江苏省金湖县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0831民初3347号原告：江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司，住所地金湖县衡阳路228号。法定代表人：戚玉林，该行董事长。委托诉讼代理人：唐超，该行员工。被告：吴朝阳，男，1960年6月29日出生，汉族，无业，住金湖县。被告：王翠香，女，1959年11月22日出生，汉族，住金湖县。被告：张志阳，男，1978年10月10日出生，汉族，住金湖县。被告：金湖县金龙水运有限公司，住所地金湖县金南镇金沟集镇。法定代表人：张从亚，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴汶泽，江苏柏玉潭律师事务所律师。被告：陈永华，男，1964年5月20日出生，汉族，船员，住金湖县。原告江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司（以下至判决主文前简称：民泰银行）与被告吴朝阳、王翠香、张志阳、金湖县金龙水运有限公司（以下至判决主文前简称：金龙水运公司）、陈永华金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月25日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院依法转为普通程序，并于2020年3月20日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告民泰银行的委托诉讼代理人唐超、被告吴朝阳、被告金龙水运公司的委托诉讼代理人吴汶泽、被告陈永华到庭参加了诉讼，被告王翠香、张志阳经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼；第二次庭审，原告民泰银行的委托诉讼代理人唐超、被告吴朝阳、被告金龙水运公司的委托诉讼代理人吴汶泽到庭参加了诉讼，被告王翠香、张志阳、陈永华经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。民泰银行向本院提出诉讼请求：1.判令被告吴朝阳、王翠香立即偿还借款本金647000元及利息（从2019年4月21日起至2020年1月10止，按月利率8.1‰计算；从2020年1月11日起至实际还款之日止，按月利率8.1‰的1.5倍计算）；2.判令原告对被告金龙水运公司用于抵押担保的船舶变拍卖所得在最高额800000元范围内享有优先受偿权；3.判令被告张志阳、金龙水运公司、陈永华对被告吴朝阳、王翠香在本案中所负债务承担连带偿还责任。4.本案诉讼费用由五被告共同承担。事实和理由：被告吴朝阳、王翠香因经营需要向原告申请贷款647000元，贷款期限自实际提款日至2020年1月10日止，约定月利率8.1‰，被告金龙水运公司提供抵押物在最高额800000元范围内用于最高额抵押担保，并由被告张志阳、金龙水运公司、陈永华对被告吴朝阳、王翠香的借款承担保证责任。原告依约放款后，被告吴朝阳、王翠香未按约定足额偿还借款本息，被告张志阳、金龙水运公司、陈永华也未履行担保义务。原告索款未果，故诉至法院。吴朝阳辩称，借款属实，但借款是被告张志阳所用，原告应当与张志阳协调，先处置担保物。本人不应承担偿还责任。金龙水运公司辩称，公司为其股东或实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议，被告吴朝阳系金龙水运公司的时任法定代表人和股东，民泰银行作为金融机构负有必要的审查义务，否则不构成善意债权人。而原告在未调查公司性质、股东情况，也未要求其提供股东会决议的情况下订立最高额抵押和最高额保证合同，两合同无效，故抵押、保证担保行为对本公司不发生法律效力，本公司不应承担抵押和保证担保的责任。陈永华辩称，担保属实。王翠香、张志阳未作答辩。根据当事人陈述及经审理确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月6日，原告金湖民泰银行（甲方）与被告金龙水运公司（乙方）签订了一份协议书，约定甲方出具苏金龙槽458、368抵押船舶的市值评估报告，按照甲方要求，乙方配合办理抵押贷款的相关手续；如吴朝阳、陈永华出现欠借款本息的情形，甲方处置所抵押的两艘船舶，剩余债务由吴朝阳、陈永华个人承担。乙方加盖了公司印章，并由股东吴朝阳、陈金怀签字确认。2019年1月8日，原告民泰银行与被告金龙水运公司签订《江苏金湖民泰村镇银行最高额抵押合同》一份，约定金龙水运公司以其所有的苏金龙槽458（船舶登记号码270××××0925）船舶作抵押，为被告吴朝阳自2019年1月8日至2024年1月7日期间内，在原告处办理本外币借款合同等业务所形成的在最高债务限额800000元的最高余额内提供最高额抵押担保，抵押担保范围包括主合同项下的债权本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用等。2019年1月11日，双方依据上述合同办理了船舶抵押权登记（抵押权登记号码DY2708190008、船舶识别号CN20048175431），登记担保债权数额为800000元。2019年1月11日，原告民泰银行与被告吴朝阳、王翠香签订《江苏金湖民泰村镇银行借款合同》一份，约定借款用途为借新还旧，借款金额为647000元，借款期限自实际提款日至2020年1月10日，月利率8.1‰，按月结息，货款到期，利随本清，如逾期还款则按本合同约定的借款利率加收50%作为逾期罚息利率计收罚息。同日，原告民泰银行向被告吴朝阳账户发放贷款647000元。2019年1月11日，被告张志阳、陈永华、金龙水运公司作为保证人与原告签订了《江苏金湖民泰村镇银行最高额保证合同》一份，约定张志阳、陈永华、金龙水运公司自2019年1月8日至2024年1月7日在647000元的最高余额内为被告吴朝阳在原告处办理的本外币借款合同等业务提供保证。并对保证方式、范围作了明确约定：本合同保证方式为连带责任保证，保证担保的范围包括主合同项下的债权本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的全部费用等。保证期间为自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。另查明：金龙水运公司股东变更情况为：1.2017年1月3日，法定代表人由杨金龙变更为吴朝阳，股东由杨金龙、陈金怀、石艳青变更为吴朝阳、陈金怀、石艳青；2.2019年9月6日，法定代表人由吴朝阳变更为张从亚，股东由吴朝阳、陈金怀、石艳青变更为陈金怀、石艳青、张从亚、刘才兵、汪同凯。还查明：涉案的借款利息已归还至2019年4月20日，借款本金647000万元未归还。上述事实，有原告提供的《江苏金湖民泰村镇银行借款合同》《江苏金湖民泰村镇银行最高额抵押合同》、船舶抵押权登记证书、《江苏金湖民泰村镇银行最高额保证合同》、江苏金湖民泰村镇银行借款借据、江苏金湖民泰村镇银行分户明细帐页、江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司与金湖县金龙水运公司签订的协议书、金湖县市场监督管理局公司准予变更通知书各一份及当事人的当庭陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：被告吴朝阳、王翠香作为借款人与原告签订了借款合同，借款用途为借新还旧，并在合同中借款人栏处签名、捺印，证明吴朝阳、王翠香具有借款的真实意思表示，原告依约已向被告吴朝阳履行了发放贷款义务，被告吴朝阳、王翠香作为共同借款人应当依约及时足额履行还款义务。被告吴朝阳提出实际使用人为张志阳，其不应承担偿还责任的辩解意见因无证据佐证，本院不予采纳。关于公司为其股东或者实际控制人的借款提供担保问题，公司的法定代表人尽管可以一般地代表公司对外从事民事行为，但对外担保行为，因其涉及到公司以及公司股东的重大利益，不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，根据《中华人民共和国合同法》第五十条规定，订立合同时债权人善意的，合同有效，反之，合同无效。本案中，被告金龙水运公司虽在最高额抵押合同上加盖公司印章，并由时任公司法定代表人的吴朝阳签字，为其本人向原告借款提供抵押担保，该抵押担保行为涉及公司及公司其他股东重大利益，非法人能单独决定的事项，应由公司股东（大）会、董事会等公司机关形成有效决议才能对外担保，但原告并未提供金龙水运公司相关决议作为证据证明己方的主张。原告虽向本院提供了一份由被告金龙水运公司与原告金湖民泰银行在签订最高额抵押合同之前签订的《协议书》，同时被告金龙水运公司在协议上加盖公章，并由法定代表人吴朝阳及公司另一股东陈金怀签字确认。从协议的内容来看，被告金龙水运公司在签订最高额抵押担保合同之前与原告就苏金龙槽368船舶抵押办理贷款以及逾期还款后原告有权处置抵押的船舶等事项达成一致意见，但根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。根据被告金龙水运公司股东变更信息显示，2019年1月份公司法定代表人为吴朝阳，股东为吴朝阳、陈金怀、石艳青，其中吴朝阳出资额占公司股份50%，陈金怀及石艳青各占25%。公司股东石艳青未在协议书上签名。即在排除被担保股东吴朝阳表决权的情况下，被告金龙水运公司为被告吴朝阳向原告的借款提供抵押担保，未经过公司股东（大）会决议，并由出席会议的其他股东所持表决权过半数的股东同意，违反了《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，构成越权代表。因此，本院认定原告与被告金龙水运公司签订的最高额抵押合同无效，被告金龙水运公司提出的相关辩解意见本院予以采纳。对于被告金龙水运公司提供的最高额保证担保行为，原告民泰银行作为专业的金融机构，对被告金龙水运公司对外提供保证担保同样负有形式审查义务，但除提供被告金龙水运公司盖章的最高额保证合同一份外，并未提供股东（大）会等公司机关形成有效决议或者形成其他相关协议，也未证明不属于无须机关决议的四种例外情况，因此，本院认为原告民泰银行在订立合同时并非善意债权人，其与被告张志阳、陈永华、金龙水运公司订立的最高额保证合同中涉及被告金龙水运公司保证担保无效，被告金龙水运公司提出公司法定代表人未经公司决议程序擅自对外提供保证担保，其担保合同无效的辩解意见本院予以采纳。原告民泰银行作为专业的金融机构，未按公司担保的相关规定流程对被告金龙水运公司的抵押和保证担保行为做到审慎审查的必要注意义务，被告金龙水运公司内部管理不规范，原告民泰银行与被告金龙水运公司均有过错，各自应根据其过错程度承担相应的民事责任，根据相关法律规定，担保人被告金龙水运公司其承担民事责任的部分不应超过债务人不能清偿部分的二分之一，本院酌定被告金龙水运公司承担45%的赔偿责任。最高额保证合同虽部分无效，但并不影响合同中其他条款的效力，被告张志阳、陈永华为被告吴朝阳的案涉债务提供连带责任保证，根据合同约定，在被告吴朝阳未按约还款时，被告张志阳、陈永华应当承担连带偿还责任。被告王翠香、张志阳、陈永华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权，应承担由此产生的不利法律后果。综上所述，对原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第五条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告吴朝阳、王翠香于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司支付借款本金647000元以及利息（1.从2019年4月21日起至2020年1月10日止，按月利率8.1‰计算；2.从2020年1月11日起至实际付款之日止，按月利率8.1‰的1.5倍计算）;二、被告张志阳、陈永华对被告吴朝阳的上述债务承担连带偿还责任；三、被告金湖县金龙水运有限公司对被告吴朝阳的上述债务不能清偿部分承担45%的赔偿责任；四、驳回原告江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10270元，由被告吴朝阳、王翠香、张志阳、陈永华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院,同时向该院（开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，账号：62×××31）预交上诉案件受理费。审 判 长  李学春审 判 员  宋 璇人民陪审员  丁爱梅二〇二〇年五月十二日法官 助理  朱明媚书 记 员  戴森申附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。