甘肃省庆阳市西峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）甘1002民初2635号 原告：甘肃凯盛融资担保股份有限公司，住所地：庆阳市西峰区。 法定代表人：朱生科，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙浩，甘肃凌东律师事务所律师。 被告：李彦玺，住甘肃省庆城县。 被告：路斌华，住甘肃省庆阳市西峰区。 原告甘肃凯盛融资担保股份有限公司（以下简称凯盛担保公司）与被告李彦玺、路斌华追偿权纠纷一案，本院于2017年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告凯盛担保公司的委托代理人孙浩到庭参加了诉讼，被告李彦玺、路斌华经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告凯盛担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告李彦玺立即偿还原告代偿款项70万元，并自2015年5月21日起按照中国人民银行同期贷款基准利率标准支付利息、按照代偿金额万分之五/日的标准支付违约金至实际清偿之日；2、请求确认原告对被告路斌华抵押的财产具有优先受偿权；3、本案的诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2014年5月19日，原告与二被告签订《委托担保合同》及《抵押反担保合同》。在该合同中，原告为担保方，被告李彦玺为被担保方，被告路斌华为抵押反担保抵押人。《委托担保合同》约定，原告为被告李彦玺向甘肃宁县农村合作银行贷款350万元提供担保。若被告李彦玺在贷款到期时未归还，则原告依据合同约定代其清偿。原告代为偿还后，有权向被告李彦玺追偿全部代偿款，并按同期银行贷款利率支付利息及按代偿金额万分之五/日的标准计收违约金。《抵押反担保合同》约定，被告路斌华以其拥有的合法处分的财产即位于西峰区北城小区南北商铺及写字楼、九龙北路27号、西峰区老城村北城小区大门西侧商铺二处房产为被告李彦玺向原告提供抵押反担保，反担保抵押期间为自合同生效之日起至被担保的债权届满之日止。担保范围：代偿款项、利息、违约金、逾期担保费、为实现债权支出的全部费用。2015年5月21日，因被告李彦玺未向宁县农村合作银行清偿部分到期债务，原告依据合同约定代被告李彦玺清偿借款本息共计70万元。代偿后，原告多次催要，二被告至今仍未依约清偿代偿本息及违约金。综上，原告认为，原告与二被告签订的合同合法有效，二被告应当向原告连带清偿代偿本息、违约金。现依法起诉，请求法院依法判决支持原告的诉讼请求。 被告路斌华辩称，原告所述属实，现用于抵押担保的东西都不存在了，当时也没有办理抵押物登记，故被告不承担相应的责任。 被告李彦玺未答辩。 经审理查明：2014年5月19日，原告凯盛公司与被告李彦玺、路斌华签订《委托担保合同书》及《抵押反担保合同书》，《委托担保合同书》约定原告凯盛公司为被告李彦玺在甘肃宁县农村合作银行3500000元借款本息提供连带责任保证，贷款期限一年，保证期间自贷款发放之日起至李彦玺结清该标的借款本息止，原告每年收取担保费50400元；原告代被告李彦玺偿还借款后，有权要求李彦玺于3日内向原告偿还全部代偿款，并按银行同期贷款利率支付利息，同时，按代偿金额万分之五/日支付违约金；《抵押反担保合同书》约定，被告路斌华用其位于庆阳市西峰区九龙北路27号北城小区南北商铺及写字楼（1、南商铺二层129.85㎡；2.北商铺二层76.19㎡；3.写字楼一至三层299.26㎡）（评估价值4040000元）及位于庆阳市西峰区九龙北路28号北城小区大门西侧商铺二层560㎡（评估价值4480000元）的房产为原告给被告张彦玺提供的连带责任保证提供反担保，双方未办理抵押登记手续。借款期限届满后，李彦玺未向甘肃宁县合作银行偿还借款本息。2015年5月21日，原告依约承担保证责任向甘肃宁县合作银行清偿李彦玺借款本息700000元。之后，原告要求李彦玺偿还代偿款未果，向本院起诉。 另查，2015年5月21日，中国人民银行同期同类人民币贷款6个月内基准利率为年利率5.1%。 上述事实，有原告陈述，《委托担保合同书》、《抵押反担保合同书》、抵押物清单、《个人借款保证担保合同》、《贷款本金、利息收回凭证》、与路斌华的谈话笔录在卷证实，予以确认。 本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告凯盛公司作为保证人在保证范围内承担保证责任后，有权向被告李彦玺行使追偿权，故原告要求李彦玺偿还其代偿款700000元的诉讼请求成立，本院应予支持。关于原告请求的利息，双方在《委托担保合同》中有明确约定，故被告李彦玺应按照约定的中国人民银行同期同类人民币贷款基准年利率5.1%支付从2015年5月21日起至实际还款之日止的利息。原告的该项诉讼请求成立，予以支持；关于原告请求的违约金，原告依约承担保证责任后，被告李彦玺未按期还款，其行为违约，应当承担违约责任，向原告支付违约金，但因违约金是对损害赔偿额的预先约定，原告已收取相应的担保费，若被告李彦玺按照年利率5.1%支付资金占用期间利息，再按照约定支付违约金，属重复计算损失，有违损失填补原则，故对原告要求被告支付违约金的诉讼请求不予支持；关于原告是否对被告路斌华抵押的财产具有优先受偿权的问题，因原、被告未办理抵押登记，抵押权未设立，故原告不能就房屋主张优先受偿权。但根据《中华人民共和国物权法》第十五条：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”之规定，双方未办理抵押权登记，不影响《抵押反担保合同书》的效力，该合同约定路斌华用其位于庆阳市西峰区九龙北路27号、28号价值8520000元的商铺作为抵押，为李彦玺提供反担保，双方具有以该房产作为抵押反担保的合意，现抵押权未设立，被告路斌华应在抵押物价值8520000元范围内对债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百八十条之规定，判决如下： 一、被告李彦玺于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告甘肃凯盛融资担保股份公司代偿款700000元，并按照年利率5.1%计算支付自2015年5月21日起至实际还款之日止的利息； 二、被告路斌华在抵押财产价值8520000元范围内对上述款项承担连带清偿责任，其承担连带清偿责任后，有权向被告李彦玺追偿； 三、驳回原告甘肃凯盛融资担保股份公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10800元，公告费600元，合计11400元，由被告李彦玺、路斌华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审判长 任舸人民陪审员李国栋人民陪审员张康 二〇二〇年五月二十八日 书记员 王        锦        辉 附本案引用的法律条文： 1、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 2、《中华人民共和国物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 3、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百八十条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。