湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0121民初1028号原告梁碧贞，女，1969年10月30日出生，汉族，住广东省恩平市。委托诉讼代理人龚云，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人曹远泽，湖南金州律师事务所律师。被告湖南奥莎动力集团股份有限公司，住所地：岳阳市湘阴县金龙新区金凤大道与金龙大道西南角交汇处。法定代表人甘云亮，董事长。委托诉讼代理人孙朝志，湖南森力律师事务所律师。委托诉讼代理人朱喜良，湖南森力律师事务所律师。被告湖南云聚福机电产品营销中心（有限合伙），住所地：湖南省长沙县黄花镇黄龙新村（湖南奥沙富士电梯股份有限公司办公科技楼301、DC01）。执行事务合伙人林挺。被告李汉军，男，1965年3月19日出生，汉族，住长沙市天心区。原告梁碧贞与被告湖南奥莎动力集团股份有限公司（以下简称奥莎公司）、湖南云聚福机电产品营销中心（有限合伙）（以下简称云聚福营销中心）、李汉军新增资本认购纠纷一案，本院受理后，公开开庭进行了审理，原告梁碧贞的委托诉讼代理人龚云、曹远泽，被告奥莎公司的委托诉讼代理人孙朝志、朱喜良、被告李汉军到庭参加了诉讼，被告云聚福营销中心经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告梁碧贞请求判令：1、被告奥莎公司返还原告投资款人民币7700000元；2、被告奥莎公司按照年利率6%的标准向原告支付资金占用期间的利息：（1）以1000000元为基数，从2017年3月15日起计算至投资款实际返还之日止；（2）以1000000元为基数，从2017年3月16日起计算至投资款实际返还之日止；（3）以1000000元为基数，从2017年5月2日起计算至投资款实际返还之日止；（4）以2000000元为基数，从2017年6月1日起计算至投资款实际返还之日止；（5）以2700000元为基数，从2017年7月25日起计算至投资款实际返还之日止；（至2019年11月11日止，息共计1130000元）；3、被告李汉军对上述投资款及利息的返还承担连带责任；4、本案诉讼费用由三被告承担。被告奥莎公司答辩要点：1、原告的投资款已被李汉军挪用，应由李汉军个人承担责任，奥莎公司不应承担责任；2、原告主张的利率过高，应按银行间拆借利率标准计算。被告李汉军答辩要点：1、收取原告投资款时李汉军系奥莎公司法定代表人，确实收到了原告的投资款；2、在股权确认时，由于原告不配合，造成股权确认失败，所以李汉军不构成诈骗；3李汉军当时系奥莎公司法定代表人，履行的是职务行为，与个人、家庭没有关系，在增资过程中没得任何好处，李汉军只是为了公司能够转型成功，延续下去；综上，李汉军个人不应承担责任，请求法院驳回原告对李汉军的诉讼请求。被告云聚福营销中心未作答辩。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：1、被告奥莎公司于1998年2月19日成立，成立时公司名称为长沙沈富电梯工程有限公司，由李汉军和李枝荣投资设立，设立时注册资本500000元；于1999年7月2日更名为长沙澳中东方电梯有限公司，并于1999年7月8日办理工商变更手续；于2005年11月1日更名为长沙辽富电梯有限公司并办理工商变更手续；于2012年4月13日更名为湖南奥莎富士电梯股份有限公司并办理工商变更手续，注册资本增加至53200000元；于2016年更名为湖南奥莎电梯集团股份有限公司，于2017年3月17日更名为湖南奥莎动力集团股份有限公司至今；2、2016年7月26日，全国股转公司发布股转系统函【2016】5906号，同意湖南奥莎电梯集团股份有限公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌；2017年8月24日，奥莎公司公布《2017年半年度报告》，2017年9月12日，奥莎公司公布《股票发行方案》以及《募集资金管理制度》并修改了相应公司章程，均于2017年第三次临时股东大会决议全票通过（召开日期为2017年9月27日）；后《股票发行方案》于2017年第四次临时股东大会审议并终止（召开日期为2017年11月2日）；《募集资金管理制度》第五条规定：募集资金应当存放于经董事会批准设立的专项账户集中管理；第七条规定：募集资金到位后，公司应及时办理验资手续，由具有证券从业资格的会计师事务所出具验资报告，公司应将募集资金及时完整地存放在募集资金专户内；第十四条规定：公司在取得全国中小企业股份转让系统出具的股份登记函之前，不得使用该次股票发行的募集资金；3、2018年2月12日，奥莎公司再次公布《股票发行方案》，于2018年第一次临时股东大会决议全票通过（召开日期为2018年3月2日），股票发行目的为改善公司资产负债率以及收购双洋电子51%股权，新增股东不超过35名，具体13名，分别为：章珍娣、衡阳市大晟文化发展有限公司、李汉军、蔡胜成、申艳阳、林明华、陈汉尧、梁碧贞、徐太平、郭伟、王学芬、欧玲玲、陈玉珊；发行股份21700000股，10000000股用于购买章珍娣持有双洋电子51%的股权，11700000股用于购买衡阳市大晟文化发展有限公司等人的债权；4、奥莎公司在2018年结束之日起二个月内未编制并披露《2018年年度报告》，全国中小企业股份转让系统有限责任公司于2019年4月30日公布《关于暂停未披露2018年年度报告挂牌公司股票转让的公告》，决定于2019年5月6日起暂停奥莎公司的股票转让；在奥莎公司2018年10月12日公布的上半年度报告中，李汉军系奥莎公司董事长兼总经理，2019年6月22日奥莎公司第三届董事会第三次会议审议并通过，任命甘云亮为公司董事长；李汉军仍为奥莎公司控股股东；奥莎公司至今未公布《2018年年度报告》，股票转让仍在暂停转让阶段；（以上内容均可在全国中小企业股份转让官网上查询）5、梁碧贞于2017年3月15日向奥莎公司提交认缴公司新增股份申请表，申请认缴新增股份1000000股，认缴金额2000000元；于2017年5月2日向奥莎公司提交认缴公司新增股份申请表，申请认缴新增股份500000股，认缴金额1000000元；于2017年5月25日向奥莎公司提交认缴公司新增股份申请表，申请认缴新增股份1000000股，认缴金额2000000元；于2017年7月15日向奥莎公司提交认缴公司新增股份申请表，申请认缴新增股份1350000股，认缴金额2700000元；梁碧贞于2017年3月15日向奥莎公司转账1000000元，于2017年3月16日向奥莎公司转账1000000元，于2017年5月2日向奥莎公司转账1000000元，于2017年6月1日向奥莎公司转账2000000元，于2017年7月25日向奥莎公司转账2700000元；奥莎公司分别于2017年3月23日、2017年5月5日、2017年6月1日、2017年7月26日向原告出具奥莎动力入股证明函，证明原告共计投资7700000元，获得增资扩股的股份3850000股，待办理完股转系统手续后，将股份划转至个人证券账户；6、2019年12月17日，中国证券监督管理委员会湖南监管局作出【2019】2号行政处罚决定书，认定奥莎公司2017年上半年公司实际营业收入仅2126500元，而《2017年半年度报告》《股票发行方案》将其披露为27147600元，虚增营业收入25021100元，奥莎公司在全国中小企业股份转让系统披露的《2017年半年度报告》《股票发行方案》相关信息存在虚假记载，故对上述违法行为直接负责的主管人员为时任董事长兼总经理李汉军给予警告，并处以罚款200000元；对奥莎公司给予警告、责令改正，并处以罚款300000元；7、现奥莎公司未取得全国中小企业股份转让系统出具的股份登记函，至今未办理完股转系统手续，原告所购买的7700000元股未划转至其个人证券账户；8、本案中，原告在起诉状中对云聚福营销中心并无明确诉讼请求，本案在审理过程中，原告明确表示不要求云聚福营销中心承担责任。判决的理由与结果本院认为：1、被告云聚福营销中心经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视其放弃相应的诉讼权利，不影响本院依据审理查明的事实依法作出裁判。2、关于被告奥莎公司是否应退还原告梁碧贞投资款7700000元的问题。原告梁碧贞于2017年3月15日向奥莎公司提交认缴公司新增股份申请表，申请认缴新增股份1000000股，认缴金额2000000元；于2017年5月2日向奥莎公司提交认缴公司新增股份申请表，申请认缴新增股份500000股，认缴金额1000000元；于2017年5月25日向奥莎公司提交认缴公司新增股份申请表，申请认缴新增股份1000000股，认缴金额2000000元；于2017年7月15日向奥莎公司提交认缴公司新增股份申请表，申请认缴新增股份1350000股，认缴金额2700000元；梁碧贞于2017年3月15日向奥莎公司转账1000000元，于2017年3月16日向奥莎公司转账1000000元，于2017年5月2日向奥莎公司转账1000000元，于2017年6月1日向奥莎公司转账2000000元，于2017年7月25日向奥莎公司转账2700000元；奥莎公司分别于2017年3月23日、2017年5月5日、2017年6月1日、2017年7月26日向原告出具奥莎动力入股证明函，证明原告共计投资7700000元，获得增资扩股的股份3850000股，待办理完股转系统手续后，将股份划转至个人证券账户，故原告的义务已经完成，办理增资程序进行确权系奥莎公司义务；根据《中华人民共和国公司法》第四十三条第二款规定：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。”第八十九条第一款规定：“发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。”第一百三十六条规定：“公司发行新股募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记，并公告。”第一百七十八条第二款规定：“股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。”《中华人民共和国证券法》第九条第一款规定：“公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册;未经依法注册，任何单位和个人不得公开发行证券。证券发行注册制的具体范围、实施步骤，由国务院规定。”现奥莎公司未提供证据证明其发行新股已经向相关部门核准或审批，也未提供证据证明其发行新股经代表2/3以上表决权的股东表决通过，其在庭审中称发行新股无需事前审批只需事后备案，但并未向本院提供其公司可以直接发行新股无需审批的相关法律依据，亦未提供证据证明其已事后备案；根据庭审查明情况及原、被告双方提供的证据来看，奥莎公司并未办理验资手续并由具有证券从业资格的会计师事务所出具验资报告，也未向工商行政管理部门提交增资变更事项，亦未在公司登记机关办理变更登记并公告，未取得全国中小企业股份转让系统出具的股份登记函，原告未经法定程序成为奥莎公司的股东，从未享受过奥莎公司的任何股东待遇，虽奥莎公司在增资入股证明函中并未明确确权日期，但从原告向奥莎公司汇入投资款至今已两、三年时间，仍未办理完股转系统手续，原告所购买的7700000元股份并未划转至其个人证券账户；综上，原告梁碧贞与被告奥莎公司之间的增资行为违反法律法规强制性规定，属于无效行为，故原告梁碧贞要求被告奥莎公司返还投资款7700000元理由正当，本院予以支持；另，被告奥莎公司辩称原告的投资款已由李汉军挪用，但并无证据证明其主张，故本院对被告奥莎公司的抗辩理由不予采信。3、关于奥莎公司是否应向梁碧贞支付利息的问题。原、被告之间的增资扩股行为违反法律法规强制性规定，根据《中华人民共和国民法通则》第六十一条第一款：“民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所产生的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”原告梁碧贞要求被告奥莎公司支付的利息，应系资金占用期间的利息，奥莎公司在增资入股证明函中并未明确确权日期，故本院酌定原告资金占用期间利息自起诉之日即2020年1月13日起计算，原告要求利息按年利率6%计算未违反法律法规相关规定，本院予以认可，故被告奥莎公司应以7700000元为基数，按年利率6%支付自2020年1月13日起至实际返还完毕之日止的利息。4、关于李汉军是否应承担连带赔偿责任的问题。李汉军在任奥莎公司董事长兼法定代表人期间，奥莎公司在全国中小企业股份转让系统披露的《2017年半年度报告》、《股票发行方案》相关信息存在虚假记载，李汉军被中国证券监督管理委员会湖南监管局给予警告，并处以罚款200000元的处罚；另，《中华人民共和国证券法》第八十五条规定：“信息披露义务人未按照规定披露信息，或者公告的证券发行文件、定期报告、临时报告及其他信息披露资料存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，信息披露义务人应当承担赔偿责任；发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员，应当与发行人承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外”；本院认为，《中华人民共和国证券法》第八十五条中关于发行人的控股股东等人应承担连带赔偿责任的前提为使投资者在证券交易中遭受损失，本案中，奥莎公司在全国中小企业股份转让系统披露的《2017年半年度报告》、《股票发行方案》虽有虚假陈述的记载，但未涉及到股票流通时价格因存在“水份”而导致原告受损的情形，不存在受到虚假记载的影响，故原告要求李汉军承担连带赔偿责任缺乏相应的法律依据，故本院不予支持。5、被告云聚福营销中心不承担责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六十一条第一款、第一百一十七条第一款、第一百三十条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十五条、《中华人民共和国公司法》第四十三条第二款、第八十九条第一款、第一百三十六条、第一百七十八条第二款、《中华人民共和国证券法》第九条第一款、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、限被告湖南奥莎动力集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告梁碧贞返还投资款7700000元及利息（以7700000元为基数，按年利率6%自2020年1月13日起计算至实际返还完毕之日止）；二、驳回原告梁碧贞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费73610元，减半收取36805元，由被告湖南奥莎动力集团股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 陈 瑾二〇二〇年五月二十日书记员 周念平附相关法律条文如下：1、《中华人民共和国民法通则》第六十一条第一款民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所产生的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百一十七条第一款侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。2、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。3、《中华人民共和国侵权责任法》第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉；以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。4、《中华人民共和国公司法》第四十三条第二款股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。第八十九条第一款发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。第一百三十六条公司发行新股募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记，并公告。第一百七十八条第二款股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。5、《中华人民共和国证券法》第九条第一款公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册;未经依法注册，任何单位和个人不得公开发行证券。证券发行注册制的具体范围、实施步骤，由国务院规定。第八十五条信息坡露义务人未按照规定披露信息，或者公告的证券发行文件、定期报告、临时报告及其他信息披露资料存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，信息披露义务人应当承担赔偿责任；发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员，应当与发行人承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。6、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。