黑龙江省鸡东县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0321民初453号原告：周锐，男，1954年9月19日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。被告：黑龙江省四建建筑工程有限责任公司，地址：黑龙江省哈尔滨市香坊区进乡街122号。法定代表人：张义，职务经理。被告：于磊，男，1971年5月10日出生，汉族，住黑龙江省黑河市爱辉区。被告：苗占林，男，1963年8月22日出生，汉族，住黑龙江省抚远县。委托诉讼代理人：李占和，男，1952年7月30日出生，汉族，住黑龙江省鸡东县。原告周锐与被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司、于磊、苗占林合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周锐、被告于磊、苗占林委托诉讼代理人李占和到庭参加诉讼，被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周锐向本院提出诉讼请求：1．要求三被告给付拖欠投资款3459000.00元；2．按照2018年10月27日约定给付违约金到还清为止；3．本案的诉讼费用由三被告承担。事实和理由：被告苗占林辩称：一、根据《中华人民共和国建筑法》，于磊和苗占林转包属于非法转包，无效合同不受法律保护；二、诉求给付的标的不清楚，证据不足，垫付的400多万元资金都做了哪些项目，项目产生的金额是多少，请出示垫付证明；三、在这个经济纠纷案件中苗占林没有向原告借过钱，都是于磊和原告发生的债权债务关系，通过不当得利转到苗占林名下；四、诉讼主体不妥。1、于磊应作为原告诉讼主体；2、黑龙江省四建建筑工程有限责任公司没有授权苗占林签订合同的资格，苗占林只是黑龙江省四建建筑工程有限责任公司工程的驻鸡东惠民三期的工作人员；3、黑龙江省四建建筑工程有限责任公司在本案中没有和原告签订任何合同，黑龙江省四建建筑工程有限责任公司不应作为被告。被告于磊辩称：2017年4月经朋友介绍来到鸡西市参与建筑工程投标，当时投标了鸡东县2017年棚户区改造工程，中标第三标段，到2017年9月周锐组织人员、材料、机械、设备进行现场施工，前期所有费用都是周锐投入的，等到2017年11月末该工程基础护臂桩全部完成，应该拨付工程款，鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司说不预付工程款，要求把基础工程带地下室全部垫付起来，才能拨付工程款，这样，还需要垫付1500万元，我拿不出来，周锐也垫付不起，没办法，和黑龙江省四建建筑工程有限责任公司主管该项工程的副经理杨平商量将工程转包给苗占林，经公司同意后于2017年12月10日就和苗占林签了协议并约定前期投入的费用全部由苗占林负责偿还，黑龙江省四建建筑工程有限责任公司也同意于2017年12月11日又给苗占林出了委托书。经审理查明：2017年8月31日，黑龙江省四建建筑工程有限责任公司取得了鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司的鸡东县2017年棚户区改造（城中村）新建回迁安置小区项目施工第三标段工程的中标资格，中标总价格60452345.77元。2017年7月25日，黑龙江省四建建筑工程有限责任公司与于磊签订了内部承包合同，将该工程承包给于磊，2017年6月27日，周锐与于磊签订合作协议，由于周锐、于磊没有资金继续投入，为了不影响施工及工程进度，2018年4月1日，于磊将该工程转包给苗占林，黑龙江省四建建筑工程有限责任公司项目负责人杨平在承诺书上签署同意的意思表示，2017年黑龙江省四建建筑工程有限责任公司委派苗占林为公司办事人员，以公司名义与鸡东县棚户区改造办公室沟通与协商。同时，经周锐、于磊、苗占林三方结算，2018年6月30日苗占林为周锐打有340000.00元欠据一份，约定2018年9月30日前还清，每个月利息1万元；2018年10月27日，苗占林为周锐打有1430000.00元欠据一张，约定此款在2018年12月30日前还清，到期还不上按月利2分计算利息支付；2018年10月30日为周锐打有500000.00元欠条一张，约定此款在2018年12月30日还清，以后到期还不上按月利2分计算利息，2019年7月24日为周锐打有630000.00元的欠据一张，因以上工程款系周锐的投入，于磊放弃以上工程款。以上事实有中标通知书1份，黑龙江省四建建筑工程有限责任公司和鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司建设施工合同1份，黑龙江省四建建筑工程有限责任公司和于磊的内部承包合同1份，于磊和苗占林签订的转让协议1份，承诺书2份，2017年6月27日合作协议1份，欠据四张证据在卷佐证。本院认为：一、关于于磊与周锐间的法律关系。2017年7月25日鸡东县2017年棚户区改造（城中村）新建回迁安置小区项目施工工程三标段工程经黑龙江省四建建筑工程有限责任公司依据内部承包经营细则规定发包给项目执行经理于磊个人进行承包管理。2017年6月27日，周锐与于磊签订合作协议。周锐与于磊签订的合作协议系房地产合作开发合同，审理中，于磊认可经周锐、苗占林三方结算后，尚欠周锐工程款3459000.00元，于磊放弃对3459000.00元工程款主张权利。周锐与于磊房地产合作开发合同实际已经解除，周锐可以作为原告主张权利。二、周锐、于磊与苗占林间法律关系。原告周锐、被告于磊由于无力继续投资小区项目，2017年12月10日被告于磊与苗占林签订协议书，将该工程转让给苗占林，遂黑龙江省四建建筑工程有限责任公司委托苗占林以其名义与鸡东县棚户区改造办公室沟通协调。2018年4月1日，于磊为黑龙江省四建建筑工程有限责任公司负责鸡东该项目的副总经理杨平出示承诺书一份，杨平同意的行为，构成表见代理，于磊与苗占林系项目转让法律关系，被告苗占林自愿返还原告前期投资款，应予支持。被告抗辩有不当得利款因没有提供证据，本院不予认定。三、关于于磊、苗占林、黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的责任承担。黑龙江省四建建筑工程有限责任公司中标该工程后，然后又分别承包给周锐、于磊和苗占林，周锐作为实际施工人有权要求苗占林、黑龙江省四建建筑工程有限责任公司给付工程款，于磊没有给付原告工程款的义务。原告自愿放弃34万元的违约金，本院予以认可。综上，被告苗占林为原告周锐出具工程款的欠条，表示认可原告的前期投入，现原告主张被告尚欠工程款3459000.00元及违约金的主张，对此，被告应负及时给付义务。原告主张的违约金，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，“当事人对欠付工程款利息给付计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。故原告主张的违约金应按上述规定计付。于磊、苗占林因无建设工程施工资质，故于磊、苗占林与黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的协议无效。现涉案工程施工完毕并交付使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，对原告施工工程可参照双方合同约定给付工程款。于磊与周锐系合作开发关系，欠付的工程款，系周锐投资，于磊放弃对工程给付款主张，本院予以支持。被告苗占林应给付工程款3459000.00元及违约金的民事责任，被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司对上列欠款及违约金承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百一十四条规定，判决如下：一、被告苗占林应于本判决生效后立即付清所欠原告周锐工程价款3459000.00元，并支付自2020年4月23日起至欠款193万元还清之日止的违约金（利息按月利2分计算）；二、被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司对被告苗占林的上述欠款及违约金承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计17236.00元，由被告苗占林、黑龙江省四建建筑工程有限责任公司承担，案件受理费原告已预交二被告在给付原告上款时一并给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审判员  闫树东二〇二〇年五月二十五日书记员  韩篮莹