山东省日照市岚山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1103民初140号 原告:山东凯雄建筑劳务有限公司,住所地日照经济开发区天津路碧海小区南沿街**,统一社会信用代码:9137110205238858C. 法定代表人:王文帅,总经理。 委托诉讼代理人:张健,山东法程律师事务所律师。 被告:何存忠,男,1969年9月11日出生,汉族,居民,住四川省南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人:徐辉,山东德与法律师事务所律师。 原告山东凯雄建筑劳务有限公司（以下简称凯雄公司）与被告何存忠劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告凯雄公司的委托诉讼代理人张健，被告何存忠的委托诉讼代理人徐辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 凯雄公司向本院提出诉讼请求：判令原告不向被告支付工伤保险待遇等共计109363.36元。事实和理由：原告与被告劳动争议一案，经岚山区劳动人事争议仲裁委员会岚劳人仲案字[2019]第229号仲裁裁决书裁决，该裁决结果错误，应当依法纠正。原告与被告不存在劳动关系，双方只是代买工伤保险的关系，仲裁裁决书认定双方存在劳动关系并裁决原告承担工伤及工资等赔偿是错误的，原告仅是一个劳务公司，由案外人包工头挂靠在原告名下，使用原告的资质为其雇佣人员购买社会工伤保险，被告实际上并不在原告的公司工作，被告是在其包工头承揽的工地工作，被告的伤情也是在跟包工头工作时受伤，原告只是为其代买工伤保险，故原告不应当向原告承担工伤赔偿责任。 何存忠辩称，日照市岚山区人力资源与社会保障局依法出具的认定工伤决定书已确定双方之间存在劳动关系，被告系在给原告工作过程中发生的工伤，对此原告应当承担工伤赔偿责任。 本院经审查认定事实如下：被告何存忠于2019年2月27日到岚山区改造项目10#地块工地从事钢筋工工作，该工程的承包单位为山东锦华建设集团有限公司，原告为劳务分包单位。2019年5月13日，被告在操作机器时挤伤右手，后被送往日照中德骨科医院住院治疗14天,被告的伤情经诊断为：右手第2远节指骨部分骨折，右手软组织缺损。2019年3月5日，被告在山东锦华建设集团有限公司以按建筑业项目参保的方式参加了工伤保险。2019年7月12日，日照市岚山区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定何存忠构成工伤。2019年8月2日日照市劳动能力鉴定委员会认定何存忠构成劳动能力障碍十级。2019年9月2日，何存忠向岚山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与凯雄公司之间的劳动关系，并要求凯雄公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、双倍工资、经济补偿金共计187357.04元。该委于2019年11月11日作出岚劳人仲案了[2019]第229号仲裁裁决书，裁决：1.双方之间的劳动关系于2019年9月1日解除；2.被申请人在裁决书生效之日起十五日内一次性支付给申请人停工留薪期工资23400元；一次性伤残就业补助金45387.36元；工资12288元；经济补偿金7800元；双倍工资20488元，以上合计109363.36元；3.驳回申请人的其他仲裁请求。凯雄公司不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。庭审中，凯雄公司主张与何存忠不存在劳动关系，涉案工程的劳务由系案外人挂靠凯雄公司所承包，并为何存忠购买了工伤保险，在处理理赔的时候，凯雄公司协助进行了工伤认定。何存忠对凯雄公司上述陈述不予认可，凯雄公司对此也未提供证据予以证实。庭审中，何存忠提交解除劳动关系通知一份以及快递回执单一份，证明何存忠于2019年9月1日离开凯雄公司并向凯雄公司发出解除劳动关系通知，凯雄公司已收到该通知。凯雄公司称对此不清楚，未予质证。对于工资情况，何存忠主张其每日工资为260元，离职前十二个月的月平均工资为7800元，凯雄公司对此不予认可，仲裁庭审过程中，凯雄公司称曾为何存忠支付过一个月工资2000元，但对此未提交证据证实。对于出勤情况，何存忠主张其2019年2月份出勤1.5天，2月份应发工资为390元，3月份出勤31.6天，应发工资为8216元，4月份出勤27天，应发工资为7020元，5月份出勤13.2天，应发工资3432元，6月、7月因工伤未出勤，8月份出勤5天，应发工资1300元，9月份出勤0.5天，应发工资130元，以上共计20488元，凯雄公司已支付8200元，剩余工资至今未付。凯雄公司对此不予认可。 对于各项工伤保险待遇，何存忠主张如下：1.一次性伤残补助金：7*7800元＝54600元；2.一次性伤残就业补助金：8*5673.42元＝45387.36元；3.一次性工伤医疗补助金：4*5673.42元＝22693.68元；4.停工留薪期工资： 3*7800元＝23400元；5.住院伙食补助费14*50元＝700元。 本院认为，何存忠在凯雄公司所承包的劳务中从事钢筋工，在工作过程中受伤，凯雄公司辩称何存忠并非其公司职工，而由挂靠其公司承包涉案劳务的案外人雇佣，对此凯雄公司并未提交证据证实，何存忠受伤后被依法认定为工伤，构成劳动能力障碍十级，劳动行政部门认定用人单位为凯雄公司，且在仲裁过程中凯雄公司自认曾为何存忠发放过工资，凯雄公司否认与何存忠存在劳动关系，应当承担举证责任，否则应承担相关举证不能的后果，故应当认定凯雄公司与何存忠之间存在劳动关系，何存忠在凯雄公司处工作至2019年9月1日，并向凯雄公司发出书面解除劳动关系通知，故本院确认双方之间的劳动关系已于2019年9月1日解除。 因何存忠已以按建筑业项目保险的方式参加工伤保险，故按照相关法律规定，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等工伤待遇应由工伤保险基金支付，本院不予处理。对于何存忠的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金，本院确定如下：按照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，何存忠的伤情所对应的停工留薪期应为三个月，对于何存忠的工资标准，因工资发放应由用人单位凯雄公司掌握管理，凯雄公司不认可何存忠主张的工资标准，但亦未举证证明，应承担举证不能的后果，故对何存忠的工资应按7800元/月计算，据此，何存忠的停工留薪期工资为23400元（3*7800元）；根据《工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第二款的规定，何存忠的一次性伤残就业补助金应以解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算8个月，2018年山东省职工平均工资为68081元，即一次性伤残就业补助金为45387.36元。 对于何存忠主张的拖欠工资，因凯雄公司对考勤记录及工资发放负有举证责任，其未能举证证明，应承担举证不能的后果，按照何存忠主张出勤情况，其3月份出勤天数为31.6天，与常理不符，何存忠对此未作合理解释，故本院依法核准后，拖欠工资数额应为12132元（20332元－8200元）；因凯雄公司拖欠何存忠工资及未依法为其缴纳各项社会保险，故按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款的规定，凯雄公司应当向何存忠支付经济补偿金7800元；因凯雄公司未与何存忠签订书面劳动合同，按照《中华人民共和国合同法》第十条第二款、第八十二条第一款之规定，应向何存忠支付自2019年3月28日至2019年9月1日期间的双倍工资，何存忠主张20488元未超出法定标准，应予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第（二）款、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条之规定，判决如下： 一、原告山东凯雄建筑劳务有限公司与被告何存忠之间的劳动关系于2019年9月1日解除； 二、原告山东凯雄建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告何存忠停工留薪期工资23400元、一次性伤残就业补助金45387.36元、拖欠工资12132元、经济补偿金7800元、未签订书面劳动合同的双倍工资20488元，以上共计109207.36元； 三、驳回原告山东凯雄建筑劳务有限公司的诉讼请求。 给付义务人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告山东凯雄建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  王志远 二〇二〇年五月二十六日 法官助理 杨捷 书记员 王聪聪