文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终16826号上诉人（原审被告）：邢台市长城危货运输有限公司，住所地：河北省邢台市桥西区南大郭乡中召马村，统一社会信用代码：130500000021849。法定代表人：常黎明，总经理。委托诉讼代理人：魏军红，河北正杨律师事务所律师。委托诉讼代理人：史建盛，河北正杨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中集融资租赁有限公司，住所地：广东省深圳市南山区蛇口望海路1166号招商局广场1号楼20层ACDGH单元，组织机构代码：71788051-9。法定代表人：麦伯良，董事长。委托诉讼代理人：徐振宁，系公司员工。原审被告：邢台市长城石化有限公司，住所地：河北省邢台市桥东区新华北路468号，统一社会信用代码：91130502795494875F。法定代表人：李文达，总经理。原审被告：邢台市隆佳贸易有限公司，住所地：河北省邢台市桥东区新华北路468号，统一社会信用代码：130503000018099。法定代表人：李秀荣。原审被告：范金磊，男，汉族，1967年8月1日出生，身份证住址：河北省邢台市桥东区，原审被告：李秀荣，女，汉族，1966年11月4日出生，身份证住址：河北省邢台市桥西区，原审被告：李文达，男，汉族，1982年5月16日出生，身份证住址：河北省邢台市桥西区，原审被告：李晓雯，女，汉族，1985年7月15日出生，身份证住址：河北省邢台市桥东区，上诉人邢台市长城危货运输有限公司（以下简称长城运输公司）因与被上诉人中集融资租赁有限公司（以下简称中集公司）、原审被告邢台市长城石化有限公司（以下简称长城石化公司）、原审被告邢台市隆佳贸易有限公司（以下简称隆佳贸易公司）、原审被告范金磊、原审被告李秀荣、原审被告李文达、原审被告李晓雯融资租赁合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初2677号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人长城运输公司上诉请求：撤销一审判决，发还重审或查明事实依法改判。事实与理由：一、一审程序违法，应当发回一审法院重新审理。在一审庭审中，长城运输公司答辩称，中集公司没有按照LA014FNal544号《融资租赁合同》的约定出资购买租赁车辆，要求解除该合同。并且在庭审之后于2017年12月27日，向深圳市南山区人民法院提起解除LA014FNal544号《融资租赁合同》之诉，2018年7月26日进行了第一次开庭审理，现在该案正在审理之中。本案必须以解除合同之诉为依据，来确定中集公司该合同项下的诉讼请求是否成立。根据《民诉法》第一百五十条的规定，应当中止审理，待解除合同之诉结束后再恢复审理。但是一审法院没有中止审理，直接作出了一审判决。因此，一审程序违法，应当发回一审法院重新审理。二、一审判决认定事实不清，应当查明事实依法改判。1、LA014FNal544号《融资租赁合同》中《交货验收单》列明的4台租赁车辆，事实上没有交付长城运输公司，中集公司无权主张该合同项下的租金。实际上长城运输公司没有收到4台牵引车，所以接到起诉书后就找出卖人山东兴盛公司核实情况，但是其拒不配合，不予出具相关证明。后长城运输公司发现有一台《交货验收单》上已经列明交付的牵引车仍在山东兴盛公司院中保存，其它3台己经出售。为了保全证据，故申请邢台市守敬公证处予以公证，2017年11月20日出具的（2017）邢守证民字第3611号公证书，证明发动机车架号为LZZ1CL3D7EW868562的HOWO牌牵引车仍在卖方山东省兴盛商贸公司保存。中集公司在一审庭审中对公证书的真实性没有异议，这足以证明《交货验收单》记录与客观事实不符，长城运输公司未收到4台牵引车。一审法院仅凭《交货验收单》就草率认定中集公司履行了合同义务，显然属于认定事实不清。2、一审判决认定的融资货款金额和未付租金数额错误，长城运输公司和中集公司签订的LA014FNa0984号《融资租赁合同》实际融资金额为1395360元。合同约定融资货款为19380⑻元，长城运输公司在融资租赁合同签订前己经支付部分货款542640,长城运输公司实际支付融资货款1395360元。按照实际融资金额占约定融资金额的比例计算，实际应付租金2218622.4X72%（1395360/1938000）=1597408.13元，分36期每期实际应支付租金44372.45元。长城运输公司自2014年7月14日至2015年12月24日分16次，向中集公司支付租金1292624.62元。己经足额支付29期租金，仅仅拖欠约9个月租金305083.53元。3、一审判决认定的违约金计算方式过高，实际损失应当按照银行同期贷款利率计算。根据《合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，合同中约定的违约金计算方式为每日0.1%过高，而实际损失应当按照银行同期贷款利率年息4.75%，日息万分之一点三计算。违约金可在在实际损失基础上增加30%，按照日息万分之一点六九，年息6.175%计算。三、一审判决适用法律错误，保证人仅在物的担保之外承担担保责任。本案中为了保障中集公司的债权实现，长城运输公司和中集公司签订了《抵押合同》，约定以租赁物为中集公司提供抵押担保。同时，一审被告长城石化公司、隆佳贸易公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯提供了保证担保。根据《担保法》第二十八条和《物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十八条的规定，抵押合同有效，保证人仅在物的担保之外承担担保责任。中集公司在没有行使抵押权之前，无权要求保证人承担保证责任。被上诉人中集公司答辩称：请求二审法院维持一审判决。原审被告范金磊答辩称：同意长城运输公司的上诉意见。原审被告长城石化公司、原审被告隆佳贸易公司、原审被告李秀荣、原审被告李文达、原审被告李晓雯均未到庭，亦未提交书面答辩状。中集公司向原审法院起诉请求：1、判令长城运输公司向中集公司偿还全部未付租金2576176.74元及逾期违约金118439.58元（暂计至2016年3月4日，实际违约金金额按照合同约定计算至实际支付之日止），两项合计2694616.32元；2、判令长城运输公司承担本案全部诉讼费、保全费；3、判令长城石化公司、隆佳贸易公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯对长城运输公司的上述债务承担连带清偿责任。原审法院认定事实：2014年7月30日，中集公司与长城运输公司（承租方）签订了编号LA014FNa1544号《融资租赁合同》，约定：出租方以融资租赁为目的，依据承租方的要求购买承租方指定的车辆，并以融资租赁的方式出租给承租方，承租方承租租赁车辆并按照合同约定向出租方支付租金。租赁车辆为：4台铝合金液体半挂车、4台牵引车，约定起租日为2014年8月5日，其中半挂车租金915840元、牵引车租金1685145.60元，租金合计2600985.60元。承租方、供应商或制造商双方签署的《交货验收单》上注明的交付日期为租赁起租日，合同租期共36个月，首期租金于起租日次月支付，后续各期租金的还款截止日按以下情形确定：租赁车辆一次性交付的：起租日为X月26日-次月5日的，首期租金还租截止日为X月之次次月5日，后续各期还租截止日为还款月份的5日。承租方确认：如逾期还租，或未足额还租，出租方有权按还款截止日应到账而未到账部分的租金额确认逾期租金，并以逾期租金为基数，按超时天数（含节假日）每日向承租方计收0.1%的逾期付款违约金。承租方需支付本合同履约保证金568000元、手续费68160元。本合同签署生效后5个工作日内支付完毕。合同约定了保证金条款：在承租方违约需要向出租方支付违约金或赔偿金的情况下，出租方有权从保证金中直接扣除。关于抵押，合同约定在承租方付清本合同所约定的全部租金以及产权转移的名义价款之前，租赁车辆所有权属予出租方；但为承租方办理租赁车辆营运许可证的需要，出租方同意在租赁车辆交付承租方后，由承租方以自己的名义或出租方与承租人同意的第三方的名义办理车辆权属登记；在办理该手续时，应将租赁车辆在名义上抵押给出租方并办理以出租方为抵押权人的抵押登记手续；无法办理车辆抵押登记的，应将车辆所有权登记文件交由出租方保管。关于违约责任，合同约定在承租方违约的情况下，出租方有权没收保证金，并要求承租方赔偿出租方因本合同不能按期履行而导致的全部损失；向承租方追索所有本合同项下已到期和未到期的租金及其他款项；向承租方追索出租方因执行或保护本合同项下出租方权利而产生的合理费用（包括但不限于律师费用）等。2014年7月30日，中集公司（甲方、出租方）与长城运输公司（丙方、承租方）、案外人山东省兴盛商贸有限公司（乙方、供应商）在深圳市共同签订编号为LA014FNa1544P2的《购销合同》，约定根据上述《融资租赁合同》，甲方按照丙方要求购买丙方指定的车辆，并以融资租赁的方式出租给丙方。丙方已经自行选定了车辆（4台牵引车，单价36.8万元，总价147.2万元），并确认乙方作为车辆供应商/制造商，丙方就车辆购买与乙方商定了买卖条件。应丙方的选择和要求，甲方出资购买由乙方供应的车辆并出租给丙方使用，丙方向甲方支付租金，乙方直接向丙方交付车辆。同日，保证人长城石化公司签署编号为LA014FNa1544G1的《担保函》，保证人隆佳贸易公司签署编号为LA014FNa1544G2的《担保函》，保证人范金磊、李秀荣签署编号为LA014FNa1544G3的《担保函》，保证人李文达、李晓雯签署编号为LA014FNa1544G4的《担保函》。上述四份《担保函》均表示：长城运输公司与中集公司签订了LA014FNa1544的《融资租赁合同》，其自愿为承租方履行《融资租赁合同》中所约定义务提供无条件的、不可撤销的连带保证责任担保，保证范围为：因《融资租赁合同》承租方需向中集公司支付的保证金、租金、违约金、损害赔偿金、资金占用费、产权转移费等全部应付款项，中集公司实现上述债权的费用。保证方式为连带责任保证担保，当承租人未按主合同履行其义务时，中集公司有权直接要求本保证人在保证范围内承担保证责任，本保证人不以任何理由进行抗辩。各保证人在《担保函》落款处签名加盖公章或捺印确认。2014年8月26日，长城运输公司（承租人）与山东省兴盛商贸有限公司（供应商、卖方）签署《交货验收单》，依据上述《融资租赁合同》及《购销合同》，承租人确认接收租赁车辆4台牵引车无异议，交货地点为河北省邢台市。中集公司向原审法院提交了其自行制作的对账单（针对编号为LA014FNa1544号《融资租赁合同》），对账单详细列明了长城运输公司应付款日期、金额、已付款日期、金额，违约金金额等内容。对账单显示：对账日期为2016年3月4日，系统合同号005-0000419-000，起租日为2014年8月26日，保证金368000元，已付租金280329.90元，未付租金1384423.44元，未付逾期违约金88794.16元。其中，租金收款明细详见附表一。另，中集公司于庭审当日另行针对LA014FNa1544号《融资租赁合同》提交了一份对账日期为2017年12月19日的对账单，该对账单载明的未付逾期违约金为745511.61元。另查，2014年4月25日，中集公司与长城运输公司（承租方）签订了了编号LA014FNa0984号《融资租赁合同》，约定：出租方以融资租赁为目的，依据承租方的要求购买承租方指定的车辆，并以融资租赁的方式出租给承租方，承租方承租租赁车辆并按照合同约定向出租方支付租金。租赁车辆为：2辆低温液体运输车、2辆牵引车，约定起租日为2014年5月6日，其中运输车租金1376049.60元、牵引车租金842572.80元，租金合计2218622.40元。承租方、供应商或制造商双方签署的《交货验收单》上注明的交付日期为租赁起租日，合同租期共36个月，首期租金于起租日次月支付，后续各期租金的还款截止日按以下情形确定：租赁车辆一次性交付的：起租日为X月6日-15日的，首期租金还租截止日为X月之次月15日，后续各期还租截止日为还款月份的第15日。承租方确认：如逾期还租，或未足额还租，出租方有权按还款截止日应到账而未到账部分的租金额确认逾期租金，并以逾期租金为基数，按超时天数（含节假日）每日向承租方计收0.1%的逾期付款违约金。承租方需支付本合同履约保证金484500元、手续费58140元。本合同签署生效后5个工作日内支付完毕。合同约定了保证金条款：在承租方违约需要向出租方支付违约金或赔偿金的情况下，出租方有权从保证金中直接扣除。关于抵押，合同约定在承租方付清本合同所约定的全部租金以及产权转移的名义价款之前，租赁车辆所有权属予出租方；但为承租方办理租赁车辆营运许可证的需要，出租方同意在租赁车辆交付承租方后，由承租方以自己的名义或出租方与承租人同意的第三方的名义办理车辆权属登记；在办理该手续时，应将租赁车辆在名义上抵押给出租方并办理以出租方为抵押权人的抵押登记手续；无法办理车辆抵押登记的，应将车辆所有权登记文件交由出租方保管。关于违约责任，合同约定在承租方违约的情况下，出租方有权没收保证金，并要求承租方赔偿出租方因本合同不能按期履行而导致的全部损失；向承租方追索所有本合同项下已到期和未到期的租金及其他款项；向承租方追索出租方因执行或保护本合同项下出租方权利而产生的合理费用（包括但不限于律师费用）等。2014年4月25日，中集公司（甲方、出租方）与长城运输公司（丙方、承租方）、案外人石家庄安瑞科气体机械有限公司（乙方、供应商）在深圳市共同签订编号为LA014FNa0984P1的《购销合同》，约定根据上述《融资租赁合同》，甲方按照丙方要求购买丙方指定的车辆，并以融资租赁的方式出租给丙方。丙方已经自行选定了车辆（2辆低温液体运输车，单价60.1万元，总120.2万元），并确认乙方作为车辆供应商/制造商，丙方就车辆购买与乙方商定了买卖条件。应丙方的选择和要求，甲方出资购买由乙方供应的车辆并出租给丙方使用，丙方向甲方支付租金，乙方直接向丙方交付车辆。同日，中集公司（甲方、出租方）与长城运输公司（丙方、承租方）、案外人山东省兴盛商贸有限公司（乙方、供应商）在深圳市共同签订编号为LA014FNa0984P2的《购销合同》，约定根据上述《融资租赁合同》，甲方按照丙方要求购买丙方指定的车辆，并以融资租赁的方式出租给丙方。丙方已经自行选定了车辆（2辆牵引车，单价36.8万元，总价73.6万元），并确认乙方作为车辆供应商/制造商，丙方就车辆购买与乙方商定了买卖条件。应丙方的选择和要求，甲方出资购买由乙方供应的车辆并出租给丙方使用，丙方向甲方支付租金，乙方直接向丙方交付车辆。同日，保证人长城石化公司签署编号为LA014FNa0984G1的《担保函》，保证人隆佳贸易公司签署编号为LA014FNa0984G2的《担保函》，保证人范金磊、李秀荣签署编号为LA014FNa0984G3的《担保函》，保证人李文达、李晓雯签署编号为LA014FNa0984G4的《担保函》。上述四份《担保函》均表示：长城运输公司与中集公司签订了LA014FNa1544的《融资租赁合同》，其自愿为承租方履行《融资租赁合同》中所约定义务提供无条件的、不可撤销的连带保证责任担保，保证范围为：因《融资租赁合同》承租方需向中集公司支付的保证金、租金、违约金、损害赔偿金、资金占用费、产权转移费等全部应付款项，中集公司实现上述债权的费用。保证方式为连带责任保证担保，当承租人未按主合同履行其义务时，中集公司有权直接要求本保证人在保证范围内承担保证责任，本保证人不以任何理由进行抗辩。各保证人在《担保函》落款处签名加盖公章或捺印确认。2014年6月17日，长城运输公司（承租人）与山东省兴盛商贸有限公司（供应商、卖方）签署《交货验收单》，依据上述《融资租赁合同》及《购销合同》，承租人确认接收租赁车辆2台牵引车无异议，交货地点为山东省乐陵市。2014年7月9日，长城运输公司（承租人）与石家庄安瑞科气体机械有限公司（供应商、卖方）签署《交货验收单》，依据上述《融资租赁合同》及《购销合同》，承租人确认接收租赁车辆2台挂车（即约定型号的运输车）无异议，交货地点为河北省石家庄市。原审法院认为，中集公司与长城运输公司签订的《融资租赁合同》以及中集公司、长城运输公司与案外人签订的《购销合同》均是各方当事人真实的意思表示，合法有效，各方当事人均应严格履行合同义务。关于LA014FNa1544号《融资租赁合同》。中集公司已根据LA014FNa1544P2号的《购销合同》的约定购买了4台牵引车，并根据《融资租赁合同》的约定，将涉案设备交付给长城运输公司使用。长城运输公司虽主张因中集公司未按约定向案外人支付LA014FNa1544号《融资租赁合同》下的4台牵引车的车辆价款导致其未能提取涉案车辆，但中集公司提交的交货验收单上明确载明“租赁车辆已于下面列明的日期和地点交付给承租人”，长城运输公司已在交货验收单上加盖印章，一审法院对长城运输公司的上述主张不予采信，并依据交货验收单认定长城运输公司已提取涉案4台牵引车，可见中集公司已履行了此部分合同义务，长城运输公司应严格按照《融资租赁合同》约定按时、足额向中集公司支付4台牵引车的租金。中集公司提交的针对LA014FNa1544号《融资租赁合同》的对账单显示，长城运输公司支付租金存在逾期未付行为，中集公司提交的对账单详细列明长城运输公司应付租金的金额与日期、已付租金的金额与日期、拖欠租金的金额以及违约金的计算方法，对账单列明：对账日期为2016年3月4日，起租日为2014年8月26日，保证金368000.00元，已付租金280329.90元，未付租金1384423.44元。在长城运输公司均未提交证据予以反驳的情况下，原审法院依法对该对账单的证明力予以认定。本案承租方已违约，中集公司有权依约向承租方追索合同项下4台牵引车已到期和未到期的租金及其他款项。截至2016年3月4日，长城运输公司全部剩余租金为1384423.44元。关于违约金，由于合同约定的违约金过高，原审法院依法调整至年24%。中集公司当庭另行提交截止至2017年12月19日的对账单，但该对账单的未付逾期违约金金额过高，在原审法院已采信中集公司提交的对账日期为2016年3月4日的对账单的情形下，对中集公司提交的2017年12月19日的对账单不再予以采信。根据2016年3月4日对账单，违约金应当分为两种：一种为逾期付款违约金，共12次；金额46809.60元逾期30天金额为1404.29元；金额46569.95元中有0.04分逾期168天金额为0.01元、剩余部分逾期324天为15088.65元；金额46569.95元逾期294天为13691.57元；金额46433.55元逾期263天为12212.02元；金额46307.35元逾期233天为10789.61元；金额46307.35元逾期202天为9354.08元；金额46189.73元逾期171天为7898.44元；金额46189.73元逾期141天为6512.75元；金额46080.69元逾期110天为5068.88元；金额46080.69元逾期80天为3686.46元；金额46080.69元逾期49天为2257.95元；金额46080.69元逾期18天为829.45元；上述逾期付款违约金合计88794.16元。由于长城运输公司已向中集公司交付保证金368000.00元，故以保证金抵扣上述逾期付款违约金88794.16元后，保证金尚余279205.84元；再抵扣全部未付租金1384423.44元后，剩余未付租金为1105217.60元。故另一种违约金即未付款违约金应以1105217.60元为基数自2016年3月5日起按年24%的标准计算至长城运输公司付清之日止。关于LA014FNa0984号《融资租赁合同》。中集公司已根据LA014FNa1544P2号的《购销合同》的约定购买了2台牵引车及2台低温液体运输车，并根据《融资租赁合同》的约定，将涉案设备交付给长城运输公司使用,长城运输公司验收确认。可见中集公司已履行了合同义务，长城运输公司应严格按照《融资租赁合同》约定按时、足额向中集公司支付2台牵引车及2台低温液体运输车的租金。中集公司提交的针对LA014FNa0984号《融资租赁合同》的两份对账单显示，长城运输公司支付租金存在逾期未付行为，中集公司提交的两份对账单详细列明长城运输公司应付租金的金额与日期、已付租金的金额与日期、拖欠租金的金额以及违约金的计算方法，针对2台牵引车的对账单列明：对账日期为2016年3月4日，起租日为2014年6月17日，保证金184000元，已付租金395917.43元，未付租金438496.06元。针对2台低温液体运输车的对账单列明：对账日期为2016年3月4日，起租日为2014年7月9日，保证金300500元，已付租金608377.29元，未付租金753257.24元。长城运输公司虽不认可中集公司提交的对账单，并主张其支付中集公司LA014FNa0984号《融资租赁合同》项下的租金1292624.62元，并向原审法院提交了16份国内支付业务付款凭证，但长城运输公司提交的上述业务付款凭证中有支付给案外人的款项，中集公司对此不予认可，其余支付给中集公司的款项中有备注为“还车头租金”、GPS款、“还两辆低温运输车租金”、“4台车头10月、11月，2辆低温运输车租金”、“车辆租金”、“2辆车头钱”、“货款”等各种不同的备注，与长城运输公司主张的LA014FNa0984号《融资租赁合同》还款情况无法印证。长城运输公司提交的证据不足以反驳中集公司提交的对账单，原审法院依法对两份对账单的证明力予以认定。本案承租方已违约，中集公司有权依约向承租方追索合同项下2台牵引车及2台低温液体运输车已到期和未到期的租金及其他款项。针对2台牵引车，截至2016年3月4日，长城运输公司全部剩余租金为438496.06元。关于违约金，由于合同约定的违约金过高，本院依法调整至年24%。根据2台牵引车对账单，违约金应当分为两种：一种为逾期付款违约金，共10次；金额23295.95元逾期89天为2073.34元；金额23295.95元逾期91天为2119.93元；金额23234.61元逾期60天为1394.08元；金额23178.37元逾期30天为695.35元；金额23126.41元中的22326.24元逾期15天为334.89元；金额23126.41元逾期15天为346.90元；金额23078.74元逾期39天为900.07元；金额23078.74元逾期80天为1846.30元；金额23078.74元逾期49天为1130.86元；金额23078.74元逾期18天为415.42元；上述逾期付款违约金合计11257.13元。由于长城运输公司已向中集公司交付保证金184000元，故以保证金抵扣上述逾期付款违约金11257.13元后，保证金尚余172742.87元；再抵扣全部未付租金438496.06元后，剩余未付租金为265753.19元。故另一种违约金即未付款违约金应以265753.19元为基数自2016年3月5日起按年24%的标准计算至长城运输公司付清之日止。针对2台低温液体运输车，截至2016年3月4日，长城运输公司全部剩余租金为753257.24元。关于违约金，由于合同约定的违约金过高，原审法院依法调整至年24%。根据2台低温液体运输车对账单，违约金应当分为两种：一种为逾期付款违约金，共10次；金额38039.54元逾期89天为3385.52元；金额38039.54元逾期91天为3461.60元；金额37935.47元逾期60天为2276.13元；金额37839.74元逾期30天为1135.19元；金额37751.02元逾期15天为566.27元；金额37751.02元逾期15天为566.27元；金额37669.33元逾期39天为1469.10元；金额37669.33元中的129.36元逾期9天为1.16元、剩余部分逾期80天为3003.20元；金额37669.33元逾期49天为1845.80元；金额37669.33元逾期18天为678.05元；上述逾期付款违约金合计18388.28元。由于长城运输公司已向中集公司交付保证金300500元，故以保证金抵扣上述逾期付款违约金18388.28元后，保证金尚余282111.72元；再抵扣全部未付租金753257.24元后，剩余未付租金为471145.52元。故另一种违约金即未付款违约金应以471145.52元为基数自2016年3月5日起按年24%的标准计算至长城运输公司付清之日止。综上，长城运输公司应向中集公司支付上述未付租金共计1842116.31元（471145.52元+265753.19元+1105217.60元）及违约金（违约金应以1842116.31元为基数自2016年3月5日起按年24%的标准计算至被告长城运输公司付清之日止）长城运输公司、长城石化公司、范金磊主张租赁车辆作为抵押物，保证人仅在物的担保之外承担担保责任。中集公司对此不予认可，主张双方签订的抵押合同均未办理抵押登记。原审法院认为，即使在抵押合同有效的情况下，在主债务的履行过程中是否需要行使抵押权亦系抵押权人的权利。本案中中集公司并未要求依据抵押合同行使抵押权，长城运输公司、长城石化公司、范金磊上述抗辩依据不足，原审法院不予采信。长城石化公司、隆佳贸易公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯分别自愿向中集公司出具《担保函》，为长城运输公司在涉案《融资租赁合同》项下义务承担连带保证责任，故中集公司要求长城石化公司、隆佳贸易公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯对长城运输公司的上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，原审法院予以支持。长城石化公司、隆佳贸易公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯在承担保证责任后，有权向长城运输公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、长城运输公司于判决生效之日起十日内向中集公司支付未付租金1842116.31元及违约金（违约金应以1842116.31元为基数自2016年3月5日起按年24%的标准计算至长城运输公司付清之日止）；二、长城石化公司、隆佳贸易公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯对长城运输公司的上述债务承担连带清偿责任；其承担保证责任后，有权向长城运输公司追偿；三、驳回中集公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28356.92元，保全费5000.00元，由中集公司负担5000.00元，由长城运输公司负担28356.92元。二审审理中，当事人没有提交新证据，对原审判决中的事实部分均无异议。本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为，长城运输公司主张的LA014FNa1544号《融资租赁合同》未实际履行且其已就合同解除另行起诉，进而主张本案应先行中止，待该案先行结案后再行判决。对此，本院认为，本案合同是否实际履行是本案事实认定的核心，亦是中集公司主张合同权利的依据，故本案事实审查必须包含合同是否实际履行部分，该事实是本案待查事实。因中集公司已起诉要求合同加速到期，其实质为解除合同，长城运输公司另行起诉要求解除合同立案在后，本可合并审理，但即使未合并审理，因本案立案在前，且长城运输公司在本案中亦就合同未履行提出了抗辩，故原审法院就合同是否已经履行直接进行审查，程序并未违法。在涉及可能存在可撤销情形的前提下，长城运输公司可在另案中解决其民事权利。故本案继续审理并未影响长城运输公司的民事权利。原审中未中止审理程序并无不当。关于LA014FNa1544号《融资租赁合同》是否实际履行的问题，根据《交货验收单》记载，“租赁车辆已于下面列明的日期和地点交付给承租人”，长城运输公司在交货验收单上加盖了印章，且在合同签订后，长城运输公司按合同约定交付租金长达半年之久。长城运输公司未提交相反证据推翻上述证据，虽然提交了《公证书》证明发动机车架号为LZZ1CL3D7EW868562的HOWO牌牵引车仍在卖方处保存，但该证据不能证明是基于提取后再返还，还是基于其他原因存放在卖方处，故本院对该证据不予采纳。长城运输公司的主张无事实依据，本院不予采纳。长城运输公司未能证明合同未履行，亦未能证明本案合同存在其他无效或可撤销的情形，故本院确认合同合法有效，且已部分履行。在长城运输公司主张解除合同前，中集公司已经提出合同加速到期终止，故该合同已不存在解除的事实依据，长城运输公司提出的合同应予解除的抗辩不能成立，本院不予采纳。关于本案违约责任及违约金标准，长城运输公司未按时支付租金，已构成违约，中集公司有权依约向其追索合同项下已到期和未到期的租金及其他款项。因长城运输公司有向中集公司支付保证金，该保证金已由中集公司无息控制，故长城运输公司延期支付租金时，应当先行以保证金抵扣，对抵扣部分不应再行计算违约金，原审法院对此认定有误，本院予以更正。经核算，1.LA014FNa1544号《融资租赁合同》项下，长城运输公司于2015年4月15日起开始欠租，故自该期租金起以保证金抵扣，长城运输公司已交付保证金368000元，扣除长城运输公司2015年9月30日支付的0.04元，计算至2015年11月15日长城运输公司实际欠付租金为2648.26元，其后长城运输公司再无支付，至2016年3月5日长城运输公司实际欠付到期租金140890.33元，长城运输公司依约应当支付违约金。双方合同约定违约金过高，考虑到中集公司在计算租金时已包含了融资成本，结合本案的实际情况，本院酌情认定长城运输公司应按12%的标准支付违约金，据此，长城运输公司应支付2016年3月5日长城运输公司实际欠付到期租金140890.33元，并支付违约金2322.8元。因长城运输公司长期欠付租金，亦构成根本性违约，中集公司要求自2016年3月15日起解除合同，并全额支付剩余租金，合法有据，长城运输公司未予支付，还应以欠付及剩余租金总额1016423.44元为基数，自2016年3月5日起，按照年12%的标准，计算至租金清偿之日止。长城运输公司主张按同期贷款利率支付违约金，本院不予支持（详见附表四）。2.LA014FNa0984号《融资租赁合同》两台牵引车项下，长城运输公司于2015年4月15日起开始欠租，故自该期租金起以保证金抵扣，其后长城运输公司又陆续支付的租金超额部分则用以填补保证金。长城运输公司已交付保证金184000元，经抵扣，计算至2016年3月5日长城运输公司的保证金余额为114763.78元。因长城运输公司长期欠付租金，已构成违约，中集公司要求自2016年3月5日起解除合同，并全额支付剩余租金，合法有据，长城运输公司未予支付，还应支付相应的违约金。如前所述，本院酌情认定长城运输公司应按12%的标准支付违约金，据此，长城运输公司应以欠付及剩余租金总额254496.06元为基数，自2016年3月5日起，按照年12%的标准，计算至租金清偿之日止。长城运输公司主张按同期贷款利率支付违约金，本院不予支持（详见附表五）。3.LA014FNa0984号《融资租赁合同》两台低温液体运输车项下，长城运输公司于2015年4月15日起开始欠租，故自该期租金起以保证金抵扣，其后长城运输公司又陆续支付的租金超额部分则用以填补保证金。长城运输公司已交付保证金300500元，经抵扣，计算至2016年3月5日长城运输公司的保证金余额为187621.37元。因长城运输公司长期欠付租金，已构成违约，中集公司要求自2016年3月5日起解除合同，并全额支付剩余租金，合法有据，长城运输公司未予支付，还应支付相应的违约金。如前所述，本院酌情认定长城运输公司应按12%的标准支付违约金，据此，长城运输公司应以欠付及剩余租金总额452757.24元为基数，自2016年3月5日起，按照年12%的标准，计算至租金清偿之日止。长城运输公司主张按同期贷款利率支付违约金，本院不予支持（详见附表六）。以上三项合计，长城运输公司应支付租金1723676.74元（1016423.44+254496.06+452757.24），违约金2322.8元。长城运输公司应以欠付及剩余租金总额1723676.74元为基数，自2016年3月5日起，按照年12%的标准，计算至租金清偿之日止。一审判决认定长城石化公司、隆佳贸易公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯对长城运输公司的债务承担连带清偿责任，长城石化公司、隆佳贸易公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯均未就此提起上诉，依法应视为其对一审判决予以认可，长城运输公司上诉主张中集公司在没有行使抵押权之前，无权要求保证人承担保证责任，因其非承担责任的当事人，其无权就此提起上诉主张。综上，上诉人邢台市长城石化有限公司的上诉部分有事实及法律依据，本院对该部分予以支持。一审认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款的规定，判决如下：一、撤销深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初2677号民事判决的第二项、第三项；二、变更深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初2677号民事判决的第一项为：邢台市长城危货运输有限公司应于本判决生效之日起十日内向中集融资租赁有限公司支付未付租金1723676.74元元及违约金（其中，2016年3月5日前违约金为2322.8元，其后违约金应以1723676.74元为基数自2016年3月5日起按年利率12%的标准计算至债务全部清偿之日止）三、邢台市长城石化有限公司、邢台市隆佳贸易有限公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯对邢台市长城危货运输有限公司的上述债务承担连带清偿责任；其承担保证责任后，有权向邢台市长城危货运输有限公司追偿；四、驳回中集融资租赁有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费28356.92元，保全费5000.00元，二审案件受理费28356.94元，由中集融资租赁有限公司负担元，由邢台市长城危货运输有限公司、邢台市长城石化有限公司、邢台市隆佳贸易有限公司、范金磊、李秀荣、李文达、李晓雯共同负担元。本判决为终审判决。审判长 张   华审判员 范 志 勇审判员 王   畅二〇二〇年五月六日书记员 靳歌（兼）附表一（单位：元）            应付款信息              已付款信息              逾期违约金信息                    日期              金额              日期              金额              天数              金额                  2014-10-15              46,809.60              2014-11-14              46,809.60              30              1,404.29                  2014-11-15              46,809.60              2014-11-14              46,809.60              0              0.00                  2014-12-15              46,713.57              2014-12-15              46,713.57              0              0.00                  2015-01-15              46,713.57              2015-01-15              46,713.57              0              0.00                  2015-02-15              46,713.57              2015-02-11              46,713.57              0              0.00                  2015-03-15              46,569.95              2015-03-13              46,569.95              0              0.00                  2015-04-15              46,569.95              2015-09-30              0.04              168              0.01                                 0.00              324              15,088.65                  2015-05-15              46,569.95                             0.00              294              13,691.57                  2015-06-15              46,433.55                             0.00              263              12,212.02                  2015-07-15              46,307.35                             0.00              233              10,789.61                  2015-08-15              46,307.35                             0.00              202              9,354.08                  2015-09-15              46,189.73                             0.00              171              7,898.44                  2015-10-15              46,189.73                             0.00              141              6,512.75                  2015-11-15              46,080.69                             0.00              110              5,068.88                  2015-12-15              46,080.69                             0.00              80              3,686.46                  2016-01-15              46,080.69                             0.00              49              2,257.95                  2016-02-15              46,080.69                             0.00              18              829.45                  2016-03-15              46,080.69                             0.00              0              0.00                  2016/4/15              46,080.69                                                                              2016/5/15              46,080.69                                                                              2016/6/15              46,080.69                                                                              2016/7/15              46,080.69                                                                              2016/8/15              46,080.69                                                                              2016/9/15              46,080.69                                                                              2016/10/15              46,080.69                                                                              2016/11/15              46,080.69                                                                              2016/12/15              46,080.69                                                                              2017/1/15              46,080.69                                                                              2017/2/15              46,080.69                                                                              2017/3/15              46,080.69                                                                              2017/4/15              46,080.69                                                                              2017/5/15              46,080.69                                                                              2017/6/15              46,080.69                                                                              2017/7/15              46,080.69                                                                              2017/8/15              46,080.69                                                                              2017/9/15              46,080.69                                                                  附表二（单位：元）            应付款信息              已付款信息              逾期违约金信息                    日期              金额              日期              金额              天数              金额                  2014-07-15              23,404.80              2014-07-14              23,404.80              0              0.00                  2014-08-15              23,404.80              2014-08-14              23,404.80              0              0.00                  2014-09-15              23,404.80              2014-09-12              23,404.80              0              0.00                  2014-10-15              23,404.80              2014-10-15              23,404.80              0              0.00                  2014-11-15              23,404.80              2014-11-14              23,404.80              0              0.00                  2014-12-15              23,360.89              2014-12-15              23,360.89              0              0.00                  2015-01-15              23,360.89              2015-01-15              23,360.89              0              0.00                  2015-02-15              23,360.89              2015-02-11              23,360.89              0              0.00                  2015-03-15              23,295.95              2015-03-13              23,295.95              0              0.00                  2015-04-15              23,295.95              2015-07-13              23,295.95              89              2,073.34                  2015-05-15              23,295.95              2015-08-14              23,295.95              91              2,119.93                  2015-06-15              23,234.61              2015-08-14              23,234.61              60              1,394.08                  2015-07-15              23,178.37              2015-08-14              23,178.37              30              695.35                  2015-08-15              23,178.37              2015-08-14              23,178.37              0              0.00                  2015-09-15              23,126.41              2015-08-14              800.17              0              0.00                  2015-09-30              22,326.24              15              334.89                  2015-10-15              23,126.41              2015-10-30              23,126.41              15              346.90                  2015-11-15              23,078.74              2015-12-24              23,078.74              39              900.07                  2015-12-15              23,078.74                             0.00              80              1,846.30                  2016-01-15              23,078.74                             0.00              49              1,130.86                  2016-02-15              23,078.74                             0.00              18              415.42                  2016-03-15              23,078.74                             0.00              0              0.00                  2016/4/15              23,078.74                                                                              2016/5/15              23,078.74                                                                              2016/6/15              23,078.74                                                                              2016/7/15              23,078.74                                                                              2016/8/15              23,078.74                                                                              2016/9/15              23,078.74                                                                              2016/10/15              23,078.74                                                                              2016/11/15              23,078.74                                                                              2016/12/15              23,078.74                                                                              2017/1/15              23,078.74                                                                              2017/2/15              23,078.74                                                                              2017/3/15              23,078.74                                                                              2017/4/15              23,078.74                                                                              2017/5/15              23,078.74                                                                              2017/6/15              23,078.74                                                                  附表三（单位：元）            应付款信息              已付款信息              逾期违约金信息                    日期              金额              日期              金额              天数              金额                  2014-08-15              38,223.60              2014-08-14              38,223.60              0              0.00                  2014-09-15              38,223.60              2014-09-12              38,223.60              0              0.00                  2014-10-15              38,223.60              2014-10-15              38,223.60              0              0.00                  2014-11-15              38,223.60              2014-11-14              38,223.60              0              0.00                  2014-12-15              38,149.53              2014-12-15              38,149.53              0              0.00                  2015-01-15              38,149.53              2015-01-15              38,149.53              0              0.00                  2015-02-15              38,149.53              2015-02-11              38,149.53              0              0.00                  2015-03-15              38,039.54              2015-03-13              38,039.54              0              0.00                  2015-04-15              38,039.54              2015-07-13              38,039.54              89              3,385.52                  2015-05-15              38,039.54              2015-08-14              38,039.54              91              3,461.60                  2015-06-15              37,935.47              2015-08-14              37,935.47              60              2,276.13                  2015-07-15              37,839.74              2015-08-14              37,839.74              30              1,135.19                  2015-08-15              37,839.74              2015-08-14              37,839.74              0              0.00                  2015-09-15              37,751.02              2015-09-30              37,751.02              15              566.27                  2015-10-15              37,751.02              2015-10-30              37,751.02              15              566.27                  2015-11-15              37,669.33              2015-12-24              37,669.33              39              1,469.10                  2015-12-15              37,669.33              2015-12-24              129.36              9              1.16                                                80              3,003.20                  2016-01-15              37,669.33                             0.00              49              1,845.80                  2016-02-15              37,669.33                             0.00              18              678.05                  2016-03-15              37,669.33                             0.00              0              0.00                  2016/4/15              37,669.33                                                                              2016/5/15              37,669.33                                                                              2016/6/15              37,669.33                                                                              2016/7/15              37,669.33                                                                              2016/8/15              37,669.33                                                                              2016/9/15              37,669.33                                                                              2016/10/15              37,669.33                                                                              2016/11/15              37,669.33                                                                              2016/12/15              37,669.33                                                                              2017/1/15              37,669.33                                                                              2017/2/15              37,669.33                                                                              2017/3/15              37,669.33                                                                              2017/4/15              37,669.33                                                                              2017/5/15              37,669.33                                                                              2017/6/15              37,669.33                                                                              2017/7/15              37,669.33                                                                              附表四（单位：元）                  序号              应付款信息              已付款信息              逾期违约金信息                  日期              租金金额              已付金额              保证金      抵扣金额              剩余保证金              欠付              天数              利息（年利率12%）                  1              2014.10.15              46809.6              46809.6              0              368000              0                            0                  2              2014.11.15              46809.6              46809.6              0              368000              0                            0                  3              2014.12.15              46713.57              46713.57              0              368000              0                            0                  4              2015.1.15              46713.57              46713.57              0              368000              0                            0                  5              2015.2.15              46713.57              46713.57              0              368000              0                            0                  6              2015.3.15              46569.95              46569.95              0              368000              0                            0                  7              2015.4.15              46569.95              0              46569.95              321430.05              0                            0                  8              2015.5.15              46569.95              0              46569.95              274860.1              0                            0                  9              2015.6.15              46433.55              0              46433.55              228426.55              0                            0                  10              2015.7.15              46307.35              0              46307.35              182119.2              0                            0                  11              2015.8.15              46307.35              0              46307.35              135811.85              0                            0                  12              2015.9.15              46189.73              0              46189.73              89622.12              0                            0                  13              2015.10.15              46189.73              0.04              46189.69              43432.43              0                            0                  14              2015.11.15              46080.69              0              43432.43              0              2648.26              110              95.77                  15              2015.12.15              46080.69                                                        46080.69              80              1211.99                  16              2016.1.15              46080.69                                                        46080.69              49              742.34                  17              2016.2.15              46080.69                                                        46080.69              18              272.70                  18              2016.3.15-2017.9.15              875533.11                                                        1016423.44                                              合计欠付数额              1018746.24                  备注：1.当期违约金利息=逾期租金*12%/365*逾期天数                  2.保证金抵扣顺序：先抵扣欠付租金，如有剩余抵扣利息                  3.2016.3.15-2017.9.15期间，共18期应付租金，每期租金均为46080.69                  附表五（单位：元）                  序号              应付款信息              已付款信息              逾期违约金信息                  日期              金额              已付金额              保证金抵扣金额              保证金余额              欠付              天数              利息                  1              2014.7.15              23404.8              23404.8              0              184000              0                            0                  2              2014.8.15              23404.8              23404.8              0              184000              0                            0                  3              2014.9.15              23404.8              23404.8              0              184000              0                            0                  4              2014.10.15              23404.8              23404.8              0              184000              0                            0                  5              2014.11.15              23404.8              23404.8              0              184000              0                            0                  6              2014.12.15              23360.89              23360.89              0              184000              0                            0                  7              2015.1.15              23360.89              23360.89              0              184000              0                            0                  8              2015.2.15              23360.89              23360.89              0              184000              0                            0                  9              2015.3.15              23295.95              23295.95              0              184000              0                            0                  10              2015.4.15              23295.95              0              23295.95              160704.05              0                            0                  11              2015.5.15              23295.95              0              23295.95              137408.10              0                            0                  12              2015.6.15              23234.61              0              23234.61              114173.49              0                            0                  13              2015.7.15              23178.37              23295.95              -117.58              114291.07              0                            0                  14              2015.8.15              23178.37              93687.47              -70509.1              184800.17              0                            0                  15              2015.9.15              23126.41              0              23126.41              161673.76              0                            0                  16              2015.10.15              23126.41              22326.24              800.17              160873.59              0                            0                  17              2015.11.15              23078.74              23126.41              0              160921.26              0                            0                  18              2015.12.15              23078.74              0              23078.74              137842.52              0                            0                  19              2016.1.15              23078.74              23078.74              0              137842.52              0                            0                  20              2016.2.15              23078.74              0              23078.74              114763.78              0                            0                  21              2016.3.15-2017.6.15              369259.84              0              114763.78              0              254496.06                            0                  备注：1.保证金抵扣顺序：先抵扣欠付租金，如当期已付金额大于应付金额，则剩余金额转入保证金。                  2.2016.3.15-2017.6.15期间，共15期应付租金，每期租金均为23078.74。                  附表六（单位：元）                  序号              应付款信息                            已付款信息              逾期违约金信息                  日期              金额              已付金额              保证金抵扣金额              保证金余额              欠付              天数              利息                  1              2014.8.15              38223.6              38223.6              0              300500              0                            0                  2              2014.9.15              38223.6              38223.6              0              300500              0                            0                  3              2014.10.15              38223.6              38223.6              0              300500              0                            0                  4              2014.11.15              38223.6              38223.6              0              300500              0                            0                  5              2014.12.15              38149.53              38149.53              0              300500              0                            0                  6              2015.1.15              38149.59              38149.59              0              300500              0                            0                  7              2015.2.15              38149.53              38149.53              0              300500              0                            0                  8              2015.3.15              38039.54              38039.54              0              300500              0                            0                  9              2015.4.15              38039.54              0              38039.54              262460.46              0                            0                  10              2015.5.15              38039.54              0              38039.54              224420.92              0                            0                  11              2015.6.15              37935.47              0              37935.47              186485.45              0                            0                  12              2015.7.15              37839.74              38039.54              0              186685.25              0                            0                  13              2015.8.15              37839.74              151654.49              0              300500              0                            0                  14              2015.9.15              37751.02              0              37751.02              262748.98              0                            0                  15              2015.10.15              37751.02              37751.02              0              262748.98              0                            0                  16              2015.11.15              37669.33              37751.02              0              262830.67              0                            0                  17              2015.12.15              37669.33              0              37669.33              225161.34              0                            0                  18              2016.1.15              37669.33              37798.69              0              225290.70              0                            0                  19              2016.2.15              37669.33              0              37669.33              187621.37              0                            0                  20              2016.3.15-2017.7.15              640378.61              0              187621.37              187621.37              452757.24                            0                  备注：1.保证金抵扣顺序：先抵扣欠付租金，如当期已付金额大于应付金额，则剩余金额转入保证金。                  2.2016.3.15-2017.7.15期间，共16期应付租金，每期租金均为37669.33。