辽宁省抚顺市东洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0403民初1701号原告:谢元东，男，现住抚顺市东洲区（户籍地抚顺市新宾满族自治县）。委托诉讼代理人：黄传君，系抚顺市法律援助中心律师。委托诉讼代理人：亓飞，系辽宁新霁律师事务所律师。被告：金广为，男，户籍地抚顺市东洲区。委托诉讼代理人：王玉荣，系辽宁正太律师事务所律师。被告：姜鑫，女，户籍地抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：李晨，户籍地抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：魏连成，系北京市京泰律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地抚顺市顺城区。负责人：朱宇，系该公司总经理。委托诉讼代理人:王敬锐，系该公司法律顾问。第三人：孙亮，男，户籍地抚顺市东洲区。委托诉讼代理人：沈东民，系辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。第三人：阳光财险保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市顺城区浑河北路**。负责人：张松，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张娜，系公司职员。委托诉讼代理人：张世娟，系公司职员。原告谢元东与被告金广为、被告姜鑫、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司（以下简称“人民保险公司”）、第三人孙亮、第三人阳光财险保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称“阳光保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢元东的委托诉讼代理人黄传君、亓飞，被告金广为及其委托诉讼代理人王玉荣，被告姜鑫的委托诉讼代理人李晨、魏连成，被告人民保险公司的委托诉讼代理人王敬锐，第三人孙亮及其委托诉讼代理人沈东民，第三人阳光保险公司的委托诉讼代理人张娜、张世娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢元东向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费116060.36元、伙食补助费5040元、营养费30240元、护理费54583.2元、误工费59122.98元、伤残赔偿金365951.6元、精神损害抚慰金78418.2元、鉴定费8000元、辅助器具费650元、住宿费3338元、交通费10000元，被抚养人生活费67883.2元，共计799289.54元；2.判令保险公司在保险范围内先行赔付；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告姜鑫系辽Ｄ×××**号出租车车主，被告金广为系该车辆实际驾驶人。2016年11月8日凌晨3时20分许，被告金广为驾驶辽Ｄ×××**号出租车在东洲区行驶，行驶至事故地点与谢元东相撞，相撞后驾车逃逸，造成车辆损坏，谢元东受伤昏迷。抚顺市公安局交警支队东洲交通警察大队【2017】第00025号道路交通事故认定书认定：被告人金广为负事故的全部责任，原告无责任。被告姜鑫作为肇事车辆的实际所有人，依法应对以上损失承担连带赔偿责任。被告保险公司作为肇事车辆的保险人，依法对上述损失在保险责任范围内承担赔偿责任。被告金广为辩称，1.对事故发生的时间、、地点及责任认定均有异议金广为是临时替班开出租车，本次事故发生时金广为不知情，事后交警队找其询问时通过路段监控认为金广为有发生交通事故的嫌疑，在此情形下金广为承认在这个路段开过车，但并不知道撞过人。金广为收到责任认定书后因为不懂法没有行政复议才导致今天的诉讼。2.案涉车辆所有人、经营者为姜鑫，第三人孙亮是姜鑫雇佣的夜班司机，且孙亮给姜鑫开出租车已长达一年多的时间，在此期间，车主已经授权如果有事可以找临时替班司机开车。2016年11月7日孙亮因生病找金广为替班开车，金广为接受孙亮的授权临时给姜鑫开出租车的行为实际上也形成了雇佣关系，且金广为将份子钱交给了姜鑫，故认为原告诉求合理、合法的部分应先由车辆投保的交强险限额内100%赔偿，超出交强险的部分应该由姜鑫承担责任，金广为不承担赔偿责任。3.原告诉请的营养费没有依据，不认可。4.原告提交的鉴定意见所适用的法律、法规及标准存在瑕疵和错误，故对原告诉求的伤残赔偿金及精神抚慰金不认可。需强调的是，案涉事故虽然发生在2016年11月8日，原告通过6家医院的治疗到2017年9月27日，自己委托上海鉴定所鉴定。中华人民共和国人身损害赔偿标准在2017年1月1日已适用人体损害的分级标准，但该鉴定所适用是早已作废的交通事故人身损害赔偿标准，故认为鉴定不合法。鉴定所于2018年12月14日向辽宁省抚顺市公安局交通警察支队东洲交通大队出具了关于鉴定的情况说明，说明中对错误作出的更正也恰恰说明了鉴定机构明知2017年1月1日就已经颁布了新条文，却适用了旧条文，因此我方认为该鉴定意见不能作为定案依据。5.本次事故发生在2016年，原告受伤后经过6家医院的治疗，但没有看到转诊证明，认为原告没有转诊记录且在平级医院，所以对赔偿责任依据和数额不认同。7.对原告诉请的各项赔偿质证中发表意见。费用计算依据按照2017年的标准计算。被告姜鑫辩称，1.被告姜鑫与被告金广为不认识，在本案中没有任何法律关系。2.第三人孙亮是被告姜鑫车辆的承租人，孙亮将车辆私自借给被告金广为驾驶，被告姜鑫不知情，交通事故发生后承租人孙亮、被告金广为也未将交通事故的过程及结果通报给姜鑫，整个事故过程姜鑫不知情、不清楚。3.承租人孙亮擅自将承租的车辆借给被告金广为驾驶，造成了本案交通事故的发生，被告金广为在事故发生后选择了逃避责任，驾车逃离现场是引起本案事故的全部过错责任人。4.被告姜鑫所有的辽Ｄ×××**号出租车机械性能良好，是安全正常运营的出租车。5.辽Ｄ×××**号出租车辆手续齐全，被告姜鑫具备客运出租资格。6.辽Ｄ×××**号出租车于2016年5月9日至2017年5月8日在人民保险公司投保了交强险，于2016年5月9日至2017年5月8日在阳光保险公司投保了50万元的第三者责任保险，具备了交通事故的赔偿保障能力。7.第三人孙亮与被告姜鑫存在出租车辆租赁法律关系，被告金广为和第三人孙亮是本案交通事故的民事责任人，应承担全部民事赔偿责任。8.案涉鉴定出现了两个鉴定结论，我方认为在证据规则上不具备三性。两个鉴定意见书内容不同；委托人不同，其中一份是谢元东，另一份是东洲区交通队；鉴定人员不同，三个人中有一个人不同；该鉴定意见依据的道路交通事故受伤人员伤残评定和人体损害程度鉴定标准已经被两高三部人体损害分级规定所废止，2017年1月1日起就执行了新规定，案涉鉴定意见，一份为2017年10月31日、另一份为2017年11月22日，应该适用分级规定了。很显然超出了程序问题，更是超出了法律瑕疵，因此对鉴定书不认可。被告人民保险公司辩称，本案肇事车辆于2016年5月9日至2017年5月8日在我公司投保了交强险，对于伤者的鉴定费、复印费、诉讼费不在保险公司的赔偿范围内。另外，本次诉讼原告参照的是2019年标准有错，按照最高院的规定，应该按照第一次庭审时2018年3月12日的标准适用的是2017年标准计算相应的各项费用。第三人孙亮辩称，1.第三人孙亮不是车辆的所有人也不是本案车辆肇事方，对该起事故不应该承担任何责任。2.孙亮是受雇于车辆实际所有人姜鑫从事夜班司机工作，在从事夜班司机工作中也出现过由自己有事或生病无法从事工作，也为此找到了车辆实际所有人姜鑫，姜鑫也明确表示孙亮可以替他找其他司机代班，而孙亮案发当天也是因为有病找到了被告金广为，为姜鑫开夜班车，而金广为开车将收入的份子钱交给了姜鑫，金广为也作为姜鑫的受雇的司机。3.关于本案的伤残鉴定结论，同意金广为的意见，补充：（1）我方认为交警部门作为国家行政机关无权对民事诉讼的相关鉴定进行委托，根据法律规定交警部门只有因对交通事故责任划分所需要的鉴定进行委托，委托程序违法；（2）通过该鉴定的受理时间及交警部门出具的所谓委托，该鉴定是在原告自行找到该鉴定机构后在该鉴定机构认为能够为其出具鉴定报告的情况下，又到交警部门办理所有的委托，显然这种委托在程序上是不符合法律规定的；（3）该鉴定机构鉴定时交警部门没有通知本案的其他当事人，剥夺了本案其他当事人参与鉴定及对鉴定的知情权，程序违法；（4）该鉴定机构是2017年9月受理该鉴定，2017年10月和2017年11月分别出具两个鉴定报告，显然该鉴定报告所采用的道交标准是已经废止的标准，根据两高及三部在2016年4月18日颁布了《人体损伤致残程度分级》作为新的身体损伤伤残评定标准，且在2017年1月1日正式实施，新标准实施后，原来的标准同日废止，即从2017年1月1日起所有的交通肇事及人体损伤的评残均应适用新标准，这一点在两高三部颁布新标准当中已经作了明确的说明，进一步说明上海鉴定所所作的鉴定引用标准是错误的，其在2018年12月14日给交警部门作出的说明更是错误的，其称因交通肇事发生在2016年，所以要适用以前的道交标准，这明显违反相关的法律规定，且在我们现今处理的所有交通事故案件，发生在2017年1月1日之前的交通事故在2017年之后进行评残的均适用新标准，这块我方可以向法庭提供鉴定结论，因此上海鉴定所的鉴定报告程序违法、适用标准违法、结论违法。在2018年12月14日给交警部门出具的说明不能对他的鉴定结论做出合理解释，因此该鉴定人民法院不能予以采信。4.通过在交警部门的多次委托，和我们两次一审法院审理期间的多次委托，无论是抚顺市的鉴定机构、辽宁省的鉴定机构包括北京的鉴定机构均没有受理，进一步说明上海的鉴定结论是严重错误的，而人民法院所委托的包括中国医大司法鉴定中心和沈阳医学院这两家在辽宁省均是权威的机构，他们都没有给予鉴定，进一步说明该鉴定结论的错误性。综上请人民法院依法不采信该鉴定机构的鉴定结论。第三人阳光保险公司辩称，肇事司机是逃逸，根据中国保险行业协会机动车综合示范商业条款的第二章第二十四条第一款，本次事故根据交警部门的责任认定书，司机是肇事逃逸，所以我公司在本次事故中不承担赔偿责任。经理审查明：2016年11月8日3时20分许，金广为驾驶辽Ｄ×××**小型轿车由南向北行驶至事故地点时，未注意避让行人，与行人谢元东发生道路交通事故后，金广为肇事后逃逸，驾驶肇事车辆驶离现场，致车辆损坏，谢元东受伤。此次事故经抚顺市公安局交通警察支队东洲交警大队辽公交认字[2017]第000025号道路交通事故认定书认定：金广为负事故的全部责任，谢元东无责任。原告受伤后，分别到抚顺市中医院、抚顺矿务局总医院、抚顺矿区三公司医院、中国医科大学附属第一医院、沈阳军区总医院、辽宁省中医院、北京大学第三医院、北京积水潭医院、复旦大学附属华山医院住院治疗，住院63天，期间二级护理。出院诊断：头颈外伤、头部皮裂伤、右额部少量硬膜下积液、颈髓损伤、颈椎间盘突出症伴椎管狭窄（C5-7）；头颈部损伤、颈髓损伤不除外、腰部外伤；无骨折脱位型颈脊髓损伤等。诊断共计休息6个月。另查明，辽Ｄ×××**小型车辆所有人是被告姜鑫，本案第三人孙亮是姜鑫雇佣的司机，孙亮未告知姜鑫找被告金广为代其驾驶事故车辆，金广为驾驶事故车辆及发生事故时亦未告知姜鑫。金广为驾驶事故车辆时未取得道路运输从业资格，孙亮亦未对金广为是否具有从业资格进行审查。事故当天的收益（份子钱）归姜鑫所有。另查明，案涉车在人民保险公司投有交强险；在阳光保险公司投有商业三者险50万，不计免赔。本次事故发生在上述保险期限内。原告主张精神损害抚慰金在交强险中优先赔付。本院所确认的上述事实，有当事人陈述、道路交通事故责任认定书、医疗费收据、诊断书、住院病志等证据材料在案为凭，这些材料已经开庭质证及本院审查，可以采信。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，公民的健康权受到侵害后其合理的损失应当得到赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中，第三人孙亮为被告姜鑫直接雇佣的夜班司机，被告金广为虽不是被告姜鑫直接雇佣的司机，但被告金广为完成运输后的收益（份子钱）归被告姜鑫所有，姜鑫与金广为实际上已形成雇佣关系，发生案涉交通事故，应由姜鑫承担相应的损害赔偿责任；金广为肇事后逃逸，应承担连带责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十三条规定：“机动车驾驶人发生交通事故后逃逸，该机动车参加强制保险的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿”。案涉车辆在人民保险公司投保了交强险，故原告方的合理经济损失应由被告人民保险公司在交强险责任限额内先行承担相应的赔偿责任。超过交强险限额以外的部分，由被告金广为、第三人孙亮予以赔偿。对于原告所诉请的医疗费，按其向本院提供的有效票据予以认定。对于原告诉请住院伙食补助费，按照80元/日及原告住院天数进行计算。对于原告诉请的营养费，原告在抚顺市中医院住院17天，长期医嘱半流食，按照80元/日认定。对于原告诉请的护理费，按照辽宁省2018年居民服务业年平均收入、护理天数及住院期间护理级别认定。对于原告诉请的误工费，按照2018年辽宁省批发零售行业标准、原告住院天数、诊断休息天数认定（护理费、误工费赔偿标准以第一次一审程序最后一次法庭辩论终结日为基准日，适用此前最新公布的赔偿标准，本案第一次一审程序最后一次法庭辩论终结日为2018年9月10日）。原告诉请的交通费，根据原告住院及治疗情况以及护理人员的交通费用，本院酌情认定5000元。对于原告诉请的住宿费，结合原告就医情况，及其提供的相关票据，本院认定2932元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有出庭必要的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用”。原告提交的鉴定意见书及鉴定机构向交警部门出具的回复，被告均不予认可，认为该鉴定存在适用标准不符合法律规定等问题，及要求鉴定人员出具相关资质，并申请鉴定人员出庭。经本院与申请人及被申请人沟通，本院通过书面形式向鉴定机构发出《接受询问通知书》，鉴定机构逾期未对询问作出回复，故本院对原告提交的鉴定意见不予采纳，因此原告据此提出的与伤残等级鉴定相关的诉求：伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费，因没有依据，本院不予支持。对原告谢元东的合理经济损失为170922.23元[医疗费114181.34元（包含医保统筹4373.58元）、住院伙食补助费5040元（80元×63天）、营养费1360元（80元×17天半流食）、护理费7279.52元（42175元/365天×63天）、误工费34477.37元（51787元/365天×（63+180）天）、辅助器具费652元、交通费5000元、住宿费2932元]。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第五十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告谢元东的合理经济损失为：医疗费114181.34元（包含医保统筹4373.58元）、住院伙食补助费5040元、营养费1360元、护理费7279.52元、误工费34477.37元、辅助器具费652元、交通费5000元、住宿费2932元，共计：170922.23元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于本判决生效后三十日内在机动车交强险限额范围内医疗费项下赔付原告谢元东10000元（包括：医疗费10000元）；在伤残赔偿金项下赔付原告谢元东50340.89元（包括：护理费7279.52元、误工费34477.37元、辅助器具费652元、交通费5000元、住宿费2932元）；三、超出机动车交强险范围的损失由被告姜鑫、被告金广为于本判决生效后三十日内赔偿原告谢元东110581.34元[包括：医疗费104181.34元（包含医保统筹4373.58元）、住院伙食补助费4050元、营养费1360元]；谢元东在得到实际赔偿后，应将基本医疗保险获得的利益返还基本医疗保险机构；四、驳回原告谢元东的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11715元，原告已预交，由原告谢元东负担9185元，由被告姜鑫、被告金广为负担2530元，由被告姜鑫、被告金广为负担部分随上述款项一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 员  王 越人民陪审员  孙文蕾人民陪审员  高占敏二〇二〇年五月十八日代理书记员  黄金玉