福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0123民初3233号 原告：周振星，男，1956年7月6日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被告：福建佳源鑫兴石业有限公司，住所地福建省罗源县白塔乡工业区。 法定代表人：吴建斌。 第三人：吴建斌，男，1971年10月16日出生，汉族，住福建省罗源县。 原告周振星与被告福建佳源鑫兴石业有限公司（以下简称佳源公司）、第三人吴建斌债权人代位权纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周振星到庭参加诉讼，被告佳源公司及第三人吴建斌经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周振星向本院提出诉讼请求：1.判令佳源公司向周振星履行代位清偿义务，向周振星支付借款本金550,000元及利息；2.本案诉讼受理费由佳源公司负担。事实与理由：周振星与吴建斌民间借贷纠纷经（2015）罗民初字第866号判决生效，周振星持有债权550,000元及利息（自2014年12月1日起按月利息1.5%计算，自2015年6月21日起加倍支付迟延履行期间的债务利息至还清借款之日止）。该案执行后，周振星共分配得执行款36,936元。佳源公司与福建海峡银行股份有限公司罗源支行（以下简称罗源海峡银行）借贷纠纷经（2015）罗民初字第570号民事判决，吴建斌为连带保证人。2016年12月，法院将拍卖吴建斌凤山镇华林御景61号房产得款中的2,134,645元作为保证款偿还给罗源海峡银行。根据《担保法》第31条、第32条的规定，以及（2015）罗民初字第570号民事判决，吴建斌在承担保证责任后，有权向债务人追偿。现佳源公司已参照《企业破产法》进行清算[见（2017）闽0123闽初2607号]。债权人罗源海峡银行未申报债权，保证人吴建斌有权向佳源公司追偿保证款2,134,645元，并预先行使追偿权。由于吴建斌自立案以来拒不配合法院偿还债务，且人无所踪，怠于行使其对佳源公司的到期债权，已损害了周振星的债权实现。为此，周振星提起本案诉讼。 佳源公司未作答辩。 吴建斌未作陈述。 本院经审理认定事实如下：周振星诉吴建斌民间借贷纠纷一案经本院作出（2015）罗民初字第866号生效判决，吴建斌应于该判决生效之日起10日内偿还周振星借款550,000元及利息（自2014年12月1日起至还清借款之日止按月利率1.5%计算，若未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息），该判决于2015年8月4日生效，周振星于2015年8月17日向本院申请执行。 罗源海峡银行诉佳源公司、吴建斌、丁丽娟等金融借款合同纠纷一案，本院作出（2015）罗民初字第570号民事判决：佳源公司应偿还罗源海峡银行借款本金1,500,000元及利息、律师费等，罗源海峡银行对吴建斌、丁丽娟等人名下的房产折价、拍卖或变卖所有价款享有优先受偿权，吴建斌以个人财产及夫妻共同财产承担连带清偿责任后，有权向佳源公司追偿。2016年12月27日，本院执行局对吴建斌、丁丽娟的房屋拍卖款2,355,739元作出分配，罗源海峡银行根据（2015）罗民初字第570号民事判决优先受偿2,134,645元，周振星也于2017年1月13日按普通债权的本金比例分得执行款36,936元。 之后，本院执行局扣划到佳源公司的存款，并于2017年7月14日对该存款进行分配，周振星亦纳入普通债权人参与分配。但因佳源公司的债权人于翰林以周振星非佳源公司的申请执行人无权参与分配等事由提出执行分配异议之诉，本院作出（2017）闽0123民初2609号民事判决，认为原分配方案缺乏法律依据，判决重新作出分配方案。2018年6月21日，本院执行局重新作出分配方案，取消了周振星的分配资格。2018年9月4日，周振星以于翰林为被告提出执行异议之诉，本院作出（2018）闽0123民初2564号民事裁定，认为（2017）闽0123民初2609号民事判决认定周振星等人无权参与分配，该案双方当事人均未提起上诉，该判决已生效，本院执行局依据该生效判决重新作出分配方案，周振星针对该分配方案提起执行异议之诉，于法无据，且构成重复起诉，依法予以驳回。周振星不服该裁定提出上诉，福州市中级人民法院作出（2018）闽01民终8915号民事裁定，认定原审裁定正确，驳回周振星的上诉。周振星遂向福建省高级人民法院申请再审，福建省高级人民法院于2019年11月8日作出（2019）闽民申761号民事裁定，驳回周振星的再审申请。 另查，吴建斌为佳源公司代偿结欠罗源海峡银行的欠款后，未向佳源公司追偿，亦未向法院申请参与佳源公司的财产分配。 本院认为，周振星对吴建斌所享有的债权已经生效法律文书确定，合法有效并已到期。吴建斌作为担保人代佳源公司偿还了佳源公司结欠罗源海峡银行的债务2,134,645元，吴建斌即享有向佳源公司追偿2,134,645元债权的权利，但其怠于行使该债权，致使周振星的债权未能实现，损害了周振星的利益。故周振星作为债权人行使代位权，在债权金额范围内，要求次债务人佳源公司给付到期款项，于法有据，应予支持。佳源公司作为次债务人向债权人周振星履行清偿义务后,其与吴建斌之间相应金额的债权债务关系即予消灭，周振星与吴建斌之间已经生效判决确认的债权债务关系也予以消灭。佳源公司、吴建斌经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。 综上所述，周振星诉请佳源公司支付（2015）罗民初字第866号民事判决书确定的吴建斌应付债务，予以支持，但应扣除2017年1月13日周振星已收到的本金36,936元。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条,《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)》第十一条、第十三条、第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建佳源鑫兴石业有限公司应于本判决生效后十日内代位偿还吴建斌结欠周振星欠款本金513,064元及利息（其中2014年12月1日至2015年8月14日以本金550,000元为基数，按月利率1.5%计息；2015年8月15日起至2017年1月12日以本金550,000元为基数，按月利率1.5%计息，并加倍支付迟延履行期间的债务利息；2017年1月13日起至欠款还清之日止以本金513,064元为基数，按月利率1.5%计息，并加倍支付迟延履行期间的债务利息）； 二、驳回周振星其他诉讼请求。 案件受理费11,300元及公告费用，由周振星负担1000元，福建佳源鑫兴石业有限公司负担10,300元及公告费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  李孝逸 人民陪审员  林 芳 人民陪审员  游吓细 二〇二〇年五月七日 法官 助理  曾 芳 书 记 员  郑永珊 附： 本案适用的法律条文及执行提示 《中华人民共和国合同法》 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)》 第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件： （一）债权人对债务人的债权合法； （二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害； （三）债务人的债权已到期； （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。 次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。 第十九条在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。 第二十条债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行提示： 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。