贵州省麻江县人民法院执 行 裁 定 书（2020）黔2635执异6号异议人（被执行人）：赵云国，男，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。申请执行人：郑世明，男，汉族，住贵州省麻江县。被执行人：章绍宇，男，汉族，住浙江省诸暨市，现下落不明。在本院执行申请执行人郑世明与被执行人赵云国、章绍宇民间借贷纠纷一案过程中，赵云国认为本院执行程序违法，提出书面执行异议。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。赵云国提出异议申请称：依法撤销（2020)黔2635执96号执行案件，解除对申请人银行账户的冻结及其他强制执行措施，并退还已扣划申请人的银行存款。事实和理由：异议人因与郑世明、章绍宇民间借贷纠纷一案，贵院一审作出（2018)黔2635民初205号民事判决后，异议人不服上诉至贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院，该院作出（2019)黔26民终650号民事判决，维持了前述一审判决。郑世明在异议人尚未收到二审判决，且未超过自动履行期的情况下，向贵院申请执行，贵院立案执行程序违法。因我国实行两审终审制，二审法院的判决系终审判决，但对终审文书的具体生效时间并未明确规定，对当事人而言，二审文书最起码应自当事人收到之时才开始生效，即使二审结果系对一审判决的维持亦应如此，一审判决的生效系在二审维持之后，其生效时间应与二审的维持判决同步。权利人向法院申请执行，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间应自从法律文书规定履行期间的最后一天起计算。法律文书生效后开始计算义务人的自动履行期，义务人超过自动履行期仍未自动履行的，权利人才可以申请法院执行，法院才可以依法采取相应的强制执行措施。具体到本案，一审（2018)黔2635民初205号民判决明确申请人的自动履行期为判决生效后30日内，二审法院虽然于2019年8月5日作出（2019)黔26民终650号民事判，决维持了前述一审判决结果，但异议人是2020年4月7日才收到二审判决，异议人的自动履行期应自收到二审判决书次日开始计算至2020年5月8日。若异议人在该期间内未主动履行，郑世明才有权申请原审法院依法强制执行。而贵院于2020年4月1日就立案受理了郑世明的执行申请并对异议人的银行存款采取了冻结、划拨措施，前述行为均发生在申请人收到二审文书之前。同时，作为本案被执行人之一的章绍宇，在一审（2018)黔2635民初205号民事判决中已注明其下落不明，一审的应诉手续及开庭传票都是通过公告向其送达的，如章绍宇在二审期间仍下落不明，二审（2019)黔26民终650号民事判决亦应依法向其公告送达。结合异议人2020年4月7日才收到二审文书的事实，估计二审文书向章绍字公告送达的期间及其自动履行期均未屈满，故贵院不应立案受理被申请人的执行申请。综上所述，贵院于2020年4月1日立案受理的（2020)黔2635执96号执行案件程序违法，并侵害了申请人的合法权益，应依法撤销该执行案件并退还扣划申请人的银行存款。申请执行人郑世明辩称：异议人赵云国提出的执行异议理由不成立，应当予以驳回。1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条规定“人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。”结合本案，二审法院审结日期为2019年8月5日，而异议人称其收到二审判决的日期是2020年4月7日，收件日期是判决8个月后，不管原因为何，显然都不是答辩人的责任。答辩人在二审判决后即将满8个月时，才向贵院申请强制执行，于法于理，都没有不当。2.二审判决为终审判决，但终审判决书的具体生效时间法律并未作明确规定。异议人据此以一审判决法律文书生效日期的计算方式推定二审法律文书的生效时间为二审判决送达异议人之日，显然不符法律规定，推定不能成立。关于二审判决法律文书的生效时间问题，司法实践中支持判决日期为生效日期或支持判决文书送达之日为生效之日均有之。但无论哪种情形，都没有现成法律条文佐证。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十六条规定“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。”该条法规虽然是关于案件再审方面的规定，但很显然，“发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定”的规定已经明确了“二审判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定”的法理，二审判决应当是从判决之日起生效。并且二审判决结果是“维持原判”，比照一审判决并未产生任何新的判决内容或结果。因此，本案二审“维持原判”从判决之日起生效，并无不当，而且符合案件客观情况。4.本案一审时，章绍宇并未到庭，贵院已经根据法律规定向其公告了开庭日期和判决结果，在上诉期内，仅有异议人向黔东南州中级人民法院提起上诉，章绍宇并未提起上诉，一审判决早已对章绍宇发生法律效力，二审法院无论开庭或判决，均没有向章绍宇公告的义务，异议人认为二审判决应当送达章绍宇的说法背离法律规定，不能支持。综上，异议人为了拖延向答辩人偿还借款本息的时间，故意提出执行异议，但其申请理由与法律规定相背离，应当驳回。被执行人章绍宇未答辩。本院查明，申请执行人郑世明因与被执行人赵云国、章绍宇民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月14日作出（2018）黔2635民初205号民事判决“一、被告赵云国、章绍宇在判决生效后30日内连带支付原告郑世明借款本金人民币2000000.00元，并支付2014年11月3日至2016年5月20日止下欠的利息53999.99元；二、被告赵云国、章绍宇在判决生效后30日内连带支付原告郑世明下列利息（以借款本金人民币2000000.00元为基数，按月利率2%计算从2016年5月21日起至还清本息之日止的利息）；三、驳回原告郑世明的其他诉讼请求。”一审宣判后，赵云国不服提出上诉，黔东南州中级人民法院于2019年8月5日作出（2019）黔26民终650号民事判决“驳回上诉，维持原判。”赵云国、章绍宇未在判决明确的还款期限内履行义务，郑世明于2020年4月1日向本院申请强制执行。本院于2020年4月2日作出（2020）黔2635执96号之一、之二、之三、之四、之五、之六、之七、之八执行裁定，冻结赵云国在中国建设银行开立的XXXX账户存款2076939.99元，在贵阳银行开立的XXXX账户存款2076939.99元，在贵州省农村信用联社合社开立的XXXX账户存款账户存款2076939.99元、XXXX账户存款2076939.99元、XXXX账户存款2076939.99元，在中国邮政储蓄银行开立的XXXX账户存款2076939.99元，在中国农业银行开立的XXXX账户存款2076939.99元，在中国工商银行开立的XXXX账户存款2076939.99元。以上执行裁定作出后，赵云国认为（2019）黔26民终650号民事判决虽系2019年8月5日作出，但其收到该判决书的时间为2020年4月7日，权利人郑世明申请强制执行时判决未生效，且履行期限未届满，故以本院立案执行程序违法为由提出书面异议。本案审查过程中，经调阅原案卷宗，查明被执行人赵云国在一、二审诉讼中，均委托贵州金瑞律师事务所专职律师何从伦作为其诉讼代理人，何从伦律师填写的《当事人送达地址确认书》载明，赵云国送达地址为“贵阳市观山湖区XXXX”，收件人、指定代收人均为“何从伦”，收件人电话号码“180××××7415”与其一、二审授权委托书所载明何从伦律师的联系电话号码一致。二审送达回证载明，（2019）黔26民终650号民事判决书于2019年9月19日直接送达郑世明的委托代理人陆璐，于2020年4月7日直接送达赵云国。公告送达回执载明，向章绍宇送达（2019）黔26民终650号民事判决书的公告于2019年9月27日在人民法院报刊登。收件人为“何从伦（赵云国代理人）”，收件人电话为“180××××7415”，收件地址为“贵州省贵阳市观山湖区XXXX”的“1023096611593”号法院专递邮寄详情单载明，（2019）黔26民终650号民事判决书于2019年9月19日邮寄后，于2019年9月23日被退回。收件人为“何从伦”，收件人电话为“180××××7415”，收件单位为“贵州金瑞律师事务所”的“1023096601393”号法院专递邮寄详情单及邮寄查询单载明，（2019）黔26民终650号民事判决书邮寄后，因收件人拒收于2019年9月21日被退回。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十八条“直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期”和《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第二条“以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的，其送达与人民法院送达具有同等法律效力”；第十条第一款“签收人是受送达人本人或者是受送达人的法定代表人、主要负责人、法定代理人、诉讼代理人的，签收人应当当场核对邮件内容。签收人发现邮件内容与回执上的文书名称不一致的，应当当场向邮政机构的投递员提出，由投递员在回执上记明情况后将邮件退回人民法院”；第十一条第一款“因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日”的规定，二审法院按照赵云国代理律师何从伦所填写的《当事人送达地址确认书》，向何从伦邮寄送达（2019）黔26民终650号民事判决书被退回后，视为该判决书在退回之日，即2019年9月23日已送达赵云国。同时，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达”的规定，章绍宇在诉讼过程中因下落不明，向其送达（2019）黔26民终650号民事判决书的公告于2019年9月27日刊登后，该判决书在2019年11月27日视为已送达章绍宇。根据原案二审“驳回上诉、维持原判”的判决结果，本院（2018）黔2635民初205号民事判决和二审法院（2019）黔26民终650号民事判决已于2019年11月27日发生法律效力。赵云国、章绍宇应当在判决确定的履行期限内即2019年12月28日前履行义务，但二人未履行，权利人郑世明于2020年4月1日提出强制执行申请符合法律规定，本院立案执行于法有据。故被执行人赵云国提出执行异议的事实和理由不成立，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条、第七条第（一）项、第十一条第一款、第十六条第一款、第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回赵云国的执行异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院申请复议。审判长  沈智审判员  赵镛审判员  龙文二〇二〇年五月二十五日法官助理付丹凤书记员程霞