湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0107民初566号原告：丁鹏，男，1989年4月2日出生，汉族。委托诉讼代理人：徐丹，湖北尊而光律师事务所律师（特别授权代理）。委托诉讼代理人：张仁科，湖北尊而光律师事务所律师（特别授权代理）。被告：武汉天下行建筑工程有限公司。住所地：武汉市硚口区上海商城-丽景苑B栋21层2308室。法定代表人：李伍生，该公司经理。委托诉讼代理人：江腾福，湖北江浩律师事务所律师（特别授权代理）。被告：中国建筑第七工程局有限公司。住所地：河南省郑州市经开第十五大街267号。法定代表人：方胜利，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴琼，该公司职工，特别授权代理）。原告丁鹏与被告武汉天下行建筑工程有限公司（以下简称天下行公司）、中国建筑第七工程局有限公司（以下简称中建七局公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月22日公开开庭进行了审理。原告丁鹏委托诉讼代理人徐丹、张仁科，被告天下行公司委托诉讼代理人江腾福，被告中建七局公司委托诉讼代理人吴琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁鹏向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告连带赔偿原告各项损失75,310元（包括后续治疗费5,000元，住院伙食补助费9,200元，营养费9,600元，护理费12,788元，交通费500元，误工费30,922元，精神损害抚慰金5,000元，鉴定费2,300元）；2、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2019年3月4日，原告丁鹏经被告天下行公司的指派，到被告中建七局公司承建的青山贾岭村K3项目海伦国际二期工程现场工作，因被告天下行公司搭设的脚手架发生坍塌，原告丁鹏从高处摔下坠落，致会阴受伤。原告伤后合计住院治疗92天，出院诊断为创伤后尿道狭窄，相关医药费已由被告武汉天下行公司垫付。被告中建七局公司作为总承包方对施工现场应承担安全管理义务，因此被告中建七局公司应对原告丁鹏的损害后果承担连带赔偿责任。2019年9月27日经武汉福田爱民司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定意见，原告丁鹏的损伤不构成伤残，伤后误工期为210日，护理期为120日，营养期为120日，后续治疗费在5000元或据实赔付。天下行公司辩称，原告在本公司施工现场受伤属实，但当时脚手架并未坍塌，是原告自己未注意安全从脚手架上滑落受伤。本案应追加郑贤属为被告参加诉讼。丁鹏对其受伤应承担相应责任。原告提出赔偿数额过高部分不予认可。垫付医疗费37,745.74元应纳入本案一并处理。中建七局公司辩称，原告在施工现场从脚手架上滑落受伤属实，但现场脚手架没有坍塌。原告丁鹏受雇于天下行公司，与中建七局公司不存在雇佣关系。天下行公司是具备建筑劳务作业分包资质及安全生产资质的施工单位，中建七局公司将案涉工程的主体结构劳务工程分包给天下行公司合法。天下行公司对分包项目施工工人的人身安全应承担全部责任。丁鹏因操作不当、重心不稳跌落滑倒，存在过错，应承担相应责任。对丁鹏索赔各项费用均不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月3日，中建七局公司与天下行公司签订青山贾岭村K3项目海伦国际二期二工区主体结构工程劳务分包合同，双方约定分包工程承包范围：二工区7﹟、11﹟号楼和范围内的变配电房等建筑物及所属车库的钢筋工程、模板工程、混凝土工程，具体标段的划分以承包人项目部通知为准。分包工程承包方式：实行包工包辅材、包工机具、包质量、包工期、包安全及文明施工等。天下行公司在承接劳务分包项目后，通过郑贤属出面雇佣丁鹏等人以天下行公司的名义在上述工地施工。2019年2月27日，中建七局公司在上述施工现场就加工制作、支模施工内容与施工人丁庆良、郑贤属、丁鹏、丁战兵等15人进行木工工程安全技术交底。2019年3月4日，丁鹏在青山贾岭村K3项目海伦国际二期工程现场施工过程中，从11﹟楼31层脚手架上跌落，致使会阴受伤。丁鹏受伤后被送往医院住院治疗92天，医药费37745.74元由天下行公司垫付。2019年9月27日，武汉福田爱民司法鉴定中心依据丁鹏的申请出具司法鉴定意见书，认为丁鹏的损伤没有构成伤残。建议伤后误工期为210日、护理期为120日，营养期为120日，后续治疗费用为5,000元或据实赔付。本案争议的焦点有以下两点：一、关于诉讼主体。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，丁鹏是以天下行公司名义在中建七局公司总包工地从事分包工作，丁鹏等人以天下行公司名义与中建七局公司进行木工工程安全技术交底，每月由郑贤属书写（借/领）款单以生活费名义从天下行公司支取款项发放给丁鹏等人。丁鹏选择具备劳务分包资质的天下行公司作为提起提供劳务者受害责任纠纷诉讼并无不当。《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。丁鹏直接起诉天下行公司，是其诉讼权利的体现。至于郑贤属是否是天下行公司辩称的包工头，是否应对丁鹏损失承担赔偿责任，不影响天下行公司在本案中承担赔偿责任。二、关于责任分担问题。本院认为，丁鹏未按照木工工程安全技术交底要求系安全带，在操作过程因疏忽大意跌落受伤，有一定过失，可酌情减轻天下行公司赔偿责任。三、丁鹏经济损失的核定。1、前期医疗费。丁鹏认可天下行公司为丁鹏垫付医疗费37,745.74元。2、后期医疗费。5,000元。3、住院伙食补助费。4,600元（50元/天×92天）。4、营养费。酌定4,000元。5、护理费。12,788元（参照2018年度居民服务业行业在岗职工人均年平均收入38,897元÷365天×120天）。6、交通费。酌定500元。7、误工费。30,922元（参照2018年度建筑业行业在岗职工人均年平均收入53,746元÷365天×210天）。以上1至7项，共计95,555.74元。本院认为：对丁鹏的损失，由天下行公司承担80%赔偿责任，由丁鹏自行承担20%。丁鹏的损伤未构成伤残，其关于精神损害抚慰金的诉请不予支持。天下行公司为丁鹏垫付医疗费37,745.74元,应予扣减。中建七局公司不是丁鹏的雇主，不承担雇主责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告武汉天下行建筑工程有限公司赔偿原告丁鹏经济损失共计76,444.59元，扣减已支付37,745.74元，还应赔偿38,698.85元（于本判决生效后十日内付清）；二、驳回原告丁鹏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取277元、鉴定费2,300元,共计2,577元，由原告丁鹏负担515.40元，被告武汉天下行建筑工程有限公司负担2061.60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  彭涛二〇二〇年五月二十三日书记员  苏琳