广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终511号上诉人（原审原告）：曾平，男，1966年4月4日出生，汉族，住址：广东省五华县******。身份证号码：441************256。委托诉讼代理人：温素琴，广东客都律师事务所律师。委托诉讼代理人：张新娴，女，1968年12月10日出生，汉族，住址：广东省五华县******。身份证号码：441************321。系曾平的妻子。被上诉人（原审被告）：谢伟樟，男，1978年3月13日出生，汉族，住址：广东省揭东县*************。身份证号码：445************851。委托诉讼代理人：黄林光，广东粤东律师事务所律师。原审被告：紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司。营业场所：广东省揭阳市榕城区晓翠路东六区**********。统一社会信用代码：914***********784M。负责人：陈晓东，该公司经理。委托诉讼代理人：刘凯冰，该公司员工。上诉人曾平因与被上诉人谢伟樟、原审被告紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称“紫金保险揭阳中心支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省五华县人民法院（2019）粤1424民初549号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。曾平上诉请求：1、撤销广东省五华县人民法院（2019）粤1424民初549号民事判决第二项；2、改判谢伟樟对超过交强险和第三者商业险赔偿限额部分赔偿曾平的各项损失380801元；3、案件受理费由谢伟樟负担。事实和理由：一、上诉人的医疗社保报销部分63383.21元不应在总医疗费用中核减。根据五华县公安局交通警察大队于2018年1月17日作出华公交认字【2017】第00390号《交通事故书认定》：上诉人负事故的次要责任，被上诉人负事故的主要责任。因在机动车交强险内医疗费用赔偿限额为1万元，超过1万元赔偿限额的医疗费用部分需要按责任比例承担。上诉人因在交通事故中承担次要责任，需要对超过交强险医疗费用1万元的部分承担三成的责任，即上诉人的医疗社保报销部分63383.21元是其在承担次要责任的报销，如上诉人交通事故中无责任，是无法进行医疗社保报销，上诉人的医疗社保报销部分63383.21元不应在总医疗费用中核减。二、上诉人在住院期间的护理费应按二人计算。上诉人因交通事故造成了下半身瘫痪，生活完全不能自理，成为二级伤残、终身需要完全护理的残疾病人，虽医嘱中未注明上诉人在住院期间有两人护理，但是根据上诉人的伤残情况，确实需要两人护理且实际在住院期间确实是由两人护理。因此，上诉人在住院期间的护理费应按二人计算。三、上诉人的残疾赔偿金及被扶养人生活费应按城镇标准计算。上诉人的户籍虽为农业，但是上诉人十多年来一直在深圳、佛山等地工作及居住，上诉人在交通事故发生之前一年内跟其儿子一起在佛山经营的汽车修理厂并居住在佛山，上诉人在一审提交的银行流水中，也可以看出上诉人消费银行所在代码为(2013)，即是上诉人的多数消费均在在佛山，上诉人在一审提供了村委会等证明证实上诉人在外务工。2019年5月5日，新华社发布的《中共中央国务院关于建立健全城乡融合发展体制机制和政策体系的意见》，意见明确要改革人身损害赔偿制度，统一城乡居民赔偿标准。2019年9月2日，最高人民法院下发《关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知》，已授权各省、各自治区、直辖市高级人民法院根据各地具体情况在辖区内开展人身损害赔偿纠纷案件统一城乡居民赔偿标准试点工作，意味着城乡居民人身损害的标准逐步统一，目前已经大部分法院出台了试点工作，体现同命同价了。即使目前上诉人的未能提供证据证明城镇工作及居住，也应考虑曾平的实际情况及目前改革统一城乡居民赔偿标准的政策，真正体现同命同价的原则，上诉人的残疾赔偿金及被扶养人生活费应按城镇标准计算。综上，请求二审法院在查清事实的基础上依法裁判。谢伟樟辩称：一审法院认定事实清楚，处理正确，应当驳回上诉，维持原判。紫金保险揭阳中心支公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。曾平向一审法院起诉请求：1、判令紫金保险揭阳中心支公司在粤V*****号轻型普通货车投保的交强险赔偿限额内赔偿曾平各项损失120000元（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿）；2、判令紫金保险揭阳中心支公司在粤V*****号轻型普通货车投保的第三者商业险赔偿限额内赔偿曾平各项损失500000元；3、判令谢伟樟对超过交强险和第三者商业险赔偿限额部分赔偿曾平的各项损失646606.88元；4、案件受理费由紫金保险揭阳中心支公司、谢伟樟负担。一审庭审中，曾平增加诉请为交通费7500元（谢伟樟垫付了3000元）、在梅州市人民医院的检查费107元（37元+70元）、南方医科大学的检查费104元和佛山市第一人民医院1138.9元，变更总额为8849元，扣减3000元后为5849元，总额变更为1272455.88元。一审法院查明，2017年12月20日6时40分，谢伟樟驾驶粤V*****号轻型普通货车在228省道90KM+900M（五华县转水镇三塘家私店门口）公路地段，恰遇正常行驶由曾平驾驶的无号牌普通摩托车在避让并采取刹车过程中摔倒，摩托车倒地滑行后碰撞到粤V*****号轻型普通货车车身，致使曾平受伤及摩托车损坏的道路交通事故。事发后，曾平被送往五华县人民医院进行治疗，用去医疗费2661.94元（其中城镇居民基本医疗保险报销241.3元），因伤势严重于当日转院至梅州市人民医院接受治疗，住院至2018年2月11日计53天，用去医疗费103057.66元（其中城镇居民基本医疗保险报销16409.64元）。经梅州市人医院诊断为：1、胸12椎体爆裂性骨折并截瘫；2、胸11椎体Ⅱ度滑脱；3、肺挫伤；4、头皮挫裂伤；5、左肾结石。建议：继续卧床休息、促骨愈合、营养神经、康复治疗。2018年2月23日至3月16日，曾平第二次在梅州市人民医院接受治疗，住院21天，用去医疗费17199.03元。经诊断为：1、胸12椎体爆裂性骨折术后；2、胸腰段脊髓损伤；3、导管相关性尿路感染。建议：营养支持，继续肢体及而便功能康复治疗。2018年3月17日至3月28日，曾平第三次在梅州市人民医院接受治疗，住院11天，用去医疗费8485.95元。经诊断为：1、胸12椎体爆裂性骨折术后；2、胸腰段脊髓损伤并截瘫；3、高脂血症。建议：低盐低脂饮食，继续康复治疗。曾平第二次、第三次梅州市人民医院的医疗费经城镇居民基本医疗保险报销3882.31元。2018年3月28日至4月19日，曾平在佛山市第一人民医院接受住院治疗，住院22天，用去医疗费14814元。经该院诊断为：1、胸12脊髓损伤，双下肢截瘫，神经源性膀胱，直肠功能障碍；2、胸12椎体爆裂性骨折；3、胸12椎体减压内固定术后；4、高尿酸血症；5、低密度脂蛋白胆固醇血症。建议：1、康复科门诊复诊；2、继续康复治疗；3、低脂低嘌呤饮食；4、口服药物。2018年4月23日至5月15日，曾平在佛山健翔医院接受治疗，住院22天，用去医疗费15160.51元（经医疗保险报销5600.65元）。经该院诊断为：1、胸脊髓损伤；2、胸12椎体爆裂性骨折内固定术后功能障碍；3、高尿酸血症；4、高脂血症。建议：门诊随诊。2018年5月17日至6月8日，曾平在佛山健翔医院接受治疗，住院22天，用去医疗费14761.26元（经医疗保险报销5342.42元）。经该院诊断为：1、胸脊髓损伤；2、胸12椎体爆裂性骨折内固定术后功能障碍。建议：门诊随诊。2018年6月12日至7月3日，曾平在佛山健翔医院接受治疗，住院21天，用去医疗费11432.39元（经医疗保险报销5723.51元）。经该院诊断为：1、脊髓损伤；2、胸12椎体爆裂性骨折内固定术后功能障碍。建议：门诊随诊。2018年7月9日至8月7日，曾平在佛山健翔医院接受治疗，住院29天，用去医疗费15960.54元（经医疗保险报销8949.3元）。经该院诊断为：1、脊髓损伤；2、胸12椎体爆裂性骨折内固定术后功能障碍；3、高尿酸血症；4、低蛋白血症；5、轻度贫血。建议：门诊随诊。2018年8月13日至9月2日，曾平在佛山健翔医院接受治疗，住院20天，用去医疗费12255.05元（经医疗保险报销6279.56元）。经该院诊断为：1、脊髓损伤；2、胸12椎体爆裂性骨折内固定术后功能障碍；3、右臀部肿块查因：血肿。建议：门诊随诊。2018年9月8日至10月3日，原告在佛山健翔医院接受治疗，住院25天，用去医疗费15608.13元（经医疗保险报销7780.47元）。经该院诊断为：1、胸脊髓损伤；2、胸12椎体爆裂性骨折内固定术后功能障碍；3、高尿酸血症；4、轻度贫血；5、上呼吸道感染；6、低钾血症；7、右膝损伤。建议：门诊随诊。2018年10月7日至10月16日，曾平在佛山健翔医院住院接受治疗，住院9天，用去医疗费7038.24元（经医疗保险报销3174.05元）。经该院诊断为：1、脊髓损伤；2、胸12椎体爆裂性骨折内固定术后功能障碍；3、右臀部肿块查因；4、贫血查因：营养不足、造血功能受抑。建议：门诊随诊。2018年10月17日至12月8日，曾平在广东省工伤康复医院接受治疗，住院52天，用去医疗费44745元。经该院诊断为：1、脊髓损伤；2、T12椎体爆裂性骨折内固定术后；3、高血压病2级中危组；4、轻度贫血；5、高尿酸血症；6、低钾血症；7、功能诊断截瘫、神经原性下尿道功能障碍；神经原性肠道功能障碍。建议：低压低脂低嘌呤饮食；2、适当适量的康复训练；3、定期门诊随诊；4、监测血压，继续留置尿管导尿，定期复查等；5、出院带药；6、若有不适，及时到医院就诊。曾平于2018年2月23日、4月24日、7月9日、7月30日、9月3日、10月16日、12月8日在相关医院进行门诊分别支付6元、86.46元、86.46元、14.05元、52.1元、108元、255元，合计608.07元。2018年2月4日，曾平向佛山市永坚假肢矫形器有限公司购置了一台轮椅，支付1000元。2018年6月7日，曾平向佛山市南海区品真大药房购置了一张冲凉椅，支付380元。曾平主张相关费用合计3310.4元（不含轮椅1000元、冲凉椅380元），并向一审法院提交了多张手写票据拟证实。2018年8月8日，曾平委托广东南粤法医临床司法鉴定所对伤残程度、后续治疗费及护理依赖程度进行鉴定，该鉴定所于同年8月27日作出鉴定意见，评定曾平因交通事故致胸12椎体压缩性粉碎性骨折并胸11椎体Ⅱ度滑脱、脊髓受压挫裂，后遗腰部活动功能部分障碍，双下肢截瘫伴重度排便排尿功能障碍构成一级伤残，后续医疗费不低于17000元及完全护理依赖，为此曾平支付鉴定费3250元，但紫金保险揭阳中心支公司、谢伟樟对该鉴定结果有异议，并申请重新鉴定。2018年12月4日，曾平向广东省工伤康复医院购置了义肢辅助器具，支付4034元。2018年1月17日，五华县公安局交通警察大队对该起交通事故作出《道路交通事故认定书》，认定谢伟樟负事故主要责任，曾平负事故次要责任。谢伟樟对该交通事故认定有异议，但却未向有关部门申请复议。事发后，谢伟樟、紫金保险揭阳中心支公司分别向曾平支付了30000元和10000元，其中谢伟樟要求曾平返还其垫付款30000元。肇事车辆粤V*****号轻型普通货车车主为谢伟樟，该车在紫金保险揭阳中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元，含不计免赔，事发在保险期限内。曾平分别于2019年3月1日、3月12日、3月27日、4月4日、4月30日支出检查费104元、70元、37元、1138.9元、130元。2019年3月1日，一审法院依法委托南方医科大学司法鉴定中心对曾平伤残等级、护理依赖程度进行重新鉴定，后该所于同年6月19日作出〔2019〕临鉴字第250号《法医临床鉴定意见书》，评定曾平胸12椎体压缩性粉碎性骨折伴胸11椎体向前滑脱并脊髓损伤致双下肢截瘫（肌力Ⅰ级）的伤残程度为二级，致重度排便功能障碍的伤残程度为七级，属完全护理依赖，为此，谢伟樟支出鉴定费4628元。曾平前往南方医科大学司法鉴定中心进行鉴定时支付了交通费7500元，其中含谢伟樟垫付的3000元。因无法协商解决赔偿事宜，曾平遂向一审法院起诉并提出诉请。一审法院另查明，一、曾平属农业家庭户口（城乡分类代码为“220”），其主张按2018年度的城镇居民标准计算相关损失，并向一审法院提供了有数人签名但未写日期的《证明》、五华县******民委员会出具的《证明》、曾志洪（系曾平儿子）的《营业执照》、曾志洪签订的《出租房屋协议书》、借记卡银行流水详情（其中大部分项目记载均为支出，少有项目为大额且不等金额的存入，但不固定）拟证实其在佛山居住一年以上；二、曾平的父亲（1941年10月4日出生）与母亲（1945年11月10日出生）共生育了包括曾平在内的三个子女。三、曾平诉请护理人员为2人，但未提供医嘱或鉴定报告等证据证实。四、谢伟樟主张曾平的护理期限按五年计算及不认可残疾器具费。五、谢伟樟认为是曾平自己先行倒地受伤滑行而与其车辆相碰撞，并要求扣除曾平先行倒地后的受伤医疗费。案经调解未果。一审法院认为，虽谢伟樟对交通事故责任认定有异议，但其未向有关部门申请复议。而本案交通事故责任认定是交警部门在对事故现场进行查勘、询问当事人等相关人员、车辆检验等基础上进行事故成因分析，并根据相关法律规定而作出责任认定，事实清楚、证据充分、法律适用准确，依法予以采信。据此，确认在此事故中谢伟樟负事故主要责任，曾平负事故次要责任。关于谢伟樟主张曾平先自行倒地受伤医疗费应先扣除问题，曾平已因其自身行为而被划分承担次要责任，可在计算曾平总损失中划分各自应负担的数额，无需在医疗费中单独划分责任数额，故对谢伟樟该项主张不予采纳。关于曾平主张按城镇标准计算相关损失的问题，曾平户籍属农业家庭户口，其居住地转水镇长源村按城乡分类代码为“220”，其虽提供了有数人签名但未写日期的《证明》、五华县******民委员会出具的《证明》、曾志洪（系曾平儿子）的《营业执照》、曾志洪签订的《出租房屋协议书》、借记卡银行流水详情（其中大部分项目记载均为支出，少有项目为大额且不等金额的存入）拟证实，但该相关证据均存在形式上或内容上的瑕疵，其中数人签名但未写日期的《证明》未加盖当地村（居）委会的印章；五华县******民委员会出具的《证明》属其户籍地村委会出具，而不是其现主张的佛山居住地村（居）委会出具；曾志洪（系曾平儿子）的《营业执照》、曾志洪签订的《出租房屋协议书》未能体现与曾平居住工作情况存在关联性；借记卡银行流水详情（其中大部分项目记载均为支出，少有项目为大额且不等金额的存入，但不固定），无法证实有固定收入；且曾平也未能提交居住证（或暂住证）、社保缴纳情况、当地公安机关对外来人口普查登记信息情况等直接证据证实，故仅凭曾平提供的证据无法佐证其在佛山居住一年以上且有固定收入，故曾平该项主张不符合法律规定，不予支持，曾平相关损失应按其户籍性质计算计算。紫金保险揭阳中心支公司作为粤V*****号轻型普通货车的保险人，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当在保险限额范围内对曾平的损失承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的规定，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》附件一《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》、附件二《广东省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，核对曾平的赔偿项目及相关数额如下：一、关于医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”根据医疗费发票、费用明细清单、病历档案资料等证据，曾平医疗费总额为285267.67元，其中医疗保险报销63383.21元，个人支付221884.46元，因本案属侵权纠纷，采取损失弥补原则，故核算曾平医疗费为221884.46元。至于曾平已经医疗保险报销的费用及院外购药其他费用3310.4元（不含轮椅和冲凉椅费用），因曾平已报销损失已弥补，不可重复计算，而院外购药无医嘱证明，无法证明关联性、合理性、必要性，不予支持。二、关于住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定……”，曾平共住院307天，故可按广东省2018年度人身损害赔偿计算标准核算为30700元（100元/天×307天）。三、关于护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”根据曾平提交的出入院记录、病历资料、鉴定意见等相关资料可知，曾平因本次交通事故受到严重伤害，且事发后较长一段时间在医院住院治疗，现虽无医嘱证实护理人员情况，但结合曾平伤势情况，予以支持1人护理，故院内住院307天护理费为46050元（150元/天×307天×1人）；曾平经鉴定为完全护理依赖，护理期限暂计5年，5年后如有发生再另行主张，故院外护理费暂计五年为219000元（120元/天×365天×5年），护理费合计为265050元。四、关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”及《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，曾平伤残经重新鉴定为二级和七级，营养费可计算为4700元（5000元×94%），曾平诉请9420元营养费未超过上述数额，予以支持。五、关于残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”的规定，事发时，曾平未满60周岁，依法可计算20年赔偿年限，其伤残等级经重新鉴定为二级和七级各一处，可计算赔偿系数为94%。曾平残疾赔偿金依法可按广东省农村居民人均可支配收入15780元/年计算为296664元（15780元/年×20年×94%）。六、关于精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”曾平因此次事故造成了二级伤残和七级伤残各一处，给曾平造成了一定的精神损害，故结合谢伟樟过错程度及本地区的实际情况，酌定为28000元。七、关于交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，鉴于曾平在梅州市人民医院住院85天及院后梅州市内复查治疗4次等发生交通费用的客观情况，予以支持交通费10170元）+7500元>。八、关于鉴定费。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。曾平受伤后虽自行委托鉴定，该鉴定结论与重新鉴定结论中原鉴定结论为一级伤残和完全护理依赖，重新鉴定结论为二级和七级伤残及完全护理依赖，伤残程度综合而言基本相当，故为减轻诉累，维护各方当事人合法权益，对本案中产生的鉴定费用一并进行计算为7878元（3250元+4628元）。九、至于曾平主张的轮椅费1000元、冲凉椅380元、义肢残疾辅助器具费4034元，曾平因本次事故造成严重伤害，而上述费用支出的项目均与本案事故伤害有关联，故予以支持。十、关于被扶养人生活费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，曾平经重新鉴定为二级和七级伤残，计算残疾系数为94%，其父亲事发时已年满75周岁，可计算扶养年限五年，其被扶养人生活费可按广东省农村居民人均消费支出13200元/年计算为20680元（13200元/年×5年×0.94÷3人）；其母亲事发时已年满72岁又1个月为72.08年，可计算扶养年限为7.92年，其被扶养人生活费可按广东省农村居民人均消费支出13200元/年计算为32757.12元（13200元/年×7.92年×0.94÷3人）；合计53437.12元。十一、关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，曾平自事发后受伤住院，其误工费可计算至重新鉴定定残前一日（2019年6月18日）为545天，曾平主张按247天计算，是其权利自由处分，根据曾平户籍性质，其误工费可按广东省国有同行业在岗职工农、林、牧、渔业年平均工资40578元/年计算为27459.6元（40578元/年÷365天×247天）。综上，曾平因此次交通事故造成的合理损失为医疗费221884.46元、住院伙食补助费30700元、护理费265050元、营养费4700元、残疾赔偿金296664元、交通费10170元、鉴定费7878元、精神损害抚慰金28000元、轮椅费1000元、冲凉椅380元、义肢残疾辅助器具费4034元、被扶养人生活费53437.12元、误工费27459.6元，合计951357.18元。此款应由紫金保险揭阳中心支公司在交强险医疗费赔偿限额10000元范围内向曾平赔偿10000元，此款已支付；在死亡伤残赔偿限额范围内向曾平赔偿110000元。曾平的其余损失831357.18元（951357.18元-110000元-10000元），因谢伟樟负主要过错，承担70%的赔偿责任故计为581950.03元。谢伟樟就粤V*****号轻型普通货车在紫金保险揭阳中心支公司投保了商业第三者责任险50万，故该款581950.03元直接由紫金保险揭阳中心支公司在商业第三者责任险赔偿限额50万元内赔偿，剩余81950.03元（581950.03元-500000元）由谢伟樟承担。其余损失则由曾平自行承担。谢伟樟已向曾平支付了37628元（医疗费30000元+交通费3000元+鉴定费4628元），则谢伟樟仍需向曾平支付44322.03元（81950.03元-37628元）。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应在判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿范围内赔偿给曾平110000元，在机动车第三者商业责任险范围内赔偿给曾平500000元；二、谢伟樟应在判决发生法律效力之日起十日内仍需赔偿44322.03元；三、驳回曾平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6832元，减半收取为3416元，由曾平负担1558元，由紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担1638元，由谢伟樟承担220元。二审中，曾平提交下列新证据：1.曾平儿子曾志洪的广东省中等职业学校毕业证书；2.丘玉平与曾志洪签订的转让协议。上述证据拟证明曾平的儿子曾志洪（佛山市南海区西樵洪运汽车美容店的营业执照登记的个体户）1993年才出生，2013年7月1日从中专毕业，其在佛山市南海区西樵洪运汽车美容店是从他人处受让而来，受让金额10万元，曾志洪作为刚毕业不久的90后，其是无能力支付相应的转让款，结合一审提交的曾平中国工商银行交易明细当中可知该款项均是由曾平所支付，所以可以证实曾平是与其儿子共同经营佛山西樵洪运汽车美容店。经质证，谢伟樟认为上述证据未能体现与上诉人居住工作情况存在关联性。紫金保险揭阳中心支公司未参加庭询。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点主要是：1、一审法院扣减医保报销部分的医疗费是否正确；2、一审法院未按两人标准而是按照一人标准计算住院期间护理费是否正确；3、一审法院按照农村标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费是否正确。关于一审法院扣减医保报销部分的医疗费是否正确问题。社会保险作为一种社会性风险分担机制，是对受害人的一种基本社会保障，没有分散侵权人侵权责任的功能，第三人的侵权责任不能因为受害人获得社会保险的给付而减轻或免除。本案中，曾平的受伤系曾平驾驶无号牌普通摩托车在正常行驶过程中避让由谢伟樟驾驶的粤V*****号轻型普通货车并采取刹车过程中摔倒，摩托车倒地滑行后碰撞到粤V*****号轻型普通货车车身所致，根据交警部门作出的事故责任认定书，认定谢伟樟负事故主要责任，曾平负事故次要责任，曾平的住院费用为285267.67元，其中医疗保险报销63383.21元，个人支付221884.46元，一审法院将曾平从梅州市***民基本医疗保险报销的63383.21元医疗费从医疗费总额中扣减不当，应当予以纠正。另根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条“下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围：（一）应当从工伤保险基金中支付的；（二）应当由第三人负担的；（三）应当由公告卫生负担的；（四）在境外就医的。医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”的规定，该部分费用是否应纳入基本医疗保险基金支付范围，不属于法院审查范围，由社保部门处理。关于一审法院未按两人标准而是按照一人标准计算住院期间护理费是否正确问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”曾平的疾病诊断证明书并未注明住院期间的护理人员人数，故一审法院按照住院时一人护理计算护理费并无不当，应予维持。关于一审法院按照农村标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费是否正确问题。曾平提供的其名下的中国工商银行借记卡账户历史明细清单显示，曾平的账户从2016年3月到2017年9月25日即事故发生前三个月，交易地区代码均显示为2013，2017年9月25日到2017年12月20日事故发生时两笔交易地区代码为2007。经本院核查，2013的代码表示佛山，2007的代码表示梅州，且有绝大部分交易为ATM交易或者柜面交易，结合曾平提交的五华县*******民委员会出具的证明等证据，可以认定曾平在事故发生前一直居住在佛山。故一审法院按照农村标准计算曾平的残疾赔偿金及被扶养人生活费错误，应当予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”的规定，曾平为1966年4月4日出生，事发时曾平未满60周岁，依法可计算20年赔偿年限，其伤残等级经重新鉴定为二级和七级各一处，可计算赔偿系数为94%，故计算曾平的残疾赔偿金为：2017年广东省城镇居民人均可支配收入40975元/年×20年×94%=770330元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，事发时曾平父亲已年满75周岁，可计算扶养年限五年，其被扶养人生活费可按2017年广东省城镇居民人均消费支出30198元/年计算为47310.2元（30198元/年×5年×0.94÷3人）；其母亲事发时已年满72岁又1个月为72.08年，可计算扶养年限为7.92年，其被扶养人生活费可按广东省农村居民人均消费支出30198元/年计算为74939元（30198元/年×7.92年×0.94÷3人）；合计为122249.2元（47310.2元+74939元）。综上，对双方无争议的其他事实进行确认。确认曾平的损失为：1、医疗费285267.67元；2、住院伙食补助费30700元；3、护理费265050元；4、营养费4700元；5、残疾赔偿金770330元；6、精神损害抚慰金28000元；7、交通费10170元；8、鉴定费7878元；9、轮椅费1000元、冲凉椅380元、义肢残疾辅助器具费4034元；10、被扶养人生活费122249.2元；11、误工费27459.6元；以上合计1557218.47元。根据交警部门作出的《道路交通事故认定书》，谢伟樟负事故主要责任，曾平负事故次要责任。谢伟樟为事故车辆粤V*****号轻型普通货车在紫金保险揭阳中心支公司处投保了交强险和商业第三者责任险50万元，含不计免赔，事发在保险期限内。因此应由紫金保险揭阳中心支公司在交强险医疗费赔偿限额10000元范围内向曾平赔偿10000元，此款已支付；在死亡伤残赔偿限额范围内向曾平赔偿110000元。曾平的其余损失1437218.47元（1557218.47元-110000元-10000元），由谢伟樟承担70%的侵权责任计为1437218.47元×70%＝1006053元，谢伟樟就粤V*****号轻型普通货车在紫金保险揭阳中心支公司投保了商业第三者责任险50万，故直接由紫金保险揭阳中心支公司在商业第三者责任险赔偿限额50万元内赔偿500000给曾平，剩余506053元（1006053元-500000元）由谢伟樟承担，谢伟樟已向曾平支付了37628元（医疗费30000元+交通费3000元+鉴定费4628元），则谢伟樟仍需向曾平支付468425元（506053元-37628元）。其余损失由曾平自己负担。综上所述，上诉人曾平的上诉请求部分有理，有理部分应予支持；一审判决认定事实部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省五华县人民法院（2019）粤1424民初549号民事判决第一项；二、撤销广东省五华县人民法院（2019）粤1424民初549号民事判决第二、三项及诉讼费负担部分；三、谢伟樟应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿468425元给曾平；四、驳回曾平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6832元，减半收取为3416元（该款已由曾平预交），由曾平负担520元，由紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担1638元，由谢伟樟负担1258元。紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应在收到本判决书之日起七日内向一审法院补交1638元，谢伟樟应在收到本判决书之日起七日内向一审法院补交1258元。二审案件受理费6832元（该款已由曾平预交），由曾平负担1501元，由谢伟樟负担5331元。由本院退回5331元给曾平，谢伟樟应在收到本判决书之日起七日内向本院补交5331元。本判决为终审判决。审判长  叶自辉审判员  张孟棋审判员  黄伟玲二〇二〇年五月九日书记员  钟利花