贵州省麻江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2635民初254号 原告：杜政灵，男，1966年4月29日出生，汉族，住江苏省无锡市南长区。 委托诉讼代理人：胡世江，贵州重元律师事务所律师。 被告：朱晨鹏，男，1973年9月13日出生，汉族，住江苏省无锡市滨湖区，现住江苏省无锡市。 委托诉讼代理人：孙建刚，男，1974年7月12日出生，汉族，住江苏省无锡市北塘区。 原告杜政灵与被告朱晨鹏合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月21日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜政灵及其委托诉讼代理人胡世江，被告朱晨鹏及其委托诉讼代理人孙建刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杜政灵向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即向原告支付合伙补偿款350,000.00元；2．判令被告向原告支付保函费1,050.00元、保全费2,270.00元；3．案件受理费由被告承担。事实和理由：2018年3月，原告取得四川宇领公司承包的麻江县农村人居环境二期建设项目工程中的污水管网、“二改”、亮化、垃圾设施处理等工程的分包权，2018年6月5日，被告与原告签订《四川宇领建设有限公司建设施工（二期工程项目）合作经营盈利分成协议》，对合伙承包项目的管理经营、利润分成及亏损承担作了明确约定。4个月后，由于被告约定资金出现问题及管理上的分歧，双方达成原告退伙、被告补偿的意向，并于2018年8月10日签订《协议》，约定“若宇领公司麻江项目部付第一笔进度款，甲方（被告）应付35万元；若宇领公司麻江项目部破产或不付，乙方（原告）应付甲方（被告）前期投资款中的100万元”，协议签订后，原告退出合伙，工程由被告承包。由于宇领公司项目部经营不善，其承包的工程由麻江县市政工程管理有限公司承包，被告应市政公司要求以其职工孙国新为负责人成立“麻江县杏山镇鹏程施工队”，于2018年12月28日与市政公司签订《建设工程施工分包合同》，后市政公司分别于2018年12月4日、2019年1月11日向鹏程施工队支付工程款500,000.00元和745391.07元，但被告却未按约向原告支付退伙补偿款350,000.00元，原告多次追要未果，遂诉至法院。 被告朱晨鹏当庭答辩称：对原告所诉30万元，我方不予认可，我方与原告之前并不认识，当时是因为原告在麻江做工程，没有钱，就找到我方合伙，并签订了《合作经营盈利分成协议》，约定了出资、盈利分享及亏损分担等，后来我方投资的300万用完了，工程却还没有做完，原告也没有注资，所以在8月10日，经原、被告与万某、孙建刚协商，要么原告给我方300万，我方退出，要么原告无条件退出。此外，300万元用完时，工程没有做完，我方还欠有材料款、农民工工资，若不完工，则没有办法结算工程款，当时我们共同完成的工程有100万，按照协议，原告应该得到差不多35万元，现麻江项目部已经破产，我方也没有收到任何款项。 本院经审理认定事实如下：2018年4月29日，原告与四川宇领建筑工程有限公司麻江项目部（以下简称：宇领公司麻江项目部）签订《合作协议书》约定原告建设四川宇领建筑工程有限公司（以下简称：宇领公司）承接的麻江县农村基础设施（农村人居环境综合整治）二期建设项目工程中的部分工程。原告承接该工程后，因缺乏资金，遂邀被告合作，并于2018年6月5日以原告为甲方、被告为乙方签订《四川宇领建设有限公司建设施工（二期工程项目）合作经营盈利分成协议》，约定“一、本工程全称……二、建设项目：……由甲方承包合同为准手续办理，真实可靠无虚假项目。三、合同经营及对本工程管理方式：（1）前期工作施工完成，由甲方全面负责……（2）乙方负责前后期的后勤保障及注资300万元（人民币），协助甲方分管条线职责……四、合作经营利润分配比例：甲方为1／3配额，乙方为2／3配额，如亏损同样：甲方赔1／3全额，乙方赔2／3全额，注明：全额为300万元（人民币）……如工地资金出现短缺情况，由甲乙双方按配额注资。五、本合作经营双方赢亏同比例执行。……”协议签订后，原、被告及万某、孙建刚共同组建“工程四队”对麻江县等地的工程进行施工，后因原告未能继续注资，双方遂于2018年8月10日协商退伙事宜，并由万某执笔拟写了《协议》，约定“经双方友好协商，如果宇领公司麻江项目部付第一笔进度款，甲方应付叁拾伍万元整；如果宇领公司麻江项目部破产或者不付，乙方应付甲方前期投资款中的100万元整，在半年内付清。”被告在“甲方”栏处签名捺印，原告则在“乙方”栏处签名捺印，万某亦在“见证人”栏处签名捺印；同日，原告为被告向宇领公司麻江项目部出具《转让授权情况说明》载明“为全面履行我：杜政灵个人与贵司在二零一八年四月二十九日签订的麻江县农村基础设施二期工程项目（农村人居环境综合整治）协议现转让授权，由朱晨鹏作为我方与贵公司签订的上述合同履行所发生的本项目一切权益予以承认。授权人：杜政灵被授权人：朱晨鹏”，原、被告遂分别在“授权人”、“被授权人”处签名捺印，原告随即退出前述工程施工。嗣后，因宇领公司退出麻江县人居环境整治二期工程，由麻江县市政工程管理有限公司（以下简称：县市政公司）全部承接，被告遂以其聘用人员孙国新名义成立“麻江县杏山街道鹏程施工队”与县市政公司就其已经进行的位于麻江县等7地的工程签订《建设工程施工分包合同》，并继续施工。因被告未按约支付款项，原告遂诉至法院，并在2020年1月13日起诉之前向本院申请诉前财产保全，同日，本院作出（2020）黔2635财保3号《民事裁定书》裁定“冻结麻江县市政工程管理有限公司应支付给麻江县杏山镇鹏程施工队或孙国新的工程款中的350000.00元，期限为1年，自2020年1月13日起至2021年1月12日止。案件申请费2270.00元，由申请人杜政灵预交。”同月19日，孙国新对该裁定不服，申请复议，本院经审查于同月23日作出（2020）黔2635财保3号之一《民事裁定书》，裁定撤销（2020）黔2635财保3号《民事裁定书》，驳回复议申请人的其他请求。 另查明，2018年12月3日，孙国新以用于麻江县人居环境改造工程项目大坪村、谷羊村、良田村为由向县市政公司借款500,000.00元，县市政公司遂通过贵州银行向宇领公司麻江项目部转汇了500,000.00元，并备注：借款用于人居环境综合整治项目二期工程；2019年1月8日，麻江县杏山街道鹏程施工队向县市政公司申请工程款，并提供了票号为№00526997号专用发票，县市政公司则通过贵州银行向孙国新转汇了745,391.07元，并备注：用于支付人居环境改造项目工程款二期。 本院认为，原、被告为共同承建原告自宇领公司承接的工程，签订《合作经营盈利分成协议》，约定了合伙相关事宜，此协议系双方的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方之间的合伙关系成立，且协议签订后，双方也按约定进行了履行，后因原告资金不足，不能继续履行约定义务，经双方协议，又签订《协议》，该协议亦为双方的真实意思表示，合法有效，双方应按协议履行各自的义务；虽该协议中并未明示原告退出合伙合作，但结合原告提供的《转让授权情况说明》及庭审中当事双方及证人万某的陈述，原告确在《协议》签订后即退出合伙，故该协议应视为原告退出合伙的清算协议。原告以被告已获得市政公司支付的工程款共计1245391.07元，满足《协议》第一条约定为由，要求被告支付350000.00元，对此被告提出2项抗辩：其一、该1245391.07元，并非工程款，而是借款，借款目的是支付工资，经本院到付款方县市政公司核查，该1245391.07元中的500000.00元，确为孙国新向县市政公司的借款，收款方为宇领公司；但另外745391.07元，则系县市政公司就人居环境综合整治项目（二期工程）杏山街道及谷硐镇劳务向麻江县杏山街道鹏程施工队、孙国新支付的工程款，而被告也在庭审中认可孙国新系其聘请人员、麻江县杏山街道鹏程施工队系其以孙国新名义成立，故被告的该项抗辩意见不能成立；其二、被告并未拿到进度款，宇领公司的项目已经亏损，则不满足协议约定的条件。根据《协议》约定，被告向原告支付350000.00元的条件是宇领公司麻江项目部付第一笔进度款，虽原、被告合作建设的工程并未自宇领公司处得到工程款，但县市政公司已全面承接了宇领公司的工程，并已向被告支付了745391.07元工程款，而所谓进度款，也属工程款范畴，在原、被告所签《合作经营盈利分成协议》中并无约定，仅在原告与宇领公司麻江项目部签订的《合作协议书》和麻江县杏山街鹏程施工队与县市政公司签订的《建设工程施工分包合同》中有所涉及，即施工方按月上报工程量，发包方按月拨付相应工程款，但对本案所涉工程，根据原、被告陈述，一直未按月上报工程量、收取相应工程款，则可推断所谓进度款并未实现履行，故被告的该项抗辩意见亦不能成立。 对于原告要求支付的保函费1,050.00元、保全费2,270.00元，原告申请诉前保全并提供了保险公司的保函作为担保，向保险公司支付了保费，但因提供保函申请诉前保全并非担保的唯一方式，原告可以通过其他方式提供担保，所以对原告提供保函产生的1,050.00元费用本院不予支持。但是因为申请财产保全产生的费用2,270.00元，属于案件受理费范畴，本院予以支持。 综上所述，原告要求被告支付合伙补偿款350,000.00元，本院予以支持；原告要求被告承担保函费1,050.00元，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条之规定，判决如下： 一、由被告朱晨鹏在判决生效后十五日内向原告杜政灵支付350,000.00元； 二、驳回原告杜政灵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取3,300.00元，保全费2,270.00元，共计5,570.00元由被告朱晨鹏承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。 审判员 田 蓉 二〇二〇年五月十八日 书记员 陈文飞