广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初2171号原告：广州市增城区新塘镇坭紫村卫生站，住所地广东省广州市增城区新塘镇坭紫村上街一巷4号。法定代表人：苏镇锐。委托诉讼代理人：张宏光，男，1969年7月18日出生，汉族，住广东省广州市增城区。委托诉讼代理人：何雪萍，广东赵江新律师事务所律师。被告：肖党强，男，1972年7月20日出生，汉族，住广东省翁源县。原告广州市增城区新塘镇坭紫村卫生站（以下简称坭紫村卫生站）与被告肖党强劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告坭紫村卫生站的委托诉讼代理人张宏光、何雪萍，被告肖党强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告坭紫村卫生站向本院提出诉讼请求：1.被告给回原告垫付的罚款12500元；2.原告不用承担未签订劳动合同的二倍工资差额89451元；3.本案案件受理费由被告承担。事实与理由：原被告约定被告于2018年7月9日入职于原告卫生站，职务中医执业助理医师。在行医时，被告未取得处方权且未经上级医院培训考核，擅自幵具西医处方，在2019年6月3日受到了广州市增城区卫生健康局处罚停止执业6个月和罚款12500元的处罚及罚款，原告在2019年6月25日已为被告垫缴罚款12500元。上述事实，因果关系是被告，被告应给回原告为其垫付的罚款。被告入职于原告卫生站任职中医执业助理医师，这是一个特殊特定的行业职业，原被告已经在2019年3月13日由被告入职申请后在2019年3月20日经原告同意工作合同关系并向权威部门广州市增城区卫生健康局备案同意，该局并于2019年4月9日由原告约定聘请被告为乡村医生进行《关于拟同意新塘镇坭紫村委聘请肖党强为村卫生站乡村医生的公示》予以完成合同关系。2019年3月13日由卫生站的主管机构广州市增城区新塘镇坭紫村民委员会对被告发出了《聘书》，原被告又于2018年6月11日对工作报酬等在《医生的待遇与要求》明确了月工资3500元及提成，按被告接待服务对象所有服务费7%的约定提成给被告作报酬。以上事实均足以证明原被告这一特定行业的劳动关系与约定合同关系成立，由于被告的工作成果是自行安排工作时间、休息时间，这些行为也是符合这一特定行业的行规的，如因被告要走要留也无须经与原告协议。由此可见增城区仲裁委员会穗增劳人仲案（2019）1479号的仲裁第一项是错误的，不妥的，为此请求增城区人民法院作出判决允原告所请为盼。原告坭紫村卫生站在本案审理过程中撤回第一项诉讼请求。被告肖党强辩称：1.原告诉称被告应返回垫付的罚款12500元与事实不符。原告诉状中称被告未取得处方权且未经上级医院培训考核，擅自开具西医处方，因此被卫健局处罚，与实际情况不符。在原告处工作期间，被告一直请求原告办理变更注册手续，但原告迟迟未予办理，致使被告于2018年9月受到卫健局的警告处罚，2019年6月3日再次受到卫健局停止执业6个月的处罚，与被告同时期同岗位的一名医生也因与被告同样的原因受到了处罚。此事被告并没有过错，系原告一方的过错，且对被告的执业生涯影响非常大，被告保留向原告索赔的权利。2.仲裁裁决事实清楚证据充分，原被告的劳动关系已被仲裁委确认，原告在没有与被告签订劳动合同的情况下，应向被告支付二倍工资。被告提交的证据充分合法，原告提交的《医生的待遇与要求》并不具备劳动合同的必备要件，无法将其视为劳动合同。3.法律规定用人单位必须给劳动者缴纳社保，原告没有为被告缴纳社保，被告保留向劳动监察机构申请要求原告补缴社保的权利。综上，法庭应驳回原告的诉讼请求，维持仲裁裁决。经审理查明：坭紫村卫生站于2018年4月8日取得医疗机构执业许可证，诊疗科目为预防保健科、全科医疗科、内科、中医科。肖党强于1999年5月1日取得执业助理医师资格并由广东省卫生厅颁发执业助理医师执业证书，类别为中医。白云区卫生和计划生育局于2017年4月18日向肖党强颁发医师资格证书，执业类别为中医，主要执业机构为白云区景泰街社区卫生服务中心。2019年3月13日，新塘镇坭紫村民委员会发出聘书聘请肖党强为新塘镇坭紫村卫生站乡医。同日，肖党强申请变更执业地点。2019年4月9日，广州市增城区卫生健康局作出《关于新塘镇坭紫村委聘请肖党强为村卫生站乡村医生的批复》，拟同意聘请肖党强为坭紫村卫生站乡村医生，并进行公示。经批准，于2019年4月20日变更主要执业机构为坭紫村卫生站。2018年6月11日，肖党强入职坭紫村卫生站，任职医生，工作至2019年6月5日，每月休息3天，工资已结清，坭紫村卫生站通过银行或微信转账发放肖党强工资如下：2018年6月份5600元、7月份8820元、8月份7640元、9月份8420元、10月份8000元、11月份8000元、12月份8000元，2019年1月份4000元、2月份8000元、3月份8325元、4月份8020元、5月份8500元、6月份1335元。对此，双方均已确认。2018年6月11日，肖党强签署的《医生的待遇与要求》记载如下内容：一、应聘医生的要求待遇：工资3500元，奖金提成7%，个人月薪保底8000元，承诺门诊营业额保底半年后定。二、应聘医生给门诊的要求：内科：专业特长、基本技能……。是否会使用中医中药针灸：会。外科手术选项：清创缝合……。承诺复诊率：10%，不达标降奖金10%。三、是否注册：口头答应能注册，时间2018年7月30日，但拒绝注册的工资要求减半。四、一个月内必须记住药房药价，拒绝考验的月薪：（空白），考验不及格月薪7000元。2019年6月3日，广州市增城区卫生健康局作出增卫医罚先告[2019]24号《行政处罚事先告知书》，对坭紫村卫生站未经核准使用抗菌药物开展静脉输注活动、使用未取得处方权的人员开具处方的行为作出罚款12500元的行政处罚。2019年6月25日，坭紫村卫生站向广州市增城区卫生监督所缴款12500元。2019年6月3日，广州市增城区卫生健康局作出增卫医罚先告[2019]25号《行政处罚事先告知书》，对肖党强未取得处方权开具处方作出停止执业6个月的行政处罚。2019年9月3日，肖党强向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：确认其与坭紫村卫生站于2019年6月3日解除劳动关系，坭紫村卫生站支付2018年7月9日至2019年6月3日未签订书面劳动合同的二倍工资差额91322元、经济补偿金8302元、2019年6月3日至2019年12月3日的误工损失49695元。2019年12月12日，该委作出穗增劳人仲案[2019]1479号仲裁裁决书，裁决：1.坭紫村卫生站支付肖党强2018年7月11日至2019年6月3日的未签订劳动合同的二倍工资差额89451元；2.驳回肖党强本案的其他仲裁请求。坭紫村卫生站不服该裁决，在期限内向本院提起诉讼。庭审中，坭紫村卫生站主张其与肖党强是聘用关系且已颁发聘书，并称卫生站有3名医生，医生自行排班轮流上班，卫生站是独立核算，自负盈亏。肖党强称由卫生站老板对其进行管理。本院认为：肖党强于2018年6月11日入职坭紫村卫生站，工作至2019年6月5日，双方对此并无争议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”规定，坭紫村卫生站领取了医疗机构执业许可证，其在庭审中也明确表示卫生站是独立核算、自负盈亏，故坭紫村卫生站符合劳动合同法规定的用人单位。肖党强出生于1972年符合劳动年龄条件，其接受坭紫村卫生站的聘请在该卫生站从事医疗工作，肖党强为坭紫村卫生站提供劳动并接受其管理，坭紫村卫生站因此也在相对固定时间按月向肖党强支付劳动报酬，双方之间形成的是劳动关系，并非适用范围广于劳动关系的聘用关系。故对坭紫村卫生站主张其与肖党强为聘用关系，本院不予支持。肖党强于2018年6月11日签署的《医生的待遇与要求》没有提及工作时间、休息休假、社会保险等事项，未具备完备的《劳动合同法》第十七条规定的法定要件，不能视为劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。……”规定，肖党强于2018年6月11日入职坭紫村卫生站，双方本应于2018年7月11日起签订书面劳动合同，但双方在此期间一直未签订书面劳动合同，坭紫村卫生站未能举证证明未签劳动合同的责任在于肖党强，由此而产生的不利后果应由其自行承担。肖党强就其权利主张在2019年9月3日申请仲裁，其主张2018年9月3日之前二倍工资差额已超过一年仲裁时效的规定。肖党强主张二倍工资差额计算至2019年6月3日是其自主处分民事权利，予以准许。故坭紫村卫生站应支付肖党强从2018年9月4日起至2019年6月3日止未签订劳动合同的二倍工资差额69758元（8420元/月÷30天×27天+8000元+8000元+8000元+4000元+8000元+8325元+8020元+8500元+1335元）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动人事争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决如下：一、原告广州市增城区新塘镇坭紫村卫生站于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告肖党强未签订劳动合同的二倍工资差额69758元；二、驳回原告广州市增城区新塘镇坭紫村卫生站的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州市增城区新塘镇坭紫村卫生站负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  王玉兰二〇二〇年五月十一日书记员  黎柳贤