安徽省宿州市埇桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1302刑初1191号 公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 被告人吴磊磊，男，1985年7月22日出生于安徽省濉溪县，汉族，大专文化，无业，住濉溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月5被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年6月21日被取保候审。2019年10月22日被本院决定取保候审。 辩护人张道龙，安徽民之声律师事务所律师。 被告人吴号令，男，1984年11月20日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，无业，住安徽省淮北市相山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月13被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年6月21日被取保候审。2019年10月22日被本院决定取保候审。 辩护人黄太林，安徽民之声律师事务所律师。 宿州市埇桥区人民检察院以埇检一部刑诉(2019)436号起诉书指控被告人吴磊磊、吴号令犯开设赌场罪，于2019年10月17日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员于友科出庭支持公诉，被告人吴磊磊及其辩护人张道龙、被告人吴号令及其辩护人黄太林到庭参加诉讼。期间公诉机关申请补充侦查。本案现已审理终结。 宿州市埇桥区人民检察院指控：2018年4月初开始，被告人吴磊磊、吴号令在宿州市埇桥区东侧共同经营的“四海动漫城游戏室”内，放置一台捕鱼机（可同时供6人玩）、两台立式“鸟时代”游戏机（可同时供2人玩）、一台横卧式“鸟时代”游戏机（可同时供4人玩）供他人赌博，违法所得累计达到15万元。 被告人吴磊磊于2018年6月4日被宿州市公安局埇桥分局三八派出所民警抓获。 被告人吴号令于2018年6月13日向宿州市公安局埇桥分局三八派出所投案。 针对上述指控，公诉机关当庭出示了证人证言、被告人供述等相关证据予以证实，认为被告人吴磊磊、吴号令以营利为目的，开设赌场，聚众赌博，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，公诉机关建议对被告人吴磊磊、吴号令在法定刑幅度内量刑，并处罚金。 被告人吴磊磊对公诉机关指控的罪名无异议，辩称其非法所得为6万余元。辩护人辩护意见：被告人吴磊磊没有实际经营，应该以吴号令的支付宝收取的数额为准。 被告人吴号令对公诉机关指控的罪名无异议，辩称其非法所得为6万元。辩护人辩护意见：被告人吴号令开设赌场的收入63746元，扣除开支，违法收入应低于3万元，应该在三年以下量刑。 经审理查明：2018年4月初开始，被告人吴磊磊、吴号令在宿州市埇桥区东侧共同经营的“四海动漫城游戏室”内，放置一台捕鱼机（可同时供6人玩）、两台立式“鸟时代”游戏机（可同时供2人玩）、一台横卧式“鸟时代”游戏机（可同时供4人玩）供他人赌博，违法所得累计达到6万余元。被告人吴磊磊于2018年6月4日被宿州市公安局埇桥分局三八派出所民警抓获。被告人吴号令于2018年6月13日向宿州市公安局埇桥分局三八派出所投案。被告人吴磊磊向公安机关缴纳非法所得15万元。 上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实: 一、扣押物品清单，证明2018年6月5日，宿州市公安局埇桥分局扣押吴磊磊赌博机5台。 二、宿州市公安局埇桥分局治安警察大队情况说明，证明“四海动漫城游戏机室”查获的一台捕鱼机（可同时供6人玩）、二台立式“鸟时代”（可同时供2人玩）游戏机、一台横卧式“鸟时代”（可同时供4人玩）游戏机因具有上分、退币、退分功能，设定赔率、以小博大功能，押分退分、退奖券功能。应认定为赌博机。 三、被告人吴号令微信收付款记录，证明被告人吴号令2018年4月微信收款51170.39元，2018年5月微信收付款577118.78元。 四、证人证言 （一）证人王某的证言，证明吴号令是她侄子，2018年过年时，吴号令要她的身份证她就给了，没问干什么。四海动漫城不知道是干什么的。 （二）证人夏某的证言，证明2018年2月22日她开始在四海动漫城工作，老板是吴磊磊。游戏室里有跳舞机、抓娃娃机、摩托车机、对打机、一台推币机。2018年4月初放了二台竖着的打鸟机，没过几天放的捕鱼机，一台横着的打鸟机放置了十天左右。 （三）证人宋某、周某、梁某的证言，证明2018年6月4日下午，他们到四海动漫城打“鸟时代”游戏，用的微信扫码付的款。动漫城有四台赌博机。 五、被告人供述 （一）被告人吴磊磊供述，称四海动漫城是他和吴号令一起干的，他出资5万元，吴号令出资3万元，王某不知情。他和吴号令是五五分成。店里竖着的打鸟机是四月初他到蚌埠市买的，过了几天又买了台打鱼机，五月底又买了台横着的打鸟机。平常玩的客人都是刷到吴号令的微信和支付宝账号上。一共获利6万多元，这6万多元基本上都是赌博机赚的。 （二）被告人吴号令供述，称四海动漫城从2018年2月12日开业，都是吴磊磊在蚌埠市订购的游戏机，开始就订购一台推币机。4月初吴磊磊又订购了二台竖着的打鸟机，没几天又订购一台打鱼机，5月底吴磊磊又的搞一台横着的打鸟机。6月4日被查扣。一共获利6万多元。 六、本案其他相关证据： （一）户籍证明，证明被告人吴磊磊1985年7月22日出生，身份证号码：3406211985××××××××；被告人吴号令1984年11月20日出生，身份证号码：3406211984××××××××。 （二）案发及抓获经过，2018年6月4日16是57分，宿州市公安局埇桥分局三八派出所在工作发现四海动漫城放置五台赌博机，遂案发。现场将被告人吴磊磊抓获，2018年6月13日，被告人吴号令到宿州市公安局埇桥分局三八派出所投案。 本院认为：被告人吴磊磊、吴号令以营利为目的，购买赌博机器开设赌场，违法所得累计达六万余元，属情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人吴磊磊、吴号令的违法所得为15万的指控，经查，自2018年4月初购置赌博机后，被告人吴号令2018年4、5月份的微信收款仅为10万余元，故无法认定非法所得违为15万元，两被告人供述非法所得均为6万余元，应认定为非法所得数额，故对公诉机关指控的数额本院不予支持。对被告人吴号令辩护人提出的非法获利为3万元以下的辩护意见也不予采信。被告人吴号令主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可对其从轻处罚，对辩护人提出的被告人吴号令系自首的辩护意见，本院予以采纳。被告人吴磊磊案发后如实供述犯罪事实，依法可予以从轻处罚，对其辩护人的辩护意见本院予以采纳。对被告人吴磊磊依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款一项之规定，对被告人吴号令依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款一项之规定，判决如下： 一、被告人吴磊磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币四万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人吴号令犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，罚金人民币四万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 三、追缴被告人吴磊磊、吴号令违法所得六万元（已缴至公安机关），没收一台捕鱼机、两台立式“鸟时代”游戏机、一台横卧式“鸟时代”游戏机。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱惠敏 审 判 员  耿 乾 人民陪审员  徐昭芳 二〇二〇年五月八日 书 记 员  王艳丽 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。