安徽省含山县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0522民初559号 原告：赵延军，男，1981年1月26日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。 委托诉讼代理人：朱博，江苏温阳律师事务所律师。 被告：赵军，男，1979年5月7日出生，汉族，住安徽省马鞍山市含山县。 委托诉讼代理人：张思远，安徽吴楚律师事务所律师。 原告赵延军与被告赵军股权转让纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月27日公开开庭进行了审理。原告赵延军及其委托诉讼代理人朱博到庭参加诉讼，被告赵军的委托诉讼代理人张思远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵延军向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告于2019年1月20日签订的《退股协议》；2、判令被告向原告偿还人民币80000元,赔偿损失人民币100000元,合计人民币180000元；3、本案诉讼费由被告负担。 事实与理由：原告与被告双方于2019年1月8日共同设立南京酒巴凯商贸有限公司,后双方于2019年1月20日签订《退股协议》,该协议约定甲方(原告)向乙方(被告)支付人民币80000元整,乙方(被告)不得私下生产、销售同类产品(不包含6D、一代排扣以及更新换代产品),乙方退股后,应配合甲方做到变更手续。该协议签订后,原告即按约定向被告支付人民币80000元,然而经原告多次催告,被告拒不配合办理公司股权变更手续,并且将属于公司的接发器作品登记证书、接发卡件作品登记证书据为已有拒不交，被告的违约行为导致原告无法利用公司正常开展营业活动,洽谈商务合作。另外,被告还违反合同约定,继续销售同类产品。被告违反合同约定,造成原告损失严重。 被告赵军未提交书面答辩意见，在庭审中辩称：1、原告诉请无事实与法律依据。原、被告签订退股协议后，公司相关公章、财务资料、业务渠道均已转给原告，公司已实际由原告一人控制，仅工商变更登记的程序性手续未办理，并不足以导致合同的解除；2、原告一直实际控制和经营公司，其就应当承担商业盈亏的风险，且原告经营一年多以来，被告从未干预，也不知道原告是赚是赔，原告要求索赔既无客观依据，也无事实与法律依据；3、双方互负履行义务，在退股协议签订后，被告多次要求原告支付供应商的盒子款，但原告拒不支付，故被告当时才没有与原告办理变更手续，原告也没同意，可见未办理过户登记并非被告一方责任；4、被告是同意办理过户登记手续的，所谓著作权的权利人是公司并非被告，被告早就将该证书遗失，也早告知原告带相关手续予以变更；综上，请驳回原告全部诉请。 原告赵延军向法庭提交如下证据： 1、退股协议、南京市江宁区市场监督管理局企业登记资料查询表、股东（发起人）出资情况，证明：南京酒巴凯商贸有限公司于2019年1月8日登记成立，发起股东为原被告，被告系法定代表人，注册资本人民币30000元，原告股权比例49%，被告股权比例51%；原被告双方于2019年1月20日签订《退股协议》，约定甲方愿退乙方人民币80000元整，甲方和乙方所有、个人以及合伙签订的合同以及公司全部所有权归甲方所有，该协议第2条约定乙方不得私下生产制造、销售同类产品，第3条约定乙方（被告）退股后，应配合甲方做到变更手续，第4条约定南京酒巴凯商贸有限公司归属权归甲方（原告），如有任何问题，与乙方无关；同时证明合同有效成立，被告应遵守合同约定； 2、建设银行转账回单，证明：原告已向被告支付《退股协议》约定的人民币80000元； 3、原、被告微信聊天记录，证明：被告拒不履行合同约定，拒绝办理股权及法定代表人变更手续、及两份作品登记证书，原告向被告提出解除《退股协议》，要求被告赔偿损失； 4、知识产权服务代理委托合同、著作权登记查询页2页，证明：原《知识产权服务代理委托合同》系被告签订，被告取得属于南京酒巴凯商贸有限公司的接发器、接发卡件作品登记证书后，拒不交付给原告； 5、南京市江宁区法院（2019）苏0115民初14567号民事判决书及该案两次庭审笔录，证明：原告在该案中提起反诉，要求解除合同，并由被告向原告赔偿损失，后江宁法院不予受理，故向贵院提起诉讼； 6、接发器整机订购合同书，证明原告为正常经营公司，签订了订购合同，订购接发器等产品，然由于被告违约行为，导致原告无法对外展开合作，无法发展经销商，因为该公司本身就是小公司，大股东及法定代表人都是被告，原告又无版权著作权证书，多次洽谈经销商，经销商均不愿意代理销售； 7、南京往返广州机票，证明原告前往广州参加广交会，与聊天记录中提及参加广交会相印证，证明因被告违约导致原告无法实现合同目的，导致损失巨大。 被告赵军向法庭提交如下证据： 1、原、被告聊天记录四张（对原告提供的聊天记录的一个补充，因为原告提供聊天记录不完整），证明：（1）、被告多次要求原告支付此前公司拖欠盒子供应商的货款，但原告始终避而不提；（2）、被告在2019年5月8日前未与原告过户公司的原因是因原告始终未支付该盒子款，而按照退股协议约定此前原被告所签订的合同均由原告负责，而原告现在不愿负责，故双方为此产生分歧未能达成一致；（3）、被告多次发微信，原告不再回复； 2、被告与盒子供应商的聊天记录四张，证明：（1）、盒子供应商始终向原告索要该笔货款，且盒子供应商称多次与原告联系，原告不付款；（2）、该业务此前是由被告接洽，盒子供应商一直要求被告处理，被告要求原告依照退股协议付款，原告也不愿意，甚至不愿意认可该笔债务； 3、南京市江宁区人民法院民事判决书一份，证明：（1）、被告起诉至南京市江宁区法院，要求原告变更公司法人，但原告不愿意进行变更；（2）、通过该份判决书可看出，被告仅是未向原告或公司移交著作权证书，并无其他不履约行为。 被告赵军对原告所提举的证据1-6真实性、合法性不持异议、对证明目的有异议，对证据7的证据三性均持有异议；原告对被告所提举的证据2的真实性持有异议，对其他证据的真实性、合法性不持异议，但对证明目的有异议；因此，本院对原告所提举的证据1-6，结合庭审查明的事实，予以认证；对原告所提举的证据7（南京往返广州机票）不予认证；对被告所提举的证据1、3，结合庭审查明的事实，予以认证；对被告所提举的证据2不予认证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告与被告双方于2019年1月8日共同设立南京酒巴凯商贸有限公司,公司章程确定：公司发起股东为原告赵延军（49%）、被告赵军（51%），公司经营范围为，美容美发用品、化妆品、日用品的销售，自营或代理各类商品和技术的进出口业务（国家限定公司经营或禁止进出口的商品和技术除外）；注册资本为人民币30000元。股东之间可以相互转让其部分或全部股权。公司设立后双方于2019年1月20日签订《退股协议》,该协议约定甲方(原告)向乙方(被告)支付人民币80000元整,甲方和乙方所有、个人以及合伙签订的合同以及公司全部所有权归甲方所有，乙方仍有原出厂价格销售权利；乙方不得私下生产制造、销售同类产品(不包含6D、一代排扣以及更新换代产品)；乙方退股后,应配合甲方做到变更手续。该协议签订后,原告按约定于2019年1月20日向被告支付人民币80000元，公司的印章等由原告保管。原告于2019年2月通过微信向被告提出变更公司的名字，被告未同意。2019年5月，被告提出将公司过户给原告，这时原告也未同意，同时被告要求原告支付一销售商的盒子钱。2019年9月4日南京市江宁区人民法院立案受理赵军诉南京酒巴凯商贸有限公司、第三人赵延军变更公司法定代表人登记纠纷一案，2019年10月20日南京市江宁区人民法院作出（2019）苏0115民初14567号民事判决书，判决驳回赵军的诉讼请求。 另查明，南京酒巴凯商贸有限公司2020年2月20日登记有接发卡、接发器两项著作权，其著作权证书由赵军持有。协议签订后，赵军未向南京酒巴凯商贸有限公司或赵延军移交著作证书。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被告赵军有无违约行为；二、如被告违约是否导致合同的解除；三、被告应否返还收到的款项、赔偿损失。 一、关于被告赵军有无违约行为。本院认为，原告与被告所签订的退股协议，是双方在平等、自愿的基础上签订的，既不违反法律规定，也不违反公司章程的规定，该协议应为有效协议，因此双方均应按照协议的约定履行各自的权利义务。原告在协议签订后已按约定支付给了被告人民币80000元，履行了其应尽的义务；被告在协议签订后，理应按协议的约定将属于公司所有著作权证书交付给公司，并配合原告办理相关公司变更手续。但是，在协议签订后一个月，原告要求被告将公司的名字进行变更，虽说这一表述方式不规范，可被告并没有同意，显然在协议签订之初，被告违反了退股协议中乙方(被告)退股后,应配合甲方（原告）做到变更手续的约定；同时，被告赵军未向南京酒巴凯商贸有限公司或赵延军移交著作权证书，也违反了退股协议中公司全部所有权归甲方(原告)所有的约定。 二、被告的违约行为是否导致合同的解除合同。第一、从合同法的规定来看，合同的解除有约定解除和法定解除。本案当事人之间未约定解除合同的情形，那么就要看是否符合法定解除合同的条件。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，不存在不可抗力情形，不符合该条第一项的情形；协议中没有约定配合办理变更手续的期限，不符合该条第二项的情形；配合办理变更手续，未移交著作权证书，不是该退股协议的主要债务，同时，被告虽在协议签订之初未配合办理变更手续，但其后不久又同意配合办理变更手续，且在原告不愿办理变更手续的情况下，当年九月被告还向人民法院起诉要求原告办理相关变更手续，因此，不符合该条第三项的情形；被告不配合办理变更手续，未移交著作权证书，并不导致合同目的不能实现，本案中虽然被告没有及时配合办理变更手续，未移交著作权证书，但并不影响原告公司的经营，因公司实际由原告控制，且原告也没有提供证据证明被告妨碍原告公司的经营，因此，不符合该条第四项的情形；同时原告也无证据证实被告违背该条第五项的情形。第二，从公司法的规定来看，其一、有限责任公司具有人合性，股东之间的信赖性是公司经营的基础，既然，公司股东相互之间已失去信任、且已发生诉讼，如解除协议，显然不利公司的经营；其二、有限责任公司的股东退股，目前法律没有明确规定，但实践中，有两种处理方式，一是公司注销退股股东的股东资格；二是退股股东的股权转让给公司内其他股东。本案中，无论采取哪种方式，公司的股东都归集为一人，在采取第一种方式时，公司的注册资本可能减少，但是，这并不违背《中华人民共和国公司法》第二十六条及关于一人有限责任公司的特别规定。同时，根据《中华人民共和国公司法》第三十二条规定，只要记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。也就是说，南京酒巴凯商贸有限公司只要在公司股东名册中注销被告赵军的股东资格，或将被告赵军的股权转让给原告赵延军，被告赵军就不能行使股东权利，未经登记或者变更登记的，只是不能够对抗第三人。其三，有限责任公司的经营是以公司名义对外经营，并不是以股东名义对外经营，因此，没有办理公司股权转让及法定代表人变更登记并不妨碍公司的实际控制人以公司的名义对外进行经营；此外，原告无著作权证书，可能对公司的经营业绩产生影响，但并不影响公司的经；况且，公司还可以通过挂失等形式补办著作权证书。综上，被告在退股协议的签订后，虽没有配合原告办理公司相关变更手续，未移交著作权证书，但并不导致必须解除退股协议。 三、被告应否返还收到的款项、赔偿损失。合同不解除，因此，被告就不需要返还收到的款项。至于是否赔偿损失，被告虽有违约行为，但是退股协议中没有约定一方违约时承担违约金的数额也没有约定违约金的计算方法，同时，原告在本案中也没有提供所造成损失的证据。因此，在本案中不支持原告要求被告返还收到的款项、赔偿损失的请求。 综上所述，本院对原告要求解除退股协议、返还返还收到的款项、赔偿损失的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告赵延军的诉讼请求。 案件受理费减半收取计1990元，由原告赵延军负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  谷从荣 二〇二〇年五月二十一日 书记员  黄昌磊 附件：本判决所援引的法律条文原文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。