广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初2738号原告：翁月根，男，1977年2月4日出生，汉族，身份证住址江西省上饶市上饶县，委托诉讼代理人：黄朝晖，广东同益律师事务所律师。被告：广州新动力车业贸易有限公司，住所地广州市白云区白云湖街石沙路86号商业办公综合楼3号楼16层1605A室（自主申报）。法定代表人：何强华。委托诉讼代理人：刘思睿，广东国晖（广州）律师事务所律师。原告翁月根与被告广州新动力车业贸易有限公司合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告翁月根及其委托诉讼代理人黄朝晖、被告广州新动力车业贸易有限公司的委托诉讼代理人刘思睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翁月根向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的经销合同；2.判令被告赔偿原告各项损失合计113809元，其中包括货款85000元、运费6500元、做广告牌损失1900元、房租10000元、三个月误工损失9000元、路费1409元；3.判令被告按照合同约定支付违约金34000元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月9日，原、被告签订经销合同。原告向被告交付了85000元货款订购豪门二轮电动车，被告应在3-7个工作日发货。原告一直没有收到豪门电动车，被告发了不相干的牌子货物给原告。因为是晚上收货，原告第二天才知道被被告骗了，还给他付了6500元运费，并支出了做广告牌费用1900元、房租10000元，原告因此事三个多月没有上班，损失工资9000元，并支出来回路费1409元。因被告违反合同约定，遂成讼。被告广州新动力车业贸易有限公司辩称，请求继续履行合同，驳回原告全部诉讼请求。理由如下：第一，根据合同第五条的约定及末尾备注条款，原告一次性向被告支付85000元权益金，取得经销资格，权益金不予退还，只能在后期进货中享受公司奖励政策返还，并由被告向原告铺货50000元作为开业扶持。被告向原告收取了85000元权益金后，本应向原告发送豪门牌电动车。但由于公司员工的工作失误，误发了47台南鹰牌电动车，价值约合50000元。被告发现发货有误后，已经立刻与原告进行协商承诺换货，将南鹰牌电动车收回。10月22日、23日、25日，双方均在协商换货事宜，运费200元也由被告主动承担，原告也已经同意换货，并将其中32台退回，其余15台原告其实已经自行销售。被告收到32台退货后，本来已经准备重新将豪门电动车发货给原告，但是此时原告却以被告违约为由要求解除合同，并且拒绝重新接受豪门牌电动车。根据合同法第八条，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。根据合同法第94条的规定，原、被告在2019年9月9日签订合同，在10月22日之前，双方就已经对换货事宜进行协商，被告有能力履行合同，也以自己的行为明确表示可以履行合同，并没有任何情形导致原告不能实现合同目的，本案并未达到解除合同的法定条件，原告不得擅自解除合同，应当继续履行。第二，即便法院判令解除合同，被告也无需赔偿任何款项。首先，结合合同约定和客户确认单，案涉合同是基于双方真实意思表示签订的，真实合法有效。根据合同约定，85000元是权益金，用于取得经销资格，并非货款。合同第五条约定，权益金不予退还。5万元铺货是被告对原告的开业扶持，在法律关系上属于赠与。其次，合同第十条第10-1款和第10-4款明确约定运费由原告承担。退换货的运费由原告负担。再次，合同第八条明确约定原告承担经营期间所产生的一切债权债务及其他法律责任，原告自行承担经营的成本和费用。原告在本案中主张的广告牌、房租、工资、路费全部属于原告经营的成本和费用，应当由其自行承担。再次，在本案中被告并无根本违约，即便解除合同也应当认定是原告单方提出解除合同，由原告自行承担解除合同的不利后果。最后，合同第14条第14-2款明确约定，违约方向守约方支付违约金，违约金标准为本合同款的额外款的40%。双方解除本合同，互不承担任何损失和责任。本合同款的额外款的40%，意思是权益金以外产生的原告按市区级别进货的货款的40%，由于本案中并未产生权益金以外的新的货款，因此即便存在违约行为，双方均无需支付违约金，也互不承担损失和责任。第三，退一步来说，即便法院认定85000元权益金中包含5万元货款，被告也仅需退还32台电动车的款项，约合34042元。被告一共向原告铺货47台电动车，价值约合50000元，其中15台原告已经自行销售，原告仅退回32台，价值34042元。经审理查明：2019年9月9日，被告（甲方）、原告（乙方）签订经销合同，约定甲方授权乙方在江西省上饶地区上饶县区域内推广销售甲方系列产品；甲方授权乙方为该地的区域经销商，销售甲方豪门电动车，由乙方全面负责该地区的销售工作。该合同第五条经销资格取得条款约定：“乙方一次性向甲方支付权益金壹拾（元整）￥100000（元整）取得江西省上饶地区（市）上饶县区域的县级代理经销资格，此款项不予退还，只能在乙方后期进货中享受公司奖励政策返还，乙方取得经销资格后，由甲方向乙方铺货进货价6万，（配送车辆均为甲方核定车辆，均为裸车），作为开业扶持。乙方后续按市区级别进货。”第六条奖励条款约定：“6-1销售返还：累计进货销售达120台返12000元。6-2装修费奖励：累计进货销售达120台返40000元。6-3运费补贴：累计进货销售达100台返15000元。6-4广告补贴：累计进货销售达500台返50000元。6-5房租补贴：累计进货销售达120台返12000元。6-6返还仅限于进货达到约定台数后的奖励返还（首批除外）。以上返利逐一返还。”第七条甲方的权利和义务条款约定：“……7-1-4甲方应向乙方提供符合企业标准产品，如乙方发现产品品质不合格，乙方有权向甲方提出调换，但由于乙方保管不慎而导致产品质量问题或在销售过程中由于乙方原因造成的一切损坏均由乙方负责，甲方不负责任何责任。如果甲乙双方对产品质量问题存在争议，由甲乙双方委托第三方质检部门进行鉴定。7-1-5乙方在验收产品时发现短少和包装上有缺陷，影响产品销售的，乙方应及时告知甲方，并让送货部门签名作证，甲方有义务协助乙方处理相关事宜。如乙方签收后才发现包装破损，数量不符等瑕疵，甲方不负经济责任，但全力协助乙方办理理赔事宜……”第八条乙方的权利和义务条款约定：“……8-1-1甲方执行款到发货原则，乙方全款汇入甲方合同中指定的账号后，由甲方直接发货……”第十条订货、补货及换货条款约定：“10-1乙方向甲方采购经销的产品时，乙方应提前7天以上将购货计划以传真或电子邮件的方式告知甲方，以便甲方确认及筹备货物。甲方应在收到乙方货款的7-10个工作日内（前提是甲方接到乙方具体的发货通知）或根据与乙方约定的时间，为乙方代办托运，将货物发出，运费由乙方承担。如乙方没有通知甲方发货，则甲方有权决定是否发货及发货的时间……”。第十一条解约和续约条款约定：“11-1乙方如中途要求解除合同或不续约，必须提前一个月向甲方提出书面申请……”。第十二条违约责任第三款约定：“12-3合同履行期间，甲方在收到乙方货款并接到乙方发货通知的，应依照本合同约定为乙方代办托运，发放货物，否则视为甲方违约。”第十四条附则及未尽事宜第二款约定：“14-2本合同有效期内，任何一方违反本合同任一条款即为违约。违约方需向守约方支付违约金，违约金标准为本合同款的额外款的40%，双方解除合同，互不承担任何损失和责任。”第十四条附则及未尽事宜第七款约定：“本合同期限为一年，从2019年9月9日起至2020年9月8日止。”合同尾部以手写字体备注：“合同款改为8.5万元，发5万元货物。”该合同盖有被告合同专用章，并有原告签名捺印。同日，原告签署《客户熟知认可单》，该份单据载明：“翁月根对广州新动力车业贸易有限公司豪门品牌的合同、协议、合作模式和有关证件没有任何异议自愿签约。完全掌握操作技术同意发货。”合同签订当日，原告向被告支付合同款80000元。2019年9月18日，原告向被告支付合同款5000元。被告开具收据对上述两笔款项予以确认。庭审中，双方确认该85000元做如下安排：被告向原告铺货50000元，剩余35000元按合同约定的奖励条款返还。其后，自2019年9月16日开始，原告多次通过微信与被告工作人员联系，催促被告发货，原告曾说：“货没到，睡不着，要确定时间，三之七天，七天已过了怎么办，”“怎么办，今天想去你们公司，要看，豪门电动车，你说当天有车，一个星期了。”被告工作人员回复：“大哥应该在这三天左右啦。七个工作日，什么叫七个工作日呢？就是除了法定节假日。中秋节那天是不算工作日的。礼拜六跟礼拜天，也不算工作日的，知道吧”。2019年9月27日，被告向原告发送47台南鹰牌电动车，原告为此支付运费6500元。2019年9月30日，被告工作人员通过微信向原告发送价格表。2019年10月13日，原告以微信方式向被告提出货物发错问题。之后，双方多次通过微信联系换货、退货等事宜，部分微信聊天记录如下：2019年10月13日，被告工作人员：“贴花撕掉就可以了。”“他主要是那个合格证，你把合格证寄过来就可以了，贴花的事没事的，正好我到时候给你发个贴花就可以了吗？你把那个南鹰的贴花撕掉就可以了。”原告：“经理你好，实在没办法，不能改装，只能退回”。被告工作人员：“没让你改装啊，怎么会让你改装呢。只是把那个标签贴撕掉就可以了，那个标签本身就是人工贴上去的，我给你把合格证换了就可以了。”“改装基本你愿意改装，我也不愿意改装啊，这不是改装，这只是换个标签而已。”2019年10月14日，原告：“今天我有个事要跟你说啊，但是上次那个。运费六千五，你们厂家要发给我。”被告工作人员：“只要他那边要你那些车子运费的事，我都会帮你安排好，你放100个心好不好？”原告：“真的没有办法这些车麻烦，只有退回”。2019年10月17日，原告：“还是没有办法只有退回，请尽快想办法，豪门车子没有生意就不做了”。被告工作人员回复：“好的”、“吧7台车发过来。还有简易款合格证发来。我跟你换合格证。”2019年10月22日下午，原告：“把豪门电动车价格明细发给我有多少个车”。被告工作人员：“你那不是有价格表吗？”原告：“好像今天晚上你把我那个车子尽快发过来吧，好吧。你上次在去南京的车子，这个车子拉回去一个都不要发过来了，这个简易款讲就是垃圾拿过来。”2019年10月25日左右，原告向被告退回32台南鹰牌电动车。之后，原告与被告工作人员多次就重新发货事宜进行协商，部分微信聊天记录如下：2019年10月26日，被告工作人员：“你今天下午，现在把你手上的合格证都寄给我，我到时候一起给你整理一遍。差点合格证我会发给你。”原告：“好的，哈哈。”2019年10月27日，原告：“大公主的电摩不发过来，没有选这”。2019年10月28日，被告工作人员：“今天怎么回事啊？你回不回复。你不回复我，车子就直接发过去了。产生的运费你自己出，我给你打电话回，发消息你回来。”原告：“等我到了广州再说，要和你商量”。2019年10月29日，原告：“确定豪门能上牌就把车子发过来吧，我好怕上牌问题”。被告工作人员：“我说了，确定能上牌，你那边到底是什么想法？你要发我就给你安排，发不发就不发啦，好吗。你给我一个准确的回复，上海市百分百可以上牌。”2019年11月17日，被告工作人员：“你的货我这边都放了快一个月了，你赶紧的，不想做就把钱退你，要么货发给你。”原告：“给你们85000元，运费6500元一定要还给我，请你公司尽快把货拉回去，10000元房租做广告牌1900元，人工天天二十四小时看守车辆工资谁给我，你公司有好大责任”。被告工作人员：“你给我们八万五。是不是他是有押金的？押的是三万五。合同说的清清楚楚的，给你发5万的货，好吧，你房租那些东西算到我头上吧，运费不该你出吗？广告费不给你出吗？难道我跟你说啊？”“这个时间是你耽误的还是我耽误的，自己麻烦把聊天记录看一下好吧。一直是我催着你去找车把货发回来我。”“一直是我这边在跟你沟通，你搞清楚一点，好吗。”“进货的那个5万的进货款我可以退，其他的不可能按照合同来走。”2019年12月5日，被告工作人员：“你那边搞清楚没有，你那边的货，要么给你把钱退过去，然后给你发货，发过去，赶紧的，马上要过年了。”2019年12月27日，原告：“兄弟你好，我已经无路可走了，必须要退全额。”诉讼中，原告表示被告没有按照约定时间发货，且被告发送的南鹰牌电动车与合同约定的豪门电动车不一致，违反了经销合同第一条第一款的约定，故要求解除合同。被告称其发现货物送错后一直积极和原告协商，是原告不确定是否发货，导致合同无法继续履行。原告称被告发送的是贴牌的假冒豪门电动车，故其拒绝接受发货，并非拒绝接受真的豪门电动车，且被告没有真的豪门电动车可以发货，并提供通话记录予以证实。原告称通话记录为原告与无锡豪门车业有限公司经理胡章波的通话记录，胡章波确认原告早就没有与其合作了。被告对该份证据的真实性、合法性、关联性均不予确认，被告称豪门电动车的生产厂家为济南大隆机车工业有限公司，而非无锡豪门车业有限公司，并提供济南大隆机车工业有限公司的企业信用公示信息及车辆生产企业及产品公告查询网页截图予以证实。原告对该份证据的真实性、合法性没有异议，关联性有异议，因为被告无法证实其提供的豪门电动车是济南大隆机车工业有限公司生产的。另外，被告称其工作人员之所以提出撕掉标签，是因为南鹰牌电动车与豪门牌电动车的价格是一样的，被告已取得商标所有权人的授权，被告对外销售哪个品牌就将哪个品牌的标签贴上去。被告确认南鹰牌电动车与豪门牌电动车的生产厂家不一样，且厂家向被告交货时标签、合格证均齐备。原告认为因被告的违约行为，原告已经租赁的店铺无法正常开业，由此给原告造成的较大损失。原告主张的损失包括运费、做广告牌费用、租金、误工费、交通费等。其中误工费为原告预估费用，无证据证实。对于其他各项损失，原告提供了如下证据予以证实：1、原告与货车司机的微信聊天记录，拟证实原告产生运费损失6500元。被告对该份证据的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，但被告同意按照6500元计算运费。2、广告费发票。该发票显示的金额为1900元。原告称该项费用是其制作广告牌的费用。被告对该份证据的真实性、合法性确认，关联性不予确认。3、营业执照，拟证实原告为销售涉案电动车已办理工商登记。营业执照显示，上饶县豪门电动车行于2019年9月18日登记成立，类型为个体工商户，经营者为原告，经营场所为上饶市上饶县阳光福邸4幢105号，经营范围为电动车销售及修理服务。诉讼中，原告确认在与被告签订合同前有从事电动车维修业务。被告对该份证据的真实性、合法性确认，关联性不予确认。4、《房屋租赁合同》及收据，拟证实被告违约给原告造成三个月的租金损失10000元。租赁合同显示被告向案外人李志庆承租江西省上饶县阳光福邸4幢105号店铺，租赁期限自2018年9月12日至2021年9月4日。收据系案外人李志庆于2019年9月12日出具，载明“今收到翁月根承租江西省上饶县阳光福邸4幢105号店铺叁个月租金2019年9月12日至2019年12月12日计人民币壹万元整。”被告对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予确认。因为出租方为个人，无法核实上述合同及收据是否为伪造。5、火车票。火车票显示原告在2019年9月7日、2019年9月10日、2019年10月31日、2019年11月4日、2019年12月19日、2020年1月17日、2020年3月19日多次往返广州和上饶。上述火车票的票价合计1409元。原告表示其为了与被告解决涉案纠纷，多次往返广州，上述火车票载明的金额为其交通费支出。被告对该份证据的真实性、合法性确认，关联性不予确认。被告认为原告私人行程费用与本案无关。另外，原告称其尚有15台南鹰牌电动车未退还给被告，产品明细如下：型号为欢乐豆的电动车3台，单价880元/台；型号为金鹰的电动车2台，单价870元/台；型号为双灯龟（龟王6代）的电动车2台，单价1605元/台；型号为时尚90的电动车8台，单价870元/台。原告承诺合同解除后愿意退回上述15台电动车，若不能退回或因原告原因导致上述电动车出现质量问题，原告愿意按上述价格进行赔偿。被告称原告退回32台电动车后，被告又通过其江西总代理向原告退回3台电动车，故原告尚有18台电动车未能退回，除原告已确认的15台电动车外，还有3台时尚90电动车亦在原告处，但被告未能提供任何证据予以证实。被告并表示，若法院判令解除合同，被告同意收回原告尚未退回的车辆，但认为运费应由原告承担。另查明，原告于2019年12月23日向本院提起诉讼，该案进入诉前联调阶段，案号为（2019）粤0111联调3012号。本院于2020年1月6日向被告送达起诉状副本及证据材料。因双方调解不成，本院于2020年1月15日正式立案受理本案。以上事实，有经销合同、《客户熟知认可单》、发票、收据、送货单、销货单、租赁合同、营业执照、火车票、微信聊天记录及当事人陈述等证据证实。本院认为，原告与被告签订的经销合同是双方真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性或禁止性规定，该合同合法有效，双方当事人均应恪守履行。根据涉案合同的约定，原告代理销售被告发送的豪门牌电动车。合同签订后，原告依约向被告支付了85000元合同款，被告向原告发送了47台南鹰牌电动车，原告已向被告退回32台电动车。现双方对于被告是否存在违约行为存在较大争议。对此，本院认为，首先，从发货时间来看，原告称双方口头约定签订合同后三至七天内发货。被告工作人员在微信聊天中称应以工作日计算。原、被告双方于2019年9月9日签订合同，被告于2019年9月27日向原告发货。被告发货虽有迟延，但不构成根本违约，故原告不能仅以此为由解除合同。其次，从货物质量来看，原、被告在经销合同中明确约定，原告经销的电动车为豪门牌电动车。而被告发送的货物为南鹰牌电动车，被告发送的电动车与双方约定存在较大差异，被告此时已构成违约。最后，从货物发错后双方的沟通情况来看，被告工作人员多次跟原告沟通撕掉贴花、更换合格证的问题，原告有理由相信被告重新发送的电动车为更换标签的假冒豪门牌电动车，在此情况下，原告拒绝被告再次发货合理合法。且被告在庭审中也确认南鹰牌电动车与豪门牌电动车的生产厂家不一致，被告随意更换标签的行为足以让原告产生合理怀疑，无论豪门牌电动车的生产厂家是谁，均不影响原告拒绝接受被告再次发货。因此，鉴于被告未能按照合同约定提供货物，被告的行为已构成违约，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，原告诉请要求解除涉案经销合同合理合法，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条之规定，原、被告签订的经销合同应当自本案起诉状副本送达被告之日（即2020年1月6日）予以解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，已经履行的合同，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失，现原告要求被告退回合同款85000元于法有据，本院依法予以支持。原告在收到退款后应当将已收到的产品退回给被告。至于退还产品的明细，原告确认尚有15台车未能退回，并明确了产品明细。被告对原告已确认的15台电动车产品明细并无异议，但认为其另通过江西总代理向原告退回了3台电动车。对于差额部分的3辆电动车，被告未能提供任何证据予以证实，且其在两次开庭时的陈述存在矛盾之处，故本院对被告的该项主张不予采信。本院依法确认原告应向被告退回15辆电动车，车辆情况以双方在诉讼中确认的产品明细为准。原告应依据其提交的产品明细向被告予以退货，退货产生的物流费用应由被告承担，如原告届时不能退回，则按产品的单价赔偿被告。至于违约金部分，合同约定违约金标准为本合同款的额外款的40%，双方对此条款理解存在异议，且无法从字面意思准确确定违约金的计算标准，原告要求被告按合同总价款的40%支付违约金34000元缺乏依据，本院依法不予支持。对于被告应承担的违约金数额，本院综合考虑被告的违约情况及原告的实际损失确定违约金数额。首先，关于原告主张的6500元运费损失。该项损失确实因被告发错货物所致，原告要求被告赔偿该项损失合理合法，本院依法予以支持。其次，关于原告主张的广告费、交通费、误工费等损失，原告未能提供充分证据证实上述费用与本案有关，原告要求被告赔偿该项损失缺乏依据，本院依法不予支持。最后，关于租金损失，原告的证据不足以证实该租赁场地的租金损失确系被告的违约行为造成，且原告经营的上饶县豪门电动车行经营范围亦包括修理业务，原告作为有民事行为能力的商事主体，其在商事交易中理应清楚交易中的商事风险，其仅因被告发送的电动车不符合要求就让店铺闲置浪费，亦有违常理，故原告要求被告承担其全部租金损失本院不予支持。但被告发送产品不符合约定的行为构成根本违约，其行为应予以否定性评价，原告主张要求被告承担的运费、租金、广告费、交通费、误工费等，均系对被告违约行为的惩罚性措施，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，本院酌情认定被告应向原告总计支付违约金10000元（已包含运费6500元）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告翁月根与被告广州新动力车业贸易有限公司在2019年9月9日签订的经销合同于2020年1月6日解除。二、本判决生效之日起五日内，被告广州新动力车业贸易有限公司退还原告翁月根合同款85000元；原告翁月根收到上述款项后三日内，向被告广州新动力车业贸易有限公司返还其已收到的进货价为14550元的产品[产品明细如下：型号为欢乐豆的电动车3台，单价880元/台；型号为金鹰的电动车2台，单价870元/台；型号为双灯龟（龟王6代）的电动车2台，单价1605元/台；型号为时尚90的电动车8台，单价870元/台]，如届时不能退回，则按上述产品单价赔偿被告广州新动力车业贸易有限公司。三、本判决生效之日起五日内，被告广州新动力车业贸易有限公司向原告翁月根支付违约金10000元。四、驳回原告翁月根的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1628元，由原告翁月根负担582元，被告广州新动力车业贸易有限公司负担1046元。本判决生效之日起五日内，被告广州新动力车业贸易有限公司向原告翁月根支付其所负担的受理费1046元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  范晓玲二〇二〇年五月十二日书记员  吴子晴