广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂02民终924号 上诉人（原审原告）：韦树刚，男，1977年7月8日出生，汉族，住广西壮族自治区柳城县。 委托诉讼代理人：刘毅，广西银荔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘晓锋，广西银荔律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张秦懿，男，1979年9月2日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 被上诉人（原审被告）：张麒辉，男，1953年3月25日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：赵为，广西华震律师事务所律师。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：胡斌，广西华震律师事务所律师。 上诉人韦树刚因与被上诉人张秦懿、张麒辉劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院（2019）桂0204民初5414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 韦树刚上诉请求：1.撤销一审判决第二项，查清事实后改判；2.判令张秦懿、张麒辉立即支付韦树刚自2018年1月8日起至2019年6月18日在原沃驰公司停工留薪期工资73979.78元[（4261元/月×17.5个月)-（4261元/月÷21.75天/月×3天)];3.判令张秦懿、张麒辉立即支付韦树刚自2018年2月3日起至2019年1月2日期间原沃驰公司未与其签订劳动合同二倍工资46871元；4.判令张秦懿、张麒辉立即支付原沃驰公司解除其劳动关系经济补偿金8522元；5.一、二审诉讼费由张秦懿、张麒辉承担。 事实和理由：韦树刚于2018年1月3日起到原沃驰公司工作，双方未签订劳动合同，工作岗位为送餐员。2018年1月8日19时55分左右，韦树刚驾驶两辆电动车在送餐时，与他人驾驶车辆发生碰撞，造成两车损坏，韦树刚受伤的交通事故。韦树刚因伤情严重先后住院共计43天，此后在家休养治伤至今。经交警部门认定韦树刚承担此事故的主要责任。期间，因原沃驰公司未为其办理工伤认定手续，韦树刚被迫于2019年5月22日到柳州市明桂司法鉴定中心（以下简称明桂鉴定中心）进行劳动能力鉴定，经鉴定，韦树刚本次交通事故损伤左下肢丧失劳动能力程度综合评定为九级。至今原沃驰公司没有为韦树刚办理工伤认定及支付伤残待遇及相关费用。1.关于停工留薪期工资，基于以上事实，一审法院适用法律错误。应适用《工伤保险条例》第十四条第一项的规定“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”，应认定为工伤。同时，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。另根据2018年-2019年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中“居民服务和其他服务业的标准”即每月为4261元，故韦树刚在发生交通事故受伤后，原沃驰公司应当支付停工期间工资73979.78元。2.关于未签订书面劳动合同二倍工资，由于原沃驰公司未按法律规定与韦树刚签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，韦树刚要求原沃驰公司支付自2018年2月3日起至2019年1月2日期间未签订劳动合同的二倍工资46871元于法有据。3.关于解除劳动合同经济补偿金，因韦树刚工作期间受工伤，且至今原沃驰公司未解除与韦树刚的劳动关系，故双方之间一直存在劳动关系。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，因韦树刚在原沃驰公司工作时间为18.5个月，故原沃驰公司应支付经济补偿金8522元(4261元/月×2个月）。因本案二审期间，基于原沃驰公司已于2020年1月3日办理工商注销，韦树刚要求原沃驰公司股东张秦懿、张麒辉承担相应的法律责任，并作为当事人参加诉讼。 张秦懿、张麒辉共同辩称，一审法院虽认定韦树刚与原沃驰公司存在劳动关系，但韦树刚实际并未入职。因工伤需要经过行政部门的确认，韦树刚只是去明桂鉴定中心进行残疾等级鉴定，但该机构并不具备工伤认定的资质，所以韦树刚主张工伤待遇缺乏依据。韦树刚在一审中已自认受伤后没有再为原沃驰公司提供劳动，理由是其本人认为伤未好，所以其以原沃驰公司未安排工作的理由解除劳动关系，不属于被迫解除劳动关系，其主张经济补偿金及计算标准均缺乏依据。 韦树刚向一审法院起诉请求：1.判令原沃驰公司立即支付韦树刚自2018年1月8日起至2019年6月18日的停工留薪期工资73979.78元[（4261元/月×17.5个月）-（4261元/月÷21.75天/月×3天）]；2.判令原沃驰公司立即支付韦树刚自2018年2月3日起至2019年1月2日期间未签订劳动合同二倍工资46871元；3.判令原沃驰公司立即支付解除劳动关系经济补偿金8522元；4.诉讼费由原沃驰公司承担。 一审法院查明事实：原沃驰公司系有限责任公司（自然人投资或控股），于2016年3月25日成立，经营范围为物品配送服务，提供有偿帮助服务，预包装食品销售。原沃驰公司于2018年3月14日出具《证明》一份，载明：“韦树刚（身份证号码：）自2018年1月份入职公司，并担任送餐员的工作”，该公司在证明落款处加盖公章。2018年1月8日，韦树刚驾驶二轮电动车在柳州市柳南区双马雕像路口处发生交通事故。 韦树刚向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认韦树刚与原沃驰公司2018年1月3日至2019年6月18日期间存在劳动关系；2.原沃驰公司支付韦树刚2018年1月3日至2019年6月18日期间的工资78828.5元；3.原沃驰公司支付韦树刚2018年2月3日至2019年1月2日期间未签订劳动合同的二倍工资46871元；4.原沃驰公司支付解除劳动关系经济补偿金8522元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出柳劳人仲字[2019]第1421-1号仲裁裁决书，裁决：一、确认韦树刚与原沃驰公司2018年1月3日至2019年6月18日期间存在劳动关系；二、韦树刚主张原沃驰公司支付其2018年1月8日至2019年6月18日期间的停工留薪期工资缺乏依据，不予支持；三、韦树刚主张2018年1月3日至2018年6月19日期间未签订书面劳动合同双倍工资已超过仲裁时效，不予支持；主张2018年6月20日至2019年1月2日期间未签订书面劳动合同双倍工资缺乏依据，不予支持；四、韦树刚主张解除劳动关系经济补偿缺乏依据，不予支持。韦树刚对该裁决书不服，向一审法院提起诉讼。 一审庭审中，韦树刚表示其于2019年6月19日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁的请求中包含要求原沃驰公司支付解除劳动关系经济补偿金，即向原沃驰公司提出解除劳动关系，故双方劳动关系于2019年6月19日解除，要求解除劳动关系的理由为原沃驰公司未向韦树刚发放工资以及未安排韦树刚继续工作。韦树刚表示工资为每月月底结，按劳多得，没有底薪；表示其因工作事宜曾经找原沃驰公司，原沃驰公司答复是询问其伤好了没有，是否能工作，其表示还没好，无法工作。韦树刚表示其不清楚公司是否为其购买了社会保险。韦树刚主张其工资标准按照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中关于居民服务、修理和其他服务业的年平均工资计算，每月为4261元。 一审法院认为，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。韦树刚递交原沃驰公司出具的《证明》载明韦树刚于2018年1月入职公司，担任送餐员。虽原沃驰公司在答辩状中否认该《证明》系其所作，但未递交证据予以证实，该院对原沃驰公司的该项辩称不予采信。韦树刚递交证据初步证实其与原沃驰公司存在劳动关系，原沃驰公司未递交证据予以反驳，该院认为韦树刚与原沃驰公司于2018年1月3日至2019年6月18日期间存在劳动关系。 关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。韦树刚在2018年1月8日受伤是否构成工伤，未进行工伤认定，停工留薪期尚未确定，该院对韦树刚的该项诉讼请求不予支持。 关于未签订书面劳动合同二倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，未签订书面劳动合同二倍工资不是“劳动者付出体力或脑力劳动所得的对价”，不属于“劳动报酬”范畴，不适用劳动报酬的特殊时效。韦树刚于2018年1月3日建立劳动关系，2018年2月3日起原沃驰公司未与韦树刚签订劳动关系，韦树刚于2019年6月19日申请劳动仲裁，在2018年6月19日之前的主张已超过一年仲裁时效。按韦树刚所述其工资发放形式为多劳多得没有底薪，而其在2018年6月19日之后未提供劳动，未产生劳动报酬，故该院对韦树刚关于未签订书面劳动合同二倍工资的主张不予支持。 关于解除劳动合同经济补偿金。韦树刚主张其通过劳动仲裁向原沃驰公司提出解除劳动关系，该劳动仲裁申请书已送达原沃驰公司，韦树刚已通过通知的方式，单方向原沃驰公司解除劳动关系。对于单方解除的原因，韦树刚主张因原沃驰公司未支付工资以及未安排工作，而韦树刚于2018年1月8日发生交通事故后未再为原沃驰公司提供劳动，发生交通事故时未到双方约定的工资支付时间，且韦树刚认可其在原沃驰公司通知其上班时答复原沃驰公司伤未好无法上班，故该院认为韦树刚提出解除劳动关系的理由不符合法律规定应当支付解除劳动合同经济补偿金的情形，故对韦树刚的该项诉讼请求不予支持。 对于韦树刚要求原沃驰公司支付2018年1月3日至2019年6月18日期间工资的诉讼请求，该院于（2019）桂0204民初5413号民事判决书中予以处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，一审法院判决：一、确认韦树刚与原沃驰公司于2018年1月3日至2019年6月18日期间存在劳动关系；二、驳回韦树刚关于要求原沃驰公司支付停工留薪期工资、未签订劳动合同的二倍工资、解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求。一审案件受理费10元（韦树刚已预交），由原沃驰公司负担。 二审期间，韦树刚围绕上诉请求依法提交了证据，张秦懿、张麒辉未提交新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对韦树刚提交的证据，本院认定如下：关于证据《电脑咨询单》，法定代表人信息、《企业注销登记申请书》，《全体投资人承诺书》。张秦懿、张麒辉对上述证据的真实性没有异议，可以确定原沃驰公司注销以及股东身份的相关事实。 韦树刚主张其受伤后系原沃驰公司未安排工作，但其未能提交证据予以证明，本院不予采信。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 二审另查明，原沃驰公司于2020年1月3日注销，张秦懿、张麒辉均为原沃驰公司的股东，张秦懿为原沃驰公司的法定代表人。原沃驰公司向工商部门申请的是简易注销登记，故张秦懿、张麒辉出具《全体投资人承诺书》。经本院释明，因原沃驰公司已于二审审理期间注销，韦树刚申请将被上诉人变更为原沃驰公司的股东即张秦懿、张麒辉，本院依法通知上述两人参加诉讼。 本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：韦树刚诉请张秦懿、张麒辉支付其与原沃驰公司劳动关系存续期间的停工留薪期工资、未签订书面劳动合同二倍工资、解除劳动关系经济补偿有无事实和法律依据。 双方当事人对于一审法院认定韦树刚与原沃驰公司于2018年1月3日至2019年6月18日期间存在劳动关系均未提起上诉，本院依法予以确认。 1.关于停工留薪期工资的问题。韦树刚主张其因交通事故受到损害构成工伤，故要求张秦懿、张麒辉支付其在原沃驰公司停工留薪期工资。本院认为，《广西壮族自治区实施办法》第十二条第一款规定：“工伤认定由用人单位所在地的社会保险行政部门管辖。”《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据上述规定，韦树刚于2018年1月8日发生交通事故导致受伤，尚未经过社会保险行政部门予以认定是否属于工伤，其提出的以工伤为基础事实前提的停工留薪期工资的诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院对此认定正确，本院依法予以维持。 2.关于未签订书面劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款、第三款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。”本案中，韦树刚与原沃驰公司于2018年1月3日建立劳动关系，但双方未签订书面劳动合同，又因韦树刚在2018年6月19日之后未提供劳动，未产生劳动报酬，故原沃驰公司应向韦树刚支付2018年2月3日至2018年6月18日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资，但韦树刚于2019年6月19日才申请劳动仲裁，其上述期间二倍工资的主张已超过一年仲裁时效期间，故一审法院对韦树刚关于未签订书面劳动合同二倍工资的主张不予支持正确，本院依法予以维持。 3.关于解除劳动关系经济补偿的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，韦树刚未能提交充分有效的证据证明其劳动关系解除的原因符合应当支付经济补偿的条件，韦树刚应当承担举证不能的不利后果。一审法院对于韦树刚经济补偿的诉请不予支持正确，本院依法予以维持。 综上所述，韦树刚的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（韦树刚已预交），由韦树刚负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  黄 晓 审 判 员  徐宝华 审 判 员  韦泓涓 二〇二〇年五月二十二日 法官助理  李 颖 代书记员  徐东映