重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0106民初9903号原告:赵良平,男,1969年7月24日出生,汉族,住重庆市沙区。委托诉讼代理人杜江涌，重庆志和智律师事务所律师。被告:覃宇,男,1976年8月17日出生，汉族,职业不详，原住重庆市渝北区。被告：温国云，男，1971年11月26日出生，汉族，无固定职业，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人谭红明，重庆万诚律师事务所律师。被告:覃中嵘,男,1974年8月17日出生，汉族,职业不详，住重庆市云阳县。原告赵良平与被告温国云、被告覃宇、被告覃中嵘民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，被告覃宇、被告覃中嵘提起管辖权异议。经审查管辖权异议不能成立，驳回了管辖权异议。本案适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告赵良平及其委托诉讼代理人杜江涌、被告温国云的委托诉讼代理人谭红明到庭参加了诉讼。被告覃宇、被告覃中嵘经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。审理中原告赵良平与被告温国云申请了庭外和解，但调解未果。本案现已审理终结。原告赵良平向本院提出诉讼请求，1、判令被告温国云、被告覃宇、被告覃中嵘偿还欠原告赵良平的借款本金500万元。2、判令被告温国云、被告覃宇、被告覃中嵘按月利率2%的标准以500万元为基数向原告赵良平支付利息（从2017年8月20日至本清付清为止）。3、判令被告温国云、被告覃宇、被告覃中嵘以500万元为基数，按照每日千分之三标准计算支付违约金，从2017年8月20日支付到本金付清为止。4、本案的代理费、诉讼费等费用由被告温国云、被告覃宇、被告覃中嵘承担。审理中，原告赵良平将诉讼请求中的借款本金金额从500万元变更为450万元。事实和理由：因承接云阳县人民医院扩建项目，被告温国云、被告覃宇向原告赵良平借款700万元，双方于2014年9月18日签订了借款协议。因为交纳工程项目的履约保证金必须是对公账户，故原告赵良平通过案外人重庆厦泰物资有限公司账户于2014年9月19日按照被告温国云、被告覃宇的要求将700万元借款及被告温国云2014年9月19日向重庆厦泰物资有限公司转账的300万元，共计1000万元汇入广西矿建集团有限公司账户。2015年6月11日，广西矿建集团有限公司退回保证金480万元到重庆厦泰物资有限公司账户，其中200万元为被告温国云归还的借款，其余280万元于2015年6月11日转账至被告温国云的账户。2015年8月14日，广西矿建集团有限公司再次退回保证金110万元到重庆厦泰物资有限公司账户，其中100万元为被告温国云归还的借款，其余10万元于2015年8月14日转账至被告温国云的账户。截止到2016年4月19日尚欠原告赵良平400万元，为了明确该金额，原告赵良平与被告温国云于2016年4月19日签订了借款400万元的借款合同，约定于2016年12月18日归还400万元。2016年9月6日，因工程项目资金紧张，温国云、覃宇再次向原告赵良平借款250万元，并于当日签订借款协议。原告赵良平于2016年9月6日转账给温国云250万元。至此借款金额为650万元。2016年11月29日广西矿建公司又退了保证金108万元，其中100万元作为温国云的还款，另外8万元根据温国云的指示就转到了其妻子担任的法定代表人的云阳县虹荣建材有限公司账上。这时候被告温国云欠原告550万元。为了明确金额于2016年12月19日签订2份借款合同，其中一份金额为300万元，该借款合同对应的是最早700万元的借款，另一份借款合同是因为2016年9月6日250万元的借款合同到期需要而重新签订。为了保证资金安全，原告赵良平要求被告温国云的合伙人被告覃宇也在2016年12月19日签订的2份借款合同上签字。2017年3月30日被告温国云向原告赵良平还款50万元，2017年4月28日云阳县人民医院、重庆市云阳县华通竹木制品有限公司代替被告温国云分别还款71万元和29万元共计100万元。截止到2017年4月28日被告欠原告赵良平本金400万元。2017年5月23日因医院扩建工程所需，被告温国云再次向原告赵良平借款100万元，原告赵良平通过重庆农村商业银行转给温国云100万元。2018年3月25日，原告赵良平与被告覃宇、温国云签订借款协议（补充），对前述借款事实以及双方的权利义务予以确认。该协议中重庆市云阳县人民医院扩建项目的金额与被告温国云、覃宇在云阳滨江公司植被恢复项目的金额混淆，协议中的450万元借款实为重庆市云阳县人民医院扩建项目的借款。现该协议约定的还款期限已到，原告赵良平要求还款却被种种理由推脱。被告覃中嵘是云阳县人民医院扩建项目的实际承包人，故借款人和实际用款人应当就借款本息及违约金向原告赵良平承担连带清偿责任。望判如所请。被告温国云辩称，1、被告认为400万元的借款协议虽然签订，但是原告赵良平实际没有支付。2、对于2017年5月23日签订的100万借款协议，借款100万元事实成立，该款没有归还。但是由于双方有大笔资金往来，最终是被告温国云应当支付原告赵良平，还是原告赵良平支付被告温国云双方未结算。若存在原告赵良平应当支付被告温国云款项，被告温国云主张应当抵消。3、对于原告赵良平主张按月利率2分的标准支付利息，我方认为没有依据，合同没有约定月息2分的借款利率。4、律师费不应当由被告承担，双方还不能确定应由被告温国云应当归还借款，被告温国云即便违约所有违约金包含利息等也不能超过年利率24%。5、原告赵良平将厦泰物资公司与广西矿建公司之间的资金往来，作为本案的事实理由不成立，该资金往来与本案没有关联性。另原告赵良平与温国云之间存在大量经济资金往来，该资金往来与本案原告赵良平主张的借贷关系不具有必然的关联性。被告温国云诉状针对的是原告赵良平之前主张的借贷关系，而现在原告赵良平将其他借贷关系又融入本案阐述，被告温国云认为原告赵良平应当将其他经济关系另案起诉。被告覃宇、被告覃中嵘，未到庭应诉，亦未答辩。本院经审理认定事实如下：被告温国云、被告覃宇因承接了广西矿建集团有限公司在云阳县人民医院扩建项目的工程，需要缴纳履约保证金向原告赵良平借款700万元。原告赵良平与被告温国云、被告覃宇于2014年9月18日签订了借款协议一份，载明：“乙方（被告温国云、覃宇）因中标人广西矿建集团有限公司云阳县人民医院扩建项目部所承接的云阳县人民医院扩建项目，要缴纳履约保证金之需要而向甲方（原告）借款，经甲、乙各方当事人协商一致为明确各自的权利义务和违约责任，特订立本协议。一、甲方（原告）向乙方（被告温国云、覃宇）提供借款金额人民币700万元；二、借款期限从2014年9月19日至2016年3月18日；四、乙方（被告温国云、覃宇）应承担的借款资金利率为2.4%，并以现金方式按月无条件提前支付……”协议签订后，原告赵良平委托其担任法定代表人的重庆厦泰物资有限公司，通过重庆农村商业银行向广西矿建集团有限公司转款1000万元，该款包含原告赵良平提供的借款700万元及被告自有资金300万元。借款到期后，原告赵良平与被告温国云于2016年4月19日对账确认尚欠借款400万元。对账当日，原告赵良平与被告温国云重新签订借款协议一份，载明：“乙方（被告温国云）应中标人广西矿建集团有限公司云阳县人民医院扩建项目部所承接的云阳县人民医院扩建项目，要缴纳履约保证金之需要而向甲方（原告）借款，经甲、乙各方当事人协商一致为明确各自的权利义务和违约责任，特订立本协议。一、甲方（原告）向乙方（被告温国云）提供的借款金额为人民币400万元；二、借款期限至2016年4月19日至2016年12月18日；四、乙方（被告温国云）应承担的借款利率为2%，并以现金方式按月无条件提前支付……”2016年9月6日，被告温国云因云阳县人民医院项目的内装饰工程需要资金，再次向原告赵良平借款250万元。双方于2016年9月6日签订了借款合同一份，载明：“乙方（被告温国云）应投标重庆市云阳县人民医院扩建项目，门诊医技楼、行政后勤楼、学术报告厅等内装工程，要缴纳投标保证金之需要而向甲方（原告）借款。经甲、乙各方当事人协商一致为明确各自的权利义务和违约责任，特订立本协议。一、甲方（原告）向乙方（被告温国云）提供借款金额人民币250万元；二、借款期限至2016年9月6日至2016年12月18日；四、乙方（被告温国云）应承担的借款资金利率为2%，并以现金方式按月无条件提前支付……”合同签订当日，原告赵良平通过重庆农村商业银行向被告温国云转账250万元。2016年12月19日，原告赵良平与被告温国云、覃宇对2014年9月18日的借款进行了对账，被告温国云、覃宇尚欠借款本金300万元。并重新签订了借款协议一份。同日，原告赵良平与被告温国云、覃宇对2016年9月6日的借款也进行了对账，被告温国云、覃宇尚欠借款本金250万元，并重新签订了借款协议一份。上述2份借款协议均约定月利率2%，归还日期均为2017年9月18日。截止到2016年12月19日，被告温国云、覃宇共计尚欠原告赵良平借款本金550万元。2017年5月23日，被告温国云因云阳县人民医院项目外墙工程需要材料流动资金，第3次向原告赵良平借款100万元。双方签订合同约定：“乙方（被告温国云）因承建重庆市云阳县人民医院外墙工程需要材料流动资金之需要而向甲方（原告）借款。经甲、乙各方当事人协商一致为明确各自的权利义务和违约责任，特订立本协议。一、甲方（原告）向乙方（被告温国云）提供借款金额人民币100万元；二、借款期限至2017年5月23日至2017年9月23日；四、乙方（被告温国云）应承担的借款资金月利率为2%，并以现金方式按月无条件提前支付……”。合同签订后，原告赵良平于2017年5月24日通过重庆农村商业银行向被告温国云转账100万元。审理中原告赵良平陈述，被告温国云、覃宇曾通过重庆锦海兰市政园林建设有限公司承建了云阳县滨江公司植被恢复项目，因该工程需要而向原告赵良平另行借款。原告赵良平与被告温国云、覃宇于2018年3月25日，就云阳县滨江公司植被恢复项目和云阳县人民医院扩建项目所借的款项进行了对账，并于当日签订了《借款协议补充》。协议载明：“乙方（被告温国云、覃宇）通过广西矿建集团有限公司中标重庆云阳县人民医院扩建项目，以及通过重庆锦海兰市政园林建设有限公司中标承建云阳县滨江公司植被恢复项目，因工程建设施工需要而向甲方（原告）借款650万元，由于2016年12月19日所签借款协议无法履行到期还款付息义务，经甲、乙双方当事人协商一致，为明确各方的权利义务和违约责任特定立本补充协议：“一、本项目借款的金额，借款的期限。1、乙方（被告温国云、覃宇）因重庆市云阳县人民医院扩建项目，甲方（原告）向乙方（被告温国云、覃宇）提供的借款金额为人民币200万元；2、此借款期限自2017年9月19日至2018年12月20日止；3、乙方（被告温国云、覃宇）通过重庆锦海兰市政园林建设有限公司，承建云阳滨江公司植被恢复项目，甲方（原告）向乙方（被告温国云、覃宇）提供的借款金额为人民币450万元；4、此借款期限自2017年9月19日至2018年6月20日止。二、此借款补充协议是对2016年12月19日及2016年5月23日所签借款协议（已到期未履行未归还借款）的补充，借款资金利息偿付均已由甲乙双方商定不再更改；三、乙方（被告温国云、覃宇）应承担的借款资金月利率2%，并以现金方式到期无条件利随本清；四、其中的200万元借款到期后，利息至2017年6月19日到2018年4月20日进行核算，到期还本付息。其中的450万元借款到期后，利息至2017年6月19日到2018年6月20日进行核算，到期还本利息。此笔借款到期，确有他因不能按时归还，经双方协商可延期到2018年8月20日。到时违约甲方（原告）可向重庆市沙坪坝区人民法院提起诉讼；五、借款到期后，如乙方（被告温国云、覃宇）未能及时向甲方（原告）归还借款资金，则每日应按照借款余额的3‰标准向乙方（被告温国云、覃宇）支付惩罚性违约金。同时甲方（原告）实现债权和担保权的一切费用（包括但不限于违约金、仲裁费、鉴定费、律师费、差旅费）全部由乙方（被告温国云、覃宇）承担……。”《借款协议补充》签订后，被告温国云未按约定还款时间归还借款本金。现原告赵良平来院起诉，要求判如所请。庭审中，原告赵良平对2018年3月25日签订的《借款协议补充》中450万元的借款更正为：“系为重庆市云阳县人民医院扩建项目所借”；200万元的借款更正为：“系为云阳县滨江公司植被恢复项目所借。”审理中被告温国云称：“其向原告赵良平的借款有上千万元，还款也有上千万，但一直没有对账对清楚”。但被告温国云没有举示归还借款上千万元的证据。上述事实，有原告赵良平提交的借款协议7份、电汇凭证、客户付款回单、个人转账业务回单、对公客户账户明细、重庆夏泰物资有限公司出具的付款说明及原、被告的陈述等证据证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经当庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，双方争议的焦点是2014年9月18日签订借款协议后，原告赵良平是否履行了出借700万元的义务。为此，原告赵良平出具了重庆厦泰物资有限公司向广西矿建集团有限公司汇款1000万元的凭证及重庆厦泰物资有限公司出具的该1000万元汇款系受原告赵良平委托而付。结合原告赵良平与被告温国云及原告赵良平与被告温国云、覃宇之后签订的借款协议上均载明系为广西矿建集团有限公司云阳县人民医院扩建项目所需借款，故重庆厦泰物资有限公司向广西矿建集团有限公司汇款1000万元与原告赵良平履行出借义务具有高度盖然性。再结合2018年3月25日签订的《借款协议补充》载明：“因工程建设施工需要而向甲方（原告）借款650万元，由于2016年12月19日所签借款协议无法履行到期还款付息义务”。该协议中“被告温国云、覃宇无法履行到期还款付息义务”，足以表明原告赵良平向被告温国云、覃宇支付了2014年9月18日借款协议中的借款700万元。加上2016年9月6日，被告温国云、覃宇向原告赵良平借款250万元，2017年5月23日，被告温国云、覃宇向原告赵良平借款100万元，因广西矿建集团有限公司中标重庆云阳县人民医院扩建项目，被告温国云、覃宇总计向原告赵良平1050万元，之后的数份借款协议系对之前借款结算的事实可以予以确认。被告温国云称仅签订借款协议，没有实际支付借款的辩解，与本院查明的事实不符，本院不予采信。原告赵良平与被告温国云、覃宇之间的借款合同，系双方真实意思表示，符合法律规定，合法有效。被告温国云、覃宇借款后应当按约归还借款，其不履行还款义务，违反了诚实信用原则。根据2018年3月25日签订的《借款协议补充》，截止到2018年3月25日，被告温国云、覃宇因广西矿建集团有限公司中标重庆云阳县人民医院扩建项目向原告赵良平所借款项尚欠450万元及2017年6月19日后的利息。现原告赵良平要求被告温国云、覃宇返还借款本金450万元，从2017年8月20日起，按月利率2%支付利息，符合合同约定，亦不违反法律规定，本院予以支持。被告覃中嵘并非是本案的借款人，原告赵良平声称其是实际使用人而要求归还借款，没有法律和事实依据。本院不予支持。原、被告约定的年利率已达24%，现原告再要求违约金、律师费等其他费用超过标准，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条第一款、第二百零六条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告温国云、覃宇于本判决发生法律效力时返还原告赵良平借款本金450万元。二、被告温国云、覃宇于本判决发生法律效力时支付原告赵良平利息。该利息以未还本金为基数（截止到2017年8月20日未还本金为450万元），从2017年8月20日起，按照月利率2%计算利息至本金付清时止。三、驳回原告赵良平的其他诉讼请求。案件受理费60100元、财产保全费5000元、公告费600元，共计65700元，由被告温国云、覃宇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  刘海曦人民陪审员  包才根人民陪审员  李红波二〇二〇年五月二十九日书 记 员  张 钰