广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初2551号原告:广州虹能节能技术有限公司,住所地:广州市番禺区东环街番禺大道**天安总部中心**楼**，统一社会信用代码914401015915272843。法定代表人：王虹，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈送炜，系广东金桥百信律师事务所律师。委托诉讼代理人：武妍，系广东金桥百信律师事务所实习律师。被告：广州市锦鑫展览有限公司，住所地：，住所地：广州市天河区黄埔大道中****信用代码91440101769527223U。法定代表人：徐涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱政，该公司员工。委托诉讼代理人：曾祥敏，系广东诺臣律师事务所律师。被告：户跃平，男，1974年8月2日出生，汉族，住吉林省舒兰市。被告：徐涛，女，1974年4月25日出生，汉族，住：江苏省盐城市亭湖区。被告户跃平和徐涛的共同委托诉讼代理人：曾祥敏、林娜，分别系广东诺臣律师事务所律师和实习律师。原告广州虹能节能技术有限公司（以下简称虹能公司）诉被告广州市锦鑫展览有限公司（以下简称锦鑫公司）、户跃平、徐涛合同纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告虹能公司的委托诉讼代理人陈送炜和武妍、被告锦鑫公司的委托诉讼代理人邱政、被告户跃平和徐涛的共同委托诉讼代理人林娜，以及三被告的共同委托诉讼代理人曾祥敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告虹能公司向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令解除原告与锦鑫公司、户跃平之间的《空调设备销售合同》和《空调设备安装合同》；2、请求判令锦鑫公司、户跃平向原告支付尚欠工程款和货款共328874.5元；3、请求判令锦鑫公司、户跃平赔偿原告实际损失206020元；4、请求判令锦鑫公司、户跃平向原告支付根本违约金370567.4元及逾期付款违约金，逾期付款违约金以三被告应付当期工程款为本金，以每月月利率2%为标准，自付款期限起计算至付清之日止；5、请求判令徐涛对锦鑫公司、户跃平上述债务承担连带清偿责任；6、请求判令已安装的空调设备及系统的所有权归属于原告；7、请求判令三被告共同承担本案诉讼费和保全费。诉讼中，原告撤回上述第6项要求判令已安装的空调设备及系统的所有权归属于原告的诉讼请求。事实与理由：2016年9月6日，锦鑫公司、户跃平（甲方）以包工包料的方式将广州市番禺信基龙美国际动漫产业园酒店中央空调设备工程发包给原告（乙方）。为此，甲乙双方签订了《空调设备销售合同》和《空调设备安装合同》。《空调设备销售合同》约定：甲方中任何一方是否实际付款或者是否实际接收空调设备，均就本合同的买受人义务向乙方承担连带责任；合同价款计算方式为固定单价包干；工程的“空调设备部分和新风、排气工程部分”的暂定总价为2508965元，分四期支付：1．合同签订之日起35日内支付合同总价的25%；2．空调设备准备起运前3日支付合同总价的25%;3.安装完毕，甲方在3日内组织人员进行系统验收，验收合格后3日内支付合同总价的20%;4．验收合格后180日内支付合同总价的30%。若一方不履行合同或者不完全履行合同，则由违约一方承担相应违约责任；若甲方延期支付，则应按照各期应付款总额，以2%/月的标准计违约金，自各期付款期限届满之日起计算至实际付清之日止，各期违约金应累加计算；若甲方对上述各期中任何一期应付款的迟延付款行为超过30日，则乙方可单方解除合同，乙方可单方将已销售安装的空调设备及系统拆卸取回，甲方不得阻拦，空调设备及系统的所有权依然归属乙方，且乙方无需向甲方退还所有己支付的款项；若一方存在根本违约行为，则应向另一方支付合同暂定总价的10%作为违约金。《空调设备安装合同》约定：甲方中任何一方是否实际付款或者是否实际接收空调设备，均就本合同的买受人义务向乙方承担连带责任；合同价款计算方式为固定单价包干，涉案工程“材料及安装部分”的暂定总价为1196709元，分四期支付：1．合同签订之日起35日内支付合同总价的25%;2．空调设备准备起运前3日支付合同总价的25%;3.安装完毕，甲方在3日内组织人员进行系统验收，验收合格后3日内支付合同总价的20%；4.验收合格后180日内支付合同总价的30%。若一方不履行合同或者不完全履行合同，则由违约一方承担相应违约责任：若甲方延期支付，则应按照各期应付款总额，以2%/月的标准计违约金，自各期付款期限届满之日起计算至实际付清之日止；各期违约金应累加计算；若甲方对上述各期中任何一期应付款的迟延付款行为超过30日，则乙方可单方解除合同，乙方可单方将已销售安装的空调设备及系统拆卸取回，甲方不得阻拦，空调设备及系统的所有权依然归属乙方，且乙方无需向甲方退还所有己支付的款项；若一方存在根本违约行为，则应向另一方支付合同暂定总价的10%作为违约金。两合同的暂定总价为3705664元。甲方应于空调设施起运前3日内，即2016年10月5日前，向原告支付合同约定总价的25%，即926418.5元；于合同签订后35日内，即2016年10月11日前，向原告支付至合同约定总价的50%，即1852837元。两合同签订后，原告依约采购产品并进行施工。2016年10月8日，第一批空调设施起运，截至因甲方逾期付款导致工程无法继续施工之日，原告己实际完成了1528874.5元的工程量。截至目前，三被告共计向原告支付了工程款120万元（详见附件表一），尚欠原告工程款328864.5元（1528874.5元-120万元）。锦鑫公司、户跃平在未能按约付款的情况下，一直催促原告入场施工，原告本着友好合作的原则，按时组织人员入场。但施工开始后，因被告没有按时提交装修图纸，无法正常开展施工，且在施工过程中，因锦鑫公司、户跃平严重逾期支付工程款，致使原告的施工工作出现了严重窝工。经核算，原告窝工损失共计202060元。根据两涉案合同中关于“若一方不履行合同或者不完全履行合同，则由违约一方承担相应违约责任；若甲方延期支付，则应按照各期应付款总额，以2%/月的标准计违约金，自各期付款期限届满之日起计算至实际付清之日止，各期违约金应累加计算，若一方存在根本违约行为，则应向另一方支付合同约定总价的10%作为违约金”的约定，锦鑫公司、户跃平应向原告支付逾期付款违约金658992.35和根本违约金370567.4元（3705664元Xl0%），共计1029559.76元。据两涉案合同关于“若甲方对上述各期中任何一期应付款的迟延付款行为超过30日，则乙方可单方解除合同，乙方可单方将己销售安装的空调设备及系统拆卸取回，甲方不得阻拦，空调设备及系统的所有权依然归属乙方，且乙方无需向甲方退还所有己支付的款项”的约定，原告在解除合同后，已销售安装的空调设备及系统的所有权应归属于原告。根据《合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，本案基于锦鑫公司、户跃平的严重违约行为，锦鑫公司、户跃平应立即向原告支付尚欠的工程款328864.5元、实际损失206020元和违约金1029559.76元（逾期支付违约金658992.36元+根本违约金370567.4元），共计1564454.26元，且己安装的空调设备及系统的所有权应归属于原告。徐涛作为锦鑫公司的股东，分别于2016年11月30日和2017年1月10日以个人账户代锦鑫公司向原告汇款共计45万元，己构成公司与股东之间财产混同，根据《公司法》第二十条第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，徐涛应对锦鑫公司的债务承担连带责任。综上所述，三被告的违约行为给原告造成了重大损失，恳请贵院依法裁判，支持原告的全部诉讼请求。三被告于2017年11月底12月初将原告清退出涉案场地，并于期后将我方安装的设备予以拆除，我方于2017年12月16日去现场查看才发现拆除情况，我方拍摄了拆除的相关视频，并向当地警方报警。2018年11月15日，我方向三被告递交了结算书和结算图纸，但三被告拒不同我方进行结算，无奈之下，我方提起本案诉讼。三被告共同辩称，不同意原告诉讼请求。1、本案当中锦鑫公司和户跃平实际已经多付原告工程款。2、本案中，是由于原告本身的原因导致合同解除，原告存在重大违约。根据合同约定，原告应当在合同签订之日起3个工作日内进场，也就是应当在2016年9月9日入场，但其计划入场时间安排到了2016年10月2日，实际材料入场是2016年10月22日，对此，原告也是明知的，所以在原告员工周凯华的微信记录中（即原告提供的证据67页）提到2016年11月17日是第一批款项的支付最后截止日。本案中，原告违约在先。原告没有按照合同约定完成工程，根据合同约定是入场后150日完成，而从原告进场到退场，已经超出了合同约定的时间，工程也没有完成。3、根据合同11.2约定，原告在交货前应该出具检验合格证，该证书将作为申请付款单据的一部分，原告并没有将证书作为付款单据的一部分，故其要求支付工程款并不符合合同的约定。4、原告在施工过程中，施工不符合工程规范，存在重大的质量问题，并且也没有提交符合规范要求的工程图纸，在双方的会议纪要及往来中，被告多次要求原告提供施工图纸并对其施工进行整改，但至今原告提供的图纸都是不符合要求的并且是错误的，工程存在了质量问题导致被告不得不另行聘请施工方对原告施工的工程进行整改，导致被告为此支付了工程款545599元。5、针对原告第3项诉讼请求，原告并没有证据证明其发生了窝工损失并且导致工程进度缓慢的原因和原告没有完善的施工图纸，施工工程不规范、存在质量问题息息相关，即使有所谓的窝工损失也是应由原告自行承担。6、针对第4项诉讼请求，原告诉讼请求要求的违约金存在重复计算等错误。根据合同约定，逾期付款和根本违约是重复计算的，逾期付款而产生的根本违约行为应当按根本违约约定支付合同总价10%，不应当将逾期付款违约金和根本违约金累加计算，并且该违约金主张过高，根据合同法解释三认定违约金是否过高的标准是根据其实际损失，而在本案中，原告并没有实际损失，即使是按照窝工损失，也是远远低于其主张的违约金。在本案中，被告并没有违约，其逾期违约金是没有事实依据的。综上，本案涉及的工程是整个酒店工程的一部分，在该过程中，被告确实是有资金困难的时候，整个工程投资有8千多万，但在整个工程中只有原告这件只有30多万的纠纷。如果是被告恶意违约，必然存在大量的纠纷。实际上是由于原告在施工过程中存在大量质量问题和规范问题，原告拒不整改自行单方解除合同，恶意退场，导致施工受到严重影响，原告还先行告状，请法院查明事实驳回原告的诉讼请求。被告徐涛还辩称：本人没有滥用公司法人独立地位和股东有限责任。本案中，锦鑫公司进行的工程投入是非常大的，有一些款项是通过锦鑫公司法定代表人的账户支付给原告款项，故徐涛不应承担责任。本案所涉《空调设备销售合同》和《空调设备安装合同》的甲方均有三个主体，分别是锦鑫公司、户跃平和吴东生，其三人应作为必要共同被告参加本案诉讼。但由于虹能公司及锦鑫公司、户跃平和徐涛均无法向本院提供吴东生的个人身份信息，致使本院无法追加吴东生为本案被告。诉讼中，虹能公司向本院申请保全三被告名下价值1564454.26元的财产，本院依法作出（2019）粤0113民初2551号民事裁定书，裁定对三被告名下价值1564454.26元的财产采取保全措施。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对双方当事人无异议的证据和事实，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月6日，锦鑫公司、户跃平、吴东生共同作为买受人（甲方），虹能公司作为出卖人（乙方），双方签订一份《空调设备销售合同》（以下简称《销售合同》），约定甲方向乙方购买空调设备，用于广州市番禺信基龙美国际动漫产业园酒店（以下简称涉案酒店）中央空调安装工程。该合同第四条“交货日期”约定，自合同签订之日起，在甲方按合同支付货款的前提下，60个日历天内完成全部空调设备供货。第六条“合同价款”6.1条约定，合同总价为2508965元，后附一个列明各部件详细名称、对应型号、主材单价、人工单价及数量等内容的表格；6.2条约定，本合同价格为综合包干单价，在合同期内甲方按合同支付款项的前提下，不因国家相关政策及市场价格等因素变化而调整，如果因甲方未及时支付款项导致工期延误，若市场价格因此有所上涨，则按照上涨后的市场价格计算，若市场价格因此有所下跌，则按本合同约定的价格计算。第八条“甲方责任和义务”8.3条约定，甲方负责审核、现场验收乙方进场所有材料、设备，组织设备进场报验、备案工作，负责组织对乙方施工工程进行验收；8.5条约定，甲方按合同约定向乙方及时支付合同价款。乙方第九条“乙方责任义务”9.1条约定，乙方现场代表周凯华……如乙方代表易人，应提前7天通知甲方并征得甲方的书面同意，其后任必须具有与前任同等的相关同等的相关专业资格并全面继续承担前任应负的责任；9.2条约定，乙方负责按照空调设备国家、行业标准及验收规范供货。第十条“货款支付”第10.1条约定，购货定金：合同签订后三日内，乙方安排施工队三个工作日内进场，甲方在合同签订之日起三十五日之内向乙方支付合同总价的25%即627241.25元；10.2条约定，空调设备准备起运前三日甲方向乙方支付合同总价的25%即627241.25元；10.3条约定，安装完毕，甲方在三日内组织人员进行系统验收，验收合格后，甲方在三日内向乙方支付合同总价的20%即501793元；10.4条约定，甲方在验收合格后的一百八十日内向乙方支付合同总价的30%即752689.50元……10.5条约定，此总价款仅限供货清单确定范围，若有增加部分按实际增加按时支付款项。第十一条“交货及验收”第11.1条约定，乙方应在合同规定的交货期前三天以书面形式将合同号、货物名称、数量、包装箱件数、总毛重量和备妥交货日期通知甲方；11.2条约定，在交货前，乙方应对货物的质量、规格、性能、数量和重量进行详细而全面的检查，并出具一份证明货物符合合同规定的出厂检验报告及合格证，乙方检验的结果和细节应在证书中加以说明，该证书将作为申请付款单据的一部分；11.3条约定，货物运抵现场后，乙方需按照中华人民共和国建筑法规定，对进场货物的质量、规格、数量向甲方申报办理进行初验收，并提交相关设备材料检验证书…….第十四条“延期交货”第14.1条约定，乙方应按照合同中约定的时间交货和提供服务；14.2条约定,……如因甲方原因造成不能按时交货和提供服务，责任由甲方承担；14.3条约定，如乙方非因不可抗力时间拖延交货，延误30个日历天以内，按合同总价0.2%/日，向甲方支付违约金，延误35个日历天以内，按合同总价0.3%/日，向甲方支付违约金；延误60个日历天以内，按合同总价0.4%/日，向甲方支付违约金；延误70个日历天以内，按合同总价0.5%/日，向甲方支付违约金。第十五条“违约责任”第15.1条约定，若一方不履行合同或者不完全履行合同，则由违约一方承担相应违约责任，如属双方均违约，则各自向对方承担相应违约责任……15.2条，如果甲方延迟支付本合同第十条10.1至10.5中的各期款项中的任何一期，则应按照各期应付款总额，以每月2%的标准，自各期付款期限届满之日起计算至各期实际付清之日止，由甲方向乙方支付逾期付款违约金；15.3条约定，上述各期应付款对应的各期逾期付款违约金，应累加计算；15.4条，若甲方对上述各期中任何一期应付款的迟延付款行为超过30日，则乙方可单方解除合同，乙方可单方将已销售安装的空调设备拆卸取回，甲方不得阻拦，空调设备的所有权依然归属乙方，且乙方无需向甲方退还所有已支付款项；15.5条约定，签订本协议后，若甲方明确表明不履行合同或者以实际行为表明不履行合同（迟延支付第一期款项超过30日），则应按照本合同总标的金额的10%向乙方支付根本违约的违约金。《购销合同》还约定，锦鑫公司、户跃平和吴东生作为共同买方，应就本合同项下买受人义务向卖方虹能公司承担连带责任。同日，上述《空调设备销售合同》的双方又签订一份《空调设备安装合同》，锦鑫公司、户跃平和吴东生共同为发包人（甲方），虹能公司为承包人（乙方），约定甲方将通过上述《空调设备销售合同》向乙方购买的空调发包给乙方安装，具体安装地址为广州市番禺信基龙美国际动漫产业园酒店。该安装合同第二条“工程承包方式”约定，本工程采用包施工、包调试、保维修、包验收方式。第三条“承包范围”约定，完成本合同空调设备的施工、调试、验收。第四条“开竣工日期”约定，自合同签订之日起，150个日历天内，完成全部空调设备安装、调试、验收。第六条“合同价款”第6.1条约定，合同总价为1196709元；6.2条约定，本合同价格为综合包干单价，在合同期内甲方按合同支付款项的前提下，不因国家相关政策及市场价格等因素变化而调整，如果因甲方未及时支付款项导致工期延误，若市场价格因此有所上涨，则按照上涨后的市场价格计算，若市场价格因此有所下跌，则按本合同约定的价格计算。第八条“图纸”第8.1条约定，乙方免费提供1套施工图纸，乙方负责相关工程验收资料、验收报告、竣工图纸的准备费用含在合同价格中；8.2条约定，由乙方提供的图纸，乙方应在甲方要求的期限内报送甲方。第九条“甲方责任义务”第9.2条约定，甲方对工程实施全面管理及协调工作，对现场管理、工程质量、工程进度、安全生产、文明施工等各项工作承担全面管理责任；9.5条约定，甲方按合同约定向乙方及时支付合同价款；9.6条约定，甲方按合同约定的期限及时组织工程的完工验收。第十条“乙方责任义务”第10.1条约定，乙方现场代表为周凯华……10.2条约定，乙方负责按照空调系统国家、行业标准验收规范进行施工；10.3条约定，施工前检查其他单位施工的预留预埋工作，核对与图纸之间的偏差，向甲方及时提出问题清单，由于乙方本项工作完成不利造成的工期延长和费用增加，乙方须赔偿由此给甲方造成的全部损失，甲方不承担任何责任；10.4条约定，乙方应认真审核建筑施工图纸，参加设计交底和图纸会审，了解设计意图，发现设计有错误或严重不合理的，有义务及时书面通知甲方；10.7条约定，乙方保证投入的人力、机械设备满足甲方的工期需要，如果乙方投入的人力和机械设备满足不了甲方工期需要，造成甲方节点工期延误，甲方保留将工程切块并委托其他承包商施工的权利；10.15条约定，乙方承诺主动配合甲方的工作要求，根据甲方的要求调整施工进度，若需缩短工期，其增加的费用由甲方承担，具体费用双方协商解决。第十一条“工程款支付”第11.1条约定，工程定金：合同签订后，乙方安排施工队三个工作日内进场，甲方在合同签订之日起三十五日之内向乙方支付合同总价的25%即299177.25元；11.2条约定，空调设备准备起运前三日甲方向乙方支付合同总价的25%即299177.25元；11.3条约定，安装完毕，甲方在三日内组织人员进行系统验收，验收合格后，甲方在三日内向乙方支付合同总价的20%即239341.80元；11.4条约定，验收合格后甲方在一百八十日内向乙方支付合同总价的30%即359012.70元……10.5条约定，此总价款仅限供货清单确定范围，若有增加部分按实际增加按时支付款项。第十五条“违约责任”第15.1条约定，若一方不履行合同或者不完全履行合同，则由违约一方承担相应违约责任，如属双方均违约，则各自向对方承担相应违约责任……15.2条，如果甲方延迟支付本合同第十一条11.1至11.5中的各期款项中的任何一期，则应按照各期应付款总额，以每月2%的标准，自各期付款期限届满之日起计算至各期实际付清之日止，由甲方向乙方支付逾期付款违约金；15.3条约定，上述各期应付款对应的各期逾期付款违约金，应累加计算；15.4条，若甲方对上述各期中任何一期应付款的迟延付款行为超过30日，则乙方可单方解除合同，乙方可单方将已销售安装的空调设备拆卸取回，甲方不得阻拦，空调设备的所有权依然归属乙方，且乙方无需向甲方退还所有已支付款项；15.5条约定，签订本协议后，若甲方明确表明不履行合同或者以实际行为表明不履行合同（迟延支付第一期款项超过30日），则应按照本合同总标的金额的10%向乙方支付根本违约的违约金。《空调设备安装合同》还约定，锦鑫公司、户跃平和吴东生作为共同发包方，应就本合同项下发包人义务向承包人虹能公司承担连带责任。原告陈述，上述两份合同签订后，原告立即向博世热力技术（北京）有限公司（以下简称博世公司）下单采购空调设备。2016年9月30日，原告向被告方提交《开工报告》，计划于10月2日开工，计划作业天数150日，2017年3月1日竣工。该报告经吴东生签字同意。当天，原告方就组织了施工人员进场施工。2016年10月8日，博世公司通过物流方式托运了第一批共68套空调设备及相应辅料到达涉案空调安装工地，该批材料于2016年10月11日正式进入工程施工现场，被告方于10月24日验收确认。11月11日，博世公司又运送了第二批共230套空调设备及相应辅料到涉案酒店工程现场，被告方进行了验收确认。由于被告方一直未按合同约定的时间支付空调设备款和安装款，原告一直催促被告方按时付款，但被告方仅于2016年11月30日支付30万元、12月20日支付10万元、12月31日支付15万元、2017年1月10日支付15万元、6月4日支付30万元、8月4日支付20万元，合共120万元，导致原告因无资金支付材料供应商博世公司，工程所需材料不能及时进场，进而致空调安装工程一直断断续续，施工工人大量窝工，造成窝工损失206020元。为减少损失，原告从2017年4月份左右开始陆续撤出部分施工工人，2017年11月份，在被告方的强制退场要求下，原告方施工人员全部退出涉案工程施工现场。退场时，上述合同约定的安装项目并没有完全施工完毕。为证实上述陈述，原告提交了以下证据：一、《开工报告》。报告上记载：计划开工时间2016年10月2日，计划作业天数150日，计划竣工时间2017年3月1日。报告下方建设单位意见处有吴东生的签名。原告称报告上的开工时间是经被告方同意后确定的。二、《淄博正博物流有限公司托运单》和淄博正博物流有限公司出具的《物流情况说明》。《淄博正博物流有限公司托运单》载明货运日期2016年11月11日，货物名称“空调配件”，件数“230”，收货地址“番禺洁能科技园旁边”。收货人处的签名为“梁敏婷”。原告称梁敏婷为原告公司派驻涉案工程现场的员工，博世公司将空调设备托运到工地附近后，先由原告员工梁敏婷签收，再交被告方验收后进场。《物流情况说明》主要内容为：淄博正博物流有限公司接受虹能公司委托后，分别于2016年10月8日托运68套空调配件，11月11日托运230套空调配件到番禺信基龙美国际动漫产业园。三、《材料、构配件进场检验记录》。该记录详细列明了各空调配件材料的数量和检验结果，记录中记载一共有68套风机盘管，全部材料对应的检验结果栏均备注“合格”。吴东生在该检验记录下方“检查意见”和“验收意见”处签名。四、《关于动漫城的情况说明》8份和《工资发放统计表》。8份《关于动漫城的情况说明》分别是刘强、潘彦兵、者家福、张丽华、张海明、杨英华、张海关、谢金修和谢文杰出具。内容大致为：本人于某年某月某日至某年某月某日期间在涉案工地做工，工种及每天工资金额，因建设单位未付款导致项目施工材料无法购买，导致施工暂停，致其窝工×天，窝工期间虹能公司照常给其发工资。其中：刘强的工作时间为2016年11月1日至2017年5月28日，工种空调安装，每日工资300元，窝工天数44天；潘彦兵的工作时间为2016年10月1日至2017年6月22日，工种焊工，每日工资300元，窝工天数64天；者家福的工作时间为2016年10月1日至2017年6月22日，工种风管，每日工资280元，窝工天数85天；张丽华的工作时间为2016年10月1日至2017年5月27日，工种现场管理，每日工资260元，窝工天数46天；张海明的工作时间为2016年10月1日至2017年6月22日，工种安装工，每日工资300元，窝工天数44天；杨英华的工作时间为项目合同签订之后至2017年9月初，工种项目负责人，每日工资400元，窝工天数46天；张海关的工作时间为2016年10月1日至2017年6月22日，工种电工，每日工资300元，窝工天数57天。《工资发放统计表》是原告制作的上述9人的工资发放情况。三被告确认首批材料于2016年10月11日进场，全部施工人员在2017年11月撤出涉案工程工地。并称原告施工人员撤场时，工程项目没有施工完毕，且还存在一些未按要求施工的项目未进行整改，导致被告方不得不聘请其他施工单位进场帮助整改和继续完成施工。三被告对《开工报告》和《材料、构配件进场检验记录》的真实性不予确认，认为上面的签名是吴东生所签，并非三被告所签，并否认《开工报告》所载开工日期“2016年10月2日”经过了发包方的同意，故认为原告迟延入场。对《淄博正博物流有限公司托运单》和淄博正博物流有限公司出具的《物流情况说明》的真实性和关联性表示无法确认。对8份《关于动漫城的情况说明》和《工资发放统计表》真实性不予确认，认为证人都没有出庭作证，而且8份《关于动漫城的情况说明》中均陈述在涉案工地工作至2017年5月或6月，但根据原告方施工现场代表周凯华与被告方施工现场代表邱政的微信聊天记录，2017年3月份，原告就将大部分施工人员撤离了，只留下3人在施工工地，证人证言与事实不符。况且原告方并不只有涉案工地一个工地需要施工，原告经常将施工工人安排到各个工地施工，不会存在窝工现象。而且导致施工进度缓慢的原因是原告一直没有完善的施工图纸，施工工程不规范，施工存在质量问题，即便存在窝工，也是原告自身的原因所致。原、被告双方未就原告交付的空调设备数量和对应货款，以及已经安装的工程量和对应工程款进行结算。原告遂单方对自己交付的空调设备数量、对应货款和已经安装完成的工程款进行了统计，并根据统计结果制作了《结算书》。《结算书》由《1F结算表（1）》、《4-10F结算表（2）》和《卫生间排风设计变更费用明细一览表（3）》三个分表构成。每个分表均详细列明了项目名称、型号及规格、单位、数量、主材费单价、人工费单价、主材费总额、人工费总额、主材费和人工费总额。《1F结算表（1）》统计的是涉案酒店工地1楼的空调设备安装情况，主材费和人工费总额为241386.28元。《4-10F结算表（2）》统计的是4-10楼的空调设备安装情况，主材费和人工费总额为1257728.23元。《卫生间排风设计变更费用明细一览表（3）》统计的是整个酒店工地卫生间排风设计变更后增加的项目和费用，根据原告统计一共增加安装了186个排风风罩，每个排风风罩单价160元，总增加费用为29760元。三个结算分表的总费用（含主材费和人工费）为1528874.50元。根据《1F结算表（1）》统计的情况，1楼一共安装34台空调，主材费和人工费合计241386.28元，折合每台空调的主材费和人工费一共7099.60元。《4-10F结算表（2）》包括了“空调设备部分”、“新风、排气工程部分”和“材料及安装部分”三大部分。“空调设备部分”列明，风机盘管数量256台，室内控制器290个，合计主材费342707元、人工费38164元，总金额380871元。其中备注注明有290个室内控制器和53台风机盘管“已采购到现场，未安装”，这部分已采购未安装的设备主材费合计130790元。“新风、排气工程部分”列明了“卫生间排气扇”、“新风柜风管”和“排气伸缩铝箔”几个项目，其中卫生间排气扇安装数量186个，每个排气扇主材费单价275元，人工费单价30元，另外还有16个排气扇备注“已采购到现场，未安装”，16个排气扇的主材费总额4400元。“材料及安装部分”列明了各型号的“镀锌钢管”、“橡胶保温管”、“电动二通阀”、“风机盘管控制线”、“蝶阀”等项目。其中，DN250*6mm的镀锌钢管备注有112米“已采购到现场，未安装”，每米主材费单价213元，112米的主材费共23856元；电动二通阀安装203个，每个主材费单价100元、人工费单价25元，主材费和人工费合共25375元；风机盘管控制线安装198套，主材费单价35元，人工费单价25元，主材费和人工费合共11880元，并备注1楼和10楼的控制线未安装。三被告对《结算表》中各项目的主材费单价和人工费单价无异议。但对其中一些项目的设备采购数和安装数存在异议。具体为：1、《1F结算表（1）》列明1楼安装了34台空调，实际只安装6台，故该部分总费用（含主材费和人工费）应为42597.60元，不是原告主张的241386.28元。2、《4-10F结算表（2）》中“空调设备部分”列明的53台已采购未安装的风机盘管和290个室内控制器被告都没有收到，故应扣减相应的主材费130790元。“新风、排气工程部分”卫生间排气扇实际安装数不是186个，而是162个，而且也没有收到原告主张的另外16个已采购到现场未安装的排气扇，故应该扣减24个卫生间排气扇的主材费和人工费7320元[（275元+30元）×24个]和另外16个排气扇的主材费4400元。“材料及安装部分”中备注的“已采购到现场，未安装”的112米镀锌钢管没有收到，应扣减相应主材费23856元。全部电动二通阀都不是原告采购和安装，应扣减该项目主材费和人工费25375元。风机盘管控制线只采购和安装162套，不是198套，应扣减36套主材费和安装费2160元。3、《卫生间排风设计变更费用明细一览表（3）》反映新增安装了186个排风风罩，但实际只安装162个，应扣减24个的费用3840元。故全部货款和安装工程款应为1132344.83元。被告方实际支付120万元，已超额支付。为查明原告实际交付和安装的工程量，本院于诉讼中到涉案工程现场进行了勘查，勘查结果如下：涉案酒店一共由1楼、4-10楼构成。至勘查时，酒店各方面装修已经完毕。整个酒店共安装空调234台。4至10楼共安装卫生间排气扇187台、电动二通阀228个、风机盘管控制线228套（其中4-9楼198套，10楼30套）、排风风罩187个。镀锌钢管属于隐蔽工程，无法清点。原告称其一共采购了290台空调到涉案工地，有53台未安装，安装了237台，现场勘查仅234台，是因为被告进行了拆卸。4至10楼的卫生间排气扇其司只采购和安装186台，有一台不是其司安装，电动二通阀只安装203个，有25个不是其司安装，4-9楼的198套风机盘管控制线由其司安装，10楼的30套不是其司安装。三被告则称，234台空调设备的确全部由原告采购，但只有204台是原告安装，另外30台是聘请其他公司安装，卫生间排气扇中只有162台由原告采购和安装，另外25台是被告方另外采购和安装的，228个电动二通阀全部是被告方自行采购和安装，风机盘管控制线只有162套由原告采购和安装，另外66套是被告方另行采购和安装，排风风罩只有162个由原告采购和安装，另外25个是被告方另行采购和安装。由于被告称其另行购买的设备品牌与原告不同，而且原、被告双方确认无需委托专业鉴定公司鉴定，他们自己也可以对以上争议项目进一步核对。本院遂责令原、被告双方再次组织到酒店现场核对。但双方虽再次组织到现场拟进一步核对，但最终没有核对出结果。另，原告为证明虽经原告一直催促，被告方仍一直拖欠两合同款项，提交了原告驻涉案工地施工现场代表周凯华与被告户跃平的微信聊天记录，其中2016年11月16日周凯华通过微信向被告户跃平发了以下一条信息：户总，您好，2016年11月17日是第一批款项支付时间的最后截止日期，请您今天务必安排财务落实此事……紧接着，周凯华又于11月21日、28日、29日多次通过微信向户跃平催付款项。11月30日，被告方支付30万元合同款。后，周凯华又多次通过微信向户跃平催付剩余合同款。户跃平回复正在筹钱。后被告方陆续于2016年12月20日支付10万元、12月31日支付15万元、2017年1月10日支付15万元、6月4日支付30万元、8月4日支付20万元，共计120万元合同款。其中，2016年11月30日的30万元和2017年1月10月的15万元是通过被告徐涛的账户支付。被告方为了证实原告存在施工工程不合格、不规范，没有提交施工图纸等违约行为，提交了户跃平与周凯华的微信聊天记录、被告方工程师邱政与周凯华的微信聊天记录，以及被告方就涉案酒店装修工程每周召集各项目施工组开会的《工程会议记录》。其中，2017年9月8日，户跃平通过微信跟周凯华说：你们中央空调没有负责人，有些工程做的不行，有些地方包的管子不严，以后冷凝水都没有地方流。周凯华回复：现在看到的还是半成品，还有些工序未进行。9月11日，户跃平又跟周凯华说：你们要抓紧搞，现在就差中央空调了，消防都弄完了。11月21日，户跃平拍了张工程现场照片给周凯华看后跟周凯华说：现在是这样一个情况，今天上午能不能安排人过来尽快把它调整下，弄完好封天花了，现在都在等你这一块。周凯华回复可能要下午过去。户跃平回复：算了吧，几个工人在等，一个100多平方办公室排风，等你们十天都还在讨论研究，不用了，我们另外已联系好安装。周凯华回复：收到。11月23日，户跃平又说：周总，排风不用你装了，没说空调不让装啊。空调你们现在不下线，无法封天花。11月24日，户跃平继续催促周凯华调整空调机位置、下线。另外，周凯华于2017年3月13日给被告方工程师邱政发了一条微信：鉴于动漫城项目款项迟迟未到位，我方决定将大批人员调往其他工地，项目组留下三人，负责控制器线盒整改及冷凝水管的改造。《工程会议记录》是被告方作为涉案酒店建设方，每周召集空调安装工程、装修装饰工程、消防工程、玻璃幕墙工程各施工部门开会，研究讨论施工中存在的问题以及进一步的计划时所记录。其中，2017年2月27日的《工程会议记录》中，被告方工程师邱政在会议中提出“空调施工的人员要尽快到场”。2017年3月13日的会议记录中，邱政提到“空调施工至今都没有一份完整的图纸，交由筹建办公室，导致无法核实工程量”。2017年3月20日的会议记录中，邱政提到“空调施工至今图纸都未交至筹建办公室，导致无法核实工程量。空调施工在三天内必须完成侧排及盘管风机出风管问题和图纸问题，已经严重影响到内装的施工进度，不然甲方会找第三方人员施工，所发生的费用，从空调的工程款内扣除，并且保留追究空调施工导致室内装修施工的误工损失”。上述会议记录内容后均备注由空调施工部门跟进。本院认为，本案为中央空调买卖和安装合同纠纷。原告与锦鑫公司、户跃平和吴东生签订的《空调设备销售合同》和《空调设备安装合同》是合同双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，对双方均有法律约束力。原告请求解除上述两份合同，锦鑫公司和户跃平同意解除。本院予以准许。双方的争议焦点是：一、原告已交付的空调设备货款和安装工程款数额是多少？二、原告方是否存在窝工损失，造成窝工的责任在谁？三、原、被告双方在履行合同过程中是否存在违约，被告方应否向原告支付违约金？一、关于空调设备货款和安装工程款数额。原告主张其已交付空调设备和已安装工程工程款总额为1528874.50元。被告方仅确认其中的1132344.83元。双、被告双方对整个酒店的空调安装数目、4-10楼卫生间排气扇数目、电动二通阀数目、风机盘管控制线数目、排风风罩数目存在争议，原告主张一共安装237台空调、186个卫生间排气扇、203个电动二通阀、198套风机盘管控制线。被告则辩称原告仅安装204台空调、162个卫生间排气扇、162套风机盘管控制线、162个排风风罩。被告还辩称原告提交《结算表》中所有注明“已采购材料进场，未安装”的材料均未收到，不应计算主材费。本院就以上双方争议项目的安装数量到现场进行了勘查，勘查结果为：涉案酒店工程共安装空调234台，4至10楼共安装卫生间排气扇187台、电动二通阀228个、风机盘管控制线228套（其中4-9楼198套，10楼30套）、排风风罩187个。针对现场勘查的空调实际安装数目，原告坚持称其实际安装237台，有3台被被告方拆卸了。被告方确认有对安装不规范的项目进行整改，对安装位置不符合要求的项目进行移位，不确认有拆卸。同时被告方还辩称10楼的30台空调确系原告采购，但非原告安装。原告提供的照片和视频均不能反映被告有拆卸掉一部分空调，本院对原告主张其实际安装237台空调的主张不予采信。至于10楼的30台空调是否由原告安装的问题。在户跃平与原告现场代表周凯华于2017年11月24日的微信聊天中，户跃平说：排风不用原告方做了，但空调机应该调整好位置，应该下线，以便封天花。此对话内容表明，全部酒店的空调主机已经安装完毕。故本院对被告所称10楼30台系请第三方安装的说法亦不予采信。根据现场勘查结果和本案庭审情况，本院确认实际安装234台空调。关于4至10楼卫生间排气扇、电动二通阀、风机盘管控制线和排风风罩数量。原告称施工中为确保风机盘管的安装位置符合要求，确保风机盘管能够正常运作，必须配套安装卫生间排气扇、电动二通阀、风机盘管控制线和排风风罩等材料，所以原告就上述各项目实际安装数目的主张不可能虚假。但将现场勘查的结果和原告的主张两相比较，就可以看出涉案酒店现场安装的卫生间排气扇、电动二通阀、风机盘管控制线、排风风罩数目均比原告主张的多，意味着这些项目并非必须与风机盘管一齐安装才可，这与原告必须配套一起安装的陈述相矛盾。而且，被告方已明确称其自行安装的品牌与原告的不同，可以现场核对查清。但在双方再次组织到现场进行核对时，原告却以被告方敷衍为由没有进行核对，并明确表示不申请鉴定。在原告未完成全部安装工程就撤场，而被告否认现场清点的全部项目由原告完成安装，且现场还能就各项目是否由原告采购并安装的事实进行核对的情况下，应由原告方对自己主张的安装工程量进行举证证明。现原告在无证据证明被告方不配合核对或阻挠核对的情况下，既不亲自核实也不申请鉴定，应承担举证不能的不利后果。故就以上争议项目，本院采纳被告的自认，确认卫生间排气扇中只有162台由原告采购和安装，228个电动二通阀全部是被告方自行采购和安装，风机盘管控制线只有162套由原告采购和安装，排风风罩只有162个由原告采购和安装。另外，原告主张一共采购了290台到工地，实际安装237台，有53台没有安装，但已交付给被告使用。原告提供《物流情况说明》和《淄博正博物流有限公司托运单》用以证明。但因空调设备托运到涉案工地附近后是由原告方驻场代表签收，并非直接由被告方签收。原告仅提交了第一次68套空调设备经被告验收进场的相关证据，未提交另外222套设备经被告验收进场的相关证据。即使《物流情况说明》反映的是真实情况，也只能说明原告购买了298套空调设备并托运到涉案工地附近，不能证明原告方已将全部收到的298套空调设备中的290套交付给了被告方验收和使用。因此，本院对原告主张已交付290套空调设备到涉案工地的主张不予采信。同样，原告对其《结算表》中注明“已采购材料进场，未安装”的材料，均未提交已交付给被告使用的相关证据证明，应承担举证不能的不利后果，本院对此不予采信。综上，原告的空调设备货款和安装工程款应在原告主张的总价款1528874.50元的基础上扣减3台空调的主材费和人工费21298.80元（7099.60元×3台）、53台风机盘管和290个室内控制器的主材费130790元、24个卫生间排气扇的主材费和人工费7320元、16个卫生间排气扇主材费4400元、203个电动二通阀的主材费和人工费25375元、36套风机盘管控制线主材费和人工费2160元、24个排风风罩主材费和人工费3840元和112米DN250*6mm镀锌钢管主材费23856元。原告实际交付的空调设备货款和已完成安装的工程款总计1309834.70元。现被告方仅支付120万元，尚余109834.70元未支付，锦鑫公司和户跃平应将欠付的109834.70元合同款支付给原告。二、关于原告主张的窝工损失问题。原告主张造成窝工的原因系被告方未按两份合同约定的款项支付时间支付合同价款，导致其无钱向空调设备出售方博世公司交付材料款，博世公司不肯发货，进而导致原材料不能及时进场而无法按进度施工。但从原告提交的《物流情况说明》和《淄博正博物流有限公司托运单》可以看出，第一批68套空调设备已经在2016年10月11日托运到涉案工地附近，第二批298套空调设备于2016年11月11日托运到了涉案工程工地附近，并已由原告签收，不存在因被告方拖延支付合同价款而致使原材料无法及时进场的问题。另外原告仅提交了证人证言证明窝工事实和窝工损失，无证人出庭作证。并且其中有7个员工的证言中均陈述在涉案工地工作到2017年5月或6月。然而，在原告现场代表周凯华于2017年3月13日时告知被告方现场工程师邱政：鉴于动漫城项目款项迟迟未到位，我方决定将大批人员调往其他工地，项目组留下三人，负责控制器线盒整改及冷凝水管的改造。由此表明，原告员工的证言存在不实情况。本院对证人证言的真实性不予采信。对原告主张的窝工损失不予支持。三、关于合同履行过程中，原、被告双方是否存在违约的问题。《空调设备销售合同》约定，甲方（即被告方）在合同签订之日起三十五日之内向乙方（即原告）支付合同总价的25%即627241.25元；空调设备准备起运前三日甲方向乙方支付合同总价的25%即627241.25元。《空调设备安装合同》约定，甲方在合同签订之日起三十五日之内向乙方支付合同总价的25%即299177.25元；空调设备准备起运前三日甲方向乙方支付合同总价的25%即299177.25元。第一批空调设备在2016年10月8日起运。即按照两份合同约定，被告方应于2016年10月5日前支付空调设备货款和安装工程款926418.50元，还应于2016年10月11日前再支付空调设备货款和安装工程款926418.50元。三被告抗辩称，从原告现场代表周凯华在2016年11月16日通过微信跟户跃平所说“……2016年11月17日是第一批款项支付时间的最后截止日，请您今天务必安排财务落实此事……”可以看出双方已经协议变更付款时间。原告表示否认，称是因为被告一直拖延支付款项，原告多次催促后，被告承诺11月17日付款，周凯华才这么说。由于被告方仍然没有付款，周凯华又于11月21日跟户跃平发微信说“户总，您好，请将项目款项今天付出，现在材料价格飞涨……”根据周凯华上述谈话的急切语气和内容可以看出，周凯华是在被告一直未按约定时间支付款项，而又一直催促支付未果的情况下被迫说出的时间，并非双方协商一致变更付款时间。被告也没有提交证据证明双方就付款时间进行了变更。故本院对被告的抗辩不予采信。退一步说，即使双方已经合意将第一笔款项926418.50元的付款时间变更为2016月11月16日，被告也并未按此时间支付第一笔合同价款，故被告已构成违约。《空调设备安装合同》约定，自合同签订之日起，150个日历天内，完成全部空调设备安装、调试、验收。原告称后来双方变更了开工和竣工时间，并提交了《开工报告》予以佐证，该开工报告有吴东生的签名确认，本院予以认可。根据《开工报告》，原告应在2016年10月2日开工，2017年3月1日竣工。而实际空调安装工程在原告于2017年11月份撤场时仍未完工。原告称工程工期延误是因被告方未按合同约定时间付款，材料不能及时进场，导致工程施工断断续续，从而导致工期延误。但从原告提交的《物流情况说明》和《淄博正博物流有限公司托运单》可以看出，第一批68套空调设备已经在2016年10月11日托运到涉案工地附近，第二批298套空调设备于2016年11月11日托运到了涉案工程工地附近，并已由原告签收，不存在因被告方拖延支付合同价款而致使原材料无法及时进场的问题。相反，在被告提交的2017年2月27日的《工程会议记录》中，被告方工程师邱政在会议中提出“空调施工的人员要尽快到场”，由此表明原告方没能安排足够的施工人员到场施工。因此，对原告主张工程未能按期竣工的原因和责任在被告方的说法，本院不予采信。综上，原告和被告方均存在违约，且违约程度相当，故均无理由要求对方承担违约责任。因此，原告要求被告支付逾期付款违约金和根本违约金的请求，本院不予支持。被告方所支付的120万元合同款中，虽有两笔共45万元系通过徐涛名下银行账户支付，但该支付行为显然是对锦鑫公司和户跃平的资金补给，非但没有降低原告的利益，反而对保障原告的合同款得到偿付起到了增益作用。原告以此为由要求徐涛对锦鑫公司和户跃平的债务承担连带责任没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第九十三条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条的规定，判决如下：一、解除广州虹能节能技术有限公司与广州市锦鑫展览有限公司、户跃平、吴东生签订的《空调设备销售合同》和《空调设备安装合同；二、被告广州市锦鑫展览有限公司和被告户跃平应于本判决生效之日起五日内向原告广州虹能节能技术有限公司支付货款和工程款合计109834.70元；三、驳回原告广州虹能节能技术有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费36446元，由广州虹能节能技术有限公司负担33888元，被告广州市锦鑫展览有限公司和被告户跃平共同负担2558元；财产保全费5000元，由原告广州虹能节能技术有限公司负担2503元，被告广州市锦鑫展览有限公司和被告户跃平共同负担2497元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  李会兰人民陪审员  梁少玲人民陪审员  彭凤霜二〇二〇年五月二十日书 记 员  黄佩裕