广东省东莞市第一人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤1971刑初909号 公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。 被告人赖天国，男，1977年9月2日出生，身份证号码：441************71X，汉族，文化程度高中，无业，户籍所在地为广东省罗定市************。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。 辩护人张有楷，广东权晔律师事务所律师。 被告人李振东，男，1992年10月14日出生，身份证号码：513************918，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地为四川省眉山市东坡区********。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。 辩护人杨宗兵，广东瑞轩律师事务所律师。 东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉[2020]487号起诉书指控被告人赖天国、李振东犯贩卖毒品罪，于2020年2月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序审理，组成合议庭于2020年4月17日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员陈杰民出庭支持公诉。被告人赖天国及其辩护人张有楷、被告人李振东及其辩护人杨宗兵到庭参加诉讼。现已审理终结。 东莞市第一市区人民检察院起诉指控称：被告人赖天国于2019年1月开始，通过微信联系上家被告人李振东购进奥亭复方磷酸可待因口服溶液（下简称奥亭止咳水）后，在东莞市虎门镇、东城街道等地多次贩卖给他人，具体犯罪事实如下： （一）赖天国向上家李振东购进奥亭止咳水的事实 被告人赖天国于2019年1月起，微信联系被告人李振东购买奥亭止咳水，李振东找到货源后通过快递发货到东莞市虎门镇怀德广场，由赖天国自提。在2019年5月26日至7月22日期间，赖天国先后向李振东购买奥亭止咳水共约12次，每次约1件（每件1000小包，每小包10毫升），每件价格约7300元，合计购买96900元。 （二）赖天国贩卖奥亭止咳水的事实 被告人赖天国从2019年1月起，将购进的奥亭止咳水以10元或者11元一小包的价格，先后贩卖给梁某坤、袁某全、余某豪、袁某成和“罗某鍵”、“小草”等人。上述人员微信联系赖天国后，到东莞市*****医院附近路段或者东莞市**********与赖天国交易。其中，梁某坤从2019年1月许起多次向赖天国购买，在2019年5月至7月期间约每天购买一次，每次20-30小包；袁某全从2019年1月许起多次向赖天国购买，在2019年5月至7月期间约每天购买一次，每次约60小包；余某豪从2019年6月起向赖天国购买，每次购买20-25包，共购买十多次；袁某成从2019年5月起多次向赖天国购买，约两天购买一次，每次50-60小包；“罗某鍵”从2019年1月许起多次向赖天国购买，约每星期购买一次，每次50-150小包；“小草”从2019年5月许起多次向赖天国购买，约半个月购买一次，每次100-150小包。 2019年7月29日12时，被告人赖天国在东莞市虎门镇怀德大和新区被抓获归案，公安机关在其驾驶的粤S*****号牌小车内查获318小包奥亭止咳水（经检验，含有磷酸可待因成分），在其承租的虎门镇怀德大和旧区4巷4号401房查获奥亭止咳水6255包（经检验，含有磷酸可待因成分）等物品。2019年8月26日，被告人李振东在四川省眉山市东坡区被抓获归案。 针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了现场勘验、检查、称量、提取笔录、现场图、现场照片，司法鉴定意见书，毒品检验报告，现场检验报告书，涉案手机、毒品等物证，到案经过，常住人口基本信息，户籍材料，扣押决定书，扣押清单，微信聊天、转账记录，通话记录，行政处罚决定书，接受证据清单，说明材料等书证，微信账户注册、交易记录等电子数据，证人梁某坤、袁某全、余某豪、袁某成、李某全等人的证言及辨认笔录，被告人赖天国、李振东的供述及辨认、指认笔录等证据。 据此，公诉机关认为，被告人赖天国、李振东无视国法，违反毒品管理法规，多次贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。 庭审中，被告人赖天国、李振东对指控的基本事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。但被告人赖天国辩解其向李振东购买了6次，每交易一次微信转账两次；被告人李振东辩解其向赖天国贩卖了6次，其他转账系借款。 被告人赖天国的辩护人对指控的事实及罪名亦无异议，但提出以下辩护意见：1、被告人赖天国主观恶性较小，犯罪情节相对较轻，社会危害性较小；2、被告人赖天国当庭自愿认罪、认罚，具有悔罪表现，认罪态度好，依法可从宽处罚；3、被告人赖天国法律意识淡薄，系初犯，没有犯罪前科。 被告人李振东的辩护人对指控的罪名有异议，并提出以下辩护意见：没有证据证明被告人李振东主观上明知赖天国属于贩卖毒品人员或吸毒人员，而故意贩卖精神药品；没有证据证明涉案的奥亭复方磷酸可待因口服溶液属于麻醉药品和精神药品。综上，被告人李振东的行为不构成贩卖毒品罪。 经审理查明，公诉机关指控被告人赖天国、李振东贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，被告人赖天国、李振东无视国法，违反毒品管理法规，明知是国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品而多次贩卖给他人，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人赖天国、李振东贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人赖天国到案后如实供述其罪行，当庭自愿认罪、认罚，依法可从轻处罚；被告人李振东当庭自愿认罪、认罚，可依法从宽处理；鉴于被告人赖天国涉案的部分奥亭复方磷酸可待因口服溶液已被公安机关缴获还未流入市场危害社会，可酌情对被告人赖天国从轻处罚。 关于被告人赖天国、李振东均辩解双方交易次数为6次，经查，被告人赖天国的微信聊天、转账记录显示2019年5月16日至7月22日赖天国向李振东微信转账14次，共计96900元，其中7次转账均为7300元、2次转账均为10000元、1次转账均为2000元、2019年7月7日连续转账两次共11900元、2019年7月15日连续转账两次共11900元，上述转账记录均为不同日期且间隔2天至8天不等，即共计12次交易发生在不同的日期，该证据与被告人赖天国在侦查、审查起诉阶段多份有罪稳定供述购买12次的事实相互印证、相互吻合，被告人赖天国当庭辩解交易一次转账两次仅与2019年7月7日、2019年7月15日两天交易吻合，与其他交易日期不符，其辩解不成立；被告人李振东在侦查阶段供述贩卖三次，在审查起诉阶段供述贩卖两次，当庭供述贩卖六次，辩解其他转账系借款与赖天国供述矛盾，其前后供述反复无常，明显避重就轻，辩解不成立。综上两被告人上述辩解与查明的事实不符，本院均不予采纳。 关于被告人李振东的辩护人提出不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，国家已将含可待因复方口服液制剂列入第二类精神药品管理，系因其能够使人形成瘾癖，其属于《中华人民共和国刑法》第三百五十七条规定的国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的精神药品，即毒品，另外被告人李振东以牟利为目的，明知涉案口服液属国家管制的精神药品而多次贩卖给赖天国，其行为已构成贩卖毒品罪，至于李振东是否明知赖天国购买上述毒品是否用于吸食还是继续贩卖，均不影响其贩卖毒品行为的定性及量刑，故该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 关于被告人赖天国的辩护人提出的第1点辩护意见，经查，被告人赖天国违反毒品管理法规，明知是国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品而多次贩卖给他人，情节严重，其贩卖毒品的数量众多，时间较长，获利金额大，贩卖次数多，社会危害性较大，犯罪情节恶劣，主观恶性明显，故该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的上述其他罪轻辩护意见，经查属实，本院予以采纳。 公诉机关向本院提出对被告人赖天国、李振东判处三年六个月至五年六个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议，该建议符合法律规定，量刑适当，本院予以采纳。 视被告人赖天国、李振东的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下： 一、被告人赖天国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的一日折抵刑期一日，即自2019年7月29日起至2023年7月28日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。） 二、被告人李振东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的一日折抵刑期一日，即自2019年8月26日起至2023年2月25日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。） 三、随案移送的作案工具手机三部（详见移送清单），依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄海文 人民陪审员  李法明 人民陪审员  谢 兵 二〇二〇年四月二十九日 书 记 员  魏炳林 （附页） 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 《中华人民共和国刑法》第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。