广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初1570号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人何志燊，男，1984年9月1日出生，汉族，文化程度大专，户籍地广西壮族自治区陆川县。因本案于2019年6月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于广州市增城区看守所。辩护人谢雨露，广东前瞻律师事务所律师。辩护人车海飞，广东前瞻律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2019〕1631号起诉书指控被告人何志燊犯诈骗罪，于2019年10月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员罗丽芳出庭支持公诉，被告人何志燊及其辩护人车海飞到庭参加诉讼。本案经办理延期手续，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2015年3月至2018年1月期间，被告人何志燊假借广州市群力物业管理有限公司锦绣御景苑项目部工程主任的身份，与广东国动网络通信有限公司签订《场地租赁合同》，以出租广州市增城区锦绣御景苑小区二期19栋楼顶给该公司建设移动通信基站的名义，收取租金及电费共计人民币87088元。庭审中，公诉机关向法庭出示了司法鉴定意见书、被害人陈述、证人证言、被告人供述与辩解等证据证实指控的事实。公诉机关认为，被告人何志燊的行为已构成诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定判处刑罚。被告人何志燊不承认控罪，其认为自己只是中间人帮助被害人与罗某1沟通，没有诈骗行为，合同也不是自己做的，其仅收到67088元。其辩护人提出如下辩护意见：一、公诉机关指控被告人何志燊犯诈骗罪的证据欠确实、充分：1.公诉机关指控被告人假借广州市群力物业管理有限公司锦绣御景苑项目部主任身份，该指控证据欠确实、充分。2.公诉机关指控被告人与广东国动网络通信有限公司签订《场地租赁合同》，该指控证据欠确实、充分。3.指控被告人以出租广州市增城区锦绣御景苑小区二期19栋楼顶给广东国动网络通信有限公司建设移动基站的名义收取租金及电费共计人民币87088元，该指控证据欠确实、充分。二、被告人不够成诈骗罪：1.主观上没有诈骗的故意。2.客观上没有诈骗行为。综上，请求法院判决被告人何志燊无罪。三、被告人何志燊不构成非国家工作人员受贿罪。被告人何志燊在2015年4月在御景国际工作，没有在御景苑工作，他没有利用在御景苑职务的便利。在客观方面，也没有表现出利用了职务的便利，提供了帮助。该罪的立案标准是6万元，但被告人只收到67088元，其中有11588元是电费，且转账了15000元给了罗某1，扣除后相关费用后没有达到刑事立案标准。经审理查明：被告人何志燊于2014年7月入职广州市群力物业管理有限公司，至2015年4月19日，担任增城御景苑小区物业工程主任。2015年4月20日至2016年3月10日担任增城御景国际小区物业工程主任，后离职。担任增城锦绣御景苑小区物业工程主任期间，罗某1为其下属，其两人及带领的工程团队负责整个小区设备设施的日常维护、维修及保养。2015年至2016年，被告人何志燊为广东国动网络通讯有限公司在增城锦绣御景苑小区安装通讯基站及该基站的正常运转提供帮助，于离职前后的2016年1月至2018年1月份期间，收受广东国动网络通讯有限公司工作人员吴某1贿送的款项共87088元。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1.受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书，证明2018年11月29日，广州市群力物业管理有限公司报案，称其公司员工何志燊、罗某1涉嫌职务职务犯罪。广州市公安局增城区分局于2018年12月27日决定立案。2.抓获经过,证明2019年6月21日11时许，被告人何志燊在阳江市海陵区闸坡镇恒大御景湾25栋物业工程部被抓获归案。3.人口信息、查询回执，证实被告人何志燊案发时已达到刑事责任年龄，无违法犯罪记录，无吸毒史。4.证人罗某1、张某1、何某1、江某、梁某1、吴某1、余某1提交的身份证复印件，证实身份情况。5.证人吴某1提交的微信转账记录，证明吴某1通过微信转账方式送给被告人何志燊人民币67088元的事实。6.证人余某1的中国建设银行账户交易明细，证明2015年12月至2018年1月共计收到广东国动网络有限公司转账款人民币95629.48元，均于收到当日转账至证人吴某1及妻子李某婷账户。7.被告人何志燊的中国银行账户客户信息资料、存款历史交易明细清单，证明2016年1月6日，被告人何志燊分两笔存入现金20000元。8.广州市群力物业管理有限公司的营业执照复印件、授权委托书、受委托人成某身份证复印件、报案材料,证实成龙受广州市群力物业有限公司的委托报案。报案材料载明：1.广东国动网络通讯有限公司与广州市群力物业管理有限公司于2015年10月21日、2016年8月31日所签订的场地租赁合同上所盖的广州市群力物业管理有限公司为伪造的印章，且该公司毫不知情，所收款项未入公司账；2.余某1非广州市群力物业管理有限公司的员工，该公司从未授权个人收取该项业务费用，收款均采用公对公方式，且所收款项均有收据或者发票。3.在增城锦绣御景苑小区工作期间，罗某1为何志燊的下属，其两人及其带领的团队负责整个小区设备设施的日常维护、维修及保养。9.广州市群力物业管理有限公司出具的证明、半年工资发放明细、应聘登记表、劳动合同、离职证明，证实被告人何志燊于2014年7月31日至2015年4月19日任增城御景苑项目工程主任，于2015年4月20日至2016年3月10日任增城御景国际项目工程主任一职，2016年3月离职。罗某1于2012年8月入职，2014年7月17日至2014年12月5日任增城御景苑项目工程领班一职，于2014年12月6日至2016年12月19日担任增城御景苑项目工程主管一职，于2016年12月20日至2018年9月3日任增城御景苑项目工程主任一职。增城御景苑和御景国际项目均由广州市群力物业管理有限公司负责物业管理。10.前期物业服务合同，证明广州敏捷房地产开发有限公司聘请广州市群力物业管理有限公司对荔城街锦绣御景花园提供前期物业管理服务事宜。在合同第十二条规定，本物业管理区域内属于全体业主所有的物业共用部位、公用设备设施统一委托乙方经营。11.场地租赁合同（2015第II版、2016版）、授权委托证明、证明、委托书、广州市群力物业管理有限公司营业执照、广东南天司法鉴定所文书司法鉴定意见书，证明：检材1《场地租赁合同（2015第II版）》落款甲方（盖章）处、检材2《授权委托证明》上、检材3《证明》上、检材4《场地租赁合同(2016版）》落款甲方（盖章）处、检材5《委托书》落款委托人／委托单位（印章）处、检材6《营业执照》上的“广州市群力物业管理有限公司”公章印文与样本“2016年8月1日变更银行结算申请书”及“2018年12月3日《印章样本》”中的公章印文分别不是同一印章盖印。12.广东国动网络通信有限公司已支付到余某1账户款项汇总、招商银行付款回单，证实余某1中国建设银行账户共计收到广东国动网络通信有限公司95629.48元。13.罗某1微信账号详细资料及与张某1的微信聊天记录、江某与何志燊的微信聊天记录，证明张某1于2018年2月6日、2018年4月26日将涉案通讯基站的电表读数照片发给了罗某1；被告人何志燊于2018年4月26日将涉案通讯基站的电表读数照片发给了广东国动网络通信有限公司的员工江某，2018年4月至7月期间多次向其催要涉案基站的电费，8月时江某向被告人何志燊提出要开具发票，后被告人何志燊把江某拉黑。14.被害单位广州群力物业管理有限公司委托代理人成龙的陈述：我是代表群力公司来报案的。2015年10月，群力公司何志燊、罗某1伪造公司印章与国动公司签订合同，出租锦绣御景苑小区场地供国动公司建通信基站，收取场地租金及电费95629.48元，行为涉嫌职务侵占。我公司是今年9月12日收国动公司的举报才发现此事的。国动公司称他们于2015年10月通过何志燊租赁了锦绣御景苑的一块地用于建设通信基站，他们向何志燊索要正规发票，何志燊无法提供，因此揭发此事。因为国动公司此前管理比较松，凭合同就可以付款，2018年开始严格管理，需要发票才能入账报销，因此今年才向何志燊索要发票。群力公司是可以出租小区内场地给他人使用的，但租金、电费等都必须转账到公司的账户。国动公司租赁上述地块有签订合同，但合同上盖着的我公司的印章是伪造的，凭肉眼就能看出假章比真章尺寸大，且我公司的印章管理比较严格，并没有查询到相关的使用记录。且甲方是“余某1”的签名，她不是我公司的员工。国动公司称租赁一事是与何志燊商谈的，甚至何志燊离职后依旧与其商谈此事。期间国动公司共支付了95629.48元租金及电费，均转账到余某1的个人账户62×××85.我们曾向现任的工程主任张某1了解情况，张某1反映罗某1调离锦绣御景苑小区后，多次找他查询通信基站电表的事情，罗某1还让张某1拍电表的照片给他，因此我们认为罗某1与此事有关。且时任何志燊的直接上司是夏某伟，夏某伟于2017年因收受小区业主的贿赂已经被公安机关处理，夏某伟有可能知道此事，甚至是参与此事。15.证人证言及签认材料（1）证人罗某1的证言及签认材料：证言：2018年5月，我在任职群力公司增城区域工程经理助理时，增城锦绣御景苑小区的物管经理陈某给我电话说二期19栋业主分摊的电费过高，被投诉了，让我去查一下具体原因。我就叫物管工程主管张某1去检查，发现19栋顶层有一个通信基站，我叫张某1用手机拍照片给我包括当时的用电量，然后叫他断了这个通信基站的电。由于我不知道这个通信基站是谁安装的，我就将照片发给了我之前的上司锦绣御景苑小区物业工程部主任何志燊问他是什么回事，当时他如何解释我记不清楚了。自从那次断电后，我就交代张某1不要再复电，并让他跟进处理，等基站公司有正规合同拿过来再复电。后来我就没有听到过这个基站的消息了，我也没有去管这件事。直到2018年10月，我听张某1讲公司开始调查这个通信基站，我就对他说要如实将情况告知公司，公司也没有找过我调查。我不知道这个通信基站是哪个公司安装的，但不是按正规手续来的，如果是正规安装，我们断电后基站公司肯定会拿租用场地合同来要求复电的，但基站公司一直没有来。我也不知道何志燊是否有经手这个事情。我都没有见过两份《场地租赁合同》及《授权委托证明》、《证明》、《委托书》、营业执照，我不知道国动公司，国动公司的吴某1我不认识，也不认识余某1，上述材料的公章是谁盖的我也不清楚。我的微信账号于2017年1月收到何志燊5000元，于2017年10月收到何志燊5269.6元，于2018年1月收到何志燊1653.6元和216元。我不记得这是什么钱了，但由于我平时习惯花销大，经常找同事借钱，这几笔钱可能是我向何志燊借的钱，他通过微信转账给我。我没有收到过何志燊给我的10000元现金。何志燊借给我的钱之所以出现5269.6元、1653.6元等有小数点的情况，是因为这几笔钱是我借来还信用卡透支款的，当时要还多少钱我就向何志燊多少钱。我名下有中国银行、广州银行和招商银行三张信用卡，具体还了哪张的透支款我记不清了。签认材料：签认其微信账号详细资料照片。（2）证人张某1的证言及辨认笔录：证言：我于2010年7月入职群力公司，一直在增城锦绣御景苑项目物业工程部工作，原是普通技工，2017年10月升任主管至今。我主要负责整个小区设备设施的日常维护、维修以及保养等。2016年年初（具体日期记不清楚了），当时我还是普通技工，我的上司是罗某1主管和何志燊主任，年后何志燊调去了锦绣国际项目，不久就离职了，锦绣御景苑项目物业工程部由罗某1负责。同年4月，我在巡查中看到了御景苑小区二期19栋顶层有一个移动公司的通信基站，这个设备的用电电线统一是由下面接上来的，由大堂顶走线到电梯设备房，然后通过电梯设备房的线槽走上去，在阁楼下面的电梯设备房里面单独给这个设备装了个电表，由于这个设备的电表在NC系统是没有记录的，罗某1也没有安排去抄表，我就没有再去关注这个设备的情况。2017年3月左右，罗某1口头通知我去断了19栋顶层通信基站的电，我当时就把开关下面的线拆了，后来不知何时又复通了。同年4月，二期13至19栋区域的路灯发生故障，需要维修，但是设备没有及时到，时任物业工程主管的罗某1就安排我们将整个13至19栋区域的用电由8号配电房改到了9号配电房，一直至今都没有改回来，其中包括了19栋顶层通信基站的用电。同年10月罗某1调到绿湖国际城项目部，我升做锦绣御景苑项目物业工程主管。2018年2月6日，罗某1让我拍19栋顶层通信基站电表的度数给他，但我当时太忙忘记了，同年4月25日，罗某1微信催我，第二天我就去拍了照片微信发了给他。同年6月，因为NC系统没有记录这个电表，我怕出事就去把它断电了。断电后一个星期左右，有一个自称是移动公司的男人上门找到我，问我19栋那个区域没有信号了，影响他们发射塔使用，问我怎么回事，我说是我断电的，他问我为什么，我说我没有见过这个设备安装的任何批文，拿批文来才可以安装，他没说什么就走了。同年10月，公司开始调查这个通信基站的事，我被监察部叫去问话并叫我不要动这个基站，现在这个通信基站还在原位。我不知道这个基站何时安装的，我第一次发现是在2016年，但该基站并不是经过群力公司批准安装的，凡是经公司审批安装的设备，都有批文，而且电表在NC系统有记录，这个设备没有任何批文，电表也没有记录肯定是私自安装的，但我不知道是谁做的。我当时之所以没有及时向公司反映这个基站的情况，是因为我的上司罗某1他也知道这个基站，他也没说什么，我就没有去过问了。辨认笔录：辨认出被告人何志燊和罗某1就是锦绣御景苑项目物业工程部的领导。（3）证人何某1的证言：我是何志燊的妹妹。我向何志燊借过两次钱，第一次是2013年年底，我向他借了5万元用来买车，这笔钱已于2014年还了；第二次是2015年年初，我向他借了5万元用来在茂名化州建房子，过了几个月后，我们的土地征收，我于2015年年中就一次性还了5万元给他，我记得当时是转账还款的。（4）证人吴某1的证言及辨认笔录、签认材料证言：我于2014年10月8日入职国动公司，任职区县经理，负责通信基站设施建设和租赁，2017年4月因公司裁员离职。国动公司是中国移动第三方承建单位，2015年，中国移动委派了一批增城安装通信基站任务给我公司，其中一个安装点就是在增城锦绣御景苑小区内，目的是优化通信基站的布局，增强该小区的通信质量。2015年10月，我到增城锦绣御景苑小区找到群力公司物业工程主任何主任，我问他能否在小区内租用地方安装通信基站，他说业主对通信基站安装比较敏感，怕有辐射，物业公司为避免业主投诉是不会批准的，但他说可以私自帮我安排场地安装，并协调好布线和通电工作，条件是要将租金和电费交给他处理，他叫我回去理好一套手续包括场地租赁合同、委托证明、收款资料等，然后交他办理。为了完成任务，经国动公司领导同意，我就答应了何主任的条件。由于租金和电费要走私账，我就找了我嫂余某1，向她借用了身份证和银行卡，由她作为出租方代理签订场地租赁合同及收取场地租金。上述手续做好后，我将资料给了何主任，几日后他在资料上盖了群力公司公章交回给我，何主任将该小区19栋19层顶楼20平方场地出租给我们安装基站。2015年那份场地租赁合同，合同约定：出租人（甲方）余某1，承租人（乙方）国动公司，租期5年，自2015年11月1日至2020年10月31日，租赁费26600元每年，落款处甲方写了余某1的名，盖群力公司公章，乙方我签名，盖国动公司合同专用章。合同签订后，国动公司于2015年12月23日将场地租金25004元转到余某1的建行个人账户（卡号62×××85）。2016年因传输光缆要进场，何主任提出要增加费用来协调工作，经国动公司领导同意，重新签订合同，合同约定：出租人（甲方）余某1，承租人（乙方）国动公司，租期5年，自2016年9月1日至2021年8月31日，租赁费一年一付，第一年34500元，第二年开始26600元每年，落款处甲方写了余某1的名，盖群力公司公章，乙方我公司老总施向前签名，盖国动公司合同专用章。合同签订后，国动公司分别于2017年1月22日、2017年10月18日、2017年10月30日、2018年1月9日分四次，将场地租金及设备所产生的电费共计70625.48元转账到余某1上述银行账户。余某1收到共计95629.48元后将钱转回给我，我又通过现金和微信将钱全部转给了何主任，后经群力公司确认，上述共计95629.48元的场地租金及设备电费均未到群力公司账户。我后来联系何主任问他什么回事，他说他会处理，之后的事我就不清楚了。我不知道上述两份场地租赁合同的甲方盖的群力公司公章是否真实，我做好场地租赁合同、委托证明等手续后就交给了何主任，他盖章后交回给我。场地租赁合同上、委托证明上、身份证及银行卡复印件上的余某1签名均是我找公司文某冒签的。余某1刚开始不知道安装通信基站的事情，我当时说借她身份证和银行卡来过账，后来她看到信息知道国动公司的钱转账后问我，我才告诉她用她的名义签订了场地租赁合同和收取场地租金。余某1收到的款项中其中25000元转账了给我老婆李某婷，其余70629元是支付宝转账的。我的微信号是139××××****,我可以提供给何主任的67088元的微信转账记录，还有约7000元微信转账记录我暂时无法找到，剩下20000元是现金给的。我不知道对方除了何主任还有谁参与了安装基站的事情，因为我一直是跟何主任对接的，我也不认识罗某1，过程中我没有收到任何好处，我只是为了完成公司的任务。我通过余某1银行账号收到国动公司五笔钱共计95629.48元，情况如下：2015年12月23日收到的25004元是2015年11月1日至2016年10月30日的基站场地租金，2017年1月22日收到的34500元是2016年9月1日至2017年9月31日的基站场地租金，2017年10月18日收到的8563.1元是2016年9月1日至2017年8月22日的基站电费，2017年10月30日收到的24533.38元是2017年11月1日至2018年10月31日的基站场地租金，2018年1月9日收到的3029元是2017年8月23日至2017年12月7日的基站电费。电费到2016年才产生是因为基站到2016年年中才安装好通电验收。我在微信上转账了六次给何主任：2016年10月20日转账5000元是2016年基站场地租金25004元的一部分，另外还有20000元是现金给他的；2017年1月9日转账7500元是2017年基站场地租金34500元的一部分，因为当时何志燊不断催收场地租金，我就先给了他7500元，后来国动公司的钱到账后，2017年5月23日我再转了20000元给他，还有7000元给了传输单位协调2016年光缆进场的事；2017年10月18日转账8550元是2016年9月1日至202017年8月22日的基站电费；2017年10月30日转账23000元是2018年基站场地租金，其中少了1533.38元是开发票的费用；2018年1月18日转账3038元是2017年8月23日至2017年12月7日的基站电费。我一共给了何志燊87088元，其中67088元是微信转账的，20000元是现金给的，另外我给他的电费是每度电1.3元。剩余的8541.48元，其中7000元给了传输单位协调2016年光缆进场的事，还有约1500元是开发票的费用。2016年1月初某日下午2点左右，我开自己车搭了同事梁某1一起按何志燊的微信定位到了东汇城后面的路边（对面有一个公园），等了十分钟左右，何志燊一个人开了一台女装摩托车（车牌记不清楚了）过来停在我车右后方，我就下车将事先用黄色信封包好的20000元现金塞了给何志燊。梁某1知道这个事，当时我跟梁某1是同一个组的，因为给钱物业是行规，所以我也没有对他保密。何志燊收钱后，他协调安排安装场地、设备材料进场、用电布线，维护设备运行等。何志燊一直都没有跟我说他离职的事，直到2017年4月我离职国动公司后，有次江某通知我国动公司要审计增城通信基站的事，叫我联系好我之前所负责的基站，我就电话联系何志燊，他说他已离职了，但他会安排其他同事协助处理好通信基站的事。至于2017年之后还给他钱是因为当时通信基站已经装好了，要继续运行使用就要给钱他，如果不给钱怕他断电，移动公司就追责国动公司。我不认识增城锦绣御景苑小区物业工程部主管罗某1，我只与何志燊联系，钱也是给了他一个人。辨认笔录：辨认出何志燊就是群力公司物业工程主任何主任。签认材料：签认其转账给何志燊的微信账单图片，指出乃微信转账给何志燊的记录；签认场地租赁合同（2015年第ⅱ版）、场地租赁合同（2016版）、委托书、余某1身份证复印件、余某1建设银行卡复印件、授权委托证明、证明、情况说明，指出上述材料乃其以余某1名义租用基站场地及收取相关费用的资料，资料上的余某1的签名均不是其签名。（5）证人余某1的证言及签认材料证言：我不认识群力公司的何志燊和罗某1。公安机关向我出示的一份群力公司的委托书我没有见过，上面的签名不是我签的。2015年10月左右，我姑仔老公吴某1叫我借身份证和银行卡给他用于公司业务的转账，出于亲戚关系，我就将证件和银行卡拍照给了他。2015年12月23日，我收到国动公司一笔25004元的转账，我就问吴某1什么回事，他就说是他业务上安装通信基站的租金，叫我将钱转回给他，我按他要求将这笔钱转回给我姑仔李某婷，后来又收到四笔国动公司的钱共计约70000元，我都用支付宝转账给了他。公安机关向我出示的两份场地租赁合同、我身份证和银行卡复印件上的签名都不是我的签名，我没有参与国动公司在增城锦绣御景苑小区安装通信基站的事。我上述建设银行卡卡号是62×××85。签认材料：签认两份场地租赁合同、身份证和银行卡复印件、委托书，指出上述材料中“余某1”都不是她的签名；签认其建设银行个人活期明细信息，指出乃其建设银行卡的交易流水。（6）证人江某的证言：我2016年6月入职国动公司，我是区县经理，负责增城通信基站设施建设和租赁，工作至今。如果要在小区安装通信基站，按公司正常程序，我会代表国动公司找到小区物管负责人说明租用场地安装基站的事项，如果物业公司同意，国动公司就与物业公司签订租赁合同，租金和电费也由国动公司转账到物业公司账户。如果物业公司不同意我就不去安装。国动公司没有强制要求安装成功的。2017年上半年（具体时间记不清楚了），吴某1离职，他之前在锦绣御景苑小区安装的通信基站由我来后期管理，主要负责跟物业处理交租金和电费的事。2017年下半年，锦绣御景苑小区物业工程主任何主任电话联系我叫我公司交租金和电费，我就加了他的微信，让他将基站电表的度数拍照给我，我向国动公司申请，国动公司就将租金和电费转账到当时这个基站租赁场地合同的收款人账户，由于我负责后期管理的基站太多，现在没法记清交租金和电费给锦绣御景苑小区的次数和总金额了。后来2018年5月左右，何主任又催收租金和电费，因资金紧张国动公司没钱给，何主任找到我上司王某，王某问他是谁，为何要给他钱，他回答不了，王某觉得有问题就查看了租赁合同，发现出租方是个人而不是物管公司，为试探何主任国动公司要求他提供收取租金和电费的发票，他无法提供，后来还将我微信拉黑了，国动公司就将此事告知了锦绣御景苑的物业管理公司广州市群力物业管理有限公司。当时的收款账户是一个姓余的女人的银行账户。（7）证人梁某1的证言：在锦绣御景苑小区联系安装通信基站的事在我入职时，吴某1已经谈好了，之后场地租金和电费都是吴某1安排转账的，他没有同我讲这个通信基站的详细情况，所以我对详细情况不知情。但我记得关于这个通信基站同吴某1来过增城两次，一次是给钱物业工程主任，一次是物业工程主任交回租赁合同等资料给我们。2016年1月初某日，吴某1开车搭我一起来增城，路上我问他来干什么，他说之前谈好的基站场地租金，物业工程主任要求收现金，来给钱他。下午3点左右，我们就到了增城荔城某商城的路边，由于当时我是第一次来增城，对相关的地名不熟悉，不知道该商场的名称。等了十分钟左右，一名男子开了一台女装摩托车（车牌记不清楚了）过来，我当时下了车在路边吸烟，吴某1和他打了招呼后就从车里拿了一个黄色信封给他，信封装了多少钱我不知道，但我看见信封的厚度应该有1至2万元现金，这名男子收钱后就开摩托车走了，过程大概5分钟，我没有跟他谈过话。另一次来增城收租赁合同等资料时，我不清楚资料上有否盖对方公司的公章，材料都是用文件袋装好的。16.被告人何志燊的供述及辨认材料、指认材料:供述：2015年3月某日（具体日期我记不清楚了），一位自称是国动公司的业务经理吴经理来到锦绣御景苑小区物业工程部找到我，说移动公司监测到小区的通信信号弱，委派他们在小区内安装通信基站加强通信信号，我就让他回去准备好工程施工图纸、施工方案等资料再联系我。当年4月，我调去增城御景国际小区做物业工程主任。到了8月某日，吴经理打电话给我说装基站的资料准备好了，我说我不在锦绣御景苑小区做了，让他去找现在的工程部负责人并给了他罗某1的联系电话，同时我也同罗某1打了招呼说有这么一回事，之后就由他们两个对接了。2016年6月某日，吴经理又打电话给我，说通信基站装好了要验收，但找不到罗某1，又急着找人协调处理，我说我已经辞职了，找我没用，他就说可以给我报酬，让我协调处理一下。我不知道罗某1为何不听吴经理电话，我同罗某1打了招呼后他还是不听电话。之后吴经理又打给我，说给我20000元报酬，让我协调处理好所有关系，我就跟罗某1说吴经理给我们20000元协调通信基站的事，我拿5000元，剩下15000元给他，问他有没问题，他说没问题，之后我就叫吴经理联系罗某1，剩下的事就由他们两个处理了。2016年10月，我收到吴经理给我的第一笔报酬5000元，2017年1月，收到第二笔报酬7500元，我收到第二笔报酬后微信给罗某1转账了5000元（我收钱的微信号是×××）。我问吴经理为何说好给20000元现在才给12500元，他就说向公司请款很难，要等一段时间再给，当时我和罗某1都很生气，就断了通信基站的供电，这时吴经理就着急了，说他会再向公司请款，之前给的12500元不算了，再给我20000元，我说可以。2017年5月，吴经理给了我第三笔报酬20000元，我就马上给了10000元罗某1，我记得当时是拿现金过去锦绣御景苑小区外面给他的。2017年10月初，罗某1跟我说通信基站2016年的电费要交费了，我就联系吴经理，他说没问题，叫我们拍电表度数的照片微信发给他，他向公司请款，然后问我如何收费，他说他公司最高给每度电1.3元，我就说那就1.3元，我知道当时供电局收费是每度电0.6元，我就以每度电0.8元给了罗某1，大家都赚了差价。过了不久，我就收到吴经理给我的第一笔电费8550元，我给了罗某15269元。到了2017年10月底，吴经理对我说他已经离职了，但他的同事江经理是他的兄弟，江经理会跟我联系并让江经理加了我的微信，吴经理还说已申请了2017年的费用，可以给我23000元，叫我继续协调处理好通信基站的事情，我说没问题，随后吴经理给了我第四笔报酬23000元。2018年1月，罗某1又说要交电费了，我就将罗某1拍的电表度数的照片发给了吴经理，吴经理叫我与江经理联系，我就把照片微信发给江经理并跟他联系了，他就说了一些他在这个通信基站中只是帮吴某1善后没有什么好处的话，这时我才知道吴经理的名字叫吴某1。1月中旬，电费还是请款下来了，吴经理给了我第二笔电费3038元，我给了罗某11869元。到了2018年4月我到了恒大御景湾物业工程部工作，这时罗某1说又要交电费了，我就追江经理，他就一直拖，期间吴某1说让江经理帮我申请2018年的报酬，他让我跟江经理说是基站场地的租金和电费就行了，不肯给就断电。我照吴某1的说法跟江经理说了，但他一直说请款公司没批下来，拖到了8月份，江经理叫我提供发票，我没有办法提供，我联系吴某1，他说不用管江经理，我就将江经理的微信拉黑了，之后江经理给回电话我，说可以帮我请款报酬，但要给他10000元好处费，我觉得这个人比较狡猾，不想跟他合作，我就没有答应。同时我同罗某1和吴某1表明我不会再管这件事了，之后就再没有与吴某1和江经理联系了。我不认识余某1，不知道其是否群力公司的负责人或员工。（现在向你出示国动公司签约时间分别为2015年10月21日、2016年8月30日的两份《场地租赁合同》、一份群力公司2015年10月21日出具的《授权委托证明》、一份群力公司2015年11月28日出具的《证明》、一份群力公司出具的《委托书》、一份有群力公司的营业执照。以上几份合同、证明及委托书的内容是群力公司授权余某1为锦绣御景苑的项目负责人，委托余某1代理签订场地租赁合同及收取场地租金，这是怎么回事？）上述材料我都没有见过，不知道是谁做出来的，也不知道上面的公章是谁盖上去的，公章是伪造的我也不知道。吴某1给我报酬是因为他要我帮他联系罗某1通过通信基站验收及委托我对接后续的事，我收了报酬就帮他搭了罗某1这条线及告诉罗某1帮忙协调处理基站的安装验收，具体工作都是罗某1去做的，我没有过问。基站验收后，基站还需要继续供电及处理业主关系才能正常运行，这个需要我跟罗某1协调，所以吴某1就继续给我报酬。报酬都是吴某1主动给我的，我共收到55500元，都是他通过微信转账给我的，我没有收到20000元现金的报酬。我给了罗某115000元，但他不知道我收吴某1多少钱，我后来收的钱都没有跟他说，他也没有过问。我不知道群力公司是否知道通信基站的事，因为我当时跟罗某1联系，不知道他是否有跟公司说。我收钱的事没有告知群力公司，也没有将钱交还公司，因为当时我己离职，而且钱是吴某1主动给我的，他叫我自己支配，只要跟罗某1处理好关系，他的基站设备能正常运行就可以了。至于罗某1有否告知群力公司及将钱交还公司我就不知道了。我没有收到吴某1给我的20000元现金报酬，我不记得我的中国银行卡（卡号62×××71）是否我在群力公司工作时的工资卡了，2016年1月6日卡里存入的两笔10000元现金是我妹何某1于2016年春节前还我的钱，我就到银行存了这笔钱。签认材料：签认其微信注册信息图片；签认吴某1微信转账报酬及电费给其的记录，共计67088元；签认其微信转账给罗某1报酬及电费的记录，共计12139.2元；签认2015年10月21日、2016年8月30日的两份《场地租赁合同》、一份群力公司2015年10月21日出具的《授权委托证明》、一份群力公司2015年11月28日出具的《证明》、一份群力公司出具的《委托书》、一份有群力公司的营业执照等材料，指出上述材料其从未见过，其不知群力物业的公章是谁盖上去的，不知公章真假；签认其尿检结果。关于控辩双方争议的问题，本院依法评判如下：一、被告人何志燊一共收受吴某1多少款项的问题经查，证人吴某1的证言及提供的微信转账账单、被告人何志燊的供述证明，通过微信转账的方式，被告人何志燊收取了证人吴某1给付的款项67088元。另外，证人吴某1、梁某1的证言共同证明，证人吴某1于2016年1月份在东汇城后面的路边给了被告人何志燊20000元。该两人的证言也得到被告人何志燊的中国银行账户存款历史交易明细清单的印证（被告人何志燊于2016年1月6日份在该银行账户中存入20000元）。综上，本院认定被告人何志燊共收受吴某1的款项87088元。至于被告人何志燊收受87088元后，再次将收受款项进行二次分配，不影响其收受贿赂数额的认定。辩护人提出的收受贿赂的数额应当扣减电费及给罗某1的15000元的辩护意见,本院不予采纳。二、被告人何志燊的犯罪行为是否构成诈骗罪的问题经查，证人吴某1、江某的证言及被告人何志燊的供述证明，吴某1乃广东国动网络通讯有限公司区县经理，负责通讯基站设施建设及租赁。为了在锦绣御景苑小区安装通信基站，2015年3月，证人吴某1找被告人何志燊帮忙，何志燊明确告知物业公司不会批准安装的通信基站，但可以私自帮忙安排场地安装，并协调布线和通电工作，条件是要把租金和电费交给何志燊处理。吴某1及余某1、江某、梁某1的证言及被告人何志燊的供述、广州群力物业管理有限公司提供的场地租赁合同、授权委托证明、司法鉴定意见书、余某1的身份证、建设银行卡等证据证明，经被告人何志燊的帮助，广东国动网络通讯有限公司在锦绣御景苑小区安装了通讯基站并正常运站。在这过程，经广东国动网络通讯有限公司领导同意，吴某1参与了租赁合同的制作，并由其向其嫂子余某1借用身份证和银行卡，安排余某1作为租赁合同中出租方广州群力物业管理有限公司的代理人，与被告人何志燊一起制作了虚假的租赁合同。证人吴某1、余某1的证言及余某1的中国建设银行账户明细信息及广东国动网络通讯有限公司提供的已支付到余某1账户款项汇总、招商银行付款回单等证据证明，广东国动网路通讯有限公司向余某1建设银行账户支付场地租金和电费共95629.48元，后该款项由余某1银行账户转账到吴某1及其老婆李某婷账户下，再由吴某1通过微信及现金等方式交付给被告人何志燊87088元。经上述事实可知，证人吴某1及广东国动网络通讯有限公司从一开始就清楚知道被告人何志燊为通信基站私自提供场地及维护、供电帮助的情况。吴某1参与伪造租赁合同，安排物业公司虚假代理人等事项。不存在广东国动网络通讯有限公司因为被告人何志燊的欺诈行为产生错误认识之后而作出财产处分的的事实，故被告人何志燊的犯罪事实不符合诈骗罪的构成要件。三、被告人何志燊的犯罪行为应定性为非国家工作人员受贿罪经查，广州市群力物业管理有限公司的报案材料，出具的证明，被告人何志燊的供述，证人罗某1及张某1的证言等证据证明，被告人何志燊于2014年7月入职广州市群力物业管理有限公司，2014年7月31日至2015年4月19日任增城御景苑项目工程主任，于2015年4月20日至2016年3月10日任增城御景国际项目工程主任一职，2016年3月离职。罗某1为其在锦绣御景苑小区工作时的下属，其两人及其带领的工程团队的工作职责为负责整个小区设备设施的日常维护、维修及保养等。2015年，被告人何志燊利用担任御景苑小区物业管理工程主任负责御景苑小区设备日常维护、维修及保养的职权，调动到增城锦绣国际花园小区工作后，又利用本人职权、岗位形成的地位，通过其下属罗某1利用职务上的便利条件，为广东国动网络通讯有限公司在御景苑小区安装通讯基站提供便利，于离职前后的2016年1月至2018年1月份期间先后收受了该公司工作人员吴某1贿送的款项共87088元。被告人何志燊的犯罪行为符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，应当以非国家工作人员受贿罪追究刑事责任。本院认为，被告人何志燊无视国家法律，身为公司工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为均已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人犯罪，事实清楚，证据确实充分，本院予以采纳，惟定性被告人何志燊的犯罪事实认定为诈骗罪有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，判决如下：一、被告人何志燊犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月21日起至2020年6月20日止。）二、追缴被告人何志燊的违法所得人民币87088元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 友人民陪审员  林怡惠人民陪审员  杨秋如二〇二〇年五月九日书 记 员  王嘉雯附相关法条：《中华人民共和国刑法》第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。