河南省潢川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1526民初174号原告：刁世杰（反诉被告），男，汉族，1971年4月13日出生，住河南省息县。委托诉讼代理人：代保良，男，汉族，1961年9月3日出生，住河南省潢川县。被告：曹传来（反诉原告），男，汉族，1968年1月24日出生，住安徽省安庆市怀宁县。委托诉讼代理人：饶太益，男，湖北瑞通天元律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡承兵，男，湖北瑞通天元律师事务所实习律师。被告：惠州市天合建筑有限公司潢川县分公司。统一社会信用代码：914115265962995080(1-1)。住所地：潢川县经济开发区弋阳路。负责人：肖建新，该公司经理。委托诉讼代理人：施茹冰，女，河南竟远律师事务所律师。被告：河南省华夏房地产开发有限公司。统一社会信用代码：91411526742522078D。住所地：潢川县开发区华夏花城小区。法定代表人：刁彦华，该公司董事长。委托诉讼代理人：施茹冰，女，河南竞远律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵亮，男，汉族，1966年11月15日出生，住广东省深圳市南山区。原告刁世杰与被告曹传来、惠州市天合建筑有限公司潢川县分公司、河南省华夏房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，原告于2019年1月8日起诉来院，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刁世杰及其委托诉讼代理人代保良，被告曹传来的委托诉讼代理人饶太益，被告惠州市天合建筑有限公司潢川县分公司、河南省华夏房地产开发有限公司的委托诉讼代理人施茹冰、赵亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刁世杰向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告清包工程款、杂项工程款和房屋租赁费1635648.00元；2、被告支付原告外墙保温一次上墙施工款100000元；3、被告支付原告1、2项合计工程款(1735648.00元)从应付之日起至结清时同类银行贷款利息；4、被告支付原告合同规定总价款5％违约金；5、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2012年10月20日被告曹传来(承包方)与惠州市天合建筑有限公司潢川分公司，签订了《华夏花城柳园二期28＃、29＃、30＃楼的工程建设工程施工分包合同》，该工程是河南省华夏房地产开发有限公司为发包人，发包给潢川分公司的建设工程项目。2013年1月1日曹传来又以潢川分公司名义与原告刁世杰签定华夏花城柳园二期28＃、29＃、30＃楼的工程清包施工合同，合同尾页甲方落款魏续明为发包人，曹传来为法定代表人，乙方刁世杰为承包人，负责28＃、29＃、30＃楼的清包建筑。该合同总价暂定人民币柒佰万元(7000000元)，工程项目完工后，总结算按建筑面积包干价350元/m2清包总价计算。2013年1月底，刁世杰动工开建，曹传来先后指派魏续明、李兴志为工地项目经理，负责工地日常管理、文件处理、签署等相关项目事项。工程项目施工期间，甲乙双方合作，工程进展顺利，刁世杰按工程进度完成各期规定项目，曹传来已按合同要求支付各节点工程款。2014年5月曹传来无故撤回管理人员，终止合同，致使刁世杰工地无法继续施工窝工停建。其后，河南省华夏房地产开发有限公司法定代表人刁彦华以潢川分公司的名义找到原告刁世杰愿代替曹传来继续履行工程清包施工合同，并签定了《土建项目工程收尾及质量整改工程协议》，刁世杰继续施工，后继履行顺利，直到河南省华夏房地产开发有限公司实际接收28＃、29＃、30＃楼的建设工程竣工项目。2015年7月25日，刁世杰完成华夏花城柳园二期28＃、29＃、30＃楼建筑施工项目，并按合同要求向甲方申报付款计划，甲方8月份应办理向刁世杰付款手续，但甲方一直没有办理结算付款。根据工程清包施工合同第十条：合同款项的支付条件3(1)的规定，2015年8月31日应为工程结算最后付款日。刁世杰完成28＃、29＃、30＃楼加附楼总面积为26873.28m2。总面积的结算款计算为26873.28m2X350/m2=9405648.00元。在施工期间，曹传来已支付7300000元。2017年1月刁世杰向潢川县经济开发区管委会反映，要求政府帮助协调解决工程欠款，河南省华夏房地产开发有限公司支付500000元。截止2019年1月7日被告尚欠原告刁世杰28＃、29＃、30＃楼工程施工尾款1605648.00元。依据《工程清包施工合同》规定外墙保温一次上墙另支付施工款1000000元。工地项目经理安排杂活款项和房屋租赁费即30000元，三项合计1735648.00元，另需支付欠款1735648.00元自2015年9月1日起至结清工程欠款时中国人民银行发布的同类贷款计算利息，依据《工程清包施工合同》九/其他/32.6：因甲方原因终止协议时，乙方有权要求甲方支付本协议工程总价款5％违约金，甲方应向乙方承担支付违约金义务。被告承担本案诉讼费用。依据《建设工程施工合同解释》等相关规定，原告起诉至法院，请求判决被告履行支付工程款项义务。被告曹传来辩称，1、被答辩人实际应获得的工程款为7199365元，答辩人已向被答辩人支付工程款7300000元，故被答辩人应向答辩人返还工程款100635元；2、被答辩人因工期延误需要向答辩人支付罚款365000元以及因被答辩人原因致使合同终止需要向答辩人支付违约金350000元；3、答辩人无需向被答辩人支付杂项工程款和房屋租赁费；4、即使外墙保温一次上墙施工完成，但由于被答辩人进度(工期严重延误)不符合合同约定，根据合同约定，答辩人有权直接扣除该工程款，故答辩人无需向被答辩人支付该施工款；5、答辩人不但不欠被答辩人的工程款，反而，被答辩人还应向答辩人返还多支付的工程款，故，不存在答辩人向被答辩人支付工程款利息的问题;退一步而言，即便答辩人尚欠付被答辩人工程款，但根据双方事后达成的协议，对工程款的结清及支付时间进行了新的约定，据此，不存在逾期支付工程款利息的问题；6、合同终止系被答辩人原因造成的，被答辩人应向答辩人支付合同约定的违约金，而非答辩人向被答辩人支付违约金。被告惠州市天合建筑有限公司潢川县分公司、河南省华夏房地产开发有限公司辩称，天合分公司与原告刁世杰没有合同关系，且主张的工程款不应当由天合分公司和原告结算，原告对天合分公司的诉讼请求应当驳回；华夏公司与刁世杰之间没有合同关系，不应当由华夏公司向刁世杰支付工程款，且华夏公司的工程款已经支付完毕，不应当承担本案支付工程款的责任。被告曹传来提交反诉，1、请求依法判令反诉被告支付反诉原告工期延误罚款365000元；2、请求依法判令反诉被告支付反诉原告合同总价款5％的违约金即350000元;3、请求依法判令反诉被告承担本案全部诉讼费用。原告刁世杰针对反诉辩称，1、反诉被告在建设28＃、29＃、30＃楼施工过程中，反诉原告为保证工程进度，要求反诉被告交保证工程施工进度的保证金，如有工期延误事件，该保证金将被反诉原告扣除本案合同约定反诉原告向反诉被告拨付工程进度款也是按设定的进度拨付，反诉被告每期进度施工款都得到反诉原告按工程进度时点拨付。被告返还原告保证金，按设定进度日期拨款事实表明，反诉被告在工程施工中，没有因其原因造成工期进展延误的事实；2、反诉被告在整个工程施工中，没有收到反诉原告责令其改正工期延误行为的通知，更没有受到因工期延误的罚款处罚。反诉原告现在诉称反诉被告延误工程工期，因反诉被告没有违约行为，反诉原告得出违约结论，反诉被告不知该结论是建立在什么违约事实基础之上；3、农民外出打工通常都愿多出劳动力多挣钱，如果反诉原告在建设28＃、29＃、30＃楼的工程款额、建筑材料及时到位农民工没有道理不愿多出劳力多挣钱，而是无故违约拖延工期。反诉原告将工期延误的真实原因归结反诉被告农民工造成，不符合常理；4、相反，反诉被告在建设施工时由于工程进度太快，反诉原告要求反诉被告放慢工程施工进度，反诉被告只得拆除已搭建的施工脚手架，因该脚手架每日需付租赁费，造成反诉被告多支出费用和工程麻烦。现在，反诉原告诉称反诉被告延误工期是乱用诉权，无理之举。综上，反诉被告没有造成工期延误的事实，反诉原告的诉求不成立，请求法庭根据查明事实驳回反诉原告的诉讼请求。被告惠州市天合建筑有限公司潢川县分公司、河南省华夏房地产开发有限公司针对反诉辩称，反诉内容不涉及天合分公司和华夏公司，故对于反诉不发表答辩意见。根据当事人的陈述和经庭审确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月20日被告曹传来(承包方)与惠州市天合建筑有限公司潢川分公司(发包方)，签订了《华夏花城柳园二期28＃、29＃、30＃楼的工程建设工程施工分包合同》，该工程是河南省华夏房地产开发有限公司为发包人，发包给惠州市天合建筑有限公司潢川分公司的建设工程项目。2013年1月1日曹传来又以惠州市天合建筑有限公司潢川分公司名义与原告刁世杰签定《工程清包施工合同》，合同尾页甲方落款魏续明为发包人，曹传来为法定代表人，乙方刁世杰为承包人，负责28＃、29＃、30＃楼的清包建筑。该合同总价暂定人民币柒佰万元(7000000元)，工程项目完工后，总结算按建筑面积包干价350元/m2清包总价计算。合同签订后，原告进场施工。现工程施工完毕，双方未进行决算。上述事实有书证、当事人陈述等相关证据在卷佐证。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据证明，否则应当承担举证不能的责任。原告与被告签订了施工分包合同及协议书，原告为被告的相关工程进行了施工，被告也予以认可，双方据此形成了合同上的权利义务关系；但原告请求被告支付工程款，被告曹传来反诉要求原告支付工期延误罚款及违约金，因原告承建工程未经双方结算，原、被告双方均未提交充分证据证明双方对工程结束后的工程价款已认可确认，双方提交的要求判令支付工程价款和支付延误罚款的证据均不足，综上，对原告刁世杰的诉讼请求，被告曹传来的反诉请求本院均不予支持。工程款待两方结算后可另行起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第三百一十条、第三百一十二条之规定，判决如下：一、驳回原告刁世杰的诉讼请求；二、驳回被告曹传来的反诉请求。本案受理费20420元，由原告刁世杰负担；反诉费10950元，由被告曹传来负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。同时，直接向河南省信阳市中级人民法院预交上诉案件诉讼费（收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户银行：兴业银行信阳分行，账号：46×××16）。递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。审 判 长  骆 震人民陪审员  董寿芳人民陪审员  黄 琳二〇二〇年五月十八日法官助理马寅博书记员韦余鹏