广东省四会市人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤1284民初855号原告：雷剑明，男，1939年7月24日出生，香港居民，现住广东省四会市***************。香港居民身份证号码：A288134(1)。港澳居民来往内地通行证号码：H06512451。委托诉讼代理人：江颖诗，广东兴会律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧嘉仪，广东兴会律师事务所实习律师。被告：雷永泉，男，1965年8月26日出生，汉族，住广东省四会市***************。公民身份号码：441************056。被告：雷瑞兴，男，1967年3月4日出生，汉族，住广东省四会市**************。公民身份号码：442************010。上述俩被告共同委托诉讼代理人：陈立成，广东明思律师事务所律师。上述俩被告共同委托诉讼代理人：何裕贤，广东明思律师事务所律师。原告雷剑明与被告雷永泉、雷瑞兴返还原物纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雷剑明向本院提出诉讼请求：1.判令俩被告腾退并向原告返还位于四会市************，东至旧晒地，西至莫巷空地，南至森明屋地，北至树祥屋的面积为88平方米的土地；2.判令俩被告向原告支付土地占用费9000元（按1000元/月的标准自2019年3月开始暂计算至2019年11月，之后继续计算至被告退回并返还土地之日）；3.本案诉讼费用由俩被告承担。事实与理由：原告原是四会市**************民，原告于1962年将户籍迁移至香港。涉案土地是原告祖辈留下来的屋地，涉案土地一直由原告及其家人占有和使用，这一事实江元村民都是知情的。1988年8月12日，原四会县清塘镇的领导向原告提出，原告的户籍已迁移至香港，但考虑到尊重历史事实，原四会县清塘镇同意将涉案土地的使用权给原告继续使用，原告需支付88元的用地手续费（实际为购地款）。在原告支付用地手续费后，原四会县清塘镇向原告颁发了《四会县非农业建设用地许可证》。因当时原告在香港艰难谋生，暂无钱建房，故在同村兄弟雷树祥（已故，此人就是案涉土地四至的“北至树祥”的雷树祥，也是被告雷瑞兴的父亲）提出暂借用涉案土地搭建猪舍时，原告念兄弟情义就同意了，因谋生确实艰难，原告甚少有假期回老家。现原告已78岁了，年老了原告就想落叶归根，想回江元村建房安老。于是原告在2019年农历春节前回到了四会市********，但原告却发现自己的土地上的猪舍已经被拆了，现已变成了一栋一层的小平房，而且小平房被间隔成两个商铺，其中一个商铺正在建设中。经多方了解，原告才知道自己的土地已被俩被告（俩人是堂兄弟关系）强行霸占使用了。原告曾想与俩被告协商解决事情，不料俩被告避而不见。无奈之下，原告在2019年2月（春节后年初八）向四会市国土资源局信访反映情况，四会市国土局调查核实后确定了被告雷瑞兴的确存在擅自占用土地的情况，便向被告雷瑞兴发出了《责令停止违法行为通知》，但被告雷瑞兴无视四会市国土资源局的通知，继续建房，更无视原告的诉求。为维护自身的合法权益，原告特提起诉讼，恳请法院依法予以支持。被告雷永泉、雷瑞兴共同辩称：ー、原告所提交的证据不能证明其对讼争土地具有权利，故原告要求俩被告交还讼争土地的诉讼请求并无事实和法律的依据。1.经过向四会市自然资源局进行查询，并未查询到以“雷剑明”(即原告)作为权利人的土地登记。原告所提交的权利证据为一份1988年颁发的《非农业建设用地许可证》。但是，根据1986年国务院颁布实施的《土地管理法》第四十ー条的规定:“城镇非农业户口居民建住宅需要使用集体所有的土地的，必须经县级人民政府批准，其用地面积不能超过省、自治区、直辖市规定的标准，并参照国家建设用土地的标准支付补偿费和安置补助费。”以及1987年颁布实施的《广东省土地管理实施办法》第七条的规定:“县级以上人民政府国土管理部门应按照国家统一规定，建立地籍管理制度，会同有关部门组织本行政区域的土地调查统计，并进行土地利用的动态监测。地籍管理按省人民政府规定执行。”目前，并未能够查询到有以原告作为权利人登记的土地资料，故原告提交的证据并不能证明其为讼争土地的合法权利人。2.原告提交的《非农业建设用地许可证》颁发机关为四会县清塘镇。但是，根据《广东省土地管理实施办法》第六条的规定：“国有土地使用证、集体所有的土地所有证和非农业建设的集体所有的土地使用证，统一由县级以上人民政府核发。……个人依法使用集体所有的土地用于非农业建设的，向县级人民政府国土管理部门申请、登记，并领取集体所有土地使用证，明确其使用权。”该使用权证颁发主体明显不符合法律的规定，不能据此认定原告对讼争土地具有合法权益。综上，原告目前提交的证据，不足以认定其为讼争土地的合法用权人，原告对本案并无诉讼利益，原告无权向俩被告提出返还讼争土地的诉请。二、原告并非江元村村民，故其不具备获得讼争土地使用权的资格。1.根据原告所述，原告于1964年就已经迁往香港定居落户并取得香港永久居民身份。根据我国的户籍政策及出入境管理政策，原告在1964年取得香港永久居民身份的时候，必须在原籍进行了迁出销户。因此，在原告取得香港永久居民身份的同时，其已经丧失在中国大陆的居民身份，包括农村居民身份。2.原告所称为江元村村民，但未经合法的程序认证，故其并不能取得相应的村民权利。根据《四会市**集体经济组织成员资格认定工作指导意见(试行)》的内容，农村集体经济组织成员资格认定工作由各农村集体的资格认定小组具体负责，具体的名单应当经过本村集体经济组织三分之二以上成员同意并进行公示没有异议以后，才能初步认定为农村集体经济组织成员。而相应的认定标准，也在前述文件当中有所规范。但是，原告目前并未提交相应的证据证明其已经被认定为江元村的村民，故应当认为原告并非江元村村民。根据我国法律的规定，集体所有制土地由本村村民使用，非本村村民无权使用。因此，原告并不具备获得讼争土地的使用权的资格。三、原告起诉本案，存在程序瑕疵，其诉讼请求依法不应当得到支持。根据2019年颁布、2020年实施的《土地管理法》第十四条的规定:“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决;协商不成的，由人民政府处理。……个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。”分析本案的原因，实质是原告和俩被告均认为自己对讼争土地具有使用权。本案实质为土地使用权权属纠纷。因此，原告应当先行向人民政府申请土地仲裁处理，而非径行起诉至人民法院。所以原告起诉本案存在严重的程序瑕疵，其诉讼请求依法不应当得到支持。四、原告请求支付的每月1000元的占用费并无事实及法律上的依据。1.原告并非讼争士地的合法权利人，故其既无权要求俩被告返回讼争土地，更加无权获取讼争土地的收益。故原告要求支付的所谓租金并无事实依据。2.即使原告为权利人，但是根据原告所述，其最初将讼争土地提供给被告的父亲使用时，并未声明或约定租金，该等使用属于无偿使用。俩被告使用讼争土地是通过父亲处继受而来，故无偿使用的利益自然同步继承。现原告提出要求支付所谓的“租金”的诉讼请求，无异议单方变更之前的约定，该要求并无法律上的依据。3.讼争土地属于村集体土地，根据法律的规定，对该等土地进行出租的，应当经过村集体三分之二村民同意后才能实施。故原告无论是否拥有讼争土地上的合法权益，其均无权擅自将集体土地进行出租牟利、收取租金。综上，原告要求俩被告支付讼争土地租金的请求，并无事实和法律上的依据，恳请人民法院依法予以驳回。综上所述，原告并无讼争土地的合法权利，其起诉本案并不具备诉讼利益，而原告也非江元村村集体的成员，其无权占用江元村村集体的土地，无权将该等土地进行常年荒废，更加无权将江元村的村集体土地擅自进行出租牟利。恳请人民法院在查明本案全部事实情况以后，依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：原告原是四会市**************民，于1962年迁往香港定居。1988年8月12日，原四会县清塘镇国土所向原告颁发了（清）四国土字00027号《四会县非农业建设用地许可证》，内容为：用地单位（户）：雷剑明；土地属境：清塘村委江元村；用途：住房；用地总面积：捌拾捌平方米，折合零点壹叁贰亩；边界四至：东至旧晒地、西至莫巷空地、南至森明屋地、北至树祥屋；土地所有制性质：集体；土地类别：荒地；准许使用年限：从1988年8月起；面积：88㎡；发证机关意见：本证所批用地，只有使用权，没有所有权，用地户要按村镇规划用地。建设竣工，凭此许可证到国土管理部门申领土地使用证。原告缴纳88元用地手续费。此后，原告并未在案涉土地上建设房屋。2019年初，原告从香港回到四会市********，发现俩被告在案涉土地上建设了一栋一层两间的小平房。原告向四会市国土资源局投诉，该局经调查核实后，于2019年2月12日向被告雷瑞兴发出了四国土资东城（执法）字（2019）10号《责令停止违法行为通知书》，内容为：被告雷瑞兴未经批准，擅自占用东城街道清塘村委会江元村村内地段的土地进行建房的行为涉嫌违反了《中华人民共和国土地管理法》的相关规定，责令被告雷瑞兴立即停止上述违法行为。2020年3月12日，被告前往四会市国土资源局查询，档案查询答复：经查，到目前为止未发现有权利人为雷剑明[身份证号码：A288134（1）]的土地资料。经本院发函四会市自然资源局（原四会市国土资源局），该局回函称本案的《四会县非农业建设用地许可证》由四会县清塘镇国土所核发，当时该国土所不属于国土部门派出部门，是镇政府下属部门，该局无上述许可证的档案资料。另根据《确定土地所有权和使用权的若干规定》（[1995]国土籍字第26号）第五十二条规定：“空闲或房屋坍塌、拆除两年以上未恢复使用的宅基地，不确定土地使用权。已经确定使用权的，由集体报经县级人民政府批准，注销其土地登记，土地由集体收回。”闲置两年以上的宅基地不确定土地使用权。另查明，被告在讼争土地上原建有猪舍，后于2018年拆除，其后被告在案涉土地上建设了一栋一层两间的小平房。本院认为，我国对不动产物权的设立实行登记制度，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明；不动产权属证书是权利人享有权利的外在表现形式，具有推定的证据效力。土地的使用权应以国家土地管理部门颁发的土地使用证为准。本案原告依据其取得的原四会县清塘镇国土所于1988年8月12日向原告颁发的一份《四会县非农业建设用地许可证》，主张对坐落在四会市************东至旧晒地、西至莫巷空地、南至森明屋地、北至树祥屋的面积为88㎡的土地有使用权，该土地曾借给被告方临时使用，现俩被告在案涉土地建造房屋，拒绝返还土地给原告使用，损害原告权益，而起诉要求被告腾退返还案涉土地。被告辩称案涉土地一直由被告使用，原告的《四会县非农业建设用地许可证》并不能证明原告对案涉土地有使用权，本案应为土地权属争议，应由人民政府处理。《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。”依照上述规定，如果本案为土地权属争议，该争议应由人民政府处理，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。原告主张对案涉土地有使用权，其主要依据是原四会县清塘镇国土所于1988年8月12日向原告颁发的一份《四会县非农业建设用地许可证》。而《中华人民共和国土地管理法》第十一条第二款规定：“农民集体所有的土地依法用于非农业建设的，由县级以上人民政府登记造册，核发证书确认建设用地使用权。”第六十二条第三款：“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级以上人民政府批准；”《广东省土地管理实施办法》第六条规定：“国有土地使用证、集体所有的土地所有证和非农业建设的集体所有的土地使用证，统一由县级以上人民政府核发。……全民所有制单位、集体所有制单位和个人依法使用集体所有的土地用于非农业建设的，向县级人民政府国土管理部门申请、登记，并领取集体所有土地使用证，明确其使用权。”本案中，原告取得的《四会县非农业建设用地许可证》系由镇级国土所颁发，只是表明允许原告在案涉土地建设住房，且载明建设竣工，凭该证到国土管理部门申请土地使用证，上述《四会县非农业建设用地许可证》并非土地使用权证，只有依法取得人民政府颁发的土地使用权证，才具有法定的土地使用权。且原告在取得案涉土地的建设许可证后，并未建设房屋，也没有到国土管理部门申领土地使用证。依照国家土地管理局国[1995]国土籍字第26号《确定土地所有权和使用权的若干规定》第二十五条：“空闲或房屋坍塌、拆除两年以上未恢复使用的宅基地，不确定土地使用权。已经确定使用权的，由集体报经县级人民政府批准，注销其土地登记，土地由集体收回。”的规定，即使原告经有关部门批准可以在案涉土地建设住宅，但由于原告在发证后并未在两年内进行建设，而不确定其土地使用权，故本案原告对案涉土地的使用权并不确定，其主张对案涉土地有使用权的证据并不充分。俩被告现在案涉土地上建造了房屋，而原告认为其对案涉土地有使用权，遂发生争议，因原告对案涉土地的使用权并不确定，原、被告对案涉土地使用权的争议，依照上述《中华人民共和国土地管理法》第十六条的规定，应由人民政府处理，而不属于人民法院受理民事诉讼的范围，原告的起诉不符合法定条件，应予驳回。综上，依据《中华人民共和国土地管理法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第（三）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下：驳回原告雷剑明的起诉。本案受理费50元退还原告。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判长  何海波审判员  赖累芳审判员  邵 平二〇二〇年五月九日书记员  梁始延