福建省建瓯市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0783民初11号 原告：建瓯市东游镇绿南石材厂，住所地：建瓯市东游镇盛地村半山自然村大洋顶，统一社会信用代码92350783MA2Y5EU838。 经营者:王超捷，男，1993年11月20日出生，汉族，住南平市延平区。 委托诉代理人：蔡增延，北京中银（泉州）律师事务所律师。 委托诉代理人：蔡雪娥，北京中银（泉州）律师事务所律师。 被告：黄昌校，男，1963年1月6日出生，汉族，住宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：柯建青，福建之秀律师事务所律师。 原告建瓯市东游镇绿南石材厂（以下简称绿南石材厂）与被告黄昌校劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告绿南石材厂的委托诉讼代理人蔡增延、蔡雪娥，被告黄昌校的委托诉讼代理人柯建青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 绿南石材厂向本院提出诉讼请求：依法驳回黄昌校对绿南石材厂的全部仲裁请求。事实和理由：绿南石材厂不服建瓯市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月10日作出的瓯劳人仲案（2019）523号裁决书，特提起诉讼，具体理由如下:一、绿南石材厂与黄昌校之间不存在劳动关系。绿南石材厂将部分打石劳务作业承包给陈孝义，黄昌校系受雇于陈孝义，其工资统一由陈孝义进行发，与绿南石材厂无关。因此黄昌校所受伤害不适用《工伤保险条例》，属民法范畴调整范围，认定黄昌校的伤害为工伤缺乏依据。，建瓯市劳动人事争议仲裁委员会认定绿南石材厂与黄昌校的关系为劳动关系，进而裁决绿南石材厂承担工伤保险责任，缺乏事实与法律依据，其结果显然错误，故请求法院依法驳回黄昌校的全部仲裁请求。二、退一步说，即使绿南石材厂应对黄昌校所受伤害应承担责任，黄昌校申请的部分赔偿项目依据不足，数额也明显偏高。1、黄昌校主张其工资按照500元/天计算，依法无据，黄昌校的工资理应参照2017年福建省农、林、牧、渔业工资标准进行计算即58068元/年（4839元/月）。2、赔偿项目:（1）护理费2856元，黄昌校是否需要护理须经劳动能力鉴定委员会确认，黄昌校未经确认故该请求依法无据，仲裁委参照道路交通事故人身损害标准与《工伤保险条例》不符。（2）停工留薪期间的工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期间一般不超过12个月，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》规定，关于眼球伤害的停工留薪期间一般为3-6个月，具体到本案，根据黄昌校的伤情，其停工留薪期间应为3个月，仲裁委认定停工留薪期间为12个月明显过长，依法应予以纠正。（3）关于住院伙食补助费，应以每天25元为准。（4）关于交通费、住宿费，黄昌校并未提供相关票据予以证实，故该请求亦无法支持。（5）关于一次性伤残补助金，其计算适用的工资标准应以4839元/月为准。（6）黄昌校已经获赔67344.92元，该款项理应予以抵扣。综上，绿南石材厂与黄昌校不存在劳动关系，其所受伤害不适用《工伤保险条例》，属民法范畴调整范围，认定黄昌校的伤害为工伤缺乏依据。综上，裁决书中部分认定事实错误和适用法律不当，应当予以改判。 黄昌校辩称，一、绿南石材厂认为黄昌校不是其员工，无需承担工伤赔偿责任缺乏事实和法律依据。1、绿南石材厂系具用有用工资质的单位，黄昌校为自然人。黄昌校所从事的工作属绿南石材厂业务的组成部分，并受绿南石材厂规章制度的约束和管理，符合人社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，应确认为劳动关系。建瓯市人力资源和社会保障局受理工伤认定申请后，依法审查了材料，调查了事实，最终作出《认定工伤决定书》，如果绿南石材厂认为与黄昌校不是劳动关系不属于工伤事故，可在《认定工伤决定书》送达后6个月内提起行政诉讼，但是绿南石材厂并未提起行政诉讼。2、绿南石材厂称已将石材厂部分采石业务承包给了案外人陈孝义，该陈述不真实。黄昌校系绿南石材厂的职工，深知陈孝义是石材厂的一名管理人员，并非绿南石材厂所说的承包人，况且绿南石材厂没有任何证据证明有将石材厂的采石业务承包给了陈孝义，需承担举证不能的法律后果。所以绿南石材厂与黄昌校之间属于劳动关系，黄昌校在工作中受到伤害属于工伤。3、绿南石材厂认为抗辩成承包关系能够规避赔偿责任错误。最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第三条第（四）项、人社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条、《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条均有明确规定，用人单位将业务发包、转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者个人，该不具备用工主体资格的组织或者个人招用的劳动者因工作原因遭受事故伤害或者患职业病的，由用人单位承担工伤保险责任。所以说，即使绿南石材厂抗辩成承包关系，也得依法承担黄昌校的工伤保险赔偿责任。二、关于各项赔偿项目标准问题。1、停工留薪期工资:《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位发给，评定伤残后，享受伤残待遇。这里所称的“原待遇”是指职工受伤前，用人单位发放的全部工资和福利待遇。若绿南石材厂对黄昌校的工资标准有异议，应当提供工资发放记录等证据支持。依据《工资支付暂行规定》第六条规定，绿南石材厂作为用人单位，有制定并保管工资花名册、工资发放表等资料2年内备查的法定义务。《工伤保险条例》第三十三条对停工留薪期的时间作了规定，停工留薪期一般不超过12个月，职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。黄昌校于2018年4月10日发生工伤事故，2019年8月23日劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，从受伤到定残日一共16个月时间，仲裁委员会裁决黄昌校的停工留薪期为12个月，也并未超过法定期限。故仲裁委员会关于黄昌校停工留薪期工资的裁决合法合理、并无不妥。2、护理费:根据上一年度居民服务和其他服务业平均日工资，结合黄昌校实际的住院天数予以计算。护理费分为停工留薪期护理和生活护理两种，法律规定仅生活护理需要经劳动能力鉴定委员会确人，停工留薪期间的护理无需鉴定。仲裁案件审理时为2019年12月3日，适用上一年度居民服务和其他服务业平均日工资标准应当为230元一天，而非136元，仲裁委对护理费少计算了1974元。3、一次性伤残补助金:《工伤保险条例》三十七条规定，工伤七级伤残的一次性伤残补助金为工伤职工13个月的工资，仲裁委对该项裁决完全符合法律规定，请法庭支持。4、住院伙食补助费:由法院依法审查确定。5、交通费、食宿费:仲裁阶段并未支持该项目。三、绿南石材厂要求扣除67344.92元无法律依据。1、绿南石材厂并未向黄昌校支付过67344.92元，该款项为商业保险的赔偿金。黄昌校作为受益人，保险金理应归黄昌校，不能视为是绿南石材厂支付的赔偿款。2、其次，工伤保险是社会保障的一种，受《社会保险法》调整，与商业保险不同。缴纳社会保险是用人单位的强制性义务用人单位必须为职工缴纳。商业保险是否投保完全看用人单位的意思，两种为不同的法律关系，都可以依法获得赔偿。因此，绿南石材厂要求扣除67344.92元明显缺乏法律依据，无法成立。 绿南石材厂围绕的诉讼请求依法提交证据如下：证据1、营业执照副本、负责人代表身份证明及身份证各份，证明绿南石材厂的主体资格。证据2、身份证一份，证明黄昌校的身份情况。证据3、工伤决定书一份，证明黄昌校伤害被错误的认定为工伤的事实。证据4、劳动能力鉴定结论书一份，证明黄昌校的伤害被评为伤残七级的事实。证据5、裁决书一份，证明本案业经建瓯市劳动人事争议仲裁委员会裁决，绿南石材厂不服特提起诉讼。证据6、送达回证材料一份，证明绿南石材厂在法定期间内提起诉讼的事实。 黄昌校质证认为，证据1真实性无异议。证据2身份证信息无异议。证据3三性无异议，通过该工伤认定书认定黄昌校是工伤。证据4三性均无异议，黄昌校因工受伤被鉴定为7级伤残。证据5、6三性均无异议。 绿南石材厂提交的证据均经庭审质证，本院作如下认证：对绿南石材厂提供的证据1、2、3、4、5、6，黄昌校对真实性均无异议，绿南石材厂提交的证据与本案均具有关联性，本院予以采信。 黄昌校未提交证据。 本院经审理认定事实如下： 2018年3月16日至2018年4月10日，黄昌校在绿南石材厂处从事打石工作。双方未签订书面劳动合同，绿南石材厂也未给黄昌校投保工伤保险。2018年4月10日下午16时左右，黄昌校在打石车间用锤子击打钢钎裁石时，左眼不慎被飞溅钢钎碎石片击中而受伤。事故发生后，黄昌校被送往宁德市医院住院治疗。伤情经医院诊断为：左眼球破裂伤住院治疗6天。2018年4月16日，宁德市医院建议转上级医院进一步治疗，于2018年4月16日在厦门大学附属厦门眼科中心第一次住院治疗10天。2018年6月6日在厦门大学附属厦门眼科中心第二次住院治疗5天。三次住院医疗费共计32399.4元。黄昌校住院期间绿南石材厂未派人护理。2018年10月26日绿南石材厂支付给黄昌校医疗费38000元。 2019年5月23日，建瓯市人力资源和社会保障局认定工伤决定书（瓯人社认［2019］86号），认定工伤。2019年8月23日。南平市劳动能力鉴定委员会（南劳鉴2019第777号）鉴定黄昌校的劳动能力为伤残柒级。黄昌校于2019年11月12日申请劳动仲裁以受伤后视力问题不宜工作为由提出与绿南石材厂解除劳动关系。2019年11月12日，黄昌校作为申请人，以绿南石材厂为被申请人向建瓯市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除裁决绿南石材厂与黄昌校解除劳动关系；2、绿南石材厂向黄昌校支付解除劳动关系经济补偿金7500元；3、绿南石材厂支付黄昌校一次性伤残补助金195000元、一次性工伤医疗补助金53620元、一次性伤残就业补助金53620元、停工留薪期工资180000元、护理费3230元、住院伙食补助费850元、交通费和住宿费3000元。建瓯市劳动争议仲裁委员会于2019年12月10日作出瓯劳仲案[2019]523号裁决书，裁决：1、申请人与被申请人于2019年12月12日解除劳动关系。2、被申请人应支付给申请人一次性伤残补助金141375元、一次性工伤医疗补助金53620元、一次性伤残就业补助金53620元、停工留薪期工资99654.48元、住院期间生活护理费2856元、住院伙食补助费850元，合计支付人民币叁拾伍万壹仟玖佰柒拾伍元肆角捌分（351975.48元），本裁决书生效后五日内一次性支付给申请人。3、驳回申请人其他仲裁请求。绿南石材厂不服该裁决，于2020年1月2日向本院提起诉讼。 另查明,绿南石材厂在中华联合财产保险股份有限公司投保了团体意外伤害保险B型险,黄昌校遭受事故伤害后,中华联合财产保险股份有限公司赔付黄昌校共计67344.92元，其中：伤残赔付40000元、医疗费25244.92元、住院津贴2100元。绿南石材厂支付黄昌校38000元。2017年南平市在岗职工平均工资为64347元/年。 本院认为，黄昌校在为绿南石材厂工作中发生意外受伤,黄昌校受到的伤害被建瓯市人力资源和社会保障局认定为工伤,黄昌校有依法享受工伤保险待遇的权利。依照《工伤保险条例》的规定:依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故应由绿南石材厂承担黄昌校的工伤保险待遇。绿南石材厂主张黄昌校系由陈孝义雇请，黄昌校与绿南石材不存在劳动关系，黄昌校所受伤害认定工伤缺乏依据的辩解,不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。黄昌校于2019年11月12日向建瓯市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除绿南石材厂与黄昌校解除劳动关系。因此，黄昌校与绿南石材厂于2019年12月12日解除劳动关系，本院予以确认。黄昌校要求支付解除劳动合同经济补偿金不符合法律规定,不予支持。 关于黄昌校受伤前的工资标准问题。绿南石材厂与黄昌校未签订书面劳动合同。黄昌校主张日工资500元即每月15000元,绿南石材厂主张按每月7000元承包给陈孝义,但诉讼双方就己方的主张均未提供证据予以证明。根据国务院《工伤保险条例》第六十四条第二款规定本条例所称本人工资,是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。2018年3月16日黄昌校在绿南石材厂处从事打石工作,直至同年4月10日发生工伤事故,双方建立劳动关系不足一个月,且双方均未提供证据证明黄昌校在绿南石材厂工作期间的实际工资标准。黄昌校的工资本院参照南平市2017年度在岗职工平均工资标准64347元即月工资5362元计算。 关于黄昌校获取的团体意外险理赔款67344.92元是否应从其应得的工伤保险待遇中扣除的问题。绿南石材厂为黄昌校购买的团体意外险,该保险属商业险,非其法定义务。黄昌校团体意外险而获赔40000元伤残、住院津贴2100元是基于商业保险合同,与其应得的工伤保险待遇赔偿项目并不重合,故不应从其基于法律强制性规定而应得的工伤保险待遇中予以扣除。因医疗费用保险具有人身属性,应适用损失补偿原则,故不能重复赔偿。黄昌校的医疗费用已经绿南石材厂支付,故其获得理赔的意外医疗责任金25244.99元应该在绿南石材厂承担的工伤保险责任中扣除。 黄昌校因伤致劳动能力七级,根据《工伤保险条例》的相关规定，结合当事人的诉讼请求,其工伤待遇应核定为:一次性伤残补助金为69706元(5362元/月×13月=69706元)、一次性工伤医疗补助金为53620元(5362元/月×10月=53620元)、一次性伤残就业补助金为69706元(5362元/月×13月=69706元)、停工留薪期间工资为64344元(5362元/月×12月=64344元)、护理费为2856元(165元/天×21天=3465元),住院伙食补助费1050元（50元/天×21天）元，黄昌校在申请仲裁时明确向绿南石材厂主张护理费为货主3230元,住院伙食补助费为850元，低于其应得工伤保险待遇,应视为其对自己权利的放弃,于法不悖。综上，黄昌校的工伤待遇损失合计261456元，扣除已支付的30845.5元(38000元-(32399.4元-25244.99元）,绿南石材厂尚应支付黄昌校工伤待遇230610.5元。黄昌校要求赔偿的其他工伤待遇请求缺乏法律依据,本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条的规定，判决如下： 一、解除黄昌校与建瓯市东游镇绿南石材厂的劳动关系。 二、建瓯市东游镇绿南石材厂应于本判决生效之日起三十日内一次性支付给黄昌校工伤保险待遇损失合计230610.5元。 三、驳回建瓯市东游镇绿南石材厂其他的诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由建瓯市东游镇绿南石材厂负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  范晓璐 人民陪审员  章元华 人民陪审员  傅晓琪 二〇二〇年五月二十日 书 记 员  陈丽萍 附件：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇: （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《福建省实施办法》 第二十六条职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。