河南省驻马店市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫17刑终157号原公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。上诉人（原审被告人）彭海涛，曾用名彭涛，男，1989年9月3日出生，汉族，初中文化，住驻马店市驿城区。因涉嫌诈骗于2018年10月8日被驻马店市公安局胡庙分局刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪于同年11月14日被执行逮捕。辩护人任晓伟，河南忠良律师事务所律师。上诉人（原审被告人）宋思远，曾用名宋冰，男，1990年1月14日出生，汉族，高中文化，户籍地驻马店市驿城区，住驻马店市驿城区。因涉嫌犯诈骗罪于2018年10月26日被驻马店市公安局胡庙分局刑事拘留，同年11月30日被执行逮捕。辩护人王涛，河南济世雨律师事务所律师。原审被告人李阳，男，1988年8月14日出生，汉族，初中文化，中共党员，住驻马店市驿城区。因涉嫌犯诈骗罪于2018年10月26日被驻马店市公安局胡庙分局刑事拘留，同年11月14日被执行逮捕。河南省驻马店市驿城区人民法院审理河南省驻马店市驿城区人民检察院指控原审被告人彭海涛、宋思远、李阳犯诈骗罪一案，于二〇二〇年一月十九日作出（2019）豫1702刑初423号刑事判决。原审被告人彭海涛、宋思远不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，驻马店市人民检察院指派检察员陈建伟出庭履行职务，上诉人彭海涛及其辩护人任晓伟，上诉人宋思远及其辩护人王涛到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，被告人彭海涛、宋思远、李阳于2015年在驻马店市驿城区蚁蜂镇胡楼村彭台组租用耕地、林地建设水上乐园，因属违建于2016年5月被驻马店市驿城区国土局强行拆除。彭海涛、宋思远、李阳于2016年7月在驻马店市驿城区金顶山景观大道项目拆迁过程中，明知所建水上乐园不属于拆迁补偿范围，在负责拆迁工作的尤某（已判刑）帮助下采用虚构事实、隐瞒真相等手段骗取拆迁补偿款114.3522万元。另查明，2018年10月26日，被告人宋思远、李阳经民警电话通知后主动到公安机关投案，并如实供述结伙骗取拆迁补偿款的事实。案发后，被告人彭海涛、宋思远、李阳已退缴全部违法所得。原审判决认定上述事实的证据有：被告人彭海涛、宋思远、李阳的供述，证人李付友、鲁某、尤某等人的证言，另有户籍证明、租地合同、驿城区国土资源局地类证明及国土资源执法巡查工作记录表、拆除现场照片、驻马店市监察委员会、驻马店市驿城区蚁蜂镇人民政府出具的证明、现金缴款单及河南省罚没收入统一票据等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人彭海涛、宋思远、李阳以非法占有为目的，结伙采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取数额特别巨大的拆迁补偿款，其行为均已构成诈骗罪。彭海涛等人实际骗取拆迁补偿款数额为114.3522万元，但公诉机关指控数额为114万元，且不予变更，故认定彭海涛、宋思远、李阳诈骗数额为114万元。在共同犯罪中，彭海涛、宋思远、李阳均起主要作用，均系主犯；其中李阳未参与共同诈骗过程中所增加补偿款的分配，罪责相对彭海涛、宋思远较轻，量刑时予以区分。案发后，宋思远、李阳主动投案并如实供述主要犯罪事实，系自首，且案发后已退缴违法所得，依法可减轻处罚。彭海涛到案后如实供述其主要犯罪事实并退缴违法所得，依法可从轻处罚。审理中，彭海涛、宋思远各缴纳罚金1万元，李阳缴纳罚金5万元，均可酌情从轻处罚。对辩护人提出彭海涛、宋思远、李阳认罪悔罪、已退赃，建议从轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据被告人彭海涛、宋思远、李阳犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款和第六十七条第一、三款的规定，判决：一、被告人彭海涛犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八万元（已缴纳一万元，余款七万元限于本判决生效后十日内一次性缴纳）。二、被告人宋思远犯诈骗罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币六万元（已缴纳一万元，余款五万元限于本判决生效后十日内一次性缴纳）。三、被告人李阳犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。被告人彭海涛上诉及其辩护人辩护称，彭海涛的行为不构成诈骗罪；即使构成诈骗罪，诈骗数额应为154902元；彭海涛主动到案，并如实供述其犯罪事实，彭海涛的行为构成自首；在本案中系从犯；原判量刑过重。被告人宋思远上诉及其辩护人辩护称，在本案中，宋思远应系从犯；系初犯、自首，案发后积极退赃，缴纳部分罚金，原判量刑过重。本院二审经审理查明的事实、证据和一审相同，且证据均经一审法院庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。二审期间，上诉人彭海涛的近亲属主动代替彭海涛缴纳了原判剩余罚金人民币七万元；上诉人宋思远的近亲属主动代替宋思远缴纳了原判剩余罚金人民币五万元。关于上诉人彭海涛及其辩护人提出彭海涛的行为不构成诈骗罪；即使构成诈骗罪，诈骗数额应为154902元的意见，经查，彭海涛在明知水上乐园所占土地为耕地、林地的情况下，为取得补偿款，在蚁蜂镇副镇长尤某的帮助下，采取隐瞒真相的方式骗取补偿款，最后实际获得114.3522万元拆迁补偿款，彭海涛的行为已经构成诈骗罪，其实际诈骗数额应为114.3522万元，但驻马店市驿城区人民检察院指控数额为114万元，不予变更，彭海涛的诈骗数额为114万元。故上诉人彭海涛及其辩护人的意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人彭海涛及其辩护人提出彭海涛主动到案，并如实供述其犯罪事实，彭海涛的行为构成自首的意见，经查，彭海涛因为涉嫌骗取驻马店电信公司拆迁款于2018年10月8日主动投案，在因该案被羁押期间，有人举报彭海涛、宋思远、李阳利用水上乐园骗取政府征地拆迁补偿款，驻马店市监察委员会的工作人员在收到该举报后，于2018年10月11日电话通知先对李阳谈话，后去看守所对彭海涛讯问，二人均如实供述了水上乐园诈骗犯罪，但彭海涛在因涉嫌骗取电信公司拆迁款被采取强制措施期间，并没有如实供述公安机关尚未掌握的其水上乐园诈骗犯罪，其不具有主动供述水上乐园诈骗犯罪事实的情节，彭海涛的行为不符合自首的构成要件，其行为不构成自首。上诉人彭海涛及其辩护人的意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人彭海涛、宋思远及各自辩护人提出在本案中，彭海涛、宋思远应系从犯的意见，经查，上诉人彭海涛、宋思远、原审被告人李阳在实施诈骗的过程中,行为均积极主动,在共同犯罪中作用相当,不分主从。故上诉人彭海涛、宋思远及各自辩护人提出的意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人彭海涛、宋思远及各自辩护人提出的原判量刑过重的意见，经查，原判对上诉人彭海涛、宋思远的量刑不存在过重问题，彭海涛、宋思远及各自辩护人提出原判量刑过重的意见不成立，本院不予采纳。但二审期间，上诉人彭海涛的近亲属主动代替彭海涛缴纳了原判剩余罚金人民币七万元；上诉人宋思远的近亲属主动代替宋思远缴纳了原判剩余罚金人民币五万元，该事实有二上诉人的辩护人提交的“河南省罚没收入统一票据”予以证实，可对二上诉人酌情从轻处罚。本院认为，上诉人彭海涛、宋思远、原审被告人李阳以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取拆迁补偿款114万元，数额特别巨大，彭海涛、宋思远、李阳行为均构成诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人彭海涛、宋思远及各自辩护人的意见，本院不予采纳。二审期间，二上诉人的近亲属主动缴纳原判剩余罚金，可酌情对二上诉人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款和第六十七条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702刑初423号刑事判决的第三项，即对被告人李阳犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；二、撤销河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702刑初423号刑事判决的第一、二项，即被告人彭海涛犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八万元（已缴纳一万元，余款七万元限于本判决生效后十日内一次性缴纳）；被告人宋思远犯诈骗罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币六万元（已缴纳一万元，余款五万元限于本判决生效后十日内一次性缴纳）。三、上诉人彭海涛犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币八万元（已全部缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月8日起至2028年10月7日止)。四、上诉人宋思远犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六万元（已全部缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月26日起至2025年10月25日止)。本判决为终审判决。审判长 王 芳审判员 薛运魁审判员 程自强二〇二〇年五月二十一日书记员 汪阵琦