广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终602号原公诉机关深圳市龙华区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某某，男。指定辩护人李某某，广东xx律师事务所律师。原审被告人游某某，男。深圳市龙华区人民法院审理深圳市龙华区人民检察院指控原审被告人黄某某犯贩卖、运输毒品罪，被告人游某某犯贩卖毒品罪一案，于2020年2月24日作出（2019）粤0309刑初2087号刑事判决。宣判后，原审被告人黄某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2019年4月16日，证人祝某通过微信添加了被告人黄某某为好友，并向黄某某购买毒品冰毒，双方约定祝某以6500元的价格向黄某某购买冰毒10“个”（约10克）。之后，黄某某向何某（另案处理）求购毒品，何某遂与朱某某（另案处理）联系约定以每“个”330元的价格向朱某某购买冰毒10“个”。2019年4月20日凌晨，黄某某驾驶牌号为粤Ｐ×××××的白色本田轿车载何某等人至湖南汝城以3300元的价格向朱某某购买冰毒10“个”，并于次日凌晨返回深圳市龙华区。2019年4月21日20时许，被告人黄某某与证人祝某约定在深圳市龙华区龙华街道汇海广场一楼附近进行交易。约定后，黄某某与被告人游某某在深圳市龙华区汇海广场的时代酒吧门口见面，黄某某将装有2包毒品冰毒的红双喜烟盒交给游某某，游某某打开烟盒查看后装入口袋，随后，两人一同来到汇海广场一楼广东华兴银行ATM机门口，与祝某进行毒品交易，交易完成后黄某某、游某某被公安民警当场抓获，从祝某身上提取红双喜烟盒1个，内有疑似毒品冰毒共计8.19克（经鉴定，含甲基苯丙胺成分），从黄某某身上缴获毒资现金人民币6500元。原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的：1.物证扣押的烟盒1个、毒品甲基苯丙胺8.19克。2.书证（1）被告人身份材料、违法犯罪前科查询情况说明、受案登记表、立案决定书以及抓获经过，证实二被告人个人身份信息，游某某未查询到违法犯罪记录，黄某某曾因无驾驶证驾驶机动车被深圳市公安局交警支队行政拘留10日。被告人黄某某、游某某于2019年4月21日被抓获归案。（2）扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、搜查笔录、提取笔录、扣押物品照片、接受证据材料清单，证实本案公安机关对涉案物品予以提取和扣押。（3）称量取样笔录，证实从毒品交易现场与黄某某毒品交易的证人身上查获的疑似毒品冰毒净重8.19克。（4）吸毒现场检测报告书，显示黄某某、游某某毒品尿检呈阴性。（5）提取笔录、微信个人信息、聊天记录。黄某某与祝某的微信聊天记录，证实祝某与黄某某约定向黄某某购买10个也就是10克冰毒，黄某某表示会安排包括其自己共三个人与祝某交易时见面，最终双方约定价钱为10克共计6000元，后黄某某又称要6500元，拿多了一个；黄某某与游某某的微信聊天记录，证实案发当晚黄某某让游某某去时代（交易现场附近），游某某问其有没有叫“华仔”，黄某某让游某某叫上；黄某某与“阿能”的微信聊天记录，“阿能”要求黄某某赚了钱要搞点给其；游某某的通话记录，证实其于2019年4月21日20:47分拨打了备注名为嘉伟的电话。（6）补充检查审批表、疾病证实书、民新派出所出具的情况说明，证实黄某某于2019年4月24日才被送入看守所的缘由。3.证人证言（1）祝某：我与朋友吃饭时得知有一个微信号叫“年少有为”的男子在贩毒，随后加了“年少有为”的微信。聊天过程中该男子告诉我，他贩卖冰毒，我就到派出所举报。2019年4月21日20时许，我和民警就到了深圳市龙华区龙华街道汇海广场一楼广东华兴银行ATM机门口，用民警给我的6500元人民币的现金（65张100元人民币的现金）与对方进行交易。对方微信中跟我说是有三个人过来和我交易。等到21时许，对方过来二名年轻男子，我们双方确认身份后，对方偏瘦的男子从偏胖的男子裤袋里抽出一个烟盒交给我，偏胖男子这时就往外面走，我打开烟盒看了一下里面，确认里面有我要购买的冰毒，所以我将民警给我的6500元人民币现金交给他。我一把钱交给这个偏瘦男子约两三秒钟，民警马上冲出把偏胖和偏瘦二名男子控制住。我也把交易过来的疑似毒品冰毒交给了民警。祝某辨认出游某某是贩卖毒品给其的偏胖的男子，黄某某是贩卖毒品给其的偏瘦的男子。（2）程某某：我跟游某某是朋友关系，我们是2012年在公司一起工作认识的，从2012年开始到现在，没有听说过游某某有贩毒或吸毒的经历，据我了解，他也没有认识吸毒或贩毒的朋友。（3）郑某某：我和游某某是朋友及前同事，我们大概是2017年6月份在深圳市龙华区元芬工业区认识的，我没有见过游某某吸毒或者贩卖毒品，4月22晚上9时许，游某某被抓当晚有跟我通电话，他问我要不要出来一起去时代酒吧喝酒，我说我要送外卖，没空去可然后他说拿算了，于是我就挂断电话了，通完电话后我们没有见面。（4）朱某某：何某（外号叫小孩子）向我购买毒品，谈好购买8“个”冰毒，每个冰毒300元。2019年4月20日，我和何某以及他随同的一个人进行交易。在这次交易中我贩卖的冰毒是在“朋朋”那里买的9“个”，自己吸了一点，剩下的都卖给何某他们了。（5）何某：我没有参与和黄某某一起贩卖毒品。黄某某跟我说要拿十克左右的冰毒，问我有没有认识卖毒品的人，我就联系了朱某某，我跟朱某某在微信里面谈好价格是330元一个的毒品，购买10个，后面我带黄某某、李某、陈某、卿某婷坐着黄某某的车一起去了湖南，2019年4月20日，我和黄某某上了朱某某的车，我们就谈毒品的事情，我们再确认了一遍价格，然后黄某某给了3300元给朱某某，朱某某给了10个冰毒给黄某某。我带黄某某向朱某某购买毒品，黄某某和朱某某都没有给我任何好处。全程都是我联系朱某某的，黄某某没有朱某某微信，但我与朱某某联系时黄某某都在旁边，黄某某叫我怎么说我就怎么跟朱某某说。价格也是我跟朱某某谈的，但黄某某在我旁边，我听取了他的意见。4月20日下午我和黄某某还一起去了郴州的桂阳找“勇勇”帮我们买了40克左右K粉，他跟“勇勇”每个人买了20克，钱是黄某某和“勇勇”出的，不是我们两个一起买的。毒品买回来之后黄某某、卿某婷、李某都在我家吸食了K粉。“勇勇”对毒品K粉进行分装、称重、掺杂,冰毒有称重，但没有掺杂和分装，这些都是“勇勇”在做，黄某某在旁边看，他不懂。游某某以前没有接触过冰毒，我跟他不是很熟，我们就一起喝过几次酒。（6）李某：2019年4月20日我有去过湖南，当时是黄某某叫我去湖南的。去之前黄某某没有告诉我去湖南买毒品的事情。去了湖南，拿出毒品之后我才知道他买了毒品，具体多少我不清楚，我看到有两个透明塑料袋，有K粉和冰毒，我不清楚K粉和冰毒是谁带回来的。在湖南买回毒品后，我看到他们带回来的那个陌生人在分装、称量、掺杂，但没看到黄某某和何某有上述行为，我还问了黄某某那个人在干嘛，他就说那个人在分装。黄某某好像接到一个电话，他说出发了还是什么，然后他们拿回毒品不到一个小时我们就出发回深圳了。黄某某当时在房间的时候有跟我说过这些毒品是要拿回深圳去卖的，当时就我们两个在场，我不知道他有没有跟其他人说过。我是在黄某某拿回毒品之后说要给那个女的时候才知道黄某某等人买的毒品是用于卖的。在湖南我借了2000元给黄某某，大概是下午四五点，他和何某出去外面了，他发语音给我，说借点钱给他，有急事，他以前向我借钱都会及时还，很守信用，所以我就借给他了。（7）卿某婷：2019年4月20日凌晨4、5时许，“阿某1”开车将我、“阿某2”、何某、李某送到湖南郴州汝城县，天亮后，“阿某2”就和何某出去拿货，到了晚上9时许，“阿某2”和何某拿了两个透明的小密封袋回来，我当时问“阿某2”是什么，他说是冰毒和K粉。他们还带了一个男的回来，接着他们三个人就走到客厅旁边有上下铺的房间，“阿某2”把毒品放在小木桌上，接着他们一起回来的男的从他身上拿出来一个小的电子秤，接着那个男子把装有毒品的小密封袋开口，倒了一点K粉放到电子秤上面称，称好一克后他用另一个没有装毒品的小密封袋将称好的K粉导入导致里面封好，他把K粉倒出来装了4-5次（分装了4-5包）后就已经称完了K粉。阿某2和何某当时坐在床上看着那个男子称毒品，他们在房间大概称了一个小时左右，还拿了一点K粉出来跟我们一起吸，电子秤后面被那名男子带走了。当时何某和阿某2没有参与分装毒品，他们当时坐在床边看着他称。我们吸食剩下的K粉在阿某2身上，后面哪里去了不清楚。4.被告人的供述与辩解（1）黄某某：我认罪，我有贩卖毒品。2019年4月某日，“阿能”说有个女的要买毒品，事成之后他就要点好处费，我说我也是帮别人做事，我会帮他说下情况，如果那边肯给你点好处费那就有，他将“夜美”微信名片推送给我，我就加了对方，对方问我有没有冰毒，我就说有。接着我就联系何某，他说他带我去买，然后2019年4月20日0时30分许何某带我、李某、卿某某和陈某去湖南，我和陈某负责开车。后来何某的朋友过来了，然后何某先上他朋友的车，我后上车，然何某朋友在车上给了何某冰毒一包大概10克，何某给了对方3500元的现金给对方。然后我们下了车，5个人去了何某家里，然后何某他女朋友卿某某想玩K粉，何某就打了一个电话，没过多久，就有一个人把K粉送到楼下，何某自己下去拿了上来，后面何某跟她女朋友就在那里吸K粉，当时就他们吸了，我和李某是晚上才吸了。然后我们就在何某家里面休息，下午何某就带我去郴州购买了一批K粉，大概购买了20克，他朋友勇勇20克，总共40克，花了1万多给对方，我出了2300多的现金给卖毒人员，微信转账转给卖毒人员1000多，一共给了3000多。何某跟我说一起一万多，具体他给了多少我不清楚。拿到K粉之后，我们开车回汝城的，期间他们几个也有玩K粉。后面勇勇就在何某家中分装毒品，还用电子秤称重，何某也一起称重，我记得卿某某还拍了他们称重视频，然后何某就叫我出去，我就去了另外一个房间，我就和李某自己玩K粉。中途，李某也拿了我购买的冰毒约2克吸食。何某和勇勇分好后，我们就回了深圳，路上我们也有吸食粉。21号晚上八点左右，“夜美”就联系我，约好晚上九点在龙华汇海广场一楼时代酒吧门口交易，我叫上游某某一起去汇海广场，他说去干吗，我开始说去玩，他到了之后我就跟他说送点东西，他也没问我送什么东西，我就拿了一个烟盒给他，他打开烟盒看了一下，他就用眼睛看了我一下，我就说这是送给别人的货，他就笑了一下，就放进口袋了。当时冰毒和货都有说，说了是冰毒，也说了货。他就问我拿给谁，我就说拿给一个女孩子，然后就过去找“夜美”，游某某就跟在我后面，然后“夜美”跟我确认身份，然后问我货到了没有，我就把烟盒给她，她打开看了一下，然后就把钱给了我，我转身就被公安机关抓获了。（2）游某某：2019年4月21日下午及晚上我都在睡觉，后面就黄某某找我，叫我出去时代酒吧喝酒。见面后他就说去时代酒吧玩，然后我们到了时代酒吧门口，他就给了一个烟盒给我叫我帮他拿一下，过了两三分钟他就说要拿回去，我当时在跟郑家伟电话不方便拿，他就自己从我口袋把烟盒拿回去了。烟盒里面装的是什么我不知道，虽然我打开来看了但是没看清，就看到塑料袋，里面白白的。黄某某没有告诉我是冰毒，我也没有问他，可能忘记问了，我也不知道为什么要给我。我带着烟盒我们走了十几步左右，他就跟那个女的打招呼，互相确认身份，接着他们说着说着就往取款机走，然后就把我身上的烟盒拿走了。黄某某好像问了一句你是不是谁谁谁，没有说交易地点或交易什么之类的话，我什么都没说，也没听到那个女的说话，她跟黄某某进去的时候应该有说话。黄某某与对方交易完成后没有说分一半利润给我，交易完成之后什么都没说就被抓了。5.鉴定意见广东省深圳市公安司法鉴定中心检验报告，证实从现场缴获的白色晶体状中检出甲基苯丙胺成分。广东中一司法鉴定中心鉴定意见书，公安民警于2019年7月18日采取游某某的毛发用于检测，未检测出常见毒品成分。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录现场勘验检查笔录，证实案发现场相关情况。辨认笔录及被辨认照片，证实相关辨认情况。7.视听资料、电子数据从黄某某手机中提取的疑似分装毒品冰毒的现场视频，显示分装毒品。对疑似毒品进行称重的视频，显示公安民警将扣押的两小包毒品拆开后一起放在电子秤称重，合计8.19克。原判据此认为，被告人黄某某无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人游某某无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄某某、游某某系共同犯罪，被告人黄某某在共同犯罪中起主要作用的，系主犯。被告人游某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄某某自愿认罪，并如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定作出判决：一、被告人黄某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币五千元。二、被告人游某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年,并处罚金人民币二千元。三、扣押的作案工具苹果手机一部、VIVO手机一部，依法予以没收；扣押的含甲基苯丙胺成分的毒品8.19克，依法予以销毁。宣判后，原审被告人黄某某口头上诉未提交书面上诉状，二审期间提出原审量刑过重。指定辩护人提出,一审量刑过重，应判处2年以下有期徒刑更为适宜，本案系钓鱼执法、引诱犯罪，量刑上应当减轻处罚，何某、黄某某系共同犯罪，黄某某起次要作用，系从犯，应当比照何某的处罚予以相应减轻，但一审并未体现，上诉人是临时起意系初犯，当庭认罪，如实坦白罪行。经审理查明，本案的事实已经一审法庭查明并认定，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人黄某某无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。原审被告人游某某无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。黄某某、游某某系共同犯罪，黄某某在共同犯罪中起主要作用的，系主犯；游某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。原判认定事实清楚，证据充分，定罪和量刑均无不当，审判程序合法。上诉人黄某某及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 马  学  平审判员 姜  菁  菁二〇二〇年五月二十七日书记员 那竞文（兼）附：相关法律条文第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。