贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0221民初514号原告：水城县农村信用合作联社，住所地：贵州省六盘水市水城县双水新区高林路西侧。统一社会信用代码：91520221214741357T。法定代表人：何璞，系该联社理事长。特别授权委托代理人：张扬，男，1990年5月29日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。特别授权委托代理人：陈哲，男，1991年6月13日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被告:贵州深城投置业发展有限公司，住所地:贵州省六盘水市钟山区荷泉路18号圣丰华庭1栋113室，统一社会信用代码:91520000590759403J。法定代表人:锁兴吕，系该公司总经理。特别授权委托代理人：马荣，男，1989年3月10日生，回族，住贵州省水城县。被告:马永梅，女，1971年8月12日生，回族，住贵州省六盘水市钟山区。被告:张家银，男，1973年9月15日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被告马永梅、张家银特别授权委托代理人：马玄斌，系贵州贵君律师事务所律师。原告水城县农村信用合作联社（以下简称“县联社”）诉被告贵州深城投置业发展有限公司（以下简称“深城投公司”）、被告马永梅、被告张家银金融借款合同纠纷一案,本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人张扬、陈哲，被告深城公司委托代理人马荣，被告马永梅、被告张家银委托代理人马玄斌均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告县联社向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告深城投公司偿还原告县联社贷款本金余额23600000元及2019年9月13日至2020年3月4日的利息1340500.28元，本息合计:24940500.28元。（2020年3月4日以后产生的利息按照合同约定逾期月利率9.49995‰算至借款清偿完毕之日止）2.请求判令被告马永梅、张家银对上述请求债务承担连带清偿责任;3.原告县联社对被告深城投公司位于六盘水市红桥新区，面积共10648.88平方米，不动产登记证号:黔（2016）钟山开发不动产证明第××号的房产价值在折价、拍卖、变卖时的价款享有优先受偿权:4.因实现债权的诉讼费、保全费、公告费等费用由上述被告承担。事实及理由:被告深城投公司于2016年9月14日与县联社营业部签订（水联营企）农信社（2016）年固贷字036号《固定资金借款合同》，向原告县联社营业部借款2380万元，期限自2016年9月20日至2019年9月13日，双方约定月利率为6.3333‰，逾期月利率在6.3333‰基础上加收50%即9.49995‰，合同约定结息方式为按季结息，结息时点为每季度的第三个月20日，未按时结息则自次日起计算复息。该笔借款担保方式为担保和抵押，由马永梅、张家银签订股东会决议，为借款本息及诉讼费等实现债权的费用提供连带责任保证担保，用深城投公司位于六盘水市红桥新区，面积共10648.88平方米抵押。现被告深城投公司未按照合同约定到期偿还本金及利息，符合合同第十条第一款违约情形（1）（5）违反合同任一约定或违反任何法定义务，不履行合同项下任一义务，根据第十条第二款违约救济措施（五）:借款逾期后，对甲方未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。借款逾期是指甲方未按期清偿或超过本合同约定的分次还款计划期限归还借款的行为。（七）:甲方违约致使乙方采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。（十）行使担保权利、实现担保物权。综上，为维护我社合法权益，特诉至法院。被告深城投公司辩称，一、对原告主张借款本金23600000元不持异议，深城投公司于2013年至今已支付原告借款利息12259946.70元;2013年9月9日深城投公司因经营困难向原告借款承建深城投公司开发的位于六盘水红桥新区角红桥财富公馆项目。后由于房地产市场不景气在约定还款期限届满无力按约定偿还原告借款本金，后双方约定对资产进行重组，双方于2016年9月14日再次签订《固定资产借款合同》以新贷款偿还2013年借款。因此，深城投公司向原告实际借款时间应从2013年起算，截止到2019年9月13日深城投公司已支付原告借款利息共计12259946.70元。二、为保护民营企业良性发展请求贵院就原告主张2020年9月13日以后的利息按月利率均按9.49995‰计算逾期利息的请求予以调整为《固定资产借款合同》约定的固定利率，即月利率6.3333‰计算。受市场经济影响深城投公司资金困难，现深城投公司经营严重恶化。深城投公司在经济极其困难的情况下已支付原告借款利息12259916.70元，现原告已将深城投公司价值5000余万元的资产抵押在其名下，客观上未给原告造成任何经济损失。请求人民法院为支持民营企业良性发展依据中共中央、国务院发布的《关于营造更好发展环境支持民营企业改革发展的实施意见》及《中华人民共和国合同法》114条第二款之规定就原告主张的2020年9月13日以后产生的利息按照合同约定逾期月利率9.49995‰算至借款清偿完毕之日止的请求调整为《固定资产借款合同》约定的固定利率，即月利率6.3333‰计算:三、因深城投公司已将价值5000余万元房产抵押给原告，抵押房产至今无法对外销售已给深城投公司造成重大经济损失。现受新型冠状病毒影响请求贵院支持民营企业复式复产，判决免除疫情期间的借款利息。综上所述，请求贵院考虑深城投公司在经营严重恶化的情况下已支付原告借款利息12259946.70元，深城投公司已将其开发的价值5000余万元的资产抵押给原告，客观上未给原告造成任何经济损失。据此，请求贵院依法支持深城投公司的答辩请求。被告马永梅、张家银辩称，马永梅、张家银出具的《股东会决议》系履行其股东职责配合办理完善借款事宜，并非是以个人名义对涉案借款作担保。深城投公司于2013年向原告借款，2016年借款期限届满后由于深城投公司资金周转困难无力偿还借款，于2016年通过借新还旧的方式再次与深城投公司签订《因定资产借款合同》。由于马永梅、张家银马永梅、张家银系深城投公司股东，根据原告的要求深城投公司对外借款应取得股东同意，后马永梅、张家银按于2016年8月20日按原告的要求出具《股东会决议》。该《股东会决议》第四条并非股东个人担保，而是明确作为深城投公司股东自愿用其持有公司的所有股份为该笔借款承担连带保证责任。因此，马永梅、张家银出具的《股东会决议》第四条并非个人担保的意思表示，且该《股东会决议》签名处均系以股东身份签名并非个人。根据《中华人民共和国担保法》第十三条“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同”。深城投公司与原告签订的《固定资产借款合同》及《抵押合同》均未有相应的保证条款，《股东会决议》的内容所表达的意思均为深城投公司对外借款应取得股东一致同意的事实，并非有书面约定马永梅、张家银个人担保的内容，且在洽谈贷款事宜时均未约定由马永梅、张家银个人承担保证责任，因此，就本案而言马永梅、张家银作为股东在《股东会决议》签字的行为不符合个人作为保证人作担保的形式构成要件，不应承担保证责任。综上所述，请求贵院依法查明案件事实，驳回原告对马永梅、张家银的全部诉讼请求。经审理查明，2016年9月14日，原告县联社与被告深城投公司签订了《固定资产借款合同》，该合同约定深城投公司向县联社借款人民币23800000.00元；借款用途为偿还水联农信社2013年固贷字083号《固定资产借款合同》项下贷款本金；借款期限36个月，即从2016年9月14日至2019年9月13日，实际放款日和到期日以借款借据为准；贷款月利率为6.3333‰（固定利率），逾期月利率为本合同载明的贷款利率基础上加收50%（即9.49995‰）；借款逾期后，对深城投公司未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。借款逾期是指深城投公司未按期清偿或超过本合同约定的分次还款计划期限归还借款的行为；深城投公司违约致使县联社采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，深城投公司应当承担县联社为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用；深城投公司未按期归还债务本息，县联社有权行使担保权利、实现担保物权；按季结息。该借款合同还约定了双方权利义务、担保方式、违约责任等事项。同日，原告县联社与被告深城投公司签订了《抵押合同》，该合同约定：深城投公司自愿以其所有的位于六盘水市红桥新区角“红桥·财富公馆”2层203号铺、204号铺、3层303号铺、304号铺（建筑面积共计10648.88平方米，商场在建工程）为上述借款债务提供抵押担保；抵押担保范围为债权本金23800000.00元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、县信用社垫付的有关费用以及县信用社保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；抵押权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满为止。该合同还约定了被担保的主合同的变更、抵押物的保管、抵押物的保险等事项。后，原告就被告深城投公司提供的上述《抵押合同》所约定的抵押物即位于六盘水市红桥新区角“红桥·财富公馆”2层203号铺、204号铺、3层303号铺、304号铺办理了抵押登记，相关不动产登记证明为黔（2016）钟山开发不动产证明第××号，该证明载明抵押方式为在建工程抵押，面积为10648.88平方米。2016年9月20日，原告向被告深城投公司出具了借款借据（该借据上载明放款日期为2016年9月20日，到期日期为2019年9月13日），并向被告深城投公司发放了贷款23800000.00元。2019年9月13日贷款到期后，被告深城投公司未按约偿还原告借款本息。截止2020年3月4日，被告深城投公司尚欠原告贷款本金23600000.00元及自2019年9月13日至2020年3月4日的利息1340500.28元，本息合计：24940500.28元。另外，2016年8月20日，被告马永梅、被告张家银召开了股东会，相关股东会决议载明：“深城投公司向县联社申请借款重组，（申请借款2380万元，用途为偿还水联农信社2013年固贷字083号《借款合同》项下贷款本金）相关事宜的讨论。经公司股东会集体讨论，一致达成如下决议：一、同意向县联社申请借款人民币23800000.00元，用途为偿还（水联农信社2013年固贷字083号）《固定资产借款合同》项下贷款本金；申请借款期限为叁拾陆个月（具体借款金额和期限以与县联社签订的借款合同约定的额度和期限为准）。二、同意本公司名下：“红桥·财富公馆”（原名锦绣公馆）项目在建工程的203、204、303、304号商铺，面积共计10648.88平方米为向县联社营业部申请借款人民币23800000.00元作抵押担保。三、本公司股东会授权公司法定代表人马永梅代表本公司办理上述信贷事宜并签署有关合同及文件。四、本公司所有股东自愿为该笔借款承担连带保证责任。本股东会决议由本公司章程或公司法规定的法定人数和有效股权比例通过。”被告马永梅及张家银在该股东会决议上法定代表人及股东处签名捺印，并加盖了被告深城投公司的公章。上述事实，有原告营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、被告深城投公司营业执照、被告马永梅及张家银身份证复印件、《固定资产借款合同》、借款借据、进账单、《抵押合同》、不动产登记证明、利息清单、股东会决议、被告深城投公司营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告县联社与被告深城投公司于2016年9月14日签订的《固定资产借款合同》，于2016年9月14日签订的《抵押合同》均系当事人真实意思表示，依法成立，合法有效，双方均应本着诚实信用的原则依约履行。原告依约向被告深城投公司发放了贷款，被告深城投公司在获得贷款后，未按合同约定归还借款本息，已经构成违约，故对于原告要求被告深城投公司偿还贷款本金余额23600000.00元及自2019年9月13日至2020年3月4日的利息1340500.28元，本息合计：24940500.28元的诉请，本院依法予以支持。对于被告深城投公司提出其从2013年起到2019年9月13日期间已向原告支付借款利息12259946.70元的辩称，因被告深城投公司提供的证据贷款还款凭证中含有2016年以前的凭证，而原告与被告深城投公司签订涉案合同的时间为2016年9月14日，故对于被告深城投公司的该项辩称，本院不予采纳。对于被告马永梅、张家银提出其出具的《股东会决议》系履行其股东职责配合办理完善借款事宜，并非是以个人名义对涉案借款作担保的辩称。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。“的规定，鉴于被告马永梅、张家银在股东会决议中明确自己自愿为案涉借款承担连带保证责任，并在该决议上签名捺印。故视为被告马永梅、张家银单方以书面形式向债权人即原告出具担保书，原告接受且未提出异议的，保证合同成立。因此，对于被告马永梅、张家银的该项辩称，本院不予采纳，被告马永梅、张家银应系连带责任保证人。根据《中华人民共和国担保法》第五十三条“债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿”的规定,被告深城投公司作为抵押人，以其所有的位于六盘水市红桥新区角“红桥·财富公馆”2层203号铺、204号铺、3层303号铺、304号铺（在建工程）为上述借款债务提供了抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立，故原告享有对被告深城投公司提供的上述抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。由于本案中涉及物的担保和保证担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。”的规定，被告深城投公司作为债务人自己提供了抵押物。鉴于原告并未提供证据证明其与保证人即被告马永梅、张家银就在实现债权时物的担保和人的担保的行使顺序进行约定。因此，在没有约定的情况下,只有在债务人深城投公司自己提供的抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿后,仍不足以实现债权时,债权人县联社才可以要求被告马永梅、张家银对行使抵押权不能实现的债权部分承担连带偿还责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十八条、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告贵州深城投置业发展有限公司于本判决生效后十日内偿还原告水城县农村信用合作联社贷款本金余额23600000.00元及自2019年9月13日至2020年3月4日的利息1340500.28元，本息合计：24940500.28元；2020年3月5日至借款清偿完毕之日止的利息按照合同约定逾期月利率9.49995‰计付。二、原告水城县农村信用合作联社对被告贵州深城投置业发展有限公司位于六盘水市红桥新区北侧“红桥·财富公馆”203号铺、204号铺、303号铺、304号铺（在建工程，面积：10648.88平方米，不动产登记证明为黔（2016）钟山开发不动产证明第××号）享有折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利。三、原告水城县农村信用合作联社对本判决第二项所涉抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿后,仍不足以实现债权的,被告马永梅、被告张家银对于不能实现的债权部分,承担连带清偿责任。四、驳回原告水城县农村信用合作联社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费166504元，因适用简易程序减半收取83252元，由被告贵州深城投置业发展有限公司、被告马永梅、被告张家银共同负担（原告已预交，限三被告于本判决生效后十日内返还原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审判员  张艳二〇二〇年五月十五日法官助理赵霞书记员席亚杰