广西壮族自治区富川瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1123民初35号 原告：肖某1，男，2014年4月7日出生，瑶族，住广西富川瑶族自治县。 法定代理人：肖某2（系原告父亲），男，1990年11月20日出生，瑶族，住广西富川瑶族自治县。 法定代理人：杨某（系原告母亲），女，1984年6月27日出生，汉族，住广西富川瑶族自治县。 委托诉讼代理人：卢敬慈，广西众望律师事务所律师。 被告：富川瑶族自治县大风车幼儿园，住所地富川瑶族自治县富阳镇瑞光路28号，统一社会信用代码：52451123315928284K。 负责人：毛玉霞，该园园长。 委托诉讼代理人：柳泽溪，广西君川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：莫新友，广西君川律师事务所实习律师。 原告肖某1与被告富川瑶族自治县大风车幼儿园(以下简称大风车幼儿园)健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告法定代理人肖某2、杨某及其委托诉讼代理人卢敬慈，被告大风车幼儿园的委托诉讼代理人柳泽溪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖某1向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告的营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计90012元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年6月21日，原告在被告幼儿园摔伤导致右手关节骨折第一期手术在富川县人民医院住院治疗16天，后续三个月9月24日再次去富川人民医院住院拆钢钉住院3天，也就在9月27日出院回家休养。被告幼儿园老师没有尽到教育、管理职责，原告法定代理人要求被告幼儿园赔偿，未果。案件受理后，委托桂林正诚司法鉴定中心作伤残鉴定，鉴定结果为肖某1受伤后构成十级伤残。故此，原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第38条规定，特向贵院提起诉讼，请求依法裁决。 被告大风车幼儿园辩称，1.本次事故被告认为是意外事故，学校尽到了监护管理责任，因为本次事故发生在下午5时27分，是学生在下面等家长接的时间，这个时间平时都是在场内进行活动，通过视频可看到原告是坐滑滑梯滑下时摔伤，坐滑滑梯玩耍时跌下是意外的事情，在场也有老师看护，不可能每个小孩都有一个老师跟着，坐滑滑梯也是一个正常的活动，不存在说是学校过错，学生对此意外事故自己承担责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第38条规定，学校不应该承担责任。不管原告的损失是多少，都应该由其监护人承担责任；2.原告方的损失有些是不合理不合法的，特别是残疾赔偿金，被告认为小孩虽然受伤，但是被告认为没有构成伤残，虽然鉴定机构认定为十级伤残，但是该结果不客观不公正，不应采纳。希望允许重新鉴定，关节处打了钢钉，是否构成伤残应看是否累及骨骺，其他赔偿损失质证的时候再做辩解。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据的交换和质证，双方无异议的证据有：原告提交的证据：1.住院收费票据、门诊病历、诊断证明、入院出院记录、住院收费清单；4.户口本；6.监控视频。被告提交的证据：监控视频。对当事人无异议的上述证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据2，税票、银行回执，拟证实原告母亲杨某支付鉴定费1390元的事实。被告对该证据的关联性有异议，认为不构成十级伤残。本院认为该证据系案件受理后原告申请司法鉴定，根据鉴定机构的要求付费的票据，可证实原告为鉴定所支付的金额，本院予以采信。原告提交的证据3，司法鉴定意见书，拟证实原告受伤后构成十级伤残，护理期为75日的事实。被告对该份证据有异议，并提出了重新鉴定申请，认为该鉴定适用的条款错误，不应该适用《人体损伤致残程度分级》5.10.6.7，该条款针对的主体不同，其针对的主体是青少年，不是未成年，主体不包括婴幼儿，原告受伤时为5岁2个月的幼儿。本案鉴定机构认为肖某1受伤累及到骨骺的依据是标准适用指南，被告认为适用指南只是一本教育课本，不能作为适用标准，鉴定机构依据的标准应该是《人体损伤致残程度分级》。该鉴定结论不客观，明显依据不足，因此申请重新鉴定。本院认为该司法鉴定意见书系双方在法院的组织下公平选择出来的鉴定机构出具的，鉴定程序合法，结论客观，本院予以采信。原告提交的证据，5现场照片，拟证实被告涉案滑滑梯处地板是凹凸不平的坚硬水泥地板，旁边紧挨着一棵大树，该滑滑梯设计存在严重安全隐患的事实。设备设施陈旧，也存在安全隐患。被告认为照片说明不了安全隐患，也说明不了设备陈旧，且不清楚照片来源，看不清楚，只是局部的。本院认为该照片仅为一个角度拍摄，且无法证实拍摄的时间，无法证实原告拟证实内容，本院不予采信。原告提交的证据7,为原告入院时的DR片，拟证实原告的整个肱骨髁全部断裂、分裂、移位，导致肘关节严重受损的事实，对后期恢复肯定存在后遗症。被告对其关联性有异议，认为只能证明右肱骨髁上骨折，并不是像原告说的分裂，如果整个关节分裂，就累及骨骺。本院认为该证据是2019年6月21日原告受伤到富川瑶族自治县人民医院治疗过程中所拍，结合入院记录，该DR片显示为右肱骨髁上骨折，无法证实原告拟证实的内容，但该证据与本案具有关联性，可作为本案认定事实的依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告肖某1受伤时系大风车幼儿园就读的幼儿。入园就读期间，由幼儿园负责幼儿的接送。2019年6月21日下午17时27分，在等待校车接送的时间段，原告肖某1在园内坐滑滑梯过程中摔伤，之后送至富川瑶族自治县人民医院进行就医，诊断为：右肱骨髁上骨折。住院16天。9月24日，原告再次到该医院拆除钢钉，住院3天。被告已垫付原告的医疗费9718.95元，原告在本案中对该笔费用未进行主张。在原告住院期间，被告曾给付原告200元，及在原告出院时，被告给付原告2000元。案件审理过程中，原告向本院申请对其伤残程度及护理期进行司法鉴定，桂林市正诚司法鉴定中心就委托事项进行鉴定，鉴定费为1390元，鉴定意见为：（一）肖某1受伤致右肱骨髁上骨折累及骨骺属十级伤残；（二）肖某1受伤后护理期为75天。被告对该鉴定结论提出质疑，认为结论明显依据不足，不应该适用《人体损伤致残程度分级》5.10.6.7条款,并申请重新鉴定。因被告未能举证证实鉴定部门所作出的鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的情形之一，故对其重新鉴定的申请，本院当庭予以驳回。 本院认为，本案的争议焦点是：(一)大风车幼儿园对原告肖某1的摔伤是否应该承担责任，责任应当如何承担。（二）原告要求被告赔偿的各项损失计算依据及赔偿的金额是否合法有据。 (一)关于大风车幼儿园对原告肖某1的摔伤是否应该承担责任，责任应当如何承担的问题。无民事行为能力人的幼儿,因其智力发育不成熟,对事物的判断能力和自我保护能力较差,容易受到伤害,其在幼儿园学习生活期间,幼儿园应该尽到教育管理职责,并应采取积极有效措施预防潜在危险,保障儿童的人身安全。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任,但能够证明尽到教育、管理职责的,不承担责任。”之规定,幼儿在幼儿园学习生活期间受到伤害的,幼儿园应对其尽到教育管理职责承担举证责任,如不能证明自己尽到教育管理职责的,则推定其有过错并应承担责任。本案中，被告认为原告是在放学后等待校车时间段发生的事故，且事故发生时被告方有教师在场，学校场地也未存在安全隐患，学校尽到了教育、管理的职责，不应承担本次事故的赔偿责任。本院认为，原告肖某1受伤事发时为5岁2个月的幼儿。放学等待校车期间，仍属于在幼儿园学习生活期间，也是由幼儿园看护的时间，被告仍有义务和责任组织安排好幼儿有序等待校车或开展其他活动。原、被告提供的视频无法清晰地看到幼儿摔倒的具体细节，不能全面反映幼儿园在活动现场配备的老师、保育员等管理人员是否符合规定，现场管理人员对幼儿活动情况的关注程度，该证据无法证明被告在这个过程中履行了现场管理的责任，不能证明幼儿的摔倒是无法预料的意外造成的。因大风车幼儿园未尽到管理职责,造成原告肖某1在幼儿园学习、生活期间受到身体损害,对原告的健康成长造成了不利影响,应对该事故承担全部赔偿责任。 （二）原告要求被告赔偿的各项损失计算依据及赔偿的金额是否合法有据。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”之规定，参照2019年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，对原告请求赔偿的范围与标准，本院确认如下：1.原告主张住院伙食补助费1900元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，按每天40元计算，原告先后两次住院共计19天，故，原告的住院伙食补助费为40元×19天＝760元，对原告主张超出部分，本院不予支持。2.原告主张护理费15090元，因原告系幼儿，结合受伤位置为右肱骨髁骨折，需要1人护理，经鉴定机构鉴定，原告受伤后护理期为75天。本案原告父母均为农村户口，未提交从事服务业的相关证据，因此按照农、林、牧、渔业标准计算，护理费为48166元÷365天×75天=9897.12元，对原告主张超出部分，本院不予支持。3.原告主张交通费1000元，原告未提交该项费用的票据，但原告确因受伤进行了治疗、复查和鉴定，并产生了交通费用，本院酌定交通费损失为500元，对原告主张超出部分，本院不予支持。4.原告主张营养费760元，因未提供相关医嘱或其他材料证实原告需加强营养，故对该项主张，本院不予支持。5.原告主张伤残赔偿金64872元，根据司法鉴定意见，原告构成十级伤残，对原告该项主张本院予以支持。6.原告主张精神损害抚慰金5000元，本案中原告构成十级伤残,且为幼儿，因被告的过错给原告的身体和心理造成一定伤害,故被告应当赔偿原告精神损害抚慰金,但原告主张过高,结合原告伤情及本案实际情况，本院认为酌定以3000元为宜,超出部分,不予支持。7.原告主张鉴定费1390元，该费用系本事故引发的合理费用,本院予以支持。综上所述，原告本案中的损失为760元+9897.12元+500元+64872元+3000元+1390元=80419.12元。关于被告在原告出院时给付的2000元，该笔费用被告认为是给付的护理费和伙食费，本院予以认可，该款应在赔偿义务中予以扣减。至于被告在原告住院期间给付的200元，因原告母亲陈述幼儿园是在原告住院期间给的，未说明是红包还是营养费。本院认为，在事故发生后，大风车幼儿园对在其学校就读期间发生事故的幼儿进行住院探望，并在探望时给付的200元，应为探视病人时的红包，在本案中对该款不予扣除。因此，被告应赔偿原告损失为78419.12元。 综上所述，原告的诉讼请求部分有理，部分无理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十七条第一款、第二十一条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 被告富川瑶族自治县大风车幼儿园于本判决生效后十日内赔偿原告肖某1住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计人民币78419.12元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费500元（原告肖某1已预交），由被告富川瑶族自治县大风车幼儿园负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区贺州市中级人民法院。 审 判 长 欧阳家福 审 判 员 林  文 人民陪审员 陈 冬 莲 二〇二〇年五月二十五日 法官 助理 覃 亚 云 书 记 员 王 秀 萍