福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终774号 上诉人（原审被告）：石狮市艾玛仕格橱柜加工厂，经营场所福建省泉州市石狮市宝盖镇仑后村******。 经营者：陈贵生，该工厂负责人。 被上诉人（原审原告）：王小东，男，1975年12月8日出生，汉族，务工，住江西省吉安市吉水县。 上诉人石狮市艾玛仕格橱柜加工厂（下称橱柜加工厂）因与王小东劳动争议一案，不服福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初3066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 橱柜加工厂上诉请求：1.撤销一审判决第一项，将本案发回重审或依法改判；2.本案一、二审诉讼费由王小东承担。事实与理由：一、一审判决加班工资36346.24元，橱柜加工厂不予认同。王小东系厂长，是管理者并非一线工作人员，工作时间以及工作安排上有很大的灵活性，所以没法像一线工作人员一样以计时来核算他的工资。2017年3月，双方经口头协议，王小东的工资待遇按年薪10万元计算(10万元包括基本工资、加班工资及岗位津贴等)，因此王小东主张加班的工资是不能成立的。二、一审判决经济补偿金24999.99元，橱柜加工厂也不予认同。王小东在2018年度多次出现工作失误，给橱柜加工厂造成经济损失，橱柜加工厂并未对其进行追究。2018年11月中旬，经双方口头协商，王小东上班到2018年12月10日，也就是到该日就与橱柜加工厂自动解除劳动雇佣关系，但是到了12月10日，王小东并没有停止打卡上班，而是打卡上班到12月14日止，直至2019年1月24日，王小东到石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时为止，期间一个多月，王小东都没有打卡上班。根据劳动法规定，员工辞职必须提前一个月向用工单位提出申请，员工连续旷工3天或以上的，按自动离职处理。王小东并未向橱柜加工厂提出辞职申请，也没有打任何招呼。因此，橱柜加工厂认定王小东为自动离职，王小东主张经济补偿金是不能成立的。 王小东辩称，一、橱柜加工厂称王小东是管理者不是一线员工是不对的，偷换概念，王小东一进厂就是按一线技术员工招聘的，每月工资7500元，因为技术专长与施工达到橱柜加工厂的要求，所以担任代技术厂长时每月工资9000元。2017年3月，双方口头协议，王小东每一年按十个月计工资10万元，即每月工资一万元担任技术厂长，主要负责生产，超出正常上班要付加班费(根据劳动法，雇员超出正常上班时间也是要付加班费)。因橱柜加工厂考虑到资金紧张时不能准时发放，所以王小东同意年底结清。因为王小东是严重超出正常上班时间(有打卡原始记录为证)工作的，所以橱柜加工厂应付加班费。橱柜加工厂也经常在管理人员大会上强调，技术厂长也是一线员工，有什么问题厂长要立刻解决，王小东也是尽心尽力做到了。因橱柜加工厂不肯签劳动合同。结算时利用劳动者不懂法律来克扣劳动者工资，算出来的工资每月8333.33元比代技术厂长每月还少666.7元。王小东担任技术厂长工作量也增加几倍，工资还比代技术厂长低。橱柜加工厂不可能能同意。如果每月结清就不会这样被克扣。这就是橱柜加工厂的圈套。因此，王小东再次申请法院重新计算王小东2016年3月至2018年12月15日在艾玛仕格橱柜加工厂的劳动报酬。二、王小东的补偿金也是合情合法。王小东是被橱柜加工厂单方面强行辞退的，不是经双方协商。2018年11月24日，橱柜加工厂（指负责人陈贵生）到车间装一个柜子，发现工艺有点不对就大骂王小东没按其意思做，因为是外协单，外协单不归厂里生产，王小东也一时蒙了，于是找来下单原图纸与陈贵生核对，核对不上，后经追查是外协厂家为了生产方便与下单人员(陈贵生老婆的妹妹)沟通改过，没有经过王小东造成的，责任不在王小东。由于王小东受到委屈，遂于2018年11月25日与陈贵生商量，在本年度剩下的一个多月时间里，工作上应如何配合，王小东刚说完，陈贵生就说，咱们好聚好散，把工作交接下，十天后结算工资，陈贵生说完就去忙事情了，就这样，陈贵生单方面决定下来。王小东之所以上班到2018年12月14日，是因为到2018年12月10日以后陈贵生就没有下单或安排工作给王小东，所以，王小东不存在旷工、自动离职的问题，而是被强行辞退的。王小东是2018年12月15日与陈贵生结算的，工资一直没拿到，王小东多次询问陈贵生工资的事，陈贵生每次都说下个星期有，王小东只能等。直到2019年1月24日，王小东一直都是吃住在工厂，在此期间，王小东多次向陈贵生催讨工资，陈贵生总是以没收到进款为由不付王小东工资。一直到2019年1月15日(星期二)，陈贵生才结了部分工资给王小东，陈贵生说，剩下的工资星期六结给王小东，也就是2019年1月19日，还要王小东先回家。由于陈贵生多次失信，王小东已不相信陈贵生，就又等到2019年1月19日去找陈贵生催讨拖欠工资，陈贵生大骂王小东说，要王小东讨工资像狗一样叫才给，哪怕王小东告到法院也不怕，还说工资结完了等等这样无耻的话，还有陈贵生给王小东的结算证明还在，陈贵生分明是要把王小东往死里逼。在仲裁与一审时，陈贵生概不承认，要求以实际打卡时间算工资。陈贵生称，王小东在2018年度多次失误也是没有根据的，王小东是做技术与施工，如果有欠缺、失误，陈贵生早就不会让王小东干下去了，不可能让王小东在橱柜加工厂做了三年。另外，王小东2016年进橱柜加工厂时，橱柜加工厂面积才1000平方米，设备价值30万元左右，工厂不规范，到2017年，橱柜加工厂面积扩大到2000多平方米，设备价值也已上百万元，已是规范化的工厂，陈贵生多年前买的房子一直没装修，也是直至2017年才装修好的。王小东对橱柜加工厂是有功的，也为陈贵生挣到了利润。三、王小东有一项权利要争取，根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定，王小东与陈贵生未签订劳动合同，且是被强行辞退的，王小东有权要求橱柜加工厂支付王小东2018年度双倍工资，即橱柜加工厂应当再支付王小东10万元工资。由于橱柜加工厂违规拖欠王小东工资，造成王小东家庭不和，夫妻不信任，王小东一年到头没有钱补贴家用。因起诉而产生的误工费、材料费、一、二审诉讼费，橱柜加工厂应当全部承担。王小东已列出费用明细，二审应支持王小东的请求。另，王小东主张加班费并没有超过一年的仲裁时效期间，而且其一直在橱柜加工厂工作。 王小东向一审法院起诉请求：橱柜加工厂立即支付王小东2017年至2018年12月15日止剩余工资90439.75元、经济补偿金24999.99元，合计115439.75元。 一审法院认定事实：王小东于2016年3月份受雇橱柜加工厂，双方未签订书面劳动合同，其中王小东2017年和2018年的年薪为100000元，王小东于2018年12月15日离开橱柜加工厂，离职前的工作岗位为厂长职务。王小东在2017年度和2018年度收到橱柜加工厂的款项184225元。王小东于2019年3月15日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于2019年4月25日作出狮劳人仲案[2019]81号裁决书，王小东不服该裁决书，于2019年5月10日诉至一审法院。 一审法院认为，王小东所提供的微信聊天记录、工资明细、结算证明和橱柜加工厂提供的工资金额明细、银行和微信交易记录、考勤表可以相互印证王小东2016年度结余的工资15100元未发放，考勤时间为2017年2月27日至2018年1月15日的2017年度和考勤时间为2018年3月6日至2018年12月14日的2018年度均明显存在加班的情况，橱柜加工厂虽辩解年薪100000元包含加班工资，但未提供证据证明，王小东也不予认可，故对于王小东主张的加班事实，予以确认。王小东提供的自己制作的工资表和按实际打卡工时算工资表，橱柜加工厂仅认可年薪、时间和借支部分，故对该二份证据，不予采信。王小东与橱柜加工厂均确认王小东2017年度和2018年度的年薪为100000元，结合双方确认的考勤表可以确定2017年度年薪100000元，2018年度考勤时间为2018年3月6日至2018年12月14日，王小东实际仅工作9个月9天，该年度的工资为78448.23元（8333.33元×9个月）+（383.14元×9天），即2017年度和2018年度的工资合计178448元。国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度以及用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。即劳动者在每天工作八小时的情况下，每月至少应当休息6天（1.5天×4周）。休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，其中100%的工资体现在日常发放的工资中，根据考勤时间为2017年2月27日至2018年1月15日的2017年度可以体现王小东2017年2月至2018年1月休息42天，未达到应当休息的60天（6天×10个月）及2018年1月份前二周合计3天未休假的标准，其中法定节假日除国庆前6天考勤体现王小东上班4天外，剩余2天为调休天数，其余法定节假日（清明、劳动、端午、中秋、2018年元旦）均未体现考勤情况，故王小东2017年度的加班工资为25660.47元[（2017年2月至2018年1月应当休息的60天+2018年1月份前二周应当休息的3天-2017年3月至12月已休息的42天）×383.14元]+[国庆4天×383.14元×200%]+[（2017年2月至2018年1月工作日延长加班254.3小时×47.89元×50%+节假日延长加班75.5小时×47.89元×100%+国庆延长加班3小时×47.89元×200%）]，考勤时间为2018年3月6日至2018年12月14日的2018年度可以体现王小东2018年3月至11月休息36.5天，未达到应当休息的54天（6天×9个月）及12月份前二周合计3天未休假的标准，其中法定节假日除国庆5天考勤体现王小东上班外，剩余2天为调休天数，其余法定节假日（清明、劳动、端午、中秋）均未体现考勤情况，故王小东2018年度的加班工资为10685.77元[（2018年3月至11月应当休息的54天+2018年12月份前二周应当休息的3天-2018年3月至11月已休息的36.5天）×383.14元]+[国庆5天×383.14元×200%]，故石狮市艾玛仕格橱柜加工厂应当支付给王小东的工资为45669.47元[2016年度结余的15100元+2017年度100000元+2018年度78448.23元+2017年度的加班工资25660.47元+2018年度的加班工资10685.77元-已经支付的184225元]。王小东主张橱柜加工厂违法解除双方之间的劳动关系，橱柜加工厂不予认可，并辩解双方是协商解除，但双方均未提供证据证明，考虑王小东于2019年3月15日实际离开了橱柜加工厂，橱柜加工厂也无异议，视为双方协商一致解除劳动关系，橱柜加工厂依法应当支付给王小东经济补偿金。王小东与橱柜加工厂建立劳动关系的时间为2016年3月份，离开时间为2018年12月15日，共计工作2年9个月，故王小东主张的经济补偿金24999.99元（100000元÷12个月×3个月），依法予以支持。综上所述，王小东的诉请，予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十一条、第四十六条第二项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、石狮市艾玛仕格橱柜加工厂应于判决生效后十日内支付给王小东工资45669.47元、经济补偿金24999.99元；二、驳回王小东的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，王小东提供如下证据：误工费、材料费、车费明细表一份，福建省人民法院诉讼收费专用票据（预收）一张，金额10元，中国农业银行业务凭证、中国农业银行业务凭证（客户回单）各一张，金额分别为20元，以证明其因一审诉讼及仲裁而产生打印费、车费与误工费等，该部分费用应由橱柜加工厂支付。王小东还提供了关于其上班打卡的记录（均为复印件）若干张、结算单、结算证明（均为复印件）各一张、宝盖镇流动人口管理服务所出具的《关于王小东与艾格建材有限公司劳动争议的情况报告》（复印件）一份。因在一审宣判后，王小东未在规定的期间内提起上诉，故二审对其提供的上述证据材料不再作进一步审查。此外，双方对一审查明认定的其余事实无异议，本院予以确认。 本院认为，针对橱柜加工厂上诉请求的有关事实认定和法律适用问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。根据一审查明认定的事实，橱柜加工厂尚欠王小东部分工资，一审判决橱柜加工厂予以支付正确，二审予以维持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。本案中，王小东与橱柜加工厂协商一致解除劳动关系，橱柜加工厂依法应当支付给王小东经济补偿金，一审判决正确，应予维持。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度以及用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。即劳动者在每天工作八小时的情况下，每月至少应当休息6天（1.5天×4周）。休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，其中100%的工资体现在日常发放的工资中。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。王小东在橱柜加工厂担任厂长期间存在加班未补休的事实，一审根据前述有关规定，判决橱柜加工厂支付王小东相应的加班费亦无不当，二审亦予以维持。橱柜加工厂称，王小东的工资待遇按年薪10万元计算，包括基本工资、加班工资及岗位津贴等理由于实不符，不予采信。 综上所述，橱柜加工厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由石狮市艾玛仕格橱柜加工厂负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭金旺审判员张兴裕 审判员 康   艳   华 二〇二〇年五月二十二日 书记员 钟   昭   婷 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。