文书内容苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0591民初5106号原告：苏州工业园区创业金属材料有限公司，住所地苏州工业园区东富路**厂房******，统一社会信用代码91320594716802308J。法定代表人：郁小白，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李江，湖南旷真律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴欣颖，湖南旷真律师事务所律师。被告：南通建工集团股份有限公司，住所，住所地南通市段家坝路**社会信用代码：91320600138290709G。法定代表人：张向阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐昌发，男，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：吕国栋，男，汉族，该公司员工。原告苏州工业园区创业金属材料有限公司（以下简称“创业金属公司”）与被告南通建工集团股份有限公司（以下简称“南通建工公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月7日受理后，依法由审判员王冬青担任审判长，与人民陪审员达青山、夏泉根组成合议庭进行审理。依原告申请，本院于2019年5月25日作出（2019）苏0591民初5106号民事裁定书，并依据该裁定书对被告名下财产采取了保全措施。本院于2019年7月4日组织原、被告进行听证。本案于2019年11月28日、2020年4月30日公开开庭进行了审理。原告创业金属公司的委托诉讼代理人李江（第一、二次庭审），被告南通建工公司的委托诉讼代理人唐昌发（第一、二次庭审）、吕国栋（第一次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创业金属公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付货款4722127.68元；2、被告向原告支付逾期付款违约金2070000元，并按照月息2%的标准支付自2019年3月16日起至全部货款付清之日止的后续逾期付款损失；3、被告向原告支付逾期付款利息50000元；4、被告承担原告为实现债权而支付的律师代理费800000元；5、被告承担本案全部诉讼费用、财产保全担保费用。事实和理由：2017年10月18日，原、被告签订《钢筋采购合同》，合同对钢筋价款、货款结算、违约责任等事项进行了约定，因被告未按约履行付款义务，故原告诉至法院。案件审理过程中，原告变更诉讼请求如下：1、被告向原告支付货款4722127.68元；2、被告向原告支付违约金2070000元，并按照每天5元/吨的标准（933.25吨）支付自2019年3月16日起至全部货款付清之日止的逾期付款损失；3、被告支付第一批次余下10%钢材款的利息5万元；4、被告向原告支付自2018年10月9日起以4722127.68元为基数，按同期银行贷款利率支付逾期付款损失，直至货款付清；5、解除原、被告于2017年10月18日签订的《钢筋采购合同》；6、判令被告承担本案全部诉讼费用、财产保全担保费用。被告南通建工公司辩称，1、被告对原告主张的货款4722127.68元没有异议。2、不同意解除合同，请求法院依法判决。3、原告违反廉洁协议，被告有权延迟支付货款直至合同解除与终止，对原告主张的违约金、逾期付款损失、利息不予认可，且原告重复计收违约金。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月18日，原告创业金属公司（乙方/出卖方）与被告南通建工公司（甲方/买受方）签订一份《钢筋采购合同》，合同约定甲方向乙方采购如下钢筋：            品名              数量              区域              品牌              定价基准              采购单价（根据网价浮动：±元/T）                  高线、盘螺、螺纹钢（抗震）；根据项目实际需求              依据项目实际供货数量为准              江苏淮安              亚新、江苏胜丰、沙钢、江苏鸿泰、连云港兴鑫、临钢三德、鑫涌特钢、天津金都、联鑫、鑫涌特钢 永钢              送货日当天价格，星期六、日按照当期星期五价格              西本新干线（上海信息价）下浮110元/T                  备注              1、钢筋结算价格=钢筋到货日价格计算（含运费等）。      2、钢筋基准价格：以到货当日西本新干线（上海信息价）第一次发布的信息指导价为准；如遇节假日，以节假日前一工作日网价为准（若网价存在备注价格，按备注价格为基准价格）。      本条所约定的价款已包含应向乙方支付的所有费用，包括但不限于产品的材料费、包装、运费、税金更换等一切直接和间接费用。带E抗震钢筋如无信息价（有信息价按照同品牌材料计算方式）则在同规格普通钢材价格下浮后基础上+40元/吨。以上螺纹钢报价均为9米定尺，12米长钢筋在同规格9米钢筋单价下浮后基础上+10元/吨，如需少量直螺配合进度单价按照盘螺统一价计取。项目名称为淮安市雨润星雨华府；项目地址为淮安市生态新城区枚皋路与承恩大道交叉口。预计采购货物数量为10000吨（暂定）。乙方在交货的同时应向甲方提交备件、出厂合格证、检验合格证、说明书、进出口检验证明（若有）等。乙方送货上门的，应当至少提前24小时通知甲方收货时间，因乙方未及时通知导致的损失由乙方承担责任。若项目部通知五个工作日内乙方供货不到位，当月出现三次或者累计达到五次的，乙方同意甲方有权单方解除合同，且因乙方供货不到位造成损失的，乙方负责赔偿甲方的损失。结算周期为：（1）第一批次应送的钢材（暂定1500吨）在60日内送完，未送完按实际送货量结算，甲方于次月15日前付90%的第一批次钢材款，第一批次余下的10%钢材款从次月15日起开始计息，按月息6‰计算，第一批次的10%钢材余款和利息甲方在一年内付清。（2）第二批次开始继续送的钢材按照每月1日到30日为结算周期。次月15日前甲方付清100%的第二批次钢材货款，以此类推。（3）以上的付款方式，甲方如有逾期，乙方有权停止供货，并加收每天5元/吨的违约金，直至甲方按本条款付款为止。付款形式为网银支付。乙方开具增值税专用发票，发票抬头为：南通建工集团股份有限公司。乙方须在对结账后开具当月全额税票，若因乙方未及时提供足额税票而导致甲方付款延期的，一切责任由乙方承担。甲方未能按照本合同约定的时间支付价款的，应付未付款项按照同期银行贷款利率向乙方支付违约金，且乙方在90天内不得停止供货，由于停止供货造成的一切损失由乙方承担。乙方交付的产品不符合本合同约定，甲方不解除合同的，乙方应当重新交付符合本合同约定的产品，因此造成交付延误的，乙方应按照当月货款总价千分之五每日向甲方支付违约金；甲方解除合同的，乙方按照合同总价10%向甲方支付违约金。上述情况造成甲方损失的，乙方还应赔偿甲方一切经济损失。乙方未能按照合同约定的时间或者甲方通知的时间交付产品的，乙方应按照合同总价万分之五每日向甲方支付违约金。合同有效期从合同签订日期起至本项目竣工为止。2017年12月25日，原告创业金属公司（供方）与被告南通建工公司（需方）签订一份《购销合同》，合同载明采购货物情况如下：            货物名称              产地              规格              数量（吨）              件              单价              总金额/元                  盘螺T63/E/G              沙钢              6#              12              6              6950              83400                  盘螺T63/E/G              沙钢              8#              10              5              6650              66500                  直条T63/E/E/G              沙钢              20#              19.206              9              6550              125799.3                  盘螺T63/E/E/G              沙钢              20#              20.601              9              6550              134936.55                  合计                                                                                    410635.85      2018年1月6日，原告创业金属公司（供方）与被告南通建工公司（需方）签订一份《购销合同》，合同载明采购货物情况如下：            货物名称              产地              规格              数量（吨）              件              单价              总金额/元                  盘螺T63/E/G              沙钢              6#              18              9              6730              121140                  盘螺T63/E/G              沙钢              8#              4              2              6430              25720                  直条T63/E/E/G              沙钢              22#              16              8              6330              101280                  盘螺T63/E/E/G              沙钢              6#              122              61              6730              821060                  合计                                                                                    1069200      上述合同签订后，原告创业金属公司自2017年10月20日至2018年1月31日期间共向被告供应1495.595吨钢材，总价款7022127.68元。2018年6月14日、7月19日、8月31日、9月26日，被告向原告分别支付500000元、1000000元、300000元、500000元，合计2300000元。原、被告一致确认，被告尚欠原告钢材款4722127.68元。2018年1月8日，原告向被告分别开具江苏增值税专用发票，发票金额分别为888297.93元、779708.66元、747632.18元、890275.9元。2020年3月3日，原告向被告分别开具江苏增值税专用发票，发票金额分别为1088796元、1119297.31元、715037.8元、793081.9元。上述发票金额合计7022127.68元。被告向本院确认于2020年3月31日收到原告寄送的四张江苏增值税专用发票原件。另查明，2017年原告创业金属公司（乙方）与被告南通建工公司（甲方）签订一份《廉洁协议》，约定甲乙双方应当自觉遵守国家、地方法律、地方法律法规以及本协议的约定订立、履行过程中廉洁自律。甲方及其工作人员不得以任何形式向乙方索要和收受回扣等好处费。甲方工作人员应当保持与乙方的正常业务交往，不得接受乙方的礼金、有价证券和贵重物品，不得在乙方报销任何应由其个人承担的费用。乙方应当通过正常途径开展相关业务，不得为获取某些不正当利益而向甲方工作人员赠送礼金、有价证券和贵重物品等，或给甲方工作人员报销其个人费用，或邀请甲方工作人员外出旅游和进入营业性娱乐场所，或为甲方工作人员住房装修、婚丧嫁娶、家属和子女的工作安排以及出国等提供方便。甲方发现乙方有违反本协议或者采用不正当的手段行贿甲方工作人员等不正当竞争行为的，甲方有权对乙方进行10-50万元罚款且甲方有权延迟对乙方货款的支付，直至合同的终止与解除。本廉洁协议作为合同的附件，与合同具有同等法律效力。上述事实，有原告方提交的钢筋采购合同、购销合同、送货单、中国农业银行电子回单、江苏增值税专用发票，被告方提交的廉洁协议及当事人陈述予以证实，本院予以确认。对有争议的证据本院认定如下：对原告提交的《关于一万元的情况说明》和被告提交的《钢材供应商行贿事件情况说明》均系原、被告自行制作，本院对其形式真实性均予以认可，但对其证明目的均不予认可。对原告提交的付款计划，因签名字迹难以辨认，故本院对其证明目的不予认可。对被告提交的微信聊天记录，因未出示原始载体，故本院对其真实性不予认可。另被告向本院明确关于其主张的原告未按时供货给被告造成的损失、原告违反廉洁协议应向被告支付的赔偿金均由被告另案向原告主张。本院认为，原告创业金属公司与被告南通建工公司之间签订的《钢筋采购合同》、《购销合同》、《廉洁协议》合法有效，各方均应遵守。原告主张被告尚欠原告钢材款4722127.68元，被告不持异议，本院予以确认。关于《钢筋采购合同》是否解除的问题。本院认为被告迟延履行采购合同项下主要债务，原告主张解除合同于法有据。原告于2019年7月4日听证中提出解除合同的诉讼请求，故本院认定原、被告于2017年10月18日签订的《钢筋采购合同》于2019年7月4日解除。关于被告提出原告违反廉洁协议，被告有权延迟支付货款的抗辩意见。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。没有提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。《廉洁协议》第七条约定：“创业金属公司不得为获取某些不正当利益向南通建工公司工作人员赠送礼金、有价证券、贵重物品等”。从约定本身来看，赠送礼金、有价证券、贵重物品等是手段，获取不正当利益是目的。而被告南通建工公司提供的证据尚不足以证明创业金属公司法定代表人郁小白通过采取向刘明赠送礼金的手段来获取不正当利益，故对于被告的上述抗辩理由本院不予支持。关于原告主张的5元/吨/天的加价款和按照同期贷款利率计算的违约金。本院认为原、被告在《钢筋采购合同》中约定如被告逾期付款，则在约定的价格上加收每天5元/吨的违约金，换言之，如被告在约定的期限内付清钢材款，则不适用加价的约定。从双方约定的内容看，其真实意思表示实为对被告逾期付款所应当承担的违约责任所进行的约定，其性质应属逾期付款违约金，与原告主张的按同期贷款利率计算的违约金性质相同。现原告并未提供证据证明因被告迟延付款给其造成损失的数额，又双方约定的每天每吨5元的加价款确系过高，与违约金的主要功能为损失补偿原则相悖，故本院就逾期付款违约金的标准酌情调整为年利率11.7%。原告已按约向被告交付了第一批次钢材款的足额税票，被告应按其逾期付款的金额按年利率11.7%的标准向原告支付逾期付款违约金。经本院核算，截至2020年3月31日，被告因第一批次90%钢材款产生的逾期付款违约金为324905.91元。关于第二批次钢材款所产生的逾期付款违约金，因原告未提供证据证明其已就结算周期内发生的钢材款与被告进行过对账，又原告直至2020年3月31日方向被告交付第二批次钢材款的税票，故原告仅可自2020年3月31日起向被告主张第二批次钢材款3716213.01元产生的逾期付款违约金。原告主张的第一批次10%钢材款产生的利息符合合同约定。经本院核算，第一批次10%钢材款金额330591.47元，按照月利率6‰的标准，自第一批次钢材送完的次月15日即2018年1月15日起计算至2019年1月14日止的利息为23802.59元。但对于原告诉讼请求二和诉讼请求四中的涉及的第一批次10%钢材款的加价款和违约金，本院同样调整至年利率11.7%。因被告未按约付清第一批次钢材款及利息，故该部分钢材款自2019年1月15日起至实际清偿之日止按年利率11.7%的标准计算逾期付款违约金。经本院核算，自2019年1月15日起至2020年3月31日止的逾期付款违约金为47489.46元。关于原告主张的财产保全担保费用。本院认为原、被告并未约定该费用的承担主体，且该费用并非创业金属公司提起本案诉请、主张案涉债权所必然产生的费用，故原告要求被告支付财产保全担保费于法无据，法院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款，第九十七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、原告苏州工业园区创业金属材料有限公司与被告南通建工集团股份有限公司于2017年10月18日签订的《钢筋采购合同》于2019年7月4日解除。二、被告南通建工集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告苏州工业园区创业金属材料有限公司货款4722127.68元，截至2020年3月31日的利息及逾期付款违约金计396197.96元，以及自2020年4月1日起至实际清偿之日止，以4722127.68元中未付部分为基数，按照年利率11.7%计算的逾期付款违约金。三、驳回原告苏州工业园区创业金属材料有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59695元，保全费5000元，合计64695元，由原告苏州工业园区创业金属材料有限公司负担12067元，由被告南通建工集团股份有限公司负担52628元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  王冬青人民陪审员  达青山人民陪审员  夏泉根二〇二〇年五月六日法官 助理  陈 晨书 记 员  李舒晨附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质、当事人可以要恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。