甘肃省镇原县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘1027民初700号 原告：杜松霖，住甘肃省镇原县。 被告：杜雯雯，住甘肃省庆城县。 原告杜松霖与被告杜雯雯转让合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜松霖、被告杜雯雯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杜松霖向本院提出诉讼请求：1.要求杜雯雯清偿其借款200000元，利息40000元（自2019年7月1日至2020年4月7日，按月利率2%计付）；2.案件受理费由杜雯雯负担。事实与理由：2018年12月，其张贴欲出让位于庆阳市西峰区城中央1号商铺咖啡店的告示。2019年1月17日，杜雯雯与其协商，同意350000元受让咖啡店设备、物料等，约定其中100000元由其入股进行监督建议，占取10%的股份，杜雯雯担任法定代表人，脱荣为负责人，以杜雯雯的名义成立甘肃雨文咖啡商贸有限公司对外经营，剩余250000元于2019年1月17日付150000元，2019年3月15日付50000元，2019年7月1日付50000元。当日，双方签署了正式合作协议，杜雯雯给其支付了150000元，并出具100000元的欠条一份，承诺于2019年7月1日前还清，如到期未还清按500元/天支付违约金。后其按约定履行了合同义务，但杜雯雯未让其行使任何股东权利，咖啡店的经营也未给其分红，该笔100000元款项名为入股，实为借贷。店铺经营期间，其去过店里两次，未看过报表，也不知道店铺有会计做报表的事情。2019年底，其才知晓该咖啡店被杜雯雯私下转让给他人经营。后还款期限届满，下剩的转让款及入股款经其多次向杜雯雯催要未果，遂提起诉讼。 杜雯雯辩称，2019年，其以甘肃雨文咖啡有限公司的名义受让杜松霖位于城中央的咖啡店属实，转让款共计350000元，其已支付150000元，剩余200000元中，有100000元作为杜松霖入股甘肃雨文咖啡有限公司城中央分公司（股东包括其本人、脱荣、杜松霖）的入股款，其为法定代表人，下剩100000元转让款，其给杜松霖出具了欠条一张。咖啡店经营期间，有专业的会计做报表，杜松霖来咖啡店时，其让杜松霖看过报表，杜松霖不愿意查看，且咖啡店每月处于亏损状态。店铺经营至2019年10月，其也告知杜松霖欲转让咖啡店的事宜。2019年12月，店铺租赁期限到期，房东收回店面。关闭咖啡店时，其欲与杜松霖、脱荣协商，但脱荣与杜松霖都置之不理。后店铺由其处理，设备出卖了28000元。咖啡店关闭后，其与杜松霖、脱荣三方没有进行清算。对于杜松霖的起诉，拖欠杜松霖的100000元转让费及利息，应按照其与脱荣的合作协议约定，其自愿负担60%，杜松霖入股的100000元是投资款，其不同意支付。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据已当庭依法予以确认并在卷佐证，有异议的证据：杜雯雯提交的：1.其与脱荣的合作协议，证实其与脱荣共同成立了甘肃雨文咖啡有限公司的事实；杜松霖认为该协议系杜雯雯与脱荣之间形成，其不知情；2.证明1份，证实咖啡店关闭时，房东未收取店面费的事实；杜松霖对来源及合法性有异议，对内容无异议，认为证明应由公司出具，不应由个人出具；经审查，杜雯雯与脱荣的合作协议，属于其二人合作关系，对外不能对抗善意第三人，故对合作协议依法不予确认；杜松霖对店铺关闭的事实无异议，对该事实依法予以确认。3.2019年2-7月份财务报表，证实城中央分公司一直处于亏损经营，共计亏损70000余元，因店铺亏损，无法给杜松霖分红的事实；杜松霖对报表的真实性有异议，认为其没有查看报表，对报表不认可；经审查，该报表系自行形成，杜松霖未签字确认，对该报表的效力，需脱荣、杜松霖、杜雯雯三人核对清算后，才对杜松霖有约束力，因此，对该证据亦依法不予确认。据此认定事实如下：2019年1月10日，杜松霖与杜雯雯签订店铺转让协议，约定将庆阳市西峰区兰州路城中央二期01号店铺转让给杜雯雯使用，转让费350000元，当日支付50000元，续租合同签订后支付150000元，剩余150000元于2019年7月1日一次付清。合同签订当日，杜雯雯支付转让费150000元，双方协商剩余200000元中，杜松霖向杜雯雯与脱荣成立的甘肃雨文咖啡有限公司城中央分公司入股100000元，下欠的100000元由杜雯雯另行出具100000元欠条一张，约定杜雯雯于2019年7月1日前还清，到期未还，按500元/天支付违约金。2019年1月17日，杜松霖与脱荣签订了《合作协议》，约定杜松霖占原始股10%（入股100000元），杜松霖占合作经营利润10%，自试营业之日起，首次利润分配应在45日完成，以后的利润分红每月一次，应在次月15日完成，杜松霖不直接参与经营和管理，仅对甲方的工作督导、建议。2019年底，甘肃雨文咖啡有限公司城中央分公司关闭。对拖欠的转让费100000元、入股款100000元，共计200000元，经杜松霖多次向杜雯雯催要未果，遂提起诉讼。 另查明，杜雯雯为甘肃雨文咖啡有限公司法定代表人，系执行董事兼总经理，脱荣任监事。 本院认为，本案的争议焦点为：1.本案如何定性；2.100000元入股款如何认定；3.本案民事清偿责任如何承担；4.利息是否支付。 关于本案如何定性的问题。经审查，该店铺系杜松霖承租后转让给杜雯雯，杜松霖仅对该店铺内的财产及经营权享有具有处分权，对房屋不具有处分权。因此，杜雯雯与杜松霖之间的转让行为应定性为转让合同法律关系，并非买卖合同关系。 关于100000元入股款如何认定的问题。杜松霖认为其未参与经营亦未分红，且未召开股东会，也未分配股东权益，该笔款项名为合伙，实为借贷；杜雯雯认为双方约定杜松霖仅对店铺进行监督建议，且店铺因长期亏损导致未进行分红。经审查，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动”及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第四十六条：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人”的规定，首先，杜松霖以100000元转让款入股的行为系提供资金的行为；其次，杜松霖与脱荣签订《合作协议》系杜松霖真实意思表示，对杜松霖具有约束力，合作协议中约定了利润分配方式；第三，合作协议中亦明确约定了杜松霖不直接参与经营和管理，仅进行督导、建议；杜松霖的入伙行为符合合伙人的构成要件，故杜松霖与杜雯雯、脱荣之间形成合伙法律关系，100000元款项应当认定为入股款而非借款，杜松霖以自己未查看店铺账务、未分红为由认为100000元系杜雯雯个人借款而要求杜雯雯清偿的请求不成立，依法不予支持。 关于本案民事清偿责任如何承担的问题。杜雯雯认为咖啡店关闭时，其与杜松霖、脱荣未进行合伙清算，剩余100000元转让款应由其与脱荣共同承担，本案应当追加脱荣为被告；杜松霖认为100000元的欠条是杜雯雯给其出具的，与脱荣无关，该笔欠款应由杜雯雯支付；经审查，转让协议系杜雯雯与杜松霖签订，欠条亦由杜雯雯出具，载明：“本人杜雯雯尚欠杜松霖人民币100000元”，且杜雯雯与脱荣合伙系内部约定，对外不能以该店铺由其与脱荣合作、该笔欠款应由其与脱荣共同清偿为由对抗杜松霖，根据合同的相对性原则，本案的民事清偿责任应当由杜雯雯承担，关于该咖啡店合伙账务清算与本案并非同一法律关系，因此，杜雯雯的辩解理由不充足，依法不予支持。 关于利息是否支付的问题。经审查，双方在欠条中约定：杜雯雯于2019年7月1日前还清，到期未还，按500元/天支付违约金，该约定系双方真实意思表示，对双方均有约束力，按照该约定，自2019年7月1日至2020年4月7日，共计9个月7日，违约金为136500元，该违约金偏高，现杜松霖主张按月息2%支付利息，符合法律规定，应当以杜松霖自认的月息2%计算利息，利息为18466.7元。 综上，依法成立的合同应当受法律保护。本案中，杜松霖将店铺转让给杜雯雯，杜雯雯未按约定支付下欠转让费，属违约行为，应当承担民事清偿责任，因此，杜松霖要求杜雯雯支付剩余转让费及利息的部分诉讼请求成立，依法应予支持。《中华人民共和国民法通则》第三十条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第四十六条之规定，判决如下： 一、杜雯雯于本判决书生效后10日内清偿杜松霖转让款100000元，利息18466.7元，共计118466.7元； 二、驳回杜松霖的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4900元，由杜松霖负担2400，由杜雯雯负担2500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审 判 长  刘建勋 人民陪审员  张瑞兰 人民陪审员  黄建新 二〇二〇年五月七日 法官 助理  曹 越 书 记 员  钱婷婷 本案引用的法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。 第九十条合法的借款关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力清偿的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 第四十六条公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。