四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)川17民终469号上诉人（原审被告）：四川省大路煤矿有限责任公司。住所地：四川省宣汉县天生镇一村。法定代表人：肖大贵，总经理。委托诉讼代理人：王红梅，四川绥定律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李奎，住四川省渠县。委托诉讼代理人：王得蕴，宣汉县天生法律服务所法律工作者。上诉人四川省大路煤矿有限责任公司（以下简称大路公司）因与被上诉人李奎工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院（2019）川1722民初3092号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭开庭审理了本案。上诉人大路公司的委托诉讼代理人王红梅。被上诉人李奎及委托诉讼代理人王得蕴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。大路公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求，一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人诉请工伤保险待遇，与事实不符，且证据不充分，应予以驳回，原判存在事实认定错误、适用法律错误，应予以纠正；2.即使认定被上诉人在上诉人处享有赔偿或补偿的，也应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，依法确定被上诉人伤残等级、相应赔偿项目及标准；3.被上诉人存在过错，所致损失应按50%予以承担，此外，上诉人垫付医疗费用121650元、被上诉人借支13000元，应在上诉人承担范围内全额扣减。李奎达辩称，1.上诉人的上诉事实上不成立，一是上诉人作为用人单位未按时提交工伤认定申请，在此期间发生的符合法律规定的工伤保险待遇等有关费用应当由用人单位负责，二是上诉人上诉称的超过仲裁时效，并不代表超过诉讼时效，三是上诉人曲解宣汉县劳动争议仲裁委员会宣劳人仲不（2019）88号不予受理通知书；2.被上诉人的受伤属于工伤，不存在被上诉人所称的应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定被上诉人伤残等级、相应赔偿项目及标准的情形；3.上诉人未给被上诉人购买五险一金本身违法，被上诉人的受伤系工伤，其医疗费当然应由上诉负担，被上诉人的借支一审判决已经扣除。被上诉人李奎向一审法院起诉请求：1.确认原告为工伤；2.被告支付原告一次性伤残补助金57600元、一次性就业补助金和医疗补助金173808元、住院伙食补助费7800元、停工留薪待遇57600元、住院期间护理费5498.57元、交通费1000元、解除劳动关系经济补偿金10000元，共计313306.57元；3.原告医疗费用121650元由被告承担；4.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告李奎于2016年开始在原告大路公司务工，从事维修工工作，双方签订了书面劳动合同，合同约定工作时间为2016年6月27日至2019年6月26日并约定原告工资为每月3500元。被告大路公司未在社会保险经办机构为原告李奎办理工伤保险参保手续。2017年5月24日，原告李奎在维修输送带时不慎受伤，当即被送往达州市中心医院，经诊断为：1、右侧尺桡骨粉碎性骨折；2、右手拇指近节指骨骨折；3、右手第3、4指远节指骨骨折。原告李奎于2017年6月20日出院，达州市中心医院出院记录记载本次住院26天。2018年9月1日原告李奎到达州田氏骨病医院住院进行取内固定术手术，于2018年9月11日出院，达州田氏骨病医院出院记录记载本次住院10天。原告李奎两次共计住院36天，所花住院治疗费用已由被告单位支付，原告住院期间由其亲属护理，两次出院医嘱共建议休息1月4周。2019年7月4日，达州市劳动能力鉴定委员会作出达市劳鉴委员字（2019）104号劳动能力委托鉴定结论书，鉴定原告李奎的伤残等级为柒级。原告向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宣汉县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月26日作出宣劳人仲案[2019]88号仲裁裁决书裁定不予受理，2019年10月10日，原告大路公司起诉来院，并提出前述诉讼请求。庭审中,原告李奎提出要求与被告大路公司解除劳动关系，被告大路公司对此未表示异议。原告李奎认可在被告大路公司处计借支了13000元。一审法院认为，原、被告签订了书面劳动合同，双方对书面劳动合同予以认可，双方事实劳动关系成立。被告大路公司未在相关社会保险经办机构为原告李奎办理工伤保险参保手续，也未在事故伤害发生之日起三十日内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，被告大路公司的行为违反了《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条以及《工伤保险条例》第二条、第十七条的有关规定，为保护劳动者的合法权益，本案应当按照工伤保险的相关法律法规进行认定。原告李奎在维修输送带时受伤，依照《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；……”的规定，原告李奎于2017年5月24日的受伤为工伤，因原告大路公司未在相关社会保险经办机构为被告李奎办理工伤保险参保手续，依照《工伤保险条例》第三十条“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定……”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……”的规定，为保护劳动者的合法权益，被告李奎的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、住院护理费、停工留薪待遇、伤残鉴定费以及终止劳动关系经济补偿金等均应由被告大路公司承担。关于原告李奎所享受的各项工伤保险待遇计算基数如何确定的问题，因被告大路公司向本院提交的劳动合同上载明原告每月为固定工资3500元，原告李奎提出其月工资为4800元但未提交相关证据予以佐证，原告李奎承担举证不能的法律后果，本案各项工伤保险待遇计算基数确定为每月3500元。对各项工伤保险待遇计算如下：1、一次性伤残补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条“……（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……”的规定，原告李奎的一次性伤残补助金为3500.00元/月×13个月=45500元，原告诉求超出部分不予支持。2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条“……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和川府发[2011]28号第三条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，……；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月……”的规定，原告李奎因工致残被鉴定为七级伤残，原告李奎的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为3500元/月×（10个月＋26个月）=126000元，原告诉求超出部分不予支持。3、停工留薪待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月…”的规定，原告李奎共计住院36天，医嘱休息1月4周，共计94天，据此原告的停工留薪期间计算为四个月，原告的停工留薪待遇为3500元/月×4个月=14000元，原告诉求超出部分不予支持。4、医疗费121650元，被告大路公司在庭审时陈述原告李奎两次住院治疗所产生的医疗费用已全部由被告大路公司支付，原告李奎对此表示认可，在本案中对医疗费不再处理。5、护理费，原告李奎住院和医嘱休息共计94天,被告大路公司没有派人护理,由原告亲属护理,参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”之规定，原告李奎的护理费请求未超出法律规定，予以支持。6、住院伙食补助费。原告李奎两次住院共计36天，故原告李奎的住院伙食补助费为20元/天×36天=720元，原告诉求超出部分不予支持。7、终止劳动关系经济补偿金，原告李奎提出与被告大路公司终止劳动关系和工伤保险关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，被告大路公司应当向原告李奎支付解除劳动合同的经济补偿金，原告李奎住院治疗后的出院时间为2018年9月11日，故其工作年限计算为2.5年为宜，故被告的经济补偿金为3500元×2.5=8750元，原告诉求超出部分不予支持。8、交通费，原告李奎未提交相应交通费票据，结合本案原告系渠县人，在达州住院治疗和进行工伤认定必然产生相关费用，对交通费本院酌情认定为500元。综上,被告大路公司应当支付原告李奎一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金126000元、停工留薪待遇14000元、住院护理费498.57元、住院伙食补助费720.元、终止劳动关系经济补偿金8750元、交通费500元，共计200968.57元,减去原告李奎借支的13000元，被告大路公司还应向原告李奎支付187968.57元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国社会保险法》第五十八条以及《工伤保险条例》第二条、第十七条、第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决：一、终止原告四川省大路煤矿有限责任公司与被告李奎的劳动关系；二、原告四川省大路煤矿有限责任公司在本判决发生法律效力后三十日内支付被告李奎一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、住院护理费、住院伙食补助费、终止劳动关系经济补偿金、交通费等共计187968.57元；三、驳回原告李奎的其它诉讼请求。以上金钱给付义务在本判决发生法律效力后十五日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告四川省大路煤矿有限责任公司负担。二审中,双方没有提交新的证据，并对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。本院认为，上诉人大路公司与被上诉人李奎签订了劳动合同，后被上诉人李奎在大路公司从事维修输送带的工作中受伤，经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定李奎的伤残等级为七级的事实存在。上诉人大路公司与被上诉人李奎签订劳动合同后没有在相关社会保险经办机构为李奎办理工伤保险手续，对李奎因工受伤依法应享受的工伤保险的相关待遇承担给付责任。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第38、46、47条，《中华人民共和国社会保险法》第58条和《工伤保险条例》第2条、第14条、第17条、第30条、第33条、第37条及相关的规定，确定被上诉人李奎应享受工伤保险待遇的金额为200968.57元，在扣减被上诉人李奎借款13000元后，判决上诉人大路公司支付187968.57元并无不当。上诉人大路公司提出被上诉人诉请工伤保险待遇证据不足、应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定确定被上诉人伤残等级、相应赔偿项目、标准，以及被上诉人应承担50％损失、扣减垫付的医疗费和借款的理由和观点，不符合法律、法规的规定，本院不予支持。综上所述，大路公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定。判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由四川省大路煤矿有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐其安审判员  侯必明审判员  程 瑜二〇二〇年五月二十八日书记员  向 琪