福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终2426号 上诉人（原审被告亦为原告）：铭宇（福建）建设有限公司，住所地福建省晋江市晋南经济开发区，统一社会信用代码9135050057474632XF。 法定代表人：苏清爽，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：蒋呈祥，晋江市金井华侨法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审原告亦为被告）：袁军，男，1987年7月1日出生，汉族，住贵州省凤冈县。 委托诉讼代理人：庄漫莉，晋江市永和法律服务所法律服务工作者。 上诉人铭宇（福建）建设有限公司（以下简称铭宇公司）因与被上诉人袁军劳动争议一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初10055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 铭宇公司上诉请求：1.撤销原判第二、四项，依法改判或发回重审；2.袁军承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律均有错误。1.袁军于2017年2月12日受雇于铭宇公司担任司机一职，2018年8月5日在工作时受伤，系袁军过错行为所致，其应自行承担主要过错责任及相应经济责任。2.袁军的月基本工资2017年度为2000元，2018年起为2500元，有工资表为证，一审认定袁军2017年8月至2018年7月的月平均工资为4981.42元错误。3.有关赔偿项目和金额应为：一次性伤残补助金22500元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金85689元、停工留薪期间工资2500元、住院伙食补助费450元、护理费2473元、门诊医疗费92元；退回袁军任职期间每月押金300元合计1800元；经济补助金缺乏依据，不应支持。 袁军向一审法院起诉请求：1.解除袁军与铭宇公司之间的劳动关系；2.铭宇公司一次性支付袁军以下各项赔偿共计174680.19元[一次性伤残就业补助金45041.92元（泉州市在岗职工平均工资65915元/年/12个月×8.2个月）；一次性工伤医疗补助金45041.92元（泉州市在岗职工平均工资65915元/年/12个月×8.2个月）；一次性伤残补助金46932.75元（本人平均工资5214.75元/月×9个月）；停工留薪期间工资21288.5元（本人工资5214.75元/月×6个月-10000元）；住院伙食补助费450元（住院15天×30元/天）；护理费13833.10元（60174元/年/（12个月×21.75天）×护理期60天）；交通费2000元；医疗费92元]；3.铭宇公司支付工资押金1800元（每月押金300元，自2018年3月起至2018年8月止）；4.铭宇公司支付经济补偿金8074.62元（平均工资5383.08元×1.5个月）。 铭宇公司向一审法院起诉请求：1.确认铭宇公司赔偿袁军一次性工伤医疗补助金39814元、一次性伤残就业补助金39814元、一次性伤残补助金22500元、停工留薪期间工资2500元（月基本工资2500元×5月-10000元）、住院伙食补助费450元、住院护理费1200元、门诊医疗费92元，押金1800元，共计108170元。 一审判决认定事实：袁军于2017年2月12日进入铭宇公司担任驾驶员，双方未签订书面劳动合同，铭宇公司未为袁军办理工伤保险。袁军的工资为次月20日左右发放，铭宇公司每月扣留工资押金300元于农历年底一并发放；铭宇公司扣留袁军工资押金共计1800元至今未付。2018年8月5日，袁军受铭宇公司指派出车到晋江市公交站工地。当日下午14时许，袁军在搅拌车上清洗料斗时，不慎从车上摔落受伤。事故发生后，袁军被送至晋江市医院晋南分院住院治疗共计15天，于2018年8月20日出院。铭宇公司已承担袁军住院期间的医疗费，另支付袁军停工留薪期工资10000元。经袁军委托，福建三晋司法鉴定所于2018年12月20日作出闽三晋司鉴［2018］临鉴字第502号司法鉴定意见书，评定护理期为60日。该事故伤害于2019年3月27日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤（晋人社工认字［2019］331号）。袁军于2019年5月22日经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）九级、未达成生活自理障碍（泉劳鉴委伤字［2019］796号）。袁军于2019年6月17日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，晋江市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月29日作出晋劳仲案［2019］574号裁决书。袁军不服该裁决，于2019年8月14日诉至法院；铭宇公司不服该裁决，于2019年8月15日诉至法院。2018年度泉州市在岗职工年平均工资65915元。泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命男性为70.89年。 一审法院认为，袁军与铭宇公司之间的劳动关系及袁军的事故伤害系工伤，事实清楚，证据充分，予以认定。袁军于2019年6月17日申请仲裁即提出与铭宇公司解除劳动关系的请求，铭宇公司亦同意解除，故确认双方之间的劳动关系自2019年6月17日起解除。铭宇公司确认扣留袁军工资押金共计1800元至今未付，袁军请求铭宇公司支付该1800元，予以支持。袁军工作时发生事故，依法应当享有工伤保险待遇，铭宇公司作为用工单位应当依法承担工伤保险责任。铭宇公司并未为袁军办理工伤保险，故铭宇公司应当依照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向袁军支付费用。关于袁军月工资的计算标准，《工伤保险条例》所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月月缴费工资。根据袁军提供的银行流水及铭宇公司提供的工资表，以及双方当事人均确认的每月工资于次月发放、铭宇公司每月扣留袁军工资押金300元、2018年2月前的工资押金已于2018农历年底一并发放等事实，袁军2017年8月至2018年7月的月平均工资应计算为4981.42元[（4050元+4350元+4270元+5100元+6050元+4229元+2490元+5700元+4940元+5498元+4670元+4830元+300元×12）÷12]。故关于袁军的各项工伤保险待遇，认定如下：1.医疗费92元及住院伙食补助费450元，双方当事人并无争议，予以确认。2.停工留薪期间工资，参照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》的相关规定，结合袁军的伤情及治疗情况，认定铭宇公司应支付袁军5个月的停工留薪期工资，停工留薪期工资与原工资福利待遇相同，因此袁军停工留薪期工资共计为24907.1元（4981.42元/月×5个月），铭宇公司已支付10000元，故其应再支付袁军14907.1元。3.一次性伤残补助金，袁军经鉴定为九级劳动功能障碍，其一次性伤残补助金为9个月的本人工资，即44832.78元（4981.42元/月×9个月）。4.一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金，双方之间的劳动关系自2019年6月17日起解除，袁军与泉州市最后一次公布的男性人口平均预期寿命相差38.93年（70.89岁－31.96岁），根据《福建省实施办法》第二十七条的规定，每满一年发给0.2个月，不满一年的按一年计算，故铭宇公司应支付袁军一次性工伤医疗补助金42844.75元、一次性伤残就业补助金42844.75元（65915元/年÷12个月×39年×0.2个月）。5.护理费，袁军受伤确需护理，经福建三晋司法鉴定所评定护理期限为60天，铭宇公司虽对此持有异议，但并未申请重新鉴定，且参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）等相关规定，结合袁军的伤情，评定护理期限60天合理，予以采纳。袁军住院15天，住院期间按完全护理，出院期间按部分护理计算；袁军未提供证据证明其护理人员的职业及收入情况，可参照居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资计算，故护理费计算为6182.26元（60174元/年÷365天×15天+60174元/年÷365天×45天×50%）。6.交通费，因袁军未到泉州统筹地区以外就医，其主张交通费用依据不足，不予支持。上述袁军应享受的工伤保险待遇总额合计162153.64元，因铭宇公司已支付袁军停工留薪期工资10000元，故铭宇公司应再支付袁军152153.64元。关于经济补偿金问题，铭宇公司未依法为袁军缴纳社会保险费，且未及时足额支付工资，袁军请求铭宇公司支付经济补偿金，于法有据，予以支持。袁军于2017年2月12日入职铭宇公司，故其请求按1.5个月工资标准支付经济补偿金，予以支持，即铭宇公司应支付袁军经济补偿金7472.13元（4981.42元×1.5个月）。据此，一审法院判决：一、袁军与铭宇公司的劳动关系自2019年6月17日起解除；二、铭宇公司应于判决生效之日起十日内支付袁军医疗费92元、住院伙食补助费450元、护理费6182.26元、停工留薪期工资14907.1元、一次性伤残补助金44832.78元、一次性工伤医疗补助金42844.75元、一次性伤残就业补助金42844.75元，共计152153.64元；三、铭宇公司应于判决生效之日起十日内支付袁军工资押金1800元；四、铭宇公司应于判决生效之日起十日内支付袁军经济补偿金7472.13元；五、驳回袁军的其他诉讼请求；六、驳回铭宇公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由铭宇公司负担。 本院二审期间，当事人均未提供新的证据。对一审判决认定的事实，双方均无异议，本院予以确认。 本院认为，对于二审争议的问题：1.袁军所受事故伤害经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤，依法应享有工伤保险待遇。因铭宇公司未依法为袁军缴纳工伤保险费，故应由其支付工伤保险待遇。2.一审根据双方提供的银行流水、工资表等证据以及共同确认的工资发放规律以及扣留部分工资押金等事实，核算出袁军2017年8月至2018年7月的月平均工资为4981.42元并无不当。3.对于铭宇公司有异议的项目及金额。（1）停工留薪期工资及一次性伤残补助金：一审以前述袁军的月平均工资为依据，依法计算得出袁军的停工留薪期工资为24907.1元、一次性伤残补助金为44832.78元无误；（2）护理费：袁军受伤确需护理，且不仅局限于其住院期间，其出院后仍需一定时间的护理。一审结合福建三晋司法鉴定所所作护理期限60天的鉴定意见以及袁军伤情，综合认定袁军护理费为6182.26元亦无错误；（3）经济补偿金：铭宇公司未依法为袁军缴纳社会保险费，且未及时足额支付工资，故应依法向袁军支付经济补偿金7472.13元。 综上所述，铭宇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费10元，由铭宇（福建）建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  贺张翡 审判员  郑程辉 审判员  郑昭文 二〇二〇年五月××日 书记员  钟昭婷 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。