辽宁省黑山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0726民初292号 原告：黑山丽都餐饮娱乐有限公司，住所锦州市黑山县。 法定代表人：王胜彬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李宏玲，黑山县法律援助中心律师。 被告：陆新成，男，1973年3月22日生，汉族，住辽宁省黑山县。 委托诉讼代理人：张玉瑶（陆新成之妻），女，汉族，1972年6月16日生，住辽宁省黑山县。 原告黑山丽都餐饮娱乐有限公司与被告陆新成劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黑山丽都餐饮娱乐有限公司的委托诉讼代理人李宏玲、被告陆新成及委托诉讼代理人张玉瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黑山丽都餐饮娱乐有限公司向法院提出诉讼请求：1、请求法院对黑山县劳动争议仲裁院（2019）黑劳人仲案字第029号仲裁裁决第二项、第六项的错误裁决进行纠正，撤销第三项、第四项、第五项，并判决陆新成返还黑山丽都餐饮娱乐有限公司医疗费17255元。2、诉讼费由被告陆新成承担。事实和理由：1、黑山县劳动人事争议仲裁院认定事实错误，所以仲裁裁决第二项、第六项错误，应予纠正。陆新成自2017年6月14日起在黑山丽都餐饮娱乐有限公司处上班，2017年9月12日在工作中受伤。陆新成在黑山丽都餐饮娱乐有限公司处上班期间每月工资为2000元，满期奖及奖金不是基本工资，不是固定的收入，不能自算为陆新成的工资，为此黑山县劳动人事争议仲裁院认定陆新成月平均工资为2402.8元是错误的，据此仲裁裁决第二项按月平均工资2402.8元给付陆新成一次性伤残补助金31236.4元和一次性伤残就业补助金48056元及第六项按月平均工资2402.8元给付陆新成停工留薪期工资28833.6元的裁决是错误的。 2、黑山县劳动人事争议仲裁院（2019）黑劳人仲案字第029号仲裁裁决第三项、第四项、第五项无事实和法律依据，应予撤销。黑山县劳动人事争议仲裁院裁决第三项给付陆新成护理费错误。陆新成2017年11月8日沈阳医学院附属中心医院进行的是康复治疗，陆新成进行康复治疗没有医嘱，为此产生的相关费用不应予以支持，黑山县劳动人事争议仲裁院裁决第三项给付陆新成护理费错误。 黑山县劳动人事争议仲裁院裁决第四项黑山丽都餐饮娱乐有限公司给付陆新成1471元伙食补助费及交通费错误。 陆新成2017年9月12日在沈阳医学院附属中心医院住院治疗13天，期间黑山丽都餐饮娱乐有限公司派人陪护，伙食费黑山丽都餐饮娱乐有限公司已经支付，以后的两次住院陆新成无医嘱，为此属于不合理、不必要的，不应予以支持，陆新成支出的交通费43元，也是在2017年9月12日出院后发生，属于不合理、不必要的，不应予以支持，为此黑山县劳动人事争议仲裁院裁决第四项黑山丽都餐饮娱乐有限公司给付陆新成交通费及伙食补助费1471元错误。 黑山县劳动人事争议仲裁院裁决第五项黑山丽都餐饮娱乐有限公司给付陆新成846.9元医疗费错误。 陆新成2017年9月12日第一次住院的医疗费黑山丽都餐饮娱乐有限公司已经全部支付，陆新成的846.9元医疗费是陆新成进行康复治疗期间发生，陆新成进行康复治疗没有医嘱，为此产生的相关费用不应予以支持，黑山县劳动人事争议仲裁院裁决第五项黑山丽都餐饮娱乐有限公司给付陆新成846.9元医疗费错误。 3、陆新成应返还黑山丽都餐饮娱乐有限公司在陆新成进行康复治疗时垫付的医疗费17255元。在陆新成两次康复治疗期间黑山丽都餐饮娱乐有限公司垫付医疗费17255元，陆新成进行康复治疗没有医嘱，该医疗费应由陆新成自行承担，为此应返还给黑山丽都餐饮娱乐有限公司，黑山县劳动人事争议仲裁院裁决时黑山丽都餐饮娱乐有限公司提出应由陆新成返还，黑山县劳动人事争议仲裁院裁决时未予处理，是错误的。 综上，黑山县劳动人事争议仲裁院（2019）黑劳人仲案字第029号仲裁裁决第二项、第六项存在错误，应予以纠正；第三项、第四项、第五项裁决没有事实和法律依据，应予以撤销。现黑山丽都餐饮娱乐有限公司根据法律规定特向人民法院提起诉讼，请求法院对黑山县劳动人事争议仲裁院（2019）黑劳人仲案字第029号仲裁裁决第二项、第六项的错误裁决进行纠正、撤销第三项、第四项、第五项，并判决陆新成返还黑山丽都餐饮娱乐有限公司医疗费17255元，以维护黑山丽都餐饮娱乐有限公司的合法权益。 陆新成辩称，不同意黑山丽都餐饮娱乐有限公司诉讼请求，就工资部分，当时我们约定月工资是2500元，劳动部门在计算时候是把伙食费和误工的一天扣除了，最后按照所得钱数总额除以天数所得的工资收入；停工留薪期工资我们同意劳动仲裁的裁决；所有治疗期间我们都有病历，而且有医院收据，有医嘱而且还有医院出具的陪护证明；不同意返还黑山丽都餐饮娱乐有限公司医疗费用17255元。2017年11月8日单位委派肖崇和王胜宇带我去的沈阳医学院附属中心医院住院治疗，住院29天，单位未派人陪护，由家属陪护，有医院出具的陪护证明和病历。2017年12月28日，黑山丽都餐饮娱乐有限公司王胜彬之妻张静跟我商量在黑山中医院康复治疗，说费用低些，我考虑后同意了，在中医院治疗30天，在家吃住的，未办住院，以上都有医院出具的收据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。双方对两次劳动仲裁裁决书、两次鉴定书、认定工伤决定书、病志、病历、票据及工资表记载陆新成实际收到工资的真实性均无异议，本院予以确认。对被告提交的与原告法定代表人手机录音证明陆新成月工资，原告提出异议，因录音内容对工资的表述并不明确，且已经有双方认可的实际收到的工资予以证明，本院对该录音证据证明被告月工资的事实不予确认，但对其中康复费用的同意给付予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 陆新成自2017年6月14日起在黑山丽都餐饮娱乐有限公司处上班，双方未签订书面劳动合同。陆新成2017年9月12日在工作中受伤，在沈阳医学院附属中心医院住院治疗13天，期间黑山丽都餐饮娱乐有限公司派人陪护。陆新成又于2017年11月8日在沈阳医学院附属中心医院两次住院治疗29天，黑山丽都餐饮娱乐有限公司未派人陪护，此后，陆新成在黑山县中医院康复治疗30天，以上治疗和康复费用均由黑山丽都餐饮娱乐有限公司支付，其中康复费用为17255元。 陆新成自2017年6月14日入职至2017年8月31日共计领取工资6007元，工作时间为2.5个月，平均月工资为2402.8元。 2018年7月17日，黑山县劳动人事争议仲裁院以（2018）黑劳人仲字第077号仲裁裁决书裁决陆新成与黑山丽都餐饮娱乐有限公司自2017年6月14日至2017年9月12日期间劳动关系成立，2018年9月13日，陆新成被黑山县人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年7月23日，陆新成经锦州市劳动能力鉴定委员会办公室鉴定为七级伤残，2019年10月28日经辽宁省劳动鉴定委员会再次鉴定为七级伤残。 黑山丽都餐饮娱乐有限公司未为陆新成缴纳工伤保险。 2019年11月19日，陆新成（申请人）向黑山县劳动争议仲裁院提出申请，要求解除与黑山丽都餐饮娱乐有限公司（被申请人）的劳动合同，并支付各项费用216309.93元。黑山县劳动争议仲裁院于2019年12月31日作出（2019）黑劳人仲案字第029号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人与申请人解除劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金合计132092.94元；3、被申请人支付申请人住院期间护理费3119.24元；4、被申请人支付申请人交通费及伙食补助费1471元；5、支付医疗费846.9元；6、支付停工留薪期工资28833.6元。黑山丽都餐饮娱乐有限公司不服该裁决，于2020年1月13日向本院提出诉讼。 本院认为，陆新成在黑山丽都餐饮娱乐有限公司处工作，因工作原因受到伤害，已经工伤认定和劳动能力鉴定，工伤和劳动能力鉴定结论事实清楚，应享受工伤保险待遇。作为用人单位的黑山丽都餐饮娱乐有限公司未为陆新成缴纳工伤保险，应依据《工伤保险条例》支付陆新成七级伤残待遇。现双方均同意解除劳动关系，不违反法律规定，本院予以准许。双方争议焦点为陆新成的月工资的数额，停工留薪期时长是否合理，裁决书中的三、四、五项黑山丽都餐饮娱乐有限公司是否应支付及陆新成是否应返还康复费用。 陆新成自2017年6月14日入职至2017年8月31日共计领取工资6007元，工作时间为2.5个月，平均月工资为2402.8元，劳动仲裁院对工资的计算不违反有关规定，本院予以确认。黑山丽都餐饮娱乐有限公司称陆新成每月工资2000元，陆新成及其代理人辩称工资2500元，均与陆新成实际收到的工资不符，该意见本院不予采纳。 关于停工留薪期12个月是否合理，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的：在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”陆新成2017年9月12日受伤，2019年10月28日经辽宁省劳动鉴定委员会鉴定，停工留薪期超过12个月，应按12个月计算。黑山丽都餐饮娱乐有限公司提出对停工留薪期进行鉴定，不符合该项规定，本院不予启动重新鉴定，本院确认陆新成的停工留薪期为12个月，停工留薪期的工资为12个月×2402.8元=28833.6元。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金部分，双方均同意解除劳动关系，黑山丽都餐饮娱乐有限公司应按规定给付陆新成13个月（本人工资）的一次性伤残补助金和13个月（锦州地区上年度职工月社会平均工资）的一次性工伤医疗补助金以及20个月（本人工资）的一次性伤残就业补助金。其中一次性伤残补助金为2402.8元×13个月=31236.4元，一次性工伤医疗补助金为4061.58元×13个月=52800.54元，一次性伤残就业补助金为2402.8元×20个月=48056元，计132092.94元。 关于陆新成医疗费、护理费、交通费、伙食补助费和康复费用部分，医疗费用有相应处方，经核对为491.45元，该项支出应视为工伤治疗的延续，本院予以支持。陆新成于2017年11月8日在沈阳医学院附属中心医院两次住院治疗29天，由陆新成家属护理，因护理人无固定职业，参照辽宁省2017年度居民服务、修理和其他服务业平均工资39261元，即107.56元/天标准计算，黑山丽都餐饮娱乐有限公司应支付陆新成住院期间护理费107.56元×29天=3119.24元。交通费用43元有相应票据，且与就医时间相符，予以支持。伙食补助费部分，劳动仲裁裁决书中以每日34元的标准计算两次住院期间的伙食补助费符合有关规定，本院予以确认，计（29+13）天×34元=1428元。 关于17255元康复费用的返还，该康复治疗有病历记载，且对该部分费用黑山丽都餐饮娱乐有限公司已实际支付，并未提出异议，被告陆新成提交的手机录音亦能证明原告对康复费用的认可，故黑山丽都餐饮娱乐有限公司要求返还康复费用的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除黑山丽都餐饮娱乐有限公司和陆新成之间的劳动关系； 二、黑山丽都餐饮娱乐有限公司给付陆新成一次性伤残补助金31236.4元，一次性工伤医疗补助金52800.54元，一次性伤残就业补助金48056元，计132092.94元； 三、黑山丽都餐饮娱乐有限公司给付陆新成停工留薪期工资28833.6元； 四、黑山丽都餐饮娱乐有限公司给付陆新成医疗费491.45元，交通费43元，伙食补助费1428元，护理费3119.24元，计5081.69元； 五、驳回黑山丽都餐饮娱乐有限公司其他诉讼请求。 上述款项合计166008.23元，于判决生效后十日内一次性给付。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半收取），由黑山丽都餐饮娱乐有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。 审判员  刘翠微 二〇二〇年五月十一日 书记员  管大为