福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初462号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人余涛，男，1985年12月9日出生于湖北省阳新县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地湖北省阳新县。因吸食毒品，于2012年11月11日被晋江市公安局行政拘留十日。因犯贩卖毒品罪，于2012年2月27日被晋江市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，至2012年4月21日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2013年5月24日被晋江市人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元，至2014年1月25日刑满释放。因吸食毒品，于2014年8月4日被晋江市公安局行政拘留十五日。因殴打他人，于2018年10月13日被晋江市公安局行政拘留七日，并处罚款人民币三百元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年6月3日被晋江市公安局抓获，次日被刑事拘留。同年7月11日经晋江市人民检察院批准逮捕，次日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 指定辩护人蔡鸿达、邱婷婷，、实习律师。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2020〕67号起诉书指控被告人余涛犯贩卖毒品罪，于2020年3月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。晋江市人民检察院指派检察员王璜瑜、检察官助理刘燕冰出庭支持公诉，被告人余涛及其指定辩护人蔡鸿达、邱婷婷均到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控： 1、2019年4月27日23时许，被告人余涛在晋江市×××贵人鸟鞋厂附近以人民币1600元（币种，下同）的价格向罗某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 2、2019年6月3日19时许，被告人余涛在晋江市陈埭镇×××号手机店门口将一包重0.48克的毒品甲基苯丙胺以800元的价格贩卖给罗某。交易完成后，公安机关在交易现场抓获被告人余涛，并查扣上述毒品，从被告人余涛处扣押用于联系毒品交易事宜的手机一部。 公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、检验、辨认笔录等证据，认为被告人余涛违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人余涛曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当从重处罚。 被告人余涛对公诉机关指控其于2019年6月3日贩卖毒品的事实没有异议，辩解其在2019年4月27日没有贩卖毒品给罗某，微信转账的1600元是其向罗某借的钱，不是用于购买冰毒，另其有举报朱某、高某。指定辩护人提出被告人具有从轻处罚情节的如下辩护意见：1、指控被告人余涛于2019年4月27日贩卖毒品给罗某，存在事实不清、证据不足；2、本案存在犯意引诱；3、被告人归案后认罪态度好，有协助公安机关抓获吸毒人员；4、涉案毒品已被查获，未流入社会，未造成严重危害。 经审理查明：2019年4月27日23时许，被告人余涛在晋江市×××贵人鸟鞋厂附近以1600元的价格向罗某贩卖毒品甲基苯丙胺，罗某通过微信转账支付毒资1600元。2019年6月3日19时许，被告人余涛在晋江市陈埭镇×××号手机店门口将一包净重0.48克的毒品甲基苯丙胺以800元的价格贩卖给罗某，罗某通过微信转账支付毒资800元。交易完成后，公安机关在交易现场抓获被告人余涛，并从其处查扣到上述毒品及用于联系毒品交易事宜的黑色ｖｉｖｏＸ20手机一部。案发后，查获的毒品经泉州市公安局物证鉴定所检验，送检检材检出甲基苯丙胺。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、晋江市公安局出具的抓获、破案经过、工作说明、被告人余涛的、户籍证明，证实：本案的破案经过及被告人余涛的归案情况及身份情况；2019年6月4日，晋江公安局在余涛的配合下在晋江市×××贵人鸟鞋厂附近抓获吸毒人员朱某。 2、晋江市公安局出具的扣押决定书、扣押笔录及照片、扣押清单、财物入库清单，证实公安机关从被告人余涛处扣押黑色vivoX20手机一部，现场缴获疑似毒品甲基苯丙胺一包。 3、晋江市公安局出具的称量、取样笔录及照片、财物出库清单、工作说明，泉州市公安局物证鉴定所出具的检验报告，证实现场缴获疑似毒品的重量及公安机关将上述疑似毒品取样送检，检出甲基苯丙胺，由于现场缴获冰毒净重不足1克，剩余毒品也一并上缴给晋江市公安局物证鉴定室。 4.晋江市公安局出具的电子数据检查工作记录、电子数据提取固定清单、微信转账记录、微信聊天记录，证实：罗某分别于2019年4月27日、6月3日两次通过微信转账1600元、800元给被告人余涛，2019年4月27日23时许两人的微信聊天记录内容如下“余涛‘红包呢’，罗某转账1600元后回复‘多装’、‘不要太少了’，余涛回复‘肯定比你以前在泉州那个兄弟那里拿得多啊’,罗某回复‘拿少了我骂死你’,余涛‘这东西好得很’”。 5、证人罗某的证言、辨认笔录，证实：2019年6月3日下午，其向公安机关举报晋江市陈埭镇×××路一带有一男子贩毒后，15时许其用微信联系该贩毒男子（微信名“刻骨铭心”，电话130××××8595）称要购买毒品，19时许其通过微信转账给该贩毒男子800元，20时许在晋江市×××贵人鸟附近一家苹果手机专卖店（鞋都路×××号），该贩毒男子给了其一包透明塑料袋装疑似毒品冰毒，没多久该贩毒男子就被警察现场抓住了，其将该袋疑似毒品冰毒交给警察；2019年初，其通过微信转账向该贩毒男子买过一次冰毒1600元，后来该名贩毒男子与其在晋江市×××贵人鸟鞋厂附近见面，拿了一小包塑料袋包装的毒品冰毒给其，其就带回自己的租房里吸食掉了。罗某能辨认出余涛就是其证言中提到的“贩毒男子”。 6、被告人余涛的供述与辩解、辨认笔录，证实：2019年6月3日上午10时后“罗风”（即罗某、微信名“没毛病”，电话136××××5167）电话联系其要其帮忙购买冰毒，到了下午“罗风”通过微信给其转账800元，其微信名“刻骨铭心”，是其联系老乡高某购买到冰毒，后乘坐摩的到晋江市×××贵人鸟附近的一家苹果手机专卖店等待罗风，等了二十分钟后罗风过来与其交易，其将冰毒交给罗风，后被公安民警当场抓住；在其与罗风的微信聊天记录中，4月7日、4月27日所说的买“东西”指的是冰毒。被告人余涛指认出其于2019年6月3日贩毒给罗某的地点晋江市鞋都路×××号。 7、晋江市公安局出具的尿液检验笔录、现场检测报告书、照片，证实公安机关提取被告人余涛的新鲜尿液，使用甲基安非他明检测试剂进行检测，结果呈阳性。 8、晋江市公安局出具的行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人余涛违法犯罪记录情况。 以上证据，由侦查机关依法调取，来源合法，内容客观真实，各证据间可以相互印证，并与本案事实具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采信。 关于被告人余涛提出其于2019年4月27日没有贩卖毒品给罗某、当日的微信转账系借款的辩解意见，以及辩护人提出的该起贩卖毒品存在事实不清、证据不足的辩护意见。经查，从微信聊天记录、微信转账记录、罗某的证言、被告人余涛的供述，证实被告人余涛与罗某在微信聊天中谈论事情为毒品交易前后的相关事宜，两人并没有提到借款的事情，且罗某表明其微信转账1600元给余涛是用于购买冰毒，故足以认定2019年4月27日余涛贩毒给罗某的犯罪事实，被告人余涛的辩解意见及其辩护人的辩护意见依据不足，与本院查明的事实不符，均不予采纳。 本院认为，被告人余涛违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。经公安机关侦查，暂未发现高某存在涉嫌贩毒的证据，本案对被告人余涛举报高某涉嫌贩卖毒品不予认定构成立功，另被告人余涛虽协助公安机关抓获吸毒人员朱某，但不符合构成立功的条件，对被告人的辩解意见与辩护人的辩护意见均不予采纳。对辩护人提出的被告人余涛于2019年6月3日贩毒系控制下交付的辩护意见，由于被告人之前已有贩毒前科，且也有贩卖过毒品给罗某，故不予认定为犯意引诱，对辩护人的该辩护意见不予采纳。对辩护人提出的被告人于2019年6月3日贩卖的毒品未流入社会的辩护意见，与本院查明的事实相符，予以采信，量刑时予以酌情考虑。被告人余涛曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯该罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人余涛因吸毒、殴打他人被行政处罚过，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人余涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月3日起至2020年12月2日止。罚金应于判决生效后十日内向本院缴交。） 二、扣押的作案工具黑色vivoX20手机一部（未随案移送）予以没收，上缴国库。 三、继续追缴被告人余涛的违法所得人民币二千四百元。 四、扣押的毒品甲基苯丙胺（未随案移送）予以没收，由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王鸿楠 人民陪审员  吴金连 人民陪审员  高宜中 二〇二〇年五月二十八日 法官 助理  陈瑜滨 书 记 员  李纯攀 附：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。