贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初2799号原告：凯里市萝卜装饰工程有限责任公司，住所地贵州省凯里市凯开大道73号凯里农机五金机电大市场3栋202号。统一社会信用代码：91522601MA6HJPKW4E。法定代表人：饶志敏，该公司总经理。委托诉讼代理人（一般授权）：刘启飞，贵州良华律师事务所律师。被告：杨骑通，男，1991年9月24日出生，侗族，住贵州省三穗县。原告凯里市萝卜装饰工程有限责任公司（以下简称“萝卜装饰公司”）与被告杨骑通劳动争议纠纷一案，本院2020年3月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告萝卜装饰公司的委托诉讼代理人刘启飞，被告杨骑通到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告萝卜装饰公司向本院提出诉讼请求：一、判决原告与被告之间2019年5月15日至2019年10月18日不存在劳动合同关系，原告不向被告支付经济补偿金1500元；二、判决原告不向被告支付2019年5月15日至2019年10月18日期间工资以及提成24661元；三、判决原告不向被告支付2019年6月15日至2019年7月5日期间的第二倍工资2100元。以上合计28261元。事实与理由：原告与被告签订的系劳务合同，不存在劳动关系。原告在劳动仲裁申请中提交了劳务合同，该合同第四条第六款明确“鉴于双方为劳务关系，本合同期内乙方不享有劳动法律法规规定的社会保险及福利待遇……”，第八条第一款约定：“本劳动合同的签订、履行、乙方接受甲方的管理等行为，并不能推定为双方存在劳动关系”。因此，双方系劳务雇佣关系，并非劳动合同关系，被告的收入取决于销售业绩，而不是劳动合同或者在公司坐班。凯里市仲裁委员会裁决认定工资、提成、双倍工资等事项错误。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负责举证”。因此，被告自己的工资标准应当由被告举证，而不是实行举证责任倒置。凯里市劳动仲裁委员会仅概括性的适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，裁定支持被告的主张错误。被告的收入情况，原告均是通过银行转账方式支付，原告也提供银行转账记录，显然没有3000元/月。另外，提成是根据销售业绩而得，被告没有证据证明获得销售业绩，裁决要求原告支付被告提成没有依据。原、被告签订的劳务合同并未被裁决为无效，仲裁委员会裁决支付双倍工资，没有对劳务合同认定。被告属于自行离开原告处，不属于应当支付补偿金的情形。综上所述，原告与被告之间不存劳动合同关系，被告的仲裁申请无证据支撑，不符合法律和法规规定，请法院判决支持原告诉请。被告杨骑通辩称，原、被告之间存在劳动合同关系，被告有员工考勤表，有跟财务、主管、上级领导的聊天记录，还有招聘简历。被告当时应聘的是销售主管。根据当事人的陈述和经审查确认的劳务合同、银行交易明细清单、转账记录、工资条、离职申请单、离职结算单、微信聊天记录等证据，本院认定事实如下：2019年5月15日，被告杨骑通应聘到原告萝卜装饰公司工作。2019年7月6日，原、被告签订一份劳务合同，合同约定原告雇佣被告为其提供劳务，合同期一年，每月报酬未确定，每月15日前支付上一个月的报酬，还约定合同期内被告不得同时为其他雇主提供劳务，不享有劳动法律法规规定的社会保险及福利待遇。2019年10月16日左右杨骑通申请离职，2019年10月18日左右经公司同意后离开原告公司。杨骑通入职到离职期间，双方未签订有书面劳动合同。后杨骑通向凯里市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：杨骑通与原告公司于2019年5月15日至2019年10月18日期间存在劳动关系；原告公司支付杨骑通经济补偿金3000元；原告公司支付杨骑通2019年5月15日至2019年10月18日期间工资11881元、延时工作时间加班费1609元、休息日加班费13283元、法定节假日工资2247元；原告公司支付杨骑通于2019年6月15日至2019年7月6日期间未签订劳动合同第二倍工资2328元；原告公司支付杨骑通提成工资20803元；原告公司为杨骑通补缴5月至10月的社会保险费3398元。2020年1月2日，凯里市劳动人事争议仲裁委员会作出凯劳人仲案字[2019]第166号仲裁裁决书，裁决：一、原告公司与杨骑通于2019年5月15日至2019年10月18日期间存在劳动关系；二、原告公司支付杨骑通经济补偿金1500元；三、原告公司向杨骑通支付2019年5月15日至2019年10月18日期间工资以及提成共计24661元；四、原告公司向杨骑通支付2019年6月15日至2019年7月5日期间的第二倍工资2100元；五、驳回杨骑通的其他仲裁请求。另查明，原告公司系2019年2月26日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为室内外装饰工程、水电工程、机电工程、园林绿化工程设计、施工，装饰材料、家具用品销售。原告公司于2019年6月15日支付杨骑通2019年5月份工资1235元；2019年7月15日支付2019年6月份工资1349元；2019年8月15日支付2019年7月份工资1848元；2019年9月15日支付2019年8月份工资2040元；2019年10月15日支付2019年9月份工资1551元；2019年11月支付2019年10月份工资729元及提成4130元。工资条中记载基本工资为2000元，并享有话补福利100元（每月视到勤情况扣减）；同时还记载缺勤、迟到、忘打卡等扣罚款情况。杨骑通在原告公司工作期间，洽谈成数笔业务，依照被告公司规定享有提成。本院认为，劳动者的合法权益依法应予保护。我国劳动合同法所述的劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，原、被告之间虽未签订有书面劳动合同，但从原告向被告按期发放工资，被告接受原告安排的工作及考核等查明的事实来看，原、被告于2019年5月15日至2019年10月18日期间应存在事实劳动关系。原、被告之间虽签订一份劳务合同，从该合同内容看，明显系原告企图通过劳务关系的形式掩盖劳动关系的实质，侵害劳动者的合法权益，故该劳务合同无效。双方争议焦点之一为被告的工资情况。被告在仲裁时自述月平均工资3000元，仲裁裁决按此计算。本案审理过程中，原告提供了被告的工资条及转账记录，被告未举证予以反驳，故认定被告2019年5月15日至2019年10月18日期间的工资收入（不含提成）为8752元。被告的工资收入应为基本工资、补贴、提成等，被告提供了提成的初步证据，原告对此未提供相应证据予以反驳，也未有证据证明被告的提成实际低于被告主张的20803元，故被告的提成收入应认定为20803元。在2019年10月份的工资条中记载已支付提成4130元，故原告尚欠被告提成16673元。关于被告2019年5月15日至2019年10月18日期间提成外的工资是否已支付完毕，根据查明的事实及被告的自认，应认定已支付完毕。基于原、被告之间建立的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”之规定，原告应当在2019年6月15日前与被告签订书面劳动合同。双方未订立劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资”。因原、被告协商一致解除事实劳动合同关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，原告应向被告支付经济补偿金。仲裁裁决根据被告自述及请求，裁决原告支付被告2019年6月15日至2019年7月6日期间第二倍工资为2100元及经济补偿金1500元，并未超过实际情况。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条的规定,判决如下：一、原告凯里市萝卜装饰工程有限责任公司与被告杨骑通在2019年5月15日至2019年10月14日期间存在劳动关系；二、原告凯里市萝卜装饰工程有限责任公司向被告杨骑通支付经济补偿金1500元；三、原告凯里市萝卜装饰工程有限责任公司向被告杨骑通支付2019年5月15日至2019年10月18日期间的工资（即提成）16673元；四、原告凯里市萝卜装饰工程有限责任公司向被告杨骑通支付2019年6月15日至2019年7月5日期间的第二倍工资2100元；五、驳回原告凯里市萝卜装饰工程有限责任公司的其余诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告凯里市萝卜装饰工程有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决书确定的义务履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  袁再亮二〇二〇年五月八日法官助理吴铭春书记员刘成仲