广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂07刑终96号 原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李琼，男，1986年7月9日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，初中文化，居民，住灵山县。曾因犯贩卖毒品罪被广东省广州市增城区人民法院判处有期徒刑十个月，2018年4月4日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月20日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。 广西壮族自治区灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人李琼犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月10日作出（2020）桂0721刑初118号刑事判决。原审被告人李琼不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅全部案卷材料，讯问上诉人，听取检察机关意见，认为本案事实清楚,证据确实充分,不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，为获得免费毒品吸食，被告人李琼先后三次贩卖毒品海洛因给吸毒人员农某1吸食。具体犯罪事实如下： 1、2019年11月18日12时许，被告人李琼为获得免费吸食毒品，帮吸毒人员农某1代购人民币100元毒品海洛因，代购后用白色纸巾将毒品包住用石头压着放在新大村委会李子局路口的路边叫吸毒人员农某1去找。农某1找到毒品后，与被告人李琼一起到三海街道龙武石山龙母娘娘山洞处将毒品分吸食完。后农某1将毒资人民币100元还给被告人李琼。 2、2019年11月19日9时许，吸毒人员农某1让被告人李琼代购人民币250元毒品海洛因，被告人李琼先出资购买毒品后，两人一起到三海街道龙武石山龙母娘娘山洞处将毒品吸食完后。后农某1将毒资人民币250元还给被告人李琼。 3、2019年11月19日13时左右，吸毒人员农某1又让被告人李琼代购人民币100元毒品海洛因。被告人李琼先出资购买毒品后，当到三海街道龙武石山龙母娘娘山洞处准备将毒品交给吸毒人员农某1时，被告人李琼及吸毒人员农某1均被公安机关当场抓获，并在被告人李琼身上扣押到2包共净重0.47克的毒品海洛因、一部OPPO牌黑色直板手机及毒资人民币200元。次日，被告人李琼因本案被刑事拘留。 另认定，被告人李琼曾因犯贩卖毒品罪被广东省广州市增城区人民法院判处有期徒刑十个月，于2018年4月4日刑满释放。 原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、人员基本信息、抓获经过、检查笔录、扣押清单、称量笔录及指认照片、办案说明、全国违法犯罪人员信息查询表，证人农某1的证言，被告人李琼的供述，辨认笔录，现场检测报告书、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字（2019）441号检验报告，现场勘验笔录等证据证实。 原判认为，被告人李琼为了得到免费毒品吸食，明知是毒品海洛因而多次帮他人购买吸食，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。被告人李琼曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人李琼如实供述其贩卖毒品的罪行，认罪认罚，依法可对其从宽处罚。根据被告人李琼的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：一、被告人李琼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币6000元；二、缴获的毒资人民币200元（公安机关已扣押），没收上缴国库；三、缴获的0.47克毒品海洛因和作案工具OPPO牌黑色直板手机一部（公安机关已扣押），予以没收。 宣判后，原审被告人李琼不服，在法定期限内提出上诉。 李琼上诉称，一审法院认定其属于情节严重情形不当，其只有2次是代购毒品，第3次是其自己购买来吸食的，且其在签署认罪认罚具结书时，量刑建议是有期徒刑三年至三年六个月，但一审判决却是四年二个月，量刑过重。请求二审法院对其减轻处罚。 钦州市人民检察院认为，起诉书指控以及一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确。上诉人3次贩卖毒品，符合情节严重情形，且是累犯。其提出的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 二审审理查明，原判认定上诉人李琼为得到免费毒品海洛因吸食，明知是毒品海洛因而帮助他人购买吸食，共代为吸毒人员购买毒品海洛因3次的犯罪事实清楚，原判据以定案的证据，经庭审举证质证，确实充分。二审期间，上诉人和钦州市人民检察院均没有提供有新的证据。本院对原判认定的事实，采信的证据，予以确认。 对于上诉李琼提出一审法院认定其代购买毒品3次,属于情节严重情形不当，其只有2次是代购毒品，最后1次是其出资购买来吸食的问题。经查实，上诉人李琼在侦查阶段供认,从2019年11月18日中午12时许至11月19日13时止,农某1叫其先出钱帮购买毒品海洛因3次,每次都是其先出钱向一个叫“卖柴六”的男子购买回来到三海街道龙武石山龙母娘娘山洞处交给农某1，农某1也分给其吸食,前2次吸食完后，农某1就还其100元、250元；最后一次农某1叫其先出100元钱帮购买毒品海洛因回来，其尚未交给农某1就当场被抓获了。吸毒人员农某1的证言证实其从2019年11月18日至11月19日止,3次要求“阿大”（李琼）帮其购买毒品海洛因回来，可分一部分毒品给他吸食，前2次分别购买100元和250元回来，在三海街道龙武石山龙母娘娘山洞处共同吸食完后，其就给钱李琼了，最后一次叫其购买100元毒品海洛因回来，在三海街道龙武石山龙母娘娘山洞处，尚未得共同吸食，2人就当场被抓获了。以上事实，有证人农某1证言与上诉人李琼的供述相互印证，且有抓获经过、检查笔录、扣押清单、称量笔录及指认照片笔录等证据予以佐证，该证据来源合法，与本案有关联，足以证实。因此，对上诉人李琼的该上诉意见，本院不予采纳。 对于上诉人李琼上诉提出其在签署认罪认罚具结书时，量刑建议是有期徒刑三年至三年六个月，但一审判决却是四年二个月，所作出的判决量刑过重的上诉理由。根据法律的规定，贩卖毒品3次以上，应认定为“情节严重”情形，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人李琼共贩毒3次，属多次贩毒，应认定为“情节严重”情形。在起诉阶段，李琼承认自己贩卖毒品3次，对检察院提出量刑为有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金8000元以下的量刑建议表示认同，并自愿签署认罪认罚具结书。但在开庭审理过程中，经查明，李琼曾因犯贩卖毒品罪被广东省广州市增城区人民法院判处有期徒刑十个月，于2018年4月4日刑满释放。李琼曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关在庭上将量刑意见调整为有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金8000元以下的量刑建议。原判根据李琼的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金6000元，是在法定刑幅度内处罚，且罪刑相适应，并无不当。上诉人的该上诉理由不成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人李琼明知是毒品海洛因，为得到免费毒品吸食，仍帮助他人购买毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。李琼共贩毒3次，属多次贩毒，应认定为“情节严重”情形。李琼曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应当从重处罚。原判根据李琼的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，所作出的判决，是在法定刑幅度内对其处罚，且罪刑相适应，并无不当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李琼的上诉理由不成立，本院不予支持，钦州市人民检察院的意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谭玉强 审判员  何燕飞 审判员  黎 刚 二〇二〇年五月二十六日 书记员  何伟豪