广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终1594号上诉人（原审原告）：龙少丽，女，1986年9月10日出生，汉族，住广西钦州市钦南区*************，公民身份号码为450************984。委托诉讼代理人：柳景刚，男，1984年2月15日出生，汉族，住湖北省黄梅县******（***机关），公民身份号码为421************714。（系龙少丽之配偶）上诉人（原审被告）：东莞市虎门童话幼儿园，住所地：广东省东莞市************，统一社会信用代码为524********648109H。法定代表人：张某1。委托诉讼代理人：吴惠良，广东彰显律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏许连，该幼儿园园长。上诉人龙少丽、东莞市虎门童话幼儿园（以下简称童话幼儿园）因劳动争议一案，双方均不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初17291号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。龙少丽因劳动报酬等问题申请劳动仲裁，请求：童话幼儿园向其支付2019年6月被克扣工资552元与补贴500元，赔偿金6000元，代通知金3000元，招生奖金400元，2019年4月至6月期间工作日和休息日加班费8437.5元，未依法支付劳动报酬（加班工资）、赔偿金等所造成的赔偿金15000元，2019年3月27日至5月22日期间未签订劳动合同的二倍工资差额11506元，2019年4月6日、4月12日、6月22日本应由社保承担的医疗费300.5元，本应由社保承担的失业保险金3000元。仲裁裁决：驳回龙少丽的全部仲裁请求。龙少丽向原审法院提起诉讼，请求判令：童话幼儿园向其支付2019年6月被克扣工资552元与补贴500元，违法辞退赔偿金6000元，代通知金3000元，招生奖金400元（200元×2），2019年4月至6月期间加班工资8437.5元，未依法支付劳动报酬（加班工资）、赔偿金等所造成的赔偿金15000元，2019年3月27日至5月22日期间未签订劳动合同的二倍工资差额11506元，本应由社保承担的2019年4月6日、4月12日、6月22日的医疗费300.5元，失业保险金3000元（已撤回）。原审法院判决：一、限童话幼儿园于判决发生法律效力之日起五日内向龙少丽支付工资224元；二、限童话幼儿园于判决发生法律效力之日起五日内向龙少丽支付医疗费63元；三、驳回龙少丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（龙少丽已申请免交，原审法院予以准许），由童话幼儿园负担。原审判决认定的事实和理由详见（2019）粤1972民初17291号民事判决。上诉人龙少丽不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，并改判童话幼儿园向其支付：一、2019年6月被克扣的工资552元（3000/21.75*4天），补贴500元；二、违法辞退赔偿金6000元，代通知金3000元；三、招生奖金400元；四、2019年4月至6月加班工资8437.5元；五、未依法支付劳动报酬（加班工资）、经济赔偿金等所造成的赔偿金15000元；六、2019年3月27日-2019年5月22日未签劳动合同的二倍工资11506元（5753*2）；七、本应由社保承担的2019年4月6日、4月12日、6月22日医疗费300.5元（因未及时缴纳社保）；八、童话幼儿园承担本案一、二审诉讼费用。主要事实和理由：一、劳动合同系童话幼儿园苏园长填好后叫龙少丽签字的，龙少丽不同意倒签，签字不应视为同意。二、工资的核算证据系由用人单位掌握，应由用人单位提供。三、童话幼儿园单方违法解除劳动合同的根本原因是龙少丽一直催促签订劳动合同和购买社保，导致被辞退；这一情况从微信聊天记录和双方几次报警的时间上可以印证。龙少丽不存在禁闭幼儿的行为。退一步讲，即使龙少丽存在禁闭幼儿的行为，该行为是否严重违反规章制度、是否造成严重后果、是否经教育后拒不改正等，并无证据证明。上诉人童话幼儿园亦不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销一审判决，改判驳回龙少丽全部诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由龙少丽承担。主要事实和理由：一、原审判决认定龙少丽周一至周五每天工作12小时，每月周末加班8小时错误。幼儿园上班时间为周一至周五7:30至12:30和14:30至17:30，中午由本班三位老师轮流值班看管学生。幼儿园16：30放学，17：30学生已经全部被接走，但龙少丽下班后没有及时打卡回家，而是在幼儿园等丈夫来接。二、童话幼儿园已足额向龙少丽支付2019年4月至6月的工资。即使按照原审法院对工作时间的认定和工资计算方法，龙少丽2019年4月至6月应发工资为8832元（=3170+3170+2492），扣除该3个月应由龙少丽承担的社保费829.41元（276.47*3），实发工资为8002.59元；童话幼儿园已支付了工资8024.20元（2586.76+2975.94+2461.5），不应再向龙少丽支付工资224元。三、童话幼儿园已为龙少丽补缴社保费，其主张的医疗费应凭病历等资料向社会医疗保险基金申领，不应向童话幼儿园主张。本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》关于第二审程序的规定，本院应当对当事人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据各方在二审中的意见，本案二审争议焦点:一、龙少丽的工资如何计算；二、童话幼儿园应否支付龙少丽未签订劳动合同二倍工资差额；三、童话幼儿园辞退龙少丽的依据是否充分，应否支付赔偿金；四、龙少丽要求童话幼儿园承担医疗费理由是否充分；五、龙少丽的其他请求有无依据。关于工资计算问题。本案中，当事人没有提交证据证明龙少丽在职期间实际的上班时间，以及双方关于加班工资的约定标准；原审法院结合案情酌定龙少丽的上班时间，并以东莞市最低工资标准判断童话幼儿园是否足额支付工资，符合法律规定，且裁量结果并无不妥，本院予以认可。龙少丽关于2019年4月至6月加班工资8437.5元、6月份被克扣工资552元和补贴500元的请求，没有依据，本院不予支持。童话幼儿园关于已经足额支付工资，不应再支付工资差额224元的上诉请求，与事实不符，本院予以驳回。关于未签订劳动合同二倍工资差额问题。龙少丽在入职一个月后，与童话幼儿园签订了劳动合同，合同约定的期限从龙少丽入职之日起计；龙少丽在签订劳动合同时，没有对倒签合同明确提出异议，应视为双方对劳动合同期限和效力的追认。龙少丽在离职后请求支付未签订劳动合同二倍工资差额，没有事实和法律依据，原审法院不予支持并无不当，本院予以维持。关于解除劳动合同的赔偿金问题。童话幼儿园以通告形式辞退龙少丽，应就龙少丽是否存在严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的情形承担举证证明责任。本案中，没有证据证明童话幼儿园在做出辞退决定之前，对龙少丽是否存在通告中陈述的行为进行过全面的调查和认定。童话幼儿园主张有家长反映情况，但没有相关证据佐证，且童话幼儿园主张的家长反映情况发生于辞退之后；童话幼儿园主张就龙少丽“关禁闭”幼儿的行为向公安机关报警，但根据公安机关的笔录显示，其报警时间在辞退之后，且公安机关对此也无调查认定的结论。因此，童话幼儿园主张的辞退理由依据不充分，应当承担举证不能的不利后果；本院认定，童话幼儿园辞退龙少丽属于违法解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、八十七条的规定，应支付赔偿金3170元（3170/2*2）。原审法院对此问题的认定和处理有误，本院予以纠正。关于医疗费问题。由于童话幼儿园在入职后未及时为龙少丽申请办理社会保险登记，原审法院根据社会保险法和东莞市的有关规定，认定童话幼儿园向龙少丽支付本可由社保部门报销的医疗费63元，处理正确，本院予以维持。关于龙少丽的其他请求。龙少丽主张招生奖金400元，但没有提交证据证明双方存在招生奖金的约定，以及龙少丽符合领取招生奖金的条件，其该项请求缺乏事实依据，本院不予支持。龙少丽关于“代通知金”3000元，未依法支付劳动报酬（加班工资）、经济赔偿金等所造成的赔偿金15000元，均没有法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决关于解除劳动合同赔偿金的处理错误，本院予以纠正。龙少丽的上诉主张部分成立，对其上诉请求本院予以支持。童话幼儿园的上诉请求依据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初17291号民事判决第一、第二项。二、撤销广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初17291号民事判决第三项。三、限东莞市虎门童话幼儿园自本判决发生法律效力之日起五日内向龙少丽支付解除劳动合同赔偿金3170元。四、驳回龙少丽的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，二审案件受理费20元，均由童话幼儿园负担。本判决为终审判决。审 判 长 梁振彪审 判 员 李达明审 判 员 王九龙二〇二〇年四月三十日法官助理 陈晓埕书 记 员 刘淑贞