安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0122民初1551号 原告:戚得琴，女，1973年9月2日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：陈涛，安徽持优律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王宗森，安徽持优律师事务所实习律师。 被告：肖文军，男，1963年7月30日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 被告:杨劲松，男，1972年11月25日出生，汉族，住安徽省肥东县。 被告：谈社堂，男，1978年12月19日出生，汉族，住安徽省肥东县。 原告戚得琴与被告肖文军、杨劲松和谈社堂生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告戚得琴及其委托诉讼代理人陈涛、王宗森、被告肖文军、杨劲松、谈社堂均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告戚得琴向本院提出的诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费61570.59元、误工费54000元（150元/天×360天）、护理费14817.6元（123.48元/天×120天）、住院伙食补助费1550元（50天/天×31天）、营养费4500元（50元/天×90天）、交通费1500元、鉴定费1630元、伤残赔偿金75080元（37540元/年×2年）、精神损害抚慰金8000元。合计222648.19元；2、本案诉讼费由被告承担；3、原告后期治疗等相关损失待实际发生后另行诉讼。 事实和理由：2017年，被告肖文军在家乡肥东县梁园镇联盟 村梁道冲组新建两上两下楼房，将建设工程交由被告杨劲松总体承包（包工包料），被告杨劲松又将其中的劳务部分分包给被告谈社堂。2017年5月初，被告谈社堂带着原告等七、八个工人到被告肖文军的新房工地开始工作（原告每天劳动报酬150元）。2017年5月29日上午十时许，原告等几名工人都在二楼干活，原告负责从卷吊机上接下小推车（通过卷吊机把一楼的建筑材料送到二楼），再将小推车推送到各干活的师傅处，被告谈社堂在楼下控制卷吊机开关。大约上午11时许，原告在卷吊机旁准备接小车，不知道是什么原因，卷吊机两个撑杆中的一个突然失去控制飞舞起来，重重地打到原告的右大腿，将原告从二楼打到一楼地面上。原告大腿骨当即骨折露出骨头，被告谈社堂立即打120电话，又及时开车把原告带到合蚌路送上前来接应的120急救车。 当日，原告被送到合肥市第二人民医院紧急救治，医院诊断：右股骨开放性骨折，住院治疗至2017年6月19日，花费医疗费48297.64。2019年9月16日至2019年9月24日，原告第二次入住合肥市第二人民医院，医院诊断：右股骨骨折不愈合，花费医疗费13272.95元。 经以上两次住院治疗，原告伤情基本稳定，根据医院意见，原告还要进行第三次手术治疗。受肥东县人民法院的委托，2019年12月9日，安徽爱民司法鉴定所做出司法鉴定意见：原告受外伤致右股骨干中段骨折并发骨折不愈合，此损伤后遗症评定构成十级伤残；原告误工、护理、营养期，评定依序为360日、120日、90日。原告花费鉴定费1630元。本起事故发生后，三被告互相推诿责任，致原告损失不能得到及时赔偿。为维护自身合法权益，现原告提起诉讼，请求依法判决。 被告肖文军辩称：我虽系房主，但建房事宜交由被告杨劲松代理的，我一直在外务工，出事后也不知道。 被告杨劲松辩称：我与被告肖文军是亲戚关系，因肖文军一直在外打工，房子的事是我在代办，包括与被告谈社堂签订《工程协议》，在整个工程中我是代办人，工伤事故应当由被告谈社堂负责，原告应当向被告谈社堂主张。这是人为事故，原告应当承担全部责任，开工前，我与工人讲让大家注意安全。出事后，工人与我讲了事发经过是被告谈社堂在开卷扬机，卷扬机发生打滑，被告谈社堂没有及时停止检修，原告也无视危险，强行接车发生事故。被告谈社堂与原告应当负事故的全部责任；原告的诉讼请求相关费用过高，我愿意支付5000元作为抚慰金，请法院驳回原告对其诉讼请求。 被告谈社堂辩称：我是打工的，是我叫原告帮被告杨劲松打工，被告杨劲松安全措施没有做好，与我无关。责任应当由被告肖文军、杨劲松承担。 经审理查明：2017年，被告肖文军在肥东县旁边另新建两间上下的楼房。被告肖文军和被告杨劲松系亲戚关系。因被告肖文军在外务工，故将房屋交由被告杨劲松承建（杨劲松无建筑资质，双方未签订书面协议），双方口头约定按建筑面积结算。后被告杨劲松找到被告谈社堂，并与其签订《工程协议》，协议中约定：甲方（杨劲松）将房屋承包给乙方（谈社堂），承包方式为包工不包料，甲方提供水、电，乙方自备施工中所用工具，乙方承包工种为瓦工、木工、钢筋工，同时双方约定了建筑面积计算方法、款项计算标准及付款期限。乙方一切工伤事故自己负责，甲方不负连带责任。2017年5月初，被告谈社堂雇佣原告及其他工人到被告肖文军的新房工地处开始工作，原告负责从卷调机上接下小推车，再将小推车推送到各干活的师傅处，被告谈社堂负责安装现场机械设备并控制卷吊机开关。同年5月29日上午，原告在二楼的吊机旁接小推车时，被卷吊机其中的一个撑杆打落至一楼。当即，原告被送至合肥市第二人民医院住院治疗，诊断为：右股骨开放性骨折，2017年6月19日出院，花费医疗费48297.64元。2019年9月16日，原告再次住院治疗，诊断为右股骨骨折不愈合，花费医疗费13272.95元，同年9月24日出院。 经原告戚得琴申请，本院依法委托安徽爱民司法鉴定所对戚得琴的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行司法鉴定。该所于2019年12月9日以皖爱民司鉴［2019］法临鉴字第760号鉴定意见书认定：被鉴定人戚得琴受外伤致右股骨干中段骨折并发骨折不愈合，此损伤后遗症评定构成十级伤残；其损伤误工、护理、营养期，评定依序为360日、120日、90日，原告支付鉴定费1630元。 另查，该房屋建设现已完工。该房屋工程款被告肖文军与被告杨劲松已结算。被告谈社堂已垫付原告医药费25000元。 上述事实，有原、被告的身份信息、《工程协议》、合肥市第二人民医院出院记录、医疗费发票、住院病人费用明细账单、安徽爱民司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票以及原、被告的当庭陈述等证据证实，本院予以确认。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。在本起事故中，被告肖文军系涉案房屋的房主，将涉案房屋的建设交由被告杨劲松承建，双方虽未签订书面协议，但事先就新建房屋每平方造价进行了预估，杨劲松包工包料，并就新建房屋总价款已与被告杨劲松进行了结算，故可认定被告杨劲松系涉案工程的总承包人。原告戚得琴在被告杨劲松承包的被告肖文军的新建两层上下楼房施工中受伤并致残，其要求得到赔偿，理由正当，本院依法予以支持，但具体赔偿标准应按法律规定和相关司法解释的精神予以确认。被告肖文军将房屋工程承包给没有任何建筑资质的被告杨劲松施工，对本起事故的发生应当承担一定的责任；被告杨劲松将自己承包的工程部分分包给同样没有资质的被告谈社堂施工，杨劲松在本期事故中也应当承担一定责任，其在工程协议中关于“乙方一切工伤事故自己负责，甲方不负连带责任”的约定，不符合法律规定，对双方没有效力。被告谈社堂在承接瓦工、木工、钢筋工程分包后，对施工现场未采取任何安全防范措施，并雇佣被告等人在现场施工，从而造成原告受伤的事故发生，应当对原告的受伤承担直接责任。原告在受雇劳务中受伤，无故意或重大过失行为，不应承担责任。原告的诉讼请求中，医疗费有医疗机构出具的医疗费票据，依法可以确认；原告的误工期限、营养期限和护理期限已经司法鉴定，应当以鉴定意见为依据；原告无固定职业，以提供临时劳务工作为主业，误工费标准应当按农业人员的收入计算；护理费标准应当按护理行业收入计算；营养费标准应当按每天50元计算；原告要求的交通费1500元无证据证明，考虑到原告的伤情及治疗机构与其住所的距离，本院依法核定为1000元；原告因在提供劳务时受伤并致残，其要求伤残赔偿金、精神损害的赔偿，符合法律规定，但原告要求精神损害抚慰金8000元过高，本院依法酌定为5000元。综上，原告戚得琴因本起事故造成的损失有：医疗费61570.59元、误工费40708.8元（113.08元/天×360天）、护理费14817.6元（123.48元/天×120天）、住院伙食补助费1550元（50天/天×31天）、营养费4500元（50元/天×90天）、交通费1000元、鉴定费1630元、伤残赔偿金75080元（37540元/年×2年）、精神损害抚慰金5000元。合计205856.99元。因三被告在本起事故中均有过错，本院依法确定被告肖文军承担20%的责任、被告杨劲松承担30%的责任、被告谈社堂承担50%的责任。原告后期治疗等相关费用待实际发生后另行诉讼。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告肖文军于本判决生效之日起十日内赔偿原告戚得琴各项损失205856.99元的20%即41171.40元； 二、被告杨劲松于本判决生效之日起十日内赔偿原告戚得琴各项损失205856.99元的30%即61757.10元； 三、被告谈社堂于本判决生效之日起十日内赔偿原告戚得琴各项损失205856.99元的50%即102928.49元（应扣除已支付的25000元）； 四、驳回原告戚得琴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1414元，减半收取707元；由被告肖文军负担200元，被告杨劲松负担212元，被告谈社堂负担295元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  黄德华 二〇二〇年五月二十五日 法官助理王蓓 书记员何蓉蓉 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。