江西省南昌高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0191民初297号原告：江西骏宇实业有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区中央广场B区2#商业公寓楼601室，统一社会信用代码：91360100799494565E。法定代表人：白璐，系该公司总经理。委托诉讼代理人：周军燕，江西帝衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：周国辉，江西帝衡律师事务所律师。被告：肖秋莲，女，汉族，1991年9月2日出生，住江西省吉安市遂川县。被告：张轩，男，汉族，1991年2月11日出生，住南京市雨花台区。原告江西骏宇实业有限公司与被告肖秋莲、张轩追偿权纠纷一案，本院于2020年1月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江西骏宇实业有限公司（以下简称骏宇公司）的委托诉讼代理人周国辉、被告肖秋莲到庭参加诉讼，被告张轩经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告骏宇公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告代偿款491954.46元及自2019年3月30日起至款项清偿之日止每日按照贷款总金额（即50万元）的5‰计算的违约金（违约金暂计算至2019年9月18日止为人民币43万元）；2.判令因本案产生的全部诉讼费用及保全费均由被告承担。事实和理由：2017年9月13日，原、被告双方签订了编号为X号《南昌市商品房买卖合同》，约定被告向原告购买坐落于红谷滩新区房屋，合同总金额为921339元。合同签订后，被告向原告支付购房首付款421339元，余款50万元通过办理银行按揭贷款的方式予以支付。后被告向赣昌农村商业银行高新支行贷款50万元，原告为该贷款本息承担阶段性连带保证责任。保证期限自办理贷款之日至办理完毕正式抵押登记手续且贷款人赣昌农村商业银行高新支行取得《房屋他项权证》之日止。后由于被告多次未归还到期贷款本息，赣昌农村商业银行高新支行要求原告履行连带保证责任。2019年3月30日，原告代被告向赣昌农村商业银行高新支行清偿了全部贷款本息491954.46元，直至今日，被告仍未将上述代偿款项归还至原告，为维护原告合法权益，故诉至法院。被告肖秋莲辩称，1.骏宇公司起诉肖秋莲（被告二）错误。肖秋莲与张轩2017年系朋友关系，当初肖秋莲在张轩的欺骗之下才与骏宇公司签订了《南昌市商品房买卖合同》，还在其欺骗之下支付了2万元购房款。在办理《个人购房借款/担保合同》时，借款人是张轩，肖秋莲只是因为在商品房买卖合同上有名字而作为了共同抵押人。后来由于肖秋莲与张轩关系彻底决裂，为了妥善解决房子问题，双方约定所有按揭贷款由张轩偿还，贷款还清之后肖秋莲配合办理过户手续。然而，张轩擅自违反约定，无故中断还款，事后拉黑肖秋莲各种联系方式，一直拒绝沟通解决，妄想将责任推诿于肖秋莲，肖秋莲深受其害，也是本案的受害人。现在骏宇公司请求的代偿款，是由于张轩不按时还贷导致的，而且该笔贷款的借款人是张轩一个人，应当属于张轩的个人债务，与肖秋莲无关。因此，骏宇公司要求肖秋莲共同偿还代偿款和违约金无事实和法律依据，应当单独起诉张轩。2.骏宇公司未履行告知义务，无权要求肖秋莲承担违约金。骏宇公司于2019年3月30日向银行代偿相关款项后，未通过任何书面或口头的方式告知肖秋莲代偿事项，也未要求肖秋莲归还代偿款项，直至肖秋莲收到起诉状。因此，肖秋莲认为，由于骏宇公司未及时履行告知义务，导致逾期时间过长，由此产生的违约金应当由骏宇公司自行承担。3.骏宇公司主张的违约金过分高于损失，请求法院予以减少。即使肖秋莲需要承担部分违约金，但是骏宇公司主张的每日按照贷款总额的千分之五标准支付违约金的要求，过分高于损失，请求法院予以减少。事实上，骏宇公司的损失只是资金占用方面的，且未举证其他损失，应当按照同期同类银行贷款利率（年利率4.35%、月利率3.62‰）计算。违约金的计算基数应当是代偿款而非贷款总额。骏宇公司支付的代偿款是491954.46元，根据公平原则，违约金也应当以代偿款为计算基数，而不能以贷款总额为计算基数。因骏宇公司未及时告知肖秋莲归还代偿款造成的损失应当予以扣减。由于骏宇公司未及时履行告知义务，其对损失的发生也有过错，请求法院将2019年11月7日（收到起诉状的时间）前产生的违约金予以扣减。最后，相关格式条款依法应当认定无效。本案中《南昌市商品房买卖合同》附件四补充协议中第七大点的第6小点关于“双方事后均不再以‘违约金过分高于损失’或‘违约金过分低于损失’等为由作为抗辩要求调低或调高违约金”属于格式条款，骏宇公司作为提供格式条款的一方，在签订合同时未采取合理的方式提请肖秋莲注意或做充分说明，而且该格式条款明显免除了骏宇公司责任、加重了肖秋莲责任，依法应当认定该条款无效。4.本案产生的律师费、财产保全费等不应由肖秋莲承担。案涉的《南昌市商品房买卖合同》及其补充协议，均未约定因纠纷解决而产生的律师费、财产保全费、保险费等相关费用由肖秋莲承担。事实上，这些费用也并非骏宇公司主张权利的必要花费，应当由骏宇公司自行承担。5.请求法院基于本案事实，判令解除案涉的商品房买卖合同。解除该合同符合法律规定和合同约定，《南昌市商品房买卖合同》附件四补充协议第四大点的第3和第4小点都约定，买受人逾期还贷致使出卖人承担连带担保责任，出卖人有权解除合同。由此可知，约定解除合同的条件已经成就，骏宇公司可以解除合同。同时，解除合同符合骏宇公司的利益。有利于骏宇公司尽快实现其利益诉求，对双方而言都是相对更优的一种方案。解除合同也符合实际情况和物权法的物尽其用及定分止争原则。因此，请求贵院综合考虑原被告双方的实际情况、诉求实现的实效性、操作的便捷性及法律效果与社会效果的统一性，判令解除编号为X的《南昌市商品房买卖合同》。被告张轩经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交书面的答辩意见，视为放弃答辩的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告张轩经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利。原告骏宇公司提交了如下证据：《南昌市商品房买卖合同》、《赣昌农商银行个人购房借款/担保合同》、保证责任履行通知书、客户还款明细单、代偿证明、江西省农村信用社贷款结清证明、江西省农村信用社贷款本金利息收回凭证；被告肖秋莲提交了如下证据：微信聊天记录。本院经审理认定事实如下：2017年9月13日，原告骏宇公司与被告张轩、肖秋莲签订《南昌市商品房买卖合同》一份（编号X），约定张轩、肖秋莲向骏宇公司购买位于南昌市红谷滩新区的房屋，买受人应于合同签订时付清应缴首付房款45.73%，即人民币421339元，剩余房款50000元办理银行按揭。出卖人应当自2019年12月30日前，将经验收合格的商品房交付买受人使用。合同附件四《补充协议》约定，出卖人保证期间如买受人原因导致出卖人承担担保责任的，买受人必须自出卖人承担担保责任之日起7日内归还出卖人代还全部款项并按以下方式承担违约责任：买受人自出卖人承担担保责任之日起7日内归还出卖人代偿全部款项的，按出卖人代其向贷款银行还款金额每日5‰的标准向出卖人支付违约金。买受人自出卖人承担担保责任之日起第8日后归还出卖人代还全部款项的，每日按买受人贷款总额的5‰的标准向出卖人支付违约金。买受人自出卖人承担担保责任之日起超出15日仍未归还出卖人代还全部款项的，出卖人有权解除合同，同时收取买受人总房价款20%的违约金。此后，张轩作为借款人，案外人赣昌农村商业银行高新支行作为贷款人，张轩、肖秋莲作为抵押人，骏宇公司作为保证人签订一份《个人购房借款／担保合同》，约定借款金额500000元整,借款用途为个人购置住房贷款，借款期限为240个月，自2017年10月19日至2037年10月17日止，贷款利率为本合同生效日中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率（即年利率4.9%）上浮10%，据此确定年利率为5.39%。借款人授权贷款人将贷款划入骏宇公司账户。保证人对本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用承担连带保证责任。合同签订后该行将上述贷款打入骏宇公司账户。2019年3月6日，案外人江西赣昌农村商业银行股份有限公司高新支行出具两张贷款本息收回凭证，分别写明本次归还本息合计481693.89元、10260.57元。2019年12月6日，案外人江西赣昌农村商业银行股份有限公司高新支行出具代偿证明一份，写明：兹证明张轩、肖秋莲因在骏宇公司处购买位于南昌市红谷滩新区在我行贷款50万元，后因张轩未能及时按期偿还贷款，我行在负有连带保证义务的骏宇公司的账户，划扣了本息合计491954.46元。本院认为，骏宇公司与张轩、肖秋莲签订的《南昌市商品房买卖合同》，案外人江西赣昌农村商业银行股份有限公司高新支行与张轩、肖秋莲签订的《个人购房借款/担保合同》，均是当事人各方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，成立并生效，当事人应依约履行各自的义务。骏宇公司主张张轩、肖秋莲向其支付已垫付的贷款款项、本案系追偿权纠纷，骏宇公司提交了《商品房买卖合同》、《个人购房借款/担保合同》、转款凭证、代偿证明等证据。经查，前述证据与原件一致，骏宇公司对张轩、肖秋莲的主张有事实和法律依据，本院予以支持，张轩、肖秋莲需支付骏宇公司491954.46元。骏宇公司主张张轩、肖秋莲支付代偿银行贷款的违约金，本院支持自2019年3月30日起按年利率24%计算至全部款项实际付清之日止。超出部分本院不予支持。肖秋莲辩称其不是借款人，不应承担偿还代偿款的义务，根据《商品房买卖合同》约定，出卖人保证期间如买受人原因导致出卖人承担担保责任的，买受人必须自出卖人承担担保责任之日起7日内归还出卖人代偿全部款项。肖秋莲作为买受人，承担归还出卖人骏宇公司代偿的全部款项，符合合同约定，故本院对肖秋莲抗辩主张不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张轩、肖秋莲于本判决生效之日起十日内向原告江西骏宇实业有限公司支付491954.46元。二、被告张轩、肖秋莲于本判决生效之日起十日内向原告江西骏宇实业有限公司支付违约金（以491954.46元为基数，自2019年3月30日起至还清之日止，按年利率24%计算）。三、驳回原告江西骏宇实业有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费13020元，保全费5000元，共计18020元，由被告张轩、肖秋莲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  匡小明人民陪审员  李玉英人民陪审员  黄 宁二〇二〇年五月十五日法官助理吴来娥书记员陈慧萍