙镇百盛康居点基础设施有关费用的补充协议》、《舒城县百神庙镇百盛路路基工程决算审核初稿》等证据以及当事人陈述等在卷佐证，符合证据要件，本院予以确认。其中对于被告就涉案路段所做《舒城县百神庙镇百盛路路基工程决算审核初稿》确定的工程总造价原、被告均认可，应予确认；对原告提供证据五证明百盛路配套工程变压器购置安装发生费用，能反映一定真实情况，结合被告提供证据一中相关变压器配套设施内容，本院予以酌定。对双方所举证据的其他证明目的因与诉请争议事项无关联，不予核定。 本院认为，原、被告之间签订的《舒城县百神庙镇百盛康居点基础设施投资建设项目意向合同书》与其后所签《关于百神庙镇百盛康居点三项补偿的协议》、《关于百神庙镇百盛康居点基础设施有关费用的补充协议》，皆因主体项目涉及未经审批违法征用农用地，违反了我国土地法等相关规定，属于无效合同。原告因合同履行投入造成的损失，双方均存在过错，应当各自承担相应责任。被告作为康居点总体规划的政府机关违法、违规参与开发建设，应负主要责任，原告在明知被告对土地使用权等未获批准情形下仍违反约定施工，应当承担次要责任。原告履行合同损失范围核定为：对双方无异议的路基工程决算审核工程总造价1287809.53元属于损失范围，变压器配套投资损失部分参照双方相关证据材料酌为350000元，合计1637809.53元。对原告审理中撤回要求被告支付其垫付的拆迁补偿费请求，属行使诉的处分权，符合法律规定，应予准许。关于被告辩称的诉讼时效问题，因原、被告之间争议一直存在，违规状态仍然存续，双方于2018年3月尚在进行工程决算审核，根据《中华人民共和国民法总则》相关规定，并未超过诉讼时效。对被告主张百盛路工程造价应当按照《舒城县百神庙镇百盛路路基工程决算审核初稿》价格下浮17%，因未能提供切实证据证明下调的理由与依据，本院不予采信。 综上所述，原告诉请，合法正当部分，应予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国土地管理法》第四十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条规定，判决如下： 一、被告舒城县百神庙镇人民政府赔偿原告安徽建宇建筑工程有限公司百盛路基础设施及配套变压器按照设备经济损失60%即982685.72元，于本判决生效后20日内一次性付清； 二、驳回原告安徽建宇建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39335元，由原告安徽建宇建筑工程有限公司负担15734元，被告舒城县百神庙镇人民政负担23601元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 长  熊中生 人民陪审员  余 强 人民陪审员  黄文圣 二〇二〇年五月二十七日 法官助理邓忠山 书记员汪良辰 附执行款交付开户行安徽舒城农村商业银行；开户单位舒城县人民法院综合办公室，账号20000059117110300000018。 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国土地法》 第四十四条建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。 永久基本农田转为建设用地的，由国务院批准。 在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将永久基本农田以外的农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次按照国务院规定由原批准土地利用总体规划的机关或者其授权的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。 在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围外，将永久基本农田以外的农用地转为建设用地的，由国务院或者国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府批准。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。