广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0605执异152号 申请人（申请执行人）：佛山市亨亚投资咨询有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇官窑石澎（原狮山特殊钢有限公司）七层楼二层办公室205室，统一社会信用代码9144060568064612X6。 法定代表人：谭国杰，任经理。 委托代理人：李孟杰、陈子玲，广东新健达律师事务所律师。 被申请人：佛山市南海第二建筑工程有限公司，住所地广东省佛山市南海区桂城南海大道北68号（原南海大道南124号），统一社会信用代码914406051935302180。 法定代表人：周民，任董事长。 委托代理人：范才云，广东明宜律师事务所律师。 委托代理人：梁毅燕，广东明宜律师事务所实习律师。 被执行人：南海市第二建筑工程总公司吉利公司，住所地广东省佛山市禅城区南庄镇吉利，营业执照4406821504669。 法定代表人：关以妹。 本院在执行申请执行人佛山市亨亚投资咨询有限公司（以下简称亨亚公司）与被执行人南海市第二建筑工程总公司吉利公司（以下简称吉利公司）金融不良债权追偿纠纷一案[案号为（2019）粤0605执27015号]的过程中，申请执行人亨亚公司申请追加佛山市南海第二建筑工程有限公司（以下简称南海二建）为该案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人亨亚公司称，请求法院追加南海二建为（2019）粤0605执27015号案的被执行人，南海二建对吉利公司在（2018）粤0605民初10383号民事判决书中确认的债务承担清偿责任。事实和理由：根据查询被执行人吉利公司工商内档，了解到吉利公司实际是南海二建的分公司。南海二建为了便于开拓新的工程业务，于1998年向南海市建设局申请将南海二建下属各分公司名称后缀更名为公司，但更名后性质、隶属关系不变。可见，吉利公司的名称中虽然没有分公司的字样，但实际是南海二建的下属分公司。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十五条规定：“作为被执行人的法人分支机构，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加该法人为被执行人的,人民法院应予支持。法人直接管理的责任财产仍不能清偿债务的，人民法院可以直接执行该法人其他分支机构的财产。”《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。”吉利公司作为南海二建的分公司，其民事责任应由南海二建承担，且可以追加南海二建为本案被执行人。 被申请人南海二建辩称，南海二建能提供充分的证据证明申请人提出申请的事由不能成立，所依据法律错误，理由如下：一、本案被执行人吉利公司于1989年11月6日最初申请开业设立之时，其性质即为集体所有制，具独立法人资格，其组建单位为南庄镇吉利管理区经济联合社，并非是由南海二建出资设立。二、吉利公司的开业设立不可能是依照《中华人民共和国公司法》（当时还没有颁布），而是依据《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》设立，该条例第六条“集体企业依法取得法人资格，以其全部财产独立承担民事责任。”而公司法意义上的分公司不具法人资格。三、吉利公司名称在历史进程中，虽几经变换，但足以认定的事实是：自始至终，其集体所有的经济性质、隶属南庄镇吉利管理区的关系，从未改变！对于吉利公司名称后缀的变化，请法院对其整个历史发展的演变过程，予以审查。而申请人故意只提交部分存档在工商行政主管机关的被执行人内档资料，实属“断章取义”，并对相关材料内容原意“歪曲理解”，完全违背客观事实！四、虽然吉利公司名称后缀一段时间为“吉利分公司”，但纵观其名称变化前后，其为集体所有制企业法人的经济性质从未产生变化，并非《中华人民共和国公司法》第十三条规定的公司的分支机构，申请人援用法律错误！当时的“吉利分公司”的注册资金300万元属其“自有资金”，其经济性质为“集体”，主管部门“吉利经联社”，原南海市审计师事务所作出的《企业登记注册资金验证表》足以证明，“吉利分公司”仍具有独立企业法人资格。吉利公司名称后缀从“吉利工区”更名为“吉利分公司”，后又于1998年5月26日申请更名为“吉利公司”，有特定历史原因，是计划经济时代的产物，根本不具有公司法意义上“分公司”的任何法律属性！五、南海市建设局文件“南建字[1998]6号”也表明仅是“资质、技术业务由总公司统管”。而当时的南海市第二建筑工程总公司南二建字（98）20号文件，也清楚表明当时南海市第二建设工程总公司“下属的各施工单位”均受“双重领导”，其“行政、经济、党务”为当地镇区管理，而南海市第二建设工程总公司仅管理“资质、技术业务”。南海市企业转换机制领导小组文件于1999年1月刊日发出的“南企转[1999]4号”《关于对南海市建筑工程总公司、南海市第二建筑工程总公司下属建筑分公司转制方案请示的批复》，已经明确作出定性批复：南海市第二建筑工程总公司下属的建筑分公司，是相关年代的建筑工人“生产自救形式”组建起来的集体企业，产权全部属于企业集体，而市二建设公司仅只是“在行政上”进行管理。也表明不是公司法意义上的出资人应享有“分公司”相应财产权益的法律关系。六、有关（2018）粤0605民初10383号民事判决书项下涉及的中国建设银行南海市支行与吉利公司之间的借贷关系发生在1999年4月7日，也是吉利公司名称后缀更名为“吉利公司”之后，而其整个借款行为，当时的南海市第二建筑工程总公司完全不知情，完全不需要经过南海市第二建筑工程总公司审批同意，也足以说明吉利公司是完全独立的，并具有独立从事与承担民事责任的行为能力。请求依法驳回亨亚公司的全部追加申请事项。 被执行人吉利公司没有答辩。 本院查明，2018年11月23日，本院对原告亨亚公司与被告吉利公司、佛山市南海区城建经贸发展有限公司金融不良债权追偿纠纷一案作出（2018）粤0605民初10383号民事判决书，判令：一、被告南海市第二建筑工程总公司吉利公司应于本判决发生法律效力之日起十日内归还（1999）年建流字第桂001号《人民币资金借款》合同项下借款本金220万元予原告佛山市亨亚投资咨询有限公司；二、驳回原告佛山市亨亚投资咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该判决于2019年2月7日生效。 2019年9月25日，本院立案受理申请执行人亨亚公司与被执行人吉利公司金融不良债权追偿纠纷一案，案号为（2019）粤0605执27015号，执行依据为本院（2018）粤0605民初10383号民事判决书。2020年4月9日，本院作出（2019）粤0605执27015号之一执行裁定书，以被执行人目前没有可供执行的财产，且申请执行人也不能提供被执行人可供执行的财产或财产线索为由，裁定：终结本次执行。 另据工商登记资料查明，佛山市南海第二建筑工程有限公司于1996年8月22日成立，企业类型为有限责任公司。吉利公司于1990年12月13日成立，经济性质为集体所有制，企业类型为内资企业法人。南海县南庄镇吉利管理区经济联合社作为组建单位于1989年11月6日申请成立南海县第二建筑工程公司直属工区吉利施工队，经济性质为集体，注册资金119万元，法定代表人由南海县南庄镇吉利管理区经济联委派，南海县南庄镇吉利管理区经济联合社、南海县第二建筑工程公司在有关部门签署意见栏加盖印章。1990年12月13日，南海县第二建筑工程公司直属工区吉利施工队登记成立。1992年11月10日，南海县第二建筑工程公司直属工区吉利施工队申请变更名称为南海市第二建设工程公司吉利工区，经济性质为集体所有制，南海县南庄镇吉利管理区经济联合社在有关部门签署意见栏加具意见“同意变更”并加盖印章。1994年7月10日，南海市第二建设工程公司吉利工区申请变更名称为南海市第二建筑工程公司吉利分公司，注册资金为119万元变更为300万元，经济性质为集体所有制，在有关部门签署意见栏，南海市南庄镇吉利管理区经济联合社加具意见“同意更名及兼营”并加盖印章，南海市第二建筑工程公司加具意见“情况属实，请更名登记呈批”并加盖印章。1995年4月19日，南海市审计师事务所审查核实南海市第二建筑工程公司吉利分公司注册资金300万元。1997年3月4日，南海市第二建筑工程公司吉利分公司申请变更名称为南海市第二建筑工程总公司吉利分公司，经济性质为集体所有制，南海市第二建筑工程总公司在有关部门签署意见栏加具意见“情况属实，请审办”并加盖印章。1998年5月26日，南海市第二建筑工程总公司吉利分公司申请变更名称为南海市第二建筑工程总公司吉利公司，经济性质为集体所有制，南海市第二建筑工程总公司在有关部门签署意见栏加具意见“同意更名”并加盖印章。1998年3月10日，南海市建设局南建字[1998]6号文件，同意南海市第二建筑工程总公司将工程分公司更名为公司，更名后性质、隶属关系不变，资质、技术业务由总公司统管。1998年8月24日，南海市第二建筑工程总公司致函南海市工商局，称“由于种种原因，我总公司下属的施工企业均受双重领导的施工单位，即行政经济党务等受当地镇区管理，技术、资质、业务由我总公司管理。故此，凡属我总公司下属的施工单位，其施工技术，施工质量及安全，均应受我总公司管理，出现技术、质量、安全问题，由我总公司负责。”2010年1月26日，吉利公司因逾期未年检被佛山市禅城区工商行政管理局吊销营业执照。 听证中，被申请人南海二建确认曾使用南海县第二建筑工程公司、南海市第二建筑工程公司、南海市第二建筑工程公司总公司等名称。 本院认为，对于申请人亨亚公司申请追加被申请人南海二建为本院（2019）粤0605执27015号案被执行人，分析如下：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十五条规定：“作为被执行人的法人分支机构，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加该法人为被执行人的,人民法院应予支持。法人直接管理的责任财产仍不能清偿债务的，人民法院可以直接执行该法人其他分支机构的财产。作为被执行人的法人，直接管理的责任财产不能清偿生效法律文书确定债务的，人民法院可以直接执行该法人分支机构的财产。”《中华人民共和国公司法》第二条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”本案中，吉利公司的工商登记资料显示其经济性质为集体所有制，企业类型为内资企业法人，吉利公司并非依照《中华人民共和国公司法》设立的有限责任公司或股份有限公司，《中华人民共和国民法通则》第四十八条规定：“全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任。集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任。中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任，法律另有规定的除外。”故吉利公司虽然曾使用“南海市第二建筑工程公司吉利分公司”、“南海市第二建筑工程总公司吉利分公司”等带有“分公司”字样的名称，但其并非《中华人民共和国公司法》调整的主体范围，更非《中华人民共和国公司法》规定的分公司。法人的分支机构，是法人的一个组成部分，不具有法人资格，吉利公司作为集体所有制企业法人，以其所有的财产承担民事责任，并非《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十五条规定的法人分支机构，故申请人依据上述规定申请追加被申请人为被执行人，缺乏法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十五条、第二十八条第二款、第三十条的规定，裁定如下： 驳回申请人佛山市亨亚投资咨询有限公司的申请。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交申请复议书，并按对方当事人的人数提出副本，向广东省佛山市中级人民法院申请复议。 审判长  植少佳 审判员  潘国盛 审判员  黄馨栗 二〇二〇年五月八日 书记员  林文韬