陕  西  省  西  安  市  中  级  人  民  法  院民  事  判    决  书（2019）陕01民初1877号原告：江苏华轩建设工程有限公司，住所地江苏省扬州市宝应县。法定代表人：陈宝平，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：胡小青，陕西云德律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾增平，上海市建纬（南京）律师事务所律师。被告：陕西巨恒房地产开发有限公司，住所地陕西省西安市浐灞生态区。法定代表人：贾媛，该公司总经理。委托诉讼代理人：任亚林，陕西金镝律师事务所律师。委托诉讼代理人：王**，陕西金镝律师事务所律师。原告江苏华轩建设工程有限公司（以下简称：华轩公司）与被告陕西巨恒房地产开发有限公司（以下简称：巨恒公司）、被告仇某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月5日作出（2016）陕01民初1740-3号民事裁定，驳回原告华轩公司的起诉。原告华轩公司不服该裁定，上诉于陕西省高级人民法院，陕西省高级人民法院于2019年5月10日作出（2019）陕民终573号民事裁定，撤销本院（2016）陕01民初1740-3号民事裁定，指令本院审理。本院于2019年8月5日立案后，原告华轩公司向本院申请撤回对仇某某的起诉。本院另行组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华轩公司委托诉讼代理人胡小青、顾增平，被告巨恒公司委托诉讼代理人任亚林、王**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华轩公司向本院提出诉讼请求：1、判令巨恒公司返还华轩公司工程保证金1500万元及利息（利息计算：以1500万元为基数，从2013年7月6日起至保证金全部清偿时止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍标准承担逾期付款利息，暂计算至2016年10月11日，利息部分共计11024916.67元）；2、判令巨恒公司承担施工人员工资损失3299000元；3、判令巨恒公司承担施工人员其他经济损失1162000元（包括伙食费、住宿费等）；4、判令巨恒公司承担华轩公司律师费1684754元；5、本案诉讼费用、保全费、保险费及相关司法费用由巨恒公司承担。事实和理由：2013年7月3日，华轩公司与巨恒公司签订《建筑工程施工合同》，约定由华轩公司承包巨恒公司开发的“西安市未央区XX城改项目”，并就工程概况、工程承包范围、工期、合同价款及价款结算支付、违约责任、增订条款等作出了具体约定。合同签订前后，华轩公司按照约定及时、全面地履行了合同义务，向巨恒公司缴纳履约保证金1500万元。后因巨恒公司原因，华轩公司迟迟不能进场施工，华轩公司多次致函催要该款，但巨恒公司一直拖延至今，巨恒公司的行为显然已经构成违约，应向华轩公司返还工程履约保证金并按银行贷款利率的四倍承担保证金利息，直至清偿时止。此外，合同签订后，华轩公司为了履行合同产生了人员等相关费用及其他经济损失，巨恒公司应当承担。被告巨恒公司辩称，一、涉案《建筑工程施工合同》是华轩公司与仇某某私下签订，巨恒公司对此不知情。理由如下：l、2013年6月5日，巨恒公司向公安机关备案了公司公章、财务专用章、合同专用章、发票专用章以及法定代表人印章。在2013年6月9日领取新公章后，巨恒公司对外均使用新备案的公章，而涉案合同中仇某某所使用的巨恒公司的公章和法定代表人的印章，经公安机关立案侦查，系仇某某为了骗取华轩公司的工程保证金而私自伪造的。2、在涉案《建筑工程施工合同》签订之日即 2013年7月3日时，关于涉案“西安市未央区XX城改项目”，政府部门还未完成转户、拆迁、撤村等工作，客观上该项目还不具备施工条件。基于该原因，巨恒公司未对外作出任何招标工作，也就不可能对外签订任何《建筑工程施工合同》。3、仇某某在其已经不是巨恒公司工作人员的情况下，仍私自以巨恒公司名义对外进行登报招标的时间为2016年1月1日，而华轩公司却在2013年7月3日就与仇某某签订了《建筑工程施工合同》，并且签订涉案合同时，华轩公司并不具备建筑工程施工一级资质，不具备总承包的资格。这说明，华轩公司对于涉案项目工程不具备施工条件，以及其自身不具备总承包资格的事实是明知的，因此由此导致的法律后果，应由华轩公司自行承担。二、巨恒公司已将涉案款项全部退还华轩公司，华轩公司也向巨恒公司出具了收款收据。同时，华轩公司在原审过程中也已确认，仇某某已经用房产等抵偿华轩公司部分经济损失。三、本案仇某某涉嫌诈骗，所以只应该返还本金，不应有利息。华轩公司于2014年1月就要求退还保证金，其主张的之后的损失是损失的扩大，扩大的损失系由华轩公司造成，应由华轩公司自己承担。律师费华轩公司没有提供相关的证据证明。请求驳回华轩公司的诉讼请求。经审理查明，2013年7月3日，巨恒公司作为甲方、华轩公司作为乙方，协商签订《建筑工程施工合同》，约定由巨恒公司将XX城改项目工程发包给华轩公司施工。合同第1条约定的工程名称为西安市未央区XX城改项目，工程地点为西安市北辰大道与秦汉大道东南角，工程内容为以图纸为准。工程承包范围为甲方提供的施工图纸以内的土建、安装全部工程内容（不包括土方、桩基、电梯、消防、绿化、管网等）。合同第2条约定的开竣工日期为：具体暂定开工日期为2013年9月2日，以开工报告为准。合同第28-4条约定：本合同履约保证金1500万元整。在签订本合同前乙方向甲方预先交纳300万元整，签订建设工程施工总承包合同起2个工作日内剩余1200万元履约保证金全部转到甲方指定账户。合同签订乙方向甲方交纳履约保证金1500万元。本工程交纳保证金到账后当日起，无论何时开工，工程进度到哪，一年内保证金全部退还，如不能返还保证金按下列保证金违约条款执行。工程单体施工至正负零退还人民币伍佰万元给乙方；单体施工至三层封顶再退人民币伍佰万元给乙方；任何单体封顶时再退剩余保证金伍佰万元给乙方，如按工程进度单体已到，甲方不能按时返还保证金则按以下同样的条款执行。2014年1月2日前，如主要工程总承包方还未开始施工，甲方退还乙方所有保证金（壹仟伍佰万）1500万，并承担银行贷款利率的3倍。如2014年1月9日前保证金无法一次性退还，则甲方需承担保证金银行贷款利率的4倍；还需承担因工程项目的组织管理人员及施工人员50人每天工资和与此项目的相关费用并承担法律责任。同时此项目不论何时开工必须按此合同执行给乙方施工。合同落款处，甲方位置加盖“陕西巨恒房地产开发有限公司”、“李宏彦印”字样印章，仇某某在甲方位置签字。乙方位置加盖“江苏华轩建设工程有限公司”字样印章。 2013年6月18日，华轩公司向巨恒公司的账户转入保证金300万元。2013年7月5日，华轩公司向巨恒公司的账户转入保证金1200万元。华轩公司向本院提交其于2014年1月2日至2015年10月9日向巨恒公司的发函五份及巨恒公司的承诺、仇某某的承诺书，证明其多次向巨恒公司索要保证金，巨恒公司及仇某某承诺退还保证金并承担其他损失，但至今保证金未退还。巨恒公司对上述证据均不认可，称华轩公司的发函其并未收到，承诺上所盖印章不是其公司备案的印章。华轩公司称承诺上巨恒公司的印章与涉案合同中的印章一致。经查，华轩公司提交的2015年10月9日其向巨恒公司的函件中载明：现将我公司与贵公司2013年7月3日签订的“西安市未央区XX城改”项目函告如下：1、所有我公司与贵公司有关项目往来款项一律进我公司账户；2、如有将实物或不动产作为抵冲款项的相关事宜，由我公司李万高负责处理。华轩公司向本院提交工资表、收条、费用报销单、房屋租赁合同，证明依据涉案合同第28-4约定，华轩公司为保证项目的正常施工，其工程项目的组织人员及施工人员50人的工资、伙食、住宿费等相关费用应由巨恒公司承担。巨恒公司对上述证据均不认可。经查明，2013年4月2日，西安市浐灞生态区城中村改造办公室下发《关于补办冯家滩村批复的请示》，该请示所附《XX城中村改造工作方案》中载明的XX城中村改造项目投资人为本案巨恒公司，巨恒公司亦就冯家滩村改造项目向市城改办做出安全生产责任承诺、环境保护承诺、规范建设承诺等。华轩公司提交巨恒公司的工商档案，以证明仇某某系巨恒公司的经理。对此巨恒公司予以认可。另查明，本院2020年3月10日作出（2019）陕01刑初76号刑事判决书，该判决审理查明：2013年6月，仇某某与华轩公司西安分公司、天宇公司相关项目负责人高某某、成森春二人私自商议施工工程之事，谎称能够将巨恒公司开发的XX城改项目的施工工程交由两家公司实施。遂后双方在没有相互考察的情况下，仇某某使用已废弃的原巨恒公司的公章和法人私章，在其自己的公司即陕西鲲鹏投资有限公司处，分别于2013年7月3日、7月5日与华轩公司、天宇公司先后签订了建设施工工程合同。合同约定由两个公司分别交纳施工保证金各1500万元。最终华轩公司转入巨恒公司账户1500万元；天宇公司转入900万元到巨恒公司，通过个人转给仇某某100万元，共计1000万元。仇某某收到上述款项后，安排鲲鹏公司职员党之路给两个公司分别填写了收款收据。之后仇某某以该2400万元系朋友过账之用，以退还保证金名义向巨恒公司财务提供华轩公司的收款收据四份，从巨恒公司退出了2400万元的保证金。该款按照仇某某的要求转至其指定的敬小琴名下账户。仇某某将该款用于偿还个人债务、消费及其他投资。XX城改项目自2011年拆迁后，至案发时一直处于停滞阶段。后仇某某在案发前向高某某归还了510万元。截止案发前，仇某某将其名下位于含光路的柠檬公寓1幢10202室(478.19㎡)房产抵押过户到李万高名下，作为仇某某向高某某借款的担保。案发后，该房产经评估价值13072423.49元；仇某某通过银行账户和清结钢材款的方式归还天宇公司987.283339万元（含清结钢材时钢材的市场价、钢材吊装费、运输费用及钢材资金占用费）。截止本院判决前尚有12.716661万元未归还天宇公司。该判决认定：“仇某某虚构事实，用已废弃的公司印章、法人私章与他人签订虚假施工合同，骗取他人合同保证金2500万元占为已有，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。西安市人民检察院指控仇某某的犯罪事实成立，定罪及适用法律正确，应予支持。唯认定仇某某合同诈骗的数额有误，应予更正。对仇某某辩解称，其行为不构成合同诈骗罪及其辩护人辩称，根据本案证据，仇某某案发前已通过现金、房产抵账和清结钢材款等方式归还了华轩公司全部保证金。案发前通过银行账户和清结钢材款的方式归还天宇公司987.283339万元，请结合仇某某的认罪态度，建议法庭给予从轻减轻的公正判决的辩解、辩护意见。经查，仇某某虚构XX城改项目是其本人所有的事实，与华轩公司、天宇公司签订虚假施工合同，骗取他人合同保证金占为已有，并造成两家公司实际损失，其行为已构成合同诈骗罪。唯其在随后以现金、房产抵账和清结钢材款等方式归还了华轩公司全部保证金和天宇公司绝大部分保证金，其辩护人辩请从轻处罚的辩护意见可予采纳，”判决仇某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金五万元。该判决已发生法律效力。华轩公司认可先后收到仇某某支付的510.5万元，但认为该510.5万元不是归还的保证金，是支付的利息、违约金及其他损失。对此华轩公司称系口头约定，没有书面证据予以证明。华轩公司向本院提交借条、承诺、借款协议、商品房买卖合同、房屋所有权证、税收完税证明、房屋专项维修资金交存收据及评估报告，证明（2019）陕01刑初76号刑事判决书所涉及的位于含光路的柠檬公寓1幢10202室房产系仇某某、高某某、李万高之间借款300万元的担保，系其三人的行为，该房产无论是否有残值均与华轩公司无关，华轩公司从未收到巨恒公司的抵账房产，并证明该房产价值。华轩公司称上述证据都是高某某提供，因为借条、签房屋买卖合同、办房屋所有权证、税收完税证明、房屋专项维修资金交存都是高某某协助办理。巨恒公司对上述证据的真实性无法确认，证明目的不认可。另查，关于上述房产，本院（2019）陕01刑初76号刑事判决书李万高证言载明：仇某某称可以以该房屋融资还300万元，剩下的钱还公司的工程保证金。本院认为，关于华轩公司主张的保证金的返还问题。华轩公司向巨恒公司的账户转入保证金1500万元属实，但本院作出的（2019）陕01刑初76号刑事判决，认定仇某某已通过现金、房产抵账和清结钢材款等方式归还了华轩公司全部保证金。华轩公司认可先后收到仇某某支付的510.5万元，其虽认为该510.5万元不是归还的保证金，是支付的利息、违约金及其他损失，但对此并未提交证据予以证明；XX路XX公寓XX幢XX室房产系仇某某、高某某、李万高之间借款300万元的担保，系其三人的行为，该房产无论是否有残值均与华轩公司无关，华轩公司从未收到巨恒公司的抵账房产，经查，该房产现在李万高名下，其价值远超涉及的借款，华轩公司提交的2015年10月9日其向巨恒公司的函件中载明“如有将实物或不动产作为抵冲款项的相关事宜，由我公司李万高负责处理”，且华轩公司并无相反证据足以推翻本院（2019）陕01刑初76号刑事判决所确认的事实，综上，可以认定仇某某已通过现金、房产抵账和清结钢材款等方式归还了华轩公司全部保证金，故华轩公司要求巨恒公司返还保证金1500万元及利息的诉请，本院不予支持。关于华轩公司要求巨恒公司承担工资损失3299000元、其他经济损失1162000元、律师费1684754元依据是否充分的问题。因巨恒公司未向华轩公司发出过进场施工通知，华轩公司亦未实际进行过工程施工，华轩公司要求巨恒公司承担工资损失3299000元、其他经济损失1162000元的诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。华轩公司要求巨恒公司承担其律师费，但未提交相关证据，亦无法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条之规定，判决如下：驳回原告江苏华轩建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费202653元、保全费5000元，由原告江苏华轩建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。                                  审判长文艳审判员臧振华审判员王慧芳二〇二〇年五月八日书记员张钰洁    1