广东省阳山县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1823刑初51号公诉机关广东省阳山县人民检察院。被告人罗丽红，女，1974年出生，广东省连南瑶族自治县人，汉族，初中文化，住广东省连南瑶族自治县。2019年10月30日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，2019年12月6日被依法逮捕。现羁押于阳山县看守所。辩护人丘海添，连南瑶族自治县公职律师事务所律师。被告人蔡纪欢，男，1958年出生，广东省阳山县人，汉族，初中文化，住广东省阳山县。2019年10月30日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，2019年12月6日被依法逮捕。现羁押于阳山县看守所。指定辩护人鲁东方，阳山县法律援助处指派的广东苍华律师事务所律师。阳山县人民检察院以阳检诉刑诉〔2020〕29号起诉书指控被告人罗丽红、蔡纪欢犯赌博罪，于2020年3月6日向本院提起公诉。本院审查后于2020年3月10日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序于2020年5月19日公开开庭审理了本案，阳山县人民检察院指派检察员陈海敏出庭支持公诉，被告人罗丽红及其辩护人丘海添、被告人蔡纪欢及其辩护人鲁东方到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年至2019年10月期间，被告人蔡纪欢通过电话或手机微信等方式先后收受梁某、邱某某、邓某某、邓某1等人投注香港“六合彩”外围码进行赌博，收取投注后上报其上家被告人罗丽红处，并从中获利，累计赌博结算交易金额约人民币100多万元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书、扣押清单、微信聊天记录及转账记录、行政处罚决定书、抓获经过、户籍证明等；辨认笔录、现场辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录等；证人梁某、邱某某、邓某某、邓某1等人的证言；被告人罗丽红、蔡纪欢的供述与辩解；刑事科学技术照片等证据。公诉机关认为，被告人罗丽红、蔡纪欢以营利为目的，聚众赌博，应当以赌博罪追究其刑事责任。鉴于被告人罗丽红、蔡纪欢在犯罪后能如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚，被告人罗丽红、蔡纪欢承认指控的犯罪事实，且愿意接受处罚。建议对被告人罗丽红判处二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人蔡纪欢判处二年以上三年以下有期徒刑，可适用缓刑，并处罚金。被告人罗丽红、蔡纪欢对指控事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人罗丽红的辩护人提出的辩护意见是：1.对指控被告人罗丽红犯赌博罪无异议；2.被告人罗丽红归案后如实供述自己的罪行，属坦白，认罪态度较好，自愿认罪认罚，有悔罪表现。综上，请求法庭对被告人罗丽红从轻处罚并适用缓刑。被告人蔡纪欢的辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人蔡纪欢的犯罪事实与罪名无异议；2.被告人蔡纪欢认罪态度好，自愿认罪认罚，归案后如实供述自己的罪行，属坦白；3.被告人蔡纪欢属初犯，积极退出赃款3万元；4.被告人蔡纪欢患有疾病及身体残疾，生活基本无法自理。综上，请求法庭对被告人蔡纪欢从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2017年至2019年10月期间，被告人蔡纪欢通过电话或手机微信等方式先后收受梁某、邱某某、邓某某、邓某1等人投注香港“六合彩”外围码进行赌博，收取投注款后上报到其上家被告人罗丽红处进行赌博结算，并从中获利，累计赌博结算交易金额人民币100多万元。2019年10月30日，公安民警抓获被告人罗丽红并在其从身上提取到作案所用的苹果手机1台；同日，公安民警在阳山县黎埠镇保平村委会圳边村XX号抓获被告人蔡纪欢，并在其住处提取到“六合彩”码报、“六合彩”投注记录单、作案所用的手机3台等物品。后民警依法对上述提取物品进行扣押。2020年4月22日，被告人蔡纪欢家属代其退出违法所得人民币3万元（存放于本院标的账户）。2020年4月26日，本院委托阳山县司法局对被告人蔡纪欢拟适用社区矫正对其所在社区的影响进行社会评估。2020年5月9日，阳山县司法局向本院出具《调查评估意见书》认为，蔡纪欢是退伍军人，参加过对越自卫反击战，身体残疾，所犯罪行对社会危害性不大，具备家庭帮教条件，目前暂未发现蔡纪欢涉嫌赌博的犯罪行为对其所居住社区有重大不良影响。上述事实有经庭审质证、确认的综合材料、案件来源、立案决定书，被告人罗丽红、蔡纪欢的供述与辩解，证人梁某、邱某某、邓某某、邓某1等人的证言，人身安全检查笔录、搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单，行政处罚决定书，微信交易表、微信交易记录、银行流水、银行交易明细单，银行、微信转账统计表、指认照片及表格，通话记录，辨认笔录、辨认人照片及说明，现场辨认笔录及照片，现场勘验检查笔录及照片，入所健康检查表，抓获经过，户籍证明、无犯罪记录证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人罗丽红、蔡纪欢以营利为目的，通过接受“六合彩”外围码投注的方式进行聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，两被告人均起主要作用，均系主犯，但被告人罗丽红所起作用及社会危害性较被告人蔡纪欢大，量刑应有所区别。被告人罗丽红的辩护人提出被告人罗丽红属初犯、有坦白情节、自愿认罪认罚，可从轻处罚的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。但辩护人提出对被告人罗丽红适用缓刑的辩护意见。经查，被告人罗丽红在本案的赌博活动中是庄家且赌博结算金额达100多万元，考虑其犯罪情节和社会危害性，不符合适用缓刑的条件，本院对该项辩护意见不予采纳。对于被告人蔡纪欢的辩护人提出被告人蔡纪欢有坦白情节、认罪认罚、主动退出赃款等情节，请求对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。被告人罗丽红、蔡纪欢归案后均如实供述自己的罪行，属坦白，且系初犯，均愿意接受处罚，依法可从轻处罚。被告人蔡纪欢在案发后主动退出赃款，结合阳山县司法局对蔡纪欢的调查评估意见，本院依法对被告人蔡纪欢从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款的规定，判决如下：一、被告人罗丽红犯赌博罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月30日起至2021年11月29日止；罚金应自本判决生效第二日起十日内缴纳。）二、被告人蔡纪欢犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应自本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）三、被告人蔡纪欢退出的赃款人民币3万元（存放于本院标的账户），依法予以没收，上缴国库。公安机关扣押的被告人罗丽红作案所用的苹果手机1台，被告人蔡纪欢作案所用的手机3台，依法予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  汤杏君审 判 员  黄扬林人民陪审员  胡上安二〇二〇年五月二十二日法官 助理  余伟业书 记 员  张敏琦附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。