济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初727号原告：王灏，男，*****出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王幸福，山东博翰源律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜慧捷，山东博翰源律师事务所实习律师。被告：毕建华，男，*****生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张玉印，山东策达律师事务所律师。第三人：山东正源和信工程造价咨询有限公司，住所地济南市。法定代表人：刘守堂，董事长。原告王灏与被告毕建华及第三人山东正源和信工程造价咨询有限公司（以下简称山东正源和信公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年1月14日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王灏的委托诉讼代理人王幸福，被告毕建华及其委托诉讼代理人张玉印到庭参加了诉讼。第三人山东正源和信公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王灏向本院提出诉讼请求：1.判决被告向第三人山东正源和信公司返还35.6万元；2.判决被告向第三人山东正源和信公司支付利息（利息自被告实际收到资金之日起至2019年8月19日按银行同期贷款利率计算；2019年8月20日起至被告实际清偿日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：原告系持有第三人山东正源和信公司40％股权的股东。被告毕建华在第三人处担任经理期间，利用职务之便将第三人账户资金共计35.6万元分别于2015年2月10日、2015年4月17日、2015年8月31日、2015年12月14日、2015年12月22日共分五次分别以借款、报销、备用金、其他等原因转至被告自己账户。但是被告并无向第三人借款、报销的事实。原告认为，被告利用担任第三人经理职务之便，侵占第三人财产据为已有，严重违反了《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定的高管的忠实义务，严重损害了第三人的合法权益，也损害了原告作为第三人股东的合法权益。为维护第三人法人财产权和原告的股东权益，原告已请求第三人的监事依法律和章程规定，对被告严重侵害第三人权益的上述行为进行依法监督和纠正。但第三人监事至今未对被告提起相关诉讼要求被告纠正错误，返还款项。原告特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告毕建华辩称，一、本案不属于人民法院民事受案范围。1.原告的诉求及理由均为“侵占”，是刑事案件。2.依据原告提供的证据来看被告团队财务转款属于公司内部事务。（1）被告身份为第三人经理；（2）被告有权管理支配由第三人账户转入其账户的钱；（3）被告授权财务转款理由一致均为借款、报销、备用金、其他等原因；（4）被告授权财务转款的权力来源合法，第三人同意被告以本团队创收总额的20%作为报酬，被告要求有权管理的财务人员将其转入自己账户，合情、合理、合法。二、原告的诉求已过诉讼时效。第三人实际控制人王效治擅自委托济南和诺拓普会计师事务所进行了审计，审计报告作出时间为2016年8月20日。对于原告所诉的案涉几笔款项，王效治、第三人及王灏于2016年6月30日就已经知道，至原告起诉时已经超过三年的时间。三、原告作为股东代为诉讼不符合《公司法》的规定。原告主张的所有事由均非事实，不符合《公司法》第一百四十九条的规定，属于对股东权利的滥用。四、原告歪曲事实，恶意诉讼，恶意针对毕建华等股东提起多起诉讼。五、已经被生效判决确认2016年7月18日《情况说明》合法有效，案涉账户为第三人为毕建华团队设立。综上，原告基于非法的目的，歪曲事实，滥用诉权，进行恶意诉讼。被告请求贵院依法驳回原告的诉求。第三人山东正源和信公司提交书面意见述称，被告毕建华至2015年底在我公司担任总经理，毕建华担任公司总经理期间设立公司账户(开户行:平安银行济南文东支行，账号:*****)该账户没有纳入公司财务统一管理，而是由其个人控制，账户内的资金均为公司法人财产。公司的资金支出有严格的审核批准程序并由公司的财务部门统一办理支付手续，毕建华不通过公司内部正常的决策程序，不通过公司财务办理提取手续，而直接从个人控制的公司账户通过网上银行分别于2015年2月10日、2015年4月17日、2015年8月31日、2015年12月14日、2015年12月22日共分五次向其个人银行账户中转款共计35.6万元，毕建华事实上占有上述资金，公司的高级管理者对公司负有忠实勤勉义务，不得损害公司利益。毕建华的行为损害了公司及原告的合法利益，侵占了公司财产，原告王灏作为公司股东，为维护公司的法人财产权及股东权益，要求被告赔偿公司损失并按银行同期贷款利率赔偿由此给公司造成的利息损失有事实依据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告王灏为证明其主张向本院提交如下证据：1.济南市中级人民法院（2019）鲁01民辖终*****号民事裁定书；2.第三人山东正源和信工程造价咨询有限公司工商注册信息资料；3.平安银行单位活期账户交易明细；4.原告向第三人监事刘文湖、王晓楠的发函；5.山东正源和信工程造价咨询有限公司章程（2008年10月8日）11页及章程修正案（2011年7月21日）；6.历下区人民法院2019鲁0102民初5196号民事判决书一份；7.济南中院2018鲁01民终6293号民事判决书一份。被告毕建华为证明其主张向本院提交如下证据：1.2015年6月3日第三人《会议纪要》；2.2016年7月18日刘守堂等《情况说明》及《证明》；3.2015年11月11日《资金暂存协议》；4.2020年3月10日刘守堂《关于毕建华团队经营模式的书面意见》；5.2020年3月10日刘守堂等股东《关于山东正源和信工程造价咨询有限公司经营模式的说明》；6.2018年5月20日刘守堂《情况说明》；7.2018年6月5日第三人《起诉状》及庭审笔录；8.济南市历下区人民法院（2018）鲁0102民初*****号民事判决书；9.济南市中级人民法院（2017）鲁01行终某***号行政判决书；10.第三人及王灏在历下法院诉讼一览表；11.最高法院《答复》。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年10月7日山东正源和信公司成立。股东为赵芳、董力骁、毕建华、邓荣、于希茂、张力、丁剑波、栾会锋、刘守堂、王灏。法定代表人为刘守堂，公司监事为刘文湖和王晓楠，公司经理为毕建华，王灏认缴出资比例占40%。公司章程第四条规定：公司享有股东投资形成的全部法人财产权，并依法享有民事权利，承担民事责任，具有企业法人资格；章程第二十二条第五项规定：股东会审议批准公司年度财务预、决算方案以及利润分配、弥补亏损方案。章程第三十一条规定：执行董事、经理不得将公司的资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储，亦不得将公司的资金以个人名义向外单位投资。2015年2月10日、2015年4月17日、2015年8月31日、2015年12月14日、2015年12月22日，毕建华将山东正源和信公司的平安银行账户（*****）资金转入其个人账户，金额分别为9万、6万元、9.6万元、6万元，5万元，共计35.6万元，业务回单备注记载的事由是：借款、报销、备用金、报销、其他。2019年2月21日，王灏向公司监事刘文湖和王晓楠邮寄《关于提请公司监事履行职责督促毕建华等8人返还公司财产的函》，提请他们履行监事职责，督促毕建华等8人返还占有的公司财产。顺丰快递的邮寄单显示该函件已于2019年3月22日签收。至王灏起诉时，公司监事未采取相关处理措施。本院认为，第一，关于王灏的原告主体资格问题。根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条的规定，董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求公司的监事向人民法院提起诉讼；监事自收到请求之日起三十日内未提起诉讼的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中，王灏作为山东正源和信公司的股东，于2019年2月21日向公司监事发送提起诉讼的函，在监事未予处理的情况下，王灏以个人名义提起本案诉讼，符合公司法的规定。第二，关于本案的诉讼时效问题。民事诉讼法规定诉讼时效自当事人知道或者应当知道权利受到侵害之时开始起算，并且当事人主张权利会引起诉讼时效中断的法律后果。经查，山东正源和信公司就2016年审计报告所反映出的问题多次起诉毕建华，其中我院受理的*****等案件中涉及本案诉争款项，上述诉讼行为产生了诉讼时效中断的法律效果。毕建华主张本案超出诉讼时效缺乏事实依据，本院不予支持。第三，关于毕建华是否损害山东正源和信公司利益的问题。《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。本案中，毕建华虽提交山东正源和信公司的2015年6月3日《会议纪要》以及2016年7月18日的《情况说明》等证据，主张将团队独立核算的账户资金，在山东正源和信公司法定代表人和股东确定的应得报酬范围内，转入自己账户合情、合理、合法。但涉案账户为山东正源和信公司内设账户，账户内资金属于公司财产。即便公司内部、高级管理者合意达成独立核算及年度考核奖的分配方案，该独立核算资产也属于公司财产范围，不能与个人财产混同，绩效奖金也应通过公司内部正常的决策程序并办理财务手续提取，毕建华即使作为公司经理也无权私自处分，而且毕建华亦未提交证据证明涉案款项真实用于第三人的生产经营或确属其团队的绩效奖金，故毕建华占有35.6万元公司财产的行为损害了山东正源和信公司利益。至于毕建华与山东正源和信公司因绩效提成所产生的争议，与本案不属于同一法律关系，当事人可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国公司法》第三条、第一百四十七条、第一百四十九条、第一百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告毕建华于本判决生效后十日内返还第三人山东正源和信工程造价咨询有限公司35.6万元；二、被告毕建华于本判决生效后十日内支付第三人山东正源和信工程造价咨询有限公司利息（分别以9万、6万元、9.6万元、6万元，5万元为基数，分别自2015年2月10日、2015年4月17日、2015年8月31日、2015年12月14日、2015年12月22日起计算至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率计算）。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6640元，由被告毕建华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  公韶华人民陪审员  咸维玲人民陪审员  田相英二〇二〇年五月七日书 记 员  王 珂