广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初35553号原告：朱梦意，男，汉族，1989年8月16日出生，住址四川省富顺县，委托诉讼代理人：王军，广东广和律师事务所律师。被告：深圳市裕同包装科技股份有限公司，住所地深圳市宝安区石岩街道水田社区石环路****，**，**，**，**，**，**，统一社会信用代码914403007341708695。法定代表人：王华君。委托诉讼代理人：余桂林，系该公司员工。上列原、被告之间劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王军、被告委托诉讼代理人余桂林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1.裁决被告向原告支付2009年6月份扣款123元、2010年1月份扣款29元、2010年2月份扣款20元、2010年3月份扣款40元、2010年8月份扣款20元、2010年10月份扣款99元、2010年11月份扣款8元、2010年12月份扣款43元、2011年5月份扣款241元、2011年9月份扣款67元、2011年11月份扣款58元、2011年6月份扣款65元、2011年7月份扣款171元、2012年5月份扣款15元、2013年5月份扣款24元；共计为1023元；2.裁决被告向原告支付2007年6月23日至2019年7月7日期间违法解除劳动关系的赔偿金145508.25元；3.裁决被告向原告支付2018年6月23日至2019年7月7日期间未休年休假期间的工资5352元；4.原告支付的5000元律师费由被告承担。本案相关情况一、入职时间：2007年6月23日。原告主张其于2007年6月23日入职。被告主张原告于2010年1月3日入职，并提交了原告的社保缴纳记录证明。原告的社保缴纳记录显示被告于2010年1月开始为原告购买社保，原告2008年6月至2009年12月的社保由深圳市公明裕同印刷制品包装厂购买。本院认为，是否购买社保不能单独作为劳动关系是否成立的依据，被告作为用人单位，应提供原告的入职情况资料以证明原告的在职年限，被告未提交充分证据证明原告的工作年限，应承担举证不能的不利后果。故本院采信原告的主张，确认其入职时间为2007年6月23日。二、工作岗位：QC。三、最后上班时间：2019年7月6日。四、工资结构：正常上班工资+实发技能津贴+加班费+全勤奖+夜班补贴+外食宿补贴+其他补贴。五、离职前十二个月平均工资：5803元。六、剔除加班费后的离职前十二个月平均工资：3347元。七、仲裁情况：原告就本案纠纷于2019年7月8日申请了劳动仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会裁决被告需支付原告：1.2019年1月1日至2019年7月7日带薪年休假工资1538.85元；2.律师费50.66元。八、工资扣款：不予支持。原告提交了数份未显示具体月份的工资条，主张被告对其2009年6月至2013年5月期间部分月份的工资进行了金额不等的扣款，总数为1023元。被告对原告提交的工资条真实性不予认可。本院认为，首先，《深圳市员工工资支付条例》第十五条规定，用人单位应当制作工资支付表记载劳动者的工作时间及工资支付情况，且该工资支付表至少应当保存两年。根据上述规定，被告仅需对原告申请仲裁之日前两年的工资支付及考勤情况承担举证责任，超过两年的工资扣款情况应由原告自行承担举证责任。原告提交的数份工资表真实性无法确认，亦无法看出具体的月份，其未提交充分的证据证明被告对其进行了扣款，应承担举证不能的不利后果。其次，即使被告确对原告存在扣款行为，但扣款金额均已列入工资条告知了原告，如该扣款无合理理由，原告理应当即向被告申辩，但原告未举证证明其曾向被告提出过申辩。再次，原告虽提交了另案判决书主张被告在另案仲裁庭审中承认其可以通过公司的OA系统查询员工工资扣款情况，但被告在本案中关于OA系统保存的期间为12个月的抗辩理由亦有一定的合理性，且超过两年的工资支付证据并不属于被告的举证责任范围。因此，原告关于工资扣款的诉讼请求，本院不予支持。九、解除劳动合同经济补偿金：72537.5元。原告提交了一份《员工奖惩通知单》及一份《离职申请单》，主张2019年7月7日，因原告上班时间带手机在车间玩游戏，被告将原告开除。《员工奖惩通知单》载明的奖惩事由为“23时15分上班时间带手机进入车间玩游戏”，奖惩标准为“开除”，提报人及课长栏已由杨衡签名，经理及人资部签名栏未经签名。该通知单还备注：此表一式二联，第一联人资白联/第二联部门红联，各一联。《离职申请单》载明的离职说明为“劳动合同终止”，课长一栏由杨衡签名，经理、厂长/总监、董事长、人资课长、人资经理、人资总监栏均无人签名。被告对《员工奖惩通知单》及《离职申请单》的真实性认可，但主张奖惩流程未报批完，被告并未以原告上班期间玩手机为由与原告解除劳动关系。被告主张双方劳动关系于2019年7月23日解除，理由是原告连续旷工超过3天，违反了公司的《奖惩管理制度》。被告提交的微信聊天记录显示，其员工杨衡于2019年7月8日对原告说：“我是杨衡，还来上班吗？我申请了，给你记个大过，因上班时间玩游戏，要处罚的，怎么不回信息？电话也没接，旷工三天会按公司规定了。”原告回复说“谢谢杨衡课长的关心！我已经被深圳市裕同包装科技股份有限公司开除并劳动合同终止。”杨衡说：“没有啊，我没有提交啊，要考核的。”被告于2019年7月15日、7月17日通过短信、微信、书面邮件等方式通知原告上班，否则视为旷工，按照公司《奖惩管理规定》处理，但原告未出勤。2019年7月23日，在征询工会意见后，被告向原告出具了《解除劳动合同通知书》，以原告旷工超过3天，违反公司《奖惩管理制度》的规定为由，解除双方劳动关系。被告将该《解除劳动合同通知书》向经原告确认的地址进行了邮寄送达，该邮件于2019年7月31日被拒收退回。本院认为，从原告掌握《员工奖惩通知单》、《离职申请单》原件及2019年7月8日其与杨衡的微信聊天记录来看，杨衡于2019年7月7日向原告提出了解除劳动合同。杨衡作为被告公司的课长，虽然并不具备对公司人事变动作出决定的的权利，但其具备开除员工的提报权，且其作为原告的上级，其解除劳动合同的意思表示在原告看来即代表了公司的决定。被告其后多次向原告表示并未解除与其的劳动合同，并通知其到岗上班，但原告予以拒绝，可视为原告对被告解除劳动合同的意思表示予以了同意。因此，本院确认原被告之间的劳动关系系由被告提出，与原告协商一致而解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金。根据原告在职时间及离职前十二个月平均工资计算，被告应支付原告的解除劳动合同经济补偿金为72537.5元（5803元/月*12.5月）。十、未休年休假工资：615.54元。根据原被告双方确认的《工资汇总表》显示，原告2018年7月-8月休假10天，2019年1月已休年休假3天。原告主张3天是休的2017年的年休假，10天休的是2018年的年休假，2018年6月23日-2019年6月23日未休年休假。被告主张原告2018年年休假已休10天，2019年年休假已休3天。本院认为，按照常理，职工休年休假一般会先休较早年份的年休假，原告确认其2018年7月-8月休的是2018年的年休假，则可以推测其2017年的年休假已早于2018年7月休完，故本院采信被告关于年休假的主张，确认原告已休2019年年假3天。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条的规定，结合原告的入职时间及离职时间，本院确认原告2019年1月1日至2019年7月7日可享受带薪年休假5天（188天÷365天*10天）。根据原告离职前十二个月剔除加班费后的平均工资计算，被告应支付原告2019年1月1日至2019年7月7日的未休年休假工资615.54元（3347元/月÷21.75天*2天*200%）。十一、律师费：2408.2元。原告提交的《委托代理合同》及律师费发票证明其因本案纠纷支出了律师费5000元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，被告应向原告支付的律师费为（72537.5元+615.54元）÷（1023元+145508.25元+5352元）*5000元=2408.2元。判决结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告深圳市裕同包装科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱梦意解除劳动合同经济补偿金72537.5元；二、被告深圳市裕同包装科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱梦意2019年1月1日至2019年7月7日未休年休假工资615.54元；三、被告深圳市裕同包装科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱梦意律师费2408.2元；四、驳回原告朱梦意的其他诉讼请求.如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费按规定予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 曾  雨  婷二〇二〇年五月十四日书记员 张俊鑫(兼)书记员 王  茂  娜附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位和劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位支付，但是最高不超过五千元，超过五千元的部分由劳动者承担。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。