甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2020）甘0702民初1442号原告：张掖市XX建材有限公司。住所:甘州区 。统一社会信用代码：XXX。法定代表人：李某1，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈某，系甘肃昭武律师事务所律师。被告：李某2，女，1984年10月15日出生，汉族，甘肃省张掖市人，住张掖市。被告：甘肃XX农产品市场开发有限责任公司。住所地：甘州区XXX。统一社会信用代码：。法定代表人：刘某，系该公司总经理。委托诉讼代理人李某3，系该公司经理。原告张掖市XX建材有限公司（以下简称XX公司）与被告李某2、被告甘肃XX农产品市场开发有限责任公司（以下简称XX公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告XX公司的法定代表人李某1及其委托诉讼代理人陈某，被告李某2、被告嘉信公司的委托诉讼代理人李某3均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告XX公司向本院提出诉讼请求：1.要求两被告支付拖欠的货款405320元，承担违约金71132元，合计476452元；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年6月12日，被告李某2作为原告代理人与被告XX公司签订《预拌混凝土销售合同》。合同约定由原告向XX公司提供混凝土，XX公司向原告支付货款，一方若违约，违约方应付已用商砼总价款10%的违约金。合同签订后，被告李某2从原告处提货，并于2015年11月30日、2016年12月2日进行了结算，确认李某2运货价值711320元，而李某2只回笼货款306000元，剩余405320元李某2称XX市场未付。而XX市场却称已于2015年6月18日、2015年7月1日给李某2抵顶了XX庭院价值393731元和395662元的房屋两套，货款已超付，双方推诿。被告李某2作为原告代理人在被告XX公司将货款全部付清的情况下，将405320元据为己有，被告XX公司明知与原告签订合同，却将货款付给被告李某2，显属违约。双方行为导致原告货款无法追回。为维护原告的合法权益，遂提起诉讼。被告李某2辩称，对原告陈述的总货款711320元以及嘉信公司已经支付了306000元属实，但是这份供货合同是被告本人与XX公司签订的，签合同的双方应当是被告和XX公司。根据合同约定现金支付部分应当是总货款的40%，但是现金实际上已经超付了12000余元。原告诉状中陈述的被告XX公司以XX庭院的房屋已经抵付了下欠的货款属实，合同签订以后，由于原告XX公司需要砂石料，而XX公司是生产砂石料的企业，同时也急需将砂石料出售，被告与XX公司以及XX公司老板的关系都比较好，XX公司和XX公司以及XX公司经过被告的牵线达成了供货协议，即将被告XX公司抵顶原告货款的XX庭院的房屋直接抵顶给XX公司，由XX公司给原告供应同等价值的砂石料。2015年6月18日，XX公司负责人李X与原告签订了供应砂石料的销售合同，约定付款方式为40%付现金，剩余60%由XX公司供应给原告的砂石料抵付。XX公司给原告供应了部分砂石料后，公司负责人李X因意外离世，又因环保问题，XX公司被查封，所以供货中断了，现在被告认为原告的货款及违约金均应当由XX公司承担。被告嘉信公司辩称，2015年度被告使用了原告供应的混凝土属实，当时是被告李某2代表原告与被告签订了混凝土销售合同，原告供应混凝土的所有事宜，被告均是与被告李某2协商的，所以对账、结算以及支付货款被告都只认李某2。后被告向被告李某2支付了现金306000元，给被告李某2开了价值789393元的两套房屋，被告已经按照合同的约定，支付了40%的现金，60%抵顶了房子，被告李某2也都收到了，欠原告的货款已经全部付清，所以被告现不欠原告的货款。本院经审理认定事实如下：2015年6月12日，被告XX公司作为甲方（需方），原告XX公司作为乙方（供方），双方签订《预拌混凝土销售合同》一份，约定由乙方向甲方供应12000立方米不同强度等级的混凝土（以实际供应量为准），合同约定的结算方式为：次月5日前双方核对上月完成工程量并办理结算手续。付款方式为：甲方按进度付款，每月支付50%的现金，来保证乙方的部分原材料款，剩余50%可同时按月积量抵顶XX庭院的住宅（楼层、面积、单价以本合同附件的补充协议为准）若甲方不能按时支付乙方进度款，乙方有权停止供应。由此引起停工的一切损失由甲方自行承担。合同落款处被告XX公司在甲方处加盖公章，该公司经理宋X在委托代理人处签名。原告XX公司在乙方处加盖公章，被告李某2在委托代理人处签名。合同还约定了其他事项。当日，双方还签订了补充协议，但对抵顶XX庭院房屋的楼层、面积、单价等内容均为空白，仅约定抵顶的住宅或商铺均以XX公司向市场拟定的统一抵顶价格基础上下浮30%，若市场房价有涨幅或下跌，抵顶房屋均以协商价格办理相关手续。同时约定除本协议明确所作修改的条款之外，原合同其余部分完全继续有效。该补充协议宋X在甲方处签名捺印，被告李某2在乙方处签名捺印。原告及被告XX公司双方均未在补充协议上加盖公章。合同签订后，原告按约向被告XX公司供应了混凝土。双方分别于2015年11月30日、2016年12月2日四次进行了对账结算，结算单确认金额分别为370560元、267100元、60460元和13200元，合计711320元，原告XX公司会计柏X在结算单供货方签字处签名，被告李某2在结算单使用方签字处签名。原、被告对原告XX公司给被告XX公司供应商品混凝土总价值为711320元均无异议。后被告XX公司向李某2支付现金306000元，给被告李某2开具了交款人为李某2的房屋收款收据两张。李某2又分别以银行转账及微信转账等方式向原告支付了货款306000元，但对被告嘉信公司抵顶的房屋并未交付原告，导致原告下欠货款405430元至今不能收回，故原告提起诉讼。上述事实，有原、被告当庭陈述以及原告提交的《预拌混凝土销售合同》一份、《合同补充协议》一份、混凝土结算单四份在卷佐证，足以认定。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的合同，对双方均具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告XX公司签订的《预拌混凝土销售合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，属有效合同，双方均应按合同约定履行自己的义务。根据合同约定，付款方式为：“甲方按进度付款，每月支付50%的现金，剩余50%可同时按月积量抵顶XX庭院的住宅”，各方当事人对原告XX公司向被告XX公司共供应价值711320元混凝土以及被告XX公司向被告李某2支付306000元货款，李某2又将上述货款转交于原告XX公司的事实各方均无异议。对于剩余部分，庭审中，被告XX公司虽陈述原告向其供应混凝土的所有事宜，被告都是与李某2协商洽谈的，所以付款被告也只认李某2，而且通过李某2介绍为被告供应混凝土的并不止原告一家，被告欠李某2总的混凝土款共计1549393元，其中包括原告的混凝土款711320元，后被告已经向李某2支付了760000元现金，又抵顶了价值393731元和395662元的房屋，现所有欠款（含原告的混凝土款）均已支付完毕。被告李某2向本院提交了李X与原告签订的供货合同，意欲证明下欠的405430元应当由李X所在的XX公司偿还，但是根据被告李某2提供的该份证据，李X与原告签订的供货合同供应的是混凝土，而不是砂石料，且合同仅有李X个人的签名和原告的盖章。原告对此的解释是原告与李X在2015年之前曾经有过合作，所以双方签过合同正常，但与本案所涉的混凝土款无关。本院认为，签订《预拌混凝土销售合同》的合同双方分别是原告XX公司和被告XX公司，双方也都在合同上盖章确认，买卖合同关系是在原告XX公司与被告XX公司之间形成的，且被告XX公司也认可使用了原告价值711320元的混凝土，被告XX公司理应向原告支付混凝土款。扣除已经支付给原告的306000元，现仍欠405320元。故对原告要求被告XX公司支付下欠款405320元的诉讼请求，本院予以支持。另外，因双方约定了履行方式为现金和顶房各占50%，根据合同约定目前现金部分355660元（711320元÷2＝355660元）被告XX公司并未全部履行完毕，应当就支付现金不足部分49660元承担继续履行的合同义务。对顶房的50%，因被告XX公司的履行不当，造成房屋未能抵顶。现双方可就顶房事宜另行协商，如不能协商解决，被告XX公司则应以向原告支付现金的方式履行。关于被告李某2在本案中是否承担责任的问题。庭审中，根据原告提供的证据，虽然被告李某2在《预拌混凝土销售合同》上代表乙方即原告XX公司在委托代理人处签名捺印，同时又在四份结算单上代表使用方即被告XX公司与原告进行了结算。但根据庭审查明的事实，实际上被告李某2并不是原告XX公司的员工，也不是被告XX公司的员工，与双方均没有劳动或者劳务关系，并不存在职务行为的可能。且根据各方当事人的陈述，被告李某2仅仅对促成买卖合同的交易，起到了联系、介绍的作用，被告李某2本人也认可原告从未以任何方式授权其代表原告收取货款的权利，虽然被告李某2在未征得原告同意的情况下，擅自将被告XX公司抵顶的房屋予以处置，但对原告的货款被告李某2并未作出承诺还款或者对债务的履行承担保证责任的意思表示，故原告要求被告李某2承担连带清偿责任，于法无据，本院不予支持。关于原告主张的违约金71132元的诉讼请求。本院认为，被告嘉信公司的不适当履行造成原告的混凝土款至今不能收回，其行为已经构成违约，应当承担违约责任。双方签订的《预拌混凝土销售合同》第六项虽约定：“合同生效后，任何一方不得单方变更合同内容和单方解除合同，若任何一方有违约行为，必须赔偿已用商砼总价款的10%”。但在原告起诉前，被告XX公司已经履行了306000元的偿付义务，仅仅对下欠货款405320元存在违约行为，所以也应当仅对下欠货款405320元按照双方约定的10%承担违约金，即40532元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条（五）项、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条之规定，判决如下：1被告甘肃XX农产品市场开发有限责任公司支付原告张掖市XX建材有限公司混凝土款405320元，承担违约金40532元，合计445852元，于本判决生效后三十日内付清；2被告李某2在本案中不承担责任；案件受理费8447元，减半收取4223.50元，由原告张掖市XX建材有限公司负担274.50元，被告甘肃XX农产品市场开发有限责任公司负担3949元。原告已预交，被告负担的受理费由被告直接给付原告，本院退还原告预交的受理费4223.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 岳慧萍 二〇二〇年五月六日书记员 段 愚