湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘31刑终316号原公诉机关湖南省永顺县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗廷鹏，曾用名罗廷峰，男，1978年8月13日出生于湖南省永顺县，土家族，中专文化，中共党员，住永顺县。因涉嫌犯强奸罪，2018年8月10日被刑事拘留，同年8月24日被释放，同年9月6日被逮捕，2019年3月6日被取保候审,同年11月22日被逮捕。现押永顺县看守所。辩护人柯春英，湖南三页律师事务所律师。辩护人黄宏彬，湖南三页律师事务所律师。永顺县人民法院审理永顺县人民检察院指控被告人罗廷鹏犯强奸罪一案，于二0一九年十一月十九日作出（2019）湘3127刑初163号刑事判决。原审被告人罗廷鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月15日不公开开庭审理了本案。湘西自治州人民检察院指派检察员李泽华出庭履行职务，上诉人罗廷鹏及其辩护人柯春英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2018年初，被害人曹某霞调至永顺县卫生院工作，住在永顺县内，与被告人罗廷鹏成为同事，交往较多。2018年6月底的一天晚上，罗廷鹏驾车搭载曹某霞到万灵山散心，期间罗廷鹏欲与曹某霞发生性关系被拒绝。2018年7月2日晚，罗廷鹏邀曹某霞见面，并再次驾车搭载曹某霞到达万灵山附近，尔后罗廷鹏与曹某霞在车内发生一次性关系，接着罗廷鹏驾车搭载曹某霞回到永顺县上，曹某霞返回所住的宿舍后删除罗廷鹏微信、拒接罗廷鹏电话。2018年7月3日至2018年8月8日期间，罗廷鹏多次电话邀约曹某霞出去玩或提出到曹某霞住的宿舍，均被曹某霞拒绝。2018年7月中旬至2018年7月底期间，曹某霞向朋友周艳华、同事吴某、卫生院领导黄某2等人称其遭到罗廷鹏骚扰。2018年8月7日晚，曹某霞向罗廷鹏表明二人要保持正常的同事关系。2018年8月9日下午2时许，因要参加宴请，曹某霞独自从办公室返回宿舍洗漱。期间，罗廷鹏打电话给曹某霞称其有事找曹某霞，并询问曹某霞所住的具体房间，要曹某霞开门，曹某霞遂开门让罗廷鹏进入宿舍。罗廷鹏进入房间后，见曹某霞正在洗漱，遂从背后搂摸曹某霞腰部，被曹某霞制止。稍许，罗廷鹏将曹某霞拉到卧室内推倒在床上，并压在曹某霞身上脱曹某霞的内裤。曹某霞央求罗廷鹏停止，并抓、打罗廷鹏的手，罗廷鹏未予理睬，强行脱掉曹某霞内裤。罗廷鹏脱掉自己的裤子趴在曹某霞身上，曹某霞则以并拢双脚的方式反抗，后罗廷鹏强行与曹某霞连续多次发生性关系，均射精。期间二人多次变换性交姿势，曹某霞采用抓罗廷鹏的手、咬罗廷鹏的左肩部等方式反抗。性交结束后，罗廷鹏拿出400元钱补偿曹某霞，曹某霞拒绝，并称要告发罗廷鹏，罗廷鹏让曹某霞不要告，并称告发对双方都没有好处，后罗廷鹏离开。罗廷鹏离开后，曹某霞打电话找卫生院领导黄某2反映其被强奸之事。同日下午四五点钟，黄某2、陈某、罗廷鹏来到曹某霞的宿舍，黄某2质问罗廷鹏关于曹某霞所称被其强奸之事是否属实，罗廷鹏承认强奸属实，后黄某2陪同曹某霞到派出所报案。2018年8月9日18时许，永顺县公安局民警在永顺县将罗廷鹏抓获归案。原判认定上述事实的证据有：1、抓获经过证明，2018年8月9日18时许，永顺县公安局民警在永顺县将罗廷鹏抓获归案。2、检查笔录证明，2018年8月9日23时30分至35分，永顺县公安局民警梁必辉检查，江涛记录，在见证人熊某的见证下，在永顺县公安局执法办案区对罗廷鹏进行身体检查，发现罗廷鹏左侧肩部有个形似于一个牙口的咬印，其他部位无肉眼可见外伤。3、检查照片证明，罗廷鹏左侧肩部有一疑似咬痕印记，曹某霞左侧肩部、小腿有若干疑似抓痕。4、户籍资料证明，被告人罗廷鹏作案时年满18周岁，被害人曹某霞系成年妇女。5、现场照片证明，现场位于永顺县内，卧室门与卫生间门相邻。6、提取笔录证明，2018年9月4日，永顺县公安局民警依法从曹某霞的手机微信中提取了曹某霞与微信名为“莫莫”的聊天记录。2018年11月5日，永顺县公安局民警在永顺县看守所内提取罗廷鹏手机中与曹某霞的通话录音共计123条，时间自2018年2月22日至2018年8月9日，整个提取过程罗廷鹏在场，并有见证人黄某1在场见证。7、微信聊天记录证明，2018年7月10日晚，曹某霞与“莫莫”聊天称自己单位上有一40岁的男子（渣男）骚扰自己，该男子的老婆在同一单位上班；曹某霞称其调过来不久，怕影响不好，忍着心里憋屈。8、通话录音证明，罗廷鹏手机中有其与曹某霞通话的录音123段，录音时间段为2018年2月22日至2018年8月9日。其中2018年7月2日晚，经罗廷鹏邀约，曹某霞与罗廷鹏外出。之后罗廷鹏多次邀约曹某霞外出或提出到曹某霞的住处找曹某霞，均被曹某霞拒绝。2018年8月7日晚，曹某霞提出与罗廷鹏公私分明，继续像以前一样做同事。2018年8月9日，罗廷鹏以有事找曹某霞为由来到曹某霞住的宿舍，要曹某霞开门。9、通话清单证明，2018年6月20日至2018年8月9日，罗廷鹏（189××××2132）与曹某霞（159××××5338）有多次通话记录。其中，2018年7月3日至2018年8月9日，罗廷鹏（189××××2132）与曹某霞只有两次通话记录，具体为2018年7月26日，曹某霞主叫罗廷鹏，通话时间分别为9时55分、22时44分，通话时长分别为41秒、3分42秒，且通话内容均为工作对话。10、鉴定书证明，2018年10月23日，湘西州公安局刑事科学技术研究所以州公物鉴（法物）字（2018）0344号鉴定书鉴定，标记为1SQ、3SQ、4SQ、6、8号检材上检出的STR分型与曹某霞的血样在D3S1358等18个以上基因座基因型相同，其似然比率为2.05xl023以上；标记为13号检材上检出的STR分型与罗廷鹏的血样在D3S1358等20个以上基因座基因型相同，其似然比率为3.09xl022以上：标记为1CD、2CD、2SQ、3CD、4CD、5、7、9、10、11、12号检材上未检出人DNA。其中，1号检材为现场厕所垃圾袋内的卫生纸，2号检材为现场床下的卫生纸，3号检材为现场床上内裤上的剪切物，4号检材为现场外衣上的剪切物，5号检材为现场床上的毛发一，6号检材为现场床上的毛发二，7号检材为被害人曹某霞左侧乳房的擦拭物，8号检材为被害人曹某霞右侧乳房的擦拭物，9号检材为被害人曹某霞左手指甲的擦拭物，10号检材为被害人曹某霞右手指甲的擦拭物，11号检材为被害人曹某霞的外阴擦拭物，12号检材为被害人曹某霞的阴道擦拭物，13号检材为罗廷鹏的阴茎擦拭物，14号检材为被害人曹某霞的血样，15号检材为罗廷鹏的血样。11、证人黄某2证明，黄某2是永顺县砂坝卫生院院长，罗廷鹏、曹某霞是该卫生院的医生。2018年8月9日下午五点多钟，曹某霞打电话给黄某2，哭着要其过去，黄某2叫副院长陈某到曹某霞那里看一下。陈某去后给黄某2打电话，要其过去。黄某2回到医院，刚好碰见罗廷鹏，陈某也在旁边，便问罗廷鹏知不知道曹某霞哭是怎么回事。罗廷鹏讲自己抱了曹某霞一下，要先到曹某霞屋去和其讲下。黄某2讲现在出了问题，要一起去。黄某2、陈某、罗廷鹏来到曹某霞宿舍，看见曹某霞穿着睡衣，头发乱乱的，眼睛红红的。曹某霞称其被罗廷鹏强奸，罗廷鹏将其强奸后给了400元钱，被其扔在地上。黄某2问罗廷鹏曹某霞讲强奸的事是不是事实，罗廷鹏讲是事实，并讲喜欢曹某霞，要坐牢去就坐牢去，现在也没办法了。黄某2就骂罗廷鹏，叫罗廷鹏先到医院去。黄某2和陈某安慰曹某霞，并问其想法，曹某霞讲要报案，要告罗廷鹏。黄某2叫陈某去守着罗廷鹏，并将该事向卫生局领导作了汇报。过了一会儿，黄某2把曹某霞带到派出所。个把星期之前，曹某霞给黄某2讲不想当科室主任了，理由是罗廷鹏在没有人的时候总是对其动手动脚。黄某2叫曹某霞离罗廷鹏远点，莫理罗廷鹏，平时注意些。12、证人陈某证明，2018年8月9日下午四、五点钟的时候，黄某2给陈某讲曹某霞给其打电话，并在电话里哭，要陈某去看一下。陈某来到医院没有看到曹某霞，便给曹某霞打电话，曹某霞在电话里哭，不讲原因，只讲要找院长，陈某电话告知黄某2。不久，黄某2来到医院，在医院门口遇见罗廷鹏。黄某2问罗廷鹏曹某霞怎么哭了，罗廷鹏讲自己把曹某霞抱了一下。黄某2、陈某批评了罗廷鹏，并要罗廷鹏给曹某霞道歉。罗廷鹏讲先上去道歉，黄某2、陈某怕出事，就要一起去。到了曹某霞宿舍门口，黄某2敲门，陈某和罗廷鹏站在楼梯口。门开后，陈某看到曹某霞站在屋门边哭。黄某2给陈某讲曹某霞被罗廷鹏强奸了，黄某2又问罗廷鹏强奸的事情是不是真的，罗廷鹏讲是的。陈某和黄某2骂罗廷鹏，罗廷鹏就给曹某霞道歉并讲喜欢曹某霞，当时没想太多，要怎么搞都认。曹某霞就一直讲要告罗廷鹏。黄某2叫罗廷鹏先到医院去。陈某和黄某2问曹某霞怎么处理这个事情，曹某霞讲要告罗廷鹏。黄某2把情况报告给局领导，局领导讲征求曹某霞意见，到派出所去报案。黄某2叫陈某看着罗廷鹏，陈某就到医院去了。在此之前的一天下午，陈某看见曹某霞哭着和黄某2讲话，后黄某2将曹某霞反映罗廷鹏对其进行骚扰的事告诉陈某。罗廷鹏是自愿放弃担任科室主任，后因其他医生都不愿意担任科室主任，才由曹某霞担任。陈某认为罗廷鹏和曹某霞就是工作中的同事关系。13、证人吴某证明，有天晚上下夜班后，吴某和曹某霞一起回宿舍。当吴某走到屋门口的时候，曹某霞告诉吴某罗廷鹏在医院办公室没有人的时候对其动手动脚，有时把手放到其肩上，有时把手放到其大腿上，吴某让曹某霞少与罗廷鹏接触，不要单独和罗廷鹏在一起，还可以警告罗廷鹏。14、证人向某1证明，2018年8月9日下午两点左右，曹某霞以回宿舍洗漱为由让向某1帮忙做题，尔后曹某霞离开。曹某霞在做题时，罗廷鹏隔着窗户和当时在场的向某1、曹某霞、王某、丁春香等人打了招呼。15、证人王某证明，罗廷鹏、王某夫妇与曹某霞系同事，罗廷鹏原来是科室主任，后自愿放弃科室主任。在曹某霞指控罗廷鹏强奸后，王某才知道罗廷鹏与曹某霞之间有不正当的男女关系，事情发生前未发现二人有不正常的行为。罗廷鹏有189××××2132、137××××7388两个手机号码。16、证人向某2证明，2018年7、8月份的一天晚上，曹某霞给朋友向某2打电话，并在电话里哭，具体发生什么事情曹某霞未告诉向某2。两三天后，曹某霞在家中对向某2称其被罗廷鹏在车内强奸，因受罗廷鹏的威胁和为维护自己的名声而未报案。17、被害人曹某霞陈述，罗廷鹏与曹某霞均系永顺县砂坝卫生院医生。2018年6月底的一天晚上，曹某霞晚上9点多钟从桑植回来，曹某霞给罗廷鹏发信息问罗廷鹏在哪里，罗廷鹏讲在医院，罗廷鹏打电话问曹某霞怎么了，曹某霞告诉罗廷鹏其心情不好，罗廷鹏讲出去走一下，曹某霞就讲好。罗廷鹏驾车带曹某霞到万灵山散心，到万灵山后，罗廷鹏坐在车内摸曹某霞，意图与曹某霞发生性关系遭到拒绝，尔后二人返回。2018年7月初的一天晚上9点左右，罗廷鹏给曹某霞发微信，喊曹某霞出去把之前的事情讲清楚，曹某霞讲其怕罗廷鹏，不敢去，罗廷鹏讲保证不会强迫曹某霞，曹某霞遂来到政府门口上了罗廷鹏的车。罗廷鹏驾车带曹某霞再次来到万灵山，并将车停在主路边上的一条岔路上，罗廷鹏强行与曹某霞在车上发生性关系，在此过程中罗廷鹏无殴打、威胁曹某霞等行为。发生性关系后，罗廷鹏将曹某霞送到砂坝镇政府门口，曹某霞下车回到宿舍。后曹某霞删除罗廷鹏的微信，拒接罗廷鹏的电话，除工作之外远离罗廷鹏。当时曹某霞未报警是因为当天返回时罗廷鹏在车上称事情讲出去对曹某霞名声、家庭都不好，曹某霞为顾及自己的名声、家庭而未报警。2018年8月9日上午，曹某霞在卫生院厨房后面阶梯处询问病人病情，讲了一会儿后，罗廷鹏就到阶梯下面浇花，罗廷鹏就把水管子递给曹某霞，曹某霞接了，曹某霞对着花洒了一下，刚好有个护士过路就喊曹某霞给罗廷鹏洒水，曹某霞就往罗廷鹏那里洒了一点。罗廷鹏对曹某霞讲下午玩去，曹某霞讲不去，罗廷鹏又讲到曹某霞屋去，曹某霞讲到其屋搞什么去，不欢迎，曹某霞把水龙头从阶梯上扔下去就走了。当天下午1点左右，曹某霞在医院里做题目，罗廷鹏就趴在玻璃台给曹某霞讲答案。下午2点，曹某霞因要吃酒去就喊向某1帮忙做题。曹某霞回到宿舍刷牙洗脸时，接到罗廷鹏电话，罗廷鹏问“你到哪里？”曹某霞讲“我到宿舍洗脸，搞什么？”罗廷鹏讲“我找你有点事”。过了一会儿，罗廷鹏又给曹某霞打电话，问其在几楼，曹某霞讲在四楼，后曹某霞把房门打开，接着去厨房洗脸。一两分钟后，罗廷鹏就上来了，站在厨房里和曹某霞讲话。罗廷鹏问曹某霞“你隔壁那家住的是谁？”曹某霞讲“是全修兰”。曹某霞正在冲水洗脸上的洗面奶时，感觉腰被摸了一下，曹某霞就一歪身体，转过头吼罗廷鹏“你搞什么”，罗廷鹏没做声，就出去了。曹某霞洗完脸走到客厅问罗廷鹏有什么事，罗廷鹏抓住曹某霞的手往卧室里扯，曹某霞被强行拖到卧室里。罗廷鹏将曹某霞压在床上，曹某霞要罗廷鹏不要欺负自己，罗廷鹏用手强行脱掉曹某霞的内裤，曹某霞则采用并拢双腿、抓住罗廷鹏的手，表明要告发罗廷鹏等方式反抗。罗廷鹏抓住曹某霞的双脚，强行分开曹某霞的双腿后将阴茎插入曹某霞阴道，强行与曹某霞发生性关系。不久罗廷鹏在外射精并到厕所冲洗后返回卧室，再次扑在曹某霞身上意图与曹某霞发生性关系，曹某霞则继续采用并拢双腿，哭着称要告发罗廷鹏的方式反抗，罗廷鹏就再次强行与曹某霞发生性关系，这次也是射到外面的。罗廷鹏又去厕所，过了分把钟罗廷鹏就回来了。罗廷鹏抱住曹某霞，并把曹某霞的手都抱着，曹某霞也没有犟了。罗廷鹏坐在床边上，曹某霞被罗廷鹏抱着坐在他身上，脚分开面对面的抱着，罗廷鹏把阴茎插到曹某霞阴道里面做爱。罗廷鹏将曹某霞的连衣裙和内衣脱了，亲她的乳房，另一只手摸另一个乳房。曹某霞就把罗廷鹏左边肩膀咬了一口，罗廷鹏讲“莫咬，痛”，曹某霞就抓罗廷鹏的背，但罗廷鹏没有放开曹某霞。罗廷鹏坐着搞了一会儿又把曹某霞抱起来站在房间里做了一会儿，曹某霞哭着求罗廷鹏“你莫搞了，好痛”。罗廷鹏将曹某霞放到床上，又将手指插到其阴道里，并讲“你放心，我不会把你搞痛的”，曹某霞用脚踢罗廷鹏。后曹某霞讲口渴，罗廷鹏从厨房里取了一瓶矿泉水给曹某霞。曹某霞喝水后，罗廷鹏又趴到曹某霞身上强行发生性关系。罗廷鹏用卫生纸擦了射在曹某霞身上的精液，也擦了其阴茎，又到厕所去了，回来后，罗廷鹏给曹某霞讲“你也去洗一下”。曹某霞讲要告发罗廷鹏，罗廷鹏讲报案对谁都没有好处，大不了同归于尽。之后罗廷鹏给曹某霞400元钱，罗廷鹏走出去的时候曹某霞把钱扔了出去，罗廷鹏也没有捡起来，并讲等下给曹某霞带饭过来就走了。因曹某霞宿舍的锁坏了，旁人叫罗廷鹏给曹某霞换锁，罗廷鹏换完锁问曹某霞要了一把钥匙。8月9日，曹某霞会给罗廷鹏开门，是因为曹某霞觉得当时是白天，又在政府里面，觉得罗廷鹏没有那么大的胆子，而且曹某霞跟罗廷鹏说过不要欺负自己老实，不要再骚扰自己，罗廷鹏也答应了。案发当天罗廷鹏进入房间后搂摸曹某霞，因担心被罗廷鹏伤害，又顾及名誉，曹某霞未采取呼救的方式自救。罗廷鹏在厕所冲洗时，曹某霞认为罗廷鹏已经完成侵犯行为，不会再次实施侵犯行为，故未趁机逃离。在性交过程中，两人变换体位是因为二人身体、力量对比悬殊，曹某霞系被迫。事后曹某霞才知道罗廷鹏将二人之间的通话进行了录音。7月初，曹某霞在其家中将自己第一次被罗廷鹏强奸的事告诉了其朋友向某2，并通过微信方式将罗廷鹏骚扰自己的事告诉了微信名为“莫莫”的朋友，但未讲出罗廷鹏的姓名。曹某霞现在选择报警是怕罗廷鹏会用这个把柄一直欺负自己。18、被告人罗廷鹏供述，罗廷鹏、曹某霞系永顺县卫生院的医生，二人系同事。距今已经有十几天的（问话时2018年8月9日）半夜十一点四十多，曹某霞给罗廷鹏打电话讲心情不好，讲要不要把车开起，到外面散一下心，罗廷鹏就将车开到政府宿舍接曹某霞，曹某霞坐在后排。罗廷鹏问曹某霞去哪里，曹某霞说随便开哪里去，罗廷鹏就将车开到万灵山，停在路边。罗廷鹏来到后排和曹某霞坐在一起，用手摸曹某霞的腿，曹某霞将罗廷鹏的手打开。曹某霞讲二人没的什么关系，后返回。第二天，罗廷鹏打电话邀曹某霞去玩，曹某霞说“你肯欺负我”。罗廷鹏开车到政府宿舍接曹某霞，曹某霞坐在前排，罗廷鹏将车开到往万灵山去的车路旁有个小池塘边停下。二人坐到后排，罗廷鹏就哄曹某霞，将她的裤子脱了，将她腿分开，在车里发生了性关系。完事后，曹某霞一直哭腔，说罗廷鹏欺负她。在车内，罗廷鹏给曹某霞200元钱，曹某霞是否拿钱罗廷鹏没注意，但第二天罗廷鹏在车里没看到这200元钱。罗廷鹏开车回到政府门口，曹某霞下车后对罗廷鹏说“下次不准这么搞了”。第三天，罗廷鹏给曹某霞打电话，已经打不通，罗廷鹏用另一个电话给曹某霞打电话，曹某霞一直没有接，曹某霞将罗廷鹏的微信也删了。之后罗廷鹏邀曹某霞出去玩，曹某霞一直不同意，说罗廷鹏欺负自己。过几天后二人又慢慢开始讲话了。2018年8月9日上午，罗廷鹏在医院厨房后面浇花，当时有一个病人在和罗廷鹏讨论其病情。曹某霞来了，也和病人交谈了一会儿。曹某霞对罗廷鹏讲“让我浇”，罗廷鹏就把水管子给了曹某霞，曹某霞开始给花浇水，浇着浇着就往罗廷鹏身上浇。罗廷鹏问曹某霞下午上什么班，曹某霞讲上中班，罗廷鹏讲下午带曹某霞去游泳，曹某霞讲不会游泳，不去。罗廷鹏讲“下午我到你屋里玩去”，曹某霞讲“你到我屋里搞什么？”罗廷鹏讲“就那个（指发生性关系）”，曹某霞讲“你脑壳好污”，罗廷鹏讲“到底有时间没，干不干？”曹某霞讲“好，我到那边有事去了”，说完把水管子给罗廷鹏，就走了。当日下午，曹某霞在做题目时，罗廷鹏对曹某霞眨眼，暗示曹某霞去宿舍，曹某霞就说“我回去洗脸去了，罗医生帮我做哈题目”。曹某霞走后，罗廷鹏就叫向某1帮忙做题目。罗廷鹏到医院后面给曹某霞打电话讲“我到你这里玩来了”，曹某霞说“我到屋里洗脸”，罗廷鹏又问其具体房间，曹某霞告知楼层，罗廷鹏上楼后打电话叫曹某霞开门，罗廷鹏看到一个门开了，便进入房间。曹某霞站在厨房里洗脸，罗廷鹏走过去从后面抱住曹某霞，曹某霞说“莫搞”，因为外面有人，罗廷鹏怕曹某霞叫，就回到客厅。后罗廷鹏将曹某霞从厨房拉到卧室，并推倒在床上，曹某霞带着哭腔讲“你莫欺负我”。罗廷鹏摸曹某霞腿，曹某霞用手将罗廷鹏的手打开，并讲“莫搞，莫搞”。罗廷鹏坐了起来了，曹某霞也坐了起来，罗廷鹏又抱着曹某霞，对其说：“你不干，我不可能强迫你，这都是我们之间的秘密。”然后罗廷鹏又将曹某霞按在床上，舔其肚子，用两只手捉到其裙子，脱其裤子。罗廷鹏将曹某霞的内裤脱下来了，就开始脱曹某霞的鞋子，曹某霞就开始反抗，然后说：“你莫欺负我！”罗廷鹏还是强行将她的鞋子脱下来了。曹某霞侧着身，罗廷鹏脱掉自己裤子趴在曹某霞身上，曹某霞的脚并在一起，罗廷鹏讲“你这样我逮不进去”，就跑到厕所，通过手淫的方式射精在了厕所。罗廷鹏又跑回曹某霞的卧室，看到曹某霞还睡在床上，又扑在曹某霞的身上，曹某霞的腿还是并在一起，曹某霞当时说“你欺负我，你欺负我。”罗廷鹏将其翻了个身，罗廷鹏就在下面，曹某霞就趴在罗廷鹏身上，当时曹某霞整理头发去了，罗廷鹏就用阴茎顺势插进了曹某霞的阴道。曹某霞一直在哼，罗廷鹏问其“是不是不舒服还是怎么的？”罗廷鹏站在床边，曹某霞面朝上躺在床上，罗廷鹏继续做爱。之后罗廷鹏说“换一个姿势”，就坐在床边上，曹某霞就坐在罗廷鹏的大腿上，当时曹某霞的裙子还没有脱，罗廷鹏就将其裙子脱了下来。罗廷鹏要脱曹某霞的胸罩，曹某霞没有同意。过了一会儿，罗廷鹏开始脱曹某霞的胸罩，曹某霞说其自己脱。罗廷鹏站起来，将曹某霞抬起来做爱，后又坐在床边上和曹某霞继续做爱。曹某霞说“疼”，罗廷鹏以为曹某霞高潮，就更用力，曹某霞就用嘴巴咬了罗廷鹏左侧肩膀。罗廷鹏说“你莫把我搞疼了，不然我没的力气了”，曹某霞左手抓到罗廷鹏右手小臂，罗廷鹏就说“你莫抓紧了，抓紧了我就没的力气”，曹某霞就放手了，罗廷鹏将曹某霞放在床上，就射精了。后罗廷鹏到厕所洗下半身。之后罗廷鹏过来看到曹某霞还在床上没有动，就说“你睡下来点，这样好搞些”。罗廷鹏将曹某霞抱下来点，曹某霞就用脚夹着罗廷鹏背，说罗廷鹏欺负自己。罗廷鹏又趴在曹某霞身上发生了一次性关系，罗廷鹏快射精了就又跑到厕所通过手淫射出。曹某霞一直说罗廷鹏欺负自己，罗廷鹏从厕所出来又抱着曹某霞，并讲“给你400块钱，你买点东西吃”，曹某霞就生气了，明显脸色不对了。罗廷鹏讲“我到底是怎么惹你起火了”，曹某霞说“你欺负我是远处的，我要告你”，罗廷鹏讲“你有什么要求？你跟我讲”，罗廷鹏当时还是有点怕曹某霞告自己。曹某霞叫罗廷鹏赶紧走，罗廷鹏就走了。原判认为：被告人罗廷鹏违背妇女意志，强行与被害人曹某霞发生性关系，罗廷鹏的行为已构成强奸罪。强奸罪是指违背妇女意志，以暴力、胁迫或者其他手段强行与妇女发生性关系的行为。判断是否违背妇女意志，不能仅看妇女是否反抗或反抗是否明显，还应结合性关系发生的时间、背景环境、妇女的性格、心理素质、体质等多方面的因素，综合分析妇女的真实心理状态。被害人曹某霞在与罗廷鹏发生第一次性关系后，即删除了罗廷鹏的微信，拒接罗廷鹏的电话，且在罗廷鹏多次打电话邀约其出去玩或提出到其宿舍玩均被拒绝。在此期间，曹某霞将其遭到罗廷鹏骚扰的事情告知了好友及单位领导，特别是在2018年8月7日曹某霞主动给罗廷鹏打电话明确表示二人保持正常的同事关系。同年8月9日，罗廷鹏给曹某霞打电话问其在哪里，找其有事，并问其所住的房间。曹某霞则问罗廷鹏搞什么，但罗廷鹏并未说明何事，而是直接将电话挂断。因此从二人的通话内容、语气不能认定二人是约定通奸。案发当天，罗廷鹏在曹某霞叫其“莫搞”，并带着哭腔叫罗廷鹏莫欺负自己的时候，罗廷鹏仍将曹某霞按在床上，强行脱曹某霞的内裤与其发生性关系，曹某霞则用并拢双腿，抓罗廷鹏的手等方式进行反抗，但因体型、体力的差距，在性交过程中二人多次变换性交姿势。当天曹某霞之所以会自愿给罗廷鹏开门，是因为曹某霞不知道罗廷鹏找自己有何事，且自己和罗廷鹏已讲清楚，二人保持正常的同事关系，并且大白天在政府宿舍里罗廷鹏不敢强迫自己。在罗廷鹏强行与曹某霞强行发生性关系时，作为已婚的曹某霞因考虑到自己的家庭、声誉等原因没有大声呼救，后因怕罗廷鹏会以此为把柄一直威胁自己，向单位领导反映了此事并选择报警。在单位领导质问罗廷鹏关于曹某霞称被其强奸是否属实，罗廷鹏承认属实。另罗廷鹏是自愿放弃担任科室主任的，后在其他医生都不愿意担任的情况下，才由曹某霞担任的，不存在曹某霞故意诬告陷害、打击报复罗廷鹏。因此，罗廷鹏的行为应认定为强奸。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，判决：被告人罗廷鹏犯强奸罪，判处有期徒刑三年。上诉人罗廷鹏及其辩护人提出：曹某霞自愿与罗廷鹏发生性关系，罗廷鹏的行为不构成强奸罪。经审理查明：一审认定罗廷鹏犯强奸罪的主要事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人罗廷鹏违背妇女意志，强行与被害人曹某霞发生性关系，其行为构成强奸罪。罗廷鹏及其辩护人提出曹某霞自愿与罗廷鹏发生性关系，罗廷鹏的行为不构成强奸罪。经查，罗廷鹏与曹某霞第一次发生性关系后，曹某霞即删除罗廷鹏的微信，拒接罗廷鹏的电话。而且在罗廷鹏多次打电话邀其出去玩或提出到其宿舍时均被其拒绝。并且曹某霞将罗廷鹏骚扰其的事情告知了好友和单位领导。特别是2018年8月7日，曹某霞主动给罗廷鹏打电话明确表示二人要保持正常的同事关系。罗廷鹏在第一次供述中明确提及曹某霞开始并不愿意与其发生性关系，有双脚并拢、用手推打等反抗行为；在发生性关系时，曹某霞多次讲罗廷鹏欺负她；在发生性关系后，曹某霞明确称“你就是欺负我，欺负我是远处的，我要告你”。罗廷鹏的以上供述与曹某霞的陈述能互相印证。案发后，永顺县卫生院院长黄某2质问罗廷鹏“是不是搞了”？罗廷鹏说“要坐牢就坐牢”。因此，曹某霞不是自愿与罗廷鹏发生性关系，罗廷鹏的行为违背了曹某霞的意志。罗廷鹏违背曹某霞的意志，强行与曹某霞发生性关系，其行为构成强奸罪。故该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审认定的主要事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  鲁勤练审判员  张小椎审判员  杨向路二〇二〇年五月二十日书记员  傅炜翔附适用的法律条文如下：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。