广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初29052号原告：冯启华，男，汉族，1974年7月25日出生，住址广东省兴宁市，委托代理人：冯小珍，女，汉族，1969年12月9日出生，系原告的姐姐。被告：宽达电子(深圳)有限公司，住所地深圳市宝安区沙井街道锦绣路石厦港联(沙井)工业园************。法定代表人：林志豪。上列原告与被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告冯启华及其委托代理人冯小珍到庭参加了诉讼，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2005年8月19日入职奕达电子来料加工厂，从事条码技术工作，合同期至2009年12月31日。后来调入其关联公司宽达电子公司，做相同岗位工作，在这就职期间连续二次签订劳动合同，第一次合同期为2010年1月1日至2013年12月31日，第二次合同期为2014年1月1日至2018年12月31日，直到2018年9月5日被解除合同为止。宽达电子未提前通知无故解除合同，并未支付补偿金。1.冯启华从2005年8月19日入职奕达电子来料加工厂，并与该公司签订劳动合同，任该公司条码高级技术员，2009年12月31日与该公司结束劳动合同。2005年8月至和2006年1月，在长达6个月的时间里，奕达电子未依法为冯启华购买社会保险，在被调入宽达电子工作期间，宽达并没有按本人应发工资缴纳社会保险费。《劳动法》第七十二条用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《社会保险法》第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定：“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费”。补交未足额缴纳社会保险费。《劳动法》第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。2.冯启华因家庭矛盾被法院判处有期徒刑7个月，服刑时间为2018年1月22日至2018年8月21日，在这期间，宽达电子没有任何提前解除劳动合同告知冯启华，也没有办理解除劳动合同的相关手续，因此冯启华与公司仍然存在劳动关系。根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明（并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续）。解除劳动合同的决定，用人单位负有向员工送达、通知的义务。因此，如果用人单位无法证明将解除劳动合同的决定于该员工服刑期间曾向其送达、公告(又未能转出其档案与社保关系)，劳动合同解除的行为只能自员工实际收到解除通知书时生效。宽达电子在2018年9月5日才出具终止劳动合同的证明，而此时员工已刑满释放，不再具备被追究刑事责任的条件，此时被追究刑事责任的状态已经结束，用人单位不得再以此为由解除劳动合同。冯启华与宽达电子多次签订劳动合同，前期的合同已经履行完毕，解除劳动合同时应当给予经济补偿，现在有过错并不能否定以前已履行的合同。故宽达电子在冯启华劳动合同未到期且未有提前一个月书面通知情况下单方解除劳动合同，是违法解除劳动合同，从2005年8月19日起到2018年8月31止，冯启华在该公司共工作了13年零5个月。依照《劳动合同法》第八十七条、第四十七条规定，宽达电子应当向冯启华支付13.5个月的经济赔偿金，其金额为6500（元/月）×13.5（月）×2=175500（元）。诉讼请求：1、判令被告补交2005年8月至2006年1月合同期内6个月未缴纳的社会保险费，以及在职期间未足额缴纳的社会保险费；2、判令被告支付解除劳动合同经济赔偿金共计175500元。被告未到庭，亦未提交书面答辩状和任何证据。经审理查明，原告称其2005年8月19日入职深圳宝安沙井奕达电子厂来料加工厂，工作岗位是条码高级技术员，合同期至2009年12月31日；2010年1月1日，原告被调到宽达电子(深圳)有限公司工作，工作岗位没变，第一次签订合同期限为2010年1月1日至2013年12月31日；第二次签订合同期限为2014年1月1日至2018年12月31日。深圳宝安沙井奕达电子厂来料加工厂与宽达电子(深圳)有限公司系关联公司，原告表示在上述两公司工作期间办公场所、工作岗位、办公地点都没有变。因为夫妻打架,2018年1月22日被宝安人民法院判定故意伤害罪，判刑七个月。2018年8月21日刑满释放，随后原告要求回公司上班，遭到公司的拒绝，理由是申请人被法院判刑，原告于2018年9月5日领取离职证明。原告认为被告没有任何理由和依据拒绝原告上班，其单方解雇属于违法解除劳动合同，应该支付解除劳动合同赔偿金。2019年3月29日，将被告诉至深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会，请求被告。2019年8月7日，深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会作出深宝劳人仲（沙井）案【2019】497号仲裁裁决书，裁定驳回原告全部仲裁请求。原告不服，于2019年8月16日起诉至本院，请求判如所请。另查明，被告为原告缴纳社会保险直至2018年8月。以上事实，有原告提交的劳动合同、银行流水、社保参保明细、离职证明、仲裁裁决书、开庭笔录为证，足以认定。本院认为，双方当事人存在事实劳动关系，双方发生的劳动争议依法应受我国劳动法律法规调整及规范。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。本案原告2018年1月22日被宝安人民法院判定故意伤害罪，判刑七个月，2018年8月21日刑满释放，并被通知于2018年9月5日领取离职证明。被告虽在原告刑满释放后才通知原告领取离职证明，但其以原告被追究刑事责任为由提出解除劳动合同，符合法律规定。原告要求解除劳动合同经济赔偿金的请求，于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告补交2005年8月至2006年1月合同期内6个月未缴纳的社会保险费，以及在职期间未足额缴纳的社会保险费的诉讼请求，征缴社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，征缴社会保险费属于社会保险部门的职责，不属于本院受理案件的范围，对其该诉求，本院不予处理。原告可向社会保险部门寻求救济。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告的全部诉讼请求。本案受理费依法予以免缴。公告费由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审 判 长 徐  江  明人民陪审员 郭  永  发人民陪审员 曾  庆  锋二〇二〇年五月六日书 记 员 陈  雪  滢书 记 员 李玉莹（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。