湖南省涟源市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）湘1382行初35号 原告梁志云，男，汉族，1962年9月16日出生，住涟源市三甲乡。 委托代理人易安琪，湖南湘旭律师事务所律师。 被告冷水江市工伤保险服务中心（原冷水江市工伤保险管理局），住所地冷水江市锑都南路**。 法定代表人陈瑜，该局局长。 委托代理人申伟，该局副局长。 委托代理人吴定华，湖南绍光律师事务所律师。 原告梁志云诉被告冷水江市工伤保险服务中心其他行政纠纷一案，本院受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等法律文书。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告梁志云及其委托代理人易安琪，被告委托代理申伟、吴定华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁志云诉称：请求法院判决撤销被告对原告核定的工伤赔偿标准，并依法重新进行核定。事实和理由：原告与被告工伤行政给付纠纷一案已经由娄底市中级人民法院作出终审判决，判令被告依法核定并先行支付原告工伤保险待遇。该判决生效后，被告于2019年12月24日一次性向原告支付了工伤保险待遇39060元，并确认今后按照2010年的标准为原告发放伤残津贴。原告系于2010年6月7日被诊断为职业病（煤工尘肺贰期）；2010年12月20日经娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤；2011年6月27日经娄底市劳动能力鉴定委员会认定为肆级伤残。依据《工伤保险条例》第三十五条之规定，职工因工伤致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位即可享受伤残津贴待遇。因此原告自伤残等级鉴定之日，便可享有伤残津贴待遇，被告应当为原告补发2011年6月27日起至2019年12月的伤残津贴。此外，2011年至今，湖南省人力资源和社会保障厅已经多次发出通知上调伤残津贴的标准，被告在为原告补发工伤残津贴时应当分时段按照当时的标准进行核定，并按照2020年的最新标准为原告发放今后的伤残津贴。综上，被告为原告核定的标准违反相关法律和条例，依法应当撤销并为原告重新核定，请求法院依法判决。 原告梁志云向本院提交了以下证据： 1.娄底市中级人民法院作出的（2019）湘13行终116号行政判决书。 2.中国建设银行账户交易明细。 证据1-2拟证明被告对原告核定的工伤保险待遇不符合法律规定。 被告冷水江市工伤保险服务中心辩称：首先，原告2010年6月7日被诊断为职业病，同年12月20日被认定为工伤，2011年6月27日经鉴定为伤残四级。依据《湖南省实施办法》第三十六条之规定，用人单位未按照本办法第二十一条规定及时办理保险待遇申报手续的，未办理期间工伤职工的伤残津贴和生活护理费，由用人单位根据《条例》和本办法规定的标准支付。至今原告的用人单位冷水江市井湾煤矿未为原告办理工伤保险待遇申报手续，因此原告2011年6月27日起至2019年12月的伤残津贴依法应当由冷水江市井湾煤矿予以支付。其次，依据《工伤保险条例》第三十五条之规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇，其中肆级伤残享受21个月本人工资的一次性伤残补助金，按月享受本人工资75%的伤残津贴。且伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。第六十四条规定，本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故或患职业病前12个月平均缴费工资。原告2010年6月7日被诊断为职业病，按照其诊断前12个月的缴费工资予以核定伤残津贴，并且享受1446元/月的伤残津贴也未低于最低工资标准，也不存在补足差额的问题。综上，请求法院驳回原告的起诉。 被告冷水江市工伤保险服务中心未向本院提交证据。 经庭审质证，被告冷水江市工伤保险服务中心对原告提交的证据1三性无异议，被告是依据娄底市中级人民法院的行政判决书履行，2019年12月24日被告已向原告支付的工伤保险待遇39060元。证据2三性无异议，被告依照判决书对原告的工伤保险待遇进行核算，并按月发放。 本院对上述证据认证如下：原告提供的证据，被告对其真实性没有异议，本院予以采信。 通过当事人举证、庭审质证和本院认证，本院确认如下法律事实： 原告梁志云19**年至2009年2月在冷水江市铎山镇龙光村所属的数个煤矿及涟源市六亩塘镇胜利煤矿从事掘进工作，接触煤矽尘。2009年3月至2010年2月，原告梁志云在冷水江市井湾煤矿（以下简称“井湾煤矿”）工作。井湾煤矿于2009年3月30日为梁志云办理工伤保险参保手续，至2010年8月5日停保。2010年6月7日，梁志云经娄底市疾病预防控制中心诊断为职业病（煤工尘肺贰期，证明书编号：P-2010-115）；同年12月20日，经娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤（娄劳社工认字[2010]第2542号《认定工伤决定书》）；2011年6月27日，经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残（娄劳鉴2011年第249号《劳动能力鉴定结论书》）。后经申请、诉讼等程序，梁志云的工伤保险待遇经娄底市中级人民法院于2019年9月18日作出（2019）湘13行终116号行政判决书判决：责令被告冷水江市工伤保险管理局在本判决生效之日起15日内依法核定并先行支付梁志云的工伤保险待遇。该判决生效后，原冷水江市保险管理局于2019年12月24日为梁志云核发工伤保险待遇39060元（包括一次性伤残补助金18个月本人工资34722元，2019年10-12月三个月伤残津贴4338元）。原告不服，向本院提起行政诉讼。 另查明，原冷水江市工伤保险管理局于2019年5月9日更名为冷水江市工伤保险服务中心。 本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四)安装配置伤残辅助器具所需费用；(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九)劳动能力鉴定费。”另根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第八条规定，用人单位未按照第七条规定按时足额支付的，社会保险经办机构应当按照社会保险法和《工伤保险条例》的规定，先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。本案中，原告的工伤保险待遇应由工伤保险基金先行支付已经法院生效判决，原、被告对此无异议。因此，原告梁志云20**年6月至2019年12月的伤残津贴依法应由被告冷水江市工伤保险服务中心先行支付。《湖南省实施办法》第三十六条之规定是为督促用人单位及时为伤者办理工伤保险待遇申报手续，让伤者的合法权益早日得到救济，其并不能用于拒绝先行支付伤者伤残津贴的理由。故被告以用人单位未及时办理保险待遇申报手续期间的工伤职工的伤残津贴和生活护理费应由用人单位支付而拒绝先行支付原告该期间的伤残津贴的行政行为，属于适用法律、法规错误，本院不予支持。至于原告要求被告应按湖南省人力资源和社会保障厅下发的上调伤残津贴额的标准进行核定的主张，原告梁志云是否属于规范性文件规定的上调对象及上调标准，依法应先由被告冷水江市工伤保险服务中心予以核定。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第二款的规定，判决如下： 撤销被告冷水江市工伤保险服务中心对原告梁志云核定的工伤保险待遇中的伤残津贴部分，并限被告冷水江市工伤保险服务中心于本判决生效之日起十日内重新核发。 案件受理费50元，由被告冷水江市工伤保险服务中心负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 员  刘建雄 二〇二〇年五月八日 法官 助理  龙 益 代理书记员  何 敏 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。