天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初495号原告：冯伟娜，女，1994年4月16日出生，满族，住天津市南开区。被告：和信信息服务有限公司，住所地北京市朝阳区建国路**内**1204。法定代表人：安晓博，总经理。委托诉讼代理人：徐铃琳，女，该公司职员。原告冯伟娜与被告和信信息服务有限公司（以下简称和信公司）劳动争议一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯伟娜、被告和信公司的委托诉讼代理人徐铃琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯伟娜向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告解除劳动合同，并给予原告赔偿金及一个月的补偿共计28062.2元；2.依法判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2016年6月7日入职被告公司，担任客户经理一职，工资每月15日发放两笔，一笔备注工资，一笔胡彦云柜台转账备注报销。2019年10月22日，上级领导通知停止一切信贷业务，11月份离职，不离职人员不发10月份工资，被告的行为违反当时所签订的劳动合同，且被告没有开过任何的解聘书，从未与原告协商离职事宜。而且被告也不存在经营发生重大变化，被告公司的在职人员全部实际发放工资至今，只是为了想辞退我，因此没有给我发放工资。因此，被告应给付原告违法解除劳动合同赔偿金，原告主张按照离职前12个月平均工资3794.6元为标准，计算3.5年的双倍，另外，原告还要求被告额外支付1500元的补偿。综上，原告为维护自身权益，故成诉。和信公司辩称，被告公司系P2P行业，现行业情况和国家政策导向等原因，主管机关与监管部门要求三降及陆续清退业务。纵然投资损失严重，在原告工作岗位确实无法满足的情况下，还力争保留原告工作，公司尽到了最大努力，因此根据劳动法第四十条第三款规定，劳动合同订立时，所依据的客观情况发生重大改变，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，被告公司可以解除，因此被告并非非法解除劳动合同。综上，不同意支付原告违法解除劳动合同赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案的证据和事实，本院认定如下：2016年6月7日，原告入职被告处，从事客户经理一职，入职后双方共签订了两份劳动合同。合同中并未约定工资标准，实际工作中工资构成为底薪加提成，底薪为1500元，提成单独发放，由胡彦云柜台转账备注报销，发薪制度为下发薪制，每月15日发上一自然月的工资，以银行转账的形式发薪。考勤形式为打卡记录考勤，上班时间为上午九点到下午六点。2019年10月、11月工资被告未发放给原告。另查，2019年11月25日，被告公司通过微信将解除通知函转发到原告的门店经理，由原告的门店经理通过微信转发至原告，并要求原告2019年11月26日之前办理离职手续。该解除通知函载明“经与您协商，沟通确认，并根据劳动合同法相关规定，公司解除与您的劳动合同，劳动合同于2019年11月25日解除，薪酬结算至2019年11月25日”。被告陈述天津分部的总经理曾与原告协商更换工作岗位，将原告从销售岗位转为催收专员，待遇会有提高，如原告不同意则直接解除合同，但被告未能提交证据予以证明。原告认可微信发送解除通知函的情况，但对被告曾与其协商更换工作岗位不予认可，原告陈述被告从未与其进行过协商，是直接通知解除的。又查，原告提交的聊天记录显示2019年10月31日，被告处天津门店经理“和信。鹏哥”在微信群内发通知：“全分部销售人员一个人都不留，大家赶快去利用这半个月去找工作吧。”2019年11月6日，其在该群内发通知：“截止到本周五还没有办理离职的人，10月11月的工资将不再发放。门店还剩五个人，大家快去找徐玲琳办理。”2019年11月8日，被告处天津分部总经理“和信、二阳”在该群内发通知：“不签离职的，没工资，断社保的别找我，找我我也管不了”。本案被告的委托诉讼代理人徐玲琳亦在该微信群内。再查，2019年11月29日，原告以被告为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月4日，该委作出津南开劳人仲不字（2019）第844号不予受理通知书，不予受理的原因为：其他原因，故不予受理。本院认为，原、被告均认可双方劳动合同于2019年11月25日解除，本院予以认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”被告主张其因行业的特殊性，根据国家相关的文件及政策，确需停止各项业务，应属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，因此无需支付违法解除劳动合同赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告作出的解除通知函并未注明解除劳动合同的原因，被告亦未提交证据证明因客观情况发生重大变化而与劳动者进行了协商，应承担不利的法律后果，综上，被告系违法解除劳动合同，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。对于计算基数问题，根据原告的银行流水显示，原告主张每月工资分两笔发放，一笔备注工资，一笔系提成，由公司财务胡彦云柜台转账备注报销，被告只认可第一笔系工资，不认可公司财务胡彦云的转账系工资性质，该备注系被告处财务人员自行备注而被告未能提交证据证明其抗辩，另外，用人单位实行工资支付登记制度，应建立劳动者工资台账，应包括：支付单位名称、支付时间、支付对象姓名、支付项目和金额、加班时间和加班工资金额、工时数、应发金额、扣除项目和金额、实发金额、领取人等书面记录，保存两年以上备查。被告当庭明确原告的工资构成中有提成一项，而被告提交的工资明细中仅有考勤扣款、社保扣款、本月实发工资几项，并未包括应发金额、基本工资、提成等项目，不符合以上规定，故本院对被告的该抗辩不予采信，对于原告主张胡彦云柜台转账备注报销系工资构成中的提成，本院予以认定。原告主张离职前12个月平均实发工资数额为3794.6元，并以此为标准计算3.5个月的双倍赔偿，不违反法律规定，本院予以支持，经本院依法核算，被告应给付原告违法解除劳动合同赔偿金26562.2元。对于原告要求的一个月的补偿，并无法律依据，本院不予支持。综上所述，被告应给付原告违法解除劳动合同赔偿金26562.2元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告和信信息服务有限公司支付原告冯伟娜违法解除劳动合同赔偿金26562.2元；二、驳回原告冯伟娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告和信信息服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 薛 莹二〇二〇年五月二十一日书记员 李可薇附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。