云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终3069号上诉人（原审被告）：云南三江宴餐饮有限公司，地址：云南省昆明市官渡区云秀路云南艺术家园****商铺。法定代表人：唐娟。委托诉讼代理人：陈开勇，男，汉族，1976年4月2日生，公司员工。被上诉人（原审原告）：黄昌斌，男，汉族，1988年1月20日生，身份证住址：云南省普洱市墨江哈尼族自治县。委托诉讼代理人：杨王博喜，云南天外天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钟世平，男，汉族，1977年6月6日生，住址：贵州省威宁彝族回族苗族自治县。上诉人云南三江宴餐饮有限公司因与被上诉人黄昌斌及被上诉人钟世平买卖合同纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2019）云0111民初10656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人云南三江宴餐饮有限公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判。事实和理由：一审法院未审查代理人权限的情况下即开展庭审工作，审理程序违法。本案事实不清，被上诉人黄昌斌提供的送菜单上即无上诉人的公章也无法定代表人的签字，上诉人不应承担责任。被上诉人黄昌斌答辩称，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人钟世平未到庭答辩。黄昌斌向一审法院起诉请求：一、请求人民法院依法判令被告向原告支付货款46,460元；二、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告云南三江宴餐饮有限公司系有限责任公司（自然人独资），其登记法定代表人为唐娟，该公司登记营业地址为云南省昆明市官渡区云秀路云南艺术家园Ｄ区18栋商铺。2019年4月19日，唐娟（甲方）与被告钟世平（乙方）签订一份《经营合作协议》约定：一、甲乙双方以合作的方式共同经营由甲方独资投资的原“三江宴”餐厅，合作后餐厅的名称以更改为准，餐厅位于昆明市官渡区云秀路云南艺术家园Ｄ区18栋商铺。二、合作期限为2019年4月19日起至2021年6月20日止。三、具体合作方式为：1、甲方提供租用的场地，装修，设备设施及原有物料等原有经营条件，甲方不再承担合伙后餐厅启动运营产生的一切费用；2、乙方提供后期重新营业的启动资金（包括后期因经营需要整改的费用）及专业的管理及技术；3、以甲方名义甲、乙双方开办联名卡与合伙餐厅经营运作有关的所有资金需存入此账户后再合理支配；4、甲乙双方商定启动资金全部由乙方支出，且乙方在签订次协议后交付伍万元押金给甲方，合作期满后退还；5、为了餐厅的正常运转每月需确保联名账户有贰万元作为流动资金低于此数额时乙方应及时补入以防运营期间周转资金断裂；6、合作期间甲、乙双方必须做到账目真实、公开、透明，否则另一方可追究其责任。四、股权分配：1、甲方占股65%，乙方占股35%。2、股权分配仅限经营产生的利润进行分配，不包含固定资产产权。3、分配时间为每季度一次。五、双方责任及义务：1、在合伙存续期间餐厅的经营权和管理权归甲方所有；2、在合伙期间的财务及营业收入由甲乙双方共同管理，每天的营业收入必须于次日存入联名账户，动用营业收入需双方共同签字确认否则不得私自动用；3、甲方配合乙方完成因经营需要协调的关系；4、甲方有权对经营中发生的所有收入和支出进行监管和审核，并签字确认；5、乙方全权负责餐厅的现场经营管理工作，除特殊情况外原则上甲方不得无故干涉；6、营业半年内经营若亏损，由乙方承担与甲方无关，但甲方不能因此提出解除协议；7、经营半年后还不能盈利，甲方可随时单方面解除此合作协议，且不承担乙方的任何损失及补偿；8、经营半年后如果还不能盈利，乙方可以单方选择退出，除结清所有债务和甲方的房租外，不再承担甲方的损失及补偿。9、自签订本合伙协议起无论餐厅亏盈每月10日乙方需向甲方支付房租2万元人民币不得逾期否则甲方有权追究乙方相关责任；10、在甲、乙双方合伙经营期间甲方不承担餐厅经营的所有亏损支出；11、在甲、乙合伙期间因乙方原因产生的债务，由乙方自行承担与甲方及合伙企业无关；12、甲、乙双方合伙经营期内，如果本店正常盈利，甲方不能以任何理由解除合作协议，否则将承担乙方的所有损失。……双方还对股权转让及退股、禁止行为、合伙企业的存续、合伙的终止和清算、违约责任、争议的解决等事项进行了约定。该《经营合作协议》签订后，原云南省昆明市官渡区云秀路云南艺术家园Ｄ区18栋商铺的三江宴餐厅更名为“家香小馆”，但并未另行领取相应营业执照，仍以被告云南三江宴餐饮有限公司的相关证照对外营业。自2019年4月30日至2019年5月19日，原告在与被告钟世平协商后多次向“家香小馆”供应各种菜品及调料、肉类，原告所供应的菜品及调料、肉类均由该餐厅的员工张某进行清点后在原告持有的点菜单上签名予以确认，根据原告所持有的由张某签名确认的点菜单的记载，此期间原告所供应的菜品及调料、肉类价款共计42161元，庭审中原告陈述两被告至今未向原告支付上述货款。现原告诉至本院主张上述诉讼请求。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。根据本案原告的陈述和举证以及被告云南三江宴餐饮有限公司的陈述和质证，可证实原告自2019年4月30日至2019年5月19日期间多次向开办于云南省昆明市官渡区云秀路云南艺术家园D区18栋商铺的“家香小馆”供应菜品及调料、肉类的事实，虽然原告供货系与被告钟世平协商后所为，但根据本案查证事实可证实本案所涉“家香小馆”实际开办于被告云南三江宴餐饮有限公司所开办的“三江宴餐厅”的所在地，且在经营中系沿用云南三江宴餐饮有限公司的相关证照，“家香小馆”并未另行领取相关营业证照，故被告钟世平的对外经营行为应视为代表其本人及被告云南三江宴餐饮有限公司所为，故本案所涉买卖关系的相对方应为原告与被告钟世平、被告云南三江宴餐饮有限公司。虽被告云南三江宴餐饮有限公司法定代表人唐娟与被告钟世平之间签订有《经营合作协议》，但该《经营合作协议》系被告钟世平与唐娟之间的相关合作约定，其内容不能对抗第三人，被告钟世平及被告云南三江宴餐饮有限公司作为买卖关系的相对方，负有履行支付货款的义务，故对于原告要求被告钟世平、被告云南三江宴餐饮有限公司支付尚欠货款的诉讼请求根据查证事实予以部分支持42,161元。被告钟世平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，由此造成的不利后果由被告钟世平自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告云南三江宴餐饮有限公司、钟世平于本判决生效之日起十日内支付原告黄昌斌货款42,161元；二、驳回原告黄昌斌的其他诉讼请求。案件受理费962元，减半收取481元由被告云南三江宴餐饮有限公司、被告钟世平承担427元，原告黄昌斌承担54元。剩余481元退还原告黄昌斌。二审中，双方当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审确认的事实相一致，本院依法予以确认。本案的争议焦点是：上诉人云南三江宴餐饮有限公司是否应当承担支付货款的合同义务？本院认为：上诉人的法定代表人唐娟与被上诉人钟世平签署《经营合作协议》，约定将位于昆明市官渡区云秀路云南艺术家园Ｄ区18栋商铺的餐厅由被上诉人钟世平对外经营，故被上诉人钟世平在此期间的经营行为对外可代表上诉人。被上诉人黄昌斌提交了证人张某的证言（张某亦到庭进行了陈述）证实其向被上诉人钟世平经营的“家香小馆”供应各种菜品及调料、肉类，上诉人虽予以否认，但并未提交相应证据予以反驳。被上诉人钟世平收到相应货物之后并未支付对价，故一审法院判令上诉人与被上诉人钟世平共同向被上诉人黄昌斌支付货款并无不当，本院依法予以维持。另，上诉人一审的委托诉讼代理人陈开勇提交的《委托书》载明的是全权处理相关事宜，故一审法院将陈开勇的代理权限确定为特别授权代理有误，但陈开勇参加一审诉讼时并未直接代为承认被上诉人黄昌斌的诉讼请求，故一审法院审理程序虽有瑕疵，但并不属于严重违反法定程序的情形，且亦未影响审理结果，故上诉人主张将本案发回重审的请求，本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，程序虽有瑕疵，但不影响裁判结果，本院依法予以维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条之规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费962元，由上诉人云南三江宴餐饮有限公司负担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长 姚 丹审判员 邓林春审判员 杨 雪二〇二〇年五月六日法官助理奚琳书记员王斌睿