广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初42172号原告：杜某丰，男，1970年7月18日出生，汉族，身份证住址广州市。委托诉讼代理人：刘立进，广东润科律师事务所律师。被告：广州岭南国际酒店管理有限公司，住所地：广州市越秀区流花路**中国大酒店商业大厦**。法定代表人：李峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：许茜，广东合盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄廷竞，广东合盛律师事务所律师。原告杜某丰诉被告广州岭南国际酒店管理有限公司（以下简称岭南公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第七项、第八项，其他事项无争议。一、入职情况：杜某丰2012年7月23日入职岭南公司处，双方签订无固定期限劳动合同，劳动合同约定杜某丰的工作时间为不定时工作制。在入职岭南公司处前杜某丰已在岭南集团系统内工作。二、工作岗位：劳动合同约定杜某丰工作内容为管理人员，2016年5月1日至2017年4月30日外派至广州岭南国际酒店管理有限公司吉安庐陵东方宾馆分公司任总经理；2017年5月1日至2018年8月31日外派至佛山美的鹭湖岭南花园酒店任总经理。三、工资支付情况：岭南公司每月通过银行转账形式向杜某丰支付上个自然月工资，有工资条。四、最后工作日期:杜某丰最后工作至2019年4月8日，2019年4月9日至4月30日期间补休年假。五、离职情况：2019年4月30日杜某丰因个人原因离职，原、被告双方签署《离职备忘录》，其中约定：杜某丰已于2019年4月30日前完成工作交接，双方确认杜某丰在岭南公司处服务期间所有合法假期已清理完毕；杜某丰签署的《广州岭南国际企业集团有限公司管理人员培训协议》（协议编号【2013】06号）权利义务终止，双方不存在未决事宜。六、培训情况：原、被双方于2013年10月签订《广州岭南国际企业集团有限公司管理人员培训协议》（协议编号【2013】06号），约定经岭南公司审核批准，杜某丰参加暨南大学管理学院EMBA夏季班的学费为19000元，岭南公司承担90%,即171000元，杜某丰承担10%,即19000元；经岭南公司审核批准，杜某丰可在完成学习并取得有效合格证书或证明时，由岭南公司报销杜某丰个人所承担部分的学费为19000元。杜某丰已参加上述协议约定的培训，未取得合格证书。七、休息日加班工资和年休假工资问题。杜某丰主张，劳动合同约定为不定时工作制，但实际履行中是每天8小时，每周不超过40小时的标准工时制。岭南公司通过人事部门进行考勤汇总，外派期间由实际工作单位的人事部门对杜某丰考勤，有考勤登记表，并需员工签字确认。杜某丰外派期间加班只需与岭南公司领导口头确认，并通过考勤登记表登记即可，考勤登记表通过口头方式提交给岭南公司。杜某丰外派期间，2016年5月1日至2017年4月30日期间有43天休息日加班未补休，2017年5月1日至2018年8月31日期间有19天休息日加班未补休，有外派期间考勤登记表记录，杜某丰证据中的考勤登记表仅是对外派期间的考勤情况的汇总。杜某丰在职期间有向岭南公司申请补休，但因职务原因一直无法安排。离职时，未补休的情况杜某丰已与岭南公司财务和人事口头确认，但签订离职备忘录时未对未补休天数进行协商和处理。为证明其主张，杜某丰提供证据：1.2017年4月考勤登记表（吉安庐陵）（原件）；2.2018年8月考勤登记表（美的）（复印件）。岭南公司不确认上述证据的真实性、合法性和关联性，理由是岭南公司没有收到过上述考勤登记表，且证据2无原件。岭南公司主张，杜某丰岗位实行不定时工作制，自主安排工作和休息时间，上下班时间不固定，公司不对其上下班进行考勤。外派期间，因杜某丰是总经理，如其出勤情况出现问题，业主方会向岭南公司反馈，业主方不会对杜某丰考勤进行统计，也没有收到过杜某丰外派期间的考勤表。根据《广州岭南国家酒店管理有限公司本部人事管理规定》第三十条第（三）款第4项规定，杜某丰为外派人员且未派入单位负责人，其如因工作需要安排加班并产生积休的，须事先向岭南公司办理申报手续，经审批同意后方可计入积休。岭南公司没有收到过杜某丰的加班申请。杜某丰不存在欠休情况，也未与岭南公司确认过欠休情况。为证明其主张，被申请人提供证据：1、《广州市劳动合同》；2、《岭南酒店关于陈白羽等职务聘任的通知》；3、《岭南酒店关于杜某丰等职务聘任的通知》；4、《岭南集团审批材料审批表》；5、《广州岭南国际酒店管理有限公司员工考勤管理办法》；6、《岭南酒店印发文签收表》；7、《广州岭南国际酒店管理有限公司职工大会会议通知》；8、《广州岭南国际酒店管理有限公司职工大会决议》；9、《公示岭南酒店和的通知》；10、《广州岭南国际酒店管理有限公司本部人事管理规定》；11、《庐陵东方宾馆员工考勤管理制度》；12、《佛山美的鹭湖岭南花园酒店工作时间管理办法》；13、《岭南酒店关于委派杜某丰先生担任美的鹭湖岭南花园酒店总经理的函》；14、《广州岭南国际酒店管理有限公司本部员工工资制度》；15、工资单（2016年1月-2019年4月）；16、工资单发放邮件回执；17、《关于明确杜某丰工资待遇的函》；18、《关于杜某丰工资待遇的建议函》；19、《离职备忘录》；20、考勤登记表（2019年4月）；21、《广州岭南国际酒店管理有限公司员工手册》。杜某丰对上述证据1、13、15、17、18、19的真实性无异议，对其他证据不予确认；杜某丰工资包含基本工资、奖金和补贴，工资单只显示基本工资和部分绩效、奖金；离职备忘录中约定的合法假期仅包括年休假，不包括平时补休假期。本院认为：杜某丰主张2016年5月1日至2018年8月31日期间的加班工资，依法应由原告就加班事实的存在承担举证责任。首先，原、被告在劳动合同中约定按不定时工作制的方式确定杜某丰的工作时间，且对不定时工作制的员工不执行加班加点工资的规定。而杜某丰入职后一直作为岭南公司的高级管理人员，其理应知悉员工确需加班并产生积休，须向被告办理申报手续的公司规定，现原告仅提供考勤登记表，但并未提供加班申报和审批记录，不能充分证明其主张的加班事实存在。其次，从杜某丰提供的考勤登记表中“备注”的内容可知，考勤登记表中显示未补休数据为累计数据，并不足以证明其休息日加班的事实。何况杜某丰2018年9月1日结束外派至2019年4月30日离职，该期间无证据显示杜某丰就外派期间存在的累积未补休情况与岭南公司进行过确认或协商，也无证据显示杜某丰对累积的未补休申请过补休，该情形有违常理；再次，原告在2016年至2018年期间，完全可以结合工资单中的工资明细及工资流水，自己核算是否存在未发或漏发加班工资事宜。但是，在上述期间，原告从未就加班事宜向被告提出异议，也未依法向劳动仲裁机构主张权利。最后，杜某丰离职时已签署《离职备忘录》确认其在岭南公司服务期间所有合法假期已清理完毕，鉴于该《离职备忘录》的内容并不违反法律和行政法规规定，故该《离职备忘录》合法有效，对原、被告均具有法律约束力，双方当事人均应依照备忘录的约定履行。且原告在《离职备忘录》上签名时是完全民事行为能力人，其年龄、智力使其具备辨识约定含义、理解约定内容、判断签名后果从而选择是否签名的能力，但其仍然在《离职备忘录》上签名，说明《离职备忘录》中的约定杜某丰在岭南公司服务期间所有合法假期已清理完毕是杜某丰本人真实意思表示，现杜某丰再要求确认作为合法假期的休息日存在加班情况，依据不足，本院不予采纳。综上，杜某丰主张休息日加班工资的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。如前所述，年休假亦属于合法假期，既然杜某丰已在上述《离职备忘录》确认合法假期已清理完毕，现杜某丰又主张年休假工资，依据不足，本院不予支持。八、培训费问题。杜某丰主张，参加2013年度暨南大学EMBA培训时，岭南公司向杜某丰收取10%的学费，当时双方口头约定该费用为保证金；杜某丰参加培训时知悉该培训对参训人员学历的要求，但岭南公司口头承诺杜某丰大专学历也可以取得合格证书；因杜某丰只有大专学历，而EMBA培训需要本科学历，所以杜某丰最后无法取得培训合格证。为证明其主张，杜某丰提供收据作为证据。岭南公司确认该证据的真实性、合法性，不确认关联性，理由是该款项是学费而非保证金，该费用已交给暨南大学。岭南公司主张,19000元系杜某丰根据培训协议约定交10%的学费，该费用岭南公司已交给暨南大学。岭南公司已告知杜某丰培训对参训人员学历的要求，岭南公司并未承诺杜某丰大专学历也可取得合格证书。杜某丰没有取得有效合格证书或证明。为证明其主张，岭南公司提供证据：22、《广州岭南国际酒店管理有限公司管理人员培训协议》；23、《关于缴纳暨南大学EMBA学费的通知》；24、《记账凭证》；25、《广州银行（0328总行营业部）银企直联业务回单》。杜某丰对证据22不确认，对证据23-25无异议。本院认为，杜某丰提供的证据不能推翻双方经平等协商一致后签订的涉案《广州岭南国际企业集团有限公司管理人员培训协议》。而按该协议约定，杜某丰需支付10%的学费19000元。杜某丰主张双方口头约定该费用为保证金，同时主张岭南公司口头承诺杜某丰大专学历也可以取得合格证书，但未提供证据证明，本院不予采纳。杜某丰已按协议约定参加培训，但未取得培训合格证书或证明，不符合报销个人承担学费的条件。另，杜某丰签署的《离职备忘录》中已确认上述培训协议的权利义务终止，双方不存在未决事宜。现杜某丰要求岭南公司返还培训押金19000元，没有事实根据与法律依据，本院不予支持。九、申请仲裁时间：杜某丰作为申请人，以岭南公司为被申请人，于2019年9月10日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。十、仲裁请求：一、岭南公司支付2016年5月1日起至2017年4月30日期间休息日加班工资185839元；二、岭南公司支付2017年5月1日起至2018年8月31日期间休息日加班工资82114元；三、岭南公司支付未休年休假加班费25931元；四、岭南公司退还培训学费按金19000元。杜某丰在仲裁时当庭明确第三项仲裁请求为：岭南公司支付2019年1月1日至2019年4月30日期间的未休年休假工资25931元。十一、仲裁结果：广州市劳动人事争议仲裁委员会2019年10月22日作出穗劳人仲案[2019]7513号《仲裁裁决书》，裁决如下：驳回杜某丰的全部仲裁请求。十二、诉讼请求：1、被告向原告支付其被外派至广州岭南国际酒店管理有限公司吉安庐陵东方宾馆分公司工作期间休息日加班费人民币185839元；2、被告向原告支付其被外派至佛山市高明区美的鹭湖酒店管理有限公司工作期间休息日加班费人民币82114元;3、被告向原告支付未休年假工资人民币25931元；4、被告向原告退还培训押金人民币19000元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第三十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十七条、第四十八条、第四十九条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第九条之规定，判决如下：驳回原告杜某丰的全部诉讼请求。本案受理费10元，由原告杜某丰负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费；逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  彭 鹏人民陪审员  冯金爱人民陪审员  何燕雯二〇二〇年五月十一日书 记 员  周梦倩于汉清