四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1304民初698号 原告（反诉被告）：江西思途教育咨询有限公司，住址江西省南昌市红谷滩新区嘉言路668号。 法定代表人：蒋志强，执行董事。 委托诉讼代理人：杨兆宁（特别授权），四川川商律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川城舞艺文化艺术有限公司，住址四川省南充市嘉陵区仁和街B幢底层6号。 法定代表人：毛建平，执行董事。 委托诉讼代理人：黄定强，四川天普律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗金龙，公司员工。 原告江西思途教育咨询有限公司（以下简称江西思途公司）与被告四川城舞艺文化艺术有限公司（以下简称四川城舞艺公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，被告四川城舞艺公司于2020年4月14日提起反诉，本院依法适用简易程序公开开庭对本诉与反诉合并进行了审理。原告江西思途公司的法定代表人蒋志强及其委托诉讼代理人杨兆宁，被告四川城舞艺公司的法定代表人毛建平及其委托诉讼代理人黄定强、罗金龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告江西思途公司向本院提出诉讼请求：1.请依法判令被告向原告支付退股款88125.00元，及延迟付款的利息（自2020年1月4日计算至判决生效之日止）；2.本案诉讼费由被告承担，被告负责相应的误工费15000元。事实与理由：2018年原、被告签订《股权转让合同及新公司创始股东合同》，合约内容：被告转让其所持公司的30%股份于原告，原告支付50万元转让费给被告，同时被告交付以下校区的股份于原告。交付校区及股份如下：华蓥圣之校区60%、华蓥华育校区10%、广安体育馆校区40%、嘉陵区华尔兹校区20%、西充巴山校区60%、嘉陵区紫府路校区40%、前锋校区70%、高坪阳春路校区40%、高坪临溪街校区30%、耀目路未来之星30%。经后期核实，原告发现被告所给部分校区以及部分校区股份存在虚假，比如：西充巴山校区至今未见过，耀目路未来之星校区根本不属于被告所有，以及剩余的部分校区未见其能证明所有股份的证明信息，由于长期拿不出明确证明信息，每次询问都推脱，所以判定协议有虚假成分。以上信息证明，请看附件《股权转让合同及新公司创始股东合同》复印件，2018年签订版。2019年3月，被告向我们妥协承认第一次签订协议有所虚假，所以与我们商谈签订第二次协议，并交付我们相关的校区及股份信息，交付校区如下：华蓥圣之校区40%、华蓥华育校区20%（中国舞、拉丁舞、跆拳道）、广安体育馆校区50%、嘉陵区耀目路20%、嘉陵区华尔兹校区艺术课加盟服务（营业额）10%+14%（艺术）+21%（文化）、嘉陵区紫府路校区40%、嘉陵区公园大地20%、前锋校区70%、武胜烈面20%、高坪阳春路校区加盟服务（营业额）10%+20%、高坪临溪街校区加盟服务（营业额）10%或30%股份。经后期核实，被告所提交的校区还存在部分虚假，截止2019年6月15日，被告未能全部证明其所交付校区的全部股份，所以原告正式提出退股申请。以上信息证明，请看附件《股权转让合同及新公司创始股东合同》复印件，2019年签订版及录音证明。由于原告觉得走法律程序麻烦，而且被告也同意将原告所投资金全部退还给原告，2019年7月5日双方私了，双方签订《退股协议》。协议约定：2019年7月5日，被告向原告支付88125元整。2019年7月15日，被告向原告支付88125元整。2019年9月20日，被告向原告支付88125元整。2020年1月4日，被告向原告支付88125元整。以上信息证明，请看附件《退股协议》复印件。如今2020年1月4日已过，被告仍未将最后一笔资金退还给原告（1月4日那笔），所以原告请求其如约退还资金，承担相应的经济损失（协议中存在的虚假损失、诉讼损失、误工损失、利息等）。本案件涉及事项主要与四川城舞艺公司罗金龙有直接关系，所有谈判及签约都由该公司罗金龙全权负责。 被告四川城舞艺公司辩称，江西思途公司诉求退还股款88125.00元不应得到支持。江西思途公司混淆了转股及退股的基本含义，根据《公司法》第七十五条之规定，退股是将股份减除掉，使公司股本相应减除，剩下的股东按原有出资重新核定部分比例。而转股是将股份转赠他人，公司总股本没有变化，而是股东（或剩下的股东相对份额）发生变化了。当事双方签订了《退股协议书》，但书中内容却为转股性质，江西思途公司以返还退股款为由立案，人民法院以此立为股权转让纠纷，但实际上是退还股款88125.00元，江西思途公司的诉请违反了《公司法》第七十五条之规定，无事实法律依据，理应驳回。同时四川城舞艺公司保留追回己退股款的权利，己退股款应认定为江西思途公司不当得利。江西思途公司主张的15000.00元误工费依法不应得到支持。根据“谁主张，谁举证”的原则，江西思途公司应对15000.00元误工费承担举证责任，但是其未举出任何证据证明，应承担举证不能的法律后果，其诉讼请求不应得到支持。 反诉原告四川城舞艺公司向本院提出的反诉诉讼请求，1.依法判令反诉被告赔偿反诉原告各项损失共计207402.00元（其中：员工培训产生的损失129600.00元、流失14个学生损失41720.00元、培训期间带薪培训补助14000.00元、开发遂宁市场产生的差旅费22082.00元）；2.由反诉被告承担本诉及反诉全部诉讼费用。事实与理由：2019年3月15日，反诉原告与反诉被告签定《股权转让合同及新公司创始股东合同》（以下简称《合同》），约定了股权转让比例、股权转让价格及支付方式、拟成立公司股东出资和股权结构及其他事宜，其中合同第15条对竞业禁止及限制和禁止劝诱进行了明确约定，第18条对违约责任也进行了明确约定。2019年7月5日，双方签定《退股协议书》，约定了反诉被告退股事宜，反诉被告退股后明确违反了《合同》第15条和第18条的约定，给反诉原告造成了损失，由此，特提起以上诉讼请求，请依法裁决。 反诉被告江西思途公司辩称，反诉原告有失诚信在先，且双方股权转让行为既无实际内容又不符合程序性法律规定，其后又达成合意退还相关款项的行为无意中避免了更大的纷争，已经是最佳解决方案。反诉被告没有盈利分红、没有损害反诉原告利益的行为，也没有为其负担任何责任的义务；反诉原告所述没有事实和法律依据，反诉理由不成立，请求予以驳回。 根据当事人的举证质证和当庭陈述，对当事人无争议的事实，本院认定如下：2018年11月23日，四川城舞艺公司作为转让方（甲方）、江西思途公司作为受让方（乙方）签订《股权转让合同及新公司创始股东合同》约定：“第一条、股权转让比例甲乙双方确认：转让方将其持有的公司30%股份转让至受让方名下。第二条、股权转让价格及支付方式（一）甲乙双方商定：乙方同意以总价112万元（大写：壹佰壹拾贰万元整人民币）的价格受让甲方持有的公司30%的股权。（二）交付方式：双方交付分三次阶段进行，本合同签订后3日内，乙方向甲方支付50万元含博美校区10万元（大写：伍拾万元人民币）至甲方指定账户，甲方交付首期十家机构所持股份为双方共有，剩余15家机构及余款62万（陆拾贰万元整）双方约定分两次交付，交付双方另行签订交付方式作为本合同的附件。甲方收到乙方此款3个工作日内，按本合同约定，双方共同成立新公司，双方原公司整体并入拟定新公司成为该公司旗下子公司，由新公司统一管理。全体股东经自愿、平等和充分协商，就共同设立本协议项下公司，启动本协议项下项目的有关事宜，达成一致协议，全体股东无异议。首期交付校区如下：华蓥圣之校区60%、华蓥华育校区10%、广安体育馆校区40%、嘉陵区华尔兹校区20%、西充巴山校区60%、嘉陵区紫府路校区40%、前锋校区70%、高坪杨春路校区40%、高坪临溪街校区30%、耀目路未来之星30%。第三条拟成立公司，公司名称、注册资本、公司的住所、法定代表人、经营范围、经营期限等主体基本信息情况，以公司章程约定且经工商登记规定为准。第四条股东出资和股权结构4.1股权比例协议经各方协商，对入股方式、股权比例分配如下：甲方：以四川城舞艺文化艺术有限公司70%股权入股，持有拟成立公司70%股权。乙方：以江西思途教育咨询有限公司及受让甲方30%股权入股，持有拟成立公司30%股权。……第十五条竞业禁止及限制和禁止劝诱15.1协议各方相互保证：在职期间及离职后1年内，不得以自营、合作、投资、被雇佣、为他人经营等任何方式，从事与公司相同或类似或有竞争关系的产品或服务的行为。15.2任一股东，如违反上述约定，所获得的利益无偿归公司所有，如仍持有公司股权的，应将已有股权，应以原始出资转让给其余股东。15.3协议各方相互保证：自离职之日起2年内，非经公司其他股东书面同意，其不会劝诱、聘用在本协议签署之日及以后受聘于公司的员工，并保证其关联方不会从事上述行为。……”。合同签订后，原告江西思途公司于2018年9月26日向罗金龙在中国农业银行嘉陵区支行的账户转账100000.00元，2018年11月24日向罗金龙在中国邮政储蓄银行的账户转账400000.00元。2019年3月5日，四川城舞艺公司作为转让方（甲方）、江西思途公司作为受让方（乙方）再次签订《股权转让合同及新公司创始股东合同》约定：“第一条、股权转让比例甲乙双方确认：转让方将其持有的公司30%股份转让至受让方名下。第二条、股权转让价格及支付方式（一）甲乙双方商定：乙方同意以总价50万元（大写：伍拾万元整人民币）的价格受让甲方持有的公司30%的股权。（二）交付方式：本合同签订之日，乙方向甲方支付50万元含博美校区10万元（大写：伍拾万元人民币）至甲方指定账户，甲方持有十一家机构所持股份为双方共有。双方签订合同后按本合同约定，2019年6月30日前双方及成员进行股权变更（甲方提供各校区股份及合伙协议证明），乙方原公司整体并入甲方公司成为该公司旗下子公司，由甲方公司统一管理。全体股东经自愿、平等和充分协商，就共同设立本协议项下公司，启动本协议项下项目的有关事宜，达成一致协议，全体股东无异议。甲方所持校区股份如下：华蓥圣之校区40%、华蓥华育校区20%（中国舞、拉丁舞、跆拳道）、广安体育馆校区50%、嘉陵区耀目路20%、嘉陵区华尔兹校区艺术课加盟服务（营业额）10%＋14%（艺术）＋21%（文化）、嘉陵区紫府路校区40%、嘉陵区公园大地20%、前锋校区70%、武胜烈面20%、高坪阳春路校区加盟服务（营业额）10%＋20%、高坪临溪街校区加盟服务（营业额）10%或30%股份。第三条拟成立公司，公司名称、注册资本、公司的住所、法定代表人、经营范围、经营期限等主体基本信息情况，以公司章程约定且经工商登记规定为准。第四条股东出资和股权结构4.1股权比例协议经各方协商，对入股方式、股权比例分配如下：甲方：以四川城舞艺文化艺术有限公司70%股权入股，持有拟成立公司70%股权。乙方：以江西思途教育咨询有限公司及受让甲方30%股权入股，持有合并后或拟成立公司30%股权。……第十五条竞业禁止及限制和禁止劝诱15.1协议各方相互保证：在职期间及离职后1年内，不得以自营、合作、投资、被雇佣、为他人经营等任何方式，从事与公司相同或类似或有竞争关系的产品或服务的行为。15.2任一股东，如违反上述约定，所获得的利益无偿归公司所有，如仍持有公司股权的，应将已有股权，应以原始出资转让给其余股东。15.3协议各方相互保证：自离职之日起2年内，非经公司其他股东书面同意，其不会劝诱、聘用在本协议签署之日及以后受聘于公司的员工，并保证其关联方不会从事上述行为……”。2019年7月5日，江西思途公司作为甲方（退股方）、四川城舞艺公司作为乙方（法人方）签订了《退股协议书》约定：“第一条股权的转让1、甲方自愿退出四川城舞艺文化艺术有限公司及下属各校区股东。并自愿将甲方持有的股权21.5%以人民币叁拾伍万贰千五百元整（352500.00）转让给乙方。2、乙方同意接受上述转让的股权。3、乙方己结清甲方在股份合作期间所产生分红及工资。4、本次退股协议签订后，甲方不再享受该公司相应的股东权利和承担义务。第二条付款期限，本合同上述款项（352500．00）乙方分四次汇入甲方指定账户。2019年7月5日，乙方向甲方支付88125.00；2019年7月15日，乙方向甲方支付88125.00；2019年9月20日，乙方向甲方支付88120.00；2020年1月4日，乙方向甲方支付88125.00。第三条违约责任，1、自本协议签订之日起乙方所有的债权债务和亏损、盈利分红（包括合并前和退股后的）与甲方再无任何关系。2、甲方不得干预乙方正常的经营活动。3、本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的损失。……”。上述事实，有原、被告提交的《股权转让合同及新公司创始股东合同》复印件、《退股协议书》复印件在卷佐证，原、被告对证据的真实性均无异议，本院予以采信。 反诉原告反诉请求及事实是否成立，是本案争议的焦点，对当事人存在争议的事实，双方举证质证情况如下: 反诉原告为支持其反诉请求向本院提交了《培训协议书》复印件一份，拟证明培训员工产生的损失费129600.00元；《流失学生回访表》复印件一份，拟证明流失14个学生损失41720.00元；培训期间带薪培训补助，拟证明造成损失14000.00元；开发遂宁市场产生的差旅费22082.00元，拟证明反诉被告违约造成的损失。反诉被告质证认为，反诉原告以上证据均无法达到其证明目的，且以上证据与反诉被告没有关联性，真实性已无法核实，同时合同15条的禁业约定，对反诉被告无约束力。反诉被告为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据，第一组：反诉原告企业信息报告打印件，拟证明反诉原告在2019年8月30日的股权变动前，由罗金龙、廖秋凯、毛建平、蔡小英、廖文彬等5人分别认缴出资10万元，各自占有20%的股权；第二组：反诉被告及尚课啦公司“企业信用报告”各一份，拟证明尚课啦注册地在成都市武侯区，反诉原告注册地在南充嘉陵区，两家公司均是小规模经营，目标客户群不存在重叠的情况，同业竞争几乎不存在；第三组：尚课啦公司《利润表》2份、《负债表》2份，拟证明自2019年底公司成立至今，因疫情影响，企业负债经营，没有给反诉原告造成任何损失。反诉原告质证认为上述证据与本案无关联性。对反诉原、被告所举证据的采信，本院将在本院认为中进行评判。 本院认为，原、被告签订的《退股协议书》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，应属有效合同，双方当事人均应依约履行合同义务。根据《退股协议书》的约定，被告应当在2020年1月4日支付原告退股款88125.00元，被告未按约定支付，已属违约。故原告要求被告支付退股款88125.00元及支付自2020年1月4日起至判决生效之日止的利息的诉讼请求，本院予以支持。由于双方没有约定逾期付款利率，逾期付款利率应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款基准利率计算。原告提出的要求被告承担误工费15000.00元的诉讼请求，未向本院提交相应证据，应承担举证不能的法律后果，故其请求，本院不予支持。 关于被告反诉原告违反竞业禁止及限制和禁止劝诱的约定造成其损失207402.00元的问题。竞业禁止是对公司董事、高级管理人员规定应承担的忠实义务、属于法定义务，要求其在任职期间，必须遵守未经股东会或股东大会同意，不得擅自经营或者为他人经营与所任职单位同类业务；竞业禁止的对象是公司董事、高级管理人员，同时上述人员与用人单位有劳动关系；如果公司董事、高级管理人员违反竞业禁止规定，除应得收入归公司所有外，还应当赔偿给公司造成的损失。竟业限制是高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，依法定或约定，在劳动关系存续期间或劳动关系结束后一定时期内，不得生产或经营同类业务且具有竞争关系的其他用人单位兼职或任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务；竟业限制的对象是高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，是为对用人单位负有保密义务的劳动者设立的义务；如果对用人单位负有保密义务的劳动者违反竟业限制的规定的，应当按照约定支付用人单位的违约金。禁止劝诱是指劝诱对原用人单位负有保密义务的劳动者违反竟业限制的规定，从事与原用人单位有竞争关系的生产或经营同类业务的行为。公司法规定，股东转让股权应当依照公司法的相关规定，履行相应的程序，只有在将新修改的公司章程，股东及其出资变更等向工商行政管理部门进行工商变更后，股权转让的法定程序才告完成。本案中，原、被告虽签订了《股权转让合同及新公司创始股东合同》，但未完成股权转让的法定程序双方即解除了股权转让协议。反诉原告的证据不足以证明其反诉请求成立，故本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川城舞艺文化艺术有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告江西思途教育咨询有限公司退股款88125.00元，并从2020年1月4日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款基准利率向原告江西思途教育咨询有限公司计付利息至判决生效之日止； 二、驳回原告江西思途教育咨询有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告四川城舞艺文化艺术有限公司的反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案减半收取案件受理费1181.00元，由原告江西思途教育咨询有限公司负担88.00元，被告四川城舞艺文化艺术有限公司负担1093.00元；反诉受理费减半收取2003.00元，由被告四川城舞艺文化艺术有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 员  王 勇 二〇二〇年五月二十九日 法官助理  王艺陶 书 记 员  张 巧