广东省深圳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）粤03刑终613号原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某，男，汉族，1961年9月9日出生，户籍地广东省梅州市梅江区。委托代理人陈国文，广东执一律师事务所律师。原审被告人伏云龙，男，1968年12月17日出生，汉族，高中文化，户籍地江苏省金湖县，现住地广东省深圳市福田区。因本案，于2019年9月29日被深圳市公安局罗湖分局处于行政拘留十日，同年10月6日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。指定辩护人庄雁丹，广东世纪华人律师事务所律师。深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人伏云龙犯故意伤害罪一案，受害人黄某以要求被告人伏云龙赔偿经济损失为由，提起附带民事诉讼，于2020年1月13日作出（2019）粤0303刑初1396号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，公诉机关没有提出抗诉，原审被告人没有提出上诉，原判刑事部分发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人黄某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，被告人伏云龙因怀疑其妻子陆某平出轨，多次秘密到罗湖区田心村105栋103房查看妻子的情况，2019年9月19日1时许，伏云龙在查看情况时发现妻子和被害人黄某在103房内发生不正当男女关系，随后其在附近一度品推处找到一根铁管，手持铁管冲进房内对企图离开的黄某进行殴打，先是持铁管打中黄某头部一棍，至黄某头部流血，随后伏云龙因认为黄某狡辩否认与妻子有不正当男女关系等原因而被激怒，于是手持铁管继续殴打黄某，多次击打黄某的头部、手臂、腿部等部位，后在妻子的劝阻下，停止了对黄某的持续殴打，协助妻子将被害人送至医院救治。2019年9月29日，伏云龙在其妻子的陪同下至公安机关投案自首。2019年10月20日，伏云龙赔偿黄某医疗费用10万元。经司法鉴定，黄某的损伤程度为重伤二级。原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的：1.书证：受案登记表，调取证据通知书，病历、放射诊断报告单、入院记录、CT诊断报告书、手术记录、病重病危通知书、超声检查报告单、X线诊断报告书，录像提取说明，行政处罚决，定书、行政拘留执行回执、广东非税收入（电子)票据，鉴定意见，通知书（副本)，收条、转账记录，人员详细信息、违法犯罪经历以及从轻从重情节核查登记表；2.证人证言：黄某、陆某平的证言，公安机关出具的到案经过；3.被害人陈述：黄某的陈述；4.被告人的供述及辩解：被告人伏云龙的供述及辩解；5.鉴定意见：广东广正司法鉴定所司法鉴定意见书；6.勘验、检查、辨认笔录：现场勘验检查笔录、平面示意图及现场照片，辨认笔录；7.视听资料、电子数据:光盘一张等证据。原判认定附带民事诉讼，附带民事诉讼原告因本案所受损伤经鉴定为开放性颅骨骨折伴硬脑膜破裂，所受损伤为重伤二级；右胫骨骨折、右尺骨骨折，所受损伤为轻伤一级，综合评定被鉴定人黄某的损伤程度为重伤二级。附带民事诉讼原告提出：黄某于2019年9月19日至2019年10月1日住院治疗12天。住院期间医药费共计人民币109772.46元、护理费人民币12600元、住院伙食补助费人民币1200元、营养费人民币3000元、交通费人民币2000元、误工费人民币33660元、残疾赔偿金人民币345264元、精神损害抚慰金人民币20000元、鉴定费人民币2020元；后续医疗费人民币63000元，共计人民币592516.46元。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定，关于医疗费，附带民事诉讼原告黄某提交的2019年9月19日至2019年11月3日的医疗收费票据合计人民币109755.46元，予以确认；住院伙食费人民币1200元，予以确认；关于护理费，原告住院12天，出院医嘱建议全休3个月，考虑到原告的损伤部位和损伤程度，确定其需护理期间为3个月12天，原告提交的护理合同及护理费收据，予以认可，确认护理费人民币12600元；关于误工费，附带民事诉讼原告黄某提交了出院证明和公司证明等，证实由于受伤，住院治疗12天，出院医嘱建议全休3个月，应认定其误工时间为3个月12天，原告未提交充分证据证实其实际误工损失，依照法律规定，根据广东省2019年度人身损害赔偿计算标准中全省城镇居民人均可支配收入为人民币57544元，确认其误工费人民币16304.22元；关于营养费，出院证明中医嘱显示加强营养，酌定营养费人民币3000元；关于交通费，原告未提交相关证据，根据本案原告治疗情况酌情确认人民币300元；关于鉴定费，原告委托广东广正司法鉴定书出具了有关伤情司法鉴定意见书，并提供了鉴定费用支付发票，确认鉴定费人民币2020元；关于后续医疗费，原告提交的鉴定书无附带民事原告本人的实际委托与到场参与鉴定，亦无原告治疗机构的相关证明材料，现有证据不足以证实已经发生该项费用或为必定发生之费用，故不予认定。关于附带民事诉讼原告提出的伤残赔偿金、精神损害抚慰金等诉讼请求，不符合相关法律规定，不予支持。综上，以上认定附带民事诉讼原告黄某各项损失共计人民币145179.68元，予以确认。被告人伏云龙应赔偿附带民事诉讼原告黄某损失共计人民币145179.68元，被告人伏云龙已支付附带民事诉讼原告黄某人民币100000元，还应赔偿损失共计人民币45179.68元。上述事实，附带民事诉讼原告黄某提交了住院费用清单、出院记录、医院收款收据、收入证明、请假证明、收条等证据材料，并经当庭质证，予以采信。原判据此认为，被告人伏云龙无视国家法律，持铁管殴打他人，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关对被告人伏云龙的指控，事实清楚，证据确实、充分，予以支持。被告人伏云龙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚，被告人伏云龙在审查起诉阶段已签署《认罪认罚具结书》，可以从宽处罚。被告人积极赔偿被害人损失，可以从轻处罚。本案中被害人有过错，可对被告人酌情从轻处罚。被告人伏云龙的行为造成附带民事诉讼原告人黄某受伤，并产生相应的经济损失，应予以赔偿。其中：医疗费人民币109755.46元，住院伙食费人民币1200元，护理费人民币12600元，误工费人民币16304.22元，营养费人民币3000元，交通费人民币300元，鉴定费人民币2020元，各项损失共计人民币145179.68元，被告人伏云龙已支付附带民事诉讼原告黄某人民币100000元，还应赔偿损失共计人民币45179.68元。附带民事诉讼原告提出的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续医疗费等其他诉讼请求无相关证据或法律依据，不予支持。被告人伏云龙的辩护人关于被告人伏云龙从轻处罚的相关辩护意见，予以釆纳，关于民事赔偿责任分担的辩护意见，不予釆纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定作出判决：一、被告人伏云龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。二、被告人伏云龙赔偿附带民事诉讼原告黄某医疗费人民币109755.46元，住院伙食费人民币1200元，护理费人民币12600元，误工费人民币16304.22元，营养费人民币3000元，交通费人民币300元，鉴定费人民币2020元，各项损失共计人民币.145179.68元，被告人伏云龙已支付附带民事诉讼原告黄某人民币100000元，还应赔偿损失共计人民币45179.68元。上述款项于本判决生效后十日内给付。三、驳回附带民事诉讼原告黄某的其他诉讼请求。宣判后，原审附带民事诉讼原告人黄某上诉提出：1、请求依法追究被告人构成故意伤害罪（致人重伤三年以上）的刑事责任。2、请求改判被告人向原告支付必然发生的后续治疗费共计人民币元63000元。关于故意伤害罪的量刑，上诉人认为，一审法院适用法律错误，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规第二款规定，故意伤害致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑。即便本案一审判决认定被上诉人伏云龙存在自首、认罪认罚等从轻处罚情节，也只能在法定刑幅度范围内从轻处罚，而非对其适用破格跳档的减轻处罚。关于后续治疗费的问题，一审法院以鉴定书无附带上诉人本人的实际委托与到场参与鉴定为由不予认定也存在明显错误。首先，司法鉴定机构作出合法的鉴定意见必须基于受上诉人的委托。其次，关于医疗结构的证明材料上诉人在证据材料当中也己经提交，如对鉴定费有异议，完全可以由人民法院主持委托第三方鉴定机构进行重新鉴定，而非草率作出不予认定该项费用的结论。再次，既然依法支持了2020元的鉴定为，又不支持鉴定意见的内容，存在严重的矛盾之处。本人从头到尾没有和被上诉人的妻子发生不正当男女关系，被上诉人有预谋有计划冲入麻将馆将我多次殴打致重伤，在生命垂危之际，被上诉人害怕杀人承担后果，将我拖送至医院抛弃，并拒绝支付任何费用。我并没有对被上诉人有任何谅解，关于后续费用，因本人被殴打致重伤二级，整个医治和恢复是个漫长过程，主治医生要求不能多次大型手术同时做，后续医疗费用鉴定委托书已经在罗湖中医院原法医鉴定下完成，报告已经提交，希望二审予以认定。代理人意见与上诉理由基本一致。原审被告人指定律师提出，对刑事审判认定事实和判处刑罚无异议，上诉人二审期间并无提交新的证据，对附带民事赔偿部分的意见与一审一致，上诉人对本次损害存在过错，可以减轻伏云龙的赔偿责任，请求二审予以减刑。经审理查明，本案的事实已经一审法庭查明并认定，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，原审被告人伏云龙无视国家法律，持铁管殴打被害人黄某致其重伤，其行为已构成故意伤害罪。原判根据原审被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，以及原审被告人有自首、认罪认罚等法定从轻、减轻情节，依法对原审被告人减轻处罚，有事实和法律依据，并无不当。宣判后，在法定期限内，公诉机关没有提出抗诉，原审被告人没有提出上诉，本案刑事部分判决已经发生法律效力。根据法律规定，附带民事诉讼原告人对案件刑事部分的判决没有上诉权。对于上诉人黄某上诉请求赔偿后续治疗费63000元，经查，上诉请求证据不充分，不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，判决适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 马  学  平审判员 姜  菁  菁二〇二〇年五月二十六日书记员 那竞文（兼）附：相关法律条文第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。