吉林省双辽市人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0382民初3号原告：马继龙，男，1963年4月18日出生，汉族，住双辽市。被告：双辽市就业服务局，住所地双辽市白市街。法定代表人：周克局长。委托诉讼代理人：兰志勇，双辽市就业服务局副局长，一般代理。委托诉讼代理人：艾小平，双辽市法律援助中心，律师，一般代理。原告马继龙与被告双辽市就业服务局劳动争议一案，原告马继龙于2020年1月2日向本院起诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告马继龙、被告双辽市就业服务局委托诉讼代理人兰志勇、艾小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马继龙向本院提出诉讼请求：1、请求判令双辽市劳动人事争议仲裁委员双劳人仲字【2019】139号仲裁裁决之第一条:双方解除劳动关系为没有事实依据，程序违法，应予以撤销。确认双方劳动关系继续存在，被告应当依法按时足额给原告支付工资。2、请求判令被告支付被其克扣的原告在门卫工作期间法定节假日、双休日和延长工作时间的加班工资112878.5元。3、请求判令被告支付克扣原告在门卫工作期间法定节假日、双休日和延长工作时间的加班工资的赔偿金112878.5元。4、请求判令被告支付被其克扣的原告在门卫工作期间带薪年休假的加班工资18370.8元。5、请求判令被告支付克扣原告在门卫工作期间带薪年休假的加班工资的赔偿金18370.8元。6、请求判令被告支付给原告未订立无固定期限劳动合同之二倍的工资16280元。7、请求判令被告支付给原告相当于医疗费用25％的赔偿费用10939元。8、请求判令被告承担因此劳动争议诉讼而产生的诉讼费、税费等一切费用。事实与理由：1、请求判令双辽市劳动人事争议仲裁委员双劳人仲字【2019】139号仲裁裁决之第一条:双方解除劳动关系为没有事实依据，程序违法，应予以撤销。确认双方劳动关系继续存在，被告应当依法按时足额给原告支付工资。原告在2019年11月19日向双辽市劳动人事争议仲裁委员提起劳动争议仲裁，双辽市劳动人事争议仲裁委员在2019年12月17日做出双劳人仲字【2019】139号仲裁裁决，裁决双方解除劳动关系。原告认为此项裁决认定事实错误，违反了法律程序，不符合法律的规定，有失公平、公正，应予撇销。理由如下:《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定:用人单位与劳动者协商致，可以解除劳动合同。然而事实是，原告从来没有收到过来自于被告方的任何书面的或口头的关于协商解除劳动关系或强制解除劳动关系的正式通知，也从来没有和被告就关于解除劳动合同问题进行过正式协商或者签署过任何关于解除劳动合同正式协议，仲裁委也从来没有向原告出示过被告关于解除劳动关系的正式仲裁申请，而且在仲裁庭审现场，原告也没有听见过被告向原告正式告知“单位要与你解除劳动关系”的说法。仲裁委在裁决书(第三页)也认定:被申请人双辽市就业服务局当庭没有向本委递交任何证据。综上，仲裁委依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定来裁决双方解除劳动关系是根本不成立的。原因一，原告与被告双方都没有正式提出过解除劳动关系的仲裁申请；原因二，该条法律要求具备的用人单位与劳动者协商一致的硬件元素根本不存在。在此强调一点，被告和仲裁委都是属于人社局下属机构，是同一个单位的人，仲裁委在原告与被告双方都没有正式提出解除劳动关系仲裁申请，也没有在原告与被告双方关于解除劳动关系协商一致的情况下，就仅凭莫须有的被告在庭审当场随便口头提出“要求与申请人马继龙解除劳动关系”，就擅自强行解除原告与被告双方的劳动关系。据此可以明显看出仲裁委在主观上对被告方偏袒回护，并且为了偏袒回护被告，不惧违反法律程序，践踏法律规定，丧失了执法者应有的公平、公正。所以，基于上述，请求判令此项“双方解除劳动关系”的裁决为没有法律所认可的当事双方主体及必须具备的协商一致的硬件，缺乏事实依据，程序违法，应予以撤销。确认双方劳动关系继续存在，被告应当依法按时足额给原告支付工资。2、请求判令被告支付被其克扣的原告在门卫工作期间法定节假日、双休日和延长工作时间的加班工资112878.5元。原告在此郑重向法庭表明，原告在人社局门卫工作期间的自始至终，被告从未做过或让门卫三人做过考勤、打卡等记录工作。原告由被告发放工资，被告有原告从2008年3月25日入职开始到现在的全部工资档案。原告在人社局门卫工作期间加班事实的证据由被告管理，被告给原告发放工资的工资条和银行流水清单可以证明加班事实的证据属于被告掌握管理。裁决书(第五页)所称“申请人马继龙就其超时加班及节假日加班的事实在庭审中未向本委递交任何有效证据，也没有主张其加班事实的证据由用人单位管理，没有提交证据证明其加班事实的证据属于用人单位掌握管理。”裁决书的这种说法是错误的。证据如下:(1)原告在提交给仲栽委的劳动争议仲裁申请书中请求事项的第六项“请求依法裁决被申请人支付给申请人所拖欠的加班工资”中已经表明:“申请人在双辽市就业局领取工资，双辽市就业局有申请人从2008年3月25日入职开始到现在的全部工资档案。”这就是主张加班事实的证据由用人单位管理，证明原告加班事实的证据属于用人单位掌握管理的证据。所以，仲裁委故意忽略原告在仲裁申请书中表明的关于被告掌握原告全部工资档案，也就是被告掌握管理原告加班事实证据的陈述是错误的。(2)被告在裁决书(第三页)“被申请人双辽市就业服务局辩称”中认为:我局认为因其工作性质为三班倒，每月上班10天，不适用最低工资标准，不适用加班，不适用休假……”被告的这种表述是明确的承认认定了原告每月上班10天，每月工作时间是240小时，是超时工作的。但被告在仲裁庭审现场的对于原告每月工作时间是240小时承认认定却被仲裁委故意忽略不用。(3)仲裁委在裁决书中(第五页)称:“另外，申请人马继龙作为单位门卫这种特殊的工作岗位，其工作时间是上24小时，体息48小时，但其不可能……”仲裁委的这种表述也是明确的承认认定了原告每月工作时间是240小时，是超时工作的。但仲裁委自欺欺人，故意忽略不用。所以，根据以上三条，应该认定原告主张追索超时加班工资的证据充分。强调一点，被告和仲裁委都是属于人社局下属机构，是同一个单位的人。对于原告提出的追索加班工资仲裁申请，裁决书中记载被告作出的答辩是:“我局认为因其工作性质为三班倒，每月上班10天，不适用最低工资标准，不适用加班，不适用休假”，可以确认，被告并没有将原告的工作强度，工作环境，工作性质等等作为拒付加班工资的理由，而仲裁委竟然越权代替被告，在没有任何法律依据的情况下，强行认定原告的工作强度，工作环境，工作性质等等就是拒付加班工资的理由（裁决书第五页），仲裁委的这一说法凸显其在主观上对被告方的偏袒回护，丧失了执法证应有的公平公正。被告在2008年3月25日招用原告在人社局门卫上班，门卫三人依次轮班，工作24小时，体息48小时，每月工作240小时，没有休息日和节假日。被告和仲裁委都在裁决书中确认了这一点。因此，被告拒付和仲裁庭裁决拒付原告主张的加班工资，是没有任何法律依据的。而原告追索在门卫期间的加班工资事实清楚，证据充足，并且有相应的法律作为依据。所以，被告应当依法给原告补发被其克扣的从2008年3月25日至2017年6月8日在门卫期间的法定节假日，双休日和延长工作时间的加班工资。2008年3月25日至2017年6月8日一共9年3个月13天，合计111.5个月，3388天。111.5个月X21.75天(月工作日)＝2425天(在门卫期间应有工作天数)。3388天-2425天＝963天(在门卫期间延长工作时间天数)。依据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》月计薪天数＝(365天-104天全年双休日)÷12月＝21.75天。月工资1480除以21.75天＝68.04元(日工资)。(1)法定节假日加班工资。2008年3月25日至2017年6月8日共计106天法定休假日。门卫共三人依次轮班，原告轮值106天除以3＝35天(法定休假日上班)。68.05元(日工资)x35天(法定节假日)x3倍＝7192.5元(法定体假日加班应得工资)。(2)双休日加班工资。3388天除以7＝484(周)。484(周)X2=968天(双休日)。968天(双休日)除以3＝322.6天(门卫三人每人平均双休日上班日)。322.6天(双体日)X68.04元(日工资)X2倍＝43899元(双休日加班工资)。(3)平常工作日加班工资。963天(在门卫期间延长工作时间日)-35天(法定休假日上班天数)-322.6天(门卫三人每人平均双体日上班日)＝605.4天(在门卫期间延长工作时间日)X68.04元(日工资)X1.5倍＝61787元(平常工作日加班工资)。上三项合计112878.5元。依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十一条，用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时:因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过十六小时。第四十四条，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报。(二)体息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报。(三)法定体假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报。依据《中华人民共和国劳动法合同法》第三十一条，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费依据。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动关系存续期间因拖欠劳动报发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。依据《吉林省企业工资支付办法》第十二条有下列情形之一的，企业应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150％的工资报。(二)体息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200％的工资报酬。(三)法定体假日安排劳动者工作的，另行支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。所以，基于上述，请求判令被告支付被其克扣的原告在门卫期间法定节假日，双休日和延长工作时间的加班工资合计112878.5元。3、请求判令被告支付克扣原告在门卫工作期间法定节假日、双体日和延长工作时间的加班工资的赔偿金112878.5元。裁决书(第六页)第八中称:“申请人马继龙要求被申请人双辽市就业服务局支付未报医疗费，采暖费及拖欠工资赔偿金的请求，因没有相关法律规定，本委不予支持。”这种说法是错误的，不负责任的。被告克扣原告从2008年3月25日至2017年6月8日在门卫工作期间法定节假日，双体日和延长工作时间加班工资合计112878.5元。克扣时间已有11年之久，在事实上形成了克扣劳动者工资。原告请求判令被告支付克扣原告在门卫期间法定节假日，双体日和延长工作时间的加班工资的赔偿金1128785元，是有充分法律依据的。依据《中华人民共和国劳动法》第九十一条(第一款，第二款)用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金:(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的；(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的……。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动关系存续期间因拖欠劳动报发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制依据。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条(第一款，第三款)，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分;途期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报的(三)安排加班不支付加班费的:……。仲裁委口口声声说“因没有相关法律规定，本委不予支持。”其根本用意在于对同一单位的被告的偏祖与回护。仲裁委难道把《中华人民共和国劳动法》第九十一条所说的“并可以责令支付赠偿金:＂当做一纸空文吗该条法律明确规定，在由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报、经济补偿的同时，可以同时责令支付赔偿金。如此明明白白的法律规定，仲裁委却视而不见，弃而不用，欺劳动者不懂法律，完全抛弃了作为执法者应秉持的公平公正，为偏祖回护被告不惜弄权枉法，亵渎法律。、所以。基于上述，请求判令被告支付克扣原告在门卫期间法定节假日，双休日和延长工作时间的加班工资的赔偿金112878.5元。4、请求判令被告支付被其克扣的原告在门卫工作期间带薪年休假的加班工资18370.8元。裁决书(第六页)第七中称:“申请人马继龙要求被申请人双辽市就业服务局支付未休带薪年休假工资的请求，在2017年4月申请人马继龙生病住院前的已经超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的时效规定，本委不予支持。申请人马继龙在其出院后因其身体原因一直没有上班，不能享受带薪年休假特遇。”仲裁委的上述说法有两点根本错误:第一，断章取义，故意曲解法律条文。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法法》第二十七条完整内容是:劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报所发生争议的，劳动者申请伸裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制:但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原告在2019年10月20日正式向双辽市劳动人事争议仲裁委员提出仲裁申请，双辽市劳动人事争议仲裁委员于2019年10月25日作出同意受理并且给原告下达了双辽市劳动人事争议仲裁委受理通知书。双辽市劳动人事争议仲裁委员于2019年12月17日作出了所谓的“双方解除劳动关系”的裁决。因此，原告在此只想说明一点:原告向仲裁委提出追索在门卫期间带薪年休假加班工资的仲裁申请的时间，是在劳动关系存续期间之内，符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法法》第二十七条关于“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制:”的规定，本项追素带薪年休假加班工资的请求并没有超过时效规定。所以，裁决书中称原告追索带薪年体假加班工资的请求已经超过时效规定，本委不予支持的说法是错误的。第二，偷换概念，混淆原告仲裁请求本意。原告在提供给仲裁委的仲裁申请书中，关于请求裁决被申请人支付给申请人带薪年体假加班工资一项，明确表明要追索的是自2008年3月25日至2017年6月8日原告在门卫工作期间的带薪年休假加班工资。而仲裁委却将原告原来追索的仲裁请求，改变成为“申请人马继龙在其出院后因其身体原因一直没有上班，不能享受带薪年休假待遇。”从根本上混淆了原告原来的追索在门卫工作期间带薪年休假加班工资的仲裁请求本意。综上所述，仲裁委的说法是对法律的断章取义，是对原告本意的篡改，是完全错误的，不足采信。尤其强调一点:被告和仲裁委都是属于人社局下属机构，是同一个单位的人。仲裁裁决抛弃对原告有利的法律条文不用，专门选用对原告不利的法律条文，表现出了对被告方的偏祖回护，丧失了执法者应有的公平、公正，也是对法律的亵渎与践踏。原告与被告建立劳动关系已经超过11年，依据《职工带薪年休假条例》第三条，每年应当享有年休假10天。自2008年3月25日至2017年6月8日在门卫工作期间应当享有带薪年休假90天。所以，被告不依法安排原告在门卫工作期间的带薪年休假，也未履行依法告知程序或另做补休安排，就应当依法另外向原告支付300％的年带薪休假加班工资。带薪年休假加班工资为:68.04(日工资)x90天(带薪年休假天数)x3倍＝18370.8元。依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。依据《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年体假10天;已满20年的，年体假15天。单位确因工作需要不能安排职工休年体假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未体的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300％支付年休假工资报酬。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。所以，基于上述，请求判令被告支付被其克扣的原告在门卫期间带薪年体假的加班工资18370.8元。5、请求判令被告支付给原告克扣在门卫工作期间带薪年休假加班工资的赔偿金18370.8元。裁决书(第六页)第八中称:“申请人马继龙要求被申请人双辽市就业服务局支付未报医疗费，采曖费及拖欠工资赔偿金的请求，因没有相关法律规定，本委不予支持。”这种说法是无知的，不负责任的。被告克扣原告从2008年3月25日至2017年6月8日在门卫工作期间带薪年体假加班工资18370.8元。克扣时间已有十ー年之久，在事实上形成了克扣劳动者工资。原告请求判令被告支付克扣原告在门卫期间带薪年休假加班工资的赔偿金183708元，是有充分法律依据的依据《中华人民共和国劳动法》第九十一条用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金:(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的；(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条;劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条(第三款)，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分;逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:(三)安排加班不支付加班费的。仲裁委口口声声说“因没有相关法律规定，本委不予支持。”其根本用意在于对同一单位的被告的偏祖与回护。仲裁委难道把《中华人民共和国劳动法》第九十一条所说的“并可以责令支付赔偿金:”当做一纸空文吗该条法律明确规定，在由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿的同时，可以同时责令支付赔偿金。如此明白的法律规定，仲裁委却视而不见，弃而不用，欺劳动者不懂法律，完全抛弃了作为执法者应秉持的公平公正。所以，基于上述，请求判令被告支付给原告克扣带薪年休假加班工资的賠偿金18370.8元判令被告支付给原告未订立无固定期限劳动合同之二倍的工资16280元。裁决书(第六页)第六中称:“申请人马继龙2019年10月申请仲裁，要求被申请人双辽市就业服务局支付未签订劳动合同二倍工资，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定:“劳动争议申请仲裁的时效期间为年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，申请人马继龙的这项请求已经超过上述法律规定的仲裁时效，本委不予支持”裁决书的上述说法有二点是根本错误的：第一，原告在2019年10月申请仲裁，要求被申请人双辽市就业服务局支付的是未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，而不是要求被申请人双辽市就业服务局支付未签订劳动合同的二倍工资。无固定期限劳动合同和劳动合同是两个截然不同的法律概念，在时效上，在法律上的有着不同的解释和规定。仲裁委偷换概念，使裁决不利于原告的做法是错误的。第二，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法法》第二十七条完整内容是:劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原告在2019年10月20日正式向双辽市劳动人事争议仲裁委员提出仲裁申请，双辽市劳动人事争议仲裁委员于2019年10月25日作出同意受理并且给原告下达了双辽市劳动人事争议仲裁委受理通知书。双辽市劳动人事争议仲裁委员于2019年12月17日作出了所谓的“双方解除劳动关系”的无效裁决。原告在此只想说明一点:原告向仲裁委提出追索“未签订无固定期限合同二倍工资”的仲裁申请的时间，是在劳动关系存续期间之内。符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法法》第二十七条规定的“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制”，本项追索“末签订无固定期限合同二倍工资”的仲裁请求并没有超过时效规定。仲裁委关于超过仲裁时效，本委不予支持的说法是对本条法律的断章取义，是完全错误的，不足采信。尤其强调一点:被告和仲裁庭都是属于人社局下属机构，是同一个单位的人。仲裁裁决抛弃对原告有利的法律条文于不顾，专门选择对原告不利的法律条文明显来应用，表现出了对被告方的偏祖回护，丧失了执法者应有的公平、公正，也是对法律的亵渎与践踏。被告在2008年3月25日招用原告，2018年3月25日是原告在被告单位连续工作满十年的节点。依据《中华人民共和国劳动法合同法》第十四条的规定:用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……。被告知道或者应当知道，被告雇佣原告必须与原告订立书面劳动合同。而且依照上述《中华人民共和国劳动法合同法》第十四条的规定，被告应当与原告订立无固定期限劳动合同，但事实上被告并没有与原告订立任何劳动合同。所以被告违反《中华人民共和国劳动法合同法》规定不与原告订立无固定期限劳动合同的事实成立，应当承担相应的责任。依据《中华人民共和国劳动法合同法》第八十二条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资依据《吉林省劳动合同条例》第四十六条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年末与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起第二个月向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本条例规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者毎月支付二倍的工资。支付二倍工资，应当以劳动者的实际工资、集体合同确定的工资或者本单位相同岗位人员工资，作为计算依据。所以，基于上述，请求判令被告支付给原告未订立无固定期限劳动合同之二倍的工资16280元。7、请求判令被告支付给原告相当于医疗费用25％的赔偿费用10939元。裁决书(第六页)第八中称:“申请人马继龙要求被申请人双辽市就业服务局支付未报医疗费，采暖费及拖欠工资赔偿金的请求，因没有相关法律规定，本委不予支持。”仲裁委这种说法不仅是错误的，而且不负责任的。《中华人民共和国劳动法》第十六条观定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。人社局是劳动法律法规的执行单位，被告作为人社局的下属成员，雇佣原告11年半形成了事实劳动关系，而在这11年半中，被告没有在任何时间任何地点与原告进行过任何关于劳动合同的协商。被告与原告没有签订无固定期限劳动合同的责任过错在于被告。并且，被告没有与原告签订无固定期限劳动合同的行为，可以确定是《中华人民共和国劳动法》第九十八条规定的“用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同”的行为。原告于2017年4月21日在工作时间因患急性心梗，而在双辽第一人民医院和吉林大学白求恩第一医院救治，产生治疗费用43756.6元。而原告请求判令被告支付给原告相当于医疗费用25％6的赔偿费用10939元，是有充分法律依据的。依据《中华人民共和国劳动法》第九十八条，用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政部门责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。依据《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》17.用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系，而用人单位故意拖延不订立劳动合同，劳动行政部门应予以纠正。用人单位因此给劳动者造成损害的，应按劳动部《违反《劳动法》有关劳动合同规定的賠偿办法》(劳部发(1995)223号)的规定进行赔偿。依据《违反(劳动法)有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失:(一)用人单位故意拖延不订立劳动合同，即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的，第三条本办法第二条规定的赔偿，按下列规定执行:造成劳动者工伤，医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤，三医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25％的赔偿费用。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：劳动关系存续期间因拖欠劳动报发生争议的，劳动者申请仲裁不山受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。仲裁委口声声说“因没有相关法律规定，本委不予支持。”其根本用意在于对同一单位的被告的偏祖与回护、仲裁委对上述法律法规却视而不见，弃而不用，欺劳动者不懂法律，丧失了作为执法者应秉持的公平公正。这一点敬请法官大人明鉴。所以，基于上述，请求判令被告支付给原告相当于医疗费用25％的赔偿费用10939元。8、请求判令被告支付因此项劳动争议诉讼而产生诉讼费，税费等等一切费用。被告无视《中华人民共和国劳动法》，《中华人民共和国劳动法合同法》等用工的法律规定和法律程序，导致上述有损原告切身利益事实发生，严重违反了有关法律法规，正因为被告的知法犯法，给原告造成了巨大的经济损失，并因此而产生了此次劳动争议诉讼，过错在于被告一方。所以，基于上述，请求判令被告承担因此项劳动争议诉讼而产生诉讼费，税费等等一切费用。基于以上事实和理由，依据相关法律法规，特向贵院提起诉讼，请求贵院作出公平公正裁决，维护弱势劳动者的基本权益。双辽市就业服务局辩称：1、双方劳动关系没有存在必要，因为原告身体有病不能继续胜任更夫工作，财政不给出资给原告开支，同意给付原告马继龙经济补偿金17760元；同意给原告马继龙补足低于双辽市最低工资标准差额部分工资3800元。同意支付马继龙2019年5月至9月的工资7400元。2、原告请求没有事实依据，原告的工作时更夫，上一天休两天，并且单位为其提供了门卫工作能够休息，并且倒班，每个月上10天班，门卫室设置了床位，原告并不是一直在工作，所以不同意给付加班工资和加班工资赔偿金；3、原告的带薪年假超出了仲裁时效，根据更夫工作性质原告不应享受带薪年假，所以不同意给付带薪年休假的加班工资及赔偿金；4、原告要求给未订立无固定期限劳动合同的二倍工资超出仲裁时效。5、原告不是工伤，要求被告赔偿没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交了如下证据：2008年上班第一个月工资条，2017年1月份至2019年11月份工资卡的银行明细，双辽市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书。被告未向法庭提供证据。双方当事人对上述证据没有异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2008年3月25日，申请人马继龙到被申请人双辽市就业服务局做门卫工作。2017年4月，申请人马继龙因病住院，出院后因其身体原因已不能继续做门卫工作，但被申请人双辽市就业服务局仍然按月给其开资直到2019年4月，月工资标准为1，280.00元。2019年5月开始，依据双辽市财政局的有关规定，部门工作经费不能用于支付人员工资，且被申请人双辽市就业服务局没有其他收费项目，因此无法继续给申请人马继龙开资。2019年12月27日，双辽市劳动人事争议仲裁委员会作出双劳人仲字（2019）139号仲裁裁决书。本院认为，第一，原告因身体原因不能继续做门卫工作，依据双辽市财政局的有关规定，部门工作经费不能用于支付人员工资，且被告没有其他收费项目，因此无法继续给原告开资，也无法继续雇佣原告，要求与原告解除劳动关系，并同意给付原告经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条及第四十七条的规定，双方解除劳动关系，并由被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金。至原告申请劳动仲栽时起，原告工作年限为11年零6个月，解除劳动关系前月工资标准为1，280.00元/月，低于双辽市最低工资标准1，480.00元/月，因此，原告应得解除劳动关系经济补偿金为1480.00元/月x12个月=17760.00元。第二，2017年10月1日开始，双辽市最低工资标准为1，480.00元/月，而原告在2019年4月之前的月工资标准为1，280.00元/月，因此，被告应当向原告补足低于双辽市最低工资标准差额部分工资，金额为(1，480.00元/月-1280.00元/月)×19月=3800.00元。第三，原告与被告解除劳动关系前，被告没有支付原告2019年5月至9月的工资因此，应当由被告向原告补发这部分工资，金额为1480.00元/月×5月=7400.00元。第四，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干词题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告就其超时加班及节假日加班的事实在庭审中未递交任何有效证据，也没有主张其加班事实的证据由用人单位掌握管理，没有提交证据证明其加班事实的证据属于用人单位掌握管理。另外，原告作为单位门卫这种特殊的工作岗位，其工作时间是上24小时，休息48小时，但其不可能24小时均在工作，这不符合人体的生理特点及承受强度，单位在其工作的场所中提供了住宿或休息娱乐的设施如床铺、电视、电脑等，门卫的部分时间是休息及用餐的时间，并且其担负的是非生产性的责任，工作强度比正常工作要小，工作比较宽松，特别是夜里基本都是睡觉时间。根据《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用干问题的解答（二）》第九条（3）规定：“门卫、仓储、安保等特殊岗位，用人单位安排了休息场所和休息时间的，休息时间可以不认定为加班时间”。被告所从事的岗位为保安员，在岗期间原告为其安排了休息场所和休息时间，因此不存在加班问题。原告要求被告支付超时及节假日加班费的请求，本院不予支持。第五，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定:用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定:缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征繳。《住房公积金管理条例》第三十七条规定:“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理;逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。”第三十八条规定:“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴纳住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存;逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”依据上述法律规定，追缴社会保险费属于社会保险行政部门的职责，而劳动者与用人单位因住房公积金发生的争议，应当由住房公积金管理中心负责催缴，因此要求被告为其补办补缴五险一金的请求不属于劳动争议案件受理范围。第六，原告2008年3月到被告做门卫工作，2019年10月申请仲裁要求被告支付未签订劳动合同二倍工资，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定:劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，原告的这项请求已经超过上述法律规定的仲裁时效，本院不予支持。第七，原告要求被告支付其未休带薪年假工资的请求，在2017年4月原告生病住院前的已经超过“《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的时效规定，本院不予支持。原告之后也一直没有上班，不能享受带薪年假待遇。第八，原告要求被告支付未报医疗费、采暖费及拖欠工资赔偿金的请求，因没有相关法律规定，本院不予支持。综上所述，本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第二十八条、第三十六条、第四十八条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决如下：一、原告马继龙与被告双辽市就业服务局解除劳动关系，由被告双辽市就业服务局一次性支付给申请人马继龙解除劳动关系经济补偿金17，760.00元。二、由被告双辽市就业服务局一次性支付给原告马继龙低于双辽市最低工资标准差额部分的工资3，800.00元。三、由被告双辽市就业服务局一次性支付给原告马继龙未支付的工资7，400.00元。四、驳回原告马继龙的其他诉讼请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。审 判 长  姜世凯人民陪审员  娄 俊人民陪审员  郝 君二〇二〇年五月二十一日书 记 员  周宏宇