广东省雷州市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0882刑初93号公诉机关广东省雷州市人民检察院。被告人谢日钟，男，1995年10月28日出生，公民身份号码440************016，汉族，初中文化，无业，无前科，广东省雷州市人，住雷州市**********。因涉嫌非法持有枪支、弹药罪、组织卖淫罪，于2019年6月16日被抓获并羁押，同年6月17日被雷州市公安局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。现羁押于雷州市看守所。辩护人冯荣，广东雷三元律师事务所律师。雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉（2020）51号起诉书指控被告人谢日钟犯非法持有枪支、弹药罪，于2020年2月11日向本院提起公诉。本院于次日立案后，并依法适用普通程序组成合议庭。本院于2020年4月16日依法公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员陈俊荣、助理刘艳出庭支持公诉，被告人谢日钟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷州市人民检察院指控，2019年6月7日，被告人谢日钟将三支自制枪支和10发子弹交给陈锦星（另案处理）保管。2019年6月8日，经陈锦星与郑渊艺（另案处理）商量后，陈锦星将该三支枪支及10发子弹转移到郑渊艺家中由郑渊艺保管。过了几天，陈锦星等6人与雷州平安队成员在雷州市****英特尔网吧发生矛盾，陈锦星提议拿枪去打对方。于是陈锦星等人拿出三支枪支和10发子弹去英特尔网吧找对方，但是没有找到平安队成员。接着陈锦星、郑渊艺、国立、袁机日、张吉迎、官靖翔等人将枪支子弹藏好在车上后，便在白沙中学附近一家小卖部聊天，于是，郑渊艺提议拿枪和子弹去白沙村农田附近去试枪，接着，陈锦星等6人从郑渊艺家中拿了一把短枪和子弹去到白沙镇白沙村附近一处农田上，郑渊艺拿起那把短枪，装了一把子弹后上膛朝天打了一下。看到枪支正常使用后，陈锦星等6人便拿枪回去了，三支枪支和9发子弹海一直放在郑渊艺家中衣柜内。时至2019年6月13日凌晨1时许，陈锦星和郑渊艺又将三支自制枪支和9发子弹藏在张吉迎家中的杂物间。2019年6月15日，陈锦星、郑渊艺、郭立等7人从张吉迎家中持三支自制枪支和9发子弹在雷州市******抢劫，并开枪击发一颗子弹打伤被害人邓武。经民警搜查，在犯罪嫌疑人张吉迎家中扣押了三支自制枪支和8发子弹，经鉴定，该三支枪形物体时枪支，八发子弹是自制猎枪弹。针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关的证据，据此认为，被告人谢日钟违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，应当以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人谢日钟对公诉机关指控其犯非法持有枪支、弹药罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律均无异议，并表示已经知错，请求法庭从轻处罚。被告人谢日钟的辩护人辩护意见是：一、关于定性。根据在案证据显示，被告人持有子弹经鉴定属于“自制猎枪子弹”，而且只有10发，不够非法持有弹药罪的定罪标准，因此不构成该罪。二、关于量刑。被告人谢日钟在庭审时认罪认罚，有悔罪表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定，可以从轻处罚；被告人系初犯、无犯罪前科，可酌情从轻处罚。经审理查明，2019年6月7日，被告人谢日钟将三支自制枪支和10发子弹交给陈锦星（另案处理）保管。2019年6月8日，经陈锦星与郑渊艺（另案处理）商量后，陈锦星将该三支枪支及10发子弹转移到郑渊艺家中由郑渊艺保管。后陈锦星和郑渊艺又将该三支自制枪支和子弹藏在张吉迎家中的杂物间。2019年6月15日，陈锦星、郑渊艺等人持该三支自制枪支和子弹实施抢劫，并开枪打伤被害人邓武。经民警搜查，在犯罪嫌疑人张吉迎家中扣押了涉案的三支自制枪支和8发子弹，经鉴定，该三支枪形物体是枪支，八发子弹是自制猎枪弹。上述事实，有如下证据予以证明：1、黑色丰田牌汉兰达小车、三支枪支、8发子弹、刀具4把等物证；2、被告人谢日钟的常住人口登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过、归案情况说明、扣押清单、发还清单、调取证据清单、违法犯罪记录查询、人身安全检查笔录、现场检测报告书、拘留证、逮捕证等书证；3、被告人谢日钟及同案人郑渊艺、陈锦星、张吉迎、郭立、官靖翔、袁机日的供述与辩解；4、鉴定意见；5、勘验、检查、辨认等笔录；6、视听资料；7、其他有关资料。以上证据经当庭举证、质证，被告人谢日钟对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。针对被告人谢日钟及其辩护人的辩解、辩护意见，根据本案的事实和证据，综合评判如下：一、关于被告人谢日钟的辩护人所提被告人不构成非法持有弹药罪的辩护意见。经查，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（三）项规定，非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的，才能以非法持有弹药罪定罪处罚。本案中，被告人谢日钟仅持有10发自制猎枪弹子弹，故其行为未构成非法持有弹药罪。故辩护人该辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。二、关于被告人谢日钟的辩护人所提被告人庭审时认罪并愿意接受处罚，有悔罪表现，可从轻处罚；被告人系初犯，可酌情从轻处罚的辩护意见。经查，辩护人该辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。本院认为，被告人谢日钟违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支三支，其行为已构成非法持有枪支罪，且属情节严重，依法应予惩处。公诉机关指控被告人谢日钟犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但同时指控被告人谢日钟犯非法持有弹药罪，无法律依据，本院不予支持。鉴于被告人谢日钟能当庭自愿认罪认罚，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，本院依法予以从轻处罚。根据被告人谢日钟犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第三项、第二款第二项之规定，判决如下：被告人谢日钟犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年三个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月16日起至2022年9月15日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈挺卫人民陪审员  游 勇人民陪审员  廖思念二〇二〇年四月二十九日书 记 员  欧耿飞附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。