广东省梅州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤14民终547号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司。住所地：佛山市南海区**********金安大厦110-111、206-208、904-921。 负责人：唐珂，该支公司经理。 委托诉讼代理人：李江**，该公司职员。 被上诉人（原审原告）:罗福秀，女，1963年7月11日出生，汉族，公民身份号码441************541，住广东省蕉岭县******铁一。 委托诉讼代理人：陈勇志，广东义致律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑媚，广东义致律师事务所律师。 原审被告：郑志广，男，1960年10月9日出生，汉族，公民身份号码441************91X，住大埔县高陂镇陶瓷系统广东省大埔陶瓷研究所。 原审被告：郑奇山，男，1984年12月5日出生，汉族，公民身份号码441************039，住佛山市禅城区*******************壹栋304。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司因与被上诉人罗福秀、原审被告郑志广、郑奇山机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省梅州市梅江区人民法院（2019）粤1402民初3005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司上诉请求：撤销一审判决第三项，改判第一、二项，申请重新鉴定，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.罗福秀伤情不具有伤残基础，鉴定程序违法，不能作为定案的依据，请求二审依法对罗福秀的伤情重新进行伤残鉴定或者依法不采用其提交的鉴定结论。罗福秀提交的广东粤东法医临床司法鉴定所的法医临床司法鉴定意见书广粤司鉴所[2019]临鉴字第0816GQ号关于右踝关节的活动度测量与事实不符。根据罗福秀提供的医疗材料(含术后影像)，其伤情为右外踝粉碎性骨折克氏针内固定术后，右侧外踝皮肤愈合良好，关节无红肿。根据上诉人获得的鉴定前罗福秀就坐于法医室门前矮椅的视频记录，其坐在矮椅上时脚可以直接往凳子下方缩放，明显可以做跖曲活动，与鉴定报告的附图“屈曲5-30°”第二张不符，该视频记录足以推翻鉴定结论。2.郑志广并非本案原告，上诉人与其之间的财产保险合同纠纷应通过另案处理。原审判决上诉人对其垫付的费用进行支付，违反“不告不理”原则，缺乏事实和法律依据。3.罗福秀的护理期限过长，申请重新鉴定。综上，原审认定事实不清，遗漏了重要事实，应予改判。 被上诉人罗福秀口头辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。1.不同意重新鉴定。上诉人一审提交的视频记录只是答辩人在矮椅上的普通正常就座情况，并不能反映答辩人的具体伤残程度，上诉人以此认为答辩人不配合法医检查属其主观臆测，无事实和法律依据。司法鉴定意见书是共同委托鉴定机构作出的，该鉴定机构具有鉴定资质，鉴定人员具有鉴定资格，鉴定程序合法，应作为定案证据。2.一审判决对原审被告郑志广垫付的医疗费在本案中一并处理是必要的，有利于减少当事人讼累，节约司法资源，又能鼓励他人发生交通事故后积极垫付医疗费用。3.答辩人护理期限有医嘱证明，不同意重新鉴定。恳请二审驳回上诉，维持原判。 原审被告郑志广口头辩称：上诉人上诉请求无理，其在上诉人处购买保险，垫付款项理应退回。 罗福秀向一审法院起诉请求：1.判令被告太平洋财保南海公司在交强险责任限额内赔偿原告各项损失110000元（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付）。2.被告太平洋财保南海公司在商业三者险赔偿原告各项损失104730.31元，以上合计214730.31元。3.被告郑志广、郑奇山对上述赔偿费用承担连带清偿责任。4.被告承担诉讼费。 一审法院经审理认定事实如下：2019年2月22日16时45分许，郑志广驾驶粤E*****号小型轿车行至梅州市区***秀兰大桥江南桥头路段时，与正在横过人行横道的行人罗福秀发生碰撞，造成罗福秀受伤及车辆损坏的交通事故。经交警认定，郑志广承担此次事故的全部责任，罗福秀不承担此次事故的责任。事故当日，罗福秀被送至梅州市中医医院住院治疗28天，共花去医疗费60770.67元，经诊断为：1.右踝开放性损伤①右外踝粉碎性骨折脱位②右踝三角韧带断裂③右小腿批复软组织严重挫裂伤；2.右足背皮肤软组织挫裂伤；3.双肺挫伤；4.出血性内痔。医嘱建议住院期间陪护2人，出院后全休半年，加强营养支持，全休期间陪护1人，定期复查及取内固定费用费约15000元。经原、被告双方同意，由广东粤东法医临床司法鉴定所对罗福秀伤残等级的进行鉴定，广东粤东法医临床司法鉴定所于2019年8月16日作出广粤司鉴所【2019】临鉴字第08164GQ号《司法鉴定意见书》，评定原告伤残等级为十级伤残。原告支付鉴定费3000元。另查，1.粤E*****号车登记车主为郑奇山，事故发生时由郑志广驾驶。车辆在被告太平洋财保南海公司投保了机动车交通事故责任强制险、商业第三者责任险500000元、及不计免赔等，事故发在保险期限内。2.事故发生后，郑志广垫付费用5444.86元，太平洋财保南海公司垫付15000元。3.罗福秀被抚养人有：其父亲罗济发（1937年2月6日出生），其母亲罗冬珍（1939年12月15日出生），其父母共生育六个子女。庭审中，原告对郑志广、太平洋财保南海公司垫付费用的事实无异议。被告对原告的住院天数无异议。对双方无异议部分，原审予以确认。 一审法院认为，被告郑志广驾驶粤E*****号车小型轿车行至梅州市区***秀兰大桥江南桥头路段时，与正在横过人行横道的行人罗福秀发生碰撞，造成罗福秀受伤及车辆损坏，被告郑志广承担此次事故的全部责任，原告不承担事故责任的事实，有原告提交的《道路交通事故认定书》、疾病诊断证明、医药费发票等证实，予以确认。 对双方争议部分，1.关于原告伤残等级问题。原告提交了《司法鉴定意见书》，经查，广东粤东法医临床司法鉴定所系原、被告共同委托，具有鉴定资质，鉴定人员具有鉴定资格，鉴定程序合法，《司法鉴定意见书》能客观真实反映原告伤残等级评定，故该鉴定意见书可作为本案定案依据。被告太平洋财保南海公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定，但未提交充分证据足以推翻该鉴定意见，理由不足，不予准许。2.关于原告请求损失计算标准问题。原告为农业户口，事故发生前一年跟随其女儿居住在梅州市城区，原告提交了梅江区江南街道办红光居委会出具的证明、户口簿、房地产权证等予以证实，原告请求按城镇标准计算损失，予以确认。3.关于误工费问题，原告虽提交了广东昌恒农业开发有限公司出具的证明一份，但未提交劳动合同、工资单、银行流水、收入减少证明等证据足以证实其主张，不予确认。 根据法律、司法解释相关规定及本院认定的事实，认定原告各项损失为：1.医疗费60770.67元（含被告郑志广垫付5444.56元），有医疗费发票证实，予以支持。2.拆除内固定费15000元，有医嘱，予以支持。3.住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）。4.营养费500元（5000元×10%）。5.护理费30000元【住院期间150元/天×28天×2人+120元/天×180天×1人】。6.被扶养人生活费4812.5元【其中父亲罗济发2406.25元（28875元/年×5年÷6人×10%），母亲罗冬珍2406.25元（28875元/年×5年÷6人×10%）】。原告请求按（2017）年度城镇居民人均生活消费支出为30198元/年计算，不予支持。7.残疾赔偿金84132元（42066元/年×20年×10%）。8.鉴定费3000元。9.交通费840元（30元/天×28天）。10.精神损害抚慰金酌情2000元。上述费用合计203855.17元。 对原告的损失，被告郑志广承担全部责任。事故车辆登记所有人为被告郑奇山，该车在被告太平洋财保南海公司投保了交强险和商业险，因此，被告郑志广应承担的赔偿责任由被告太平洋财保南海公司在交强险限额和商业险限额范围内赔偿。被告太平洋财保南海公司在交强险限额范围内赔偿医疗费用10000元、伤残费用110000元，合计120000元，扣减已支付的15000元，仍应支付105000元给原告。超出交强险部分83855.17元（203855.17元-120000元），扣除被告郑志广垫付的5444.86元，由被告太平洋财保南海公司在商业第三者责任险范围内赔偿78410.31元（83855.17元-5444.86元）给原告，支付5444.86元给被告郑志广。 综上，原告请求合理部分，予以支持。被告答辩有理部分，予以采纳。被告郑奇山经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃对原告诉请及提交证据的抗辩权利，依法作缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司应在判决生效之日起10日内，在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿105000元给原告罗福秀。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司应在本判决生效之日起10日内，在商业第三者责任险范围内赔偿78410.31元给原告罗福秀。三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司应在本判决生效之日起10日内，在商业第三者责任险范围内支付5444.86元给被告郑志广。四、驳回原告罗福秀的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1573.65元（原告已预交），减半收取计786.83元，由原告罗福秀负担186.83元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司负担600元。 二审中，双方当事人没有提交新证据。 本院经审理查明，对原审判决查明的事实，本院予以确认。 二审另查，郑奇山与郑志广是父子关系，粤E*****号车发生事故时由郑志广驾驶，登记车主为郑奇山。 据一审法院2019年12月12日《庭审笔录》记载：“审：双方对鉴定机构的资质、鉴定人员的资格及鉴定程序有无异议？原代：无异议。被3代：鉴定机构是双方共同委托的，对资质和程序无异议。被1：无异议。” 本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点：广东粤东法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》能否采信的问题。 本案鉴定人系由当事人协商确定，具备相应资格，鉴定程序合法，鉴定意见依据充分，鉴定结论未违反客观规律。鉴定意见作出后，上诉人在一审时对该鉴定人的资质及鉴定程序无异议。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人主张罗福秀伤情不具有伤残基础，鉴定程序违法，不能作为定案的依据，并申请重新鉴定，上诉人应当承担举证责任。上诉人认为其一审提交的罗福秀鉴定前就坐于法医室门前矮椅的视频记录足以推翻鉴定结论，被上诉人对此不予认可，上诉人又未能提供其他充分的证据证明本案鉴定意见存在上述法律规定的情形之一，应由上诉人承担举证不能的法律后果。据此，该鉴定意见应当作为定案的根据，一审不予准许其重新鉴定申请，处理正确。 被上诉人罗福秀因本案交通事故住院治疗28天，医嘱建议其出院后全休半年，一审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定认定其护理期限并无不当。上诉人认为罗福秀护理期限过长，申请重新鉴定，但未提供充分的证据证明，理由亦不充分，不予支持。 最后，交通事故发生后，对伤者的救治是刻不容缓的，是我们每个公民应尽的义务。肇事者自觉、主动地垫付医疗费等费用，使受害人得到及时的救治，可有效缓解受害人同肇事者之间的矛盾。一审在庭审中主动了解垫付情况并经过当庭质证，确认垫付数额，有利于减少当事人诉累，故对郑志广的垫付款应由上诉人返还。但一审在判项中直接处理垫付款不当，应予纠正。 综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯在判项中直接处理垫付款不当，应予纠正。郑奇山经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下： 一、维持广东省梅州市梅江区人民法院（2019）粤1402民初3005号民事判决主文第一、二、四项； 二、撤销广东省梅州市梅江区人民法院（2019）粤1402民初3005号民事判决主文第三项； 一审案件受理费1573.65元，减半收取786.83元，由罗福秀负担186.83元，中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司负担600元。 二审案件受理费1573.65元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南海中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陆宝华 审判员  陈恒山 审判员  曾园芳 二〇二〇年五月十三日 书记员  朱红珍