广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终1549号上诉人（原审原告）：东莞市***林绿化有限公司。住所地：广东省东莞市*****************。统一社会信用代码为914************881。法定代表人：方贺球，该公司总经理。委托诉讼代理人：王建星，该公司行政助理。被上诉人（原审被告）：刘本财，男，1949年9月2日出生，瑶族，住湖南省桂阳县。委托诉讼代理人：周俊生，广东和业律师事务所律师。上诉人东莞市***林绿化有限公司（以下简称家宝公司）因与被上诉人刘本财劳动争议一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初17307号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。刘本财向一审法院起诉请求：1.家宝公司向刘本财支付一次性伤残补助金25942.05元（2882.45/月9个月）；2.家宝公司向刘本财支付一次性工伤医疗补助金5764.9元（2882.45元/月2个月）；3.家宝公司向刘本财支付一次性伤残就业补助金23059.6元（2882.45/月9个月）；4.家宝公司向刘本财支付劳动能力鉴定费、检查费1107.7元；5.家宝公司向刘本财支付工伤医疗费39391.12元；6.家宝公司向刘本财支付从2016年9月3日到2017年1月15日停工留薪期工资9000元；7.家宝公司向刘本财支付从2016年9月3日到2017年1月15日住院及休息期间护理费13500元；8.家宝公司向刘本财支付2016年9月3日到2016年10月16日住院期间伙食补助费4300元；9.家宝公司向刘本财支付营养费3000元。以上补助金、鉴定费、检查费、医疗费、工资等所有费用合计为125065.37元。一审法院参照《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条第一款、第三十四条、第四十九条第一款第三项、第六十五条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、确认刘本财与东莞市***林绿化有限公司的劳动关系已解除；二、限东莞市***林绿化有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向刘本财支付一次性伤残补助金为25942.05元、一次性工伤医疗补助金为5764.9元；三、限东莞市***林绿化有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向刘本财支付停工留薪期工资9000元；四、限东莞市***林绿化有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向刘本财支付医疗费35391元；五、限东莞市***林绿化有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向刘本财支付伙食补助费3010元；六、限东莞市***林绿化有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向刘本财支付护理费13500元；七、限东莞市***林绿化有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向刘本财支付鉴定费、检查费共1107.7元；八、限东莞市***林绿化有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向刘本财支付营养费3000元；九、驳回刘本财的其他诉讼请求。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初17307号民事判决。家宝公司不服一审判决，向本院上诉请求：1.撤销广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初17307号民事判决第二、三、五、六、八项，改判家宝公司无需支付刘本财一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、伙食补助费、护理费、营养费；2.本案一、二审诉讼费由刘本财负担。事实和理由：（一）一审判决认定的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的基数错误。《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”因此，刘本财诉请的一次性伤残补助金、医疗补助金的计算基数应当以其受伤前12个月的月平均工资为准。一审判决已确认刘本财的月平均工资为2000元/月，应当根据上述法律规定以2000元/月为基数确定刘本财的伤残待遇。（二）一审判决支持刘本财的停工留薪期工资、伙食补助费、护理费、营养费缺乏事实依据，进而导致错误判决。刘本财因交通事故受伤，其诉请的停工留薪期工资、伙食补助费、护理费、营养费，应当由肇事司机承担。如肇事司机无法足额赔偿的部分，由用人单位家宝公司承担。刘本财未向本院提交答辩状。二审诉讼期间，双方当事人均未提供新的证据。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对家宝公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：家宝公司是否应当支付刘本财一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院治疗的伙食补助费、护理费及营养费。关于一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金。家宝公司主张应根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，以刘本财受伤前12个月的月平均工资为标准计算一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金。一审庭审中，家宝公司及刘本财均确认刘本财月平均工资为2000元。因刘本财的工伤认定完成于2017年，故本案应适用《广东省工伤保险条例》（2011年修订）。《广东省工伤保险条例》（2011年修订）第三十五条规定，“低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”。刘本财月平均工资2000元，低于东莞市职工平均工资的百分之六十。刘本财一审起诉时，请求以同时期东莞市职工平均工资的百分之六十即2882.45元/月为基数，计算一次性伤残补助金25942.05元（2882.45元/月9个月）、一次性工伤医疗补助金5764.9元（2882.45元/月2个月），符合上述法律规定，一审判决予以支持合法有据，本院予以维持。关于停工留薪期工资、住院治疗的伙食补助费、护理费。东莞市社会保障局已认定刘本财所受伤害为工伤，东莞市劳动能力鉴定委员会已出具刘本财伤情构成伤残九级的鉴定书，刘本财请求家宝公司支付其停工留薪期工资、住院治疗的伙食补助费、护理费，合法有据，符合《广东省工伤保险条例》（2011年修订）第二十五条第二款、第二十六条第一款、第二款及第四款规定，一审判决予以支持合法有据，本院予以维持。关于营养费，根据《广东省工伤保险条例》第六十五条规定，达到法定退休年龄的劳动者，在用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。因《广东省工伤保险条例》没有关于劳动者可以要求用人单位支付营养费的规定，一审法院酌情判决家宝公司支付刘本财营养费3000元，没有相应的法律依据，本院予以纠正。综上所述，上诉人家宝公司的上诉请求部分成立。依照根据《广东省工伤保险条例》（2011年修订）第二十五条第二款、第二十六条第一款、第二款及第四款、第三十五条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初17307号民事判决第一项至第七项；二、撤销广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初17307号民事判决第八项、第九项；三、驳回刘本财的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审案件受理费10元，由上诉人家宝园林绿化有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  彭书红审判员  王 聪审判员  邹 越二〇二〇年五月十二日书记员  郑承怡肖静茹附相关法律法规（节选）：《广东省工伤保险条例》（2011年修订）第二十五条第二款职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第六十五条劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。