湖南省湘阴县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0624民初1998号原告李耀明，男，1970年5月10日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人邓星达，男，1958年11月13日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人邓集跃（特别授权），湖南绥强律师事务所律师。被告湖南省湘天建设工程有限公司。住所地：长沙市天心区芙蓉中路三段**蓉苑****。法定代表人谭新文，公司董事长。委托诉讼代理人孙志国（特别授权），湖南通程律师事务所律师。被告湘阴县兴建房地产开发有限公司。住所地：。住所地：湘阴县文星镇东湖**v>法定代表人刘新华，公司经理。委托诉讼代理人甘跃进（特别授权），男，1958年4月14日出生，汉族，住湘阴县。委托诉讼代理人朱新云，男，1972年5月29日出生，汉族，住长沙市。被告长沙三友置业发展有限公司。住所地：。住所地：长沙市芙蓉区安泰新村****v>法定代表人郑权，公司经理。原告李耀明诉被告湖南省湘天建设工程有限公司（以下简称湘天公司）、湘阴县兴建房地产开发有限公司（以下简称兴建公司）、被告长沙三友置业发展有限公司（以下简称三友公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月5日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。2019年8月21日，被告湖南省湘天建设工程有限公司对原告李耀明提出反诉，2019年10月30日，反诉原告向本院提出撤回反诉申请，本院作出（2019）湘0624民初1998号之二民事裁定书，准许湖南省湘天建设工程有限公司撤回反诉申请。本案原告李耀明及其委托诉讼代理人邓星达、邓集跃，被告湘天公司委托诉讼代理人孙志国，被告兴建公司委托诉讼代理人甘跃进、朱新云到庭参加了诉讼，本案被告三友公司经本院公告传唤未出庭应诉，本案现已审理终结。原告李耀明诉称，2014年9月25日，原告与被告三友公司的法定代表人张云涛就涉案工程达成一致意见后，以湖南长沙丁字建筑（集团）有限公司（以下简称丁字公司）的名义签订了施工合同。签订合同后，原告李耀明分四次向被告三友公司共支付120万元履约保证金。该工程劳务实际分包人尹正君等人以被告湘天公司的名义向被告三友公司支付履约保证金200万元，还有尹正君合伙人童正明与被告兴建公司原约定向被告三友公司支付200万元履约保证金。2014年10月20日，原告与丁字公司协商解除了合同，又与被告湘天公司就涉案工程挂靠事项达成合意，并代表被告湘天公司以世纪豪庭项目部身份与尹正君等人签订了《劳务清包合同》，2014年10月23日，原告代表被告湘天公司与被告兴建公司、被告三友公司签订了《建设工程施工合同》，其中对开工日期、违约责任等作出约定；2014年11月2日，原告与被告湘天公司签订了挂靠《合作承包施工协议》，其中对于出资份额及利润分配等做出相关约定。从2014年10月2日起至2014年11月底，原告依约组织有关班组进行临建工程施工，支付管理、技术、后勤等人员工资及伙食费共95540元，支付材料、工具和民工工资等款项122,500元。由于被告兴建公司的相关手续没有审批好导致主体工程无法动工，原告与被告兴建公司之间因此产生矛盾。被告兴建公司单方面解除了所签订的建设施工合同，但其对原告已交的320万元保证金及临建工程施工所产生的费用开支，一直未予结算并拖欠至今。2016年4月18日，原告以被告湘天公司的名义向长沙市仲裁委员会（以下简称仲裁委）提交了《仲裁申请书》，请求依法裁决兴建公司及刘扩、姚成刚、朱新云返还其履约保证金120万元及相应利息。2017年7月7日，仲裁委出具了《决定书》及《调解书》，调解书第四项确认湘天公司主张的120万元及违约金等款项由兴建公司、案外人刘扩、姚成刚、朱新云核实情况后与原告李耀明另行协商解决。综上所述，根据国家建设部《建筑企业项目部资质管理办法》第二条规定“项目部与建筑企业是代表与被代表、委托与被委托关系”由于原告是本案工程实际承包人，只是挂靠被告湘天公司，因此原告代表被告或以项目部名义签订的所有合同都是合法有效的，由此造成的民事纠纷应由被告湘天公司承担全部责任，被告兴建公司未办妥施工手续造成一直未能正式开工，还单方面终止了合同，拖欠原告履约保证金和民工工资等款项至今未支付，已明显公开违约，应依照合同约定承担违约责任。被告湘天公司不履行双方签订的《合作承包施工协议》，在仲裁期间单方面将原告支付的已经申请仲裁的履约保证金120万元和违约损失放弃了，并且原告垫付的涉案仲裁受理费50,181元，被告湘天公司至今也未支付给原告，同样应当承担违约责任。为了维护原告的合法权益遂诉至法院，请求法院判令：1、被告方返还原告合同履约保证金120万元；2、被告方从交款之日起至2019年7月30日止，按约定的商业银行贷款利率的4倍计付欠款利息1,135,752元；3、被告方支付原告已交纳的（2016）长仲调字第485号案仲裁受理费等费用50,181元、（2018）湘0624民初2111号案财产保全和保全保险费用8,341元、管理人员及民工工资等费用185,726元，共计244,248元；4、被告方从2019年8月1日起至实际付清欠款之日止，每天支付违约利息733元；5、被告方承担本案涉诉费用。被告湘天公司辩称，原告与其系挂靠关系，所签订的合同没有经过招投标，系无效合同。且签订合同前原告与案外人张云涛之间就有个人往来，湘天公司没有收取款项，也不是受益者，本案120万元系张云涛收取应由其返还，与本公司无关。另外，因合同无效给湘天公司造成的损失应由兴建公司负责赔偿。原告诉请的第三项的实际费用只有48,000元，湘天公司已经进行了代付，也有明确证据证明湘天公司代原告李耀明支付的48,000元应由李耀明自行承担；仲裁受理费等费用系原告以湘天公司的名义维护自身利益缴纳的费用，不应由湘天公司承担。被告兴建公司辩称，一、原告与该公司签订的建筑施工合同无效，案外人张云涛收取的120万元是在没有签订合同之前汇入了其个人账户，并由三友公司加盖了公章，与兴建公司无关。二、原告与丁字公司解除合同后，又与被告湘天公司挂靠，并代表湘天公司与尹正君等人签订《劳务清包合同》，该合同与本案无关。三、原告代表湘天公司与被告兴建公司及三友公司签订的《建设工程施工合同》所设立的违约条款，原告没有任何证据证明被告兴建公司有违约行为，所造成的劳务工资及各项开支均属单方所为，并没有经过被告兴建公司的认可，更没有任何证据证明该事实的真实性。四、原告与被告湘天公司签订的《合作承包施工协议》不能对抗善意第三人，故与被告兴建公司无关。五、原告所称民工工资等费用提供证据不实，还有聘请律师费用、仲裁费、保全费等均与兴建公司无关。六、被告湘天公司撤回对三友公司的仲裁请求，是湘天公司的权利，没有任何证据表明系被告兴建公司无异议后才撤回的。被告三友公司未予答辩，亦未提供相应证据，本院视为其自动放弃答辩、举证、质证的权利，由此造成的不利后果由其自行承担。原告为了支持自己的诉讼请求，向本院提交以下证据：证1.2014年9月30日—10月20日，由张云涛经办、三友公司盖章出具给原告收取保证金520万元的条据（其中：李耀明交三友公司120万元）。证2.2014年10月20日，原告以本案工程项目部经理身份与清包老板尹正军签订《劳务清包合同》。证3.2014年10月23日，原告和湘天公司与三友公司及两家公司特别授权代表张云涛签订了《建筑工程施工合同》。证4.2014年11月12日，原告与湘天公司签订了《合作承包施工协议》。证5.原告出具的《10.11月份工资表》和伙食费。证6.2014年11月30日，原告与清包老板尹正军签订的《湘阴世纪豪庭工程结算单》。证7.原告于2016年4月18日以被告湘天公司名义向长沙仲裁委员会提交了《仲裁申请书》。证8.仲裁受理费收据1份、财产保全费现金交款单1份。证9.2017年7月7日，长沙仲裁委作出的证明书。证明湘天公司申请撤回对三友公司的仲裁请求，兴建公司同时表示认可确认三友公司与本案无关的事实。证10.2017年7月7日，长沙仲裁委作出的调解书。证11.被告湘天公司向被告兴建公司出具的《法人委托证明书》。证12.2016年9月29日，长沙市雨花区人民法院出具的民事判决书。证13.2019年7月15日，天心区人民法院出具的民事判决书。证14.湘阴县人民法院出具的（2018）湘0624财保23号民事裁定书。证明原告已向保险公司投保的事实。证15.2018年9月25日，被告湘天公司提交湘阴县法院复议申请书。证16.2019年7月18日，湘阴县公安局出具给原告的情况说明。被告湘天公司未提供证据。被告兴建公司未提供证据。经审理查明，原告李耀明分别于2014年9月30日、10月14日、10月20日分三次通过银行转账或存款方式分别给付三友公司法定代表人张云涛60万元、40万元、15万元，共计115万元。2014年10月20日，原告李耀明与被告湘天公司就涉案工程施工资质挂靠事项达成合意，并代表被告湘天公司以世纪豪庭项目部身份与尹正君等人签订了《劳务清包合同》，尹正军等人以被告湘天公司的名义支付了200万元履约保证金。2014年9月30日，三友公司出具收据1张，载明“今收到丁字建筑公司李耀明施工保证金人民币陆拾万元整”。2014年10月6日，三友公司出具收据1张，载明“今收到丁字建筑公司李耀明施工履约保证金贰佰肆拾万元（￥2,400,000.00元）整，其中40万元在李耀明120万元之内”。2014年10月20日，三友公司出具收据两张，载明“今收到湘天建筑李耀明施工保证金贰拾万元（￥200,000.00元）整?汇款15万元，现金5万元”、“今收到湘天建筑公司李耀明施工履约保证金贰佰万元（￥2,000,000.00元）”。上述四张条据，原告李耀明均未提供原件进行核对。2014年10月23日，被告兴建公司、被告三友公司与被告湘天公司签订了《建设工程施工合同》，被告兴建公司、被告三友公司作为发包方将湘阴县世纪豪庭工程项目发包给了被告湘天公司进行施工建设，双方对工程概况、工程承包范围、合同工期、质量要求、合同价款及违约责任等进行了约定。2014年11月2日，原告就挂靠事项与被告湘天公司签订了《合作承包施工协议》，载明“1、出资：目前已付建设单位履约保证金320万元（其中清包老板200万元；水电班组50万元；李耀明70万元）。到目前为止，李耀明前期费用万元。（其中清包老板和水电班组的投资为公共投资）。2、甲方在本周五前付给建设单位履约保证金100万元。3、在今后工程用资金方面，双方平等投资，如双方投资有多有少，则按3%的月利率计算计入成本。4、利润分配：本工程除开成本和费用等外，纯利分配，甲方40%，乙方60%。……”从2014年10月2日起至2014年11月底，原告组织有关班组进行临建工程施工。由于被告兴建公司的相关手续没有审批导致主体工程无法动工，原告与被告兴建公司之间因此产生矛盾。被告兴建公司单方面解除了所签订的建设工程施工合同，并于2014年12月3日将原告承包的工程移交给王立文接管。2016年4月18日，湘天公司以兴建公司、刘扩、姚成刚、朱新云为被申请人，向长沙市仲裁委员会提交仲裁申请。2017年7月7日，长沙市仲裁委员会作出（2016）长仲调字第485号调解书，“一、被申请人湘阴县兴建房地产开发有限公司退还申请人湖南省湘天建设工程有限公司保证金300万元（该款包含李建勋借给张云涛100万元）,该保证金申请人湖南省湘天建设工程有限公司指定支付给李建宠200万元,指定支付给李建勋100万元。在2017年9月30日前支付30万元给李建宠,在2017年12月31日前支付170万元给李建宠,剩余的100万元在2018年6月30日前支付给李建勋,如逾期付款,以逾期付款金额为基数从本调解书签收之日起至该款项付清之日止按年利率24%标准支付逾期付款利息；二、被申请人湘阴县兴建房地产开发有限公司支付申请人湖南省湘天建设工程有限公司活动板房涉案工程款187200元及利息（利息以187200元为基数按年利率24%标准从2015年3月25日至付清之日止）；三、被申请人刘扩、姚成刚、朱新云对本调解书第一条、第二条对被申请人湘阴县兴建房地产开发有限公司应付款项及利息承担连带清偿责任。被申请人刘扩、姚成刚、朱新云自愿在本调解书签收后10个工作日之内将本人名下湘Ａ×××**、湘Ａ×××**、湘Ａ×××**、湘ＡＧＮ0**小汽车办理抵押手续至李建勋名下；四、申请人湖南省湘天建设工程有限公司主张的120万元水电安装费及保证金由被申请人湘阴县兴建房地产开发有限公司、刘扩、姚成刚、朱新云核实情况后与李耀明另行协商解决；五、申请人湖南省湘天建设工程有限公司自愿放弃本案其他仲裁请求;六、本案仲裁受理费37651元,处理费7530元,合计45181元,由申请人湖南省湘天建设工程有限公司承担。”2018年9月14日，原告李耀明向本院提起诉讼，因湘阴县公安局已对张云涛刑事立案侦查，本院以建设工程施工合同的订立及张云涛收取保证金的行为可能涉嫌经济犯罪，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，于2018年10月11日作出（2018）湘0624民初2111号民事裁定书，驳回原告李耀明的起诉。2019年7月18日，湘阴县公安局就李耀明涉嫌经济犯罪问题出具《情况说明》。2019年8月5日，李耀明再次向本院提起诉讼，并于2019年11月22日向本院申请追加三友公司、刘扩、姚成刚、朱新云为本案共同被告，本院于2019年11月28日作出（2019）湘0624民初1998号之三民事裁定书，追加三友公司为本案共同被告，驳回李耀明提出的追加刘扩、姚成刚、朱新云为本案共同被告的申请。2019年8月8日，李耀明向本院提出诉讼保全申请，本院于2019年8月19日作出（2019）湘0624民初1998号民事裁定书，冻结湘天公司、兴建公司银行存款258万元。本院认为，原告李耀明未向本院提供丁字建筑公司与被告三友公司签订的施工合同，本院亦不知道该合同的履行情况，故原告要求被告三友公司返还履约保证金120万元及其利息、违约金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。原告李耀明给付被告三友公司120万元履约保证金时，被告湘天公司与兴建公司并不是合同当事人，也没有证据证明湘天公司与兴建公司收取了上述款项，原告要求被告湘天公司与兴建公司返还履约保证金120万元及其利息、违约金的理由，不能成立，本院不予支持。原告李耀明与湘天公司系挂靠关系，其以湘天公司名义申请长沙市仲裁委员会进行仲裁，仲裁受理费等费用应由原告李耀明承担，原告李耀明要求湘天公司承担仲裁受理费等费用的理由不能成立，本院不予支持。原告李耀明未能向本院提交民工身份证复印件，民工亦未出庭作证，也没有被告湘天公司、兴建公司与原告李耀明就民工工资进行结算的清单，如确有民工工资没有支付，可引导民工到劳动行政部门报案处理，故原告李耀明要求湘天公司、兴建公司支付民工工资185,726元的理由，不能成立，本院同样不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下:驳回原告李耀明的诉讼请求。本案案件受理费27,440元，由原告李耀明承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  黄 坤人民陪审员  易平西人民陪审员  侯 静二〇二〇年五月六日书 记 员  欧 莎附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。