广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0902民初876号原告：彭世冠，男，1993年12月23日出生，汉族，住茂名市茂南区**********，公民身份号码440************219。委托诉讼代理人：陈理，广东天环律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁一蔚，广东天环律师事务所律师。被告：茂名市尚街市*管理有限公司，住所地茂名市茂南区******************。法定代表人：李某1。原告彭世冠与被告茂名市尚街市*管理有限公司委托合同纠纷一案，本院于2020年2月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭世冠的委托诉讼代理人陈理到庭参加诉讼，被告茂名市尚街市*管理有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭世冠向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付2019年4月、2019年6月至2019年12月租金共计人民币10624元及按照合同约定按照年利率24％标准支付迟延支付租金违约金（暂计算至2020年1月15日为人民币852.58元）；2.判令被告向原告支付违约金人民币91988元；3.判令被告赔偿原告因提起本案诉讼所支出的律师费人民币20000元；4.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年5月5日，原告与被告签订了《中汇新街市委托经营管理合同书》，约定如下：1.原告将标的商铺茂名市茂南区羊角镇南香管区大头岭茂名大道118号2号1层74号房委托被告统一经营管理，委托经营期限自2018年12月30日至2028年12月30日；2.在委托经营期内，被告对标的商铺行使自营、出租合作经营等权利；3.委托期内的第1至第3年期间，被告每季度按人民币3984元支付委托经营收益承包费给原告；4.上述被告按季度支付给原告的委托经营收益承包费，被告应当于每季度期满前3天内一次性付清给原告，每季度支付截止时间以当月自然月月底为准；5.双方均无权中途终止或解除本合同，若因一方违约导致本合同不能履行或不能足期履行的，违约方须一次性支付违约金给守约方，违约金计算方式为壹佰元/平方米（建筑面积）/月的单价乘以托管房屋产权登记面积、再乘以根据本合同委托期限之约定未履行期限[即100元/月×产权面积（建筑面积）×未履行期限的月数]；6.若被告违反本协议第三条的规定不按期限支付委托经营收益承包费给原告的，被告应当按拖欠数额的年利率24％支付利息给原告，拖欠期限超出60天的，原告有权解除本协议。2018年12月30日，原告将标的商铺交由被告进行经营管理，截止至起诉之日止，标的商铺仍然由被告控制。2019年5月15日，被告支付2019年首个季度经营收益承包费3984元及2019年8月29日支付2019年5月份委托经营收益承包费1328元给原告后，迄今为止未曾支付任何一笔应付的经营收益承包费。原告认为，被告未按约定支付经营收益承包费已经构成实质违约，根据合同书的约定，被告应当承担相应的违约责任，包括向原告支付合同书第七条第3点、第七条第4点所约定的一次性违约金及迟延支付经营收益承包费违约金。被告茂名市尚街市*管理有限公司拒不到庭，但提交书面答辩意见辩称，一、原告向答辩人主张律师费没有事实和法律依据。根据原告与答辩人双方之间签订的合同，没有约定因诉讼而产生的律师费应当由答辩人承担，因此原告主张该笔费用没有合同依据。二、原告的第二项诉讼请求，于法无据，不应当予以支持。原告根据双方签订的《中汇新街市委托经营合同书》第七条第3款之约定向答辩人主张违约金91988元，但是根据该条款之约定，旨在保护答辩人一方对标的的投入，违约金的计算也是基于答辩人投入的作为基础，而答辩人拖欠原告的委托经营收益承包费不适用该条款，仅适用合同书第七条第4款之约定。三、结合公平原则，本案原告主张的违约金，总额也不应当超过答辩人所欠总金额的30％，否则有违民法的填平原则，对答辩人显失公平。根据相关法律规定，案涉《中汇新街市委托经营合同书》中约定的违约责任明显高于一般资金被占用所造成的损失，在原告未能充分举证证明其损失数额的情况下，应当认定违约金约定过分高于造成的损失，依法应予调整。原告围绕诉讼请求依法提交了中汇新街市委托经营合同书、收楼确认书、广东省房屋买卖合同（编号：ZHSJGJ-621074）、收据等证据，被告拒不到庭，亦未提交书面质证意见，视为放弃质证权利，对原告提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月5日，原告与案外人湛江开发区东升海鲜酒家（以下简称东升酒家）订立《广东省房屋买卖合同》（合同编号：ZHSJGJ-621074）。该合同约定东升酒家将位于茂名市茂港区（现茂南区）羊角镇南香管区大头岭（茂名大道118号）2号1层74号房的房屋转让给原告，房屋建筑面积为7.93平方米，交易单价为28707.06元/㎡，总金额为227647元，原告于2017年5月5日前一次性支付购房款204882元，已付定金1万元在首次付款时冲抵购房款，剩余房款22765元在房产登记机构通知可办理房地产权证时支付完毕，双方同意于2018年12月31日前由东升酒家将房屋交付给原告。该合同的附件二为合同补充协议，其中第三条约定《中汇新街市委托经营合同书》作为本合同不可分割的一部分，乙方签署本合同时，应同时签署《中汇新街市委托经营合同书》，与本合同具同等法律效力。同日，原告作为甲方与作为乙方的被告订立《中汇新街市委托经营合同书》。该合同书约定如下：1.甲方购买的由东升酒家建设的“中汇·尚街国际”（以下简称市场）商铺，鉴于该项目的市场商业形态、经营内容以及自身市场培育和规范有序经营的要求，甲方将该商铺委托乙方统一经营管理，双方接受该项委托；2.委托经营的商铺位于茂名市茂港区（现茂南区）羊角镇南香管区大头岭（茂名大道118号）2号1层74号房，建筑面积7.93㎡；3.委托经营期为10年，自2018年12月30日至2028年12月30日；4.委托期内的第1至第3年期间乙方每季度按3984元支付委托经营收益承包费给甲方，合计15935元，第4至第5年期间乙方每季度按4553元支付委托经营收益承包费给甲方，合计18212元，委托期内第1-5年实际租赁收入低于以上所述标准的，不足部分由乙方补足，上述乙方按季度支付给甲方的委托经营收益承包费，乙方应当于每季度期满前3天内一次性付清给甲方，每季度支付截止时间以当月自然月月底为准；5.委托期内的第6至第10年期间，乙方根据实际租赁收入与甲方结算租金，商铺实际租赁收入的90％归甲方所有，其余10％则作为委托管理佣金归乙方所有，甲方应得的90％的租赁收入，乙方应当按与租赁户签订的《商铺租赁合同》约定的每次付款期届满之日起3天内一次性支付给甲方；6.甲乙双方均无权中途终止或解除本合同，若因一方违约导致本合同不能履行或不能足期履行的，或者甲方违反本合同干涉乙方对市场的统一经营管理权的，违约方须一次性支付违约金给守约方，违约金计算方式为按壹佰元/平方米（建筑面积）/月的单价乘以托管房屋产权登记面积、再乘以根据本合同委托期限之约定未履行的期限[即100元/月×产权面积（建筑面积）×未履行期限的月数]；7.若乙方违反本协议规定不按期限支付委托经营收益承包费给甲方的，乙方应当按拖欠款额的年利率24％支付利息给甲方。合同书未约定实现债权费用的负担问题。原告分别于2017年5月5日和2018年11月2日向东升酒家支付了204882元和22765元购房款。2019年3月19日，原告与东升酒家订立《收楼确认书》，约定于2019年3月19日前进行收楼验收流程及缴清剩余房款，可在2019年1月1日按照《中汇新街市委托经营合同书》内的租金收益方式得到收益发放。2020年2月13日，原告以被告未向其支付2019年4月份和2019年6月份至2019年12月份的租金为由诉至本院，请求判如所诉。庭审中，原告明确其诉讼请求中的租金实质为《中汇新街市委托经营合同书》中约定的委托经营收益承包费，并确认于2019年5月15日收到被告支付的2019年1月份至3月份委托经营收益承包费3984元，于2019年8月29日收到被告支付的2019年5月份的委托经营收益承包费1328元。本院认为：原被告订立的《中汇新街市委托经营合同书》是原被告的真实意思表示，没有违反法律法规的效力性强制性规定，依法成立，合法有效，原被告应当按照约定严格履行各自的义务。关于本案案由的问题。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”的规定，原告通过与被告订立《中汇新街市委托经营合同书》委托被告经营茂名市茂港区（现茂南区）羊角镇南香管区大头岭（茂名大道118号）2号1层74号房，再由被告向其支付委托经营承包受益费，符合上述规定中关于委托合同的定义，因此原被告之间因《中汇新街市委托经营合同书》的履行所引致的纠纷应定性为委托合同纠纷。立案案由为合同纠纷，存在不当，应予纠正。关于原告诉请被告支付2019年4月、2019年6月至2019年12月租金共计10624元及按照合同约定按照年利率24％标准支付迟延支付租金违约金（暂计算至2020年1月15日为852.58元）的问题。首先，根据《中汇新街市委托经营合同书》和《收楼确认书》的约定，被告应当自2019年1月1日起向原告支付委托经营收益承包费，但原告确认其仅于2019年5月15日收到被告支付的2019年1月份至3月份委托经营收益承包费3984元和于2019年8月29日收到被告支付的2019年5月份的委托经营收益承包费1328元，并主张被告未向其支付2019年4月份和2019年6月份至2019年12月份的委托经营收益承包费，被告拒不到庭，亦未举证证实其已向被告支付上述期间的委托经营收益承包费，因此本院对原告关于被告未向其支付2019年4月份和2019年6月份至2019年12月份的委托经营收益承包费的主张予以认定。根据《中汇新街市委托经营合同书》的约定，委托期内第1年至第3年每季度的委托经营收益承包费为3984元，因此被告应向原告支付2019年第二至第四季度的委托经营收益承包费为11952元（3984元×3）。扣减被告已支付的2019年5月份的委托经营收益承包费1328元，被告还应向原告支付委托经营收益承包费10624元。其次，根据《中汇新街市委托经营合同书》的约定，被告至今未向原告支付2019年第二至第四季度的委托经营收益承包费，原告诉请被告支付2019年第二至第四季度委托经营收益承包费中未付部分按年利率24％计算的利息，有事实和法律依据，本院予以支持。由于《中汇新街市委托经营合同书》约定委托经营收益承包费的支付期限为每季度期满前3天内支付，截止时间以当月自然月月底为准，因此2019年第二季度未付委托经营收益承包费2656元（3984元-1328元）的利息起算时间为2019年7月1日，2019年第三季度未付委托经营收益承包费3984元的利息起算时间为2019年10月1日，2019年第四季度未付委托经营收益承包费3984元的利息起算时间为2020年1月1日。根据上述计算方式，暂计算至原告诉请的2020年1月15日，被告应向原告支付的利息为667.13元[2656元×24％÷365天×199天（2019年7月1日至2020年1月15日）+3984元×24％÷365天×107天（2019年10月1日至2020年1月15日）+3984元×24％÷365天×15天（2020年1月1日至2020年1月15日）]。2020年1月16日起的利息计算至委托收益承包费支付完毕之日止。原告诉请超出部分，予以驳回。关于原告诉请被告支付违约金91988元的问题。虽然《中汇新街市委托经营合同书》约定了违约金，但该违约金承担的前提为原被告双方中途终止或解除合同，或者因乙方违约导致合同不能履行或不能足期履行，或者原告违反合同约定干涉被告对市场的统一经营管理权，而目前在案证据无法证实被告已经中途终止或解除了合同，合同尚在继续履行中，因此原告诉请被告支付违约金91988元，缺乏事实和合同依据，本院不予支持。关于原告诉请被告赔偿因提起本案诉讼所支出的律师费20000元。由于《中汇新街市委托经营合同书》未约定实现债权费用的负担问题，以及是否聘请律师进行诉讼是原告自主选择的权利，因此应当由原告自行负担聘请律师进行诉讼所支出的律师费。原告诉请被告赔偿因提起本案诉讼所支出的律师费20000元，于法无据，本院不予支持。被告茂名市尚街市*管理有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，自行承担举证不能和放弃诉讼权利的不利后果，本案依法适用缺席判决。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，依法予以支持；部分不成立，依法予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、限被告茂名市尚街市*管理有限公司在本判决发生法律效力之日起十日向原告彭世冠支付委托经营收益承包费10624元和暂计算至2020年1月15日的利息667.13元（自2020年1月16日起的利息按年利率24％计算至委托经营收益承包费10624元支付完毕之日止）；二、驳回原告彭世冠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序减半收取的案件受理费1385元（原告彭世冠已预交），由原告彭世冠负担1258元，被告茂名市尚街市*管理有限公司负担127元。该案件受理费由被告茂名市尚街市*管理有限公司于履行本判决义务之时一并迳付原告彭世冠，本院不作另行退收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审判员 陈 磊二〇二〇年五月八日书记员 张海嫦