山东省聊城市茌平区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1523民初250号原告：周中强，男，1972年10月15日出生，汉族，住茌平区。委托诉讼代理人：孙伯川，茌平中心法律服务所法律工作者。被告：冯庆坤，男，1984年4月11日生，汉族，住茌平区，系原茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂经营者。委托诉讼代理人：李守军，茌平法平法律服务所法律工作者。原告周中强与被告冯庆坤确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告周中强及其委托诉讼代理人孙伯川、被告冯庆坤及委托诉讼代理人李守军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。周中强向本院提出诉讼请求：一、依法判决确定原告与被告存在事实劳动关系。二、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告周中强在被告茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂从事倒卡工作，但双方没有签订书面劳动合同。原告于2019年9月25日17时许按照被告的安排在倒卡工作中不慎被木头砸伤。原告于2020年1月13日向聊城市茌平区劳动人事争议仲裁委员会提出确认劳动关系的申请，但茌平区劳动人事争议仲裁委员会以被告主体不适格为由不予受理。原告认为，根据《劳动合同法》和劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》等法律法规和政策的规定，原告与被告之间存在事实上的劳动合同关系。由于被告茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂于2019年12月13日注销了营业执照，根据自2017年7月1日起施行的《劳动人事争议仲裁办案规则》第六条“发生争议的用人单位未办理营业执照、被吊销营业执照、营业执照到期继续经营、被责令关闭、被撤销以及用人单位解散、歇业，不能承担相关责任的，应当将用人单位和其出资人、开办单位或者主管部门作为共同当事人。”的规定，所以将茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂及其经营者冯庆坤作为共同被告。冯庆坤辩称，一、原告与被告之间不存在劳动关系及事实劳动关系。双方从未签订劳动合同，事实劳动关系与劳动关系相比，只是欠缺了有效的书面合同这一形式要件。所以，双方之间是否存在事实劳动关系，首先要看双方之间是否成立劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，认定双方存在劳动关系可以参照下列凭证：工资支付凭证、缴纳各项社会保险费的记录、招聘登记表、工作证、考勤记录等。而双方之间根本就不存在这些记录。因此，双方之间不存在劳动关系，更不存在事实劳动关系。二、双方之间形成的是一种雇佣关系。劳动关系是指用人单位与劳动者之间依法确立的劳动过程中的权利义务关系。劳务关系是指提供劳务的一方为需要的一方以劳动形式提供劳动活动而需要支付约定的报酬的社会关系。从上述概念不难看出，两者最基本、最明显的区别在于：劳动关系中的劳动者与用人单位有隶属关系，接受用人单位的管理，遵守用人单位的规章制度，从事用人单位分配的工作，服从用人单位的人事安排。而劳务关系的双方则是一种平等主体之间的关系，劳动者只是按约提供劳务，用工者只是按约支付报酬，双方不存在隶属关系，没有管理与被管理、支配与被支配的权利与义务。而本案的基本事实亦符合劳务关系的基本特征。被告为了保证自己的一些季节性、临时性、或者突击性工作事项的完成，除家庭成员外，再临时雇佣一些当地附近的农村村民出工（被答辩人在内）完成，双方口头约定每小时支付报酬10元，结算时间不固定，有时当天或十天、二十天、一个月结算，出工者有事可以不出工，出工时间不受答辩人的任何约束和限制，其出工时间，一个月少时三天、五天、七天不等，最多也就是24天，我方只按照出工者的天数（计算到小时）支付报酬，出工时间除完成自己的工作外，不参加我方任何活动（培训、学习等），亦不享有我方的其他任何待遇，这种劳务与报酬的交换完全符合劳务关系的特点。另原告在诉状中主张2019年9月25日17时按照我方的安排在倒卡工作中被木头砸伤亦不是事实，原告在当天根本未有受伤。综上所述，双方建立的是劳务关系，不是事实劳动关系，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求法院依法裁决。周中强围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、周中强残疾证，拟证明周中强的残疾情况为智力残疾，残疾等级是二级，由此说明周中强所陈述的相关事实可能不完整，但没有伪造的嫌疑，应对其陈述予以采信。2、2019年9月24日至2019年9月25日在被告处截取的监控录像光盘两张，拟证实原告的工作时间为早晨天明六七点钟至傍晚五点半左右，该工作强度非常大。3、茌劳人仲案字〔2020〕第15号不予受理通知书，拟证明由于被告茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂注销了营业执照，茌平劳动人事争议仲裁委员会认为其不具备主体资格而不受理原告的确认劳动关系申请。4、被告茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂的企业信息一份，拟证明茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂于2019年12月13日注销营业执照，其成立日期为2017年10月11日。被告方提交了原告在被告处打工时的出工记录表一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告举证的证据一、二的真实性无异议，对其证明内容有异议；对证据三、四无异议。原告对被告举证的证据的真实性有异议，主张没有记载人的签字，也没有被告木皮加工厂的公章，即使该证据真实，足以证实该加工厂对所有工人是按时计酬，符合工资构成的要件，另外根据该表显示2019年9月25日后，不存在原告的计时情况，这期间符合原告受伤治疗的情况。根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定如下事实：茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂为2017年10月11日经聊城市茌平区市场监督管理局登记成立的个体工商户，组成形式为个人经营，经营者为冯庆坤，经营范围为：木皮加工、销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），2019年12月13日该企业注销。2020年1月13日，周中强向聊城市茌平区劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，聊城市茌平区劳动人事争议仲裁委员会以茌劳人仲案字【2020】第15号不予受理通知书以被申请人主体不适格为由不予受理。周中强提供的残疾人证显示：周中强为智力残疾人，残疾等级贰级，发证日期为2019年7月10日。周中强提供的视频资料显示周中强从事的工作为在厂内用电动三轮车运送锯开的木头，运送过程是由二人将木头抬装上电动三轮车，然后由周中强驾驶电动三轮车将木头运送至另外地点用自卸的方式卸下。周中强主张2019年9月25日17时许在工作过程中被木头砸伤，但被告对周中强系在工作过程中受伤不予认可。周中强主张视频中其驾驶电动三轮车载运较少木头的一次即为受伤后的最后一次，运送完该车后即因受伤回家。关于周中强的工作及受伤情况，周中强的陈述是：“大约2015年通过别人介绍去的被告处工作，一个在那里干活的妇女介绍去的，干了四五年了，具体工作是用电动三轮车运送木头，两个人将木头装到电动三轮车上后，我自己开电动车运送到地方以后，然后自卸；有事不去，没事就去，到了场地就干活，每天的工作时间不太固定，有早有晚，有事给老板说声就走。工资一直没有约定，什么时候要什么时候给，按照干的活的件数算工资，发放现金，有需要钱的时候就给老板要，有时候一百，根据干活的多少时间，给我钱。于2019年出后就不干了，在傍晚时候，被滚落的木头砸伤身上胸部，出事后第二天一早去的聊城市脑科医院，然后转到聊城市人民医院。”。在被告提供的记录出工情况的材料中，记录的是以工作时间作为给付报酬的计算方式，被告主张表中记录的“老七”即为原告周中强，周中强对此予以认可，并承认根据该记录本中的记录情况发放报酬。本院认为，茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂已经于2019年12月13日被注销，该案原告递交的起诉状的落款日期为2020年1月13日，在起诉之日茌平县菜屯镇冯庆坤木皮加工厂即已被注销，注销后，已经不再具有民事诉讼主体资格，周中强再将其列为被告于法不符，依法裁定驳回周中强对原茌平县冯庆坤木皮加工厂的起诉（已另行出具民事裁定书）。因原茌平县冯庆坤木皮加工厂性质为个体工商户，注销后的民事责任应由经营者冯庆坤承担。周中强与原茌平县冯庆坤木皮加工厂之间没有签订书面劳动合同，周中强主张与原茌平县冯庆坤木皮加工厂之间为劳动关系，冯庆坤主张不是劳动关系，本案的争议焦点为：周中强与原茌平县冯庆坤木皮加工厂之间是否形成事实劳动关系。劳动和社会保障部〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》中第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”。根据周中强提供的视频资料，周中强曾在原茌平县冯庆坤木皮加工厂工作，周中强在原茌平县冯庆坤木皮加工厂工作时是具有正常劳动能力的自然人，原茌平县冯庆坤木皮加工厂注销前是符合法律规定的用人单位，具有用工主体资格，双方符合法律、法规规定的劳动法意义上的劳动者及用工主体资格；周中强提供的是用人单位安排的运送木头工作，原茌平县冯庆坤木皮加工厂按照劳动时间给周中强支付工资，周中强进入单位工作后接受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，故双方虽未签订书面的劳动合同，但已形成事实上的劳动关系。周中强主张系2015年通过他人介绍去原茌平县冯庆坤木皮加工厂工作，但原茌平县冯庆坤木皮加工厂系2017年10月11日经聊城市茌平区市场监督管理局登记成立的个体工商户，自注册成立之日起具有用工主体资格，故本院认定周中强与原茌平县冯庆坤木皮加工厂之间自2017年10月11日至2019年9月25日期间存在事实劳动关系。综上所述，根据劳动和社会保障部〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，判决如下：确认周中强2017年10月11日至2019年9月25日期间与冯庆坤经营的原茌平县冯庆坤木皮加工厂之间存在事实劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由冯庆坤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  冯俊堂二〇二〇年五月十二日书记员  王 恒