甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2020）甘0702民初1916号原告：张掖祁连山水泥有限公司。住所地：甘肃省张掖市甘州区冶金建材产业园。统一社会信用代码：9162070069560693XQ。法定代表人：脱某，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨某，该公司法务。委托诉讼代理人：林某，甘肃正天合律师事务所律师。被告：张掖市万盛投资开发建设有限责任公司。住所地：甘肃省张掖市甘州区张掖工业园区创业大厦1层101室。统一社会信用代码：91620702789606498G。法定代表人：王某，该公司总经理。委托诉讼代理人：张某，甘肃锦舒律师事务所律师。原告张掖祁连山水泥有限公司（以下简称“祁连山水泥公司”）与被告张掖市万盛投资开发建设有限责任公司（以下简称“万盛建设公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月20日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祁连山水泥公司委托诉讼代理人杨某、林某,被告万盛建设公司委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祁连山水泥公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付拖欠原告水泥款3019887.15元，承担逾期付款的银行利息245052.87元，以上本息合计3264940.02元，并承担利息至本金付清为止；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年3月25日，原告和被告及合同甲方江西有色建设集团有限公司、福建省交建集团工程有限公司、龙建路桥股份有限公司、中交第三公路工程局有限公司、洛阳路桥建设集团有限责任公司签订《水泥供货协议》（S237线平甘段LJ-1/2/3/4/5项目部），协议约定由原告向S237线平甘段LJ-1/2/3/4/5项目部供应水泥；2017年5月6日、5月10日，原告和被告及合同甲方江西天丰建设集团有限公司、中交三公局第二工程有限公司签订《水泥供货协议》（S237线平甘段LM-1/2项目部），协议约定由原告向S237线平甘段LM-1/2项目部供应水泥。2018年4月13日，原告和被告及合同甲方江西天丰建设集团有限公司签订《水泥供货协议》（S237线平甘段LM-1项目部），协议约定由原告向S237线平甘段LM-1项目部供应水泥。2016年4月至2018年10月期间，原告先后为S237线平甘段JL-1/2/3/4/5项目部、S237线平甘段LM-1/2项目部供应水泥158086.23吨，价值57077445.07元。截至2019年2月3日被告共计向原告方支付水泥款48363413.79元，抵账房款4787684元，转账906460.13元（东升路桥公司），合计金额为54057557.92元，剩余水泥款3019887.15元。2018年12月11日，原告和被告进行了对账并出具“S237线平山湖（蒙甘界）至祁连（青海××路段工程材料（水泥）分摊统计表”，双方签字确认。剩余水泥款3019887.15元，经原告多次催要无果，遂原告诉至法院。被告万盛建设公司未作书面答辩，由其委托诉讼代理人在庭审中口头辩称：对原告所诉原、被告业务往来时间、供货时间、水泥价格、吨位、总价值及支付剩余款被告均无异议。有异议的是1.根据合同协议约定，原告与被告之间最终的结算方式是以抵顶部分房屋形式结算，原告至今尚有被告的70万余元管理费未进行扣除；2.房屋抵顶占供货总价款20%，还有200多万元的房屋未抵顶，虽被告已经选好房屋，但仍未实现真正的抵顶。现被告在约定范围内具有充足的房屋可确保协议的履行。3.被告未违约，被告一直向原告通过现金和抵顶房的方式支付水泥款，只是原、被告双方对后期抵顶房屋事宜未履行，故不承担违约损失即利息。本院经审理认定事实如下：2016年3月25日、2017年5月6日，甘肃张掖巨龙建材有限责任公司（以下简称“巨龙建材公司”）作为乙方，被告万盛建设公司作为丙方，江西有色建设集团有限公司（S237线平甘段LJ-1项目部）、龙建路桥股份有限公司（S237线平甘段LJ-3项目部）、中交第三公路工程局有限公司（S237线平甘段LJ-4项目部）、洛阳路桥建设集团有限责任公司（S237线平甘段LJ-5项目部）、福建省交建集团工程有限公司（S237线平甘段LJ-2项目部）作为甲方，三方分别签订《水泥供货协议》各一份，约定由乙方巨龙建材公司为上述S237线平甘段LJ-1/2/3/4/5项目部供应水泥，被告万盛建设公司负责水泥供给中的监督、付款结算事宜（原告提交的供货协议中，将S237线也写为S327线）。2016年3月25日、2017年5月10日、2018年4月13日，巨龙建材公司作为乙方，被告万盛建设公司作为丙方，江西天丰建设集团有限公司、中交三公局第二工程有限公司作为甲方，三方分别签订《水泥供货协议》各一份，约定由乙方巨龙建材公司为上述S237线平甘段LM-1/2项目部供应水泥，被告万盛建设公司负责水泥供给中的监督、付款结算事宜。2016年3月28日，被告万盛建设公司作为甲方，巨龙建材公司作为乙方，双方签订协议书一份，该协议约定：1.S237线甘平段一级公路水泥由乙方负责供货，甲方在三方协议中负责监督执行及货款结算，直至工程竣工及付款结算完毕。2.乙方愿意支付给甲方5元/吨的管理费（合同总供货量约20万吨，管理费约100万元），在水泥供货完成前结算支付完毕，支付方式甲方确定。3.甲方根据S237线平甘段水泥采购三方协议中该约定的当月结算金额，在次月25日前支付上月货款，以此类推（遇特殊情况，可协商付款期限）。4.可用抵顶商品房（包括商品住宅及商铺）作为水泥款支付方式，抵顶商品房占水泥供货结算总额的20%，房屋坐落范围在甘州区崇圣嘉园A、B区、崇圣健康城、甘州府城、崇圣润府等。具体楼盘、房号及铺面号由乙方选择，价格以所在楼盘售楼部公开售价为准。5.……6.……。上述合同及协议签订后，巨龙建材公司按约为S237线平甘段LJ-1/2/3/4/5项目部及S237线平甘段LM-1/2项目部供应水泥。截至2018年，巨龙建材公司合计为上述项目部供应水泥合计158086.23吨，价款合计57077445.07元。截至2019年2月3日，被告合计向巨龙建材公司支付水泥款49269873.92元，以房屋抵顶的方式支付水泥款4787684元，现尚有3019887.15元水泥款未付，遂引起诉讼。另查明，甘肃张掖巨龙建材有限责任公司（以下简称“巨龙建材公司”）系从事水泥、水泥制品、硅酸盐水泥熟料、砼搅拌生产、销售等业务的有限责任公司。2019年12月13日，巨龙建材公司变更公司名称为张掖祁连山水泥有限公司。上述事实，有原告提交的《水泥供货协议》8份、分摊统计表，被告提交的协议书及原、被告委托诉讼代理人的当庭陈述，并经庭审质证，在卷佐证，足以认定。本院认为，依法成立的合同，对双方均具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原告祁连山水泥公司与被告万盛建设公司签订的《水泥供货协议》及协议书系双方的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，属有效合同，双方均应按合同约定履行自己的义务。庭审中，原、被告对下欠水泥款数额3019887.15元均无异议，本院予以确认。对水泥款的支付方式及应否扣除管理费的问题，本院认为，首先，原、被告2016年3月28日签订的协议书，是对原、被告2016年3月24日签订的S237线平甘段公路水泥采购三方协议就付款结算等事宜达成的协议。该协议书第四条明确规定“可用抵顶商品房（包括商品住宅及商铺）作为水泥款支付方式，抵顶商品房占水泥供货结算总额的20%，房屋坐落范围在甘州区崇圣嘉园A、B区、崇圣健康城、甘州府城、崇圣润府等。具体楼盘、房号及铺面号由乙方选择，价格以所在楼盘售楼部公开售价为准。”庭审中，原告辩称协议书及上述约定仅针对原、被告2016年签订的《水泥供货协议》，现双方2016年供货协议已履行完毕，下剩水泥款应以现金支付。对此本院认为，根据审理查明的事实，原、被告签订的8份《水泥供货协议》中，时间跨度自2016年3月25日至2018年4月13日，且每份《水泥供货协议》中涉及S237线平甘段公路不同路段，而在2016年3月28日协议书中，明确是对S237线平甘段公路付款结算，未涉及S237线平甘段具体路段且原、被告并未明确约定结算是否只包含2016年双方签订的《水泥供货协议》，且根据全部供货情况来看，三年水泥供货总量才能达到20万吨，可见2016年3月28日签订的协议书是总揽2016年至2018年原告水泥供货时段的基础性协议。同时，依据原告庭审及诉状中陈述，被告已以抵顶房屋的方式向原告支付水泥款4787684元，可以证明原告对双方约定的货款以房屋抵顶水泥款内容的认可，并且现双方已实际履行。因此，根据原、被告协议约定的条款和实际发生的事实，被告可以向原告抵顶商品房的方式支付水泥款。其次，关于原告应否向被告支付管理费的问题。原、被告协议第二条约定，“乙方愿意支付给甲方5元/吨的管理费（合同总供货量约20万吨，管理费约100万元），在水泥供货完成前结算支付完毕，支付方式甲方确定。”本院认为，从该条款来看，因该条款不仅约定了管理费单价数额，同时也约定了供货大约总量。现原告已实际供应水泥158086.23吨，同时根据原、被告《水泥供货协议》来看，被告专设对应管理人员，负责水泥账务核对及水泥结算等工作，也是被告享有管理费理由之一。因此，原告向被告支付管理费符合双方约定，也在情理之中，被告可在水泥供货完成前以其实际供应水泥吨数要求原告支付管理费。按照原、被告协议约定，原告应向被告支付管理费为790431.15元（158086.23吨×5元）。综上，原告实际向被告供应水泥总结算金额为57077445.07元，根据原、被告协议约定，被告以抵顶房屋方式支付的水泥款应为11415489元（57077445.07元×20%），现被告已以抵顶房屋的方式向原告支付4787684元，还可以抵顶方式支付水泥款6627805元，现原告主张水泥款3019887.15元，扣除原告应向被告支付的管理费790431.15元，下剩2229456元仍在以房屋抵顶水泥款的支付比例范围内。但本案中，原、被告对用于抵顶水泥款的房屋未作明确约定，庭审中也无法明确抵顶房屋的详情，以抵顶房屋作为支付方式显然不具有可操作性，被告万盛建设公司应以向原告支付现金的方式履行。关于原告主张利息，本院认为，在供货过程中被告一直以现金或抵顶房屋的方式向原告履行付款义务，且原告现未提交证据证明被告存在违约情形，故本院对原告的该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：1被告张掖市万盛投资开发建设有限责任公司偿付原告张掖祁连山水泥有限公司水泥款2229456元，限于本判决生效之日起三十日内一次性付清；二、驳回原告张掖祁连山水泥有限公司的其他诉讼请求。案件受理费32920元，减半收取16460元，由原告张掖祁连山水泥有限公司负担4313元，被告张掖市万盛投资开发建设有限责任公司负担12147元。原告已交纳，被告负担的受理费由被告直接给付原告，本院退还原告受理费16460元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 员 何正功 二〇二〇年五月二十七日法官助理 丁 丹书 记 员 许媛媛