河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终7329号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**楷林商务中心******。负责人：李迅，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵保锋，河南广文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：樊留洋，男，汉族，1989年4月24日生，户籍地河南省汝阳县，现住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：靳志远，河南金稻律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：袁治港，男，汉族，1997年7月1日生，住河南省汝阳县。被上诉人（原审被告）：郭乐，男，汉族，1982年11月17日生，户籍地河南省汝阳县，现住汝阳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司与被上诉人樊留洋、袁治港、郭乐机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2019）豫0326民初2536号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法审理了本案。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：1．依法撤销汝阳县人民法院（2019）豫0326民初2536号民事判决，依法改判。2．本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1．被上诉人樊留洋对损害发生自身具有过错，应当承担30%的民事责任。本案归则的基础为一般侵权责任纠纷，应当适用过错归则原则。被上诉人樊留洋未依法佩戴有效的劳动防护用品、器具，作为成年人未在合理范围内注意自身安全防护，应当对自身伤害承担相应的过错责任。《建筑施工人员个人劳动保护用品使用管理暂行规定》第二条本规定所称个人劳动保护用品，是指在建筑施工现场，从事建筑施工活动的人员使用的安全帽、安全带以及安全（绝缘）鞋、防护眼镜、防护手套、防尘（毒）口罩等个人劳动保护用品。第十一条施工作业人员有接受安全教育培训的权利，有按照工作岗位规定使用合格的劳动保护用品的权利；有拒绝违章指挥、拒绝使用不合格劳动保护用品的权利。同时，也负有正确使用劳动保护用品的义务。2．一审法院认定，被上诉人樊留洋误工期和护理期过长。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7.2中型：误工90～180日，护理30～60日，营养30～60日。3．一审法院认定依照城镇标准计算残疾赔偿金不适当。人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定应当适用的标准。被上诉人樊留洋原审证据不足以证明其居住在城镇一年以上且收入来源于城镇。且被上诉人樊留洋所提供租房合同，真实性根本无法保证；没有提供房租缴纳凭证、物业缴费和水电缴费等实际居住必然产生费用的相关证据材料，不能说明樊留洋自2016年2月在该房产居住至今。更无证据说明樊留洋收入来源于城镇。4．精神损害抚慰金，十级伤残5000元为司法惯例。樊留洋辩称：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉理由不能成立。答辩人2011年9月考入河南理工大学万方科技学院土木工程系学习，2014年取得土建工程施工员资格证，2015年7月1日取得工学学士学位，2015年7月1日从该学院毕业。答辩人毕业后经常受聘到建筑工程工地从事工程管理工作，为了生活和工作的方便，答辩人和妻子于2016年在汝阳县城租房居住。2017年8月份，答辩人由同学介绍到《陆浑灌区续建配套与节水改造项目》1标段工程工地干活，2018年4月11日下午，答辩人在《陆浑灌区续建配套与节水改造项目》1标段内埠村西工地施工管理，由于袁治港驾驶混凝土泵车在工地浇注水泥时操作措施不当，水泥浇注管撞击到答辩人头部，答辩人当即被撞昏迷，头、口、鼻、耳多处出血。答辩人受伤后先后在汝阳县中医院、河科大第一附属医院住院110天，花去医疗费用计112092.08元。经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所司法鉴定和医疗评估，答辩人为十级伤残，出院后误工期为120—150天，护理期为40—60天，营养期为40—60天；本案一审庭审时，答辩人向法庭出示了住院材料，证人证言，特种车综合商业保险单，司法鉴定意见书，医疗评估意见书、户口簿，租房协议书等有关证据，证明了上述事实的存在，一审法院根据庭审所查明的事实，依据《机动车交通事故责任强制保险条例》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定确认赔偿主体及责任承担，根据《侵权责任法》、《道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定赔偿范围，将答辩人出院后营养期、护理期酌定为50天，将误工期酌定140天并无不当，赔偿费用的计算标准于法有据。事故发生时，答辩人正在专心致志的工作，由于混凝土泵车操作员措施不当，才导致答辩人受伤。答辩人受伤住院期间长期处于昏迷状态，经过近四个月的治疗，答辩人勉强生活自理，可健康并没有恢复，现在还不时头疼头晕，记忆力明显下降，精神受到极大的伤害，一审法院判决支持答辩人精神抚慰金的诉求合情合理，于法有据。中国财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉理由不能成立。请二审法院判决驳回上诉，维持原判。樊留洋向一审法院起诉请求：要求中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司、袁治港、郭乐赔偿樊留洋各项损失352893.62元。一审法院认定事实：2018年4月11日下午，樊留洋在《陆浑罐区续建配套与节水改造项目》1标段内埠村西工地干活时，袁治港驾驶豫Ｅ-×××**号混凝土泵车在工地浇注混凝土，因操作措施不当，将水泥浇注管头撞击到樊留洋头部，致樊留洋头部受伤。事发当天，樊留洋在汝阳县中医院住院治疗，经诊断为：1：创伤性硬膜下血肿；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、多发性颅骨骨折；4、创伤性脑疝。花医疗费22993.03元。2018年4月30日转至河南科技大学第一附属医院继续住院治疗，经诊断为：1、脑积水；2、去骨瓣减压术后；3、面神经瘫痪；4、颅骨缺损等。治疗经过及处理意见：住院治疗，住院期间留陪护贰人。2018年5月30日出院，花医疗费27594.04元。2018年6月1日，樊留洋再次到汝阳县中医院住院治疗，经诊断为：1、颅内血肿清除术后；2、面神经麻痹。2018年7月2日出院，花医疗费8339.14元。2018年7月11日，樊留洋到河南科技大学第一附属医院继续住院治疗，诊断意见为：颅骨修补术后。治疗经过及处理意见：患者于2018年7月11日至2018年8月6日在我院住院治疗，期间留陪护两人。2018年8月6日出院，花医疗费53165.87元。事故发生后，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司向樊留洋预付5万元；郭乐向樊留洋垫付费用3万元。事故发生时，袁治港驾驶豫Ｅ-×××**号混凝土泵车在中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司投有特种车第三者责任保险（100万），该车车主为郭乐。樊留洋在起诉时，申请对其伤残等级、休息期、护理期、营养期进行鉴定，该院依法委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行鉴定。2019年7月23日，该所出具洛鑫正司鉴所（2019）临鉴字第453号司法鉴定意见书，鉴定意见为：樊留洋头部遭撞击致颅脑损伤，行开颅手术评定为十级伤残。2019年7月22日，该所出具洛鑫正司鉴所（2019）医评字第321号医疗评估意见书，评估意见，樊留洋出院后：1、休息期（误工期）以120-150天为宜；2、护理期以40-60天为宜；3、营养期以40-60天为宜。樊留洋支出鉴定费2500元，检查费1105元。另查明，樊留洋于2016年2月26日与汝阳县杨庄福民小区的李战群签订房屋租赁合同，开始在洛阳市汝阳县××楼××号居住。樊留洋与其妻子薛淋月于2017年1月13日生育一子取名樊若萱。一审法院认为，袁治港驾驶豫Ｅ-×××**号混凝土泵车在工地浇注混凝土时，因操作措施不当，将水泥浇注管头撞击到樊留洋头部，致樊留洋头部受伤，对该事实双方无异议，该院予以认定。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，投保有机动车保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保的保险公司在保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，依照相关规定由侵权人予以赔偿。故对樊留洋的损失先由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司依照法律规定在保险责任限额内予以赔偿，不足部分由袁治港、郭乐依照法律规定予以赔偿。对于樊留洋住院期间花费的医疗费112092.08元，有医疗票据为证，该院予以认定；对其要求住院期间的伙食补助费计算为：109天×20元/天=2180元的请求，不违反法律规定，该院予以准许；根据樊留洋的伤情并结合鉴定机构的评估意见，对出院后的营养期、护理期限均酌定为50天，出院后的误工期限酌定为140天，即营养费计算为：（109天＋50天）×20元/天=3180元；护理费计算为：108.28元/天×（52天×1人＋57天×2人＋50天×1人）=23388.48元；误工费按照上年度建筑行业人员平均工资计算为：133.197元/天×（109天＋8天＋140天）=34231.63元；对樊留洋要求的残疾赔偿金，根据其提供的租房协议及樊留洋实际情况并结合鉴定机构鉴定意见，考虑按照上年度城镇居民的人均可支配收入计算为：31874.19元/年×20年×10%=63748.38元；对樊留洋要求的精神抚慰金10000元，结合樊留洋的伤残情况，该院予以支持；对其要求的交通费5065元，根据樊留洋的伤情及住院情况该院酌定为3000元；对樊留洋要求被扶养人樊若萱的抚养费计算为：20989.15元/年×17年×10%÷2人=17840.78元；对其鉴定费及检查费用3605元，该院予以支持。综上所述，樊留洋因该起事故造成的各项损失共计273266.35元。在事故车辆投保的保险责任限额内，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司予以赔偿，在赔偿时扣除郭乐、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司实际垫付的费用。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿樊留洋医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费等损失共计273266.35元（在支付时扣除公司垫付的50000元，扣除郭乐垫付的30000元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司将郭乐的垫付款直接支付给郭乐，实际再支付樊留洋193266.35元）。二、驳回樊留洋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3297元，由袁治港、郭乐共同承担。二审经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，樊留洋头部受伤是由袁治港驾驶豫Ｅ-×××**号混凝土泵车在工地浇注混凝土时操作措施不当造成的，上诉人认为樊留洋存在过错，但未能提供充分有效的证据予以证明，一审确认的赔偿主体及责任承担，并无不当。结合樊留洋的伤残等级及鉴定机构的医疗评估，一审法院认定樊留洋的误工期和护理期均在合理范围之内，符合相关法律规定。根据河南省高级人民法院的相关规定，机动车交通事故责任纠纷案件，不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，残疾赔偿金统一按照城镇居民标准计算。故上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司认为应当按照农村居民标准计算被上诉人樊留洋损失的上诉请求，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2219元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员  王睿二〇二〇年五月十二日书记员  张利