山东省淄博市淄川区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0302民初397号 原告:淄博金星锻压机床制造有限公司，住所地：山东省淄博市淄川区经济开发区杏山路。 法定代表人：李百勤，经理。 委托诉讼代理人：曹建平，山东三齐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李杰，女，1979年4月23日出生，汉族，淄博金星锻压机床制造有限公司职工，住山东省淄博市淄川区。 被告：徐州开元世纪重型锻压有限公司，住所地：江苏省徐州市贾汪区大吴镇荒里村。 法定代表人：丁磊，总经理。 委托诉讼代理人：刘洪田，男，1967年2月10日出生，汉族，徐州开元世纪重型锻压有限公司财务科长，住江苏省徐州市泉山区。 被告：徐州松芝置业有限公司，住所地：江苏省徐州经济技术开发区高铁时代广场**楼2-1503。 法定代表人：周治国，总经理。 委托诉讼代理人：王炳林，北京市盈科（徐州）律师事务所律师。 被告：李守乐，男，1969年12月13日出生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。 原告淄博金星锻压机床制造有限公司（以下简称金星公司）与被告徐州开元世纪重型锻压有限公司（以下简称开元公司）、徐州松芝置业有限公司（以下简称松芝公司）、李守乐定作合同纠纷一案，本院于2018年5月16日立案后，于2018年7月23日作出（2018）鲁0302民初1853号民事判决。被告松芝公司不服提起上诉，淄博市中级人民法院于2018年11月2日作出裁定，撤销本院（2018）鲁0302民初1853号民事判决，发回本院重审。本院于2019年1月21日立案，另行组成合议庭，分别于2019年3月26日、8月21日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告金星公司委托诉讼代理人李杰、曹建平，被告松芝公司委托诉讼代理人王炳林到庭参加诉讼，被告开元公司、李守乐经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。第二次庭审，原告金星公司委托诉讼代理人李杰、曹建平，被告松芝公司委托诉讼代理人王炳林，被告开元公司委托诉讼代理人刘洪田到庭参加诉讼，被告李守乐经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告金星公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告开元公司偿还原告金星公司货款3631511元；2.判令被告开元公司支付原告金星公司以3631511元为基数自起诉之日至付清之日止按日万分之二的利率的逾期付款违约金；3.判令被告松芝公司、李守乐对被告开元公司所负债务承担保证责任；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：自2009年起至2017年原告金星公司与被告开元公司建立加工承揽业务，2015年6月11日经双方核对，被告尚欠原告货款2897060.70元，双方签订了还款协议，但被告未能按协议约定还款。此后，原告又给被告加工货物共计2647020元，被告分9次共计付款1204369.70元，因被告开元公司违约，原告变价处理货物共计708200元，被告开元公司新增欠原告货款734450.30元。2017年5月20日，双方再次核对账目并签订了协议书，由被告松芝公司、李守乐为被告开元公司担保，但此后被告开元公司未按协议履行义务，被告松芝公司、李守乐也未履行担保责任。该款经原告多次催要被告未予支付，为维护原告合法权益，特诉至法院，要求判如所诉。 被告开元公司辩称，双方对过账，就是原一审的数额（欠货款为3631511元，其中包括未提货货款906190元），现场核对，双方确认。 被告松芝公司辩称，1.原告在本案中的诉请是要求支付货款，被告与原告之间没有加工和买卖合同关系。被告没有欠付货款，也没有和原告之间形成合同关系。2.被告从没有对开元公司应支付货款予以担保，也没有对此承担担保义务的法律责任。3.原告诉称的2017年5月20日以后的协议实际上是原告与开元公司进行对账后进行债务抵消的内容。被告松芝公司未对开元公司将资产抵消原告的债务、货款予以担保。4.原告与开元公司履行债务抵偿协议后，原告已派出工程师和技术人员到开元公司按合同约定接收了抵债的资产。此后，由于开元公司被第三方起诉，抵债资产被查封。开元公司通知原告以资产所有人的身份向实施查封的法院提出执行异议，但原告没有实施。2017年5月份的协议已经履行完毕，资产已经交付。此后原告怠于行使自己的权利，导致抵债资产被拍卖，其责任与担保方无关，应由原告自己承担。因此，请求法院依法查明事实，驳回原告的诉求。 被告李守乐未到庭亦未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2017年5月20日，被告开元公司（甲方）与原告金星公司（乙方）签订设备抵债及设备反租协议书及抵债资产清单交接表，该协议约定：截止2017年5月20日止，甲方对乙方负债合计为4350000元，其中1600000元（以实际过磅数为准）为委托加工未提货货款。因甲方经营十分困难，资金周转严重短缺，为避免乙方合法权益遭受风险和损失，经甲、乙双方友好协商，双方一致同意以甲方生产车间部分设备（详见抵债设备清单交接表）抵偿乙方债务，同时为保障甲方能够正常生产经营，乙方同意将上述设备反租给甲方原状使用。为明晰双方权利义务协议如下：甲、乙双方同意以甲方自有的落地铣镗床等设备（详见抵债设备清单交接表）作价2890000元抵偿乙方2890000元的债权。甲方承诺对上述设备拥有完全产权并无抵押其他附属权益。双方对上述债权进行核对确认。乙方同意接收上述设备后反租给甲方正常使用，双方另行商定租赁事宜并签订补充协议，租期初定三年。双方商定乙方派员监督设备使用及养护，并有权责成甲方保障设备的安全使用和保管；租赁期内甲方有权利原价收回上述设备的所有权，租赁期满后，乙方可以自主决定上述设备的处置；为支持甲方盘活企业转化经营危机，甲、乙双方共同商定未提订货全款提货，上述未提货货款，由乙方收取提货款后借给甲方使用，借期一年不计利息，一年期满后，甲方全部清偿乙方该借款。本协议的履行由被告松芝公司、经办人李守乐提供担保。协议书签订同日，被告开元公司与原告金星公司的法定代表人丁磊、李百勤分别在抵债资产清单交接表交付人与接手人处签字并加盖单位公章。此后，双方未发生其他业务，被告开元公司也未按照协议约定提取所定作的货物，为减少损失，原告自行处理部分货物，剩余未处理货物货值为906190元。后双方又进行对账，被告开元公司认可尚欠原告金星公司货款3631511元未付。 另查明，被告开元公司因涉第三方执行案件，徐州市贾汪区人民法院于2017年6月12日作出（2017）苏0305执760号裁定，查封、冻结、扣划、处置被执行人开元公司637373元存款或同等价值的财产。此后，本案所涉设备被徐州市贾汪区人民法院依法进行了拍卖。 上述事实，有原告提交的设备抵债及设备反租协议书、抵债资产清单交接表、协议书，原告申请法院调取的徐州市贾汪区人民法院部分卷宗材料及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为,当事人争议的焦点问题：一、抵债资产清单交接表中所涉设备是否已经交付；二、担保人被告松芝公司、李守乐在本案中应否承担担保责任。 关于抵债资产清单交接表中所涉设备是否已经交付的问题。原告称虽然与被告开元公司签了抵债资产清单交接表，但被告开元公司并未实际向原告交付涉案抵债设备。被告松芝公司辩称涉案设备开元公司已经实际交付给原告。涉案设备为动产，根据《物权法》第二十三条规定“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外”。被告开元公司法定代表人丁磊与原告金星公司法定代表人李百勤分别作为交付人与接手人在抵债资产清单上签字并加盖公章，原告也认可是在看过涉案设备后才签的交接表，同时认可上述抵债设备在交接后无需转移原存放地点，且双方也未对设备交付作出特别约定。因此，可以认定被告开元公司已将涉案设备交付给了原告金星公司。 关于担保人被告松芝公司、李守乐在本案中应否承担担保责任的问题。被告松芝公司、李守乐在设备抵债及设备反租协议书上作为保证人签字，对保证范围及保证方式均未作出明确约定，属约定不明，应当视为系对整个设备抵债及设备反租协议的履行提供连带责任担保。设备抵债及设备反租协议书约定的被告开元公司履行的合同义务有三项：一是将自有的涉案设备作价2890000元抵偿欠原告2890000元的债务；二是向原告反租该涉案抵债设备自用；三是将委托加工未提货1600000元（以实际过磅数为准）全款提货。根据查明的事实，被告开元公司已经将涉案设备交付给了原告，因此，被告开元公司以涉案设备抵偿所欠原告货款2890000元的债务已经履行完毕。关于反租涉案抵债设备的义务，因原告金星公司否认被告开元公司已将涉案抵债设备进行了实际交付，因此，被告开元公司不存在设备反租义务的履行问题。关于委托加工未提货的货款数额，除原告自行处理的部分货物外，剩余尚未处理货物货值为906190元，被告开元公司至今未提货也未支付上述货款。综上，被告松芝公司、李守乐作为保证人应当对被告开元公司未履行的上述未提货货款的支付及逾期付款违约金承担连带清偿责任。 被告开元公司认可欠原告货款数额为3631511元，其中包括未提货货款906190元。因此，原告要求被告支付货款3631511元，合法有据，本院予以支持；原告金星公司要求被告开元公司支付以所欠货款3631511元为基数自2018年5月16日起诉之日至货款付清之日止按日万分之二的利率计算的违约金，符合法律规定，本院予以支持。原告金星公司要求被告松芝公司、李守乐对被告开元公司所欠货款及逾期付款违约金承担连带责任，其中，设备抵债及设备反租协议书中约定的被告开元公司应当全款提取定作的货物906190元，该公司未按照约定履行付款提货义务，因此，被告松芝公司、李守乐应当对上述未付款项906190及以906190元为基数，自2018年5月16日起至货款付清之日止按照日万分之二的利率计算的逾期付款违约金承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、徐州开元公司重型锻压有限公司支付淄博金星锻压机床制造有限公司货款3631511元； 二、徐州开元公司重型锻压有限公司支付淄博金星锻压机床制造有限公司以3631511元为基数自2017年5月16日起至货款付清之日止按日万分之二的利率计算的逾期付款违约金； 三、徐州松芝置业有限公司、李守乐对被告徐州开元世纪重型锻压有限公司应支付未提货货款906190元及以906190元为基数，自2018年5月16日起至货款付清之日止按照日万分之二的利率计算的逾期付款违约金承担连带清偿责任； 以上第一、二、三项应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。 四、徐州松芝置业有限公司、李守乐在承担保证责任后，有权向徐州开元世纪重型锻压有限公司追偿； 五、驳回原告淄博金星锻压机床制造有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35852元，财产保全费5000元，计款40852元，由徐州开元世纪重型锻压有限公司、徐州松芝置业有限公司、李守乐负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  武 博 审 判 员  房超敏 人民陪审员  张志荣 代理书记员  李金珊