广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0705民初1042号原告：龚凤秀，女，1953年4月27日出生，汉族，住湖南省浏阳市沙市**************。公民身份号码：430************164。委托诉讼代理人：李健平，广东领拓律师事务所律师。被告：江门市新会万森办公设备有限公司。住所地：广东省江门市新会区***********。统一社会信用代码：914***********160X。法定代表人：毕某1。被告：江门市蓬江区和悦贸易有限公司。住所地：广东省江门市蓬江区*************。统一社会信用代码：914**********046XC。法定代表人：侯某1。被告：毕某1，女，1969年11月29日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区**********。公民身份号码：510************068。被告：邹紫盈，女，1995年8月18日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区**********。公民身份号码：440************147。被告：侯某1，男，1964年11月21日出生，汉族，住广东省江门市新会区************。公民身份号码：630************530。被告：侯娜，女，1994年4月29日出生，汉族，住广东省江门市新会区************。公民身份号码：440************32X。被告：曹怡，女，1980年5月6日出生，汉族，住湖南省长沙县黄花派出所黄花镇崩坎合力组**。公民身份号码：430************82X。江门市中盈融资担保有限公司与被告江门市新会万森办公设备有限公司（以下简称“万森公司”）、江门市蓬江区和悦贸易有限公司（以下简称“和悦公司”）、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜、曹怡追偿权纠纷一案，本院于2020年3月9日立案后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，江门市中盈融资担保有限公司将本案债权转让给龚凤秀，并申请退出本案诉讼。本院经审核后，于2020年4月13日裁定准许龚凤秀替代江门市中盈融资担保有限公司作为本案原告参加诉讼，江门市中盈融资担保有限公司退出诉讼。本案定于2020年5月8日公开开庭审理，原告龚凤秀的委托诉讼代理人李健平到庭参加诉讼，被告万森公司、和悦公司、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜、曹怡经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚凤秀向本院提出诉讼请求：1.判令被告万森公司立即向原告支付担保代偿款478260元；2.判令被告万森公司从2020年2月25日即代偿之日起至实际偿清日止，以担保代偿款为基数按每月利率2%向原告支付利息；3.判令被告和悦公司、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜、曹怡对被告万森公司所欠原告的上述债务承担连带清偿责任；4.判令原告对被告万森公司抵押给江门市中盈融资担保有限公司的生产设备、原材料、半成品、产品（商品）等在拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；5.判令原告对被告毕某1抵押给江门市中盈融资担保有限公司的位于惠东县稔山镇大埔屯富茂海滨城E4栋26层03号房[不动产权证号：粤（2018）惠东县不动产权第0026883号]在拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；6.被告偿付原告律师费40000元；7.判令各被告共同承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告万森公司因需要流动资金周转，要求江门市中盈融资担保有限公司为其向江门市新会区信盈小额贷款有限公司(以下简称“贷款人”)借款450000元作担保，江门市中盈融资担保有限公司为支持其发展经济，同意为其作担保。三方于2018年5月29日签订合同编号为信盈【2018】借字第017号《借款合同》，约定被告万森公司向贷款人借款450000元，借款期限自2018年6月14日至2019年6月13日，借款利率为2%/月，还款方式：本金到期一次性归还，利息按月计收，江门市中盈融资担保有限公司为该借款提供连带责任保证担保。同日，被告万森公司与江门市中盈融资担保有限公司签订[2018]中盈委担字第[023]号《委托担保和反担保合同》（以下称“反担保合同”）和[2018]中盈委担字第[023]号合同附件一《动产抵押协议》，反担保合同对担保及反担保的主债权、担保的期限、担保的费用、反担保权利义务及违约的处理等都作出了明确的约定，万森公司并将其生产设备、原材料、半成品、产品（商品）等抵押给江门市中盈融资担保有限公司。2018年5月29日，和悦公司、江门市激越办公设备有限公司(以下简称“激越公司”)、毕某1、邹紫盈、侯某1与江门市中盈融资担保有限公司签订合同编号为[2018]中盈最高保字第[036]号《最高额保证反担保合同》，约定和悦公司、激越公司、毕某1、邹紫盈、侯某1对上述反担保合同项下的债权提供连带责任保证反担保，最高反担保债权额为人民币1000000元。同日，被告毕某1与江门市中盈融资担保有限公司签订了[2018]中盈最高抵字第[012]号《最高额抵押反担保合同》，约定愿意将其位于惠东县稔山镇大埔屯富茂海滨城E4栋26层03号房[不动产权证号：粤（2018）惠东县不动产权第0026883号]抵押给江门市中盈融资担保有限公司；并已在不动产登记部门办理了抵押登记，江门市中盈融资担保有限公司为抵押权人。相关合同签订后，贷款人于2018年6月14日向被告万森公司通过银行转账交付了借款人民币450000元。但借款到期后，被告万森公司没有履行还款义务，只归还了部分利息，经贷款人和江门市中盈融资担保有限公司多次催收无果，贷款人于2020年2月24日向江门市中盈融资担保有限公司发出《通知书》，要求江门市中盈融资担保有限公司履行担保责任。江门市中盈融资担保有限公司于2020年2月25日履行了保证责任为被告万森公司代偿款项478260元（含本金450000元、利息28260元）。根据《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条的规定和《中华人民共和国物权法》的相关规定以及双方签订的《反担保合同》、《最高额保证反担保合同》的约定，江门市中盈融资担保有限公司在履行了代偿责任后，有权向相关被告追偿。同时，被告万森公司违反了反担保合同第九条的约定，已构成违约，应按照反担保合同第十一条第二项的约定从江门市中盈融资担保有限公司代偿之日起至清偿之日止，以478260元为基数按月利率2%向江门市中盈融资担保有限公司支付利息。此外，激越公司于2020年1月15日经股东决议注销解散，被告侯娜、曹怡作为其股东，在明知公司存在未清偿债务的情况下，强行办理了注销登记，滥用股东的有限责任，逃避债务，损害了江门市中盈融资担保有限公司的合法利益，依照《中华人民共和国公司法》和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》的相关规定，被告侯娜、曹怡依法应承担连带清偿责任。基于上述事实，江门市中盈融资担保有限公司为维护自身的合法权益，根据《民事诉讼法》第三十四条之规定，特具状向贵院提起诉讼。现江门市中盈融资担保有限公司将涉案债权转让给龚凤秀，龚凤秀具有原告的主体资格。因本案案涉担保合同有明确约定，因被告逾期还款引发诉讼的，因此产生的律师费、诉讼费等费用全部由被告方承担。为处理本案，原告龚凤秀委托了律师并支付了律师费用，故该笔费用应当由被告方承担。本案在审理过程中，原告龚凤秀撤回本案第4项“判令原告对被告万森公司抵押给江门市中盈融资担保有限公司的生产设备、原材料、半成品、产品（商品）等在拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。”的诉讼请求。原告龚凤秀为其主张提供如下证据：1.营业执照、身份证、全国企业信息各1份，证明原告与被告主体适格。2.借款合同1份，证明被告江门市新会万森办公设备有限公司向贷款人借款450000元的事实。3.结算业务委托书、借款借据各1份，证明被告收到借款的事实。4.委托担保和反担保合同、动产抵押协议各1份，证明江门市中盈融资担保有限公司接受被告江门市新会万森办公设备有限公司的申请，为其行贷款人借款450000元提供担保的事实，对违约责任有明确约定，被告将其生产设备、原材料、半成品、产品（商品）抵押给江门市中盈融资担保有限公司。5.《最高额保证反担保合同》1份，证明被告江门市蓬江区和悦贸易有限公司、毕某1、邹紫盈、侯某1为被告江门市新会万森办公设备有限公司的借款向江门市中盈融资担保有限公司提供连带责任反担保的事实。6.最高额抵押反担保合同、不动产权证、不动产登记证明各1份，证明被告毕某1愿意将其位于惠东县稔山镇大埔屯富茂海滨城E4栋26层03号房抵押给江门市中盈融资担保有限公司；并已在不动产登记部门办理了抵押登记，江门市中盈融资担保有限公司为抵押权人。7.借款本息计算表、通知书、委托书、进账单、代偿证明书各1份，证明江门市中盈融资担保有限公司已为被告江门市新会万森办公设备有限公司向贷款人代偿了借款本金、利息合计478260元。8.营业执照、企业机读档案登记资料、企业机读档案变更登记资料、全国企业信息各1份，证明担保人江门市激越办公设备有限公司于2020年1月15日经股东决议注销解散，被告侯娜、曹怡作为其股东，依法应当承担连带清偿责任。9.债权转让协议1份、中国农业银行回执1份，证明江门市中盈融资担保有限公司跟中盈公司已就本案涉的债权经协商一致由原告受让案涉债权，江门市中盈融资担保有限公司也已经按照协议约定支付了债权转让的对价。10.债权转让通知1份，债权转让通知书送达回证、EMS快递单及物流信息、公证书，证明案涉的债权转让已经根据相关法律规定通知了各方的债务人。11.民事委托代理合同1份、律师费发票1份，证明原告龚凤秀为了处理本案的诉讼，委托了律师并支付了律师费用。被告万森公司、和悦公司、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜、曹怡均没有答辩，万森公司、和悦公司、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜在举证期限内也没有提交证据。被告曹怡提交《江门市激越办公设备有限公司股权转让合同》复印件1份作为本案证据，但未说明证明对象及内容。经审查，江门市中盈融资担保有限公司及原告龚凤秀提交的上述证据来源合法，能客观地反映案件事实，具有证明力，可以作为认定案件事实的依据，本院予以采纳。被告曹怡提交的证据为复印件，无原件予以核对，难以核实其真实性，且曹怡也未就该证据证明的对象及内容进行说明，本院对该证据不予采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院对原告起诉所陈述的事实予以确认，并另查明如下事实：一、江门市中盈融资担保有限公司与万森公司签订的《委托担保和反担保合同》；江门市中盈融资担保有限公司与和悦公司、激越公司、毕某1、邹紫盈、侯某1签订的《最高额保证反担保合同》，均约定了如下内容：1.反担保的方式为连带责任担保，如同时存在人的反担保和物的反担保，江门市中盈融资担保有限公司可以不分先后顺序，可以分别或同时就物的反担保和人的反担保实现债权，即使江门市中盈融资担保有限公司放弃物的担保，其他保证人仍就债务全额提供反担保；2.反担保的范围包括但不限于借款本息、诉讼费用、律师费、评估、鉴定、拍卖变卖、资产过户等费用；3.如万森公司未能履行按期还本付息义务，贷款人要求江门市中盈融资担保有限公司代为清偿债务的，万森公司除向江门市中盈融资担保有限公司归还代偿款外还应依法从江门市中盈融资担保有限公司代偿之日至清偿之日止，以代偿金额为基数按月利率2%向江门市中盈融资担保有限公司支付利息。二、江门市中盈融资担保有限公司与毕某1签订的《最高额抵押反担保合同》，约定由毕某1将其自有的位于惠东县稔山镇大埔屯富茂海滨城E4栋26层03号房[不动产权证号：粤（2018）惠东县不动产权第0026883号]抵押给江门市中盈融资担保有限公司，并于2018年6月11日在惠东县国土资源局办理了相应的抵押登记[登记字号为：粤（2018）惠东县不动产证明第0011009号]，抵押方式为最高额抵押，担保债权的数额为100万元，江门市中盈融资担保有限公司为抵押权人。三、江门市中盈融资担保有限公司与万森公司签订的《委托担保和反担保合同》，约定由万森公司将其自有的激光传真机、打印机等估价400万元作为抵押物抵押给江门市中盈融资担保有限公司，作为涉案债务的担保。在本案审理过程中，原告龚凤秀书面申请撤回本案第4项“判令原告对被告万森公司抵押给江门市中盈融资担保有限公司的生产设备、原材料、半成品、产品（商品）等在拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。”的诉讼请求。四、本案在审理过程中，江门市中盈融资担保有限公司于2020年3月25日与龚凤秀签订《债权转让协议》，将本案的债权转让给龚凤秀，并于2020年3月25日、3月31日、4月1日分别通知了各被告，又于2020年4月13日向本院申请退出本案诉讼，本院裁定予以准许，由龚凤秀替代江门市中盈融资担保有限公司为本案原告。五、龚凤秀为本案委托了广东领拓律师事务所进行诉讼，应支付律师费40000元。本案有如下争议焦点：一、涉案合同的效力及当事人责任的承担；二、合同权利转让的效力及法律后果；二、律师费的负担。一、关于第一个焦点问题万森公司与江门市新会区信盈小额贷款有限公司、江门市中盈融资担保有限公司签订的《借款合同》，江门市中盈融资担保有限公司与万森公司签订的《委托担保和反担保合同》，与和悦公司、激越公司、毕某1、邹紫盈、侯某1签订的《最高额保证反担保合同》，与毕某1签订的《最高额抵押反担保合同》，是在自愿协商一致的基础上签订的，上述合同的内容没有违反法律的规定，为有效的合同。各方当事人应按合同的约定履行相应的义务。因被告万森公司没有按合同的约定向江门市新会区信盈小额贷款有限公司偿还借款本息，江门市新会区信盈小额贷款有限公司要求江门市中盈融资担保有限公司履行保证责任，代万森公司清偿合同债务，江门市中盈融资担保有限公司也按合同履行了代偿义务。江门市中盈融资担保有限公司代偿该债务后，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，向债务人即万森公司追偿，故江门市中盈融资担保有限公司请求被告万森公司支付代偿款478260元的主张，理据充分，本院予以支持。对于利息计算，在江门市中盈融资担保有限公司于2020年2月25日支付代偿款后，被告万森公司没有履行归还借偿款的义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，万森公司应根据合同的约定，以代偿款为基数，按月利率2%计算，向江门市中盈融资担保有限公司支付利息。江门市中盈融资担保有限公司的该利息请求，没有违反双方的合同约定和法律的规定限额，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。”的规定，当事人已约定了反担保人的保证方式为连带责任保证，无论原告对被告万森公司的债权是否拥有物的担保，原告都有权直接要求反担保人保证人和悦公司、激越公司、毕某1、邹紫盈、侯某1承担全部保证责任，故被告上述公司、自然人作为被告万森公司上述的连带责任保证担保人，依法应对被告万森公司的上述债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，上述保证人履行连带清偿责任后，有权向被告万森公司追偿。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产”、第一百八十条第一款第一项“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，被告毕某1自愿将其所有的位于惠东县稔山镇大埔屯富茂海滨城E4栋26层03号房作为抵押物抵押给江门市中盈融资担保有限公司，最高额为100万元。因此江门市中盈融资担保有限公司在被告万森公司不履行债务时，有权依法对上述抵押的房屋拍卖、变卖所得价款在最高额100万元内享有优先受偿权。因激越公司于2020年1月15日核准注销，其股东为被告侯娜、曹怡，未依法进行清算，对本案担保的债务没有清偿，滥用股东权利，损害了债权人江门市中盈融资担保有限公司的利益，应当根据《中华人民共和国公司法》第二十条“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，承担原激越公司应依法承担的对江门市中盈融资担保有限公司的保证责任。二、关于第二个焦点问题在本案诉讼过程中，江门市中盈融资担保有限公司将本案债权转让给龚凤秀，并通知了各被告，根据《中华人民共和国合同法》第七十九条“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”及第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”的规定，龚凤秀依法取得涉案债权，有权成为本案的原告并享有江门市中盈融资担保有限公司本案的权利。龚凤秀在诉讼过程中撤回本案第4项“判令原告对被告万森公司抵押给江门市中盈融资担保有限公司的生产设备、原材料、半成品、产品（商品）等在拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。”的诉讼请求，是对自己诉讼权利的合法处分，并没有影响其他当事人的合法权益，本院予以准许。三、关于第三个焦点问题龚凤秀为进行本案诉讼支付了律师费20000元，但在江门市中盈融资担保有限公司与各被告签订的《委托担保和反担保合同》、《最高额保证反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》中，虽然约定了担保的范围包含律师费在内，但并没有对因诉讼产生的律师费如何负担进行约定，龚凤秀主张该律师费缺乏事实依据。且本案系江门市中盈融资担保有限公司人代被告万森公司偿还的款项为民间借贷的款项，应适用民间借贷相关和法律规范调整。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，本院已支持龚凤秀所主张的按年利率24%计算的利息，律师费属于上述法律规定的其他费用，本院依法不予支持。被告万森公司、和悦公司、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜、曹怡经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本案依法缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江门市新会万森办公设备有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告龚凤秀支付代偿款478260元及利息（以478260元为基数，从2020年2月25日起按月利率2%计至实际清偿日止）。二、被告江门市蓬江区和悦贸易有限公司、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜、曹怡对被告江门市新会万森办公设备有限公司所欠原告龚凤秀的本判决第一项的债务承担连带清偿责任；被告江门市蓬江区和悦贸易有限公司、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜、曹怡履行清偿责任后，有权就其清偿的部分向被告江门市新会万森办公设备有限公司追偿。三、原告龚凤秀有权依法在拍卖、变卖被告毕某1提供抵押的惠东县稔山镇大埔屯富茂海滨城E4栋26层03号房[不动产权证号：粤（2018）惠东县不动产权第0026883号]所得价款中，在最高限额1000000元范围内,在上述第一项的债权范围内，享有优先受偿权。四、驳回原告龚凤秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序审理，一审受理费减半收取为4636.95元、财产保全费2911.3元，合共7548.25元（已由原告龚凤秀预交），由原告龚凤秀负担400元，被告江门市新会万森办公设备有限公司、江门市蓬江区和悦贸易有限公司、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜、曹怡共同负担7148.25元。原告龚凤秀多预交的上述诉讼费7148.25元，由本院予以退回；被告江门市新会万森办公设备有限公司、江门市蓬江区和悦贸易有限公司、毕某1、邹紫盈、侯某1、侯娜、曹怡应在本判决发生法律效力之日起七日内向本院补缴案件诉讼费7148.25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  苏锦江二〇二〇年五月十八日书记员  林 艺