福建省南靖县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0627民初227号 原告（反诉被告）:厦门菱峰机械设备有限公司，住所地福建省厦门市湖里区金尚路1412号2-02。统一社会信用代码：91350206671291021D。 法定代表人：苏仕梧，总经理。 委托诉讼代理人：张惠龙，福建闽翔律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：安然，系厦门菱峰机械设备有限公司员工。 被告（反诉原告）:福建洹达工贸有限公司，住所地福建省南靖县南靖高新技术产业园区。统一社会信用代码：913506275633569595。 法定代表人：王文笔，总经理。 委托诉讼代理人：陈少志，福建乐博律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陈少彬，系福建洹达工贸有限公司员工。 原告厦门菱峰机械设备有限公司（以下简称：菱峰公司）与被告福建洹达工贸有限公司（以下简称：洹达公司）运输合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告菱峰公司的委托诉讼代理人张惠龙、安然、被告洹达公司的委托诉讼代理人陈少志、陈少彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 菱峰公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告和被告于2019年1月8日签订的《混凝土搅拌车外包运输合同》。2、判令被告支付搅拌车运费人民币542454.4元和滞纳金及利息[滞纳金及利息以日千分之二从2019年9月11日起计算（分段计算）暂算至2020年1月12日共计70776元]。3、判令被告支付违约金人民币30万元，起诉金额共计913230.4元。庭审中，菱峰公司变更诉讼请求的第2项为判令被告支付搅拌车运费人民币522454.4元和滞纳金及利息[滞纳金及利息以日千分之二从2019年9月11日起计算（分段计算）暂算至2020年1月12日共计70776元]。事实与理由：2019年1月8日，原告与被告签订《混凝土搅拌车外包运输合同》，约定甲方（被告）所承接漳州区域内所有工程项目的商品砼供应均由乙方（原告）负责车辆运输；乙方提供十台搅拌车，根据甲方生产计划配送商品砼，确保商品砼的及时供应；承包期限从2019年2月1日至2022年1月31日；若甲方不能按时支付乙方的运输费用，经乙方书面通知仍未能支付的，乙方可做出停车处理，并要求甲方在接到书面通知后15日内付清所有应付乙方的款项，否则甲方自应付款之日起向乙方支付所欠总金额每天2‰的滞纳金及利息，乙方有权终止合同；合同还就单价等进行了约定。从2019年2月1日至2019年11月29日被告均委派沈碧霞等人对运费金额进行结算，总运费金额为2387266.9元（其中2019年11月运费12967元未结算），被告已付款总额为1864812.5元，尚欠运费金额522454.4元。被告委派沈碧霞接收了运费发票共计金额2374299.9元，仅差未结算的2019年11月运费12967元未开票。从2019年7月份开始被告一直拖欠运费，经原告多次催讨被告仍然不付款。原告无奈于2019年10月31日向被告发出《解除合同的通知书》，被告于2019年11月1日收到。原告于2019年11月14日向被告发出《催收函》，但被告仍然未能付款。根据运输合同第八条约定，由于被告严重拖延付款，致使原告无法履行合同，被告应当承担日千分之二的滞纳金及利息，并应当承担每台车3万元的违约金，本合同为10台车，因此计算出违约金为30万元。 洹达公司辩称，1、答辩人同意解除该运输合同。合同解除系因为原告的搅拌车辆无法同时满足在江东美益搅拌站和在答辩人搅拌站用车需求的情况下，出于对其利润及成本考虑且为了免于被江东美益搅拌站罚款，而将在答辩人处的车辆全部调去江东美益搅拌站承担运输任务，并非答辩人拖欠运输费而导致原告解除合同。2、尚欠的搅拌车运费应为509487.4元，并非原告所主张的522454.4元。因原告仍有油款11869元未与答辩人进行结算，对此也应从509487.4元中予以扣除。本案系原告自行擅自撤走车辆导致答辩人的混凝土无法运送的先违约行为，其违反合同义务，作为后履行运费的答辩人根据《合同法》第67条的规定，有权拒绝履行付款义务，因此本案并不存在滞纳金及利息问题。退一步讲，即使存在滞纳金的问题，根据《混凝土搅拌车外包运输合同》第八条第2项约定，答辩人收到原告于2019年12月10日制作的《催款函》的时间约为2019年12月17日，该时间之日起的15日后方能起算滞纳金，因此，滞纳金的起算点应从2020年1月2日起算。而且该合同中对于约定的每日千分之二的违约金过高，不符合法律规定与审判实践，即使存在滞纳金也应参照中国人民银行同期同类贷款利率进行计算。3、本案中答辩人并不存在违约，合同约定违约的条件是一方无故提前提出解除合同，而答辩人并未提出解除合同，是原告无法满足两个搅拌站的运输需求怕被罚款而向答辩人提出的解除合同。合同虽然对付款方式与结算进行约定，但合同签订后，考虑到混凝土搅拌行业及建筑工地施工行业的特殊性，支付方式为每月支付一部分的款项，后续再陆续支付结余款项的交易习惯。对此，原告也是默认这种支付方式，从其提交证据也证实了该交易习惯和支付方式。参照《合同法》第36条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。据此，双方实际上是对运输合同的付款条件进行变更。 洹达公司向本院提出反诉诉讼请求：1、判令原告赔偿被告因其擅自调走车辆给被告造成的损失8万元（10部车每天可运载的方量为400立方，每天的利润为16000元，因原告擅自调走车辆造成五天内无法及时运输混凝土造成的损失）；2、判令原告支付违约金30万元，反诉金额合计38万元。事实与理由：根据双方签订的《混凝土搅拌车外包运输合同》约定，原告应确保每天10部搅拌车及驾驶员24小时随时待命等候被告调度安排到现场进行装卸料工作。合同签订后，原告经常无法确保充足的车辆供被告使用，甚至以其在其他工地用车不足被罚款为由将原本在被告处的车辆全部调走，甚至无故解除合同，给被告造成巨大的经济损失。为维护被告的合法权益，请求依法判如所请！ 针对洹达公司的反诉，菱峰公司辩称，根据双方签订的运输合同约定，经过双方对账后，原告开具发票给被告，被告收到发票后应当支付运费。但被告经常拖欠运费，至今尚欠522454.4元未付。由于被告的严重违约，造成原告履约困难。根据约定，原告在被告不能按时支付运费的情况下，可以做出停车处理。且从双方的微信交流可以看出，原告的员工安然一直向被告催讨欠款。根据《合同法》第九十四条规定，原告提出解除合同有合同依据和法律依据。综上所述，被告的反诉请求不能成立，依法应予全部驳回。 菱峰公司向本院提供以下证据：1、《混凝土搅拌车外包运输合同》、苏仕梧与陈少彬的微信聊天记录，证明原、被告之间的运输合同关系及双方的权利义务。2、租赁费用汇总表、发票签收回执单、厦门增值税专用发票、中国工商银行网上银行电子回单，证明原告运输被告的混凝土运费总金额为2387266.9元，原告也开具该金额的发票给被告，被告也收到了该发票。仅差未结算的2019年11月份运费12967元未开票给被告。被告也分数次付款给原告共计1864812.5元，尚欠运费金额522454.4元。3、《解除合同的通知书》及邮寄和签收单、《催款函》及邮寄单，证明被告长期拖欠运费，致使原告无奈解除其合同。4、洹达公司预拌混凝土交货单，证明2019年11月份的运费为12967元。5、基本养老个人历年缴费明细表，证明沈碧霞系被告的员工的事实。6、微信联系记录，原告员工安然（本案代理人）与被告的微信沟通车辆撤退情况，原告系在被告长期拖欠运费的情况下，出于对被告利益的考虑，尽量延迟撤退车辆。 洹达公司提出以下质证意见：1：对证据1的三性予以确认.合同中虽然对支付条件与结算进行约定，但本案在实际合作过程中因为混凝土及建筑行业交易习惯的特殊性，实际上已经对运输合同中的支付条件与结算进行变更。2、对证据2的三性不持异议，但尚欠的运输费应为509487.4元，并非原告所主张的522454.4元。3、对证据3的三性均不予认可，被告从未收到该组证据。从被告提供的证据及原告举证的微信截屏可以看出，是原告擅自调走车辆并提出解除合同，并非洹达公司拖欠运输费而导致原告解除合同。4、对证据4的三性不予确认，该证据没有洹达公司的代表签字确认。5、对证据5没有异议。6、对证据6的形式上的真实性予以认可，但关联性及证明力不予认可。从该微信谈话可以证实，当菱峰公司的代表安然每次谈及运输费时，洹达公司都及时支付一部分款项，这实际上是双方对运输合同约定的支付款项的一种变更。洹达公司并不同意原告擅自撤走车辆，但原告因为自己的问题坚决要撤走车辆，导致洹达公司没有车辆进行混凝土运输，是原告的严重违约，给洹达公司造成损失。 洹达公司提供以下证据：1：《混凝土搅拌车外包运输合同》。证明根据合同约定，菱峰公司应根据洹达公司的调度及时组织合同车辆承运混凝土，并确保10台搅拌车24小时随时待命。2、微信截屏、手机通话录音。证明菱峰公司并未安排充足的车辆，经常无车可供调取，导致需求工地怨声载道。在菱峰公司的员工安然与洹达公司的股东陈少彬的微信聊天记录可以看出，本案系原告擅自撤走车辆，存在违约的情形。3、油费证明、企业电子回单、《催款函》。证明洹达公司于2020年2月29日向原告支付2万元，同时原告仍有油款11869元未与洹达公司进行结算，应从运费509487.4元中予以扣除。洹达公司收到原告于2019年12月10日制作的《催款函》的时间约为2019年12月17日，根据合同约定，即使存在滞纳金问题也应从洹达公司收到《催款函》之日起15日后起算，即起算点应从2020年1月2日开始，而且合同中对约定的每日千分之二的违约金过高，不符合法律规定与审判实践。 菱峰公司提出以下质证意见：1：对证据1的三无异议，只有洹达公司按时支付运费，菱峰公司才能保证10台运输车24小时待命。2、证据2的真实性无异议，对证明对象有异议。因洹达公司尚欠运输费用，公司员工安然积极催讨运输费用，是洹达公司违约在先。对证据3的真实性无异议，2019年11月14日寄出的催款函，被告未接收。2019年12月10日的催款函是第二份。对加油的金额有异议，实际金额是10956元。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 经审理本院认定事实如下：2019年1月8日，洹达公司（甲方）与菱峰公司（乙方）签订一份《混凝土搅拌车外包运输合同》，合同约定：甲方所承接漳州区域内所有工程项目的商品砼供应均由乙方负责车辆运输，乙方提供拾台搅拌车根据甲方生产计划配送商品砼，确保商品砼的及时供应；如生产车辆超过拾台，由乙方负责外调车辆，保证甲方生产需要；承包期限自2019年2月1日起至2022年1月31日止（暂定为叁年），承包期满后，在同等条件的情况下，乙方有优先续约权；运输单价及相关费用：......；乙方应于每月25日前，根据双方结算确认的上个月外包运输费用并出具等额的增值税专用发票，甲方一次性以现金转账的方式向乙方指定账户支付上个月外包运输费用；甲方应根据本合同约定向乙方支付外包运输费用，不得以任何理由拖欠乙方的运输费；乙方应根据甲方的调度安排及时组织合格车辆承运，并确保每台搅拌车24小时随时待命；甲、乙双方任何一方无故提前解除本合同，则违约方按每台车人民币叁万元承担违约金；若甲方不能按时支付乙方的运输费用，经乙方书面通知仍未能支付的，乙方可做停车处理并要求甲方在接到书面通知后十五日内付清所有应付乙方的款项，否则甲方自应付款之日起向乙方支付所欠总金额每天2‰的滞纳金及利息，乙方并有权终止合同等内容。 合同签订后，双方有按合同约定履行。根据双方没有异议的微信聊天记录可以确认以下事实：2019年4月份、7月份、8月份，洹达公司的工作人员就运输车辆不足问题向菱峰公司的员工安然等人提出尽快安排；2019年9月份起，菱峰公司的员工安然与洹达公司的人员陈少彬就菱峰公司的运输车辆撤退及双方解除合同问题多次进行微信沟通。期间，安然也有向陈少彬催要运费，洹达公司也有支付。2019年10月份，菱峰公司先召回6部运输车辆，剩余4部车辆于2019年11月3日全部召回。此后，双方就没有再发生运输合同关系。 2019年12月10日，菱峰公司向洹达公司发出一份催收函，该催收函载明：截止2019年12月10日，洹达公司尚欠菱峰公司运费合计529487.4元（8月份欠44918.9元、9月份欠246552元、10月份欠238016.5元）。洹达公司对该催收函没有异议。2020年2月29日，洹达公司支付给菱峰公司20000元。 另外，因菱峰公司有欠洹达公司油款。庭审中，双方共同确认尚欠的油款为11412.5元，该款项双方均同意在运费中直接抵扣。 本院认为，菱峰公司与洹达公司签订的《混凝土搅拌车外包运输合同》，系双方当事人的真实意思表示，合同不违反法律法规的强制性规定，属有效合同。双方当事人应按合同的约定履行各自的义务。在合同履行过程中，虽然有出现车辆提供及运费支付均不及时的问题，但经双方经办人员沟通，问题也基本得到解决。合同履行至2019年9月份时，双方的经办人员又就运输车辆撤退及解除合同问题多次通过微信进行协商，至2019年11月3日，双方已没有再履行合同。应当认定合同的解除是双方协商的结果，现菱峰公司要求解除合同，洹达公司也同意解除合同，故双方签订的合同应予解除。根据菱峰公司出具的催收函可以确认洹达公司尚欠运费529487.4元，扣除洹达公司于2020年2月29日支付的20000元及代付的油款11412.5元，洹达公司现尚欠运费498074.9元。根据合同“若甲方（洹达公司）不能按时支付乙方（菱峰公司）的运输费用，经乙方书面通知仍未能支付的，乙方可做停车处理并要求甲方在接到书面通知后十五日内付清所有应付乙方的款项，否则甲方自应付款之日起向乙方支付所欠总金额每天2‰的滞纳金及利息”的约定，因洹达公司在收到菱峰公司出具的催收函后未在15日内支付尚欠的运费，应当自付款之日起向菱峰公司支付滞纳金及利息。菱峰公司于2019年12月10日出具催收函，因洹达公司未提供收到该催收函的证据，故应从第二天即2019年12月11日起的15日内即2019年12月26日前支付尚欠的运费，否则应向菱峰公司支付滞纳金及利息。因双方约定的滞纳金及利息每天按所欠总金额的2‰计算，明显超过法律法规的规定，故滞纳金及利息可参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中规定的年利率24%计算。因洹达公司于2020年2月29日又支付了运费20000元，故滞纳金及利息应分段计算，即从2019年12月27日至2020年2月29日止以518074.9元（529487.4元－11412.5元）为基数按年利率2%计算的滞纳金及利息为22060元，从2020年3月1日起至还清款项之日止以498074.9元为基数按年利率24%计算。因合同的解除是双方协商的结果，故菱峰公司提出是洹达公司严重拖延付款致合同无法履行，已构成违约的理由，与事实不符。因此，菱峰公司要求洹达公司支付违约金30万元，依法不予支持。同样，因合同的解除是双方多次协商的结果，现洹达公司要求菱峰公司赔偿因擅自调走车辆造成的损失和支付违约金，与事实不符，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条第一款、第九十八条、第二百八十八条规定，判决如下： 一、解除厦门菱峰机械设备有限公司与福建洹达工贸有限公司于2019年1月8日签订的《混凝土搅拌车外包运输合同》。 二、福建洹达工贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向厦门菱峰机械设备有限公司支付运输费用498074.9元和滞纳金及利息22060元，并支付从2020年3月1日起至还清款项之日止以498074.9元为基数按年利率24%计算的滞纳金及利息。 三、驳回厦门菱峰机械设备有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回福建洹达工贸有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费人民币12732元，减半收取为6366元，由厦门菱峰机械设备有限公司负担2659元，福建洹达工贸有限公司负担3707元；反诉受理费7000元，减半收取为3500元，由福建洹达工贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  沈国阳 二〇二〇年五月十四日 书记员  戴晓惠 【附注】 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。