山东省东营市垦利区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0505民初465号原告：山东康瑞集团有限公司。住所地：东营市垦利区开发区振兴路**。法定代表人：张兆武，董事长。委托诉讼代理人：赵志娟，山东岐贵律师事务所律师。被告：张**红，男，1975年6月6日出生，汉族，山西省临汾市洪桐县村民。被告：霍州市天天加油站。住。住所地：山西省霍州市南环办东湾村/div>法定代表人：晋红平，经理。被告：晋红平，女，1978年4月6日出生，汉族，霍州市天天加油站投资人，现住山西省临汾市洪洞县。被告：洪洞县干河加油站。住。住所地：山西省临汾市洪洞县堤村乡干河村/div>法定代表人：张**平，经理。被告：张**平，女，1986年2月18日出生，汉族，洪洞县干河加油站投资人，现住山西省临汾市洪洞县。以上五被告共同委托诉讼代理人：纪红荣，山西天锋律师事务所律师。原告山东康瑞集团有限公司（以下简称康瑞集团）诉被告张**红、霍州市天天加油站（以下简称天天加油站）、晋红平、洪洞县干河加油站（以下简称干河加油站）、张**平租赁合同纠纷一案，本院于2020年2月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告康瑞集团的委托诉讼代理人赵志娟，被告张**红、天天加油站、晋红平、干河加油站、张**平的委托诉讼代理人纪红荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。康瑞集团向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告与被告张**红、霍州市天天加油站、洪洞县干河加油站签订的《加油站承包合同》及《协议书》；2.依法判令被告霍州市天天加油站、洪洞县干河加油站退还原告租金2600000元、支付原告违约金1300000元及装修费、预期利润损失600000元，以上共计4500000元；3.依法判令被告张**红、晋红平、张**平对上述款项承担无限连带清偿责任；4.案件受理费、保全费等由被告承担。事实和理由：被告霍州市天天加油站系被告张**红以被告晋红平名义成立的个人独资企业，被告洪洞县干河加油站系被告张**红以被告张**平名义成立的个人独资企业。2017年8月31日，原告与被告张**红、霍州市天天加油站、洪洞县干河加油站签订《加油站承包合同》，约定原告承包被告张**红实际所有的霍州市天天加油站、洪洞县干河加油站，承包期限暂定四年，租金为每年壹佰叁拾万元。后原告依约支付了被告前两年的租金。2018年12月15日，被告张**红以资金紧张为由，要求原告提前支付2019年9月至2021年9月份的租金。经协商双方签订《协议书》，原告提前支付给了被告张**红贰佰陆拾万元租金。但自2019年12月初开始，被告张**红就以各种理由为借口，采用在加油站门口摆放石墩等措施无故阻挠原告的正常经营，并通知原告终止承包合同。被告张**红的行为已经构成严重违约，同时极大的侵害了原告的合法利益。为维护原告的合法权益，现特依据相关法律规定向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告张**红、天天加油站、干河加油站辩称，1.原告主体不适格。2017年9月20日被告与姜峰签订了《加油站承包合同》，2018年12月15日被告与姜峰签订了《协议书》，这两份都没有原告的盖章。协议签订后，也是姜峰一直负责加油站的经营，所以原告主体不适格。2.被告同意解除两份合同，但被告没有违约，不应支付违约金及损失，同意退还部分租金。被告与姜峰2018年12月15日签订的《协议书》第四条约定“乙方（张**红）在出租期间，如果出售两座加油站，必须提前3个月向甲方（姜峰）提出，同时甲方享有优先购买权。如甲方不购买，乙方可以出售给其他人，但乙方必须保证甲方对两座加油站2019年年底之前的经营权，乙方不得以任何理由阻挠甲方对加油站的正常经营，乙方把2020年1月到2021年9月20日的租金退回甲方，并根据甲方租赁期间每月的净利润向甲方赔偿”。2019年欲出售加油站时通知姜峰，姜峰回复不予购买，被告才将加油站出售他人。出售后也保证经营权至2019年12月31日。所以，被告没有违约，不应支付违约金及损失。3.原告应给付被告236537.6元。2017年9月20日被告与姜峰交接时，遗留37571.58元，姜峰经营期间，被告为其垫付税款26535.59元，其欠被告运费104464元，被告欠其油款61532元，出售加油站后2020年1月1日办理交接后，因其经营时充值卡的遗留问题，给被告造成了129498.43元的经济损失，要求原告承担。被告晋红平、张**平辩称，1.原告主体不适格。2017年9月20日实际出资人张**红与姜峰签订了《加油站承包合同》，2018年12月15日被告与姜峰签订了《协议书》，这两份都没有原告的盖章。协议签订后，也是姜峰一直负责加油站的经营，所以原告主体不适格。2.被告不是加油站的实际出资人，不应承担责任。张**红与姜峰2018年12月15日签订的《协议书》第四条约定“乙方（张**红）在出租期间，如果出售两座加油站，必须提前3个月向甲方（姜峰）提出，同时甲方享有优先购买权。如甲方不购买，乙方可以出售给其他人，但乙方必须保证甲方对两座加油站2019年年底之前的经营权，乙方不得以任何理由阻挠甲方对加油站的正常经营，乙方把2020年1月到2021年9月20日的租金退回甲方，并根据甲方租赁期间每月的净利润向甲方赔偿”。2019年欲出售加油站时通知姜峰，姜峰回复不予购买，被告才将加油站出售他人。出售后也保证经营权至2019年12月31日。所以，实际出资人张**红才将加油站出售他人。出售后也保证经营权至2019年12月31日。所以，实际出资人张**红没有违约，被告不是加油站的实际出资人，不应承担清偿责任。原被告围绕其诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行质证，对双方无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月31日，原告与被告张**红、天天加油站、干河加油站签订《加油站承包合同》，约定姜峰承包天天加油站、干河加油站，承包期限暂定4年，租金为每年130万元。同时双方约定在原告承包期内，被告不得转包该加油站给第三方，在原告经营期间内，被告不得出售该加油站，如有违约，被告须按每年的承包金的三倍赔偿原告。2018年12月15日，姜峰与张**红签订《协议书》，约定张**红提前支付2019年9月至2021年9月两年的租金共计2600000元。乙方（张**红）在出租期间，如果出售两座加油站，必须提前3个月向甲方（姜峰）提出，同时甲方享有优先购买权。如甲方不购买，乙方可以出售给其他人，但乙方必须保证甲方对两座加油站2019年年底之前的经营权，乙方不得以任何理由阻挠甲方对加油站的正常经营，乙方把2020年1月到2021年9月20日的租金退回甲方，并根据甲方租赁期间每月的净利润向甲方赔偿。《协议书》签订后，原告分别于2017年9月18日、2017年9月30日通过员工马荣波、姜峰的银行账户向约定的张**平银行账号62×××91转款租赁费200万元和60万元，以上共计260万元。2017年9月21日，原告与姜峰签订《承包合同代签协议》，约定2017年8月31日，姜峰与天天加油站、干河加油站签订《加油站承包合同》系履行职务行为，《合同》的实际承包人为康瑞公司，所产生的收益归康瑞公司所有。2020年1月1日，张**红向原告出具《告知函》，称原告在经营天天加油站和干河加油站时存在偷逃税款违法行为，构成违约，特函告原告终止合同，退出现在经营的加油站。另查明，被告霍州市天天加油站系以被告晋红平名义作为投资人成立的个人独资企业，被告洪洞县干河加油站系以被告张**平名义作为投资人成立的个人独资企业。张**红系天天加油站、干河加油站的实际投资人。被告提交录像和《证明》一份，证明被告没有违约。原告称被告提交的姜峰的证明属于证人证言，根据法律规定，证人应当出庭接受法庭以及原被告质证询问，否则该证明不能作为本案证据使用。本院认为，被告仅提交书面证言，姜峰未出庭接受质询，对该证据不予采信。另查明，晋红平为天天加油站的股东，持股比例为100%。张阳平为干河加油站股东，持股比例为100%。本院认为，本案的争议焦点是被告是否应承担违约责任。张**红出具的《告知函》亦不能证实被告存在偷逃税款违法行为，不能由此证明原告违约。被告称准备出售的时候通知了姜峰，姜峰向被告回复原告不购买，但未提交证据予以证实，根据现有证据被告不能证实在出售加油站时履行了2018年12月15日签订的《协议书》第四条的约定，故被告应当承担违约责任。原告主张被告返还2020年1月份至2021年9月份的租金2275000元，并支付原告每年承包金3倍即1300000元作为违约金。被告同意退还2020年1月份到2021年9月份的租金扣除原告给被告造成的损失（236537.6元）之后的数额，对违约金不予认可。本案中，被告存在违约行为，应当退还租金2275000元并支付相应违约金，原告主张的违约金数额过高，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，本院酌情认定违约金为390000元。原告提交的证据不能够证实政府修路40天停业应返还的租金、装修费及预期利润损失的金额，不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。晋红平作为天天加油站的股东，张**平作为干河加油站股东，均未提交证据证实其个人财产独立于公司财产，故对原告关于晋红平、张**平对涉案款项承担连带责任的主张予以支持。被告主张原告给被告造成损失236537.6元与本案不属于同一法律关系，被告可另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第二百一十二条、第二百二十九条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、依法判令解除原告山东康瑞集团有限公司与被告张**红、霍州市天天加油站、洪洞县干河加油站签订的《加油站承包合同》及《协议书》；二、依法判令被告霍州市天天加油站、洪洞县干河加油站退还原告租金2275000元并支付原告违约金390000元，以上合计2665000元；三、被告张**红、晋红平、张**平对上述款项承担连带清偿责任；四、驳回原告山东康瑞集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48200元，减半收取24100元，由原告康瑞集团负担9640元，由被告张**红、天天加油站、晋红平、干河加油站、张**平负担14460元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员 刘 洁二〇二〇年五月二十九日书记员 王亚楠