广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初8534号原告：梁士刚，男，1984年2月13日出生，汉族，身份证住址河南省社旗县，委托诉讼代理人：杨家强，广东英兰律师事务所律师。被告：广州城市之星运输有限公司，住所地广东省广州市白云区黄金围路1号西城同德（黄金围）货运市场自编15号。法定代表人：金健生。委托诉讼代理人：张海军，男，1966年6月28日出生，汉族，系公司员工。原告梁士刚与被告广州城市之星运输有限公司（以下简称城市之星公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月13日立案受理后，本案适用简易程序，由审判员独任，公开开庭进行了审理。原告梁士刚的委托诉讼代理人杨家强，被告城市之星公司的委托诉讼代理人张海军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第四、五、六、七项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2011年9月16日二、工作岗位：大货车司机。三、有无购买社保：无。四、离职前月平均工资：原告主张及证据：我离职前的月平均工资为9000元。被告抗辩意见及证据：原告离职前的月平均工资为3715元。我司认为计算月平均工资应为离职前十二个月的实发工资加上代扣金额减去加班工资。为此，被告提交了原告2018年4月至2018年12月的工资表，显示上述期间每月应发工资数额如下：6897元、3638元、7117元、5803元、5815元、7757元、7407元、9929元、4169元，其中2018年2月至6月每月基本工资标准为1895元，7月起每月基本工资标准调整为2100元。2018年5月实发基本工资为1458元、2018年12月实发基本工资为1371元。经质证，原告对上述工资表显示的工资数额无异议，但认为计算月平均工资应为实发工资加上代扣部分加上每月的餐补300元计算得出。法院认定及理由：根据被告提交经原告确认真实性的工资表显示，2018年4月至2018年12月每月应发工资数额如下（2018年5月、12月实发基本工资未达到正常的基本工资标准，上述月份不计入）：6897元、7117元、5803元、5815元、7757元、7407元、9929元。经计算，上述月份的月平均工资为7246.43元。原告主张其离职前月平均工资为9000元，但未提交相应的证据推翻被告提交的工资发放情况，对此，本院不予采纳。被告主张计算离职前月平均工资应将加班费从每月应发工资中予以剔除的意见缺乏理据，本院不予采纳。五、技术风险金。原告主张及证据：我在被告处担任司机岗位，因岗位需要，被告在我入职时收取了风险金3000元，其中1000元是以现金方式收取，有收据为证，剩余2000元是分十个月在我的工资中扣除。我离职时，被告未将收取的风险金3000元返还给我，因此我要求被告予以返还。为此，原告提交了被告在2019年3月27日出具的《收据》，显示原告交技术风险金1000元。经质证，被告对该证据无异议。被告抗辩意见及证据：我司只收取了风险金1000元，2019年3月的工资表上备注可见上月的技术风险金为1000元，因此我司仅同意返还1000元。为此，被告提交了2019年3月份的工资表，其中“上月风险金”一栏显示金额为“1000”，该工资表有原告的签名确认。经质证，原告对该证据真实性无异议。法院认定及理由：原告主张被告向其收取了技术风险金3000元，其中1000元有收据为证，本院予以确认。至于剩余2000元风险金，原告主张被告是在分月在工资中扣除，但未能明确扣除上述风险金的期间，被告提交的工资表显示的风险金内容与原告的上述主张亦不相符，故对该部分风险金本院不予采信。根据收据及工资表内容，被告应向原告返还风险金1000元。六、2017年和2018年未休年休假的工资。原告主张及证据：被告在2017年、2018年均没有安排我休带薪年休假，也没有支付带薪年休假工资。根据我的工作年限，我在2017年、2018年各享有5天年休假，被告应向我支付上述年度每年5天年休假的工资共计8275.86元。被告抗辩意见及证据：公司春节放假长达14天，除了法定节假日之外，剩余的放假时间即为员工的年休假，其中2018年的春节放假期间休2017年的年休假，2019年的春假放假期间休2018年的年休假，春节放假的通知在公司的订单系统和各部分的网点都有公布，各网点负责人也对员工进行了宣讲，包括原告在内的员工都知晓公司春假放假的具体安排，因此原告已实际休完上述年度的年休假。另外，原告主张2017年的年休假工资已过诉讼时效。对于原告休2018年年休假期间的工资，现我司同意补发，但该期间的工资应该是按单倍计算。为此，被告提交了《2018年春假放假时间安排的通知》和《2019年春假放假时间安排的通知》拟予以证明，上述两份通知显示，春假放假期间包含春节法定节假日放假时间和年休假时间。经质证，原告对上述两份通知不予确认，认为其没有收到该通知，网点负责人只是口头通知春节放多少天假，春节放假期期间被告是没有发放原告的工资的。法院认定及理由：原告于2019年6月19日申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，其要求被告支付2017年未休年休假工资报酬的请求，已经超过一年的仲裁时效，本院不予支持。原告于2011年9月16日入职，根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，原告可享受2018年度带薪年休假天数为5天。被告虽主张已经安排原告在2019年春假放假期间休了年假，但被告提交的《2019年春假放假时间安排的通知》不足以证明被告已将安排员工休带薪年休假的通知告知原告，被告在春假放假期间亦未向原告发放工资，由此可说明被告并没有安排原告休带薪年休假的主观意愿，现有证据不足以证明原告已实际享受2018年的带薪年休假，因此，本院对被告的上述抗辩意见不予采纳。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，对于原告要求被告支付2018年未休年休假工资报酬的诉讼请求，本院予以支持。但被告已经按照原告正常工作时间的工资收入支付的部分，应作相应扣除。根据双方认可的工资签收表上显示的应发工资数额，本院核算原告剔除加班工资后的月均工资为5455元，核定被告应当支付原告2018年未休年休假工资报酬2508.05元（5455元/月÷21.75天×5天×200%）。鉴于被告在仲裁裁决作出后未就裁决内容提起诉讼，应视为被告对仲裁裁决内容无异议，因此，本院对仲裁裁决认定的2018年未休年休假工资报酬2983.76元予以照准。七、离职时间、原因及解除劳动合同关系的经济补偿金。原告主张及证据：我在被告处最后工作至2019年4月1日，后我在当日以邮政快递的方式向被告邮寄《辞工书》，以被告未为我购买社保为由提出解除劳动合同关系，并要求被告向我支付劳动关系的经济补偿金。庭审中，原告陈述由于被告的经营状况很差，撤销了很多网点，导致其工作量急剧下滑。2019年3月份时，被告只给我派了三个单，其余时间被告未安排我出车，但我仍然在公司上班待命。由于2019年3月份的出车量少，导致我当月的收入减少。考虑被告的上述经营状态，加上被告确实存在未缴纳社保的事实，所以我向被告提出了离职。为此，原告提交了以下证据：1、辞工书，内容为原告以被告未为其购买社保，没有支付年休假工资为由辞职，落款时间为2019年3月31日。2、快递单，显示原告在2019年4月1日向被告发出《辞工书》。经质证，被告对上述证据真实性无异议，但认为原告在职期间一直未对社保问题提出过异议，原告是自动离职在先，以未购买社保为由邮寄《辞工书》在后，其目的是为了谋取经济补偿金。被告抗辩意见及证据：原告在我司最后工作到2019年3月17日。之后，原告在没有办理任何请假手续的情况下，擅自连续旷工多日。期间，我司多次打电话催促、通知其返岗，并告知其如旷工满三日，则公司将按相关规定视为其自行离职处理。但直至2019年3月22日，原告已连续旷工满三日，仍未返岗上班。因此，根据我司《员工手册》的规定和双方劳动合同的约定，应视为原告在2019年3月17日自动离职，我司无需支付解除劳动合同关系的经济补偿金。为此，被告提交了以下证据：1、派车单，拟证明原告在2019年3月只上班3天，最后工作至2019年3月17日。2、《关于梁士刚自动离职的通告》，内容为原告自2019年3月18日起至2019年3月22日擅自连续旷工超过三日，期间经公司多次打电话通知上班并告知后果后仍未返岗，现被告视为原告已于2019年3月18日自动离职，劳动关系自动解除。该通告下方记载“发文时间为2019年3月22日，发文方式为以钉钉传阅”。3、2019年3月的工资表，显示2019年3月原告工资为253元，有原告签名确认。4、《员工手册》关于“连续旷工满三天视为自动离职“的规定及岗前培训记录表。5、原（合同乙方）、被告（合同甲方）在2014年9月17日签订的《劳动合同书》，约定乙方无正当理由连续旷工满3天或者一年内累计旷工满7天的，甲方可以不必提前通知当即解除本合同，并且不需要支付经济补偿金；甲方实行无纸化办公，甲方的规章制度将在OA系统中或张贴于公司（部门）的看板上予以公示，乙方愿意且有义务自行安排时间或上班后进行阅读。经质证，原告对证据1真实性确认，但认为该证据不能证明原告的最后工作时间。原告在内的所有司机都要每天上午9点到达运输部，运输部经理或调度员就进行点名考勤，考勤方式为有派车任务的司机就发放派车单，司机根据派车单送货，没有派车任务的司机，经理或调度员就发一张空白的派车单，在派车单上注明“待命一天”，然后交还给公司。2019年3月，被告只给原告派了三个单，但是没有出车的时候，原告仍然要上班待命。对证据2真实性、合法性、关联性均不予确认。对证据3真实性确认，因为被告在2019年3月安排给原告的工作量很少，所以只有253元工资，该工资表不能证明原告的实际工作时间。对证据4、5真实性无异议。庭审中，被告对司机岗位的考勤方式陈述如下：原告所在的司机岗位，主要是负责派送货物给客户，是以派车单作为考勤方式。另外，不存在有上班但是没有安排出车的情况，根据派车单显示的情况，原告只上班至2019年3月17日。法院认定及理由：原、被告对离职的时间、原因存在争议。被告虽主张原告仅工作至2019年3月17日，之后因原告擅自连续多日旷工视为自行离职，但被告提交的派车单不能等同于原告的出勤情况，被告亦未能提交证据证明在原告出现旷工情形之后，被告曾要求原告返岗并告知后果的催告行为，与常理不符，即被告主张原告存在旷工的事实缺乏相应的证据予以证明。另外，被告虽提交了《关于梁士刚自动离职的通告》拟证明原告在2019年3月18日自动离职，但被告没有提交相应的证据证明该通告发布的方式、时间以及该通告已向原告送达，因此，对于被告主张原告已在2019年3月18日自行离职的意见，本院不予采信。被告作为用人单位，未能提交充分有效的证据证明原告的具体离职时间，应承担举证不能的不利后果，故本院采信原告的主张，认定其在2019年4月1日离职。原告在离职时向被告发出《辞工书》，明确载明其以被告未购买社保为由提出解除劳动关系，被告亦确认收到上述辞工书，且确实存在未为原告购买社保的事实，该情形属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定的劳动者可以解除劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。原告离职前的月平均工资数额为7246.43元，原告自2011年9月16日至2019年4月1日期间在被告处工作，据此，被告应支付的解除劳动合同的经济补偿金为57971.44元（7246.43元×8个月）。八、申请仲裁时间：2019年6月19日。九、仲裁请求：1.确认原告与被告在2011年9月16日至2019年4月1日期间存在劳动关系；2.被告支付2019年3月1日至2019年4月1日工资9000元；3.被告退还技术风险金3000元；4.被告支付2017年和2018年年休假工资8275.86元；5.被告支付解除劳动关系经济补偿金72000元。十、仲裁结果：2019年12月3日，广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出穗云劳人仲案（2019）2730号仲裁裁决书，裁决：1.确认被告与原告在2011年9月16日至2019年3月17日期间存在劳动关系；2.被告支付原告2019年3月1日至2019年3月17日工资差额36.66元；3.被告退还原告技术风险金1000元；4.被告支付原告2018年度带薪年休假工资报酬2983.76元；5.驳回原告的其他仲裁请求。十一、原告的诉讼请求：1.确认被告与原告在2011年9月16日至2019年4月1日期间存在劳动关系；2.被告支付原告2019年3月1日至2019年4月1日工资9000元；3.被告退还原告基数风险金3000元；4.被告支付原告2017年和2018年年休假工资8275.86元；5.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金72000元；6.被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告明确表示撤回上述第2项诉讼请求，同意按仲裁裁决的该项内容履行。裁判理由与结果本院认为：基于上述分析论述，原告在2011年9月16日入职被告处，与被告签订了劳动合同，最后工作至2019年4月1日，本院确认原告与被告在2011年9月16日至2019年4月1日期间存在劳动关系，双方的权益平等受法律保护。原、被告对被告支付原告2019年3月1日至2019年3月17日的工资差额36.66元的仲裁裁决内容无异议，故对该项裁决内容本院予以确认。此外，根据上述认定的事实，被告还应退还原告技术风险金1000元、支付原告2018年未休年休假工资报酬2983.76元、解除劳动合同关系的经济补偿金57971.44元。原告主张超过本院核定的金额部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认梁士刚与广州城市之星运输有限公司在2011年9月16日至2019年4月1日期间存在劳动关系；二、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司支付梁士刚2019年3月1日至2019年3月17日工资差额36.66元；三、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司退还梁士刚技术风险金1000元；四、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司支付梁士刚2018年未休年休假工资报酬2983.76元；五、自本判决生效之日起三日内，广州城市之星运输有限公司支付梁士刚解除劳动合同关系的经济补偿金57971.44元；六、驳回梁士刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州城市之星运输有限公司负担，并应于本判决生效之日起三日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  王静纯二〇二〇年五月二十日书记员  蔡波辰