贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初3982号原告：陈杨，男，汉族，1985年7月15日出生，住贵州省息烽县。委托诉讼代理人：李昭，贵州北斗星律师事务所律师，执业证号：15201201610713723，特别代理。被告：杨银虎，男，汉族，1975年9月2日出生，住贵州省惠水县。被告：杨芳，女，汉族，1994年5月10日出生，住贵州省贵阳市花溪区。第三人：杨培训，男，汉族，1981年11月5日出生，住贵州省贵阳市花溪区。原告陈杨与被告杨银虎、杨芳，第三人杨培训合伙纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告陈杨委托诉讼代理人李昭、第三人杨培训到庭参加诉讼。被告杨银虎、杨芳经本院在2019年8月8日的《人民法院报》公告送达后无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案因公告等事宜，依法扣除相应审限。本案现已审理终结。原告陈杨向本院提出诉讼请求，请求判令：1.确认原告与被告的合伙关系无效；2.两个被告向原告退还合伙投资款10万元，并按照银行贷款利息年利率4.6％从2016年10月22日起向原告支付资金占用利息至全部款项还清时止；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年8月原告通过第三人杨培训的介绍认识被告杨银虎，被告杨银虎告知自己在经营一家KTV（贵阳花溪聚星主题歌舞厅），邀请原告投资参与经营，原告到现场看了后表示愿意合伙经营，之后将投资款10万元转给了第三人杨培训，由第三人杨培训转给被告杨芳。被告杨银虎收到投资款后说要签订合伙协议，但是一直没有签订，也未让原告参与经营，原告关于投资经营的贵阳花溪聚星主题歌舞厅是否盈利或者亏损一概不知。原告认为合伙需要双方达成合意，签订协议并且共同经营，被告杨银虎与原告陈杨未达成合伙的共同意思表示，也并未签订合伙协议、实际参与经营管理，另，被告杨银虎经营的KTV并不存在，而是被告打着经营的招牌私自转让，目的为收取转让费。直到2017年12月得知被告已将贵阳花溪聚星主题歌舞厅转让给他人。原告向被告询问却被告知该歌舞厅亏损。原告认为被告未与其签订合伙协议，未经工商部门核准登记和未让原告参与经营，被告对该歌舞厅的经营情况及财务情况也未如实告知。根据《中华人民共和国合伙企业法》第十四条的规定，本案中，被告杨银虎与原告陈杨经第三人杨培训介绍，双方没有签订合伙协议，原告也没有参与经营管理，对合伙经营的KTV一无所知，被告杨银虎对原告陈杨有欺诈的可能，由此可以认定原被告之间并未成立合伙关系，被告收到原告的投资款应当退还给原告。原告也多次向被告催要，被告一直未答复，原告为维护自身合法利益，向本院提起诉讼，诉请如前。被告杨银虎未答辩。被告杨芳未答辩。第三人杨培训述称，我对原告的诉请没有意见。我认可原告投资入股的事实，是被告说资金短缺，要找人合伙，正好原告也要入伙，我就介绍他们认识。因为原告没有被告杨银虎的微信，杨银虎让我直接转给被告杨芳。该公司合伙人很多，名字我记不清楚了。原告为证明其主张，向本院提供以下证据：1.原被告及第三人身份信息，证明原被告及第三人主体适格。2.工商银行转账流水，证明原告向第三人转款10万元的事实。3.支付宝转账凭证，证明第三人受原告委托转账给被告杨芳；转账说明（这是陈杨入股的钱），证明原告向被告支付10万元的入股款。4.工商打印件，证明被告邀约原告入伙的经营主体为聚星歌舞厅。5.微信对话（原告与被告杨银虎），证明原告向被告杨银虎投资了10万元经营KTV，被告答应签订入股协议并邀约参与经营等事由。被告杨银虎告知KTV亏损，无法经营，原告尽可以去起诉，证明被告杨银虎承认陈杨投资的10万元为入股款，但原告未实际参与经营的事实。第三人杨培训对原告提供的证据质证意见为：对该证据认可，没有意见。本院经审理查明认定事实如下：原告经第三人杨培训的介绍认识被告杨银虎，被告杨银虎邀请原告投资参与经营ＫＴＶ（贵阳花溪聚星主题歌舞厅），原告将投资款10万元分10次、每次10000元通过支付宝转账给了第三人杨培训在中国工商银行贵阳市清溪路支行开设的卡号为62×××93的账户内，转账日期及款项分别为：2016年8月17日转账3次，共计30000元；2016年8月19日转账2次，共计20000元；2016年8月22日转账5次，共计50000元。10万元款项再由第三人杨培训转账给被告杨芳，转款日期及款项分别为：2016年8月17日转账3次，共计30000元；2016年8月19日转账2次，共计20000元；2016年8月22日转账5次，共计50000元。被告杨银虎收到投资款后没有与原告签订合伙协议，原告未实际参与经营。原告2017年12月得知被告已将贵阳花溪聚星主题歌舞厅转让给他人。另查明，1.原告与被告杨银虎虽未签订合伙协议，但就股份有约定，约定原告股份为4％。案涉KTV（贵阳花溪聚星主题歌舞厅）于2016年9月30日注册、2017年9月27日注销。经营类型为个体工商户，经营期间的经营者为姚昌竹。2.第三人通过中国工商银行转账给杨芳在贵州省农村信用社联合社的账户款项时，均在转账说明备注有：这是陈扬入股的钱。上述事实，有当事人陈述、《借记卡账户历史明细清单》（户名：杨培训）、银行卡明细（户名：杨芳）、国家企业信用信息公示系统载明信息等证据在卷佐证，本院予以确认，作为认定本案事实的依据。本院认为，根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十三条第一款：“新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”之规定，合伙企业是人合性的组织，各合伙人基于互相之间的信任而组成合伙企业，每个合伙人都享有平等执行合伙事务的权利，对于合伙企业债务，合伙人互相承担无限连带责任。一个新合伙人的加入，意味着合伙企业的原有合伙人都将对该新合伙人在合伙企业中的行为承担无限连带责任。同时，合伙企业是在合伙人一致同意订立的合伙协议基础上建立起来的，新合伙人的入伙，使得合伙企业的合伙人发生变化，实际上修改了合伙协议。因此，对于是否接受一个非合伙人入伙，每一个合伙人都有决定权；任何一个合伙人拒绝其入伙的，该非合伙人就不能成为合伙企业的合伙人。本案中，原告与被告杨银虎经第三人杨培训的介绍，虽有款项的流转，但是原被告之间没有就合伙的具体事宜签订书面合伙协议，其他合伙人也未明确表示同意原告的加入，原告陈杨亦未能实际参与案涉歌舞厅的经营。被告杨银虎也未举证证明原合伙协议对新入伙作出过排除前述规定适用的相关约定，故原告陈杨与被告杨银虎自行达成的入伙协议违反法律、行政法规的强制性规定，原告的入伙应认定无效，被告应当将上述合伙出资款退还给原告。案涉款项直接支付到杨芳账户内，两被告未能举证证明案涉款项最终进入合伙企业账户转化成合伙款；且前述入伙协议被认定无效后，杨芳取得案涉款项就丧失合法理由，被告杨芳基于不当得利就应当将案涉款项予以退还。因此对于原告请求判令被告返还原告出资款10万元的诉讼请求本院予以支持。被告杨银虎在协商合伙时，未将案涉歌舞厅的经营状况如实告知原告，被告杨银虎对合伙无效存在主要过错，原告在投资时，未作必要的市场尽职调查，对纠纷的产生亦存在明显过错，故其应当对资金被占用期间的利息自行承担部分责任，本院基于公平原则，酌定将原告诉请的资金占用利息的起算时间调整为原告起诉之日即2019年4月18日。故原告陈杨要求被告杨银虎、杨芳按照银行贷款利息年利率4.6％向其支付资金占用利息的诉请，本院支持从2019年4月18日起计算至出资款退还之日止。被告杨银虎、杨芳经本院合法传唤未到庭，视其放弃举证、质证的权利，由其自行承担相应的法律后果，不影响本院依据已查明的事实作出裁决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国合伙企业法》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告陈杨与被告杨银虎不构成合伙关系；二、被告杨银虎、杨芳于本判决生效之日起十日内退还原告陈杨出资款人民币10万元；三、被告杨银虎、杨芳于本判决生效之日起十日内支付原告陈杨资金占用利息（以上述出资款10万元为基数，按照银行贷款年利率4.6％的标准从2019年4月18日起计算至前述出资款返还之日止。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告杨银虎、杨芳承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。权利人可在两年内向本院申请强制执行。审 判 长  康志刚人民陪审员  杨大德人民陪审员  叶义荣二〇二〇年五月十四日书 记 员  张晓燕