贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0502民初15336号 原告：蒋龙，男，1980年12月21日出生，汉族，住所地贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：丁山（特别授权代理）、王亚松（一般授权代理），均系中创联律师事务所律师。 被告：赵兵，男，1976年1月3日出生，白族，住所地贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人：朱雪红（特别授权代理）、鞠戟玺（一般授权代理），系贵州本芳律师事务所律师。 第三人：王兴，男，1983年12月8日出生，住所地贵州省毕节市。 原告蒋龙与被告赵兵合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理过程中，本院依职权追加王兴为第三人参加本案诉讼。原告蒋龙及其委托诉讼代理人丁山、被告赵兵的委托诉讼代理人朱雪红、鞠戟玺，第三人王兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋龙向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告给付因双方合伙，被告应当向原告支付的工程款148.9万元；2、判令被告以148.9万元为基数，从2019年11月13日起至被告履行完全义务时止，按照银行同期同类贷款利率向原告承担利息，现暂定为3000元；3、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原、被告从2016年7月26日起至今，先后合伙做了毕节市七星关区水西田棚户区线路改造工程、2016年8月又合伙万丰国际二期配电工程、2017年年初继续合伙博泰半岛水湾配电工程、2018年5月再次合伙七星关区医院微天使强电工程项目。期间，上述项目工程合同均是由被告签订，所有工程款亦是被告领取，且没有将原告应得部分给付原告。另，由于原、被告系朋友关系，故在合伙上述项目的时候，均未签订书面的合伙协议。2018年7月左右，被告无故消失，原告通过各种手段均无法与之联系，直到2019年11月13日，原告才找到被告，并要求被告对上述工程款进行决算。被告在进行计算后，与原告共同签订了上述各个项目的决算清单，清单载明上述四个项目被告应当向原告给付工程款148.9万元，但由于被告外债太多，已无力支付。综上，原告基于与被告的朋友关系，在合伙中对被告极其信任，然被告背信弃义，不守诚信，将所有工程款领取取后一走了之，其行为已经严重损害了原告的合法权益，殃原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定提起诉讼，恳请法院在“以事实为依据，以法律为准绳”的审判原则下，依原告的诉讼请求予以裁判。 被告答辩称：一、原告所诉与事实严重不符，除观水路棚户区改造工程项目被告承诺退还原告30万元的股金外，原被告双方并未就合伙账目利润进行清算，且涉案合伙项目系三个人口头合伙，即原、被告及王兴，三个人未签订书面合伙协议，依法应追加王兴参与诉讼，因为合伙经营积累的财产，归三个合伙人共有，原被告单方结算明显损害王兴的利益。二、原告提起的诉讼请求没有事实和法律依据。根据民事诉讼法谁主张、谁举证的原则，除退还30万元的股金外，原告就118.9万元的工程未提供合法有效的记账账目来证明，而从其向法院提供的现有证据来看，并非合法有效的经三方核对确认的记账账目，无法确认三方合伙经营期间的盈亏情况。因此，原告就此承担举证不能的法律后果。因三方没有进行清算，无法确认实际债权债务的具体数额，原告诉请没有事实和法律依据，依法应予驳回原告的诉讼请求。三、关于万丰国际二期配电工程项目、博泰半岛水湾配电工程项目、七星关区医院微天使强电工程项目与发包方的工程款均未进行结算完毕，盈亏尚未清算，原告持与被告的项目结算单诉请支付工程款条件尚未成就，结算单明确约定“结算单按实际项目利润比例分配”，目前，上述三个项目工程款与发包方的均未结算，何来工程款利润支付给原告。1、关于观水路棚户区线路改造工程项目合同单价为570万元，实际工程造价为754万元，原告投资30万元是经过王兴转账给被告的，占10%股份，被告出资48万元，亏损184万元，然而原告要求退还投资款30万元，被告承诺退还投资款30万元，但明显损害合伙人王兴的利益。2、关于博泰半岛水湾配电工程项目合同单价900万元，实际造价900万元，原告没有实际投资，被告及王兴多次催原告支付投资款，原告自始至终都没有投资，且该项目工程款与发包方尚未结算完毕，盈亏利润三方也未清算。目前该工程项目向毕节东林贸易有限公司购买电缆拖欠659505元的货款，已经法院判决，正在执行过程中，属于三个人的共同债务，该项目工程拖欠人工工资20余万元，三个合伙人已经签字确认，未签字拖欠工人工资还有10余万元，仍然属于三个人的共同债务，因此，该项目工程对盈余亏损至今尚未结算。3、关于七星关区医院微天使强电工程项目合同单价650万元，约定原告投资30万元，但原告在工地上实际支付24.5万元，目前该项目工程款与发包方尚未结算完毕，盈亏利润三方未结算。4、关于万丰国际二期配电工程项目合同单价340万元，原告投资30万元经过朱世明转给被告，此项目工程被告投资支付材料款46万元，支付工人工资30余万元，目前该项目工程款与发包方尚未结算完毕，盈余利润三方也未结算。 综上所述，根据合伙的法律规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担，有书面协议的按书面协议约定享有和承担，没有书面协议的按出资比例享有和分担责任。除退还30万元的股金外，原告就118.9万元的工程款没有合法有效的经三方核对确认的记账账目，无法确认三方合伙经营期间的盈亏情况，无法确认实际债权债务的具体数额，原告诉请没有事实和法律依据，依法应予以驳回。 第三人王兴述称，我不是原告与被告这几个合伙项目的合伙人，蒋龙入股的事情我是知情的。 原告围绕诉讼请求提交的原告身份证复印件、合伙项目结算清单、单个项目结算清单，被告提交的身份证复印件、合伙项目结算清单、单个项目结算清单能够反映案件真实情况，与待证事实相关联，来源和形式符合法律规定，可作为本案证据予以采信。被告提交的（2019）黔0502民初747号民事裁定书，与本案无关联性，本院不予采信。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告系朋友关系。2016年以来，先后合伙承建了毕节市七星关区水西田棚户区线路改造工程、万丰国际二期配电工程、博泰半岛水湾配电工程、七星关区医院微天使强电工程。原、被告合伙的各工程项目，双方均未签订书面的合伙协议。工程项目合同的签订及工程款结算均由被告负责。2019年11月13日，原、被告对合作期间的各工程项目进行了结算，根据合作各项目的结算情况，原、被告制作了《蒋龙、赵兵合作项目结算清单》，双方并签名捺印确认，并约定该清单作为日后工程款分配给付依据。结算清单载明：1、毕节市七星关区水西田棚户区线路改造工程（110KV、35KV、10KV线路迁改项目），赵兵已决算，赵兵应付蒋龙30万元；2、万丰尚未决算，待决算并收到工程款后，赵兵按照所收工程款的30%向蒋龙支付蒋龙应得工程款；3、博泰半岛水湾配电工程，已决算部分，赵兵应付蒋龙39万，未决算部分赵兵应付蒋龙54万；4、七星关区医院微天使强电工程项目已决算部分，赵兵应付蒋龙54.9万元，未决算部分赵兵应付蒋龙45万。本项目中，蒋龙垫付购买一台变压器10万元，该款项在所有工程款中优先受偿。另，从2018年7月份，三人因本项目向陈丽借款20万元，从7月份至今每月一万的利息，现蒋龙已还利息15万元，该款项也在所有工程款中优先受偿。上述工程项目，已决算部分，赵兵共计应当向蒋龙支付148.9万元，该款项在所有工程未结款项中优先受偿。（注：1、上述所有未付工程款未决算部分以实际决算为准；2、上述工程赵兵所有的支出必须经蒋龙审核，方能列入成本）。因被告收取项目工程款后，未按结算清单上的已决算部分支付原告应分得工程款及原告垫付的变压器款、借款利息，故原告遂以前述诉讼请求诉至本院。 本案的争议焦点是：原告向被告主张分配工程款的条件是否具备。 本院认为，原、被告之间虽没有书面合伙协议，但根据原、被告及第三人的陈述，以及原、被告提供的合作项目结算单等证据，能证明涉案工程项目实际系原、被告共同投资、共同经营、共担风险的个人合伙项目，因此，原、被告应当按照双方约定对合作项目的盈亏进行分配或承担。根据《中华人民共和国合同法》第五条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，根据原、被告均提供的《蒋龙、赵兵合作项目结算单》，能证明原、被告就合作经营的工程项目均进行了结算，各项目清单均对项目合同价款、结算价款、工程价款结算情况、被告投资占股情况、盈亏情况及工程款分配进行了结算。原、被告根据各分项合作工程项目结算情况制作了《蒋龙、赵兵合作项目结算清单》。该结算清单明确载明，该清单作为日后给付蒋龙工程款的依据。因此，被告应当依照该结算清单支付原告工程款。因本案中，原告主张的已决算部分其应享有的工程款，双方在《蒋龙、赵兵合作项目结算清单》上已进行了明确。且该笔工程款系被告赵兵与发包方已决算且已收到的工程款，故原告有权要求被告按约定支付其工程款。因此，对原告主张被告支付毕节市七星关区水西田棚户区线路改造工程（110KV、35KV、10KV线路迁改项目）工程款30万元；博泰半岛水湾配电工程项目工程款39万；七星关区医院微天使强电工程项目工程款54.9万元，共计123.9万元，本院予以支持。对原告诉请被告支付其垫资购买变压器10万元、因筹资支付的15万元利息，属工程成本支出，双方在结算清单中已约定在所有工程款中优先受偿，因涉案工程款均系被告结算收取，故依照该约定，原告理应支付给被告。对被告抗辩的除毕节市七星关区水西田棚户区线路改造工程（110KV、35KV、10KV线路迁改项目）工程款30万元被告同意退还外，其余因工程款因未进行清算尚不具备支付条件的抗辩，因在本案中，原告主张的是工程款系被告赵兵已与发包方进行决算，且被告已收到工程款的部分，故该抗辩理由不成立。 第三人王兴在本案中明确表示，其并未与原、被告合伙参与涉案工程项目，因此，原、被告对涉案工程项目的清算与第三人王兴无关，清算结果对原、被告均具有约束力。 对原告诉请的利息问题，因被告未支付原告工程款,原告的利息损失即为被告资金占用期间的利息,因原、被告对支付涉案工程款未约定支付时间，故原告提起本案诉讼，视为原告催告被告支付工程款，利息可从原告立案之日（2019年11月20日）起开始计算。对利率标准，参照2019年8月16日中国人发银行发布的《改革完善贷款市场报价利息（LPR）形成机制中国人民银行公告2019年第15号》第一条：“自2019年8月20日起，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率”的规定，原告诉请的利息可参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准予以计算。故原告的利息诉请，可以148.9万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年11月20日起计算至涉案工程支付完毕止。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告赵兵于本判决生效之日起十日内支付原告蒋龙工程款148.9万元及利息（利息以148.9万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍从2019年11月20日起计算至工程款支付完毕止）； 二、驳回原告蒋龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9114.00元，由被告赵兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  陈庆坤 二〇二〇年五月十九日 书记员  毛 雨