上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初3508号原告：胡良秀，男，1968年3月4日生，汉族，住上海市松江区。被告：上海奎星包装机械有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：杨晓军，总经理。委托诉讼代理人：宋静远，上海宇均律师事务所律师。原告胡良秀与被告上海奎星包装机械有限公司(以下简称奎星公司)劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月13日公开开庭进行了审理。原告胡良秀，被告奎星公司的委托诉讼代理人宋静远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡良秀向本院提出诉讼请求：要求奎星公司支付原告：1.代通金16，355.56元；2.解除劳动关系的经济补偿金24，533.34元；3.2018年3月至2019年10月的竞业禁止补偿金310，755.64元。事实和理由：被告单方解除与原告的劳动关系，法院已认定并非违法解除。鉴此，现原告认为双方是协商一致解除劳动关系，被告应支付原告代通金和经济补偿金，标准应按照原告的税前工资16,355.56元计算。原、被告之间签订过保密协议，原告对于被告具有保密义务，期限为工作时间及离职后两年。原告不遵守保密义务需支付被告2万元。现原告已离职19个月，一直遵守保密义务，故被告应当按照原告税前月工资标准支付相当于19个月工资的金额作为原告的竞业限制的补偿金。被告奎星公司辩称，原告系主动离职，被告无需向原告支付代通金和经济补偿金。原告的税前工资已经法院生效判决认定为税前12,000元。被告不同意支付竞业补偿金，双方虽签订过保密协议，但协议未对原告离职后的就业进行限制，也没有约定离职限制的补偿金额，仅约定了原告不保守秘密需支付被告违约金2万元，故原告的主张没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对原、被告的诉辩、举证、质证及庭审情况，本院对无争议事实确认如下：2016年11月5日，原告胡良秀进入被告处工作从事包装机械设计工作。同日双方签订保密协议，约定保密期限为劳动合同期内及劳动合同终止后两年，若原告违反保密义务，需支付被告违约金2万元。双方于2017年8月1日签订的劳动合同第九条“特别约定条款”第6项约定：设计工程师两个月内没有开发或更新产品的，自动离职。”2018年3月3日，原告向被告递交了《员工离职申请表》，载明日期为2018年3月3日，离职原因公司辞退。原告在被告处最后工作至2018年3月3日。2018年5月14日，原告向本院提起诉讼，要求被告支付原告2016年11月5日至2018年3月3日的加班工资97,757.37元、2018年1月1日至2018年3月3日的工资43,708.82元、带薪年休假工资40,606.91元、违法解除劳动关系赔偿金65,422.24元、11个月双倍工资差额部分179,911.16元。本院于2019年2月28日作出(2018)沪0120民初11468号民事判决。该案中，法院认定“根据原告2017年3月工作天数及实际发放工资11,625.70元，由此不难得出原告月工资为12,000元(工作6天)事实，即11，625.70元+社保个人承担部分374.30元。据此，本院确认原告2017年3月至2018年3月(每周工作6天)月工资为12000元。”并根据月工资12,000元的标准计算了原告主张的工资、加班工资、年休假工资、双倍工资差额等。对于违法解除劳动合同赔偿金诉请，法院认为“从双方提供的证据和庭审陈述来看，原告以遭到被告辞退为由于2018年3月3日填写了员工离职申请表，并于当日实际离开被告处，被告于2018年3月6日办理了就业终止日期为2018年2月28日的退工备案表登记无法得出被告违法解除劳动关系的结论，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院难以支持。”因原、被告均不服该判决向二审法院提起了上诉。2019年9月16日，二审法院作出(2019)沪01民终8413号民事判决。二审中，原告提出应按照其税后工资12,000元/月折算成税前工资16,355.56元/月作为加班工资计算基数，法院认为该主张缺乏依据，难以成立，维持了一审对加班工资差额的认定。对原告违法解除劳动关系赔偿金这一诉求，以难以认定系被告单方解除为由不予支持。现二审判决已生效。2018年7月3日，原告另向本院提起诉讼，要求被告支付原告2016年11月5日至2017年12月31日的工资差额21091.03元。本院于2019年1月2日作出(2018)沪0120民初15236号民事判决。该案中，法院认定“双方一致确认2016年11月至2017年2月份工资标准为8,000元，自2017年3月起原告每月工资调整为12,000元。”并根据12,000元标准计算了原告的2016年11月5日至2017年12月31日工资差额。因原、被告均不服该案判决向二审法院提起了上诉。2019年6月26日，二审法院作出(2019)沪01民终5665号判决，认为：“胡良秀以其入职时与奎星公司约定月工资税后12,000元为由，主张系争公司差额。但该主张未得奎星公司认可，胡良秀亦未能提供相应证据证实，本院对此难以采信，依据在案证据反应的胡良秀201年11月至2017年12月期间各月发放工资情况、出勤情况，可认定：双方劳动了合同履行过程中，奎星公司实际系按照2016年11月至2017年2月期间每周周六休一月工资8000元，2017年3月至2017年12月期间每周做六休一月工资12000元的标准向胡良秀发放公司在此情况下，一审法院以月工资除以做六休一出勤天数方式计算胡良秀日工资，进而认定胡良秀系争期间应得工资差额，并无不当。”据此，维持了一审判决。该案现已生效。2019年9月27日，原告向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1.代通金16,355.56元；2.解除劳动合同的经济补偿24,533.34元。3.2018年3月至2019年9月的竞业禁止经济补偿310,755.64元。2019年11月11日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会作出奉劳人仲(2019)办字第2294号仲裁裁决：对原告的请求均不予支持。因原告不服裁决，故致本案涉讼。对于双方争议事实和证据，本院认定如下：1.原告的税前工资标准。原告主张双方口头约定税后工资为12,000元，被告予以否认。本院认为，(2019)沪01民终5665号案件中原告已提出了该项主张，法院对此未予采信，现本案中原告亦未提供相关依据，故该项主张本院不予确认。原告主张生效判决中认定的月工资12,000元为税后工资,其税前工资应为16,355.56元。本院认为，原告提交的个人所得税缴纳清单显示2017年4月至2018年3月被告未给原告缴纳个人所得税，本院对此予以确认。个人住房公积金查询显示的查询时间段为2019年1月1日至2019年9月19日，与本案缺乏关联性，本院不予确认。上海市社会保险事业管理中心告知书显示，2016年11月至2018年3月期间，被告未替原告缴纳社会保险费37,612.40元，其中原告个人部分应当缴纳9，401元，原告主张被告未替原告缴纳社保，但(2019)沪01民终5665号案中已认定被告在原告2017年2月至2017年12月的工资中扣除了社保个人承担部分进行了代缴，故该证据仅能反应被告拖欠了部分费用，不能证明原告之主张。鉴于前两案生效判决均以12,000元/月计算原告的工资、加班工资差额，故本院认为前案判决中认定12,000元系原告的税前工资。本案中，原告亦未能举证法院认定的12,000元中已扣除了公司代为缴纳的社保、个税、公积金等费用，故其主张其税前工资应为16,355.56元本院不予采纳。2、解约过程。原告称当时被告人事要求原告离职，并称劳动合同约定了的两个月未开发新产品就算自动离职，考虑当时公司效益不景气，故原告也同意了并应人事要求填写了员工离职申请表，在离职原因处写了公司辞退，双方办理了工作和办公用品交接。被告称当时原告表现不好，被告人事与原告谈话，提示原告合同约定两个月没有开发新产品就要自动离职，希望原告之后积极表现，努力开发新产品，但原告听后很生气，主动提出了离职，所以被告让原告填写了离职申请表。按照公司规定，员工提出离职，只要填写申请表并办理完毕工作和办公用品交接即可，最后需要总经理在该申请表上批准，但是当天总经理不在公司，原告就完成了第一项工作交接后就离开了公司，再也没有来过。申请表上的离职原因是原告自行填写的，他写公司辞退是为了给以后的劳动合同纠纷做准备。本院认为，根据原、被告的陈述，本院可以确认2018年3月3日双方就离职事宜进行了商谈，被告将离职申请表提供给了原告，原告填写后交还给了被告，双方遂解除了劳动关系。本院认为，根据劳动合同法的规定，代通金的支付应以用人单位单方解除为前提，前案生效判决对被告单方解除合同未予确认，本案中原告亦自认双方系协商解除，故该项主张本院不予支持。双方协议解除需支付经济补偿金的情形应适用在用人单位提出解除的前提下，本案中离职申请表虽为被告提供，但不能以此就认定被告提出了解约要求。原告填写了申请表并办理了工作交接，可视为其主动离职，故该项诉请本院不予支持。对于竞业禁止的补偿金，保密协议仅对原告的保密义务进行了约定并没有对原告进行竞业限制，且对原告遵守保密义务的补偿未有约定，故原告的该项主张没有合同和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告的全部诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由原告胡良秀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 沈 洁二〇二〇年五月二十五日书记员 陆友强附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。