广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂12民终495号 上诉人（原审原告）：广西鼎丰鸿昌投资有限责任公司都安密洛陀度假酒店。住所地都安瑶族自治县安阳镇河东新区，统一社会信用代码：91451228MA5K9CBB68。 法定代表人：李昌鹏。 委托诉讼代理人：潘祖贵，广西桂海天律师事务所律师 委托诉讼代理人：黄玉萍，广西桂海天律师事务所律师 上诉人（原审被告）：都安动感健身俱乐部，住所地都安瑶族自治县安阳镇迎晖社区河东北路68号，统一社会信用代码：92451228MA5NJ9BX5C。 经营者：陈毓光，男，汉族，1966年4月28日出生，住广西永福县。 上诉人广西鼎丰鸿昌投资有限责任公司都安密洛陀度假酒店（以下简称“密洛陀酒店”）因与上诉人都安动感健身俱乐部（以下简称“动感健身俱乐部”）房屋租赁合同纠纷一案,不服河池市都安瑶族自治县人民法院（2019）桂1228民初1183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后,依法组成合议庭，进行审理。现已审理终结。 密洛陀酒店上诉请求：1、撤销原审判决第三项判决内容；2、判决动感健身俱乐部向上诉人支付自2018年12月21日起至2019年8月20日止累计8个月的租金，按5000元/月计共计人民币40000元；后续租金（场地占用费）按5000元/月继续计算至动感健身俱乐部搬离场地为止；3、判决动感健身俱乐部向上诉人支付欠付经营场地租金的违约金，按欠款金额每日2‰暂计至2019年8月20日违约金为人民币8920元，以后续计至实际付清之日止；4、本案的一、二审诉讼费用全部由动感健身俱乐部承担。事实和理由：1、上诉人已按照合同约定将场地交付动感健身俱乐部使用，俱乐部即应当依约支付场地租金。上诉人酒店未取得消防验收合格证，不能成为俱乐部免除支付租金义务的理由。因其他经营户在同时期同样可以正常开张营业，动感健身俱乐部不开张营业，真实原因是其自行放任所致。2、2019年3月20日上诉人取得消防验收合格证以后，动感健身俱乐部仍不开张营业，继续占用场地，此后仍不支付场地租金，再无任何正当理由。特此上诉，请求二审法院依法公正判决。 都安动感健身俱乐部上诉请求：1、请求撤销一审判决第一、二项。2、驳回原告密洛陀酒店一审诉讼请求。3、本案一、二审诉讼费均由密洛陀酒店承担。事实和理由：1.双方签订的《经营场地租赁合同》性质，应当认定是合作经营合同。2、一审判决遗漏密洛陀酒店办得消防安全检查合格证后没有及时通知上诉人及没有负责砌墙让健身房成为独立场所等可以证实上诉人不构成违约的重要事实。3、若是场地租赁合同，出租方密洛陀酒店亦应该办理好消防合格证等必要证件之后，才完成完整交付租赁物的义务，上诉人才开始承担租金责任。4、本案密洛陀酒店并未享有合同的解除权，但现在合同双方闹僵，合同实际也无法继续履行下去。动感健身俱乐部同意解除合同，但密洛陀酒店应补偿其相应损失。综上，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 密洛陀酒店向一审法院起诉请求：1、判决解除原被告于2018年9月29日签订的《经营场地租赁合同》；2、判决被告立即清空并搬离租赁场地；3、判决被告向原告支付自2018年12月21日起至2019年8月20日止累计8个月的租金，按5000元/月计共计人民币40000元，后续租金（场地占用费）按5000元/月继续计算至被告完全搬离场地之日止；4、判决被告向原告支付欠付经营场地租金的违约金，按欠款金额每日2‰暂计至2019年8月20日违约金为人民帀8920元，以后续计至实际付清之日止；5、本案的诉讼费全部由被告承担。 一审法院认定事实：原告都安密洛陀酒店系广西鼎丰鸿昌投资有限责任公司的子公司，其受总公司的委托经营、管理都安密洛陀酒店。原告于2018年9月29日与被告签订《经营场地租赁合同》，约定原告（甲方）将自有的都安密洛陀度假酒店一楼健身房区域共计506m²出租给被告（乙方）经营健身房，租赁期限四年，从2018年12月21日至2022年12月20日止,租金从2018年12月21日起计付，租金按乙方每月营业收入的40%支付给甲方，当月营业收入总额的40%不足5000元的，保底按5000元支付。双方约定于每月5日前完成上个月营业收入的核对，乙方于每月15日前付清上个月租金。合同生效之日起15天内，乙方应向甲方缴纳合同履约保证金伍万元。乙方逾期不向甲方支付租金等的，须按逾期金额每日千分之二向甲方支付违约金；逾期达到15日的，甲方有权在不事先通知乙方的情况下停止经营场地的供水、供电或者锁门、封闭通道等措施；逾期达到30日的，甲方有权单方解除合同。合同还约定，甲方保证酒店经营场所消防过关，并取得消防许可证。 合同签订后，原告将酒店负一层的健身房交付被告使用，被告在健身房安装好健身器材。由于被告未向原告交纳履约保证金和租金，2019年5月10日、5月24日，原告以被告未缴纳租金及履约保证金为由向被告发函要求终止合同。由于双方对解除合同协商未果，原告诉向法院，提出如上诉求。 另查明，2019年3月20日，都安瑶族自治县公安消防大队向原告颁发消防安全检查许可合格证。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1、原、被告签订的《经营场地租赁合同》是否系有效合同，该合同是租赁合同还是合作经营合同；2、原告要求与被告解除合同、并要求被告腾退房屋是否有事实和法律依据；3、原告要求被告支付租金及承担违约责任是否予以支持。 针对第一个争议焦点，一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。本案原、被告在平等自愿原则的基础上签订的《经营场地租赁合同》，该合同自订立时成立并生效。由于该合同约定的是由原告将其酒店一楼出租给被告使用，原告不参与经营管理，被告按月支付租金，租期四年，该约定符合房屋租赁合同的构成要件，属房屋租赁合同。被告以双方是合作经营关系不是租赁关系辩解，不予采纳。 针对第二个争议焦点，一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项规定：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”，合同予以解除。原告在庭审中及休庭后明确表态收回房屋，不将房屋租赁给被告，且双方签订合同后，遂发生纠纷，至合同的标的物未能实现其经济价值。由于双方形成合同僵局，如合同不予解除，对双方均造成更大的经济损失。故原告要求解除与被告签订的《经营场地租赁合同》，并腾退房屋，予以支持。 针对第三个争议焦点，一审法院认为，健身房系公众聚集娱乐场所，根据《中华人民共和国消防法》第十五条第一款规定：“公众聚集场所在投入使用、营业前，建设单位或者使用单位应当向场所所在地县级以上地方人民政府消防救援机构申请消防安全检查。第二款。未经消防检查或者检查不符合消防安全要求的，不得投入使用、营业”。而本案原告未按合同约定及时办理消防许可证照，其未全面履行合同义务，存在违约，导致被告未能经营健身房，故原告要求被告支付2018年12月至2019年3月的租金和违约金没有事实和法律依据，不予支持。2019年3月20日取得消防许可证后，被告未对健身房进行经营，亦未依约向原告支付房屋租金及履约保证金，其行为亦存在违约，应承担相应的违约责任。由于双方未按照合同约定全面履行自己的义务，均存在违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。综述，原告要求被告支付租金及违约金，理由不充分，不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条之规定，判决：一、解除原告广西鼎丰鸿昌投资有限责任公司都安密洛陀度假酒店与被告都安动感健身俱乐部于2018年9月29日签订的《经营场地租赁合同》；二、被告都安动感健身俱乐部于本判决生效之日起十日内腾退位于都安密洛陀度假酒店一楼健身房给原告广西鼎丰鸿昌投资有限责任公司都安密洛陀度假酒店；驳回原告广西鼎丰鸿昌投资有限责任公司都安密洛陀度假酒店的其他诉讼请求。案件受理费1023元，由原告广西鼎丰鸿昌投资有限责任公司都安密洛陀度假酒店负担500元，被告都安动感健身俱乐部负担523元。 本院二审期间，双方未提供新的证据。 二审经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。 综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：1、本案的合同性质属于合作经营合同还是房屋租赁合同。2、密洛陀酒店主张解除合同是否有法律依据。3、密洛陀酒店要求动感健身俱乐部支付租金及违约金是否应予支持。 本院认为,1、关于第一个争议焦点，经查，诉争双方均认可《经营场地租赁合同》于2018年9月29日签订，合同中场地月租金按照营业额40%支付，同时约定租金的保底条款即：营业额的40%不足5000元时，按照5000元/月支付。结合合同签订后，密洛陀酒店不参与经营，动感健身俱乐部均自行负责装修、采购、人事招聘等情况，该合同并不符合“共享收益、共负盈亏”合作经营性质，应认定为场地租赁合同。2、关于第二个争议焦点，合同基于合意而订立，亦可以依据合意而解除，本案中，案涉经营场地虽已办理得消防证明，但当事人双方因争议至今，已无继续合作的心态和诚意，如强制双方继续履行合同已无实际意义，况且二审审理中双方当事人均已作出解除合同的意思表示，当事人主张解除合同，本院予以支持。至于动感健身俱乐部提出同意解除合同，但要求补偿的诉求。其并未在一审时提起反诉，现二审提出，本案不作处理，其可以通过其他途径解决或另行起诉。3、关于第三个争议焦点，涉案合同第三条第4项明确约定，甲方（密洛陀酒店）保证酒店经营场所消防过关，并取得消防许可证，且根据相关法律规定，动感健身俱乐部健身房属于公共聚集娱乐场所，必须经过消防安全检查合格后才能投入使用、营业。本案中，案涉合同签订后，密洛陀酒店尚未办理得消防合格证，造成动感健身俱乐部无法正常营业，未完整履行合同，构成违约。2019年3月20日，密洛陀酒店办理得消防合格证后，动感健身俱乐部未开始经营，亦未按照合同约定交纳租金和履约保证金，对此动感健身俱乐部辩称，因消防证未及时办理及砌墙等其他合同约定项目尚未履行，双方合同履行陷入僵局，随后均在商谈解除合同及相关补偿的问题，并提供了微信商谈记录及双方达成的解除租赁合同协议书范本、班华克2019年5月13日签字收条及附件清单证实，庭审中，密洛陀酒店也承认诉前双方就合同解除补偿的事宜一直与动感健身俱乐部进行商讨，因俱乐部开出的补偿条件不合理最后没有达成一致。综合全案其他证据，不能排除2019年3月20日后，因合同履行陷入僵局，双方当事人为解除合同而反复进行磋商过程，密洛陀酒店主张此期间动感健身俱乐部要承担租赁房屋租金和违约金没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉理由均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1023元，由上诉人广西鼎丰鸿昌投资有限责任公司都安密洛陀度假酒店负担623元（已预交1023元），由上诉人都安动感健身俱乐部负担400元（已预交1023元）。 本判决为终审判决。 审 判 长 潘嘉芳 审 判 员 吴利萍 审 判 员 韦兴惠 二〇二〇年五月十二日 法官助理 谭岚方 书 记 员 莫健苗