福建省云霄县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0622民初2534号 原告：郑志强，男，1987年10月1日出生，汉族，住福建省云霄县常山农场吉仔管区。 委托诉讼代理人：叶庆瑞，福建滨南律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：周逸鸣，福建滨南律师事务所执业律师。 被告：漳州市鑫金房地产开发有限公司，住所地漳州市常山华侨经济开发区管委会行政办公大楼第**左侧的第二间（原仓库），统一社会信用代码91350622561678372G。 法定代表人：许伟杰，任总经理。 委托诉讼代理人：郑木生，福建高轩律师事务所执业律师。 原告郑志强与被告漳州市鑫金房地产开发有限公司（以下简称“漳州鑫金房产公司”）劳动争议一案，本院于2019年9月18日立案后，依法适用简易程序，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑志强委托诉讼代理人周逸鸣，被告漳州鑫金房产公司委托诉讼代理人郑木生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑志强向本院提出诉讼请求：1.判令漳州鑫金房产公司足额支付郑志强2019年1月、2月的劳动报酬4,862元；2.判令漳州鑫金房产公司支付郑志强年假应休未休报酬21,983.85元；3.判令漳州鑫金房产公司支付郑志强加班费145,032.78元；4.判令漳州鑫金房产公司补偿郑志强未缴交的社保费用32,000元及医保费用18,110.4元，共计50,110.4元；5.判令漳州鑫金房产公司支付郑志强未签订劳动合同的双倍工资50,091.25元；6.判令漳州鑫金房产公司支付郑志强经济赔偿金63,752.5元。事实和理由：郑志强于2012年6月1日入职漳州鑫金房产公司，未签订劳动合同。在职期间，郑志强周休仅一天，但漳州鑫金房产公司从未支付加班费，且未依法缴交医保社保。2019年1月起，漳州鑫金房产公司未足额支付郑志强工资。郑志强在2018年2月至2019年1月期间平均月工资为4,553.75元。2019年2月28日漳州鑫金房产公司单方违法解除劳动合同，漳州鑫金房产公司的行为已严重侵犯郑志强的权利。故郑志强诉至本院。 郑志强月平均工资为4,553.75元，每日工资为：4,553.75÷21.75＝209.37元/日，小时工资为：209.37元/日÷8＝26.17元/小时。 一、未足额支付的劳动报酬：2019年1月、2月份抽成加上2019年2月工资扣除2月份公积金1,111元+961元+2,790元＝4,862元。 二、年休假应休未休报酬计算方式：5天×7年×209.37元/日×3倍＝21,983.85元。 三、加班费计算方式：休息日加班费（2012年6月1日至2019年2月28日）:（104天÷2×6年＋35天）×209.37元/日×2倍＝145,032.78元。 四、未缴交社保计算方式：社保赔偿计算2,500元×16%×80月＝32,000元；医保赔偿基数3,234元×7%×80月=18,110.4元。 五、经济赔偿金计算方式：4,553.75元×7年×2倍=63,752.5元。 六、未签订劳动合同双倍工资计算方式：4,553.75元×11月＝50,091.25元。 漳州鑫金房产公司辩称: 一、被答辩人郑志强应承担主张答辩人未足额支付其2019年1月、2月劳动报酬的举证责任，否则应当承担不利的法律后果。根据被答辩人提交的中国银行交易流水明细清单可以得知，被答辩人每月获取的劳动报酬由两部分构成，一部分是基本工资2,790元/月，一部分是其销售抽成工资，数额不固定。业务抽成工资的规定是企业对其业务员的一种管理办法，是对于业务员在完成一定的推销业务的基础上对其超额部分的奖励，属业务员享有基本工资以外所应得的劳动报酬。业务抽成具有不固定性。综上，首先，根据被答辩人在中国银行的交易流水明细清单显示，答辩人已经足额向被答辩人支付完毕其2019年1月、2月份的基本工资。其次，鉴于答辩人已经足额支付被答辩人月基本工资2,790元/月，结合被答辩人的工资构成，被答辩人主张的未足额支付的劳动报酬系其2019年1月及2月的销售抽成工资，对于该部分主张，答辩人认为被答辩人应当承担相应的举证责任，提交足以支持该部分主张的证据予以证明，否则应当承担不利的法律后果。最后，关于被答辩人提交的南洋公馆2018年2月份至2019年1月份的奖金汇总表的真实性，答辩人不予认可。该份奖金汇总表上面并未盖有答辩人公司的公章，也无任何答辩人公司的主管负责人的签名且答辩人系该份奖金汇总表的制表人，因此，答辩人认为该份奖金汇总表系被答辩人伪造的证据，不具有真实性，应当不予认可。综上，答辩人认为被答辩人未能就其主张尽到相应的举证责任，应当不予支持其该部分的主张。 二、被答辩人仅能主张2017年度及2018年度年假应休未休报酬2,565.5元。首先，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。根据该规定，我们可以得知300%的年休假工资报酬中包含了100%的正常工作期间工资收入，这100%才是劳动法意义上符合工资本质特征的工资报酬，而其余200%则不属于劳动报酬而是一种福利待遇，是对于未休年假劳动者的一种补偿，因此关于劳动者要求用人单位支付其未休年假工资中的法定补偿部分即200%福利部分的仲裁请求应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，即劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。考虑到年休假可以集中、分段和跨年度安排的特点，故劳动者每年未休年假应获得相应报酬的时间从第二年的12月31日开始起算，因此根据以上时效规定，被答辩人仅能主张2017年度及2018年度的年假应休未休报酬，其余年度的未休年假报酬已超过仲裁申请时效期间，应当不予支持。其次，根据《职工带薪年休假条例》第二条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，可以得知被答辩人每年应享受的年休假天数为5天，因此被答辩人2017年度至2018年度应休年假天数合计为10天。最后，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”根据上述规定及被答辩人提交的中国银行交易流水明细清单来看，被答辩人每月的基本工资为2,790元，因此，被答辩人主张答辩人支付的年假应休未休报酬要求过高，应当调整为2,565.5元（计算式为：2,790元/月÷21.75天×10天×2倍），对于畸高部分的主张应当不予支持。 三、被答辩人郑志强要求答辩人支付其加班费145,032.78元的主张没有事实依据，应当不予支持。被答辩人主张要求答辩人支付其加班费应当举证证明答辩人存在安排其加班的事实或者举证证明答辩人掌握其加班事实存在的证据，否则应当承担不利的法律后果。本案被答辩人未能提出相应证据予以支持其主张，所以要求答辩人支付其加班费145,032.78元的主张没有事实依据，应当不予支持。 四、被答辩人有关社保费用及医保费用未缴交的争议不属于民事诉讼的受案范围，应当不予支持。我国《社会保险费征缴暂行条例》明确规定了征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，且根据该条例的规定，用人单位必须为劳动者依法办理社会保险，故社会保险费的交纳属于行政法规规定的强制交纳的范畴。如果用人单位已经为劳动者办理了社保手续，而用人单位又不按规定为劳动者交纳社会保险金的，无论是欠缴社保费还是拒缴社保费，社保管理部门均可依法强制征缴。因此，社保管理部门与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，因用人单位欠缴或者拒绝缴纳社会保险费引发的纠纷，不属于民事诉讼的受案范围，而是属于行政管理的范畴，应当依法不予支持被答辩人的相关主张。 五、被答辩人郑志强要求答辩人支付其未签订劳动合同的双倍工资50,091.25元的主张已超过仲裁时效，应当不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条关于用人单位未依法与劳动者订立劳动合同时应支付双倍工资的规定实际上是基于用人单位的违法行为，即未依法与劳动者签订书面劳动合同所产生的法律后果，并非是劳动者提供劳动而应获得的对价支付，故其在性质上并不是劳动报酬，而是属于惩罚性赔偿金的范畴。因此，当事人对未订立书面劳动合同的双倍工资的请求，不属于追索劳动报酬的范围，对其不应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的仲裁时效特别规定，而应适用第二十七条第一款的一般时效规定，具体为从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据被答辩人提供的证据，可以得知答辩人与被答辩人的劳动关系在2012年7月12日已经成立，双方并未签订书面劳动合同，因此被答辩人郑志强有权主张从2012年8月12日至2013年7月11日的双倍工资，仲裁申请时效应自2013年7月12日起计算一年，届满之日应为2014年7月11日。因此被答辩人郑志强在2019年6月21日提起劳动仲裁要求答辩人支付未订立劳动合同的双倍工资主张显然已超过一年的仲裁时效期间，应当不予支持。 六、被答辩人主张的经济赔偿金过高，应调整为28,907.9元。《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，第四十七条规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。根据被答辩人提交的相关证据，仅能证明被答辩人与答辩人的劳动关系始于2012年7月份而非其所述称的在2012年6月1日入职答辩人公司。答辩人于2019年2月份与被答辩人解除劳动关系，据此计算，被答辩人在答辩人公司工作的年限为6年零7月，答辩人依法应支付给被答辩人经济赔偿金的标准为被答辩人7个月的月平均工资。根据被答辩人的银行账户明细可以得知，被答辩人解除合同前十二个月的月平均基本工资均为2,790元，在这12个月内共有9个月有获得额外的劳动报酬即抽成工资，由此可得被答辩人解除劳动关系前12个月的月平均工资等于基本工资加上月平均抽成工资。计算式如下：月平均抽成工资=（840+1,278+2,278+2,604+1,160+888+1,857+1,153）÷9=1,339.7元/月；月平均工资=2,790+1,339.7=4129.7元/月；综上，被答辩人能够获得支持的经济赔偿金数额为28,907.9元（计算式：4,129.7元/月×7月），被答辩人有关经济赔偿金的主张要求过高，应依法予以调整。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，即郑志强提供的证据4漳（常）劳人仲案字〔2019〕023号裁决书，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院分析认定如下：郑志强提供的证据1商品房认购书、公积金缴纳明细，漳州鑫金房产公司质证后对商品房认购书关联性有异议，对公积金缴纳明细真实性有异议。本院分析认为，商品房认购书可证明郑志强2012年7月12日入职漳州鑫金房产公司工作，公积金缴纳明细没有相关单位的签字盖章，本院对该证据的真实性不予确认；郑志强提供的证据2银行账户交易明细复制件、奖金汇总表，漳州鑫金房产公司质证后对银行账户交易明细无异议，但认为仅能证明郑志强的工资为2,790元，对奖金汇总表认为系郑志强单方面制作，不能作为定案的依据。本院分析认为，银行账户交易明细可证明郑志强确有奖金收入，郑志强制作的奖金汇总表能与银行账户交易明细中抽成金额对应，本院对该证据予以采信；郑志强提供的证据3电话录音（附文字整理），漳州鑫金房产公司质证后对该证据真实性、关联性、合法性均有异议。本院分析认为，该份电话录音无法体现对话双方的身份信息，对该证据不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实：2012年7月郑志强与漳州鑫金房产公司建立劳动关系，没有签订书面劳动合同。郑志强的工作岗位是房屋销售主管，工资由基本工资2,500元、伙食补助400元外加房屋销售提成组成，2018年2月至2019年1月郑志强的月平均工资为4,553.75元。2019年2月28日，漳州鑫金房产公司以房屋销售已接近尾声为由，口头通知解除与郑志强的劳动关系。之后，郑志强向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，漳州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月26日作出漳（常）劳人仲案字［2019］023号裁决书。郑志强不服仲裁，诉至本院。 本院认为,郑志强虽然与漳州鑫金房产公司未签订书面的劳动合同,但双方均符合劳动法律关系的主体资格,郑志强受漳州鑫金房产公司劳动管理,薪酬由漳州鑫金房产公司发放，双方符合劳动关系的特征,本院认定双方劳动关系成立。 关于漳州鑫金房产公司应否支付郑志强2019年1月、2月劳动报酬4,862元的问题。2019年1月至2月期间，漳州鑫金房产公司支付给郑志强工资2,790元，未支付2019年1月、2月奖金2,072元及2019年2月份扣除公积金后的工资2,790元，合计4,862元。故对郑志强该主张，本院予以支持。 关于漳州鑫金房产公司应否支付郑志强年休假应休未休报酬21,983.85元的问题。郑志强主张的2013年至2019年期间的年休假应休未休报酬，因郑志强于2019年申请劳动仲裁，故其主张的2013年至2017年的年休假应休未休报酬已经超过了一年的仲裁时效,对其请求本院不予支持。对于2018年的年休假应休未休报酬可予以支持，本院确定为2,093.68元（4,553.75元÷21.75日×5天×200%）。职工年休假系用人单位全年统一安排，2019年尚未年满，故郑志强主张2019年年休假应休未休报酬，本院不予支持。 关于漳州鑫金房产公司应否支付郑志强加班费145,032.78元的问题。郑志强并没有就加班的事实提供相关的证据予以证明，也没有提供证据证明漳州鑫金房产公司掌握加班事实存在的证据而拒不提供的，故郑志强的主张缺乏依据，本院不予支持。 关于漳州鑫金房产公司应否补偿郑志强未缴交的社保费用32,000元及医保费用18,110.4元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。郑志强未能提供相应的证据证实社会保险机构不能补办其自2012年7月份至2019年2月份期间的社会保险，亦未提供相应的证据证实其因未缴纳社会保险无法享受社会保险待遇，依法应承担举证不能的后果，故郑志强的该主张本院不予支持。 关于漳州鑫金房产公司应否支付郑志强未签订劳动合同的双倍工资50,091.25元的问题。漳州鑫金房产公司没有与郑志强订立书面劳动合同违反法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，漳州鑫金房产公司应自郑志强2012年7月12日用工之日起满一个月的次日即2012年8月12日至满一年的前一日即2013年7月11日向郑志强每月支付两倍的工资。但郑志强申请劳动仲裁之日起倒推一年，追索两倍工资的仲裁时效已超过，故其主张缺乏依据，本院不予支持。 关于漳州鑫金房产公司应否支付郑志强经济赔偿金63,752.5元的问题。漳州鑫金房产公司以房屋销售已接近尾声为由，口头通知解除与郑志强的劳动关系违反法律规定，郑志强不要求继续履行劳动合同，要求漳州鑫金房产公司支付二倍经济补偿标准的赔偿金，本院予以支持。本案中，郑志强在漳州鑫金房产公司工作的年限为7年，主张63,752.5元（4,553.75元×7年×2倍）的赔偿金合法有理，本院予以支持。 综上所述,依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第五十条、第七十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十条第一款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条,《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,判决如下: 一、漳州市鑫金房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付郑志强劳动报酬4,862元； 二、漳州市鑫金房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付郑志强年休假应休未休报酬2,093.68元； 三、漳州市鑫金房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付郑志强赔偿金63,752.5元； 四、驳回郑志强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由漳州市鑫金房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  柳福东 人民陪审员  张 莉 人民陪审员  方建生 二〇二〇年五月十四日 法官助理方国志 书记员汤振铭 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 法院履行款账号： 户名：云霄县人民法院 开户行：中国银行云霄支行 账号：40×××47 温馨提示：缴纳履行款时应标注案号