内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终901号   上诉人（原审原告）：蒲明雄，男，1990年6月24日出生，现住内蒙古包头市。   委托诉讼代理人：刘蒙夫，内蒙古东方玉德律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：青山区贝朗家具经销部，经营场所：内蒙古自治区包头市青山区钢铁大街以南恒通三鹿综合商厦。   经营者：刘志芳，女，1973年8月31日出生，汉族，个体，现住内蒙古包头市。   委托诉讼代理人：石磊，内蒙古孚本律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：刘志芳，女，1973年8月31日出生，现住内蒙古包头市。   委托诉讼代理人：石磊，内蒙古孚本律师事务所律师。   上诉人蒲明雄因与被上诉人青山区贝朗家具经销部（以下简称经销部）、刘志芳合伙协议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初2821号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   蒲明雄的上诉请求:撤销一审判决,依法改判支持其一审的诉讼请求或发回重审；一、二审案件受理费由刘志芳、信息部承担。其上诉主张所依据的事实和理由为：一审认定事实不清,适用法律错误。2016年6月1日双方签订《合伙协议书》,约定甲乙合伙人合伙经营贝朗家具,地点:包头市居然之家一宫店。合同签订后,甲乙双方如约支付投资款,并按照《合伙协议书》的约定履行了协议内容,但后来在经营中经营理念和发展方向上存在分歧,且合伙协议约定的合伙期限己经截止,2019年5月30日蒲明雄向刘志芳发出《解除通知》以微信和短信的形式告知刘志芳。后协商不成,蒲明雄诉至法院。一审法院仅认定应分配利润为刘志芳承认的54721.03元,蒲明雄提出鉴定申请,要求对合伙期间的财务情况进行司法审计,基于双方签订的《合伙协议书》第三条第二款约定“甲合伙人主要负责订货及厂家的业务往来等;乙合伙人主要负责资金的管理、财务的往来、销售等”,在鉴定中,刘志芳应配合鉴定机构提供相应的财务账目,可是其声称财务及账目在蒲明雄手中,《合伙协议书》的表述是笔误。因刘志芳不提供相应材料,故鉴定机构不能做出评估报告,终止了本次司法鉴定的委托。一审法院仅以“双方在履行合伙协议过程中关于资金的管理、账目的往来以及销售行为等未严格按照合伙协议约定的内容执行”就否定刘志芳的责任义务是不属实的。并且蒲明雄申请法院调取刘志芳名下建设银行银行流水(卡号为:×××),该账户是合伙期间合伙企业的全部账目流水,刘志芳辩称为自己个人使用,但未举证证明,也未提供其所说的合伙企业账户。虽然蒲明雄没有财务账目,但其充分说明了原因和指向,并且根据《合伙协议书》约定，刘志芳应当提供财务资料，如不能提供,应承担举证不能的责任。同时一审法院也未对质保金进行分割,刘志芳承认蒲明雄缴纳过质保金，但基于刘志芳依然经营上述合伙企业,应退还蒲明雄缴纳的部分。   经销部、刘志芳答辩称，一、蒲明雄坚持解除合伙协议的真实原因并不是其陈述的经营理念和发展方向上存在分歧，而是因为2019年生意不景气。   二、合伙关系存续期间，合伙账目由蒲明雄保管，合伙资金由双方共同管理。按照合伙协议的约定，财务资金往来均由蒲明雄管理，但在后期的实际经营过程中，考虑到双方都要进行销售，且销售款是双方都会收到，因此约定谁在店里谁收款。也考虑到经销部仅是个体，没有必要指定合伙期间的账户，因此，双方针对资金管理问题重新约定由双方共同管理，但合伙期间的账目仍由蒲明雄管理。蒲明雄以合伙协议第三条第二款强调刘志芳负责资金管理财务账目，且认为第二条第三款由蒲明雄负责资金管理、财务账目的约定是笔误，但没有提供任何证据证明。蒲明雄称所有资金财务账目均由刘志芳管理与事实不符。   三、关于现金分红问题。双方均认可截止2019年1月28日已分红完毕，双方仅就2019年1月29日-2019年5月31日的分红款存在争议。根据一审时刘志芳提供的分红明细时间可以推断，每隔3至5个月分红一次，分红款为3万到6万元左右。而本案中从2019年1月29日-2019年5月31日仅间隔4个月的时间，生意最好的时候，每人也仅能分到5万元左右，蒲明雄主张分红27万元没有依据。   四、未送货余款不应算作合伙期间的营利，蒲明雄无权取得该红利。蒲明雄所谓的未送货余款均是发生在其退股后。双方解除合伙协议蒲明雄不参与经营，联系买家送货售后等均由刘志芳办理，蒲明雄退伙后的经营所得与其无关。   五、质量保证金不应退还。《居然之家招商合同》第八条约定，质量保证金须在所售商品或服务三包期满6个月后，经核实商品和服务不存在质量问题和纠纷，且没有任何未付债务时居然之家才会将保证金返还。因此，该笔费用刘志芳无法支付，蒲明雄应向居然之家主张。2019年5月31日至2019年8月一审庭审之前，因合伙期间的10位顾客的售后问题均由刘志芳解决花费2000余元。且从一审庭审结束至今，依旧产生了很多售后问题，花费巨大。合伙期间卖出去的货品之后会产生多少售后问题无法估算。   六、店面货品存放在刘志芳处的不足5000元，货品款式已经过时，存放多年无法售出。2016年装修店面时装修款花费66000元，厂家以240元每平米共200平米，先后返48000元货品，实际装修花费18000元，刘志芳同意一半货品给蒲明雄。此外，四川彭山贝朗家居有限公司于2009年5月15日向刘志芳出具整改通知书，要求对店面进行整改，但刘志芳因生意不景气，没有资金装修随时准备不经营该店铺。蒲明雄要求支付装修款也没有任何依据。   七、刘志芳不服一审判决第二项，即返还蒲明雄租金6000元。但考虑到诉讼费用和时间才没有上诉。   蒲明雄向一审法院起诉请求：1、判令双方按照合伙协议约定的内容终止合伙企业；2、请求依法对青山区贝朗家具经销部进行解散清算，现金分红270000元、未送货余款34300元、居然之家质量保证金30000元、店面货品64000元、2019年6月房租12000元，共计410300元，按上述金额50%进行分配；3、诉讼费由经销部、刘志芳承担。庭审中，蒲明雄放弃第一项诉讼请求。   一审法院认定事实：2016年6月1日，蒲明雄作为合伙人甲与刘志芳作为合伙人乙签订合伙协议书一份，约定甲乙合伙人合伙经营贝朗家居，地点包头市居然之家一宫店；合伙资金暂定为160000元，甲乙合伙人各投资80000元，各占投资比例的50%；合伙年限自2016年6月1日至2019年5月31日止；甲乙合伙人协议指定银行开具账户，由甲合伙人管理，如需支出经甲乙合伙人共同商议后再支付，甲乙合伙人不得擅自动用资金。经营过程中发生的盈利与亏损，都按投资比例分享与承担；甲合伙人主要负责订货及厂家的业务往来、销售，乙合伙人主要负责资金的管理、账务往来、销售等。合伙协议约定，出现下列事项合伙终止：1、合伙期满；2、合伙双方协商同意；3、合伙经营的事业已经完成或无法完成；4、其他法律规定的情况。合伙协议签订后，蒲明雄与刘志芳分别进行了投资经营贝朗家居，并于2017年4月13日成立贝朗家具经销部，刘志芳为经营者。2016年5月19日，蒲明雄、刘志芳与香港贝朗国际家私集团有限公司签订特许专卖经营合同书，香港贝朗国际家私集团有限公司授权销售其旗下系列产品。2016年9月25日，蒲明雄、刘志芳与包头市一宫居然之家家具建材市场有限公司签订居然之家招商合同，蒲明雄、刘志芳租赁包头市一宫居然之家1号楼2层建筑面积170.3平米场地，经营贝朗沙发。   2019年5月31日，合伙协议书约定的合伙期限届满，蒲明雄给刘志芳发出通知一份，内容为合伙协议书约定的合伙期限已经届满，合伙终止。截至2019年5月31日，双方合作的“贝朗沙发”品牌在××宫摊位号位JM65-1-2-2013店铺不再进行新的经营活动，仅处理尚未履行完的订单和售后，如再发生经营活动，与蒲明雄无关。2019年5月31日之后产生的销售行为，质量与售后问题由刘志芳承担。庭审中，刘志芳提供2016年6月至2019年1月28日期间与蒲明雄的分红明细，载明：2016年9月6日蒲明雄分红40000元、2017年1月12日分红40000元、4月9日分红30000元、6月18日分红40000元、9月24日分红50000元、11月30日分红50000元、2018年2月6日蒲明雄分红60000元、4月5日分红30000元、7月2日分红60000元、11月19日分红60000元、2019年1月28日分红50000元。蒲明雄认可收到上述分红款。刘志芳提出2019年1月29日至5月31日产生利润54721.03元，蒲明雄应得分红款为27360.515元，未进行分配的原因系售后问题未进行结算。蒲明雄、刘志芳合伙期间向包头市一宫居然之家家具建材市场有限公司交纳租金系按季度交纳，2019年6月支付租金12000元。   庭审中，蒲明雄向该院提出鉴定申请，要求对合伙期间的财务情况进行司法审计，该院委托包头昆仑会计师事务所（普通合伙）进行司法审计。鉴定过程中，双方均不能按鉴定部门要求提供合伙经营期间的会计凭证、报表、纳税申报表、与收入、成本有关的合同、入库账薄及出入库凭证等鉴定需要的资料。包头市昆仑会计师事务所于2019年11月4日给该院出具关于退回（2019）内0204委鉴字123号司法会计鉴定的函，终止本次司法鉴定委托，退回司法鉴定材料。   一审法院经审理认为，蒲明雄与刘志芳签订的合伙协议是双方当事人真实意思表示，未违反国家法律的强制性规定，系有效协议。现蒲明雄与刘志芳签订的合伙协议履行期限已届满，合伙经营期间，双方对截止2019年1月28日之前产生的经营利润已按照投资比例进行了分配。刘志芳认可2019年1月28日至合伙期限届满前即5月31日产生利润54721.03元未进行分配，按照双方各50%出资比例，蒲明雄应分配利润27360.5元；刘志芳抗辩未给付蒲明雄该利润的原因系因售后问题未结算，依据不足，该院不予采信。合伙经营期间，双方按季度交纳租金，其支出2019年6月租金12000元，因蒲明雄在合伙期限届满后，不再参与合伙经营，故刘志芳应退还蒲明雄2019年6月租金6000元。蒲明雄要求按50%分配分红款270000元、未送货余款34300元、居然之家质量保证金30000元、店面货品64000元，因双方均不能提供合伙经营期间的账目及销售明细，导致合伙期间的账目无法进行清算，且双方在履行合伙协议过程中，关于资金的管理、账务往来以及销售行为等均未严格按照合伙协议约定的内容执行，故蒲明雄的上述诉讼请求，依据不足，该院现就已经审查确认的合伙期间的投入及利润径行判决。   综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告刘志芳给付原告蒲明雄分红款27360.5元；二、被告刘志芳返还原告蒲明雄租金投入6000元；三、驳回原告蒲明雄的其他诉讼请求。案件受理费3730元，由原告蒲明雄负担3096元，被告刘志芳负担634元。   二审中，刘志芳及信息部向本院提交《整改通知书》一份，欲证明因为店面装修时间超过三年，不符合公司品牌要求，要求进行整改。但刘志芳因生意不景气没有资金进行装修，随时准备不经营。蒲明雄要求支付装修款已没有任何依据。蒲明雄质证称，真实性认可，证明目的不认可。2019年5月31日合伙终止，店面整改与其无关，刘志芳应当承担装修的费用。本院经审查认为，该证据与本案不具有关联性，本院不予采信。   经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。   本院认为，本案双方二审争议的焦点为：合伙终止后的分配问题。具体分析如下：   第一，关于合伙利润的分配问题。双方均认可截止2019年1月28日之前产生的经营利润已按照投资比例进行了分配，故自2019年1月29日至合伙终止前即2019年5月31日间仍存在合伙利润的分配问题。蒲明雄在二审庭审中明确要求刘志芳向其支付此期间的分红205150元，但未提供证据予以证明，且双方均无法证实合伙期间的财务资料由对方持有并管理，亦在一审审计时均无法向审计机构提供财务相关资料导致审计无法进行。在此情况下，一审法院按照刘志芳自认此期间发生利润54721.03元的50％进行分配并无不当。   第二，关于蒲明雄主张分配的未送货余款34300元、店面货品64000元，因其未提供证据予以证实未送货品及店面货品的明细及金额，应当承担举证不能的法律后果。   第三，关于蒲明雄主张分配保证金30000元。双方对于共同交纳保证金30000元的事实不持异议。根据《居然之家招商合同》第八条约定，质量保证金须在所售商品或服务三包期满（以甲方“包头市一宫居然之家家居建材市场有限公司”对外承诺的三年为准）6个月后，经核实所售商品和服务不存在质量问题和纠纷，并且没有任何未付债务时，甲方将保证金余额（不计利息）返还。现刘志芳仍在经营，双方合伙期间尚有部分所售商品和服务未过三包期，故尚不符合质保金的返还条件。因此，一审法院对于质保金未予分割并无不当。   综上所述，蒲明雄的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3730元，由上诉人蒲明雄负担。   本判决为终审判决。   审判长 魏晓燕   审判员 董婷婷   审判员 王雅琴     二○二○年五月二十七日   书记员 常慧青   附：本判决适用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。