广东省台山市人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0781民初489号原告：伍群芳，女，1983年4月22日出生，汉族，住台山市************。公民身份号码：440************123。委托诉讼代理人：许晓峰，系广东志信律师事务所律师。被告：广东欧能新能源设备有限公司，住所地：台山市**********之一。法定代表人：李平笑，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：关卫昌、欧阳秀玲，均系广东法制盛邦（江门）律师事务所律师。原告伍群芳与被告广东欧能新能源设备有限公司（以下简称“欧能设备公司”）劳动争议一案，本院于2020年2月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月30日公开开庭审理了本案。原告伍群芳及其委托诉讼代理人许晓峰，被告欧能设备公司的委托诉讼代理人关卫昌、欧阳秀玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伍群芳向本院提出诉讼请求：1.欧能设备公司支付伍群芳2019年11月工资（26天）6000元+30元（全勤）-社保343.28元=5686.72元；12月工资6000元÷26天×4.5天=1038.46元；2.欧能设备公司支付伍群芳被违法辞退赔偿金（5530元+6030元）÷2=5780元；3.欧能设备公司支付伍群芳没签劳动合同二倍工资差额11月6030元，12月1038.46元；4.诉讼费由欧能设备公司承担,以上总计19573.64元。诉讼过程中，伍群芳申请增加一项诉讼请求，请求欧能设备公司支付违法约定试用期的赔偿金6030元。本院查明事实双方有争议的事项为第一项、第二项、第三项、第七项、第九项、第十项、第十一项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2019年10月6日伍群芳主张及证据：伍群芳主张入职时间为2019年10月1日，并提交了辞退通知书，证明伍群芳所述的入职日期属实。欧能设备公司抗辩意见及证据：欧能设备公司主张入职时间2019年10月6日，提交了入职当日有签订《试用期劳动合同》作为证实。上述的辞退通知书不是欧能设备公司出具的，是伍群芳自行制作的，欧能设备公司的行政专用章只用于发放公司内部的通知，不包括离职通知等事项，2019年11月1日欧能设备公司撤销行政人事部门，由伍群芳接手欧能设备公司发放通知的工作，而欧能设备公司的行政专用章从当时开始由伍群芳保管，伍群芳在离职时利用自己职务之便在该通知上盖章，因此，该通知不是欧能设备公司的真实意思表示。法院认定及理由：根据《试用期劳动合同》《告知书》《入职须知》《员工调薪申请表》、考勤记录均表明伍群芳入职时间为2019年10月6日，结合2019年10月1日为国家法定假期国庆日，伍群芳单凭辞退通知书认为入职时间为2019年10月1日的主张，于理不合，且无充足证据加以佐证故对于伍群芳的该主张，本院不予采纳。二、签订书面劳动合同时间：2019年10月6日。伍群芳主张及证据：伍群芳主张双方没有签订书面劳动合同，仅签订了试用期合同，不符合法律对于劳动合同的相关规定，应不属于劳动合同。且该合同第一条亦明确说明试用期结束合格后签订正式劳动合同表明欧能设备公司不确认该合同为劳动合同，但没有提供任何证据加以证实。欧能设备公司抗辩意见及证据：欧能设备公司主张双方于2019年10月6日签订的《试用期劳动合同》就是正式的劳动合同，并提供《试用期劳动合同》予以证实。法院认定及理由：双方虽然没有签订正式的劳动合同，但双方于2019年10月6日签署完成的《试用期劳动合同》已经包含了试用期、合同期限、工资、岗位等内容，具备劳动合同的本质特征，应视为双方已经订立了书面劳动合同。伍群芳主张试用期合同不属于劳动合同，因无证据加以证实,本院不予采纳。三、合同期满时间：2019年11月6日。伍群芳主张及证据：伍群芳主张没有签订书面劳动合同，不存在合同期满时间。欧能设备公司抗辩意见及证据：欧能设备公司主张合同约定工作期限至2019年11月6日，合同期满时间应为2019年11月6日，并提交《试用期劳动合同》加以证实。法院认定及理由：双方自愿签订的《试用期劳动合同》明确约定了伍群芳的合同期限至2019年11月6日止，故合同期满时间为2019年11月6日。四、合同约定的劳动者的工作岗位：会计。五、合同约定的每月工资数及工资构成：双方口头约定每月工作日期26日，每月工资5500元，当月全勤奖金为30元。六、办理社会保险的时间：2019年11月购买了社保，欧能设备公司为伍群芳支付社保费653.83元。七、应发工资金额：2019年10月份工资5530元，2019年11月份工资5186.22元（5530元-社保个人部分343.28元），2019年12月份工资952元（5500元/26天*4.5天）。伍群芳主张及证据：伍群芳主张2019年10月份工资5530元，2019年11月份工资5686.72元（6000元+全勤30元-社保343.28元）；2019年12月份工资1038.46元（6000元÷26天×4.5天），并提交了离职员工工资表、工资卡银行流水单加以证实。欧能设备公司抗辩及证据：欧能设备公司主张伍群芳的2019年10月份工资4865元（正常出勤工资1354元+加班费570元+绩效2587元+岗位补贴354元），2019年11月份工资3687.89元（正常出勤工资1550元+加班费713元+绩效2837元+岗位补贴400元+全勤30元-社保997.11元-多发工资665元）；2019年12月份工资952元（正常出勤工资321元+绩效562元+岗位补贴69元），提交了伍群芳的考勤记录、工资表加以证明。法院认定及理由：本院结合双方陈述以及伍群芳提交的工资卡银行流水单，欧能设备公司提交的考勤记录、工资表、员工调薪申请表、2019年11月1日欧能设备公司的《通知》，确定2019年10月份工资为5530元。伍群芳提交的员工调薪申请表，并未获欧能设备公司批准，2019年11月份工资应以5500元为标准计算。欧能设备公司提供的证据无法证明2019年10月工资多发的事实，本院不予支持。八、实发工资金额：2019年10月份发放工资5530元，同年11月及12月均未发放。九、解除或终止劳动关系前十二个月劳动者的月平均工资数额：5530元。伍群芳主张及证据：伍群芳主张其月平均工资为5780元，并提交了离职员工工资表、工资卡银行流水单加以证实。欧能设备公司抗辩及证据：欧能设备公司主张伍群芳的月平均工资为5530元。法院认定及理由：本院根据伍群芳提交的工资卡银行流水单计算双方劳动关系解除前十二个月伍群芳实际收到的月平均工资为5530元。十、劳动者的工作年限：从2019年10月6日至2019年12月6日止。伍群芳主张及证据：伍群芳主张二个月零六日，提供了辞退通知书予以证实。欧能设备公司抗辩意见及证据：欧能设备公司主张工作年限为从2019年10月6日至2019年12月6日止，并提交伍群芳的考勤记录加以证实。法院认定及理由：根据《试用期劳动合同》《告知书》《入职须知》《员工调薪申请表》、考勤记录均可以证实工作年限为从2019年10月6日至2019年12月6日止，故对伍群芳的该主张不予支持。十一、双方解除或终止劳动关系的原因：由于伍群芳与欧能设备公司均无法证明的离职原因，可视为欧能设备公司提出且经双方协商一致解除劳动关系。伍群芳主张及证据：伍群芳主张于2019年12月6日与欧能设备公司总经理发生争吵，总经理要求伍群芳离职，提供辞职通知书作为证明。欧能设备公司抗辩意见及证据：欧能设备公司认为2019年12月6日下午，伍群芳无故不到岗，经欧能设备公司多次催促其到岗后，其仍拒绝到岗，双方劳动关系因伍群芳明确拒绝再到欧能设备公司上班而终止。提供了广东欧能新能源设备有限公司用章规定、广东欧能新能源设备有限公司员工离职申请单、《通知》(2019年11月1日)、证人证言（梁晓梅）、《通知》(2019年12月6日)、微信聊天记录截图（梁晓梅）、证人证言（梁晓梅）、微信聊天记录截图（梁晓梅）、证人证言（梁晓梅）加以证实。法院认定及理由：本院认为伍群芳提交辞退通知书虽然有欧能设备公司的盖章，但与伍群芳认为的在2019年12月6日与欧能设备公司总经理发生争吵，导致总经理要求伍群芳离职的说法明显不合常理，且与欧能设备公司的离职流程并不相符。由于伍群芳与欧能设备公司均无法证明的离职原因，可视为欧能设备公司提出且经双方协商一致解除劳动关系。十二、解除或终止劳动关系的时间：2019年12月6日。十三、申请劳动仲裁时间：2019年12月13日。十四、劳动仲裁情况：2019年12月13日，伍群芳向台山市仲裁委申请：1.请求确认欧能设备公司与伍群芳自2019年10月1日至2019年12月6日存在劳动关系；2.请求欧能设备公司支付伍群芳2019年11月工资5686.72元；3.请求欧能设备公司支付伍群芳2019年12月工资1038.46元；4.请求欧能设备公司支付伍群芳违法解除劳动关系赔偿金5780元；5.请求欧能设备公司支付伍群芳未签订书面劳动合同二倍工资差额7068.46元。台山市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2020年1月23日作出台劳人仲案终字﹝2020﹞7号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方在2019年10月6日至2019年12月6日期间存在劳动关系，双方劳动关系于2019年12月6日解除；二、驳回伍群芳的其他仲裁请求。伍群芳于2020年1月28日收到上述仲裁裁决书后不服起诉至本院，提出案涉诉请。裁判理由与结果本院认为，本案是劳动争议。本案争议的焦点为：一、欧能设备公司是否需要向伍群芳支付2019年11月至12月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额？二、欧能设备公司是否需要向伍群芳支付违法解除劳动合同赔偿金？三、欧能设备公司是否需要向伍群芳支付违法约定试用期的赔偿金？关于欧能设备公司是否需要向伍群芳支付2019年11月至12月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。因本院认定双方于2019年10月6日签署的《试用期劳动合同》具备劳动合同的本质特征，视为双方已于2019年10月6日签订了书面劳动合同，故伍群芳主张要求欧能设备公司支付2019年11月至12月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额依据不足，本院不予支持。至于欧能设备公司是否需要向伍群芳支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。涉案《试用期劳动合同》约定的劳动合同期限为2019年11月6日止，劳动合同期限届满后双方未签订新的劳动合同，但伍群芳仍在欧能设备公司继续工作，双方已于2019年11月7日起建立事实劳动关系。2019年12月6日，伍群芳离职，由于伍群芳与欧能设备公司均无法证明的离职原因，可视为欧能设备公司提出且经双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”以及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”规定，由于本案视为欧能设备公司提出且经双方协商一致解除劳动关系，欧能设备公司应向伍群芳支付解除劳动关系经济补偿金2765元（5530元*0.5个月）。关于欧能设备公司是否需要向伍群芳支付违法约定试用期的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”规定,本案中伍群芳对于上述诉求,未在仲裁中主张,在诉讼阶段才提出,未经仲裁前置程序,本院依法不应对该诉求进行审理。对该争议,伍群芳应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。故对于伍群芳该诉求，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款、第四十六条、第四十七条、第八十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告广东欧能新能源设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十五日内支付8903.72元（包含2019年11月份工资5186.72元、同年12月份工资952元以及经济补偿金2765元）给原告伍群芳。二、驳回原告伍群芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（已由原告伍群芳预交），由被告广东欧能新能源设备有限公司负担1.7元，原告伍群芳负担3.3元。原告伍群芳预交的案件受理费1.7元，由本院予以退回；被告广东欧能新能源设备有限公司应向本院补缴案件受理费1.7元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员 李文权二〇二〇年四月二十八日法官助理 盘其然书 记 员 陈小清