广东省平远县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1426民初179号原告:平远县顺风小额贷款有限公司，住所：广东省平远县********。统一社会信用代码：914************425。法定代表人：潘清海，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张清新，女，1982年8月1日出生，汉族，身份证住址广东省平远县*********************，公民身份号码：441************06X。该公司员工。委托诉讼代理人：刘昌隆，男，1964年1月10日出生，汉族，身份证住址广东省平远县**********，公民身份号码：441************017。该公司员工。被告：张浩，男，1984年10月2日出生，汉族，现住广东省平远县***********别墅，公民身份号码441************838。第三人：吴远定，男，1975年12月9日出生，汉族，现住广东省东莞市茶山镇茶山工业区*************，公民身份号码441************610。第三人：刘瑞明，男，1983年4月6日出生，汉族，现住广东省平远县***********侧，公民身份号码441************839。第三人：梁梅芬，女，1986年12月15日出生，汉族，现住广东省平远县***********侧，公民身份号码441************425。与第三人刘瑞明系夫妻关系。原告平远县顺风小额贷款有限公司（以下简称平远顺风公司）与被告张浩民间借贷纠纷（后经审查变更为合同纠纷）一案，本院于2020年3月12日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年4月14日第一次公开开庭进行了审理，原告平远顺风公司的委托诉讼代理人张清新、刘昌隆及被告张浩到庭参加诉讼。2020年4月21日，本院追加吴远定、刘瑞明、梁梅芬为第三人，并于2020年5月15日第二次公开开庭进行了审理。原告平远顺风公司的委托诉讼代理人张清新、被告张浩到庭参加诉讼，第三人吴远定、刘瑞明、梁梅芬经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平远顺风公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告偿还原告借款本金20万元、违约金35200元（至2020年3月8日止违约金按每天2‰计算）、以及自2020年3月9日起至还清为止按每天2‰计算的违约金；2.由被告承担受理费用。事实和理由：被告张浩是房屋中介人，为促成房屋出卖人刘瑞明、梁梅芬与买受人吴远定签订《房屋买卖合同》，2019年11月7日，向原告借款60万元，并出具承诺书载明：2019年11月7日，由于买受方资金不够，由平远顺风公司代垫购房款陆拾万元整（该垫付款已汇入平远县人民法院账户），买受人和中介承诺在拿到不动产登记证书之日起四十五个工作日内偿还平远顺风公司垫付的陆拾万元整。如果在四十五个工作日内未偿还平远顺风公司垫付的陆拾万元整，即从四十五个工作日次日起按每日2‰计算违约金，并向平远县人民法院申请查封该不动产。原告于2019年11月8日、11月19日向平远县人民法院转入购房款60万元。被告张浩于2020年1月收到买受人支付的购房款全款后，并未偿还给原告公司，仅偿还本金40万元。原告公司工作人员曾多次向被告催收剩余本金和利息，被告一直借故拖延，未还本金和利息。故提起诉讼。第二次庭审中，原告平远顺风公司补充：违约金计算起始时间应为2019年11月19日法院解封原房产权证后45个工作日开始计算。庭审后，原告平远顺风公司表示：由法院按照法律规定对其提出的超出法律范围的每日2‰的违约金予以调整。被告张浩辩称：1.其并未向原告公司借款，不存在民间借贷关系；2.其作为第三方中介的身份帮平远顺风公司处理法院拍卖的房子，平远顺风公司当初垫付60万元后，口头表示有7.2万元予以免除，其中包括2.7万店租、2.5万元卖方补偿款、2万元过户签名的补偿款，故其只需返还52.8万元给原告，至2020年3月25日前其已支付原告公司41万元，尚欠11.8万元；3.当初确实曾说过如利润超过6万元便给刘瑞明2万元，但后来其曾与凌总商量过此2万元的负担问题。现其愿意承担2万元过户签名的补偿款中的一万元，因此应支付原告12.8万元。违约金应按12.8万元的基数自2020年2月21日其最后一次转款时间计算至第二次开庭时间即2020年5月15日止。第三人吴远定未到庭参加诉讼，但在庭审前经本院询问称：其之前向其同学说过如有合适的房子可购买。2019年11月初其同学介绍张浩给其认识，张浩说东石圩有一套法院查封的房子要出卖，价格为98万元，但要先转入法院账户20万元，剩余的由顺风公司代缴入法院账户，解封后房产证拿出来便可过户。其仅先付20万，还有就是与张浩一起去平远顺风公司在代垫款项协议书中签名，其余所有的事情都由张浩代办且其不再支付任何费用，其亦不清楚张浩给平远顺风公司的承诺书一事。房子实际成交价格是95万元，其支付给张浩的购房款是扣除了2.7万元的房租的，共支付了92.3万元，但后来张浩说平远顺风公司不同意扣除足额的房租，其便又转给张浩1万元。2019年12月6日房子过户到其夫妻二人名下。第三人刘瑞明未到庭参加诉讼，但在庭审前经本院询问称：1.其欠平远顺风公司借款，后经法院执行欲卖被法院查封的房子，平远顺风公司的凌总说中介公司的张浩会处理此事，张浩的合伙人是其朋友，其与张浩和合伙人商谈时，张浩和合伙人答应如利润超过6万元便补偿2万元给其，后来因利润超过6万元此2万元遂补偿给其了。凌总曾电话告知其说张浩想把此2万元从60万元中扣除还询问怎么回事，其明确表态这2万元不关平远顺风公司的事，是其与张浩和合伙人三人内部的事，其还电话张浩骂张浩做事不地道；2.其先行从租房人手中收取了2.7万元的房租，吴远定以95万元的价格买下房子后实际支付的购房款是扣除了2020年1-9月的房租2.7万元的，那么此2.7万元理应由其返还给平远顺风公司，又因为卖房的款项不足以偿还其所欠平远顺风公司的全部款项，其夫妻二人便就剩余的未偿还的钱和此2.7万元重新转写了一张借条给平远顺风公司，故张浩应返还平远顺风公司的60万元中应扣除此2.7万元；3.房屋出卖时需要其妻子签名，凌总答应补偿其妻子3万元且先行支付了5000元，后来张浩电话告知其说房款收到了，其电话问过凌总，凌总在电话中称可以由张浩先将2.5万元给其也可以由凌总将2.5万元给其，后来是张浩通过微信和银行转账分二次将2.5万元转给了其，因此张浩应返还平远顺风公司的60万元中应扣除此2.5万元。经审理查明：原告平远顺风公司主要营业范围为办理各项小额贷款。第三人刘瑞明曾向原告平远顺风公司借款，后因无力偿还，平远顺风公司起诉，案件进入执行阶段后，法院欲拍卖刘瑞明在平远县东石镇东石圩的房子一座。吴远定之前曾向同学说过欲买房子，2019年11月初，吴远定经人介绍认识了从事房屋中介业务的张浩。经协商，吴远定购买涉案房屋，平远顺风公司先行代垫60万元至法院账户解除房屋查封以便拿出房产权证。2019年11月7日第三人刘瑞明（出卖人）与第三人吴远定（购买人）、被告张浩（中介方）签订“房屋买卖合同”，吴远定以80万元的价格向刘瑞明购买平远县***********屋，由吴远定当日支付20万元转入法院指定账户，其余事项亦在合同中有约定。该房屋买卖合同落款有刘瑞明签名，亦有张浩自己签名盖其公司印章并代吴远定签名，平远顺风公司人员凌传丰签名并盖其公司印章。同日，被告张浩向原告出具一“承诺书”（该承诺书由平远顺风公司事先打印好），内容为“2019年11月7日，房屋出卖人刘瑞明、梁梅芬与买受人吴远定、中介方张浩签订《房屋买卖合同》，由于买受方资金不够，由平远顺风公司代垫购房款陆拾万元整（该代垫购房款已汇入平远县人民法院账户）。买受人和中介承诺在拿到不动产登记证书之日起四十五个工作日内偿还平远顺风公司垫付的陆拾万元整。如果在四十五个工作日内未偿还平远顺风公司垫付的陆拾万元整，即从四十五个工作日次日起按每日2‰计算违约金，并向平远县人民法院申请查封该不动产”。被告张浩在该承诺书中“承诺人”处签名并按指模。2019年11月8日、11月19日原告顺风公司通过公司人员凌传丰工商银行账号622*************729分别转入平远县人民法院中国农业银行账号441***********799款项为35万元、25万元。2019年11月19日，涉案房屋被解封。2019年12月6日，张浩签名领取了已过户登记在吴远定夫妻二人名下的涉案房屋房产证。因刘瑞明已于2019年9月预收了此后一年的房屋租金，故吴远定将2020年1-9月份租金2.7万元直接从应支付给张浩的购房款中抵除，除2019年11月7日转入法院账户的20万元外，吴远定于2019年11月19日转给张浩15万元，又于2020年1月初转给张浩5万元，于2020年1月15日、1月16日向张浩支付了最后二笔购房款项5万元、473000元，上列款项共92.3万元。2020年1月21日吴远定又转给张浩1万元。张浩于2020年2月1日出具收据载明“吴远定交来购买东石一幢楼所有房款950000.00（玖拾伍万）。所有房款已结清”。2020年2月11日、2月12日、2月13日、2月16日、2月21日，张浩通过农业银行账户622*************277转给平远顺风公司人员凌传丰工商银行账号622*************729分别为14万元、8万元、12万元、6万元、1万元。庭审中，原告平远顺风公司认可：1.其公司凌总曾口头承诺从被告张浩应返还的60万元中扣除2.7万元的房租，但刘瑞明后来出具的新借条中并未包括此2.7万元；2.公司凌总曾口头答应被告张浩先行支付给刘瑞明的2.5万元可从60万元返还款中免除，但因张浩一直未履行按时返还垫付款的义务，故公司早已向张浩表明取消此口头约定。以上事实，有经过开庭质证的如下证据予以证实：1.原告提供的房屋买卖合同、承诺书、银行电子回单、转账凭证；2.第三人吴远定提交的转账凭证和收据；3.本院对第三人的询问笔录及二次庭审笔录予以证实。本院认为，原告平远顺风公司为第三人吴远定购买房屋垫付款项，实际是出借款项给吴远定，原告为确保垫付款项的安全回收，与被告张浩协商由张浩承诺在一定期限内还款，故原告平远顺风公司与被告张浩形成一合同关系，本案案由应为合同纠纷，而非民间借贷纠纷，现予以更改。原告平远顺风公司与被告张浩协商垫付款的具体返还事宜，被告张浩向原告出具的承诺书，有其本人签名并加盖指模确认，可认定为是双方真实意思表示，且承诺书内容未违反法律相关规定，合法有效，该合同成立。原、被告双方均应按约定履行己方义务，原告已按约定于2019年11月8日、11月19日履行完毕己方义务，被告张浩亦应在约定的期限内完成己方义务，但被告在足额得到购房人支付的购房款后未按承诺书约定的时间向原告支付相应的垫付款项，属于违约，应承担相应的违约责任。本案焦点为：1.尚未返还垫付款数额应为多少问题；2.违约金如何计算问题。关于尚未返还垫付款数额应为多少问题。根据承诺书约定，被告张浩需返还原告垫付款60万元，原、被告在庭审中确认被告已支付了41万元，被告张浩主张剩余19万元应扣除2.7万元租金、2.5万元卖方补偿款及2万元过户补偿款，但原告表示其公司凌总口头答应从中可免除2.7万元租金及2.5万元卖方补偿款，而2万元过户补偿款与原告无关，该事实亦有第三人刘瑞明的笔录予以佐证，可认定为原、被告双方口头补充约定总垫付款60万元返还时可扣除2.7万元租金及2.5万元卖方补偿款，故被告剩余未返还垫付款金额应为19万元-2.7万元-2.5万元=13.8万元。原告主张因被告未在期限内履行约定义务已通知被告取消关于2.5万元的口头约定，但承诺书载明被告未在期限内履行约定义务应支付相应违约金，并不意味着原告有单方解除口头约定的权利，且被告的违约责任已在承诺书中确认了承担违约责任的方式，而不是以解除口头协议作为承担违约责任的方式，故其理由不充分，不予采纳。被告辩称2万元过户补偿款需在未返还垫付款金额中予以抵扣，理由不足，不予采纳。关于违约金如何计算问题。违约金是指根据当事人约定或者法律规定，一方违约时应向另一方支付的损失赔偿，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。被告出具的承诺书中约定，在拿到不动产登记证书之日起四十五个工作日内偿还平远顺风公司垫付的陆拾万元整，否则从四十五个工作日次日起按每日2‰计算违约金。根据原告公司的性质，其主要经营范围是办理各项小额贷款，被告延迟偿还垫付款对其造成的损失主要是逾期利息损失，但原告未举证证明被告违约对其造成的具体损失多少。双方约定按日利率2‰（即年利率73%）计算违约金，明显高于国家有关限制借款利率的规定，原告在庭审后表示同意按照法律规定予以调整，本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”，依法将违约金调整参照年利率24%计算。另外，被告张浩出具给原告平远顺风公司的“承诺书”中并未约定在部分未返还的情况下仍以总数60万元为基数计算违约金，故从公平、合理原则，应认定以剩余的未返还数额作为计算违约金的基数。据查，买受人于2019年12月6日拿到不动产登记证书，被告应在不动产登记证书后四十五个工作日内即2019年12月7日至2020年2月17日（春节假期自2020年1月24日至2月2日）期间返还原告垫付款，即被告应自2020年2月18日起按年利率24%计付违约金。因被告在2020年2月18日前已支付45.2万元（含口头约定扣除的2.7万元租金及2.5万元卖方补偿款），且在2020年2月21日又支付了1万元，故至2020年3月8日前的违约金应为148000元×24%÷365天×3天+138000元×24%÷365天×17天=1834.53元。综上，本院支持原告可获得2020年2月18日起至2020年3月8日止的违约金1834.53元及自2020年3月9日起至垫付款返还清楚之日止以尚未返还垫付款138000元为基数按年利率24%计算的违约金。原告关于违约金的诉请，存在不合理之处，本院依法予以调整。第三人吴远定、刘瑞明、梁梅芬经本院依法传票传唤无正当理由未能到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张浩应于本判决生效之日起十五日内向原告平远县顺风小额贷款有限公司返还垫付款138000元及支付自2020年2月18日起至2020年3月8日止的违约金1834.53元，合计139834.53元，并支付自2020年3月9日起至垫付款返还清楚之日止以尚未返还垫付款138000元为基数按年利率24%计算的违约金。二、驳回原告平远县顺风小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4828元，减半收取2414元（已由原告预交），由被告张浩负担1435元并于判决生效后十五日内径行支付给原告平远县顺风小额贷款有限公司，其余979元由原告平远县顺风小额贷款有限公司自行负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 员 李秀兰二〇二〇年五月二十五日法官助理 丘玉婷书 记 员 谢 圣