上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初6657号原告：于仲夏，男，1982年6月28日出生，汉族，住江苏省。委托诉讼代理人：常越，上海科尚律师事务所律师。被告：上海德振建设工程有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：陈银银，执行董事。委托诉讼代理人：卢小青，上海众华律师事务所律师。委托诉讼代理人：周伟，上海众华律师事务所律师。原告于仲夏与被告上海德振建设工程有限公司劳动合同纠纷一案，原、被告均不服劳动争议仲裁裁决而分别提出起诉，本院于2020年1月13日、2月21日立案后，以于仲夏为原告，以上海德振建设工程有限公司为被告，予以合并处理，依法适用简易程序，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告于仲夏及其委托诉讼代理人常越，被告上海德振建设工程有限公司的委托诉讼代理人卢小青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于仲夏向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2019年8月1日至2019年8月29日期间的工资差额人民币1,544.52元；2.判令被告支付2019年5月22日至2019年8月25日期间的延时加班工资20,320.20元、休息日加班工资32,054.40元、法定节假日加班工资1,717.20元；3.判令被告支付2019年5月22日至2019年7月15日期间绿地苏州ONE项目的项目提成127,498元；4.判令被告支付2019年7月16日至2019年8月25日期间佛山绿地拾野川项目的项目提成130,667元；5.判令被告支付2019年5月22日至2019年8月25日期间的报销款3,641.90元。诉讼过程中，原告撤回要求被告支付2019年8月1日至2019年8月29日期间的工资差额1,544.52元的诉讼请求。事实和理由：原告于2019年5月22日进入被告处工作，职务为项目经理，双方签订劳动合同，约定合同期限为2019年5月22日至2022年5月21日，试用期六个月，试用期月工资10,000元，试用期后月工资10,000元，另有全勤奖200元及绩效工资1,800元，另有项目提成，项目提成根据《个人薪酬方案》及其他文件确定，但原告至今未见到正式文件，仅由招用原告的被告财务总监沙军等人口头承诺，只要原告努力工作，提成是由项目合同款总价0.2规划提成部分，提成部分的0.2归整个项目组，归项目组的提成的0.2支付给原告，项目大批量施工完成结束即发放项目提成，未完成也视进度比例发放提成，基于被告的承诺，原告加入被告公司工作。原告入职后即前往被告绿地苏州ONE装修项目，在此工作至2019年7月15日，原告按照江陵东路施工进度表时间将项目基本完成后，即被调往佛山绿地拾野川项目，同时负责佛山金谷塱别墅高层及金谷塱营销办公室项目，该项目在原告的负责下施工顺利，同时苏州项目也临近工期结束，在即将发放项目提成之际，在原告未有任何工作失误及违纪行为的情况下，被告突然恶意解除与原告的劳动合同，并拒绝支付原告应得项目提成款。综上，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，故提出起诉，望判如所请。被告上海德振建设工程有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告于2019年5月22日入职被告处，任项目经理一职，合同期限自2019年5月22日至2022年5月21日，试用期6个月。因考虑被告工作特性，双方合同约定参照不定时工作制出勤，并在每月工资发放时已经按照每周一天休息日加班工资结算给原告休息日加班工资。原、被告没有关于项目提成的约定，苏州项目尚未完工，佛山项目已经撤场。原告的报销款项不符合被告的报销流程，且不认可系因工作原因发生相应款项。原告入职后多次敷衍工作，被告多次找原告谈话后并重新安排其工作，原告仍旧无法达到录用标准。无奈之下，2019年8月22日，被告电话告知身在佛山的原告，告知其因无法满足录用条件且尚在试用期，要求解除双方劳动合同。原告同意解除劳动合同，并在2019年8月23日被告安排下返回上海。此后原告恶意拖延并不来被告处办理离职手续。因此，被告提出诉讼，要求判令被告不支付原告：1.2019年5月22日至2019年8月25日期间的休息日加班工资11,714.94元；2.违法解除劳动合同赔偿金8,300元。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月22日，原告于仲夏与被告上海德振建设工程有限公司签订期限为2019年5月22日至2022年5月21日的劳动合同，约定试用期为2019年5月22日至2019年11月21日，试用期内原告月工资为8,300元，另根据出勤情况发放每月全勤奖200元、绩效工资1,500元，试用期后原告月工资为10,000元，另根据出勤情况发放全勤奖200元、绩效工资1,800元，工作地点为上海。2019年9月11日，原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其要求被告支付：1.2019年8月1日至2019年8月29日期间的工资差额1,544.52元；2.2019年5月22日至2019年8月25日期间的延时加班工资20,320.20元、休息日加班工资32,054.40元、法定节假日加班工资1,717.20元；3.2019年5月22日至2019年7月15日期间绿地苏州ONE项目的项目提成127,498元；4.2019年7月16日至2019年8月25日期间佛山绿地拾野川项目的项目提成130,667元；5.2019年5月22日至2019年8月25日期间的报销款3,641.90元。2019年11月12日，该仲裁委员会作出裁决：被告支付原告2019年5月22日至2019年8月25日期间的休息日加班工资11,714.94元、违法解除劳动合同赔偿金8,300元，对原告其余请求不予支持。原、被告均不服该裁决，遂分别向本院提出起诉。另查明，2019年8月26日，被告人事郑瑶通过微信询问原告“你几点来公司办离职？”；2019年8月27日，被告人事郑瑶再次通过微信通知原告“请你尽快来办理离职手续”，并称“本来你们就是做六休一”。审理中，原、被告一致确认：1.对于仲裁裁决的2019年5月22日至2019年8月25日期间的休息日加班工资11,714.94元以及违法解除劳动合同赔偿金8,300元该数额均无异议；2.原、被告之间并无关于项目提成的约定，被告处并无关于发放项目提成的规章制度。原告提供钉钉考勤截图，用以证明原告存在加班。经质证，被告表示，其上显示为上海胜福迈建筑工程有限公司，并非被告，不予认可。经审查，本院采信被告的质证意见，对该证据在本案中不予确认。原告提供照片一组，用以证明原告存在加班。经质证，被告表示，无法显示拍摄时间、地点，与本案无关。经审查，本院对照片的真实性予以确认。原告提供其与被告工作人员曹阳的微信聊天记录，用以证明原告存在加班。经质证，被告表示，确认该微信聊天记录相对人微信号对应的手机号码为被告原工作人员曹阳使用，但曹阳已经于2019年10月离职，无法核实聊天记录的真实性。经审查，因原告已当庭演示该微信聊天记录，故本院对该证据的真实性予以确认。原告提供2019年7月27日别墅装修沟通群微信聊天记录，用以证明原告存在加班。经质证，被告表示，确认原件内容与复印件一致，但不予认可。经审查，因原告已当庭演示该微信聊天记录，故本院对该证据的真实性予以确认。原告提供登机牌、火车票、出租车票、地铁定额发票、行李托运费发票，用以证明原告主张的报销款项。经质证，被告表示，原告的款项由项目组统一报销，故不予认可。经审查，因原告已出示票据原件，故本院对真实性予以确认。原告提供佛山金谷塱别墅精装修工程汇总表，用以证明佛山项目的总价。经质证，被告表示，系原告单方制作，不予认可。经审查，本院采信被告的质证意见，对该证据不予确认。原告提供SFM公司通讯录、出差申请表，用以证明被告与上海胜福迈建筑工程有限公司为关联企业。经质证，被告表示，无法确认SFM公司即上海胜福迈建筑工程有限公司，且被告处并无张培芳该员工，故均不予认可。经审查，因原告已当庭演示SFM公司通讯录的证据来源，系被告认可的2019年7月2日建筑公司工作群微信聊天记录，且其上显示有张培芳该员工，故本院对原告提供的上述证据的真实性予以确认。原告提供2019年6月9日至2019年7月13日精装修微信群聊天记录等证据，用以证明原告参与苏州项目及佛山项目。经质证，被告表示，确认原告曾参与苏州项目、佛山项目，但上述证据与本案无关，不予认可。经审查，因原告提供的上述证据与本案争议无涉，故本院不作认定。被告提供二季度业绩考核情况表，用以证明原告的考核结果。经质证，原告表示，并无原告签字确认，不予认可。经审查，本院采信原告的质证意见，对该证据在本案中不予确认。被告提供2019年5月至2019年8月工资条，用以证明被告足额发放原告工资。经质证，原告表示，对工资总额、实发工资栏无异议，其余工资组成不予认可。经审查，因上述工资条并无原告签字确认，故除原告认可的栏目外，其他内容本院不予确认。被告提供2019年8月27日其工作人员郑瑶、曹阳的微信聊天记录、王磊、徐向东的证人证言，用以证明原告工作能力不足，且有损害公司形象的行为。经质证，原告均不予认可。经审查，因该微信聊天记录与本案争议无涉，故本院不作认定；证人王磊、徐向东未出庭作证，故本院对该证人证言不予确认。原告主张，1.被告曾给其他项目的项目工作人员发放项目提成，故主张本案所涉苏州项目、佛山项目的项目提成；2.2019年8月29日，被告单方解除与原告的劳动合同；3.2019年5月22日至2019年8月25日期间原告每天工作12小时，没有休息日，故主张每天延时加班4小时、28天休息日加班(每次12小时)、1天端午节法定节假日加班(12小时)；4.原告主张报销款3,641.90元，主要有：1)业务招待费2,000元，被告规定每月业务招待费500元，用于购买香烟；2)差旅费1,239.50元，其中2019年5月23日上海至苏州火车票31元、2019年7月16日苏州至上海火车票39.50元，其余为地铁定额发票、出租车发票、行李托运费发票；3)通讯费402.40元，被告处规定，每月通讯费报销额度为200元。被告则认为，1.被告未发放苏州项目、佛山项目的项目提成；2.2019年8月23日，原、被告协商一致解除劳动关系；3.被告不对原告考勤，因项目均在外地，被告无法对原告的工作时间进行管理，原告可自由安排自己的工作时间；被告人事郑瑶确认原告做六休一，故原告每月工资中已包含4天休息日加班工资；4.被告处并无每月500元业务招待费、每月200元通讯费的规定，原告在项目组工作，所有报销均由项目组负责。本院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。现原告撤回要求被告支付2019年8月1日至2019年8月29日期间的工资差额1,544.52元的诉讼请求，与法无悖，本院予以准许。根据规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告主张其每天工作12小时，没有休息日，故要求被告支付2019年5月22日至2019年8月25日期间每天延时加班4小时、28天休息日加班(每次12小时)、1天端午节法定节假日加班(12小时)的加班工资。对此，本院认为，首先，原告并未提供确凿证据证明其存在每天工作12小时的情形，且遭被告否认。其次，双方劳动合同约定原告的工作地点为上海，现原告所称的加班事宜均发生在异地，系原告出差期间产生，而出差期间工作时间较为灵活，可由劳动者自行安排。因此，原告应承担举证不能的法律后果。对原告主张其每天工作12小时的意见，本院不予采纳。但是，根据2019年8月27日被告人事郑瑶微信记录中称“本来你们就是做六休一”，可见被告对原告安排为做六休一，故被告应支付原告2019年5月22日至2019年8月25日期间每周一天休息日加班工资。此外，被告虽辩称每月发放原告的工资中包含4天休息日加班工资，但未提供确凿证据予以佐证，且遭原告否认，本院不予采信。现原、被告对于仲裁裁决的2019年5月22日至2019年8月25日期间休息日加班工资11,714.94元该数额无异议，本院亦予以确认。对被告要求不支付原告2019年5月22日至2019年8月25日期间的休息日加班工资11,714.94元的请求，本院不予支持。对原告要求被告支付2019年5月22日至2019年8月25日期间的延时加班工资20,320.20元、法定节假日加班工资1,717.20元的诉讼请求，本院不予支持。根据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告要求被告支付苏州及佛山项目的项目提成，但原、被告一致确认双方之间并无关于项目提成的约定，被告处亦无关于发放项目提成的规章制度，故原告应承担举证不能的法律后果。对原告要求被告支付2019年5月22日至2019年7月15日期间绿地苏州ONE项目的项目提成127,498元、2019年7月16日至2019年8月25日期间佛山绿地拾野川项目的项目提成130,667元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付2019年5月22日至2019年8月25日期间的报销款3,641.90元的诉讼请求。审理中，原告明确上述报销款主要为：业务招待费2,000元、差旅费1,239.50元、通讯费402.40元。其中，关于业务招待费、通讯费，原告未提供证据证明被告处可报销上述款项，且遭被告否认，本院难以采信。对原告要求被告支付2019年5月22日至2019年8月25日期间业务招待费2,000元、通讯费402.40元报销款的诉讼请求，本院不予支持。关于差旅费1,239.50元，其中2019年5月23日上海至苏州火车票31元、2019年7月16日苏州至上海火车票39.50元，原告已提供2019年5月22日出差申请表予以佐证，且被告亦对于原告该期间在苏州项目工作不持异议，故被告应支付原告上述火车票报销款合计70.50元。根据建筑公司工作群微信聊天记录显示，被告曾明确每月项目上各员工不得报销打车费用，故原告再要求被告报销出租车发票，并无依据，对原告要求被告支付出租车发票报销款的诉讼请求，本院不予支持。审理中，原告明确项目组可以报销油费，且原告未提供证据证明其出示的地铁定额发票系其本人因工作原因产生，故对原告要求被告支付地铁定额发票报销款的诉讼请求，本院不予支持。行李托运费发票，系原告自行托运行李而产生，原告要求被告予以报销，缺乏依据，对原告要求被告支付行李托运费报销款的诉讼请求，本院不予支持。根据规定，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，原告主张2019年8月29日被告单方解除与原告的劳动关系；而被告则认为2019年8月23日双方协商一致解除劳动关系。现根据被告人事郑瑶与原告的微信聊天记录显示，系被告要求原告办理离职手续，而被告未提供确凿证据证明双方就解除劳动关系达成合意，故被告应承担举证不能的法律后果，本院确认被告违法解除与原告的劳动关系，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。现双方对于仲裁裁决的违法解除劳动合同赔偿金8,300元该数额无异议，本院亦予以确认。对被告要求不支付原告违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，判决如下：一、被告上海德振建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告于仲夏2019年5月22日至2019年8月25日期间的休息日加班工资11,714.94元；二、被告上海德振建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告于仲夏2019年5月22日至2019年8月25日期间报销款70.50元；三、被告上海德振建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告于仲夏违法解除劳动合同赔偿金8,300元；四、驳回原告于仲夏的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  曹嘉俊二〇二〇年五月二十日书记员  高逸凡附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；……二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。