山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁17民初173号原告：浙江省浙商资产管理有限公司。住所地，浙江省杭州市西湖大道****。统一社会信用代码：91330000075327358A。法定代表人：孙建华，董事长。委托诉讼代理人：朱楠楠，男，1987年10月1日出生，汉族，该公司法务经理，住山东，住山东省济南市历下区iv>委托诉讼代理人：蔡慧华，山东康桥律师事务所律师。被告：山东巨源恒硕玻璃科技有限公司。住所地。住所地，山东省巨野县麒麟镇玻璃园区会信用代码：9137172469060365XT。法定代表人：宗源，执行董事兼总经理。被告：滕州市金邦玻璃有限公司。住所地。住所地滕州市鲍沟镇东皇甫村西(104国道西)。统一社会信用代码：91370481566735989J。法定代表人：侯贺水，执行董事。被告：宗源，男，汉族，1983年7月25日出生，住山东，住山东省滕州市iv>被告：张颜，女，汉族，1985年2月10日出生，住山东，住山东省滕州市iv>原告浙江省浙商资产管理有限公司（以下简称浙商公司）诉被告山东巨源恒硕玻璃科技有限公司（以下简称巨源公司）、滕州市金邦玻璃有限公司（以下简称金邦公司）、宗源、张颜金融借款合同纠纷一案，于2020年3月13日诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月15日公开开庭审理了本案。原告浙商公司的委托诉讼代理人朱楠楠、蔡慧华到庭参加诉讼，被告巨源公司、金邦公司、宗源、张颜经本院传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告浙商公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告巨源公司向原告浙商公司偿还借款本金36998083.56元及利息(按照合同约定的利息计算方法计算至本息全部付清之日止，计算至2020年2月20日的利息为5228886.55元)；2.判令原告浙商公司对巨房他证巨野县字第××号他项权利证书项下的房产、巨房他证巨野县字第××号他项权利证书项下的房产、巨他项(2012)字第010号他项权利证书项下的土地使用权、鲁(2017)巨野县不动产证明第0005997号他项权证书下的不动产的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，并立即依法优先受偿；3.判令被告金邦公司在1000万元最高债权额度内对被告巨源公司的上述借款本息及费用承担连带清偿责任；4、判令被告宗源、张颜在3000万元最高债权额度内对被告巨源公司的上述借款本息及费用承担连带清偿责任；5.本案诉讼费、保全费、律师费、公告费等实现债权的一切费用由被告承担。事实和理由：被告巨源公司为购买原料，于2016年10月12日、2017年3月10日、2017年6月15日、2017年7月19日、2017年8月7日和2017年12月25日分别与中国工商银行股份有限公司巨野支行(以下简称巨野工行)签订流动资金借款合同，向巨野工行借款，借款金额分别为500万元、500万元、310万元、1000万元、400万元和290万元。2017年12月12日、12月25日，巨源公司分别与巨野工行签订银行承兑协议。协议约定巨野工行分别对巨源公司开立的490万元和920万元的银行承兑汇票进行承兑。为担保债务的履行，2012年7月24日、2015年7月6日、2017年7月17日，巨源公司与巨野工行分别签订2012年工银巨抵字003号、2015年巨野(抵)字0015号和2017年巨野(抵)字0021号最高额抵押合同。巨源公司将其位于山东省巨野县麒麟镇甘黄庄的巨房权证巨野县字第**房产和巨国用【2010】第D090号国有土地使用权、巨房房权证巨野县字第**产、鲁【2017】巨野县不动产权第0001484号不动产抵押给巨野工行，分别用以担保2012年7月23日至2017年7月22日期间、2015年7月6日至2020年7月8日期间、2016年1月1日至2021年1月1日期间因本外币借款合同、银行承兑协议等而产生的巨野工行对其享有的债权，担保的最高额为2400万元、330万元、3850万元。双方均依据合同约定办理了抵押权登记手续，办理了巨房他证巨野县字第××号和巨他项(2012)字第010号、巨房他证巨野县字第××号、鲁(2017)巨野县不动产证明第0005997号他项权利证书。2013年12月13日，被告金邦公司与巨野工行签订最高额保证合同，为在2013年12月13日至2018年12月13日期间巨野工行因本外币借款合同、银行承兑协议等而产生的对巨源公司的债权提供连带责任保证，担保债权的最高额为1000万元。2016年7月6日，被告宗源、张颜与巨野工行签订最高额保证合同，为在2016年7月6日至2021年7月6日期间巨野工行因本外币借款合同、银行承兑协议等而产生的对巨源公司的债权提供连带责任保证，担保债权的最高额为3000万。上述合同签订后，巨野工行依据合同约定履行了借款发放义务。巨源公司在收到款项后于2016年10月13日、2017年3月13日、2017年6月15日、2017年7月28日、2017年8月11日和2017年12月26日分别向巨野工行出具第0608388号、第1303986号、第1303997号、第0608413号、第0608415号和第1303993号借据；巨野工行对巨源公司开立的汇票进行了承兑，并已实际付款。但巨源公司未依约向巨野工行履行偿还借款本金及利息的义务，金邦公司、宗源和张颜也未依约承担保证责任。另，巨野工行在2018年10月23日出据证明：因巨源公司的贷款已出现不良，自即日起不再为其发放新的贷款。2019年3月28日中国工商银行股份有限公司山东分行（以下简称山东工行）将对被告的债权本金及利息以及相关权利义务转让给了中国长城资产管理股份有限公司山东省分公司（以下简称山东长城），并登报公告。2019年9月29日，山东长城将对被告的债权本金及利息以及相关权利义务转让给了原告浙商公司，并登报公告。被告至今尚欠原告借款本金36998083.56元，利息截至2020年2月20日的数额为5228886.55元。根据借款合同第二部分第十条的约定，被告未按合同约定偿还借款的行为，已构成违约。借款合同第二部分第八条明确约定，被告承担原告实现债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。原告为维护自己的合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九的规定诉至法院，望判如所请。被告巨源公司、金邦公司、宗源、张颜未答辩。本案原告浙商公司围绕其诉讼请求提交了证据，被告巨源公司、金邦公司、宗源、张颜未发表质证意见，本院经审查，对原告浙商公司提交的证据予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月15日，被告金邦公司（乙方）作为保证人与债权人巨野工行（甲方）签订了编号为2013工银巨最高保证1218号最高额保证合同。保证人所担保的主债权为自2013年12月13日至2018年12月13日期间在1000万元的最高余额内，债权人依据与巨源公司签订的借款合同、银行承兑协议等而形成的债权。保证人承担保证责任的方式为连带责任保证。保证人最高额保证担保的范围包括：主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用。保证人的保证期间为自主合同项下的借款期限届满之日起两年。债权人主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。2016年7月6日，被告宗源、张颜（乙方）作为保证人与债权人巨野工行（甲方）签订了编号为2016工银巨最高保证0708号最高额保证合同。保证人所担保的主债权为自2016年7月6日至2021年7月6日期间在3000万元的最高余额内，债权人依据与巨源公司签订的借款合同、银行承兑协议等而形成的债权。保证人承担保证责任的方式为连带责任保证。保证人最高额保证担保的范围包括：主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用。保证人的保证期间为自主合同项下的借款期限届满之日起两年。债权人主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。2017年7月17日，巨源公司（乙方）作为抵押人与巨野工行（甲方）作为抵押权人签订编号为2017年巨野（抵）字0021号最高额抵押合同。合同约定，乙方所担保的主债权为自2016年1月1日至2021年1月1日期间，在3850万元的最高余额内所签订的借款合同、银行承兑协议等。担保的范围包括：主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用。抵押物清单载明，抵押物为鲁（2017）巨野县不动产权第0001484号不动产。2017年7月25日，巨野县国土资源局（2017）巨野县不动产证明第0005997号不动产登记证明载明，权利人为巨野工行，义务人为巨源公司，不动产单元号371724、107042、GB00003、F00080001等16个。不动产权证书号：鲁（2017）巨野县不动产权第0001484号。2016年10月12日，被告巨源公司（借款人）与巨野工行（贷款人）签订编号为2016年（巨野）字00098号流动资金借款合同。合同约定借款金额为500万元，借款期限12个月，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，上浮26.75个基点，按月结息，本合同项下逾期利率在原借款利率上加收50%确定。借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。2016年10月13日借款凭证显示，借款人为巨源公司，金额500万元，贷款利率4.5675%，约定还款日期为2017年10月11日。2017年10月11日，巨源公司与巨野工行签订借款展期协议，将该笔借款期限延长至2018年8月10日。2017年3月10日，被告巨源公司（借款人）与巨野工行（贷款人）签订编号为2017年（巨野）字00013号流动资金借款合同。合同约定借款金额为500万元，借款期限12个月，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，上浮26.75个基点，按月结息，本合同项下逾期利率在原借款利率上加收50%确定。借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。2017年3月13日借款凭证显示，借款人为巨源公司，金额500万元，贷款利率4.5675%，约定还款日期为2018年3月13日。2018年3月13日，巨源公司与巨野工行签订借款展期协议，将该笔借款期限延长至2019年1月13日。2017年6月15日，被告巨源公司（借款人）与巨野工行（贷款人）签订编号为2017年（巨野）字00074号流动资金借款合同。合同约定借款金额为310万元，借款期限12个月，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，上浮92个基点，按月结息，本合同项下逾期利率在原借款利率上加收50%确定。借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。2017年6月15日借款凭证显示，借款人为巨源公司，金额310万元，贷款利率5.22%，约定还款日期为2018年6月15日。2018年6月27日，巨源公司与巨野工行签订借款展期协议，将该笔借款期限延长至2019年6月14日。2017年7月19日，被告巨源公司（借款人）与巨野工行（贷款人）签订编号为2017年（巨野）字00122号流动资金借款合同。合同约定借款金额为1000万元，借款期限12个月，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，上浮92个基点，按月结息，本合同项下逾期利率在原借款利率上加收50%确定。借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。2017年7月28日借款凭证显示，借款人为巨源公司，金额1000万元，贷款利率5.22%，约定还款日期为2018年7月26日。2017年8月7日，被告巨源公司（借款人）与巨野工行（贷款人）签订编号为2017年（巨野）字00128号流动资金借款合同。合同约定借款金额为400万元，借款期限12个月，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，上浮92个基点，按月结息，本合同项下逾期利率在原借款利率上加收50%确定。借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。2017年8月11日借款凭证显示，借款人为巨源公司，金额400万元，贷款利率5.22%，约定还款日期为2018年8月3日。2017年12月25日，被告巨源公司（借款人）与巨野工行（贷款人）签订编号为2017年（巨野）字00204号流动资金借款合同。合同约定借款金额为290万元，借款期限6个月，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，上浮92个基点，按月结息，本合同项下逾期利率在原借款利率上加收50%确定。借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。2017年12月26日借款凭证显示，借款人为巨源公司，金额290万元，贷款利率5.22%，约定还款日期为2018年6月25日。2018年6月28日，巨源公司与巨野工行签订借款展期协议，将该笔借款期限延长至2018年12月25日。2017年12月12日，被告巨源公司（出票人）与巨野工行（承兑银行）签订编号为2017年（承兑协议）00065号银行承兑协议。协议约定，巨野工行同意对巨源公司开立的银行承兑汇票45张，票面金额合计490万元进行承兑。巨源公司应在银行承兑汇票承兑前按票面金额的50%交存保证金。承兑汇票手续费按票面金额的万分之六在巨野工行承兑前一次性支付。2017年12月25日，被告巨源公司（出票人）与巨野工行（承兑银行）签订编号为2017年（承兑协议）00069号银行承兑协议。协议约定，巨野工行同意对巨源公司开立的银行承兑汇票18张，票面金额合计920万元进行承兑。巨源公司应在银行承兑汇票承兑前按票面金额的50%交存保证金。承兑汇票手续费按票面金额的万分之六在巨野工行承兑前一次性支付。2019年3月28日，山东工行与山东长城签署资产转让协议，转让资产共计为62886.94万元，包括不良贷款本金61137.03万元，利息1749.9万元。2019年5月8日，巨野工行（甲方）与山东长城（乙方）签署债权转让协议。协议载明，本协议项下甲方转让给乙方的债权为债务人巨源公司所欠甲方的在本协议附件中列明的不良贷款本金及相应利息。截至2018年11月5日，本协议项下的债权账面本金为36998083.56元，利息1132604.84元。本协议项下债权的转让价款和支付方式按山东工行与山东长城签署资产转让协议执行。2019年5月14日，双方在山东法制报发布债权转让通知暨债务催收联合公告。2019年9月29日，山东长城（甲方）与浙商公司（乙方）签订债权转让协议，将案涉主债权及担保权利等一并转让给浙商公司。2019年11月13日，双方在山东法制报发布债权转让通知暨债务催收联合公告。2020年3月2日，浙商公司（甲方）与山东康桥（济宁）律师事务所（乙方）签订法律服务委托代理合同。甲方委托乙方作为该案的代理人，乙方指派蔡慧华、孙兴志作为本次服务的代理律师。每户代理费用28000元，三户代理费总计84000元。合同签订十个工作日支付3万元，判决书生效之日起十个工作日内支付剩余的1.8万元。2020年3月9日，山东康桥（济宁）律师事务所向浙商公司开具3万元增值税发票。2020年3月16日，浙商公司通过银行电子汇款向山东康桥（济宁）律师事务所支付律师费3万元本院认为，巨野工行与被告巨源公司之间签订的借款合同、银行承兑协议、最高额抵押合同，与被告金邦公司、宗源、张颜签订的最高额保证合同，均系合同双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律法规的规定，合同合法有效。巨野工行与被告巨源公司签订的最高额抵押合同合法有效，并在国土资源局办理了抵押登记，原告对抵押物有权在最高额范围内优先受偿。巨野工行与被告金邦公司、宗源、张颜签订了最高额保证合同，各保证人应在最高额范围内承担保证责任。后浙商公司合法受偿了案涉债权，并在报纸上发布了债权转让及催收公告，有权要求被告巨源公司偿还借款本金以及相关利息，有权要求对抵押物行使优先受偿权，有权要求保证人承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”案涉保证合同中明确了“债权人主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，债权人有权要求保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩。”各保证人应按照最高额保证合同约定限额承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向被告巨源公司追偿。关于原告主张的其他实现债权的费用，对于实际支出的律师费1万元本院予以支持。被告巨源公司、金邦公司、宗源、张颜经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东巨源恒硕玻璃科技有限公司于本判决生效后十日内向原告浙江省浙商资产管理有限公司偿还借款本金36998083.56元及利息5228886.55元(利息计算至2020年2月20日，从2020年2月21日至实际给付之日止的利息，以36998083.56元为基数，按借款合同约定的利率计算），并向原告浙江省浙商资产管理有限公司支付律师费1万元。二、原告浙江省浙商资产管理有限公司对抵押物〔鲁（2017）巨野县不动产权第0001484号不动产〕的折价或以拍卖、变卖该财产的价款在3850万元限额内享有优先受偿权。三、被告滕州市金邦玻璃有限公司对第一项判决的款项在最高限额1000万元的范围内承担连带保证责任，其代偿后，有权向被告山东巨源恒硕玻璃科技有限公司追偿。四、被告宗源、被告张颜对第一项判决的款项在最高限额3000万元的范围内承担连带保证责任，其代偿后，有权向被告山东巨源恒硕玻璃科技有限公司追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费252940元，由被告山东巨源恒硕玻璃科技有限公司负担，被告宗源、张颜对其中的191800元共同负担，被告滕州市金邦玻璃有限公司对其中的81800元共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  徐 峥审 判 员  唐代明人民陪审员  李保真二〇二〇年五月二十九日书 记 员  高 晗