安徽省淮南市八公山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0405民初255号 原告：淮南市广结缘置业有限公司，住所地安徽省淮南市八公山区新庄孜街道新培村集贸市场商住楼，统一社会信用代码913404005872278281。 法定代表人:黄友强。 被告：安徽朝阳建筑工程有限公司，住所地安徽省宿州市灵璧县凤河中路1号，统一社会信用代码91341323704995421K。 法定代表人：赵天纲，该公司总经理。 被告：安徽朝阳建筑工程有限公司淮南分公司，住所地安徽省淮南市潘集区淮潘路平圩镇北侧，统一社会信用代码913404005845510916。 负责人：许涛，该分公司经理。 上述两被告共同的委托诉讼代理人：张永华，安徽大潜律师事务所律师。 原告淮南市广结缘置业有限公司（以下简称“广结缘公司”）与被告安徽朝阳建筑工程有限公司（以下简称“安徽朝阳建筑公司”）、安徽朝阳建筑公司淮南分公司（以下简称“朝阳建筑淮南分公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告广结缘公司的法定代表人黄友强、被告朝阳建筑淮南分公司的负责人许涛及被告安徽朝阳建筑公司和朝阳建筑淮南分公司共同的委托诉讼代理人张永华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广结缘公司向本院提出诉讼请求：1.两被告归还垫付款100000元,利息82000元,合计182000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:原告在八公山区山王镇有“李咀孜桥苑楼住宅楼”建筑开发项目,经过政府招投标，被告公司中标,2014年双方签订了《建设工程施工合同》,因办理施工许可证，被告公司应向市政府缴纳100000元保证金,分公司经理许涛协调我公司先行垫付。2014年7月28日原告将100000元垫付款转汇给市财政局,该款必须由原告公司支付,7月31日政府又将100000元转汇给许涛,备注:“付给朝阳公司,代付工程工资保证金”，许涛及时转汇给安徽朝阳建筑公司,公司当日又转汇给淮南市财政局(045)专户,原告办理了施工许可证,工程行政审批手续完备工程开始施工.因被告未向政府上报工程相关管理资料,被建筑管理机关对项目经理王**(苏)处理记“B”级不良记录的处理,说明被告施工管理混乱,双方于2015年12月20日签订了《解除建筑施工合同书》，第五条:“乙方交纳给建管处(市财政(045)账户)的壹拾万元农民工工资保证金属甲方(原告)所有”的约定。2019年4月原告到准南市建筑处查询,该100000元保证金2016年8月4日已经办理转账退还给被告公司了,原告到灵壁县被告公司查询,退还的100000元应淮南分公司经理许涛的要求当月转退给许涛了。原告多次催讨被告拒不归还,经理许涛侵占他人公司资金用于个人使用,应追讨利息82000元(月息2%,月2000元,2016年8月至2019年12月,41个月，计息82000元,至付清本息止)。为保证原告的合法权益不受侵害,请求法院依法判处追讨本息债务。 安徽朝阳建筑公司和朝阳建筑淮南分公司共同辩称，1.原告和被告安徽朝阳建筑公司之间订立的《建设工程施工合同》没有实际履行。2014年间，广结缘公司为了开发建设和自行施工“李咀孜桥苑楼”住宅楼工程，主动找到安徽朝阳建筑公司，提出希望利用安徽朝阳建筑公司的施工资质并以安徽朝阳建筑公司的名义履行招投标手续和订立《建设工程施工合同》。在广结缘公司同意承担所有招投标费用和登记项目经理的报酬后，安徽朝阳建筑公司根据广结缘公司提供的工程招投标手续和投标保证金，履行了“李咀孜桥苑楼”住宅楼工程的招投标手续，并与广结缘公司订立招标备案所需的《建设工程施工合同》，之后，该项目工程由广结缘公司自行组织工程施工。安徽朝阳建筑公司既未参与工程的实际施工，也未参与工程的款项结算。2.广结缘公司主张的保证金返还与事实不符，依法不应支持。为了履行“李咀孜桥苑楼”住宅楼工程的招投标手续和在建工程报备，需要安徽朝阳建筑公司提供一名建造师作为工程项目经理备案和管理，安徽朝阳建筑公司安排了建造师王苏作为该工程的项目经理。但广结缘公司在自行施工中，由于自身建设资金、土地和施工管理出现问题，导致工程停工，使得王苏被监管部门记录“B级不良”一次。为了完备在建工程项目经理的备案登记，安徽朝阳建筑公司又根据广结缘公司的要求，更换公司建造师冯家兴作为项目经理。之后，由于广结缘公司不能在报建的工期内完工，为了“释放”项目经理的备案登记，2015年12月28日，安徽朝阳建筑公司与广结缘公司签订了《解除建筑施工合同协议书》报送监管部门，并且广结缘公司与安徽朝阳建筑公司商定，对于广结缘公司缴纳的工资保证金100000元用于弥补安徽朝阳建筑公司的投标费用和建造师报酬，待监管部门退还后不再返还。之后，由于广结缘公司的原因，“李咀孜桥苑楼”住宅楼工程项目一直处于停工状态，也由于广结缘公司作为业主怠于向监管部门报送资料，导致建造师冯家兴的项目经理备案登记一直到2017年11月24日才被“释放”，因此给安徽朝阳建筑公司造成了代缴建造师社保费用的损失和报酬损失。3.广结缘公司的诉讼请求超过诉讼时效。根据《民法通则》第一百三十五条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，广结缘公司的诉讼请求显然已经超过了二年的诉讼时效期间。综上，原告的诉讼请求与事实不符，与法有悖，应依法驳回其全部诉讼请求。 广结缘公司为证明自己的主张，向本院提交了如下证据材料: 证据一、原告的营业执照、原告法定代表人黄友强的身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格及法定代表人的基本情况。两被告对该组证据无异议。经审查，本院对该组证据予以确认。 证据二、两被告的工商信息，证明两被告的诉讼主体资格和基本情况。两被告对该组证据无异议。经审查，本院对该组证据予以确认。 证据三、安徽省建设工程招标投标中标通知书、建设工程施工合同、建设项目施工证、诚信详情单、解除建筑施工合同协议书一份，证明原告经过招投标，成为李咀孜桥苑商住楼建设项目1#、2#商住楼、3#住宅楼、地下车库项目的中标单位，因该工程存在施工质量标准化管理未见相关资料等问题，被公示，项目经理王芬（王苏）记“B”级不良记录一次，该处理与原告无关；原告与被告安徽朝阳建筑公司于2015年12月28日签订《解除建筑施工合同协议书》，双方约定涉案工程的所有施工合约全部废止，被告安徽朝阳建筑公司交纳给建管处的100000元农民工工资保证金属原告所有，待新的施工单位落实后双方向建筑处申报将该工资保证金转为新的施工单位使用。两被告对安徽省建设工程招标投标中标通知书、建设工程施工合同、建设项目施工证真实性无异议，证据体现的工程虽然是由被告安徽朝阳建筑公司中标，但是是原告借用被告安徽朝阳建筑公司的资质进行招投标，被告安徽朝阳建筑公司并未进行实际施工；对诚信详情单真实性无异议，但认为王苏被记入不良记录是原告的原因，不是被告施工管理的原因；对《解除建筑施工合同协议书》的真实性无异议，但认为该协议书是为了向监管部门报备释放冯家兴的建筑登记，不是双方就案涉工程解除的真实意思表示。经审查，本院对该组证据的真实性予以确认。 证据四、转账支票两张、淮南通商银行进账单一份、网上转账汇款电子回单一份、结算业务申请书，证明涉案工程中标后，为了办理施工许可证，被告安徽朝阳建筑公司应向市建管处交纳工程工资保证金，由于被告资金紧张，为了早日办证施工，原告于2014年7月28日代被告垫付转给市财政局100000元，因该款必须由被告安徽朝阳建筑公司付款才符合规定，市财政局于2014年7月31日将该款退还给原告。原告按照被告朝阳建筑淮南分公司负责人许涛的安排，于2014年8月4日将垫付的100000元保证金转入许涛个人账户，由许涛转给被告安徽朝阳建筑公司。被告安徽朝阳建筑公司在收到许涛转入的100000元后，于2014年8月4日将该100000元转入淮南市财政局的账户。后由于涉案项目存在问题，市建管处将100000元保证金退还给被告安徽朝阳建筑公司，原告到安徽朝阳建筑公司处核实，根据许涛的安排，被告安徽朝阳建筑公司已经将该100000元转入许涛个人账户。两被告认为该组证据除了结算业务申请书外无原件，复印件无法核实真实性，由法院进行核实，对该组证据不发表意见。结算业务申请书真实性有异议。票据上载明的时间2014年8月5日，和原告陈述的时间不一致。即便存在建管处将100000元退还给被告安徽朝阳建筑公司，也是被告和原告协商弥补被告招投标费用的，不再退还。该份证据上看原告的诉讼请求超过了二年的诉讼时效。经审查，结合朝阳建筑淮南分公司负责人许涛在庭审中认可收到涉案100000元的陈述，本院对该组证据的真实性予以确认。 证据五、淮南市八公山区人民法院（2015）八民一初字第01432号民事调解书一份，证明由于涉案资金是原告向案外人王静的借款，王静向原告索要两分利息，原告诉讼请求要求两分利息有依据。两被告认为该份证据和本案无关。经审查，该份调解书是王静与黄友强、崔明霞民间借贷纠纷，与本案无关，本院对该份证据不予确认。 两被告为证实其辩称理由，共同向本院提交了如下证据材料： 证据一、银行交易明细，证明原告自行施工涉案工程，向被告安徽朝阳建筑公司提供投标保证金的事实，被告安徽朝阳建筑公司在投标结束以后，已经及时退还。原告认为该份证据和本案无关。原告给被告安徽朝阳建筑公司垫付了50000元招投标的保证金，中标之后已经退给原告了。50000元不是原告诉请的100000元保证金。经审查，该份证据为银行转账记录，无法证明被告的证明观点，本院对该份证据不予确认。 证据二、两份建造师证书打印件，一份是王苏，一份是冯家兴，证明被告为了涉案工程，提供了两位建造师。原告对该份证据无异议。经审查，本院对该份证据予以确认。 证据三、建管处项目经理备案登记一份，被告安徽朝阳建筑公司缴纳王苏、冯家兴的社保，证明根据原、被告签订的《解除建筑施工合同协议书》，原告应该在2015年12月28日后将冯家兴的建造师“释放”，直到2017年11月24日，冯家兴的建造师才被“释放”。原告迟延“释放”项目经理，造成被告多缴纳社保的损失，在这段期间，按照原被告约定，建造师的费用应该是原告承担的。原告认为两位建造师的社保与其无关，原、被告于2015年12月就已经解除合同了，冯家兴他们的社保和工资和原告无关。原告和被告有施工合同和《解除建筑施工合同协议书》，建造师的社保和原告无关。经审查，该组证据和本案无关，本院不予确认。 证据四、中标通知书，证明原告利用被告的施工资质，进行招投标。原告对该份证据无异议。经审查，本院对该份证据予以确认。 本院根据原、被告的陈述、举证、质证、本院认证及庭审调查，查明如下事实： 原告开发“李咀孜桥苑商住楼建设项目1#、2#商住楼、3#住宅楼、地下车库”项目工程,经过招投标评定，确定安徽朝阳建筑公司为中标单位。2014年7月23日，广结缘公司作为发包人与安徽朝阳建筑公司签订《建设工程施工合同》，合同主要内容“工程名称：李咀孜桥苑商住楼建设项目1#、2#商住楼、3#住宅楼、地下车库；工程承包范围：施工图纸以内的土建、装饰、水电安装；计划开工日期：2014年8月1日，计划竣工日期：2015年4月20日，工期天数260天；签约合同价：10000000元。”在合同签订后，广结缘公司与朝阳建筑淮南分公司的负责人许涛协商，由广结缘公司先行垫付保证金100000元。2014年7月28日，广结缘公司向淮南市财政局转款100000元，备注“李咀孜桥苑商住楼工程工资保证金，安徽朝阳公司施工（045）”。由于原告不具有缴纳保证金的资格，2014年7月31日，淮南市建筑管理处将收到的100000元退还至广结缘公司的账户。后广结缘公司与许涛协商，2014年8月4日广结缘公司将100000元转入许涛的个人账户，备注“付给朝阳公司，代付工程工资保证金”。后许涛将该100000元转入安徽朝阳建筑公司的账户，安徽朝阳建筑公司在收到该笔100000元后，同日于2014年8月4日将该100000元转入淮南市财政局的账户。2015年12月28日，广结缘公司作为甲方与作为乙方的安徽朝阳建筑公司签订《解除建筑施工合同协议书》，协议约定“双方协商一致同意解除李咀孜商住楼建设项目工程承包合同书与协议书，所有施工合约全部废止；乙方交纳给建管处的壹拾万元农民工工资保证金属甲方所有，待新的施工单位落实后双方向建筑处申报将该工资保证金转为新的施工单位使用”。双方在合同落款处均加盖了公司的公章。2016年8月4日，淮南市建设管理处将100000元工资保证金退还至安徽朝阳建筑公司的账户。现广结缘公司要求两被告归还垫付款100000元及利息82000元，合计182000元，诉至本院，请求判如所请。 本案争议焦点：一、原告要求两被告归还垫付款100000元及利息82000元，合计182000元的诉讼请求能否得到支持。二、原告诉请是否超过诉讼时效； 一、原告要求两被告归还垫付款100000元及利息82000元，合计182000元的诉讼请求能否得到支持的问题 依据《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”，2015年12月28日，广结缘公司与安徽朝阳建筑公司签订《解除建筑施工合同协议书》，同意将双方于2014年7月23日签订的建设工程施工合同予以解除。该解除协议系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定。因此，双方签订的解除协议合法有效。双方应当按照协议确定的内容，履行各自的义务。解除协议第五项明确约定“乙方（安徽朝阳建筑公司）交纳给建管处的壹拾万元农民工资保证金属甲方（淮南市广结缘公司）所有，待新的施工单位落实后双方向建管处申报将该工资保证金转为新的施工单位使用”。该条款对协议解除后，原告因涉案工程而垫付的100000元工资保证金的归属以及如何处理进行了约定，原、被告本应依约履行。但本院注意到，在对涉案的100000元工资保证金如何处理的问题上，《解除建筑施工合同协议书》第五条仅仅约定了在“新的施工单位落实”这一情况下，原、被告双方共同向建筑处申报将该工资保证金转为新的施工单位使用。而对于新的施工单位未落实时，建筑处便将涉案100000元予以退回被告，以致原、被告双方无法共同向建筑处申报将该工资保证金转为新的施工单位使用的情况下，涉案100000元工资保证金如何处理却没有约定。本案中，该解除协议签订的目的实质上是原、被告对如何清理双方于2014年7月23日签订的《建设工程施工合同》在解除后的权利义务关系而签订的，解除协议第五条的合同目的实质上是对被告如何履行返还原告垫付的100000元工资保证金所做的约定。现《解除建筑施工合同协议书》第五条约定的条件已无法成就，对于该种情况下，被告如何履行返还原告垫付的100000元工资保证金并没有明确约定。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第五款的规定“履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。”本院认为，《解除建筑施工合同协议书》第五条约定的合同目的就是为了实现被告返还原告垫付的100000元保证金，在新的施工单位未落实时，建筑处便将涉案100000元予以退回被告，以致原、被告双方无法共同向建筑处申报将该工资保证金转为新的施工单位使用的情况下，由被告以直接向原告返还100000元工资保证金的方式履行协议，本院认为，有利于合同目的的实现。故原告要求被告返还100000元工资保证金的诉请符合法律规定，亦有事实依据，本院予以支持。关于具体承担责任主体的问题，本院认为，根据合同相对性原则，签订《解除建筑施工合同协议书》的双方分别是广结缘公司与安徽朝阳建筑公司，故原告广结缘公司有权要求安徽朝阳建筑公司按照合同约定退还涉案工资保证金100000元，被告朝阳建筑淮南分公司并未在《解除建筑施工合同协议书》上签字，并非合同一方主体，此外，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，分公司不具有法人资格，无法独立承担民事责任，其民事责任应有公司承担，故原告无权要求被告朝阳建筑淮南分公司承担责任。庭审中，朝阳建筑淮南分公司的负责人许涛认可收到了安徽朝阳建筑公司退还的100000元保证金，但其辩称收到保证金是和原告协商一致，用以抵扣被告缴纳建造师社保费用和工资等损失，对于上述抗辩观点，因两被告均未能提供相应的证据予以佐证，无法证明其目的，且原告对此不予认可，故本院不予采信。 关于原告主张利息的问题，如前文所述，由于双方对于在新的施工单位未落实时，建筑处便将涉案100000元予以退回被告，以致原、被告双方无法共同向建筑处申报将该工资保证金转为新的施工单位使用的情况下，被告如何履行返还100000元工资保证金的问题并没有明确约定，既未约定履行方式，也未约定履行期限，故被告朝阳建筑公司并未逾期付款，原告主张2016年8月至2019年12月的利息，于法无据，本院对此不予支持。 二、原告诉请是否超过诉讼时效的问题 如上述所言，合同双方对于在新的施工单位未落实时，建筑处便将涉案100000元予以退回被告，以致原被告双方无法共同向建筑处申报将该工资保证金转为新的施工单位使用的情况下，被告何时履行返还100000元工资保证金的问题并没有明确约定，故原告可以随时要求被告返还100000元工资保证金，并不存在已过诉讼时效的问题。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第六十二条第五款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告安徽朝阳建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告淮南市广结缘置业有限公司工程保证金100000元； 二、驳回原告淮南市广结缘置业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3940元，减半收取计1970元，由原告淮南广结缘置业有限公司负担888元，由被告安徽朝阳建筑工程有限公司负担1082元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审判员  姚多生 二〇二〇年五月二十一日 书记员  王家琦 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的 和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。