江西省上饶市广信区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1121民初584号原告：徐利金，男，汉族，1983年6月9日生，住江西省上饶市广信区。委托诉讼代理人：王戍，江西衡旭律师事务所律师。被告：上饶市宏阳新型建材有限公司，住所地江西省上饶经济技术开发区黄源片区长源路，统一社会信用代码91361100MA35J40Q42。法定代表人：陈仁发，该公司董事长。委托诉讼代理人：饶明海，江西时空律师事务所律师。原告徐利金与被告上饶市宏阳新型建材有限公司（以下至判决主文前简称宏阳公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐利金的委托诉讼代理人王戍、被告宏阳公司的委托诉讼代理人饶明海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐利金向本院提出诉讼请求：1、解除双方劳动关系；2、依法责任被告支付原告（一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、工伤事故处理费、护理费、住院伙食补助费、交通费）共计人民币475,720元。事实和理由：原告于2018年3月入职上饶市宏阳新型建材有限公司做司机，2019年5月9日下午2时许，在更换泵车泵管的过程中，不慎从泵车上摔下致伤，后送到上饶县人民医院治疗，诊断为左跟骨骨折。治疗终结后经上饶市人力资源和社会保障局2019年5月29日认定为工伤（工伤决定书为饶人社伤认字169号），原告于2019年7月31日被上饶市劳动能力鉴定委员会鉴定构成九级伤残（上饶市劳鉴2019年1548号）。原告认为，原告系工伤，工资平均为12,000元左右，但受伤后对方一直未按规定理赔，原告2019年9月3日向上饶市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，2019年10月16日仲裁开庭审理，但截止目前一直未结案，依据规定向人民法院提起诉讼，望支持原告之诉请。为证明其主张，原告向法院提供了下列证据：1、出院记录、疾病诊断证明书，旨在证明原告伤情、治疗情况；2、工伤认定决定书，旨在证明原告认定工伤的事实；3、初次鉴定结论书，旨在证明原告构成九级伤残；4、鉴定费、伤情诊断费等发票，旨在证明原告所花费费用；5、工资流水，旨在证明原告平均工资12，000元；6、上饶市劳动人事争议仲裁委员会开庭通知书、证明各一份，旨在证明原告向市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，逾期未裁决。被告宏阳公司辩称，1、被告不同意解除劳动合同关系；2、被告为原告购买了工伤保险，一次性伤残补助金和一次性伤残医疗补助金、工伤事故处理费、住院伙食补助费由工伤保险基金支付；3、原告的平均工资为11,139.1元，护理费应当按照每天100元计算，后续治疗费未产生，不得计入赔偿项目，交通费由法庭酌情考虑；4、原告受伤后，被告另行支付了两个月的停工留薪工资。综上，请求法庭依法核减原告所主张的诉求。为证明其主张，被告向法院提供了下列证据：1、工资流水，旨在证明原告的平均工资是11,139.1元；2、上饶市社会保险事业管理局出具的证明一份，旨在证明被告为原告办理了2018年6月-2019年9月的工伤保险。原、被告双方提供的证据，经质证，对真实性均无异议，本院依法予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下，原告徐利金于2013年3月进入被告公司工作，职位为司机。2019年5月9日原告在更换泵车泵管时不慎摔伤，被诊断为左跟骨骨折。2019年5月29日，上饶市人力资源和社会保障局作出了饶人社工伤字[2019]169号工伤认定决定书，认定原告的受伤为工伤。2019年7月31日，上饶市市劳动能力鉴定委员作出了上饶市劳鉴2019年1548号初次（复查）鉴定结论书，确定原告的伤残等级为9级。此后因原、被告就被告的工伤待遇问题未能达成一致意见，故原告向上饶市市劳动人事争议仲裁委员申请了劳动仲裁，上饶市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月23日受理了该案。2020年1月8日，上饶市劳动人事争议仲裁委员会出具《证明》一份，证明该案尚未结案。原告受伤后，被告按每月6,272.64元的标准向原告发放了2个月的工资。原告的工资由底薪6,000元和绩效工资组成，根据双方提供的工资流水，经核算原告受伤前实际月平均工资为12,026元。原告2018年6月至2020年4月在市本级被告公司参加工伤保险，2018年6月至2019年4月工伤保险缴费基数为2,807元，2019年5月至2020年4月工伤保险缴费基数为2,842元。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十二条第一款规定:“劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出受理决定或仲裁裁决,当事人直接提起诉讼的,人民法院应予受理,但申请仲裁的案件存在下列事由的除外:(一)移送管辖的；(二)正在送达或送达延误的；(三)等待另案诉讼结果、评残结论的;(四)正在等待劳动人事争议仲裁委员会开庭的；(五)启动鉴定程序或者委托其他部门调查取证的;(六)其他正当事由。”本案中，上饶市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月23日受理原告的仲裁申请后，无相关事由至今未作出仲裁裁决，原告直接提起诉讼，符合法律规定。本案系因工伤待遇引起的劳动争议案件。原告徐利金在被告宏阳公司工作时受伤，有工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书为证，双方均无异议，故被告应依法承担原告的工伤待遇的赔偿责任。原告要求解除与被告之间的劳动关系，根据《江西省实施办法》第二十二条的规定，本院对该诉请予以确认。原告受伤前实际月平均工资为12,026元，故原告请求按照12,000元/月工资基数计算赔偿，符合法律规定，本院予以支持。在双方劳动关系存续期间，被告为原告交纳了工伤保险，原告受伤时的工伤保险缴费基数为2,842元。依照《江西省实施办法》第八条：“工伤保险基金用于支付下列项目：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的抢救医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（九）劳动能力鉴定费；（十）工伤认定调查费；（十一）工伤预防费；（十二）职业康复费。”因此，原告的医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费、工伤认定调查费等均应由工伤保险基金支付，而不应由被告负担，原告应按相关规定向工伤保险经办机构申请领取，故原告请求被告支付交通费、住院伙食补助费、伤情诊断费，本院不予支持。因此，原告的医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费、工伤认定调查费均应由工伤保险基金支付，而不应由被告负担，原告应按相关规定向工伤保险经办机构申请领取。故原告请求被告支付交通费、住院伙食补助费、工伤事故处理费（伤情诊断费），本院不予支持。其余各项费用：1、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金差额部分：被告作为用人单位有足额缴纳工伤保险费的义务，现被告为支原告申报的工伤保险缴费基数2,842元/月低于原告实际月均工资12,026元/月，导致社保经办机构审核出工伤保险基金应当支付原告的一次性伤残补助金和一次性伤残医疗补助金将低于实际应享受的一次性伤残补助金和一次性伤残医疗补助金，导致了原告的相关工伤待遇降低。依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，依此类推，用人单位未按标准足额交纳社会保险费的导致工伤职工待遇低于法定待遇的差额部分也应由用人单位负担，因此，对本应由工伤保险基金支付的被告的工伤保险待遇中的差额部分应由被告公司负担。因此，被告应当向原告支付一次性伤残补助金差额（12,000-2,842）元/月×9个月=82,422元，一次性伤残医疗补助金差额（12,000元-2,842）元/月×7个月=64,106元。2、一次性伤残就业补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项之规定，七至十级的工伤职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，被告在仲裁中已主张解除与原告的劳动合同关系，因此，原告应按规定向被告支付该补助金，而根据《江西省实施办法》第三十二条之规定，九级伤残的工伤一次性就业补助金的标准为17个月的本人工资，即原告应支付被告一次性伤残就业补助金为17月×12,000元/月=204,000元。3、停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”原告伤情为右根骨骨折，参照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》，原告请求被告支付5个月×12,000元/月=42,000元的停工留薪期工资，符合法律规定，本院予以支持。被告在原告受伤后分别于2019年7月、8月各支付工资6,272.64元，应予核减，被告还应向原告支付停工留薪期工资29,454.72元。4、护理费：根据《江西省实施办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”，工伤职工停工期间的护理费尚且应由用人单位负担，工伤职工住院期间的护理费更应由用人单位负担。本案原告住院期间，虽然其未提供相应的护理证据，但根据其伤情，确有护理需要，被告作为用人单位应当按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向原告支付护理费，被告实际住院22天，即以64,315元/年÷365天×70%×22天计算，即被告应支付原告住院期间护理费2,713.56元。5、营养费：因工伤营养费并不属于法律规定应当由用人单位承担项目，故原告请求被告支付营养费660元，无事实及法律依据，本院不予支持。6、后续治疗费：原告请求被告支付后续治疗费10,000元，该费用尚未实际发生，且原告未提供相关证据予以证明，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告徐利金与被告上饶市宏阳新型建材有限公司的劳动关系；二、被告上饶市宏阳新型建材有限公司于判决书生效后十日内支付原告徐利金一次性伤残补助金差额人民币82,422元、一次性工伤医疗补助金差额人民币64,106元、一次性伤残就业补助金人民币204,000元、停工留薪期工资29,454.72元、护理费2,713.56元，合计人民币382,696.28元；三、驳回原告徐利金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告徐利金负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。本案申请执行的期间为二年，从判决规定履行期限的最后一日起计算。审判员 李 妍二〇二〇年五月二十六日书记员 苏忆莲