宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4670号 上诉人(原审原告)：方某，住宁夏回族自治区。 委托诉讼代理人：王某、屈某，宁夏瀛智律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：宁夏华天建安工程劳务有限公司。 法定代表人：瞿某。 委托诉讼代理人：白某，宁夏德声律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：中国建筑第八工程局有限公司西北分公司。 负责人：段某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：沈某。 被上诉人(原审被告)：瞿某，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人方某、宁夏华天建安工程劳务有限公司（以下简称华天公司）与被上诉人中国建筑第八工程局有限公司西北分公司（以下简称中建八局）、瞿某侵权责任纠纷一案，上诉人不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初13220号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人及委托代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 方某上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判三被上诉人共同赔偿上诉人各项经济损失153195．93元（包括医疗费486元、后续治疗费10000元、营养费9000元、住院伙食补助费4900元、误工费41645元、护理费21964．93元、伤残赔偿金60600元、鉴定费2100元、交通费2500元）；原告保留对后续治疗费的请求权。2.本案一、二审案件受理费及其他费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，证据不足。第一、法院一审判决中关于责任承担主体事实认定错误，庭审中被上诉人中建八局对于施工现场的安全是由其负责当庭予以确认，上诉人被要求在上附塑料薄膜的工地现场施工，但是被上诉人中建八局未尽到安全警示的义务，导致这场事故的发生，其有着不可推卸的责任，所以被上诉人中建八局理应承担赔偿的责任。第二，法院判定上诉人住所地为贺兰县立岗镇银东村2社**，户别为农业家庭户口，即将上诉人的伤残赔偿标准按照《2019年度全区道路交通事故伤亡人身损害赔偿计算有关标准》中按农村常住居民人均可支配收入11707.6元/年的标准计算为22244.44元，，但是依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算上诉人长年在银川市各个工地打工维持生计，并且居住在其子方海涛位于银川市××区的住房内。其应按经常居住地银川市××区常住居民人均可支配收入31985.20元/年的标准计算为60600元。第三，针对后续治疗费，按照宁夏证泰司法鉴定所鉴定结论，后续治疗费仍需要10000元，该鉴定结论有相应的依据，被告对此并未提出相反证据。虽未实际发生，但是内固定物须择日取出，需经二次手术，所以该项费用是必然会产生的费用，为避免讼累，希望法院支持上诉人的诉求。第四，护理费上诉人主张的金额是按照其子的月收入5100元进行主张，但是一审法院对该事实以没有工资流水就不予采信，这是对事实认定有误，因宁夏聚力龙基础工程有限公司与方海涛之间并非以银行代发的形式发放工资，而是直接以现金形式发放，所以无法提供银行的流水证明。综上所述，上诉人恳请二审法院在审慎核查上诉人提交的新的证据的基础上，对一审当中认定事实不清，证据不足的地方予以改判。 华天公司辩称：一、针对方某在上诉请求中主张的医疗费、后续治疗费一审查明认定事实清楚，适用法律正确。方某上诉请求中主张医疗费486元，而在其一审提交的证据中仅有金额68元的宁夏医科大学回医中医院银川医院的门诊收费票据系其复查伤情产生，与本案有关，其余票据无法证实系其复查病情支出。二、一审法院依据宁夏医科大学法医司法鉴定中心出具的《法医临床司法鉴定意见书》确定的三期计算的误工费、护理费、营养费过高。三、方某主张依据城市常住居民人均可支配收入计算没有依据。方某称其经常居住地自银川市××区，故主张伤残赔偿金数额应按照《2019年度全区道路交通事故伤亡人员人身伤害赔偿计算有关标准》中城市常住居民人均可支配收入计算。但被答辩人在庭审中未提供房屋产权证等相关证据证明其经常居住地为银川市金凤区，，反而其在一审起诉状及庭审核实信息时均承认其住所地为宁夏贺兰县立岗镇银东村2社**其户别为农业家庭户。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件》适用法律若干问题的解释第二十五条之规定，被答辩人的伤残赔偿金应依照农村常住居民人均可支配收入计算。四、方某主张的交通费不应支持。 中建八局辩称：上诉人的上诉请求及事实理由不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 华天公司上诉请求：1、依法撤销一审民事判决，发回重审或依法改判。2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院依宁夏医科大学法医司法鉴定中心对出具的宁医法【2019】鉴字第0297号《法医临床司法鉴定意见书》确定误工期为270日、护理期180日、营养日180日。但《法医临床司法鉴定意见书鉴定意见书》鉴定意见表明十级伤残为“目前状态”，后期确定仿残等级及费用计算仍需经过重新鉴定。因此，一审法院依据【2019】鉴字第0297号《法医临床司法鉴定意见书》计算的误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金过高。一审法院认定的营养费应根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定，一审判决支持被上诉人主张营养费为每日50元，缺乏依据;一审法院认定的交通费应根据实际发生的费用计算、但被上诉人并未提供票据证明，一审法院判决的500元交通费没有事实和法律依据。综上所述，一审法院认定事实不清，请求贵院依法支持上诉请求。 方某辩称，同其上诉意见一致。 被上诉人中建八局辩称，与其公司无关。 被上诉人瞿某经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。 原告向一审法院起诉请求：1.三被告共同赔偿上诉人各项经济损失153195．93元（包括医疗费486元、后续治疗费10000元、营养费9000元、住院伙食补助费4900元、误工费41645元、护理费21964．93元、伤残赔偿金60600元、鉴定费2100元、交通费2500元）；2.原告保留对后续治疗费的请求权。 一审法院查明，2018年8月，原告在银川客运枢纽工程工地从事电焊工作，该工程的发包方为被告第八工程局西北分公司，被告华天劳务公司承包了其中主体结构工程的施工。原告工作期间，被告华天劳务公司通过银行转账的形式向原告发放工资。8月15日，被告华天劳务公司在施工场地地面铺塑料薄膜后场地湿滑导致原告在作业期间摔伤，同日，原告被送往银川市第二人民医院进行住院治疗，于2018年8月19日进行切开复位内固定术，后于2018年10月3日出院。原告住院时间共计49天，出院诊断为：1.右股骨粗隆间骨折；2.骨质疏松症（重度）；3.低蛋白血症；4.低钾血症。后原告在宁夏医科大学附属回医中医院银川医院复查，支付（肱骨正侧）门诊费用68元。后原告要求三被告赔偿未果，故原告诉至一审法院，请求判如所请。 另查明，原告住院期间由被告华天劳务公司派人护理，出院后由原告之子方海涛护理。2019年2月20日，宁夏聚力龙基础工程有限公司出具《工资证明》反映方海涛月收入为5100元。原。原告住所地在贺兰县立岗镇银东村2社**别为农业家庭户口。 还查明，2018年12月21日，宁夏瀛智律师事务所对原告伤残程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费申请宁夏证泰司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所出具证泰司鉴所［2018］鉴（临床）字第649号司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告右股骨粗隆间粉碎性骨折，经手术治疗后伤残程度属10级伤残，误工期270日，护理期180日，营养期90日。原告右股骨金属内置物择期取出术尚需治疗费约10000元。原告支付鉴定费2100元。一审法院在诉前于2019年5月30日经原告申请委托宁夏医科大学法医司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，该中心于2019年7月5日出具宁医法鉴［2019］鉴字第0297号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见是：1．原告“右侧股骨粗隆间粉碎性骨折，右髋关节功能丧失程度”目前状态构成十级伤残；2．原告误工期（医疗休息期）270日、护理期180日、营养日180日。 一审法院认为，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告主张与被告瞿某存在雇佣关系，因被告瞿某不认可，且原告未提交证据证明双方存在雇佣关系，故对原告要求瞿某作为雇主承担赔偿责任的主张，一审法院不予支持；虽然原告与被告华天劳务有限公司未签订劳务合同，但原告及被告华天劳务有限公司均认可被告华天劳务有限公司在原告工作期间通过银行转账的形式向原告发放工资，故双方存在雇佣关系，现被告华天劳务有限公司作为雇主，原告在工作期间因地面湿滑导致原告摔伤，故被告华天劳务公司应按法律规定对原告此次受伤产生的各项损失进行赔偿。原告还主张被告第八工程局西北分公司有提供安全施工的责任，因被告第八工程局西北分公司将涉案主体结构工程分包给被告华天劳务公司，被告华天劳务公司施工时在地面铺设塑料薄膜后场地湿滑导致原告摔伤，被告华天劳务公司同时作为雇主及施工方，有提供安全施工环境的责任，故对原告主张被告第八工程局西北分公司承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告主张的各赔偿项，一审法院根据双方当事人的陈述以及相应的证据确认如下：1．医疗费：原告提交的宁夏医科大学回医中医院银川医院的门诊收费票据反映该笔费用系原告复查伤情产生，故对该笔医疗费68元，一审法院予以支持。原告还提交宁夏回族自治区人民医院门诊收费票据两张，因原告未提交相应的门诊病历相佐证，无法证实上述费用系原告为复查病情支出，故对该笔费用，一审法院不予支持；2．后续治疗费：因该笔费用尚未支出，无法确认其具体金额，故对原告的该项主张，一审法院不予支持；3．营养费：宁夏医科大学司法鉴定中心出具的法医临床鉴定意见书认为原告的营养期为180日，故对原告主张每日按50元的标准支付营养费，一审法院予以支持，营养费金额为9000元（50元／天×180天）；4．住院伙食补助费：原告住院49天，住院，住院伙食补助费为4900元0元／天×49天）；5．误工费：因原告受伤导致误工，宁夏医科大学司法鉴定中心出具的法医临床鉴定意见书认为原告的营养期为270日，原告受伤时从事电焊工作，故误工费按照《2019年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿计算有关标准》建筑业工资标准计算为41645元（56298元／年÷365天×270天）6．护理费：因原告伤情导致行动不便需要人护理，宁夏医科大学司法鉴定中心出具的法医临床鉴定意见书认为原告的护理期为180日，原告住院期间由被告华天劳务公司派人护理，故护理期计算应扣除原告住院的时间。原告出院后由其子方海涛护理，原告提交了宁夏聚力龙基础工程有限公司出具《工资证明》证实方海涛的收入情况，因原告未提交该公司为方海涛发放工资的相应银行流水，故对该份证据，一审法院不予采信；原告误工费应按照《2019年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿计算有关标准》农城镇居民人均可支配收入31895．2元／年的标准计算为11447．32元（31895．2元／年÷365天×131天）；7．残疾赔偿金：现原告伤情经宁夏医科大学法医司法鉴定中心鉴定为十级伤残，其户别为农业家庭户口，原告定残之日时年满61岁，故残疾赔偿金按照《2019年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿计算有关标准》农村常住居民人均可支配收入11707．6元／年的标准计算为22244．44元（11707．6元／年×19年×10％）；8．鉴定费：因原告主张鉴定费用系原告于2018年12月21日委托宁夏证泰司法所产生的费用，该鉴定结论与原告一审法院诉前委托宁夏医科大学总医院司法鉴定中心出具的鉴定意见一致，系原告为主张赔偿损失所支付的必要支出，故对原告主张鉴定费2100元，一审法院予以支持；9．交通费：因原告未提交相应的交通费票据证明交通费支出情况，但考虑到原告为治病必然支出交通费，故一审法院酌定支持交通费为500元。综上，被告应赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计91904.76元（68元+9000元+4900元+41645元+11447.32元+22244.44元+2100元+500元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告宁夏华天建安工程劳务有限公司于判决生效之日起七日内赔偿原告方某医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计91904．76元；二、驳回原告方某的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1066元，减半收取计533元，由原告方某负担213．24元，由被告宁夏华天建安工程劳务有限公司负担319．76元。 本案二审期间，上诉人方某提交证明一份，证明目的：由于原审原告的爱人早已去世，早已和其儿子共同生活，长期居住在盈南三期，应当适用城镇标准计算。华天公司的质证意见，对该证据三性及证明目的均不认可，该证据不属于新证据，是原审原告在一审判决后才开具的，此外一审中法庭在核实信息时，原审原告确认的的地址××县社，且在二审核查信息时原审原告也称是在受伤后才搬至盈南家园。中建八局对该证据的质证意见：对该证据没有异议。 上诉人华天公司、被上诉人中建八局均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，关于瞿某、中建八局是否承担责任。中建八局将银川客运枢纽工程发包给华天公司施工，方某在工地从事电焊工作，工资由华天公司支付，施工时在地面铺设塑料薄膜后场地湿滑导致方某摔伤，一审法院认定华天公司承担责任、中建八局及瞿某不承担责任并无不当。 关于上诉人方某伤残赔偿金是否按城镇户口标准计算。虽然方某提交的《证明》不属于法律规定的新证据范围，且不能达到方某所称的证明目的，但根据《最高人民法院〈关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知〉》和《宁夏回族自治区高级人民法院〈关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知〉》，确定本院和银川市兴庆区人民法院为试点法院，自2020年1月1日起开展试点工作。因方某伤情为十级伤残，定残之日时年满61岁，故残疾赔偿金按照《2019年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿计算有关标准》城镇居民人均可支配收入31895.2元／年的标准计算为60600元（31895.2元／年×19年×10％）。对方某的相关上诉理由，本院予以采纳。对华天公司的相关上诉理由，本院不予采纳。 关于三期及误工费、护理费、营养费是否过高问题。一审法院结合方某病情、住院、住院及恢复情况照鉴定机构出具的意见，酌定三期及误工费、护理费、营养费并无不妥。二上诉人所提的其他上诉理由，与法律事实不符，本院不予采纳。 故上诉人华天公司应赔偿上诉人方某医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计141057.44元（68元+9000元+4900元+41645元+11447.32元+60600元+2100元+500元） 综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，但因法院进行人身损害赔偿标准城乡统一试点工作，二审法院应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初13220号民事判决第二项即“二、驳回原告方某的其他诉讼请求”； 二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初13220号民事判决第一项即即“被告宁夏华天建安工程劳务有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告方某医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计91904.76元”； 三、上诉人宁夏华天建安工程劳务有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿上诉人方某医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计141057.44元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1066元，减半收取计533元，由上诉人方某负担43元，由上诉人宁夏华天建安工程劳务有限公司负担490元。二审案件受理费1066元，由上诉人方某负担86元，由上诉人宁夏华天建安工程劳务有限公司负担980元。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  李根贤 审判员  杨巧玲 二〇二〇年五月二十九日 书记员  刘 娟 附：与本案相关的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应给予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿、住宿费和误工损失等其他合理费用div> 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； (四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。