江苏省徐州市贾汪区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0305民初90号 原告：江苏添鑫生物工程有限公司，住所地江苏省徐州市贾汪区徐州工业园区巴黎路西侧。 法定代表人：张卫，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：阙大锋，江苏彭城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：万珊珊，江苏彭城律师事务所律师。 被告：童国民，男，1964年1月10日出生，汉族，住江苏省无锡市新区。 原告江苏添鑫生物工程有限公司（以下简称添鑫公司）与被告童国民公司证照返还纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告添鑫公司委托诉讼代理人阙大峰到庭参加诉讼，被告童国民经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告添鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告童国民将原告添鑫公司公章和营业执照返还给添鑫公司，并交由公司执行董事张卫保管；2、诉讼费由被告承担。本案审理过程中，原告添鑫公司撤回“并交由公司执行董事张卫保管”的诉讼请求。事实和理由：原告和其他股东共同推举童国民为添鑫公司总经理，添鑫公司法定代表人，负责保管公司公章和营业执照，负责日常公司运营事务。由于其本人没有运营能力，将整个公司经营的一塌糊涂，目前公司负债累累，我公司股东通知其参加股东会会议协商公司下一步运营计划和法定代表人罢免等事宜，股东会在2019年10月27日如期召开，被告也到场参加股东会会议，被告也同意变更法人事宜，约好在2019年10月30日全体股东到场办理交接事宜。我们和其他股东在30日到场办理交接事宜时，发现被告已将公司公章、营业执照、财务凭证、46个空调、打印机、电脑、原材料和生产出来的成品、叉车、两辆轿车、钢材等物资全部偷偷运走，给公司造成巨大损失，具体数量和损失数额目前还无法详细统计，更要命的是，被告将公司的全部印章和营业执照也带走了，造成我们所有的公司事宜无法办理。法院应诉的事件也无法办理，为了妥善处理混乱局面，我们向公安机关报案，公安机关告知我们到法院诉讼解决。 被告童国民向本院提交的答辩状辩称，添鑫公司的证照不在童国民处，告错了，望驳回对童国民的起诉。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:添鑫公司系于2007年8月1日经工商行政管理部门注册登记成立的有限责任公司。2019年10月9日，添鑫公司通知股东于2019年10月27日召开股东会会议。依据工商登记的记载，添鑫公司时任股东为：张卫、李宝林、童国民、吕世良、吴慧芹、拾莉、阙大峰、徐文权、郭志平、张锦兴，童国民为添鑫公司法定代表人，公司注册资本为5100万元，其中，张卫认缴出资额1754万元，占出资比例34.39%，张卫认缴出资额180万元，占出资比例3.53%，李宝林认缴出资额420万元，占出资比例8.24%，童国民认缴出资额500万元，占出资比例9.81%，吕世良认缴出资额205万元，占出资比例4.02%，吴慧芹认缴出资额100万元，占出资比例1.96%，拾莉认缴出资额100万元，占出资比例1.96%，阙大峰认缴出资额41万元，占出资比例0.8%，徐文权认缴出资额200万元，占出资比例3.92%，郭志平认缴出资额100万元，占出资比例1.96%，张锦兴认缴出资额1500万元，占出资比例29.41%。添鑫公司章程规定：股东会会议分为定期会议和临时会议，召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东，代表十分之一以上表决权的股东，三分之一的董事、监事会提议召开临时会议的，应当召开临时会议。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议、执行董事、监事的变更必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。执行董事为公司法定代表人兼总经理，并依法登记。法定代表人保管公司的营业执照、保管和使用公司的公章，经全体股东三分之二以上股东表决同意变更法定代表人。 2019年10月27日，添鑫公司召开股东会会议，据股东会议签到表，参加股东会会议的股东为：张卫、李宝林、童国民、吕世良、阙大峰、徐文权、郭志平、张锦兴。陆莲华作为公司监事参加会议。股东会决议内容为：1、除去童国民外，其他到场股东均同意：本月30日修改章程，解除董国民法人代表职务，社会聘请法定代表人，张卫任执行董事，取消监事职务。2019年10月30日张卫和董国民办理公章财务债务债权统计资料等移交手续，并到工商局办理相应的法定代表人手续。具体法定代表人人选，由执行董事张卫决定并办理。股东董国民同意变更法定代表人，但需工商登记变更之后，才同意移交公司公章财务账册等交接事宜。2、关于股东张锦兴提出减持一千万股的问题，其他股东要求维持原状不变。3、2019年10月30日到徐州市贾汪区人民法院协调执行事宜。本次股东会做出的上述三项决议的股东的持股比例占92.06%，到场股东做出的决议符合《公司法》规定和江苏添鑫生物工程有限公司章程规定。该股东会决议由张卫、李宝林、吕世良、阙大峰、徐文权、郭志平、张锦兴签字，童国民没有签字。 庭审中，添鑫公司提供了通知童国民、吴慧芹、拾莉的参加股东会的通知书。张卫明确表示其依据股东会决议，现其为添鑫公司的法定代表人。 另经核查，本院于2019年1月6日立案受理了吕世良诉添鑫公司及童国民等民间借贷纠纷一案，在该案审理过程中，2019年5月23日添鑫公司授权律师参加诉讼的授权委托书上，加盖添鑫公司印章，该案童国民作为法定代表人参加了诉讼。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第四十二条规定，“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是，公司章程另有规定的除外”。本案中，添鑫公司章程规定：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议、执行董事、监事的变更必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。执行董事为公司法定代表人兼总经理，并依法登记。2019年10月27日，添鑫公司经股东会会议对执行董事的更换进行了表决，该表决获得了代表三分之二以上表决权的股东通过，符合公司法和添鑫公司章程的规定，应属合法有效。公司法定代表人的变更登记属于备案性质，未办理工商变更登记并不影响张卫担任添鑫公司法定代表人的效力。张卫作为新任添鑫公司执行董事和法定代表人，自然有权代表添鑫公司提起诉讼。 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司公章、营业执照是公司的合法财产，公司对其公章、营业执照的所有权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。当公司的公章、营业执照由他人无权控制、占有时，公司有权要求返还。本案中，童国民提供的答辩意见辩称，添鑫公司的证照不在童国民处。本院认为，添鑫公司章程规定：法定代表人保管公司的营业执照、保管和使用公司的公章。童国民作为添鑫公司的原法定代表人，是公司财产的法定管理人，必然是公司公章和营业执照的占有者、使用者和管理者。本案审理过程中核实，在2019年5月23日，童国民仍持有添鑫公司公章，同时，童国民并没有说明其不持有添鑫公司公章、营业执照的正当事由。2019年10月27日，添鑫公司股东会决议作出后，童国民已失去添鑫公司管理者的职权，已无权再继续持有、掌管添鑫公司的公章和营业执照，即使按童国民的辩称意见，童国民不直接保管添鑫公司的公章和营业执照，但无论由谁来保管，均源自童国民的授权，童国民仍有义务追回添鑫公司印章和营业执照，并积极配合添鑫公司和添鑫公司新的法定代表人张卫办理公章、营业执照的移交手续。故添鑫公司要求童国民返回添鑫公司公章、营业执照的诉讼请求，于法有据，本院予以支持，童国民的辩称意见不能成立，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、《中华人民共和国公司法》第十三条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下: 被告童国民应于本判决发生法律效力之日起十日内将原告江苏添鑫生物工程有限公司的公章、营业执照返还给原告江苏添鑫生物工程有限公司。 案件受理费减半收取50元，由被告童国民负担｡ 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判员  夏厚春 二〇二〇年五月十一日 书记员  解梦梦