江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终875号上诉人（原审原告）：刘贵凤，女，1965年3月20日出生，汉族，住吉安市吉州区。委托诉讼代理人：李海军，江西文修律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢冬林，女，1987年10月4日出生，汉族，住吉安市吉州区。被上诉人（原审被告）：左云飞，男，1983年6月23日出生，汉族，住吉安市吉州区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司，经营场所位于吉安市吉州区吉福路**，统一社会信用代码91360800861980194P。负责人：刘**，该公司总经理。上诉人刘贵凤因与被上诉人谢冬林、左云飞、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司（以下简称人保吉安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2019）赣0802民初4481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘贵凤及其委托诉讼代理人李海军，被上诉人谢冬林、左云飞到庭参加诉讼，被上诉人人保吉安公司经本院传票传唤无正当理由拒不出庭。本案现已审理终结。刘贵凤上诉请求：1.依法改判谢冬林、左云飞及人保吉安公司在原判基础上增加赔偿款55613元（增加误工费34125元、增加护理费17408元、增加住院伙食补助费2580元、增加鉴定费1500元）；2.本案一审、二审诉讼费由谢冬林、左云飞及人保吉安公司共同承担。事实与理由：1.误工费应当计算。事故发生时刘贵凤才53岁，退休金只有1000多元，不可能不工作，实际上刘贵凤一直在工作，误工损失客观存在，因此应当计算误工费。2018年江西省在岗职工年平均工资为70772元/年，误工期应当按照实际住院时间176天计算，误工费为70772元/年÷365×176天=34125元。2.护理期应当按照实际住院时间176天计算，且住院期间的护理费应当全额计算，而不是计算80%，护理费应当为：136元/天×176天=23936元，一审少计算17408元。3.住院伙食补助费按照住院176天计算，应当为：30元/天×176天=5280元，一审少计算2580元。4.鉴定费1500元是客观发生的实际损失，应当认定。一审时，刘贵凤是找不到发票了，但该费用是客观存在的。5.对于江西神州司法鉴定中心鉴定意见书的真实性没有异议，但认为该鉴定意见书不客观，与实际治疗情况和治疗时间不相符，且江西吉安司法鉴定中心与江西神州司法鉴定中心没有级别之分，江西吉安司法鉴定中心的鉴定意见也是合法的，其鉴定意见更加客观。因此，不应当采信江西神州司法鉴定中心的鉴定意见，应当采信江西吉安司法鉴定中心的鉴定意见。谢冬林、左云飞辩称，一审判决正确，建议维持原判。人保吉安公司未答辩。刘贵凤向一审法院起诉请求：判令谢冬林、左云飞赔偿其医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费、交通费、鉴定费等各项损失共计95547元,人保吉安公司在保险限额内赔偿。一审法院认定事实：2018年7月26日10时15分许,谢冬林驾驶赣Ｄ×××**号小车沿古南大道由南往北行驶至海联国际酒店门口路段右转弯进入海联国际酒店时,遇刘贵凤驾驶吉安临时210Ｇ8号助力车沿古南大道非机动车道由南往北行驶至该路段,双方碰撞,造成车辆受损、刘贵凤受伤的交通事故。吉安市公安局交通警察支队吉州大队做出第360802120180000069号道路交通事故认定书,查明谢冬林转弯未让直行是此次事故发生的主要原因,刘贵凤未取得驾驶证驾驶机动车是此次事故发生的次要原因,认定谢冬林负此次事故的主要责任,刘贵凤负事故的次要责任。事故发生后,刘贵凤入上海市东方医院吉安医院住院治疗至2018年8月13日,疾病诊断为左侧锁骨远端骨折,左侧第3肋骨骨折,面部、左肩、左膝多处软组织损伤。2018年8月13日,刘贵凤转入井冈山大学附属医院住院治疗,于2019年1月17日办理出院,该院的出院诊断为左侧锁骨骨折、左侧第三肋骨骨折、牙痛、外伤性牙齿缺失、冈上肌腱损伤、颈椎病、左膝关节痛。两次住院分别花费住院医疗费为5463.13元和28789.81元。出院后,刘贵凤于2019年2月15日至吉安市中医院门诊换药及摄片诊察花费123元。经交警部门委托,江西吉安司法鉴定中心对刘贵凤因伤导致的误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行司法鉴定,并于2019年4月23日做出编号为吉安司鉴中心【2019】临鉴字第460号鉴定意见书,意见为刘贵凤受伤之日起误工期5个月、护理期5个月、营养期3个月、后续康复医疗费12000元（含再次安装义齿费用,不含鉴定费）。诉讼过程中,人保吉安公司对刘贵凤因伤导致的合理医疗期、误工期、护理期及护理期内的护理依赖提出异议,并申请司法鉴定。经法院委托,江西神州司法鉴定中心做出编号为江西神州【2019】临鉴字第Ｆ976号司法鉴定意见书,认为刘贵凤受伤后的误工期为120日,护理期为60日;合理医疗期为3个月;护理期内存在大部分护理依赖。人保吉安公司为重新鉴定支付鉴定费用3800元。庭审过程中,刘贵凤和谢冬林对于刘贵凤主张的2018年11月期间在吉安市针灸学会门诊花费的1013元达成协议，由谢冬林负担600元，余款由刘贵凤自负;并均当庭表示同意人保吉安公司关于医疗费核减10%作为非医保用药的意见（谢冬林自愿负担3000元）。另查明,刘贵凤于2015年5月办理退休并在吉安市泰和县社保局领取养老保险金,2019年10月领取的养老金为1889.04元。刘贵凤在事故发生前曾于2016年3月18日与她人合伙经营“吉州区鑫源美容养生会所”,于2016年5月5日终止经营。再查明,谢冬林驾驶的车辆登记车主为其丈夫左云飞,该车在人保吉安公司投保了交强险和商业第三者责任险(限额100万元)并不计免赔。事发后,谢冬林三次向刘贵凤预付赔款合计13000元。综上,核定刘贵凤因交通事故导致的损失有:1.医疗费34375.94元,即5463.13元+28789.81元+123元,有医疗费发票、门诊发票予以佐证；2.后续治疗费用12000元,有江西吉安司法鉴定中心的司法鉴定意见书予以佐证；3.住院伙食补助费2700元,即30元/天×90天=2700元，因江西神州司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书载明合理医疗期为3个月；4.营养费1350元,即15元/天×90天=1350元，营养费根据本市生活水平确定,未构成伤残的按每人每天15元计算，营养期有江西吉安司法鉴定中心司法鉴定意见书予以佐证；5.护理费6528元,即60天×136元/天×0.8=6528元；6.交通费900元；7.刘贵凤于2015年5月已办理退休手续并在吉安市泰和县社保局领取养老保险金,虽于2016年3月18日与她人合伙经营“吉州区鑫源美容养生会所”,但经营时间不到2个月,其未提供相应的证据证明收入情况,对其主张的误工费,不予支持。以上损失合计57854元。一审法院认为，谢冬林驾驶赣Ｄ×××**号小车与刘贵凤驾驶的吉安临时210Ｇ8号助力车发生碰撞,导致刘贵凤受伤的道路交通事故,经交警部门在对证据和事故形成原因做出分析后,认定谢冬林负此事故的主要责任,刘贵凤负此事故的次要责任,该责任认定程序合法,证据充分,应予采信。谢冬林应对刘贵凤的损失在70%的事故责任范围内进行赔偿。左云飞作为赣Ｄ×××**号小车的登记车主,在本案交通事故中无过错,刘贵凤要求其承担赔偿责任,本院不予支持。因赣Ｄ×××**号小车在人保吉安公司投保了交强险和商业三者险,故属于保险理赔范围的损失应当由人保吉安公司承担赔偿责任。对于人保吉安公司关于医疗费核减非医保用药的主张,刘贵凤和谢冬林均同意按10%的比例予以核减,系双方意思自治,本院予以采信。故刘贵凤的医疗费损失应当核减3438元,由谢冬林自愿负担3000元,余款由刘贵凤自负。核减后,刘贵凤的损失应当由人保吉安公司在交强险内赔偿10000＋7428＝17428元,在商业第三者责任险内赔偿（57854-17428-3438）×70%＝25892元,以上合计43320元。谢冬林应当负担刘贵凤花费的吉安市针灸学会门诊费600元及非医保费用3000元，合计3600元,其已经预付13000元,超出其赔偿范围之外的垫付款9400元刘贵凤应予返还。为减少当事人诉累,该款可直接在人保吉安公司的应付款中予以品除后支付给谢冬林,品除后人保吉安公司应当支付给刘贵凤的赔偿款为33920元。刘贵凤主张的鉴定费因其未提供发票无法证实金额,本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决:一、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司赔偿刘贵凤医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等各项损失合计33920元,限判决生效后7日内付清;二、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司支付谢冬林垫付款9400元,限判决生效后7日内付清;三、驳回刘贵凤的其它诉讼请求。案件受理费2188元,减半收取计1094元,鉴定费3800元,合计4894元,由刘贵凤负担1844元,谢冬林负担3050元。二审中，刘贵凤提交五组证据，第一组是江西吉安司法鉴定中心出具的《证明》，拟证明刘贵凤花费鉴定费1200元的事实；第二组是《业务合作协议书》，拟证明刘贵凤与江苏启晨电气有限公司存在业务合作关系；第三组是《产品销售合同》、《约谈补充说明》、《中铁十五局集团城市建设工程有限公司与江西项卓实业有限公司吉安西站站前综合交通枢纽工程电缆购销合同》、江西项卓实业有限公司电线电缆对账单、中国建设银行个人账户交易明细，拟证明刘贵凤在江西项卓实业有限公司代理销售浙江正泰电缆有限公司产品，江西项卓实业有限公司经办人及供货人为巫峡，巫峡于2018年12月20日支付给刘贵凤10万元；第四组是名片两张，一张是江西中彦动力设备有限公司刘贵凤，一张是江苏启晨电气有限公司驻吉安办事处副主任刘贵凤，拟证明刘贵凤从事多份工作；第五组是刘贵凤的中国建设银行个人账户（62×××39）于2018年4月1日至2019年4月1日的交易明细，拟证明刘贵凤在事故发生前因为从事多份工作，银行交易频繁，经常有收入。谢冬林、左云飞质证认为，对第一组证据无异议，对鉴定费1200元予以认可；对第二、三、四、五组证据的真实性及关联性不予认可。本院认为，第一组证据可以证实刘贵凤在江西吉安司法鉴定中心花费鉴定费1200元的事实，该证据应予采信；第二、三、四、五组证据之间能相互印证，可以证明刘贵凤在本案事故发生前与几家公司保持合作关系，系几家公司在吉安辖区的业务代理，并有相关业务收入的事实，故对以上几组证据均可以采信。本院查明：本案事故发生前，刘贵凤与江苏启晨电气有限公司、江西项卓实业有限公司等均系业务合作关系，在吉安从事相关公司业务并能取得相应收入。事故发生后，刘贵凤因鉴定需要在江西吉安司法鉴定中心花费鉴定费1200元。本院查明的其他事实与一审认定一致。本院认为，本案争议焦点为：一、刘贵凤的护理费、住院伙食补助费计算天数如何确定；二、刘贵凤的误工费应否支持，如应支持，误工费的计算标准如何确定；三、刘贵凤主张的鉴定费1500元应否支持。关于焦点一，江西吉安司法鉴定中心鉴定意见为刘贵凤受伤之日起误工期５个月、护理期5个月；后经一审法院委托重新鉴定，江西神州司法鉴定中心鉴定意见为刘贵凤受伤后误工期为120日、护理期为60日、合理医疗期为3个月。两份鉴定意见之所以不一致，是因为吉安司法鉴定中心根据医院病历记载以及上海市东方医院（吉安医院）2018年7月27日MRI提示考虑左肩袖变性，而江西神州司法鉴定中心根据2018年10月3日的MRI提示，认为左肩袖（冈上肌腱）损伤及颈椎病为自身固有疾病，非本次交通事故所致，至于左膝关节痛，属于主观症状，在医学上不应列为诊断。因此，一审采纳江西神州司法鉴定中心意见，认定护理期60日、合理医疗期3个月（90日）并无不当。关于焦点二，刘贵凤虽已领取养老金，但其案发时只有53周岁，身体健康尚有劳动能力，亦提供了相应证据证明其为几家公司代理业务并有相应收入；且根据刘贵凤银行流水反映的收支情况，如果其光靠每个月一千多元的养老金生活，显然是入不敷出，故对其主张误工费的请求可以支持。至于误工费的计算标准，可参照江西省2018年城镇非私营单位（批发和零售业）在岗职工年平均工资58250/年计算，误工期以江西神州司法鉴定中心鉴定意见120日计算，即58250÷365×120=19150.68元。关于焦点三，江西吉安司法鉴定中心已出具证明证实刘贵凤在该中心花费鉴定费1200元，谢冬林与左云飞亦认可该事实，故可支持鉴定费1200元。刘贵凤因本次交通事故的损失重新核定如下：1.医疗费34375.94元；2.后续治疗费用12000元；3.住院伙食补助费2700元；4.营养费1350元；5.护理费6528元；6.交通费900元；7.误工费19150.68元；以上损失合计77004.62元。以上损失，由谢冬林自愿负担非医保用药差额3000元及吉安市针灸学会门诊费600元，共3600元；人保吉安公司在交强险限额内赔偿36578.68元（医疗费10000元+护理费6528元+交通费900元+误工费19150.68元）；在商业三者险内赔偿25891.56元（77004.62元-交强险赔偿36578.68元-非医保用药差额3438）×70%，故人保吉安公司共赔偿62470.24元（36578.68元+25891.56元）。因谢冬林已经预付13000元,超出其赔偿范围之外的垫付款9400元（13000元-3600元）刘贵凤应予返还。为减少当事人诉累,该款可直接在人保吉安公司的应付款中予以品除后支付给谢冬林,品除后人保吉安公司应当支付给刘贵凤的赔偿款为53070.24元。二次鉴定费共5000元（1200元+3800元）由刘贵凤和谢冬林负担。综上所述，刘贵凤的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销吉安市吉州区人民法院（2019）赣0802民初4484号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司在本判决生效之日起十日内赔偿刘贵凤53070.24元；三、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司在本判决生效之日起十日内支付谢冬林垫付款9400元；四、驳回刘贵凤其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1094元，鉴定费5000元，二审案件受理费1190元，共7284元，由刘贵凤负担3244元，由谢冬林负担4040元。本判决为终审判决。审判长  胡文君审判员  陈 麒审判员  罗良华二〇二〇年五月二十六日书记员  王荷英