宁夏回族自治区灵武市人民法院民事判决书（2019）宁0181民初7279号原告（反诉被告）：雷霆，男，住宁夏回族自治区灵武市。被告（反诉原告）：蒋克勤，男，住宁夏回族自治区灵武市，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人:蒋磊，男，汉族，住宁夏回族自治区灵武市，系蒋克勤儿子。被告（反诉原告）：孙银伏，男，汉族，住宁夏回族自治区灵武市。以上二被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人:孙佳佳，宁夏法秀律师事务所律师。原告雷霆与被告蒋克勤、孙银伏承揽合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，蒋克勤、孙银伏于2019年12月23日提起了反诉。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。雷霆及蒋克勤、孙银伏的共同委托诉讼代理人孙佳佳、蒋克勤的委托诉讼代理人蒋磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。雷霆向本院提出诉讼请求：1.蒋克勤、孙银伏向雷霆支付下欠的工程款39480元；2.本案诉讼费由蒋克勤、孙银伏承担。事实和理由：蒋克勤、孙银伏系合伙关系，2019年8月份，雷霆包工不包料承揽了蒋克勤、孙银伏位于灵武市××乡位于灵武市××乡的金河渔业养殖大棚工程。工程完工后，蒋克勤、孙银伏尚欠付雷霆工程款39480元，该款经雷霆多次催要无果。为此，雷霆依法提起诉讼。蒋克勤、孙银伏本诉辩称，雷霆的诉请不成立，双方曾签订《承揽合同》一份，但雷霆未按照合同约定履行。雷霆只工作了其中一小部分，雷霆实际工作款项蒋克勤、孙银伏已全部付清。而且雷霆干的工程质量严重不合格，大棚的搭建和完工及对雷霆已完工的工程进行返工都是第三方刘刚完成，而不是雷霆。雷霆多次违约在先，给蒋克勤、孙银伏造成了实质性损失，蒋克勤、孙银伏不欠雷霆的工程款，雷霆的诉请毫无事实依据，请求驳回雷霆对蒋克勤、孙银伏的诉讼请求。蒋克勤、孙银伏向本院提出反诉请求：1.雷霆向蒋克勤、孙银伏支付违约金40200元；2.本案的诉讼费由雷霆负担。事实和理由：2019年8月下旬，雷霆承揽搭建蒋克勤、孙银伏处的金河渔业养殖大棚，双方于2019年8月31日签订《承揽合同》，约定工期45天。合同签订后，雷霆断断续续拖沓工作，违反合同约定进度，工作质量明显不合格，在此过程中孙银伏多次要求雷霆予以维修、增加人手按时工作，否则无法按期完工，协商多次雷霆以各种理由拖延。2019年10月13日离约定工期仅剩2天，雷霆明显无法按期完工。为此，双方签订《补充协议》，对原《承揽合同》的付款价格、付款方式进行修改，明确因雷霆人力不足，无法按时完工，同意由蒋克勤、孙银伏联系第三方工人工作。但孙银伏给予雷霆机会签订协议后，雷霆再次违约。综上，雷霆违约在先，给蒋克勤、孙银伏造成了实质性损失。因此，针对雷霆起诉特提起反诉。雷霆针对蒋克勤、孙银伏反诉辩称，蒋克勤、孙银伏提出的工程超期不是我方的责任，是蒋克勤、孙银伏自己不能及时供应工程材料，造成雷霆无法按期施工，蒋克勤、孙银伏也未及时支付工程款，造成雷霆不能及时支付工人工资，造成工人流失。本院经审理认定事实如下：2019年8月31日，雷霆与蒋克勤、孙银伏签订《承揽合同》，合同约定蒋克勤、孙银伏将其位于灵武市××乡金河渔业养殖大棚工程承包给雷霆。承揽范围及方式为金河养殖渔业大棚，包工不包料。工期为45天。合同价款：暂定面积为3500㎡，工程造价约为12万元。最终以蒋克勤、孙银伏签字确认的工程量为准，工程价款包含税款、人工费、运输费、装卸费、设备费等一切费用。付款方式：大棚梁全部焊完验收合格付20%，立柱全部立起来验收合格付15%，大梁安装完成验收合格付15%，上完全部棱条付15%，墙板、顶板、门全部安装完毕验收合格付15%，剩余款项12月底之前全部付清。违约责任：如雷霆逾期竣工，每逾期一天，向蒋克勤、孙银伏支付合同价款的1%的违约金，如质量不合格，雷霆拒绝维修，因向蒋克勤、孙银伏支付合同价款5%的违约金且蒋克勤、孙银伏有权不支付下剩工程款，并且雷霆承担相应的损失。2019年10月1日，孙银伏以电话的形式向雷霆询问工程进展，并要求雷霆按时交工，雷霆未明确表态。雷霆在工程施工过程中，未能按期施工。2019年10月13日，雷霆与蒋克勤、孙银伏签订《承揽合同付款方式调整补充协议》，协议约定，双方2019年8月31日签订的《承揽合同》，因雷霆不能按期完工，双方再次协议约定：1.因雷霆人力不足，不能按《承揽合同》约定工期完工，雷霆同意蒋克勤、孙银伏联系第三方工人共同工作；2.除蒋克勤、孙银伏联系的第三方工人外，雷霆保证每日不少于五人与其共同工作；3.就《承揽合同》约定的合同价款、付款方式进行修改：待工程完工后，以蒋克勤、孙银伏签字确认的工程量予以结算。蒋克勤、孙银伏扣除垫付的第三方人工工资后，支付下剩承揽费。后雷霆与孙银伏联系的第三方刘刚协商下剩工程价款，雷霆主张5万元将下剩工程交由第三方刘刚，第三方刘刚不同意。后孙银伏与第三方刘刚签订《协议》一份，协议约定：工作范围：墙板、顶板安装（包含铁丝网、加装防水雨布）；所有棱条加固、立柱拉筋、拉风柱、立柱焊口加固、大门三套、窗台包边、所有焊口防锈。工程价款共计75000元。另查明，雷霆施工过程中，蒋克勤、孙银伏分别于2019年8月20日微信转账5000元；2019年8月20日现金支付5000元；2019年8月30日微信转账5000元；2019年9月18日微信转账10000元；2019年9月21日微信转账5840元；2019年10月13日微信转账10000元；2019年8月26日微信转账900元；2019年9月15日微信转账500元，以上共计42240元，其中2436元为材料款。再查明，庭审中，雷霆陈述大棚梁全部焊完，梁的焊口处理了，立柱全部立起，两个抗风柱未安装，大梁全部安装，棱条总共25格，全部安装完毕。蒋克勤、孙银伏陈述雷霆大棚梁全部焊完（焊口未处理），立柱全部立起来了（两个抗风柱未安装），大梁全部安装，棱条已基本全部安装，仅剩2格。涉案工程由第三方于2019年11月5日完工，工程延期21天。上述事实,有双方当事人陈述，原告提交的《承揽合同》、收据，被告提交的《补充协议》、《协议》、微信转账照片、领条一张、录音等证据佐证。以上证据经庭审质证及本院审查核实，可以作为认定事实的依据。本院认为，本案中，双方争议的焦点为雷霆实际完成工程的工程价款应为多少？涉案的工程总造价依据双方签订的《承揽合同》确定为12万元。后因雷霆人力不足致使工程无法按期完工，下剩的涉案工程交于第三方刘刚完成。蒋克勤、孙银伏主张下欠雷霆工程款应扣减其支付给第三方刘刚的工程款75000元，蒋克勤、孙银伏与第三方刘刚签订的《协议》未经雷霆认可及签字确认，依据合同相对性原则，对雷霆不具有约束力。蒋克勤、孙银伏同时主张按照验收的实际工程进行结算，但并未向法庭提交相应的工程量验收凭证，且不予司法鉴定。依据上述认定，结合雷霆、蒋克勤、孙银伏陈述雷霆已完成的工程分项、双方签订的《承揽合同》约定的工程进度付款百分比，本院对下剩涉案工程价款以雷霆自认的5万元予以确认。扣减蒋克勤、孙银伏已付的39804元（42240元-2436元）工程款及未完工程价款5万元，蒋克勤、孙银伏下欠雷霆工程款为30196元。关于蒋克勤、孙银伏反诉请求雷霆向其支付逾期完工违约金25200元，工程质量违约金7300元、工人工资7700元的诉请，关于蒋克勤、孙银伏主张的逾期完工违约金，依据双方签订的《承揽合同付款方式调整补充协议》的约定，能够确认因雷霆人力不足导致涉案工程延期21天完工，雷霆应向蒋克勤、孙银伏支付相应的违约金。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，蒋克勤、孙银伏违约金计算标准符合法律规定及双方约定，本院予以确认，计算基数应以原告已完工程价款7万元为准，计算为14700元（7万元×1%×21天）；蒋克勤、孙银伏主张的工程质量违约金、垫付工人工资，雷霆不予认可，且其二人未提交有效证据予以证实，本院不予支持。综上，雷霆的诉请的工程款本院部分予以支持。蒋克勤、孙银伏反诉请求的违约金，本院支持14700元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）蒋克勤、孙银伏于本判决生效后三日内向原告（反诉被告）雷霆支付工程款30196元；二、原告（反诉被告）雷霆于本判决生效后三日内向被告（反诉原告）蒋克勤、孙银伏支付违约金14700元；以上一、二项折抵后，本案中被告（反诉原告）蒋克勤、孙银伏需向原告（反诉被告）雷霆支付下欠工程款15496元，原告（反诉被告）雷霆在本案中不再承担付款义务。三、驳回原告（反诉被告）雷霆其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）蒋克勤、孙银伏的其他反诉请求。被告（反诉原告）蒋克勤、孙银伏如果不按上述指定的期间履行清偿义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费394元，由原告（反诉被告）负担93元，被告（反诉原告）蒋克勤、孙银伏负担301元；反诉案件受理费805元，由原告（反诉被告）负担294元，被告（反诉原告）蒋克勤、孙银伏负担511元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 哈莉 二〇二〇年五月十二日书记员 秦卫本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百一十五条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。