重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0116民初1531号原告：谢中全，男，汉族，1968年6月24日出生，住四川省资阳市。委托诉讼代理人：王谢磊，重庆宇广律师事务所律师，特别授权。被告：重庆隆旺机电有限责任公司，住所地重庆市江津区珞璜工业园**，统一社会信用代码91500116778471639Q。法定代表人：王吉龙，董事长。委托诉讼代理人：潘勇，重庆捷讯律师事务所律师，特别授权。原告谢中全与被告重庆隆旺机电有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，双方当事人争议较大，依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告谢中全及其委托诉讼代理人王谢磊，被告重庆隆旺机电有限责任公司的委托诉讼代理人潘勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢中全向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2017年11月1日至2018年2月6日期间医疗期待遇39264.75元；2、被告支付原告2008年8月1日至2018年2月12日期间违法解除劳动关系赔偿金87255元；3、被告支付原告失业保险待遇损失10800元（庭审中变更金额为7875元，即1050元/月×15月×50%）；4、被告支付原告医疗补助费26176.50元（当庭放弃）；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2008年8月到被告处从事车工工作，双方于2014年12月31日签订了书面劳动合同，期限至2017年12月31日。2017年3月10日，原告在工作中受伤，后经江津区人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年10月31日，原告在下班回家途中发生交通事故受伤，分别两次住院治疗并向被告提交了医院诊疗证明。但被告却于2018年2月12日以双方劳动合同到期为由向原告送达了《终止劳动合同通知书》。原告认为，原告于2008年8月起即在被告处工作，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，原告于2017年10月31日因车祸受伤应享受的医疗期为9个月。同时，原告于2017年3月10日因工受伤后，于2018年7月30日才作出劳动能力鉴定结论，故被告在原告医疗期未届满及劳动能力鉴定结论尚未作出前终止与原告的劳动合同属于违法解除，应支付原告违法解除劳动关系赔偿金87255元。同时，被告应按原告的平均工资标准4362.75元/月支付医疗期待遇39264.75元。被告虽为原告参加了失业保险，但未依法为原告办理失业档案转移手续，致使原告无法领取失业保险待遇，故被告应赔偿原告所遭受的损失。原告为农村户口，属于非因本人意愿中断就业，应享受15个月失业保险金，故被告应赔偿原告失业保险待遇损失7875元。综上，原告的诉讼请求于法有据，望法院判如所请。被告重庆隆旺机电有限责任公司辩称：一、关于原告的入职时间问题。根据原告向被告提交的《重庆隆旺机电有限责任公司应聘员工登记表》可见原告的入职时间为2009年2月12日。原告虽曾于2008年在被告处工作过，但其已于2009年1月离职，随后又于2009年2月12日重新入职，故双方此次劳动关系的建立时间应为2009年2月12日。二、关于原告应享受的医疗期及医疗期待遇问题。医疗期为职工在一定期间内累计可以享受的最长病休时间。只有患病职工的确需要停工治疗时才能享受医疗期。职工具体能享受多长时间的医疗期及医疗期何时终结，应以医疗机构的具体病休证明为准。原告虽于2017年10月31日非因工受伤需要治疗，但其仅向被告提供了2017年11月1日至2018年2月6日期间的病休证明。此后，原告未再向被告提供新的病休证明或履行请假手续，并于2018年2月7日至10日期间前往被告处打卡上、下班。上述行为均表明原告的医疗期已于2018年2月6日终结，原告此后可正常上班，不再需要停工治疗。故原告应享受的医疗期应为2017年11月1日至2018年2月6日。因原告在上述医疗期内未履行请假手续，相应病休证明也是事后才向被告提交，故原告在上述期间属于旷工，无权主张医疗期待遇。即使被告应支付其医疗期待遇，根据被告提交的员工工资明细表及网上银行代发工资清单可以证明原告非因工负伤前12个月平均工资为2363元/月，故应按该工资标准计算原告的医疗期待遇。三、关于违法解除劳动关系赔偿金问题。原、被告签订的劳动合同本应于2017年12月31日到期终止。但因原告非因工负伤尚处于医疗期内，被告并未立即终止与原告的劳动合同。但原告于2018年2月7日至10日期间回被告处上班的行为表明其医疗期已终结，故被告有权依据劳动合同法第四十五条的规定依法终止与原告的劳动合同。此外，原告提出其工伤劳动能力鉴定结论尚未作出，被告无权终止劳动合同的意见。被告认为，根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十条规定，工伤职工伤情稳定及停工留薪期满或终止的，应当进行劳动能力鉴定。本案中，原告于2017年3月10日发生工伤仅治疗6天后即返回被告处上班，其伤情早已稳定，停工留薪期也随之终止，故原告应当立即进行劳动能力鉴定。但原告一直拖延拒不进行劳动能力鉴定，属于怠于或放弃行使权利，不应受法律保护。综上，被告依法终止与原告的劳动合同不属于违法解除，无需支付经济赔偿金。四、关于失业保险待遇损失问题。被告已为原告参加了失业保险，也向原告出具了终止劳动合同通知书并依法为其办理了停保手续，未办理失业登记的过错在于原告。且原告本次未领取的失业保险金可以在下一次领取时累计合并计算，被告并未给原告造成损失，不应予以赔偿。综上，原告的诉讼请求均于法无据，请求依法驳回。本院经审理认定事实如下：原告曾在被告处工作，被告为原告缴纳了2008年11月至2009年1月期间的工伤保险费。2009年2月12日，原告填写了《重庆隆旺机电有限责任公司应聘员工登记表》，载明工作简历为：“2001年至2007年在东强公司任车工，2007年至2008年在隆旺公司任车工”。同日，被告对原告进行了新进员工培训。此后，被告从2009年3月起为原告缴纳了工伤保险费，从2011年3月起为原告缴纳了养老保险费，从2011年5月起为原告缴纳了失业保险费，从2011年6月起为原告缴纳了医疗保险费。2014年12月31日，原、被告签订《重庆隆旺机电有限责任公司员工劳动合同书》，约定原告在被告生产部任车工，合同期限至2017年12月31日。2017年3月10日，原告在工作中左眼不慎受伤，江津区人力资源和社会保障局于6月6日作出认定工伤决定书，认定原告此次受伤为工伤。2017年10月31日，原告发生交通事故受伤后在重庆市巴南区人民医院住院治疗，并向被告提交了2017年11月1日至2018年2月6日期间的医院诊疗证明。2018年2月7日至10日上午，原告到被告处打卡签到，但未实际上班。2018年2月12日，被告向原告送达《终止劳动合同通知书》，载明：“谢中全：我们双方于2014年12月31日签订的劳动合同将于2018年1月1日期限届满，单位决定不再续订劳动合同，现通知你终止劳动合同。终止劳动合同时间为：2018年2月7日（其中2018年1月31日至2018年2月6日因你患病治疗已向单位提交病假手续，故为医疗期间）……”原告于当日签收了该通知书，此后未再到被告处上班，但仍在继续治疗因此前交通事故导致的伤病。2018年3月6日，被告以“解除合同”为由办理了原告的社会保险停保手续。2018年4月8日，原告申请对2017年3月10日的工伤进行劳动能力鉴定。2018年7月30日，江津区劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定结论为伤残捌级，无生活自理障碍。2018年12月18日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，鉴定结论为伤残拾级，无生活自理障碍。2018年11月16日，原告向江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付医疗期待遇39264.75元、违法解除劳动关系赔偿金87255元、医疗补助费26176.50及失业保险待遇损失10800元。该委于2018年12月28日作出渝津劳人仲案字〔2018〕第1080号仲裁裁决书，裁决被告支付原告医疗期待遇9925元和一次性生活补助金7875元，并驳回原告的其他仲裁请求。审理过程中，原、被告一致认可双方解除劳动关系的时间为2018年2月12日。原告向本院提交了兴业银行流水明细，拟证明被告及被告财务人员“王**”于2016年5月至2017年4月期间（转账时间为2016年6月28日至2017年5月25日期间）支付原告的工资总额共计41768元；于2017年2月至2017年10月期间（转账时间为2017年3月24日至2017年11月27日期间）支付原告的工资总额共计16373.50元。原告主张按该银行流水明细中2016年5月至2017年4月期间被告及“王**”支付的工资数额作为其医疗期待遇和经济赔偿金的计算基数。被告对上述工资数额不予认可，仅认可医疗期待遇按原告2016年5月至2017年4月期间的工资标准计算，但经济赔偿金应按原告在终止劳动合同前12个月的平均工资计算，并举示了工资表和网上银行代发工资清单，拟证明原告非因工受伤前12个月的平均工资为2363元/月。原告对该工资标准亦不认可。被告于2020年4月7日向本院提交庭审补充说明，认可“王**”系被告员工，但对于“王**”个人向原告的转账性质或用途无法核实，请求法院依法认定。上述事实，有当事人的陈述、仲裁裁决书及送达证明、应聘员工登记表、培训效果评价表、劳动合同书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定受理通知书、初次鉴定结论书、再次鉴定结论书、诊疗证明书、病历资料、兴业银行流水明细、终止劳动合同通知书、重庆市社会保险参保证明、重庆市参加社会保险单位人员减少申报表及庭审补充说明等证据，经庭审质证，在卷佐证。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。关于劳动关系起止时间问题。原告于2009年2月12日填写了《重庆隆旺机电有限责任公司应聘员工登记表》，载明的工作简历包括2007年至2008年在隆旺公司任车工。同日，被告对原告进行了新进员工培训。上述证据均表明原告曾于2008年在被告处工作过，但期间双方中断了劳动关系，后原告又于2009年2月12日重新入职被告处，这也与被告在2009年2月为原告中断参保的事实相一致。故双方此次劳动关系的建立时间应为2009年2月12日。原告提出从2008年8月起入职被告处并持续未间断工作的意见未举示充分证据予以证明，本院不予采信。原、被告一致认可双方劳动关系的解除时间为2018年2月12日，本院予以确认。关于2017年11月1日至2018年2月6日期间医疗期待遇问题。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工患病或非因工负伤需要停止工作医疗时，实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以上十年以下的医疗期为九个月。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，连续工龄不满10年的职工患病停工治疗在6个月以内的，病假工资按本人工资的70%计发。本案中，原告实际参加工作年限满十年，至2017年10月31日非因工受伤时在被告处连续工作满五年不满十年，故其可以享受的医疗期本应从2017年11月1日起计算九个月。但因双方已于2018年2月12日解除了劳动关系，且被告认可收到原告2017年11月1日至2018年2月6日期间的医院诊疗证明，故原告请求被告支付2017年11月1日至2018年2月6日期间的医疗期待遇于法有据，本院予以支持。根据原告举示的兴业银行流水明细可见，被告及“王**”账户于2016年5月至2017年4月支付原告的款项共计41768元。被告认可“王**”系其工作人员，但未对“王**”长期多次向原告支付款项作出合理解释，故对原告提出“王**”账户向其支付的款项亦为工资组成的意见，本院予以采纳。因原、被告一致认可以原告2016年5月至2017年4月期间的工资标准作为医疗期待遇计算基数，故被告应支付原告2017年11月1日至2018年2月6日期间医疗期待遇7757.49元[（41768元/12月×3月×70%）＋（41768元/12月÷21.75天/月×4天×70%）]。原告超额部分的主张，本院不予支持。关于违法解除劳动关系赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；……”第四十五条规定：“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”《重庆市工伤保险实施办法》第二十五条规定：“工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得解除劳动合同或者终止劳动关系。”本案中，首先，原、被告签订的劳动合同书虽约定合同期限至2017年12月31日，但原告于2017年3月10日因工受伤后，江津区劳动能力鉴定委员会于2018年7月30日才作出劳动能力鉴定结论，故被告于2018年2月12日终止与原告的劳动合同违反上述规定，属于违法解除。被告提出原告在停工留薪期满后拖延进行劳动能力鉴定属于怠于行使权利，不应以此对抗被告的意见。本院认为，根据《工伤保险条例》第二十三条规定，劳动能力鉴定可以由用人单位、工伤职工或者其近亲属向劳动能力鉴定委员会提出申请。故被告在原告伤情稳定后也可提起劳动能力鉴定申请，被告具备救济途径。但被告也怠于行使该项权利，故其不能以此作为合法解除的抗辩理由。其次，原告于2017年10月31日非因工受伤后应享受的医疗期为九个月。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条和第四条规定，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限，且医疗期九个月的按十五个月内累计病休时间计算。故医疗期并非劳动者实际治疗伤病的期限，而是劳动合同限制解除期限。原告虽于2018年2月7日至10日期间到被告处打卡签到，但其并未实际上班，也并未明确表示放弃剩余医疗期，故原告在规定的医疗期内如需继续治疗和休息，仍可继续享受剩余医疗期。而原告在双方终止劳动关系后仍在继续治疗的事实表明其医疗也尚未终结。故被告认为原告的医疗期于2018年2月6日终结，可以依法终止劳动合同的理由也不能成立。综上，无论从原告因工受伤还是非因工受伤的情形看，被告终止与原告的劳动合同理由均不能成立，属于违法解除，应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付原告赔偿金。原告2017年2月至2017年10月期间的工资总额为16373.50元，2017年11月至2018年1月医疗期工资总额为7309.40元（41768元/12月×3月×70%），故原告终止劳动合同前12个月平均工资为1973.58元/月[（16373.50元＋7309.40元）/12月]。因此，被告应支付原告2009年2月12日至2018年2月12日期间违法解除劳动关系赔偿金37498.02元（1973.58元/月×9.5月×2）。原告超额部分的主张，本院不予支持。关于失业保险待遇损失问题。《重庆市失业保险条例》第三十二条规定：“违反本条例，有下列情形之一的，……造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿：（一）单位未按规定告知失业人员应当享受的失业保险待遇、为失业人员出具终止或解除劳动关系证明，或者不在规定期限内提交失业人员名单、档案的；……”本案中，被告终止与原告的劳动关系，原告属于非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险金的条件。被告虽为原告缴纳了失业保险费并办理了停保手续，但其未举示证据证明曾告知原告享有领取失业保险待遇的权利并在规定期限内向失业保险经办机构提交了失业人员名单和档案，致使原告无法领取失业保险金。为此给原告造成的损失，被告应予赔偿。根据《重庆市失业保险条例》第二十四条的规定，原告可以享受的失业保险待遇超过15个月，故原告请求被告支付失业保险待遇损失7875元（1050元/月×15月×50%）不违反法律规定，本院予以支持。原告自愿放弃要求被告支付医疗补助费26176.50元的诉讼请求系其真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第四十七条、第八十七条、《工伤保险条例》第二十三条、《重庆市工伤保险实施办法》第二十五条、《重庆市失业保险条例》第二十四条、第三十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告重庆隆旺机电有限责任公司于本判决生效后七日内支付原告谢中全2017年11月1日至2018年2月6日期间医疗期待遇7757.49元。被告重庆隆旺机电有限责任公司于本判决生效后七日内支付原告谢中全违法解除劳动关系赔偿金37498.02元。被告重庆隆旺机电有限责任公司于本判决生效后七日内支付原告谢中全失业保险待遇损失7875元。驳回原告谢中全的其他诉讼请求。如果被告重庆隆旺机电有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆隆旺机电有限责任公司负担，限于本判决生效后七日内交本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  李希琳人民陪审员  谢红珊人民陪审员  周利容二〇二〇年五月十八日书 记 员  钟扬雨