福建省龙岩市新罗区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽0802执异71号 异议人（申请执行人）：邱添明，男，1953年11月10日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：黄宏星，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘毅龙，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。 被执行人：福建省长汀县第一建筑工程有限公司，住所地长汀县汀州镇环城东路**，统一社会信用代码91350821157910299K。 法定代表人：胡刚，总经理。 被执行人：陈炳昆，男，1965年12月1日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 在本院执行异议人邱添明与被执行人福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆承揽合同纠纷案件过程中，异议人邱添明对本院作出的（2016）闽0802执1552号、（2020）闽0802执恢356号结案通知书提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人邱添明称：2015年11月30日，贵院受理原告邱添明与被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆承揽合同纠纷一案，诉讼中，双方达成调解协议，2015年12月15日，贵院依法作出（2015）龙新民初字第8991号民事调解书，内容为：一、截止2015年6月30日止，原告邱添明与被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆共同确认两被告结欠原告邱添明工程款7724161元。二、被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆共同分期偿还原告邱添明上述款项。被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆于2016年1月10日前返还原告100万元；2016年3月25日前返还原告100万元；2016年4月25日前返还原告100万元；2016年5月25日前返还原告100万元；2016年6月25日前返还原告100万元；2016年7月25日前返还原告100万元；2016年8月25日前返还原告1724161元。三、被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆应按约履行付款义务。如有违约，原告有权要求被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆以未付的工程款为本金，支付自逾期次日起按月利率1%计算的利息。并有权就全部未支付的工程款全额一次性向法院申请强制执行。该调解书生效后，福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆未按约履行调解书确定的义务，仅于2016年1月14日支付邱添明100万元，之后福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆未按调解书约定时间付款。邱添明为此向贵院申请强制执行。执行案号为（2016）闽0802执1552号。在执行过程中，2016年5月11日，异议人邱添明为甲方，被执行人福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆分别为乙方和丙方共同达成《执行和解协议》一份，主要内容为：一、（2015）龙新民初字第8991号民事调解书真实有效。……三、乙方、丙方共同还款金额、时间具体如下：1、对乙、丙方未执行的3月25日、4月25日各100万元，甲方同意推迟到11月30日、12月31日各归还100万元。对违约推迟还款产生的违约金，乙、丙方同意按（2015）龙新民初字第8991号民事调解书的条款，月1%付给违约金共八个月各8万元。2、5月25日应还的100万元，在本协议签字之前，乙方和丙方同意先归还50万元，余50万元在5月31日前归还，最迟不得迟于6月5日。3、其余尚未到期的6月25日100万元，7月25日100万元，8月172.4161万元。经三方协商同意，分解推迟为6月30日归还70万元，7月31日归还70万元，8月31日归还70万元，9月30日归还70万元，10月31日归还92.4161万元。以上分解推迟归还的金额，乙、丙方必须确保按时归还，如无法按时归还，甲方保留继续按（2015）龙新民初字第8991号民事调解书中违约处理条款的约定，申请强制执行的权力等内容。2016年6月20日，被执行人陈炳昆要求中止执行，异议人邱添明同意，并向贵院递交了一份《申请报告》，明确载明：法院已告知本人被执行人财产查询情况，现同意本案终结本次执行程序，若被执行人未按和解协议履行义务时，可恢复执行。2016年6月23日，贵院作出（2016）闽0802执1552号执行裁定书，以执行过程中，异议人与被执行人达成和解协议，已告知异议人被执行人财产查询情况，异议人同意终结本案本次执行程序为由，裁定：终结龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802执1552号案的本次执行程序。若被执行人未按和解协议履行义务时，异议人可恢复执行。此后，经异议人查阅被执行人归还款项的银行转账凭证，才发现被执行人并未按执行和解协议履行义务，具体如下：1、被执行人未按执行和解协议的约定于2016年6月30日归还邱添明70万元。2、被执行人未按执行和解协议的约定于2016年7月31日归还邱添明70万元。为此，被执行人并未按时按约归还异议人邱添明款项，其已违反了执行和解协议第三条的约定，即：“以上分解推迟归还的金额，乙、丙方必须确保按时归还，如无法按时归还，甲方保留继续按（2015）龙新民初字第8991号民事调解书中违约处理条款的约定，申请强制执行的权力。”对此，原告享有保留继续按（2015）龙新民初字第8991号民事调解书中违约处理条款的约定申请强制执行的权利。2020年2月28日，异议人邱添明因被执行人未按时按约履行执行和解协议，依据执行和解协议第三条的约定以及（2015）龙新民初字第8991号民事调解书第三项内容所确定的违约处理条款向贵院申请恢复执行。2020年4月9日，异议人至贵院执行局领取了2020年4月7日作出的（2016）闽0802执1552号、（2020）闽0802执恢356号结案通知书。异议人认为：被执行人未按时按约履行执行和解协议，事实清楚，证据充分，贵院2020年4月7日作出的（2016）闽0802执1552号、（2020）闽0802执恢356号结案通知书程序违法，认定事实确实有误，应予撤销。理由是：一、该结案通知书作出程序违法。首先，贵院对异议人恢复执行申请立案并没有通知异议人；其次，贵院在立案受理了异议人恢复执行申请的情况下，未将被执行人异议以及提交证据送达给异议人，且也未对被执行人提出的异议举行听证或进行调查问询等。为此，贵院依被执行人单方陈述的意见和提交的证据作出的结案通知书程序违法。二、该结案通知书认定事实错误。本案被执行人并未按执行和解协议履行，异议人申请恢复本案执行既有事实依据，也有法律依据。为此，异议人特向贵院提出该执行异议申请，请求支持异议人上述请求。 经本院审查查明：原告邱添明与被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆承揽合同纠纷一案，本院于2015年11月30日立案受理后，在本院主持调解下，双方当事人自愿达成如下调解协议：一、截止2015年6月30日止，原告邱添明与被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆共同确认两被告共同欠原告邱添明工程款7724161元。二、被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆共同分期偿还原告邱添明上述款项。被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆于2016年1月10日前返还原告100万元；2016年3月25日前返还原告100万元；2016年4月25日前返还原告100万元；2016年5月25日前返还原告100万元；2016年6月25日前返还原告100万元；2016年7月25日前返还原告100万元；2016年8月25日前返还原告1724161元。三、被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆应按约履行付款义务。如有违约，原告有权要求被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆以未付的工程款为本金，支付自逾期次日起按月利率1%计算的利息，并有权就全部未支付工程款全额一次性向法院申请强制执行。四、原告邱添明放弃其他诉讼请求。五、案件受理费65869元，案件受理费32934.5元，由被告福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆共同负担。并作出（2015）龙新民初字第8991号民事调解书予以确认。该民事调解书生效后，福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆未能履行生效法律文书所确定的义务，邱添明向本院申请强制执行。2016年5月11日，异议人邱添明为甲方，被执行人福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆分别为乙方和丙方共同达成《执行和解协议》一份，主要内容为：一、（2015）龙新民初字第8991号民事调解书真实有效。二、在签订本协议书时，甲方同意向法院申请解除对乙方（公司）、丙方（陈炳昆）银行账户的查封，同意不将乙方（公司）、丙方（陈炳昆）列为失信人员名单。三、乙方、丙方共同还款金额、时间具体如下：1、对乙、丙方未执行的3月25日、4月25日各100万元，甲方同意推迟到11月30日，12月31日各归还100万元。对违约推迟还款产生的违约金，乙、丙方同意按（2015）龙新民初字第8991号“民事调解书”的条款，月1%付给违约金共八个月各8万元。2、5月25日应还的100万元，在本协议签字之前，乙方和丙方同意先归还50万元，余50万元在5月31日前归还，最迟不得迟于6月5日。3、其余尚未到期的6月25日100万元，7月25日100万元，8月172.4161万元。经三方协商同意，分解推迟为6月30日归还70万元，7月31日归还70万元，8月31日归还70万元，9月30日归还70万元，10月31日归还92.4161万元。以上分解推迟归还的金额，乙、丙方必须确保按时归还，如无法按时归还，甲方保留继续按（2015）龙新民初字第8991号“民事调解书”中违约处理条款的约定，申请强制执行的权力。2016年6月20日异议人邱添明向本院递交一份《申请报告》，载明：“申请执行人邱添明与被执行人福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆承揽合同纠纷一案【（2016）闽0802执1552号】，法院已告知本人被执行人财产查询情况，现同意本案终结本次执行程序，被执行人未按和解协议内容履行义务时，可恢复执行。” 另查明，被执行人福建省长汀县第一建筑工程有限公司将工程款等款项共计7884161元通过银行转账至邱添明的银行账户（于2016年1月14日支付100万元、2016年5月11日支付50万元、2016年5月30日支付50万元、2016年7月15日支付70万元、2016年8月15日支付70万元、2016年8月31日支付70万元、2016年9月28日支付70万元、2016年10月31日支付924161元、2016年11月30日支付108万元、2017年1月6日支付108万元）。2020年2月28日，异议人邱添明以被执行人未按“执行和解协议”履行仍拖欠利息89.339886万元为由向本院申请恢复执行。2020年4月7日，本院作出（2016）闽0802执1552号、（2020）闽0802执恢356号结案通知书，告知邱添明：根据福建省长汀县第一建筑工程有限公司提交的材料，被执行人已按和解协议履行完毕，根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条第一款第（一）项“申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行……有下列情形之一的，裁定不予恢复执行：（一）执行和解协议履行完毕后申请恢复执行的；……”；第八条“执行和解协议履行完毕的，人民法院作执行结案处理”。因此，本案因被执行人福建省长汀县第一建筑工程有限公司、陈炳昆已履行(2015)龙新民初字第8991号民事调解书所确定的义务，本案已执行完毕。对此，异议人邱添明向本院提出执行异议，并向本院提供民事调解书、受理通知书、执行裁定书、执行和解协议、申请报告、申请恢复执行书、申请恢复强制执行报告、应付利息明细表、银行交易流水、结案通知书等证据，用以证明被执行人未按时按约履行给付义务。 上述事实，有民事调解书、申请恢复执行书、申请恢复强制执行报告、执行和解协议、结案通知书、申请结案报告、送达回证、执行笔录、中国建设银行单位客户专用回单、收条、申请报告、结案审批表等证据在案佐证。 本院认为：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条：“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”及《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第八条“执行和解协议履行完毕的，人民法院作执行结案处理”。被执行人已于2017年1月31日前按双方达成的和解协议履行完毕，本院作出执行结案处理，合法有据，故异议人邱添明提出的异议理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回异议人邱添明的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向龙岩市中级人民法院申请复议。 审判长 陈    颖 审判员 江    彬 审判员 林  朝  晖 二〇二〇年五月十九日 书记员 陈红连(代) 附相关法条： 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 二、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。