河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1102民初1626号原告河南天桥建设有限公司，住所地漯河市召陵区解放路中段325号。法定代表人江河，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人樊朝阳、蔡桂萍，河南九九律师事务所律师。被告河南开源房地产开发有限责任公司，住所地漯河市源汇区泰山路南段。法定代表人张文军，总经理委托诉讼代理人乔冬冬、韩青山，河南恩达律师事务所律师。原告河南天桥建设有限公司（以下简称天桥建设公司）与被告河南开源房地产开发有限责任公司（以下简称开源房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月14日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告天桥建设公司的委托诉讼代理人蔡桂萍、被告开源房地产公司的委托诉讼代理人韩青山、乔冬冬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告天桥建设公司诉称，2012年12月16日，原告（××）被告（××）签订建设工程施工合同一份，被告将位于市区五一路以东柳江路以北的蓝湖北区三期20号楼土建安装发包给原告，原告城堡的范围包括施工图纸、设计变更文件、图纸会审记录等全部内容。主体工程已经验收合格，被告拒绝与原告结算，拒绝支付工程款，被告拒绝支付工程款的行为严重侵害了原告的合法权益，原告多次主张未果，故诉至法院，请求依法判令被告支付原告工程款200万元（暂定）及利息（利息自违约之日起按同期银行贷款利率计算）并由被告承担本案诉讼费用。被告开源房地产公司答辩称，根据原被告双方2012年12月16日签订的《建设工程施工合同》及2012年10月23日签订的《承建协议》，案涉蓝湖三期20#楼合同总价为10435560元，结算价在合同总造价的基础上让利9%，2014年11月26日，双方协商塑钢窗项目摘项施工，工程合同价变更为10043179元。案涉工程结算价应为9139292.89元（10043179×91%），我公司已付款数额为8905994.10元，质保金194259.15元，案涉工程发生维修费5100元，另外，工程逾期190天，工期罚款共计38000元，另外，该工程实际施工过程中，工程量进行了调减，应对相应工程款进行扣减。且我公司已付的工程款，原告至今未提供发票，其行为已经构成严重违约。经审理查明，原被告双方于2012年12月16日签订建设工程施工合同一份，约定被告将位于市区五一路以东柳江路以北的蓝湖北区三期20号楼土建安装发包给原告。工程内容：土建、安装工程，承包范围：施工图纸、设计变更文件、图纸会审记录等全部内容。合同工期：开工日期：2012年11月14日；竣工日期：2014年11月30日。工程质量标准：合格工程。合同价款：10435560元（人民币）。竣工验收合格，分别付至总价的90%，余款完成结算后，分别扣除2%保修金外一次结清。该合同还对违约责任、不可抗力、工期延误等进行了约定。同时，原被告签订工程质量保修书，约定电气管线、上下水管线安装工程为两年，屋面防水工程为五年，质量保修金从工程竣工验收合格之日起，满两年后返还50%，剩余部分满5年一次付清等。2012年12月23日，原被告双方签订蓝湖20号楼承建协议，约定税前工程总造价让利9%，还对定额套用、工程取费、材料供应等进行了约定。工程交工后，原告和开源物业管理有限责任公司签订工程维修协议，对保修期内的维修事宜进行了约定，2015年9月25日，建设单位、设计单位、监理单位、施工单位共同出具交工验收证书一份，载明“蓝湖小区20号楼建筑面积10872.16平方米，工程总造价10435560元，扣除塑钢窗摘项施工，工程总造价应为10043179元。开工日期2012年12月7日，竣工日期2015年6月16日”。截止2016年2月3日，被告共支付工程款8905994.1元。被告应于2015年9月25日工程竣工验收之日起，两年内返还保修金50%。另查明，案涉工程交付使用后被告方依据工程维修协议对部分工程进行了维修，共支付维修费用5100元，原告认为该案发生的所有维修费均系外墙保温而引起，因此对该费用不予认可。另外，原告认为双方签订的承建协议中让利部分违反法律规定，应为无效合同，9%让利部分被告应作为工程款支付给原告。对案涉工程总造价原告提供单方做出没有被告签字认可的建设工程结算书，认为工程总造价为12470571.38元，被告已支付8905994.1元，仍欠工程款（含保修金）3564757.28元。被告认为按合同约定，工程总造价10435560元，扣除塑钢窗摘项施工，应为10043179元，扣除让利9%为9139292.89元，扣除已付8905994.1元、维修费5100元、工期罚款38000元、保修金194259.15元，被告已全部支付工程款。以上查明事实有原被告双方签订的建设工程施工合同、承建协议、工程质量保修书、工程维修协议、维修票据及双方当事人陈述等在卷佐证。本院认为，通过举证、质证、法庭辩论即当事人陈述，原被告双方对下列事实无争议，本院予以确认：一，原被告双方签订的建设工程施工合同、承建协议的真实性；二，蓝湖小区20号楼于2015年6月16日竣工，2015年9月25日交工验收；三，截止2016年2月3日，被告已支付工程款8905994.1元；四，工期罚款38000元。原被告双方争议的焦点为：一，蓝湖三期20号楼总工程价款如何确定；二，承建协议约定的让利部分是否有效；三，蓝湖三期20号楼因外墙保温发生的维修费用是否应由原告承担；四，被告是否存在逾期付款，是否应该承担逾期付款的责任，保修金是否逾期支付，是否应当支付逾期利息。对此本院认为：一，在建设工程经竣工验收合格的情况下可以按照合同约定支付工程款，且在双方提交的交工验收证书上标明工程总造价为10435560元，因此本院确认涉案工程的工程总造价为10435560元，扣除塑钢窗工程款392381元，涉案工程总造价为10043179元，保修金为10043179元*2%=200863.58元；原被告双方对涉案工程总造价存在的异议双方均申请对工程总造价或工程变更部分进行鉴定，但因涉案工程原被告已交工验收，且交工验收证书已标明工程总造价，故本院对双方的鉴定申请不予支持。二，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第一条第二款“招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同，变相降低工程价款，一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的，人民法院应予支持”的规定，原被告双方在建设工程施工合同签订后又签订的承建协议中让利9%的约定无效，被告应按合同及交工验收合格证书中确定的工程总价款数额支付工程款。三，被告向本院提供的维修费用票据显示，发生的维修费用均为外墙保温引起，被告不能提供证据证明外墙保温系原告承建，故被告要求从工程款中扣除该项费用的主张本院不予支持。四，原被告双方的建设工程施工合同约定竣工验收时付工程款90%，结算定案时扣除2%为保修金外，其余工程款一次付清。被告截止2016年2月3日共计支付工程款8905994.1元，因双方对该工程没有结算定案，但鉴于该工程已全部交付使用，被告应支付除2%保修金外的工程款时间本院确定为2015年9月25日。被告在2015年9月25日工程交竣工验收时应支付工程款10043179元*98%=9842315.42元，而被告实际支付工程款8403835.15元，未按约定支付工程款1438480.27元，2016年2月3日又支付工程款502158.95元，共计8905994.1元，应承担支付延期履行期间的利息。被告关于没有按约定支付工程款是因为原告没有出具工程款发票，给被告造成严重损失的辩称，因被告在本案中没有对原告是否出具发票即造成损失提出反诉，故在本案中不予处理。被告应支付的工程款数额为10043179元-8905994.1元-200863.58元（保修费）-38000元（工期罚款）=898321.32元。综上依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南开源房地产开发有限公司支付给原告河南天桥建设有限公司工程款898321.32元，并自2015年9月25日至2016年2月3日以1438480.27元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2016年2月4日至2019年8月19日以898321.32元按照中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2019年8月20日至履行完毕之日以898321.32元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息。二、被告河南开源房地产开发有限公司返还给原告河南天桥建设有限公司保修金100431.79元，并自2017年9月26日至2019年8月19日以100431.79元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2019年8月20日至履行完毕之日以100431.79元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息。三、驳回原告河南天桥建设有限公司的其他诉讼请求。上述判决一、二项河南开源房地产开发有限责任公司应在本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，诉讼保全费5000元，合计27800元，原告河南天桥建设有限公司和被告河南开源房地产开发有限责任公司各负担13900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  闫 磊审 判 员  张炳宪人民陪审员  姚 冰二〇二〇年五月二十二日书 记 员  曹 丽