广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终289号上诉人（原审被告）：广东腾通科技有限公司梅州分公司。住所地：梅州市梅县*********队湖洋。统一社会信用代码：91441403MA4WWW1T9Y。法定代表人：陈洁云,该公司总经理。委托诉讼代理人：汪婷婷，该公司员工。被上诉人（原审原告）：丘龙球，男，汉族，1988年9月2日出生，住址：广东省蕉岭县******岩背。身份证号码：441************334。上诉人广东腾通科技有限公司梅州分公司因与被上诉人丘龙球劳动争议纠纷一案，不服广东省蕉岭县人民法院(2019)粤1427民初844号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。广东腾通科技有限公司梅州分公司上诉请求：1.撤销广东省蕉岭县人民法院（2019）粤1427民初844号民事判决；2.判令上诉人无需向被上诉人支付法定节假日加班工资3325.63元；3.判令上诉人无需向被上诉人支付未休年休假工资2662.52元；4.本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院把不定时工作制的性质理解错误。被上诉人的工作性质是不定时工作制，有单派就工作，无单派就自己安排时间，每个月有保底工资，多做多得，一月一结。在本案中，根据上诉人提交的被上诉人的工作清单来看，首先法定节假日已派单的已作补偿，其次未补偿的话也可以在未派单的工作日进行自行调节休息时间，这就是不定时工作制的性质，工作比较灵活，自行休息也方便。但是一审法院对此工作性质理解错误，导致判决上诉人需向被上诉人支付法定节假日加班工资3325.63元也错误。二、被上诉人自己放弃了年休假。考虑到不定时工作性质，只有员工提出年休假申请后，公司才会安排其他员工接替，然后才会批准和安排员工进行年休假。在本案中，因被上诉人从未提过年休假申请，故上诉人无法安排其进行年休，加上被上诉人未派单的时间也远远多于年休假时间，平时休息时间多，再休年休假确实没有必要，这也是被上诉人作为公司员工对其自己的年休假作出的弃权选择，放弃是他的权利和自由。所以，在被上诉人自动放弃年休假的情况下，一审法院判决上诉人需向被上诉人支付未休年休假工资2662.52元错误。综上所述，请求二院法院审查后，支持上诉人的请求，以保护上诉人作为民营企业的合法权益。丘龙球辩称，对一审判决无异议。广东腾通科技有限公司梅州分公司向一审法院起诉请求：1.撤销蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会蕉劳人仲案非终字【2019】33号仲裁裁决书；2.判令原告广东腾通科技有限公司梅州分公司无需向被告丘龙球支付法定节假日加班工资3325.63元；3.判令原告广东腾通科技有限公司梅州分公司无需向被告丘龙球支付未休年休假工资2662.52元；4.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月1日，原、被告签订劳动合同，被告在原告处从事宽带安装与维护工作，工作期间被告未进行考勤。被告在装维岗位的工资是底薪1500元+提成，在资源整治岗位工作期间的工资是底薪2000元+职务工资500元+津贴500元+提成工资。原告于每月30日以前以银行转账的方式向被告发放上月工资。2019年4月30日，被告以个人原因为由向原告提交《申请离职书》，经原、被告双方协商同意解除劳动合同。2019年8月30日，被告向仲裁委提出申请，请求原告支付休息日加班工资、法定节假日加班工资等四项费用合计68800元。仲裁委于10月12日作出蕉劳人仲非终字[2019]33号仲裁裁决书，裁决原告需要向被告支付法定节假日加班工资3325.63元和未休年休假工资2662.52元。原告不服该仲裁结果，于2019年10月25日诉至一审法院，提出上述请求。一审法院认为，本案是劳动争议纠纷。对双方的争议焦点作如下分析和处理意见：一、原告是否需要向被告支付法定节假日加班工资3325.63元。根据原告提交的“丘龙球工作清单说明”可看出，被告在2017年10月1-2日（国庆节）、2018年4月5日（清明节）、2018年5月1日（劳动节）、2018年6月18日（端午节）均被安排工作。虽然原告2018年5月和6月分别发放了420元和140元的加班费给被告，但是根据被告2018年5月、6月的日平均工资352.33元（7663.26元÷21.75天）、303.69（6605.46元÷21.75天）按照三倍来计算，原告向被告发放的加班费数额也不符合法律规定，且被告并未对原告作出的工资明细表进行签名确认，所以可以认定原告并未向被告发放上述四个法定节假日的加班工资。蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告需向被告支付法定节假日加班工资3325.63元并无不当，原告主张仲裁裁决没有事实依据、裁决错误，不予采纳。二、原告是否需要向被告支付未休年休假工资2662.52元。根据蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会查明的事实，被告在2018年度符合享受带薪年休假五天的条件。带薪年休假是国家赋予劳动者的合法权利，并不会因为劳动者向用人单位申请休假而丧失，用人单位更不能因为劳动者全年休息的时间多于年休假的时间，从而剥夺劳动者享有带薪年休假的权利。原告一直以被告未向单位申请休年休假为由拒绝向被告支付未休年休假工资，是违反法律规定的行为。所以原告需要向被告支付未休年休假工资2662.52元，原告主张被告未提出休假申请，公司无法安排其进行年休的理由，不予采纳。综上所述，一审法院依照《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第九条、第十条、第十一条，《关于职工全年月平均时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）规定，判决：驳回原告广东腾通科技有限公司梅州分公司的所有诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由原告广东腾通科技有限公司梅州分公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。双方在二审庭询中对蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会的庭审笔录、签订劳动合同及仲裁裁决认定被上诉人在2017年8月至2019年4月的应发工资金额均无异议。针对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。二审另查明：1.上诉人在仲裁庭审中认可其与被上诉人签订的劳动合同约定的是固定工作时间，二审庭审中表示对于被上诉人的劳动时间按照书面合同约定。2.2019年8月30日，被上诉人向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出支付解除合同经济补偿金、休息日加班工资、法定节假日加班工资、未休年休假工资等诉讼请求在内的仲裁请求。蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会于同年10月12日作出蕉劳人仲非终字[2019]33号仲裁裁决中认定被上诉人在2017年8月至2019年4月的应发工资分别为：2496.93元、3056.38元、2623.63元、4974元、1772.54元、5784.6元、5440元、4869.2元、4594.8元、7663.26元、6605.46元、6391.6元、6857.72元、5037元、5021.46元、5648元、5578.64元、4809.14元、1667.5元、3063.2元、1938.87元。被上诉人在2017年10月1-2日（国庆节）、2018年4月5日（清明节）、2018年5月1日（劳动节）、2018年6月18日（端午节）均被安排工作。根据《广东省工资支付条例》第二十条之规定，上诉人应向被上诉人支付2017年10月1日、2日的加班工资723.76元（2623.63元÷21.75天×2天×300%）、2018年4月5日的加班工资633.77元（4594.8元÷21.75天×1天×300%）、2018年5月1日的加班工资1057元（7663.26元÷21.75天×1天×300%）、2018年6月18日的加班工资911.1元（6605.46元÷21.75天×1天×300%），以上合计人民币3325.63元。另被上诉人于2017年8月至2019年4月在上诉人工作，据此，根据《企业职工带薪休假实施办法》第三条的规定，被上诉人在2017年度不符合享受带薪年休假的条件，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，被上诉人在2018年度的年休假天数为5天。上诉人在2018年度未安排被上诉人年休假，应向被上诉人支付未休年假工资报酬，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，上诉人应支付被上诉人2018年度的未休年休假工资2662.52元【（5784.6元＋5440元＋4869.2元＋4594.8元＋7663.26元＋6605.46元＋6391.6元＋6857.72元＋5037元＋5021.46元＋5648元＋5578.64元）÷12个月÷21.75天/月×5×200%】。本院认为，综合二审诉辩双方的意见，本案争议焦点是上诉人应否向被上诉人支付法定节假日加班工资3325.63元及未休年休假工资2662.52元。关于法定节假日加班工资问题。本案中，上诉人认可其与被上诉人签订的劳动合同中约定为固定工作时间，被上诉人对此亦予以认可。故上诉人上诉主张被上诉人的工作是不定时工作制，依据不足，依法不予支持。至于上诉人主张其于2018年5月和6月分别向被上诉人发放了420元和140元的加班费，但上诉人提交其自行制作的工资明细表并无被上诉人的签名确认，被上诉人对此亦不认可，难以支持其主张。故一审认定被上诉人存在法定节假日加班5天，并根据被上诉人的工资情况判令上诉人向被上诉人支付法定节假日加班工资3325.63元并无不当，应予维持。关于年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日，不计入年休假的假期。”第四条规定：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“职工未休假天数,用人单位应按照职工日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬,其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时,当年度未安排职工休满应休年休假的,应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬,但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”。本案中，被上诉人自2017年8月1日起入职上诉人处至2019年4月30日，累计工作已满1年未满5年，其带薪年休假为5天。上诉人未安排补休,亦未提交证据证明被上诉人存在上述《职工带薪年休假条例》第四条中规定不享受年休假的情形，故上诉人应按照被上诉人日工资收入的300%向被上诉人支付未休年休假的工资报酬。因此，一审根据被上诉人的工资情况判令上诉人向被上诉人支付未休年休假工资为2662.52元并无不当，应予维持。上诉人上诉主张被上诉人未向其申请休年休假，视为其放弃年休假，其无需向被上诉人支付未休年休假工资，依据不足，依法不予支持。综上，上诉人广东腾通科技有限公司梅州分公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广东腾通科技有限公司梅州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶自辉审判员  张孟棋审判员  黄伟玲二〇二〇年五月十五日书记员  江 逸