云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）云26刑终81号 原公诉机关云南省丘北县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈丽华，男，1978年10月12日生，汉族，云南省丘北县人，初中文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年8月27日被刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 指定辩护人蒙勇，云南君山律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陶定，男，1990年1月20日生，壮族，云南省丘北县人，初中文化，农民，家住丘北县。曾因犯抢劫罪于2010年4月27日被浙江省台州市路桥区人民法院判处有期徒刑五年，经浙江省衢州市中级人民法院裁定假释，假释考验期自2012年9月29日起至2014年12月13日止。因本案于2018年8月5日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 指定辩护人王**，云南君山律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）赵玉龙，曾用名赵红灯，男，1990年1月17日生，壮族，云南省丘北县人，初中文化，农民，家住丘北县。曾因犯寻衅滋事罪于2017年7月17日被刑事拘留，同年12月14日被丘北县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，于同月30日释放。因本案于2018年8月27日被刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 指定辩护人刘虹麟，云南君山律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王某1，男，1997年11月30日生，汉族，云南省丘北县人，初中文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年8月27日被刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 辩护人黄弘、罗文斌，云南天信律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张文忠，男，1989年2月28日生，壮族，云南省丘北县人，初中文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年6月27日被刑事拘留，同年7月11日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 指定辩护人张选文，云南君山律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘万德，男，1993年11月21日生，汉族，云南省丘北县人，初中文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年9月10日被刑事拘留，同月30日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 指定辩护人陈正林，云南君山律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李旺明，男，1980年6月8日生，汉族，云南省丘北县人，小学文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年9月14日被刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 指定辩护人王明超，云南君山律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李云飞，男，1981年2月14日生，彝族，云南省丘北县人，小学文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年9月18日被刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 指定辩护人吴艳，云南君山律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张俊锋，男，1976年5月29日生，壮族，云南省丘北县人，初中文化，居民，家住丘北县。因本案于2018年9月18日被刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 指定辩护人杨银，云南君山律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）何绍玉，男，1988年12月24日生，壮族，云南省丘北县人，大专文化，农民，家住丘北县。因曾犯故意伤害罪于2017年8月7日被刑事拘留，2018年5月24日被文山市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，于2018年5月25日释放。因本案于2019年3月5日被丘北县公安局取保候审，同年11月26日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 指定辩护人熊恩江，云南君山律师事务所律师。 原审被告人陶尚江，男，1981年12月5日生，壮族，云南省丘北县，小学文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年8月27日被刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 原审被告人李小龙，男，1987年2月28日生，壮族，云南省丘北县人，初中文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年9月7日被刑事拘留，同月30日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 原审被告人范树平，男，1979年11月1日生，彝族，云南省丘北县，小学文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年9月27日被刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 原审被告人李升菊，女，1989年1月24日生，壮族，云南省丘北县，初中文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年9月14日被刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 原审被告人马存兰，女，1976年3月18日生，汉族，云南省丘北县，小学文化，农民，家住丘北县。因本案于2018年10月3日被刑事拘留，同月19日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 原审被告人吴会梅，女，1979年12月2日生，汉族，云南省丘北县，小学文化，居民，家住丘北县双龙营镇普者黑村民委水围营村民小组424号，现住丘北县。因本案于2019年3月14日被取保候审，同年11月26日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 原审被告人刘艳，女，1982年8月20日生，汉族，云南省丘北县，小学文化，农民，家住丘北县干石洞村民委小新寨村小组，现住丘北县。因本案于2019年3月14日被取保候审。同年11月26日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 原审被告人杨某1，女，1986年5月10日生，汉族，云南省丘北县，小学文化，农民，家住丘北县。因本案于2019年3月14日被取保候审，同年11月26日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。 云南省丘北县人民法院审理云南省丘北县人民检察院指控原审被告人陈丽华犯诈骗罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪，原审被告人赵玉龙犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪，原审被告人陶定、陶尚江犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪、开设赌场罪，原审被告人李小龙犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，原审被告人王某1犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、聚众斗殴罪，原审被告人张文忠犯诈骗罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，原审被告人刘万德犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人何绍玉犯寻衅滋事罪，原审被告人刘艳、吴会梅、杨某1犯开设赌场罪，原审被告人李旺明、范树平、李升菊、马存兰、李云飞、张俊锋犯诈骗罪一案，于2019年12月30日作出（2019）云2626刑初80号刑事判决。宣判后，原审被告人陈丽华、陶定、赵玉龙、王某1、张文忠、刘万德、李旺明、李云飞、张俊锋、何绍玉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人陈丽华因嗜赌成性后以赌博为生，经常出入各种赌博场所赌博，为非法获利在赌博过程中与他人联手作弊骗取他人钱财、实施高利放贷并暴力讨债。具备一定经济基础后，被告人陈丽华为获取更大非法利益，自2015年以来伙同他人开设赌场获利，并纠集具有犯罪前科的社会闲散人员被告人陶定、赵玉龙，通过陶定、赵玉龙笼络其他社会闲散人员陶尚江、李小龙、王某1、刘万德、张文忠为赌场看场、护场、放哨。开设赌场期间，形成以陈丽华为首要分子，以陶定、赵玉龙为骨干成员，其他组成人员较为固定的犯罪集团，通过开设赌场、向参赌人员高利放贷、实施非法拘禁等暴力讨债违法活动获取集团利益，获利后陈丽华及集团成员经常出入各种娱乐场所消费，被告人陈丽华采取事前默许、事后出面协调、出钱摆平等方式纵容集团成员多次在娱乐场所实施逞强耍狠、滋扰生事、故意伤害他人、任意毁损公私财物的行为，已形成严重扰乱社会秩序，造成恶劣社会影响的恶势力犯罪集团。 该犯罪集团实施的犯罪事实如下： 一、开设赌场罪 （一）2015年3月份，被告人陈丽华伙同被告人杨某1、吴会梅在丘北县八道哨乡矣堵村民委猫猫冲村杨某1家开设赌博场所供他人赌博并从中渔利，期间被告人陈丽华让被告人赵玉龙、陶尚江、李小龙、张某3（另处）为赌场进行看场、护场、放哨，并支付工资给赵玉龙、陶尚江、李小龙、张某3。 （二）2015年4月份，被告人陈丽华租用丘北县八道哨乡矣堵村民委邵某家耳房开设赌博场所供他人赌博并从中渔利。期间被告人陈丽华让被告人陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、张某3为赌场进行看场、护场、放哨，并支付工资给陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、张某3。 （三）2015年5月份，被告人陈丽华伙同被告人刘艳、吴会梅租用丘北县锦屏镇石缸坝农贸市场114号商铺开设赌博场所供他人赌博并从中渔利。期间被告人陈丽华让被告人陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、张某3为赌场进行看场、护场、放哨，并支付工资给陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、张某3。 二、故意伤害罪 （一）2015年7月19日凌晨2时许，被告人陈丽华、陶定、王某1、陶某3、张某3到丘北县吃烧烤，因停车一事，被告人陶定与马某2发生争吵，后马某1出来看时也和陶定发生争吵，被告人陶定气愤下提砍刀将马某1追至“穆香缘”隔壁烧烤店内，用砍刀将马某1的右盆骨部、右手小臂部、右小腿部、右脚掌部砍伤。事后被告人陈丽华出面协商由陶定赔付马某18.6万元。经鉴定：马某1的身体损伤评定为轻伤二级。 （二）2015年11月4日21时许，陈丽华、陶定、陶尚江、李小龙、张文忠等人到丘北县天成太合酒店ＫＴＶ唱歌喝酒。喝酒过程中因被告人陶定与陆某2发生矛盾，陶定就用脚踢了陆某2几脚，张文忠一起殴打陆某2，陆某2将被打的事告诉陆某1，陆某1就拿了一根钢管来要打陶定，被告人陶定、陶尚江用刀和李小龙、张文忠一起将陆某1打伤，后由被告人陶定、陈丽华出2.8万元现金赔付给陆某1，其中陈丽华出了0.8万元，陆某1对陶定表示谅解。经鉴定，陆某1面部的损伤评定为轻伤二级，躯干的损伤评定为轻微伤；陆某2的损伤评定为轻微伤。 三、非法拘禁罪 2015年4月份的一天，被害人达庆文在丘北县八道哨乡矣堵村民委小组邵某家共向陈丽华借款90000元作为赌资并输光，一万元日利息为300元。当天被告人陈丽华、陶定、陶尚江三人向达庆文催要借款，后将达庆文带至丘北县锦屏镇志鑫宾馆内限制人身自由长达五天。 四、聚众斗殴罪 2017年5月4日凌晨1时左右，被告人陈丽华在文山市延长线都龙烧烤店，因琐事与熊某在电话里发生争吵，随后陈丽华指使被告人何绍玉、赵玉龙、王某1、他一超、张文忠到文山市卧龙街道办事处小以古寨子对熊某实施报复，何绍玉驾驶云Ａ×××××棕色起亚智跑越野车搭乘他一超，王某1驾驶云Ｈ×××××丰田ＲＶ4越野车搭乘赵玉龙、张文忠结伙到文山市卧龙街道办事处小以古寨子找熊某，在到达文山市至小以古路段时，遇到一伙不明身份的人，赵玉龙、王某1、他一超、张文忠与对方发生争执、对峙、持械互殴，何绍玉驾驶云Ａ×××××汽车将叶某1撞倒在地上，赵玉龙、王某1、他一超、张文忠对其他人进行追撵未果，随对熊某停放在路边的凯迪拉克轿车实施打砸，后在逃离现场的过程中，王某1驾驶云Ｈ×××××汽车将郭某1、周某1撞伤。经鉴定，叶某1损伤评定为重伤二级；郭某1损伤评定为轻伤一级。 集团成员其他犯罪事实： 一、寻衅滋事罪 （一）2016年6月29日凌晨0时许，陈丽华、陶定、陶亮（另处）、赵玉龙、刘万德等人从天成太合酒店来到鲸鸿酒店玩，被告人刘万德在鲸鸿酒店一楼大厅捡到施某掉在花盆旁的钥匙，因施某向刘万德索要钥匙一事，被告人刘万德、陶尚江、陶定、赵玉龙、王某1及陶亮无故殴打施某，致施某头部、左手、左脚膝盖受伤。在殴打施某的过程中还将鲸鸿酒店一楼玻璃门、沙发、感应门系统、电子显示屏、烟灰缸、盆景等物品砸坏。经鉴定，施某头部的损伤评定为轻伤二级，其余部位的损伤评定为轻微伤；酒店被砸坏的物品价值19523元。审理过程中，被告人刘万德、陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、王某1及其几人家属共同赔偿了鲸鸿酒店的损失19523元，取得谅解。 （二）2015年9月2日21时许，陶定、王某1、陶尚江、刘万德等人酒后从丘北县锦屏镇天成太合酒店三楼ＫＴＶ下来，被告人陶尚江无故殴打在天成太合酒店一楼大厅值班的陶某1，致陶某1的右眼被镜片划伤。经鉴定，陶某1的损伤评定为轻伤二级。 （三）2017年2月9日21时许，被告人张文忠、陶定及张国祥（另案）、张绍平（另案）、何矣领（另案）酒后继续到丘北县王妃慢摇吧喝酒，张国祥让服务员上十箱啤酒，因服务员只上了两箱啤酒，被告人张文忠、陶定及张国祥、张绍平、何矣领便心生怨气，一起拿啤酒瓶在王妃慢摇吧里面乱砸，将王妃慢摇吧里面的桌子、凳子、电脑、舞台灯、吧台、玻璃门等砸烂后逃离现场。经鉴定，被损坏的物品价值2728元。 （四）2017年6月12日晚上，被告人陶定、何云红（已判刑）、陶亮（已判刑）、李某9（已判刑）及周红跃、陶某2、李某15等10余人在陶定家吃饭喝酒。20时30分许，几人饭后来到丘北县官寨街上，相约到陶某5家烧烤店内吃烧烤，遇到唐某2和胡某、王某11、郭某2等人也在陶某5家烧烤店里吃烧烤。被告人何云红无故辱骂唐某2一方人员，并丢烧烤店里面的东西砸向唐某2等人，唐某2回骂了一句后何云红和唐某2在烧烤店内吵闹起来，两人被劝到烧烤店门口外面的路上，被告人陶定及陶亮、李某9得知何云红与唐某2闹架后，持木棒对唐某2实施殴打，致唐某2头部、肩部、背部、手臂、腰部等多部位受伤。官寨派出所民警接警后来到现场处置，何云红还对民警进行辱骂。经鉴定，唐某2的身体损伤评定为轻微伤。 （五）2014年7月20日21时20分许，李某1、祝某驾驶车牌号为云Ｈ×××××的面包车行驶至丘北县对面时，与被告人赵玉龙、何绍玉驾驶的云Ｈ×××××轿车发生碰撞，被告人何绍玉、赵玉龙将车停下后无故辱骂、殴打祝某，并用砖头砸坏李某1面包车的车窗玻璃、后挡风玻璃、副驾驶的门后逃离现场。祝某共支付医药费5182.53元，李某1支付面包车修理费2860元。经鉴定：祝某的身体损伤评定为轻微伤。案发后经公安机关调解，被告人赵玉龙、何绍玉赔偿了两被害人的损失。 二、故意伤害罪 （一）2016年8月3日晚上，陈丽华、王某1、刘万德、赵玉龙等人在丘北县锦屏镇天成太合酒店三楼天成一号ＫＴＶ唱歌，张某3邀约了彭某1、蒋某前来。因之前王某1被蒋某殴打过，8月4日凌晨1时许，赵玉龙用匕首和王某1、刘万德一起将蒋某刺伤，蒋某从天成一号ＫＴＶ逃脱，被告人王某1、刘万德、赵玉龙又将彭某1追到水乡酒店门口街道上，王某1用匕首将彭某1刺伤后三人逃离现场。经鉴定：彭某1左侧腓总神经、左侧胫神经损伤目前评定为轻伤二级；蒋某右背部的损伤、左前臂的损伤均评为轻伤二级，头部的损伤评为轻微伤。审理过程中，被害人蒋某放弃对被告人赵玉龙、王某1、刘万德的赔偿请求，并对三被告人表示谅解。 三、诈骗罪 2014年9月23日，被告人陈丽华、张文忠、张文锦（在逃）、李旺明、李云飞、张俊锋、范树平预谋以联手作弊玩扑克牌的方式骗取赵某1钱财并共同分赃。23日21时许范树平将赵某1约到丘北县锦屏镇鲸鸿酒店ＫＴＶ喝酒，约20分钟后按约将赵某1带至丘北县锦屏镇椒莲广场莲花酒店的一个房间内。从22时许至次日凌晨5时许，通过张俊锋发牌出老千，范树平、李旺明、陈丽华、李云飞参与赌博，张文忠、张文锦放贷的方式致赵某1输钱并借贷50万元后要求赵某1次日赔还。2014年9月27日，赵某1按要求通过转帐和现金支付的方式赔还505000元，连同赌博时赵某1自带的200元现金，被告人陈丽华、张俊锋、范树平、李旺明、李云飞、张文忠、张文锦共诈骗赵某1505200元后共同分赃。案发后被告人张俊锋及其家属赔偿了被害人赵某170000元，取得被害人谅解。 四、非法拘禁罪 2014年5月份的一天，被害人唐某1、龙某分别向被告人陶定借了10000元钱，一万日利息为300元。因唐某1、龙某二人未按时还钱，2014年11月份的一天，为索取债务，被告人陈丽华、陶定把唐某1、龙某拉到丘广公路大嘎勒村的山上进行殴打逼债，限制人身自由长达6小时左右。 其他被告人诈骗罪的犯罪事实： 2018年8月，被告人李升菊通过微信与丘北县天星乡古勒村民委水井村在浙江务工的王某2认识。2018年8月22日，被告人李升菊得知王某2回到丘北，便通过微信邀约王某2来丘北县城玩，同时与被告人马存兰、李旺明、杨金伟（已判刑）预谋联手赌博诈骗王某2的钱财。21时许，王某2来到丘北县城找到李升菊并和马存兰、李旺明一起喝酒吃宵夜。23时许，经李升菊提议后四人到丘北县锦屏镇新城区椒莲广场金穗商务酒店509房间打麻将赌博，后杨金伟来到房间并提议玩“三公”赌博，玩“三公”赌博过程中，李旺明、杨金伟采取藏牌、换牌的方式诈骗王某2现金20000元后四人均分。被害人王某2因输钱想不开于8月23日11时许服毒身亡。 一审法院根据查明的事实和采信的证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百三十八条、第二百六十六条、第二百九十二条、第二百九十三条、第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条、第七十一条、第七十七条、第八十六条之规定，判决：1．被告人陈丽华犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产人民币400000元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币10000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年零二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零七个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。合并为有期徒刑二十二年零三个月，并处罚金人民币10000元、没收个人财产人民币400000元。决定执行有期徒刑十九年，并处罚金人民币10000元、没收个人财产人民币400000元。2．撤销浙江省衢州市中级人民法院刑事裁定书对被告人陶定的假释。被告人陶定犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年零二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零九个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年零六个月。与前罪没有执行的刑罚（805天）合并为有期徒刑十一年零七个月零十五天，并处罚金人民币5000元。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币5000元。3．撤销云南省丘北县人民法院（2017）云2626刑初232号刑事判决书对被告人赵玉龙宣告的缓刑。被告人赵玉龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币5000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。与前罪合并刑期为十年零二个月，并处罚金人民币5000元。决定执行有期徒刑九年零六个月，并处罚金人民币5000元。4．被告人陶尚江犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币5000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。合并为有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元。决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币5000元。5．被告人李小龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币5000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个月。合并为有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币5000元。决定执行有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币5000元。6．被告人王某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零八个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。合并为有期徒刑七年，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民3000元。7．被告人刘万德犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零八个月。合并为有期徒刑三年零二个月。决定执行有期徒刑二年零六个月。8．被告人张文忠犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民10000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零五个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。合并为有期徒刑十四年零五个月，并处罚金人民10000元。决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币10000元。9．被告人李旺明犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币13000元。10．被告人范树平犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元。11．被告人李云飞犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元。12．被告人张俊锋犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。13．被告人李升菊犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币3000元。14．被告人马存兰犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币3000元。15．撤销云南省文山市人民法院（2018）云2621刑初140号刑事判决书对被告人何绍玉宣告的缓刑。被告人何绍玉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。与前罪合并为有期徒刑三年零十个月。决定执行有期徒刑三年零六个月。16．被告人吴会梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。17．被告人刘艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。18．被告人杨某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。19．犯罪所得435200元继续向被告人陈丽华、张文忠、李旺明、李云飞、范树平追缴，返还被害人赵某1。 宣判后，原审被告人陈丽华及其指定辩护人提出以下上诉及辩护意见：1．原判认定陈丽华为恶势力犯罪集团首要分子错误，其虽在笼络陶定、赵玉龙、陶尚江等人开设赌场犯罪中系主犯，但其对陶定等人的打架、闹事、寻衅滋事行为持反对、规劝态度，也未在经济上给予支持，其只是借钱给陶定等人进行赔偿，故其与陶定等人实施的故意伤害、寻衅滋事、聚众斗殴等违法犯罪活动不应成立共同犯罪，更谈不上构成恶势力犯罪集团。2．认定其构成诈骗罪系定性错误，应变更为赌博罪，在该桩犯罪中，陈丽华系设置圈套引诱赵某1参与赌博，虽通过张俊锋使用技巧，但未完全改变赌博输赢的不确定性和偶然性，不构成诈骗罪。3．认定陈丽华在邵某家开设赌场的事实不清，证据不足。4．认定陈丽华犯聚众斗殴罪的证据材料不能作为定案依据，程序违法。5．认定陈丽华犯非法拘禁罪的事实不清，证据不足。综上，请二审对陈丽华改判为十五年以下有期徒刑。 原审被告人陶定提出以下上诉意见：1．认定其参与非法拘禁达庆文的事实不清，证据不足，其没有参与过该桩犯罪，请予调查核实。2．陆某2被故意伤害一案中，陆某2等人是持械聚众斗殴，其属于防卫行为，双方都有一定责任，不能单方认定其一方为故意伤害，应以寻衅滋事罪追究双方的责任，且其事后已赔偿取得谅解，应从轻处罚。3．认定其与陈丽华等人是以陈丽华为首的恶势力犯罪集团错误，陈丽华没有给其几人发过工资，没有指使其几人的个人犯罪行为，事后赔偿是向陈丽华借钱，不是他出钱出面解决，虽然多年来有几次违法犯罪，但都是事出有因，构不成恶势力犯罪集团。其指定辩护人提出以下辩护意见：对认定陶定犯开设赌场罪、故意伤害罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪的事实无异议，认为陶定具有以下从轻处罚情节：1．在开设赌场罪中属从犯，应适用较轻刑罚。2．其在故意伤害陆某2、陆某1后积极赔偿并取得谅解，应予从轻处罚。3．非法拘禁罪是因讨要债务引发，事出有因，应酌情从轻处罚。4．寻衅滋事罪中已对鲸鸿酒店财产进行赔偿，对王妃酒吧损坏财物予以修复、更换，应酌情从轻处罚。5．其归案后如实交代相关事实，坦白认罪，有悔罪表现，可从轻处罚。 原审被告人赵玉龙及其指定辩护人提出以下上诉及辩护意见：1．本案不能证实赵玉龙参与有组织、有预谋的共同犯罪，不应认定为恶势力犯罪集团。2．文山聚众斗殴一案赵玉龙作为案外人已经文山市法院处理过，并未认定其构成犯罪，原判在无新证据的情况下，对该案重新处理认定赵玉龙构成聚众斗殴罪，违反一事不再理的原则，认定错误。3．2014年涉及被害人祝某、李某1的寻衅滋事一案，当时已经公安机关调解并已赔偿，认为赵玉龙情节轻微不构成犯罪，未作为刑事案件处理，现原判认定其构成寻衅滋事罪错误。4．开设赌场罪中，赵玉龙属从犯，应对其适用较轻的刑罚。综上，请对赵玉龙改判为五年以下有期徒刑。 原审被告人王某1提出以下上诉意见：1．2015年3月份在猫猫冲杨某1家开设赌场一案中，其没有参与赌博，没得过好处，且其当时未满十八周岁，原判对其量刑过重。2．2016年鲸鸿酒店寻衅滋事一案中，其没有打人和打砸物品，并已积极赔偿，原判对其量刑过重。3．2016年8月天成酒店故意伤害一案中，其之前就被被害人蒋某打伤过，当晚被害人又有意挑衅，具有过错，当晚其也受伤，事后已取得对方的全部谅解，原判对其量刑过重。4．文山聚众斗殴一案丘北公安局无管辖权，其当时并未参与持械斗殴，在其驾车逃跑时对方用刀砍车因惯性伤到他自己，并非其有意驾车撞伤被害人，且其于2017年8月26日主动到公安机关投案自首，在文山市法院审理时其已积极参与赔偿被害人。5．其不是恶势力犯罪集团成员，陈丽华没有出钱为其摆平过任何事，其也没有参加陈丽华等人的开设赌场、非法拘禁等犯罪。综上，请二审对其从轻、减轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1．现有证据不能证实王某1实施了寻衅滋事的行为，原判认定王某1犯寻衅滋事罪的事实不清、证据不足。2．原判认定王某1犯聚众斗殴罪的事实不清、证据不足，王某1在整个过程中仅是个陪同者，主观上无聚众斗殴的故意，客观上没有实施聚众斗殴的行为。3．对认定王某1构成故意伤害罪和开设赌场罪无异议，但其犯开设赌场罪时未满十八周岁，原判未予认定，其现自愿缴纳罚金，真心悔过。请二审对其从轻、减轻处罚。 原审被告人张文忠及其指定辩护人提出以下上诉及辩护意见：张文忠主观上不知道陈丽华等人是在联手诈骗被害人，其只是受陈丽华安排在场帮助“放水”，事后得到陈丽华分给的红钱1.3万元。故张文忠不应构成诈骗罪，只应构成赌博罪，且属从犯，应从轻、减轻处罚。 原审被告人刘万德及其指定辩护人提出以下上诉及辩护意见：1．2016年天成酒店故意伤害案中，刘万德只是在场，没有持凶器伤害着人，原判认定其具有使用凶器实施伤害的量刑情节错误；其在该桩犯罪中系从犯，并已赔偿取得谅解，原判对其量刑过重。2．刘万德只参与了一桩寻衅滋事犯罪，与其他涉及两三桩寻衅滋事犯罪的被告人相比，量刑明显过重。3．刘万德没有与其他被告人经常纠集在一起，其参与的两起犯罪都是临时起意的，不应认定其为恶势力犯罪集团成员。综上，请二审对刘万德作出罪责刑相适当的判决。 原审被告人李旺明提出以下上诉意见：1．其具有自首情节，民警到丘北县小江口村民委门口传唤的人是其舅哥李曾龙并非其本人，当时民警已叫其先走，但其并没走，仍主动供述了犯罪事实，故其具有自首情节。2．其到案后通过微信和电话联系方式协助民警抓获了同案被告人李升菊、李云飞，具有立功情节。原判对其量刑过重，请二审对其从轻、减轻处罚。其指定辩护人提出以下辩护意见：对认定李旺明犯诈骗罪的事实无异议，认为李旺明具有以下从轻处罚情节：1．到案后如实供述其罪行，并供述同案人的情况及联系方式。2．认罪态度好，退还部分赃款，具有悔罪表现，系初犯、偶犯。3．家庭困难，已离婚，家中尚有三个未成年子女及体弱多病的母亲。综上，请二审对其从轻处罚。 原审被告人李云飞及其指定辩护人提出以下上诉及辩护意见：1．李云飞在事前并未与他人共谋骗取被害人赵某1的钱财，其只是单纯参与赌博，不具有非法占有的目的，不构成诈骗罪，只应定性为赌博罪。2．其在赌博犯罪过程中只是参与者，作用较小，事后也只分得2万元，属从犯；归案后认罪态度好，请对其从轻、减轻处罚。 原审被告人张俊锋提出以下上诉意见：1．其是受陈丽华邀约参与犯罪，赃款也由陈丽华决定分配，其作用较小，属从犯。2．其妻子接到民警电话通知后即联系其，其就主动到派出所按受传唤讯问，如实供述犯罪事实，原判未予认定其自首情节错误。3．其在家庭经济困难的情况下仍积极赔偿并取得被害人谅解。请二审对其减轻处罚，在有期徒刑八年以下量刑。其指定辩护人提出以下辩护意见：对认定张俊锋犯诈骗罪的事实无异议，认为其具有以下从轻处罚情节：1．到案后能如实供述其罪行，认罪态度良好，具有悔罪表现，系初犯、偶犯，可从轻处罚。2．案发后积极将分得的7万元赃款退还被害人，取得谅解。请二审对其从轻、减轻处罚。 原审被告人何绍玉提出以下上诉意见：1．原判认定其犯寻衅滋事罪的事实不清，证据不足，本案只是一桩普通的治安案件，已由公安机关作出治安调解和治安处罚结案，不应在多年后又重新定罪处罚。2．其在之前的缓刑考验期间遵纪守法，积极创业，却因本案被撤销缓刑，实属不公。请二审对其予以改判或适用缓刑。其指定辩护人提出以下辩护意见：对认定何绍玉犯寻衅滋事罪无异议，但认为何绍玉具有自首情节，认罪态度好，积极赔偿损失并取得被害人谅解，原判对其量刑过重，请二审对其从轻处罚。 文山壮族苗族自治州人民检察院提出一审判决认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对各被告人的量刑适当；虽认定事实的部分细节存在不准确之处，但不足以影响定罪量刑；各上诉人的上诉理由虽有部分成立，但均不足以影响定罪量刑。建议二审纠正部分认定事实，驳回上诉，维持原判的审查意见。 经二审审理查明：原审被告人陈丽华因嗜赌成性后以赌博为生，经常出入各种赌博场所赌博，为非法获利在赌博过程中与他人联手作弊骗取他人钱财、实施高利放贷并暴力讨债。具备一定经济基础后，陈丽华为获取更大非法利益，自2015年以来伙同他人开设赌场获利，并纠集具有犯罪前科的社会闲散人员陶定、赵玉龙，通过陶定、赵玉龙笼络其他社会闲散人员陶尚江、李小龙、王某1、张文忠为赌场看场、护场、放哨，逐步形成了以陈丽华为首要分子，以陶定、赵玉龙为骨干成员，以陶尚江、李小龙、张文忠、王某1为重要成员的恶势力犯罪集团，通过开设赌场、向参赌人员高利放贷、实施非法拘禁等暴力讨债违法活动获取集团利益。获利后陈丽华及集团成员经常出入各种娱乐场所消费，陈丽华采取事前默许、事后出面协调、出钱摆平等方式纵容集团成员多次在娱乐场所实施逞强耍狠、滋扰生事、故意伤害他人、任意毁损公私财物的行为，已形成严重扰乱社会秩序，造成恶劣社会影响的恶势力犯罪集团。 该犯罪集团实施的犯罪事实如下： 一、开设赌场罪 （一）2015年3月份，原审被告人陈丽华伙同原审被告人杨某1、吴会梅在丘北县八道哨乡矣堵村民委猫猫冲村杨某1家开设赌博场所供他人赌博并从中渔利，期间陈丽华让原审被告人赵玉龙、陶尚江、李小龙、王某1、张某3（另处）为赌场进行看场、护场、放哨，并支付工资给几人。2019年3月14日，经民警电话通知后，原审被告人杨某1、吴会梅主动到丘北县公安局接受讯问。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片，证人李某3、严正良、李某4、王某3、吴某1、孔某1、王某4、孔某2、蔡某1、蔡某2的证言，原审被告人陈丽华、杨某1、吴会梅、赵玉龙、陶尚江、李小龙、王某1及同案人张某3的供述与辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 （二）2015年5月份，原审被告人陈丽华伙同原审被告人刘艳、吴会梅租用丘北县锦屏镇石缸坝农贸市场114号商铺开设赌博场所供他人赌博并从中渔利。期间陈丽华让原审被告人陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、张某3为赌场进行看场、护场、放哨，并支付工资给几人。2019年3月14日，经民警电话通知后，原审被告人刘艳主动到丘北县公安局接受讯问。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片，证人王某5、张某1、李某5、董某的证言，原审被告人陈丽华、吴会梅、刘艳、陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙及同案人张某3的供述与辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 （三）2016年4月份，原审被告人陈丽华租用丘北县八道哨乡矣堵村民委邵某家耳房开设赌博场所供他人赌博并从中渔利。期间陈丽华让原审被告人陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、张某3为赌场进行看场、护场、放哨，并支付工资给几人。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片、丘北县公安局刑侦大队出具的情况说明、银行交易明细，证人邵某、张某2、仁兴平、赵某2、何某1录的证言，原审被告人陈丽华、陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙及同案人张某3的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 二、故意伤害罪 （一）2015年7月19日凌晨2时许，原审被告人陈丽华、陶定、王某1、陶某3、张某3到丘北县吃烧烤，因停车一事，原审被告人陶定与马某2发生争吵，后马某1出来看时也和陶定发生争吵，陶定气愤下提砍刀将马某1追至“穆香缘”隔壁烧烤店内，用砍刀将马某1的右盆骨部、右手小臂部、右小腿部、右脚掌部砍伤。事后陈丽华出面协商由陶定赔付马某18.6万元。经鉴定，马某1的身体损伤评定为轻伤二级。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片，鉴定意见及通知书、情况说明、被害人马某1、马某2的陈述，证人张某3、王某1、赵玉龙、陶尚江、张某4、赛云武的证言，原审被告人陶定、陈丽华的供述与辩解，谅解书、收条等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 （二）2015年11月4日21时许，原审被告人陈丽华、陶定、陶尚江、李小龙、张文忠等人到丘北县天成太合酒店ＫＴＶ唱歌喝酒。喝酒过程中因被告人陶定与陆某2发生矛盾，陶定就用脚踢了陆某2几脚，张文忠一起殴打陆某2，陆某2将被打的事告诉陆某1，陆某1就拿了一根钢管来要打陶定，被告人陶定、陶尚江用刀和李小龙、张文忠一起将陆某1打伤，后由被告人陶定、陈丽华出2.8万元现金赔付给陆某1，其中陈丽华出了0.8万元，陆某1对陶定表示谅解。经鉴定，陆某1面部的损伤评定为轻伤二级，躯干的损伤评定为轻微伤；陆某2的损伤评定为轻微伤。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录及照片、现场辨认及人像辨认笔录及照片、调取证据通知书、天成太和酒店三楼ＫＴＶ2015年11月4日晚案发时段的监控视频、视频截图辨认笔录及照片、鉴定意见及通知书，被害人陆某1、陆某2的陈述，证人何绍玉、陆某3、陆某4、周某2、陆某5、王某6的证言，原审被告人张文忠、陶定、陶尚江、李小龙、陈丽华的供述及辩解，刑事谅解书、调解协议书等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 三、非法拘禁罪 2016年4月份的一天，被害人达庆文在丘北县八道哨乡矣堵村民委小组邵某家共向原审被告人陈丽华借款90000元作为赌资并输光，一万元日利息为300元。当天原审被告人陈丽华、陶定、陶尚江三人向达庆文催要借款，后将达庆文带至丘北县锦屏镇志鑫宾馆内限制人身自由长达五天。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片、调取证据通知书及调取的信用社的交易明细、被害人达庆文的陈述，证人达琼芬、聂某和、李某6的证言，原审被告人陈丽华、陶定、陶尚江的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 四、聚众斗殴罪 2017年5月4日凌晨1时左右，原审被告人陈丽华在文山市延长线都龙烧烤店，因琐事与熊某在电话里发生争吵，随后陈丽华指使原审被告人何绍玉、赵玉龙、王某1、张文忠及另案处理的他一超到文山市卧龙街道办事处小以古寨子对熊某实施报复，何绍玉驾驶云Ａ×××××棕色起亚智跑越野车搭乘他一超，王某1驾驶云Ｈ×××××丰田ＲＶ4越野车搭乘赵玉龙、张文忠结伙到文山市卧龙街道办事处小以古寨子找熊某，在到达文山市至小以古路段时，遇到一伙不明身份的人，赵玉龙、王某1、他一超、张文忠与对方发生争执、对峙、持械互殴，何绍玉驾驶云Ａ×××××汽车将叶某1撞倒在地上，赵玉龙、王某1、他一超、张文忠对其他人进行追撵未果，随对熊某停放在路边的凯迪拉克轿车实施打砸，后在逃离现场的过程中，王某1驾驶云Ｈ×××××汽车将郭某1、周某1撞伤。经鉴定，叶某1损伤评定为重伤二级；郭某1损伤评定为轻伤一级。案发后，陈丽华、王某1于2017年8月26日主动到文山市公安局卧龙派出所投案，文山市公安局于同日对陈丽华、王某1刑事拘留，因文山市人民检察院不批准逮捕，陈丽华、王某1于2017年9月14日被释放。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过、移送案件通知书、拘留证、通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、不批准逮捕决定书、刑事判决书、释放证明、扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单、现场勘验笔录及照片、提取痕迹登记表、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片、鉴定意见及通知书、被害人叶某1、熊某、郭某1、周某1的陈述，证人杨某2、张某5、王某7、黄某、平某、孔某3、杨某3、李某7、周某3、戎某、安某、邹某、叶某2、鲁某、张某6的证言，原审被告人王某1、赵玉龙、张文忠、陈丽华及同案人何绍玉、他一超的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 集团成员的其他犯罪事实： 一、寻衅滋事罪 （一）2016年6月29日凌晨0时许，陈丽华、陶定、陶亮（另处）、赵玉龙、刘万德等人从天成太合酒店来到鲸鸿酒店玩，被告人刘万德在鲸鸿酒店一楼大厅捡到施某掉在花盆旁的钥匙，因施某向刘万德索要钥匙一事，原审被告人刘万德、陶尚江、陶定、赵玉龙、王某1及陶亮无故殴打施某，致施某头部、左手、左脚膝盖受伤。在殴打施某的过程中还将鲸鸿酒店一楼玻璃门、沙发、感应门系统、电子显示屏、烟灰缸、盆景等物品砸坏。经鉴定，施某头部的损伤评定为轻伤二级，其余部位的损伤评定为轻微伤；酒店被砸坏的物品价值19523元。一审中，刘万德、陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、王某1及其几人家属共同赔偿了鲸鸿酒店的损失19523元，取得谅解。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书及告知书、情况说明、鉴定意见及通知书、现场勘验笔录及照片、提取痕迹、物证登记表、现场辨认、人像辨认笔录及照片，被害人施某、郑某（鲸鸿酒店法定代表人）的陈述，证人毕某、候某、梁某、谢某（鲸鸿酒店大堂保安）的证言，原审被告人陶定、赵玉龙、陶尚江、王某1、刘万德及陈丽华的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 （二）2015年9月2日21时许，陶定、王某1、陶尚江、刘万德等人酒后从丘北县锦屏镇天成太合酒店三楼ＫＴＶ下来，原审被告人陶尚江无故殴打在天成太合酒店一楼大厅值班的陶某1，致陶某1的右眼被镜片划伤。经鉴定，陶某1的损伤评定为轻伤二级。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表及回执、立案决定书、鉴定意见及通知书、现场勘验笔录及照片、现场辨认、人像辨认笔录及照片、被害人陶某1的陈述，证人李某8、李某9、罗某1、刘某1的证言，原审被告人陶尚江的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 （三）2017年2月9日21时许，原审被告人张文忠、陶定及张国祥（另案）、张绍平（另案）、何矣领（另案）酒后继续到丘北县王妃慢摇吧喝酒，张国祥让服务员上十箱啤酒，因服务员只上了两箱啤酒，张文忠、陶定、张国祥、张绍平、何矣领便心生怨气，一起拿啤酒瓶在王妃慢摇吧里面乱砸，将王妃慢摇吧里面的桌子、凳子、电脑、舞台灯、吧台、玻璃门等砸烂后逃离现场。经鉴定,被损坏的物品价值2728元。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、价格认定书及通知书、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片、被害人李某2的陈述，证人王某8、李某10、严某、王某9的证言，原审被告人陶定、张文忠及同案人张国祥、何矣领的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 （四）2017年6月12日晚上，原审被告人陶定、何云红（已判刑）、陶亮（已判刑）、李某9（已判刑）及周红跃、陶某2、李某15等10余人在陶定家吃饭喝酒。20时30分许，几人饭后来到丘北县官寨街上，相约到陶某5家烧烤店内吃烧烤，遇到唐某2和胡某、王某11、郭某2等人也在陶某5家烧烤店里吃烧烤。被告人何云红无故辱骂唐某2一方人员，并丢烧烤店里面的东西砸向唐某2等人，唐某2回骂了一句后何云红和唐某2在烧烤店内吵闹起来,两人被劝到烧烤店门口外面的路上，被告人陶定及陶亮、李某9得知何云红与唐某2闹架后，持木棒对唐某2实施殴打，致唐某2头部、肩部、背部、手臂、腰部等多部位受伤。官寨派出所民警接警后来到现场处置，何云红还对民警进行辱骂。经鉴定，唐某2的身体损伤评定为轻微伤。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表，受案登记表，立案决定书、立案告知书、人身损伤程度鉴定及通知书、价格认定结论及通知书、现场勘验笔录及照片、提取笔录及照片、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片、被害人唐某2的陈述，证人周某4、李某11、昝某、郭某2、胡某、王某10、贺某、王某11、方某、陶某2、陶某3、张某7、叶某3、尹某、陶某4、赵某3（陶某5的母亲）、陶某7、陶某5、李某15证言，原审被告人陶定及同案人何云红、陶亮、李某9的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 （五）2014年7月20日21时20分许，李某1、祝某驾驶车牌号为云Ｈ×××××的面包车行驶至丘北县对面时，与原审被告人赵玉龙、何绍玉驾驶的云Ｈ×××××轿车发生碰撞，被告人何绍玉、赵玉龙将车停下后无故辱骂、殴打祝某，并用砖头砸坏李某1面包车的车窗玻璃、后挡风玻璃、副驾驶的门后逃离现场。祝某共支付医药费5182.53元，李某1支付面包车修理费2860元。经鉴定：祝某的身体损伤评定为轻微伤。2014年11月7日，原审被告人赵玉龙、何绍玉分别到丘北县公安局投案。经公安机关调解，赵玉龙、何绍玉赔偿了两被害人的损失。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片、人体损伤鉴定意见及通知书、治安调解协议书及笔录、收条、车辆修理费收据、祝某住院费收据，被害人李某1、祝某的陈述，原审被告人何绍玉、赵玉龙的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 二、故意伤害罪 2016年8月3日晚上，陈丽华与原审被告人王某1、刘万德、赵玉龙等人在丘北县锦屏镇天成太合酒店三楼天成一号ＫＴＶ唱歌，张某3邀约了彭某1、蒋某前来。因之前王某1被蒋某殴打过，8月4日凌晨1时许，赵玉龙用匕首与原审被告人王某1、刘万德一起将蒋某刺伤，蒋某从天成一号ＫＴＶ逃脱，王某1、刘万德、赵玉龙又将彭某1追到水乡酒店门口街道上，王某1用匕首将彭某1刺伤后三人逃离现场。经鉴定：彭某1左侧腓总神经、左侧胫神经损伤目前评定为轻伤二级；蒋某右背部的损伤、左前臂的损伤均评为轻伤二级，头部的损伤评为轻微伤。一审审理过程中，被害人蒋某放弃对原审被告人赵玉龙、王某1、刘万德的赔偿请求，并对三人表示谅解。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、鉴定意见及通知书、现场勘验笔录及照片、提取痕迹、物证登记表、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片，被害人蒋某、彭某1的供述及辩解，证人彭某2（彭某1父亲）、刘某2、吕某的证言，原审被告人赵玉龙、王某1、刘万德的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 三、诈骗罪 2014年9月23日，原审被告人陈丽华、张文忠、李旺明、李云飞、张俊锋、范树平及张文锦（在逃）预谋以联手作弊玩扑克牌的方式骗取赵某1钱财并共同分赃。23日21时许范树平将赵某1约到丘北县锦屏镇鲸鸿酒店ＫＴＶ喝酒，约20分钟后按约定将赵某1带至丘北县锦屏镇椒莲广场莲花酒店的一个房间内。从22时许至次日凌晨5时许，通过由张俊锋发牌出老千，范树平、李旺明、陈丽华、李云飞参与赌博，张文忠、张文锦放贷的方式致赵某1输钱并借贷50万元后要求赵某1次日赔还。2014年9月27日，赵某1按要求通过转账和现金支付的方式赔还505000元，连同赌博时赵某1自带的200元现金，原审被告人陈丽华、张俊锋、范树平、李旺明、李云飞、张文忠、张文锦共诈骗赵某1505200元后共同分赃。2018年9月18日经丘北县公安局民警电话联系后张俊锋来到官寨派出所，民警将其传唤至丘北县公安局办案中心讯问。2019年2月13日，张俊锋及其家属赔偿了被害人赵某170000元，取得被害人谅解。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、呈请立案报告、立案决定书、立案告知书、银行取款凭条、交易明细、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片、被害人赵某1的陈述，证人许某、雷某的证言，原审被告人陈丽华、张文忠、范树平、李旺明的、李云飞、张俊锋的供述及辩解，和解协议书、收条、谅解书等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 四、非法拘禁罪 2014年5月份的一天，被害人唐某1、龙某分别向原审被告人陶定借了10000元钱，日利息为300元。因唐某1、龙某二人未按时还钱，2014年11月份的一天，为索取债务，原审被告人陈丽华、陶定将唐某1、龙某拉到丘广公路大嘎勒村的山上进行殴打逼债，限制人身自由长达6小时左右。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、人像辨认笔录及照片，被害人唐某1、龙某的陈述，证人张俊锋、赵某4、张某8、吴某2的证言，原审被告人陈丽华、被告人陶定的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 其他被告人的诈骗犯罪事实： 2018年8月，原审被告人李升菊通过微信与丘北县天星乡古勒村民委水井村在浙江务工的王某2认识。2018年8月22日，李升菊得知王某2回到丘北，便通过微信邀约王某2来丘北县城玩，同时与原审被告人马存兰、李旺明、杨金伟（已判刑）预谋联手赌博诈骗王某2的钱财。21时许，王某2来到丘北县城找到李升菊并和马存兰、李旺明一起喝酒吃宵夜。23时许，经李升菊提议后四人到丘北县锦屏镇新城区椒莲广场金穗商务酒店509房间打麻将赌博，后杨金伟来到房间并提议玩“三公”赌博，玩“三公”赌博过程中，李旺明、杨金伟采取藏牌、换牌的方式诈骗王某2现金20000元后四人均分。被害人王某2被骗后想不开于2018年8月23日11时许服毒身亡。 本桩事实，有经一审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片、接受证据清单、银行卡交易明细、扣押决定书、扣押清单、发还清单、人体死亡鉴定意见及通知书，证人李某12、陈某1、王林的、李某13、王某12、陈某2、刘某3、汤某、左某、何某2的证言，原审被告人李旺明、李升菊、马存兰的供述及辩解等证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以认定本桩事实，本院予以确认。 本案除以上证据外，还有经一审庭审举证、质证的呈请侦查终结报告、起诉意见书、户口证明、前科劣迹查询证明、调取证据通知书、刑事判决书、执行通知书、释放证明、网上在逃人员查询证明、抓获经过、到案经过，证人窦某（赵玉龙妻子）、何某3（陈丽华前妻）、吴某3（陶定前妻）、陶某6（陶定父亲）、赵某5（赵玉龙姐姐）、王某3、吴某1、罗某2、李某14、王某13、陈某3、陈某4、王某14、陈某5的证言，接受证据清单、银行卡交易明细、房屋买卖合同、查封决定书、被查封房屋照片、人像辨认笔录及照片等综合证据证实。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证形成证据锁链证明本案事实，本院予以确认。 本院认为，原审被告人陈丽华伙同原审被告人杨某1、吴会梅、刘艳分别利用猫猫冲村杨某1家住宅，租用丘北县石岗坝农贸市场114号商铺和邵某家住宅，提供赌博用具供他人进行赌博并从中抽头渔利，原审被告人陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、王某1明知陈丽华等人开设赌场而积极参与看场放哨。以上九名原审被告人的行为已构成开设赌场罪。 原审被告人陶定因停车问题与被害人马某2、马某1发生争执后，持砍刀将被害人马某1砍致轻伤二级；原审被告人陶定、陶尚江、张文忠、李小龙在天成酒店ＫＴＶ喝酒过程中因陶定与陆某2发生矛盾后围殴陆某2，后陶定与陶尚江又持凶器对前来帮忙的被害人陆某1实施伤害，李小龙、张文忠参与殴打，致陆某1面部轻伤二级、躯干轻微伤，致陆某2轻微伤。以上四名原审被告人的行为已构成故意伤害罪。原审被告人陈丽华事前在场，事后出面协调并借钱给陶定赔偿被害人马某18.6万，为陶定出资0.8万赔偿陆某1，其作为恶势力犯罪集团首要分子，应对该两桩集团实施的故意伤害犯罪承担刑事责任，亦构成故意伤害罪。原审被告人王某1因先前与被害人蒋某有过矛盾，遂与被告人赵玉龙、刘万德共同殴打蒋某，其中赵玉龙使用凶器将蒋某刺伤致轻伤二级，三人追打被害人彭某1过程中，王某1使用凶器将彭某1刺伤致轻伤二级，以上三名原审被告人王某1、赵玉龙、刘万德的行为已构成故意伤害罪。 原审被告人陈丽华与熊某发生口角后，指使原审被告人赵玉龙、张文忠、王某1、何绍玉（已判刑）及另案处理的他一超去找熊某讨要说法，赵玉龙五人在文山市至小以古路段与对方的郭某1、周某1等十余人相遇后，即持械与对方斗殴，后又驾车冲撞对方，打砸对方车辆，致一人重伤二级、一人轻伤二级。以上四名原审被告人陈丽华、赵玉龙、张文忠、王某1的行为已构成聚众斗殴罪。 原审被告人陈丽华、陶定、陶尚江为索取非法债务，采用禁闭方法，限制被害人达庆文人身自由长达五天；原审被告人陈丽华、陶定为索取非法债务，采用绑架方式将被害人唐某1、龙某带至山上殴打逼债长达6小时。以上三名原审被告人陈丽华、陶定、陶尚江的行为已构成非法拘禁罪。 原审被告人刘万德、陶定、赵玉龙、陶尚江、王某1与另案处理的陶亮在鲸鸿酒店借故生非，随意殴打被害人施某致轻伤二级和多处轻微伤，并任意损毁酒店财物价值19523元；原审被告人陶尚江酒后在天成酒店随意殴打被害人陶某1轻伤二级；原审被告人陶定、张文忠及另案处理的张国祥、何矣领在王妃酒吧起哄闹事，任意损毁酒吧财物价值2728元；原审被告人陶定与另案处理的何云红、陶亮、李某9在官寨街上借故生非，随意殴打被害人唐某2致轻微伤；原审被告人何绍玉、赵玉龙因日常偶发矛盾借故生非，随意殴打被害人祝某致轻微伤，任意损坏财物，致被害人李某1车辆受损价值2860元。以上七名原审被告人刘万德、陶定、赵玉龙、陶尚江、王某1、张文忠、何绍玉的行为已构成寻衅滋事罪。 被告人陈丽华、张文忠、李旺明、李云飞、张俊锋、范树平经商议通过联手赌博的方式获利，物色好被害人赵某1后先邀约其喝酒，后引诱赵某1参与赌博，在赌博过程中由张俊锋通过扣底牌的方式控制赌博的输赢，并由张文忠向赵某1实施高利循环放贷，共骗取赵某1505200元后共同分赃。原审被告人李旺明、李升菊、马存兰伙同他人经商议通过联手赌博的方式获利，物色好被害人王某2后邀约其喝酒，后引诱王某2参与赌博，赌博过程中趁王某2酒后思维不清，采取偷牌、换牌的方式骗取王某220000元后共同分赃，并导致王某2被骗后想不通服毒身亡。以上八名原审被告人陈丽华、张文忠、李旺明、李云飞、张俊锋、范树平、李升菊、马存兰的行为已构成诈骗罪。 关于上诉人（原审被告人）陈丽华及其辩护人、陶定、赵玉龙及其辩护人、王某1提出本案不应定性为恶势力犯罪集团的上诉意见。经查，本案中，自2015年以来，以陈丽华为首，陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、王某1、张文忠等人就经常纠集在一起，陈丽华伙同他人开设赌场获利，陶定、赵玉龙、陶尚江、李小龙、王某1等人积极参与为赌场看场放哨，通过开设赌场、向参赌人员高利放贷、实施非法拘禁等暴力讨债违法活动获取集团利益，逐步形成以陈丽华为首要分子，陶定、赵玉龙为骨干成员，陶尚江、李小龙、张文忠、王某1为重要成员的犯罪集团。该犯罪集团通过违法活动获利后，作为首要分子的陈丽华采取事前默许、事后出面协调、出钱摆平等方式纵容集团成员多次在娱乐场所实施逞强耍狠、滋扰生事、故意伤害他人、任意毁损公私财物等违法犯罪行为，已形成严重扰乱社会秩序，造成恶劣社会影响的恶势力犯罪集团。陈丽华在恶势力犯罪集团所实施的开设赌场犯罪中，起到组织、领导作用，陶定、赵玉龙、陶尚江、张某3等人均供述听从陈丽华安排；在恶势力犯罪集团所实施的故意伤害犯罪中，陈丽华虽未直接动手，但其事前在场，事后出面协调并借钱或出资赔偿，并纵容集团成员惹事生非，故意伤害他人，造成恶劣社会影响。原判认定陈丽华、陶定、赵玉龙、陶尚江、王某1、李小龙、张文忠属恶势力犯罪集团，陈丽华系该集团首要分子的定性准确。以上上诉人及辩护人提出本案不应定性为恶势力犯罪集团，以及陈丽华提出其不属于集团首要分子，与陶定等人实施的故意伤害等犯罪不成立共同犯罪，王某1提出其不是集团成员的上诉及辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。根据查明的事实，因上诉人刘万德并未参与该恶势力犯罪集团所实施的犯罪事实，只参与了集团成员所实施的其他犯罪事实，不应认定其为集团成员，原判认定刘万德为恶势力犯罪集团成员错误，刘万德及其辩护人提出不应认定其为集团成员的上诉及辩护意见成立，本院予以采纳并已在查明的事实中予以纠正。 关于上诉人陈丽华、张文忠、李云飞及辩护人提出原判认定诈骗罪定性错误，应变更为赌博罪的上诉及辩护意见。经查，本案中，陈丽华、张文忠系事前联手使诈，物色好被害人赵某1后先邀约其喝酒，后引诱赵某1参与赌博，在赌博过程中通过违规发牌等手段弄虚作假，使输赢不确定的赌博行为变为确定，即被害人赵某1输钱已成为确定的、必然的事实；并以诱使赵某1借高利贷参赌为目的，由张文忠协助陈丽华向赵某1高利循环放贷，共骗取赵某1505200元后共同分赃。故陈丽华等人的行为并非设置圈套诱骗他人参赌骗取钱财的赌博行为，而是以赌博为名，行诈骗之实，符合诈骗罪的构成要件，原判定罪准确。以上上诉人及辩护人所提原判定性为诈骗罪错误的上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人张文忠及其辩护人提出其在该桩犯罪中属从犯，应从轻、减轻处罚的意见与查明的事实相符，原判已予认定并以据此对张文忠犯诈骗罪减轻处罚，二审请求再予减轻的意见不能成立，本院不予采纳。上诉人李云飞及其辩护人提出李云飞在该桩犯罪中属从犯的意见与查明的事实不符，在该桩共同诈骗犯罪中，李云飞与其他原审被告人共同密切协作弄虚作假，改变赌博不确定的输赢事实，事后参与分赃，其作用地位与陈丽华、李旺明等人相当，原判未认定其为从犯并无不当。 关于上诉人陈丽华及其辩护人提出原判认定其在邵某家开设赌场的事实不清、证据不足的上诉及辩护意见。经查，在案证据中，有陶定、陶尚江、张某3的供述，均供认陈丽华在邵某家开设赌场并为其看场放哨领取报酬的事实；证人邵某、张某2证实陈丽华租用其家房屋开设“三公”赌博场，并支付场地费的事实；赵某2等人的证言相互印证，证实陈丽华在邵某家开设“三公”赌博场的事实；情况说明及达庆文被非法拘禁一案中的银行交易明细与邵某、张某2的证言相印证，证实本桩开设赌场的时间为2016年4月；陈丽华、陶定、李小龙、陶尚江、张某3、邵某的现场辨认笔录及邵某的人像辨认笔录与原审被告人供述、证人证言相互印证，足以证实该桩开设赌场的犯罪事实。故陈丽华及其辩护人所提该上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。但在案证据证实，该桩开设赌场的时间应为2016年4月，原判认定为2015年4月错误，但不影响该桩基本事实的认定。检察机关提出原判对该桩开设赌场的时间认定有误的审查意见与查明的事实相符，本院予以采纳并已在二审查明的事实中予以纠正。 关于上诉人陈丽华及其辩护人提出原判认定陈丽华犯非法拘禁罪的事实不清、证据不足的上诉及辩护意见，以及上诉人陶定提出其未参与过非法拘禁被害人达庆文的上诉意见。经查，被害人达庆文被非法拘禁一案的在案证据中，有被害人达庆文陈述证实其在玩“三公”赌博，并辨认出赌博地点的房主就是邵某，与证人李某6证实赌博的情况相互印证；证人达琼芬证实凑齐钱款拿到志鑫宾馆交给对方才释放达庆文的证言，证人聂某和证实达庆文向其借钱求救，其到丘北县信用社转账2万元给达庆文的证言，信用社交易明细证实2016年4月5日无折存现2万元的情况，与被害人达庆文证实其在被拘禁期间被威胁，向多人打电话借钱来偿还高利借贷的陈述，及达庆文辨认出非法拘禁其的陈丽华、陶定、陶尚江，辨认出陈丽华在横山摆赌的农户家的主人邵某的辨认笔录相互印证，形成证据锁链，足以认定上诉人陈丽华、陶定犯该桩非法拘禁罪的事实。但在案证据证实，该桩非法拘禁的时间应为2016年4月，原判认定为2015年4月错误，但不影响该桩基本事实的认定。检察机关提出原判对该桩非法拘禁的时间认定有误的审查意见与查明的事实相符，本院予以采纳并已在二审查明的事实中予以纠正。关于被害人唐某1、龙某被非法拘禁一案，在案证据中，原审被告人陶定供认唐某1、龙某借钱后未还，其到唐某1家中索要借款的事实与被害人陈述、证人证言相互印证；被害人唐某1、龙某证实因赌钱向陶定、陈丽华借高利贷的陈述与证人吴某2证实陈丽华、陶定等人在赌场上放高利贷的证言相互印证；二被害人证实陶定等人到家中催债未果后，陶定让唐某1通知龙某一起到丘北志鑫宾馆写欠条，陈丽华又将欠条撕毁，陈丽华、陶定等十余人将二人拉到山上殴打催债长达6小时的陈述相互印证，二被害人陈述打电话向家人求助，身上被殴打有伤的事实分别与证人赵某4、张某8陈述相互印证。综上，该桩证据能相互印证，形成证据锁链，足以认定陈丽华、陶定为索取债务而非法拘禁被害人唐某1、龙某的犯罪事实。故上诉人陶定、上诉人陈丽华及其辩护人所提该上诉和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人陈丽华及其辩护人提出认定陈丽华犯聚众斗殴罪的证据材料不能作为定案依据，程序违法的上诉及辩护意见；上诉人王某1提出丘北县公安局无管辖权的上诉意见；以及上诉人赵玉龙及其辩护人提出该桩聚众斗殴已经文山市法院处理，一审法院重新认定处理违反一事不再理原则，认定错误的上诉及辩护意见。经查，该案在文山市人民法院审理期间，因聚众斗殴另一方人员有串供之嫌，供述内容避重就轻，认定双方聚众斗殴事实的证据并不明显，文山市人民法院仅对同案的何绍玉故意伤害的刑事部分进行审理判决，陈丽华、赵玉龙、王某1、张文忠仅就民事部分参与审理，自愿调解予以赔偿。随着案件调查的深入，取证工作不断完善，认定本案事实的证据发生变化，文山市公安局依法将案件移送丘北县公安局对刑事部分并案处理并不违反一事不再理原则，亦不存在丘北县公安局无管辖权及原案证据不能作为本案定案依据的问题，一审法院对该桩聚众斗殴犯罪的审理认定于法有据，程序合法。故上诉人王某1、陈丽华、赵玉龙及辩护人所提该上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人陶定提出陆某2被伤害一案不应定性为故意伤害，而应以寻衅滋事罪追究双方责任，且其事后已赔偿取得谅解，应予从轻处罚的上诉意见。经查，在案证据中，原审被告人陶定、陶尚江、李小龙、张文忠对故意伤害陆某1、陆某2的犯罪事实供认不讳，供述内容与被害人陈述、证人证言、现场监控视频内容相互印证，证实系陶定因琐事与对方发生矛盾后，率先动手殴打被害人一方，之后又持匕首继续实施伤害，被害人陆某2、陆某1在本案中并无过错，原判认定该桩犯罪为故意伤害罪的定性准确，量刑时已充分考虑陶定赔偿对方取得谅解的情节对其从轻处罚。故上诉人陶定所提该上诉意见不能成立，本院不予采纳。陶定的辩护人提出陶定在开设赌场罪中属从犯的辩护意见与查明的事实不符；提出非法拘禁罪是因讨要债务引发，事出有因，应从轻处罚的辩护意见于法无据，本院均不予采纳。提出陶定具有对伤害案的被害人及寻衅滋事案的财物进行赔偿，以及还具有坦白认罪等从轻处罚的辩护意见成立，但原判对以上量刑情节均已予认定并已据此对陶定从轻处罚，二审以此为由再予从轻的意见本院不予采纳。 关于上诉人赵玉龙及其辩护人、上诉人何绍玉提出其二人寻衅滋事致伤祝某一案当时已经公安机关调解赔偿，因其二人情节轻微未作为刑案处理，现对其二人重新定罪处罚错误的上诉及辩护意见。经查，在案证据中，赵玉龙、何绍玉对因车辆碰撞发生争执殴打对方人员并打砸对方车辆的犯罪事实供认不讳，其二人的供述与被害人李某1、祝某的陈述相互印证，鉴定意见证实祝某损伤程度为轻微伤，车辆修理费收据、住院费收据等书证证实李某1车辆修理费用2860元，祝某医疗费合计5182.53元。本案证据足以认定赵玉龙、何绍玉的行为构成寻衅滋事罪，案发后公安机关以行政案件处置不当，但经立案监督后移送起诉追究二原审被告人的刑责于法有据，程序合法，且原判在量刑时已充分考虑其二人赔偿取得谅解的情节，以及何绍玉的自首情节，对其二人从轻处罚，量刑并无不当。故赵玉龙及其辩护人、何绍玉所提该上诉及辩护意见不能成立；何绍玉的辩护人提出原判对何绍玉量刑过重的辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。赵玉龙及其辩护人提出赵玉龙在开设赌场罪中属从犯的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。关于何绍玉提出其在之前的缓刑考验期间遵纪守法，积极创业，却因本案被撤销缓刑实属不公，请二审对其改判适用缓刑的上诉意见。经查，何绍玉因犯故意伤害罪于2018年5月24日被文山市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，因在缓刑考验期内发现本案犯罪，系漏罪，一审法院依法对其撤销缓刑，数罪并罚后执行有期徒刑三年零六个月，不予适用缓刑于法有据，并无不当，何绍玉所提该上诉意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人王某1及其辩护人提出其于2015年3月参与在猫猫冲杨某1家开设赌场时未满十八周岁，属未成年人的上诉及辩护意见成立，原判遗漏该量刑情节错误，本院依法予以纠正，但王某1作为恶势力集团成员，原判对其开设赌场罪判处有期徒刑十个月已明显轻于其他参与人，二审增加认定其属未成年人的量刑情节亦不宜对其再予从轻处罚。关于王某1提出鲸鸿酒店寻衅滋事案中，其没有打人和打砸东西，并已赔偿，一审量刑过重的上诉意见，及辩护人提出一审认定王某1实施该桩寻衅滋事行为事实不清、证据不足的辩护意见。经查，在案证据中，有鲸鸿酒店大厅的监控视频证实王某1从茶几上拿起盆栽砸向被害人，之后又再次冲进殴打人群的事实。该监控视频与该桩的其他证据相互印证，足以认定王某1参与该桩寻衅滋事且参与打人、打砸物品，事后其与其他参加人共同赔偿取得谅解的情节原判已予认定，并以对其从轻处罚。故王某1及辩护人所提该上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于王某1提出天成酒店故意伤害案中，被害人蒋某具有过错，其事后已取得谅解，一审对其量刑过重的上诉意见。经查，在案证据证实，王某1因与蒋某有过矛盾，当晚在天成酒店相遇后，王某1与刘万德、赵玉龙即对被害人实施报复伤害，被害人在该案中并无过错，其事后取得被害人谅解的情节原判已予认定对其从轻处罚，原判结合其持凶器实施伤害造成二人轻伤后果的事实和情节，对其判处有期徒刑一年零六个月并无不当。关于王某1提出文山聚众斗殴案中其并未参与持械斗殴，其于2017年8月26日主动投案应认定为自首的上诉意见，及辩护人提出原判认定王某1犯该桩聚众斗殴罪事实不清、证据不足的辩护意见。经查，在案证据中，有赵玉龙、何绍玉、他一超的供述与其他证据相互印证，证实王某1等人在文山市门口附近路段遇到对方后，赵玉龙、王某1、张文忠、他一超即下车拿钢管与对方对峙并发生斗殴，期间何绍玉驾车撞伤对方叶某1，王某1驾车撞伤对方郭某1、周某1，对方逃散后，赵玉龙、王某1、张文忠、他一超又提钢管对熊某停在路边的车进行打砸。本案证据足以认定王某1持械参与该桩聚众斗殴犯罪，王某1与陈丽华虽于2017年8月26日主动到公安机关投案，但二人均未如实供述其主要犯罪事实，依法不成立自首。故王某1及其辩护人所提该上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人刘万德及其辩护人提出在天成酒店故意伤害案中，刘万德没有持凶器伤人，应属从犯，已赔偿取得谅解；其只参与了一桩寻衅滋事案，原判对其量刑过重的上诉及辩护意见。经查，在该桩故意伤害案中，刘万德与王某1、赵玉龙共同故意伤害他人，虽其本人并未使用凶器，但其行为表现积极，与其他持凶器的参与人共同对被害人实施伤害行为，共同造成了两人轻伤的后果，不宜区分主从犯；在该桩寻衅滋事案中，刘万德借故生非挑起事端，率先对被害人发难，其余被告人积极参与殴打。虽一审认定刘万德为恶势力犯罪集团成员错误，但一审量刑系根据刘万德参与的具体犯罪事实、情节所确定，对其犯故意伤害罪判处有期徒刑一年零六个月，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年零八个月并无不当。其总和刑期为三年零二个月，一审对其数罪并罚决定执行的刑期为二年零六个月，已属从轻处罚。故上诉人刘万德及其辩护人提出以上量刑过重的上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人李旺明提出其具有自首、立功情节的上诉意见。经查，李旺明自述民警在盘查其舅哥时，其主动向民警如实交代情况的辩解与查明的事实不符。丘北县公安局经侦大队出具的抓获经过证实，李旺明系于2018年9月13日20时许，被公安民警持传唤证在丘北县小江口村民委门口抓获，为防止李旺明逃脱，民警在抓获过程中还使用了手铐将其控制住，李旺明并不具有到案的主动性和自愿性，不成立自首。在案证据亦未显示李旺明到案后具有协助公安民警抓获同案犯的行为，犯罪分子提供同案犯的基本情况、联系方式等信息属其应如实供述的义务，侦查机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助抓捕同案犯的立功情节。故上诉人李旺明所提其具有自首、立功情节的上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出李旺明所具有的如实供述罪行、认罪态度好、退还部分赃款等量刑情节，原判均已予认定并已据此对其从轻处罚，二审再予从轻的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人张俊锋及其辩护人提出张俊锋在诈骗罪中属从犯，具有自首情节，认罪态度好，积极退赃取得被害人谅解，请二审对其减轻处罚的上诉及辩护意见。经查，到案经过证实，丘北县公安局刑侦大队民警经工作发现张俊锋有作案嫌疑后，于2018年9月18日11时经电话联系后，张俊锋来到官寨派出所，民警随即将其传唤到丘北县公安局办案中心进行讯问。根据该到案经过，可认定张俊锋具有投案的主动性和自愿性，应视为自动投案，其到案后能如实供述其犯罪事实，成立自首。张俊锋及辩护人提出其具有自首情节的上诉意见成立，原判未予认定其自首情节不当，本院依法予以纠正。在该桩诈骗犯罪中，张俊锋与陈丽华等人通过事前共谋后，在赌博过程中主要由张俊锋通过扣底牌出老千的方式控制赌博的输赢，共同骗取被害人钱财后共同分赃。张俊锋在共同诈骗犯罪过程中起到了重要作用，不能认定为从犯，原判在充分考虑其案发后赔偿被害人取得谅解的情节，对其量刑已区别于其他参与人，对其判处有期徒刑十年已属法定刑的最低刑，二审其虽增加了自首情节，但属公安机关已掌握案件线索并确定犯罪嫌疑人的情况下电话通知到案的自首，与罪行或嫌疑人尚未被司法机关发觉，即主动、直接投案的自首在量刑时应有所区别，该自首情节亦不足以对其减轻处罚。故张俊锋及辩护人提出请求二审对其减轻处罚的上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定基本事实清楚，定罪准确，量刑并无不当。审判程序合法。检察机关提出原判虽认定事实的部分细节存在不准确之处，但不足以影响定罪量刑，各上诉人的上诉理由虽有部份成立，但均不足以影响定罪量刑，建议二审纠正部分认定事实，驳回上诉，维持原判的审查意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 元 华 审判员 郑朝恒 审判员 刘建鹏 二〇二〇年五月十七日 书记员 杨健勇