河南省虞城县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1425民初533号原告：郑爱玲，女，1962年2月17日出生，汉族，户籍地江苏省常熟市。委托诉讼代理人：刘雯，河南旷奇律师事务所律师，执业证号：14114201221787309。代理权限：特别授权。被告：虞城县人民政府，统一社会信用代码：114114250058476575，住所地河南省虞城县滨河路行政中心**楼。联系电话：13603******。法人代表人：白超，县长。委托诉讼代理人：王万君，河南尊典律师事务所律师，执业证号：14114199310544535。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：王恩娟，河南尊典律师事务所律师，执业证号：14114201811033436。代理权限：一般代理。原告郑爱玲与被告虞城县人民政府（以下简称虞城县政府）合同纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，原告郑爱玲委托诉讼代理人刘雯、被告虞城县政府委托诉讼代理人王万君、王恩娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑爱玲向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付欠款3,013,000元；2、判令被告向原告支付违约金9,575,504元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年3月16日,原告投资的商丘伊酉丰服饰有限公司（以下简称伊酉丰公司）与被告签订《固定资产收购协议》，双方约定被告购买位于虞城县××集聚区工业大道南侧、至诚四路东侧该伊酉丰公司所属出让土地及地上附着物，价款26,713,000元。支付方式：2015年3月15日前支付10,000,000元，4月30日前支付16,713,000元，如在2015年5月20日前被告未将应付款项支付伊酉丰公司，按应付款余额的日1‰支付违约金。合同签订后，伊酉丰公司将土地及地上附着物交付被告，但被告却未依约向伊酉丰公司付款。被告不仅多次违约，且经伊酉丰公司和原告多次催促，至今尚欠伊酉丰公司3,013,000元。被告的行为严重违反合同约定，应当按照协议支付违约金。因伊酉丰公司已被虞城县工商局注销，原告作为该公司的股东和实际出资人，根据《民事诉讼法》的规定，特向贵院起诉，望判如所请。被告虞城县政府辩称：1、原告关于违约金的诉讼请求已经超过诉讼时效。2、原告违约金的要求过高，应当减少，按照人民银行公布的同期贷款利率计算。3、收购合同约定的收购价款明显高于市场价格。4、原告没有本案诉讼主体资格，其请求不应得到支持。根据原、被告双方的诉辩意见，本院总结本案争议的焦点是：1.原告诉讼主体是否适格；2.原告诉请有无事实和法律依据。围绕上述争议焦点，原告郑爱玲为证明其主张，提交以下证据：第一组，1、伊酉丰公司营业执照复印件一份；2、股东变更信息一份；3、准予注销登记通知书一份；4、代持股协议一份；5、原告身份证复印件一份。证明伊酉丰公司已被注销，郑爱玲作为该公司的股东和法定代表人，有权提起诉讼，其诉讼主体适格。第二组，1、《固定资产收购协议》一份。证明伊酉丰公司与被告签订《固定资产收购协议》，约定被告购买伊酉丰公司位于虞城县××集聚区工业大道南侧、至诚四路东侧的出让土地及地上附着物，价款26,713,000元。支付方式：2015年3月15日前付10,000,000元，2015年4月30日前付16,713,000元。如在2015年5月20日前未将应付款支付伊酉丰公司，被告需按付款余额的日1‰支付违约金。第三组，l、2015年8月6日，虞城县法制办出具的《证明》一份；2、照片四张。证明原告已按照约定履行合同义务，将伊酉丰公司的土地使用权证、固定资产包括土地、厂房和其他地上附着物全部交付被告。第四组，l、转款记录五份。证明被告实际支付款项的金额和时间，被告目前尚欠原告本金3,013,000元。另外被告自第二次开始以后的每次支付时间都已违约，依照合同约定应当支付违约金。被告虞城县政府对原告提交的第一组证据中的第1、2、3、5份证据真实性没有异议。对证据4真实性、合法性均有异议，无法辨别吴保珍签字的真伪，第一组证据不能证明郑爱玲具有诉讼主体资格，能够代表全部股东提起诉讼。对第二组证据的真实性没有异议，但收购协议约定的收购价格26,713,000元，明显高于当时的市场价，协议约定日1‰的违约金明显过高，应当减少，最高按同期银行贷款利率计算。对第三组证据中证据1真实性没有异议，对证据2的真实性有异议，不能证明拍摄的照片涉及本案标的物，该组证据仅可以证明原告将土地手续交给被告，不能证明厂房和其他地上附属物依照协议交给被告。对第四组证据真实性没有异议，但只是部分转账记录，被告已经支付的款项多余原告列举的数目。被告虞城县政府为证明其主张，提交以下证据：1、2015年2月5日转账凭证1张，收据1张；2、2015年8月6日转账凭证1张，2015年8月11日收据1张；3、2016年2月2日转账凭证1张，2016年2月4日收据1张；4、2017年8月1日财政资金支付凭证1张，2017年3月1日凭证1张。以上证据证明被告于2015年2月5日向原告付款4,000,000元，于2015年8月6日向原告付款1,0000,000元，于2016年2月2日向原告付款5,000,000元，于2017年8月1日向原告付款4,700,000元。2014年6月被告通过下属的产业集聚区向原告支付692,000元，由于该时期的产业集聚区账目被有关司法机关调走，尚未退还，该汇款凭证被告庭后向法庭提供。原告对被告提交的证据有异议，认为应当提交原件，在没有其他证据相佐证的情况下，复印件不应作为认定事实的依据，所以被告的付款应以原告所举证据为准。至于692,000元真实性代理人不清楚，根据被告自认，汇款发生在2014年6月，而此时双方尚未就购买原告公司资产进行协商，更未达成任何协议，692,000元与本案无关。另外法律规定任何股东均有权就已注销的公司债权进行追索，而并非局限于全部股东，如公司股东较多的情况下，其中有股东不愿追索，其他股东也有权追索。再者，被告所称的按银行同期贷款利率，是在双方未约定违约金的情况下才可以适用，本案中已经约定违约金，应当按双方约定的违约金计算方法来确定违约金数额。根据《买卖合同》司法解释三第24条第二款，买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持，所以原告要求对每一笔应付款支付违约金是有法律根据的。本案双方权利义务非常清楚，就是原告交付资产，被告付款，但被告每一次付款均违约，就应当按照合同约定支付违约金。本院对原、被告提交的证据，综合分析认证如下：原告提交的被告没有异议的第一组证据中证据1、2、3、5、第二组证据、第三组证据中证据1、第四组，予以确认并在卷佐证。对被告有异议的第一组证据中证据4，该协议能够证实原告委托吴保珍代持伊酉丰公司5%股份的事实，原告实际对伊酉丰公司持股100%，故伊酉丰公司被注销后原告具有诉讼主体资格，予以采信。对第三组证据中证据2、照片四张，系复印件且无拍摄时间，亦无其他证据相佐证，不予采信。被告提供证据1、2、3、4，收据金额与原告提供转账记录金额一致，原告虽然对其系复印件有异议，但双方证据相互印证，且案件审理期间被告偿还原告主张的本金3,013,000元，双方对本金数额没有异议，予以采信。依据上述有效证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实，2011年8月31日原告投资设立伊酉丰公司并担任公司法定代表人。2014年5月21日，原告为方便经营与吴保珍签订代持股协议，委托吴保珍代为持股5%。2015年3月16日，被告与伊酉丰公司签订《固定资产收购协议》，约定被告收购伊酉丰公司位于虞城县××集聚区工业大道南侧、至诚四路东侧的国有出让土地及地上附着物，价格款26,713,000元。付款及资产交接方式：1、被告分两次支付价款，首付款10,000,000元于2015年3月15日前支付伊酉丰公司（全部资金拨付到虞城县××集聚区账户，由虞城县××集聚区先将4,000,000元直接转入中国建设银行股份有限公司商丘支行用于归还伊酉丰公司土地抵押贷款，解押后伊酉丰公司将所有用地手续交付被告，被告下文收回。虞城县××集聚区在20个工作日内将其余6,000,000元支付给伊酉丰公司）；2、伊酉丰公司协助被告办理土地登记变更手续，被告于2015年4月30日前将下欠款16,713,000元拨付到产业集聚区账户，由产业集聚区在该资金范围内先支付伊酉丰公司认可同意的公司债务（以伊酉丰公司出具清单为准）。上述全部债务清欠完毕后，产业集聚区在三个工作日内将其余款支付给伊酉丰公司，其中暂扣2,000,000元作为伊酉丰公司支付可能因项目建设欠款保证金，自协议签订之日起六个月内无发现新债务即一次性支付。被告不承担伊酉丰公司任何债务。3、被告将余款16,713,000元全部拨付到产业集聚区账户之日起五个工作日内将地面建筑物附着物移交给被告，资产移交清单由双方签字确认。办理土地及地面附着物等变更登记手续所产生的一切税、费均由被告承担。关于违约责任，双方约定：伊酉丰公司、被告虞城县政府双方应按协议约定的义务和期限履行，被告如按时将所有收购款（除去2,000,000元保证金）支付伊酉丰公司后，如因伊酉丰公司原因不能如期办理土地登记变更手续和资产移交，伊酉丰公司应按被告已支付款的日1‰向被告支付违约金。如因被告原因不能如期办理土地登记变更手续和资产移交，伊酉丰公司不承担任何责任。伊酉丰公司如按协议如期履行，如因被告（含产业集聚区）原因不能在2015年5月20日前将应付款项（不包含暂扣款2,000,000元）支付给伊酉丰公司，被告将按应付款余额的日1‰向伊酉丰公司支付违约金。合同签订后，被告于2015年2月6日付款4,000,000元，2015年8月13日付款10,000,000元，2016年2月5日付款5,000,000元，2017年3月6日付款2,000,000元，2017年8月7日付款2,700,000元。2017年12月7日，伊酉丰公司被准予注销登记。2018年5月7日，原告郑爱玲以债权人身份起诉被告虞城政府支付本金3,013,000元及违约金并承担本案诉讼费。诉讼中，被告偿还原告本金3,013,000元。本院认为，第一，关于郑爱玲的诉讼主体资格。最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第六十四条规定，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。原告郑爱玲系伊酉丰公司控股股东，另一登记股东亦是代持股，不享有股东权利，也不承担股东义务，全部股东权利和义务由原告享有和承担。据此，郑爱玲可以作为原告提起诉讼。第二，关于违约金计算的标准。根据原、被告签订的《固定资产收购协议》，被告支付原告价款的时间为：2015年3月15日前支付10,000,000元；2015年4月30日前支付16,713,000元；2015年5月20日前未支付，按付款余额日1‰支付违约金。被告实际支付原告价款的时间为：2015年2月6日支付4,000,000元；2015年8月13日支付10,000,000元；2016年2月5日支付5,000,000元；2017年3月6日支付2,000,000元；2017年8月7日支付2,700,000元；2019年1月31日支付3,013,000元。被告2015年2月6日支付4,000,000元后，最迟应于2015年5月20日支付其余价款20,713,000元，2015年9月16日支付预扣的保证金2,000,000元，否则即构成违约，需向原告支付违约金，具体违约金额、天数：20,713,000元85天[24,713,000元（应付价款26,713,000元-预扣保证金2,000,000元）-已支付4,000,000元，2015年5月21日-2015年8月13日]；10,713,000元34天（20,713,000元-10,000,000元，2015年8月14日-2015年9月16日）；12,713,000元142天（加上应付的保证金2,000,000元，2015年9月17日-2016年2月5日）；7,713,000元394天（12,713,000元-5,000,000元，2016年2月6日-2017年3月6日）；5,713,000元153天（7,713,000元-2,000,000元，2017年3月7日-2017年8月7日）；3,013,000元540天（5,713,000元-2,700,000元，2017年8月8日-2019年1月30日）。《合同法》第一百一十四条第一、二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”对于如何认定约定的违约金过分高于造成的损失问题，最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。根据上述规定，确认约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额作为基础。原、被告约定违约金为应付款余额的日1‰明显超过造成损失的百分之三十的，属于法律规定的“过分高于造成的损失”的情形，综合考虑被告的过错程度、违约造成的损失、合同履行情况，本院酌情在中国人民银行同期同类贷款基准利率基础上，按照逾期罚息利率标准的上限，即50%上浮确定被告应付的违约金。20,713,000元逾期85天，产生违约金397,944.97元（20,713,000元×5.5%÷365天×1.5倍×85天）；1,0713,000元逾期34天，产生违约金78,586.46元（10,713,000元×5.25%÷365天×1.5倍×34天）；12,713,000元逾期142天，产生违约金389,488.01元（12,713,000元×5.25%÷365天×1.5倍×142天）；7,713,000元逾期394天，产生违约金593,214.23元（7,713,000元×4.75%÷365天×1.5倍×394天）；5,713,000元逾期153天，产生违约金170,626.96元（5,713,000元×4.75%÷365天×1.5倍×153天）；301，3000元逾期540天，产生违约金317,603.22元（3,013,000元×4.75%÷365天×1.5倍×540天）。以上合计：1,947,463.85元。原告郑爱玲诉请的欠款3,013,000元，被告虞城县政府已经偿还，本案不再审理，但因此的诉讼费用应由被告虞城县政府承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一、二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告虞城县人民政府于本判决生效后20日内赔偿原告郑爱玲违约金1,947,463.85元；二、驳回原告郑爱玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95,714元，由原告郑爱玲负担49,230.3元，被告虞城县人民政府负担46,483.7元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。上诉人应从递交上诉状之日起七日内向河南省商丘市中级人民法院交纳上诉费95,714元。户名：商丘市财政局；账号：80×××11；开户行：中原银行商丘归德支行；汇款用途：上诉费，并将交费凭证提交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  田仲秋人民陪审员  刘 云人民陪审员  李东宽二〇二〇年五月七日书 记 员  兰雨晴