安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终1014号 上诉人（原审原告）：王乘龙，男，1983年1月16日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市大观区，经常居住地安徽省安庆市宜秀区。 上诉人（原审被告）：安庆市菱北办事处尤林社区居民委员会，住所地安徽省安庆市天柱山西路**。 法定代表人：张飞，该社区居民委员会主任。 委托诉讼代理人：汪扬，该社区居民委员会职工。 委托诉讼代理人：王群，安庆市宜秀区大龙山镇法律服务所法律工作者。 上诉人王乘龙因与上诉人安庆市菱北办事处尤林社区居民委员会（以下简称尤林社居委）物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811民初2611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月12日公开开庭进行了审理。上诉人王乘龙，上诉人尤林社居委的委托诉讼代理人王群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王乘龙上诉请求：依法改判，在原判基础上增加赔偿33943.79元。事实和理由：1、王乘龙系出租车驾驶员与车主，也属于交通运输业，原审将其纳入居民服务业计算误工损失明显错误，安徽省2019年交通运输业误工标准为每天197.29元，王乘龙主张误工标准为每月5000元即每天166.67元有事实依据，一审认定少了7774.2元。2、王乘龙系被尤林社居委广告牌掉落损伤，属于特殊侵权案件，由尤林社居委承担举证责任，王乘龙无过错，原审将责任对半划分错误，即使可以减轻尤林社居委责任，尤林社居委也应当承担70%的责任。3、精神损害抚慰金不属于经济损失范畴，不应按责分摊。 尤林社居委辩称，一审中，王乘龙提交的误工证明材料不全，其损失都是由一审法院审核认定的，应当予以维持。责任划分同上诉意见。精神损害抚慰金应当按责划分。 尤林社居委上诉请求：依法撤销一审判决，驳回王乘龙一审全部诉讼请求。事实和理由：原审判决对尤林社居委责任比例划分过高，本案系王乘龙自身疏忽大意造成的自身损害。王乘龙声称广告牌脱落砸伤自己，但是没有提交任何证据证明，脱落的广告牌系泡沫材质，无论怎样飘落、坠落也不会造成任何身体上的伤害。根据《接处警情况登记表》记载，王乘龙走在掉落的广告牌上摔倒，而尤林社居委只是该广告牌的所有权人，原审认定尤林社居委承担50%的责任没有事实和法律依据。本案关键在于广告牌脱落时间长短，如果是王乘龙走路时刚刚脱落在地，尤林社居委来不及知晓和处理，王乘龙作为一名完全民事行为能力人，明知危险却依然在上面行走，过错在于王乘龙自身；如果广告牌早已脱落，应当由小区物业管理承担相应的管理责任，王乘龙承担主要责任。无论脱落时间长短，王乘龙经过此处应尽到安全注意义务，承担大部分责任，与尤林社居委无关。 王乘龙辩称，广告牌属于尤林社居委，其对脱落的广告牌没有进行管理，导致王乘龙摔倒受伤，王乘龙是在小区道路上正常行走的，应当由尤林社居委承担大部分责任。 王乘龙向一审法院起诉请求：1、判令尤林社居委赔偿王乘龙因高空坠物伤人侵权事件造成的各项损失149506.85元；2、本案相关诉讼费用由尤林社居委承担。 一审法院认定事实：2018年12月6日13时19分许，王乘龙通过手机报警称：其路过梦祯苑南5栋楼下，被脱落的广告牌砸到，腿受伤。菱北派出所《接处警情况登记表》出警记录记载：经查，系2018年12月6日13时许，王乘龙走在宜秀区块掉落的广告牌上时摔倒，目前王乘龙现入市立医院治疗，经医院诊断，王乘龙脚踝骨折。王乘龙提交的事故发生当日公安部门出警视频（执法记录仪录制）显示：事故发生后公安部门赶到现场，了解情况。涉广告牌是尤林社居委为宣传第八届中国（安庆）黄梅戏艺术节设置的。王乘龙受伤后被送往安庆市立医院治疗，同日转至安庆市第一人民医院住院治疗，住院13天，行“右三踝骨折切开复位内固定术”出院诊断为右三踝骨折伴下胫腓分离，王乘龙花费医疗费18348.05元。经王乘龙申请，一审法院依法委托对王乘龙的伤残等级、后续医疗费用及“三期”进行鉴定。经鉴定，王乘龙的伤情构成十级伤残，后续医疗费用约需1万元，伤后误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日，王乘龙支付鉴定费1900元。王乘龙的职业是出租车司机，属服务行业。 一审法院认为，本案的争议焦点是：本案的案由如何确定，是物件脱落、坠落损害责任纠纷还是公共道路妨碍通行损害责任纠纷；尤林社居委是否是本案适格被告。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条规定：“在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。”本案中的广告牌原系悬挂在住宅楼墙面，后发生脱落，而不是人为堆放、倾倒、遗撒，故本案案由应当确定为物件脱落、坠落损害责任纠纷。案涉广告牌是尤林社居委设置、所有，其是所有人、使用人，故作为本案被告主体适格。同时依据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定，尤林社居委应当证明自己没有过错，不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中尤林社居委未提交该方面的证据，故应当承担侵权责任。王乘龙提交的《接处警情况登记表》上记载：经查，系2018年12月6日13时许，王乘龙走在宜秀区块掉落的广告牌上时摔倒，且公安部门出警视频不能反映出其“行走时，被楼外墙上脱落的广告牌砸到”的陈述。故根据本案案情，一审酌定王乘龙的合理损失由尤林社居委承担50%的赔偿责任。一审对王乘龙的损失确认如下：1、医疗费：根据医疗费票据确定已发生的医疗费为18348.05元；根据司法鉴定意见书确定王乘龙的后续医疗费用为1万元，合计为28348.05元；2、住院伙食补助费：根据住院天数确定为13天×30元／天＝390元；3、营养费：根据司法鉴定意见书确定营养期为90天，计算为90天×30元／天＝2700元；4、误工费：根据司法鉴定意见书确定误工期为180天，按照本省上一年度居民服务业平均工资123.48元／天计算为22226.4元；5、护理费：根据司法鉴定意见书确定护理期为60天，计算为60天×123.48元／天＝7408.8元；6、交通费：根据住院天数酌定为150元；7、残疾赔偿金：王乘龙出生于1983年1月16日，系本市城镇居民，因本案事故致十级伤残，确定为34393元／年×20年×10%＝68786元；8、精神损害抚慰金：酌定为5000元。上述损失共计为135009.25元，由尤林社居委承担135009.25元×50%＝67504.63元，其他部分由王乘龙自行承担。关于尤林社居委申请追加为宜秀区梦祯南苑提供物业服务的安庆市巨源物业管理有限公司为被告的问题。因本案中，王乘龙起诉的是尤林社居委，且本案纠纷不是必要的共同诉讼，故对尤林社居委申请追加安庆市巨源物业管理有限公司为被告，不予支持，另行裁定驳回。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、安庆市菱北办事处尤林社区居民委员会于判决生效后七日内赔偿王乘龙67504.63元；二、驳回王乘龙其他诉讼请求。案件受理费减半收取1645元，鉴定费1900元，合计3545元，由王乘龙负担823元，安庆市菱北办事处尤林社区居民委员会负担2722元。 二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。 二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审各方争议焦点为一审对责任比例的划分是否适当以及对误工费、精神损害抚慰金的认定是否正确。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。王乘龙虽然不是被脱落的广告牌砸伤，但从安庆市公安局菱北派出所《接处警情况登记表》出警记录以及出警执法记录仪录音视频内容，能够证明王乘龙摔倒与尤林社居委设置的广告牌掉落相关联，尤林社居委作为广告牌所有人、管理人，其没有提供证据证明自己没有过错，故应当承担侵权责任，其上诉认为应当由小区物业管理公司承担责任的上诉理由不能成立。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。王乘龙在雨天行走，也应尽到必要的注意义务，其对损害的发生也有过错，可以适当减轻尤林社居委的责任，一审认定尤林社居委承担王乘龙合理损失的50%的赔偿责任比例明显偏低，尤林社居委在本案中应承担主要过错，本院酌定尤林社居委承担70%的赔偿责任。一审已查明王乘龙职业是出租车司机，纳入服务行业计算误工费并无不当。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。王乘龙构成十级伤残，一审法院综合双方的过错程度确定精神损害抚慰金数额后按责分摊并不违反法律规定。王乘龙的损失核定如下：1、医疗费28348.05元；2、住院伙食补助费390元；3、营养费2700元；4、误工费22226.4元；5、护理费：7408.8元；6、交通费150元；7、残疾赔偿金68786元；8、精神损害抚慰金5000元。上述损失共计为135009.25元，由尤林社居委承担135009.25元×70%=94506.48元，其他部分由王乘龙自行承担。 综上所述，尤林社居委的上诉请求不能成立，王乘龙的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811民初2611号民事判决； 二、上诉人安庆市菱北办事处尤林社区居民委员会于本判决生效后七日内赔偿上诉人王乘龙各项损失94506.48元； 三、驳回上诉人王乘龙一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取1645元，鉴定费1900元，合计3545元，由上诉人王乘龙负担494元，上诉人安庆市菱北办事处尤林社区居民委员会负担3051元；二审案件受理费2163元，由上诉人王乘龙负担50元，上诉人安庆市菱北办事处尤林社区居民委员会负担2113元。 本判决为终审判决。 审判长  刘梦灵 审判员  程 顺 审判员  陈世拥 二〇二〇年五月二十一日 法官助理潘朝玉 书记员朱彤 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第八十五条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。