广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初4147号原告：刘鸿建，男，1977年12月18日出生，汉族，住湖南省永兴县*********。委托诉讼代理人：黄浩良，广东典纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁杜文，广东典纬律师事务所律师。被告：中山市保林灯饰有限公司，住所地广东省中山市*************卡。法定代表人：朱立仁委托诉讼代理人：刘凯，该公司人力资源经理。原告刘鸿建与被告中山市保林灯饰有限公司（以下简称保林公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月20日公开开庭进行了审理。原告刘鸿建的委托诉讼代理人黄浩良，被告保林公司的委托诉讼代理人刘凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘鸿建向本院提出诉讼请求：一、判决解除刘鸿建与保林公司的劳动合同关系；二、判决保林公司支付刘鸿建经济补偿金16500元。事实与理由：刘鸿建于2017年3月13日入职保林公司，任职焊工，离职前12个月平均工资5500元，双方有签订劳动合同，保林公司没有为刘鸿建购买社会保险。2019年7月份起，保林公司开始无故拖欠刘鸿建工资，为此，刘鸿建向保林公司提出解除劳动关系，并向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求保林公司支付解除劳动合同的经济补偿金。在仲裁庭审中，保林公司已确认拖欠刘鸿建工资的事实，但保林公司拒绝支付解除劳动合同的经济补偿金，后仲裁委员会驳回刘鸿建的仲裁请求。刘鸿建认为，保林公司拖欠工资的行为已违反劳动合同法的相关规定，应承担相应法律责任。刘鸿建特向法院提起诉讼，请求判如所诉。保林公司辩称，一、劳动者因被拖欠工资而辞工，需提前一个月申请辞工，用人单位需支付经济补偿金，本案中劳动者并未提前一个月向保林公司申请辞工；保林公司没有为劳动者参保的原因是劳动者不愿参保或承诺不参保，且劳动者必须先到社保部门申请补缴，无法补缴时才能以此为由主张经济补偿金。二、即使需要支付经济补偿金，也应按照劳动合同书第四条约定的基本工资1800元/月计算。综上，请求法院驳回刘鸿建的诉讼请求并维持劳动仲裁裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并在卷佐证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据及陈述，本院经审理认定事实如下：刘鸿建于2017年3月13日入职保林公司，任职焊工，双方有签订劳动合同，保林公司没有为刘鸿建购买社会保险。劳动合同约定，工资支付周期为每月1日至31日，每月18日之前通过银行转账发放刘鸿建上一个月的工资。2019年12月9日，刘鸿建向保林公司邮寄辞职申请书一份，保林公司于2019年12月10日收到该邮件。2019年12月2日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理刘鸿建的劳动仲裁申请，刘鸿建主张保林公司向其支付解除劳动合同的经济补偿金16500元。2020年1月13日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]6019号仲裁裁决书，裁决驳回刘鸿建全部仲裁请求。刘鸿建于2020年3月4日收到上述仲裁裁决书，后因不服上述仲裁裁决于2020年3月18日诉至本院。保林公司未在法定期限内就上述仲裁裁决提起诉讼。刘鸿建主张其因保林公司拖欠工资而于2019年12月9日向保林公司邮寄辞职申请书，2019年12月7日系辞职申请书中载明的办理辞职手续的日期，为双方解除劳动关系的时间，并称离职后没有再回保林公司上班，要求保林公司支付其因拖欠工资导致其提出解除劳动关系的经济补偿金。刘鸿建提交辞职申请书反映刘鸿建于2019年12月6日因保林公司拖欠7月至11月工资而申请辞职并称于2019年12月7日办理辞职手续；提交EMS邮件交寄单显示邮戳日期为2019年12月9日；提交EMS邮件签收情况表显示该邮件于2019年12月10日妥投、保安签收。保林公司对辞职申请书不予确认，称其于劳动仲裁庭审中曾通知刘鸿建可以回保林公司上班。刘鸿建对此不予确认，认为保林公司无故拖欠其工资而导致其要求解除劳动关系，故不同意回去上班，另依照劳动合同法第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以随时解除劳动合同，无须提前通知用人单位，用人单位须按照法定标准向劳动者支付补偿金。刘鸿建主张其2018年12月工资6680元、2019年1至11月工资依次为5898元、2238元、6060元、4672元、5031元、4877元、4001元、5432元、4220元、3915元、5000元，至本案庭审时尚未收到2019年7月至11月工资。刘鸿建提交中国工商银行借记卡账户历史明细清单和邮政储蓄银行一本通/绿卡通交易明细并据此整理“刘鸿建2018年12月至2019年11月工资记录”反映2019年1月25日、26日发放2018年12月工资共6680元、2019年3月20日、29日发放2019年1月工资共5898元、2019年4月10日、11日发放2019年2月工资共2238元、2019年5月11日、16日发放2019年3月工资共6060元、2019年7月2日、4日发放2019年4月工资共4672元、2019年8月2日、9日发放2019年5月工资共5031元、2019年9月12日、29日发放2019年6月工资共4877元。保林公司对上述证据不予确认，并提交“保林灯饰员工1-6月工资列表”反映保林公司向刘鸿建于2019年3月20日汇款1637元、4月10日汇款783元、5月11日汇款1859元、7月2日汇款1601元、8月2日汇款1788元、9月29日汇款1717元。刘鸿建确认上述“保林灯饰员工1-6月工资列表”的三性，但该工资列表仅列明部分工资，未说明转账日期对应的工资月份，故应以刘鸿建提交的工资记录为证。本院认为，关于工资发放问题，保林公司未提交证据证实其已支付刘鸿建2019年7月至11月工资，而提交的“保林灯饰员工1-6月工资列表”也印证了保林公司于2019年9月29日发放2019年6月工资后没有再向刘鸿建发放工资，故本院采信刘鸿建的主张，认定保林公司存在未及时足额支付劳动报酬的情况。关于解除劳动合同问题，保林公司主张双方未解除劳动关系，但未提交相关证据证实，应承担举证不能的不利后果。刘鸿建提交了辞职申请书、EMS邮件交寄单、邮件签收情况表证实保林公司于2019年12月10日收到辞职申请书，故本院采信刘鸿建的说法，认定刘鸿建于2019年12月9日以保林公司拖欠工资为由向保林公司提出解除劳动合同，保林公司于2019年12月10日收到辞工邮件，双方劳动合同于2019年12月10日解除。关于经济补偿金问题，刘鸿建于2017年3月13日入职保林公司，于2019年12月10日因保林公司拖欠其工资而与保林公司解除劳动合同，入职年限2年8个月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，保林公司应支付刘鸿建解除劳动合同的经济补偿金。保林公司未提交工资支付台账证实刘鸿建2018年12月至2019年11月的工资情况，应承担举证不能的不利后果，故本院采信刘鸿建的主张。经核算，刘鸿建离职前12个月平均工资为4835.33元【（6680+5898+2238+6060+4672+5031+4877+4001+5432+4220+3915+5000）÷12】，保林公司应支付刘鸿建解除劳动合同的经济补偿金14505.99元（4835.33元/月×3个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告刘鸿建与被告中山市保林灯饰有限公司的劳动合同于2019年12月10日解除；二、被告中山市保林灯饰有限公司于本判决生效之日支付原告刘鸿建解除劳动合同的经济补偿金14505.99元；三、驳回原告刘鸿建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告中山市保林灯饰有限公司负担（该款原告刘鸿建已预交，被告中山市保林灯饰有限公司应于上述判决履行期限内迳付5元给原告刘鸿建，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 司 薇二〇二〇年五月二十五日书记员 吴文达