广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初16342号原告：张永平，男，1971年3月20日出生，汉族，住广东省中山市沙溪镇。委托诉讼代理人：温斯娜，广东策言律师事务所律师。被告：中山依时包装制品有限公司，住所地广东省中山市横栏镇西涌口。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：康解华，广东商达律师事务所律师。原告张永平与被告中山依时包装制品有限公司（以下简称依时公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张永平的委托诉讼代理人温斯娜、被告依时公司的委托诉讼代理人康解华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张永平向本院提出诉讼请求：判令依时公司向张永平支付1.违法解除劳动关系赔偿金117000元；2.2018年6月至10月、2019年6月至10月高温津贴1500元；3.2018年1月1日至2019年8月31日带薪年休假工资18620元。事实和理由：张永平于1994年12月8日入职依时公司任司机一职,月平均工资4500元，工作至2019年8月31日被依时公司解除劳动合同；依时公司经常要求张永平提交解除劳动合同申请书及新的入职申请表，并重新签订劳动合同，张永平明知依时公司此行为违法，但迫于生计原因只能听从依时公司安排；依时公司已为张永平连续参加2000年4月至2019年8月期间社会保险。张永平从事司机工作过程中须外出送货、接送客户、外出收款等,均为户外高温作业,故要求依时公司支付其2018年6月至10月及2019年6月至10月的高温津贴。为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。依时公司辩称,关于要求支付违法解除劳动关系赔偿金缺乏事实及法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定且适用第三项订立无固定期限劳动合同应当具备三个必备条件:其一是经劳动者提出或者(经用人单位提出劳动者)同意续订、订立劳动合同;其二是劳动者未提出订立固定期限劳动合同;其三是连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形。张永平与依时公司的劳动合同于2019年3月1日至2019年8月31日期限届满，依时公司从未向张永平提出签订固定或无固定期限劳动合同的要求;而且，依时公司也以EMS邮寄《终止劳动合同通知书》的形式明确表达了依时公司终止劳动合同的意思表示，可见双方就是否订立固定(无固定)期限合同并未达成一致。故此，张永平与依时公司之间的劳动合同是依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项的规定因期满而终止，依法不需要支付违法解除赔偿金。又，张永平于劳动仲裁阶段同时主张经济补偿金和赔偿金，其中违法解除劳动合同的赔偿金为54000元，在一审阶段该项金额变更为117000元，依照劳动仲裁前置的相关规则对于超出劳动仲裁的部分诉求不应予以处理。二、关于要求支付高温津贴缺乏事实及法律依据。张永平任公司运输部经理，属于行政管理岗位，办公场所均安装有空调等降温措施，不属于高温作业工作，依照规定不需要支付高温补贴。同时，张永平于2018年7月30日曾与依时公司解除劳动关系，直至2018年8月15日才重新建立劳动关系，期间张永平并没有为依时公司提供过任何劳动，依时公司没有义务支付其高温津贴。再者张永平要求的2018年6月至8月期间的高温津贴已经超过了一年的法定仲裁时效。三、关于要求享有2018年、2019年年休假的诉求与事实严重不符，缺乏法律依据。依照《职工带薪年休假条例》第二条的规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。也就是说，张永平在依时公司必须连续工作超过1年才能依法享有带薪年休假，而张永平于2018年7月30日因个人原因已经离职，双方在2018年8月15日重新建立劳动关系，2018年7月31日至2018年8月14日期间张永平并没有给依时公司提供任何劳动，双方不存在劳动关系，不属于连续工作的情形，享有年休假的起算时间应当重新计算。依照该项规定，应当自2019年8月16日起才能享受带薪年休假待遇。自2019年8月16日至2019年8月31日期间可计算年休假的日历天数为16天，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条第二款规定的折算方法，张永平实际应休年休假天数应为0天(16天÷365天×15天=0.65天，折算后不足一整天的部分不享受年休假。不仅如此，依时公司在2019年2月春节放假期间(2019年1月30日至2019年2月10日)，为了统一安排全公司春节放假期间的放假工作，已经为张永平安排了提前休4天年休假(2019年1月30日、2019年1月31日、2019年2月1日和2019年2月4日)，依时公司已无再支付未休年休假工资的义务，同时暂保留追回多付年休假工资的权利。另，张永平因为个人原因在2018年7月30日与依时公司解除劳动关系，其关于2018年前的高温补贴和未休年休假的请求已经超过诉讼时效，应予以驳回。本院经审理认定事实如下：依时公司系于1993年2月16日成立的台港澳法人独资有限责任公司。张永平于依时公司任司机一职，最后工作至2018年8月31日。2019年9月9日，张永平向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、由依时公司出具张永平与依时公司于1994年12月8日至2019年8月31日期间存在连续事实劳动关系的证明，并由依时公司对张永平考勤记录、工资台账等负责举证。二、依时公司支付张永平（一)2018年6月至10月、2019年6月至10月高温津贴1500元；（二）2018年1月1日至2019年8月31日带薪年休假工资18620元;（三）违法解除劳动关系的经济补偿金117000元;（四）违法解除劳动关系的经济赔偿金54000元;（五）因依时公司没在规定时间内支付以上劳动报酬及经济补偿金等而应支付的25％赔偿金44676元;三、依时公司为张永平补缴2000年1月1日至2019年8月31日期间的社会保险差额以及1994年12月8日至2000年3月31日期间的社会保险。中山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月8日作出中劳人仲案字〔2019〕4751号仲裁裁决，终局裁决：依时公司须于本裁决生效后即支付张永平:（一）违法终止劳动合同的赔偿金13500元;（二）2018年、2019年应休未休带薪年休假工资3570.25元；以上合计17070.25元;二、驳回张永平其余仲裁请求。张永平不服上述仲裁裁决，于法定期限向本院起诉。张永平主张其自1994年12月8日起一直在依时公司工作至2019年8月31日，期间并不存在中途离职后重新入职的情况，但依时公司经常要求其提交解除劳动合同申请书及新的入职申请表，再重新签订劳动合同，并提交员工申请表（1994年）复印件、劳动合同9份（其中2002年的是复印件）、参保证明、厂牌拟予证实。依时公司不确认张永平上述主张；不确认员工申请表（1994年）复印件；确认其签署于2018年8月15日和2019年3月1日的劳动合同的真实性，其他证据比较久远无法核实；确认参保证明的真实性，不确认关联性，因为社会保险是按照月度缴纳的，该证据显示未断缴，是因为张永平因个人原因离职到再次入职依时公司期间时间较短没有超过一个月的缴费期间；对于盖了依时公司公章的工作证予以认可，但不确认关联性；对于盖有宝安区观澜依时珍珠棉制品厂的工作证关联性不予认可。经查，员工申请表（1994年）显示张永平填写的申请表抬头名为依时公司，上班日期填写一栏为94年12月12日；该表未显示依时公司的印章或相关人员签名确认。劳动合同显示张永平与依时公司于2002年4月1日（合同期限2002年4月1日至同年12月31日）、于2009年1月7日（合同期限2008年12月25日至2009年12月25日）、于2016年4月7日（合同期限2016年4月1日至2016年9月30日）、于2016年10月13日（合同期限2016年10月1日至2017年3月31日）、于2017年10月12日（合同期限2017年10月1日至2018年3月31日）、于2018年4月12日（合同期限2018年4月1日至2018年9月30日）、于2018年8月15日（合同期限2018年8月15日至2019年2月15日）、于2018年9月3日（合同期限2018年8月15日至2019年3月31日）、于2019年3月1日（合同期限2019年3月1日至2019年8月31日）签订劳动合同各一份；上述劳动合同最后落款处均显示有依时公司的印章确认。参保证明反映依时公司已为张永平参加2000年4月至2019年8月期间社会保险。厂牌分别显示的单位为保安区观澜依时珍珠棉制品厂和依时公司，均有该单位的印章。依时公司辩称张永平曾于1998年至1999年、2001年至2018年期间在依时公司工作，于2018年7月23日申请在2018年7月30日离职，工作至2018年7月30日离职后又于2018年8月15日重新入职，双方自2018年8月15日起重新建立劳动关系，并提交辞职申请书、员工张永平离职声明(以下简称离职声明)、劳动合同、员工申请表、雇员记录拟予证实。张永平确认辞职申请书及离职声明签名真实性，确认劳动合同真实性，确认员工申请表真实性，但上述证据均是在依时公司要求下提交，其作为劳动者迫于生计只能听从依时公司的安排，不确认关联性，其中员工申请表的工作经验中其填写的是1998年至1999年、2001年至2018年在依时公司工作，职业为司机，依时公司在接受该申请表时没有提出异议，表示认可其填写的内容，至少在1998年其就已在依时公司提供劳动，实际上其是于1994年就在依时公司工作；雇员记录仅确认其签名，不确认依时公司的证明内容。经查，辞职申请书反映张永平于2018年7月23日以“个人私人情况”为由提出辞职申请，辞职生效日期为2018年7月30日;离职声明反映张永平离职原因为“个人私人情况”，并于2018年8月3日办理离职手续;劳动合同反映张永平与依时公司于2018年8月15日签订期限为2018年8月15日至2019年2月15日的劳动合同，该劳动合同与张永平上述提交的签订日期为2018年8月15日的劳动合同一致。员工申请表“工作经验”栏目载明张永平于1998年至1999年、2001年至2018年在“中山依时公司”工作，“日期”栏目显示为“2018.8.15”，未反映入职时间;上述证据材料均显示有张永平签名。雇员记录显示日期2018年8月15日，职位运输部经理，薪金为2800元/月，津贴950元/月，雇员签名处有张永平签名字样，落款日期为2018年8月15日。又，依时公司表示雇员记录与员工申请表是同一张纸的正反两面。张永平每月出勤26天、每天工作8小时，张永平2018年9月至2019年8月期间通过银行转账方式实收工资分别为3527.37元、3263.97元、3587.04元、3587.04元、3371.66元、2902.43元、3587.04元、3587.04元、3156.27元、3564.41元、3564.41元及1857.69元。张永平主张依时公司每月除银行转账工资以外，还以现金方式向其支付特惠津贴750元，其月平均应发工资为4500元，并提供薪金收据、工资条拟予证实。依时公司无法确认薪金收据真实性，其均通过银行转账支付工资及相关福利，不存在通过现金方式支付工资，该证据显示的日期均为2018年之前的日期，无法真实反映2018年8月15日双方重新建立劳动关系后的薪金结构标准，因此应该以其提供且经张永平签名确认的雇员记录上的工资标准和实际经银行发放的工资为准；不确认工资条真实性；张永平离职前的月平均工资应为3750元。依时公司为证实其主张提供工资打印表为证。张永平不确认该工资打印表。经查，薪金收据显示的日期有97年至2005年、2009年、2012年等；薪金收据及工资条均未显示有依时公司的盖章。依时公司提供的工资表打印件未显示有张永平的签名确认信息。另，依时公司未提供张永平2017年8月至2019年8月期间的工资支付台账。依时公司提供工作场所照片拟证明张永平所处工作场所配备有空调、风扇等降温措施，环境温度未超过33摄氏度。张永平不确认照片真实性及关联性，主张其经常接送客户，极大多数都在户外工作，属于高温作业。经查，照片显示办公室内配备有空调。依时公司主张张永平开始是司机，之后是行政管理岗位运输部经理。依时公司提供春节放假通知复印件、张永平2019年2月份考勤记录，证明其统一安排春节假期的时间为2019年1月30日至2019年2月10日，张永平在春节期间均未上班，除法定节假日和休息日外，有四天是按照春节放假通知统一安排的年休假。张永平不确认春节放假通知复印件，该证据也无法证实在此期间休年休假；确认2019年2月份考勤记录的打卡记录，并主张依时公司应提交其于2017年8月至2019年8月期间的全部考勤记录，其在依时公司工作需每天打卡考勤。经查，依时公司农历新年假期安排为2019年1月30日至2019年2月10日，未显示年休假相关信息；考勤记录显示了张永平2019年2月1日至2月13日均未出勤，2月1日至2月4日旁空白处备注有年假1天，1月已计年假2天的手写内容；考勤表最下方显示有张永平的签名字样。依时公司提供终止劳动合同通知书、快递单及快递投递记录拟证实双方因劳动合同到期而终止，终止劳动合同通知书已依法送达张永平。张永平不确认该证据，该证据也证明依时公司违法解除劳动合同。经查，终止劳动合同通知书载明：张永平，公司与您签订最近一期劳动合同于2019年8月31日届满，现通知您到期后公司将不再与你续约，你与公司的劳动合同关系于合同到期日依法终止。请你于2019年9月2日前来公司办离职手续，完成工作交接，公司将依法支付经济补偿金。落款时间为2019年8月31日。快递单及快递投递记录反映依时公司于2019年8月31日向张永平户籍地址邮寄上述通知书，该邮件于2019年9月1日由他人签收。本院认为，关于张永平的在职时间问题。首先，张永平提供的劳动合同中除于2002年签订的合同为复印件外，其余合同均显示有依时公司的印章确认，依时公司亦未对此提供反驳依据，故本院对除于2002年签订的合同外，对其余8份劳动合同均予以采纳，从该合同反映的情况依时公司与张永平签订合同的期限与一般常理不符。其次，虽经张永平签名确认的辞职申请书、离职声明反映张永平于2018年7月23日向依时公司提出辞职申请，并于2018年8月3日办理离职手续，员工申请表亦显示张永平于2018年8月15日重新填写员工申请表，但双方于2018年4月12日签订的劳动合同的合同期限为2018年4月1日至2018年9月30日，依时公司亦于2000年4月至2019年8月期间连续为张永平参加了社会保险，致使本院对张永平于2018年8月3日离职，又于同月15日重新入职的事实存疑。结合依时公司提供的2019年2月份考勤表可知，张永平需要打卡考勤，依时公司应提供张永平2018年8月的考勤记录进一步证明该事实，但依时公司未提供该考勤记录。同时，依据《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”依时公司对争议发生前二年的工资支付台帐负有举证义务，依时公司亦未提供张永平该月的工资构成及工资发放情况进一步证实张永平该月未连续在职一个月的相关事实，应承担不利的法律后果，故本院采信张永平主张，认定张永平2018年8月未离职。张永平主张其于1994年已入职依时公司，但未举证证实，本院对该主张亦不予采信，结合依时公司确认张永平曾于1998年至1999年、2001年至2018年期间在依时公司工作以及张永平参加社会保险的记录，综合考虑本案情形，本院认定张永平自1998年1月1日起一直在依时公司工作。关于张永平月平均工资。雇佣记录反映的工资标准为固定薪金加上津贴，但银行转账发放的每月工资数额均不同，依时公司对此应提供张永平2018年9月至2019年8月工资支付台账以证实张永平该期间具体工资情况，但依时公司仅提供一份未经确认的工资打印表，依时公司作为用人单位，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条及《广东省工资支付条例》第十六条的规定，应承担举证不能的不利后果，故本院采信张永平的主张，认定其2019年8月31日离职前十二个月即2018年9月至2019年8月期间的月平均工资为4500元。关于劳动合同终止问题。首先，张永平虽对依时公司提交的终止劳动合同通知书、快递单及快递投递记录不予确认，但据投递记录显示该邮件已在张永平户籍地被签收，张永平亦未提供反驳依据，故本院采纳该证据，认定张永平已于2019年9月1日收到该终止劳动合同书。其次，依时公司该行为是否属于违法终止劳动合同。用人单位根据双方已经签订二次（含二次）以上的固定期限劳动合同，在合同期限届满前、届满时或届满后一个月内，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“劳动合同期满劳动合同终止”的规定通知劳动者因固定期限劳动合同期满、双方劳动合同终止且不续签劳动合同，如劳动者接到用人单位的上述通知后依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、《劳动合同法实施条例》第十一条的规定要求续签劳动合同并要求订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同；如劳动者接到用人单位的上述通知后未要求续签劳动合同并要求订立无固定期限劳动合同，而是直接要求用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金的，可视为由用人单位提出、劳动者同意而协商一致解除劳动合同。本案中，张永平与依时公司签订的最后一份劳动合同于2019年8月31日期满，依时公司于合同期届满当日向张永平发出终止劳动合同通知书，终止双方之间的劳动关系，张永平未举证证实其在收到该通知时曾要求续签劳动合同并要求订立无固定期限劳动合同，应承担相应法律后果。且张永平于2019年9月9日申请仲裁时直接要求依时公司支付经济补偿金及违法解除劳动关系的赔偿金，故本院认定本案系由依时公司提出，经张永平同意，双方协商一致的解除劳动合同，依时公司不属于违法终止劳动合同。依时公司应向张永平支付解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，结合张永平的工作年限及离职前十二个月的月平均工资，依时公司应支付张永平经济补偿金94500元(4500元/月×21个月)。至于张永平要求的违法解除劳动关系赔偿金，缺乏依据，本院不予支持。关于高温津贴、带薪年休假工资请求。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，除劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议外，劳动争议申请仲裁的时效期间为当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算一年。同时依据《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定，张永平于2019年9月9日就带薪年休假、高温津贴问题提起劳动仲裁，而带薪年休假及高温津贴属于工资范畴，故依时公司应对张永平2017年8月及2019年9月期间的工资支付情况负有举证责任。依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，本院认定张永平于2018年享有带薪年休假15天，于2019年1月1日至2019年8月31日期间享受带薪年休假9天（243天÷365天/年×15天/年＝9.99天，折算后不足一整天的部分不享受年休假）。鉴于依时公司提供的春节放假通知未能反映张永平带薪年休假安排情况的相关内容，故本院对依时公司已于春节期间安排张永平的带薪年休假的相关情况不予采纳，并依据经张永平签名确认的考勤记录报表认定依时公司已经安排张永平休2018年带薪年休假2天。结合张永平每月出勤26天平均工资为4500元的工资收入情况，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条及第十一条的规定，依时公司应支付张永平2018年、2019年应休未休带薪年休假工资合计6545.45元【4500元/月÷[21.75天/月+(26天/月-21.75天/月)×200％]×(15天+9天)×200％)【。关于高温津贴。根据《关于高温津贴发放的管理办法》第二条、第三条及《关于公布我省高温津贴标准的通知》(粤人社发2012118号)的规定，用人单位在每年的6月至10月安排劳动者工作，不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下(不含33℃)的，用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴150元/月。按张永平主张其在依时公司从事司机工作，即主要工作内容为驾驶车辆，而车辆一般配备空调。可将车辆温度降至33℃以下，且张永平未能提供证据证明其在工作中存在须连续长时间户外高温作业的情况，张永平应承担举证不能不利法律后果，故本院对其诉求的高温津贴不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《广东省工资支付条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条规定，判决如下：一、被告中山依时包装制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告张永平经济补偿金94500元以及2018年、2019年应休未休带薪年休假工资6545.45元;二、驳回原告张永平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告中山依时包装制品有限公司负担（该款原告张永平已预交，其同意由被告中山依时包装制品有限公司直接向其支付，被告中山依时包装制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内径付5元给原告，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  徐宏向二〇二〇年五月八日书记员  黄晓晖