河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01知民初1572号原告：徐巧连。委托诉讼代理人：董富强，河南九格律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭盼盼，河南九格律师事务所实习律师。被告：河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司。法定代表人：朱卫宏。委托诉讼代理人：杨梦圆，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：尚晓梦，上海锦天城（郑州）律师事务所实习律师。原告徐巧连诉被告河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司（以下简称珠峰公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年12月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人董富强，被告珠峰公司的委托诉讼代理人杨梦圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐巧连向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告返还原告承包经营费用18.5万元并支付利息暂计8934元；2.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告拥有在省内开设连锁网吧及开展网吧连锁经营的资格，“珠峰互联时空”是其网吧连锁品牌及服务商标的标识。2010年12月14日，原告与被告签订《河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司承包经营合同》。根据合同约定，被告将其依法设立的河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司郑州直营十九店承包给原告经营，经营地址在郑州市惠济区西山路，被告负责办理珠峰十九店的文化部门经营许可报批等相关手续，原告一次性向被告缴纳承包经营费用18万，并自愿进行投资并使用“珠峰互连时空”品牌依法进行经营管理。合同签订后，原告即向被告支付了18万承包经营费和5000元的管理费，并按被告的要求在惠济区西山路租赁了房屋，安装了电表，购置了303台电脑等经营设备，但被告一直未能办理网络经营文化经营许可证，给被告造成了巨大经济损失，原告后被迫将303台电脑低价处理，白白浪费了五年租金。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告珠峰公司答辩称：1.原告诉状内容与事实严重不符，因原合同约定的十九店选址距离学校过近未被文化局准许，故原、被告用巧连店的设立代替了十九店，属于在合同履行过程中以实际履行行为变更了合同内容，合法合理。2.被告已经按照合同约定履行完毕全部合同义务，为原告办理巧连店文网络文化经营许可证，原告请求返还承包经营费没有事实及法律依据。3.原告存在捏造事实、虚假诉讼的情况，如法院查清事实，恳请给予原告相应处罚。原告为支持其诉请，向本院提交了如下证据：第一组证据证据1、承包经营合同。证据2、珠峰公司收据。证据3、刘晓辉收据。证据4、珠峰公司工商信息。拟证明：1、根据承包经营合同约定，原告徐巧连承包经营河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司(以下简称珠峰公司)的郑州直营十九店，经营地点在郑州市惠济区西山路，被告负责办理珠峰十九店的文化部门经营许可报批等相关手续，并协助原告办理公安、消防、工商等其他手续。原告一次性向被告缴纳承包经营费用18万元。2、合同签订后，原告徐巧连已向被告缴纳18万元的承包经营费，及时履行了合同义务。3、刘晓辉是珠峰公司工作人员，代表珠峰公司指导珠峰十九店的装修，收取徐巧连5000元的管理费。第二组证据证据5、河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司巧连店(以下简称珠峰巧连店)工商信息。拟证明：结合被告在原审中提交的有关证据，豫Ａ×××**号《网络文化经营许可证》珠峰巧连店并不是因珠峰十九店未被受理后为弥补原告损失重新申请设立的，原告从未使用。理由如下:1、珠峰巧连店的初始登记经营地点是郑州市二七区火车站东广场(主站楼北侧二楼)，而不是由郑州市惠济区杜庄村北大街十一号变更过去的，即，郑州市惠济区杜庄村北大街十一号从未被登记过珠峰巧连店的经营地址；2、工商信息显示被告任命房成虎为珠峰巧连店的负责人，而不是原告;3、2013年2月6日豫Ａ×××**号《网络经营许可证》应是由豫Ａ×××**号《网络经营许可证》变更的。豫Ａ×××**号《网络经营许可证》从受理，到出证，历时11个月。豫Ａ×××**号《网络经营许可证》从2011年12月19日出证，到2013年2月6日豫Ａ×××**号《网络经营许可证》出证、珠峰巧连店(火车站店)申请设立，历时十四个月可知，被告取得珠峰巧连店豫Ａ×××**号《网络经营许可证》后，即开始卖证、在郑州市二七区火车站等筹建珠峰巧连店。被告把珠峰巧连店的豫Ａ×××**号《网络经营许可证》以年检取走后未在交付原告使用。为查明事实，被告应提交变更巧连店《网络经营许可证》的有关证明。4、被告2011年1月19日向郑州市文化广电新闻出版局(以下简称市出版局)提交珠峰十九店的行政许可申请书，市出版局2011年5月13日对珠峰十九店下达郑文广新不许字[2011]第13号《行政许可不予受理告知书》。市出版局2011年5月13日同日对珠峰巧连店下达郑文广新许字[2011]第159号《行政许可受理告知书》。设立互联网上网服务营业场所，向出版局提出申请的同时，需依法一并提交营业场所产权证明或租赁意向书、资金信用证明等文件材料。即使其他条件都成就，原告立即同意另行选址，也需要一个选址的时间、与出租人协商租赁事宜、签订租赁意向书的时间，这些事情若没有事前一段时间准备，在一天内做完，并将申请提交到出版局、出版局当时就出具同意受理意见，不符合常识。因此，在珠峰十九店行政许可申请不予受理之前，被告已经申请了珠峰巧连店的行政许可申请，豫Ａ×××**号《网络文化经营许可证》不是因珠峰十九店行政许可申请不予受理后才申请的，珠峰巧连店与珠峰十九店是两个不同的店。第三组证据证据6、2012年11月20日河南省罚没收入统一票据照片一张。证据7、（郑惠）公消安检许字[2011]第0053号《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》照片一张。证据8、郑公信监字第4101081080050号《互联网上网服务营业场所安全审核合格证》照片一张。以上三份证据拍摄于2019年3月4日金水法院一审开庭时珠峰公司提供的证据。拟证明:因被告提供的《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》、《互联网上网服务营业场所安全审核合格证》系伪造，致使原告不能办理营业执照。原告因无营业执照被处罚2万元，该2万元罚款由被告缴纳，由被告的工作人员刘晓辉经手、报账，证明没有办理营业执照的责任在被告，否则被告不会为被告缴纳罚款。2012年12月20日，原告因巧连店被罚款，被告的巧连店于2013年2月6日即已注册成立，证明因被告一证二卖，致使原告无法办理营业执照。对原告提供的证据，被告当庭发表以下质证意见：第一组证据证据1、2，真实性无异议，证明目的有异议，承包经营合同明确约定，被告的合同义务是为原告办理文化经营许可证，原告选址的十九店因距离学校太近未通过审批，原被告双方已经通过实际履行以巧连店提替代了十九店，被告也已经按照原告新的选址重新为原告办理了巧连店的文化许可证，合同义务已经履行完毕。证据3，李晓辉收据真实性无法确定，与被告无关，若如原告所称该笔款系装修管理费，原告经营的巧连店已经按照被告统一风格装修，装修管理费不应退回。证据4，三性无异议。第二组证据证据5，对巧连店工商信息真实性无异议，证明目的有异议。被告的合同义务是为原告办理经营网吧使用的网络文化经营许可证，本案中被告已经提交了证据证明已经为原告办理完毕网络文化经营许可证并交付原告使用。而办理工商营业执照的义务在于原告，原告因一直未能办理营业执照，被工商局处罚并强制将巧连店关闭。巧连店的关闭导致网络文化经营许可证即将因停业被吊销，被告不得已将巧连店文化许可证暂挂至房成虎选址的门店处，由房成虎办理巧连店营业执照经营。原告徐巧连未能办理营业执照也是工商信息中没有徐巧连相关信息的原因。整个合同履行过程中，被告已经完全履行完毕合同义务，原告无照经营，违反法律及合同第十条第一款之约定，被告有权解约，并追究原告的违约责任。第三组证据证据6，河南省罚没收统一票据真实性无异议，证明目的有异议，该票据明确显示处罚对象为徐巧连，说明徐巧连实际使用了原告办理的文化经营许可证，已经开始经营，但因自身原因未办理营业执照导致被工商局处罚。后原告拒绝缴纳罚款，工商局找到作为总公司的被告，由被告代为缴纳罚款。原告的行为已经给被告造成损失，被告保留追究原告责任的权利。证据7-8，《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》、《互联网上网服务营业场所安全审核合格证》照片真实性、合法性、关联性均有异议，该证据系原告办理后提供给被告用于年审使用的，并非被告办理；根据合同约定该证件也是由原告自行办理的证件，被告只需提供配合义务，即提供办理证件所需的总公司的相关材料。被告为支持其答辩意见，提供如下证据：第一组证据证据1、《承包经营合同》一份。拟证明：被告的合同义务是为原告办理网络文化经营许可证，原告的合同义务是办理公安、消防、工商等手续，合同约定原告在经营过程中不得违反国家及地方政府的各项法律法规政策。第二组证据证据2、十九店行政许可申请书一份。证据3、珠峰十九店地图一份。证据4、行政许可不予受理告知书一份。拟证明：1.被告依照合同约定按照原告的选址向文化局提交行政许可申请书；2.因原告的选址距离学校不足200米，不符合法定受理条件，设立申请被驳回。第三组证据证据5、巧连店行政许可受理通知书一份。证据6、互联网上网服务营业场所同意筹建意见书一份。证据7、原告与第三人《租房合同》一份。证据8、原告配偶与网通公司签订的《宽带ip上网电路租用协议书》一份。证据9、网络文化经营许可证正副本各一份。拟证明：1、原告珠峰十九店选址被文化局驳回，原告重新选址惠济区杜庄村设立巧连店替代十九店，被告重新为原告提交巧连店申请，最终予以文化局受理并同意筹建。2、文化局同意筹建后，原告与沈爱喜签订租房合同，在新址（巧连店）设立开店并在联通公司开通宽带网络。3、被告按照合同约定成功为原告办理文化网络文化经营许可证，至此被告在承包经营合同中的合同义务已经履行完毕。第四组证据证据10、原告配偶取走网络文化许可证收据一份。证据11、原告取走安全审核合格证收据一份。证据12、被告企业法人营业执照副本一份（原一审中原告提交）。拟证明：1.原告丈夫于2012年2月6日已将网络文化许可证等证件取走使用；2.因原告经营的巧连店系被告的分公司，原告办理营业执照需要总公司（即被告）的营业执照，原告为办理营业执照，取走被告公司营业执照，并在复印件上签字“此复印件与原件一致，此复印件仅限珠峰巧连店办理工商事宜，徐巧连”。充分证明被告已经履行向原告提供营业执照供其办理分公司营业执照等合同协助义务。第五组证据证据13、联通公司开网记录一份。证据14、郑州市工商局罚没收收据一份。证据15、原告配偶领取被告公章收据一份。拟证明：1、原告实际使用了被告为其办理的文网络文化经营许可证并实际经营巧连店；2、原告因自身原因未能办理巧连店营业执照，构成无照经营，被工商局要求停止经营并处以罚款；3、原告因被停止经营到被告处借取公章用于拆机及光纤退款，被告予以配合。以上全部五组证据综合证明，被告虽与原告签订合同设立十九店，但因十九店离学校过近未被批准，在合同实际履行过程中将十九店变更为巧连店，被告已经按照合同约定为原告经营的巧连店办理了网络文化经营许可证，完成合同义务，原告签字取走文化经营许可证并实际使用开展营业，但因原告自身原因一直未能办理工商执照被工商局依法责令停业。原告因自身原因致使巧连店无法经营，被告对此无过错且已经完全履行合同义务，不应当承担赔偿责任。庭审后，被告珠峰公司补充提交了两份证据：证据16：公示一份，拟证明巧连店的网络文化经营许可证是经公示的，真实证件，被告履行了承包经营合同义务。证据17：网上查询页打印件一份，拟证明被告协助原告办理的安全审核合格证是真实的。对被告提供的证据，原告当庭发表以下质证意见：第一组证据：证据1，对《承包经营合同》真实性、关联性没有异议，对其合法性、证明目的有异议。1.合同约定的是：“甲方负责办理珠峰十九店的文化部门经营许可证报批等相关手续，公安、消防、工商等其他相关手续由被告协助乙方办理。”2、因珠峰十九店“是经甲方依法申请登记设立的分支机构”和从被告提供的第四组证据“11、原告取走安全审核合格证收据一份”可知，办理公安、消防、工商等其他手续，也必须由被告办理。3、被告虽然被认定为网吧连锁企业，但系以把网吧承包给其他人经营，实际买卖网络经营文化许可证，违反《互联网上网服务营业场所管理条例》（2011年1月8日修正版）第十二条：“互联网上网服务营业场所经营单位不得涂改、出租、出借或以其他方式转让《网络文化经营许可证》”之规定。第二组证据：证据2-4，对该组3份证据的真实性不确定，对证明目的有异议，对其关联性没有异议。珠峰十九店行政许可申请书的申请日期有涂改，且申请书应当提交郑州市文化广播新闻出版局，现不应有被告持有。珠峰十九店地图由被告绘制。被告作为网吧连锁企业，应当知道开办网吧的选址要求，在明知选址不符合有关规定的情况下，仍将珠峰十九店承包给原告经营，明显存在欺诈行为。市出版局对设立珠峰十九店的申请不予受理的情况，被告从未告知原告，只是告诉原告：市出版局看现场的人认为离学校近，暂时没有同意。但被告同时说看现场的人不止一个人，过一段时间再申请，出版局委派其他人看现场时，做点工作就能通过，后一直推脱。该证据证明被告不能够获得珠峰十九店成立的前置审批文件，被告违约，珠峰十九店无法依法成立，双方签订合同的目的无法实现。根据《承包经营合同》的（1）、（2）的约定，珠峰十九店应是被告成立好后承包给原告经营，不存在原告选址问题。第三组证据：证据5，对该证据的真实性不能确定，与本案没有关联性，对其证明目的有异议。被告未曾告知原告该证据的情况。该证据与郑文广新不许字[2011]第13号《行政许可不予受理告知书》于2011年5月13日同日形成，说明不是因十九店未被受理后而设立，因为：（1）十九店从提交申请到不予受理，历时近4个月，而巧连店当天申请当天受理；（2）上网服务营业场所需经出版局派人现场查看并经公示，不可能当天提交当天受理；（3）根据《互联网上网服务营业场所管理条例》（2011年1月8日修正版），申请上网服务营业场所需提交“营业场所产权证明或者租赁意向书”等多种材料，不可能在十九店不受理当天，原告、被告、出租人在半天时间内达成改变地址合作、选址、达成租赁意向。证据6，对该证据的真实性没有异议，与本案没有关联性，对其证明目的有异议。证据7，对该证据的真实性有异议，与本案没有关联性，对其证明目的有异议。该证据系根据被告提供的模板在被告公司而填写，出租方和承租方系同一人笔迹，仅为申请许可证使用，并不是真正的租赁协议。证据8，对该证据的真实性没有异议，与本案没有关联性，对其证明目的有异议。证据9，对该证据的真实性没有异议，与本案没有关联性，对其证明目的有异议。巧连店的筹备时间早于双方签订《承包经营合同》的时间，从取名惯例上看，巧连店也是前期存在的老店。原告筹备巧连店办理许可证比较困难时，被告称其设立的十九店许可证能很快办好，原告才与被告签订《承包经营合同》。在签订十九店《承包经营合同》时，被告要求同时签订办理巧连店许可证的合同，因原告不知道被告办证能力，原告要求被告先办理十九店的许可证，同时协助原告办理巧连店的许可证。十九店的许可证办理好后，双方再签订巧连店合同。后因十九店证一直未办理，巧连店文化许可证办好后，被告要求原告再行缴纳18万元办证费用，因原告要求先用十九店的钱抵巧连店的费用，被告以年审为由，收回巧连店的文化许可证、安全审核合格证、消防安全检查检查合格证后再未交付原告。第四组证据：证据10-12，该组证据与本案没有关联性，对证明目的有异议。该组证据与十九店无关。该组证据证明巧连店安全审核合格证由被告提供给原告。在2019年3月4日金水法院一审开庭时，被告还举证提供给了一份公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证，因该两份证据系伪造，致使原告不能办理营业执照。第五组证据：证据13-15，该组证据与本案没有关联性，对证明目的有异议。该组证据与十九店无关，联通开网是为配合被告办理证照，原告和联通公司于2011年6月16日签订《宽带IP上网电路租用协议书》，于2012年6月25日即注销。巧连店的实际宽带IP上网电路，系原告与其他网吧合用。因被告提供的《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》、《互联网上网服务营业场所安全审核合格证》系伪造，致使原告不能办理营业执照。原告因无营业执照被处罚2万元，该2万元罚款由被告缴纳，由被告的工作人员刘晓辉经手、报账，证明没有办理营业执照的责任在被告，否则被告不会为被告缴纳罚款。证据16：对该证据真实性不确定。被告持有的公告，不符合公示要求，该公告在被告手中，不符合一般常态。且与本案无关，本案是因被告未履行珠峰19店承包经营合同，原告要求被告终止合同，并追究被告违约责任的诉讼，与巧连店没有关系。证明目的有异议，根据被告提供文化局同日出具的珠峰19店不予受理通知书和巧连店的受理通知书，可知巧连店不是珠峰19店。证据17：网页查询截图，来源与真实性均无法判断，根据郑州市公安局公示的办理互联网上网服务营业场所安全审核合格证，提交材料清单中必须有公众聚集场所使用营业前消防安全合格证。在消防安全检查合格证系伪造的情况下，安全审核合格证一般应为虚假。与本案无关，对证明目的也不认可，即使是真的，巧连店也没有能够依法办理合法的经营手续，不能够合法经营。根据双方当事人提供的证据及陈述，本院查明如下事实：2010年12月14日，珠峰公司与徐巧连签订《承包经营合同》。甲方为珠峰公司，乙方为徐巧连。合同主要内容摘要如下：甲方：河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司；乙方：徐巧连；经营地址：郑州市惠济区西山路。甲方拥有在省内开设连锁网吧及开展网吧连锁经营的资格，“珠峰互联时空”是网吧连锁品牌及服务商标的标识。河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司郑州直营十九店是经甲方依法申请登记设立的分支机构。第二条第一项第一款记载：甲方负责办理珠峰十九店的文化部门经营许可报批等相关手续，公安、消防、工商等其他相关手续由甲方协助乙方办理。乙方愿意在甲方公司的统一指导、管理与监督下对该珠峰十九店依法自行经营管理或委托第三方经营管理。第二条第二项第二款记载：该珠峰十九店属于甲方的分支机构。根据乙方的要求，甲方可以将该珠峰十九店负责人登记为乙方，乙方对该珠峰十九店投资所形成的财产权利归乙方所有。第三条记载：1.乙方应当向甲方交纳的承包经营费用指标为壹拾捌万元整，该费用于本合同签订时一次性缴纳。2.乙方按照承包的珠峰十九店每年/元的标准另行向甲方支付品牌使用费。该费用每年缴纳一次，于本合同签订后十日内支付第一年度品牌使用费，以后每年的1月20日前缴纳该年度的品牌使用费。第五条记载：本合同约定的承包经营期限限定为五年，自2010年12月13日起至2015年12月12日止。合同期满后，双方愿意续订承包经营合同的，应当在合同期满前一个月内另行协商。第七条第二项记载：乙方有权自主经营，但应当依照国家相关法律、行政法规等要求合法经营。乙方在经营过程中产生的一切经济纠纷、法律责任及违规经营责任均由乙方承担，涉及损害甲方利益、商誉的问题，乙方应向甲方承担赔偿责任…。第十条记载：乙方存在下列行为之一的，甲方有权单方面解除本合同，并有权追究乙方的违约责任：（1）严重违反国家级地方政府、主管部门就网吧行业制定的各项法律法规政策等；（8）合同签订满一年乙方仍未正常经营或在合同期内乙方停业超过一年。除上述情况之外，任何一方未能履行合同义务，守约方可以通知或催告其进行改善纠正，如果其在通知或催告30日内未能采取补救措施的，守约方有权单方面终止本合同。协议签订后，徐巧连于2010年12月28日向珠峰公司缴纳了180000元承包经营费。另，徐巧连出具的收据显示，案外人刘晓辉于2011年9月26日，收取徐巧连现金5000元。2011年5月13日，郑州市文化广电新闻出版局出具的《行政许可不予受理告知书》载明，珠峰公司郑州直营十九店于2011年1月19日提出的设立筹建连锁直营场所的申请，因该场所距河南艺术职业学院不足200米，决定不予受理。2011年5月13日，郑州市文化广电新闻出版局出具的《行政许可受理告知书》载明，珠峰公司巧连店于2011年5月13日提出的设立筹建连锁直营场所的申请，经审核，所提供的材料符合法定受理条件，决定受理。珠峰公司陈述，珠峰公司巧连店选址并非在2011年5月13日，珠峰公司十九店递交申请后，文化局工作人员现场勘验告知距离学校过近后，审核可能不会通过，就开始筹办巧连店。2011年8月1日，郑州市文化广电新闻出版局出具的《互联网上网服务营业场所同意筹建意见书》载明，珠峰公司巧连店经审核材料、实地勘验、公示经营场所的基本情况，符合《互联网上网服务营业场所管理条例》的规定，同意在惠济区杜庄村北大街十一号筹建。持同意筹建意见书到同级公安机关申请信息网络安全和消防安全审核，并在筹建工作完成后，持公安机关批准文件申请最终审核。珠峰公司提供的《租房合同》载明，徐巧连租赁名为沈爱喜的位于“惠济区老鸦陈街道办事处杜庄村四组北大街11号”的楼房，落款时间为2011年9月1日。徐巧连陈述，租房合同中出租房及承租方的签名均系由徐巧连所签，用于申请许可证使用并，不是真正的租赁协议，珠峰公司巧连店的经营地址是由刘书义选的，并经营。2011年12月19日，郑州市文化广电新闻出版局向珠峰公司巧连店颁发《网络文化经营许可证》。该许可证记载，地址：惠济区杜庄北大街**；经营范围：互联网上网服务；有效期限：2013年2月28日。珠峰公司提交的“收据”显示，2012年2月6日，“刘书义”领取文化证正副本原件各一份；2012年3月14日，徐巧连领取巧连店安全审检合格证一份；2012年6月25日，因办理巧连店办理拆机，光纤剩余款项转移说明，“刘书义”申请使用珠峰公司公章。珠峰公司陈述，徐巧连的丈夫及徐巧连领取文化证、安全审检合格证系为了办理珠峰公司巧连店使用。因珠峰公司巧连店未办理营业执照，工商行政管理部门进行了处罚。2012年11月20日，珠峰公司向郑州市工商行政管理局惠济分局缴纳罚款20000元。郑州市工商行政管理局惠济分局出具的《河南省罚没收入统一票据》记载：缴款单位：徐巧连；违法事项：《无照经营查处取缔办法》第一条第一款第三项。2013年2月6日，珠峰公司申请注册珠峰公司巧连店，该店于2013年2月6日成立。负责人为房成虎，经营场所为郑州市**火车站东广场（主站楼北侧**）。另查明：1.徐巧连陈述，刘书义与徐巧连系夫妻关系；工商部门对珠峰公司巧连店处罚后，未继续租赁其他店铺用于经营，租赁的珠峰公司19店一直保留，后来未再经营；徐巧连申请工商营业执照时，工商部门核查到“公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证”系伪造，因此，未予核准。2.经核查，郑州市惠济区公安消防大队未出具过（郑惠）公消安检许字（2011）第0053号“公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证”。3.国务院颁布的2011年修订的《互联网上网服务营业场所管理条例》第十一条规定“文化行政部门应当自收到设立申请日起20个工作日内作出决定；经审查，符合条件的，发给同意筹建的批准文件。申请人完成筹建后，持同意筹建的批准文件到同级公安机关申请信息网络安全和消防安全审核。公安机关应当自收到申请之日起20个工作日内作出决定；经实地检查并审核合格的，发给批准文件。申请人持公安机关批准文件向文化行政部门申请最终审核。文化行政部门应当自收到申请之日起15个工作日内依据本条例第八条的规定作出决定；经实地检查并审核合格的，发给《网络文化经营许可证》。对申请人的申请，文化行政部门经审查不合条件的，或者公安机关经审核不合格的，应当分别向申请人书面说明理由。申请人持《网络文化经营许可证》到工商行政管理部门申请登记注册，依法领取营业执照后，方可开业”。4.珠峰公司陈述，案外人刘晓辉系珠峰公司员工。5.2011年6月，珠峰公司与中国联合网络通信有限公司郑州市分公司签订《宽带ip上网电路租用协议书》。该协议书记载：本协议标的物为甲方租用乙方的100Mbps宽带IP上网电路1条。该协议甲方法定代表人或授权代表签字人为“刘书义”。珠峰公司提交的《联通公司开网记录》显示，客户名称为“河南珠峰互联网上网服务连锁经…”、本端地址为郑州市惠济区杜庄村北大街十一号的地址，于2011年11月1日完成IP电路装机；2011年12月31日，受理暂拆业务，2012年1月5日竣工；2012年2月10日，受理复机业务，2012年2月10日竣工；2012年6月26日，受理拆机业务，2012年6月28日竣工。本院认为，徐巧连与珠峰公司于2010年12月14日签订的《承包经营合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方均应按照合同约定履行各自义务。合同签订后，徐巧连按照合同约定向珠峰公司支付了18万元承包经营费。徐巧连主张其还支付了5000元承包经营费。根据徐巧连出具的收据显示，徐巧连向珠峰公司员工刘晓辉支付了5000元。但该收据并未注明，该笔钱款的用途，且与《承包经营合同》约定不符，本院认为，原告所提供的证据，并不能证明该款项系因涉案承包经营所支付的费用，与本案不具有关联性，因此不予认定。一、关于珠峰公司分公司申请设立时相关手续由谁办理的问题。徐巧连称，珠峰公司十九店是经珠峰公司依法申请设立的分支机构，原告与被告系承包关系，珠峰公司应办理相关手续。但《承包经营合同》第二条第一项第一款记载：“珠峰公司负责办理珠峰十九店的文化部门经营许可报批等相关手续，公安、消防、工商等其他相关手续由珠峰公司协助徐巧连办理”，该条款明确了，原被告双方就珠峰公司十九店相关手续的办理义务，即珠峰公司负责办理文化部门经营许可报批等相关手续，公安、消防、工商等其他相关手续由珠峰公司协助徐巧连办理。二、关于被告是否履行了珠峰公司分公司申请设立时相关手续的办理问题。1.珠峰公司向郑州市文化广电新闻出版局申报了珠峰公司十九店的相关材料。根据珠峰公司提供的郑州市文化广电新闻出版局出具的《行政许可不予受理告知书》显示，珠峰十九店，因该场所距河南艺术职业学院不足200米，郑州市文化广电新闻出版局决定不予受理。由此可知，珠峰公司履行了珠峰公司十九店关于向文化部门申报办理许可的手续。2.珠峰公司向郑州市文化广电新闻出版局申报了珠峰公司巧连店的相关材料，珠峰公司巧连店获得了网络文化经营许可。根据珠峰公司提供的《行政许可受理告知书》、《互联网上网服务营业场所同意筹建意见书》、《网络文化经营许可证》可知，2011年5月13日，珠峰公司巧连店提出设立筹建连锁直营场所申请，后经郑州市文化广电新闻出版局予以受理，并经最终审核后，颁发了《网络文化经营许可证》，该店位于惠济区杜庄村北大街十一号。徐巧连称，珠峰公司巧连店与珠峰公司十九店并无关联。根据珠峰公司出具的《收据》可知，《网络文化经营许可证》颁发后，徐巧连及其丈夫刘书义从珠峰公司领取了《网络文化经营许可证》，并为办理巧连店拆机等事宜，申请使用珠峰公司公章；珠峰公司与中国联合网络通信有限公司郑州市分公司签订的《宽带ip上网电路租用协议书》中刘书义作为珠峰公司方的授权代表予以了签字，宽带安装的地点为惠济区杜庄村北大街十一号；《租房合同》中记载，所租赁的地点为惠济区老鸦陈街道办事处杜庄村四组北大街11号，该合同上有徐巧连签字。徐巧连亦陈述，珠峰公司巧连店的经营地址是由刘书义选的，并经营。综上可以认定，珠峰十九店在未予核准通过后，原被告双方又筹建了珠峰公司巧连店，珠峰公司公司已按照《承包经营合同》第二条第一项第一款规定，履行了办理《网络文化经营许可证》的义务。三、关于原告是否履行了珠峰公司分公司申请设立时相关手续的办理问题。根据珠峰提供的《河南省罚没收入统一票据》及双方当事人陈述可知，珠峰公司巧连店因未办理工商营业执照，郑州市工商行政管理局惠济分局对珠峰公司巧连店予以了处罚，珠峰公司缴纳了罚款20000元。徐巧连称，因《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》、《互联网上网服务营业场所安全审核合格证》系珠峰公司伪造，因此未能办理营业执照。珠峰公司陈述，《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》、《互联网上网服务营业场所安全审核合格证》系由徐巧办理，并交付给被告的。经本院到郑州市惠济区公安消防大队核查，郑州市惠济区公安消防大队未出具过（郑惠）公消安检许字（2011）第0053号《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》。根据《承包经营合同》第二条第一项第一款显示，公安、消防、营业执照由珠峰公司协助徐巧连办理。但《承包经营合同》并未对“协助办理”进行进一步约定。珠峰公司陈述，协助办理是指珠峰公司向徐巧连出具公章等相关手续。经查，国务院颁布的2011年修订的《互联网上网服务营业场所管理条例》第十一条规定，申请人完成筹建后，持同意筹建的批准文件到同级公安机关申请信息网络安全和消防安全审核，公安机关经实地检查并审核合格的，发给批准文件。申请人持《网络文化经营许可证》到工商行政管理部门申请登记注册，依法领取营业执照后，方可开业。徐巧连陈述，珠峰公司巧连店的经营地址是由刘书义选的，并经营。根据该陈述及《租赁合同》可知，，经营地点系由徐巧连方提供综上，本院认为，珠峰公司向文化部分申报了珠峰公司巧连店的相关手续，获得了同意筹建的批准和《网络文化经营许可证》，并将《网络文化经营许可证》交付徐巧连，已履行了协助办理义务，且徐巧连也并未对珠峰公司协助办理的具体内容予以明确说明。因此，徐巧连应对珠峰公司巧连店未办理营业执照的后果承担责任。四、关于双方应承担的责任问题。根据徐巧连陈述，珠峰公司巧连店被处罚后，徐巧连并未再寻找新的经营地点。根据珠峰公司陈述及珠峰公司巧连店工商档案资料可知，因《网络文化经营许可证》有效期至2013年2月28日，后珠峰公司将珠峰公司巧连店的《网络文化经营许可证》许可给第三人使用，变更了经营地址，并于2013年2月6日办理了珠峰公司巧连店的营业执照。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。在《承包经营合同》期限内，因徐巧连未按照合同约定未完成公安、消防、营业执照的办理，导致珠峰公司巧连店被处罚，无法经营，且未继续履行合同义务，而珠峰公司在合同期限内，将《网络文化经营许可证》许可他人使用，虽具有一定的客观原因，但未告知徐巧连，也未向徐巧连提出解除合同的要求，也存在一定过错。因此，本院认为，双方在合同履行期间均具有过错，徐巧连过错程度较大。综合本案整体情况，本院酌定被告在50000元范围内承担返还款项的责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、被告河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告徐巧连承包经营费用50000元；二、驳回原告徐巧连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4179元，由原告徐巧连负担3000元，被告河南珠峰互联网上网服务连锁经营有限公司负担1179元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省高级人民法院。审判长  梁晓征审判员  张海峰审判员  骆大朝二〇二〇年五月六日书记员  张向阳