湖南省慈利县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0821刑初86号公诉机关湖南省慈利县人民检察院。被告人罗思兰，曾用名罗斯兰、罗琦（琪）、罗晶，女，1995年7月29日出生，湖南省慈利县人，土家族，高中文化，无业，住湖南省慈利县。2018年11月14日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯盗窃罪，2020年1月16日被湖南省慈利县公安局刑事拘留，同年1月20日经湖南省慈利县人民检察院批准，次日由湖南省慈利县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省张家界市看守所。指定辩护人唐新明，湖南溇澧律师事务所律师。湖南省慈利县人民检察院以湘慈检诉刑诉[2020]60号起诉书指控被告人罗思兰犯盗窃罪、诈骗罪，于2020年4月14日向本院提起公诉，本院于同年4月20日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年5月20日公开开庭进行审理，湖南省慈利县人民检察院指派检察员胡长忠出庭支持公诉，被告人罗思兰及其辩护人唐新明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省慈利县人民检察院指控：一、盗窃罪2019年11月19日，被告人罗思兰趁其帮助卓某1查询中国银行卡余额之机，将卓某1卡中的6000元钱支取归自己使用。案发后，被告人罗思兰将6000元退还给了卓某1。针对该指控公诉机关提交了户籍资料、到案材料等书证，证人卓某2等人的证言，被害人卓某1的陈述，被告人罗思兰的供述和辩解，现场勘验、辨认等笔录。二、诈骗罪2019年11月至2020年1月间，被告人罗思兰在已结婚并生育一小孩且怀孕临产的情况下，将自己化名为“罗晶”（罗琪姐姐，微信名“冷暖自知”）后，将自己介绍给卓志鹏做女朋友，并称自己叫罗琪（微信名“安心”）。罗琪便以将自己生育的小孩由卓志鹏抚养，卓志鹏应承担检查费、生小孩住院费、小孩治病医疗费以及结婚需购买家具、父亲务工负伤需要手术等为由，向卓志鹏要钱，卓志鹏先后共给罗琪现金91870元。罗思兰于2019年12月3日在慈利县妇幼保健院生育一男婴，于2019年12月6日将此男婴给何某抱养，罗思兰的父亲于2018年底在福建务工负伤已由工地负责治疗康复。罗思兰共骗取卓志鹏现金人民币91870元，并已全部挥霍。针对该指控，公诉机关提交了户籍资料、到案材料等书证，证人唐某、谭某等人的证言，被害人卓志鹏的陈述，被告人罗思兰的供述和辩解，现场勘验、辨认等笔录。公诉机关认为：上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人罗思兰对指控的犯盗窃罪、诈骗罪事实和证据没有异议，并对盗窃罪自愿认罪认罚。被告人罗思兰以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大；采用虚构事实等手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为涉嫌构成盗窃罪、诈骗罪。被告人犯数罪，系缓刑考验期内重新犯罪，提请本院依法判处。被告人罗思兰对公诉机关指控的盗窃、诈骗犯罪事实及犯盗窃罪罪名未提出异议，但对诈骗犯罪的性质提出异议，其提出卓志鹏及卓志鹏的父母给其财物，是他们自愿给付的，其行为不构成诈骗罪。被告人罗思兰的辩护人对公诉机关指控被告人罗思兰犯盗窃罪、诈骗罪的事实及罪名未提出异议，但提出诈骗金额应当减除实际开支的生活费、医疗费。对盗窃罪提出被告人罗思兰积极退赃，认罪悔罪，建议对其从轻处罚。经审理查明：一、盗窃罪2019年11月19日，被告人罗思兰帮助卓某1之妻于某查询卓某1的中国银行卡存款余额之机，将卓某1卡中的人民币6000元支取归自己使用。案发后，被告人罗思兰将人民币6000元退还给了卓某1。上述事实，被告人罗思兰在开庭审理过程中亦无异议，并认罪，且有中国银行股份有限公司个人账户交易查询单及交易流水明细清单、支付宝转账截图，证人卓某2、于某的证言，被害人卓某1的陈述，被告人罗思兰的供述与辩解，现场勘验笔录及照片，视听资料等证据予以证明，足以认定。二、诈骗罪2019年11月左右，被告人罗思兰化名为“罗晶”（“罗琦”姐姐，微信名“冷暖自知”）与谭某相识并互加了微信。谭某通过微信聊天得知“罗晶”的妹妹未婚，且已怀孕，想谈对象，欲将“罗晶”的妹妹介绍给其朋友卓志鹏，便将“罗晶”的微信推送给了卓志鹏。2019年11月，被告人罗思兰以罗琦姐姐（微信名“冷暖自知”）名义与卓志鹏互加了微信，并将自己化名为“罗琦”（微信名“安心”）介绍给卓志鹏做女朋友，并用微信名“安心”与卓志鹏加为微信好友。2019年11月至2020年1月期间，“罗琦”便以将自己即将生育的小孩由卓志鹏抚养，卓志鹏应承担检查费、生小孩住院费、小孩治病医疗费、小孩生活费以及结婚需购买家具、父亲务工负伤需要手术费等为由，向卓志鹏要钱，卓志鹏先后共给“罗琦”现金人民币91870元。另查明：被告人罗思兰于2019年12月3日在湖南省慈利县妇幼保健院生育一男婴，2019年12月6日，被告人罗思兰将此男婴给何某抱养，被告人罗思兰的父亲黄某于2018年底在福建务工负伤，已由黄某当时务工的单位负责支付了相关的治疗康复费用。被告人罗思兰共骗取卓志鹏现金人民币91870元，被其挥霍。上述事实，被告人罗思兰在开庭审理过程中亦无异议，且有微信聊天记录，微信转账记录，送养收养协议书，住院病历，证人朱某、何某、唐某、黄某、罗某、宋某、王某、谭某等人的证言，被害人卓志鹏的陈述，被告人罗思兰的供述与辩解，辨认笔录，户籍材料，湖南省慈利县人民法院（2018）湘0821刑初322号刑事判决书等证据予以证明，足以认定。本院认为：被告人罗思兰以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；被告人罗思兰采用隐瞒事实真相等手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为还构成诈骗罪。湖南省慈利县人民检察院指控被告人罗思兰犯盗窃罪、诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人罗思兰到案后，对盗窃罪和诈骗罪的犯罪事实能如实供述，对盗窃犯罪认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人罗思兰被宣告缓刑后，在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，进行并罚，决定执行的刑罚。被告人罗思兰犯数罪，应数罪并罚。针对被告人罗思兰提出的“其行为不构成诈骗罪”的辩解意见，及被告人罗思兰的辩护人提出的“诈骗金额应减除生活费、医疗费等费用”的辩护意见，经审查，被告人罗思兰隐瞒事实真相，采取言语欺诈的方式，使被害人卓志鹏产生错误认识，并作出了被告人罗思兰所希望的对财产的处分行为，被告人罗思兰的行为构成诈骗罪。被害人卓志鹏之所以自愿给被告人罗思兰财物，包括卓志鹏委托自己父母送给被告人罗思兰的财物，都是基于被告人罗思兰的欺诈行为，故对被告人及其辩护人的上述辩护及辩解意见，本院不予采纳。被告人罗思兰的辩护人提出的其它辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。为保护公民财产所有权不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条和《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、撤销湖南省慈利县人民法院（2018）湘0821刑初322号刑事判决主文中被告人罗思兰犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币二千元的缓刑部分；二、被告人罗思兰犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，与原判盗窃罪判处的“有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）”并罚，决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万一千元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人罗思兰的刑期自2020年1月16日起至2025年3月15日止。所判处的罚金限本判决生效之日起三日内一次性缴纳。）三、责令被告人罗思兰退赔被害人卓志鹏人民币91870元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 俭审 判 员  李 钰人民陪审员  彭小花二〇二〇年五月二十六日法官助理杨芳书记员代必群本案适用的法律、法规：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金;没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。