河南省洛阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)豫03民初604号 原告(反诉被告)：河南卢阳高速公路有限公司，住所地河南省洛阳市洛龙区金城寨街与古城路交叉口勤政苑宾馆**。 法定代表人：王伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张斌，河南澄廓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：齐雪平，河南澄廓律师事务所律师。 被告(反诉原告)：中铁四局集团第四工程有限公司，住，住所地安徽省合肥市张洼路**/div> 法定代表人：胡世山，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张旗，男，1989年1月14日出生，汉族，住河南省汝南县古塔街道办事处范胡村后张庄**，系该公司员工。 委托诉讼代理人：董前进，男，1993年3月15日出生，汉族，，住河南省信阳市浉河区吴家店镇吴店村**系该公司员工。 原告(反诉被告)河南卢阳高速公路有限公司(以下简称卢阳公司)与被告(反诉原告)中铁四局集团第四工程有限公司(以下简称中铁四局四公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。卢阳公司的委托诉讼代理人张斌、齐雪平，中铁四局四公司的委托诉讼代理人张旗、徐婷婷到庭参加诉讼。本案审理期间，中铁四局四公司申请变更委托诉讼代理人徐婷婷为董前进。本案现已审理终结。 卢阳公司向本院提出诉讼请求：1.中铁四局四公司返还卢阳公司款项27619553.33元并支付利息(利息以该数额为基数，自起诉之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际返还之日止)；2.中铁四局四公司支付卢阳公司逾期交工违约金1510万元；3.本案诉讼费用由中铁四局四公司承担。事实和理由：2010年9月26日，卢阳公司与中铁四局四公司签订《合同协议书》，约定由中铁四局四公司实施郑卢高速公路洛阳至洛宁段工程土建LNTJ-4标的施工。在本工程中，卢阳公司按照约定向中铁四局四公司支付了工程计量款，并提供了工程预付款和工程借款(部分款项已在工程计量款中扣回)，上述款项减除应支付中铁四局四公司的工程款、退还中铁四局四公司的质保金、通行证押金后，中铁四局四公司应返还卢阳公司27619552.33元。同时，中铁四局四公司逾期交工，应支付卢阳公司逾期交工违约金1510万元。 中铁四局四公司辩称，1.卢阳公司提起的诉讼已过诉讼时效。卢阳公司提出的诉讼请求为工程交付逾期违约金，违约金是合同一方因未按约定履行或者未履行而产生的对合同权益的保护的措施，因此违约金的诉讼时效起算点应当从知道或者应当知道权利受到损害之日起计算，即卢阳公司所称的交工日期2012年5月31日，而合同权益保护的诉讼时效为3年，因此诉讼时效终了之日为2015年5月31日。卢阳公司的起诉日期为2018年8月20日，远远超出了诉讼时效，理应驳回卢阳公司的诉讼请求。2.卢阳公司所付款项属于正常支付，诉求返还款项无事实与合同依据(案由是合同纠纷)。(1)签约合同价为暂估总价，而非最终价款。2010年9月26日，双方签订《合同协议书》，约定由中铁四局四公司承担郑卢高速公路洛阳至洛宁段土建LNTJ-4标的施工，约定：“根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额价计算的签约合同价为329872647元”，“本工程量清单中所列工程数量是估算的或设计的预计数量，仅作为投标报价的共同基础，不能作为最终结算与支付的依据。实际支付应按实际完成的工程量，由承包人按计量支付规定的计量方法，以监理人认可的尺寸，断面计量，按本工程量清单的单价或总额价计算支付金额；或者，根据具体情况，按合同条款15.4款的规定，由监理人确定的单价或总额价计算支付额”。签约合同价329872647元仅为暂估总价，而合同外0#清单调整、变更及因非施工方原因(征地拆迁滞后、工程款支付不及时、暴雨、不可抗力、工期延长等)增加已完工未结算费用56055179元及利息。(2)卢阳公司主张返还金额与中铁四局四公司账面金额相差178974.11万元。(3)因卢阳公司并未进行最终结算与支付，债权债务并未最终确定，更无从主张利息的起算点。(4)案由不当。债权分为合同之债、侵权之债、不当得利之债、无因管理之债，诉求的款项27619553.33元显然不是合同之债，本案的案由是合同纠纷，依据合同纠纷，诉求的款项应当依据合同，那么如果依据不当得利，应另行起诉。综上所述，卢阳公司并未进行最终结算与支付，中铁四局四公司多次向卢阳公司及监理等单位对实际工程量进行确认并计价，卢阳公司不予以结算，因此卢阳公司诉请的返还款项没有事实与合同依据。3.卢阳公司违约金计算无合同、法律依据。《合同协议书》约定：“承包人应按照监理人指示开工，工期为653日历天”，2010年10月20日，总监理工程师签发《开工令》(LNTJJL-1监[2010]0号)。因此，开工时间为2010年10月20日，计划竣工时间为2012年8月3日。2012年6月1日，因施工过程中非施工方原因(征地拆迁滞后、工程款支付不及时、工程量增加、暴雨等不可抗力等)造成工期延长，卢阳公司向中铁四局四公司下发了《关于下发2012年土建工程节点目标的通知》(卢阳高司[2012]144号)，该通知明确了“2012年底全面建成通车”的总体目标要求，并依据该要求制定了节点计划目标完成时间，该文件制定的节点时间将路基与桥梁工程工期全部顺延，也明确了郑卢高速的交工时间为2012年12月31日。2012年12月31日，郑卢高速建成并如期举行通车仪式，正式通车，中铁四局四公司按时完成了卢阳公司的工期要求。同时，通车意味着该工程已经交付使用，根据相关司法解释，中铁案涉工程未逾期交工，卢阳公司计算违约金无合同、法律依据。4.卢阳公司变更施工工期系其自身原因造成的，与中铁四局四公司无关。(1)中铁四局四公司进场施工时，现场的拆迁工作没有完成。中铁四局四公司在双方签订合同，监理签发开工令后开始进场施工，但因为卢阳公司未完成合同及法律规定的交地义务，仍然在与部分土地所有人进行土地征收的谈判；同时，为了配合业主完成拆迁工作，中铁四局四公司修建了拆迁户安置地。根据招标文件2.3.1(1)、(2)条款约定：“……发包人应在监理人发出本工程或分部工程开工令之前，对承包人开工所需的永久占地办妥征用手续和青苗、树木、房屋建筑、管线设施等拆迁赔偿手续，……永久占地的征用以及与之有关的拆迁赔偿手续均由发包人负责办理并承担费用”，“如果由于发包人未能按照本项规定办妥永久占地征用手续，影响承包人及时使用，由此导致费用增加和(或)工期延误由发包人承担”，卢阳公司未及时交付永久占地对中铁四局四公司施工造成影响也是显而易见。(2)卢阳公司付款严重滞后，影响中铁四局四公司施工生产进度。双方谈判纪要第四条第二款约定：“……开工预付款的拨付分两期执行，合同签订，乙方按规定完成所有手续后支付50%，具备开工条件前支付剩余50%。”监理于2010年10月20日签发《开工令》，说明该项目具备开工条件，按约定卢阳公司应当支付全部的工程预付款，但是中铁四局四公司分别于2010年11月10日、2011年1月24日、2011年1月31日、2011年2月17日、2011年2月28日收到工程预付款，分别逾期44天、119天、125天、143天与144天。另外，在施工过程中，卢阳公司也多次逾期支付工程进度款。众所周知，建设资金必须专款专用，按合同约定及时支付工程款对工程建设起着至关重要的作用，卢阳公司的违约行为严重影响了中铁四局四公司的施工生产组织计划与工期进度。(3)在施工过程中存在大量的设计变更，工程量大幅增加，必然导致工期顺延。《合同协议书》第四条约定合同暂定价为329872647元，而目前双方已经计价的工程量金额为348529466元，且存在已完工未计价费用56055179元，多出了价值7000万元左右的工程量，如此大量的设计变更亦是中铁四局四公司无法预见的，且客观上也增加了中铁四局四公司的投入，必然影响到施工工期。郑卢高速建设期间，土地征收未及时完成、建设资金不能及时到位等原因导致了全线建设不能按照最初施工计划进行。因此，才有了中铁四局四公司之前提到的卢阳公司下发的《关于下发2012年土建工程节点目标的通知》及时顺延了工期，确保郑卢高速2012年12月31日通车目标。综上所述，中铁四局四公司按照卢阳公司的要求交付施工工程，确保2012年12月31日通车的总体目标，完成了施工任务，不存在逾期交工的情形，卢阳公司无从主张违约金。反观卢阳公司在工程施工中，不仅未能按照合同约定及时交付永久占地，连最重要的建设资金也无法保证及时支付，且此状况持续半年之久，无契约精神可言。因此，恳请依法驳回卢阳公司的诉讼请求。 中铁四局四公司向本院提出反诉请求：1.卢阳公司支付中铁四局四公司工程款16505179元，并自通车之日起至付清之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息；2.卢阳公司赔偿中铁四局四公司各项损失3955万元及利息；3.本案诉讼费用由卢阳公司承担。事实与理由：2010年9月26日，双方签订《合同协议书》，约定由中铁四局四公司承建郑卢高速4标段。合同履行过程中，卢阳公司多次进行设计变更，导致施工成本及工程量增加。另外，因卢阳公司未按照合同约定交付永久占地、支付预付款、工程进度款等造成中铁四局四公司施工窝工、财务费用等损失。 卢阳公司辩称，对于应该计量的工程量，卢阳公司已经全部进行计量支付，中铁四局四公司主张计量之外的款项没有依据，请求驳回中铁四局四公司的反诉请求。1.关于支付工程款16505179元的问题。(1)0#清单超计价3340462元的问题。对中铁四局四公司LNTJ-4标工程的工程款，卢阳公司共分30期进行了计量支付，其中0#清单(即清单项目100-700章)支付中铁四局四公司款项326866314元，但根据之后卢阳公司、中铁四局四公司、监理单位三方确认的《郑卢高速公路洛阳至洛宁段土建工程LNTJ-4标合同内工程数量表》《郑卢高速公路洛阳至洛宁段新增单价协议书》核算，中铁四局四公司合同内工程量为323525852元，故卢阳公司超付中铁四局四公司3340462元，该款项应从卢阳公司应付中铁四局四公司的反诉款项中扣除，不足以抵扣的，对抵扣后的剩余部分，卢阳公司另行解决。(2)关于设计变更未计价工程款4485640元的问题。①设计变更的程序，根据合同约定，单项工程费用变化低于50万元的设计变更，施工、监理和设计单位要在设计变更单上签字盖章，由项目公司审查同意后实施，方案未获项目公司通过的，变更程序终止；单项工程费用变化超过50万元(包含50万元)的设计变更，经施工、监理、设计、项目公司签署后，报项目主管单位审批(豫西山区项目的设计变更由豫西山区高速公路建设指挥部审查或初审后上报审批)，方案未获项目主管单位通过的，变更程序终止，中铁四局四公司提交的《设计变更申报审批表》也可以印证上述事实。在该设计变更程序中，项目公司的内部审批采取《设计变更申报审批表》制(即四联单或六联单制)，即由施工单位制作填写《设计变更申报审批表》(即01表或02表，50万元以下的变更使用01表，50万元及50万元以上的变更使用02表)提出设计变更，然后经监理单位初步审核后报项目公司，方案在项目公司一方(包括项目主管单位)内部批复完成后，监理单位、项目公司、施工单位三方在批复文件的基础上就设计变更事项达成协议，从而形成工程变更令(07表)，然后由监理下达施工单位执行，至此变更程序完成。其中，批复的承包商申报表、设计变更通知单(若有)、变更费用申报、审核、审批表(03表)、变更工程数量申报表(04表)、工程变更工程量计算表(05表)、变更工程单价申报表(06表)为《设计变更申报审批表》(01表或02表)的附件。施工单位必须严格按照工程变更令的内容执行，否则应承担违约责任；施工单位没有取得工程变更令而擅自实施的，后果由施工单位承担。②完成变更程序并实施的设计变更的工程价款。如前所述，《设计变更申报审批表》(01表或02表)系由施工单位制作填写，其中的经济技术比较等数据仅是施工单位对变更项目方案的费用估算(该数据与03-1表《变更费用申报表》数据一致)，目的是提出设计变更并让监理、设计单位、项目公司等单位对变更事项有初步的了解。监理单位经初步审核后，形成变更费用审核(03-2表)，之后报项目公司，形成变更费用审批表(03-3表)。对于50万元以下的变更，变更费用审批表(03-3表)金额为预算金额。对于50万元以上的变更，如项目主管单位仅批准变更方案的，项目公司的变更费用审批表(03-3表)金额为预算金额；项目主管单位如以批文形式进行的变更，批文中的金额为清单口径的，预算金额以项目主管单位批复的金额为准，是预算口径的，项目公司变更费用审批表(03-3表)(修正)的金额为预算金额。变更方案批复完成后，由监理下达施工单位执行的工程变更令中的金额，则为监理单位、项目公司、施工单位针对设计变更事项确定的合同金额。监理下达工程变更令并由施工单位实施的设计变更的工程价款，是对施工单位实际施工完成设计变更事项并在验收合格的基础上，按照《计量与支付规则》进行计量的工程量计价，未完成的设计变更则不存在支付相关工程价款的问题。本案中，由于变更前的合同内部分工程量(包括变更中取消的项目)，卢阳公司已经在中期计量(即清单项目100-700章)中进行了支付，故该部分款项应在支付施工单位设计变更部分的工程价款时扣除，即卢阳公司对设计变更部分仅需再支付相应的变更增减金额即可。对于中铁四局四公司变更增加的工程量，卢阳公司已计量支付4842476元，该金额应该从应支付的总工程变更款中扣除。对于中铁四局四公司所称的“待计价”设计变更，中铁四局四公司应提供变更工程的完整方案审批资料及已经实施并验收合格的材料，具体包括但不限于原施工图、变更后的施工图、设计变更通知单、工程变更令、施工质检资料、影像资料、计算过程等，并以此为基础按照合同约定及计量支付程序、计量支付规则的规定进行计价。中铁四局四公司的证据材料不足以证明设计变更的相关事实(包括监理下达执行设计变更方案指令、变更工程完工并验收合格等)，故对中铁四局四公司所称设计变更“待计价4485640元”的主张，卢阳公司不认可。(3)关于于坪拌合站后方改路修建增加费用2540000元的问题。《招标文件·通用条款》7.5明确，“因承包人运输造成施工场地内外公共道路和桥梁损坏的，由承包人承担修复损坏的全部费用和可能引起的赔偿”；《招标文件·项目专用条款》7.2、7.7也同时明确，便道费用由承包人自行测算，在100章中报价；承包人使用的地方道路，施工前必须进行路况调查，施工期间负责养护，施工结束后必须负责道路的恢复，修复标准和方法由施工单位与当地政府和路权单位协商，道路使用费用和道路损坏修复费用或赔偿费用由施工单位在“临时道路修建、养护与拆除”子目报价中充分考虑，自行承担。本案中，中铁四局四公司在投标前已经进行详细的现场考察，并在投标报价时充分考虑了施工便道所需费用，并进而将其作为双方合同的组成部分。材料显示，改路修建系中铁四局四公司临时占用村村通道路造成毁坏而与地方部门协商确定，而该费用已经包含在工程量清单103-1“临时道路修建、养护与拆除”费用中，卢阳公司对此不应重复支付。同时，对于中铁四局四公司提出的该项设计变更，项目主管单位因变更无依据而未同意，因此中铁四局四公司所称的于坪拌合站后方改路修建增加费用254万元没有依据，不应得到支持。(4)关于二次翻挖倒运增加费用365万元的问题。《公路工程基本建设项目概算预算编制办法》(JTGB06-2007)明确，“公路工程中的水、电费及因场地狭小等特殊情况而发生的材料二次搬运等其他工程费已包括在概、预算定额中，不再另计”。同时，中铁四局四公司投标时已经对施工现场的状况及周边环境等做了详细考察和了解，投标报价时予以充分考虑，因中铁四局四公司编制实施性施工组织设计考虑不周，K22+450～K22+840、K23+150～K23+640挖方段分两次进行了施工(只是在第二次施工时采用了二次翻挖倒运的方法，而非中铁四局四公司所称的增加了土石方工程量)，而卢阳公司已按照中铁四局四公司实际完成的工程量及合同清单单价对该部分工程进行了计量支付，而对于中铁四局四公司提出的该项设计变更，项目主管单位因变更无依据而未同意，因此中铁四局四公司所称二次翻挖倒运增加费用365万元的支付请求没有依据，不应得到支持。(5)关于施工便道增加费用556万元的问题。《招标文件·项目专用条款》7.2明确，便道费用由承包人自行测算，在100章中报价。中铁四局四公司在投标时已经过详细的现场考察，并在投标报价时充分考虑施工便道所需费用，并进而将其作为双方合同的组成部分。施工过程中，施工图中结构物并未改变位置，不存在增加便道的问题，故也不存在增加便道费用的问题。如果施工中实际支出的费用超出了合同约定，也是中铁四局四公司应承担的经营风险，要求卢阳公司承担超出合同约定的费用没有依据。(6)帮扶LNTJ-5标制梁待计价361万元的问题。中铁四局四公司的材料显示，帮扶LNTJ-5标进行T梁预制，是中铁四局四公司与LNTJ-5标协商的结果，而非卢阳公司将LNTJ-5标T梁预制分割后交由中铁四局四公司实施，故T梁预制费用与卢阳公司没有关系。因此，中铁四局四公司要求卢阳公司支付其所称的帮扶LNTJ-5标制梁待计价费用361万元没有依据。2.关于赔偿各项损失3955万元的问题。(1)关于安全生产费111万元的问题。《河南省公路水运建设工程安全生产费用管理暂行规定》第12条规定，“安全生产费用的支付实行‘总量控制、计量支付’。建设单位对经监理工程师签字确认的安全生产费用使用报表进行审核确认后，与当月工程款同时计量支付给施工单位。安全生产费用实际投入使用低于合同中规定数额的，建设单位不得支付余额部分的安全生产费用”。双方合同也明确，安全生产费属于暂列金额，只能按照监理人的指示使用。该费用尽管列入合同价格，但并不属于承包人所有，也不必然发生。只有按照合同约定实际发生后，才成为承包人的应得金额，纳入合同结算价款中。扣除实际发生金额后的暂列金额余额仍属于发包人所有。同时，《企业安全生产费用提取和使用管理办法》规定的1.5%仅为提取比例，该办法规定，对提取的安全费用应按规定范围安排使用，专项用于安全生产。《河南省交通运输厅关于调整我省公路水运工程安全费用提取标准的通知》(豫交文[2013]250号，2013年5月6日印发)明确，1.5%提取比例仅适用于“自本通知下达之日起立项”和“2012年2月16日后开工(以招标公告时间为准)”的公路水运工程项目，即1.5%的提取比例不适用于该案所涉工程项目。因此，不管是合同中的招标人报价×1.05%×1%，还是《企业安全生产费用提取和使用管理办法》规定的1.5%，都只是合同的暂列金额，而非应支付承包人的金额。在本案所涉工程中，对每个计量周期内中铁四局四公司申请的安全生产费用，卢阳公司均在监理对该项费用审核批准后按照规定进行了支付。故中铁四局四公司按照《企业安全生产费用提取和使用管理办法》规定的提取比例主张调整增加安全生产费111万元的诉讼请求没有依据。(2)关于承兑贴息31万元的问题。承兑汇票是我国合法的支付方式，如果当事人在合同中对结算方式没有约定，债务人可以承兑汇票作为支付手段。如果合同对贴现利息的负担问题没有约定的，应由持票人自行承担贴现利息。本案所涉工程施工过程中，卢阳公司使用承兑汇票作为支付手段不存在问题，中铁四局四公司如果在使用承兑汇票的过程中产生了贴息费用，贴息费用应由其自己承担。同时，没有证据显示中铁四局四公司实际支出了汇票贴息，中铁四局四公司要求按照当时银行年利率标准支付承兑贴息31万元没有依据，该项请求不应得到支持。(3)关于标准化建设费378万元的问题。临建工程标准化建设费用金额是中铁四局四公司投标前经过详细的现场考察，并在充分考虑了所需费用的基础上进行的投标报价，进而将其作为了双方合同的组成部分。卢阳公司通知(卢阳高司[2010]26号文系在合同谈判时发布，卢阳高司[2011]134号、豫交建管[2011]49号文发布时中铁四局四公司临建工程已完成)中关于标准化的内容系以满足工程施工的实际需要为目的，并未超出招标文件和合同约定，中铁四局四公司《其他要求补偿费用申报表》《郑卢高速公路LNTJ-04标标准化建设索赔情况说明》也明确临建建设工作系以合同文件为依据、自己制定的施工组织设计为参考标准进行。同时，交易的相对方系中铁四局四公司选择，费用等也是其与对方自主协商确定，与卢阳公司没有关系。如果实际支出费用超出了与卢阳公司的合同金额，也是中铁四局四公司应承担的经营风险，要求卢阳公司承担合同之外的费用没有依据。(4)关于后期抢工增加服务区梁场费483万元的问题。如前所述，合同约定的中铁四局四公司合同工程的交工日期为2012年6月29日，同时郑卢高速公路洛阳至洛宁段2012年底通车的目标在招标和合同谈判时就已明确，从中铁四局四公司材料看，增设服务区梁场系中铁四局四公司在施工进度迟缓的情况下为加快施工进度而采取的赶工补救措施，卢阳公司通知系在施工单位施工进度迟延可能影响通车整体目标的情况下下发，目的是督促施工单位采取措施加快施工进度，并未额外加重中铁四局四公司的负担，中铁四局四公司要求卢阳公司支付所谓的后期抢工增加服务区梁场费483万元没有依据。(5)关于人员、机械及设备前期闲置费2952万元的问题。中铁四局四公司在投标时就已经充分考虑了豫西汛期多雨的情况，阴雨天气(包括不可抗力)产生的人员窝工、机械设备闲置的费用应由中铁四局四公司承担。同时，中铁四局四公司也不存在因卢阳公司原因而导致人员、机械设备闲置的情况。退一步讲，假使出现停工，中铁四局四公司也应通过合理调配人员和设备等措施以尽可能地避免和减少损失，否则由此造成的损失由中铁四局四公司承担。另外，假使存在索赔的情况，中铁四局四公司也由于未按照合同约定在知道索赔事件发生后28天内向监理人递交索赔意向通知书而丧失了索赔的权利。3.关于利息的支付问题。(1)关于逾期付款违约金的利息起算时间及利率标准问题。如前所述，中铁四局四公司在合同约定期限内未完成工程的施工，而且在郑卢高速公路洛阳至洛宁段通车后仍未完成，之后继续施工，但至2015年7月14日仍未完成合同工程的施工(至今仍有部分工程未实施)；另外，很多工程变更系在2012年12月31日通车之后提出，中铁四局四公司材料显示变更程序至少至2016年4月16日仍在进行。由于中铁四局四公司不配合结算也不提供所主张工程款的相关工程施工资料(至今未交卢阳公司，也未完整提交法庭)，导致款项金额至今无法确定。同时，双方合同约定“最终付款支付期限为监理人出具最终结清证书后42天”，目前监理人尚未出具最终结清证书，故假使存在应付工程款的问题，也应先行与中铁四局四公司应返还卢阳公司的款项抵销；不足以抵销应付款项的，不能抵销部分的利息应从法院判决生效的第16日起算。因此，中铁四局四公司要求对其所称工程款自通车之日起支付利息没有依据。本案中，作为双方合同组成部分的《投标函附录》16.明确，“逾期付款违约金：按当期中国人民银行短期贷款利率……计算”，故中铁四局四公司要求按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息没有依据。同时，由于中铁四局四公司出具的《投标函附录》对于短期贷款利率存在多个档次的情况如何适用表述不明，故应采用对其不利的利率档次。(2)关于赔偿损失的利息问题。根据合同法规定，损失赔偿额以因违约所造成的损失为限，故中铁四局四公司在要求赔偿损失的同时主张所谓的损失利息没有依据。4.关于诉讼时效的问题。合同明确，单价子目已完成工程量按月计量，总价子目的计量周期按批准的支付分解报告确定；按照合同约定，中铁四局四公司在每个付款周期(同计量周期)末，应向监理人提交进度付款申请，并附相应的支持性文件，如果中铁四局四公司在相应付款周期没有申请支付的，则该期应付计量款的诉讼时效即开始起算。中铁四局四公司所称的索赔事项如果存在，按照合同约定应在知道索赔事件发生后28天内向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由，未在上述28天内发出索赔意向通知书的，丧失索赔的权利。根据民法总则第188条“诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算”的规定，中铁四局四公司所称索赔事项也超过了诉讼时效期间。综上所述，中铁四局四公司款项支付及赔偿损失的反诉请求均已经超过了法律规定的诉讼时效期间，不应得到支持。5.需要说明的问题。(1)以下款项应从卢阳公司应付中铁四局四公司的反诉款项金额中扣除：①关于应扣回的奖罚金的问题。鉴于奖金、罚款包含在工程款的计量支付中，实质为工程价款的组成部分，故该部分款项应该与具体工程项目的价款一起计算，同时卢阳公司也要求在计算工程价款金额时一并计算解。由于中铁四局四公司未按照《关于下发剩余工程节点目标及奖罚措施的通知》(卢阳高司[2012]280号)要求的时限完成相关工程，卢阳公司预付的182万元奖金应当扣回，同时应处以奖金金额(260万元)30%的罚款78万元，故卢阳公司应扣回奖金罚款共计182万元+78万元=260万元。②关于超付、未实施工程价款的问题。就中铁四局四公司合同内工程量，卢阳公司超付中铁四局四公司3340462元，该部分款项应从卢阳公司应付中铁四局四公司的反诉款项金额中扣除，详见1.(1)0#清单超计价3340462元的问题。同时，经监理单位核实，中铁四局四公司合同内工程尚有部分未实施，该部分合计价款941503.21元(其中施工图未实施项目计款26208.19元、弃土场未施工项目计款223693.49元、桥梁集中排水未施工项目计款680826.91元)。③关于桥面铺装带肋钢筋变更为钢筋网片的问题。原施工图的桥梁桥面铺装使用的为带肋钢筋，后应上级要求变更为了钢筋网片，而卢阳公司已经按照带肋钢筋向中铁四局四公司进行了计量支付，对于由此减少的费用，应予扣回，该项的具体金额根据鉴定意见确定(卢阳公司已就此项变更中桥面铺装钢筋网片的单价申请鉴定)。上述款项应从卢阳公司应付中铁四局四公司的反诉款项金额中扣除，如上述款项抵扣卢阳公司应付中铁四局四公司的反诉款项有剩余的，对剩余款项卢阳公司另行诉讼解决。(2)如果(1)中中铁四局四公司应返还或支付卢阳公司的款项金额不足以抵扣卢阳公司应付中铁四局四公司反诉请求部分款项的，不足以抵扣的部分应再行从本诉部分中铁四局四公司应返还卢阳公司的款项中扣除，扣除后剩余的款项，由中铁四局四公司返还卢阳公司。(3)对于案件中本诉诉讼请求没有主张、反诉中没有抗辩抵销项目的款项，卢阳公司另案主张。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 卢阳公司提交以下八组证据：第一组证据：证据1.12010年9月26日《郑卢高速公路洛阳至洛宁段土建工程施工合同(LNTJ-4合同段)》(含《合同协议书》及附件一至附件十一)，证据1.2河南省郑卢高速公路洛阳至洛宁段土建工程施工招标《招标文件》，证据1.3河南省公路施工招标工程量清单·计量支付规则，证据1.4建设项目现场管理及部分分项工程质量基本要求图例(部分)，证据1.5河南省交通运输厅关于印发《厅属高速公路建设项目工程造价管理规定》(试行)的通知(豫交工[2009]13号)、河南省交通运输厅关于印发《河南省高速公路建设项目设计变更管理办法》的通知(豫交建管[2010]60号)、卢阳公司工程设计变更管理办法(豫高司卢阳[2010]46号)、河南交通投资集团有限公司关于印发《集团高速公路建设项目设计变更管理办法》(试行)的通知(豫交集团工[2011]30号)、卢阳公司关于《河南卢阳高速公路有限公司工程设计变更管理办法》补充规定的通知(豫高司卢阳[2011]41号)、河南省交通运输厅关于印发《厅属高速公路建设项目设计变更与计量支付网上管理系统管理办法(试行)》的通知(豫交建管[2011]37号)、卢阳公司关于加强工程设计变更管理的通知(卢阳高司[2011]114号)、河南交通投资集团有限公司关于进一步加强集团所属高速公路建设项目设计变更管理的通知(豫交集团工[2011]292号)、卢阳公司关于进一步加强设计变更管理的通知(卢阳高司[2011]157号)，证据1.6卢阳公司《关于印发〈河南卢阳高速公路有限公司中期计量支付程序及管理办法〉的通知》(卢阳高司[2010]42号)及附件《河南卢阳高速公路有限公司工程计量与支付管理细则(试行)(其中13-82页《工程量清单计量规则》略)。拟证明：1.合同文件的组成、适用次序及当事人双方的权利义务、工期、计量支付、质量要求等；2.双方签约合同价为329872647元，工期653日历天；3.中铁四局四公司开工日期为2010年9月15日，交工日期为2012年6月29日。第二组证据：证据2.1计量支付批复证书、付款支付证书、付款申请书共30期，证据2.2支付凭证，证据2.3《往来款项确认》(内容数据已经双方核对)。拟证明：1.中铁四局四公司完成的工程量计款348520465元；2.卢阳公司超付27619552.33元。第三组证据：证据3.1中间交工证书，证据3.2卢阳公司文件([2013]29号、[2015]23号、[2015]34号、[2015]42号、[2015]43号、[2015]49号)及《发文登记表》，证据3.3投标函及投标函附录，证据3.4中铁四局四公司2015年12月30日《关于对移交检测不合格及未完工程复测的申请》及附件《现场质量缺陷处理方案》《移交检测不合格工程统计台账》《未完工程台账》等，证据3.5监理单位出具的未实施工程项目明细表。拟证明：1.中铁四局四公司逾期交工，至2015年7月14日仍未交工，逾期超过1109天；2.逾期交工违约金为5万元∕天，限额为签约合同价的10%。第四组证据：证据4.1郑卢高速公路洛阳至洛宁段土建工程LNTJ-4标段施工招标《投标文件》(部分)(含证据2.3投标函及投标函附录)。拟证明：1.逾期交工违约金为5万元∕天，限额为签约合同价的10%；2.逾期付款违约金按当期中国人民银行短期贷款利率加手续费计算；3.最终付款支付期限为监理人出具最终结清证书后42天。第五组证据：证据5.1关于印发《河南省公路水运建设工程安全生产费用管理暂行规定》的通知(豫交建管[2010]110号)，证据5.2河南省交通运输厅关于调整我省公路水运工程安全费用提取标准的通知(豫交文[2013]250号，2013年5月6日印发)。拟证明：1.安全生产费用的支付实行“总量控制、计量支付”。建设单位对经监理工程师签字确认的安全生产费用使用报表进行审核确认后，与当月工程款同时计量支付给施工单位。安全生产费用实际投入使用低于合同中规定数额的，建设单位不得支付余额部分的安全生产费用；2.1.5%提取比例仅适用于“自本通知下达之日起立项”和“2012年2月16日后开工(以招标公告时间为准)”的公路水运工程项目。第六组证据：证据6.1卢阳公司《关于下发剩余工程节点目标及奖罚措施的通知》(卢阳高司[2012]280号)，证据6.2郑卢高速公路洛阳至洛宁段K021+611.5路基西寨沟天桥总体、桥面系和附属工程子分部评定、搭板、防撞护栏、伸缩缝及桥面铺装施工记录(部分)，证据6.3郑卢高速公路洛阳至洛宁段K024+206甘棠河特大桥总体、桥面系和附属工程伸缩缝施工记录(部分)，证据6.4郑卢高速公路洛阳至洛宁段K017+255-K024+899土建四标方小明施工日志及图纸会审(部分)。拟证明：1.卢阳高司[2012]280号文明确，土建LNTJ-4标应该在2012年11月18日前完成基层施工(不包含项目公司确认的预制场所占路段)，在2012年11月23日前完成项目公司确认的预制场所占路段的基层施工，在2012年11月23日前完成桥梁(包括天桥)桥面铺装、护栏、搭板等全部工程的施工；项目公司预付附表奖金的70%，剩余的30%待按期完成后进行兑现，若推迟一天完成按50%进行奖励，若推迟二天不奖不罚，推迟三天除收回预付的70%奖金外，按奖金的30%再进行处罚。2.土建LNTJ-4标未按照卢阳高司[2012]280号文要求完成相关工程的施工，应返还项目公司已预付的70%附表奖金，并应支付项目公司奖金30%的罚款。3.土建LNTJ-4标合同内工程逾期交工，应按合同约定支付逾期交工违约金。第七组证据：证据7.1LNTJ-04标2014-NO.04-001号桥面铺装钢筋网设计变更资料(含《工程变更令》)，证据7.2卢阳公司《关于桥面铺装钢筋等强替换为高强韧低合金钢筋焊接网的通知》，证据7.3LNTJ-04标桥面铺装带肋钢筋施工图设计，证据7.4LNTJ-03标、LNTJ-05标桥面铺装带肋钢筋施工图设计(部分)、桥面铺装钢筋网设计变更资料(含《工程变更令》)。拟证明：1.桥面铺装钢筋网为暂定单价；2.LNTJ-04标桥面铺装带肋钢筋间距要求；3.设计变更后的桥面铺装钢筋网的直径、间距及主要技术指标等要求；4.相邻LNTJ-03标、LNTJ-05标标段的桥面铺装带肋钢筋间距要求、桥面铺装钢筋网施工单价。第八组证据：证据8.1郑州智诚工程造价咨询有限公司零号清单审核意见。拟证明：中铁四局四公司施工的LNTJ-4标零号清单(即施工图工程量)价款金额为323525852元。 中铁四局四公司质证认为：关于第一组证据：对证据1.1至证据1.5的真实性、关联性无异议，对证明目的1无异议；对证明内容2有异议，双方签约合同价329872647元是暂定合同价，并不是最终合同价，工期653天；对证明内容3有异议。中铁四局四公司开工日期并非为2010年9月15日，交工日期也并非为2012年6月29日，依据最新的《最高人民法院建设工程施工合同司法解释(二)》第五条第一款规定“开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期”，所以开工日期应为监理人下发的开工令为准，即2010年10月20日，竣工日期应为卢阳公司擅自使用工程之日，即2012年12月31日。且依据证据1.5恰恰可以证明中铁四局四公司是依据卢阳公司相关管理文件进行相关变更设计的。对证据1.6的真实性没有异议，因卢阳公司未说明证明内容，对其与本案关联性有异议，没有说明的证据视为无效的证据。关于第二组证据：对证据2.1、2.2的真实性、关联性无异议，但卢阳公司提供的中铁四局四公司完成的工程量仅是部分工程量，具体工程量及数额在中铁四局四公司提供的反诉证据中予以证明，不存在任何超付工程款的问题。对证据2.3的真实性没有异议，因卢阳公司未说明证明内容，对其与本案关联性有异议，没有说明的证据视为无效证据。关于第三组证据：对该组证据的真实性、关联性无异议，对证明目的有异议。卢阳公司提交的中间交工证书最晚期限为2013年1月27日，并不能证明最后交工为2015年7月14日，且提交的交工证书均属于附属工程，达不到卢阳公司主张的逾期交工的证明目的，而且卢阳公司提交的施工日志、中间交工证书、分部工程质量检验评定表仅是整个工程的部分证据，在施工过程中因原告的设计问题多次更改施工图纸，增加施工的工程量、未及时完成征拆迁工作等原因导致施工工期被迫延长，卢阳公司提供的证据不能证明中铁四局四公司逾期交工。另外，卢阳公司提供的文件对中铁四局四公司予以奖励的文件没有提供，卢阳公司目前仍欠中铁四局四公司工程款，应按反诉主张的工程款数额支付剩余工程款；卢阳公司应按合同规定以现金方式支付而实际用了承兑汇票支付，中铁四局四公司为急于支付工程款支出的巨额贴息部分，卢阳公司也应当予以支付，并按银行同期同类贷款利率计算至实际支付之日，中铁四局四公司承建的工程已于2012年12月31日正式通车，说明工程已交付使用，这在中铁四局四公司提供的反诉证据中予以证明。对证据3.4、3.5的真实性无异议，但对证明事实有异议。案涉项目于2012年12月31日已通车，因卢阳公司原因无法结算，对于2015年12月30日的缺陷处理台账、移交不合格、未完工程等，中铁四局四公司已组织人员进行了处理。该份证据无法证明逾期交工的事实，缺陷和不合格可以由通车造成，但中铁四局四公司按照合同要求已处理。关于第四组证据：对该组证据的真实性、关联性无异议，但中铁四局四公司并未逾期交工，不存在逾期交工违约金及起算时间点，达不到卢阳公司主张的逾期交工的证明目的。关于第五组证据：对该组证据的真实性没有异议，但无法达到卢阳公司的证明目的，特别是证明目的2，无法在卢阳公司所提交的证明中找到。关于第六组证据：对该组证据的真实性没有异议，但无法达到卢阳公司的证明目的。施工资料上的编制日期无法证明节点未完成，也无法证明卢阳公司所述逾期交工，根据事实情况中铁四局四公司按照合同约定交工，案涉项目于2012年底正式通车，若未交工，为何项目已经通车。关于第七组证据：中铁四局四公司按照合同约定，按照清单价上报，且业主已经通过审批。不同意申请鉴定。关于第八组证据：对证据8.1《郑州智诚工程造价咨询有限公司零号清单审核意见》，中铁四局四公司未提交质证意见。 中铁四局四公司提交以下三组证据：第一组证据：证据1.1施工协议。拟证明：签约合同价329872647元仅为暂估总价，卢阳公司诉请的返还款项没有事实与合同依据。证据1.20#清单。拟证明：中铁四局四公司与卢阳公司聘请的第三方工程咨询公司确认的0#清单收入为323525852元，已计价326866314元，超计价3340462元。证据1.3工程项目变更设计台账、设计变更申报审批表及变更费用批复表。拟证明：变更共72项，合计收入为9328116元，已计价4842476元，待计价4485640元。证据1.4气象资料。拟证明：2011年9月，中铁四局四公司工地所在地出现了连阴雨天气，降水量达到333mm，导致9月4-30日无法施工，属于不可抗力，根据《招标文件》11.4款异常恶劣的气候条件规定“由于出现专用合同条款规定的异常恶劣气候的条件导致工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期”，所以工期应当顺延一个月。证据1.5业主拨付迟延违约金计算清单、业主付款银行回单、月计量支付申请复印件。拟证明：卢阳公司逾期支付开工预付款及计量款，因资金周转困难导致工期延误24天及逾期支付利息。证据1.6工程项目索赔申报审批表及索赔费用批复表。拟证明：1.于坪拌合站后方改路修建索赔待计价254万元、二次翻挖倒运费用索赔待计价365万元、施工便道费用索赔待计价556万元、帮扶5标制梁待计价361万元，以上4项待计价金额合计为16505179元；2.卢阳公司应补偿中铁四局四公司安全生产费111万元、承兑贴息费31万元、标准化建设费378万元、后期抢工增加服务区梁场费483万元、人员、机械及设备前期闲置费2952万元，以上5项合计补偿金额3955万元，造成工期延误3个月。因卢阳公司调整了0#清单、进行设计变更、未完成合同约定的交地义务、未完成合同约定的预付款与进度款付款义务等，增加了实际工程量，应支付及赔偿中铁四局四公司各项损失56055179元及利息，故卢阳公司主张返还27619553.33元及利息无事实与法律依据。第二组证据：证据2.1开工令，证据2.2卢际高司[2012]144号文，证据2.3百度百科郑卢高速的网络截图。拟证明(结合第1组证据)：工期应以开工令为准，即2010年10月20日，计划竣工时间2012年8月3日，因业主下发卢际高司[2012]144号文，对合同完工工期调整为2012年10月20日，且因增加工程量、设计变更、气象异常、业主拨付款项滞后、索赔等原因导致工期延长约3个月，最后通车时间为2012年12月31日，未逾期交工，也不存在逾期交工违约金。第三组证据：证据3.1LNTJ-4标中铁四局四公司变更工程确认表。拟证明：双方对手续齐全的变更工程进行了核对，无异议的部分作为证据提交。 卢阳公司质证认为：关于第一组证据：对证据1.1《施工协议》(证据名称应为《合同协议书》)的真实性无异议。证据1.2《0#清单》并非来源于中铁四局四公司所称的双方聘请的第三方工程咨询公司，对其真实性不认可，但对中铁四局四公司合同内工程量，卢阳公司超付3340462元的金额无异议(不包括未实施工程)。对于证据1.3，《工程项目变更设计台账》系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可。对《设计变更申报审批表》《变更费用批复表》中卢阳公司签字盖章的真实性无异议，但2012-NO.04-014、2012-NO.04-034《变更费用批复表》(03-3表)(修正)对《变更费用批复表》(03-3表)的修正金额分别为76405.44元、178187.07元。同时，中铁四局四公司提交的材料仅为卢阳公司每一项变更方案内部审批过程资料的极小一部分，不能证明变更方案已批复完成(最终应形成由监理单位、卢阳公司、中铁四局四公司签字盖章的《工程变更令》)，更不能证明监理已下达《工程变更令》要求中铁四局四公司执行。另外，《变更费用审批表》(03-3表)或《变更费用审批表》(03-3表)(修正)金额为预算金额(对50万元以上的变更，项目主管单位如以批文形式同意变更，且批文中的金额为清单口径的，项目主管单位批复的金额则为预算金额；而之后形成的工程变更令中的金额则为设计变更事项的合同金额，但设计变更部分的工程价款是在施工单位实际施工完成并验收合格的基础上，按照《计量与支付规则》进行计量的工程量计价，故中铁四局四公司依据设计变更的预算金额主张变更事项“合计收入为9328116元……待计价4485640元”错误，对卢阳公司已向中铁四局四公司暂计设计变更费用4842476元没有异议。从设计变更材料显示的变更事项看，变更基本不涉及主体结构或关键线路，同时多是为了加快施工进度、降低施工难度等原因而申请的变更(工程价款金额的增加与工程量的增加不存在印证关系)，即中铁四局四公司提出的设计变更申请不符合合同约定的延长工期条件，同时中铁四局四公司也未提出延长工期的要求。对证据1.4气象资料的真实性无异议，但证据一第170～176页为卢氏县的气象资料，与中铁四局四公司没有关系。从证据五第163～169页的气象资料来看，宜阳县2011年9月4-30日期间只有11日和14日(降雨量分别为58.3mm、50.4mm)的降水可确定为暴雨天气，属于合同条款21.1.1约定的可以顺延工期的“不可抗力”，其他14天降水(并非连续降水)大多雨量非常小，无论如何谈不上异常恶劣气候或气象异常，大多也不会对施工造成影响，更不符合延长工期的条件，同时没有资料显示11日和14日中铁四局四公司出现了停工，故中铁四局四公司不存在因天气原因需要顺延工期的情形。对于证据1.5，《业主拨付迟延违约金计算清单》系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可；对《业主付款银行回单》(复印件)不认可，对《中期批复证书》(复印件)的真实性无异议；《月计量支付申请》(缺)。上述证据不能证明卢阳公司逾期支付开工预付款及计量款，同时合同也未约定预付款的具体支付时间，而卢阳公司均在收到每期进度付款申请的合理期限内进行支付。另外，是否按期付款与工期延误没有印证关系，中铁四局四公司在该期间不存在停工的情况。对于证据1.6，关于安全生产费补偿，其他要求补偿费用申报表、安全经费索赔情况说明、安全生产费调整计算表系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可；对第14、15期《中期批复证书》的真实性无异议；对财企[2012]16号文的真实性无异议，但该文件是对安全费用提取标准的规定，与其主张无关。关于承兑贴息费补偿，其他要求补偿费用申报表、承兑汇票贴息索赔情况说明、承兑汇票贴现利息计算表系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可；对第4、12、13期《中期支付证书》的真实性无异议。关于标准化建设费补偿，其他要求补偿费用申报表、标准化建设索赔情况说明、标准化建设费用计算表、临建工程施工方案、平面布置图、临建工程量统计表、梁场临建施工方案计算书等系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可；对临建工程量统计表、工程报验单中监理签字盖章的真实性无异议；临时工程验收表系复印件，卢阳公司不认可；对卢阳高司[2010]26号、卢阳高司[2010]75号、卢阳高司[2011]134号、豫交建管[2011]49号文的真实性无异议；质量督察通报系复印件，卢阳公司不认可。关于后期抢工增加服务区梁场费补偿，其他要求补偿费用申报表、增设服务区梁场索赔情况说明、服务区梁场场建工程费用统计表、梁场平面图系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可；《承包商申报表》、排查情况报告系复印件，卢阳公司不认可；对卢阳高司[2012]11号、卢阳高司[2012]144号、卢阳高司[2012]252号文的真实性无异议。关于人员、机械及设备前期闲置费补偿，其他要求补偿费用申报表、机械闲置索赔情况说明、人员机械设备闲置费用统计表、实施性施工组织设计系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可；对《总体工程开工申请批复单》、开工令、合同协议书、进场设备报验单的真实性无异议，但设备数量仅为开工进场时的数量；《施工组织设计报批表》《承包商申报表》系复印件，卢阳公司不认可；建设工程施工劳务合同、机械租赁合同、模板委托加工合同系复印件，也无证据显示已完全履行(即使真实也是出于履行施工合同的正常需要)，卢阳公司不认可；对卢阳高司[2010]65号文的真实性无异议，准入单位系包括施工单位在内的三方共同选定；对图纸的真实性无异议。关于于坪拌合站后方改路修建增加费用，其他要求补偿费用申报表、于坪拌合站后方改路索赔情况说明、费用统计表、情况说明系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可；对《设计变更申报审批表》《变更费用批复表》中卢阳公司签字盖章的真实性无异议，但该变更方案因无依据，项目主管单位不同意而未完成；《承包商申报表》、平面图、复查意见表、于坪拌合站村村通道路修复协议系复印件，卢阳公司不认可；对照片不清楚也不认可。关于二次翻挖倒运增加费用，其他要求补偿费用申报表、二次翻挖倒运索赔情况说明、二次征地倒运增加挖方金额计算表、情况说明、路基土石方数量计算表系中铁四局四公司单方制作，《二次征地挖方工程量》《承包商申报表》、二次开挖断面设计图系复印件，卢阳公司均不认可；对《设计变更申报审批表》、路基横断面设计图、公路用地图签字盖章的真实性无异议，但该变更方案因无依据项目主管单位不同意而未完成；对卢阳高司[2010]14号文的真实性无异议，但与中铁四局四公司主张无关。关于施工便道费用增加索赔，其他要求补偿费用申报表、施工便道索赔情况说明、施工便道统计(其中显示有监理签字的材料为复印件，卢阳公司不认可)、施工便道整体分布及费用分析说明系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可；对《工程报验单》、《设计变更申报审批表》中卢阳公司签字盖章的真实性无异议，但该变更方案因无依据项目主管单位不同意而未完成；《施工便道验收表》、《承包商申报表》、道路临时征用协议系复印件，卢阳公司不认可；对施工便道硬化照片不清楚也不认可。关于帮扶LNTJ-5标制梁索赔，其他要求补偿费用申报表、K28+921水兑河大桥预制50米T梁金额统计表系中铁四局四公司单方制作，卢阳公司不认可；对《关于帮扶LNTJ-05标预制18片50米T梁的报告》中李新平签字、《K28+921水兑河大桥预制T梁施工台账》中监理签字盖章、《中间交工证书》的真实性无异议，但这是中铁四局四公司与LNTJ-5标之间的问题，与卢阳公司无关；对《通用图说明》、T型梁图纸的真实性无异议。关于第二组证据：对证据2.1《开工令》的真实性无异议，但合同明确约定了开工日期和交工日期，应按照合同约定执行。对证据2.2卢阳高司[2012]144号文的真实性无异议。由于施工单位投入不足、施工迟缓，导致合同期内不能完成工程施工。为了不影响2012年的整体通车目标，卢阳公司才于2012年6月1日下发了卢阳高司[2012]144号文，以督促各施工单位采取措施加快施工，文件同时明确了保障方法和措施，并就整体工程限定了全部完成各分项工程的最后期限(这与合同约定的交工日期并不矛盾)，即下发该文是为了尽快完成工程施工，而非调整项目工期。证据2.3百度百科郑卢高速的网络截图的内容与事实不符，当时该段工程并未完工，卢阳公司不认可。关于第三组证据：对证据3.1《LNTJ-4标中铁四局集团第四工程有限公司变更工程确认表》的真实性无异议，该款项应扣除1.5%的创优基金，扣除后的款项应从材料预付款中扣除。 本案审理过程中，卢阳公司向本院提交申请，请求对中铁四局四公司施工桥梁中桥面铺装钢筋网的单价进行鉴定。中铁四局四公司向本院提交申请，请求对以下事项进行鉴定：1.于坪拌合站后方改路修建费；2.二次翻挖倒运费；3.施工便道费；4.帮扶5标制梁费；5.安全生产费；6.标准化建设费；7.后期抢工增加服务区梁场费；8.人员、机械及设备前期闲置费。后中铁四局四公司撤回上述第4、7项鉴定申请。 本案审理过程中，本院依法对案件所涉监理单位河南省高等级公路建设监理部有限公司洛阳至洛宁高速公路N0.1监理代表处负责人姜生举进行调查并制作《询问笔录》，监理代表处向本院出具《询问记录中的补充说明》。卢阳公司质证认为：1.工程量、价款、单价、工期变动等均应由卢阳公司审核确认，监理单位没有最终审核权和决定权；2.计量、工程变更、索赔均应以卢阳高司[2010]42号文的规定进行；3.变更程序应依据卢阳公司工程设计变更管理办法及其补充规定和上级单位及主管单位下发的文件进行；4.驻地监理的权限应以具体授权进行，但没有索赔事项、变更事项等的审核权限。中铁四局四公司质证认为：询问笔录的补充说明第4页的第4个问题关于窝工赶工机械人工数量等相关费用是通过什么程序确定，监理方的回答是不存在窝工赶工的情形，中铁四局四公司有异议。服务范围是否包含4标？4标在实际施工中存在窝工赶工的情形，因当时工期的要求和业主方的压力，部分窝工赶工费用未及时提交材料，不能因为未提交材料直接论断不存在窝工赶工情形。 本院经审理查明：2010年7月26日，卢阳公司作为招标人，对外发出由投标邀请书、投标人须知、评标办法、合同条款及格式、工程量清单、图纸、技术规范(规范参照《公路工程标准施工招标文件》2009年版执行，不一致之处以河南省交通运输厅颁布的《河南省公路施工招标工程量清单》中的“计量支付规则”的规定为准)、投标文件格式等材料构成的招标文件，按照国家招投标规定通过招标方式确定郑州至卢氏高速公路洛阳至洛宁段土建工程的施工单位。招标文件(招标编号LYGS100726)显示，合同条款包括通用合同条款(参见2007年版中华人民共和国《标准施工招标文件》)和专用合同条款，其中专用合同条款包含公路行业标准专用合同条款和项目专用合同条款，项目专用合同条款又包含项目专用条款数据表、项目专用条款及附件《建设项目现场管理及部分分项工程质量基本要求图例》《郑卢高速公路洛阳至洛宁段创建优质工程实施办法》《郑卢高速公路洛阳至洛宁段工程建设施工资金管理协议》《郑卢高速公路洛阳至洛宁段土建工程项目资金管理办法》《郑州至卢氏高速公路洛阳至洛宁段工程材料准入管理办法》等。 郑卢高速公路洛阳至洛宁段土建工程施工项目LNTJ-4标段工程项目经过公开招投标，2010年9月6日，卢阳公司向中铁四局四公司发出《中标通知书》，通知中铁四局四公司中标。根据招标文件的规定及中铁四局四公司在投标书中的承诺，双方当事人于2010年9月9日签订《郑卢高速公路洛阳至洛宁段土建工程施工招标LNTJ-4合同段合同谈判纪要》(后作为《合同协议书》附件一，以下简称《合同谈判纪要》)，对中标合同额、工期及计划安排、主要人员及机械设备、履约担保及动员预付款保函、计量支付、变更及索赔、质量管理、履约评价和创优管理、安全生产及环境保护、廉政建设、建设单位资金管理、农民工专项保护、项目部建设标准及移交等进行了约定。该《合同谈判纪要》主要明确以下内容：1.本项目土建工程施工工期暂定为21.5个月，主体工程开竣工时间为2010年9月15日至2012年6月30日(含施工准备和备料阶段)。2.在合同签订后中铁四局四公司必须根据“分项工程工期安排”编制切实可行的施工组织设计和施工进度计划，并报卢阳公司和监理工程师批准；施工过程中可根据实际情况在总工期不变的情况下对该计划进行调整，调整内容将作为合同的组成部分。3.中铁四局四公司不应因不熟悉当地条件，或出现未曾预料的材料短缺，或工程数量的增减等影响工程进度；除不可抗力因素外，必须在合同规定的工期及时间前交付或竣工。4.合同签订后，中铁四局四公司应按要求向卢阳公司开具经过公证机关公证的开工预付款保函，由卢阳公司收到后予以核实。开工预付款的拨付分两期执行，合同签订，中铁四局四公司按规定完成所有手续后支付50%，具备开工条件前支付剩余50%。5.中铁四局四公司应严格按照招标文件、河南省交通运输厅、河南省交通投资集团、河南省高速公路发展有限责任公司有关规定和卢阳公司制定的《河南卢阳高速公路有限公司计划与管理统计细则》《河南卢阳高速公路有限公司工程计量与支付管理细则》《河南卢阳高速公路有限公司变更及索赔管理办法》及施工中间下发文件和对上述管理办法的修改和增减，进行申报。6.因招标采用的是初步设计阶段图纸，工程量清单中所列工程数量是估算的或设计的预计数量，仅作为投标报价的共同基础。工程量清单数量以批复的施工图为准，若实际施工中工程量发生增减，其单价仍以投标人工程量清单中所报单价为准，中铁四局四公司不得据此提出变更申请。7.对于安全生产费，卢阳公司将制定《河南卢阳高速公路有限公司安全生产实施细则》，将安全生产纳入正常施工报验程序并组织常规和专项检查评比，分阶段支付安全生产费。8.施工便道修建费、承包人驻地建设费严格按照河南交通投资集团有限公司相关要求实施，并经监理和卢阳公司根据有关规定，验收合格后办理支付。9.为加强本项目工程管理，发挥卢阳公司对工程有效进行监督的作用，卢阳公司将设立创优基金，创优基金资金来源为中铁四局四公司配套每期计量的1.5%(限额为合同清单200章至700章合计扣除暂定金额后的1.5%)，卢阳公司提供资金为投标人报价工程量清单200章至700章合计金额扣除暂定金额后的1.5%，卢阳公司根据河南省交通运输厅、河南交通投资集团有限公司、河南省高速公路发展有限责任公司及卢阳公司制定的《河南卢阳高速公路创优基金评价实施办法》执行。10.卢阳公司根据《河南卢阳高速公路有限公司履约基金评价实施办法》对项目实施过程中的工程创优、进度、质量、文明施工、环保等方面对中铁四局四公司进行阶段考评，对考评中的先进单位及个人进行奖励；对考评中的较差单位进行违约处罚，违约罚金作为奖励基金亦由卢阳公司统一调配使用。11.为创优质工程，中铁四局四公司在施工过程中必须严格按照招标文件的要求，严格落实《河南省交通投资集团有限公司建设项目现场管理及部分分项工程质量基本要求图例》及卢阳公司和卢阳公司主管部门下发的有关文件要求执行。12.施工中主要材料必须按照《河南卢阳高速公路有限公司工程材料准入管理办法》进行管理。13.本项目对小件预制、立柱、模板等原材料实行样品封样制，模板实行准入制度，所有进场的钢、木模板均为新模板，且经过监理代表处和业主质检处验收合格。14.卢阳公司将根据《河南卢阳高速公路有限公司安全生产实施细则》对各施工单位进行考核，根据考核结果进行奖罚。15.结合新农村建设，项目经理部建设按永久驻地标准规划建设，项目完工后无条件移交当地群众。16.《合同谈判纪要》未尽事宜，严格按照招标文件、行业技术规范和国家法律法规有关规定执行。 2010年9月26日，卢阳公司作为发包人，中铁四局四公司作为承包人，就案涉工程施工事宜签订《合同协议书》，该协议书包含11个附件，分别为《合同谈判纪要》(附件1)、廉政合同(附件2)、安全生产合同(附件3)、《郑卢高速公路洛阳至洛宁段工程建设施工资金管理协议》(附件4)、《农民工工资支付承诺书》(附件5)、《项目经理委托书》(附件6)、工程量清单(附件7)、承诺投入本工程的技术及管理人员汇总表(附件8)、承诺投入本工程主要设备表(附件9)、目标承诺书(附件10)、中标通知书(附件11)。该协议书约定：“1.第LNTJ-4标段由K17+255至K24+899，长约7.644km，技术标准高速公路级，沥青混凝土路面；有互通式立交1处，特大桥6座，计长2065m；隧道0座，计长0m以及其他构造物工程等。2.下列文件应视为构成合同文件的组成部分：(1)本协议书及各种合同附件(含评标期间和合同谈判过程中的澄清文件和补充资料)；(2)中标通知书；(3)补遗书；(4)投标函及投标函附录；(5)项目专用合同条款；(6)公路行业标准专用合同条款；(7)通用合同条款；(8)技术规范；(9)图纸；(10)已标价工程量清单；(11)资格预审申请文件中有关人员、设备投入的承诺和目标承诺书；(12)根据承诺提供的详细人员、设备清单；(13)施工组织设计安排；(14)农民工工资支付承诺书；(15)其他合同文件。3.上述文件互相补充和解释，如有不明确或不一致之处，以合同约定次序在先者为准。4.根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额价计算的签约合同价为人民币329872647元。5.工程质量符合国家级优质工程标准。6.中铁四局四公司承诺按合同约定承担工程的实施、完成及缺陷修复。7.卢阳公司承诺按照合同约定的条件、时间和方式向中铁四局四公司支付合同价款。8.中铁四局四公司应按照监理人指示开工，工期为653日历天”。构成合同组成部分的文件及《合同协议书》附件明确以下内容：1.暂列金额指已标价工程量清单中所列的暂列金额，用于在签订协议书时尚未确定或不可预见变更的施工及其所需材料、工程设备、服务等的金额，其只能按照监理人的指示使用，并对合同价格进行相应调整(《通用合同条款》1.1.5.4、15.6)。2.竣工验收指《公路工程竣(交)工验收办法》中竣工验收，与通用合同条款中“国家验收”一词具有相同含义；交工指《公路工程竣(交)工验收办法》中的交工，与通用合同条款中“竣工”一词具有相同含义；交工验收指《公路工程竣(交)工验收办法》中的交工验收，与通用合同条款中“竣工验收”一词具有相同含义(《公路行业标准专用合同条款》1.1.6.2～1.1.6.4)。国家验收(包括竣工验收)按交通部《公路工程竣(交)工验收办法》等相关规定执行。本合同规定的竣工验收即交通部《公路工程竣(交)工验收办法》中指明的交工验收；国家验收即交通部《公路工程竣(交)工验收办法》中指明的竣工验收(《公路行业标准专用合同条款》18.1.4)。3.承包人在提交施工进度计划的同时，应提交一份按施工先后次序所需的永久占地计划。发包人应在监理人发出本工程或分部工程开工令之前，对承包人开工所需的永久占地办妥征用手续和青苗、树木、房屋建筑、管线设施等的拆迁赔偿手续，通知承包人使用；此后按承包人提交并经监理人同意的合同进度计划的安排，分期(也可以一次)将施工所需的其余永久占地办妥征用以及拆迁赔偿手续，通知承包人使用。永久占地的征用以及与之有关的拆迁赔偿手续均由发包人负责办理并承担其费用。如果由于发包人未能按规定办妥永久占地征用手续，影响承包人及时使用，由此导致费用增加和(或)工期延误由发包人承担；如果由于承包人未能按规定提交占地计划，因而影响发包人办理永久占地征用手续而导致延误工期或增加费用，则应由承包人自行负责(《公路行业标准专用合同条款》2.3.1)。4.临时工程用地范围包括承包人驻地的办公室、食堂、宿舍、道路和机械设备停放场、材料堆放场地、弃土场、预制场、拌和场、仓库、进场临时道路、临时便道、便桥等。临时用地的面积、使用期及补偿标准应结合河南省有关文件由承包人根据工程的实际情况自行调查确定，租地费用列入工程量清单100章中由承包人报价(包括数量、单价、合价)，该费用实行总额包干，超支与否发包人均不予承担。临时用地由承包人向当地政府土地管理部门申请，并办理租用手续，承包人按有关规定直接支付其费用，发包人对此将予以协调。临时用地协议必须经发包人及监理审查、备案。临时用地中如有地面附着物（电力、电信、房屋、坟墓除外），其拆迁补偿费用计入工程量清单各有关项目单价内，不另支付。临时取土用地使用结束后，承包人必须按原有土地性质和用途进行复耕，如因承包人撤离后未按要求对临时用地进行恢复或虽进行了恢复但未达到使用标准的，将由发包人委托第三方对其恢复，所发生的费用将从应付给承包人的任何款项内扣除(合同条款2.3.2)。5.为保证各种规格的骨料及砂石不相互混杂，各种骨料及砂石存放位置之间应砌砖围墙。砂石必须二次筛分，碎石需水洗，筛分、水洗过的砂石料严禁露天堆放(《建设项目现场管理及部分分项工程质量基本要求图例》一、3.8.1)。《郑卢高速公路洛阳至洛宁段创建优质工程实施办法》四、创优施工实施办法要求：桥梁工程中所有水泥砼使用的砂子，必须经筛分机过筛后方可使用；路面工程中，应做好堆料场的硬化及分离，碎石的备料应严格按照规格分开堆放，等等。施工中发包人要求采取的创优施工、技术等措施不单列费用，投标人在报价中应综合考虑(《项目专用条款》4.1.10.2)。6.临时工程与设施包括为实施永久性工程所必需的各项相关的临时性工作，如临时道路、桥涵的修建与维护；临时电力、电讯线路的架设与维护；临时供水、排污系统的建设与维护以及其他相关的临时设施等；工程量清单第100章提供的全部临时工程与设施的费用，已包括了有关永久工程中所需要的所有临时工程与设施的全部费用；除非另有协议，当永久性工程完工后，承包人应移去、拆除和处理好全部临时工程与设施，并将临时工程所占用的区域进行清理或恢复原貌后，报监理人检查验收；临时道路、供电设施、电讯设施及供水与排污设施的修建、维修及拆除等临时工程，根据施工过程中已完成的经监理人现场验收合格分别以总额计量(《计量支付规则》第103节临时工程与设施)。承包人应建立施工与管理所需的办公室、住房、医疗卫生、车间、工作场地、仓库与贮料场及消防设施；驻地由承包人自行选址，但应服从合同条款的有关规定；驻地建设的总平面布置包括防护、围墙、临时便道和安全、防火安排，应经监理人事先批准；驻地建设的管理与维护，应满足科学管理、文明施工的要求，工程交工之后，承包人应自费将驻地恢复原貌，并经监理人验收合格，但交工时双方另有协议者除外；驻地建设完成后，经监理人现场核实，以总额计量(《计量支付规则》第104节承包人驻地建设)。对于施工便道、承包人驻地建设、拌合站、原材料堆放及施工标志标牌等安全、文明施工措施，承包人应按照发包人下发的文明施工管理办法的有关规定组织实施，并通过发包人、监理组织的检查验收，由此产生的一切费用由投标人综合考虑到投标报价中，不在工程量清单中单独列项。具体见附件一《建设项目基本要求图例》，此外招标人还可随时补充、更新(《项目专用条款》4.1.10.1)。7.承包人应对施工场地和周围环境进行查勘，并收集有关地质、水文、气象条件、交通条件、风俗习惯以及其他为完成合同工作有关的当地资料。在全部合同工作中，应视为承包人已充分估计了应承担的责任和风险(《通用合同条款》4.10.2)。8.在合同许可的范围内，实施和完成本合同工程及缺陷修复工程中的一切施工作业，承包人应采取有效的预防措施，不影响临近建筑物、构造物的安全与正常使用，避免对附近建筑物、构造物的震动和干扰，也不影响群众的通行方便。否则，由此导致索赔、赔偿、诉讼费用及其他开支时，应由承包人承担一切责任及费用(《项目专用条款》4.1.10.5)。9.发包人向承包人的所有支付(包括动员预付款、材料预付款等)，应为本工程的专款专用资金，承包人不得移作他用(《项目专用条款》4.9)。10.承包人提供的材料均由承包人负责采购、运输和保管，承包人应对其采购的材料负责。承包人应将各项材料的供货人及品种、规格、数量和供货时间等报送监理人审批，同时应向监理人提交其负责提供材料的质量证明文件，并满足合同约定的质量标准。对承包人提供的材料，承包人应会同监理人进行检验和交货验收，并按合同约定和监理人指示，进行材料的抽样检验和工程设备的检验测试(《通用合同条款》5.1.1-5.1.3)。发包人对用于本工程的石料、水泥、钢材、支座、伸缩缝等主要材料、设备的料源和生产厂家实行准入制度，承包人必须在发包人准入的物资材料中择优确定供货商，并在物资材料质量管理中严格按照发包人的有关规定执行(见附件四《郑州至卢氏高速公路洛阳至洛宁段工程材料准入管理办法》)；进场前，承包人应根据规范及郑卢高速公路洛阳至洛宁段工程材料相关要求，通过石料场的现场考察、取样、各种指标的检验对比最终确定最适合的石料(包括石料的产地、击破方式、规格等)(《项目专用条款》5.5～5.6)。11.承包人应按合同进度计划的要求，及时配置施工设备和修建临时设施(《通用合同条款》6.1.1)。监理人认为施工设备不能满足合同进度计划和(或)质量要求时，有权要求承包人增加或更换施工设备，承包人应及时增加或更换，由此增加的费用和(或)工期延误由承包人承担(《公路行业标准专用合同条款》6.3)。12.道路通行权由承包人办理并承担费用，需要发包人协调时，发包人应协助承包人办理相关手续(《公路行业标准专用合同条款》7.1)。承包人应根据现场的实际情况修建和维护施工便道和便桥，施工便道和便桥的标准应符合《郑卢高速公路洛阳至洛宁段工程创优管理办法》，该部分费用由承包人自行测算，在100章中报价(《项目专用条款》7.2)。13.承包人使用地方道路的，施工期间承包人必须负责道路的养护,施工结束后必须负责道路的恢复。施工单位使用地方道路的过程中损坏情况须按照河南省交通运输厅(豫交工[2004]204号文件)《关于严格高速公路行业管理及通车程序的通知》、《关于做好高速公路建设期间损坏地方道路修复工作的通知》(豫交工[2005]126号文件)的要求就道路修复标准和方法与当地政府和路权单位协商，道路使用费用和道路损坏修复费用或赔偿费用由施工单位在“临时道路修建、养护与拆除”子目报价中充分考虑，自行承担。若承包人不能很好地尽到对地方道路的养护及恢复责任，发包人有权在对承包人的工程款支付中扣除足够金额对损坏的地方道路进行养护或修复(《项目专用条款》7.7)。14.承包人应按合同约定履行安全职责，严格执行国家、地方政、地方政府有关施工安全管理方面的法律规章制度，同时严格执行发包人制订的本项目安全生产管理方面的规章制度、安全检查程序及施工安全管理要求，以及监理人有关安全工作的指示(《公路行业标准专用合同条款》9.2.1)。15.承包人应在签订合同协议书后28天内向监理人报送施工进度计划和施工方案说明，经监理人批准后成为合同进度计划，作为控制合同工程进度的依据。不论何种原因造成工程的实际进度与合同进度计划不符时，承包人都应在实际进度滞后的当月25日前提交附有关措施和相关资料的合同进度计划修订申请报告，报监理人审批，监理人在批复前应获得发包人同意(合同条款10.1、10.2)。16.承包人在开工前应按合同进度计划向监理人提交开工报告，经监理人审批后执行；同时，应在分部工程开工前14天向监理人提交分部工程开工报告，若承包人的开工准备、工作计划和质量控制方法是可接受的且已获得批准，则经监理人书面同意，分部工程才能开工(合同条款11.1.2、《计量支付规则》102.01.1)。17.在履行合同过程中，由于发包人的下列原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期和(或)增加费用，并支付合理利润。需要修订合同进度计划的，按照第10.2款关于合同进度计划的修订的约定办理：(1)增加合同工作内容；(2)改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性；(3)发包人迟延提供材料、工程设备或变更交货地点的；(4)因发包人原因导致的暂停施工；(5)提供图纸延误；(6)未按合同约定及时支付预付款、进度款；(7)发包人造成工期延误的其他原因(《通用合同条款》11.3)。即使由于上述原因造成工期延误，如果受影响的工程并非处在工程施工进度网络计划的关键线路上，承包人亦无权要求延长总工期(《公路行业标准专用合同条款》11.3)。18.承包人应严格执行监理人批准的合同进度计划，对工作量计划和形象进度计划分别控制。若承包人的实际工程进度曲线处在合同进度管理曲线规定的安全区域的下限之外时，则监理人有权通知承包人采取加快工程进度的必要措施，确保工程能在预定的工期内竣工。承包人应采取措施加快进度，并承担加快进度所增加的费用。由于承包人原因造成工期延误，承包人应支付逾期竣工违约金，标准为5万元∕天，限额为签约合同价的10%。承包人支付逾期竣工违约金，不免除承包人完成工程及修补缺陷的义务(《公路行业标准专用合同条款》11.5、《投标函附录》7～8)。19.因下列暂停施工增加的费用和(或)工期延误由承包人承担：(1)承包人违约引起的暂停施工；(2)由于承包人原因为工程合理施工和安全保障所必需的暂停施工；(3)承包人擅自暂停施工；(4)承包人其他原因引起的暂停施工；(5)现场气候条件导致的必要停工(异常恶劣的气候条件除外)；(6)因承包人资金短缺引起的停工；(7)因承包人处理公共关系不当或协调不力引起的各类阻工停工。由于发包人原因引起的暂停施工造成工期延误的，承包人有权按照第22.2款的规定提出索赔，要求发包人延长工期和(或)增加费用，并支付合理利润(合同条款12.1、12.2)。20.监理人有权对工程的所有部位及其施工工艺、材料和工程设备进行检查和检验。承包人应按监理人指示，进行施工场地取样试验、工程复核测量和设备性能检测，提供试验样品、提交试验报告和测量成果以及监理人要求进行的其他工作。监理人的检查和检验，不免除承包人按合同约定应负的责任(《通用合同条款》13.4)。21.施工过程中出现下列情况时，可以进行工程项目的增减、结构形式的局部更改、结构物位置的变动等工程变更：(1)发包人认为有必要提出的工程变更；(2)施工中发现设计图纸有错误、遗漏者；(3)施工中发现地质条件与设计图纸不符，工程不变更就不能保证其质量者；(4)施工中环境条件发生变化，不变更不能发挥工程效能者(如涵洞位置、标高等)(《计量支付规则》101.08.1)。所有的变更必须得到业主的审核及批准(《项目专用条款数据表》3.1.1)，并由监理人向承包人下达变更令后执行(《计量支付规则》101.08)。没有监理人的变更指示，承包人不得擅自变更(《通用合同条款》15.1、15.2)。对于因变更引起的价格调整，已标价工程量清单中有适用于变更工作的子目的，采用该子目的单价；已标价工程量清单中无适用于变更工作的子目，但有类似子目的，可在合理范围内参照类似子目的单价；已标价工程量清单中无适用或类似子目的单价，可参考相邻标段或本项目其他标段类似子目的单价，但所有新增子目的单价或变更工作的单价确定均需征得业主的同意。如果工程的变更指示是因承包人过错、承包人违反合同或承包人责任造成的，则这种违约引起的任何额外费用应由承包人承担(合同条款15.4)。22.已标价工程量清单中的单价子目工程量为估算工程量，结算工程量是承包人实际完成的并按合同约定的计量方法进行计量的工程量(《通用合同条款》17.1.4)。总价子目的计量和支付应以总价为基础，不因物价波动因素而进行调整；承包人实际完成的工程量，是进行工程目标管理和控制进度支付的依据，除按照进行约定变更外，总价子目的工程量是承包人用于结算的最终工程量(《通用合同条款》17.1.5)。除非合同另有规定，工程量清单中有标价的单价和总额价均已包括了为实施和完成合同工程所需的费用，以及合同明示或暗示的所有责任、义务和一般风险(《合同协议书·工程量清单·投标报价说明》2.2)。工程量清单中投标人没有填入单价或价格的子目，其费用视为已分摊在工程量清单中其他相关子目的单价或价格之中，承包人必须按监理人指令完成工程量清单中未填入单价或价格的子目，但不能得到结算与支付(《合同协议书·工程量清单·投标报价说明》2.3)。除监理人另有批准外，凡超过图纸所示的面积或体积，都不予计量与支付(《计量支付规则》101.06.1(8))。23.预付款用于承包人为合同工程施工购置材料、工程设备、施工设备、修建临时设施以及组织施工队伍进场等。预付款必须专用于合同工程(《通用合同条款》17.2.1)。开工预付款在进度付款证书的累计金额达到合同价格30%之后，开始按工程进度分期从各月的进度付款证书中扣回，全部金额在进度付款证书的累计金额达到合同价格的80%时扣完(《公路行业标准专用合同条款》17.2.3)；发包人保留根据工程进度、付款等实际情况随时调整材料预付款扣回的方式、比例、回扣速度等权利(《项目专用条款》17.2.3)。24.发包人应在监理人收到进度付款申请单后的28天内，将进度应付款支付给承包人。发包人不按期支付的，按当期中国人民银行短期贷款利率加手续费支付逾期付款违约金，违约金计算基数为发包人的全部未付款额，时间从应付而未付该款额之日算起(不计复利)(合同条款17.3.3)。25.“不可抗力是指承包人和发包人在订立合同时不可预见，在工程施工过程中不可避免发生并不能克服的自然灾害和社会性突发事件，包括但不限于：(1)地震、)地震火山爆发、泥石流、暴雨(雪)、台风、龙卷风、水灾等自然灾害；……”(《公路行业标准专用合同条款》21.1.1)。不可抗力导致的人员伤亡、财产损失、费用增加和(或)工期延误等后果，由合同双方按以下原则承担：……(5)不能按期竣工的，应合理延长工期，承包人不需支付逾期竣工违约金……”(《通用合同条款》21.3.1)。26.本合同工程中的异常恶劣的气候条件指发生烈度为七度以上地震、龙卷风、超过百年一遇洪水位以及不利的降水等引起的延误情况。上述不利降水的衡量标准如下：a.按本省气象部门统计的降水资料，取得近20年的平均降水天数为标准；b.按实际统计的年降水天数与11.4a款所指的年降水天数之差，每年计算一次；监理工程师将根据承包人的申请予以评定，监理工程师评定恶劣气候对工程的影响时，还要考虑按同等标准以同期或其他月份良好的气候予以抵补，异常气候在每个月对工程进行影响的评定，应在整个合同期内予以累计；c.不考虑每一降水过程后所影响的施工时间(《项目专用合同条款》11.4)。由于出现专用合同条款规定的异常恶劣气候的条件导致工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期(《合同通用条款》11.4)。27.“在履行合同过程中发生的下列情形，属发包人违约：(1)发包人未能按合同约定支付预付款或合同价款……；(2)发包人原因造成停工的……”(《通用合同条款》22.2.1)。发包人发生上述违约情况时，承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为。发包人收到承包人通知后的28天内仍不履行合同义务，承包人有权暂停施工，并通知监理人，发包人应承担由此增加的费用和(或)工期延误，并支付承包人合理利润(《通用合同条款》22.2.2)。28.承包人认为有权得到追加付款和(或)延长工期的，应在知道或应当知道索赔事件发生后的规定时间内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由。承包人未在28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和(或)延长工期的权利(《通用合同条款》23.1)。29.安全生产费属于暂列金额(《合同协议书·工程量清单·投标报价说明》2.8)，按对应标段的招标人报价×1.05×1%计列，由发包人控制使用和支付。工程实施期间发包人将根据承包人在安全生产方面的投入、安全生产管理水平、有无发生安全事故以及发包人平时对承包人安全生产方面的考核、考评情况来决定对安全生产费的支付。该项费用视上述情况在合同执行期间分次支付，至合同履行完毕可以部分支付、全部支付、也可以完全不支付(《项目专用条款》26.1)。30.工程量清单第100章至第700章合计295964636元，其中100章金额7861429元；创优基金4321548元(《合同协议书·工程量清单汇总表》)。 2010年10月20日，中铁四局四公司标段具备开工条件，总监理工程师签发《开工令》，要求中铁四局四公司工程开工。 2012年12月31日，郑卢高速公路洛阳至洛宁段举行通车仪式，但此时中铁四局四公司标段工程尚未完工。现有资料显示，工程通车后，中铁四局四公司进行的施工项目有K21+611.5西寨沟天桥伸缩缝、搭板、桥面铺装、防撞护栏等，K24+206甘棠河特大桥伸缩缝施工等，最后交工工程项目西寨沟天桥防撞护栏，中间交工时间为2013年1月27日。案涉工程经过试运营后，2014年12月由省质监站完成质量检测，并出具了移交检测不合格工程报告，中铁四局四公司于2015年完成不合格工程修复(147处)及未完工程(13处)施工后，于2015年12月30日申请复测。截止2019年9月16日，中铁四局四公司尚有桥梁的个别锥坡防护、部分桥梁集中排水、排水沟边沟、弃土场防护等未施工。案涉工程项目目前尚未进行竣工验收。工程通车后，双方进行了第LNTJ-25～30期中期计量，其中第LNTJ-30期中期批复证书的批复完成时间为2016年6月3日。 本院组织双方当事人进行对账，根据中铁四局四公司的月计量支付申请资料及《河南卢阳高速公路有限公司中期计量支付程序及管理办法》、计量支付规则等相关规定，卢阳公司对中铁四局四公司施工完成并验收合格的工程项目的工程量进行了30期中期计量(计量时对计量期内发现问题的项目予以了增减)，共支付中铁四局四公司工程款348520465元(其中含扣取的创优基金4865042元、保留金16493632元、违约罚金683500元及扣回的开工预付款32987264元、材料预付款9198万元)，包括清单项目100-700章(即0#清单，含设计变更部分变更前的工程量计价金额)326866314元、工程变更4842476元(即设计变更的变更增加额)、材料调差16811676元，但不包含卢阳公司支付的奖金6629000元及卢阳公司扣除的更换人员违约金260万元。在支付上述款项时，卢阳公司使用了750万元的承兑汇票。在施工过程中，卢阳公司另外支付中铁四局四公司开工预付款32987265元、材料预付款12840万元、借款522922.3元，其中开工预付款已扣回；材料预付款已扣回92081776.2元，剩余36318223.8元尚未扣回；卢阳公司共扣取中铁四局四公司质保金(即保留金)16493632.01元，已经返还7278038.24元，尚有9215593.77元未返还；收取中铁四局四公司的通行证押金6000元未退还。 同时查明：2010年10月1日，卢阳公司下发《关于印发〈河南卢阳高速公路有限公司中期计量支付程序及管理办法〉的通知》(卢阳高司[2010]42号)，该通知附件《河南卢阳高速公路有限公司工程计量与支付管理细则(试行)》明确：(1)计量的范围：①工程量清单、书面变更工程及修订补充的工程量清单；②合同文件中规定的其他各项费用。(2)计量依据：①合同文件；②《公路工程国内招投标文件范本》(2009年版)及清单计量规则；③工程量清单及说明；④设计文件或已批复的图纸；⑤批准的工程费用索赔；⑥已下达的工程变更令。(3)计量必须具备的施工质量证明资料：①分项工程开工申请批复单；②桩基检测报告、砼强度试验报告、路基标高测量等规范要求的检测资料；③工程检验认可书；④中间交工证书；⑤工程师提出的其他必要的检测材料。(4)计量支付程序：①承包商在第一次计量前要根据施工图工程量，形成工程量清单，经监理工程师和业主审核后，作为本合同段投资控制的依据，并随时补充完善台账内容，实行动态管理该台账。②承包商按照施工图完成计量段的施工并交验合格，项目监理工程师签发工程检验认可书；待分项工程经评定后由驻地办监理工程师签发中间交工证书。③承包人根据计量周期内完成的已由监理或业主签认的工程量计算表、工程变更、额外工程、计日工、索赔等资料，按规定填报《中期计量支付报表》提交驻地办。④驻地办监理工程师对承包商提交的计量申请资料及相关质量检验证明资料进行审核，审核无误后签认承包商月计量支付报表并报监理代表处合同部进一步审核；监理代表处合同部审核无误后编制中期支付证书，报总监理工程师审查；总监理工程师审查后签发《中期支付证书》，加盖监理代表处公章后退承包人(经总监理工程师审定后的中期支付证书才能作为业主支付工程款的凭据)。⑤承包人将监理代表处的审核意见、中期支付证书以及确认的报表，按照要求报业主计划合同处；业主计划合同处收到后交质量监督处、工程处进行审查，然后由业主计划合同处根据各职能部门的意见，对上报的月计量支付资料进行审查，并由计量工程师填写《计量核(增减)表》(即对计量期内违反建设程序及巡查中发现质量问题的项目予以核减，对奖罚金额予以增加和减少)，确定承包商本期最终计量工程量及应支付的工程量价款。⑥业主签发中期支付批复证书，各部门领导会签，董事长批准后，由财务处进行支付。(5)《中期计量支付报表》的主要内容(具体内容按实际发生的填报)：①月计量说明；②中期支付证书、中期支付证书汇总表、清单计量支付报表；③付款申请；④合同工程月计量申报表、合同中间计量汇总表、中间计量表、中间交工证书、计算详表；⑤变更工程申报表、变更工程月计量申报表、工程变更指令、工程变更单价附表、中间计量表、中间交工证书、计算详表；⑥索赔申报表、索赔时间∕金额审批书；⑦合同外工程申报表、新增工程月计量申报表、额外或紧急工程通知、合同外工程单价审批表、中间计量表、中间交工证书、计算详表；⑧计日工申报表、计日工月计量申报表、计日工通知；⑨台账、工程数量计量台账；⑩月计量支付申请施工质量证明资料。(7)现场记录：有些工程数量只能通过当时实测的记录来核查，如计日工。现场监理人员和承包人应及时做好记录和签认工作，为计量提供依据。若未进行现场记录与签认工作，即不再予以计量支付，严禁搞回忆录。(8)费用索赔程序：索赔事件发生后，承包人应在24小时内提交索赔意向书。事件有延续的，以7天间隔提交每日详情资料，并在索赔事件终止后21天内提出《索赔申请书》及提交最终详细资料。监理代表处于7天内审查《索赔申请书》并填写《索赔审批书》，之后由业主计划合同处、工程管理处、监理工程师现场核实并签署审核意见，交业主总工审定、总经理审批签发《索赔审定书》，《索赔审定书》经监理代表处交承包人计量。2010年9月9日的《合同预谈判纪要》进一步明确，中铁四局四公司应严格按照《河南卢阳高速公路有限公司工程计量与支付管理细则》等的规定进行计量申报。卢阳公司、中铁四局四公司之间计量项目的中期计量资料所显示部分的计量程序与文件规定的计量程序一致。 另查明：为加强郑卢高速公路洛阳至洛宁、洛阳至洛宁段建设项目施工过程中设计变更的管理，规范设计变更的申请、报批、审核等程序，根据河南省交通运输厅《高速公路建设项目设计变更管理办法》(豫交建管[2010]60号)的有关规定，卢阳公司于2010年10月17日发布《河南卢阳高速公路有限公司工程设计变更管理办法》(豫高司卢阳[2010]46号)，对设计变更的原则、类型、提出、报批程序等进行了规定。2010年9月9日的《合同预谈判纪要》进一步明确，中铁四局四公司应严格按照招标文件(含《计量支付规则》)、河南省交通运输厅、河南省交通投资集团、河南省高速公路发展有限责任公司有关规定和卢阳公司制定的《河南卢阳高速公路有限公司变更及索赔管理办法》及施工中间下发文件和对管理办法的修改和增减，进行工程变更的申报。2011年4月23日，卢阳公司根据河南交通投资集团有限公司《关于印发〈集团高速公路建设项目设计变更管理办法〉(试行)的通知》印发《关于〈河南卢阳高速公路有限公司工程设计变更管理办法〉补充规定的通知》，对《河南卢阳高速公路有限公司工程设计变更管理办法》进行了修改、完善。按照《合同预谈判纪要》五、2、明确的工程变更申报应遵守文件的规定，对于由承包商申报的设计变更，首先由承包商填写“承包商申报表”提出变更设计方案，并附设计变更说明及相关资料；监理人审核签署意见(盖章)后报项目公司，由项目公司组织相关单位、技术专家(如需要)、设计单位对方案进行会审并签署意见，对同意的承包商申报，若需要出图纸的，项目公司通知设计单位进行变更图纸设计；设计单位完成设计变更图后，填写“设计变更通知单”，项目公司审核后由监理人下发承包商；承包商一周内填写“设计变更申报审批表(01表、02表)”，并附批复的承包商申报表、设计变更通知单(若有)和变更费用申报、审核、审批表(03表)、变更工程数量申报表(04表)、工程变更数量计算表(05表)、变更工程单价申报表(06表)及其他需要说明的资料，监理人审核后报项目公司，项目公司批复(50万元以下的变更)或项目公司报上级部门批复(50万元以上的变更)后，监理人下发变更令(07表)，承包商执行。其中“设计变更申报审批表(01表)”适用于项目公司有权批复的50万元以下的变更，“设计变更申报审批表(02表)”适用于需报项目公司上级部门批复的50万元以上的变更，变更费用申报、审核、审批表(03表)分为变更费用申报表(03-1表)、变更费用审核表(03-2表)、变更费用审批表(03-3表)，分别为承包商、监理人、项目公司制作。所有的变更均以书面形式提出，说明变更部位、理由，并与原设计进行必要的经济技术比较(附原设计和变更设计后造价分析)。中铁四局四公司提交的工程变更材料所显示部分的变更程序与文件的规定一致。变更资料显示，变更程序一直延续至2016年4月16日。案件审理中，卢阳公司根据中铁四局四公司提供的设计变更方案审批资料(含设计变更申报审批表及附件)及变更工程实施验收资料(含中间交工证书、工程检验认可书、工程报验单等)等材料，出具《LNTJ-4标中铁四局集团第四工程有限公司变更工程确认表》，确认中铁四局四公司71项工程变更的变更增减金额共计12411941.57元，卢阳公司已支付4842476元，剩余7569465.57元未支付，同时明确该款项按合同约定扣除1.5%的创优基金并从卢阳公司支付的材料预付款中扣除。关于2014-NO.04-001号桥面铺装钢筋网片变更，中铁四局四公司提供的变更资料与卢阳公司的完整变更资料内容相同，该项变更的变更增减额为-3083831.1元，但卢阳公司提供资料中《工程变更令》的桥面铺装钢筋网片单价77元为暂定单价。中铁四局四公司桥面铺装带肋钢筋间距要求与相邻的LNTJ-03标、LNTJ-05标相同，该两个标段的桥面铺装钢筋网施工单价均为77元。 还查明：1.为落实河南省交通运输厅2012年12月按期建成通车的总体目标要求(郑卢高速公路洛阳至洛宁段是列入河南省2012年6000公里通车目标的重点工程在双方签订《合同协议书》时就已经明确)，结合洛阳至洛宁段、洛宁至卢氏段各标段工程的完成及奖罚情况，经各级督导组和卢阳公司研究决定，2012年11月5日卢阳公司印发了《关于下发剩余工程节点目标及奖罚措施的通知》(卢阳高司[2012]280号)。该通知明确，中铁四局四公司在2012年11月18日前完成基层施工的(不包括项目公司确认的预制场所占路段)，奖励52万元；在2012年11月23日前完成项目公司确认的预制场所占路段的基层施工的，奖励52万元；在2012年11月23日前完成桥梁(包括天桥)桥面铺装、护栏、搭板等全部工程的施工的，奖励156万元。同时明确，项目公司预付上述奖金的70%，剩余的30%待按期完成后进行兑现，若推迟一天完成按50%进行奖励，若推迟二天不奖不罚，推迟三天除收回预付的70%奖金外，按奖金的30%再进行处罚。中铁四局四公司于2012年11月6日以第LNTJ04-ZF22期中期计量支付的形式提出了预付70%(即182万元)奖金的付款申请，卢阳公司予以支付。施工资料显示，中铁四局四公司未按照文件要求完成桥梁施工，如甘棠河特大桥左幅0#台伸缩缝2012年12月18日伸缩缝钢筋施工，12月20日混凝土施工，2013年1月17日中间交工；左幅6#墩、10#墩2012年12月20日伸缩缝钢筋施工，12月22日混凝土施工，分别于2013年1月19日、2013年1月17日中间交工，6#墩伸缩缝中间交工。再如，西寨沟天桥2012年12月9日0#台、3#台搭板钢筋施工，12月12日混凝土施工，2013年1月8日中间交工；2012年12月19日桥面铺装钢筋施工，12月20日混凝土施工，2013年1月18日中间交工。 2.洛阳市气象服务中心出具的宜阳县《气象资料统计表》显示，中铁四局四公司2011、2012年施工期间的7～9月，2011年8月11日降水量为66.6mm，2011年9月11日、14日降水量分别为58.3mm、50.4mm，其余时间降水量均不超过50mm。 3.2010年10月31日，监理人收到中铁四局四公司第1期开工预付款付款申请，卢阳公司于2010年11月8日支付。2011年1月16日，监理人收到中铁四局四公司第2期开工预付款付款申请，卢阳公司分别于2011年1月24日付款9296179.8元、2011年2月17日付款4597453.2元，支付时扣取罚款260万元。2011年9月25日，监理人收到中铁四局四公司第10期中期计量付款申请，卢阳公司分别于2011年11月8日付款2437386.3元、2011年11月9日付款500万元。 4.2014年12月至2015年11月，郑州智诚工程造价咨询有限公司(以下简称智诚公司)依据施工图设计、图纸勘误说明及《河南省公路施工招标工程量清单》计量与支付规则等材料，对郑卢高速公路洛阳至洛宁段土建项目LNTJ-4标零号清单进行了审核，并于2015年12月16日出具《郑卢高速公路洛阳至洛宁段LNTJ-4标零号清单审核意见》，该意见显示，LNTJ-4标零号清单100章至700章审定金额323525852元。 5.中铁四局四公司标段工程施工过程中，临时占用了K19+700处于坪拌合站后方的一条长7600m的混凝土村村通道路，期间用于拌合站砂石料等原材料运送、大型机械出入等。使用期间，中铁四局四公司对道路持续保持洒水养护，并安排专人2名负责路面清扫等工作。因重型车辆进出，导致此条村村通道路混凝土路面多处出现开裂、下沉等现象，无法正常通行。为恢复道路的正常通行，经卢阳公司与地方部门协商，由中铁四局四公司出款，委托宜阳县卢阳高速宜阳段工程建设协调指挥部组织人员进行了该村村通混凝土路面的修复施工。 6.根据卢阳公司节点工期要求，中铁四局四公司标段K22+450～K22+840、K23+150～K23+640两处挖方段路基按照设计图开始施工，并于2010年底之前将挖方段全部挖至了设计路床标高。2011年3月，该段路基进行了加宽变更设计，卢阳公司进行了二次征地，中铁四局四公司又对加宽的路基部分进行了施工。施工时，由于施工机械作业宽度不够，运输机械不能到位，采用挖掘机翻挖一次装车运输。 7.2012年10月，应卢阳公司要求，考虑到LNTJ-05标T梁预制缓慢，中铁四局四公司经与LNTJ-05标、卢阳公司协商，决定由中铁四局四公司帮扶完成LNTJ-05标合同内水兑河大桥9、10跨合计10片50米T梁，同时负责该18片T梁的运输、张拉及安装。帮扶工作完成后，中铁四局四公司与LNTJ-05标对工程量进行了核对，并对核对结果达成了一致意见。 本院认为，卢阳公司与中铁四局四公司按照《中华人民共和国招标投标法》的要求，对案涉工程进行公开招投标活动，并就案涉工程的施工事宜签订《合同协议书》(含11个附件)等，系双方当事人的真实意思表示，内容和程序均不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，双方当事人均应当按照约定全面履行各自合同义务。 一、关于卢阳公司主张中铁四局四公司返还款项27619553.33元及利息是否应当支持的问题。 如前所述，经过双方当事人对账，卢阳公司按约定支付中铁四局四公司的材料预付款尚有36318223.8元未扣回，中铁四局四公司借款522922.3元未归还；卢阳公司扣取中铁四局四公司的保留金(即质保金)尚有9215593.77元未返还，收取中铁四局四公司的通行证押金6000元未退还。因此，中铁四局四公司应返还卢阳公司的款项金额为27619552.33元，具体计算如下：材料预付款36318223.8元+借款522922.3元-保留金剩余9215593.77元-通行证押金6000元=27619552.33元。 至于利息计算，由于双方当事人对未扣回的材料预付款、借款均没有利息的约定，故中铁四局四公司应返还款项的利息应从卢阳公司主张返还之日(即2018年8月20日卢阳公司申请立案之日)起计算；同时，双方当事人合同约定，卢阳公司不按期支付中铁四局四公司进度款的，按当期中国人民银行短期贷款利率支付逾期付款违约金，故对于中铁四局四公司应返还款项的利息，应当以27619552.33元为基数，按照同期中国人民银行短期贷款利率从2018年8月20日起计算。 二、关于卢阳公司主张中铁四局四公司支付逾期交工违约金1510万元是否应当支持的问题。 《合同谈判纪要》约定主体工程开竣工时间为2010年9月15日至2012年6月30日(含施工准备和备料阶段)，但该工期为暂定工期，之后双方当事人签订的《合同协议书》明确约定，中铁四局四公司应按照监理人指示开工，工期为653日历天(将《合同谈判纪要》中的施工准备和备料阶段排除在了工期之外，同时将范围由主体工程扩大到了全部工程)。2010年10月20日，总监理工程师签发《开工令》，指令中铁四局四公司工程开工，故案涉工程项目的工期起算日期应为2010年10月20日。合同工期按照653日历天计算，应当于2012年8月3日交工。尽管案涉工程存在诸多设计变更，但设计变更和工程量增加(设计变更费用增加不必然增加工程量)并不必然导致工期延长，而且中铁四局四公司也未在施工期间据此提出顺延工期的请求，应视为其同意按原约定工期执行。同时，双方合同约定，与天气有关延长工期的情形仅限于不可抗力的暴雨(雪)和异常恶劣气候条件，宜阳县《气象资料统计表》显示，案涉工程施工期间的7～9月，暴雨(指24小时降水量为50毫米或以上的强降雨)天气共计3天，而该证据不能证明存在异常恶劣气候条件的情形，故中铁四局四公司因暴雨天气应延长工期3天。对于永久占地，卢阳公司只要按照永久占地计划，分期将施工所需的永久占地办妥征用以及拆迁赔偿手续，通知承包人使用即可，中铁四局四公司现有证据不足以证明存在因卢阳公司未按约定交付永久占地而导致其工期延误的情形，也没有证据显示中铁四局四公司就此事项按约定程序向卢阳公司提出了工期延长，故中铁四局四公司征地拆迁滞后需延长工期的主张没有依据。关于款项的支付问题，开工预付款(分两期执行)与工程进度款付款均由中铁四局四公司提出付款申请，监理人和卢阳公司审查认为符合支付条件的，由卢阳公司在监理人收到申请单后的28天内批复并支付，从案件材料看，第1期开工预付款不存在逾期付款的情形，第2期开工预付款中的4597453.2元逾期3天；关于工程进度款，第10期付款中的2437386.3元逾期16天、500万元逾期17天，2015、2016年款项并非发生于施工过程中，与工期没有关系。双方合同约定，发包人未按约定付款时，承包人应向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为，发包人收到通知后的28天内仍不履行合同义务的，承包人有权暂停施工，并通知监理人，故中铁四局四公司主张的逾期付款不符合停工的条件，也没有证据显示其因此而停工并按照合同约定程序提出了工期延长要求，因此中铁四局四公司工程款支付不及时顺延工期的主张没有依据。卢阳公司的奖罚文件只是为督促各施工单位采取措施加快施工进度、保证工程质量等而采取的措施，新的节点要求也只是为了不影响2012年通车的预定目标而限定所有施工单位全部完成各分项工程的最后期限(其中包括已经逾期交工或确定会逾期交工的工程项目)，这与各标段合同约定的交工日期并不冲突，与卢阳公司要求逾期交工的施工单位承担违约责任也不矛盾，即卢阳公司文件并非延长合同工程工期，而是督促施工单位尽快完工以免影响预定的通车目标，中铁四局四公司主张卢阳公司下文延长合同工程工期的主张没有依据。综上，中铁四局四公司施工项目工期因暴雨天气需顺延3天，依据合同约定，交工日期应为2012年8月6日。 2012年12月31日，郑卢高速公路洛阳至洛宁段举行通车仪式，应当认定此时案涉工程的主体工程已经完成并交工，但此时中铁四局四公司标段合同工程尚未完工。现有资料显示，中铁四局四公司施工工程的最后交工时间为2013年1月27日。同时，施工交工资料显示，中铁四局四公司通车后的交工项目有K21+611.5西寨沟天桥伸缩缝、搭板、桥面铺装、防撞护栏，K24+206甘棠河特大桥伸缩缝等合同内工程，故其为合同工程交工前的施工行为，而非履行缺陷修复责任。虽然中铁四局四公司2015年还对部分未完工程进行了施工，但其属于工程交工后的完善措施，目前未实施的个别锥坡防护等工程项目，则属于已交工工程的缺陷问题，二者均与逾期交工没有关系。因此，中铁四局四公司主体工程的交工时间为2012年12月31日，逾期交工146天；后续工程的实际交工时间应认定为2013年1月27日，逾期交工27天。根据相关司法解释，发包方因承包方逾期交工而同意先行接受已完工程的，承包方只承担未完工部分工程逾期的违约责任。本案中，根据合同约定，逾期交工违约金按照5万元∕天计算，限额为签约合同价(329872647元)的10%，故逾期交工违约金按照约定的标准计算至2012年12月31日为：5万元∕天×146天=730万元，对于剩余工程逾期交工的违约金，案涉工程虽然逾期交工，但2012年12月31日已经通车，此时对于实际使用并无太大影响，综合考虑剩余工程逾期天数等实际案情，本院酌定为10万元，故中铁四局四公司应支付卢阳公司逾期交工违约金740万元，对卢阳公司超出部分的逾期交工违约金请求，本院不予支持。 三、关于中铁四局四公司要求卢阳公司支付工程款16505179元及利息是否应当支付的问题。 1.关于零号清单超计价3340462元的问题。 合同约定，除监理人另有批准外，凡超过图纸所示的面积或体积，都不予计量与支付(《计量支付规则》101.06.1(8))。而LNTJ-4标零号清单100章至700章金额(即施工图纸工程量金额)已由智诚公司进行了审核，审定金额323525852元。在中期计量中，卢阳公司实际支付中铁四局四公司清单项目100-700章金额326866314元，超零号清单(施工图纸工程量)支付3340462元，双方对此均无异议，故该款项中铁四局四公司应退还卢阳公司。 2.关于设计变更待计价4485640元的问题。 对于工程变更，应按照合同约定的设计变更程序进行。50万元以下的工程变更未获卢阳公司批复通过的，或50万元以上的变更未获项目主管单位批复通过的，变更程序终止。对于批复完成的工程变更，由监理人下发变更指示，中铁四局四公司按照变更指示实施。双方合同第17.1.4条明确，“已标价工程量清单中的单价子目工程量为估算工程量，结算工程量是承包人实际完成的并按合同约定的计量方法进行计量的工程量”；《计量支付规则》101.06.1(8)同时明确，“除监理人另有批准外，凡超过图纸所示的面积或体积，都不予计量与支付”。因此，对实施完成并验收合格的工程项目的工程量，应依据中间交工证书、质量检验认可书、图纸等资料并按照《计量与支付规则》等规定确定应该计量支付的工程量及价款，作为工程变更过程资料的设计变更申报审批表、变更费用申报表、变更费用审核表、变更费用审批表等材料中的经济技术比较数据、中铁四局四公司申报数据、监理人审核数据、卢阳公司审批数据只是变更中的中间过程数据，而非最终变更方案数据(即方案的清单工程量及价款)，也非中铁四局四公司按照变更指示实际完成并验收合格的数据和卢阳公司按照计量支付规则等规定应计量支付的数据，不能作为卢阳公司应付变更工程项目工程价款的依据。关于2014-NO.04-001号桥面铺装钢筋网片变更，《工程变更令》显示桥面铺装钢筋网片暂定单价77元，相邻LNTJ-03标、LNTJ-05标单价均为77元，根据双方合同约定，已标价工程量清单中无适用或类似子目单价，可参考相邻标段或本项目其他标段类似子目单价，故中铁四局四公司桥面铺装钢筋网片单价应确定为77元，对卢阳公司桥面铺装钢筋网单价的鉴定申请，本院不予支持，根据《工程变更令》可以确定，2014-NO.04-001号变更的变更增减额为-3083831.1元。关于其他71项工程变更，卢阳公司确认还应支付中铁四局四公司工程变更款7569465.57元。综上，卢阳公司应支付中铁四局四公司工程变更款7569465.57元-3083831.1元=4485634.47元。由于《合同谈判纪要》明确，扣取中铁四局四公司的创优基金限额为合同清单200章至700章合计扣除暂定金额后的1.5%，而中铁四局四公司合同清单200章至700章合计为：100章至700章295964636元-100章7861429元=288103207元，小于清单已计量金额348520465元，故卢阳公司应按合同约定限额4321548元扣取创优基金，卢阳公司已扣取4865042元，多扣取543494元。因此，卢阳公司要求对上述变更工程款扣取创优基金的主张没有依据，本院不予支持，对多扣取的543494元应作为工程款返还中铁四局四公司。 3.关于于坪拌合站后方改路修建待计价254万元的问题。 合同约定，承包人使用地方道路的，道路通行权由承包人办理并承担费用，需要发包人协调时，发包人应协助承包人办理相关手续；施工期间承包人必须负责道路的养护,施工结束后必须负责道路的恢复；道路修复标准和方法与当地政府和路权单位协商，道路使用费用和道路损坏修复费用或赔偿费用由施工单位在“临时道路修建、养护与拆除”子目报价中充分考虑，自行承担。本案中，于坪拌合站后方村村通道路毁坏系中铁四局四公司临时占用造成，卢阳公司参与道路修复标准和方法的协商，系履行合同约定的协助义务，与费用的承担没有关系。同时，中铁四局四公司提出的该项变更，因未获项目主管单位批复通过而未完成，故中铁四局四公司于坪拌合站后方改路修建待计价254万元的支付主张没有依据，本院不予支持，对其于坪拌合站后方改路修建费用的鉴定申请不予准许。 4.关于二次翻挖倒运待计价365万元的问题。 《公路工程基本建设项目概算预算编制办法》(JTGB06-2007)第3章第1节一、直接费(二)“其他工程费”中明确，“公路工程中……因场地狭小等特殊情况而发生的材料二次搬运等其他工程费已包括在概、预算定额中，不再另计”。本案中，K22+450～K22+840、K23+150～K23+640两处挖方段路基在原设计基础上的加宽属于工程变更，双方合同条款15.4明确，对于因变更引起的价格调整，已标价工程量清单中有适用于变更工作的子目的，采用该子目的单价，而双方合同工程量清单中已有挖方单价，卢阳公司按照合同挖方单价对中铁四局四公司完成的挖方工程量进行计量支付并无不当。同时，中铁四局四公司提出的该项变更，因未获项目主管单位批复通过而未完成，故中铁四局四公司二次翻挖倒运待计价365万元的支付主张没有依据，本院不予支持，对其二次翻挖倒运费用的鉴定申请不予准许。 5.关于施工便道待计价556万元的问题。 合同约定，承包人应根据现场的实际情况修建和维护施工便道，该部分费用由承包人自行测算，在100章中报价(《项目专用条款》7.2)；工程量清单第100章提供的全部临时工程与设施的费用，已包括了有关永久工程中所需要的所有临时工程与设施的全部费用，根据施工过程中已完成的经监理人现场验收合格分别以总额计量(《计量支付规则》第103节临时工程与设施)，即承包人实际完成的第100章项目的工程量，是进行工程目标管理和控制进度支付的依据，除按照约定进行变更外，相关总价子目的工程量是承包人用于结算的最终工程量(《通用合同条款》17.1.5)。同时，中铁四局四公司提出的该项变更，因未获项目主管单位批复通过而未完成，故中铁四局四公司施工便道待计价556万元的支付主张没有依据，本院不予支持，对其施工便道费用的鉴定申请不予准许。 6.关于帮扶5标制梁待计价361万元的问题。 尽管帮扶LNTJ-5标进行T梁预制是应卢阳公司的要求进行，但主要内容是中铁四局四公司与LNTJ-5标协商决定。帮扶工作完成后，中铁四局四公司与LNTJ-05标对工程量进行了核对，双方也对核对结果达成了一致意见，故中铁四局四公司帮扶LNTJ-5标T梁预制的款项应由LNTJ-5标支付，中铁四局四公司帮扶5标制梁待计价361万元的支付主张没有依据，本院不予支持。 关于卢阳公司主张应扣回和由中铁四局四公司支付卢阳高司[2012]280号文的奖金、罚款问题。施工材料显示，中铁四局四公司搭板、桥面铺装、伸缩缝等的施工远超卢阳高司[2012]280号文“2012年11月23日前完成桥梁(包括天桥)桥面铺装、护栏、搭板等全部工程的施工”的要求，故中铁四局四公司应返还卢阳公司预付的该部分奖金109.2万元，同时应支付罚款46.8万元，二者合计156万元；卢阳公司要求中铁四局四公司返还正常路段基层施工、预制场所占路段基层施工奖励并支付罚款的主张没有依据，本院不予支持。 综合以上各项，卢阳公司应支付中铁四局四公司工程款金额为：应付工程变更款4485634.47元+多扣取创优基金543494元-零号清单超计3340462元-卢阳高司[2012]280号文奖金罚款156万元=128666.47元，对中铁四局四公司超出部分的工程款支付主张，本院不予支持。关于利息的计算，双方当事人合同约定按照当期中国人民银行短期贷款利率支付逾期付款违约金，故应当从本案立案之日起即从2018年8月20日起按照同期中国人民银行短期贷款利率计算。 四、关于中铁四局四公司要求卢阳公司赔偿各项损失3955万元及利息是否应当支持的问题。 1.关于安全生产费111万元的问题。 《企业安全生产费用提取和使用管理办法》规定的1.5%仅为安全生产费用的提取比例，该提取费用是“企业按照规定标准提取在成本中列支，专门用于完善和改进企业或者项目安全生产条件的资金”，“按照‘企业提取、政府监管、确保需要、规范使用’的原则进行管理”。《河南省交通运输厅关于调整我省公路水运工程安全费用提取标准的通知》(2013年5月6日印发)明确，1.5%提取比例仅适用于“自本通知下达之日起立项”和“2012年2月16日后开工(以招标公告时间为准)”的公路水运工程项目，故《企业安全生产费用提取和使用管理办法》关于提取比例规定不适用于案涉工程。同时，合同约定，对于安全生产费用，由卢阳公司按照招标文件、河南省交通运输厅等上级单位文件和《河南卢阳高速公路有限公司安全生产实施细则》的规定，根据对中铁四局四公司的考核、考评情况分阶段支付，至合同履行完毕可以部分支付、全部支付、也可以完全不支付(《项目专用条款》26.1)，即安全生产费用的支付实行“总量控制、计量支付”(《河南省公路水运建设工程安全生产费用管理暂行规定》第12条)，故中铁四局四公司主张2012年2月24日后安全生产费由1%调整为1.5%，从而要求支付安全生产费111万元的主张没有依据，本院不予支持，对其安全生产费用的鉴定申请不予准许。 2.关于承兑贴息费31万元的问题。 承兑汇票作为我国合法的支付方式，在当事人对结算方式没有约定时，债务人以承兑汇票作为支付手段的，债权人不能拒绝。根据票据法、合同法等相关规定，在当事人对贴现利息的负担问题没有约定的，如果发生贴现利息由持票人自行承担。本案中，双方当事人对承兑汇票贴现利息的负担没有约定，也没有证据显示中铁四局四公司实际支出了承兑汇票贴息，故中铁四局四公司要求卢阳公司按当时银行年利率为标准支付承兑贴息费31万元没有依据，本院不予支持。 3.关于标准化建设费378万元的问题。 2010年9月9日《合同谈判纪要》明确，为创优质工程，驻地建设必须严格按照招标文件的要求，严格落实《建设项目基本要求图例》及卢阳公司和卢阳公司主管部门下发的有关文件，项目经理部建设按永久驻地标准规划建设。中铁四局四公司《其他要求补偿费用申报表》《郑卢高速公路LNTJ-04标标准化建设索赔情况说明》明确，临建建设工作系以合同文件为依据、施工组织设计为参考标准进行。对于驻地建设，《计量支付规则》第104节明确，驻地由承包人自行选址，建设完成后，经监理人现场核实，以总额计量；《项目专用条款》4.1.10.2规定，施工中发包人要求采取的创优施工、技术等措施不单列费用，投标人在报价中应综合考虑。如果中铁四局四公司实际支出费用超出合同约定，超过部分应由中铁四局四公司承担，故中铁四局四公司标准化建设费378万元的主张没有依据，本院不予支持，对其标准化建设费用的鉴定申请不予准许。 4.关于后期抢工增加服务区梁场费483万元的问题。 中铁四局四公司证据为复印件或由其单方制作，卢阳公司也不认可，故中铁四局四公司证据不足以证明其所主张的事实。同时，《公路行业标准专用合同条款》11.5明确，若承包人的实际工程进度曲线处在合同进度管理曲线规定的安全区域的下限之外时，则监理人有权通知承包人采取加快工程进度的必要措施，确保工程能在预定的工期内竣工；承包人应采取措施加快进度，并承担加快进度所增加的费用。中铁四局四公司证据显示，2011年11月9日排查情况报告建议其新建梁场是基于制梁进度不能满足施工需要而提出，具体由中铁四局四公司决定；而设置梁场的《承包商申报表》申报日期(2011年10月1日)在排查情况报告之前，二者没有关系。故中铁四局四公司后期抢工增加服务区梁场费483万元的主张没有依据，本院不予支持。 5.关于人员、机械及设备前期闲置费2952万元的问题。 中铁四局四公司证据中，与本项费用支付主张有关的《其他要求补偿费用申报表》《郑卢高速公路LNTJ-04标机械闲置索赔情况说明》《人员、机械设备闲置费用统计表》均为中铁四局四公司单方制作材料，卢阳公司也不认可，故中铁四局四公司证据材料不足以证明其所主张的事实，中铁四局四公司人员、机械及设备前期闲置费2952万元的支付主张没有依据，本院不予支持，对其人员、机械及设备前期闲置费用的鉴定申请不予准许。 综上，中铁四局四公司要求卢阳公司赔偿各项损失3955万元及利息的请求没有依据，本院不予支持。 五、关于当事人双方请求是否超过诉讼时效的问题。 案件证据显示，中铁四局四公司标段工程2013年初完成工程交工后，又进行了缺陷修复施工，而变更程序一直延续至变更程序至少延续至2016年4月16日，期间双方进行了第LNTJ04-ZF25～30期6次中期计量，其中第LNTJ04-ZF30期中期批复证书的批复完成时间为2015年6月3日，即本案诉讼前当事人一直在进行工程的实施、修复、完善及款项结算、后期清算等工作，故卢阳公司和中铁四局四公司的诉讼请求均未超过法律规定的诉讼时效期间。 综上，依据《中华人民共和国招标投标法》第三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第七十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第五条第(一)项、第六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中铁四局集团第四工程有限公司返还河南卢阳高速公路有限公司27619552.33元及利息(以27619552.33元为基数，从2018年8月20日起计算至2019年8月19日按照同期中国人民银行短期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。 二、中铁四局集团第四工程有限公司支付河南卢阳高速公路有限公司逾期交工违约金740万元。 三、河南卢阳高速公路有限公司支付中铁四局集团第四工程有限公司工程款128666.47元及利息(以128666.47元为基数，从2018年8月20日起计算至2019年8月19日按照同期中国人民银行短期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。 以上一、二、三项折抵，折抵后的款项由中铁四局集团第四工程有限公司于本判决生效后十五日内支付河南卢阳高速公路有限公司。 四、驳回河南卢阳高速公路有限公司的其他诉讼请求。 五、驳回中铁四局集团第四工程有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费255398元，由河南卢阳高速公路有限公司负担43498元，中铁四局集团第四工程有限公司负担211900元；案件反诉受理费161038元，由河南卢阳高速公路有限公司负担7038元，中铁四局集团第四工程有限公司负担154000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。 审判长  郏文慧 审判员  张海舟 审判员  董 鹏 二〇二〇年五月六日 书记员  郎振浩