江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0582民初13061号原告：黄桂峰，女，1978年8月22日出生。委托诉讼代理人：李斌，江苏崇简律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛洁，江苏崇简律师事务所实习律师。被告：江苏金声水起营销策划有限公司，住所地张家港市锦丰镇锦店路。法定代表人：黄小粉，执行董事。委托诉讼代理人：张新华，国浩律师（苏州）事务所律师。黄桂峰与江苏金声水起营销策划有限公司（以下简称金声水起公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月10日立案，金声水起公司与黄桂峰劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月11日立案[（2019）苏0582民初13083号]。本院裁定将（2019）苏0582民初13083号案件并入本案，并适用普通程序公开开庭进行了审理。黄桂峰的委托诉讼代理人李斌、毛洁及金声水起公司的委托诉讼代理人张新华到庭参加了第一次庭审，黄桂峰的委托诉讼代理人李斌及金声水起公司的委托诉讼代理人张新华还到庭参加了本院组织的质证及第二次庭审。本案现已审理终结。黄桂峰向本院提出诉讼请求，并对对方起诉答辩如下：1、判令双方于2018年1月1日起至2019年3月21日期间存在劳动关系；2、金声水起公司支付2018年1月至9月期间未签订劳动合同的二倍工资差额166725元(其中2018年1月至6月每月5000元，2018年7月至9月分别为15000元、14595元及112130元)；3、金声水起公司支付2018年10月至12月期间未签订劳动合同的二倍工资3万元（每月5000元为标准）。审理中，黄桂峰表示因双方劳动关系尚未确定，其还无法认定工伤，停工留薪期现还不能确认，所以在本案中不再主张2018年10月至12月期间即受伤后休息期间的二倍工资，待工伤保险待遇理赔时再一并主张。事实与理由：我于2018年1月1日至金声水起公司工作，从事房屋中介业务，约定工资为底薪5000元加提成工资。双方一直未与签订书面的劳动合同。2018年5月，我被公司派遣至常州市富邦广场售楼处从事房屋销售、出租。2018年9月27日下午1点多，我在富邦广场售楼处因履行工作职责受到第三人的暴力伤害，先后至常州市第一人民医院、上海交通大学医学院附属第九人民医院治疗，经诊断：被告左侧眼眶下壁及上颌窦前壁骨折。后我向仲裁委申诉，现认为仲裁裁决认定事实错误，请求依法改判。金声水起公司向本院提出诉讼请求并对对方起诉答辩如下：判令双方之间不存在劳动关系，我公司无需向金声水起公司支付工资差额。事实与理由：2018年6月起，我公司法定代表人黄小粉个人雇佣了黄桂峰(双方系亲戚关系)，为黄小粉个人在常州房屋租售业务提供劳务，由黄小粉个人向黄桂峰提供雇佣报酬。我公司从未雇佣黄桂峰，也未向黄桂峰发放过工资，双方不存在劳动关系。黄桂峰于2019年3月31日提起了劳动争议仲裁，张家港市劳动人事争议仲裁委员会裁决双方之间于2018年6月1日至2019年3月21日期间存在劳动关系，我公司应向黄桂峰支付二倍工资差额24578元。我公司认为，我公司从未雇佣黄桂峰，也未向黄桂峰发放过工资，双方不存在劳动关系。仲裁委作出的仲裁裁决有误，为此来院起诉。本院经审理认定事实如下：2019年3月21日，黄桂峰至张家港市申诉，要求：1、确认其与金声水起公司自2018年1月1日起至今存在劳动关系；2、金声水起公司支付2018年1月至9月期间未签订劳动合同的二倍工资差额166725元；3、金声水起公司支付2018年10月至12月期间未签订劳动合同的二倍工资3万元。2019年9月12日，仲裁委作出张劳人仲案字[2019]第369号《仲裁裁决书》，裁决：1、黄桂峰与金声水起公司2018年6月1日至2019年3月21日期间存在劳动关系。2、金声水起公司一次性支付黄桂峰2018年7月至9月的二倍工资差额24758元。3、驳回黄桂峰的其他仲裁请求。嗣后，黄桂峰及金声水起公司均不服，均来院起诉。审理中，因双方意见不一，调解未成。另查明：黄桂峰的中国建设银行卡客户交易详细信息显示，2018年7月15日、8月15日、9月15日、10月16日，黄小粉的账户分别向其转账5000元、5000元、4598元（备注为8月工资）、4980元（备注为9月工资），2018年8月22日，黄敬卫的账户向其转账10000元（备注为佣金）；9月28日，黄小粉的账户向其转账10000元（备注为借款）；10月13日，黄敬卫的账户又向其转账107150元（备注为富邦借款）。金声水起公司成立于2016年8月，黄小粉系法定代表人，经营范围为市场营销策划、企业形象策划、房地产营销策划、房地产价格评估；房地产中介服务等。黄敬卫系黄小粉哥哥。常州市公安局天宁分局兰陵派出所出具一份编号为092700030的《接处警工作登记表》，载明：2018年9月27日报警人席某使用手机196××××3066在常州中吴大道富邦广场售楼处报警称同事被一人打了眼睛，处警经过及结果一栏内容为“兰陵派出所接事主黄桂峰报案称：顾客李新兰因为退租金与事主在售楼处发生争吵和推搡，过程中事主的眼睛被李新兰打伤。（眼内眶骨折，有积液）”。仲裁庭审中，黄桂峰自述，受伤后再未回金声水起公司上班。上述事实，有仲裁裁决书、银行交易信息及庭审笔录等证据予以证实，本院予以确认。仲裁中，金声水起公司认为黄桂峰系黄小粉个人雇佣，黄小粉与黄桂峰系亲戚，才把黄桂峰安排在常州富邦广场项目工作，我公司经营范围就是企业登记资料查询表中的内容，确实包含有房地产营销策划等内容，在张家港以外的地区也存在经营行为。第一笔工资是2018年7月15日发放给黄桂峰的，虽然其他员工的工资是延后一个月份发放，由于是亲戚，7月15日发放的工资是黄桂峰7月的工资。因为常州的这笔业务是黄小粉个人业务，所以发放工资公司是不做账的。黄桂峰则表示:我是2018年1月1日入职被告公司的，被派到安徽滁州中州国际广场工作，后又于5月被派至常州市的富邦广场售楼处工作，我的工作内容是从事房屋营销出售出租的相关工作，9月27日我在常州售楼处受伤，之后就再也没有去工作。我的工资是底薪5000元加提成，2018年1月至5月的工资是现金发放，因此无法提供证据，之后的工资是通过银行转账发放的，备注为“借款”的款项实质是为工资的提成佣金，我从未向黄小粉或者黄敬卫借过钱，转账的备注内容系转账人填写，不是我能控制的。为证实黄桂峰系黄小粉个人雇佣，金声水起公司提供了常州富邦置业有限公司（甲方）与常鑫、黄小粉（乙方）签订的《营销代理合同》，主要内容为甲方就其开发的富邦商业委托乙方独家营销策划代理服务，由乙方销售甲方的相关房产。金声水起公司认可常鑫于2019年1月29日成为公司股东，并表示房地产营销策划代理无需资质要求，自然人也可以负责营销策划的。黄桂峰认可的确不需要资质，但张家港房管局这里是统一扎口要证的，对于营销代理合同由法院依法认定，黄小粉作为金声水起公司的法定代表人，其的行为也是公司行为。审理中，黄桂峰提交了如下证据：微信聊天记录截屏照片[载明：其与常鑫的聊天记录始于2018年8月，2018年10月4日，其问常鑫“常总，有没有核算好了？这边急着交钱”，后常鑫“你先把未签约未结的佣金做名单发给财务”，随后黄桂峰把一张表格发给常鑫（未注明该表格对应的人员名称，记载了客户签约的时间、房号、成交总价、会员收入及对应的业务员，上述业务对应的时间均为9月，业务员中注明了史燕红、谢雪等名字，业务标注了已签约或者客户何时来签约，下方小计成交总价2393000、会员收入710000、3103000、155150），常鑫表示“收到”，10月5日其催促“常总，你这边有没有帮我搞好呢？”，常鑫回复“金额大我要商量一下”，后其又催促常鑫，常鑫以“好的我催下黄姐”等理由推托；在“富邦案场12”的群中，该群系黄桂峰于2018年7月4日临时建立的群，当天黄桂峰称“明天我休息自访是咱们接，麻烦明天上班的各位多多留意”，7月8日其又表示“自访从今天开始全部都是我们自己接”、“辩客就由我一个人，我辩完客户后你们再接”，群中有成员表示收到；8月5日，黄桂峰表示“我这个群建的说是接自访专用”。并表示：因时间较长，我在安徽滁州从事相关房屋销售业务的证据无法提交了；我与公司业务提成是口头约定的，无书面证据，双方约定我是常州项目现场的销售管理人员，我管理的销售员在促成业务后我提成销售员销售金额的5%，我同时期的同事有史燕红等人。金声水起公司对微信的真实性没有异议，但不能体现黄桂峰有业务提成。我公司之所以2018年8月22日让黄敬卫代付了1万元佣金，是因为当时有一个分销商的业务黄桂峰也做出了，所以分给她1万元佣金，她的本职工作是没有业务提成的，9月28日黄小粉向她转账10000元，10月13日黄敬卫向她转账107150元是因为黄桂峰受伤后以及要买房子向黄小粉借钱，黄小粉暂时没有这么多钱，所以是黄小粉的哥哥黄敬卫借给她的，都是亲戚，所以没有打借条。承办人当场拨打了史燕红的电话，史燕红陈述：我是被告的置业顾问，客户分两种，一种是中介带来的，我的提成为3‰，一种是自访客，我的业务提成是3%，黄桂峰是辨客，就是在门口分辨客人是自访还是中介带来的，如果自访客的话，黄桂峰的业务提成为5%，每月月中支付底薪，月底支付提成佣金。黄桂峰认可史燕红的陈述，金起水起公司则表示史燕红与我公司有劳动争议纠纷，史燕红的证言不应采信，史燕红与我方有利差关系，史燕红作为置业顾问提成才3%，每月提成最高才只有3万元，而辨客的工作内容仅为前台接待，提成高5%也与常理不符。为此出示了常州市天宁区法院的生效判决(2019)苏0402民初1512号《民事判决书》，载明:史燕红陈述其工资构成是底薪3000元加提成,当月发上月工资；2018年5月至10月期间，黄小粉向史燕红转账13次，金额分别为1120元、3000元、7611元、3000元、14808元、3000元、6795元、3000元、21243元、16650元、30000元、2500元、27781元。黄桂峰对判决书的真实性没有异议。承办人还当场联系了常鑫，常鑫只是强调黄桂峰与黄小粉系亲戚，没有佣金，微信中的财务表格也与黄桂峰无关。金声水起公司认可常鑫的陈述，黄桂峰认为常鑫撒谎，因为常鑫是金声水起公司现在的股东之一，其所讲的与事实不符。针对常鑫的陈述，黄桂峰陈述：常鑫是常州富邦广场项目的负责人，我2018年5、6月就到了常州，我看到9月28日、10月13日向我支付的佣金写为借款后很生气，常鑫说让其他员工知道我有5%的佣金不好，还说是为了合理避税，5月去的时候那时没有成交，就没有佣金，而且我换过手机提供的信息就不全了。双方劳动关系手续一直没有办理。本院认为，发生劳动人事争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。原告主张其于2018年1月1日进入被告处从事房屋出售出租工作，最初被派至安徽滁州中州中际广场工作，2018年5月又被派至常州富邦广场售楼处工作，现要求确认双方于2018年1月1日起至2019年3月21日期间存在劳动关系，为此提交了其发放工资的银行交易信息及接处警工作登记表，根据银行交易信息，被告法定代表人黄小粉自2018年7月15日于每月的月中向原告转账5000元左右，而9月15日、10月16日的转账还分别备注为8月的工资及9月的工资，审理中，被告认为7月15日的工资发放的7月的工资，与9月15日、10月16日工资发放周期相矛盾，本院采信原告关于工资发放周期的主张，即工资延后一个月发放，2018年7月15日发放的工资为原告2018年6月的工资。被告主张原告系其法定代表人黄小粉个人雇佣，常州富邦广场的项目与被告无关，因原告从事的房屋租住工作为被告的主营业务范围，被告也确认其在张家港以外的地区存在经营行为，被告主张原告系被告法定代表人个人雇佣，本院不予采信。因原告未能提供证据证明2018年1月至5月与被告存在劳动关系，由其承担不利的举证后果。因双方一直未办理解除劳动关系的手续，本院认定自2018年6月起至原告提起仲裁时即2019年3月21日，原、被告之间存在劳动关系。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。如前所述，本院认定双方自2018年6月起存在劳动关系，双方未签订书面的劳动合同，被告应当向原告支付自2018年7月起的二倍工资差额。审理中，双方的争议焦点在于2018年9月28日、10月13日，黄小粉及其哥哥黄敬卫向原告转账的备注为“借款”的两笔款项1万元及107150元是否为原告的提成佣金，原告表示系其工作的佣金，为此提交了与常鑫的聊天记录，其于10月4日向常鑫发送了一份未注明其名字及款项性质的表格，表格中的金额为15万余元，但常鑫在微信聊天中未明确予以认可，且于10月13日的转账金额107150元不相符，而该表格中有业务员史燕红的名字，根据史燕红与被告之间劳动争议判决书，史燕红作为置业顾问即业务员从2018年5月入职后，每月除底薪外均有业务提成，若如原告所述其除了辨客外，还负责现场管理业务员，被告口头承诺其有业务员销售业绩5%的提成，那么自2018年6月起原告每月均应有业务提成，然后原告未能提交被告或者黄小粉、黄敬卫向其支付2018年5月、6月佣金的记录，而9月28日、10月13日两笔备注为“借款”款项转账后，原告也没有证据证明其及时就款项性质提出异议，至少在原告与常州富邦项目负责人常鑫的微信聊天中未有涉及，虽然史燕红表示原告作为辩客有5%的提成，考虑到史燕红与被告亦有劳动争议纠纷，系利害关系人，在无其他证据相佐证的情况下，本院对于史燕红的陈述难以采信。故对于2018年9月28日、10月13日的两笔款项，本院无法认定系原告的提成佣金。结合原告2018年7月至9月之间劳动报酬的发放情况，被告应向原告支付2018年8月至9月的二倍工资差额24578元（5000+10000+4598+4980）。原告在本案中暂不要求处理受伤之后即2018年10月起的二倍工资，系其处置自身权利，不违反法律规定，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，判决如下：一、黄桂峰与江苏金声水起营销策划有限公司于2018年6月至2019年3月21日期间存在劳动关系。二、江苏金声水起营销策划有限公司应于判决生效后十日内支付黄桂峰2018年7月至9月期间的二倍工资差额24578元。三、驳回黄桂峰的其他诉讼请求。四、驳回江苏金声水起营销策划有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 长  路骊珠人民陪审员  施玉芳人民陪审员  季惠惠二〇二〇年五月十日书 记 员  周雪妍