福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终256号 上诉人（原审被告）：杨滨鸿，男，1998年2月16日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 委托诉讼代理人：黄草龙，福建圣隆礼律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭连富，男，1957年9月8日出生，回族，住福建省泉州市洛江区。 委托诉讼代理人：蔡雅琳，福建建达（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴露蓉，女，1965年6月16日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司，住所地福建省泉州市丰泽区云鹿路东段麦德龙对面兴祥大厦**门店第4-第7间、兴祥大厦北面第**及第**。 代表人：耿捷。 委托诉讼代理人：陈心璇，女，该公司员工。 上诉人杨滨鸿因与被上诉人郭连富、吴露蓉、中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司（以下简称平安财险泉州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院（2019）闽0504民初1711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨滨鸿及其委托诉讼代理人黄草龙，被上诉人郭连富及其委托诉讼代理人蔡雅琳，被上诉人平安财险泉州支公司的委托诉讼代理人陈心璇及被上诉人吴露蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨滨鸿上诉请求：撤销一审判决第二项，改判：1.一审确认医疗费即自备药（丙种球蛋白20g）5200元应从郭连富的治疗费扣除；2.营养费按照治疗的费用10%标准计算6200元过高，应调整为5%计算；3.护理费每日190元标准过高，应按调整为每日130元。4.郭连富已属抚养对象，不能列入有收入的月工资2000元计付误工费，只能按抚养生活费标准计算；5.郭连富是洛江区，并非是城市人口，不能按城镇人口标准计算残疾赔偿金，应确认为农村户口；6.郭连富的“T12压缩性骨折”是旧伤，并非是此次交通事故行为导致，要求对“T12压缩性骨折”是否此次造成的骨折进行鉴定（即为旧伤）；7.一、二审诉讼费由郭连富承担。 事实和理由：一审判决存在事实不清，适用法律不当，应予纠正。一、一审认定如下事实不清，应予纠正。1.郭连富使用丙种球蛋白20g（费用5200元）列入事故治疗范围用药，缺乏客观事实。郭连富存在2型糖尿病，肝功能不全及其它9种疾病，身体存在高度虚弱，故丙种球蛋白对2型糖尿病和肝功能不全及提高身体素质有针对性，对骨折的恢复和治疗并非特殊用药，故该药的作用使用与骨折没有关联性和必然使用性。2.郭连富自身疾病缠身，而治疗所支出的营养6200元过高，此种病治疗仅是一般的治疗，并非由此确需营养，按治疗的费用5%比例计付比较合理。3.护理在泉州地区正常在120元/日已超过正常的工资标准，按一审计算已是月薪5700元，不符合实际情况，故应调整为每日120元才符合实际。4.郭连富是否在做工，应以参加雇佣的单位提供雇佣合同及缴纳社保的情况和纳税依据来证明，不能以一个群众自治组织出具证明作为判决依据，且社区证明的职能不是雇佣单位，其所出具证明无此类证明的效力，加上郭连富所患疾病已不具有工作的体力和能力，也印证社区证明缺乏客观性。二、一审对证据认定的错误。1.关于郭连富“T12压缩性骨折”是此次交通事故的造成或是其自身的原有疾病的认定，一审以鉴定结论作为界定依据错误。首先，鉴定报告并未对“T12压缩性骨折”是新外伤性创作或是旧疾病的创伤作出明确的界定。其次，杨滨鸿提出郭连富“T12压缩性骨折”是旧日伤，并非此次行为导致，一审对此并未进行界定。闽海峡司法鉴[2019]临鉴字第118号作为界定双方之间行为导致的唯一结果依据是不客观的，一审将其当作唯一性是主观推定，不是客观认定，只有排除旧伤的前提下，才是唯一性，故应对郭连富“T12压缩性骨折”是否旧伤进行鉴定，得出结论后才能对鉴定报告的真伪肯定，一审在无排他性之前认定采纳是错误的，应予予纠正。2.郭连富是否城镇居民，目前无证据可支撑其是城镇居民的户口（仅凭身份证是无法认定），故其认定为城镇户口，有待进一步查明。 郭连富答辩称：一审认定事实清楚、证据确实充分，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 平安财险泉州支公司答辩称：其仅在保险限额内承担赔偿责任，其他由法院依法审理。 吴露蓉答辩称：同意杨滨鸿的上诉意见。 郭连富向一审法院起诉请求：1.判令杨滨鸿、吴露蓉共同赔偿郭连富因本案交通事故造成的各项损失共计201767.12元；2.判令平安财险泉州支公司在保险责任限额内对该费用承担直接的赔付责任；3.判令杨滨鸿、吴露蓉、平安财险泉州支公司承担本案的全部诉讼费用。一审诉讼过程中，郭连富变更第一项诉讼请求为判令杨滨鸿、吴露蓉共同赔偿郭连富因本案交通事故造成的各项损失共计192139.02元。 一审判决认定事实：2019年4月4日5时20分许，杨滨鸿驾驶鲤城Ｑ8190号二轮电动车沿阳朋路由南往北方向行驶至华恒箱包厂路段时，碰撞同向前方行人郭连富，造成郭连富受伤及车损的交通事故。经泉州市公安局交通警察支队洛江大队认定，杨滨鸿承担事故全部责任，郭连富无责任。事故发生后，郭连富被送往泉州市正骨医院住院治疗，其伤情经医院诊断为：1.Ｔ12压缩性骨折；2.左踝部软组织损伤；3.骨质疏松症；4.缺血缺氧性脑病；5.2型糖尿病；6.右肺占位××变性质待查；7.左肺下叶支气管扩张；8.胆囊多发结石；9.高脂血症；10.××病毒携带者；11.肝功能不全；12.四肢乏力待查-格林巴利综合症？郭连富住院48日，花去医疗费61911.08元。《长期医嘱》写明：自备药（丙种球蛋白20ｇ）。2019年6月22日，郭连富在泉州市鲤城区利民药业有限公司购买静脉人免疫球蛋40瓶，每瓶2.5ｇ，合计26000元。诉讼过程中，郭连富申请对其伤残等级进行鉴定，杨滨鸿申请对郭连富用药费用与治疗交通事故所造成伤情之间的相关性、合理性和必要性进行鉴定。福建海峡司法鉴定所于2019年9月25日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.郭连富的伤残评定为十级伤残；2.医疗费中与外伤无关的医疗费为5087.24元。另查，郭连富系城镇居民。鲤城Ｑ8190号二轮电动车登记所有人为吴露蓉，吴露蓉与杨滨鸿为母子关系。该车非机动车综合险投保于平安财险泉州支公司，第三者责任总保额55000元，其中死亡伤残责任限额50000元，医疗费用责任限额3000元，财产损失责任限额2000元。事故发生后，杨滨鸿缴交到泉州市正骨医院29205元，支付护理人员14日的护理费3320元。 一审法院认为，杨滨鸿驾驶二轮电动车碰撞行人郭连富，造成郭连富受伤，且负事故全部责任，依法应承担相应的赔偿责任。郭连富因本次交通事故造成的经济损失如下：1.医疗费，医院出具的二份收费票据合计61911.08元，加上医嘱自备药（丙种球蛋白20ｇ）5200元，扣除与治疗外伤无关的费用5087.24元，认定医疗费为62023.84元。2.营养费，根据郭连富的伤情酌定6200元。3.住院伙食补助费，参照洛江区机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元／日确定1440元（30元／日×48日）。4.护理费，郭连富住院48日，其中14日由杨滨鸿雇请的护理人员进行护理，相关的护理费用已经由杨滨鸿支付，另34日的护理费确定6460元（190元／日×34日×100％）。郭连富主张护理期120日没有依据，不予认定。5.误工费，根据新岭社区出具的证明，事故发生前郭连富以打零工谋生，郭连富自称每月大约有2000元收入比较符合客观实际，予以采信。交通事故发生日至定残前一日共计174日，故误工费确定11600元（2000元／月÷30日／月×174日）；6.交通费，虽然郭连富未提供相关票据，但郭连富及其必要的陪护人员因就医确需支出该项费用，故酌定交通费600元。7.残疾赔偿金，郭连富居住在新岭社区，应当按照城镇居民标准计算。根据郭连富伤残等级及年龄，按照本省2018度城镇居民人均可支配收入42121元／年的标准确定残疾赔偿金为75817.8元（42121元／年×18年×10％）。8.郭连富的伤残评定为十级伤残，其精神损害抚慰金酌定5000元。9.鉴定费1000元。以上合计170141.64元。因鲤城Ｑ8190号二轮电动车投保于平安财险泉州支公司，故平安财险泉州支公司应在医疗费用责任限额和死亡伤残责任限额内赔付郭连富53000元。不足的部分117141.64元（170141.64元－53000元）由杨滨鸿承担，扣除其已付的29205元，杨滨鸿还应赔付郭连富87936.64元。郭连富未举证证明吴露蓉对本案损害的发生存在过错，其要求吴露蓉承担共同赔偿责任，不予支持。综上，郭连富诉讼请求合理合法的部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、平安财险泉州支公司应于判决生效之日起20日内在保险责任范围内赔付郭连富53000元；二、杨滨鸿应于判决生效之日起10日内赔付郭连富87936.64元；三、驳回郭连富对吴露蓉的诉讼请求以及本案的其他诉讼请求。案件受理费4142元，减半收取计2071元，由郭连富负担552元，杨滨鸿负担948元，平安财险泉州支公司负担571元。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，郭连富居住在泉州市洛江区新岭社区，一审按照城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当，予以确认。郭连富对此提出的异议不成立，不予采纳。一审中，郭连富申请对其伤残等级进行鉴定，杨滨鸿申请对郭连富用药费用与治疗交通事故所造成伤情之间的相关性、合理性和必要性进行鉴定，福建海峡司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.郭连富的伤残评定为十级伤残；2.医疗费中与外伤无关的医疗费为5087.24元。杨滨鸿一审中未就鉴定意见申请重新鉴定，其现对伤残鉴定所持异议亦不成立，不予采纳。一审根据鉴定意见扣除与治疗外伤无关的费用5087.24元，并确定医疗费为62023.84元并无不当，予以确认。杨滨鸿主张医嘱自备药（丙种球蛋白20ｇ）5200元不应列入治疗用药范围，缺乏依据，不予采纳。一审按医疗费的10%确定营养费为6200元合理得当，予以照准。杨滨鸿主张应按120元／日认定护理费，依据不足，不予采纳。一审结合新岭社区出具的证明载明事故发生前郭连富以打零工谋生情况，并采纳郭连富主张每月约2000元收入，进而对误工费作出认定，较为客观合理，予以确认。双方当事人对一审判决关于其他事项所作处理未提出上诉，本院予以确认。 综上所述，杨滨鸿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费2252元，由杨滨鸿负担。 本判决为终审判决。 审判长  贺张翡 审判员  陈志杰 审判员  郑昭文 二〇二〇年五月二十七日 书记员  李 馨 附注：本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。