广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤53民终53号上诉人（原审原告）：江门市雄发投资有限公司。住所地：广东省江门市。法定代表人：潘细雄。委托诉讼代理人：赵飞燕，广东百誉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张华忠，男，汉族，1967年5月1日出生，住广东省云浮市。委托诉讼代理人：黄伟雄，广东刚毅律师事务所律师。上诉人江门市雄发投资有限公司（以下简称“雄发公司”）因与被上诉人张华忠合同纠纷一案，不服云浮市云城区人民法院（2019）粤5302民初757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人雄发公司上诉请求：一、撤销云浮市云城区人民法院（2019）粤5302民初757号民事判决，依法改判解除上诉人与被上诉人于2018年12月10日签订的《合作开发云浮市XXXX地块协议书》，被上诉人向上诉人支付1500000元违约金；二、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认为上诉人主张双方签订的《协议书》手写内容没有被上诉人的签名或按捺指模，且被上诉人对该内容表示完全不知情，从而对该手写内容不予采信错误。被上诉人也手持一份《协议书》，其手持的协议书也有上诉人手写增加的条款，其内容与上诉人提交的《协议书》基本一致。既然是《协议书》，必然是双方均持有一份，被上诉人拒不提供其持有的，应推定上诉人的主张成立。虽然上诉人提交的《协议书》手写增加条款内容为上诉人所写，但是一方面，上诉人和被上诉人双方各持有一份《协议书》，手写字体内容是双方确认后由上诉人书写增加的，被上诉人持有的《协议书》中也有该内容：“备注：甲方承诺在2019年2月5日前付清合作款200万元，已付100万，下一笔在1月15日前付，最后一笔2月5日付清。不付清合作款协议作废。”该《协议书》的落款处有上诉人和被上诉人双方签名确认，被上诉人并按捺了指模，手写字体内容虽然不是与上诉人手持的《协议书》的内容一模一样，但其所表示的意思是一致的。故，手写字体内容是双方真实意思表示，被上诉人清楚知悉该内容，对双方均具有约束力。另一方面，正因为该《协议书》的原件为被上诉人持有，上诉人对此进行了拍摄，故上诉人保存被上诉人持有的《协议书》照片，与上诉人提交的《协议书》能够互相印证。同时，正由于上诉人拍照的被上诉人持有的《协议书》的内容与上诉人持有提交的不完全一模一样，更恰恰能证实存在两份《协议书》、双方各执一份（拍照的《协议书》与上诉人持有的《协议书》不是同一份）的事实。再者，从常理来讲，《协议书》第四条明确：“本协议书一式三份，甲、乙、丙各执一份，经各方签名、盖章后生效。”也就是说，协议书一式多份，被上诉人也持有一份，既然被上诉人否认上诉人持有的《协议书》的手写内容，如果其持有的《协议书》没有手写增加条款，这明显有利于被上诉人一方，为何被上诉人却始终没有提交其持有的《协议书》作为证据进行对抗、反驳，明显不符合常理，这恰恰反映了被上诉人心虚，害怕提交，不敢提交，其持有的《协议书》有手写增加的条款内容。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”综上，上诉人有证据证明被上诉人持有的《协议书》以及该《协议书》也具有手写增加条款的内容，且如被上诉人持有的《协议书》没有手写增加条款，却始终不提供有利于其己方的证据，不符合常理。故，根据上述法律规定，可以推定上诉人主张的《协议书》手写增加内容成立。二、双方是确认手写字体内容后才当面签订协议书的，且协议书是被上诉人预先打印好，上诉人要求增加条款，手写增加约定是符合现实和常理的。双方签订《合作开发云浮市XXXX地块协议书》之前，上诉人已经通过法院拍卖了涉案地块，因此可以确定的是上诉人已经对涉案地块支付了全部的款项。开发协议书中并没有约定被上诉人实际出资时间，也没有约定未出资完成的情况下被上诉人不享有涉案地块的收益。事实上，签订完开发协议书后,被上诉人并没有一次性支付出资款,并提出要通过分期的方式将出资向上诉人支付。换言之,被上诉人从一开始就想凭借开发协议书的条款,在获得涉案地块的收益后,再分期支付地块出资款,这就等于被上诉人空手套白狼,不花一分钱即可获得涉案地块50%利润收益。上诉人顿时感到了上当受骗，这对已经支付了全部款项的上诉人来说,是不能容忍的。这也可以说明为什么后来2018年12月18日签订的协议书会出现手写的条款。在2018年12月18日上诉人的法人前往催促被上诉人支付出资款,继而被上诉人拿出了提前打印好的协议书要求上诉人的法人签名,理由是在开发协议书中并未约定违约责任,被上诉人认为自身的权益没有保障。但是在该协议书中,双方权利义务根本不对等,整份协议书都是为了加重上诉人的义务,保障被上诉人的权益。在被上诉人未尽合同义务的情况下,还要求上诉人签下如此不平等的协议书,显然是不公平的。因此,上诉人要求被上诉人一次性付清合作款,但是被上诉人以资金周转困难为由不肯答应。经过双方协商后,双方同意作出让步,在两份协议书上均手写加上“200万元在2019年2月5日前付清,已付100万,下一笔在1月15日前付,最后一笔2月5日付清。不付清合作款协议作废”的条款，上诉人的法人当时没有携带公章,要求改日再签。但被上诉人当时害怕上诉人的法人反悔,即使没有公章,也强烈要求上诉人的法人签名盖指模。待上诉人的法人签名完成后,被上诉人即将协议书收好带离。基于协议书是对开发协议书违约责任的补充,以及该协议书是被上诉人预先打印好的,上诉人要求增加条款,平衡双方利益亦是符合日常商业习惯,符合权利义务平衡一致的原则。手写的内容并不等于不具有法律效力和法律约束力。一审法院没有对事实核查清楚,单凭手写内容上没有被上诉人的签名和指模,否认协议书的效力,没有从事情的整体、协议的权利义务以及日常商业习惯去入手了解事实,才会导致对事实认定出现偏差。三、手写内容是双方真实意思表示,被上诉人清楚知道手写增加条款，该内容对双方均具有约束力。从协议书上手写内容可以得知,是在被上诉人支付了100万元出资款后签订的。并且约定下一笔在1月15日前付,最后一笔在2月5日付清。该条款实际上是双方对开发协议书的补充约定,如非经双方同意,仅是上诉人的个人意思表示,为什么不把时间缩短成3日内或5日内,而是要给被上诉人两个月时间准备资金呢？这可以证明是双方协商后得出的结果,并且被上诉人也是在1月15日前支付了下一笔的出资款50万,更加可以确定手写内容是双方的真实意思表示。从被上诉人的质证意见可以得知,被上诉人对上诉人提交的律师函、EMS快递单、快递单查询记录的真实性有异议。上诉人于2019年2月21日就被上诉人违约的事宜委托律师出具律师函向被上诉人通知解除合同,被上诉人已于2019年2月22日收到了律师函。该份律师函中,明确引用了2018年12月18日双方签订的协议书的内容,并且依据协议书上的条款和被上诉人出资款的付款情况,告知了被上诉人因其违约,协议书作废,上诉人已收取的合作款不予退还。被上诉人在收到上诉人的律师函后没有作出任何回复,直到2019年3月9日才委托广东刚毅律师事务所向上诉人发出律师函作为回应。在该律师函中,并没有对2018年12月18日双方签订的协议书的内容提出任何异议,亦没有表示出该协议书没有交回给被上诉人或不是被上诉人真实意思表示的陈述。甚至在倒数第二段中,还认为被上诉人已经按约定完成了200万元的出资义务,不存在违约,更不存在协议书作废的事实。实际上被上诉人是明确知悉协议书的内容,否则不可能得出如此结论。试问,如果没有该条款,被上诉人为什么不在收到上诉人的律师函时立刻作出回应,而是在3月9日才委托律师致函回应呢?并且被上诉人的律师函通篇都没有对协议书约定的内容提出过任何异议,甚至还认为被上诉人已经出资完成200万元,不存在违约和协议书作废的事实。显然,被上诉人在庭审中作出的是虚假陈述。四、被上诉人在一审庭审时的陈述没有事实依据,亦不符合正常逻辑。被上诉人在庭审中确认了协议书是其预先打印好的。并且在答辩状中陈述是担心上诉人将双方合作的地块(因该地块是以上诉人的名义拍卖的)擅自转让、抵押、融资、与他方开发等行为损害到被上诉人的利益,经与上诉人协商后在云浮打印了该协议书并签好名字后,再让人拿去江门找上诉人签订。从协议书的内容可以得知,这是一份不平等的协议,协议中只规定了上诉人的义务,没有对上诉人的权利有任何保障的条款。试问,在正常条件下,上诉人出资最多,并且地块在上诉人名下,完全可以认为上诉人不可能处于劣势地位。那么,上诉人没有理由与被上诉人协商达成这样的结果。在庭审中,主审法官询问被上诉人是让何人拿去江门找上诉人签订,被上诉人只粗略回答一句:叫“阿风”。对于“阿风”的其他信息,被上诉人并未提供,法院也并未核查。如果被上诉人的答辩是真实的,为什么不提供“阿风”的完整信息,也不申请“阿风”出庭作证。唯一的解释,就是被上诉人随口捏造,根本就不存在此人。退一步讲,假设被上诉人的主张是真实的，被上诉人是通过何种方式与上诉人协商出这么极端条件的协议书？上诉人拿了协议书后,一直没有交回给被上诉人,被上诉人是否有向上诉人要求过交回。在签订开发协议书后,不到十天时间被上诉人即要求签订协议书保障自己的利益,且该协议书的确对被上诉人有极大的保护,在如此迫切的利益关系面前,被上诉人居然长时间不闻不问,不吵不闹,甚至连催促上诉人交回的举动都没有,显然是不符合正常逻辑的。被上诉人主张是先签好名再通过案外人交给上诉人,上诉人收到后没有给回被上诉人。但是在一审庭审完毕后,被上诉人并未提交任何证据证明其上述主张,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定：“当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”，被上诉人的主张应当不予支持。试问,被上诉人对其抗辩意见,没有提交相关证据作支撑,一审法院是如何得出被上诉人的抗辩意见具有事实和法律依据呢？综上所述，2018年12月18日的《协议书》上的手写内容是双方真实意思表示,是对开发协议书的补充约定,符合日常商业习惯。而且，上诉人有证据证明被上诉人持有该手写增加条款的《协议书》，但被上诉人拒不提供，可以推定上诉人主张的双方增加了手写内容部分的约定成立。被上诉人实际上确实违反了协议书的内容,没有依约履行,据此根据双方约定应当判决解除合同,并且追究被上诉人的违约责任。被上诉人张华忠辩称：一、雄发公司认为补充《协议书》张华忠手上有一份而拒不提供既不符合情理，也没有证据证实。补充《协议书》是张华忠与雄发公司口头协商后由张华忠打印好的。订立补充《协议书》的目的，是张华忠担心雄发公司将双方合作的地块（因该地块是以雄发公司的名义拍卖的）擅自转让、抵押、融资、与他方开发等行为，损害到张华忠利益，因此，补充《协议书》除了甲方张华忠、乙方雄发公司外，还增加了丙方（当时协商是雄发公司法定代表人潘细雄的妻子）作为乙方违约的担保人。张华忠于2018年12月18日在农业银行云浮分行营业部办理业务时在补充《协议书》上签名的，张华忠在补充《协议书》签名字的时候，没有雄发公司法定代表人潘细雄的签名和手写增加“备注：200万在二月五日前付清，……不付清合作款协议作废”的内容，也没有填写日期。因为，在张华忠签订补充《协议书》时，由于雄发公司法定代表人潘细雄及其妻子均不在云浮，张华忠只好让人拿去江门找雄发公司的法定代表人签订，找到雄发公司的法定代表人后，其称要再研究一下，于是并没有将该补充《协议书》交回给张华忠。如果雄发公司认为已将补充《协议书》交回给张华忠而拒不提供应当承担举证责任。至于雄发公司一审时称：补充《协议书》是在云浮双方同时在场签订，并增加手写备注内容，这完全不符合事实，也违背常理。如果张华忠在场的情况下，雄发公司手写增加了对张华忠不利的备注内容，若张华忠对此也没有意见，当时没有理由不让张华忠签名确认。况且，补充《协议书》上的丙方还没有签名，补充《协议书》上约定的条款在上诉人一旦违约后岂不是没有保障。无法达到被上诉人为签订补充《协议书》的初衷和目的。所以，雄发公司认为补充《协议书》增加的手写内容“双方是确认的”和已将补充《协议书》交回给张华忠的说法站不住脚。因此，对于雄发公司擅自手写增加的备注内容对张华忠没有任何约束力。二、雄发公司请求解除2018年12月10日签订的《合作开发云浮市XXXX地块协议书》和要求张华忠支付150万元违约金没有事实和法律依据。2018年12月10日，张华忠与雄发公司签订的《合作开发云浮市XXXX地块协议书》是双方当事人真实的意思表示，协议内容没有违法，合法有效。该协议书签订后，张华忠于12月10日、12月18日、2019年1月11日、2019年3月4日分四次（每次各50万元）将共200万元出资款付给了雄发公司，履行了该协议书的全部义务。而且，该协议书既没有约定张华忠出资的时间和期限，也没有约定解除合同的条件，因此，雄发公司请求解除2018年12月10日签订的《合作开发云浮市XXXX地块协议书》和要求张华忠支付150万元违约金没有事实和法律依据。雄发公司上诉称：手写内容约定下一笔1月15日前付，并且张华忠也是在1月15日前支付了下一笔的出资款50万元，可以确定手写内容是双方真实的意思表示。雄发公司的上述推测没有任何根据。雄发公司擅自在补充《协议书》上手写增加内容定下一笔1月15日前付，与张华忠在2019年1月11日支付了50万元，毫无直接关系，仅仅属于巧合，雄发公司以此来证明手写内容是双方真实的意思表示简直荒唐。三、雄发公司上诉称：张华忠在收到雄发公司的律师函后没有表示出该协议书没有交回给张华忠或不是张华忠真实意思表示的陈述，证明张华忠是明确知悉补充《协议书》的手写内容。雄发公司的观点更是荒谬。正是由于张华忠没有收到补充《协议书》，并不知晓雄发公司擅自在补充《协议书》上增加了手写备注内容，所以在张华忠向雄发公司所发出的律师函中没有逐一回应，只是明确了张华忠“已按协议书的约定完成了200万元的出资义务，不存在违约，更不存在协议书作废的事实。”这样的回应如何能证明张华忠明确知悉补充《协议书》手写的内容？如何能证明补充《协议书》手写的内容是双方真实的意思表示？综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，上诉人提出的上诉无理，恳请二审法院予以维持一审判决，驳回雄发公司的上诉。雄发公司向一审法院起诉请求：1.判令解除雄发公司、张华忠双方2018年12月10日签订的《合作开发云浮市XXXX地协议书》；2.判令张华忠向雄发公司支付1500000元违约金；3、判令诉讼费用由张华忠承担。一审法院认定事实：2018年12月10日，雄发公司（乙方）和张华忠（甲方）签订了一份《合作开发云浮市XXXX地块协议书》，双方约定：“鉴于乙方通过法院拍卖取得云浮市XXXXXX山脚三宗地块的债权受让权，为使该地块得到有效开发，经甲、乙双方共同协商，现就合作开发云浮市XXXX地块一事签立如下协议：一、合作开发原则。双方本着友好合作的愿望，以共同投资、共同管理、同担风险、按比例分配利益为原则；在合作中，通过加强管理获取经济效益为经营取向。二、合作开发地块地点及面积。该地块地点位于云浮市区XXXXXX山脚，地块分为三块，总面积为22056平方米[详见土地证云府国用（1998）第0XXXX号、0XXXX号、0XXXX号复印件所示]。三、合作双方出资及利益分配比例。1、甲方出资200万元；利益分配比例占50%；2、乙方出资430万元；利益分配比例占50%；3、本协议生效之日起，该地块租金收入双方各占50%。四、合作开发管理模式。在合作开发中，成立注册公司，甲方任董事长，乙方担任总经理。管理人员及员工双方同意以“聘任为主、双方委派为辅”的原则定编制。……”。雄发公司的法定代表人潘细雄、张华忠在该协议上签名并按捺指模确认。协议中，双方并未明确约定投资款的付款期限及协议违约情形及违约责任。雄发公司又提供了一份《协议书》到庭，拟证实雄发公司、张华忠在签订上述协议之后同日达成了补充协议。该《协议书》载明：甲方：张华忠，……。乙方：江门市雄发投资有限公司，法定代表人潘细雄。丙方：空白。鉴于甲方与乙方共同出资以乙方的名义通过从法院拍卖取得云浮市XXXXXX山脚三宗地块，并合作开发该地块，为确保甲方的利益，现甲、乙、丙三方经协商一致签订本协议，供各方共同遵守。一、乙方确保未经甲方的书面同意不得将上述三宗地块转让或者利用上述三宗地块进行抵押、融资、与他方开发等行为。二、如乙方违反本协议书第一条的，乙方应按甲方出资额的三倍赔偿甲方的经济损失。三、丙方愿意为乙方因违约导致甲方的损失承担担保责任。四、本协议书一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，经各方签名、盖章后生效。甲方：张华忠（签名并按捺指模）。乙方：江门市雄发投资有限公司；法定代表人：潘细雄（签名并按捺指模）。丙方：空白。日期：2018年12月10日。在该《协议书》右下方空白处，手写载明“（备注：200万在2019年二月五日前付清，已付100万，下一笔在1月15日前付，最后一笔2月5日付清。不付清合作款，协议作废）”，但该内容并没有张华忠的签名或按捺指模确认。雄发公司在庭审中承认该手写内容及上面的指模均系雄发公司法定代表人潘细雄所书写所按捺。张华忠抗辩称该《协议书》并非2018年12月10日双方当面签订，张华忠在签订《合作开发云浮市XXXX地块协议书》之后，为保障其权利大概于2018年12月17日或18日打印了该协议书，并在2018年12月18日签好姓名托案外人带到雄发公司处，由雄发公司法定代表人签名并填写时间，手写内容是雄发公司单方擅自添加，张华忠完全不知情，雄发公司之后也并未将该《协议书》交回给张华忠，且张华忠有要求雄发公司法定代表人妻子作为丙方进行签名，但其并未签名。之后，张华忠于2018年12月10日支付了500000元投资款，2018年12月18日支付了500000元投资款，2019年1月11日支付了500000元投资款，2019年3月4日支付了500000元投资款后被退回，再于2019年3月5日支付了500000元投资款给雄发公司。2019年2月21日，雄发公司向张华忠发出律师函，主要载明：张华忠承诺在2019年2月5日前付清合作款2000000元，已付1000000元，下一笔于1月15日前付，最后一笔2月5日付清，不付清合作款协议作废。张华忠在2月5日前未付清合作款，根据双方约定，协议书作废，雄发公司收取的合作款不予退还等。2019年3月9日，张华忠向雄发公司发出律师函，载明张华忠已经按协议约定履行了2000000元的出资义务，不存在违约，更不存在协议书作废的事实，要求雄发公司慎思并妥善对待。之后雄发公司以张华忠未在2019年2月5日前付清投资款为由主张张华忠违约并提出前述诉讼请求。另查明：雄发公司提供了一份广东省江门市XX区人民法院向云浮市不动产登记中心作出的《协助执行通知书》到庭，载明：“关于申请执行人江门市雄发投资有限公司与被执行人何金秀、亨达（香港）国际投资公司、广州彼得利经济发展有限公司、伍焯新、广州达莱建材有限公司民间借贷纠纷一案，我院作出的（2018）粤0703执恢102号之五执行裁定书已发生法律效力。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十一条之规定，请协助办理以下事项：一、位于云浮市XX市区XX山脚的证号为云府国用（1998）第00XXXX号、云府国用（1998）第00XXXX号、云府国用（1998）第00XXXX号的土地使用权转移登记至买受人江门市雄发投资有限公司所有。上述财产权自本裁定送达买受人江门市雄发投资有限公司时起转移。二、解除对上述土地使用权的查封【原查封案号（2012）江蓬法执字第7323号之八协助执行通知书】。三、注销原土地使用证”。一审法院认为，本案是合同纠纷。雄发公司、张华忠签订的《合作开发云浮市XXXX地块协议书》是双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，内容合法有效，双方应按上述约定履行各自权利、义务。综合雄发公司的起诉意见和张华忠答辩意见，本案的争议焦点为雄发公司、张华忠签订的《协议书》中手写内容“（备注：200万在2019年二月五日前付清，已付100万，下一笔在1月15日前付，最后一笔2月5日付清。不付清合作款，协议作废）”是否张华忠的真实意思表示，对张华忠是否发生法律效力及是否具有法律约束力。雄发公司确认该手写内容是其法定代表人潘细雄所写，上面的指模也是潘细雄按捺。上述手写内容并没有张华忠的任何签名或按捺指模，且张华忠对该内容表示完全不知情，不予确认，主张是雄发公司之后单方擅自添加，对张华忠不具有法律效力和法律约束力。一审法院认为，张华忠上述抗辩意见，具有事实和法律依据，一审法院予以采信。雄发公司主张手写内容是张华忠真实意思表示，并未充分举证证实，一审法院不予采信。综上所述，双方并没有约定合作款的付款期限，张华忠已于2019年3月5日支付完毕所有合作款2000000元，并不存在违约行为，雄发公司据此要求解除合作协议并要求张华忠承担违约责任，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审法院判决：驳回雄发公司的全部诉讼请求。本案受理费18300元，由雄发公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。雄发公司提交了协议书照片截图，拟证明签订协议书时，上诉人的法定代表人对协议书进行了拍照，被上诉人手持的协议书具备手写内容，约定了付款的具体时间，该协议书原件在被上诉人处。被上诉人张华忠没有提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明的案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院另查明：对于落款日期为2018年12月10日的《协议书》的形成过程，双方当事人在二审期间均确认：2018年12月18日，被上诉人打印好三份《协议书》并签名后，派人带到江门市找上诉人雄发公司的法定代表人签名，上诉人雄发公司的法定代表人潘细雄在《协议书》第四条的下方手写加上备注内容，签名并加上落款日期“2018年12月10日”。被上诉人认为其不同意上诉人添加的备注内容，且上诉人需要再研究，故没有取回该《协议书》。上诉人则认为其在三份《协议书》均添加了相同的备注内容，签名后交了一份给被上诉人派来的人带回给被上诉人。二审期间，本院就《协议书》的效力问题向双方当事人进行了释明。上诉人请求解除双方签订的《合作开发云浮市XXXX地块协议书》和《协议书》，并请求赔偿违约金150万元。被上诉人认为即使解除合同，其已交的款项亦不能作为违约金处理。经调解，双方当事人对违约金的计算问题无法达成一致。本院认为，本案系合同纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，本案在二审程序中的争议焦点为：上诉人雄发公司提交的落款日期为2018年12月10日的协议书是否成立、生效，被上诉人张华忠应否承担违约责任。从双方当事人均确认的《协议书》的形成过程可知，被上诉人打印好三份《协议书》并签名后，再派人带给上诉人的法定代表人签名。被上诉人认为其不同意上诉人添加的备注内容，故没有取回《协议书》。本院认为，被上诉人因不同意上诉人添加的内容而没有取回其已经签名的《协议书》，不符合日常生活中的订约习惯，亦不符合常理。上诉人添加的内容是对被上诉人支付投资款的期限约定，既然被上诉人不同意上诉人在《协议书》上添加内容对被上诉人的支付期限作出限制，也即双方对添加的内容未能协商一致，但是被上诉人已经在《协议书》上签了名，被上诉人当时应该指令其派去的人收回三份《协议书》，或者当场销毁三份《协议书》，才能避免其合法权益可能受到侵害。现在上诉人持有被上诉人签名的《协议书》原件，被上诉人否认持有《协议书》的理由不成立，本院不予采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（2020年5月1日起施行）第四十七条第一款规定：“下列情形，控制书证的当事人应当提交书证：（一）控制书证的当事人在诉讼中曾经引用过的书证；（二）为对方当事人的利益制作的书证；（三）对方当事人依照法律规定有权查阅、获取的书证；（四）账簿、记账原始凭证；（五）人民法院认为应当提交书证的其他情形。”第四十八条第一款规定：“控制书证的当事人无正当理由拒不提交书证的，人民法院可以认定对方当事人所主张的书证内容为真实。”根据上述规定，《协议书》上添加的内容是为上诉人的利益而添加的，被上诉人持有该《协议书》，应当向法庭提交。被上诉人否认持有《协议书》而拒不提交，本院认定上诉人持有的《协议书》上手写备注内容为真实。该《协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，协议成立并且有效。《协议书》约定，被上诉人应在2019年2月5日前付清投资款200万元，但被上诉人在2019年2月5日前只支付了150万元，还有50万元在2019年3月5日才支付，超出《协议书》约定的支付期限，已构成违约。根据《协议书》的约定，逾期不能付清则协议作废。《协议书》作为《合作开发云浮市XXXX地块协议书》的补充协议，也就是说，上诉人有权解除《合作开发云浮市XXXX地块协议书》和《协议书》。上诉人请求解除《合作开发云浮市XXXX地块协议书》，合法有据，本院予以支持，同时，作为从合同的《协议书》，也应随之解除。合同解除后，上诉人应向被上诉人返还投资款200万元，否则被上诉人可另循法律途径解决。上诉人还请求判令被上诉人支付150万元违约金，理由为参照《协议书》第二条上诉人应按被上诉人出资额的三倍赔偿被上诉人经济损失的约定，被上诉人亦应支付其逾期出资额的三倍作为违约金。本院认为，双方签订的两份协议均没有对被上诉人违约应承担的违约责任作出约定，上诉人亦未能举示相关证据证实其因被上诉人违约而受到的具体损失，但是被上诉人延迟支付投资款，确实会造成上诉人投资资金的利息损失。根据《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复〉的批复》的规定，本院参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准作为计算被上诉人逾期付款违约金的标准，即被上诉人应以尚欠投资款50万元为本金，从其应付款之日即2019年2月5日起至实际支付日之前一日即2019年3月4日止，按中国人民银行同期贷款基准利率4.35%的1.5倍，计付逾期付款违约金给上诉人。经计算，被上诉人应向上诉人支付违约金2503元（500000元×4.35%×1.5÷365日×28日＝2503元）。上诉人请求判令被上诉人支付违约金150万元，过高部分，本院不予支持。综上所述，上诉人雄发公司的上诉请求理由成立部分，本院予以支持，理由不成立部分，本院不予支持。一审判决错误分配双方当事人的举证责任，认定事实错误，以致实体处理错误，应予撤销。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条，《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复〉的批复》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条第一款、第四十八条第一款的规定，判决如下：一、撤销云浮市云城区人民法院（2019）粤5302民初757号民事判决；二、解除上诉人江门市雄发投资有限公司与被上诉人张华忠于2018年12月10日签订的《合作开发云浮市XXXX地块协议书》和于2018年12月18日签订的《协议书》；三、被上诉人张华忠应于本判决发生法律效力之日起十日内向上诉人江门市雄发投资有限公司支付违约金2503元。如果被上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费18300元，二审案件受理费18300元，均由被上诉人张华忠负担。本判决为终审判决。审判长  罗晓红审判员  陈 阳审判员  董振南二〇二〇年五月九日书记员  冯梓叶附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复〉的批复》（2000年11月13日最高人民法院审判委员会第1137次会议通过，于2000年11月15日以法释【2000】34号公布，自2000年11月21日起施行）各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：一些法院反映，我院法释【1999】８号《关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》的有关内容与中国人民银行《关于降低金融机构存贷款利率公告》不一致。经研究，现批复如下：将最高人民法院法释【1999】８号批复中“参照中国人民银行1996年4月30日发布的银发【1996】156号《关于降低金融机构存、贷款利率的通知》的规定，目前，逾期付款违约金标准可以按每日万分之四计算”的内容删除。此复。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条下列情形，控制书证的当事人应当提交书证：（一）控制书证的当事人在诉讼中曾经引用过的书证；（二）为对方当事人的利益制作的书证；（三）对方当事人依照法律规定有权查阅、获取的书证；（四）账簿、记账原始凭证；（五）人民法院认为应当提交书证的其他情形。前款所列书证，涉及国家秘密、商业秘密、当事人或第三人的隐私，或者存在法律规定应当保密的情形的，提交后不得公开质证。第四十八条控制书证的当事人无正当理由拒不提交书证的，人民法院可以认定对方当事人所主张的书证内容为真实。控制书证的当事人存在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十三条规定情形的，人民法院可以认定对方当事人主张以该书证证明的事实为真实。