广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初192号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人朱凌云，男，1995年8月26日出生，汉族，出生地湖南省慈利县，文化程度中专，户籍地址湖南省慈利县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月9日被羁押及刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人李绛兵、陈业鹏，分别系广东厚载律师事务所律师、实习人员，由广州市黄埔区法律援助处指派。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]1402号起诉书指控被告人朱凌云犯贩卖毒品罪，于2020年2月18日向本院提起公诉。经广东省广州市中级人民法院指定管辖，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于同年3月13日公开开庭进行审理。公诉机关指派检察员林蔚出庭支持公诉，被告人朱凌云及其辩护人李绛兵、陈业鹏到庭参加诉讼。公诉机关指控：2019年8月8日15时许，被告人朱凌云与购毒人员卢某经电话约定毒品交易。同日17时许，购毒人员卢某去至被告人朱凌云位于广州市白云区XX巷20号503房的出租屋内，通过微信转账支付了毒资人民币800元。期间，被告人朱凌云通过微信与购毒人员“阿某1”约定毒品交易，并让购毒人员卢某生成收款二维码，通过该收款二维码向购毒人员“阿某1”收取了毒资人民币3000元。随后，被告人朱凌云又去至广州市越秀区区庄地铁站，收取了购毒人员程某的毒资人民币800元，与购毒人员程某一同去至广州市天河区龙洞牌坊附近，向上家“肥哥”以人民币4000元的价格购买了毒品3包。翌日0时许，被告人朱凌云在其出租屋内，将2小包毒品（经称量鉴定，净重合计1.26克，均检出甲基苯丙胺成分）分别交给了购毒人员卢某、程某。其后，三人在广州市白云区XX巷20号附近被公安机关抓获，上述2小包毒品及存放在出租屋的尚未交付给购毒人员“阿某1”的1包毒品（经称量鉴定，净重4.6克，检出甲基苯丙胺成分）均被缴获。公诉机关在法庭上出示、宣读了被告人供述、证人证言、辨认笔录、抓获经过、手机通话清单、微信聊天记录截图、手机、毒品照片等书证、物证、鉴定意见、现场勘验笔录等证据支持上述指控。公诉机关认为：被告人朱凌云无视国家法律，向多人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人朱凌云有劣迹，酌情从重处罚。涉案毒品尚未流入社会，酌情从轻处罚。建议对被告人朱凌云判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。被告人朱凌云对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪无异议，但认为其只是假借卖毒品给“阿某1”而骗取“阿某1”的钱财。辩护人对公诉机关指控被告人朱凌云犯贩卖毒品罪的无异议，并提出以下辩护意见：1.起诉指控的第二宗毒品交易（交易数量4.6克）不应认定为一宗贩卖毒品事实。关于该次毒品交易的描述，仅有购毒人员卢某的陈述，被告人朱凌云从未确认；不能排除4.6克毒品是被告人朱凌云用作个人吸食的合理怀疑。2.被告人朱凌云实施的毒品交易行为存在“控制下交付”和“特情引诱”的情形，毒品量少且未流入社会，社会危险性有限。3.被告人具有坦白情节，无犯罪前科且认罪态度好。综上，建议对被告人朱凌云判处两年以下有期徒刑。经审理查明：2019年8月8日15时许，被告人朱凌云经电话联系约定向卢某贩卖毒品。同日17时许，卢某去至被告人朱凌云位于广州市白云区XX巷20号503房的出租屋内，通过微信转账支付毒资人民币800元。同日18时许，被告人朱凌云经微信联系约定向“阿某1”贩卖毒品，并通过卢某的微信收款二维码向“阿某1”收取毒资人民币3000元。同日21时许，被告人朱凌云经事先与程某约定毒品交易，去至广州市越秀区区庄地铁站收取程某通过微信转账支付的毒资人民币800元后，到广州市天河区龙洞牌坊附近以人民币4000元的价格向上家“肥哥”购买了3包毒品。次日0时许，被告人朱凌云在其出租屋内，将上述购买的其中2小包毒品（分别净重0.70克、0.56克，均检出甲基苯丙胺成分）分别交给卢某、程某。其后，公安人员在广州市白云区XX巷20号附近抓获被告人朱凌云和卢某、程某，并缴获被告人朱凌云的苹果牌手机1部及上述交付给卢某、程某的毒品2包，同时在被告人朱凌云位于广州市白云区XX巷20号503房的住处缴获毒品1包（净重4.60克，检出甲基苯丙胺成分）。经现场检测，被告人朱凌云的尿样检测样本对甲基安非他明呈阳性反应。另查明，2014年8月8日，被告人朱凌云因冒用他人身份证被广州市公安局越秀区分局行政拘留五日；2015年1月2日，因威胁他人人身安全、非法携带匕首被湖南省慈利县公安局行政拘留十五日。上述事实，有经过当庭质证、认证的公诉机关提供的下列证据所证实：1.《到案经过》证实：2019年8月9日0时许，公安机关在广州市白云区XX巷20号抓获被告人朱凌云。2.《搜查笔录》《扣押笔录》《扣押决定书》《扣押清单》《发还清单》《提取笔录》《称量取样笔录》及称量照片等证实：2019年8月9日公安人员抓获被告人朱凌云后，缴获作案工具苹果牌手机1部及白色晶体状毒品1包（净重0.70克）；从证人程某身上缴获白色晶体状毒品1包（净重0.56克）。同日，公安机关搜查被告人朱凌云位于广州市白云区XX巷20号503房的住处，缴获白色晶体状毒品1包（净重4.60克）。3.手机通话记录截图、移动业务通话费详单证实案发当天被告人朱凌云与证人卢某多次电话联系。4.手机微信账户信息、微信聊天记录、账单详情截图及微信账户交易记录等证实：证人卢某于2019年8月8日17时50分许分两次向被告人朱凌云微信转账人民币100元和800元；同日18时许，证人卢某通过微信二维码收款人民币3000元（发送方微信号为×××），随即向被告人朱凌云微信转账人民币3000元；同日21时许及次日0时许，证人程某分两次向被告人朱凌云微信转账人民币800元和100元；同日22时许，被告人朱凌云分两次微信转出共人民币4000元（接收方微信号为×××）。5.《公安行政处罚决定书》《行政处罚决定书》证实被告人朱凌云曾因实施违法行为被行政处罚的情况。6.证人卢某的证言：其于2019年8月8日15时43分许，打电话联系“阿无”购买一小包冰毒，“阿无”叫其去他家。当天17时许，其去到“阿无”的住处，“阿无”说要其给人民币100元买东西吃、给人民币800元购买冰毒，于是其通过微信分别转账人民币100元和人民币800元到他的微信。“阿无”又借其微信收款二维码去收取毒资，随后其微信收到一笔人民币3000元的转账，其就将这人民币3000元通过微信转给“阿无”。差不多21时，被告人“阿无”说和他的朋友去天河区龙洞那边购买冰毒回来。8月9日0时10分左右，被告人“阿无”和他朋友一起回到住处，给了一小包冰毒给其，又给了他的朋友另外一小包冰毒。三人一起下楼以后，就被警察抓获。证人卢某经辨认照片，指认出被告人朱凌云就是贩卖毒品给其的“阿无”；指认出证人程某就是“阿无”的朋友。7.证人程某的证言：其于一个星期前在网上认识了一个叫“阿某2”的男子。2019年8月7日晚上，“阿某2”问其来不来广州找他吸食毒品，他说有很多冰毒。2019年8月8日18时左右，其从惠州到广州市天河客运站，再坐地铁去区庄那里与“阿某2”碰面。见面以后，“阿某2”说要其给人民币800元，他才去购买冰毒，于是其通过微信转了人民币800元给“阿某2”。“阿某2”带其坐地铁去到龙洞那边，他说他去购买冰毒，其在楼下的一个便利店等他。然后其二人坐出租车到“阿良”在白云区的住处，他家里还有另外一名男子，“阿某2”给了其和那名男子一人一小包冰毒。差不多到“阿某2”家时，“阿某2”找其要人民币100元打手机游戏，其又通过微信转钱给他。后来其三人下楼时被警察抓获。证人程某经辨认照片，指认出被告人朱凌云就是贩卖毒品给其与另外一名男子的“阿某2”。8.被告人朱凌云的供述及辩解：2019年8月8日下午，其一个叫“兵哥”的朋友打电话问有没有毒品，其说没有，要到天河区龙洞那里才有，叫“兵哥”先到其家里。17时左右，“兵哥”去到其位于广州市XX巷20号503房的住处，并通过微信转账人民币800元给其去购买冰毒，还转了人民币100元给其买东西吃。18时许，有个叫“阿某1”的男子找其帮忙买冰毒，说需要5包冰毒。其说1个需要人民币600元，5个就是人民币3000元。当时为了安全起见，其向“兵哥”借他的微信收款二维码发给“阿某1”，“阿某1”转了人民币3000元给“兵哥”，“兵哥”又将这人民币3000元转给其。之前，一个叫“高个子”的男子向其买毒品，当天晚上其和“高个子”去天河龙洞找“肥哥”购买毒品，路上“高个子”通过微信转给其人民币800元。之后其联系“肥哥”购买冰毒，并通过微信转了人民币4000元，然后和“高个子”坐出租车回白云区的家中。回到住处，其将其中的两包冰毒分给“兵哥”和“高个子”。过了一会，其三人一起出去，走到时被警察抓获。其是2019年3、4月份在网上认识“阿某1”的，从来没见过他，只有他的微信号。其没有打算把毒品给“阿某1”，只是打算骗他的钱买多点毒品吸食。现场缴获的3包冰毒都是从“肥哥”处购买回来的。被告人朱凌云经辨认照片，指认出证人程某就是向其购买毒品的“高个子”。9.穗公（司）鉴（理化）字[2019]01116、01117号《检验报告》证实从被告人朱凌云住处、证人程某身上以及现场缴获的3包晶体状物均检出甲基苯丙胺成分。10.现场勘验检查工作记录及案发现场、涉案毒品照片等证实案发的地点以及公安机关缴获毒品的现场情况。11.电子物证检查工作记录证实案发期间被告人朱凌云分别与证人卢某、程某及“阿某1”联系毒品交易的经过。本院认为：被告人朱凌云违反国家毒品管理法规，向多人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人朱凌云犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本案查明的量刑情节包括：1.被告人朱凌云归案后能如实供述主要犯罪事实，本院酌情对其从轻处罚。2.涉案毒品已被缴获，尚未流入社会造成实际危害，本院酌情对其从轻处罚。3.被告人朱凌云有违法劣迹，本院酌情对其从重处罚。公诉机关提出的量刑建议，与被告人朱凌云的罪责相符，本院予以采纳。关于被告人朱凌云提出其只是想骗取“阿某1”钱财并不想实际交付毒品及辩护人提出该宗事实不应认定为一宗贩卖毒品行为的辩解辩护意见，评析如下：首先，现有手机微信聊天记录、微信账户交易记录、证人卢某、程某的证言、被告人朱凌云的供述等证据证实被告人朱凌云与“阿某1”协商毒品交易并在收取“阿某1”给付的毒资人民币3000元后向上家购买毒品的事实，足见被告人朱凌云实施了贩卖毒品的行为且已进入交易环节，构成既遂。其次，从被告人朱凌云向卢某、程某贩卖毒品的价格来看，1包价值人民币800元的毒品净重0.56克至0.70克之间，被告人朱凌云贩卖给“阿某1”的毒品价格1包为人民币600元，被告人朱凌云收取了5包毒品的价钱，也就是说需交付给“阿某1”的毒品重量一般不超过3.5克，而在被告人朱凌云的住处查获的毒品有4.6克，可见被告人朱凌云具备向“阿某1”交付毒品的可能性；第三，从被告人朱凌云与“阿某1”的微信聊天记录来看，“阿某1”在2019年8月8日表示“我明天过来找你拿就行”，但被告人朱凌云在2019年8月9日0时许即被抓获，也就是说被告人朱凌云没有向“阿某1”交付毒品，并非是不想交付，而是因为被抓而无法交付；第四，被告人朱凌云称从来没见过“阿某1”、只有他的微信号，但从二人的微信聊天记录来看，双方素有交情，并有共同的朋友；第五，根据相关规定，从贩毒人员住所查获的毒品及贩毒人员购买的毒品数量均应全部认定为其贩卖的毒品数量，被告人朱凌云亦承认从购毒人员身上及现场查获的3包毒品均是其向上家购买的，因此应当认定被告人朱凌云贩卖毒品的数量为5.86克。综上，现有证据足以证实被告人朱凌云为完成与“阿某1”的毒品交易已做好交付准备，其行为构成贩卖毒品罪，而被告人朱凌云提出不想实际交付毒品的辩解缺乏足够证据证明，本院不予采信。因此上述辩解辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人朱凌云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年8月9日起至2022年8月8日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺5.86克及作案工具苹果牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（此页无正文）审 判 长  张 茵人民陪审员  刘丽娟人民陪审员  周逸瑜二〇二〇年五月十四日书 记 员  韦家璐附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的"情节严重"：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。