山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁07民终1067号 上诉人（原审原告）：孙德友，男，1972年10月29日出生，汉族，住寿光市。 委托诉讼代理人：桑希金，山东诚公律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宏源防水科技集团有限公司，住所地：寿光市台头镇政府西2000米。 法定代表人：郑风礼，执行董事。 委托诉讼代理人：郑希光，男，1981年10月9日生，汉族，住，系该公司职工。 上诉人孙德友因与被上诉人宏源防水科技集团有限公司（简称宏源防水公司）劳动争议一案，不服山东省寿光市人民法院（2019）鲁0783民初2639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 孙德友上诉请求：1.撤销一审判决第一项，判令被上诉人宏源防水公司支付孙德友工资43704元；2.撤销一审判决第二项，判令宏源防水公司支付孙德友经济赔偿金283574.48元，判令宏源防水公司支付孙德友经济补偿金141787.24元；3.一审、二审诉讼费用由宏源防水公司承担。事实与理由：一、一审计算宏源防水公司拖欠工资至2018年12月10日错误，应当计算至2018年12月26日，拖欠工资金额为43704元。孙德友于2018年10月17日下午在请假期间发生单方交通事故，入院治疗11天至2018年10月28日，此事故公司管理人员知情，并多次派人前往医院探望孙德友。探望中，孙德友向宏源防水公司处领导口头请假，领导叮嘱好好养伤。因病情需要，且已向宏源防水公司请假，孙德友一直在家休息。孙德友虽非因工负伤，但仍需停止工作治病休息，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，孙德友在宏源防水公司工作已有十二年，应当享受十二个月的医疗期，并享受相应医疗期待遇。2018年11月及12月，孙德友处于医疗期内，宏源防水公司应当依法支付相应工资。一审以孙德友请假至2018年12月10日为由，仅支持孙德友10天的工资显然违反法律规定。结合宏源防水公司2018年12月26日向孙德友发出的《解除劳动关系通知书》，宏源防水公司违法解除双方间劳动关系的日期应当为2018年12月26日，而非《通知书》中载明的2018年12月10日。故孙德友主张的拖欠工资构成为：（2018年11月差额工资1910-1556=354元）+（2018年12月份最低工资1910元）+（2018年找补工资40000元，参照2016年度、2017年度找补工资标准）+（工龄补助1440元）=43704元。二、宏源防水公司在法律规定的医疗期内违法解除劳动合同，应支付孙德友经济赔偿金283574.48元。孙德友出院后谨遵医嘱，在家好好休息，期间也不忘与宏源防水公司处沟通协调请假事宜。因宏源防水公司厂长孟玉多次要求提供书面休息证明，孙德友于2018年12月3日去寿光市人民医院复诊，该医院出具诊断书一份，处理意见为建议继续休息，孙德友将诊断意见通过微信方式发给宏源防水公司处厂长孟玉，并告知自己因颅骨有问题，不能干过重的工作，需尽量多休息，孟厂长准假至2018年12月20日。但宏源防水公司却于2018年12月26日以孙德友长期旷工，严重违反公司规章制度为由发出《解除劳动合同通知书》，违法解除双方之间劳动关系。三、孙德友在宏源防水公司工作长达12年之久，宏源防水公司却在孙德友非因工负伤后，违反诚实信用原则，刻意调整孙德友工作岗位，逼迫孙德友不能到岗工作，制造“旷工”假象，变相辞退孙德友。宏源防水公司于2018年11月21日发出任免通知免去孙德友生产部长和车间主任职务，将其调整至高分子车间生产岗位。孙德友自然不能接受此岗位调整。根据《劳动合同法》第三条：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则”、第三十五条：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”。宏源防水公司的上述行为违反了诚实信用和公平自愿原则，宏源防水公司在未与孙德友协商一致的情况下，将其从生产部长和车间主任的管理岗位调整至高分子生产车间的一线工人岗位，工资待遇严重下降，工作压力和工作强度大大增加。孙德友出院一月有余，宏源防水公司的行为让因颅骨受伤出院不久、仍需卧床休息、随时就诊的孙德友陷入了“要钱（工作）还是要命”的两难境地，宏源防水公司的行为系违法变相解除劳动合同的行为，系基于用人单位的优势地位恶意侵害劳动者权利的行为，孙德友自然不能接受这一违法的决定。从一审中孙德友提交的一系列荣誉证书可知孙德友兢兢业业工作12年，一步步从一线工人通过辛劳付出获得了生产部长和车间主任的管理职务。却因非因工负伤导致公司的变相辞退，其心情可想而知。一个在企业干了十二年的老员工，在自身没有任何过错，没有给公司造成任何损失的情况下，与用人单位解除劳动关系，用人单位不应当支付经济补偿吗？从司法裁判的社会效果看，一审法院不支持经济补偿金也会引导某些用人单位采取此类变相辞退的不良导向，不利于对劳动者的保护。 被上诉人宏源防水公司辩称，一审判决正确，请求二审予以维持原判。 孙德友向一审法院起诉请求：1.判令宏源防水公司支付拖欠孙德友的工资43704元；2.判令宏源防水公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金283574.48元；3.判令宏源防水公司支付经济补偿金141787.24元；4.判令宏源防水公司支付带薪年休假工资21730元；5.判令宏源防水公司补缴2006年至2012年期间的社会保险费用；6.诉讼费用由宏源防水公司承担。 一审法院认定事实：孙德友自2006年在宏源防水公司工作，宏源防水公司自2012年5月起为孙德友交纳社会保险。2015年6月30日，孙德友与潍坊市宏源防水材料有限公司续签劳动合同一份，约定：...一、劳动合同期限1、甲（潍坊市宏源防水材料有限公司）、乙（孙德友）双方确定劳动合同期限自2015年6月30日起，2020年6月29日止...二、工作内容及工作地点1、甲乙双方协商一致约定乙方在寿光（工作地点）从事生产岗位工作。经甲乙双方协商同意，可以变更工作岗位，双方签署的变更协议或者通知书作为本合同的附件...2018年10月17日，孙德友非因工受伤至寿光市人民医院就诊住院，2018年10月28日出院。2018年11月21日，宏源防水集团有限公司文件（宏源集团产字【2018】16号）“关于华北生产基地高分子类车间管理层任免通知”，载明“公司三令五申禁酒限酒，但华北生产基地高分子类车间孙德友却因饮酒，发生意外，造成十七车间长期无人管理，严重影响到所辖部门的正常运营，造成了很不好的影响。经研究决定，免去孙德友高分子生产部长及兼任的十七车间主任职务...”。2018年12月26日，宏源防水公司向孙德友发出解除劳动合同通知书，载明“因你长期旷工，严重违反公司规章制度，公司决定与你解除劳动合同。2018年12月10日为你的劳动合同解除之日及你在公司工作的最后一天，工资结算到2018年12月10日。请你于2018年12月27日到人力资源部办理离职手续...”。 另查明，2014年2月7日，宏源防水公司公司向孙德友发放2013年补贴28000元；2015年2月12日，宏源防水公司公司向孙德友发放2014年找补35000元，同年12月15日发放工龄补助1080元；2016年2月3日，宏源防水公司公司向孙德友发放2015年找补工资38000元；2017年1月19日，宏源防水公司公司向孙德友发放找补工资40000元，同年1月22日，发放工龄补助1200元；2018年2月12日，宏源防水公司公司向孙德友发放工龄补贴1320元、工资找补40000元。2017年月均工资为12116.01元[（8000元+9000元+9000元+8709元+8709元+8618.76元+8672.56元+8672.56元+8672.56元+8672.56元+8672.56元+8672.56元+1320元+40000元）÷12个月]。因孙德友在2018年10月至离职未提供完整劳动，其这几个月的工资发放不能反映其平均工资水平，其2018年1月至9月均工资为12867.3元[（8672.56元+8672.56元+9672.56元+9672.56元+9672.56元+9672.56元+9554.32元+9643元+9493元+（1440元+40000元）×9个月÷12个月]。 后孙德友申诉至寿光市劳动人事争议仲裁委员会，要求宏源防水公司支付其工资43704元、违法解除合同的经济赔偿金283574.48元、经济补偿金141787.24元、带薪年休假工资21730元，补缴2006年至2012年期间的社保费用。该仲裁委员会裁决：一、宏源防水公司支付本案孙德友工资31781元、年休假工资18470元，于裁决生效之日起10日内一次性付清；二、驳回孙德友的其他仲裁请求。孙德友不服，诉至一审法院。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。孙德友主张宏源防水公司应支付拖欠其的工资43704元，该工资包括应于2019年年初发放的2018年的找补工资40000元、工龄补助1440元以及2018年11月和12月的工资余额2264元（1910元-1556元+1910元），宏源防水公司对此均有异议。对于找补工资及工龄补助，宏源防水公司抗辩该两项工资系以每年为周期的综合绩效，因孙德友未完成一个周期的工作，该两项工资不应发放。法院经审查认为，孙德友在2018年为宏源防水公司提供劳动至其事故发生日，即2018年10月17日，现其主张发放2018年的找补工资及工龄补助，予以支持，但数额应根据其提供劳动的时间占全年的比重计算，即宏源防水公司应支付孙德友找补工资及工龄补助为32925元[（40000元+120元×12年）×290天÷365天]。对于孙德友主张的2018年11月和12月的工资，《中华人民共和国劳动法》第三条规定，劳动者应当完成劳动任务，遵守劳动纪律和职业道德。对于孙德友主张的11月的工资余额354元，因该月系在孙德友病假期间，宏源防水公司已向其发放工资1556元，符合《山东省企业工资支付规定》的规定，故对孙德友该主张不予支持。对于孙德友按最低工资标准主张的12月份工资1910元，因孙德友病假请至该月10日，故其该月工资为878.16元（1910元÷21.75天×10天）。 孙德友主张宏源防水公司在其病假期间违法解除了劳动合同，应向其支付经济补偿金和经济赔偿金，宏源防水公司抗辩其解除合同的行为系因孙德友工作存在重大失误且严重旷工。法院结合孙德友提交的微信聊天记录、宏源防水公司提交的录音等证据及庭审过程，认为孙德友自受伤后未再到宏源防水公司上班，宏源防水公司多次告知孙德友办理正式的请假手续，孙德友通过微信方式请假至2018年12月10日，其后仍未至宏源防水公司工作，后宏源防水公司以宏源防水公司旷工解除劳动合同，并无不当，故对孙德友该诉求不予支持。 孙德友主张2017年、2018年的带薪年休假工资，宏源防水公司抗辩孙德友已休年休假，但其提供的证据不足以证明其已安排孙德友2017、2018年的年休假或已按规定发放年休假工资，故对其抗辩理由不予采信。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定和孙德友离职时的工作年限，孙德友2017、2018年每年享有10天的带薪年休假，根据该条例第三条、第五条第三款及《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条之规定，宏源防水公司应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假报酬，扣除日常工作已支付部分，宏源防水公司应支付孙德友支付孙德友2017年未休年休假工资11141.16元（12116.01元÷21.75天×10天×2倍）、2018年未休年休假工资11832元（12867.3元÷21.75天×10天×2倍），共计22973.16元。孙德友主张宏源防水公司补缴2006年至2012年期间的社会保险费用的诉求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定，不属于人民法院受理民事案件的范围，不予支持。 综上所述，孙德友符合法律规定的诉求，予以支持，但应以一审法院查明的数额为准。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条、第一百条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、宏源防水科技集团有限公司支付孙德友工资33803.16元、年休假工资22973.16元，于判决生效后十日内履行；二、驳回孙德友的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由孙德友负担。 本院二审期间，上诉人孙德友提交诊断证明一份，证明2018年12月3日上诉人去复查时医生建议继续休息；提交微信聊天记录一份，证明上诉人孙德友将医院诊断证明发送给了被上诉人的厂长孟玉。被上诉人对诊断证明的真实性无异议，但认为与证明目的无关，对微信聊天记录的真实性有异议。 二审查明查明的其他事实与一审相同。 本院认为，本案的焦点问题是被上诉人宏源防水公司解除劳动合同是否合法，应否向上诉人孙德友支付经济补偿金或赔偿金。根据孙德友提交的微信聊天记录、宏源防水公司提交的录音等证据，孙德友自受伤后未再到宏源防水公司上班，宏源防水公司多次告知孙德友办理正式的请假手续，孙德友通过微信方式请假至2018年12月10日，但未办理正式请假手续。宏源防水公司《员工手册》6.2规定：员工请假必须有病假申请单、并提供医院开具的病假证明原件、病历复印件及挂号单和药费报销单原件方为有效……孙德友并未履行公司规定的请假手续，故宏源防水公司2018年12月26日向孙德友发出的解除劳动合同通知书具有事实依据，宏源防水公司不存在违法解除劳动合同的情况，无需向孙德友支付经济补偿或赔偿金。关于宏源防水公司是否存在变相辞退孙德友的问题，2018年11月21日宏源防水公司“关于华北生产基地高分子类车间管理层任免通知”调整了包括孙德友在内的多名员工的工作岗位，且调整有合理根据，故不能认定宏源防水公司变相辞退孙德友。关于欠发工资的问题，因孙德友请假至2018年12月10日，且2018年12月10日之后未提供劳动，故孙德友主张2018年11月-12月的工资无事实依据。 综上，孙德友的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人孙德友负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇二〇年五月二十一日 书记员  田 然