湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘12民终721号上诉人（原审被告）：湖南紫艺茶业有限公司，住所地湖南省沅陵县五强溪镇向家塔，统一社会信用代码：9143122278537858XJ。法定代表人：金伸远，该公司总经理。委托诉讼代理人：周开松（特别授权），湖南清园律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李娟，女，1970年12月5日出生，苗族，湖南省沅陵县人，居民，住湖南省沅陵县。委托诉讼代理人：王赛尧（一般代理）。上诉人湖南紫艺茶业有限公司和被上诉人李娟劳动争议纠纷一案，不服湖南省沅陵县人民法院（2019）湘1222民初255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。湖南紫艺茶业有限公司上诉请求：依法撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、原判认定法律关系错误，上诉人与被上诉人之间的关系为雇佣关系而非劳动关系。第一被上诉人李娟不符合劳动者的主体特征。上诉人李娟作为劳动力每天中午才来上诉人处所做完午餐后又回家，下午又来做晚餐，晚餐后又回家，餐饮所需各种食材均由上诉人自身采购，其只提供劳务做午餐、晚餐两顿饭。上诉人湖南紫艺茶业有限公司对被上诉人李娟不具有劳动力使用上的专属性，被上诉人李娟不符合劳动者的主体特征。第二被上诉人提供的是劳务，上诉人支付的是佣金而非劳动报酬。上诉人依法制定的各项劳动规章制度不适用于被上诉人李娟，被上诉人李娟不受上诉人的劳动管理，不存在隶属关系，被上诉人李娟提供的是劳务，上诉人支付的是佣金，是其劳务的对价而非劳动报酬。第三被上诉人李娟诉称的事实及理由不能达到认定具备劳动关系的证明标准。被上诉人李娟在原审中诉称的事实、提供的证据及理由，不能达到劳动和社会保障部颁布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的条件，不能成立劳动关系。二、原判适用法律错误，应依法驳回被上诉人李娟的诉讼请求。原判以上诉人与被上诉人李娟形成劳动关系，适用《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定予以判决，适用法律错误。应当按照《中华人民共和国民法总则》的相关规定进行处理。综上所述，上诉人认为原审判决认定法律关系错误，适用法律错误且简易程序严重违法。为此，上诉人特提出上诉，敬请第二审法院在查明事实的基础上，依法撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求，以维护上诉人正当的合法权益不受侵害。李娟答辩称：一、一审认定上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系，而非雇佣关系完全正确。雇佣关系是指受雇佣人在一定或不特定的期间内，为雇主从事短期、临时性的劳务活动，雇主向雇佣人支付一定的佣金，而在本案中被上诉人李娟，作为上诉人公司的一名后勤工作人员，从2012年5月份开始一直工作到2017年4月份被上诉人辞退止，在此期间被上诉人每天早上7点多钟在镇采购餐饮所需各种食材，然后8点多钟赶到公司，进行考勤登记，为公司员工做午餐、晚餐两顿饭，并非上诉人在上诉中所称：“被上诉人每天中午才来到上诉人处所做完午餐后回家，餐饮所需各种食材均由上诉人自身采购”，因此，被上诉人一直在上诉人公司内长期稳定的从事后勤工作，上诉人湖南紫艺茶业有限公司对被上诉人李娟具有劳动力使用上的专属性，被上诉人李娟完全符合劳动者的主体特征。二、被上诉人李娟作为上诉人湖南紫艺茶业有限公司的员工，上诉人每月支付被上诉人2000元工资，此工资系被上诉人在上诉人湖南紫艺茶业公司长期上班的劳动报酬，而非佣金，上诉人公司的各项管理制度都适用于被上诉人李娟（如考勤签到被上诉人都签了），因此，被上诉人与上诉人之间完全存在隶属关系。三、根据（2005）12号劳动和社会保障部颁发的《关于确定劳动关系事项通知》第二条，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定存在劳动关系时，可参照下列凭证，1.工资支付凭证或记录2.用人单位向劳动者发放的工作证3.考勤记录4.其他劳动者的证言，而在本案中，被上诉人向一审法院提交了16份考勤表和多位劳动者的证言，都证实被上诉人从2012年5月份开始至2017年4月30日止一直在上诉人湖南紫艺茶业有限公司从事后勤工作，因此，根据此规定，被上诉人与上诉人之间成立事实上的劳动关系。综上所述，被上诉人认为原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。李娟向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告未与劳动者签订书面劳动合同2016年6月1日至2017年4月30日期间的双倍工资22000元；2.判决被告支付原告拖欠的工资6000元；3.判决被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金10000元（月平均工资2000元×5年）；4.判决被告支付原告2012年5月至2017年4月节假日及正常休息日加班工资36720元（48天/年×5年×153元/天）；5.判决被告给原告补交2012年5月至2017年4月各项社会保险待遇（五险一金）。一审法院认定事实：原告李娟于2012年5月由被告公司的员工田琼口头聘请到被告公司上班，工作职责为在厨房为单位职工煮中、晚两顿饭，原告与被告公司约定工资为每月2000元，但双方一直未签订书面劳动合同，被告公司也未给原告李娟缴纳社会保险。2017年4月，被告公司口头辞退原告，之后原告未再去上班。2017年8月6日，原告李娟向沅陵县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2018年11月13日，沅陵县劳动人事争议仲裁委员会以证据不足为由决定不予受理，并于2019年1月16日向原告送达了通知书，故原告李娟诉至法院。另原告李娟有三个月工资（即6000元）未领取。一审法院认为：本案系一起劳动争议案件，针对原告李娟的各项诉讼请求分别评判如下：一、关于原告要求被告支付其从2016年6月1日至2017年4月30日期间被告未与原告签订书面劳动合同的双倍工资22000元的问题。本案原、被告虽未签订书面劳动合同，但双方之间存在合法有效的劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告李娟于2016年6月1日至2017年4月30日仍在被告公司上班，原、被告未订立书面劳动合同，被告公司应当向原告每月支付二倍工资：2000元（原告离职前12个月平均工资）×11个月＝22000元。二、关于拖欠工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，被告公司承认尚欠原告三个月工资，故被告公司应及时支付尚欠原告的三个月工资共计6000元。三、关于赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，被告公司辩称原告经常与公司其他员工发生争执，影响公司正常运作，且工作态度不积极，故而辞退原告。但被告公司未向法院提交相关证据，系举证不能，法院认为，被告公司作出辞退解除劳动关系的决定不当，应认定被告公司违法解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告李娟于2012年5月至2017年4月30日在被告公司工作五年，经济补偿金应为10000元（2000元×5）。因被告公司违反《中华人民共和国劳动合同法》规定解除劳动合同，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金20000元（10000元×2），但原告只要求被告公司支付10000元补偿金，对此法院予以支持。四、关于加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班的事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案原告李娟未向法院提交证据证实加班事实的存在，也未提交证据证实被告公司掌握有加班事实存在的证据，故原告属举证不能，其主张缺乏事实依据，法院不予支持。五、关于补缴社会保险费用问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”缴纳或补缴社会保险费属于行政管理的法律关系，由社保管理部门解决，不属于人民法院受案范围。故对原告要求被告公司补交社会保险费的诉讼请求，法院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决：一、限被告湖南紫艺茶业有限公司于本判决生效后十日内向原告李娟支付2016年6月1日至2017年4月30日未签书面劳动合同的二倍工资22000元;二、限被告湖南紫艺茶业有限公司于本判决生效后十日内向原告李娟支付尚欠的三个月工资6000元；三、限被告湖南紫艺茶业有限公司于本判决生效后十日内向原告李娟支付赔偿金10000元；四、驳回原告李娟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告湖南紫艺茶业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。本院认为：上诉人与被上诉人之间的关系是雇佣关系还是劳动关系，是本案上诉争议的焦点。经查，被上诉人李娟于2012年5月由上诉人公司的员工田琼口头聘请到湖南紫艺茶业有限公司上班，工作职责为在厨房为单位职工煮中、晚两顿饭，双方公司约定工资为每月2000元。双方一直未签订书面劳动合同，湖南紫艺茶业有限公司也未给李娟缴纳社会保险。2017年4月，湖南紫艺茶业有限公司口头辞退李娟，之后李娟未再去上班。根据上述事实，双方当事人已形成事实劳动关系，双方的权利和义务适用《中华人民共和国劳动合同法》。因此，一审法院依法判决湖南紫艺茶业有限公司于本判决生效后李娟支付未签书面劳动合同的二倍工资及尚欠的三个月工资并支付赔偿金10000元并无不当。上诉人湖南紫艺茶业有限公司在上诉中主张上诉人与被上诉人之间的关系为雇佣关系而非劳动关系，且一审判决认定法律关系错误，适用法律错误的意见，本院不予采纳。上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖南紫艺茶业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王文胜审判员  李东恒审判员  武春毅二〇二〇年五月十四日法官助理尹俊书记员凌子函