江苏省南通市通州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0612民初934号 原告：南通纵横机械科技有限公司，住所地江苏省南通市长泰路590号。 法定代表人：崔赣泉，执行董事。 委托诉讼代理人：顾军，江苏君哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钱宁，江苏君哲律师事务所实习律师。 被告：杨军，男，1990年1月6日生，汉族，住江苏省射阳县经济开发区。 委托诉讼代理人：蔡振丹，南通市通州区振兴法律服务所法律工作者。 原告南通纵横机械科技有限公司（以下简称纵横公司）与被告杨军劳动争议一案，本院于2020年2月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告无需向被告支付2019年5月至6月、7月1日至6日期间的工资4189元及2018年2月、2019年2月工资1798.8元；2.判令原告无需向原告支付加班费23503.74元。事实与理由：一、《江苏省工资支付条例》规定了工资支付周期最长不得超过一个月，原告次月发放上月工资，2019年7月杨军辞职时，2019年5-6月、7月1日-6日的工资尚未发放。因被告违反竞业限制与保密协议的约定，应向原告支付违约金，其支付的违约金远高于其未结清的工资。故仲裁委裁决被告支付原告工资没有依据。二、原告的工资系以银行转账的方式汇给被告个人银行账户，与考勤一样无纸化、无需员工签字。原告已提供被告2015年10月至2019年6月被告的工资表，劳动合同也约定被告月工资为2000元，故仲裁委以2018年南通市城镇非私营单位从业人员平均工资计算被告的工资6554元，属于适用法律错误。三、仲裁委认为2018年7月至2019年7月期间，休息日加班39天，原告未安排被告同等时间补休，没有依据。因原告单位为指纹考勤，存在被告非因工作原因而因个人原因在休息日来原告单位的可能，故不能简单从考勤来判断被告是否加班；即使以考勤表的记录推定被告加班，但考勤表反映了被告2018年9月22日、2018年10月27日、11月24日、12月22日、2019年1月19日、26日、2月16日、23日、7月6日只有上班或只有下班或只上班半天，仲裁委将上述考勤按全天加班进行认定，没有依据；而2019年2月2日、3日应为工作日，但被告并未上班，表明被告系补休。经向南通中院提起撤销之诉，现原告提起诉讼。 被告辩称，1.原告的诉请无事实与法律依据，应该予以驳回。原告已在诉状中自认2019年5月至6月、7月1日至6日这些期间工资没有发放。2.被告确实存在加班事实，尤其是10月1日国庆期间去国外为公司事情进行加班，有被告与公司老板崔赣泉的微信聊天记录及出入境记录查询结果为证。同时，原告应该给付被告2017年、2018年、2019年的业务提成232659元（50000元+143507元+39152元）及返还原告无故扣除的2018年原告因公司诉讼而支付的1万元诉讼费、2018年由被告承担的社保14553.9元、不应该由被告承担的阿里巴巴平台费3万元，还应该给付2018年1月至12月的工资25397元。 本院经审理查明，被告于2015年7月到原告处工作，系原告股东。原、被告双方于2015年10月27日签订书面劳动合同，约定合同期限为2015年10月27日至2018年10月27日，工作内容为外贸销售，实行标准工时制，被告的月工资标准为2000元/月，其他津贴按单位规定实际计算发放，原告保证被告每月工资待遇不低于用人单位所在地的最低工资标准。工资按原告处的规定按月发放。被告应当保守工作期间知悉原告的各种商业秘密、知识产权、公司机密等任何不宜对外公开的事项，否则造成原告损失的，应当承担赔偿责任。在解除或终止劳动合同时，被告应当将正在负责的工作事项以及原告交付被告使用的财物与原告工作人员进行交接，因被告原因未办理交接造成原告损失的，由被告赔偿。 原告、被告于2018年7月23日签订竞业限制与保密协议。2019年7月，原告认为被告泄露了其公司客户信息，将被告的工作岗位予以调整，被告自2019年7月6日起未再向原告提供劳动，并于同月10日以原告发放工资低于最低工资标准及未足额发放工资、拖欠提成等为由向原告发出离职告知书。原告于2018年4月10日向被告发放当年2月份工资1001元；于2019年4月10日发放当年2月份工资924元。原告发放被告2018年1月至12月工资24293元。原告未支付被告2019年5月至6月、7月1日至6日工资4189元。此外，被告还于2018年2月、2019年1月分别向原告发放提成、绩效等奖励54231元、25650元。 2019年10月，杨军向南通市通州区劳动争议仲裁委员会（以下简称区仲裁委）申请仲裁，要求纵横公司支付拖欠其2019年5月至6月及2019年7月1日至7月6日的工资4189元，2018年2月及2019年2月克扣工资1798.8元，加班工资118264元、2017年提成50000元、2018年至2019年提成232659元、解除劳动关系的经济补偿金77396元等；纵横公司则要求杨军承担竞业限制与保密违约金30万元。区仲裁委就杨军主张的工资、加班工资、业绩提成、解除双方劳动关系及经济补偿金与被告主张的违约金分别作出通劳人仲案字[2019]第550-1号、通劳人仲案字[2019]第550-2号仲裁裁决书。 又查明，被告于2018年7月14日、21日，8月4日、11日、18日，9月1日、8日、15日、22日，10月13日、20日、27日，11月3日、10日、24日，12月1日、15日、22日，2019年1月5日、19日、26日，2月16日、23日，3月2日、9日、16日、23日、30日，4月13日、20日、27日，5月11日、18日、25日，6月1日、15日、22日、29日，7月6日共39天休息日在单位有打出勤卡记录。 被告于2018年9月28日、29日、30日，11月16日，2019年1月15日、30日、31日，6月4日、5日、6日共10天工作日在单位没有打出勤卡记录。 原告单位于2019年2月1日至2月10日放春节假。 本院认为，一、双方的劳动关系。被告要求解除与原告的劳动关系，原告没有异议，本院确认解除双方的劳动关系。 二、被告主张原告拖欠、克扣工资。《江苏省工资支付条例》规定，用人单位确因生产经营困难，资金周转受到严重影响，无法在约定的工资支付周期内支付劳动者工资的，应当以书面形式向劳动者说明情况，在征得工会或职工代表大会的同意后，可以延期支付工资，但最长不得超过三十日。原告主张其没有拖欠、克扣工资，但被告于2019年7月离职时，原告尚未发放被告5月、6月份工资，原告无证据证明其拖欠被告工资已征得工会或职工代表大会的同意，故原告存在拖欠被告工资的事实，且原告结欠被告2019年5月至6月、7月1日至6日工资4189元的事实没有异议，本院予以认定，故原告应支付给被告。 被告主张2018年2月、2019年2月，原告克扣被告工资1798.8元，被告认为2月份系春节期间，被告上班天数少，故工资低，不存在克扣，本院认为，根据双方签订的2015年10月27日至2018年10月27日劳动合同中约定，被告每月工资2000元，故被告享受的是固定工资，并非按时结算的计时工资；根据被告提供的2018年10月之前的合同，被告的工资亦是逐年上涨的，被告陈述2018年10月27日之后的合同在原告处，未给被告，但庭审中原告未能提供2018年10月27日以后原、被告签订的劳动合同，原告作为用人单位，应该持有劳动合同而不提供，故本院采信被告的陈述，认定被告2018年10月28日起月工资标准为2200元。被告自愿承担每月社保费用338.1元，故原告扣减被告工资为1598.8元[2000元+2200元-原告拿到的工资（1001元+924元）-社保费用338.1元/月×2个月]。 三、被告主张的加班费。被告主张其于2018年中秋及2019年元旦加班，但未有证据，故对该主张不予支持。被告主张其于2018年国庆出国为国外客户服务加班，其提供了出入境记录查询结果的电子文件、与原告法定代表人微信聊天记录，从出入境记录来看，其于2018年9月28日出境至10月6日入境，结合其与原告法定代表人的微信聊天记录，可以认定被告系出境服务客户，故对被告主张的国庆法定节假日3天加班工资，本院予以支持。被告认为其年收入高于当地在岗职工平均工资，原告不愿提供发放被告的年收入的证据，故本院按2018年南通市城镇非私营单位从业人员平均工资6554元/月计算原告2018年国庆加班工资为6554元/月÷21.75天×3天×3=2712元。 原告主张不应支付被告加班费23503.74元，被告认为其在单位工作周六不休息，共计加班46天（包括中秋节、元旦、国庆等法定节假日在内），原告提供了被告在单位的考勤卡，从该卡显示，被告共有39天加班（不包括2018年国庆），但其在正常工作日亦有10天没有正常打考勤卡（其中原告单位2019年春节自2月1日起放假，故2019年2月1日、2日、3日不应计算在内），扣除被告2018年国庆节出境为国外客户服务的3天时间（2018年9月28日、29日、30日），被告不能说明其他正常工作日没有打考勤的合理原因，故本院将被告没有打考勤的正常工作日抵作被告曾经加班的补休，因此，被告的加班时间即为32天（39天-7天）。其加班工资为19285.33元（6554元/月÷21.75天×32天×2）。故被告的加班工资为21997.33元（2712元+19285.33元）。 四、被告主张的其他费用。对于被告主张的业绩提成及被告为原告负担的阿里巴巴平台费等费用，因被告表示不再主张，故本院不予理涉。 综上，根据《江苏省工资支付条例》第二十条、第五十一条之规定，判决如下： 一、被告杨军与原告南通纵横机械科技有限公司间劳动关系解除； 二、原告南通纵横机械科技有限公司于本判决生效后支付原告杨军工资2019年5月至6月、7月1日至6日工资4189元，2018年2月、2019年2月工资1598元； 三、原告南通纵横机械科技有限公司于本判决生效后支付原告杨军加班工资21997.33元。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。 审判员  步静宜 二〇二〇年五月十九日 书记员  季 燕