安徽省和县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0523民初1199号 原告：李远学，男，1954年6月3日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。 委托诉讼代理人：卜晶晶、安徽致琛律师事务所律师。 被告：曹军，男，1975年4月29日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。 被告：太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司，住所地马鞍山市雨山区湖西南路604号，统一社会信用代码91340500394454485U。 法定代表人：李霞,总经理。 委托诉讼代理人：罗亮，男，汉族，1985年2月3日出生，住安徽省马鞍山市雨山区，系该公司员工。 原告李远学诉被告曹军、太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用普通程序，分别于2020年5月12日、2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告李远学委托诉讼代理人卜晶晶、被告曹军、被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司委托诉讼代理人罗亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李远学向本院提出诉讼请求：1、判令被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司在承保范围内赔偿原告损失1012853.74元（当庭变更，原为984530.74元，其中医疗费153409.74、住院伙食补助费3120元＝30元／天×104天、营养费3120元＝30元／天×104天、护理费54684元＝124元／天×441、误工费44100元＝3000元／月×441天、残疾赔偿金337860元＝37540元／年×15年×60%、精神抚慰金4800元、交通费5000元、鉴定费3000元、定残后护理费360560元＝45070×10年×80%），不足部分由被告曹军赔偿；2、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2018年5月23日17时40分左右，被告曹军驾驶皖Ｅ×××××号轻型轿车，沿香泉镇村村通公路行驶至徐桥路段时，在超越前方同向原告驾驶的手扶拖拉机时与原告发生刮擦，导致原告车辆侧翻，原告受伤。和县公安局交通警察大队乌江中队认定：被告曹军负事故全部责任。原、被告就赔偿事宜未能达成一致意见，故起诉至法院。 曹军辩称，事故事实及责任认定无异议，车辆投保了交强险和100万元不计免赔三责险，垫付了64083元，要求一并处理。 太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司辩称，事故事实及责任认定无异议，车辆投保了交强险和100万元不计免赔三责险，事故发生在保险期间内；事故发生后垫付了10000元医疗费，请求在本案一并处理；本案已进行非医保用药及交通事故损伤参与度的鉴定，医疗费中应扣除非医保费用32748.4元，另原告的损失应按照60%的参与度计算，原告其他诉请在质证和辩论阶段发表意见；不承担本案诉讼费、鉴定费。 原告为证明其主张，向法庭提交的证据： 证据一、原告身份证复印件一份,证明原告主体适格； 证据二、事故认定书,证明事故事实与责任认定； 证据三、被告曹军驾驶证、行驶证,证明被告主体适格； 证据四、保单,证明肇事车投保情况； 证据五、和县人民医院门诊病历、出院记录、东南大学附属中大医院门诊病历、疾病诊断证明书、出院记录、会诊报告单，证明原告的伤情及入住院情况。 证据六，医疗费发票、费用清单，证明原告花费的医疗费； 证据七、鉴定书及鉴定费发票，证明原告伤情等级、三期时间、需大部分护理依赖，花费的鉴定费； 证据八、和县和顺快运经营部证明一份，工商信息打印件一份，证明原告月工资3000元。 曹军质证意见为，证据由法院审查。 太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司质证意见为，证据一、二、三、四、五、六无异议，证据七鉴定报告真实性无异议，但鉴定结论有异议，庭前已申请伤残重新鉴定，鉴定费发票无异议但不应由保险公司承担；证据八中的村委会及居委会的证明真实性有异议，和县和顺快运经营部出具的证明是事发当天（2018年5月23日）出具的，事发当天伤者家属应积极抢救伤者，而当天出具误工证明不符合常理。原告主张误工费应提供用工合同及工资发放的证明，原告仅提供该证明达不到主张误工费的证明目的，村委会证明证实原告从事农业生产与单位证明存在矛盾。 曹军未举证。 太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司为证明其主张，向法庭提交的证据： 证据一、鉴定报告，证明非医保用药32748.4元，事故参与度是60%-80%。 证据二、鉴定费发票，证明花费了鉴定费四千元。 李远学质证意见为，真实性无异议，但我不应承担。 曹军意见为，真实性无异议，但我不应承担。 经庭审举证、质证，对原告所举证据认证如下： 被告对原告所举证据一、二、三、四、五、六无异议，本院予以认定；被告对原告所举证据七，被告对其真实性无异议，本院予以采信；原告所举证据八，被告对有异议，本院审核，原告在事发当天开误工证明，不符合情理，原告的职业应认定为农忙做田，农闲打工，误工费按100元/天计算。 被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司所举证据，原、被告均无异议，本院予以认定。 结合庭审、认证和当事人的陈述，本院查明的事实如下： 2018年5月23日17时40分左右，被告曹军驾驶皖Ｅ×××××号轻型轿车，沿香泉镇村村通公路行驶至徐桥路段时，在超越前方同向原告驾驶的手扶拖拉机时与原告发生刮擦，导致原告车辆侧翻，原告受伤。和县公安局交通警察大队乌江中队认定：被告曹军负事故全部责任。皖Ｅ×××××号轻型轿车在被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司处投保了交强险和不计免赔三责险100万元，事故在保险期限内。2019年7月17日，因原告申请，本院委托安徽三康司法鉴定所对原告伤残等级、三期、护理依赖程度、后续治疗费进行鉴定，2019年8月7日，该所出具了皖三康司鉴（2019）法临鉴字第931号司法鉴定意见书，鉴定意见为，1、被鉴定人李远学交通事故致颈髓损伤遗留四肢不全瘫评定为五级伤残；2、被鉴定人李远学本次外伤的“三期”时间评定为，误工自受伤之日至鉴定前一日，营养同住院日期，护理自受伤之日至鉴定前一日；3、被鉴定人李远学本次外伤需大部分护理依赖；4、被鉴定人李远学后续治疗费用建议以实际发生计算。本次鉴定花费鉴定费3000元。2019年12月26日，因太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司申请，本院委托安徽公正司法鉴定所对原告非医保费用、颈椎损伤与交通事故的参与度进行鉴定，2020年1月17日，该所出具了皖公正司鉴所（2019）临鉴字第1615号司法鉴定意见书，鉴定意见为，1、被鉴定人李远学本次颈椎损伤主要由外伤造成，即外伤与其颈髓损伤之间存在直接因果关系，为主要作用，建议参与度为60%-80%；2、被鉴定人李远学伤后在东南大学附属中大医院、和县人民医院住院治疗期间支付医疗费用合计146916.35元，属于我市医保报销范围内的药费及其他费用为114167.95元，不属于我市医保报销费用的药费及其他费用32748.4元。本次鉴定花费鉴定费4000元。另查明，事故发生后被告曹军垫付了64083元，被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司垫付了10000元。 本院认为,公民的生命健康权受法律保护。被告曹军在原告受伤的事故中承担全部责任，其应承担相应的赔偿责任。因被告曹军驾驶的肇事车在被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司投保了交强险和100万元不计免赔三责险，其应承担的责任应先由被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司在承保范围内向原告承担。被告曹军垫付的64083元应予返还，被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司垫付的10000元应予扣除。被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司要求对原告伤残等级重新鉴定，因庭审中未提交证据证明鉴定资质或鉴定程序存在瑕疵，本院不予准许。被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司对原告非医保费用、颈椎损伤与交通事故的参与度进行鉴定，是为了查明案件事实所作的鉴定，产生的4000元鉴定费应由被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司承担。因鉴定结论外伤与原告颈髓损伤之间建议参与度为60%-80%,根据本案案情本院酌定外伤参与度为80%。综上，原告李远学损失有：1、医疗费：153409.74；2、营养费：3120元（30元/天×104天，天数按鉴定结论）；3、住院伙食补助费：3120元（30元/天×104天）；4、护理费：54463.5元（123.5元/天×441天，天数按鉴定结论）；5、误工费：44100元（100元/天×441天，天数按鉴定结论）；6、残疾赔偿金：337860元（37540元/年×15年×60%）；7、精神抚慰金：36000元（原告伤情构成五级伤残，不负事故责任）；8、交通费：4000元（本院酌定）；9、鉴定费：3000元；10、定残后护理费：360560元（45070×10年×80%,暂计算10年，以后如需护理，可再起诉）。以上1-10项合计999633.24元，其中第1-3项159649.74元，由被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司在交强险医疗费限额内承担10000，余款149649.74元，由被告曹军承担32748.4元，由被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司在三责险内承担93521.07元（159649.74元-10000元-32748.4元）×80%，原告自己承担23380.27（159649.74元-10000元-32748.4元）×20%；第4-10项839983.5元由被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司在交强险伤残限额内承担110000元，余款729983.5元，由被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司在三责险内承担583986.8元（839983.5元-110000元）×80%；原告自己承担145996.7元（839983.5元-110000元）×20%。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿原告李远学医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、定残后护理费等各项损失797507.87元（已给付的10000元未扣除）；被告曹军于本判决生效后十五日内赔偿原告李远学32748.4元； 二、原告李远学获得赔偿后返还被告曹军垫付款64083元 如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。 案件受理费7290元，减半收取3645元，由被告太平财产保险有限公司马鞍山中心支公司承担1045元，被告曹军承担2600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  余 洋 人民陪审员  魏燕华 人民陪审员  姚 成 二〇二〇年五月二十五日 法官助理崇紫微 书记员王思娇 开户行：安徽和县农村商业银行股份有限公司； 行号：402378500487； 收款人：和县人民法院； 账号：20000222789010300000026 附法律文书条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保的保险公司在责任限额范围内予以赔偿： （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿： （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定有侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。