广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初34555号原告：郝艳丽，女，汉族，1968年11月26日出生，住黑龙江省绥棱县***********，公民身份号码232************64X。委托诉讼代理人：余兵，广东龙浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭振恩，广东龙浩律师事务所律师。被告：邓军，男，汉族，1979年8月3日出生，住四川省大竹县********，公民身份号码513************976。原告郝艳丽与被告邓军特许经营合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年3月20日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人余兵、谭振恩、被告邓军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告退还投资款47809.5元；2.被告向原告支付违约金21000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年11月13日，原告与佛山市琪驰企业管理有限公司（下称“琪驰公司”）签订《谜兰时黛销售合同书》，约定原告经销琪驰公司“谜兰时黛”内衣系列产品，原告交纳首批投资款7万元后即享有区域经销权和商标使用权，琪驰公司向原告提供价值28万元的产品，合同并约定原告在产品无毁损、无污染、非过季等不影响第二次销售商品的前提下，可以自由调换产品的类别和品种，若琪驰公司未按约定履行调换货义务，应承担首批投资款的30%作为违约金。合同签订后，原告即依约向琪驰公司支付首批投资款7万元并取得价值（吊牌价）28万元的产品，后原告向琪驰公司退回价值191238元（折合首批投资款47809.5元），并要求调换产品，琪驰公司确认收到原告退回的产品及产品折合首批投资款47809.5元，但一再拒绝调换产品或退回相应投资款。琪驰公司的行为已经构成了违约，应承担相应的违约责任，因被告邓军作为琪驰公司清算组成员未书面通知原告即注销公司，应依照《中华人民共和国公司法》第一百八十九条对原告承担赔偿责任，另被告作为琪驰公司的唯一股东，其无法证明个人财产独立于公司财产，亦应对琪驰公司的债务承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告辩称，确认原告之前已向被告退还吊牌价191238元的货物，当时仓库管理员说原告称货物不适合其销售，因此双方没有达成一致的退货意见。被告愿意退还吊牌价191238元的货物，但不同意退还投资款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。原告举证如下：1.《谜兰时黛销售合同书》、收据、微信转账记录；2.微信聊天记录、邮递底单、《调换货物通知书》、电话录音及文字整理；3.佛山市琪驰企业管理有限公司工商登记内档。被告没有提交证据。对上述证据，本院认定如下：被告对证据1、证据3和证据2中的微信聊天记录、邮递底单、电话录音及文字整理真实性无异议，上述证据与本案具有关联性，本院予以采信；证据2中的《调换货物通知书》是由原告单方作出，原告未能举证证明其已将该通知书送达被告，故该证据不具有证明力，本院不予采信。根据本院采信的证据，结合当事人的陈述，本院查明案件事实如下：2017年11月13日，原告与琪驰公司签订《谜兰时黛销售合同书》，约定：“第一条……第二条、经销权限2.1甲方（琪驰公司）授予乙方（本案原告）黑龙江省七台河市（单店）经销权。2.2乙方经销甲方产品种类为：谜兰时黛指定的内衣系列（含文胸、内裤、塑身美体内衣、家居服、睡衣、泳装、保暖衣等贴身衣物）。2.3乙方在确定店址时必须将店址以书面形式送达甲方备案。第三条、知识产权的使用承诺3.1甲乙授予乙方与本合同有效期内，在乙方经营的谜兰时黛形象店以及专柜上使用甲方的谜兰时黛商标。……第四条、产品供应，及合作政策4.1投资费用：……（1）乙方按照标准店的标准，向甲方交纳首批投资款70000元，乙方享有该区域经营权和商标使用权。4.2合作支持：（1）乙方取得经销权后，甲方首批向乙方提供价值280000元的产品。（2）乙方取得该区域经销权后，甲方向乙方赠送价值15000元开业辅料。4.3政策支持：……第五条、产品供应与结算……5.2合同有效期内，甲方按照本合同的约定给乙方供货，乙方每次进货需提前6天向甲方要求进货，乙方将货款汇入甲方指定账户，甲方确认货款到账后，根据乙方的通知甲方在三个工作日内组织发货。如甲方收到货款后十日内，乙方没有要求甲方发货，甲方可以按照季节、市场变化自行决定发货时间、货物款式及品种。甲方所展示的商品会根据市场需求及季节而发生变化，不代表所有在售产品。……5.5乙方在收到甲方的产品后，在无毁损、无污染、非过季等不影响第二次销售商品的前提下，可以自由调换产品的类别和品种。（特价货品，赠送货品，已返利货品不在调换货之列）。第六条、甲乙双方的权利义务关系……6.3甲方对乙方的进货品种配置方案有指导权，甲方可根据市场情况对乙方的货物进行合理调配指导或者外采。6.4乙方应在合同约定的区域内开展经营，未经甲方批准不得跨区域销售或串货，未经甲方授权许可乙方不得销售非本公司商品。……6.7甲方根据乙方需要可提供经营指导、装修指导、促销指导。……第七条、违约责任以及合同的解除与终止……7.5甲方有下列情行之一的，甲方应向乙方承担乙方首批投资款的30%作为违约金赔付给乙方，经乙方催告后甲方仍未改正的，乙方可单方解除合同。（1）甲方未按照本合同约定延迟履行（不包括停产产品）发货义务长达15个工作日以上。（2）甲方未按合同约定履行调换货义务，并且连续两次以上。（3）甲方未按照合同约定履行奖励及返利政策。……第十条、其它约定……10.2本合同有效期一年，乙方可在合同期满前45天内向甲方提出续签合同书面请求，经双方协商同意，可以续签合同。……10.4本合同一式两份，甲乙双方各执一份。本合同均双方签字盖章后生效。”合同签订后，原告向琪驰公司支付了首批投资款7万元，琪驰公司向原告提供了价值（按吊牌价计算）28万元的产品。2018年3月，原告向被告退回价值（按吊牌价计算）191238元的货物，要求调货。琪驰公司对退回的货物接收无异议，但对于原告的调货请求，表示“前提是要补些货”（见于原告证据2原告与琪驰公司员工的微信聊天记录），之后双方未能达成一致。2018年12月，琪驰公司股东决定解散公司，成立清算组对公司进行清算，其《清算报告》载明公司剩余财产由被告收取，该司于2019年5月13日经市场监督管理局核准注销。清算期间，原告要求琪驰公司将其之前退回的价值191238元的货物返还给原告，但琪驰公司未能返还。2019年7月，原告委托诉讼代理人余兵在原告提起本案诉讼前，与被告联系，协商和解，要求被告要么退款要么退货，但被告未能作出明确回应，原告遂提起本案诉讼。另查明，佛山市琪驰企业管理有限公司成立于2017年9月13日，是自然人独资的有限责任公司，股东为被告邓军，经营范围为服装批发、服装零售等。庭审中，被告称原告退回的货物是原告当初亲自挑选的，其在收到货后却以不适合销售为由退回191238元的货物，要求调货，调货金额超过50%，不具有合理性，但确认原告退回的货物无毁损、无污染。原告表示不同意再接收货物，要求被告退还货款。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。对于本案的争议焦点，本院分析认定如下：关于原告退还投资款的请求。原告向琪驰公司退回货物，要求调货，琪驰公司要求原告再补货方能调货，并未提出原告不符合双方签订的涉案合同第5.5条约定的调货条件，且本案庭审中，被告亦未依据合同该条款的约定主张不符合调货条件，因此，琪驰公司应当根据涉案合同该条款的约定向原告履行调货的义务，其未能履行，已构成违约。被告辩称原告要求调货的金额太大，超过50%，但涉案合同并无对原告每次调货的金额、数量作出限制，故被告以该意见作为其未能调货的抗辩不成立，本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”琪驰公司未能为原告进行调货，构成违约，应当承担违约责任。因涉案合同早已期满终止，且原告拒绝再接收货物，琪驰公司亦已注销，不再具备供货能力，故原告要求退还投资款的请求具有事实、法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，被告作为琪驰公司的唯一股东，未能举证证明公司存续期间的财产独立于其个人财产，故其应当对公司的债务承担连带清偿责任，又因琪驰公司已核准注销，公司清算后的剩余财产已由被告收取，故琪驰公司的责任应由被告个人承担。原告向被告支付7万元首批投资款，琪驰公司向原告提供价值28万元的货物，按此比例计算，本院确认被告应当向原告退还价值191238元的货物相应的投资款47809.5元。关于原告主张的违约金。原告该主张的依据是涉案合同第7.5条第1、2项的约定。根据本院查明的事实，在琪驰公司清算时，原告不再要求调货，而是要求琪驰公司将其退回的货物退还给原告，原告该请求并无不当，琪驰公司应当及时予以退还，但其未能履行，该情形已属于合同第7.5条第1项约定的违约情形，原告据此要求支付违约金，具有合同依据，应予支持。依前所述，琪驰公司的债务应由被告个人承担，故被告应承担向原告支付违约金的责任。被告请求对违约金进行调整。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”原告在本案中对其损失未能举证证明，本院综合考虑原告资金被占用期间的利息损失、涉案合同的履行情况、琪驰公司的主观过错程度等情况，包括原告于2018年3月向琪驰公司退还货物，但之后至今长达两年时间琪驰公司及被告均未能向原告返还投资款或再次交付货物，琪驰公司在对原告仍负有债务的情况下进行了注销等，确定被告向原告支付违约金8000元。原告请求超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告邓军于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郝艳丽退还投资款47809.5元；二、被告邓军于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郝艳丽支付违约金8000元；三、驳回原告郝艳丽的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1520元，由原告郝艳丽负担180元，被告邓军负担1340元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  陈秀玲人民陪审员  吕映雪人民陪审员  莫青虹二〇二〇年五月二十六日书 记 员  霍智超