湖北省咸宁市咸安区人民法院刑 事 判 决 书(2019)鄂1202刑初5号公诉机关咸宁市咸安区人民检察院。被告人陆武恒，曾用名陆武红，绰号“小武子”男，汉族，1970年1月31日出生于湖北省咸宁市咸安区，小学文化，无固定职业，住咸安区。2010年3月30日因犯故意伤害罪被咸宁市中级人民法院判处有期徒刑十个月。2018年6月14日因本案被咸宁市公安局咸安分局刑事拘留,同年7月20日被逮捕。现羁押于咸安区看守所。指定辩护人樊明艺，湖北佳成律师事务所律师。咸宁市咸安区人民检察院以咸安检刑诉（2018）582号起诉书指控被告人陆武恒犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年4月26日公开开庭审理了本案。咸宁市咸安区人民检察院指派检察员朱晚荣出庭支持公诉，被告人陆武恒及其辩护人到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。咸宁市咸安区人民检察院指控：2018年3月16日晚上12时许，被告人陆武恒在咸安区火车站桥洞附近以300元的价格卖给吸毒人员张某1、曾某3颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）加少量甲基苯丙胺（冰毒）。次日中午，又在此处以200元的价格卖给吸毒人员张某1、曾某2颗甲基苯丙胺片剂加少量甲基苯丙胺。2018年5月底的一天23时许和6月9日23时许，被告人陆武恒在咸安区东门粮食局张某1的出租屋分别以100元价格卖给吸毒人员佘某1颗甲基苯丙胺片剂加少量甲基苯丙胺。2018年6月13日21时许，侦查机关在被告人陆武恒的租住房3栋1单元408室将其抓获，当场查获甲基苯丙胺片剂58颗（净重5.52克）、甲基苯丙胺1甁（净重6.28克）。2018年6月14日凌晨，在其租住房查获甲基苯丙胺3包（净重98.85克）。2018年6月15日，再次在其租住房查获甲基苯丙胺片剂3袋（净重57.05克）；在阳台壁柜内发现自制猎枪一把。事后，上述疑似毒品均检见甲基苯丙胺成份；扣押自制猎枪经鉴定具有致伤力。公诉机关为证实上述事实，向本院提交了如下证据：1、物证照片；2、户籍证明、扣押清单、到案经过等有关书证；3、证人张某1、曾某、佘某、钱某、盛某的证言；4、被告人陆武恒的供述与辩解；5、鉴定意见；6、辨认笔录。公诉机关认为，被告人陆武恒违反国家毒品和枪支管理制度，贩卖毒品，且非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第一百二十八条第一款之规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人陆武恒辩称，其未向他人贩卖毒品，公安机关2018年6月14日、6月15日从其租住房查获的毒品、猎枪并非其所有。其辩护人提出：1.从被告人陆武恒家中查获的毒品是为了供个人吸食，并非是为了贩卖，应当认定其构成非法持有毒品罪。2.认定被告人陆武恒构成非法持有枪支罪证据不足。经审理查明：2018年3月16日晚12时许，吸毒人员张某1、曾某电话联系被告人陆武恒购买毒品，双方约定在咸安区东门铁路桥洞处交易。随后，张某1开车载曾某到达该处后，张某1交给曾某300元钱，曾某下车后上了陆武恒的白色轿车，在该轿车内曾某以300元的价格向陆武恒购买了3颗甲基苯丙胺片剂和少量甲基苯丙胺。次日中午，曾某再次联系陆武恒购买毒品，双方约定在咸宁老火车站附近交易。随后，张某1开车载曾某到达该处后，张某1交给曾某200元钱，曾某下车后上了陆武恒的轿车，在该轿车内曾某以200元的价格向陆武恒购买了2颗甲基苯丙胺片剂和少量甲基苯丙胺。2018年5月底的一天23时许，吸毒人员佘某在咸安区东门粮食局张某1的出租屋以100元的价格向被告人陆武恒购买了1颗甲基苯丙胺片剂加少量甲基苯丙胺。同年6月9日23时许，佘某在张某1的出租屋以100元的价格再次向被告人陆武恒购买了1颗甲基苯丙胺片剂加少量甲基苯丙胺。2018年6月13日21时许，公安民警在被告人陆武恒租住的咸安区向阳湖镇宝塔廉租房3栋1单元408室将陆武恒抓获，并从该租住房查获疑似甲基苯丙胺片剂58颗、疑似甲基苯丙胺1甁。2018年6月14日凌晨，经被告人陆武恒主动交代，并带公安民警到其租住房搜查，公安民警从该租住房查获疑似甲基苯丙胺3包。2018年6月15日，公安民警再次在其租住房查获疑似甲基苯丙胺片剂3袋，并在该租住房阳台壁柜、卫生间旁边柜子内查获自制猎枪一把、信号枪一支、疑似五四式子弹3发、疑似步枪子弹6发、疑似小口径子弹37发。经称量和鉴定，上述查扣的疑似毒品净重167.7克，从中均检见甲基苯丙胺成份；查扣的猎枪是以火药为动力，能够正常击发16号制式猎枪弹的枪支，具有致伤力。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.户籍证明证明：被告人陆武恒的年龄等基本情况。2.到案经过证明：被告人陆武恒系被公安机关传唤后到案。3.刑事判决书证明：陆武恒因故意伤害罪于2010年3月30日被咸宁市中级人民法院判处有期徒刑十个月。刑期自2009年6月30日起至2010年4月29日止。4.搜查笔录、现场照片、扣押物品清单证明：2018年6月13日、6月14日、6月15日，公安机关从被告人陆武恒租住的咸安区向阳湖镇宝塔廉租房3栋1单元408室搜查出疑似甲基苯丙胺片剂58颗、疑似甲基苯丙胺1甁、疑似甲基苯丙胺3包、疑似甲基苯丙胺片剂3袋、自制猎枪一支、信号枪一支、疑似五四式子弹3发、疑似步枪子弹6发、疑似小口径子弹37发，均予以扣押。5.称量笔录、称量照片证明：查扣的疑似甲基苯丙胺片剂58颗净重为5.52克、疑似甲基苯丙胺1甁净重为6.28克、疑似甲基苯丙胺3包净重为98.85克、疑似甲基苯丙胺片剂3袋净重为57.05克，合计净重167.7克。6.湖北省咸宁市公安司法鉴定中心（咸）公（司）鉴（化）字（2018）107、110号检验报告证明：从被告人陆武恒租住房搜查出的疑似甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺均检见甲基苯丙胺成分。7.湖北省咸宁市公安司法鉴定中心（咸）公（司）鉴（痕）字（2018）28号检验报告证明：从被告人陆武恒租住房搜查出的自制猎枪是以火药为动力，能够正常击发16号制式猎枪弹的枪支，具有致伤力。8.辨认笔录证明：经混杂辨认，曾某、佘某、张某1、孟某1辨认出陆武恒。9.微信交易记录截图证明：佘某通过微信转账的方式支付陆武恒100元的事实。10.证人张某1的证言：2018年3月16日晚12点，我叫曾某去购买点毒品来提神。曾某联系了“小武子”，“小武子”让我们到桥洞去拿毒品。我开车带曾某到了东门桥洞，“小武子”开了一辆白色小轿车过来，我给了曾某300元钱，曾某下车找“小武子”购买了3颗麻果加少量冰毒。次日中午，我和曾某又去咸安老火车站附近以200元的价格向“小武子”购买了2颗麻果加少量冰毒，购买毒品的钱也是我出的。2018年5月底的一天晚上，“小武子”到东门粮食局我的出租屋里找我有事，正好佘某到我出租屋来找我玩，看见“小武子”在我那吸毒，就找他买了一颗麻果加少量冰毒。同年6月上旬的一天晚上，“小武子”和佘某都来我的出租屋找我，佘某又找“小武子”购买了一颗麻果加少量冰毒。11.证人曾某的证言印证了证人张某1所证情节，其还证明两次找“小武子”购买毒品都是在“小武子”的车上。12.证人佘某的证言印证了证人张某1所证情节，其还证明：第一次找小武子购买毒品是付的一百元现金，第二次是加微信好友之后给他发的一百元红包。13.证人朱某、袁某、蔡某、孟某1、张某2、何某的证言证明：均在陆武恒手中购买过毒品的事实。14.证人钱某的证言：2018年2月份，陆武恒到我家拿了一支黑色长枪绑架盛某，这支枪大约长二三十公分，枪后面没有枪托，有很长的枪管。经公安机关提供一张扣押的枪支照片给我辨认，照片中的枪支就是陆武恒在我家绑架盛某时使用的枪支。15．证人盛某的证言：2018年2月13日晚上，我在钱某家被陆武恒绑架，当时陆武恒带了三支枪，其中一支是黑色没有枪托的单管猎枪。经公安机关提供一张扣押的枪支照片给我辨认，照片中的枪支就是陆武恒绑架我时使用的单管猎枪。16．被告人陆武恒供述：2018年6月13日21时许，公安民警在我位于咸安区宝塔廉租房3栋1单元408室的租住房将我抓获，现场查获麻果58颗及冰毒一小瓶，经当我面称量，麻果净重5.52克、冰毒6.28克。6月14日凌晨，我主动交代后，公安人员带我在出租屋卧室衣柜内查获冰毒净重98.85克。6月15日上午，公安机关再次在我的租住房搜查出三袋麻果，净重为57.05克。这些毒品都是我从武汉一个叫“旧毛”的人手中以麻果32元每颗、冰毒180元每克的价格购买的。我购买的毒品都是用于自己吸食。公安民警从我的租住房还扣押了猎枪一支、信号枪一支和一些子弹。信号枪和子弹是我的，但猎枪不是我的。本院认为，被告人陆武恒违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖甲基苯丙胺类毒品，现场查扣的甲基苯丙胺类毒品净重达167.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陆武恒有犯罪前科，酌情予以从重处罚。对于被告人陆武恒提出公安机关2018年6月14日、15日从租住房查获的毒品并非是其所有的辩解。经查，被告人陆武恒多次在公安、检察机关供述了公安机关三次在其租住房搜查出的毒品均系其所有，且第二次查获的98.85克甲基苯丙胺系其主动交代并带公安民警到现场搜出，该事实并有搜查笔录、扣押物品清单等书证予以印证，故该辩解不能成立。对于被告人陆武恒及其辩护人提出陆武恒未向他人贩卖毒品，从被告人陆武恒家中查获的毒品是供个人吸食，并非是为了贩卖，陆武恒的行为构成非法持有毒品罪的辩解和辩护意见，经查，证人张某1、曾某、佘某的证言证明，张某1、佘某均两次向陆武恒购买甲基苯丙胺类毒品，并有辨认笔录及微信转账截图等证据证明。《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故对该辩解和辩护意见不能成立。对于被告人陆武恒及其辩护人提出公安机关从其租住房查扣的猎枪并非陆武恒所有，认定陆武恒构成非法持有枪支罪证据不足的辩解和辩护意见。经查，1.被告人陆武恒对公安机关从其租住房查扣的毒品、信号枪、子弹多次供述是其所有，但对查扣的猎枪从未供认是其所有；2.陆武恒供述其租住的咸安区向阳湖镇宝塔廉租房3栋1单元408室是从吕撼处租用，仅租住几个月，对于租住房的所有人、出租人等信息公安机关未能查实；3.证人盛某、钱某的证言证明，陆武恒曾持一把猎枪对盛某进行威胁，二人并对公安机关提供的一张枪支照片进行辨认，确认该枪支就是陆武恒当时使用的枪支。综合上述事实和证据，本院认为，公安机关从陆武恒租住房查扣的猎枪是否系租住房所有人或出租人存放现未能排除；证人盛某、钱某的证言虽证明陆武恒曾持有一把猎枪对盛某进行威胁，但不能证明陆武恒曾持有的猎枪与租住房搜查出的猎枪属于同一支枪；证人盛某、钱某虽然都对公安机关提供的一张枪支照片进行辨认，确认该枪支就是陆武恒当时使用的枪支，但亦不能证明该枪支与租住房搜查出的猎枪属于同一支枪，且公安机关让证人辨认与犯罪有关的物品时，未按照规定制作辨认笔录，辨认对象也未混杂在同类物品中，辨认程序严重不合法，故公诉机关认定该猎枪系陆武恒所持有尚未达到证据确实、充分的标准，起诉指控被告人陆武恒犯非法持有枪支罪证据不足，对该部分指控本院不予认定。对该辩解和辩护意见予以采纳。据此，根据被告人陆武恒犯罪的事实、犯罪的情节、性质以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第五十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陆武恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月14日起至2033年6月13日止。）二、扣押在案的甲基苯丙胺类毒品167.7克、猎枪一支、信号枪一支、子弹46发，由扣押单位依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  廖 鹏人民陪审员  舒九海人民陪审员  吴 英二〇二〇年五月十八日法官助理徐嫣红书记员刘倩婷附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所得的本人财产，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。