大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0211民初2761号原告：董新，女，1968年3月25日生，汉族，住大连市沙河口区。委托诉讼代理人：姜万鹏，辽宁和轩律师事务所律师。被告：大连华昌粮油经销有限公司，统一社会信用代码91210211736402061A，住所地辽宁省大连市甘井子区丰收路**。法定代表人：李宗珉，系总经理。委托诉讼代理人：杜维奇，辽宁翊鼎律师事务所律师。原告董新与被告大连华昌粮油经销有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月2日受理后，被告大连华昌粮油经销有限公司亦对同一仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，本院于2020年4月7日立案受理。依照法律规定，本院依法对两案合并审理，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董新及其委托代理人姜万鹏、被告大连华昌粮油经销有限公司的委托诉讼代理人杜维奇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2014年3月24日与被告建立事实劳动关系，被告未与原告订立书面劳动合同。劳动关系存续期间为2014年3月24日至2017年2月3日止。被告亦未为原告缴纳社会保险。2016年11月23日，原告因外出推销单位产品时，发生交通事故，并于2018年10月31日被认定为工伤，于2018年12月27日被大连市劳动能力鉴定委员会认定工伤8级。后被告提出重新鉴定，原告到沈阳进行了重新鉴定。期间产生交通费400元，复印费145元。最终2019年2月28日辽宁省劳动鉴定委员会做出工伤级别为8级。工伤事故发生后，原告共计住院两次，第一次自2016年11月23日至2017年3月3日，共计住院100天；第二次为拆除钢板，自2018年5月25日至2018年6月4日，共计10天。自原告发生事故后，2016年12月起，被告再未向原告发放工资，故因被告拖欠工资，2017年2月3日原告要求解除劳动合同。关于双倍工资的请求，原告于2014年3月24日入职，自2014年4月起，工资情况如下：2014年5月工资3,107元、2014年6月工资4,335元、2014年7月工资4,430元、2014年8月工资5,904元、2014年9月工资4,784元、2014年10月工资4,820元、2014年11月工资5,000元、2014年12月工资4,922元、2015年1月工资10,905元、2015年2月工资3,846元、2015年3月工资5,100元，双倍工资请求共计57,153元。同时根据被告的自认，原告受伤前12个月平均工资为7,071元，故以此为基数，计算各项请求。原告不服甘劳人仲案字（2019）第463号仲裁裁决，故诉至法院，请求判令：1、被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资57,153元；2、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金21,213元；3、被告支付原告一次性伤残就业补助金113,136元；4、被告支付原告一次性伤残医疗补助金75,064元;5、被告支付原告一次性伤残补助金77,781元;6、被告支付原告住院伙食补助金11,000元；7、被告支付原告住院期间护理费22,000元;8、被告支付原告停工留薪期工资84,852元；9、被告支付原告因二次劳动能力鉴定产生的交通费400元、复印费145元。被告辩称并诉称，不同意原告的诉讼请求，根据劳动合同法规定，建立劳动关系超过一年成立无固定期限劳动关系，原告不得再主张双倍工资；原告解除劳动关系的真正理由是要做8级伤残的赔偿，故被告无需支付经济补偿金；双方不存在劳动关系，被告未按照单位的规章制度管理原告、未按照单位的作息时间对原告进行考勤，原告一次性伤残就业补助金应计算7个月，一次性医疗补助金应按照2015年社平工资计算，住院伙食补助费应按照每天26元计算，原告主张的护理费在工伤保险条例中没有规定此项，不同意支付原告停工留薪期工资，二次鉴定的交通费、复印费都不是工伤保险应赔偿的项目。被告不服甘劳人仲案字（2019）第463号仲裁裁决，故诉至法院，请求判令：1、被告无需支付原告一次性伤残补助金77,781元；2、被告无需支付原告一次性医疗补助金62,568元；3、被告无需支付原告一次性伤残就业补助金63,639元；4、被告无需支付原告停工留薪期工资23,732.55元；5、被告无需支付原告住院伙食补助费2,860元。本院经审理查明，原、被告曾存在劳动关系，双方未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险费用。庭审中原告自认其于2014年3月享受了失业保险待遇，其2016年8月至2016年10月的社会保险费用由案外人缴纳。2016年11月23日，原告外出工作时发生交通事故受伤，经诊断为左胫腓骨开放性骨折、腰1椎体压缩性骨折、左小腿皮肤裂伤，并于2016年11月23日至2017年3月3日及2018年5月25日至2018年6月4日住院治疗，两次住院共110天。2017年8月，原告将交通事故责任方谢某及其承保机动车交强险和三责险的保险公司诉至大连市沙河口区人民法院，主张二者承担各项赔偿责任。为证明原告因误工的损失，被告于2017年7月5日为原告出具一份《误工证明》，载明：“兹证明董新同志身份证号：2223031968××××××××因2016年11月23日道路交通事故受伤需治疗，至今未到单位上班”。该案审理过程中，被告法定代表人之子李刚出庭为原告作证，证明原告系被告公司业务员，其每月平均工资为7,034元，并向法庭提供一份工资表，该表上方记载“2014.3.24入厂”，根据该工资表，原告自2014年3月至2016年12月期间月工资收入情况分别为：722元、2,835元、3,107元、4,335元、4,430元、5,904元、4,784元、4,820元、5,000元、4,922元、10,905元、3,846元、5,100元、5,040元、5,695元、6,253元、6,372元、6,847元、8,277元、7,148元、7,200元、6,975元、7,681元、5,930元、8,530元、6,640元、7,790元、6,592元、6,446元、9,058元、6,261元、6,327元、6,120元、1,855元。2017年12月该院作出（2017）辽0204民初5010号民事判决，该判决并未采信案涉《误工证明》及证人证言。另查明，原告伤后再未给被告提供劳动。2018年2月4日，原告通过快递向被告递交一份《解除劳动关系通知书》，以被告未签订劳动合同、未缴纳社会保险费用、拖欠停工留薪期工资为由通知单位解除劳动关系，落款时间为2017年2月3日。2018年3月25日，原告达到法定退休年龄。2018年10月31日，原告所受伤害被认定为工伤，根据《工伤认定决定书》及大连市劳动能力鉴定委员会《委托伤病关系鉴定结论书》，原告腰2、3间盘突出，腰3、4腰4、5椎间盘膨出与外伤无直接因果关系，原告伤害部位为腰1椎体、左小腿。2018年12月27日，原告经工伤初次鉴定为停工留薪期满；伤残八级。被告不服该鉴定结论，申请再次鉴定。2019年2月28日，原告经再次鉴定为伤残八级。原告因劳动能力再次鉴定，花费交通费362元。再查明，原、被告因确认劳动关系产生争议，经大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会裁决，双方自2014年3月24日至2017年11月17日期间存在劳动关系。被告不服该裁决，诉至本院。案件审理过程中，被告不认可《误工证明》的真实性，称印章并非该单位印章，但未就印章真实性申请鉴定。本院于2018年4月11日作出（2018）辽0211民初1531号民事判决：原、被告自2014年3月24日至2017年2月3日期间存在劳动关系。被告不服该判决，上诉至大连市中级人民法院。2018年8月6日，该院作出（2018）辽02民终5438号民事判决：驳回上诉，维持原判。又查明，原告因索要工伤保险待遇、经济补偿金、未签订书面劳动合同二倍工资差额等与被告产生纠纷，于2019年4月22日向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年3月25日，该委作出甘劳人仲案字（2019）第463号仲裁裁决：被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资合计230,580.55元，驳回原告其他和超额部分申请请求。原、被告均不服该裁决，先后诉至本院。上述事实，有解除劳动关系通知书、工伤认定书、工伤初次鉴定结论书、再次鉴定结论书、委托伤病关系鉴定结论书、工资表、（2017）辽0204民初5010号庭审笔录、（2017）辽0204民初5010号民事判决书、住院病案、（2018）辽0211民初1531号民事判决书、（2018）辽02民终5438号民事判决书、交通费票据、甘劳人仲案字（2019）第463号仲裁裁决书及庭审笔录等在案为凭。这些证据已经过开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，本案双方争议焦点在于：第一，原、被告是否存在劳动关系；第二，原告在职期间的工资标准；第三，被告是否应当支付原告未签订书面劳动合同二倍工资差额；第四，被告是否应当支付原告经济补偿金；第五，原告各项工伤保险待遇的计算。第一，关于原、被告是否存在劳动关系，现有（2018）辽0211民初1531号民事判决书、（2018）辽02民终5438号民事判决书均确认双方自自2014年3月24日至2017年2月3日期间存在劳动关系。该节事实系经生效判决确认的事实，依法具有证明效力。虽然被告提供证据证明原告2014年3月享受了失业保险待遇，其2016年8月至2016年10月的社会保险费用由案外人缴纳，但前述事实亦不得推翻生效判决对于双方劳动关系存续的认定。第二，关于原告的工资标准，原告主张按照沙河口区人民法院（2017）辽0204民初5010号一案中原告工资表上所记载的金额作为其工资标准；被告则主张按照《关于发布2016年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》（大人社发〔2016〕103号），以该通知中粮油购销员的工资指导价位56,001元/年作为其工资标准。对此，本院需指出：被告法定代表人之子李刚在沙河口区人民法院（2017）辽0204民初5010号一案中所提交的原告工资表及其关于原告工资标准为每月7,034元的证言均能够完整地证明原告的工资收入情况，该案庭审中李刚亦自述其系被告业务经理，其出示的工资表得到了被告的授权。因此，可以凭证人证言及工资表作为原告工资收入的依据。虽然（2017）辽0204民初5010号一案并未采信该份证据，也未依该份证据认定原告的误工损失情况，但该案需认定的误工损失因涉及案外人利益，需采取更严格的证明标准；而本案仅涉及劳资双方，案涉工资表系《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定的属于用人单位掌握管理的证据，故本院认定其真实性。第三，关于原告主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额，因双方未签订书面劳动合同，依《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第十四条第三款、第八十二条第一款之规定，被告应当向原告支付自用工之日起一个月至用工之日起满一年之日止，即2014年4月24日至2015年3月23日期间的二倍工资差额。其计算方式为：2,835元/21.75天*5天+3,107元+4,335元+4,430元+5,904元+4,784元+4,820元+5,000元+4,922元+10,905元+3,846元+5,100元/21.75天*17天，即56,690.93元。第四，关于原告主张的经济补偿金，根据（2018）辽02民终5438号民事判决认定的事实，原告于2017年2月3日以被告未缴纳社会保险费用、拖欠停工留薪期工资待遇为由通知被告解除劳动关系。结合本案查明的事实，原告解除双方劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，依照该法第四十六条、第四十七条，被告应当支付原告经济补偿金。依照李刚在（2017）辽0204民初5010号一案中证言，原告工资标准为7,034元/月，原告在被告处工作满两年半不足三年，被告应支付原告经济补偿金的计算方式为：7,034元/月*3个月，即21,102元。第五，关于原告主张的各项工伤保险待遇，因原告未给被告缴纳工伤保险费用，依《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、《工伤保险条例》第六十二条第二款，应由原告按照法律和条例规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付各项工伤保险待遇。其中，双方争议的项目包括一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、因二次劳动能力鉴定产生的交通费及复印费。对于原告的一次性伤残就业补助金，根据庭审查明的事实，原告已单方解除劳动关系，故本案符合《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项规定的用人单位支付一次性伤残就业补助金的情形。依照《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条之规定，应按照原告伤前平均工资为标准计算16个月；因原告与被告解除劳动关系时距离法定退休年龄达1年1个月零22天，按照前述通知规定，其该项待遇应减发7个月。故原告一次性伤残就业补助金计算方式为：7,034元/月*（16-7）个月，即63,306元。对于原告主张的一次性工伤医疗补助金，依照《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条之规定，应当按照上年度全市职工月平均工资为计发基数，计算11个月。原告于2016年11月受到工伤，故应当按照2015年度大连市职工月平均工资5,688元/月为计发基数，其计算方式为：5,688元/月*11个月，即65,568元。原告此项诉请主张按照鉴定时全市职工平均工资为计发基数，并无事实及法律依据，对此本院不予支持。对于原告主张的一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项和原告伤残等级，原告一次性伤残补助金应为7,034元/月*11个月，即77,374元。对于原告主张的住院伙食补助费，依照《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发〔2011〕129号）之规定，在统筹地区以内就医的，住院伙食补助费标准为每人每天26元，原告两次住院共110天，被告需支付其住院伙食补助费的计算方式为：26元/天*110天，即2,860元。被告辩称原告腰伤与其所受工伤无因果关系，故其实际住院治疗与其所受工伤的关系不明确，故不应按照其实际住院天数支付住院伙食补助费。对此，虽有大连市劳动能力鉴定委员会出具的《委托伤病关系鉴定结论书》认定原告腰2、3间盘突出，腰3、4腰4、5椎间盘膨出与外伤无直接因果关系，但原告所受工伤包括腰1椎体压缩性骨折，故被告关于其不负担原告治疗腰伤期间住院伙食补助费的辩称不能成立。对其辩称，不予采信。对于原告主张的护理费，依照《工伤保险条例》第三十四条第一款之规定，原告并未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，对其该项主张本院亦不予支持。原告主张的停工留薪期工资，结合《关于印发〈大连市工伤职工停工留薪期管理办法〉和〈大连市工伤职工停工留薪期目录〉的通知》（大人社发〔2015〕251号）之规定，因原告已于2017年2月3日通知被告解除劳动关系，原告的停工留薪期至2017年2月3日因劳动关系解除而终止。根据庭审查明的事实，因被告已支付原告2016年11月工资6,120元及2016年12月工资1,855元，故被告需给付原告2016年11月24日至2017年2月3日期间的停工留薪期工资差额，其计算方式为：7,034元/月/21.75天*64天-6,120元-1,855元，即12,722.75元。对于原告主张的因二次劳动能力鉴定产生的交通费及复印费，因其该项诉请并无任何法律依据，本院不予支持。综上，被告应支付被告的各项工资待遇、工伤保险待遇为：未签订书面劳动合同二倍工资差额56,690.93元、经济补偿金21,102元、一次性伤残就业补助金63,306元、一次性工伤医疗补助金65,568元、一次性伤残补助金77,374元、住院伙食补助费2,860元、停工留薪期工资差额12,722.75元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条第一款、第三十七条第一款、第六十二条第二款，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条，《关于印发〈大连市工伤职工停工留薪期管理办法〉和〈大连市工伤职工停工留薪期目录〉的通知》（大人社发〔2015〕251号），《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发〔2011〕129号）之规定，判决如下：一、被告大连华昌粮油经销有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告董新未签订书面劳动合同二倍工资差额56,690.93元。二、被告大连华昌粮油经销有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告董新经济补偿金21,102元。三、被告大连华昌粮油经销有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告董新一次性伤残就业补助金63,306元。四、被告大连华昌粮油经销有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告董新一次性工伤医疗补助金65,568元。五、被告大连华昌粮油经销有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告董新一次性伤残补助金77,374元。六、被告大连华昌粮油经销有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告董新住院伙食补助费2,860元。七、被告大连华昌粮油经销有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告董新停工留薪期工资差额12,722.75元。八、驳回原告董新的其他诉讼请求。九、驳回被告大连华昌粮油经销有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  李子林二〇二〇年五月十一日书记员  刘炜炜