宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2019）宁0105民初5204号原告：叶某，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：范某、施某，宁夏搏强律师事务所律师。被告：宁夏第二建筑有限公司。法定代表人：郑某。委托诉讼代理人：王某1，住宁夏银川市。被告：银川经济技术开发区建设开发有限公司。法定代表人：王某2，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王某3、马某，北京市盈科（银川）律师事务所律师。被告：陈某，职业不详，住宁夏永宁县。原告叶某与被告宁夏第二建筑有限公司（以下简称二建公司）、银川经济技术开发区建设开发有限公司（以下简称开发区公司）、陈某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月24日公开开庭进行了审理。原告叶某及其委托诉讼代理人范某、被告二建公司的委托诉讼代理人王某1、被告开发区公司的委托诉讼代理人王某3、马某到庭参加了诉讼，被告陈某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈某向原告支付工程款76万元，承担利息72200元（利息暂计算至2019年11月17日），并要求被告支付利息至实际付款之日止，共计832200元；2.判令被告二建公司对上述债务承担连带清偿责任；3.判令被告开发区公司在未付款的范围内对上述债务承担付款责任；4.本案诉讼费用由被告共同承担。事实和理由：2013年年初，原告从陈万军、陈某处承包了被告开发区公司发包的银川经济技术开发区出口加工基地17#卡口工程（位于西夏区经济开发区）中的外装修工程。原告与陈万军口头协商好造价后便开始组织工人进行施工。2013年12月，原告组织工人共完成外墙干挂石材装饰1765平方米、外墙玻璃幕墙708平方米、外墙保温1100平方米及一些踏步石材、柱子干挂石材、钢龙骨等零星工程。工程完工后，陈万军、陈某的项目经理王振东及王永华和负责该工程的陈万山给原告进行了结算及证明。施工过程中，陈万军通过其子陈某的账户陆续给原告支付工程款70万元。2017年11月17日，被告陈某给原告出具欠条一张，证明欠付原告工程款80万元，后向原告支付了4万元，至今尚欠76万元。现原告认为，其施工的银川经济技术开发区出口加工基地17#卡口工程已竣工验收合格并投入使用，被告应全额向原告支付工程款，陈某向原告出具了欠条，应与其父亲陈万军承担付款责任，被告二建公司作为施工单位，违法将工程转包给没有资质的陈万军、陈某，其应对工程款承担连带清偿责任，被告开发区公司作为涉案工程的发包方应在未付款范围内承担付款责任。故原告诉至法院，请求判如所请。被告二建公司辩称，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，答辩人不是本案的适格被告。涉案工程系宁夏建工集团有限公司重组期间，原宁夏第一建筑公司惠宁分公司经理龚焕新使用宁夏二建集团有限责任公司资质承揽的，中标后，实际承包人宁夏第一建筑公司惠宁分公司将该工程又转包给陈万军施工，该工程实际由陈万军之子陈某施工完毕，于2014年8月交付使用，至今未竣工验收及计算定案，答辩人仅是该工程名义上的承包人，从未参与该工程的具体施工管理，不能因陈万军于2014年10月调入答辩人公司，就要求其承担责任。原告与答辩人之间无任何合同关系，原告与陈某之间也无合同关系，涉案工程是如何到陈某手里的，该案转包的证据链条是断开的。本案被告陈某未到庭，且原告与陈某之间亦未签订分包合同，原告提交的证据无法证实原告系涉案工程的实际施工人。被告开发区公司辩称，原告诉请其作为本案被告，系诉讼主体不适格。2011年9月27日，就涉案的银川经济技术开发区出口加工基地17#卡口工程，答辩人与被告二建公司签订了《建设工程施工合同》，将涉案工程发包给被告二建公司施工，且该合同第22.1.1条承包人违约情形中明确约定，“禁止将合同的全部或部分权利转让给其他人，或私自将合同的全部或部分义务转移给其他人。”对于承包人擅自将涉案工程违法分包、转包给原告的事实，答辩人并不知情。同时，答辩人与原告之间不存在合同关系，且原告在诉状中陈述涉案工程是与陈万军、陈某进行结算，并由陈某出具欠条、支付了部分工程款，故原告应向与其有合同关系的陈万军、陈某主张工程款。因被告二建公司至今未提交竣工结算报告和申请，未提供工程资料，导致涉案工程至今无法办理竣工结算，故工程价款无法确定，答辩人已按合同约定付款进度支付了超85%的工程款，远超过本案的诉讼标的额。答辩人与被告二建公司签订的《建设工程施工合同》约定，中标合同金额为26179000元，本合同价格采用可调价格合同方式确定，据实结算工程价款。截至目前，被告二建公司向答辩人开具了22896023元工程款发票，答辩人已按发票金额支付了工程款。《建设工程施工合同》第17.3.3进度付款证书和支付时间约定：承包方在每月20日前报送工程形象进度，由监理工程师、发包人代表在7天内审核签字后按当月审核后工作量的70%支付工程进度款。工程竣工验收合格后一个月内付至合同价的85%，办理竣工结算定案后三个月内付至结算总价的95%，余款5%作为工程质量保修金，保修期满后无质量问题一次性无息结清。答辩人按照合同约定的付款进度累计付款22896023元，付款金额已高达87%，远超出本案的诉讼标的额。同时，答辩人多次催告被告二建公司提交工程资料，办理竣工结算，但被告二建公司均怠于履行义务，导致涉案工程至今未办理竣工结算，工程总价款无法确定。综上，对于原告主张的工程价款，因答辩人与原告无合同关系，且涉案工程至今未进行竣工结算，工程总价款无法确定，也无法确定答辩人是否欠付工程款，故请求法院依法判决答辩人不承担责任。被告陈某未到庭参加诉讼，亦未提交答辩材料及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，本院认定如下：1.原告提交的证明、工程量清单，因被告二建公司、开发区公司均不认可，且无其他证据佐证，不予采信。原告提交的欠条，符合证据三性，予以采信。原告提交的建设工程施工合同示范文本，虽系复印件，但被告二建公司、开发区公司均对其真实性认可，本院予以采信。2.被告开发区公司提交的建设工程施工合同、工程款付款凭证、关于尽快办理出口加工基地17#卡口及室外配套设施工程竣工验收及结算的通知、手机截屏照片、通话录音，具有真实性，予以采信。根据上述有效证据并结合当事人陈述，确认本案事实如下：2011年9月26日，宁夏二建集团有限责任公司（于2013年6月28日变更为宁夏第二建筑有限公司）中标取得银川经济技术开发区出口加工基地17#卡口工程。2011年9月27日，被告开发区公司与宁夏二建集团有限责任公司签订《建设工程施工合同》一份。约定，被告开发区公司将工程名称为银川经济技术开发区出口加工基地17#卡口工程发包给宁夏二建集团有限责任公司施工。工程承包范围为：17#卡口及室外配套工程施工图纸范围内的土建、水、暖、电等全部内容、招标文件（含招标答疑文件、补充通知）包含的所有内容，不包括区域内电网工程。工程地点：银川开发区西区。工期：340天。开工日期：2011年9月26日；竣工日期：2012年8月30日。合同价款为26179000元（中标价）。该合同通用合同条款第4.3条中约定，承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人，或将其承包的全部工程肢解后以分包的名义转包给第三人。……未经发包人同意，承包人不得将工程的其他部分或工作分包给第三人。同时约定，本合同价格采用可调价格合同方式确定。该合同专用条款第17.3.3进度付款证书和支付时间中约定，承包方在每月20日前报送工程形象进度，由监理工程师、发包人代表在7天内审核签字后按当月审核后工作量的70%支付工程进度款。工程竣工验收合格后一个月内付至合同价的85%，办理竣工结算定案后三个月内付至结算总价的95%，余款5%作为工程质量保修金，保修期满后无质量问题一次性无息结清。合同签订后，宁夏二建集团有限责任公司将上述部分工程交由被告陈某进行了实际施工。2013年年初，被告陈某将银川经济技术开发区出口加工基地17#卡口工程中的外装修工程交由原告施工。后原告完成了涉案工程。2017年11月17日，被告陈某向原告出具欠条一份载明：“叶某在17#卡口石材干挂共计￥1500000（壹佰伍拾万元整）已付￥700000（柒拾万元整）剩余￥800000（捌拾万元整）。”本案在审理过程中，原告自认被告陈某出具欠条后又向其支付40000元，尚欠760000元。另查明，涉案工程已于2014年8月交付使用，至今未进行竣工验收及结算。被告开发区公司累计支付被告二建公司工程款22896023元。本院认为，原告虽系自然人，不具备承包建设工程的施工资质，但其完成了涉案工程并交付使用，且已进行了结算，被告陈某理应向其支付欠付的工程款760000元。关于利息，因原告与被告陈某未约定付款时间，但涉案工程于2014年8月已实际交付使用，现原告主张以年利率4.75%计算自2017年11月17日至2019年11月17日期间欠付工程价款利息72200元，符合法律规定，本院予以支持。此后利息从2019年11月18日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决确定的给付之日。被告二建公司中标取得上述工程后，将涉案工程交由不具备用工主体资格的自然人即被告陈某，违反法律禁止性规定，故被告二建公司应对上述款项承担连带清偿责任。原告要求被告开发区公司在未付款的范围内对上述债务承担付款责任。因被告开发区公司已按合同约定的进度款向被告二建公司履行了付款义务，且该工程至今未进行竣工验收及结算，故本院不予支持。被告二建公司抗辩称，其不是本案的适格被告，涉案工程系宁夏建工集团有限公司重组期间，原宁夏第一建筑公司惠宁分公司经理龚焕新使用宁夏二建集团有限责任公司资质承揽的。本院认为，涉案工程的中标单位为被告二建公司，且与被告开发区公司签订合同的亦是被告二建公司，故本院对其抗辩理由不予采信。被告陈某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩材料及相关证据，视其对答辩、举证、质证等诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陈某于本判决生效之日起十五日内支付原告叶某工程款760000元、利息72200元，共计832200元，此后利息从2019年11月18日以未付工程款为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决确定的给付之日；二、被告宁夏第二建筑有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告叶某的其他诉讼请求。当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12122元、公告费300元，由被告陈某、宁夏第二建筑有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 唐玉强审判员 李春梅审判员 张 静 二〇二〇年五月八日（法官助理 王 宁书记员 薛 升附：本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。