文书内容广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初5884号原告：高远东，男，1984年8月28日出生，汉族，身份证住址广州市白云区，委托诉讼代理人：郑忠理，广东谨然律师事务所律师。委托诉讼代理人：李坤莹，广东谨然律师事务所实习律师。被告：刘汉锋，男，1985年6月25日出生，汉族，身份证住址广州市白云区，委托诉讼代理人：冯焕湘，广东君直律师事务所律师。被告：高建辉，男，1990年1月13日出生，汉族，住址广州市白云区，委托诉讼代理人：张牡，湖南华方律师事务所律师。原告高远东与被告刘汉锋、高建辉民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告高远东及其委托诉讼代理人郑忠理、李坤莹，被告刘汉锋委托诉讼代理人冯焕湘，被告高建辉及其委托诉讼代理人张牡均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高远东诉称：原告与被告一为朋友关系，2017年2月27日，被告一以生意周转为由向原告方借款10万元。双方约定借款期限为2017年2月27日至2018年2月27日，若逾期还款则应每天支付本金1%的违约金。为保证还款，被告一提供自有房屋及车辆作为担保（抵押），被告二同意对以上借款及违约金提供连带责任保证。以上事实有借款及担保合同、银行转账业务凭证为证。2017年9月27日，被告一再次以生意资金周转不灵为由向原告借3万元，原告出于对被告一的信任，将3万元现金借给被告一，被告一向原告出具了借据，约定借期为12期。上述两项借款，被告一在借款期间只是返还给原告相应借款的利息至2019年6月8日止。在借款及担保合同到期后，经原告多次催讨，被告一依然没有按照约定履行还款义务，至今没有返还本金，而且现在原告已经联系不上被告一。综上所述，原告为了被告生意资金周转的需要，出于友情帮忙出借款项，本来属于一种善举行为，但是被告不能按照约定的期限归还原告借款，被告的行为不但违背了基本的做人品德，而且严重侵害了原告的财产权益。被告二作为被告一的担保人，对被告一相应的债务承担连带责任。故特向法院起诉。诉讼请求：1.请求判决被告一归还原告借款人民币共计130000元；2.请求判决被告一支付原告相应的利息（以130000为基数按年利率24%的标准从2019年6月9日起计至清偿之日止，暂计至2020年2月19日为21882元）；3.请求判决被告二对上述中100000元借款及相应利息承担连带责任；4.本案诉讼费用由两被告共同承担。被告刘汉锋辩称：不同意原告全部的诉请，请求法院依法驳回。理由：1.原被告双方为朋友关系，在2017年2月27日被告刘汉锋通过被告二高建辉的介绍向原告借款10万元，根据双方签订的借款及担保合同的约定，双方并没有就借款的利息进行约定，因此根据国家相关法律规定，民间借贷没有约定具体利息计算标准的，视为双方没有约定利息，截止2019年6月9日被告共计向原告偿还了借款113600元，曾向原告要求将原告扣押被告的宅基地证以及购房合同归还，但一直协商未果；2.对于原告所提出的2017年9月27日再次借款3万元的事实，被告一不予承认。被告确认是在2017年9月27日与原告签订了借款合同，但是原告并没有向被告一支付相应的款项，被告没有收到借据所写的3万元，所以被告一不同意偿还该笔款项。被告高建辉答辩称：我方与原告及被告一签订的借款及担保合同是在2017年2月27日，借款期限是一年，即至2018年2月27日止。作为连带担保人，合同并没约定担保期间，我方作为担保方，于2018年2月28日起六个月内是有替被告一承担保证责任，但六个月内原告并没有告知我方承担责任，至今早己过保证期，期间过后我方应免除保证责任。依据是《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。综上所述，原告的诉求无事实与法律依据，我方不承担任何责任，请依法驳回其诉讼请求。经审理查明：原告与被告高建辉系同村村民，二被告系朋友关系，原告经被告高建辉介绍与被告刘汉锋相识。2017年2月27日，原被告签订《借款及担保合同》一份，合同约定乙方（借款人刘汉锋）向甲方（出借人高远东）借款人民币100000元，丙方（高建辉）作为担保人，借款用途为生意周转，借款期限从2017年2月27日起至2018年2月27日止。还款方式：乙方应当在借款期满之日向甲方归还本金。乙方及所有担保人授权甲方，当乙方未能按合同约定方式、期限、金额偿还本金的，甲方有权要求乙方、丙方任一方还款。乙方不能按合同约定方式、期限、金额向甲方还款的，甲方有权终止本合同提前收回本金，乙方每逾期一天，应按逾期部分的1%向甲方支付违约金，直到清偿之日止。丙方自愿作为担保人，对乙方履行本合同所约定的债务提供担保，以保证甲方实现债权，保证方式为连带责任保证，保证范围包括本金、违约金、滞纳金、诉讼费、执行费、律师费、评估费、实现债权的费用和其他从属费用。另外，被告刘汉锋亦提供房屋转让协议书和农村（墟镇）宅基地使用证作担保。乙方确认在合同签订时已收到甲方提供的借款人民币100000元。原告于签订合同当日通过银行转账向被告刘汉锋出借100000元。2017年9月27日，被告刘汉锋向原告出具借据一份，借据内容为“本人因生意资金周转不灵，现向高远东借现金人民币30000元正，借期为12期，届时未能据时清还，本人愿负法律责任。借款人刘汉锋，借款日期2017年9月27日。”被告刘汉锋向原告的还款情况：2017年2月、3月、4月、6月、7月、8月、9月各还款4000元；2017年10月、11月、12月及2018年1月各还款5200元；2018年3月2日还款5200元、5月6日还款5200元、6月1日还款1200元、6月3日还款1000元；2018年6月29日、8月28日、10月8日、10月29日及2019年1月1日、2月2日、3月5日、4月4日、5月3日、6月8日各还款5200元。被告认为已经还清原告的借款，再未继续还款。故原告向本院提起诉讼，要求判如所请。以上事实，有借款及担保合同、业务凭证、借据、房屋转让协议书和农村（墟镇）宅基地使用证、微信转账记录、银行流水明细清单及当事人陈述等证据证实。本院认为：被告刘汉锋因生意周转向原告借款，原告于2017年2月27日通过银行转账向被告刘汉锋出借100000元，被告高建辉作为该笔借款的担保人，原告和被告刘汉锋之间的民间借贷关系成立，借款期限从2017年2月27日起至2018年2月27日止。2017年9月27日，被告刘汉锋向原告出具借据一份，借据内容为“本人因生意资金周转不灵，现向高远东借现金人民币30000元正，借期为12期，届时未能据时清还，本人愿负法律责任。借款人刘汉锋，借款日期2017年9月27日。”庭审中，原告能够清晰地陈述向被告刘汉锋出借款项30000元的具体时间和地点。被告刘汉锋抗辩称向原告出具借据后并未收到原告的借款30000元，但被告刘汉锋未向本院提供证据证明其主张。另外，假如被告刘汉锋出具借据后未收到原告的借款30000元，被告刘汉锋既未向原告提出该情况，又未将借据予以收回，明显不符合常理。对被告刘汉锋的该抗辩主张，本院不予采信。被告刘汉锋向原告借款30000元的民间借贷关系成立。该借据约定借期为12期，原告陈述该12期是指12个月即1年，被告亦陈述借款时原告主张借款期限不超过1年，故应认定被告向原告借款30000元的期限为12个月即从2017年9月27日至2018年9月26日。被告刘汉锋借款后向原告共计还款113400元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条的规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。本案双方当事人对清偿债务顺序没有约定，故被告刘汉锋在2018年9月26日之前的还款均是偿还2017年2月27日的借款，在2018年9月26日及之后的还款，优先抵充对债权人缺乏担保的2017年9月27日的借款30000元，之后再偿还2017年2月27日剩余的借款。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。原告主张借期内的还款均为偿还利息，但根据《借款及担保合同》和《借据》均未显示有约定利息，故对原告的该主张，本院不予采纳。《借款及担保合同》约定乙方每逾期一天，应按逾期部分的1%向甲方支付违约金，直到清偿之日止。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条的规定，没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。综上，被告刘汉锋的还款应为：            序号              还款日期              还款金额（元）              还款利息或违约金（元）              还款本金（元）              尚欠借款10万元的本金余额（元）              尚欠借款3万元的余额（元）                  1              2017.2.27              4000              /              4000              96000              /                  2              2017.3.27              4000              /              4000              92000              /                  3              2017.4.27              4000              /              4000              88000              /                  4              2017.6.28              4000              /              4000              84000              /                  5              2017.7.28              4000              /              4000              80000              /                  6              2017.8.27              4000              /              4000              76000              /                  7              2017.9.29              4000              /              4000              72000              30000                  8              2017.10.28              5200              /              5200              66800              30000                  9              2017.11.29              5200              /              5200              61600              30000                  10              2017.12.29              5200              /              5200              56400              30000                  11              2018.1.30              5200              /              5200              51200              30000                  12              2018.3.2              5200              153.6              5046.4              46153.6              30000                  13              2018.5.6              5200              2999.98              2200.02              43953.58              30000                  14              2018.6.1              1200              1142.79              57.21              43896.37              30000                  15              2018.6.3              1000              87.79              912.21              42984.16              30000                  16              2018.6.29              5200              1117.59              4082.41              38901.75              30000                  17              2018.8.28              5200              2334.11              2865.89              36035.86              30000                  18              2018.10.8              5200              /              5200              36035.86              24800                  19              2018.10.29              5200              /              5200              36035.86              19600                  20              2019.1.1              5200              /              5200              36035.86              14400                  21              2019.2.2              5200              /              5200              36035.86              9200                  22              2019.3.5              5200              /              5200              36035.86              4000                  23              2019.4.4              5200              1200              4000              36035.86              0                  24              2019.5.3              5200              5200              /              36035.86              0                  25              2019.6.8              5200              3834.18              1365.82              34670.04              0      根据上图，截止2019年6月8日，被告刘汉锋尚欠原告2017年2月27日的借款本金34670.04元未清偿。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告主张被告刘汉锋偿还借款本金34670.04元及利息（利息以34670.04元为本金，自2019年6月9日起按年利率24%的标准计算至本金实际清偿之日止）的诉讼请求，本院予以支持。原告主张超出借款本金34670.04元及其利息的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于保证责任问题。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案《借款及担保合同》约定被告高建辉作为该笔借款的担保人，保证责任范围为连带责任保证，但未约定保证期间。原告未在借款期满之日（即2018年2月27日）起六个月内要求保证人高建辉承担保证责任，而在本案起诉时要求被告高建辉承担连带责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，被告刘汉锋向原告高远东清偿借款本金34670.04元及利息（利息以34670.04元为本金，自2019年6月9日起按年利率24%的标准计算至本息清偿之日止）；二、驳回原告高远东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1450元，由原告高远东负担1063.30元、被告刘汉锋负担386.70元。上述费用原告高远东已预交，被告刘汉锋应于本判决书生效之日起五日内向原告高远东迳付案件受理费386.70元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  宋富长二〇二〇年五月十八日书记员  郑 连