山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1302民初9956号 原告:临沂东方新纪元置业有限公司,住所地:临沂市兰山区八一路**兴大公司,统一社会信用代码:913713005567107373。 法定代表人:张二成,董事长。 委托诉讼代理人:王德仁,男,1981年4月3日出生,汉族,公司职工,住。 委托诉讼代理人:张强,男,1973年3月23日出生,汉族,公司职工,住。 被告:王一鹏,男,汉族,1991年5月15日出生,户籍地：临沂市临沭县，现住临沂市河**。 被告:宿海燕,女，1987年9月10日出生，汉族，户籍地址：黑龙江省东宁县，住日照市五莲县。 原告临沂东方新纪元置业有限公司（以下简称新纪元公司）与被告王一鹏、宿海燕合同纠纷）纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新纪元公司委托诉讼代理人王德仁、张强，被告王一鹏到庭参加诉讼，被告宿海燕经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 新纪元公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除被告山东港商投资有限公司（工商登记,已注销）与原告签订的《借款合同》及《补充协议》，由被告1向原告支付违约赔偿款3200000元；2.判令两被告向原告退还居间服务费(第一个月的借款利息)1000000元,两被告承担连带责任。3.本案的诉讼费及其他费用由两被告承担。事实与理由:原告与被告1在2019年3月8日签订了《借款合同》,该合同约定:原告向被告1借款5000万元,月利率2.2%,借期12个月,原告将抵押物抵押在被告2名下,抵押手续完成后三个工作日内,原告支付居间服务费,居间费支付完成后三日内,被告1将5000万元借款分批次全额汇入原告指定账户,如被告1违约,承担居间服务费的双倍赔偿责任;原告与被告2在2019年3月7日签订的《融资居间合同》第三条约定:双方商定居间服务费数额为110万元,可抵充第一个月利息。原告在2019年3月8日完成抵押手续,在2019年3月11日以原告法定代表人张二成的名义向被告2支付居间服务费110万元,但被告1未在约定时间内履行借款的出借义务,致使原告无法按约定向他人履行付款义务,给原告造成了较大损失。被告1违约后,原告多次以电话、微信及见面的方式催促其履行出借义务,但被告1以资金未到位为由拖延履行,原告为减少损失,要求其解除抵押物的抵押手续并退还居间费110万元,被告1和被告2配合办理了解押手续,但仅退还了10万元的居间费,拒不退还剩余的居间费。虽然两被告以居间费的名义收取了原告的110万元，该款项的性质实则为第一个月的利息,既然没有履行出借义务,该费用应予以退还;在2019年4月,原告和被告1见面商谈,双方达成了书面的《补充协议》,该《补充协议》约定:被告1于补充协议签订后三日内向原告退还100万元的居间费,如被告1在2019年4月30日前不能向原告履行4000万元的出借义务,则被告1向原告承担损失赔偿款320万元,并在2019年5月15日前向原告支付该违约赔偿款,如逾期,每日加收应付款的3%,且争议管辖权的法院为原告住所地的人民法院。被告1在无法保证资金的情形下,与原告签订了《借款合同》,并要求原告办理抵押手续和收取居间费(第一个月的利息)110万元,致使原告无法正常销售抵押的房子,致使原告无法按与他人的约定支付工程款、材料款,被告1的行为属恶意违约.并欺骗原告的信任。故诉至贵院,请贵院判如所请。原告在诉讼中变更诉讼请求:由股东宿海燕向我公司支付320万元;并由宿海燕和被告王一鹏向原告退还借款利息100万元。请法院判令解除原告与山东港商投资有限公司之间的借款合同。本案的诉讼费用由宿海燕和王一鹏承担。 王一鹏辩称，原告对我方的诉讼请求不能成立。1.我与原告之间是居间合同关系；2.原告转给的我款项全部交由港商投资有限公司；3.本案应由山东港商公司承担法律责任；4.山东港商公公司认可并承认收到全部款项。综上,本案属于民间借贷纠纷,不属于居间合同纠纷。请求驳回对我方的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年3月7日，新纪元公司（甲方）与王一鹏（乙方）、王德仁、张二成（丙方）签订《融资居间合同》一份，约定：甲乙丙三方经过友好协商,达成如下协议：第一条甲方因资金周转需要融资人民币伍仟万元（具体金额以实际借款合同为准)，融资利率符合国家规定。第二条鉴于乙方拥有良好的融资渠道,能够为甲方的融资提供服务,甲方委托乙方提供融资中介服务。甲方同意给乙方出具融资授权委托书。第三条乙方居间义务完成后无论融资款项是否到账或一次性到账,签订借款合同(其他性质融资合同)后甲方三日内应向乙方一次性支付服务费。本次居间服务费收取方式及计算方法为:双方商定服务费数额为壹佰壹拾万元,可抵充第一个月利息。甲方借款如需展期需要乙方介入的,乙方按照每次展期收取一次原居间服务费相同数额服务费的标准另行收取。丙方为甲方因本合同项下融资居间合同费产生的债务包括但不限于服务费本金、利息、违约金、诉讼费及律师费等乙方实现债权的一切费用提供连带保证责任。第四条借款合同(或其他性质的融资合同)签订后如因甲方原因单方解除合同、或者提供虚假材料、虚假陈述隐瞒真实经营情况、等违约行为造成不能正常取得融资的甲方需向乙方支付业务赔偿金叁拾万元整。借款合同签订后,如甲方未经乙方同意,以任何理由或借口拖延或不再实际启动使用款项,则属于甲方违约,乙方有权追究甲方违约责任(违约金是服务费的双倍),甲方自愿提供名下所有资产,作为连带责任担保。丙方应积极配合甲方的融资义务,如因甲方违约由丙方代为履行,并且自愿提供名下所有资产作为连带责任担保。第五条甲方与资金方(出借方)正式签订借款合同(其他性质融资合同)视同乙方居间义务已经完成,作为居间人,乙方有权要求参与整个融资活动全部过程,甲方不得回避、阻扰、或拒绝;否则甲方违约,应支付违约金叁拾万元给乙方。甲方与资金方进行接触,乙方必须在场,甲方不得与资金方私下接触,否则甲方违约,应支付违约金给乙方。基于乙方给甲方提供融资服务,甲方承诺并同意若甲方的亲属、代理人、授权人未经透露之受托人或其他有亲密联系的第三方(包括但不限于甲方担任法人、股东或从事工作的公司)与乙方提供的资金方(包括资金方关联主体或个人)签订相关借款合同,甲方将按照本合同内容如约支付乙方居间服务费。第六条合同签订后甲方应以转账形式支付乙方居间服务费。逾期付款,每日按照居间服务费金额的3%支付违约金。特殊情况下需支付现金的,应乙方公司交付到乙方财务人员,以乙方财务出具的收据为准,不得在乙方公司外完成交付。第七条合同争议的解决方法:本合同在履行过程中发生的争议,由双方当事人协商解决:协商或调解不成的,依法向合同签订地人民法院诉讼解决。第八条未尽事宜甲乙双方另行补充协议进行约定,所补充协议与本合同具有同等的法律效益效力,本合同自签订之日起生效。第九条甲方必须根据乙方融资工作的需要提供一切便利条件和有关资料,并对所提供有关资料的真实合法性承担责任。第十条乙方根据资金方情况的要求,为甲方提供连带担保责任。第十一条甲方应保证本协议提供的联系方式真实有效,如需变更应书面通知乙方,否则乙方按本协议地址或联系方式向甲方所有通知及送达,无论甲方是否收到均视为有效通知。甲方是法人或其他组织的,其法定代表人(负责人)对于本合同约定的甲方义务条款的履行承担连带责任。 2019年3月8日，原告新纪元公司（甲方）与作为乙方的山东港商投资有限公司（简称港商公司）签订借款合同一份，约定：第一条借款1.借款种类:人民币2.借款用途:东方新天地项目建设3.借款金额:人民币伍仟万元整(¥50000000.00)。4.借款期限:12个月,自款到乙方指定账户起12个月。本合同签订后三个工作日内,甲乙双方须互相配合办理相关抵押手续,抵押物清单详见附件。抵押手续办理完成后二个工作日内,乙方支付居间费,居间费支付完成后三日内,甲方将上述借款款项分批次全额汇入乙方指定账户。如有任何方不能按本约定执行,视为该方违约并承担违约责任。若甲方违约承担居间费的双倍赔偿责任。5.借款利率执行月利率2.2%，在借款期限内,如遇中国人民银行基准贷款利率下调,仍按本合同约定的利率执行。6.结息(1)长期借款结息办法:按照放款日先收息后还本金。逾期结息按照本合同约定除先收息外,要加收罚息。利息按月利率/30x本金从借款天数；第二条下列条件未满足的,出借人有权不提供本合同项下借款:1.借款人按照出借人要求提供有关文件、资料并办妥相关抵押手续。2.本合同项下借款有抵押、质押担保的有关登记或保险等法律手续也按出借人要求办妥,且该担保、保险持续有效。本合同项下借款有保证担保的,保证合同已签订并生效。第三条出借人权力和义务1.出借人有权了解借款人的生产经营、财务活动、物资库存和借款使用情况,要求借款人按照提供财务报表等文件、资料和信息。2.借款人未履行还款义务,出借人可以就借款人的违约行为通过电脑、电台、报纸等各类媒体对外进行公开披露。3.在乙方还清甲方本金及利息后三个工作日内,甲方无条件配合乙方将抵押物解押,并办理相关解押手续。第四条借款人权力和义务1.按时归还借款本息。如遇特殊情况,借款人不能在借款到期日归还借款而需展期的,应在借款期限借满15日前向出借人提出书面展期申请,经出借人同意后,签订借款展期协议。2.按本合同约定如期如约取得借款,按合同约定借款用途使用借款,不挤占、挪用借款。3.按月向出借人提供真实、完整、有效的财务报表或其他相关资料、利息,并积极配合出借人对其生产经营、财务活动及本合同项下借款使用情况的检查。4.借款人实施承包、租赁、股份制改造、联营、合并、兼并、分立、合资、资产转让、申请停业整顿、申请解散、申请破产以及其他足以引起本合同之债券关系变化或影响出借人债权实现的行为,应当提前15日书面通知出借人,并经出借人同意,同时落实债务清偿责任或提前清偿债务,否则不得实施上述行为。5.借款人发生除前项所述行为之外对其履行本合同项下还款义务产生重大不利影响的任何其他情形,如停产、歇业、注销登记、被吊销营业执照、法定代表人或主要负责人从事违法活动,涉及重大诉讼或仲裁、生产经营出现严重困难、财务状况恶化等,均应立即书面通知出借人,并落实出借人认可的债权保全措施。6.借款人为他人债务提供保证或以其主要财产向第三人抵押、质押,可能影响其偿还本合同项下借款能力的,应当提前15日书面通知出借人并征得出借人同意。7.借款人及其投资者不得抽逃资金、转移财产或擅自转让股份以逃避对出借人的债务。8.借款期间借款人发生名称、法定代表人、住所地、经营范围变更等事项,应当及时书面通知出借人。9.甲方同意乙方在本合同生效三个月后,可随时选择提前全还款或提前部分还款,但需提前7日通知甲方。若提前部分还款,视为偿还本金。剩余利息计算方式按剩余实际使用本金额度计算,实际发生的利息相应据实按天结算。第五条违约责任1.借款人提供的资料必须真实有效,并保证调拨的款项成功后即时使用,专款专用。2.借款人未按本合同约定期限归还贷款本金的,出借人对逾期借款从逾期之日起,按本合同约定借款利率的%按月加收逾期违约金3.借款人不能按期支付利息的,按月加收借款合同利率50%的违约金。4.本合同项下借款人违反合同约定义务,出借人有权对借款人采取停止发放借款,并且采取其他资产保全措施。5.因借款人违约致使出借人采取诉讼方式实现债权的,借款人应当承担出借人为此支付的律师代理费、差旅费及其他实现债权的所有费用。本合同履行中发生争议,可由双方协商解决,协商不成的可向出借人居住地法院提起诉讼。在诉讼期间,本合同不涉及争议的条款仍可继续履行。第七条合同的生效本合同自借贷双方签章之日起生效。 上述《融资居间合同》及借款合同签订后，原告东方新纪元公司以其所有的兰山区东方新天地1号楼B座2721等141处房产作为抵押在临沂市国土资源局办理了抵押登记，抵押权利人为王一鹏。2019年3月11日，原告东方新纪元公司以其法定代表人张二成账户向被告王一鹏支付1100000元。 因出借人港商公司未按借款协议约定履行出借义务，港商公司作为甲方与新纪元公司（乙方）签订补充协议一份，约定：甲乙双方经过充分协商在平等自愿的基础上于2019年3月8日签订了《借款合同》,该合同约定:乙方向甲方提供壹亿元的在建房产作为抵押物,并向甲方、王一鹏支付居间费110万元整(实际为甲方第一个月的借款利息),甲方、王一鹏在收到上述110万元后三日内向乙方分批次将5000万元借款全额汇入乙方指定账户。合同还约定:若甲方未能按期如约放款,将承担居间费(110万元)的双倍赔偿责任给乙方。乙方于2019年3月8日将甲乙双方认可的壹亿元抵押物抵押给了甲方指定的抵押权人王一鹏名下,并于2019年3月11日将上述110万元,通过乙方法人张二成先生的账户汇入王一鹏名下的银行卡内。乙方已按上述合同约定完全如期如约的履行了乙方的责任和义务,但截止本协议签订之日,甲方未能按上述合同履行甲方的责任和义务,已经给乙方造成了实际损失,后来甲方、王一鹏配合解除了抵押物的抵押手续,并退还了10万元的居间费。现甲乙双方经过协商,达成如下补充协议:一、因甲方后台资金调配出现特殊情况,未能如期如约向乙方履行出借义务,现甲方已调配第三方同行业资金向乙方出借了第一批1000万元(大写壹仟万元整)借款,乙方配合甲方及第三方提供相关资料并办理好了相关手续。二、若第三方直接向乙方出借资金,视为甲方向乙方履行了出借义务,若第三方直接向乙方出借部分资金,视为甲方向乙方履行了部分出借义务。三、因乙方已向甲方、王一鹏支付110万元(甲方退回10万元,实际为100万元整未结算)甲方在本协议签订之日起保证三日内向乙方返还该100万元。四、甲方所介绍的第三方或甲方的资金利息、成本、借款期限及抵押物和借款本金的数额比例等须不超出甲乙双方签订的《借款合同》中约定的条件,若有超出,乙方有权拒绝,并不视为乙方违约,或超出部分由甲方承担。五、甲方在2019年4月3日之前,或直接出借或介绍第三方出借,必须向乙方履行4000万元的出借义务。如甲方未能如期如约履行,则乙方有权单方解除本协议及甲乙双方在2019年3月8日签订的《借款合同》,乙方选择解除的,甲方除了向乙方承担上述《借款合同》中约定的220万元的损失赔偿责任之外,再向乙方承担1OO万元的损失赔偿责任。且违约赔偿款须在2019年5月15日前全款支付到乙方账户,若逾期,每日加收应付款的3%，如甲方如约履行4000万元的出借义务，该4000万到乙方账户后，乙方向甲方支付该100万元的居间费，否则乙方不向甲方支付任何居间费用，甲方收到居间费后，保证不得有第三方向乙方主张居间费。该补充协议签订后，港商公司未按约定于签订协议3日返还100万元，亦未履行出借4000万元的义务。原告新纪元公司以港商公司、王一鹏、宿海燕为被告诉至本院。 另查明，1、港商公司成立于2019年2月19日，注册资本为3500万元，系个人独资公司，股东为宿海燕。诉讼期间，被告宿海燕申请注销了该公司，并承诺注销登记前未发生债权债务或已将债权债务清算完毕，不存在未结清的清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面清结；2、港商公司为被告王一鹏出具证明，认可王一鹏收到原告支付的110万元居间费后，将该款交付给了港商公司。 本院认为，案涉《借款合同》、《补充协议》均系当事人间真实意思表示，且不违反法律及行政法规的禁止性规定，本院对其效力予以确认。港商公司未按《借款合同》和《补充协议》约定返还已收取的借款利息100万元及履行出借4000万元的义务，属违约行为，应承担违约责任。被告宿海燕作为港商投资公司的股东，其在工商登记机关注销该公司时承诺“注销登记前未发生债权债务或已将债权债务清算完毕，不存在未结清的清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面清结”。根据《公司法解释二》第二十条第二款规定，公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担相应责任，债权人主张其对公司债务承担相应责任的，人民法院依法予以支持。本案中，被告宿海燕未提供证据证明已对港商公司进行清算，其在公司未经清算的情况下注销公司并承诺已将债权债务清算完毕，故其应对港商公司对原告所负债务承担民事责任。原告要求被告宿海燕返还港商公司收取的100万元利息的诉讼请求，本院予以支持。原告东方新纪元公司与港商公司在《补充协议》中约定如港商公司未能如期如约履行,则东方新纪元公司有权单方解除本协议及双方在2019年3月8日签订的《借款合同》,乙方选择解除的,甲方除了向乙方承担上述《借款合同》中约定的220万元的损失赔偿责任之外,再向乙方承担1OO万元的损失赔偿责任。该约定不违法反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效。原告要求解除其与港商公司间的借款合同，由被告宿海燕支付违约金320万元，本院予以支持。根据庭审查明的事实，王一鹏收取所谓110万元居间费用，实际为港商公司预收的借款利息，港商公司亦出具证明认可王一鹏将该款交付给港商公司，故原告要求被告王一鹏承担返还100万元的返还责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第九十三条第二款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的解释（二）》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十四条规定，判决如下： 一、解除原告临沂东方新纪元置业有限公司与山东港商投资有限公司2019年3月8日签订的《借款合同》； 二、被告宿海燕于本判决发生法律效力后十日内返还原告临沂东方新纪元置业有限公司1000000元； 三、被告宿海燕于本判决发生法律效力后十日内支付原告临沂东方新纪元置业有限公司违约金320万元； 四、驳回原告临沂东方新纪元置业有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费40400元，由被告宿海燕负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  刘洪展 人民陪审员  乔卫云 人民陪审员  贾 伟 二〇二〇年五月八日 书 记 员  王亚旭