福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽09民终566号 上诉人（原审原告）：王少长，男，1979年9月28日出生，汉族，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：李峰，福建宁美律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福建鼎信科技有限公司，住所地：福建省福安市湾坞镇龙珠村。 法定代表人：项秉秋，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方捌明，男。 上诉人王少长因与被上诉人福建鼎信科技有限公司（以下简称鼎信公司）劳动争议一案，不服福建省福安市人民法院（2019）闽0981民初747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人王少长上诉请求：一、撤销福建省福安市人民法院（2019）闽0981民初747号民事判决，依法改判或发回重审；二、诉讼费由鼎信公司承担。事实和理由：双方建立劳动关系后，长期在法定节假日及双休日加班，平常工作日延长工作时间的事实清楚，鼎信公司应支付加班工资，一审法院错误认定事实，适用法律明显错误。一、王少长向一审法庭提交的工资表汇总、2018年10月考勤表照片、工作群聊天记录客观反映其在印尼项目部工作出勤情况，直接证明王少长在履行劳动合同过程中均按照鼎信公司要求在法定节假日、周末双休日正常出勤，且每天出勤时间为8.5小时，鼎信公司应支付加班工资。二、根据鼎信公司提交的工资汇总表、员工考勤管理制度等也可以说明其按照鼎信公司要求在法定节假日、周末双休日出勤的事实，鼎信公司提交的员工考勤管理制度第三条第4项规定，鼎信公司支付的出国补贴按照员工当月实际出勤天数计算，而出国补贴每天30美元，结合鼎信公司提交的汇总表，其中2017年5月出国补贴6412.91元，当月汇率在6.88左右，计算5月出勤天数31天，2017年6月出国补贴6128.1元，当月汇率在6.81左右，计算6月出勤天数30天，2017年10月出国补贴2992.19元，当月汇率6.66左右，计算10月出勤15天，2018年4月出国补贴4730.62元，当月汇率6.57左右，计算出勤天数24天，上述出勤天数也与其回国情况相吻合，足以证明其在印尼项目部实际出勤情况，而根据出国补贴计算的出勤情况，可以证明其长期在法定节假日、周末双休日加班的事实，一审法院对此情况未予以认真审查，简单认为加班事实证据不足，明显认定事实不清。三、根据鼎信公司提交的工资汇总表、员工考勤管理制度结合王少长出国补贴金额，可以确定其出勤情况，而鼎信公司单方提交的员工考勤表中，其出勤天数明显与工资表中支付的出国补贴不符，足以说鼎信公司提交的考勤汇总表系事后伪造，且该份考勤表也与鼎信公司员工考勤管理制度中对考勤表的要求明显不符，故鼎信公司提交的考勤表缺乏真实性，一审法院采信该份考勤表认定不存在加班，明显认定事实不清，适用法律错误。综上所述，一审法院错误采信鼎信公司伪造的考勤表作为证据，对鼎信公司提交的工资汇总表与员工考勤制度所反映的王少长加班事实未予以认真审查，判决驳回其加班费诉请，明显认定事实不清，适用法律错误，请求法院查明事实后，依法撤销一审判决，改判或发回重审，以维护其合法权益。 被上诉人鼎信公司辩称：王少长的上诉事实和理由，不足以证明其请求，依法应予以驳回。一、王少长认为其上班期间存在加班事实，应承担举证责任。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，王少长是公司管理人员，有能力拿到加班申请的证据。本案仲裁与一审时，王少长明确表示加班是有填写加班单，而且要经过领导批准，申请人加班必须由公司管理人员安排。二、申请人在劳动仲裁裁决书中自认收到了鼎信公司31965元加班费。一审判决书第三页最后一段有2019年1月公司发放30000元，王少长认为是年终奖，但目前没有一个班长有这么高年终奖，其实就是公司发放的工资。王少长2018年12月就没上班，2019年1月又多了30000元，即使王少长认为存在加班事实，是否存在这个事实由法院认定。 王少长向一审法院起诉请求：一、判令鼎信公司支付王少长在印尼高炉镍铁事业部期间因《劳动合同》及鼎信公司制定的《员工请假休假管理制度》、《员工考勤管理制度》违法无效，及依法补应得加班费差额162752.7元；二、判令鼎信公司返还2018年4月被鼎信公司多代扣社保款237元；三、案件受理费由鼎信公司承担。在诉讼过程中王少长明确第一项诉讼请求为：判令鼎信公司补发加班费差额162752.7元。 一审法院认定事实：2017年4月22日，王少长与鼎信公司签订了《劳动合同书》，该合同约定，合同期限从2017年4月22日起至2020年4月21日止，工作地点为印度尼西亚与中国，工作岗位为看水班长，工资为月薪工资制。王少长在鼎信公司上班的方式即到印度尼西亚工作半年左右回国休息一段时间再出去工作，王少长具体工作时间为：第一次于2017年4月22日出国，10月15日回国，休息16天；第二次是2017年11月1日出国，2018年4月26日回国，休息41天；第三次是2018年6月7日出国，2018年10月31日回国。之后王少长未到鼎信公司上班。王少长的工资由基本工资、职务工资、出国补贴、工龄津贴、绩效月奖等组成。从鼎信公司提供的《福建鼎信科技有限公司职工工资汇总表》显示王少长回国休息期间即2017年10月份、2018年5月份均正常领取了基本工资、职务工资及相应的出国补贴、绩效月奖等。 2019年7月30日王少长向福安市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出仲裁申请，要求认定鼎信公司《员工休假制度》违反《劳动法》第44条规定，并补发2017年4月至2018年10月31日应得加班工资161114.7元。仲裁委于2019年9月12日作出安劳人仲案（2019）134号《仲裁裁决书》裁决驳回王少长的仲裁请求。王少长不服该裁决向诉至该院。 另查明，庭审中王少长陈述其上班期间除领取到鼎信公司提供的《福建鼎信科技有限公司职工工资汇总表》的工资外，其工资卡分别于2018年2月份、2019年1月份还有收到鼎信公司发放的年终奖金30000元、300元；从2017年10月至2018年10月期间每月均有现金领取到安全奖300元。另其平时加班的工资，鼎信公司均按3900元/30×1.5标准计算并以现金的方式支付。 王少长庭审中确认鼎信公司平时加班，需公司领导安排，由班长填写加班单，主任签字，交给经理审核。 一审法院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。王少长认为其在鼎信公司上班期间存在双休日和法定节假日及每天多上班0.5小时的均出勤加班情况，对此王少长应就加班的事实承担相应的举证责任。但庭审中王少长提供的《工资表汇总》、2018年10月考勤表照片、Tsl高炉镍铁事业部工作群截图，无法证明其双休日及法定节假日出勤加班的事实，不予采信。虽王少长对鼎信公司提供的《考勤表》真实性有异议，但并未提供足以反驳的证据，结合王少长信回国休息期间均正常领取工资情况的事实，故其异议不予采纳。王少长认为其每天多上班0.5小时的主张与其庭审陈述平时加班需经公司审批，且平时加班工资鼎信公司均按3900元/30×1.5标准计算并以现金的方式给予支付的事实，前后矛盾，故其主张难以采信。为此，王少长要求支付加班工资的请求，缺乏事实依据，不予支持。关于王少长主张鼎信公司返还多代扣了社会保险费237元的问题，未经仲裁前置，不予审查。依照《中华人民共和劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决：驳回王少长的诉讼请求。案件受理费10元，由王少长负担。 二审中，当事人未提交新证据。一审认定的事实有相关证据予以佐证，本院予以确认。 本院认为,根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。王少长认为其在鼎信公司上班期间存在加班情况，应由其就加班事实承担相应的举证责任，但其提交的证据尚不足以证明其存在加班的事实。同时，鼎信公司提交的《员工考勤汇总表》中亦无王少长加班的相关记录，王少长认为考勤记录系伪造，但未提供足以反驳的证据。据此，应由王少长承担举证不能的不利后果。王少长关于其每日出国补贴30美元，月出国补贴金额除以30美元可以得出其存在加班事实的上诉理由依据不足，不予采纳。 综上所述，王少长的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉、维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王少长负担。 本判决为终审判决。 审判长  马孝斌 审判员  陈潇婷 审判员  韦晓菁 二〇二〇年五月二十八日 书记员  陈 铮 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……