湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂02民终121号上诉人（原审原告）：余刚，男，1971年8月6日出生，汉族，住黄石市西塞山区。委托代理人：祝文胜，系湖北人本律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，住所地：武汉市汉阳区鹦鹉大道**。负责人：刘舟，系该公司总经理。委托代理人：刘建均、胡幸，系北京盈科（武汉）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姜浩，男，1988年7月2日出生，汉族，住黄石市铁山区。原审第三人：黄石市道路交通事故救助基金管理中心，住，住所地：黄石市黄石港区黄石大道**/div>负责人：涂敏。委托代理人：王平，系该单位员工。上诉人余刚、上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人保武汉分公司）与被上诉人姜浩、原审第三人黄石市道路交通事故救助基金管理中心机动车交通事故责任纠纷一案，不服黄石市西塞山区人民法院（2019）鄂0203民初767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。余刚上诉请求：1、撤销原审判决，改判增加姜浩、人保武汉分公司赔偿其的赔偿款24261.92元（即增加残疾赔偿金13782元、被抚养人生活费479.92元、营养费5000元、精神抚慰金5000元）；2、二审诉讼费由姜浩、人保武汉分公司承担。事实与理由：1、原审判决计算残疾赔偿金和被抚养人生活费错误。其的伤残等级虽然重新鉴定后有所减少，但重新鉴定意见仍然构成一个9级伤残，二个10级伤残，赔偿系数按照规定为24%，原审判决按照22%的系数进行计算，明显少算了一个10级伤残2%的系数；2、原审判决未支持营养费违反法律规定，其受伤严重，住院病历医嘱明确记载需要加强营养，原审判决未支持营养费明显错误；3、其在本次交通事故中全身多处受伤，构成多处伤残等级，受伤严重，原审判决只支持精神抚慰金2500元，明显偏低。人保武汉分公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、依法改判其公司在商业第三者责任险范围内不承担责任，即不承担超出交强险部分的295472.86元；3、余刚、姜浩承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：1、姜浩醉酒驾驶机动车，其公司依法应不予承担商业三者险的赔偿责任。醉酒驾驶机动车属于违反法律的禁止性规定，根据保险法规定，其公司将醉酒作为免责事由约定在保险条款中，只需尽提示义务。其公司在姜浩持有的保险单上提示投保人特别注意保险条款中的责任免责条款，且在保险条款中将责任免除条款采取加粗加黑字体呈现，已尽到提示义务。姜浩以其公司未履行明确说明义务为由主张免责条款不生效，人民法院应不予支持；2、醉酒后不能驾驶机动车是每一位驾驶人员考取驾驶证时都会被教育培训的内容，且社会各处都有标语或道路安全宣讲强调禁止酒后驾车，醉酒后不能驾驶机动车是每一个人都知道的常识。姜浩应当为自己醉酒后驾车发生事故造成他人人身财产损失的行为负责；3、醉酒驾驶机动车是法律和行政法规明确规定的禁止行为。因醉酒驾驶机动车所引起的一切不利的法律后果应由致害人承担，醉酒驾驶的交通事故责任人应当承担终局赔偿责任；4、原审判决计算住院伙食补助费标准过高，应予以调整。原审判决酌定交通费过高，以10元/天计算住院天数为宜。余刚向一审法院起诉请求：1、判令人保武汉分公司在交强险及商业险范围内赔偿原告309504.10元；2、判令姜浩对其的损失超出上述保险责任限额的部分承担赔偿责任；3、判令本案诉讼费用由姜浩承担。一审法院认定事实：2018年10月20日23时35分许，姜浩驾驶鄂Ａ×××**号小型轿车沿沿湖从八卦嘴方向往胡家湾方向行驶，当行至沿湖水机路口路段时，与横过道路的行人董保兰、余刚发生碰撞，造成董保兰、余刚受伤。此次事故经交警部门认定，因本案姜浩饮酒后驾驶机动车发生事故，由其承担事故的全部责任。余刚受伤后，于2018年10月21日至2019年1月29日在黄石市爱康医院住院治疗100天，住院期间的医疗费用由姜浩垫付94846.19元，由第三人救助中心垫付40000元。嗣后，余刚于2019年3月13日在黄石市爱康医院门诊，花费放射费140元；于2019年3月20日在澄月社区卫生服务中心门诊，花费口腔费及一般诊疗费910元；于2019年7月17日在黄石市中心医院门诊，花费放射费及挂号费407.50元。2019年4月26日，经黄石求实联合司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人余刚因交通事故致胸部损伤、胸椎损伤、左肩损伤、腰椎损伤、骨盆损伤分别属九级、九级、十级、十级、十级伤残，建议伤后休息8个月、护理4个月，后期拔除三处内固定物治疗费约需22000元，后期义齿安装费用每次约需2000元，使用寿命10年左右。鉴定费用2500元及鉴定时产生的复印费用40元由余刚支付。因姜浩向法院申请重新鉴定，经依法委托，黄石市中心医院法医司法鉴定所于2019年7月26日作出鉴定意见：1、被鉴定人余刚多发肋骨骨折构成九级伤残；椎体及横突骨折构成十级伤残；骨盆多发骨折畸形愈合构成十级伤残；2、建议后续治疗费用人民币21000元；后期义齿安装费用每次约需人民币2000元，使用寿命10年左右；3、伤后误工期限240日，护理期限120日。鉴定费用3000元由姜浩支付。另查明，本案肇事车辆鄂Ａ×××**号小型轿车在人保武汉分公司处投保有交强险及商业险（含不计免赔），商业险限额为50万元，此次事故发生在保险期间内。姜浩因在此次事故中酒后驾车已被处以刑事处罚。还查明，余刚系城镇居民，与王三梅共同育有一子余靖（2002年6月20日出生）。一审法院认为，公民的生命健康权因为他人侵权受到损害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案交通事故经交警部门认定，由姜浩负事故的全部责任，余刚不承担责任，余刚、姜浩双方对事故责任认定均无异议，予以确认。姜浩作为侵权人应对余刚因此次交通事故造成的合理损失承担赔偿责任。本案中，肇事车辆在人保武汉分公司处投保了交强险及商业险（含不计免赔），其应当在保险责任范围内承担赔偿责任。但本案事故中有两名伤者，根据法律规定，在交强险中应预留一部分给另外一名伤者。关于人保武汉分公司抗辩称姜浩系醉酒驾驶机动车并已被刑事处罚，其在商业险限额内不承担赔偿责任的问题，一审法院认为，人保武汉分公司并未提供确切的证据证明其在与姜浩签订商业险合同时，履行了明确告知姜浩醉酒驾车发生交通事故保险责任免除的义务，故对此不予支持。关于人保武汉分公司抗辩称医疗费应扣除20%的非医保用药，但其并未提交证据证明非医保用药部分及其具体金额，故对此不予支持。关于余刚的各项损失，认定如下：一、医疗费，余刚住院期间的医疗费用共计134846.19元，予以确认。2019年3月13日在黄石市爱康医院门诊放射费140元、3月20日在澄月社区卫生服务中心门诊口腔费及一般诊疗费910元及7月17日在黄石市中心医院门诊放射费及挂号费407.50元。虽无相应的病历，但根据余刚实际伤情及出院医嘱“2月后来院拍片复查骨折愈合情况、牙齿松动脱落去口腔科就诊治疗”，一审法院认为，余刚出院后产生的上述费用亦属于其因本案交通事故产生的合理治疗费用，对此予以确认。故该项费用共计136303.69元，其中余刚支付1457.50元，姜浩垫付94846.19元，第三人救助中心垫付40000元。二、后期治疗费，根据重新鉴定的鉴定意见：“建议后续治疗费用人民币21000元；后期义齿安装费用每次约需人民币2000元，适用寿命10年左右。”结合本案实际情况，支持余刚主张的27000元（21000元+2000元×3）。三、住院伙食补助费，余刚共住院100天，支持按照100元/天的标准计算100天，即10000元。四、营养费，一审法院认为，余刚并未提供证据证明，其伤后确需相应的营养配合治疗及营养配合治疗的期间，故对此不予支持。五、护理费，根据鉴定意见，余刚护理期限为120日，支持按照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业年标准38897元计算120日，即12788.05元。六、误工费，根据鉴定意见，余刚误工期限为240日，而根据余刚提交的收入证明，其在2018年3月份之前月均工资为2500元，对方对此予以认可，故支持按照2500元/月的标准计算240日，共计20000元。七、残疾赔偿金，结合余刚伤残等级，支持按照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》城镇居民人均可支配收入年标准34455元计算20年，共计151602元（34455元/年×20年×22%）。八、被扶养人生活费，根据法律规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，余刚之子尚未成年，理应纳入被扶养人范畴。据此，支持按照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》城镇居民生活消费性支出年标准23996元计算，即5279.12元（23996元/年×2年×22%÷2）。九、交通费，考虑到余刚受伤就医必然产生交通费的常理，酌情支持2000元。十、精神抚慰金，结合余刚实际伤残情况，酌情支持2500元。十一、鉴定费，2540元，有相应票据为凭，予以确认。十二、残疾辅助器具费，因余刚未能提供该部分费用票据原件，无法核实，故对此不予支持。综上，第一至第十项合计367472.86元，由人保武汉分公司在交强险项下医疗费用赔偿限额内赔偿6000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿66000元，合计72000元（为案外人董保兰预留48000元）。不足部分295472.86元，由人保武汉分公司在商业险范围内予以赔偿。第十一项鉴定费用2540元，由姜浩承担赔偿责任。姜浩垫付的94846.19元，在扣除其应当赔偿的2540元后，剩余92306.19元可在上述由人保武汉分公司承担的赔偿总额中予以扣除并直接支付给姜浩。第三人救助中心垫付40000元，在人保武汉分公司承担的赔偿总额中予以扣除并直接支付给第三人救助中心。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、人保武汉分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿余刚各项损失共计235166.67元，支付姜浩92306.19元，支付第三人黄石市道路交通事故救助基金管理中心40000元；二、驳回余刚的其他诉讼请求。本院二审查明的事实与原审判决认定事实相同，对原审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，黄石市中心医院法医司法鉴定所于2019年7月26日作出鉴定意见：1、被鉴定人余刚多发肋骨骨折构成九级伤残；椎体及横突骨折构成十级伤残；骨盆多发骨折畸形愈合构成十级伤残；余刚的伤残属多级伤残，在计算残疾赔偿金时涉及到伤残赔偿指数，多级伤残中还涉及到伤残赔偿附加指数。余刚的伤残有一个九级，二个十级；计三处伤残，以九级为最高处伤残指数20%，十级为附加指数1%，余刚的伤残系数确定为22%。原审判决将余刚的伤残系数确定为22%并无不当，余刚的此项上诉理由不能成立，对此本院不予采信；余刚在黄石爱康医院的出院记录的医嘱记载“继续休息6个月，加强营养”，根据余刚的伤残情况及参照医疗机构的意见，营养费本院酌情确定为30元/天×180天=5400元。余刚上诉提出要求赔付营养费的理由成立，对此本院予以采纳；精神抚慰金一审法院根据余刚伤情酌定支持2500元，该项赔偿系一审法院根据主、客观因素确定的赔偿幅度，符合法律规定，余刚上诉提出精神抚慰金明显偏低的上诉理由不能成立，对此本院不予采信；本案姜浩饮酒后驾驶机动车发生事故，交通事故认定书认定姜浩承担事故的全部责任。同时姜浩因醉酒驾驶机动车，被认定构成危险驾驶罪，已被追究了刑事责任。上诉人人保武汉分公司一审提交的保单及机动车综合商业保险条款的证据，保单记载显示其公司就该免责条款履行了明确提示和说明义务，姜浩饮酒后驾驶机动车符合人保武汉分公司提交的机动车综合商业保险条款关于保险公司在商业三者险赔偿限额内不承担赔付责任的约定，人保武汉分公司提出其公司在商业险责任限额内不承担赔偿责任的上诉理由成立，对此本院予以采纳；原审判决确定的余刚住院伙食补助费经核符合法律规定，上诉人人保武汉分公司提出该项费用过高要求调整的上诉理由不能成立，对此本院不予采信；综上所述，余刚、人保武汉分公司所提上诉请求部分成立，对成立部分，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律有误，对此本院予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下：一、撤销黄石市西塞山区人民法院（2019）鄂0203民初767号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在交强险责任限额范围内赔偿余刚各项损失72000元，该赔偿款于本判决生效后十日内付清；三、姜浩于本判决生效后十日内赔偿余刚各项损失168566.67元、支付第三人黄石市道路交通事故救助基金管理中心40000元；四、驳回余刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2968元，由姜浩负担；二审案件受理费5732元，由余刚承担300元，由姜浩承担5432元。（于本判决生效后十日内交纳）本判决为终审判决。审判长 詹 军审判员 童 威审判员 曹晓燕二〇二〇年五月二十九日书记员 万 莹