成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0106民初9343号 原告（反诉被告）：高新区良木道门窗经营部，经营场所成都高新区都会路99号富森美家居建材MALL四楼A445号。 经营者：杨崛，男，1976年8月13日出生，汉族，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：杨雷，男，1991年7月27日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：余黎刚，四川瀛领禾石律师事务所律师。 被告（反诉原告）：张黎，女，1975年5月23日出生，汉族，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：郭辉，四川律大律师事务所律师。 第三人：成都居然之家金沙商业管理有限公司，住所地成都市青羊区苏坡东路8号1幢1层1号。 法定代表人：钱晓滨。 委托诉讼代理人：李伟，重庆广君律师事务所律师。 原告（反诉被告）高新区良木道门窗经营部（以下简称良木道经营部）与被告（反诉原告）张黎定作合同纠纷一案，本院立案后，依法追加了成都居然之家金沙商业管理有限公司（以下简称居然之家）作为第三人参加诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。良木道经营部的经营者杨崛和委托诉讼代理人杨雷、余黎刚，张黎及其委托诉讼代理人郭辉，第三人居然之家的委托诉讼代理人李伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 良木道经营部向本院提出诉讼请求：1、张黎向良木道经营部支付合同款180,000元；2、张黎向良木道经营部支付资金占用利息（从2018年11月1日起暂计至2019年7月31日）5,872.5元，直至付清全部合同款为止；以及按上述时间计付违约金48,600元，至张黎付清全部合同款为止；3、由张黎承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年5月4日，良木道经营部与张黎签订《成品窗定制合同》，约定由良木道经营部向张黎供应门窗，合同总金额38万元。良木道经营部依约向张黎提供了该合同约定的全部门窗，但截至起诉之日，张黎仅向良木道经营部支付了合同款共计20万元，尚欠18万元未付，良木道经营部多次催收未果，故诉至本院，提出如上诉请。 张黎辩称，因良木道经营部以次充好构成消费欺诈，其产品质量不合格，逾期交货122天，逾期不安装门窗，至今还有3扇门窗和9扇纱窗未送到，张黎为了自己的合法权益行使了后履行抗辩权，因此没有支付尾款。 居然之家针对本诉述称，第三人仅是市场管理方，对交易过程不清楚，但确认张黎通过第三人支付了20万元，对于良木道经营部诉求的客观真实性予以确认。 张黎向本院提出反诉请求：1、判令良木道经营部承担逾期交货违约责任，从2018年7月8日起至2018年11月10日计算，按已付货款金额20万元的6‰/天向张黎支付违约金146,400元；2、判令良木道经营部赔偿张黎经济损失63,600元；3、判令良木道经营部对不合格大门7扇，门窗10扇重新更换、安装，并赔偿由此给张黎造成的经济损失；4、判令居然之家对良木道经营部的上述责任承担连带赔偿责任；5、本案诉讼费用、律师费用由良木道经营部承担。诉讼中，张黎增加反诉请求，请求判令良木道经营部供应9扇纱窗，并对不合格的9扇纱窗更换。事实与理由：2018年4月17日，张黎在居然之家选购了“良木道”品牌门窗产品，总价为38万元，并分别于2018年4月17日、2018年5月4日与居然之家签订了《居然之家商品销售合同》，支付了“良木道”定制门窗定金20万元。2018年5月4日，张黎与良木道经营部又签订了《成品窗定制合同》作为补充协议，合同条款约定：1、生产工期为45个工作日，安装工期为7个工作日。2、产品工艺为整窗整焊喷工艺＋玻璃全自动在线充氩气＋胶条整体无缝拼接。但在合同履行过程中，良木道经营部对张黎实施了欺诈行为，提供的商品质量部分不符合合同约定标准和宣传承诺，商品延迟交付超过122天，而且服务态度恶劣，已构成严重违约。首先，良木道经营部交付的门窗中，包括前厅大门7扇，各楼层门窗10扇等都不是“整窗整焊喷工艺＋玻璃全自动在线充氩气＋胶条整体无缝拼接”工艺门窗，而是普通不过的双钢中空玻璃门窗，完全不符合合同约定，因此张黎要求对上述不合格大门7扇、门窗10扇重新更换并安装。其次，按照《成品窗定制合同》约定，张黎与良木道经营部在2018年5月4日就确定了定制门窗设计方案，根据生产工期为45个工作日的约定，良木道经营部应当在2018年7月7日前完成定制门窗制作并进行安装。但在合同履行过程中，良木道经营部没有按时交付产品，经反复多次催促和交涉，直到2018年11月10日起才将门窗陆续送到张黎处，至今还有一扇门窗没有送货和安装，良木道经营部延迟交货超过122天，违背了合同“送货安装零迟延”的约定，应当承担逾期交货的违约责任。根据《居然之家商品销售合同》第四条第三款送货安装零延迟约定，良木道经营部应当从2018年7月8日起至2018年11月10日计算，按已付货款金额20万元的6‰/天向张黎支付违约金146,400元。再次，良木道经营部在交货后，以种种借口迟迟不安装门窗，张黎迫于无奈，只好另行雇人安装，支出安装费63,000元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定，良木道经营部应当赔偿张黎经济损失63,600元。最后，张黎是在居然之家金沙店内选购了“良木道”品牌门窗产品并签订了《居然之家商品销售合同》，良木道经营部是在居然之家卖场的销售商，根据《居然之家商品销售合同》第七条关于先行赔付约定，居然之家应对良木道经营部的欺诈行为和违约责任承担连带赔偿责任。 良木道经营部针对反诉辩称，第一、本案中张黎与良木道经营部依据的合同是《成品窗定制合同》，该合同并未约定每天6‰的违约责任，因此违约金的请求不成立。第二、张黎所称的经济损失是其与第三方签署的协议计算的，良木道经营部对其三性均不予认可。第三、良木道经营部已经按照合同约定履行了义务，不存在违约责任，对于张黎的其余诉讼请求不予认可。第四，本案纠纷系张黎与良木道经营部之间的合同纠纷，与本案第三人居然之家没有任何关联关系。 居然之家针对反诉的部分意见与良木道经营部一致。居然之家还认为张黎主张的违约金过高，张黎未举证证明产品存在质量问题，更换产品属于合同义务，居然之家不是反诉的适格参与主体，张黎与良木道经营部之间变更合同的法律责任不应由居然之家承担。 本院经审理认定事实如下：良木道经营部的张静租赁居然之家成都市金沙店的摊位经营良木道门窗。2018年3月，张黎针对其青城人家楼房与良木道经营部的孙小峰通过微信沟通门窗定制事宜，张黎向孙小峰的邮箱发送了一份CAD图。 2018年4月17日，张黎（购买方、甲方）与良木道经营部的张静（销售商、乙方）签订《居然之家商品销售合同》，约定送货地址为四川省成都市都江堰市青城人家，合同第一条约定乙方向甲方供应的商品为德系多腔断桥铝门窗，品牌为良木道，规格型号68mm，主要材质铝合金，单价100,000元，数量1，金额100,000元，折扣率100%，成交价100,000元。第二条约定付款方式为一次性付款，若甲方选购的商品送货周期在3个月以内，则甲方须在签订本合同时一次性付清全部货款100,000元；不论将采取何种付款方式，甲方必须将货款和相关费用全部交至居然之家，否则居然之家将本合同视同甲方与乙方的场外交易，不对甲方承担“先行赔付”等任何售后服务责任。第三条约定送货方式为乙方于2018年4月17日前送货至约定送货地址；乙方送货时，甲方需验货签收，签收后出现商品数量短少或破损等问题，乙方不再承担任何责任；若甲方购买的是需要乙方安装的商品，定制商品（橱柜、门窗、壁柜门等）必须在送货三天内（含送货当天）完成安装，否则乙方要按“送货安装零延迟”的规定承担违约责任。第四条约定乙方未按期送货或完成安装，每延迟一天按未交付商品已付货款的6‰向甲方支付违约金；超过15天，甲方有权终止合同，乙方除返还甲方已付货款外，还须按已付货款的30%赔偿甲方违约金。第六条约定若乙方销售的商品不符合国家标准或行业规定，乙方须按国家标准或行业规定承担违约责任，不符合居然之家服务承诺的，乙方须按居然之家服务承诺规定承担违约责任；甲方未在送货之前付清全部货款及相关费用，乙方有权拒绝送货，由此造成的延期责任由甲方责任，甲方超过合同约定的送货时间6个月而未提货或不给乙方提供送货条件的，乙方有权单方面终止合同，甲方须按货款总额的10%承担违约金。第七条规定“先行赔付”指居然之家对乙方在居然之家卖场内向消费者销售的商品和服务承担民事连带责任。当甲方在居然之家卖场内购买的商品出现质量和服务问题（指不符合国家或行业要求或居然之家的服务承诺）时，可以要求居然之家先行向其进行赔偿。第九条约定甲乙双方可就有关事项另签补充合同，但补充合同中有关甲方权益的条款和乙方应承担责任和义务的条款不得与本合同的规定相冲突，居然之家按本合同约定对甲方承担“先行赔付”义务。居然之家在该合同上加盖印章确认。同日，张黎向居然之家交付了全款100,000元货款。 2018年5月4日，张黎与良木道经营部又签订了《成品窗定制合同》，约定良木道经营部为张黎的青城人家楼盘定制门窗，选配工艺为整窗整焊整喷工艺＋玻璃全自动在线充氩气＋胶条整体无缝拼接；合同总额为388,000元，以上价格包含运输及安装费用；付款方式为合同签订之日，支付合同总金额50%定制预付款即200,000元，门窗提货或安装前支付剩余50%货款即180,000元；交货周期约定为生产工期45个工作日，安装工期7个工作日。双方约定生产工期计算需同时具备以下三个条件后，次日起算工期：1、本合同签署生效；2、合同规定款项实际到账；3、门窗系列、颜色、数量、尺寸等信息经双方共同确认签字，特殊现场确认第三方（土建装饰方）签字。双方关于安装工期计算约定：1、门窗相应环节内容生产完毕，方可进行安装作业；2、现场需具备安装条件且接到需方通知，付清全款后即立即发货，货到现场三日内安装。关于违约责任约定：1、品质违约，若供方未按合同约定的产品规格、质量标准向需方提供合格的产品，供方应无条件更换符合合同约定的合格产品，由此产生的直接经济损失由供方承担。定制产品因货运运输遥远，加之搬运、吊装及上下货均需人力，出现少许擦痕在可修复情况下均视为正常。2、交期违约，若供方未按合同约定工期完成产品生产超过10天以上的，于次日起供方按合同总金额1‰/天向需方支付违约金，但不超过定金总额的两倍。3、付款违约，若需方未按合同约定时限付款超过3天以上的，需方按当期应支付金额的1‰/天向供方付违约金。《成品窗定制合同》约定更详细清单及配置说明见附件一《门窗优化设计方案》，良木道经营部在庭审中提交了门窗优化设计方案，称由张黎通过微信确认了上述方案，因此无张黎签字，张黎对此不认可。张黎的华侨城纯水岸208区-28-5房屋也在良木道经营部定制了门窗，张黎提交了华侨城纯水岸房屋的门窗设计方案，其上有张黎签名，因此认为针对本案良木道经营部应提交有张黎签字的门窗设计方案。2018年5月4日，张黎向居然之家交款100,000元。 2018年6月2日，良木道经营部的杨雷与张黎微信沟通青城人家顶子安装事宜，杨雷称安装完后全部下单，估计在7月20日左右就可以安装了。2018年10月16日，良木道经营部的孙小峰向张黎表示“张姐，早上好。因为我们办公室要求需要在最后一批送货前付清全款，什么时候有空来店上把尾款哇，我好通知工程部送货”，10月20日孙小峰向张黎发微信“因为公司要求，请您务必在21号安装前付清尾款，我们这边安装师傅会一并解决第一批剩下的工作，请您放心”。2018年12月18日，良木道经营部的销售员杨雷向张黎表示“张姐，确实对不起，因为我们工期的问题耽误您的装修日程了，再次向您真诚的道歉”。张黎于2018年12月29日表示提出要跟居然之家和良木道经营部解除销售合同，杨雷回应道“张姐，我们是属于定制产品，目前您付的第一批的款项都是安装完了的，第一批我们货的总额也是超过20万的，第二批也安装了一部分，只余少部分未安装。至于解除销售合同，张姐，我们双方当时也是签订了合同了的，确实不得行”。 良木道经营部与张黎因款项支付和安装发生争议，良木道经营部认为张黎应先支付尾款，张黎认为良木道经营部供货不及时且未安装，因此另外找人安装门窗，并在庭审中出示了张黎与案外人邵宁签订的《门窗安装合同》及邵宁出具的4张《收条》，《门窗安装合同》内容为张黎将位于青城山镇××号，青云筱筑（共三层）部分未完成安装的门窗玻璃交由邵宁负责安装施工、调试，并负责处理各楼层的白蚁，邵宁负责在施工中使用的辅材、工具、工人食宿、交通费（成都-青城山往返），防水处理等费用，负责不足部分玻璃采购，共计2张异型充氩气玻璃，白蚁药品采购，经双方协商约定按每人每天500元标准计算，并按实际发生的天数计价，邵宁将各楼层白蚁处理到位，将整栋楼的未完成门窗安装调试到位，经双方确认后认定总价，张黎在签订合同时立即支付邵宁10000元预付款。《门窗安装合同》显示邵宁与张黎签字经共同确认青雨一巷5号（青云筱筑）共计施工天数18天，每天6人施工，费用54000元，另白蚁药品费7000元，玻璃2600元（含运输费），费用共计63600元。四张《收条》内容为邵宁收到现金，金额共计63600元。张黎以《门窗安装合同》和《收条》证明安装费共计63600元，良木道经营部与居然之家对此均不认可，认为按日结算以及施工内容不符合客观真实性，腐木、白蚁与本案也没有关联性。张黎还提交了安装现场视频资料，称良木道经营部提供的门窗共计50扇，其中不合格门窗17扇，其中1楼不合格门窗10扇，2楼不合格门窗2扇，3楼不合格门窗2扇，4楼不合格门窗3扇，张黎称不合格门窗指安装的是双钢中空玻璃门窗，未达到合同约定的“整窗整焊喷工艺＋玻璃全自动在线充氩气＋胶条整体无缝拼接”工艺要求，良木道经营部认为在张黎没有付完货款之前不可能全部进行安装，居然之家认为安装视频仅能证明到达现场的玻璃已经被安装，不能证明质量问题，如果有质量问题应当进行更换而不应该进行安装。良木道经营部提交了四川良木道门窗型材有限公司的营业执照、发货清单（发货清单上无人签收）及该公司出具的《产品合格证明》，以证明良木道经营部是代理销售商，四川良木道门窗型材有限公司根据本案的《成品窗定制合同》直接将门窗发送到张黎的青城人家工地现场，发货产品的尺寸与本案门窗规格一致，与张黎提供的ＣＤＡ图纸一致，张黎对此不认可。 2019年6月25日，张黎向成都市青羊区市场监督管理局投诉良木道经营部及居然之家，因调解无果，成都市青羊区市场监督管理局终止调解。 以上事实有成品窗定制合同及附件、电子邮件、微信聊天记录、营业执照、产品合格证明、发货单、照片、交款凭证、居然之家商品销售合同、签购单、良木道门窗设计方案、终止消费者权益争议调解告知书、门窗安装合同、收条等证据及当事人当庭陈述在案予以证明。 本院认为，本案所涉的《居然之家商品销售合同》、《成品窗定制合同》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 关于张黎主张的违约金问题，主要审查良木道经营部是否存在未按期生产送货问题。2018年4月17日签订的《居然之家商品销售合同》第三条约定送货方式为乙方（即良木道经营部）于2018年4月17日前送货至约定送货地址，2018年5月4日签订的《成品窗定制合同》约定交货周期为生产周期45个工作日，生产工期计算需同时具备以下三个条件后，次日起算工期：1、本合同签署生效；2、合同规定款项实际到账；3、门窗系列、颜色、数量、尺寸等信息经双方共同确认签字，特殊现场确认第三方（土建装饰方）签字。《居然之家商品销售合同》签订在前，《成品窗定制合同》签订在后，两份合同关于生产工期约定不一致，应视为张黎与良木道经营部对生产工期进行了变更，关于生产工期应以后签订的《成品窗定制合同》为准。本案中双方均未提供由双方共同确认的门窗系列、颜色、数量、尺寸等信息，但双方约定详细清单及配置说明见附件一《门窗优化设计方案》，双方虽均未提供有签字的《门窗优化设计方案》，但可以推定双方于2018年5月4日针对门窗系列、颜色、数量、尺寸等信息进行了确认，因此关于生产周期应推定从张黎交付首笔预付款之次日计算，张黎于2018年5月4日支付首笔预付款，因此应从2018年5月5日起算生产工期，良木道经营部最迟应于2018年7月7日前生产完毕并交付货物。关于送货日期，良木道经营部认为其出示的四川良木道门窗型材有限公司的发货清单显示最后的送货日期为2018年10月18日，本院认为良木道经营部出示的发货清单并无人员签收，且张黎对此不认可，不能以此确定送货日期，张黎自认于2018年11月10日收到门窗，应以张黎自认的日期作为送货日期。良木道经营部实际于2018年11月10日才交付门窗存在违约，应向张黎承担违约责任。关于违约责任，张黎依据《居然之家商品销售合同》第四条约定主张违约金，该条约定良木道经营部未按期送货或完成安装，每延迟一天按未交付商品已付货款的6‰向甲方支付违约金，张黎与良木道经营部签订的《成品窗定制合同》约定若供方未按合同约定工期完成产品生产超过10天以上的，于次日起供方按合同总金额1‰/天向需方支付违约金，但不超过定金总额的两倍。签订在后的《成品窗定制合同》对签订在前的《居然之家商品销售合同》进行了更改，因此应以《成品窗定制合同》约定的1‰/天违约金为准。根据张黎主张的违约时间122天，违约金应为1‰＊200,000元＊122天=24,400元。 关于良木道经营部主张的合同款及违约金问题，《成品窗定制合同》关于安装工期计算约定：1、门窗相应环节内容生产完毕，方可进行安装作业；2、现场需具备安装条件且接到需方通知，付清全款后即立即发货，货到现场三日内安装。良木道经营部于2018年11月10日将门窗送至指定地点，张黎收取了门窗，按约应先付清全款后良木道经营部再进行安装，张黎未付清全款良木道经营部有权行使先履行抗辩权拒绝安装，张黎以之前的延迟交货对抗尾款支付没有依据。张黎主张了经济损失63,600元，其实质是张黎另行找人安装门窗所支付的费用。张黎出示了其与案外人邵宁签订的《门窗安装合同》及邵宁出具的4张《收条》，《门窗安装合同》及《收条》系张黎与案外人之间的交易往来，本院无法确认其真实性，而且白蚁药品费与本案也没有关联性，但安装门窗系良木道经营部的合同义务，合同总额388,000元，其中包含了运输及安装费用，张黎另行找人安装门窗必然会产生相应费用，客观上会省去良木道经营部的安装费用，因此从解决纠纷角度出发，安装费用应由良木道经营部承担。根据安装内容、市场行情，本院酌定安装费为40,000元，上述费用应从良木道经营部主张的货款180,000元中扣除，扣除之后张黎还应向良木道经营部支付140,000元合同款。张黎未按约支付，亦存在违约，应向良木道经营部承担违约责任，应从2018年11月11日起向良木道经营部计付违约金。良木道经营部同时主张了资金占用利息，利息损失在本质上属于损害赔偿的范畴，而违约金的基本性质实际为事先约定的损害赔偿金，因此利息损失与违约金系重复主张，本院对良木道经营部关于资金占用利息的诉讼请求不予支持。 对于张黎要求的对不合格大门7扇，门窗10扇重新进行更换及安装的诉讼请求，本院认为，从张黎提交的视频资料本院无法确认有大门7扇，门窗10扇存在质量不合格，而且如果张黎认为上述大门、门窗不合格，应立即要求进行更换而不应自行安装，现在张黎已将上述大门及门窗自行安装，应视为上述大门及门窗系符合约定的产品，故本院对张黎要求更换、重新安装不合格大门7扇和门窗10扇，以及赔偿相应经济损失的诉讼请求均不予支持。 对于张黎要求的良木道经营部供应9扇纱窗，并对不合格的9扇纱窗更换的诉讼请求，因双方签订的合同并未体现良木道经营部负有向张黎提供纱窗的义务，张黎也未提供其他证据证明良木道经营部应向其供应纱窗，故本院对上述诉讼请求不予支持。 关于第三人居然之家是否应承担责任，居然之家针对张黎与良木道经营部之间的《居然之家销售合同》作了先行赔付承诺，承诺对张黎在居然之家卖场内向消费者销售的商品和服务承担民事连带责任，而且已支付的200,000元亦由张黎交付至居然之家，因此居然之家应对良木道经营部延期送货违约而应支付的24,400元承担连带责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、张黎于本判决生效之日起十日内向高新区良木道门窗经营部支付合同款140,000元及违约金（违约金计算方式：以140,000元为基数，按照1‰标准，从2018年11月11日计算至合同款付清之日止）； 二、高新区良木道门窗经营部于本判决生效之日起十日内向张黎支付违约金24,400元； 三、成都居然之家金沙商业管理有限公司对上述第二项高新区良木道门窗经营部对张黎所负的债务承担连带责任； 四、驳回高新区良木道门窗经营部的其他诉讼请求。 五、驳回张黎的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4,817元，由高新区良木道门窗经营部负担1,070元，张黎负担3,747元。反诉案件受理费2,225元，由张黎负担1,967元，高新区良木道门窗经营部258元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  杨亚萍 人民陪审员  马献平 人民陪审员  林艳曦 二〇二〇年五月十三日 书 记 员  罗春梅