广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0306刑初1413号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人文旭，男，1996年10月11日出生，土家族，初中文化，户籍所在地贵州省遵义市道真仡佬族苗族自治县。因涉嫌诈骗于2020年2月3日被羁押，次日被刑事拘留，于2020年2月21日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人夏小元，广东君孺律师事务所律师。公诉机关以深宝检刑诉〔2020〕1376号起诉书指控被告人文旭犯诈骗罪，于2020年4月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月9日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员王新出庭支持公诉。被告人文旭及辩护人夏小元到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、2019年9月8日，被告人文旭在微信群里发布出售二手手机的虚假信息，后被害人张某通过微信联系文旭购买手机，双方约定以2400元人民币的价格购买两部手机，张某通过微信向文旭转账2400元人民币，文旭在收到转账后将张某的微信拉黑。2、2019年1月10日，被告人文旭在微信群里发布出售口罩的虚假信息，后被害人欧某通过微信联系文旭购买口罩，双方约定以2000元人民币的价格购买5000个口罩，欧某微信向文旭转账2000元人民币，文旭在收到转账后将欧某的微信拉黑。3、2020年2月1日，被告人文旭在微信群里发布出售口罩的虚假信息，后被害人黎某经他人介绍微信联系文旭购买口罩，双方约定以58500元人民币的价格后买45000个口罩，黎某通过微信向文旭转账58500元人民币，文旭在收到转账后将黎某的微信拉黑。上述被害人发现被骗后报警，民警接到报警后，于2020年2月3日将被告人文旭抓获归案。公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以诈骗罪追究被告人文旭的刑事责任，提请本院依法惩处，并建议对其判处三年以上三年六个月以下有期徒刑。被告人文旭表示认罪，对起诉书中指控的犯罪事实和罪名均无异议。辩护人作有罪罪轻辩护：1、被告人归案后如实、稳定的供述了涉案经过，有坦白情节；2、被告人归案后一直表示认罪，并自愿签署了认罪认罚具结书，在庭审过程中也表示认罪，认罪态度良好；3、被告人的犯罪所得还有24000元在其“泽凡”的微信帐户里，其愿意将微信帐户里的钱退还给被害人。经审理查明：1、2019年9月8日，被告人文旭在微信群里发布出售二手手机的虚假信息，后被害人张某通过微信联系文旭购买手机，双方约定以2400元人民币的价格购买两部手机，张某通过微信向文旭转账2400元人民币，文旭在收到转账后将张某的微信拉黑。2、2019年1月10日，被告人文旭在微信群里、朋友圈发布出售口罩的虚假信息，后被害人欧某通过微信联系文旭购买口罩，双方约定以2000元人民币的价格购买5000个口罩，欧某微信向文旭转账2000元人民币，文旭在收到转账后将欧某的微信拉黑。3、2020年2月1日，被告人文旭在微信群里、朋友圈发布出售口罩的虚假信息，后被害人黎某经他人介绍微信联系文旭购买口罩，双方约定以58500元人民币的价格后买45000个口罩，黎某通过微信向文旭转账58500元人民币，文旭在收到转账后将黎某的微信拉黑。上述被害人发现被骗后报警，民警接到报警后，于2020年2月3日在东莞市东城区主山市场街三巷2号幸福公寓405房将被告人文旭抓获归案。另查明，民警从文旭处缴获作案工具手机二部（黑色iphone11ProMax、黑色iphone7Plus）。上述事实，被告人文旭在庭审过程中供认不讳，并自愿认罪，且有经庭审质证的手机二部、抓获经过、被告人身份信息、微信交易记录、微信聊天记录等物证书证；被害人张某、欧某、黎某的陈述；被告人文旭的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人文旭无视国家法律，以非法占有为目的，利用微信发布虚假信息，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立,本院予以支持。但指控被告人文旭行为属于电信网络诈骗，本院不予采纳。针对控辩双方的意见，结合本案的事实与证据，本院判析如下：一、关于本案是否构成电信网络诈骗问题电信网络诈骗的主要特征是诈骗行为指向的对象是“不特定多数人”，即犯罪人在实施诈骗时，通常采用的是“点对面”的方式，行为对象具有广泛性和不确定性，所造成的危害结果亦是行为人无法预料的。而在本案中，被告人文旭是通过微信的微信群、朋友圈发布虚假销售信息，只有添加为微信好友或者进入微信群的群友方能看到文旭发布的信息，微信的微信群、朋友圈的对象为特定对象，采取“点对点”的诈骗方式，骗取对方财物。虽然其借用了互联网这种媒介，引用了微信推广方式，实施具体诈骗行为，但作案目标明确，被害人具有特定性，这与法定的电信网络诈骗明显区别，不符合电信网络诈骗的一般特征。故此，本院认为，本案不属于电信网络诈骗，应定性为普通诈骗犯罪。二、关于本案的量刑问题根据《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第七条之规定，在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。再根据关于贯彻落实《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩处妨害新型冠状病毒感染肺炎疫情防控违法犯罪的意见》的实施细则（粤高法发〔2020〕1号）第二十三条之规定，在疫情防控期间，假借研制、生产或者销售用于疫情防控的物品的名义骗取公私财物，或者捏造事实骗取公众捐赠款物数额较大的，依照刑法第二百六十六条的规定，以诈骗罪定罪，从重处罚。在疫情防控期间，实施前一款的行为骗取款物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。本案被告人文旭在疫情防控期间，假借销售用于疫情防控的物品的名义，骗取他人财物，数额巨大，依法从重处罚。文旭自愿认罪认罚，并自愿签署《认罪认罚具结书》，可以从轻处罚，对辩护人关于认罪认罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本意予以采纳。综上，根据被告人文旭犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第七条之规定，判决如下：一、被告人文旭犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月3日起至2023年8月2日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。二、责令被告人文旭退赔各被害人的损失：张某人民币2400元、欧某人民币2000元、黎某人民币58500元。三、扣押的作案工具手机二部由公安机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 欧阳 志敏人民陪审员 冯 敬 香人民陪审员 卢 铭 森二〇二〇年五月十一日书 记 员 钟萍（兼）书 记 员 郑 淦 元附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。