河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终889号上诉人(原审被告)：西华县掌合网络商贸科技有限公司。住所地：西华县昆山路南段。法定代表人：孟献朋，该公司经理。委托诉讼代理人：王松，河南五色石律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：金林峰，男，汉族，1975年8月18日生，住河南省西华县。委托诉讼代理人：齐磊，西华县锐诚法律服务所法律工作者。上诉人西华县掌合网络商贸科技有限公司（以下简称西华县掌合网络公司）因与被上诉人金林峰买卖合同纠纷一案，不服西华县人民法院（2019）豫1622民初2393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人西华县掌合网络公司的委托诉讼代理人王松，被上诉人金林峰的委托诉讼代理人齐磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西华县掌合网络公司上诉请求：1、依法撤销西华县人民法院(2019)豫1622民初2393号民事判决书,改判驳回金林峰的诉讼请求或将案件发回重审;2、诉讼费用由金林峰承担。事实与理由:一、原审法院认定事实、适用法律均有错误。原审认定张迪与金林峰的交易行为对西华县掌合网络公司形成表见代理违背了《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条、第一百七十二条及《中华人民共和国合同法》第四十八条、第四十九条之规定。张迪在公司没有活动期间以公司货物搞活动有优惠为诱饵,引诱金林峰预交货款,而各方陈述均表明西华县掌合网络公司每年仅在春节及中秋期间有7至10日的优惠活动，张迪声称每天都有活动的行为已经明显违背了西华县掌合网络公司多年以来的交易规律，金林峰没有理由相信其代理行为有效，张迪预收货款代理行为已经超越西华县掌合网络公司的授权,应属越权代理,金林峰没有要求西华县掌合网络公司追认,故张迪代理行为对西华县掌合网络公司不生效力,应由张迪承担相应的法律责任。原审法院罔顾事实和法律,做出错误判决,严重损害了西华县掌合网络公司的合法权益。二、原审其他不当、不妥之处待二审开庭时详述。综上所述,西华县掌合网络公司特依法提起上诉,请支持西华县掌合网络公司的上诉请求,维护西华县掌合网络公司的合法权益。金林峰辩称，1、张迪系西华县掌合网络公司的业务员，这一事实在西华县人民法院(2018）豫1622刑初382号刑事判决书中认定，西华县掌合网络公司的业务员张迪在执行职务过程中，代表西华县掌合网络公司与金林峰发生业务往来,向包括金林峰在内的客户收款、发货,也是其从事西华县掌合网络公司授权的正常业务活动，是张迪代表西华县掌合网络公司的职务行为，张迪在收取金林峰货款之后，没有向金林峰足额发货,由此产生的民事责任应由西华县掌合网络公司承担。2、张迪虽然构成犯罪,但不影响金林峰向西华县掌合网络公司主张民事权利，最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中设计犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条的规定:单位直接负责的主管人员和其他直接责任人，以该单位对外签订经济合同,将取得财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人签订、履行该经济合同造成的后果,依法承担民事责任。依据该条的规定，一审法院判决西华县掌合网络公司承担民事责任合理合法。3、金林峰提交的西华县人民法院(2018)豫1622民初1645号、周口市中级人民法院（2019)豫1622民终1234号两份生效判决书,根据判决书内容显示同样事实与类型的案件，经西华县人民法院与周口市中级人民法院处理,均认定张迪的交易行为是职务行为,由此产生的民事责任应由西华县掌合网络公司承担。后西华县掌合网络公司虽然在周口市中级人民法院提起再审申请,但在周口市中级人民法院即将作出驳回申请的裁定时,西华县掌合网络公司又撤回申请向河南省高级人民法院申请再审,明显是西华县掌合网络公司不想承担责任,一而再再而三的拖延时间,严重的浪费司法资源。综上所述，原审判决认定事实清楚,适用法律正确,请求二审法院驳回西华县掌合网络公司的上诉请求，维持原审判决。金林峰向一审法院起诉请求：判令西华县掌合网络公司退还贷款17410元及利息。本案诉讼费用由西华县掌合网络公司承担。一审法院认定事实：金林峰在西华县××镇经营金源超市,西华县掌合网络公司在西华经营商贸公司。多年前，金林峰就与西华县掌合网络公司的股东陶金华有商贸往来,后陶金华夫妇成立西华县掌合网络公司,双方继续开展商贸往来,每次都是通过公司的业务员收款和发货。2016年5、6月份，张迪担任金林峰所在区域的业务员。临近2016年底,张迪说公司搞优惠活动,提前交钱订货可以优惠,为了年底备货，金林峰陆续交给西华县掌合网络公司的业务员张迪多笔货款,张迪在西华县掌合网络公司提供的西华智超副食出库单上于2017年3月26日、2017年2月19日向金林峰出具了欠条两张。后西华县掌合网络公司通过张迪陆续给金林峰超市发货,剩余货款17410元（该数额系张迪刑事判决书退赔清单确认）未发货。后来西华县掌合网络公司通知金林峰说业务员张迪违反公司管理规定,已经将其辞退。后张迪涉嫌刑事犯罪被公安机关刑事拘留。事发后,金林峰多次找西华县掌合网络公司协商张迪遗留货款问题,双方协商未果，为此，金林峰诉至法院。另查一：2018年11月17日，西华县人民法院做出（2018）豫1622刑初382号刑事判决：一、张迪犯诈骗罪判处有期徒刑十三年，犯职务侵占罪判处有期徒刑一年零六个月，决定执行有期徒刑十三年，并判处罚金人民币10万元。二、责令张迪将诈骗其客户的1639176.5元退还被害人（详见退赔清单）。退赔清单中包括金林峰的17410元及牛国彬等其他35家客户货款。该刑事判决生效后，金林峰未向张迪追赃，且未实际取得本案涉及的款项。另查二：因张迪案中牵涉的类似案件牛国彬等人诉掌合公司买卖合同纠纷案件，在本案受理前，已向西华县人民法院提起诉讼，经依法审理，于2019年1月30日作出（2018）豫1622民初1645号民事判决书，认定：“张迪收取牛国彬购货款的行为是代表西华县掌合网络公司的职务行为。张迪以公司名义，从事其职权范围内的收款、发货活动，张迪在收取牛国彬的购货款后，没有足额向牛国彬发货，由此产生的民事责任应由西华县掌合网络公司承担”。并据此判决：西华县掌合网络公司于判决生效后十日内返还牛国彬购货款101734元。案件受理费1168元，由西华县掌合网络公司承担。后西华县掌合网络公司不服该判决，向周口市中级人民法院提起上诉，依法审理后于2019年5月21日作出（2019）豫16民终1234号民事判决书，认定：“张迪是西华县掌合网络公司的工作人员，以西华县掌合网络公司的名义，从事其职权范围内的收款、发货活动，符合职务行为的构成要件，应当认定为职务行为。虽然张迪因诈骗罪被依法判决追究刑事责任，但是西华县掌合网络公司对于其业务员因履行业务行为造成的后果，应当承担民事责任”。并据此判决：驳回上诉，维持原判。目前西华县掌合网络公司已向河南省高级人民法院提出再审申请，该案正在再审审查程序中。一审法院认为，张迪是西华县掌合网络公司的业务员，代表西华县掌合网络公司与金林峰发生业务往来。张迪向包括金林峰在内的客户收款、发货，也是其从事西华县掌合网络公司授权的正常业务活动，故张迪收取金林峰购货款的行为是代表西华县掌合网络公司的职务行为。本案中，张迪以公司名义，在收取金林峰的购货款后，没有足额向金林峰发货，由此产生的民事责任应由西华县掌合网络公司承担。虽然张迪因诈骗罪被依法判决追究刑事责任，但是西华县掌合网络公司对于其业务员因履行业务行为造成的后果，亦应当承担民事责任。故，金林峰主张以张迪生效刑事判决书中认定的退赔数额要求西华县掌合网络公司退还货款17410元，予以支持。因张迪作为西华县掌合网络公司的业务员，在从事职务活动中，以公司做活动预交货款返利、降价、调货等理由，收取金林峰购货款后未及时入账、侵占购货款的行为，系西华县掌合网络公司内部管理问题，是西华县掌合网络公司与张迪之间的关系，与本案不是同一法律关系。因西华县掌合网络公司管理上存在漏洞，致使张迪侵占金林峰所交购货款，由此给西华县掌合网络公司造成的损失，西华县掌合网络公司在返还金林峰购货款后，可以另行向张迪进行主张。如金林峰依据刑事判决书向张迪追赃，且实际取得本案涉及的款项，西华县掌合网络公司不再向金林峰支付本案涉及的款项。关于金林峰主张西华县掌合网络公司支付购货款利息的诉请，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十六条，《最高人民法院关于审理民事纠纷案件中涉及刑事犯罪若干程序问题的处理意见》第二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：西华县掌合网络商贸科技有限公司于判决生效后十日内返还金林峰购货款17410元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费236元，由西华县掌合网络商贸科技有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致。本院认为，本案争议的焦点为：西华县掌合网络公司是否应承担本案还款责任问题。张迪作为西华县掌合网络公司的业务员，在与金林峰的业务往来中，收取金林峰货款，应当认定为职务行为，对于张迪所收取货款应当由西华县掌合网络公司承担清偿责任；虽然张迪因诈骗罪被依法判决承担相应的刑事责任，但是西华县掌合网络公司对于其业务员因履行业务行为造成的后果，依法应当承担民事责任。由于在西华县人民法院2018年11月17日依法作出的（2018）豫1622刑初382号刑事判决书中，判决张迪将诈骗金林峰的款项予以退还，在本案判决生效后的执行过程中，如果金林峰依据刑事判决书向张迪追赃，且实际取得本案涉及的款项，则西华县掌合网络公司不再向金林峰支付本案涉及的款项；如果金林峰未向张迪追赃，则西华县掌合网络公司向金林峰支付本案款项后，金林峰不得再依据刑事判决书向张迪主张权利。综上所述，西华县掌合网络公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费236元，由上诉人西华县掌合网络商贸科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李俊华审判员何山审判员许向朋二〇二〇年五月二十二日法官助理党瑞云书记员王冰洁