河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1503民初8920号原告信阳市汇创担保有限公司（统一社会信用代码：914115006794597818），住所地信阳工业城工三路汇盈大厦。法定代表人王斌,执行董事兼总经理。委托代理人刘忠辉，河南铭高律师事务所律师。委托代理人王璞，公司员工。被告信阳同创金属物资有限公司（统一社会信用代码：91411500573559813Y），住所地信阳市工业城加工园区。法定代表人汤永群，经理。被告汤永群，男,汉族,1955年10月26日出生,住信阳市平桥区。原告信阳市汇创担保有限公司（以下简称原告）诉被告信阳同创金属物资有限公司（以下简称被告公司）、被告汤永群追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人王璞到庭参加了诉讼，被告公司及被告汤永群经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、判令被告公司偿还原告代为偿还的借款本息共计1039139.85元（其中贷款本金100万元，贷款利息39139.85元）；2、判令被告公司偿还原告代偿款的使用利息312988.93元（按月息1.8%计算，自2018年6月26日起，暂计算至2019年11月10日，并要求继续计算自2019年11月11日起至本息还清之日止实际产生的利息）；3、判令被告公司支付违约金5万元；以上共计1402128.78元；4、判令被告汤永群对本案全部债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：被告信阳公司与中原银行信阳分行签订了编号为中原银（信阳）流贷字2017第010266号的《中原银行人民币流动资金贷款合同》，约定被告公司向中原银行信阳分行借款100万元，借款期限为自2017年6月21日至2018年6月21日。2017年6月19日，原告与被告公司签订《委托保证合同》，约定原告为被告公司的上述借款提供担保；同时，原告与中原银行信阳分行签订了编号为中原银（信阳）流贷字2017第010266-1号的《中原银行保证合同》。合同签订后，中原银行信阳分行按约定履行了出借义务。被告公司作为借款人，未能按照借款合同的约定偿还借款。原告在被告公司贷款逾期后，按照《委托保证合同》和《中原银行保证合同》的约定履行了担保义务，于2018年6月26日代偿了借款本息1039139.85元（其中本金100万元，逾期利息39139.85元）。被告公司作为借款人，未能按照借款合同的约定履行还款义务，已经构成严重违约。原告作为借款合同的担保人，已经代偿了借款人被告公司未偿还的借款本金及逾期利息，原告对借款合同中的借款本金及逾期利息等享有追偿权，并有权向被告公司主张代偿款的使用利息及违约金。同时被告信阳同创金属物资有限公司系自然人独资企业，其已被信阳市市场监督管理局高新区分局吊销营业资质，但被告汤永群作为股东并未履行清算义务，其应当对公司债务承担连带责任。综上，为维护原告的合法权益，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律规定，诉至贵院，望判如所请。二被告均未到庭应诉，也没有提交答辩状。经审理查明：被告信阳公司与中原银行信阳分行签订了编号为中原银（信阳）流贷字2017第010266号的《中原银行人民币流动资金贷款合同》，约定被告公司向中原银行信阳分行借款100万元，借款期限为自2017年6月21日至2018年6月21日，贷款利率以实际提款日的中国人民银行同期同档次贷款基准利率4.35%上浮100%。2017年6月19日，原告与被告公司签订《委托保证合同》，该保证合同约定：1、原告为被告公司的上述借款提供担保；2、担保期间为贷款合同约定的主债务履行期届满之日起二年；3、如原告代被告公司履行了保证义务，原告有权要求被告公司归还原告代偿的全部款项及自代偿之日起的利息按照月利率1.8%计算以及违约金按照担保金额100万的5%，即违约金5万元整。2017年6月21日，被告公司向原告公司缴纳担保保证金20万元。同时，原告与中原银行信阳分行签订了编号为中原银（信阳）流贷字2017第010266-1号的《中原银行保证合同》。合同签订后，中原银行信阳分行按约定履行了出借义务。被告公司作为借款人，未能按照借款合同的约定偿还借款。原告在被告公司贷款逾期后，按照《委托保证合同》和《中原银行保证合同》的约定履行了担保义务，于2018年6月26日代偿了借款本息1039139.85元（其中本金100万元，逾期利息39139.85元）。还查明，被告公司系个人独资的有限责任公司，其营业执照已于2018年被信阳市工商行政管理局高新分局吊销，未注销。庭审中，原告主张将原告公司缴纳的担保保证金20万元予以扣除，原告主张的利息按照月利率1.8%计算。上述事实由原告提供的相应证据及庭审笔录在案佐证。本院认为，本案为担保追偿纠纷，原告作为被告公司的担保人，在其为被告公司代偿债务后，有权依法向其提供担保的被担保人即本案被告公司进行追偿。本案中，原告为被告公司代为偿还的款项为1039139.85元，并结合庭审中原告主张扣除被告公司缴纳的保证金20万元，本院依法予以支持，综上被告公司应返还原告本金为839139.85元。关于原告要求被告公司承担利息（按照月利率18%）及违约金50000元的诉讼请求，本院认为，原告与被告公司签订的《委托保证合同》约定了月利率（18%）、罚息万分之三每日及违约金50000元，原告自愿放弃罚息，系对自身权利的处置。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一起主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，原告主张的利息及违约金合并计算并不超过年利率24%，故原告的该诉讼请求依法应予以支持。关于原告要求被告汤永群承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条第（一）款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司赵武承担赔偿责任，人民法院应依法予以支持”。基于上述规定，被告汤永群作为被告公司的法定代表人及唯一股东，应对原告的上述损失承担连带清偿责任。故原告的该诉讼请求依法应予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，并参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、被告信阳同创金属物资有限公司在判决生效后的十日内付给原告信阳市汇创担保有限公司（人民币）839139.85元及利息（以839139.85元为本金，按照月息1.8分从2018年6月26日起计算至款项付清之日止）。二、被告信阳同创金属物资有限公司在判决生效后的十日内支付原告信阳市汇创担保有限公司违约金（人民币）50000元。三、被告汤永群对上述还款义务承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17420元，由被告信阳同创金属物资有限公司、被告汤永群负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人上诉的，应当于上诉期限届满前交纳上诉费（收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户银行：兴业银行信阳分行，账号：46×××16）。并在交费后的次日起5日内将交费凭证交付本院一审承办人。上诉人未按上述规定交纳上诉费和交付上诉费凭证的，本院将依法按自动撤回上诉处理。审判长 陈 昊审判员 潘 涛审判员 李玉华二〇二〇年五月二十日书记员 王辉平