贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终2920号上诉人（原审被告）：贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿。住所地:桐梓县九坝镇高**村。负责人：段昌俊，系该公司董事长。委托诉讼代理人：洪杭燕，系贵州名城（桐梓）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：熊永全，男，1978年7月23日生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县九坝镇高**村。委托诉讼代理人：张苹苹，系贵州大娄山律师事务所律师。上诉人贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿（以下简称清和煤矿）因与被上诉人熊永全劳动争议一案，不服贵州省桐梓县人民法院（2019）黔0322民初5029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。清和煤矿上诉请求：1、撤销贵州省桐梓县人民法院（2019）黔0322民初5029号民事判决第二项；2、依法改判上诉人不支付经济补偿金；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一，清和煤矿已申请缓交至今的养老保险。清和煤矿的缓交报告是缓交至2019年12月31日，符合法律规定，应当视为已经缴纳，不属于“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”情形，熊永全以此为由主张经济补偿金不应当支持，且熊永全入职时作出放弃的承诺，应当由熊永全承担相应的法律后果。第三，入职时未缴纳相关社会保险，应当认定为属于缴费年限发生争议，属于行政征缴范畴，熊永全应当提交充分的证据证明是被迫解除，才能获得经济补偿金，熊永全未提供证据证明，足以见得其并非是希望补缴，而仅是借口，故清和煤矿不应当支付经济补偿金。熊永全辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。熊永全向一审法院起诉请求：1.解除原、被告之间的劳动关系，被告支付原告解除劳动关系经济补偿金36869.2元；2.被告支付2019年1月起至判决之日止的最低生活保障工资1580元/月；3.判决被告支付离岗体检费572.5元、交通费100元；4.被告补缴2012年3月至今的养老保险或将未缴纳的养老保险一次性支付给原告；5.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月1日，原告熊永全在打印的格式“自愿放弃参加社会养老保险申请书”上签名，放弃由用人单位为其缴纳养老保险费。该申请书载明双方于2014年8月建立劳动关系，原告称从事运输工作，参保证明显示，被告为原告缴纳除养老保险费外的社会保险费至2019年5月。2019年3月，清和煤矿停产，贵州耀辉矿业发展有限公司于2019年3月25日作出《贵州耀辉矿业发展有限公司关于对桐梓县九坝镇清和煤矿员工安置事宜的通知》，载明从2019年2月18日停产，分批安排员工退出原岗位，员工可选择到总公司名下的大河煤矿和万顺煤矿工作，不愿意分流的，应申请保留劳动关系，未申请的视为保留劳动关系，等待清和煤矿通知上班。2019年4月，原告申请仲裁，以清和煤矿未依法缴纳社会保险、未支付最低生活费、未通知原告上班为由，请求：1.解除双方的劳动关系，清和煤矿支付经济补偿金36869.2元；2.清和煤矿支付2019年1-3月最低生活费4740元；3.清和煤矿支付离岗体检费200元。桐梓县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月20日受理后，认定原告自愿放弃缴纳养老保险费，于2019年7月20日作出贵桐劳人仲裁字（2019）第172号仲裁裁决书，裁决：1.解除双方的劳动关系；2.清和煤矿支付熊永全2019年2月、3月基本生活费2512元；3.清和煤矿支付体检费200元；4.驳回熊永全的其他仲裁请求。原告不服该裁决，被告对该裁决无异议，原告诉来原审法院，请求支持其诉讼请求。庭审中，被告提交原告于2018年3月至2019年2月工资表，原告对该工资表无异议，每月工资额为：2018年3月2907元、4月3416元、5月5456.3元、6月5264.6元、7月4449.53元、8月5060.21元、9月4207.9元、10月4381.9元、11月4062.9元、12月4224.73元、2019年1月3004.1元、2月372元，平均工资3900.6元。一审法院认为，原告熊永全主张于2014年8月与被告建立劳动关系，被告提交的“自愿放弃参加社会养老保险申请书”上载明双方建立劳动关系的时间是2014年8月，原审法院认定原告于2014年8月起在被告处从事运输工作。被告于2019年3月停产，被告停产后仍与原告保留劳动关系，被告没有发放工资，也没有发放基本生活费，没有通知原告上班，因此，原告请求解除劳动关系并支付经济补偿金，原审法院予以支持。双方对原告的月平均工资无异议，原审法院予以采信，故被告应支付经济补偿金为19503元（5×3900.6）。原告请求支付2019年1月至判决之日的最低生活保障工资，被告主张无法律依据，因原告申请仲裁主张的是2019年1月至3月，故原告诉讼请求中超出此时间段的费用未经仲裁，原审法院支持被告的主张，且被告对该项裁决无异议，因此被告应支付原告的生活2512元（2×1570×80%）。原告请求支付体检费572.5元，而原告申请仲裁金额是200元，诉讼中又没有提交发票，故原审法院支持由被告支付体检费200元。原告在仲裁时没有主张交通费，诉讼中也没有提交交通费发票，故原审法院对原告的该项请求不予支持。原告请求被告补缴养老保险费，因该费用由有关部门征收，故原审法院对该请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条规定，判决如下：一、解除原告熊永全与被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿之间的劳动关系；二、被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿于本判决生效后十日内支付原告熊永全经济补偿金19503元、基本生活费2512元、体检费200元；三、驳回原告熊永全的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半），由被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与原审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，因双方当事人对一审判决确认双方解除劳动关系及由清和煤矿支付基本生活费2512元、体检费200元均无异议，本院予以确认。结合双方当事人二审诉辩主张，本案二审争议焦点是：清和煤矿是否应向熊永全支付解除劳动合同的经济补偿金。关于本案争议焦点。清和煤矿与熊永全之间存在劳动关系，劳动者享有享受社会保险和福利的权利，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。而本案中，首先，清和煤矿辩称其未缴纳2018年6月之后的养老保险系因缓缴养老保险的申请获得了桐梓县社会保险事业局的批准，应当视为已缴纳，但根据其申请可知，清和煤矿申请缓缴的是2017年到2018年6月期间的职工养老保险保险费，即便其缓缴情形符合法律规定，但2018年6月之后清和煤矿亦未给熊永全缴纳养老保险，亦违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定；其次，熊永全虽在入职后签署《自愿放弃参加社会养老保险申请书》，但该承诺违反了法律、法规的强制性规定，应属无效；且即使该承诺有效，从该承诺看，熊永全也仅是自愿放弃清和煤矿为其缴纳养老保险，并未放弃要求清和煤矿为其缴纳医疗保险、失业保险等其他社会保险。因此，清和煤矿作为用人单位应当为熊永全办理参保手续并缴纳社会保险费，其未履行法定义务，熊永全提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金的请求，符合法律规定。清和煤矿上诉称其缓交报告是缓交至2019年12月31日，应当视为已经缴纳，且熊永全入职时作出放弃的承诺及入职时未缴纳相关社会保险属于行政征缴范畴，无事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  周亚琼审判员  喻 茜审判员  李成波二〇二〇年五月二十九日法官助理周正平书记员杨静