山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终7106号 上诉人（原审被告）：董雪琼，女，1975年1月29日生，汉族，住潍坊高新区。 委托诉讼代理人：董洪在，男，1952年7月9日生，汉族，系上诉人父亲。 被上诉人（原审原告）：季运红，女，1986年2月15日生，汉族，住潍坊市潍城区。 委托诉讼代理人：刘跟鹏，山东泽谊律师事务所律师。 上诉人董雪琼因与被上诉人季运红合同纠纷一案，不服山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0791民初126号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 董雪琼上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：一审法院认定事实错误，被上诉人季运红接收本店并经营六个月，应缴纳房租27300元；被上诉人季运红给上诉人造成损失167380元；被上诉人造成的装修和仪器损失22380元；被上诉人到上诉人经营的大观天下店铺寻衅滋事，造成损失10000元，以上共计227250元，请求二审改判被上诉人季运红赔偿上诉人损失227250元，同时返还私自带走的设备、美容仪器和顾客档案。 被上诉人季运红未提交书面答辩意见。 季运红起诉请求：1、判令解除季运红、董雪琼之间的合同；2、判令董雪琼返还预付款5万元以及赔偿季运红损失5万元，合计为10万元；3、诉讼费用由董雪琼承担。 一审法院认定事实：2018年3月27日，季运红、董雪琼签订《益姿美容养生会所转让合同书》一份，内容为：一、转让标的董雪琼将其经营的位于潍坊市奎文区店105号门头房益姿美容养生会所转让给季运红经营。二、董雪琼收取转让费8万元，季运红应无偿接受董雪琼现有所有顾客（详见会员清单资料）。存货进行盘点（详见清单），此存货作为之前会员的后期服务用的产品，不另行计价。三、付款方式，签订合同当日，季运红支付董雪琼5万元，剩余3万元6个月内付清，即2018年10月前结清余款。转让费包括：店内装修、电器、美容床、美容仪器等。四、双方定于2018年3月27日为点交日期，并于该店现场点交。另外，对于105号门头房的租赁权，由董雪琼转让给季运红，并由董雪琼负责出租人与季运红办理续租手续，与季运红另行换立租约。董雪琼负责把105门头的租赁权到期转让给季运红，并负责是原房租价格即54500元，并签订5年内不再涨房租。季运红接管店面后，董雪琼未按合同约定，季运红拒付尾款。如一方违约，对方有权解除合同；如季运红违约，已付款项由董雪琼没收；董雪琼违约，按所收款项双倍返还作为违约处罚。若有其他损害，双方仍有权请求赔偿。 合同签订当天，季运红向董雪琼支付了转让费5万元，董雪琼为季运红出具了收到条，双方进行了店面交接，季运红开始经营该养生会所。之后季运红要求董雪琼协调出租方潍坊市奎文区樱北经济专业合作社（以下简称樱北合作社）办理续租手续。季运红曾向樱北合作社交纳了当年的房租，但收款收据只能写董雪琼的名字，并且也不跟季运红签订租赁合同，故季运红要求退回房租。2018年7月，因樱北合作社未收到房租，将门头锁上了，导致季运红无法继续使用。双方对于能否续租及续租的时间发生争议，协商未果，矛盾激化，季运红诉至法院。 2018年8月20日，董雪琼向季运红发出解除转让合同通知书，载明：季运红女士，双方签订了《益姿美容养生会所转让合同》，你从2018年3月27日已接管了会所并经营至2018年7月，因经营不善，多次提出与我解除合同。我作为出让人，决定与你解除转让合同，如另有纠纷，双方协商或通过法律途径解决。季运红收到了该通知。 另查明，2014年6月19日，董雪琼与樱北合作社签订《房屋租赁合同》，约定董雪琼租赁樱北合作社位于，上下三层，面积213.9平方米。董雪琼通过奎文区梨园街道社区资产资源交易中心公开招标获得房屋租赁权。租金每年54000元。租赁期限自2014年7月1日起至2019年6月30日止。于每年的6月1日前交清当年租金。还约定，未经樱北合作社同意擅自转租、转借或调换使用的，欠租金累计达1个月的等等，可以终止合同并收回房屋。2019年6月13日，董雪琼又与樱北合作社签订《房屋租赁合同》，续租上述房屋，租赁期限自2019年7月1日起至2020年6月30日止。租金为54600元。 关于赔偿损失，季运红主张，按合同第六条约定，董雪琼违约，按所收款项双倍返还作为违约处罚。 一审法院认为，季运红、董雪琼签订的转让合同，系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，对双方均有约束力。现双方在合同履行过程中产生争议，季运红诉请要求解除合同，董雪琼亦向季运红邮寄解除合同通知书，应视为双方对解除合同达成一致，确认双方的合同已解除。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故季运红要求返还已付转让费50000元，理由正当，予以支持。对于季运红应返还董雪琼的财产，董雪琼并未提出主张，不予一并处理。关于季运红主张的赔偿损失，需确定违约方。一方面，合同约定，董雪琼将涉案门头房的租赁权转让给季运红，董雪琼负责出租人与季运红办理续租手续，另行换立租约，并且董雪琼也已承诺并实际协调出租方办理换立租约，但通过查明的事实来看，董雪琼并未完成该义务。另一方面，合同还约定，租赁权到期转让给季运红，这就与之前的约定相矛盾，导致双方对合同条款的理解产生分歧，这也是双方争议的主要焦点。双方对续租的约定不明，又无法达成一致意见，导致合同不能继续履行，双方均不构成违约，季运红主张的5万元损失缺乏依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、董雪琼于判决生效后十日内返还季运红转让费50000元；二、驳回季运红的其他诉讼请求。如果董雪琼未按判决指定的期间履行给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审期间，上诉人提交证据两份，证据1部分客户档案，主张因被上诉人解除合同造成的损失，应由被上诉人承担；证据2维修发票以及装修合同，主张合同解除后涉案店铺收回后，上诉人发现装修损坏及设备损坏。被上诉人对以上两份证据的真实性与关联性均不予认可。经二审审理查明的其余事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，季运红、董雪琼签订的转让合同，系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，对双方均有约束力。合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被上诉人季运红要求上诉人董雪琼返还已付转让费50000元，于法有据，一审予以支持，并无不当。上诉人董雪琼在一审时未主张季运红应返还相关财产，在二审期间上诉主张季运红应返还相关财产并赔偿因合同解除造成的损失，该主张系反诉的范畴，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，本院在对该反诉请求调解不行的情况下，上诉人可另行起诉。 综上所述，上诉人董雪琼的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人董雪琼负担。 本判决为终审判决。 审判长  薛培忠 审判员  李玉信 审判员  朱 峰 二〇二〇年五月十五日 书记员  李朋朋