四川省内江市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1002民初416号 原告：刘家全，男，汉族，1973年10月2日出生，住四川省内江市东兴区。 委托代理人：黄先贵，系内江市市中区玉溪法律服务所法律服务工作者。 被告：内江市大地置业有限公司，住所地四川省内江市经济技术开发区汉晨路888号8幢。 法定代表人：李咏梅。 被告：眉山市东坡区鑫铭鑫广告装饰经营部，住所地四川省眉山市东坡区一环北路369号1层。 经营者：梁涛。 委托代理人：胡志祥，四川岷江律师事务所律师。 被告：张立强，男，汉族，1986年10月5日出生，住山东省高唐县，现住内江市。 原告刘家全与被告内江市大地置业有限公司（以下简称大地公司）、眉山市东坡区鑫铭鑫广告装饰经营部（以下简称鑫铭鑫经营部）、张立强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘家全及委托诉讼代理人黄先贵，被告鑫铭鑫经营部的委托诉讼代理人胡志祥，被告张立强到庭参加诉讼。被告大地公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘家全向本院提出诉讼请求：1.判决大地公司向原告一次性支付工伤待遇233,021.90元。2.判决三被告相互承担连带赔偿责任。3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月21日，被告大地公司将内江市经济开发区阳光天麓商业道路景观项目公共厕所主体，砌筑内外墙抹灰工程发包给无建筑资质的被告鑫铭鑫经营部，经营部的管理人员彭伟2018年12月16日又将该项目转包给被告张立强，张立强雇用原告在该项目从事泥工工作。2019年1月31日7点30分许，原告在上班时，在施工作业外墙抹灰中，钢管架子倒塌，原告摔下受伤，当即被送往内江市第一人民医院治疗，诊断为左桡骨远端粉碎性骨折等。经住院100天治疗，原告于2019年5月11日病情好转出院。因协商未果，原告依法向内江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）申请确认其与经营部存在劳动关系。该委于2019年12月3日作出仲裁裁决：原告与经营部劳动关系不成立。依据相关工伤的规定，原告的伤情经鉴定为捌级伤残。被告大地公司应赔偿原告各项损失合计233.021.90元。因原告治疗增加医疗费用，故原告垫付的医疗费增加为10,764元，鉴定费为1,050元，其他费用不变，现原告的各项损失变更为233575.9元。因被告大地公司发包给无建筑资质的被告鑫铭鑫经营部，经营部转包给无资质的自然人，依法三被告应承担连带赔偿责任。原告请求按照四川高院川高民法一[2016]1号的规定，参照工伤保险待遇赔偿原告的各项损失，请法院支持原告的诉讼请求。 大地公司未应诉和答辩。 鑫铭鑫经营部及张立强共同辩称：经营部与原告系劳务关系，应当适用一般人身损害标准评残和相关法律赔偿。原告受伤后，经营部垫付了近8万元的医疗费，鉴定费经营部也通过微信方式向原告转账。事发后，经营部与原告积极协商多次未果。本案的事实是：经营部是眉山的公司，我部在内江的管理人员是彭伟，因不熟悉内江，彭伟就找了内江当地人，即自然人张立强作为现场管理人员，由张立强找了包括原告在内的小工从事抹灰等工作。因张立强不具有相应的主体资格，同时工程量很小，不具备承包的条件，故经营部没有同意张立强承包工程的事情，都是向张立强发放工资，直到现在经营部还需向张立强支付1.7万余元的工资，经营部并不存在违法分转包的事实。事发当天，原告很早就到工地上上班，管理人员都还没来，就发生了本案的事故，经营部也垫付了医疗费。原告受伤应该按照一般损害赔偿标准进行赔付。此事故于被告大地公司和张立强无关。经营部具有装饰装修的经营范围，经营部承包的外墙抹灰等工程系装饰装修范围，是具有经营资质的。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年11月21日，鑫铭鑫经营部与大地公司签订合同，承包了“阳光·天麓项目售楼部景观及公厕工程”，现场管理人员是彭伟。2018年12月16日，彭伟与张立强签订协议，由张立强负责上述项目公共厕所主体、砌筑、内外墙抹灰工程，张立强招用了包括刘家全在内的4人从事抹灰工作，工资按照工作量计价，并由张立强发放。 2019年1月31日，刘家全在工作中受到事故伤害。当日，刘家全入内江市第一人民医院治疗，后被诊断为左桡骨远端粉碎性骨折等伤害。刘家全入院治疗100天，产生住院医疗费90,463.42元，门诊费664元，其中原告刘家全垫付住院医疗费10,100元、门诊费664元，其余住院医疗费80,363.42元已由鑫铭鑫经营部垫付。鑫铭鑫经营部垫付生活费3,000元，鉴定费2,500元。2019年8月9日，刘家全委托四川谨诚司法鉴定所进行伤残等级进行鉴定，该鉴定所按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》(GB/T16180-2014)鉴定刘家全的损伤为八级伤残，产生鉴定费1,050元，庭审中，被告鑫铭鑫经营部与张立强对鉴定结论及刘家全受伤的事实无异议，本院予以确认。庭审中，原告变更诉讼请求，将其垫付的医疗费和鉴定费分别变更为10,764元和1,050元。 另查明，2019年11月13日，市仲裁委立案受理刘家全诉鑫铭鑫经营部确认劳动关系劳动争议一案，并于2019年12月3日作出内劳人仲案[2019]85号仲裁裁决书，认为双方不存在人身、经济和组织上的隶属关系，不符合劳动关系成立的条件，故裁决驳回刘家全的仲裁请求。因双方未起诉，该裁决书发生法律效力。2020年1月13日，刘家全向内江市人力资源和社会保障局提起工伤认定申请，该局当日作出内人社工受[2020]7-3号工伤认定申请不予受理决定书，以鑫铭鑫经营部与刘家全劳动关系不成立为由，决定不予受理。 以上事实，有原告提供的仲裁裁决书、协议书、住院费票据、转账凭证、出院病情证明、门诊费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、工伤认定申请不予受理决定书、施工合同首页等有效证据及当事人陈述在案为凭。 本院认为，刘家全在提供劳务过程中受伤，其合法的民事权益受法律保护。大地公司将部分工程发包给具有用工主体资格的鑫铭鑫经营部，经营部将工程转包给不具备用工主体资格的张立强，刘家全系受张立强的招用在该工程项目上从事抹灰工作，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》[法释(2014)9号]第三条第一款第(四)项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）“四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，刘家全在上述工程项目上从事抹灰工作中受伤，鑫铭鑫经营部作为该项目的承包单位应承担用工主体责任，刘家全有权请求鑫铭鑫经营部承担工伤保险赔偿责任，故刘家全要求参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的主张，合法有据，本院予以支持。大地公司已将工程发包给具有用工主体资格的鑫铭鑫经营部，故刘家全认为大地公司将工程发包给不具有建筑资质的鑫铭鑫经营部，应承担连带赔偿责任的主张不成立，本院不予支持。因此，刘家全参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的各项损失由鑫铭鑫经营部承担；因张立强不具备用工主体资格，张立强应承担连带赔偿责任。刘家全住院治疗100天，产生住院医疗费90,463.42元、门诊医疗费664元，住院伙食补助费按30元/天×100天=3,000元计算；护理费按100元/天×100天=10,000元计算，被告认可3个月，但无证据支持，本院不予采信。刘家全主张停工留薪期间从2019年1月31日至2019年8月8日止（评残前1天），应为190天，原告请求218天系计算不当，本院不予支持，被告认可3个月但无证据支持，本院不予支持。故停工留薪工资按80元/天×190天=15,200元计算，超出部分，本院不予支持。如前所述，刘家全的损失应参照《工伤保险条例》进行赔偿，则伤残等级的评定应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，刘家全已举证证明按照该标准鉴定的伤残等级为八级，产生鉴定费1,050元，故一次性伤残补助金按56,574元/年÷12月×11月=51,859.50元计算、一次性医疗补助金按56,574元计算、一次性伤残就业补助金按56,574元/年÷12月×26月=122,577元计算。鑫铭鑫经营部、张立强辩称应按照人身损害赔偿标准计算各项损失的主张，于法无据，本院不予支持。刘家全未提供交通费票据，交通费本院酌情支持300元。刘家全的损失本院确认如下：医疗费91,127.42元、护理费10,000元、伙食补助费3,000元、停工留薪工资15,200元、鉴定费1,050元、一次性伤残补助金51,859.50元、一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金122,577元、交通费300元，合计295,113.92元。上述损失由鑫铭鑫经营部承担赔偿责任，张立强承担连带赔偿责任。品迭鑫铭鑫经营部垫付的医疗费80,363.42元、生活费3,000元及鉴定费2,500元合计85,863.42元后，由鑫铭鑫经营部赔偿刘家全209,250.50元，张立强对该部分损失承担连带赔偿责任。被告大地公司未到庭，本院依法缺席审判。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决如下: 一、被告眉山市东坡区鑫铭鑫广告装饰经营部于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘家全209,250.50元； 二、被告张立强承担连带赔偿责任； 三、驳回原告刘家全的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,778元，减半收取2.389元，由原告负担169元，被告眉山市东坡区鑫铭鑫广告装饰经营部、张立强负担2,220元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员  韩小利 二〇二〇年五月九日 书记员  魏 丹