湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘12民终723号上诉人（原审原告）：湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司，住所地湖南省怀化市鹤城区石门阳塘，统一社会信用代码：91431200597563091M。法定代表人：尹菲珍。委托诉讼代理人：曾奇才（特别授权），湖南宏峰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：向绪先，男，苗族，1988年11月10日出生，住湖南省沅陵县。委托诉讼代理人：谢爱平，男，苗族，研究生学历，退休干部，现住湖南省沅陵县。上诉人湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司和上诉人向绪先劳动争议纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202民初6804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司上诉请求：一、请求撤销怀化市鹤城区人民法院作出的(2019)湘1202民初6804号民事判决；二、依法改判以月缴费工资3000元作为计算被上诉人工伤保险待遇的标准，即一次性伤残补助金27000元，一次性工伤医疗补助金24000元、一次性伤残就业补助金24000元；三、依法改判上诉人只须向被上诉人支付3个月的停工留薪工资，以及支付一次性伤残就业补助金24000元，除此之外的工伤保险待遇由工伤保险基金支付。事实与理由：一、一审法院判决由上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助、鉴定费、交通费属于适用法律错误，混淆了工伤保险待遇的支付主体。二、一审法院不以工伤保险基金经办机构核定的月缴费工资作为核算被上诉人工伤保险待遇的标准，属于适用法律错误。三、被上诉人如果对工伤保险基金经办机构核定的缴费基数或者核定的工伤保险待遇有异议，根据《工伤保险条例》第五十五条的规定，被上诉人应当申请行政复议或者提起行政诉讼，无权直接申请仲裁或者诉讼来向上诉人主张赔偿差额部分。一审法院混淆了行政责任与民事赔偿责任，回避工伤保险基金经办机构依法核定月工资标准与工伤保险待遇的行政职权。四、劳动者要求用人单位赔偿社会保险待遇损失应具备三个前提条件：一是用人单位未为劳动者办理社保手续并缴纳社保费；二是社会保险经办机构不能补办；三是劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。因此，对用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位赔偿损失的，属于社会保险争议纠纷，人民法院应当受理。由此，劳动者要求用人单位赔偿社会保险待遇损失，应具备三个前提条件：一是用人单位未为劳动者办理社保手续并缴纳社保费；二是社会保险经办机构不能补办；三是劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。对于第一个条件，应由劳动者证明与用人单位存在劳动关系，用人单位基于劳动关系有办理社会保险的法定义务但未给办理。对于社会保险经办机构能否补办的举证责任原则上由用人单位承担，因为给劳动者办理社会保险系用人单位的法定义务，若能为劳动者补办社会保险，用人单位有义务为劳动者补办，只有在社保机构明确表示不能补办，且经法院确认社保机构确实不应补办时，才能发生损害赔偿之债。如果经确认社保机构可以为劳动者补办社会保险，法院应驳回劳动者赔偿请求，并告知劳动者向劳动行政部门或其他主管部门寻求解决，由行政部门责令用人单位为劳动者补办社会保险。因此，未足额缴纳工伤保险，发生工伤事故时的保险待遇差额的问题，不属于社会保险争议纠纷，工伤保险缴费由社保部门核定征收，未足额缴纳工伤保险费引发的纠纷也应由社保部门处理，人民法院不应当受理。五、一审法院认定6个月的停工留薪期间过长，上诉人认为停工留薪期间定为3个月较公平。综上，上诉人已经尽到了用人单位应尽的责任和义务，不管是为被上诉人及时缴纳工伤保险，还是在被上诉人受伤后及时送去医院治疗过程中全额垫付全部医疗费、医药费，另全额支付了被上诉人在住院期间的伙食费、生活用品费用、租用床铺费用，还安排了员工专门照顾生活等方面都做到了单位应有的担当和责任。另被上诉人出院后明确不来公司上班的前提下，领取了两次工资，又向上诉人领取了各种名目的费用，上诉人均一一予以满足。在一次性伤残补助金申领到账后，上诉人及时通知被上诉人领取，但被上诉人仍不满足，想通过仲裁诉讼的方式主张更多额外利益，故请法庭维护用人单位的正当权益。综上所述，上诉人认为，一审法院适用法律错误。故上诉人请求贵院依法改判，支持上诉人的上诉请求。向绪先上诉请求：撤销原判决，依法发回重审或改判（责令被上诉人支付一次性伤残补助金41130元、一次性工伤医疗补助金36560元、一次性就业补助金36560元、住院伙食补助金820元，停工留薪期工资51840元、鉴定费480元、交通费143元，共计167533元人民币）。事实与理由：一、停工留薪期为十七个月，原审法院没有查明基本事实。2017年12月11日，上诉人受工伤后，因多处粉碎性骨折，行骨折固定术，这期间上诉人不能行动，需全天候护理。第一次出院时医嘱，避免肢负重，定期复查，不适随诊。当然就不能工作。2019年3月5日，经诊断，可以切开复位取出固定器，于是又住院23天，这期间肯定不能从事工作，且此期间没有与被上诉人解除劳动合同关系，明显属停工接受治疗期，这就已经是15个月时间。到经怀化市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤9级时，时间是2019年5月27日，这时，停工留薪期才满，时间超过17个月。原审主观臆断，酌定认定为六个月，明显没有查明本应查明的“停工留薪期时间”这一基本事实。二、原审无权将超过12个月的停工留薪期酌定为六个月。本案中，上诉人的停工留薪期超过17个月。据《工伤保险条例》的相关规定，停工留薪期在12个月内的，按实际执行，并无须任何部门批准和认定。原审法院以“劳动能力鉴定结论书未认定停工留薪期”为由，酌定上诉人的停工留薪期为六个月，与法律规定相悖。综上所述，原判决认定基本事实不清，适用法律错误，为了维护劳动者的合法权益，据民事诉讼法第一百六十四条规定，上诉人依法提起上诉，请贵院依法支持上诉人的诉求。湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司、向绪先未作书面答辩。湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判决以平均月缴费工资3000元作为计算被告工伤保险待遇的标准，即一次性伤残补助金27000元，一次性工伤医疗补助金24000元、一次性伤残就业补助金24000元；2、判决原告只需向被告支付3个月的停工留薪工资，以及支付一次性伤残就业补助金24000元，除此之外的工伤保险待遇由工伤保险基金支付；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月10日,原告湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司聘用被告向绪先到其公司从事油漆工作，双方未签订书面劳动合同。2017年12月11日被告向绪先在上班装卸货物时不慎受伤，后被送至怀化市第二人民医院治疗至2018年2月8日，共住院59天，该次医药费已由原告全额支付。2019年3月5日至3月28日被告向绪先第二次入住怀化市第二人民医院治疗，共住院23天，该次医药费已由原告全额支付。2018年3月7日经怀化市人力资源和社会保障局怀人社工认字[2018]189号决定书认定被告向绪先受伤为工伤。2019年5月27日怀化市劳动能力鉴定委员会怀劳鉴[2019]710号结论书认定被告向绪先因工负伤后伤残等级为九级。原告湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司自2017年12月起为被告缴纳工伤保险费至2019年8月。被告向绪先住院期间由原告湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司安排工作人员进行护理。被告向绪先在原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司共计工作时间为21天，且工资已由原告付清，被告已领取原告发放的生活费3000元。被告向绪先另向怀化市劳动能力鉴定委员会支付鉴定费480元。2019年被告向绪先因工伤待遇给付与原告产生争议，遂向怀化市鹤城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，怀化市鹤城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月29日作出怀鹤劳人仲裁字[2019]第46号仲裁裁决书，裁决：一、湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司支付向绪先一次性伤残补助金41130元，一次性工伤医疗补助金36560元，以上各项费用总计114250元。因湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司为向绪先缴纳了工伤保险，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院期间的伙食补助费均由怀化市鹤城区工伤保险管理中心支付至湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司后，由湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司转付给向绪先。湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司需补足差额部分共计各项费用为62430元，限裁决书生效后十日内付清；二、湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司支付向绪先停工留薪期工资5840元，限裁决书生效后十日内付清；三、湖南大鼎钢构科技发展有限公司支付向绪先差旅费143元，限裁决书生效后十日内付清；四、驳回向绪先的其他仲裁请求。湖南大鼎钢构科技发展有限公司于2019年11月6日签收该仲裁裁决书后于11月20日向法院提起诉讼，形成本次纠纷。在庭审中，经法院询问，原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司提供了2017年11月工资统计表，该工资统计表中被告向绪先工资备注为：“算帮忙200元/天”。另查明，怀化市2016年度全市在岗职工月平均工资为4570元。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。被告向绪先在原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司工作期间受伤，经怀化市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经怀化市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为九级，被告向绪先依法应享受工伤保险待遇，原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司应根据相关规定支付被告向绪先工伤待遇款项。因被告向绪先在申请仲裁时要求原告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等，应视为被告向绪先提出解除劳动关系的意思表示，法院确认双方劳动关系已解除。原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司提供的2017年11月工资统计表显示被告向绪先工资按200元/天计，故原告主张应以月缴费工资3000元作为向绪先工资标准的抗辩与事实不符，法院不予采纳。因被告向绪先与原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司未签订书面劳动合同且工作未满1个月，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”的规定，法院认为被告向绪先的工资适用2016年度怀化市在岗职工平均工资即4570元/月的标准。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖南省实施办法》第二十六条规定:一次性工伤医疗补助金的具体标准是：九级伤残为8个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：九级伤残为8个月的本人工资。综上，原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司应当支付的一次性伤残补助金为41130元（4570元×9个月），一次性伤残就业补助金为36560元（4570元×8个月），一次性工伤医疗补助金为36560元（4570元×8个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。因劳动能力鉴定结论书未确认停工留薪期，参照被告向绪先的具体受伤情况、伤残等级、住院状况等，法院酌定被告向绪先受伤后的停工留薪期按6个月计算，经核算为4570元/月×6个月＝27420元，扣除被告向绪先已领取的3000元，原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司还应支付的停工留薪期工资为24420元。被告向绪先住院期间均由原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司安排人员护理，被告向绪先不能再主张护理费。对被告向绪先支付的劳动能力鉴定费480元和交通费143元，均系必要支出，原告告湖南大鼎钢构科技发展有限公司应予支付。因被告向绪先系工伤，共住院82天，按照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定：工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放，故原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司还应当支付被告向绪先住院伙食补助费820元。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司于本判决生效之日起10日内向被告向绪先支付一次性伤残补助金41130元、一次性工伤医疗补助金36560元、一次性就业补助金36560元、住院伙食补助820元、停工留薪期工资24420元、鉴定费480元、交通费143元，共计140113元，此金额包含工伤保险基金支付部分，被告向绪先应当协助原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司到工伤保险经办机构办理相关手续；二、驳回原告湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告湖南大鼎钢构科技发展有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。上诉人向绪先在上诉人湖南大鼎钢构科技发展有限公司工作期间受伤，经怀化市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经怀化市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为九级，向绪先依法应享受工伤保险待遇，湖南大鼎钢构科技发展有限公司应根据相关规定支付向绪先工伤待遇款项。湖南大鼎钢构科技发展有限公司提供的2017年11月工资统计表显示向绪先工资按200元/天计，故主张应以月缴费工资3000元作为向绪先工资标准的抗辩与事实不符，本院不予采纳。因向绪先与湖南大鼎钢构科技发展有限公司未签订书面劳动合同且工作未满1个月，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”的规定，一审认定向绪先的工资适用2016年度怀化市在岗职工平均工资即4570元/月的标准符合规定。另根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖南省实施办法》第二十六条规定:一次性工伤医疗补助金的具体标准是：九级伤残为8个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：九级伤残为8个月的本人工资。湖南大鼎钢构科技发展有限公司应当支付的一次性伤残补助金为41130元（4570元×9个月），一次性伤残就业补助金为36560元（4570元×8个月），一次性工伤医疗补助金为36560元（4570元×8个月），该金额包含工伤保险基金支付部分。因此，一审判决湖南大鼎钢构科技发展有限责任公司支付向绪先一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金等共计140113元并无不当。综上所述，两上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人湖南大鼎钢构科技发展有限公司、向绪先各负担10元。本判决为终审判决。审判长  王文胜审判员  李东恒审判员  武春毅二〇二〇年五月二十七日法官助理尹俊书记员凌子函