广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1971刑初1082号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人唐小明，男，1977年10月5日出生，身份证号码432************533，汉族，初中文化程度，户籍所在地湖南省邵阳市邵阳县*************，现住东莞市*******迎宾住宿207房。因涉嫌犯诈骗罪于2019年7月30日被羁押，7月31日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人王伟志，广东硕德律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2020〕688号起诉书指控被告人唐小明犯诈骗罪、盗窃罪，于2020年3月4日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭并适用普通程序于2020年4月24日公开开庭进行了审理。东莞市第一市区人民检察院指派检察员魏叶珍出庭支持公诉，被告人唐小明及其辩护人王伟志均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、诈骗、盗窃犯罪事实2017年3月28日，被害人唐春苟在东莞市塘厦镇乙塘社区****红绿灯附近路段清扫时，遇见被告人唐小明，唐小明自称系工厂管理人员，可以介绍唐春苟进工厂做厨师，但要求尝试唐春苟的手艺。随后唐春苟带唐小明到其租住的塘厦镇乙塘商业大道南35号701号房间内尝试唐的厨艺，后唐小明称稍后会再联系。2017年4月1日12时许，被告人唐小明打电话给唐春苟，以商量进厂事宜及可以介绍被害人易桂香（唐春苟妻子）进工厂工作为由，骗取被害人信任后，唐春苟二人再次带唐小明到其租房内。随后，唐小明以进工厂务工需要购买3100元的养老保险为由，骗易桂香拿出3100元现金给了唐小明。接着，唐小明以需要下酒菜为由让易桂香外出购买，并故意支开唐春苟去炒菜，然后趁机盗走放在床上的皮包内的5000元现金。得手后，唐小明以需要拍照为由带被害人到附近的照相馆，趁机逃离现场。二、诈骗犯罪事实2019年7月16日11时许，被告人唐小明到东莞市************好运住宿，找被害人卢有平以租房为由骗取其信任。随后，唐小明谎称其朋友患病急需钱做手术，提出向卢有平微信套现7500元，并承诺随即去银行提钱给卢有平。然后卢有平通过微信扫唐小明提供的二维码，向唐小明微信转账7500元。接着唐小明先后借口带卢有平到银行取钱但没有取到，带卢到东莞市寮步镇高美电子厂后门找朋友借钱未果。最后唐小明带卢有平到东莞市大岭山镇天虹购物广场一楼，谎称找其表妹借钱，并让卢有平在此等待。唐小明上楼后趁机逃离现场。至此，唐小明没有向卢有平留下任何的联系方式。2019年7月30日，公安机关经过侦查在东莞市*******迎宾住宿207房内将被告人唐小明抓获。为支持上述指控，公诉机关提交了现场勘查笔录、现场图及照片；鉴定书；到案经过；户籍材料；租住人员登记表；微信转账截图、接受证据清单；收条、谅解书；微信开户资料及交易流水；监控截图；证人伍亚妮的证言；被害人唐春苟、易桂香、卢有平的陈述及辨认笔录；被告人唐小明的供述等证据证实。据此，公诉机关认为被告人唐小明的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条及二百六十四条之规定，构成诈骗罪、盗窃罪，故提起公诉，请求依法惩处。被告人唐小明当庭对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。被告人唐小明的指定辩护人提出以下辩护意见：1、本案第二宗事实不构成诈骗罪；2、本案中被害人卢有平的损失已由被告人亲友退赔；3、被告人当庭表示认罪，有悔罪表现；4、辩护人独立于被告人发表辩护意见，不能因辩护人的无罪辩护否认被告人的认罪及悔罪情节；5、公诉机关出具量刑建议时，被告人对指控的部分事实未认罪，但被告人当庭认罪，故量刑建议未能考虑该情节，建议对被告人唐小明从轻处罚。经审理查明：公诉机关指控被告人唐小明诈骗及盗窃的犯罪事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。另查明：案发后，被告人唐小明的亲友莫田玉替被告人向被害人卢有平赔偿人民币7700元，并获得谅解。本院认为，被告人唐小明无视国法，以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人唐小明乘人不备，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪，均应受到刑罚惩处，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人唐小明犯诈骗罪和盗窃罪，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人唐小明当庭能如实交待自己的罪行，认罪认罚，依法可对其从宽处理。指定辩护人提出本案第二宗犯罪不构成诈骗罪的辩护意见，经查与事实不符，被告人唐小明虚构事实，谎称朋友患病，向被害人微信套现，后乘机逃离，且没有向被害人留下联系方式，其非法占有他人钱财的故意明显，符合诈骗罪的构成要件，本院对指定辩护人的该项辩护意见不予采纳。指定辩护人提出的第二至四点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。公诉机关关于对被告人唐小明数罪并罚，判处一年至二年有期徒刑，并处罚金的量刑建议。指定辩护人认为公诉机关出具量刑建议时，被告人对部分诈骗事实不认罪，后被告人当庭表示认罪，该量刑建议未能考虑该情节。该量刑建议经本院审查，量刑建议的幅度符合本案的事实及法律规定，本院予以采纳，对指定辩护人的第五点辩护意见，本院不予采纳。对于被告人唐小明的犯罪行为给被害人造成的经济损失，应当责令其予以退赔。综上，视被告人唐小明的具体犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人唐小明犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元，总和刑期一年五个月，并处罚金人民币6000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月30日起至2020年9月29日止。罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、随案移送的六部“苹果”牌手机、三部“华为”牌手机及一部“三星”牌手机，予以没收，上缴国库。三、责令被告人唐小明在本判决生效后十日内退赔给被害人唐春苟、易桂香经济损失人民币8100元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 长  李树松人民陪审员  袁德勋人民陪审员  杨卓星二〇二〇年四月二十七日书 记 员  魏炳林(附页)本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。