陕西省宝鸡市陈仓区人民法院 陕西省宝鸡市陈仓区人民法院民事判决书      (2020)陕0304民初404号原告：张军虎，男，汉族。委托诉讼代理人：党稳信，陕西和途律师事务所律师。被告：陕西秦峰建筑工程有限责任公司，住所地：宝鸡市高新开发区火炬路东段紫金商务七层。法定代表人：张炜，任公司总经理。委托诉讼代理人：郭文通，系公司员工。原告张军虎与被告陕西秦峰建筑工程有限责任公司（以下简称秦峰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年2月26日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张军虎及其委托诉讼代理人党稳信与被告秦峰公司委托诉讼代理人郭文通到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张军虎向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款416735元及从2019年11月20日计算至款清之日按照年利率6%计算的资金占有费（暂计算至2020年4月17日为10418.38元）；2、被告承担本案的诉讼费用及实支费用。诉讼中，因涉案工程质保期未届满，原告将第一项诉讼请求中的工程款数额减去质保金44336.79元（总工程款的5%），变更为372398.21元。事实与理由：2017年2月23日，原、被告签订《圣帝和平里1-4#住宅楼安装施工合同》，工程地点在宝鸡市陈仓区火车站南路。合同约定：工程暂定价款83万元，主体封顶后按12元/㎡计算工程进度款，7日内全额支付;二次配管及排水工程完成后，按10元/㎡计算工程进度款（根据甲方支付情况）。剩余工程量完成后支付至合同总价款的90%；工程验收合格后，乙方向甲方提交完整结算资料，双方进行竣工结算核对，15日内完成审计，支付至工程结算总价的95%，剩余5%的工程款作为质量保证金，达到国家规定的保修年限后，无重大质量问题，无息返还质量保证金。合同签订后，原告按照合同约定完成了承包范围内的全部内容。2019年11月20日，项目部与原告核对了工程量，确认了总工程量、总金额、已付金额以及欠付金额。双方确认到目前为止，被告仍拖欠原告工程款416735元。另外，由于被告拖欠原告工程款，给原告造成损失，要求被告承担欠付期间的资金占用费用。被告秦峰公司辩称，我公司与原告并未签订施工合同，我公司对原告施工不知情，不应承担付款责任。理由如下：我公司将涉案工程的劳务部分转包给了陕西金懋建筑劳务工程有限公司（以下简称：金懋公司），合同约定不能转包，而金懋公司私刻我公司项目部公章，与原告签订了转包合同，违法将工程分包给原告，我公司对此毫不知情。我公司未与原告签订施工合同，对原告施工不知情，也从未向原告支付过工程款，不应承担付款责任；金懋公司在2019年10月份出具声明称，因使用该项目部印章所产生的纠纷，所有责任由金懋公司承担，与我公司无关；涉案工程的建设方是宝鸡市圣帝实业发展有限公司（以下简称：圣帝公司），尚欠我公司工程款1600余万元，是该项目的最终责任人，该公司也应承担付款责任。故我公司申请追加金懋公司为被告，由其承担支付原告工程款的责任。另外，如果由我公司直接向原告付款，原告应承担个人所得税。经审理，本院认定法律事实如下：2016年11月14日,被告秦峰公司与圣帝公司签订《建设工程施工承包合同》，被告承包了圣帝公司位于宝鸡市陈仓区和平街的圣帝·和平里1、2、3、4#楼，2#地下车库及室外工程，承包范围为施工图纸图示的所有建筑及安装工程内容。同月18日，被告（作为甲方）与金懋公司（作为乙方）签订《项目管理承包责任合同》，被告将其从圣帝公司承包的所有工程交由金懋公司施工。合同约定：承包形式：在公司领导监督下，由承包人乙方大包干、独立核算、自负盈亏；管理费：本工程管理费按工程总造价的1.3%缴纳，约合计377000元；甲方职责：1、向乙方提供与公司相关大证，协助办理必要的施工手续。2、监督检查工程质量、进度、安全、文明施工及项目部人员配备落实情况，对乙方财务账目进行审计检查；乙方职责：1、乙方是本项目部安全生产第一责任人，对本项目部工程质量和安全生产全面负责，必须在负责工程项目范围内配备良好的安全生产设施、设备。以达到符合工程质量和安全生产所有条件，否则，承担由此造成的全部后果。2、工程开工，乙方向甲方提供《中标通知书》和《施工合同》原件各2份和缴纳劳保统筹的票据。11、如该项目因乙方原因造成损失，由潘桂兵（系金懋公司法定代表人）负连带责任。该合同还约定了合同变更、解除等条款。又查，2017年2月23日，圣帝·和平里项目现场负责人杨东亮以被告秦峰公司（发包方简称甲方）名义与原告张军虎（承包方简称乙方）签订了《圣帝和平里1-4#住宅楼安装工程施工合同》，将圣帝和平里1-4#楼及2#地下车库安装工程分包给原告张军虎。合同约定：承包范围为施工蓝图中的安装工程，包括给排水、电气、采暖主管道、消火栓、自动喷淋，弱电只计预埋管盒，具体见甲方和建设单位签订的合同中的相应安装承包范围；工程暂定价83万元，主体封顶后按12元/㎡计算工程进度款，7日内全额支付，二次配管及排水工程完成后，按10元/㎡计算工程进度款（根据甲方支付情况）。剩余工程量完成后支付至合同总价款的90%，工程验收合格后，乙方向甲方提交完整结算资料，双方进行竣工结算核对，15日内完成审计，支付至工程计算总价的95%，剩余5%的工程款作为质量保证金，在达到国家规定的保修年限后，无重大质量问题，无息返还质量保证金；乙方不给甲方提供任何发票。此外，该合同还约定了甲乙双方的权利与义务、违约责任等条款。合同签名部分，发包方处除杨东亮签名外，加盖了“陕西秦峰建筑工程有限责任公司圣帝·和平里项目部”章。合同签订后，原告对涉案工程进行了施工。2019年11月20日，杨东亮以秦峰公司和平里项目部的名义与原告核对了工程量，确认工程总价为886735.8元。2019年12月3日，金懋公司法定代表人潘桂兵在该确认工程量单上再次签名确认“已付肆拾柒万元整（47万元），下欠肆拾壹万陆仟柒佰叁拾伍元（416735元）”。再查，截止开庭之日，原告所施工的工程未达到国家规定的保修年限，双方约定的质保金为44336.79元（886735.8元*5%）。另查，2019年11月12日，金懋公司向被告秦峰公司出具《声明》，载明“陕西秦峰建筑工程有限责任公司圣帝·和平里项目部章是由金懋公司刻制用于工程资料签章，所造成的经济损失由金懋公司全部承担，与秦峰公司没有任何关系。上述事实，有《建设工程施工承包合同》《项目管理承包责任合同》、《圣帝和平里1-4#住宅楼安装工程施工合同》、《声明》核对工程量单以及原、被告当庭陈述等在卷予以佐证。本院认为，从被告秦峰公司与金懋公司签订的《项目管理承包责任合同》中约定的“秦峰公司向金懋公司提供与公司相关大证，协助办理必要的施工手续；金懋公司是本项目部安全生产第一责任人对本项目部工程质量和安全生产全面负责；工程开工，金懋公司向秦峰公司提供《中标通知书》和《施工合同》原件各2份和缴纳劳保统筹的票据”等内容可以确认：金懋公司借用被告资质承包涉案工程后，以被告项目部名义将涉案工程的安装工程分包给原告张军虎，并与原告签订了《圣帝和平里1-4#住宅楼安装工程施工合同》。因原告张军虎没有相应资质而承包工程，违反了法律的强制性规定，该安装工程施工合同应属无效。虽然该合同无效，但依据相关司法解释的规定，原告作为实际施工人，可以参照合同约定主张工程款。被告秦峰公司将其资质借予金懋公司，对金懋公司对外以被告秦峰公司项目部名义签署合同应该有一定预期，故金懋公司以被告项目部名义与原告签署《安装工程施工合同》，构成表见代理，所产生的法律责任应由被告秦峰公司承担。被告认为应追加金懋公司为被告，由金懋公司承担支付工程款，因原告不同意追加金懋公司为被告，且金懋公司并未以公司名义与原告签订合同，金懋公司不是必须共同进行诉讼的当事人，故被告辩称应追加金懋公司为被告承担支付工程款责任的理由，本院不予采纳。被告称“圣帝和平里项目部”印章为金懋公司私刻，但未提交相关证据证明，也未报案，视为被告对金懋公司以其名义活动行为的放任。对被告辩称的其公司对私刻印章不知情，不应承担责任的意见不予采纳。《项目管理承包责任合同》及《声明》系被告与金懋公司之间的约定，不能对抗第三人张军虎，故对被告辩称《项目管理承包责任合同》及金懋公司《声明》中均约定和承诺秦峰公司不承担责任，认为被告不应承担责任的意见不予采纳。综上，原告张军虎作为实际施工人请求被告秦峰公司支付剩余工程款372398.21元（下欠416735元-质保金44336.79元）的请求合理合法，予以支持。原、被告在合同中约定双方进行竣工结算核对，15日内完成审计，支付至工程结算总价的95%，故被告应在2019年11月20日双方结算核对后15日即2019年12月4日支付95%工程款。欠付工程款的利息属于法定孳息，故被告理应从应付款日即2019年12月4日起支付资金占用费。双方在合同中并未对利率计算标准进行约定，故支付标准以按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算为宜。被告认为其直接向原告支付工程款，原告应缴纳个人所得税的问题，不属于民事诉讼的范围，其辩解意见不能成立。原告未向本院提交其有实支费用的证据，对其要求被告承担实支费用的请求，本院不予支持。综上，为了保护当事人合法权益，维护市场经济秩序，依照《中华人民共和国建筑法》第六十五条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理的解释>》第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百一十九条（四）项，第一百三十二条之规定，判决如下：一、被告陕西秦峰建筑工程有限责任公司于本判决书生效后十五日内支付原告张军虎工程款372398.21元及资金占用费（以未付款372398.21元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率，自2019年12月4日起计算至款清之日）；二、驳回原告张军虎的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7690减半收取3845元，由原告张军虎承担403元，被告陕西秦峰建筑工程有限责任公司承担3442元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。      审 判 员    薛晓琴 二〇二〇年五月二十七日              法官助理     范晓艳                                                                书 记 员    石叶叶1