沈阳市沈北新区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0113民初6648号原告：卢荣兵，男，1971年10月9日出生，汉族，住江苏省东台市。委托诉讼代理人：常小溪，北京金城同达律师事务所沈阳分所律师。委托诉讼代理人：王敏，北京金城同达律师事务所沈阳分所实习律师。被告：颜存，男，1977年11月29日出生，汉族，住江苏省海安县。委托诉讼代理人：侯铁男，沈阳市沈河区天海法律服务所法律服务工作者。被告：陈春银，男，1965年10月28日出生，汉族，住江苏省东台市公民身份号码320919196510284236。被告：沈阳盛世大宅装饰工程有限公司，住所地沈阳市沈河区市府大路262-3号1813室。统一社会信用代码91210103MA0UG2Q61A。法定代表人：林功焕。委托诉讼代理人：郑建，男，该公司员工。原告卢荣兵与被告颜存、陈春银、沈阳盛世大宅装饰工程有限公司（以下简称盛世大宅公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月15日受理后，依法适用简易程序，于2019年12月27日、2020年5月15日两次公开开庭进行了审理。原告卢荣兵及委托诉讼代理人常小溪、王敏，被告颜存及委托诉讼代理人侯铁男，被告陈春银，被告盛世大宅公司的委托诉讼代理人郑建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同支付医疗费36162.52元、误工费34949.28元（每日标准153.96元，计算至定残前一日）、护理费1231.69元、交通费300元、住院伙食补助费800元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金74684元、鉴定费1000元，合计159127.49元；2.三被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2018年10月，被告沈阳盛世大宅装饰工程有限公司将位于沈阳市沈北新区的别墅装修工程转包给被告陈春银，后续，被告陈春银又将该工程项目分包被告颜存。2019年3月14日，被告颜存雇佣原告对该工程项目进行室内木工装修吊顶施工。2019年3月31日，原告在进行吊顶施工过程中，因被告颜存采购沙石随意摆放，严重超高，顶部沙石侧滑导致原告从施工梯子上摔落。当日，被告被送至沈阳市骨科医院进行治疗，被诊断为右跟骨骨折，共计住院8天（自2019年3月31日起至2019年4月8日），住院期间产生的医疗费用总计33522.01元。出院后，原告分别于2019年5月6日、2019年7月11日和2019年7月22日去沈阳市骨科医院进行复诊，三次复诊产生医疗费共计2615.11元，原告现仍无法独自站立行走，生活不能自理，妻子韩芳一直对原告进行护理至今。原告认为，被告颜存作为雇主，应当承担雇主责任，被告沈阳盛世大宅装饰工程有限公司与被告陈春银分别作为发包人和分包人，在发包和分包过程中没有尽到审查雇主资质的责任，应共同承担连带赔偿责任。原告多次向被告索赔医疗费等相关费用无果，为此，原告依法提起诉讼，请求人民法院依法维护原告的合法权益。被告颜存辩称，原告起诉要求被告颜存给付各项费用没有事实和法律依据，请法庭查明事实予以驳回。理由是：原告和被告颜存之间没有形成雇佣关系，形成的是承揽合同关系，颜存将从盛世大宅公司工长陈春银处取得的别墅装修工程中的木工吊顶工程由原告来具体施工，原告承揽工程是自带全部工具，并且自己提供食宿，并雇佣其他人施工，由原告向其提供款项。被告颜存仅向原告索要工作成果，而并不是按日或按月给付劳动劳动报酬，所以这符合承揽合同的构成要件，而不符合雇佣提供劳务的构成要件。根据法律规定，承揽人在完成承揽业务时发生伤害，承揽人应自负法律后果，本案被告颜存并不是雇主，而是木工吊顶的定作人，所以不应承担赔偿责任。事发后被告颜存处于人道关心将原告送到医院并垫付医疗费3万元。出院后原告多次骚扰被告颜存正常生活。原告主张的医疗费金额不正确，即便颜存承担赔偿责任，也应减去垫付费用。误工费主张计算至定残前一日应举证连续的诊断证明，原告住院8天休息1个月，误工天数应为38天。原告主张精神抚慰金10000元没有法律依据，精神抚慰金适用于一般侵权赔偿，原告是基于提供劳务者受害责任起诉，精神抚慰金不应适用于雇主和雇员之间。原告主张的伤残赔偿金，我方对鉴定报告有异议，申请重新鉴定，假使应予赔偿，也应按农村标准认定。原告主张颜存采购沙石摆放过高导致原告受伤与事实不符，沙子是原告堆放的，当时原告一脚踩着沙袋，一脚踩着梯子，违规操作导致摔倒。假使认定为雇佣关系，原告本人也应承担较大的过错责任。被告陈春银辩称，不同意赔偿，本案与我无关。这个活儿是盛世大宅公司直接给颜存的，跟我无关。被告盛世大宅公司辩称，不同意赔偿。我公司把别墅装修工程发包给陈春银，颜存进行现场管理。我公司和陈春银结算工程款，至于陈春银和颜存的关系不清楚。卢荣兵跟我公司没有关系，确实不清楚卢荣兵是谁找来的，也不了解现场情况。本院经审理认定事实如下：被告盛世大宅公司将其承揽的沈阳市沈北新区龙湖滟澜山小区9-31-6号别墅装修工程转包给被告陈春银，被告陈春银再次将装修工程装修工程转包给被告颜存，被告颜存找来原告卢荣兵进行装修工程的木工吊顶施工。2019年3月31日，卢荣兵在吊顶施工过程中，不慎从梯子上跌落受伤。原告伤后至沈阳市骨科医院住院诊疗，经诊断为右足跟骨折，住院治疗8天（2019年3月31日至4月8日）。出院后于2019年5月6日、7月11日、7月22日到门诊复查，末次复诊病历医嘱全休半个月。原告共发生医疗费36162.52元，被告颜存在原告伤后给付原告共计30000元。在本案审理期间，经原告申请本院委托中国医科大学司法鉴定中心对原告的伤情进行伤残等级评定，该鉴定中心于2019年11月13日出具鉴定意见：卢荣兵右足伤残程度为十级。原告支出鉴定费1000元。本院认为，公民的健康权受法律保护。根据庭审查明的事实并围绕原告的诉讼请求,本案争议焦点为:一、各方当事人法律关系的认定及责任承担;二、关于原告主张的各项损失的认定。一、审理中关于原告与被告颜存之间的法律关系,双方存在争议，报酬的给付方式双方各执一词。对此本院认为，区分本案雇佣关系和承揽关系的关键在于1、原告的工作内容是否受被告颜存的支配和控制；2、原告交付工作成果所需成本是否均由原告自行承担。根据庭审查明的事实，案涉装修工程以被告盛世大宅公司名义施工，被告颜存负责施工现场管理，原告在施工过程中，对于吊顶施工方案的选择及施工现场的卫生情况，物料的存放等施工规范均服从于被告颜存的管理。原告吊顶所需物料均由被告颜存选用采购。综合上述情况，双方之间关系有别于承揽关系中承揽人应自出设备，自负成本完成主要工作的法律特征，因此本院认定原告与被告颜存之间为雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告与被告颜存应根据各自的过错程度承担相应的责任。原告是专业木工,其利用自己的工具及其掌握的技术为被告颜存完成吊顶工作任务时,在登高作业时不慎跌落受伤，属未能尽到与其专业标准相适应的安全注意义务，对导致自身受伤存在过错。被告颜存作为接受劳务一方及施工现场的管理者,对施工现场没有有效的安全管理和监督措施,存在过错,其应对原告的损害承担相应民事责任。原告所述被告颜存采购沙石随意摆放，严重超高，顶部沙石侧滑导致原告从施工梯子上摔落，证据不足，本院不予采信。本院结合本案实际，认定由原告对事故发生承担30%责任，被告颜存承担70%责任。被告盛世大宅公司将承揽装修工程承包给没有相应施工资质和安全生产条件的自然人被告陈春银,承包后不加强施工监管,导致承包工程经被告陈春银转包给同样不具备相应施工资质和安全生产条件的自然人被告颜存,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告盛世大宅公司及被告陈春银应与被告颜存对原告承担连带赔偿责任。二、原告虽系农村户籍，但提交的证据足以认定其在本市城镇居住满一年以上，且主要生活收入来源于本市城镇，故原告的各项损失本院参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》城镇常住居民标准计算。中国医科大学司法鉴定中心对对原告伤残等级出具的鉴定意见，鉴定程序合法，鉴定人员具有相应资质，本院予以采纳。被告提出的重新鉴定申请，因未提供相关证据证明其重新鉴定申请符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定之情形，故本院不予准许。关于双方争议的被告颜存给付原告7200元的性质，因给付时间发生在原告伤后，且双方对于劳务费金额现仍存争议，故本院认定被告颜存在原告伤后给付的合计30000元在本案计算赔偿数额时予以扣除。双方的劳务费争议应另行解决。原告主张的各项损失本院评判并认定如下：医疗费36162.52元，本院核对票据无误予以确认。2、住院伙食补助费，100元/天，住院8天，计800元。3、护理费，原告住院期间由其妻子韩芳陪护，本院酌定护理费按居民服务业标准计算为144.4元/天×8天=1155.2元。4、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，计算为37342元×20年×10%=74684元。5、精神损害抚慰金，原告因伤致残应予得到精神抚慰，本院根据原告的伤残等级及双方的过错程度酌定为3500元。被告颜存对此提出的抗辩于法无据，本院不予支持。6、鉴定费1000元，系确定损失合理费用，本院予以支持。7、误工费，原告系装修业从业人员，其按照建筑业平均工资标准主张误工费本院予以支持。关于原告的误工期，因末次医嘱休息期先于定残前一日，故应按末次医嘱休息期满（2019年8月6日）确定原告的误工期为129天。原告的误工费计算为153.96元/天×129天=19860.84元。7、交通费，根据原告的就医情况，原告主张300元尚属合理范围，本院予以支持。上列损失合计137462.56元，除精神抚慰金应予全额赔偿外，其余损失应按责任比例70%予以赔偿，即被告颜存应赔偿原告97273.79元。被告颜存先行给付原告30000元应予扣除，即还应赔偿原告67273.79元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告颜存于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢荣兵经济损失人民币67273.79元；被告陈春银与被告沈阳盛世大宅装饰工程有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任；驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1296元，减半收取648元。由原告负担240元，被告颜存、陈春银、沈阳盛世大宅装饰工程有限公司负担336元。保全费657元，由被告颜存、陈春银、沈阳盛世大宅装饰工程有限公司负担。（原告均已预交）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  汤晓东二〇二〇年五月二十一日法官助理张晓娜书记员朱静