安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖15民终234号 上诉人(原审被告)：六安市巨鑫塑胶科技有限公司，住所地安徽省六安经济开发区312国道以北，统一社会信用代码913415000597389900。 法定代表人：陈善柒，该公司经理。 委托诉讼代理人：姚家果，安徽皋德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周娟，安徽皋德律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）:梁和斌,男,1973年5月24日生,汉族,住六安市金安区中店乡迎水村星明组,居民身份号码3424211973********。 委托诉讼代理人:张翔，六安市金安区三十铺镇法律服务所。 原审被告：安徽福安居建筑装饰工程有限公司，住所地六安市常青路西侧世纪广场红街****楼**，统一社会信用代码91341500MA2MWTAC6G。 法定代表人：高怀平，该公司经理。 原审被告：周超，男，1968年11月12日生，汉族，住安徽省六安市金安区张店镇太平桥村降邻组，居民身份号码3424211968********。 原审被告：严培祥，男，1973年6月22日生，汉族，住安徽省六安市金安区张店镇洪山村张湾组，居民身份号码3424211973********。 上诉人六安市巨鑫塑胶科技有限公司因与被上诉人梁和斌、原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司、周超、严培祥劳务合同纠纷一案，不服六安市金安区人民法院（2019）皖1502民初4907号民事判决,向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人六安市巨鑫塑胶科技有限公司及其委托诉讼代理人姚家果、被上诉人梁和斌及其委托诉讼代理人张翔、原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司法定代表人高怀平、周超、严培祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人六安市巨鑫塑胶科技有限公司的上诉称：2017年5月18日上诉人与原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司签订《装饰装修工程施工合同》，将巨鑫电子产业园办公楼装饰装修工程和智能华弱电系统工程等发包给原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司，合同造价为28821756元。合同签订后原审被告进场施工了部分工程，工程至今未完工也未结算，导致上诉人办公楼一直无法正常使用，原审被告的施工工程造价无法确定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第24条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，判决上诉人在欠付原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司工程款的范围内承担责任的前提是查清欠付款项的数额，本案中因原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司至今未能完成施工严重影响了上诉人使用造成上诉人的损失，且双方至今没有决算无法确定工程款数额，一审判决认定案件事实且适用法律错误。要求撤销原判，驳回被上诉人的全部诉讼请求。 被上诉人梁和斌答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。安徽福安居建筑装饰工程有限公司作为工程承包方，将工程转包给答辩人，双方签订了《装修工程施工合同》，约定了工程期限，答辩人按约定对工程进行施工，由于上诉人未支付工程款，导致答辩人被迫停工，上诉人应支付工程款954665.72元及违约金。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司答辩称，要求维持原判。 原审被告周超、严培祥答辩称，我们没有责任，要求维持原判。 被上诉人梁和斌在一审提出的诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款954665.72元；2.判令被告支付原告自2017年8月7日至2019年3月8日的违约金65万元（自2017年8月7日至2019年3月8日共545天2083251×20％×3‰×575天＝718721.6元，自2017年9月7日至2019年3月8日共545天2083251×15×3‰×545天＝510917.3元…）；3.由被告承担本案的诉讼费用。 原审法院认定,2017年5月18日，被告六安市巨鑫塑胶科技有限公司（发包人）与被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司（承包人）签订《六安市巨鑫塑胶科技有限公司办公楼室内装饰装修工程施工合同》。2017年6月6日，原告梁和斌与被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司签订《装修工程施工合同》，约定，被告将其承包的位于六安市皋城东路上的电子科技产业园办公大楼一层、十三层的室内装修工程约2200㎡由原告进行施工，总造价2083251元（暂定价），以实际结算清单为准，人货电梯费用按各班组装饰面积比例分担，工程期限为135工作日（开工日期2017年6月8日，竣工日期2017年10月23日）；工程款支付：工程开工2个月，甲方即付给乙方工程款总造价的20%；开工3个月，甲方即付给乙方工程款总造价的15%；工程开工4个月，甲方即付给乙方工程款总造价的15%；工程整体验收合格以后，甲方即付给乙方工程总造价的10%（30天内）；到2018年6月18日前，甲方即付给乙方总造价的35%，余5%作保证金，在验收合格1年内无质量问题，甲方应全额付清；甲方未按期足额支付工程款的，每延误一天，应向乙方支付总工程款的3‰的违约金，并且乙方有权停工，所造成的工期延误等由甲方承担责任。合同签订后，原告梁和斌进行施工，在施工过程中，因被告未支付原告工程款，原告遂于2017年10月初停工。2019年1月28日，原告梁和斌与被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司对装修工程量进行结算，工程价款合计：954665.72元。发包人六安市巨鑫塑胶科技有限公司没有支付承包人安徽福安居建筑装饰工程有限公司工程款。承包人没有支付实际施工人梁和斌工程款，故导致本案诉讼。 原审法院认为，本案中，发包人为被告六安市巨鑫塑胶科技有限公司；承包人为被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司；实际施工人为原告梁和斌。关于原告认为“周超、严培祥为实际承包人、承包合同担保人”的主张，被告周超、严培祥对此不予认可，认为被告没有参与实际施工，其签字是为了证明原告参与施工及工程量的事实，且本案证据不足以证明原告该项主张。因此，周超、严培祥不是本案的实际施工人、转包人或者违法分包人。被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司作为工程总承包方，将该工程违法转包给原告梁和斌个人施工，发包人六安市巨鑫塑胶科技有限公司应在欠付承包人安徽福安居建筑装饰工程有限公司建设工程价款范围内对实际施工人梁和斌承担责任。原告主张工程价款954665.72元，各方没有争议，原审法院予以支持。关于原告主张违约金按约定每延误一天支付总工程款的3‰计算，原审法院认为约定的违约金“过分高于造成的损失”，予以调整。按月利率2%从开工4个月即2017年10月8日起计算利息至2019年3月8日17个月，利息为324586.34元（954665.72×17×2%）。但根据相关规定，违约金应以不超过造成损失的百分之三十为限，即954665.72元×30%=286399.72元。原审法院依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告梁和斌工程款954665.72元；二、被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告梁和斌违约金286399.72元；三、被告六安市巨鑫塑胶科技有限公司在欠付承包人安徽福安居建筑装饰工程有限公司建设工程价款范围内对实际施工人梁和斌承担责任；四、驳回原告梁和斌的其他诉讼请求。案件受理费19250元，减半收取计9625元，由被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司、六安市巨鑫塑胶科技有限公司共同负担。 二审过程中，各方当事人均未向法庭提交新证据。 本院对一审法院认定的案件事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：原审判决上诉人在欠付工程款范围内承担责任是否正确。上诉人六安市巨鑫塑胶科技有限公司作为发包人，将其办公楼室内装饰装修工程发包给原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司，双方签订的《六安市巨鑫塑胶科技有限公司办公楼室内装饰装修工程施工合同》合法有效。原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司作为工程承包该工程后，将该工程转包给被上诉人梁和斌个人施工，被上诉人梁和斌施工过程中，因原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司未支付工程款，被上诉人梁和斌遂停止施工，并就已装修工程量与原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司进行了结算，原审判决原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司支付工程款并承担违约金正确。但上诉人六安市巨鑫塑胶科技有限公司对被上诉人梁和斌与原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司结算的工程量并不认可，难以确认上诉人六安市巨鑫塑胶科技有限公司尚欠原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司的工程款数额，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第24条规定，“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”，因本案作为发包人的上诉人六安市巨鑫塑胶科技有限公司与作为转包人的原审被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司工程价款未结算，具体欠付工程款的数额不清，原审判决上诉人六安市巨鑫塑胶科技有限公司在欠付建设工程价款范围内对被上诉人梁和斌承担责任不符合法律规定。综上，上诉人六安市巨鑫塑胶科技有限公司的上诉理由成立，予以支持，原判认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持六安市金安区人民法院（2019）皖1502民初4907号民事判决第一、二、四项，即（一、被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告梁和斌工程款954665.72元；二、被告安徽福安居建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告梁和斌违约金286399.72元；四、驳回原告梁和斌的其他诉讼请求）。 二、撤销六安市金安区人民法院（2019）皖1502民初4907号民事判决第三、四项，即（三、被告六安市巨鑫塑胶科技有限公司在欠付承包人安徽福安居建筑装饰工程有限公司建筑工程价款范围内对实际施工人梁和斌承担责任）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9625元，二审案件受理费19250元，合计28875元，由安徽福安居建筑装饰工程有限公司承担。 本判决系终审判决。 审判长  张德兵 审判员  王 军 审判员  张海龙 二〇二〇年五月二十一日 书记员  丰春霖 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。