山东省海阳市人民法院民 事 裁 定 书（2020）鲁0687民初1203号原告：李明伟，男，1982年8月19日出生，汉族，住山东省莱西市姜山镇石城村**，现住河北省沧州渤海新区。委托诉讼代理人：张宝楼，河北沧港律师事务所律师。被告：谷星宇，男，1986年12月27日出生，汉族，住，住河南省长垣县蒲**/div>委托诉讼代理人：邢建，山东鹤鸣律师事务所律师。第三人：孙建晓，男，1982年12月29日出生，汉族，住，住山东省海阳市/div>委托诉讼代理人：邢建，山东鹤鸣律师事务所律师。原告李明伟与被告谷星宇、孙建晓合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告李明伟的委托诉讼代理人张宝楼、被告谷星宇与第三人孙建晓的共同委托诉讼代理人邢建到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李明伟诉称：1.判令被告谷星宇立即给付截止到2019年6月底的企业经营利益16042400元；2.被告承担全部诉讼费用。事实与理由：2017年8月份，鉴于第三人孙建晓与原告在长期的管桩销售合作中借用、占用了原告巨额资金，被告谷星宇具有管桩生产经营的丰富经验和实力。三方经协商，决定将第三人控制的东营天桩建材科技有限公司（垦利厂）和广饶县天桩建材有限公司（广饶厂）作为原告占股25%，第三人占股75%的合资企业委托给被告谷星宇经营，并签订了一份《合资协议书》。该《合资协议书》约定：由被告谷星宇从2017年9月1日开始，自主经营本协议约定由第三人占股75%、原告占股25%的合资企业：东营天桩建材科技有限公司（垦利厂）和广饶县天桩建材有限公司（广饶厂）；被告在对两个公司的经营中，按照每年3500万元的利润，按月向第三人及原告拨付分红：第三人218.75万元/月，原告72.92万元/月；被告自行承担合资公司的亏损。但至今，被告未支付原告任何分红或约定利益。基于上述，原告为了维护自己的合法权益特向人民法院提起诉讼，请求依法作出公正裁判。被告谷星宇辩称，2017年9月1日三方签订本协议时被告为东营天桩建材科技有限公司的股东，占股1%，原告为广饶县天桩建材有限公司股东，占股25%，第三人不是两个公司的股东，因此协议中第二条中所谓的甲方占75%，丙方占25%根本不存在。原告和被告作为各自公司的股东，特别是小股东，在未召开股东会协商并未经其他股东同意的情况下，而且未经公司授权，无权决定公司股权的变更，也无权决定公司经营权的变更，因此该协议系三人恶意串通，损害了其他股东及公司的利益，违背了合同法的强制性规定，属无效协议。退一步讲，假如该协议是有效的，三方也并未按照协议的约定变更公司的股权，被告也未负责两个企业的生产经营，也就是说协议没有实际履行，因此原告所诉缺乏事实与法律依据，请法庭依法驳回。第三人孙建晓辩称，同被告谷星宇的答辩意见。本院经审理查明：孙建晓（甲方）、谷星宇（乙方）、李明伟（丙方）三方签订合资协议书，约定：乙方经营东营天桩建材科技有限公司（垦利厂）、广饶县天桩建材有限公司（广饶厂）（以下简称合营企业）；本协议签订之前，甲方占75%，丙方占25%，经甲乙丙三方共同确认，自本协议自2017年9月1日签订生效，甲方持有合营企业75%的股权，乙方负责企业的经营权，丙方持有合营企业25%的股权；自2017年9月1日开始，由乙方负责自主经营，在经营过程中甲丙双方无权干涉乙方的经营活动。甲丙两方协助做好经营过程中出现的复杂问题，无条件协助乙方。现有各公司人员无乙方同意任何一方不得随意调动；合营公司在乙方经营过程中，以年利润3500万计算，每月由合营公司按照股份比例，并于每月给各股东拨付分红，甲方：218.75万/月，丙方72.92万/月。甲丙双方不承担合资公司的亏损，由乙方承担;在经营过程中，若合资公司资金短缺，由合资公司向甲丙两方借款，按照月息千分之七计算。东营天桩建材科技有限公司成立于2016年6月1日，法定代表人为谷星宇，于2019年6月20日法定代表人变更为孙鹏涛，股东天海建材科技沧州有限公司持股比例99%，股东谷星宇持股比例1%。天海建材科技沧州有限公司（曾名沧州天海建材销售有限公司）成立于2014年4月8日，法定代表人为孙吉乐，股东孙吉乐持股比例100%。广饶天矗建材有限公司（曾名广饶县天桩建材有限公司）成立于2017年7月31日，法定代表人为孙鹏涛，烟台孙邢者企业咨询管理有限公司持股比例99.9%,孙鹏涛持股比例0.1%。烟台孙邢者企业咨询管理有限公司成立于2018年12月20日，孙建晓持股比例50%，邢红莲持股比例50%。孙建晓与邢红莲系夫妻关系，孙吉乐系孙建晓父亲。沧州渤海新区天桩建材销售有限公司成立于2014年8月7日，法定代表人为李明伟，李明伟持股比例为70%。沧州市慧德利桩基工程有限公司成立于2013年5月17日，法定代表人为张晓静，李明伟持股比例为90%。沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司成立于2016年8月15日，负责人为曹仁会。沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司与东营天桩建材科技有限公司之间、沧州渤海新区天桩建材销售有限公司与天海建材科技沧州有限公司之间存在建材买卖关系。李明伟主张2014年11月至2016年12月期间，沧州渤海新区天桩建材销售有限公司向天海建材科技沧州有限公司累计拨款62480709.81元，收到累计供货55951390.59元，应收回退款6529319.22元，2016年10月至2017年6月期间，沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司向东营天桩建材科技有限公司累计拨款5710000元，收到累计供货1067938元，应收回退款4642062元，沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司、沧州渤海新区天桩建材销售有限公司对于上述应收回的两笔退款共计11171381.22元同意暂不退还，同意李明伟以个人名义与孙建晓、谷星宇签订合资协议书，以协议约定的72.92万元/月固定收益作为占用沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司、沧州渤海新区天桩建材销售有限公司共计11171381.22元资金的回报。孙建晓、谷星宇均称李明伟将公司财产所有权与股东的财产所有权混为一谈，公司最显著的特点是法人的独立性，具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务，股东的财产和公司的财产是相分离的，不能发生混同，沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司与东营天桩建材科技有限公司之间、沧州渤海新区天桩建材销售有限公司与天海建材科技沧州有限公司之间的业务往来均不能证实占用了李明伟个人资金。本案确认的上述事实，有当事人陈述笔录、合资协议书、企业信息查询表等在案为证，已质证、认证，足以采信。本院认为，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。李明伟称天海建材科技沧州有限公司占用沧州渤海新区天桩建材销售有限公司资金6529319.22元，东营天桩建材科技有限公司占用沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司资金6529319.22元，沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司、沧州渤海新区天桩建材销售有限公司对于上述资金11171381.22元同意暂不退还，同意李明伟以个人名义与孙建晓、谷星宇签订合资协议书，以协议约定的72.92万元/月固定收益作为占用沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司、沧州渤海新区天桩建材销售有限公司共计11171381.22元资金的回报。沧州渤海新区天桩建材销售有限公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，与法人代表兼股东李明伟的个人财产相分离，对于天海建材科技沧州有限公司与沧州渤海新区天桩建材销售有限公司之间因业务往来产生的债权债务关系，应由沧州渤海新区天桩建材销售有限公司作为权利义务主体进行诉讼。沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司属于沧州市慧德利桩基工程有限公司依法设立的分支机构，沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，对于沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司与东营天桩建材科技有限公司之间因业务往来产生的债权债务关系，应由沧州市慧德利桩基工程有限公司、沧州市慧德利桩基工程有限公司渤海新区分公司作为权利义务主体进行诉讼。李明伟虽为沧州渤海新区天桩建材销售有限公司、沧州市慧德利桩基工程有限公司的股东，但其个人财产与法人财产相分离，公司授权其以个人名义签订的合资协议书，合资协议书的权利义务归于公司，李明伟作为原告诉来本院，属于主体不适格，驳回李明伟的起诉。依照《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第一项、第一百五十四条第一款第三项、规定，裁定如下：驳回原告李明伟的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  由彦明二〇二〇年五月二十日书记员  林 桐