广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初11545号原告：广州市花都区新华力高装饰工程部，住所地广州市花都区天贵路******，统一社会信用代码92440101MA59G1DH6R。经营者：宋礼谦，男，1973年3月21日出生，汉族，住广州市花都区，委托诉讼代理人：徐国棠，广东丞洛律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎炎明，广东丞洛律师事务所律师。被告：吴志斌，男，1966年4月2日出生，汉族，住广州市花都区，被告：罗汉强，男，1965年9月11日出生，汉族，住广州市花都区，被告：鲍亚隆，男，1992年7月12日出生，汉族，住湖北省孝感市开发区，被告：文贤光，男，1968年7月8日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**,被告：赵亚东，男，1965年6月19日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**，原告广州市花都区新华力高装饰工程部（以下简称力高工程部）与被告吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭审理了本案。原告力高工程部的委托诉讼代理人徐国棠、黎炎明，被告吴志斌到庭参加诉讼，被告罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告力高工程部向本院提出诉讼请求:1.请求法院判令吴志斌偿还力高工程部工程款287194元;2.判令吴志斌支付逾期还款利息（以287194元为本金，自2017年8月5日起，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算），暂计至2019年8月8日为27776.05元,实际计至付清款日止;3.判令吴志斌支付工程违约金28719.40元（以287194元为基数，以拖欠工程款项的10%计算违约金)；4.判令罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东对上述工程欠款承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东承担。事实和理由：2016年7月7日，力高工程部与吴志斌经协商一致签订《工程承包合同》，约定由力高工程部为吴志斌、罗汉强、文贤光、鲍亚隆、赵亚东所共同租赁的地块“狮岭合和综合市场”进行装修工程，该工程由力高工程部提供设计图、包工包料施工，工程总造价2746457元。2016年11月28日，吴志斌、罗汉强、文贤光、鲍亚隆、赵亚东成立“广州合辉市场经营管理有限公司”（以下简称合辉公司）对“狮岭合和综合市场”进行经营管理，并以公司名义在上述工程合同盖章追认，确认双方债权债务关系。工程施工期，力高工程部按约定施工，并定期向吴志斌及其指定驻场代表罗汉强汇报工程进度，吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东以文贤光账户按期分阶段向力高工程部支付了工程款。但工程完工交收后，吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东以合辉公司作为市场管理方名义确认剩余工程款，但吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东及合辉公司均未按约定向力高工程部付清工程余款，合计287194元。由于合辉公司及其股东均作为“狮岭合和综合市场”工程项目的付款方，力高工程部认为合辉公司与其股东出现财产混同的情况；2018年11月23日，吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东成立清算组，在未通过法定程序通知债权人的情况下，擅自注销合辉公司，造成力高工程部无法追偿债权。为此，力高工程部曾多次催讨余款，但未得到清偿，为维护力高工程部的合法利益，特向法院提起诉讼，望法院判如所请。本案中吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东在2016年成立合辉公司时，直到2018年企业进行清算前并没有出资，因此吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东需对债务承担连带责任。被告吴志斌辩称，同意力高工程部的诉讼请求。被告罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东未到庭参加庭审，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：力高工程部是不具备相应的建设工程施工资质的个体工商户。2016年7月7日，吴志斌（甲方、发包方）与力高工程部（乙方、承包方）签订《工程承包合同》，载明，工程名称为狮岭合和综合市场，承包内容为水电、排水排污、砌墙、铺砖、铝扣天花等，工程总造价2746457元，合同签订后，甲方付总工程款15%给乙方作备材料款，按开工日期开始计算，第25天甲方付总工程款25%给乙方，按开工日期开始计算，第50天甲方付总工程款25%给乙方，按开工日期开始计算，第70天甲方付总工程款15%给乙方，20%工程余款，全部工程竣工验收后，两个月内甲方一次性付清给乙方。合同并对其他权利义务进行了约定。合同甲方处加盖了广州合辉市场经营管理有限公司（以下简称合辉公司）的印章。合同签订后，力高工程部对涉案工程进行了施工。2017年1月12日，力高工程部与合辉公司进行了结算，结算的工程总造价是2340408元，合辉公司在结算单上盖章，吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东在结算单上签名。力高工程部陈述吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东分别在2017年8月6日之前通过转账、现金的形式共计支付款项2053214元。合辉公司是成立于2016年11月28日的有限责任公司，吴志斌是其法定代表人，吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东是其股东，合辉公司于2019年6月18日核准注销，吴志斌是清算组负责人，清算组成员是罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东。庭审中，力高工程部与吴志斌一致确认如下事实：涉案合同的实际主体是力高工程部与吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东，由吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东协商一致后与力高工程部签订合同，因签订合同时合辉公司还未成立，故由吴志斌代为签名，后来有了公章后才补盖的印章。工程竣工验收、交付使用的时间是2016年9月底。吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东以合伙形式进行发包，后因为吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东要管理合辉市场而建立了合辉公司。合辉公司建立之时吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东并无实缴出资，仅是认缴出资，后合辉公司进行了清算，清算组进行清算并未告知债权人，力高工程部对此并不知情，债权债务并未清算完毕。被告分别于2016年7月9日、2016年8月12日、2016年9月8日、2016年9月19日、2017年1月25日、2017年5月4日、2017年8月5日通过转账、现金共支付工付款2053214元，剩余287194元未支付。庭审中，吴志斌陈述其不同意支付28719.40元违约金。诉讼中，本院向力高工程部释明，若涉案合同无效，力高工程部是否变更诉讼请求，力高工程部表示不变更。本院认为，本案立案时的案由是建设工程施工合同纠纷，经审查，本案应为装饰装修合同纠纷，故更改本案案由为装饰装修合同纠纷。《中华人民共和国建筑法》第十三条规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。《建设工程质量管理条例》第二条规定，凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。第二十五条规定，施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。第六十条规定，违反本条例规定，勘察、设计、施工、工程监理单位超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为。因此，力高工程部承接涉案工程应当依法取得相应等级的资质证书，力高工程部作为个体工商户不具备相应的建设工程施工资质，故依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的；……”，因此，涉案合同应属于无效合同。合同虽无效，力高工程部对涉案工程进行了施工，涉案工程经过了竣工验收并交付使用，吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东及合辉公司确认涉案工程的造价是2340408元，力高工程部有权依照结算的工程造价收取工程款。关于本案承担责任的主体，吴志斌作为合同签订主体应当承担责任，合辉公司成立后在涉案合同上盖章确认，因此，合辉公司是本案的合同主体，涉案工程于2016年9月底竣工验收并交付使用，合辉公司及吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东于2017年1月12日在结算单上确认工程造价，此时吴志斌及合辉公司应当向力高工程部支付工程款，逾期支付工程款，应当支付逾期付款的利息。力高工程部请求吴志斌向其支付剩余工程款287194元及从2017年8月5日起支付利息，理据充分，本院予以支持。利息标准：2017年8月5日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准，2019年8月20日后以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司登记注册地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照欠款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应当予以支持。”吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东作为合辉公司的股东，本案中并无任何证据显示吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东已按照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条的规定将公司解散清算事宜书面通知了已知债权人力高工程部，且吴志斌作为清算组负责人亦于诉讼中确认合辉公司清算时并未告知力高工程部。由于合辉公司清算组未依法履行通知义务，导致力高工程部未及时申报债权未获清偿，力高工程部主张清算组成员对其损失承担赔偿责任，合理有据。关于力高工程部的损失，力高工程部主张未付工程款287194元及从2017年8月5日开始计付利息，不违反法律规定，本院予以支持。涉案合同无效，力高工程部请求吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东支付违约金，依据不足，本院不予支持。被告罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，违反法律法规，本院依法缺席判决。综上所述，力高工程部诉讼请求中的合理部分，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告吴志斌于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市花都区新华力高装饰工程部支付工程余款287194元；二、被告吴志斌于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市花都区新华力高装饰工程部支付工程余款287194元的利息，利息从2017年8月5日起计至付清款项之日止，利息标准：2017年8月5日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准，2019年8月20日后以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准；三、被告罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东对上述第一项、第二项确定的义务承担赔偿责任；四、驳回原告广州市花都区新华力高装饰工程部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6456元，由原告广州市花都区新华力高装饰工程部负担539元，由被告吴志斌、罗汉强、鲍亚隆、文贤光、赵亚东负担5917元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  白一帆人民陪审员  朱晓英人民陪审员  姚炳钢二〇二〇年五月二十日法官助理李诗琪书记员孙诗韵