广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1323民初1197号原告：周定群，女，汉族，1969年5月6日出生，户籍地广东省惠东县************，公民身份号码442************540。委托诉讼代理人：戴惠来，广东金卓越律师事务所律师。被告：成志欢，女，汉族，1992年11月11日出生，户籍地广东省惠东县************，公民身份号码441************565。被告：中国平安财产保险股份有限公司惠州市**支公司，住所地广东省惠州市************************商铺及29层1-7号。负责人：杨丙江。委托诉讼代理人：段艳红、李志超，均系广东汇和律师事务所律师。原告周定群与被告成志欢、中国平安财产保险股份有限公司惠州市**支公司（以下简称平安财保惠州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月25日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。原告周定群的委托诉讼代理人戴惠来、被告成志欢及被告平安财保惠州支公司的委托诉讼代理人段艳红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议原告周定群诉请：一、判令被告成志欢赔偿原告道路交通事故人身损害赔偿金合计162549.5元（住院伙食费7200元、护理费10800元、误工费27721元、营养费500元、伤残赔偿金84132元、精神损害赔偿金1万元、鉴定费2730元、医疗费11246.5元、交通费2220元、后续治疗费6000元】；二、判令被告平安财保惠州支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内向原告连带赔偿12万元，其中精神损害抚慰金优先在交强险限额内支付；三、判令被告平安财保惠州支公司在机动车商业第三者保险限额内向原告承担先行赔付责任；四、判令本案诉讼费由被告承担。被告平安财保惠州支公司对原告诉请的争议如下：一、涉案车辆在我司处投保机动车交通事故责任强制险及100万元的商业第三者责任险（不计免赔），被保险人与行驶证车主均是被告成志欢，保险期限为2018年8月17日0时起至2019年8月16日24时止，应当根据法律法规及保险合同的约定确定我司的责任。二、事故发生后，我司在交强险医疗费限额内向原告周定群垫付医疗费1万元，该限额已履行完赔偿义务；如被告成志欢也存在垫付情况，请求法院一并依法核实并予以扣减。三、针对被原告周定群主张的各项赔偿项目的计算标准和方法，发表如下意见，但不构成对保险责任的承诺：1、误工费：2019年6月30日发生本交通事故，被原告周定群于1969年5月6日出生，事故发生时己满50周岁，达到国家退休年龄。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的二十条规定，原告周定群对有固定收入负有举证证明责任，如无法证明有固定收入，应认定她不存在误工损失。本案中她仅提供一份《营业执照》，该份证据只能证明她具备从事零售青菜的资格，在未提供摊位租赁合同、缴纳租金凭证等证据的情况下，不能证明其从事零售青菜的事实。即便提供上述证据，也仅证明她所从事的是私营企业工作，不能按国有同行业在岗职工平均工资作为计算误工费。众所周知，从事经营活动必然存在盈亏风险，她仅凭《营业执照》无法证明有固定收入，就不应支持她该项诉请。假设她符合《惠州中院关于审理机动车交通事故责任纠纷案件的裁判指引》第三十二条第三款的规定，最多只能按2018年度广东省私营单位职工平均工资结合实际误工时间计算误工费。2、残疾赔偿金、营养费、精神抚慰金、后续治疗费：依据省高院《关于进一步加强道路交通事故损害赔偿纠纷一体化处理工作的通知》中第五点“涉及道交纠纷的人体损伤程度等鉴定应当由当事人共同委托，或者由当事人申请调解组织、人民法院委托……一方当事人单方委托鉴定产生的鉴定意见，对方当事人在诉讼中提出异议的，人民法院对该鉴定意见不予采信”的规定，我司不认可被原告周定群单方委托的鉴定意见，故残疾赔偿金、营养费、精神抚慰金应以重新鉴定意见为准。残疾赔偿金应按被原告周定群的户籍性质予以确定，医嘱并未确定必然发生后续治疗费，故应以实际产生费用为准。3、鉴定费、诉讼费：我司不认可伤残等级鉴定结论，鉴定费应由原告周定群承担。我司不是实际侵权人，仅对交通事故发生的实际损失承担保险责任，诉讼费应由实际侵权人承担。综上，请求法院采信我司的意见，驳回被原告周定群不合理诉请。被告成志欢对原告诉请的争议如下：同意被告平安财保惠州支公司的答辩意见。本院查明的事实本院经审理查明：2019年6月30日12时25分许，被告成志欢驾驶粤L*****号小型轿车，行驶至广东省惠东县**********，停车打开车门时与由原告驾驶电动自行车相碰撞，造成原告受伤及两车损坏的交通事故。2019年7月2日，惠东县公安局交通警察大队依法对本事故作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告成志欢承担事故的全部责任。事故发生后，原告周定群即被送往惠东县中医院急诊治疗，次日被转往惠东县人民医院住院治疗至2019年9月11日出院，共住院72天。惠东县人民医院出具的疾病证明书载明原告在住院期间行左胫骨髁间隆突后缘脱性骨折切开复位内固定术，出院医嘱：1、建议全休三月；2、定期复诊拍片了解骨折愈合情况（术后2月、3月、半年、1年），按医嘱循序行患肢功能锻炼，其他注意事项复诊时按医师医嘱执行；3、骨折愈合后返院拆除内固定物（约1-2年，费用约陆仟元）；4、如有不适，门诊随诊；5、住院期间陪护一人。原告出院后因伤情需要又于2019年10月21日至惠东县人民医院进行门诊治疗。原告的上述门诊及住院治疗共产生医疗费31246.5元。其中被告成志欢为原告垫付了医疗费11402.5元，另为原告垫付了2019年7月1日至2019年8月4日住院期间的护理费5407.5元（150元/天×35天+税费157.5元），合计16810元，被告平安财保惠州支公司在交强险医疗费限额内为原告了医疗费1万元。原告周定群户籍地的城乡分类代码为220，为主张按城镇标准计算相关赔偿项目，原告方提交了一份营业执照予以佐证，该证据显示周定群系惠东县平山周定群青菜档（个体户）的经营者，该青菜档成立于2016年7月15日，经营场所位于惠东县***********，经营范围为零售青菜。受原告的委托，广东远大司法鉴定所对原告周定群的伤情进行了鉴定，并于2019年10月18日作出《司法鉴定意见书》，鉴定过程载明原告周定群左下肢受力及负重受限，不能下蹲，左膝部X光片左胫骨近端内固定螺钉在位，左膝关节被动活动部分受限；鉴定意见如下：（一）被鉴定人周定群所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；（二）被鉴定人周定群左胫骨髁间隆突骨折，行内固定手术治疗，构成十级伤残。原告周定群就此向鉴定机构支付了鉴定费2730元。被告平安财保惠州支公司对上述鉴定报告提出异议，认为原告上述鉴定为原告单方委托，且鉴定时未拆除内固定，鉴定时机不成熟，并以此为由向本院申请重新鉴定。经本院询问，原告确认其内固定物尚未拆除。另查，涉案粤L*****号小型轿车的登记所有人为被告成志欢本人，该车在平安财保惠州支公司处投保了交强险及商业第三者责任险（100万元，不计免赔），本案事故发生在保险期间。本院判决理由和结果本院认为：本案交通事故经交警部门作出事故认定书后，原、被告均未提出异议，该事故认定未违反法律规定，本院予以采信，即被告成志欢承担本案事故的全部责任。广东远大司法鉴定所就原告伤情所作出的鉴定意见为原告单方委托，且鉴定时其影响关节活动度的内固定物尚未拆除，故本院予以采信。因该内固定物至法庭辩讼终结时尚未拆除，不具备鉴定条件，故本院对原告依据该鉴定意见而诉请的营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等赔偿项目暂不作处理，原告可待内固定物拆除后另行主张权利。涉案粤L*****号小型轿车在被告平安财保惠州支公司处投保了交强险及商业第三者责任险（100万元，不计免赔），根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，原告的合理损失应先由被告平安财保惠州支公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分由被告成志欢承担全部赔偿责任，并由被告平安财保惠州支公司在商业第三者责任险赔偿限额内予以赔付。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》,并结合原告的诉请范围，对原告诉请的各项损失确认如下：1.医疗费：凭医疗费用票据计为31246.5元。2.后续治疗费：依医嘱计为6000元。3.住院伙食补助费：按100元/天标准计住院72天为7200元。4.护理费：原告周定群共住院治疗72天，按本地护工从事同级别护理的劳务报酬标准150元/天计72天为10800元。5.误工费：原告从事零售青菜行业，其误工费应按广东省零售业在岗职工年平均工资61603元/年的标准予以计算，误工时间计至医嘱全休届满日止，即61603元/年÷365天×162天（住院72天+全休3个月）=27342元（四舍五入）。6.交通费：根据原告的就医情况，结合原告诉请，酌情按30元/天计74天为2220元。原告方的上述损失共计84808.5元，其中属交强险医疗费用赔偿项目的1-3项损失为44446.5元，属交强险死亡伤残项赔偿项目的4-6项损失为40362元，因被告平安财保惠州支公司已在交强险医疗费用赔偿限额内垫付了1万元医疗费，该赔偿限额已用尽，故原告在交强险赔偿限额内可获赔上述4-6项的损失40362元。至于超出交强险赔偿限额的损失34446.5元（44446.5元-1万元），应由被告成志欢按事故责任认定承担全部赔偿责任。扣减被告成志欢已垫付的16810元，被告成志欢尚应赔偿原告17636.5元（34446.5元-16810元），该款由被告平安财保惠州支公司在商业第三者责任保险100万元（含不计免赔）赔偿限额范围内进行赔付。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市**支公司于本判决生效之日起7日内在交强险赔偿限额内赔偿原告周定群40362元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市**支公司于本判决生效之日起7日内在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告周定群17636.5元。三、驳回原告周定群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告周定群在本案中已预交案件受理费2769元，由被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市**支公司负担441元，由被告成志欢负担192元，由原告周定群负担1142元，余款994元由本院予以退回。鉴定费2730元，由原告周定群负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 王雪良二〇二〇年五月二十五日法官助理 吴镇泽书 记 员 杨舒婷