湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0112民初4109号原告暨被告：郭太松，男，1978年4月2日出生，汉族，湖北省荆门市人，住武汉市东西湖区，委托诉讼代理人：赵诗文，湖北尊而光律师事务所律师。被告暨原告：武汉市东花庭园建筑有限责任公司，住所地武汉市东西湖区吴家山街七雄路海峡创业城二期2栋18楼（8），统一社会信用代码914201123002159944。法定代表人：刘瑞平，总经理。委托诉讼代理人：张炯炯，湖北东吴弘泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：喻朝熙，湖北东吴弘泰律师事务所律师。郭太松与武汉市东花庭园建筑有限责任公司（以下简称东花庭园公司）均不服武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲裁字[2019]第307号仲裁裁决，分别向本院提起诉讼。本院立案后合并审理，依法适用简易程序，于2019年9月29日公开开庭进行了审理。郭太松及其委托诉讼代理人赵诗文，东花庭园公司的委托诉讼代理人张炯炯、喻朝熙到庭参加了诉讼。后本案转为普通程序审理，于2019年12月4日再次公开开庭进行了审理。郭太松及其委托诉讼代理人赵诗文，东花庭园公司的委托诉讼代理人喻朝熙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。郭太松提出诉讼请求，判令：1、确认其与东花庭园公司之间于2013年11月至2019年1月29日期间存在劳动关系；2、东花庭园公司支付2013年12月至2019年1月期间未签订劳动合同的双倍工资差额110,000元（10,000元/月×11个月）；3、东花庭园公司支付违法解除劳动关系赔偿金110,000元（10,000元/月×5.5个月×2倍）；4、东花庭园公司支付经济补偿金55,000元（10,000元/月×5.5个月）；5、东花庭园公司支付休息日加班工资176,552元（10,000元/月÷21.75天×192天×200%，每月加班8天）；6、东花庭园公司支付2016年至2018年未休年休假工资27,586元（10,000元/月÷21.75天×20天×300%）；7、东花庭园公司支付失业保险待遇损失16,368元（1,488元/月×11个月）。事实与理由：我于2013年入职东花庭园公司从事施工员的工作，董事刘涛通过银行转账方式向我发放资。离职前我的平工资为10,000元/月。我在职期间，双方未签订劳动合同，东花庭园公司仅为我缴纳了2018年5月至2018年8月期间的社会保险，亦未安排我休年休假。2019年1月29日，东花庭园公司以“项目做不了”为由将我辞退。现我不服原仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。东花庭园公司辩称，2010年10月26日，经贵院判决解除我公司与郭太松之间的劳动关系后，双方未再建立劳动关系。此后亦不存在劳动关系。综上，请求驳回郭太松的全部诉讼请求。东花庭园公司提出诉讼请求，判令：1、确认双方之间不存在劳动关系；2、东花庭园公司无需支付解除劳动合同的经济补偿金30,000元、未休年休假工资9,195.40元、失业保险损失10,416元。事实与理由：郭太松自2010年从我公司离职后，双方再未建立劳动关系。郭太松只是将证件挂靠在我公司，且未办理变更手续。我公司监事为郭太松发放工资，系其作为自然人雇请他人的权利，监事在其他公司亦有职务，并非只在我公司担任监事，故不能因监事为郭太松发放工资，认定双方存在劳动关系。我公司不应支付郭太松解除劳动关系的经济补偿金、未休年休假工资、失业保险损失。现我公司不服原仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。郭太松辩称，第一，2013年11月，我与东花庭园公司建立劳动关系，我在该公司承接的武汉金博尔科工贸有限公司（以下简称金博尔科公司）的建设项目中工作。东花庭园公司的董事刘涛自2014年10月起通过银行转账方式按月支付我的劳动报酬。2019年1月19日，东花庭园公司违法解除与我的劳动关系。双方未签订劳动合同，东花庭园公司仅为我缴纳了2018年5月至8月期间的社会保险。东花庭园公司在劳动关系存续期间亦存在违法情形，应支付我经济补偿金、失业保险损失。东花庭园公司未安排我休年休假，应支付我未休年休假工资。综上，请求驳回东花庭园公司的全部诉讼请求。本院经审理认定如下事实：郭太松系施工员，持有二级建造师执业资格证书、二级建造师注册证书、安全生产考核合同证书。其中，二级建造师注册证书、安全生产考核合同证书中载明的企业名称均为东花庭园公司。郭太松的实际工作地为金博尔科公司五金器材制品生产项目。该项目于2013年11月28日开工，建设单位为金博尔科公司，施工单位为东花庭园公司。东花庭园公司在该生产项目中的项目经理为刘涛（系东花庭园公司监事，亦系东花庭园公司法定代表人刘瑞华之子）。刘涛自2014年8月14日起按月向郭太松转账。自2018年3月起，每月的转账金额均为10,000元。最后一次转账的时间为2019年1月29日，金额为20,000元。东花庭园公司为郭太松缴纳了2007年至2010年3月，以及2018年5月至2018年8月期间的社会保险。刘涛曾用其本人139××××2902的电话号码注册微信号。2019年1月29日，刘涛在微信工作群中发出通知：工资已发，银湖的项目可能做不了，开年后请大家各自寻找出路……郭太松工作期间，未签订过劳动合同，未休过年休假。郭太松从事的施工员的工作内容包括测量放线、现场管理，工地为郭太松安排了休息室，其在休息室有固定床铺。另查明，郭太松曾以劳动合同纠纷为案由，于2010年7月29日向本院提起诉讼，主张东花庭园公司支付双倍工资等。本院于2010年10月26日作出（2010）东民初字第1241号民事判决，该判决认定郭太松的入职时间为2007年2月，离职时间为2010年2月。该判决同时判令东花庭园公司协助郭太松办理社会保险关系的转移手续，并支付郭太松未签订劳动合同的双倍工资18,518.50元。后郭太松向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：（一）确认其与东花庭园公司之间于2013年11月至2019年1月29日期间存在劳动关系；（二）东花庭园公司支付2013年12月至2019年1月期间未签订劳动合同的双倍工资差额110,000元；（三）东花庭园公司支付违法解除劳动关系赔偿金110,000元；（四）东花庭园公司支付经济补偿金55,000元；（五）东花庭园公司支付休息日加班工资176,552元；（六）东花庭园公司支付2016年至2018年未休年休假工资27,586元；（七）东花庭园公司支付失业保险待遇损失13,475元；（八）东花庭园公司返还施工员证、质检员证、安全生产考核合格证书，并出具解除劳动关系的证明。该委于2019年7月5日作出东劳人仲裁字[2019]第307号仲裁裁决：一、确认郭太松与东花庭园公司自2016年3月13日至2019年1月29日期间存在劳动关系；二、东花庭园公司在本裁决书生效之日起五日内支付郭太松解除劳动合同经济补偿金30,000元；三、东花庭园公司在本裁决书生效之日起五日内支付郭太松2018年度应休未休年休假工资9,195.40元；四、东花庭园公司在本裁决书生效之日起五日内支付郭太松失业保险损失10,416元；五、东花庭园公司在本裁决书生效之日起五日内返还郭太松施工员证、质检员证、安全生产考核合格证书，并出具解除劳动关系的证明；六、驳回郭太松的其他仲裁请求。郭太松、东花庭园公司均不服该仲裁裁决，分别诉至本院，要求如诉称。以上事实有仲裁裁决书及送达回执、二级建造师执业资格证书、二级建造师注册证书、安全生产考核合同证书、工地照片、竣工标识牌、社会保险查询单、银行交易明细、微信聊天记录、电话费收款凭证、（2010）东民初字第1241号民事判决等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，关于劳动关系的问题。一方面，根据已查明的事实，郭太松为施工员，在金博尔科公司五金器材制品生产项目工作。东花庭园公司为该项目的施工单位，该公司监事刘涛每月向郭太松转账，金额均为10,000元。东花庭园公司为郭太松缴纳部分社会保险。上述事实可证明郭太松从事的工作系东花庭园公司的业务组成部分，且其从事的工作属于有报酬的劳动。双方之间已形成人身隶属关系及稳定的薪酬关系，符合劳动关系的基本特性。故应对双方之间存在劳动关系的事实予以确认。对东花庭园公司主张的不存在劳动关系的辩称意见不予支持。另一方面，刘涛自2014年8月14日起按月向郭太松转账发放工资。故可依据企业当月发放上月工资的习惯，推断双方劳动关系自2014年7月建立。郭太松虽提交了金博尔科公司出具的《证明》，拟证明劳动关系自2013年11月建立。但对该《证明》的真伪无法核实，且金博尔科公司亦未出庭作证，不符合证据的形式要求，故对该证据，本院不予采信。另，刘涛于2019年1月29日在微信工作群中发出通知解除劳关系的短信，故可认定当日为劳动关系解除之日。综上，本院认定郭太松与东花庭园公司于2014年7月14日至2019年1月29日期间存在劳动关系。关于未签订劳动合同双倍工资差额的诉请。根据（2010）东民初字第1241号民事判决可知，郭太松与东花庭园公司于2007年2月至2010年2月期间曾建立过劳动关系。且自第一段劳动关系解除后，郭太松曾主张过未签订劳动合同的双倍工资差额。而涉案的第二段劳动关系自2014年7月建立，郭太松自当时起即应知晓双方应签订劳动合同，但郭太松却怠于行使自身权利，对东花庭园公司的行为未进行敦促。现其主张已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。关于赔偿金及经济补偿金的诉请。根据已查明的事实，刘涛向郭太松发送短信，要求解除劳动关系的原因系下一个项目无法开展。该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”之规定，不宜认定为违法解除。但东花庭园公司亦应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，向郭太松支付经济补偿金。根据郭太松的工作年限及工资数额，经济补偿金应为50,000元（10,000元/月×5年）。关于休息日加班工资的诉请。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，郭太松需就其存在加班的事实承担举证责任。但郭太松未予举证，应承担举证不利的后果。故对其该项诉请，本院不予支持。关于未休年休假工资的诉请。一方面，根据《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位对劳动者发放工资的凭证需保存二年备查。东花庭园公司应举证证明近两年已安排郭太松休年休假。但东花庭园公司未予举证，应承担举证不利的后果。另一方面，郭太松作为劳动者，需举证证明其工作年限已满十年，符合每年休10天以上年休假的条件。但其提交的与其他公司的劳动合同等均系照片，无法核实真伪。亦无相应的社会保险缴费记录，无法客观证明案件事实。故本院依据已查明的郭太松与东花庭园公司的劳动关系存续时间，认定郭太松每年应享受年休假5天。东花庭园公司应支付郭太松未休年休假工资，但应扣除已支付的一倍工资，经核算为9,195.40元（10,000元/月÷21.75天×5天×2年×200%）。关于失业保险损失的诉请。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，东花庭园公司应依法为郭太松缴纳社会保险。现由于东花庭园公司欠缴部分社会保险的行为，导致郭太松无法享受失业保险，故该公司应支付郭太松失业保险损失。经核算为13,392元（1,488元/月×9个月）。至于原仲裁裁决的东花庭园公司返还郭太松施工员证、质检员证、安全生产考核合格证书，并出具解除劳动关系的证明，双方均未提起诉讼，视为认可，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《工资支付暂行规定》第六条，《湖北省失业保险实施办法》第二十四条之规定，判决如下：一、驳回被告暨原告武汉市东花庭园建筑有限责任公司的诉讼请求；二、确认原告暨被告郭太松与被告暨原告武汉市东花庭园建筑有限责任公司于2014年7月14日至2019年1月29日期间存在劳动关系；三、被告暨原告武汉市东花庭园建筑有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告郭太松解除劳动关系的经济补偿金50,000元、未休年休假工资9,195.40元、失业保险损失13,392元，以上共计72,587.40元；四、被告暨原告武汉市东花庭园建筑有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告暨被告郭太松施工员证、质检员证、安全生产考核合格证书，并出具解除劳动关系的证明；五、驳回原告暨被告郭太松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  沈婧玉人民陪审员  胡秋梅人民陪审员  孙相云二〇二〇年五月七日书 记 员  吴 迪