四川省自贡市大安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0304民初1013号 原告：自贡市宏鑫达商贸有限公司，住所地自贡市自流井区新街大缺口居委会**汇东路**附**。 法定代表人：阳兴奎，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：廖萍，女，1968年2月26日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区，系该公司员工。 委托诉讼代理人：张光明，男，1968年6月22日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区，系该公司员工。 被告：四川盐旅文化旅游开发有限公司，住所地四川省自贡市大安区新民镇董家村**。 法定代表人：邓磊，执行董事。 委托诉讼代理人：周淳，四川明炬（自贡）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：付秀梅，四川明炬（自贡）律师事务所律师。 原告自贡市宏鑫达商贸有限公司与被告四川盐旅文化旅游开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告自贡市宏鑫达商贸有限公司委托诉讼代理人廖萍、张光明，被告四川盐旅文化旅游开发有限公司委托诉讼代理人周淳、付秀梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告自贡市宏鑫达商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决被告支付工程价款285066.5元；2.判决被告自2018年8月24日起以285066.5元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款年利率，并参照罚息的标准，由被告支付逾期付款利息，直到被告付清全部欠款时止；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告将位于自贡市大安区新民镇董家村4组的自贡市梦幻海螺湾水上乐园园林绿化、种植、养护发包给原告施工，2018年7月28日开工，施工方式为由原告以包工、包料的形式进行施工。之后，原、被告于2018年8月5日补签了《绿化工程合同》，合同第六条约定，经验收合格后，双方进行工程结算，结算工程款，甲方开始营业第三天付合同总额95%，余款于第三年合同到期后第三天付款。工程完工后，原、被告办理结算，并在《自贡市梦幻海螺湾水上乐园绿化工程支付清单》上盖章确认结算工程总金额为300070元。2018年8月20日被告开始营业，因此按照合同约定，在2018年8月23日之前，被告应当支付工程款285066.5元（300070元95%），但被告至今分文未付。经原告多次催收，被告拒不支付。原告认为其为被告施工工程，被告应当遵循诚实信用原则支付欠款，被告未按约定期限付款，应当支付逾期付款利息，遂诉至本院要求依法判决支持其诉讼请求。 被告四川盐旅文化旅游开发有限公司辩称，双方没有进行结算，合同约定了绿化应当达到成活率90%和养护期3年，原告没有履行合同约定的养护义务，并且现在苗木的成活率不到20%，所以原告的诉讼请求应不予支持。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告自贡市宏鑫达商贸有限公司为支持其诉讼请求，举示了以下证据：1.营业执照复印件、授权委托书原件各1份，拟证明原告的身份及委托人的情况；2.《绿化工程合同》复印件一份，拟证明被告违反合同约定未支付款项；3.文字记录，拟证明被告未按合同约定提供绿化用水，也未按合同约定支付款项；4.催款通知复印件一份，拟证明原告多次向被告催款且被告都没有付款的情况；5.工程文件签收单及附件复印件共5页，拟证明原告按合同履行了义务且被告已经验收合格；6.工程款付款协议复印件3页，拟证明被告多次与原告签订付款协议，但是都没有付款；7.材料、苗木到场验收清单及附件复印件共9页，拟证明原告提供的材料、苗木的质量数量与合同一致且签字确认；8.情况说明原件2页、绿化工程总承包合同（一期）复印件5页、绿化工程劳务分包合同（一期）复印件、自贡市宏鑫达商贸有限公司诉四川建奥建设工程有限公司、四川盐旅文化旅游开发有限公司案件所提交证据目录复印件4页、自贡市大安区人民法院受理案件通知书（一期）复印件1页、自贡市大安区人民法院判决书（一期）复印件8页、自贡市中级人民法院受理案件通知书（一期）复印件1页、四川盐旅文化旅游开发有限公司和四川建奥建设工程有限公司签订的《协议》复印件1页，拟证明原、被告签订的关于“2018年9月20日前限期完成结算并办理结算手续”的协议，其内容与本案无关，该协议是针对原、被告第一期绿化工程的材料；原告由于疏忽把涉及一期但与本案无关的证据交到了法院，2018年9月14日被告已经对第二期工程做了结算，所以2018年9月20日签订的协议不可能对5天前已经结算的二期工程进行限期结算约定；2018年9月20日的限期结算和付款协议导致原告于2019年4月诉讼到自贡市大安区人民法院，现此案原告已经上诉至自贡市中级人民法院，所以被告以2018年9月20日原、被告签订限期结算的协议来否认2018年9月14日二期工程已经结算的事实没有依据。 被告四川盐旅文化旅游开发有限公司对上述证据的质证意见为：对证据1无异议；对证据2的真实性和合法性无异议，但是在合同中明确提到苗木的成活率需达到90%及养护期的情况，所以该公司有权提起抗辩拒绝支付相应的款项；对证据3中廖萍与四川建奥建设工程有限公司的通话与本案无关，且该组证据不能证明原、被告的工程已经结算，具体的质证意见等原告提交了光盘后再进行相应的质证；对证据4该公司未收到，对其真实性、合法性、关联性均有异议，原告不能以没有付款为由停止对绿化的养护，造成现在绿化成活率低；对证据5无异议，明确提到工程没有进行相应的结算；对证据6的真实性、合法性无异议，但是对其关联性有异议，三份协议中都可以看出原、被告之间没有进行结算，且对付款期限进行了变更；对证据7的真实性无异议，只是对原告提供的苗木种类及数量进行了确认；证据8与本案无关，该证据涉及另一案件还在诉讼中，没有结案。四川盐旅文化旅游开发有限公司和四川建奥建设工程有限公司签订的协议可以看出原、被告对于一期、二期均没有结算。2018年9月20日达成的协议中可以看出二期工程是没有结算的，双方在协议中约定进行结算，所以原告主张已经结算的事实是不存在。 被告四川盐旅文化旅游开发有限公司未向法庭提供证据。 诉讼中，被告四川盐旅文化旅游开发有限公司申请对“自贡梦幻海螺湾水上乐园绿化工程”3年保养期内的养护费用进行鉴定。经本院委托，北京兴健工程项目管理有限公司于2020年2月25日作出兴健[2020]鉴字第11号工程造价鉴定意见书。原告对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联系无异议。被告对作为鉴定前提的工程量有异议，但对根据该工程量作出的鉴定意见书无异议。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合庭审情况，在事实认定及说理部分进行综合评判及认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年8月5日，被告四川盐旅文化旅游开发有限公司（甲方）与原告自贡市宏鑫达商贸有限公司（乙方）签订《绿化工程合同》就甲方委托乙方进行工程施工达成一致，双方约定：“第一条工程概况1、工程名称：自贡梦幻海螺湾水上乐园2、工程地点：自贡市大安区新民镇董家村4组……第二条：施工范围园林绿化、种植、养护……第三条：施工方式1、本工程由乙方以包工、包料的形式进行施工，甲方不再支付任何其他施工中产生的一切费用。第五条：工程质量及验收标准……3、苗木成活率达到90%（合同期内）。……第六条：工程价款及结算、付款方式：经验收合格后，双方进行工程结算。结算工程款，甲方开始营业第三天付合同总额95%，余款于第三年合同到期后第三天付款。……第七条：保养期1、苗木保养期为3年，从本工程施工完成合同约定的全部验收合格之日起计。2、保养期内，凡因乙方施工造成的质量问题，乙方接甲方通知之日起，应无条件予以保养，苗木不成活的应及时更换。否则，甲方有权另派施工队伍施工、保养，一切费用在保养金内扣除，超过保养金的部分，甲方有权向乙方追偿。第九条：违约责任……3、甲方逾期付款的，导致施工无法进行，乙方可停止施工。”合同还对工期、双方义务以及合同终止等进行了约定。原告按约对自贡梦幻海螺湾水上乐园进行了种植黄角兰、红叶李、茶花、大红三角梅等绿化施工。2018年9月14日，原、被告双方验收结算并签订了《材料、苗木到场验收清单》、《自贡市梦幻海螺湾水上乐园绿化工程验收表》、《工程款支付申请表》以及《自贡市梦幻海螺湾水上乐园绿化工程支付清单》，确认工程款总额为300070元，被告应于2018年8月24日前支付该项工程款300070元的95%即285066.5元。因被告未按约支付原告工程款，原告随即停止了对绿化工程进行养护管理。现原告认为被告未按约付款侵犯其合法权益，遂诉至本院要求依法支持其诉讼请求。 诉讼中，被告四川盐旅文化旅游开发有限公司申请对“自贡梦幻海螺湾水上乐园绿化工程”3年保养期内的养护费用进行鉴定，经本院委托，北京兴健工程项目管理有限公司于2020年2月25日作出兴健[2020]鉴字第11号工程造价鉴定意见书，经鉴定核算3年保养期内的养护费用为37441.61元，其中：成活期养护费为8501.78元，成活期后养护费为28939.83元。 本院认为，原告自贡市宏鑫达商贸有限公司与被告四川盐旅文化旅游开发有限公司签订的《绿化工程合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对原、被告双方具有法律约束力，原告应按约对绿化工程进行施工，被告应按约支付原告相应工程款。2018年9月14日，原、被告双方经验收并结算，确认原告施工工程款总额为300070元，被告应于2018年8月24日前支付原告工程款300070元的95%即285066.5元。被告辩称双方并未进行结算，但根据原、被告双方法定代表人均签名盖章确认的《自贡市梦幻海螺湾水上乐园绿化工程验收表》载明“验收意见：验收属实”，《工程款支付申请表》载明：“……我方（原告）已按合同完成了铁树、黄角兰、红叶李、茶花、大红三角梅条子、紫色三角梅笼子和假草皮、PE水管的铺设工作。建设单位（被告）应按合同约定在2018年8月24日前支付该项工程款共300070元（大写：叁拾万零柒拾元整）的95%货款，共计285066.5元（大写：贰拾捌万伍仟零陆拾陆元伍角整）。……”原、被告双方对工程款总额以及付款时间已经进行了结算和确认。2018年9月20日原、被告双方达成的工程结算协议，结合本案其他证据，系双方对案外工程达成的协议，与本院无关，故对被告辩称双方未结算的理由，本院不予支持。根据《绿化工程合同》约定，原告的施工范围为园林绿化、种植、养护，但根据《自贡市梦幻海螺湾水上乐园绿化工程验收表》和《工程款支付申请表》，原告进行了绿化和种植，被告应于2018年8月24日前支付原告工程款的95%。因被告未按约支付原告工程款违约在先，此时原告享有先履行抗辩权，有权拒绝被告要求对苗木进行养护的合同义务，故对于被告主张原告不能因其未付款而停止对绿化进行养护的抗辩理由，本院不予支持。被告主张苗木未达到双方约定的成活率，也未提供相应证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。虽然因被告未按约付款原告有权拒绝履行养护义务，但原告实际未对绿化工程进行养护，应从工程款中扣除相应的养护费用。根据北京兴健工程项目管理有限公司于2020年2月25日作出的兴健[2020]鉴字第11号工程造价鉴定意见书，3年保养期内的养护费为37441.61元。被告对作为鉴定前提的工程量有异议，但根据原、被告签字盖章确认的《材料、苗木到场验收清单》等证据，双方已经对鉴定的工程量进行了确认，故对其主张本院不予支持。原、被告双方结算工程款总额为300070元，扣除3年期养护费用37441.61元，故被告应支付原告249496.97元[（300070元-37441.61元）95%]。根据原、被告双方签字盖章的《工程款支付申请表》，被告应于2018年8月24日前支付原告工程款而未支付，应当赔偿原告因此而受到的损失，本案中原告的损失实际为资金占用利息，故对于原告主张利息的诉讼请求本院支持为以249496.97元为基数，2018年8月25日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算,从2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清时止。关于本案中被告垫付的鉴定费5847元，因原、被告双方未在合同中明确约定，该费用为查明案件事实所产生的必要费用，根据公平原则，本院酌定原、被告双方平均分担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十七条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告四川盐旅文化旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告自贡市宏鑫达商贸有限公司工程款249496.97元及资金占用利息（以249496.97元为基数，2018年8月25日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算,从2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清时止）； 二、驳回原告自贡市宏鑫达商贸有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为2788元，由原告自贡市宏鑫达商贸有限公司负担348元，被告四川盐旅文化旅游开发有限公司负担2440元，鉴定费5847元由原告自贡市宏鑫达商贸有限公司与被告四川盐旅文化旅游开发有限公司平均分担。品迭后，原告自贡市宏鑫达商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内将负担的诉讼费483元支付给被告四川盐旅文化旅游开发有限公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审 判 员  刘 杰 二〇二〇年五月二十一日 法官助理  何永彬 书 记 员  陈丽华