北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0107民初3428号原告（反诉被告）北京卡宾滑雪体育发展集团股份有限公司，住所地北京市石景山区苹果园路**院**楼**905。统一社会信用代码91110107558542079T法定代表人张鸿俊，董事长。委托代理人谢晓勇，北京安杰律师事务所律师。委托代理人邵文，北京安杰律师事务所律师。被告（反诉原告）会泽乌蒙山滑雪旅游开发有限公司，，住所地云南省曲靖市会泽县金钟街道通宝路**统一社会信用代码91530326MA6KR4YL2K法定代表人沈敏，董事长。委托诉讼代理人洪素恒，北京盈科（昆明）律师事务所律师。委托诉讼代理人杨建新，北京盈科（昆明）律师事务所律师。原告（反诉被告）北京卡宾滑雪体育发展集团股份有限公司（下简称卡宾公司）与被告（反诉原告）会泽乌蒙山滑雪旅游开发有限公司（下简称乌蒙山公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卡宾公司之委托诉讼代理人谢晓勇、邵文，被告乌蒙山公司之委托诉讼代理人洪素恒、杨建新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）卡宾公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付货款人民币473．0855万元。2、判令被告向原告支付逾期付款违约金，违约金的计算方法为，自2018年03月16日起，以473．0855万元为基数，按每日千分之三计算至全部货款付清之日止。3、律师费人民币21万元。4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年08月07日，原、被告双方签订了编号为BKB-XA-17016的《设备器材买卖合同》，约定被告自原告处购买压雪车1台、造雪机10台，及其他滑雪设备器材若干，货款总金额为人民币1349.5655万元。合同签订后，原告按期向被告交付了约定货物。至本案提起诉讼开始，被告仍欠473.0855万元没有支付。原告认为，被告未按约支付货款，已经严重违约，依法应当承担支付货款、支付违约金、赔偿损失等违约责任。故原告向法院起诉，请依法支持原告诉讼请求。被告（反诉原告）乌蒙山公司辩称：原告起诉的金额不实。第一、原告方和被告方没有对供货的数量及金额进行最终结算。被告要求原告提供诉讼请求所依据的明细和相应的金额以及供货证明。涉案货物产品类别和数量特别多,双方没有对诉讼请求金额所建立的数据和基础进行最终的结算。第二、由于原被告双方尚未进行最终结算，以及原告所供应货物大量存在三无产品，还有虚假、假冒他人商品侵犯他人知识产权的产品等一系列的行为，被告方是否应当向原告付款或者说应该支付多少款项尚未进行最终结算，不应该承担违约金。第三、原告所起诉的律师费损失缺乏依据。被告（反诉原告）向本院提出诉讼请求称：1、请求法院判令反诉被告将不符合约定的货物进行退换，该部分货物总价值为4204000元；2、请求法院依法判令反诉被告提供“卡宾”品牌货物合格证商品标识及商品来源证明。3、请求法院依法判令反诉被告提供“造雪机”、“压雪车”、“雪地摩托”的中文商品标识、合格证及合法进口手续。4、请求法院依法判令反诉被告支付违约金840800元。5、请求法院判决反诉被告提供相应产品的合格证、合法产品信息及进口手续等合法手续后，反诉原告再支付反诉被告相应货款。6、请求法院依法判令反诉被告承担案件受理费用。事实和理由：反诉原告和反诉被告于2017年8月9日签订的《设备器材买卖合同》中，对反诉被告销售给反诉原告的商品类型、产地及品牌进行了明确的约定。在反诉被告向反诉原告交付货物时，反诉被告一直没有向原告提供合格证及产品相关信息，商品也没有附随相关的合格证及产品信息，进口商品则没有商品来源及报关资料等文件。在反诉原告多次催要的情况下，反诉被告于2019年4月8日才通过电子邮件向反诉原告提供了部分合格证等信息。根据反诉被告提供的合格证等信息，反诉原告发现反诉被告供应的部分货物产地及品牌明显不符约定，“卡宾”品牌系列的产品则没有标识生产厂家及厂址，显然属于“三无产品”。进口商品不仅进口手续不全，并且也没有中文标识、合格证信息等关键信息。因此，反诉原告认为反诉被告供应的货物存在与约定品牌、产地不符、来源不明及产品信息不符合法律规定等情形。因此，反诉原告特依法向人民法院提起反诉，请求依法判准反诉原告的反诉请求。原告（反诉被告）卡宾公司针对反诉请求答辩称：驳回被告的全部反诉请求，诉讼费由被告承担。本案2017年8月7日双方签订《设备器材买卖合同》，原告按照合同约定向被告交付了全部的设备器材，总共价值为1345万元多，被告在云南开了滑雪场，而且也已经成功运行两个雪季，在此期间被告没有提供过任何的设备交付物的质量问题合格证问题等，直到本案原告向法院起诉后，被告才提出这些问题，我们认为被告提出的问题，在交付的时候都已经解决了，并且在法律规定的检查期间内没有提出问题，我们认为产品是符合规定的。并且这些合格证和合同的付款没有关联关系，被告的反诉请求，也不构成付款的合法的阻确事由。所以我们认为被告应支付合同欠款及违约金。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月7日，乌蒙山公司（买售方，甲方）与乌蒙山公司（出售方，乙方）签订《设备器材买卖合同》，合同约定：一、标的物（设备、器材）及价款：1、大型设备采购明细（或详见附件一）注：报价含税不含运费。2、器材类采购明细（或详见附件二）注：报价含税不含运费。二、价款支付步骤、期限、保密、乙方账户。1、本合同所列明细中总价款为人民币1326.3605万元（大写金额：壹仟叁佰贰拾陆万叁仟陆佰零伍元整）。其中设备款为人民币460万元（大写金额：肆佰陆拾万元整），器材、物品价款为人民币866.3605万元（大写金额：捌佰陆拾陆万叁仟陆佰零伍元）。A、预付款（第一次付款）本合同签订七日内甲方向乙方支付总价款（人民币1326.3605万元）的50%给乙方作为预付款，即人民币663.18025万元（大写金额：陆佰陆拾叁万壹仟捌佰零贰拾伍元整），乙方收到预付款后向国外组织订货及安排生产。B、交货款（第二次付款）：备货完毕后，乙方以电子邮件和电话方式通知甲方备货完毕。甲方收到乙方电话通知之日起7日内，向乙方支付设备合同总价款人民币460万元的45%，即人民币207万元（大写金额：贰佰零柒万元），及器材物品总价款（人民币866.3605万元）的50%，即人民币433.18025万元，整合计为人民币640.18025万元。乙方收款后安排发货。款未到账，乙方有权不发货，并有权要求甲方赔偿运费等相应损失，运输费用由甲方承担。卸货结束时。双方签署《货物托运单》。乙方工程师在现场安装调试前需甲方出示《货物托运单》。在安装调试前，甲方应检验并保持电源电压、电流与设备的额定电压、电流相符。因电流、电压与设备不符造成设备损坏的责任由甲方自行承担，安装调试结束时，双方签署《安装调试验收单》及《货物托运单》是甲方享受本合同约定售后服务的凭证和保障，如因甲方未签署《安装调试验收单》及《货物托运单》导致乙方无法正常为甲方提供售后服务的，甲方因此而受损失与乙方无关，由甲方自行承担。C、本雪季结束前，即2018年3月15日前，甲方支付设备总价款人民币460万元的5%，即人民币23万元（大写金额：贰拾叁万元）；甲方未付清全部合同款项前，乙方保留追回货物的权利。关于货物交接日期、地点、地点、手续一节约定，1、交货日期：乙方收到第二次付款后5个工作日内发货。2、交货地点：云南省曲靖市会泽县大海草山风景区。3、甲方授权收货经办人沈梁品。甲方变更收货经办人，须在7日内以书面形式通知乙方，否则由此产生的所有责任均由甲方自行承担。4、货物运输费用及风险转移：货物运输风险自乙方将货物交付承运方时由甲方承担。乙方应在发货后一个工作日内将发货日期、货物件数等情况以电子邮件或电话方式通知甲方。货到现场时本合同甲方授权的收货经办人或其他甲方临时书面授权的收货经办人及时到交货地点接收货物，并在《货物托运单》上签字。甲方在收货前应对户包装是否完好进行检查，包装完好无损方可收货，如发现包装受损或货物数量不符应在24小时内书面通知乙方，逾期视为货物完好无损且数量符合约定。关于“货物（设备）安装日期地点验收质量”约定，1、货物（设备）安装调试日期：甲乙双方协定。甲方应在安装调试完毕当日内签署《安装调试验收单》。2、验收地点：云南省曲靖市会泽县大海草山风景区内；甲方授权验收经办人沈梁品、安装调试完毕3日内，如有问题，甲方应向乙方书面提出。以便乙方及时解决。如3日内甲方未书面提出则视为货物安装调试没有问题，乙方已如约完成安装调试，且本合同标的物的产品质量为合格。即使甲方未与乙方签署《安装调试验收单》也是如此。关于“货物（设备）维修”约定，1、自货物（设备）经过双方验收之日起按生产厂家规定的条款由乙方提供维修服务，免费保修服务期限为一个雪季。保修期内，由于产品质量问题引起的设备故障，乙方须在接到甲方保修通知后3天内，派人至甲方现场维修，如因甲方操作不当或其他人为损坏的原因造成的设备故障，乙方按成本价收取维修费用。七、双方的权利和义务，1、甲方权利和义务甲方应及时向乙方支付货款、甲方有权对乙方提供的货物进行检测验收，甲方有权要求乙方更换有问题的货物和进行维修，维护甲方有权要求乙方提供培训等服务。2、乙方的权利和义务，乙方有权要求甲方按合同约定支付货款，乙方应按照合同约定及时交货，并配合甲方对货物进行验收。3、乙方应根据甲方的需求提供培训等服务。4、乙方应根据约定为甲方提供售后服务。八、违约责任。如甲方未按合同约定日期付款，每逾期一日，则按本合同价款总额的千分之三向乙方支付违约金，且乙方有权相应顺延履行本合同相应义务的相应日期，如第二次付款日期延迟超过15日，乙方有权单方终止本合同，并将货物另行处置，并向甲方主张赔偿损失责任。根据《合同法》第133条、第134条关于买方未按约付款买方可以保留标的物所有权之规定，在本合同全部货款足额付清之前，乙方保留货物（设备）的所有权即本合同货物设备的所有权仍属于乙方。在甲方使用和占用期间造成货物（设备）毁损、灭失的，由甲方全额赔偿乙方。本合同全部货款足额付清后货物设备所有权转移至甲方。违约方除依本合同约定承担违约责任，还应当承担守约方向其主张权益所产生的合理费用包括但不限于交通费、住宿费、律师费、取证费、公告赔偿费用。另庭审中，双方均认可合同签订后，双方补充约定魔毯长度增加91米，增加价款总额232050元，原告已向被告交付了上述魔毯。合同签订后，乌蒙山公司于2017年7月6日支付卡宾公司货款810000元、于2017年8月11日分两笔付款1286800元、4668000元，2017年12月14日付款2000000元。2017年12月19日至12月24日期间，卡宾公司将涉案货物交付乌蒙山公司。卡宾公司提交货物签收单三张，乌蒙山公司认可验收单确系其公司员工签署。乌蒙山公司认可合同附件一中的设备已全部收到，主张合同附件二中约定的部分货物卡宾公司并未交付、部分货物存在短缺，其中未交付的货物包括救生船1艘、马拉雪橇（双排）3个、雪地香蕉船2艘、雪地悠悠球5个、儿童滑雪训练旋转器2个、雪船70个、雪蝶70个、雪片100个、大陀螺20个、过河石20个、梅花走墩20个，以上共计149900元。卡宾公司认可其确实未就该部分货物供货，主张双方在合同签订后达成口头合意，对该部分货物不再供货，同意扣除该部分货物货款149900元，乌蒙山公司对此予以认可。乌蒙山公司庭审中主张部分货物存在数量短缺，包括：HAGAN品牌成人套装中双板缺1个、HAGAN品牌儿童套装缺3副、“NORDIC”滑雪板缺2副、单板出租套装缺1副、滑板护具缺4套、单扣双板鞋缺9双、阿尔派妮VIP雪服缺5套、阿尔派妮VIP教练服缺3套、员工工作服缺20套、出租雪服缺42套、出租雪镜缺84副、头盔少12个、手套缺404副、HAGAN品牌出租板套装中的雪仗缺45根。卡宾公司对此均不予认可，主张除雪仗短少一箱同意按45根、每根100元计算之外，其他均已按约定数量发货。提交部分货物签收单、货物装箱单为证。卡宾公司主张，乌蒙山公司在一年多的时间内对数量从未提出异议，已经过了合同约定的验收期，也超过了合理的验收期。另乌蒙山公司订购的套装中各项货物系单独发货，成套短缺不合常理。乌蒙山公司未提交证据证实除雪仗外其在卡宾公司起诉前向卡宾公司主张过上述货物存在数量短缺。乌蒙山公司后另提交缺货清单一份，其中载明缺少的货物与庭审中主张的不同，其称不同的原因系庭审时表述不清，卡宾公司对此不予认可。卡宾公司主张被告未按合同约定的时间给付货款，要求乌蒙山公司按照合同约定支付违约金，乌蒙山公司对此不予认可，主张卡宾公司提供的货物不符合合同约定，不同意支付违约金。且认为卡宾公司主张的违约金数量过高，要求本院予以酌减。卡宾公司主张乌蒙山公司给付其律师费210000元，未提交相关证据证实，乌蒙山公司对此不予认可。乌蒙山公司要求卡宾公司将不符合约定的货物进行退换，该部分货物总价值为4204000元,卡宾公司对此不予认可。认为乌蒙山公司未在验收期内提出异议，应视为货物验收合格，不同意其退换的申请。乌蒙山公司要求卡宾公司给付其违约金840800元，认为卡宾公司交付货物不符合合同约定构成违约，按照退换货物价值的20%主张违约金。卡宾公司对此不予认可，认为其已提供了符合合同约定的货物，不应退换。乌蒙山公司要求卡宾公司提供请求法院依法判令卡宾公司提供“卡宾”品牌货物合格证商品标识及商品来源证明以及“造雪机”、“压雪车”、“雪地摩托”的中文商品标识、合格证及合法进口手续。并主张其应在收到上述文件后方支付相应货款。经查，双方签订的《设备器材买卖合同》中对交付上述文件并未作出约定。卡宾公司向乌蒙山公司提交了“造雪机”的报关单及英文合格证明、“压雪车”的报关单及英文合格证明、“雪地摩托”的报关单及中文合格证明。提交了部分卡宾品牌货物的合格证，剩余部分其表示无法提供。另，乌蒙山公司经营的大海草山滑雪场自2018年1月27日开始营业。上述事实，有2017年8月7日《设备器材买卖合同》、2017年12月15日供货单确认单、《货物签收单》、《安装调试验收单》、《银行回执单》、2017年8月11日《银行回执单》、2017年12月14日《银行回执单》、2017年11月2日搜狐网关于涉案货物安装地、使用地大海草山滑雪场的报道、2018年1月24日新浪网关于涉案货物安装地、使用地大海草山滑雪场的报道、2018年2月10日昆明信息港关于涉案货物安装地、使用地大海草山滑雪场的报道、2018年12月5日中国网关于涉案货物安装地、使用地大海草山滑雪场的报道、2018年12月5日云南网关于涉案货物安装地、使用地大海草山滑雪场的报道、“造雪机”文件、“压雪车”文件、雪地摩托及机油合格证、HAGAN品牌的文件、雪地钻合格证、“阿尔派尼”雪服合格证、“NORDIC”滑雪板合格证、头盔合格证明文件、VIST脱离器证明文件、娅豪魔毯合格证、滑雪鞋合格证、单板证明文件、卡宾品牌系列产品的合格证、安全网杆产品信息、（2019）云昆中衡证字第8514号公证书、（2019）云昆中衡证字第8530号公证书、（2019）云昆中衡证字第8536号公证书及当事人陈述意见等证据材料在案佐证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。双方签订的买卖合同系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照约定诚实信用履行各自的合同义务。根据已查明的事实，卡宾公司与乌蒙山公司双方签订的买卖合同价款总额为13495655元，乌蒙山公司已支付8764800元，剩余4730855元未支付。其中救生船、马拉雪橇（双排）、雪地香蕉船、雪地悠悠球、儿童滑雪训练旋转器、雪船、雪蝶、雪片、大陀螺、过河石、梅花走墩共计149900元货物部分双方协议不再履行，故应将上述149900元自货款总额中扣除。庭审中，乌蒙山公司主张卡宾公司交付的货物中，HAGAN品牌成人套装中双板缺1个、HAGAN品牌儿童套装缺3副、“NORDIC”滑雪板缺2副、单板出租套装缺1副、滑板护具缺4套、单扣双板鞋缺9双、阿尔派妮VIP雪服缺5套、阿尔派妮VIP教练服缺3套、员工工作服缺20套、出租雪服缺42套、出租雪镜缺84副、头盔少12个、手套缺404副、HAGAN品牌出租板套装中的雪仗缺45根。现卡宾公司认可雪仗缺少45根、认可每根100元，就该部分货物对应价款本院自货款总额中扣除。就乌蒙山公司主张短少的其他货物以及其庭后提交的《短缺货物清单》中与庭审陈述不同的短缺货物，本院认为，《设备器材买卖合同》约定，乌蒙山公司收货前应对货物包装是否完好进行检查。包装完好无损方可收货。如发现包装受损或货物数量不符，应在24小时内通知卡宾公司。逾期视为货物完好无损且数量符合约定。根据现有证据，卡宾公司对上述货物进行了发货，现乌蒙山公司未提交证据证实其在收货后24小时内或在合理的期限内对上述货物的数量提出异议，故对乌蒙山公司除雪仗外的其他货物短缺的主张，本院不予采信。被告主张原告交付的货物不符合合同约定，要求退换。本院认为，双方合同约定：“安装调试完毕后3日内如有问题，甲方应向乙方书面提出，以便乙方及时解决。如3日内甲方未书面提出，即视为货物安装调试没有问题，乙方已如约完成安装调试且本合同标的物的产品质量为合格。即使甲方未与乙方签署安装调试验收单也是如此。”现涉案设备已经安装调试完毕至起诉时已使用二个雪季，应当视为设备（造雪机、压雪车）质量合格。关于乌蒙山公司主张其他货物存在品牌不符、产地不符、缺乏生产厂家、厂址、品牌信息等质量问题，要求退换，本院认为，对于其他货物，当事人没有明确约定检验期间，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。本案中，产品品牌、产地与合同约定是否相符、产品上是否载明了生产厂家、厂址、品牌信息等瑕疵，均属易于发现的表面瑕疵，买受人应当在发现或应当发现标的物的质量不符合合同约定的合理期限内通知出卖人，买受人在合理期限内未通知出卖人的，视为标的物符合约定。现自卡宾公司交货至其起诉时已逾一年，上述产品已使用了二个雪季，乌蒙山公司未提交证据证实其在此期间向卡宾公司提出过瑕疵异议，应当视为卡宾公司供货符合约定。故对乌蒙山公司的上述主张，本院不予采信。关于“造雪机”、“压雪车”、“雪地摩托”的中文商品标识、合格证及合法进口手续、“卡宾”品牌货物合格证商品标识及商品来源证明的交付问题。现卡宾公司交付了“造雪机”的报关单及英文合格证明、“压雪车”的报关单及英文合格证明、“雪地摩托”的报关单及中文合格证明。提交了部分卡宾品牌货物的合格证。本院认为，双方并未在合同中对上述文件的提交进行明确约定,且乌蒙山公司在收货时对此部分文件的缺失并未提出异议，且其后的合理时间内未向卡宾公司提出交付主张。其次，涉案货物早已投入使用，上述文件缺失已不影响的货物的使用。故乌蒙山公司要求卡宾公司再行交付相应文件的反诉主张，已无事实必要和法律依据，本院不予支持。就乌蒙山公司要求卡宾公司提供“卡宾”品牌货物合格证商品标识及商品来源证明、“造雪机”、“压雪车”、“雪地摩托”的中文商品标识、合格证及合法进口手续，并主张在收到上述文件后再支付货款一节。本院认为，《设备器材买卖合同》未就上述文件的交付作出明确约定，现卡宾公司已经按照合同约定交付了货物，已履行了主交货义务，而这一交付义务的对待给付是乌蒙山公司支付货款的义务，在乌蒙山公司已经实际使用了二个雪季相关货物后，以此拒付剩余货款于法无据，本院对此不予支持。综上，乌蒙山公司主张部分货物产品不符合合同约定、要求卡宾公司退换货物并支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。乌蒙山应当支付卡宾公司货款4576455元。卡宾公司要求被告给付逾期付款违约金，本院认为，现卡宾公司已经履行了合同的主要义务，乌蒙山公司应当按照合同约定履行付款义务，现乌蒙山公司未按合同约定于2018年3月15日前给付货款，应当承担违约责任。现双方约定违约金标准过高,且乌蒙山公司认为违约金过高要求酌减，本院对此酌情予以确定。卡宾公司主张律师费210000元，但未提交相关证据，对此本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、会泽乌蒙山滑雪旅游开发有限公司于本判决生效之日起七日内给付北京卡宾滑雪体育发展集团股份有限公司货款4576455元并支付延期付款违约金（以4576455元为基数、按年利率24%计算，自2018年3月16日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回北京卡宾滑雪体育发展集团股份有限公司的其他诉讼请求；三、驳回会泽乌蒙山滑雪旅游开发有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费用46320元，其中2909元由北京卡宾滑雪体育发展集团股份有限公司负担（已交纳）、其中43411元由会泽乌蒙山滑雪旅游开发有限公司负担（于本判决生效之日起七日内给付北京卡宾滑雪体育发展集团股份有限公司20495元、余款于本于本判决生效之日起七日内交纳)；反诉费用23557元由会泽乌蒙山滑雪旅游开发有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。在上诉期限内，提出上诉却拒不足额交纳或逾期交纳上诉案件受理费的，按未提出上诉处理。审 判 长  赵 莹人民陪审员  刘淑荣人民陪审员  段桂菊二〇二〇年五月二十六日书 记 员  刘佳欣书 记 员  李 渤书 记 员  晋黄**