大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0204民初939号原告：东港通泰房地产开发有限公司，住所地丹东市东港市孤山镇北街十三组，统一社会信用代码912106003535624470。法定代表人：曲德腾，经理。委托诉讼代理人：杨军，男，该公司法务部主任，住丹东市东港市。被告：大连博祥机电设备有限公司，住所地大连市沙河口区长江路736号3单元2层1号，统一社会信用代码912102043115343332。法定代表人：张恒兴，总经理。委托诉讼代理人：苗晓飞，辽宁法大律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵祥宇，辽宁法大律师事务所实习律师。原告东港通泰房地产开发有限公司与被告大连博祥机电设备有限公司加工合同纠纷一案，本院于2020年2月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理，原告委托诉讼代理人杨军、被告委托诉讼代理人苗晓飞、赵祥宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：判令解除原、被告签订的产品加工定作合同；被告返还预付款30万元并赔偿损失（自2019年6月22日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率标准给付利息）。事实及理由：原、被告于2019年6月20日签订产品加工定作合同。同年6月21日，原告将预付款30万元付给被告。但被告未按合同约定的时间生产电梯。期间原、被告多次沟通无果，原告已经发函告知被告解除本合同，被告称电梯已生产出来，可以提货。双方到沈阳看货、提货，可是到沈阳后，被告根本就没将电梯生产出来，原告订立合同的目的无法实现，被告构成根本违约，应该返还预付款30万元并承担违约责任。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。一、被告已按约完成了电梯的生产。2019年6月20日双方签订合同。2019年6月21日被告收到原告的预付款30万元后开始安排生产。2019年7月24日，电梯生产完成。2019年7月31日，被告通知原告，鉴于原告不具备抵顶房屋及网签的条件，原告应支付现金210万元货款，被告收到后即可发货。但原告予以拒绝。目前该批电梯仍存放于仓库内。二、被告享有先行履行抗辩权，在原告未按合同履行时，被告有权拒绝向原告交货。根据合同第4条第2款、第4款，第5条第1款、第3款，第14条，原告交付提货款的义务在先，被告交付电梯的义务在后。若原告不能办理将军名府房屋的抵顶和网签以作为提货款，或当房屋不能抵顶时，不按约定支付现金提货款，则被告有权停止供货，延长交货时间。被告既未收到原告提供的可以网签的房源，也未收到原告支付的现金提货款，被告依约有权不向原告发货。三、原告违约是没有继续履行合同的根本原因。1、在合同约定期限内，原告用于抵顶提货款的房屋不具备商品房预售许可证，无法实现合同约定的抵顶提货款的目的。电梯于2019年6月21日开始生产，原告应于2019年7月26日前（生产周期35天）取得将军名府项目的商品房预售许可，才符合合同约定的以房屋抵顶货款的条件。事实上，原告是于2019年10月9日取得的将军名府项目的商品房预售许可，较合同约定期限晚了75天。2、在无法以房屋抵顶提货款的情况下，原告拒绝依据合同向被告支付现金提货款，致使被告无法发货。因此是原告违约。四、因原告的违约已给被告造成经济损失，原告应向被告赔偿剩余货款210万元，并支付逾期付款利息和仓储费三项损失（尚不包括被告遭受的其他损失）。五、原告支付的30万元预付款已实际用于电梯生产，不能返还；被告无违约行为，原告主张的赔偿损失没有事实和法律依据，不能成立。请求驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，2019年6月20日，原、被告签订《产品加工定作合同》，合同约定：被告向原告提供16台电梯，合同总价款219.07万元。三日内原告向被告预付30万元，被告收到款项后组织生产。交货地点为项目施工现场。交货方式由被告负责代办托运。合同第4条约定，剩余货款189.07万元作为提货款，原告以开发的楼盘将军名府房屋抵顶，详见双方签订的补充协议。在交货期前35个工作日原告必须具备房屋销售许可证，并具备网签条件；原告需无条件配合被告办理抵顶房屋的签约及过户手续，否则被告有权停止供货；合同第5条约定，被告收到预付款及双方盖章确认的土建布置图后开始生产，生产周期为35日，起始时间以原告房屋具有网签条件日期为准。原告如果在排产后35日内不能具备房屋网签条件，则以现金形式支付提货款，具体见另行规定。合同第10条约定，若原告延迟交货日期，应提前书面通知被告，被告可根据实际排产情况与需方协商，重新确定交货日期。如原告未按约定时间支付预付款或发货款，则交货期顺延；若原告未按合同约定支付货款，逾期付款部分按照国家同期贷款利率双倍支付逾期利息，或按照日万分之二点一支付逾期付款利息；被告未按合同约定的工期按时供货的，每延期一日按未付货款金额的万分之一支付违约金。合同第13条约定，原告未在约定时间提货，被告可免费保管30天，自第31天起，原告向被告支付100元/天/台的仓储费。合同第14条另行约定的事项用黑体字标注，原告承诺，被告电梯排产时间至35日仍不能办理房屋网签手续，则以现金形式支付提货款及安装款，总价按240万元结算。合同签订后，2019年6月21日，原告向被告支付预付款30万元。此后原、被告对抵顶房源进行过协商，原告主张把将军名府一期房屋抵顶给被告，被告要求以二期房屋抵顶，双方因无法达成一致未签订抵顶房屋的补充协议，未办理网签。原告亦未以现金形式再支付其余货款。2019年7月31日，被告向原告发出工作联系函，内容为：我公司已于2019年6月21日收到贵公司30万元预付款，我公司收到预付款后立即对电梯产品进行排产工作。按照合同另行约定事项，需方承诺供方电梯赔偿时间至35日，仍不能办理房屋网签手续，则以现金形式支付提货款及安装款，总价按240万元进行结算。截至今日，贵公司房屋仍然不能进行网签，按照约定，此合同余款210万元以现金形式支付结算，请贵公司合理规划资金，避免延误交货及安装工作。2019年8月19日，原告向被告发出工作联系函，内容为：我公司已按合同的约定履行义务，在合同规定的时间内完全可以办理房屋网签手续。贵公司2019年7月31日的工作联系函，我公司不知是何意。期间我公司多次与贵公司的代表李贵友联系说明情况，并将网签的房源表提供给贵公司，但至今未有明确信息。请贵公司尊重双方的合同，按合同约定履行，尽快将设备运至我公司，否则产生的一切后果由贵公司承担。2019年9月15日，原告向被告发出工作联系函，内容为：如贵公司已将我公司的电梯生产出来，请在接到此通知次日将已产电梯的视频发到我公司，3日内将电梯运至我公司，如没生产属贵公司严重违约，使我公司所签合同目的不能实现。故我公司通知贵公司解除合同，由此造成的损失由贵公司承担。2019年9月23日，被告给原告发送工作联系函，内容为：我公司于2019年6月21日收到贵公司首笔30万元预付款后，立即对电梯产品进行生产。贵公司应于7月28日提货，按照合同13条约定，需方未在合同约定的交货日期提货，供方可免费保管30天，自第31天起需方向供方支付100元/天/台的仓储费。本着友好合作关系，我公司将对设备代为保管至2019年10月10日，过期将按合同约定收取仓储费用，请贵公司尽快安排提货、安装，缓解我公司的仓储压力，也减少贵公司的损失。2019年9月29日，原告给被告发送函告，内容为：2019年9月14日的函告，贵公司已收取。我公司已通知贵公司解除双方所签订的合同，但是贵公司于本月23日下午三点，法定代表人张恒兴亲自来我公司，称设备已生产完毕，在仓库保管。后双方约定9月25日到现场看设备，我公司派员去沈阳远大博林特电梯公司时，未见到贵公司给我公司生产的电梯设备，也就是说贵公司从接到我公司的预付款至今都未给我公司生产电梯设备。鉴于此情况我公司告知贵公司，在收到此函告后7日内将预付款30万元返还给我公司。逾期所造成的一切法律公后果由贵公司承担。另查，2017年9月26日原告取得将军名府一期工程（3栋楼）的商品房预售许可证。2019年10月9日原告取得将军名府二期工程（15栋楼）的商品房预售许可证。目前原告已经另行定制并安装电梯，被告至今未返还原告预付款30万元。上述事实，有原告提供的起诉状、《产品加工定作合同》、商品房预售许可证、工作联系函，被告提供的产品加工定作合同、工作联系函及当事人当庭陈述笔录在案为凭，且经当庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为，原告与被告签订的《产品加工定作合同》，系当事人的真实意思表示，依法成立，合法有效。双方均应按合同履行各自的义务。原告按约交付了预付款30万元，根据合同约定，被告应当排期生产电梯在35天交货，同时在35天内双方签订抵顶房屋的补充协议，并办理网签以抵顶剩余货款。在不能网签的情况下，由原告以现金形式支付余款210万元。本案的争议焦点：一、未完成网签的责任问题。双方在庭审中均认可在35天内协商过抵顶的房源，但因为对抵顶的房屋应当是一期还是二期产生争议，双方无法达成一致意见，因此无法办理网签。被告认为既然未办成网签，原告支付货款的方式当然应该为现金，原告逾期未支付货款，构成违约。经查，虽然合同第4条、第5条、第14条均约定，不能办理网签，则以现金支付货款，但合同第4条第1项还约定，原告以开发的楼盘将军名府房屋抵顶剩余货款，详见双方签订的补充协议。可见，该条约定签订抵顶房屋补充协议是进行网签的前提。而实际情况是，在合同约定的35个工作日内，原告提供的证据可以证明其已取得一期房屋销售许可证，被告对该销售许可证的真实性有异议，但不能以未在网站查询到该销售许可证就直接认定其系虚假的。虽然原告在35日内未取得二期房屋销售许可证，但因合同中并未明确约定以二期房屋抵顶，故不能必然推定以二期房屋抵顶。合同未明确约定以一期房屋还是二期房屋抵顶，导致双方无法签订补充协议。双方又因未达成补充协议，无法进入下一步的网签的程序。因此对于未进行网签双方均有一定责任。如果双方在达成房屋抵顶的补充协议后，原告不配合网签，原告应当承担不能网签的违约责任。故对被告提出系原告单方原因导致未进行网签的意见，不予采纳。二、原告是否应当以现金形式支付剩余货款。在35天排产期间，被告已经知道双方对付款方式产生重大争议，且在合同中并未约定双方未签订补充协议时，原告则需以现金形式交付剩余货款。故被告应当及时防止损失的扩大，对生产计划予以调整，并及时通知原告，双方及时商议解决方法。但根据双方互发的多份工作联系函内容，被告在排产35天期满后，直接通知原告以现金形式交付合同余款210万元，明显属于违反合同约定的优先以房抵款的付款方式。关于被告是否已经实际完成电梯制作，被告提供的工作联系函中仅是一种自述，其提供的被告与沈阳远大智能工业集团股份有限公司关于电梯生产及催款的函件和通知，同样不能有效证明案涉16台电梯已按约生产。而被告提供的电梯生产车间的照片，并不能证明系案涉电梯。故被告提供的证据均不足以证明其已实际生产完成电梯制作。三、原告诉求是否应当支持。现原告已经实际安装其他电梯，原、被告的合同已不具备继续履行的条件，原告主张解除合同，予以支持；因为双方均构成违约，对于合同解除后发生的损失应各自承担，故对原告主张被告返还30万元予以支持；对于原告主张的利息损失，因原告也构成违约，故对该主张不予支持。原告提供的其工作人员与被告及案外人沈阳远大智能工业集团股份有限公司工作人员的录音材料，不能全面反映案件事实，且相关人员未到庭质证，故对该证据不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告东港通泰房地产开发有限公司与被告大连博祥机电设备有限公司于2019年6月20日签订的《产品加工定作合同》予以解除；二、被告大连博祥机电设备有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告东港通泰房地产开发有限公司预付款30万元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2930元（原告已预交），由被告负担。被告给付时间同上。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  吴红岩二〇二〇年五月八日书记员  王 璐附：相关法律规定《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的损失。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。