公告陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01知民初10号 原告:薛爱华，女，1970年11月11日出生，汉族，住西安市鄠邑区。委托诉讼代理人：雷顺勇，陕西益图律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛某某，陕西法正平安律师事务所律师。被告:西安辉聚时尚商贸有限公司，住所地：西安市新城区。法定代表人：陈小玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾海亚，陕西耀轩律师事务所律师。原告薛爱华与被告西安辉聚时尚商贸有限公司（以下简称辉聚公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告薛爱华及其委托诉讼代理人雷顺勇和薛某某、被告辉聚公司的委托诉讼代理人贾海亚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告薛爱华向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还履约保证金10万元并支付自2018年12月27日起至实际付款之日至的利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年10月，原告与西安天行兆弈商贸有限公司（以下简称天行兆弈公司）联营合作，在西安市鄠邑区开设特许经营专卖店，并按约定交纳了10万元货品保证金，天行兆弈公司出具了收据。2018年2月，被告承接天行兆弈公司的权利义务，重新与原告签订了《联营经营合同》，原告交纳给天行兆弈公司的10万元货品保证金改为履约保证金，被告在该收据上加盖了公章。2018年10月31日，鄠邑区政府发布拆迁公告，原告与被告联合经营的商铺位于拆迁区域，原告将该情况及时告知被告，被告建议重新找商铺，继续合作，但却迟迟未考察商铺。2018年11月10日，政府将商铺围挡，导致无法经营，被告仍未与原告协商重新找商铺。2018年12月26日，经被告同意，原告将剩余货品按合同约定退还给了被告，但被告未按约向原告退还履约保证金。2018年12月26日，原告通过微信向被告发送了《关于终止联营合同合同书的函》，但被告仍未返还履约保证金。因此，原告提起本案诉讼。被告辉聚公司辩称，双方不能合作是因原告违反合同第十八条的约定：“本合同执行期间乙方如有存在违约情况，则甲方有权取消乙方经营权及不退换合同保证金。”故其不应返还保证金。理由如下：一、根据合同约定，原告有义务自备经营场所，后因双方经营的商铺遇政府拆迁，其要求原告寻找新的经营场所，但因原告虚报场地租赁费用并不按照合同约定寻找场地，导致合同无法履行，其对此无责任。二、原告早期与天行兆弈公司订立合同，进行合作，保证金也交给了该公司，缴纳金额其并不清楚；天行兆弈公司在移交资料时表示仅收取原告保证金2万元，就保证金问题在原告与天行兆弈公司的法定代表人陈志强沟通后，合同约定2万元押在其名下，剩余8万元在陈志强名下。鉴于天行兆弈公司已于2018年5月15日注销，本案应将陈志强追加为第三人，以查明相关事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据双方提交的证据及庭审调查情况，本院经审理认定事实如下：2016年11月左右，原告薛爱华曾与案外人天行兆弈公司合作，该公司的法定代表人系陈志强。2016年11月12日，原告向天行兆弈公司缴纳联营合同保证金10万元，该公司向原告出具了收据。被告在西安开展业务初期于2018年2、3月份至5月份聘请陈志强负责其公司业务，同时负责天行兆弈公司与其在财务方面的对接业务。2018年年初，天行兆弈公司将与原告薛爱华的合作全部转让给被告。2018年4月21日，陈志强作为被告辉聚公司（甲方）的委托代理人与原告薛爱华（乙方）签订了《AISHARKSI联营经营合同》。合同第二章约定：（第一条）加盟AISHARKSI的系列产品，即特许货品。甲方保证已获得本合同所列商标、营业标志、经营技巧及商誉的陕西省合法代理权，签定该区域AISHARKSI品牌专卖合同。第三章约定：（第一条）甲方授权乙方在陕西省西安市户县草堂路繁华商业区XX商场开设“AISHARKSI”特许经营专卖店1间，转售注册商标为“AISHARKSI”之体育用品；（第二条）甲乙双方约定，乙方首批货品投资金额为10万元。第四章约定：（第一条）乙方自备经营场所，专卖店营业实用面积不低于30㎡，商场专厅（柜）营业实用面积不低于20平方米，其位置经甲方考察认可后才可以开设。……第五章约定：（第十三条）乙方所提供经营场所每月租金为7000元（由乙方先行垫付），每月租金在次月的营业款里扣除，水、电、管理费、营业员工资由甲方承担；（第十八条）在本合同执行期间乙方如有存在违约情况，则甲方有权取消乙方经营权及不退还合同保证金。第六章约定：（第二条）如合同任何乙方遇到不可抗力事由，当事人应及时将情况通知对方；确实无法继续履行合同，则任何一方可以提出终止合同，双方不作违约论；甲方保留对本合同的最终解释权；（第八条）本合同经营期限一年，自2018年1月1日至2018年12月31日止生效。手写补充条款载明：“原天行兆弈公司变更至被告，账务移交，原有贰万元移至被告名下，另捌万元在陈志强名下。合同到期，如未续签，货品盘回被告名下，押金壹拾万元退返给乙方。……”合同甲方签章处既有陈志强的签名，同时还有被告的盖章。被告还在原天行兆弈公司于2016年11月12日向原告出具的保证金收据上加盖了其印章。合同签订后，双方依照合同履行。2018年4月、5月，被告法定代表人陈小玲向曾天文（薛爱华之夫）各给付每月房租7000元。上述合同在履行过程中，原告（乙方）与被告（甲方）于2018年9月15日又签订了《AISHARKSI联营经营合同》。合同第三章约定：（第二条）甲乙双方约定，在甲方库房有货的情况下，给乙方供货库存不低于900双；（第三条）合同签署三日内乙方向甲方支付履约保证金10万元整，履约保证金是确保AISHARKSI产品作为一个国内知名品牌的声誉得到充分维护，乙方自身规范经营行为，合同期满后一个月内，在乙方无违约的情况下，甲方无息退还履约保证金。若再续签合同，则作为下期的履约保证金。第五章约定：（第十三条）乙方所提供经营场所每月租金为7100元（由乙方先行垫付）。第六章约定：（第八条）本合同经营期限1年，自2018年9月1日至2019年12月31日止生效。手写补充条款：1.每月销售提成及房租在10前打款，特殊情况电话沟通，未按约定打入，按日加收10%的滞纳金（遇节假日顺延）。4.合同到期，如未续签，乙方将剩余货品返回辉聚时尚公司，由甲方将履约保证金壹拾万元退回乙方（三个工作日内）。其余合同条款基本上同4月份的合同内容一致。2018年10月，陈小玲向曾天文转付房租7100元。2018年11月2日，西安市鄠邑区XX中心发布公告，载明：“一、XX园XX街各商住户从大局出发，关心支持项目建设，积极配合搬迁拆除，共同促进该项目建设……。二、请各商住户务必于2018年11月30日前搬离，如未按期搬离，责任自负。”同月，原告经营的商铺被拆迁，原告将剩余货品全部返还给被告，被告对此也表示认可。后双方就重新选址事宜产生分歧，导致合同无法继续履行。庭审中，原、被告对上述两份合同的真实性均无异议，被告明确表示本案应以2018年4月份的合同作为履行依据，原告认为应以2018年9月份的合同为准。被告在举证过程中，提出原告自2018年8月10日起未按约定将营业款存入指定账户而存在违约情形。本案在审理过程中，被告撤回要求追加陈志强为第三人的申请。上述事实，有2018年4月和9月签订的《AISHARKSI联营经营合同》、编号为4562896的收据、拆迁公告和照片、中国银行交易流水明细清单、通话录音及庭审笔录、质证笔录等材料共同在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点为：1.原、被告所签订的二份合同，应以哪份合同作为履行的依据；2.被告辉聚公司应否向原告退还十万元保证金，并支付利息损失。关于以哪份合同作为履行依据的问题。本案中，原、被告分别于2018年4月21日、2018年9月15日签订了两份《AISHARKSI联营经营合同》。该两份合同均系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照协议约定享受权利、全面履行义务。原、被告在签订4月份的合同后，双方就按照该合同在履行各自义务，直至9月份又签订了新的合同。根据《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款的规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”本案中，原、被告在履行原4月份合同的过程中经协商一致又签订了新的合同，从两份合同的内容来看，9月份的合同对经营期限（2018年9月1日起至2019年12月31日）、保证金等个别条款进行了变更。因此，原4月份的合同至2018年9月1日起终止履行，此后应依据9月份的合同履行各自的义务。况且，根据原告提交的曾天文中国银行交易流水明细清单，也能够证明双方在9月份签订合同之后是按照该合同约定履行各自义务。因此，对被告在庭审中的辩解不予采纳。关于被告辉聚公司应否向原告退还10万元履约保证金并支付利息的问题。虽然原告并未直接将10万元保证金交纳给被告，但在天行兆弈公司将合同权利义务全部转移给被告后，被告承继了原天行兆弈公司的权利义务，且被告之后又与原告重新签订合同对双方的权利义务进行了明确约定，2018年9月份的合同中也明确约定了履约保证金为10万元。被告还在原天行兆弈公司向原告出具的保证金收据上加盖了其印章，表明其追认收到原告缴纳的10万元保证金，而且无论是2018年4月份或是9月份的合同，手写补充条款中均表明应由其向原告退还押金或履约保证金“壹拾万元整”。因此，对被告以其不清楚原告交纳保证金数额及2万元押在其名下的抗辩理由不予采信。被告又以原告存在违约导致合同无法履行而不应退还保证金为由进行抗辩。由于原告经营的店铺遇政府拆迁，原告因此向被告退回了剩余货品，被告也亦接收。后双方因重新选址事宜未达成一致意见，导致合同再无法继续履行。按照合同约定，店铺选址须经被告考察认可后才可以确定。因此，店铺选址是双方共同的权利和义务，被告并未提交有效证据证明选址不成系原告单方违约所致，故导致合同无法履行的责任不能单独归因于原告。因此，对被告该部分抗辩理由不予采纳。被告在庭审中又举证证明原告未按约将营业款存入指定账户而存在违约情形，但其提交的证据无法证明其主张，故不予采信。由于合同约定履行期限至2019年12月31日终止，现该合同的履行期限已届满，原告也已按约退回了剩余货品，故被告应按照合同约定退还原告履约保证金。原告该项请求于法有据，本院予以支持。对于原告主张的利息损失，被告在合同履行期限届满后未在约定期限内退还原告履约保证金，其行为已构成违约，对原告造成的损失依法应当赔偿，对原告该项诉请依法予以支持。按照合同约定，合同到期后三个工作日内退回，即被告须在2020年1月6日前将保证金退回给原告。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告西安辉聚时尚商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告薛爱华退还保证金100000元；二、被告西安辉聚时尚商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告薛爱华支付自2020年1月7日起至本判决指定的履行期限届满时止的利息（以100000元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2331元（原告薛爱华已预交），由被告西安辉聚时尚商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。   审 判 长  陈   晶审 判 员  李 沫 雨审 判 员  刘   淼 二〇二〇年五月二十日   书 记 员  强   薇  1