湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终594号上诉人（原审被告）：瑞州建设有限公司，住所地：江西省高安市南连西路**。统一社会信用代码：913609837319869345。法定代表人：付石如，执行董事。委托诉讼代理人：钟贵，系该公司员工。委托诉讼代理人：贾继问，湖北必胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丁传远，男，1971年9月26日出生，汉族，农民，住湖北省咸丰县。委托诉讼代理人：郭金刚，湖北领汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨琴，湖北领汇律师事务所实习律师。上诉人瑞州建设有限公司为与被上诉人丁传远劳动争议纠纷一案，不服湖北省巴东县人民法院（2019）鄂2823民初2820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。瑞州建设有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判。事实及理由：一审判决确定一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资所适用的标准是错误的。首先，上诉人为被上诉人办理了职工工伤保险，被上诉人的工伤保险待遇首先应由工伤保险基金支付，本案工伤保险基金已向被上诉人直接支付了一次性伤残补助金，其确定的统筹地区2017年度职工月工资标准为3494元，这明确了在工伤保险待遇支付中计算统筹地区2017年度职工月工资标准就是3494元，而不是4233元。上诉人支付给被上诉人的工伤保险待遇是在工伤保险基金给付后，剩余项目的支付，其标准也应当是与工伤保险基金支付的标准是统一的，否则，在同一个工伤保险待遇支付中，国家基金支付的标准和企业支付的标准明显存在差异，也是不公正的。其次，被上诉人的工伤保险待遇究竟是适用地区统筹还是县级统筹，如果适用地区统筹则月工资标准为4233元，而如果适用县级统筹则月工资标准为3494元。该如何适用，这主要是看工伤保险事故实际发生的时间，因为，根据湖北省人力资源和社会保障厅、湖北省财政厅2018年10月15日共同发布的“鄂人社发(2018)45号”文件要求，湖北省各市、州应在2018年11月30日前全面实行工伤保险市级统筹。从这份文件就可以看出，湖北省各市、州在恩施州在2018年之前2018年11月30前并没有实行市级统筹，而是县级统筹。本案被上诉人工伤事故发生时间为2018年6月29日，根据《湖北省工伤保险实施办法》第36条规定，工伤保险待遇应以统筹地区上年度职工月平均工资计算，被上诉人则应适用2017年度的职工月平均工资计算保险待遇，根据巴东县统计局出具的2017年职工月平均工资标准为3494元，同时，巴东县直到2019年1月1日开始才实行市级统筹，所以，一审判决将被上诉人应适用县级统筹而确定为市级统筹的认定与湖北省的工伤保险待遇的规定不相符，适用恩施州2017年度职工月平均工资标准计算一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资是错误的。第三，上诉人一直对被上诉人的劳动能力鉴定有异议，认为不构成六级伤残，只是因没达到复查鉴定的时间无法启动复查鉴定程序，复查鉴定要求的时间一到，上诉人将申请对被上诉人的劳动能力予以复查鉴定。综上，上诉人特提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，依法改判对被上诉人的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资所适用的标准按照巴东县2017年职工月平均工资3494元计算。被上诉人丁传远未向本院提交书面答辩状。丁传远一审诉讼请求：1、判令被告支付原告一次性伤残就业补助金131096元、停工留薪期工资42138元、住院伙食补助费3960元、护理费7062元、交通费770元、复查费464元、医疗费5380元，共计190870元；2、由被告承担本案的诉讼费用。一审查明：瑞州建设有限公司于2001年11月2日依法成立，经营范围为建筑工程、市政公用工程、水利水电工程，钢结构工程，建筑装饰装修工程，建筑幕墙工程，道路及城市照明工程，电力工程，公路工程，公路路面工程，公路路基工程，体育场地设施工程，土石方工程（依法需经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2018年4月，丁传远到瑞州建设有限公司承建的长江三峡巫峡口景区轿子岩观景平台建设项目工程工地做工，主要从事打桩岗位工作，瑞州建设有限公司为丁传远办理了工伤保险参保手续。2018年6月29日13时左右，丁传远在做工过程中受伤。受伤后，丁传远分别在巴东县人民医院、湖北民族学院附属民大医院住院治疗66天。丁传远住院期间，瑞州建设有限公司为其预付医疗费171148.30元，丁传远出院实际结算医疗费161648.30元，剩余9500元现由丁传远持有，瑞州建设未支付护理费。2018年8月1日，巴东县人力资源和社会保障局作出巴人社工认〔2018〕98号认定工伤决定书，认定丁传远所受伤害为工伤。2019年3月21日，恩施土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会鉴定丁传远的劳动能力为伤残六级，未确认停工留薪期，丁传远垫付门诊检查费464.70元，支出交通费720元。2019年6月18日，巴东县社会保险局工伤保险经办机构给丁传远支付了一次性伤残补助金55904元、住院伙食补助费990元（该费用由瑞州建设有限公司领取）。丁传远在瑞州建设有限公司做工期间的工资双方已结算完毕。2019年7月3日，丁传远向巴东县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求裁决依法解除丁传远与瑞州建设有限公司的劳动关系，由瑞州建设有限公司支付丁传远各项工伤待遇。2019年8月21日，巴东县劳动人事争议仲裁委员会作出巴劳人仲案字〔2019〕88号仲裁裁决书，裁决解除丁传远与瑞州建设有限公司间的劳动关系，由瑞州建设有限公司支付丁传远一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、门诊检查费、住院伙食补助费、交通费共计人民币138564.70元，驳回丁传远要求支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医药费的仲裁请求。丁传远不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼，请求判如所诉。在审理中，原告丁传远要求与被告瑞州建设有限公司解除劳动关系，被告瑞州建设有限公司同意解除双方间的劳动关系，对交通费720元、门诊检查费464元没有异议。另查明，2017年度恩施土家族苗族自治州城镇单位在岗职工月平均工资为4233元。2019度湖北省在岗职工居民服务、修理和其他服务业工资标准为38897元/年。一审认为，瑞州建设有限公司与丁传远之间的劳动关系依法成立。巴东县人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书和恩施土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会作出的工伤职工劳动能力鉴定结论通知书均已发生法律效力，本院予以确认。丁传远因工致伤被鉴定为伤残六级，申请与瑞州建设有限公司解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，可解除劳动关系，且瑞州建设有限也同意解除劳动关系，应解除丁传远与瑞州建设有限公司间的劳动关系。丁传远被认定为工伤后，应享受工伤保险的相关待遇。对于丁传远主张的各项工伤保险待遇，分别认定如下：1、一次性伤残就业补助金。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性伤残就业补助金应以统筹地区上年度职工月平均工资计算。丁传远于2018年6月29日受伤，其一次性伤残就业补助金应以2017年度恩施土家族苗族自治州城镇单位在岗职工月平均工资4233元为基数计算，丁传远受伤经鉴定为六级伤残，其一次性伤残就业补助金应为118524元（4233元×28个月），丁传远主张超出部分，不予支持。2、停工留薪期工资及生活护理费。丁传远虽未进行停工留薪期确认，但丁传远与瑞州建设有限公司均认可巴东县劳动人事争议仲裁委员会认定的9个月期间，认定为丁传远的停工留薪期为9个月。因丁传远在瑞州建设有限公司做工时间短，瑞州建设有限公司未提供丁传远劳动工资情况记录，丁传远也未提供确实可信的本人受伤前12个月工资收入情况，应以丁传远受伤时上年度（2017年）恩施土家族苗族自治州城镇单位在岗职工月平均工资4233元/月计算。丁传远的停工留薪期工资为38097元（4233元×9个月），丁传远主张超出部分，不予支持。丁传远住院期间的护理费应参照2019年度湖北省在岗职工居民服务、修理和其他服务业标准38897元/年计算。丁传远住院66天，其护理费应为7033.43元（38897元÷365天×66天），丁传远主张超出部分，不予支持。3、住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》、《湖北省工伤保险实施办法》的规定，住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，但因瑞州建设有限公司已向巴东县社会保险管理局工伤保险经办机构申报了丁传远部分工伤保险待遇并核销了住院伙食补助费990元，瑞州建设有限公司应将领取的住院伙食补助费990元支付给丁传远。丁传远住院伙食补助费超出990元部分的诉讼请求，不予支持。4、交通费。丁传远到恩施进行劳动能力鉴定支出的交通费被告瑞州建设有限公司在庭审中认可720元，原告也只提供了720元的交通费票据，本院认定720元。丁传远主张超出部分，不予支持。5、门诊检查费。丁传远到恩施进行劳动能力鉴定支出的门诊检查费464.7元，原告主张464元，被告瑞州建设有限公司在庭审中予以认可，予以确认。6、医药费。丁传远主张的医药费，因无相关病历资料予以佐证，不予支持。被告瑞州建设有限公司多预付的9500元医药费，丁传远应返还给被告瑞州建设有限公司，或抵扣被告应支付原告的费用9500元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国社会保险法》第三十七条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告丁传远与被告瑞州建设有限公司间的劳动关系。二、由被告瑞州建设有限公司支付原告丁传远一次性伤残就业补助金118524元、停工留薪期工资38097元、护理费7033.43元、住院伙食补助费990元、交通费720元、门诊检查费464元，共计165828.43元；扣除原告丁传远应返还给被告瑞州建设有限公司垫付的医疗费9500元，被告瑞州建设有限公司尚应支付原告丁传远156328.43元。限判决生效后30日内履行完毕。三、驳回原告丁传远的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由瑞州建设有限公司负担。二审期间，双方当事人没有提交新证据。经审理查明，2017年度湖北省巴东县城镇单位在岗职工月平均工资为3494元。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，丁传远于2018年因受伤构成六级伤残，其主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资所适用的标准应按照统筹地区即巴东县2017年职工月平均工资3494元计算，其中，一次性伤残就业补助金为97832元（3494元×28个月），停工留薪期工资为31446元（3494元×9个月），丁传远主张一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的超出部分，不予支持。一审判决解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系以及认定的其他费用正确，予以维持。上诉人对被上诉人六级伤残等级有异议，但未提交证据证实，应承担举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国社会保险法》第三十七条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持湖北省巴东县人民法院（2019）鄂2823民初2820号民事判决第一项，即“一、解除原告丁传远与被告瑞州建设有限公司间的劳动关系。”二、撤销湖北省巴东县人民法院（2019）鄂2823民初2820号民事判决第二、第三项，即“二、由被告瑞州建设有限公司支付原告丁传远一次性伤残就业补助金118524元、停工留薪期工资38097元、护理费7033.43元、住院伙食补助费990元、交通费720元、门诊检查费464元，共计165828.43元；扣除原告丁传远应返还给被告瑞州建设有限公司垫付的医疗费9500元，被告瑞州建设有限公司尚应支付原告丁传远156328.43元。限本判决生效后30日内履行完毕。三、驳回原告丁传远的其他诉讼请求。”三、上诉人瑞州建设有限公司于本判决生效后30日内支付被上诉人丁传远一次性伤残就业补助金97832元、停工留薪期工资31446元、护理费7033.43元、住院伙食补助费990元、交通费720元、门诊检查费464元，共计138485.43元（瑞州建设有限公司垫付的医疗费9500元在执行中予以扣除）。四、驳回被上诉人丁传远的其他诉讼请求。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费10元，由被上诉人丁传远负担。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  陈 敏审判员  覃恩洲二〇二〇年五月二十六日书记员  方天文