山东省淄博市淄川区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0302民初2574号原告：韩学，男，1976年8月4日出生，汉族，淄川区村民，现住本村。原告：高文传，男，1973年6月27日出生，汉族，淄川区村民，现住本村。共同委托诉讼代理人：杨於伟，山东正大至诚律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：朱绍斌，山东正大至诚律师事务所律师。被告：王道亮，男，1976年9月1日出生，汉族，淄川区村民，现住张店区。被告：袁通，男，1979年1月20日出生，汉族，淄川区村民，现住本村。共同委托诉讼代理人：邹明卿，山东圣德律师事务所律师原告韩学、高文传与被告王道亮、袁通合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，被告于2019年7月24日申请对2016年1月12日至2017年1月18日原、被告合伙期间的财务状况进行司法会计审计，2019年11月6日，被告申请对合伙期间投资机器设备的残值进行评估，2019年11月14日，被告申请对合作体是否存在利润及被告为合作体垫付的5000000元流动资金返还进行审计，2019年11月26日，被告撤回审计申请。本院依法适用简易程序，于2019年12月5日公开开庭进行了审理。原告共同委托诉讼代理人杨於伟、朱绍斌，被告王道亮，被告共同委托诉讼代理人邹明卿到庭参加诉讼。2020年1月6日，本院依法由简易程序转为普通程序，并组成合议庭，于2020年4月20日公开开庭进行了审理，原告共同委托诉讼代理人杨於伟、朱绍斌，被告王道亮，被告共同委托诉讼代理人邹明卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩学、高文传向本院提出诉讼请求：1.被告按照协议分配给原告应得利润6429500元，后原告申请撤回该项诉讼请求；2.被告支付给原告垫付款6490000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年4月3日，原、被告签订合作经营合同，在合同中各方约定，原告用租赁的蓝海陶瓷公司第一、二条生产线的使用权出资，占出资总额的55%。被告以合资合作经营项目运转流动资金出资，占出资总额的45%，合作期限7年。因环保政策的骤然变化，原、被告之间的合作合资经营协议终止。原告多次通知被告进行清算，被告均未进行。原告委托淄博正德会计师事务所有限公司对双方合资合作经营期间共同记载的原始财务账目进行了审计。根据审计，原、被告在合资合作期间，原告垫支资金14800000元，2016年4月4日，原、被告签订合作合资经营补充协议，约定“原告垫支资金14800000元，协议签订之日返还2000000元，余款在2016年9月30日前还清。”被告用自有资金归还原告垫资的3000000元，其余11800000元是用合资合作经营体资金资产偿还，根据双方的合同约定，被告应当将11800000元的55%即6490000元支付给原告。被告王道亮、袁通辩称：原、被告双方经协商一致，解除合作经营合同，并于2016年12月3日达成书面协议，该协议对原、被告合伙经营期间的债权、债务、资产及后续债务如何偿还等问题做出了明确约定，该协议属清算性质的合同，已履行完毕。原告主张被告支付6490000元利润，于法无据，理由为第一，垫付款14800000元系垫付给原、被告共同经营的合伙企业，并非被告个人；第二，该部分资产已经全部用于双方的合伙经营生产，被告未贪污或者个人挪用，无偿还义务；第三，该债务的性质属于原、被告合伙经营实体的债务，该债务应由经营实体共同偿还；第四，2016年12月3日原、被告签订的补充协议约定该部分债务由“生产瓷砖抵顶5600000元”即原、被告共同偿还，且已经履行完毕。故原告所诉无事实及法律依据，应依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于1.原告提供的2016年1月12日原、被告签订的合作经营合同书、2016年4月3日签订的合作合资经营合同书、2016年4月4日合作合资经营补充协议、2016年12月3日签订的补充协议各1份；2.原告提供的原告委托山东省淄博市淄川公证处出具的公证书1份；3.原告委托淄博正德会计师事务所有限公司出具的报告书2份；4.泰纳（蓝海）公司固定资产设备使用交接明细表、泰纳（蓝海）进厂新增固定资产明细各1份，被告对以上真实性予以认可，本院予以采信。通过对上述证据的分析、质证、认证及原、被告的当庭陈述，本院依法认定如下事实：2016年1月12日，原告韩学作为甲方，原告高文传作为乙方，被告王道亮、袁通作为丙方签订合作经营合同书，约定“使用甲、乙方租赁投资改造的蓝海陶瓷公司第二条生产线，生产、销售、经营金刚石陶瓷砖等系列产品。合作经营期限七年。自2016年1月12日至2023年1月11日……甲、乙方以租赁投资改造使用中的蓝海陶瓷公司第二生产线的使用权出资，占出资总额的50%（按照甲、乙双方协议的出资比例，甲方占本合同出资总额的37.5%，乙方占本合同出资总额的12.5%）。丙方以合作经营项目运转流动资金出资，出资额以本生产线的生产、安全、环保、销售、经营所需资金相适应相匹配，占出资总额的50%。丙方投入资金数额根据上述标准要求自行调节……本合作经营项目由丙方全面管理经营，对生产、安全、环保、销售、经营负全责，是第一责任人……本合作经营项目的成本、利润每月计算报表。利润分配每月一次，按照各方出资比例计算分配……本合作经营项目生产经营中产生的税金和工商、质监、环保、安全、劳保等政府部门收取的费用及其支付蓝海公司的租赁费列入生产经营成本……合同经营期限届满，丙方负责按照机器设备设施交接明细清单逐一交付甲、乙方。对于增加的机器设备设施，三方核定残值，按照出资比例分配……本合同未尽事宜，合作经营各方商定书面补充协议，与本合同具有同等效力。”2016年4月3日，原告韩学作为甲方，原告高文传作为乙方，被告王道亮、袁通作为丙方签订合作合资经营合同书，约定“甲、乙、丙三方就扩大合作合资经营事项对原于2016年1月12日订立的合作经营合同书进行全面修改补充，达成如下条款……使用甲、乙方租赁投资改造的蓝海陶瓷公司第一、二条生产线及其所属设施厂区，生产、销售、经营金刚石陶瓷砖等系列产品。合作合资经营期限七年。自2016年1月12日至2023年1月11日……甲、乙方以租赁投资改造使用中的蓝海陶瓷公司第一、二生产线的使用权出资，占出资总额的55%（按照甲、乙双方协议的出资比例，甲方占本合同出资总额的41.25%，乙方占本合同出资总额的13.75%）。丙方以合作经营项目运转流动资金出资，出资额以生产、安全、环保、销售、经营所需资金相适应相匹配，占出资总额的45%。丙方投入资金数额根据上述标准要求自行调节……本合作经营项目由丙方全面管理经营，对生产、安全、环保、销售、经营负全责，是第一责任人……本合作经营项目的成本、利润每月计算报表。利润分配每月一次，按照各方出资比例计算分配。本合作合资经营项目投入的机器设备按照合作合资经营年限折旧，计入生产成本……本合作经营项目生产经营中产生的税金和工商、质监、环保、安全、劳保等政府部门收取的费用及其支付蓝海公司的租赁费列入生产经营成本……合同经营期限届满，丙方负责按照机器设备设施交接明细清单逐一交付甲、乙方。对于增加的机器设备设施，三方核定残值，按照出资比例分配……本合同未尽事宜，合作合资经营各方商定书面补充协议，与本合同具有同等效力。”2016年4月4日，原告韩学作为甲方，原告高文传作为乙方，被告王道亮、袁通作为丙方签订合作合资经营补充协议，约定“为了更好地履行2016年4月3日订立的合作合资经营合同书，甲、乙、丙三方对日常管理具体操作制度达成如下补充条款……一、风险责任承担：甲、乙、丙三方对合作合资经营中可能出现的风险责任按照出资方式承担，即甲、乙方以机器设备使用权承担;丙方以流动资金承担……七、股东任职安排：合作合资经营项目中各方具体担任职务如下：甲方韩学任董事长；乙方高文传任副总经理；丙方王道亮任总经理；丙方袁通任副总经理。按以上任职支付报酬……九、甲、乙方垫支资金的返还：甲、乙方自2015年12月15日至本协议签订前所检修、增加设备垫付资金共计14800000元。本协议签订之日返还2000000元；余款在2016年9月30日前还清……”。2016年12月3日，原告韩学作为甲方，原告高文传作为乙方，被告王道亮、袁通作为丙方签订补充协议，约定“就三方合作经营中的部分债权债务的处理，达成如下协议，三方共同遵守：一、三方在2016年4月4日签订的合作经营补充协议中约定的丙方支付甲乙方垫支资金尚未支付剩余部分计5600000元，丙方确定以生产的瓷砖顶账。三方确定顶账瓷砖品名：大理石；规格：1米×1米；单价每件64元；合计87500件，抵顶5600000元。二、三方确认2016年下半年已经缴纳给淄博蓝海瓷业有限公司的2017年度50%的租赁费3500000元，在缴纳2016年度应缴税款后，余额由甲乙方和丙方按照合作经营协议中约定的55%和45%的出资比例享有权利。三、三方确认在2016年度的合作经营中，投资机器设备10360000元，该机器设备的残值金额，由甲乙方和丙方按照合作经营协议中约定的55%和45%的出资比例享有权利。投资的机器设备明细附后，作为本协议附件。四、在2016年度生产停止之日（约2017年1月18日）及其之前合作经营期间形成的债务与甲乙方无关，由丙方承担；停产之后产生的债务与丙方无关。丙方在付清本协议第一条甲乙方的全部顶账瓷砖后，本年度停产之前生产的其余瓷砖均由丙方支配，用于偿还合作经营期间的债务……”。2018年8月15日，原告委托人谭丽丽将送达给被告的确认解除合作合资经营协议进行清算通知书两份交给周姓女士，周姓女士收下后同意转交给被告，原告委托淄博市淄川公证处对该过程进行公证，淄博市淄川公证处于2018年11月23日出具公证书。2019年4月，原告委托淄博正德会计师事务所有限公司对原、被告2016年1月至2017年1月期间合作经营的财务状况进行专项审计，2019年5月15日，淄博正德会计师事务所有限公司出具报告书2份。本院认为，原、被告签订的合作经营合同书、合作合资经营合同书、合作合资经营补充协议、补充协议是双方当事人的真实意思表示，且不违背法律法规的禁止性规定，本院予以确认，原、被告应按照合同约定履行各自的权利义务。在原、被告合作合资经营过程中，原告为合作体垫支资金14800000元，被告用自有资金偿还原告3000000元，余款11800000元被告用合作体的现金及瓷砖抵顶，原、被告对该事实均无异议，现原告认为被告偿还原告的垫付款11800000元是用合资合作经营体资金资产偿还，根据双方的约定，被告应当将11800000元的55%即6490000元支付给原告，被告主张2016年12月3日，原、被告签订的补充协议系对合伙事务的清算，原、被告对未付垫付款的支付已达成协议，且履行完毕，原告的主张无事实及法律依据，本院认为，原告要求被告返还垫付款6490000元的诉求请求的实质即为被告用合作体的资金资产偿还了被告个人债务，根据2016年4月4日及2016年12月3日，原、被告签订的协议约定，原、被告双方对原告垫付资金的返还均进行了明确约定，且被告已经按照协议约定履行了原告垫付资金的返还义务，原告亦进行了接收，即原、被告对原告垫付资金的返还的支付方式是协商一致并经原告认可的，原告垫付的14800000元已经支付给原告，现原告主张要求被告返还垫付款6490000元没有事实及法律依据，本院不予支持，如原告认为被告用合作体的资金资产偿还了被告个人债务，应在合伙事务清算过程中提出，被告主张2016年12月3日原、被告签订的补充协议是对合伙事务的清算，本院认为该补充协议明确约定该协议系对“合作经营中的部分债权债务的处理”，该协议显然不是合伙事务的清算，故原告应在合伙事务清算中主张自己的权利。对于被告主张被告因司法审计支出的审计费20000元应由原告负担的诉讼请求，本院认为该司法审计申请是因原告要求按照协议分配给原告应得利润款6429500元而由被告提出对合伙期间的账目进行司法审计，该费用应由原、被告共同承担为宜。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回韩学、高文传的诉讼请求；二、韩学、高文传于本判决生效之日起十日内支付袁通审计费10000元。案件受理费57230元，财产保全费5000元，共计62230元，由韩学、高文传负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  王光寅审 判 员  谭爱努审 判 员  徐修旭二〇二〇年五月六日法官助理高雪代理书记员  高玲燕