四川省资中县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1025民初3693号 原告：四川资中西南水泥有限公司，统一社会信用代码：915110255883810269，住所地：资中县兴隆街镇三皇庙村十一社。 法定代表人：蒲恽，职务：董事长兼总经理。 委托代理人：田勇，资中县银山法律服务所法律工作者。 被告：罗刚，男，1971年2月5日出生，汉族，四川省资中县人，住四川省资中县。 委托代理人：江文德，资中县兴隆法律服务所法律工作者。 委托代理人：王文，资中县兴隆法律服务所法律工作者。 被告：资中县鹏宇劳动服务有限公司，统一社会信用代码：91511025345694191A，住所地：资中县水南镇资州大道南一段146号金山一品商住小区9号楼2-114号。 法定代表人：车长征，职务：执行董事兼总经理。 委托代理人：王以宏，四川资达律师事务所律师。 委托代理人：赖俊安，男，1963年3月13日出生，汉族，四川省资中县人，住四川省资中县。 原告四川资中西南水泥有限公司诉被告罗刚、资中县鹏宇劳动服务有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理。分别于2020年3月20日、2020年4月10日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告四川资中西南水泥有限公司的委托代理人田勇、被告罗刚的委托代理人江文德、王文、被告资中县鹏宇劳动服务有限公司的委托代理人王以宏、赖俊安到庭参加诉讼。于2020年5月6日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告四川资中西南水泥有限公司的委托代理人田勇、被告罗刚的委托代理人王文、被告资中县鹏宇劳动服务有限公司的委托代理人王以宏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告四川资中西南水泥有限公司向本院提出诉讼请求：1、因四川资中西南水泥有限公司与罗刚之间没有劳动关系，请求法院依法判决应当由罗刚的实际用工单位被告资中县鹏宇劳动服务有限公司对罗刚的请求依法承担相应的责任，依法判决原告不承担任何责任；2、案件受理费由被告资中县鹏宇劳动服务有限公司负担。 事实和理由：1、原告认为资中县劳动人事争议仲裁委员会的【资劳人仲案〔2019〕54号】《仲裁裁决书》事实认定错误，超出仲裁请求裁决，裁决错误，具体如下：第一，本案被告罗刚的仲裁请求中并未向原告主张承担任何责任，被告罗刚是主张由被告资中县鹏宇劳动服务有限公司对其应承担相关的各种责任，所以《仲裁裁决书》是超出仲裁请求裁决。第二，原告与被告罗刚之间自始至终并未产生劳动关系。从2015年9月17日起至今，为原告服务的保安人员都是通过向其他公司购买劳务服务的方式解决，所有保安人员都是劳务服务公司员工,由劳务服务公司安排，原告只与劳务服务公司产生经济关系，与劳务服务公司安排的保安工作人员并无劳动关系，一切关于用工单位对员工应当承担的法律责任全部都应该由劳务服务公司承担，所以《仲裁裁决书》认定原告与被告罗刚的劳动关系成立错误。期间2015年9月17日起至2016年9月17日为原告提供劳务服务的是资中县桥亭建筑劳务有限公司、2017年1月1日起至2019年6月30日为原告提供劳务服务的是资中县鹏宇劳动服务有限公司。第三,根据仲裁审理所查明的情况可以充分证明原告向被告资中县鹏宇劳动服务有限公司（以下简称被告鹏宇公司)每月支付的劳务服务费总额是8600元，然而根据被告鹏宇公司提供的工资单证明被告鹏宇公司每月向4名保安发放的工资金额为5400元，进一步印证《保安劳务承包合同》中关于被告鹏宇公司所应承担的各种用工责任及收益，《仲裁裁决书》把本应由被告鹏宇公司承担的用工责任转嫁给原告错误。第四，因原告与被告罗刚之间没有劳动关系，被告罗刚并未向原告主张承担任何责任，原告不应向被告罗刚支付节假日、休息日加班工资、经济补偿、失业保险损失。1、被告罗刚在被告鹏宇公司安排在岗工作期间并没有加班的情况发生，因为被告罗刚所工作的岗位是4个保安，实际被告罗刚每月工作时间达不到《仲裁裁决书》所认定的10天，每月平均的工作天数应该为7.5天，因为原告的工作岗位管理执行的是不定时工作制，并且有向劳动主管部门备案，所以即便是被告罗刚在节假日、休息日有上班，但是根据其排班和轮休的时间，对其节假日、休息日有产生的工作时间己经进行补休，所以被告罗刚根本没有在工作期间加班的事实。2、根据调查得知，被告罗刚并不是被告鹏宇公司辞退的,而是被告鹏宇公司对被告罗刚进行岗位调整，被告罗刚不愿服从岗位调整而辞职的，所以按照规定对被告罗刚辞职不应支付经济补偿。3、被告罗刚在被告鹏宇公司工作期间虽然没有购买失业保险，但是被告罗刚辞职后并未造成失业保险损失，因为被告罗刚一直有工作在干，并且同时还在从事经商活动，所以即便是被告鹏宇公司没有为被告罗刚购买失业保险,但是被告罗刚也没有失业，也没有失业保险损失。 综上所述，因《仲裁裁决书》认定事实错误，裁决错误,所以原告特向贵院提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉讼请求。 被告罗刚辩称：被告认为，原告的诉讼请求，不符合法律规定，颠倒本案事实真相，提起恶意诉讼，浪费司法资源，于法无据。本案经资中县劳动人事争议仲裁委员会2019年9月24日开庭仲裁审理,在审理举证质证中和本案被告资中县鹏宇劳动服务有限公司申请的证人出庭作证中都证明了答辩人劳动关系成立，为此，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求，依法维持资中县劳动争议仲裁委员会劳资人仲案[2019]54号仲裁裁决书。现根据原告提出的诉讼主张，答辩如下：2019年7月底被告罗刚被原告无故辞退后，罗刚数次要求原告依照法律规定补偿各项费用,且原告就采取有法不依，被告罗刚多次找兴隆街镇政府，政府派人数次调解未果，罗刚于2019年8月申请资中县法律援助中心，同时申请劳动仲裁。申请被仲裁的是资中县鹏宇劳动服务有限公司,仲裁委按法律规定，依职权追加原告为第三人参加仲裁，因此，被告罗刚认为，资中县劳动争议仲裁的本案事实清楚，证据充分,适用法律正确,且有证人证言在案为证，同时仲裁委认定的第一项、第二项、第三项符合法律和司法解释,请求审判长依法支持。综上所述，以事实为依据，以法律为准绳,被告罗刚是一个打工仔,为了依法保护劳动者应当享有受法律保护劳动者的合法权益，不受非法侵害反而成为了本案的“被告”，被告罗刚只想得到人民法院公正、公平的支持,被告不是不要脸皮，不是无奈的，敲诈原告，索取的不正当利益,且被告还是有冤没说，被告从2015年就在原告处上班，任保卫安全工作，第一是仲裁委员认定二年补偿金，第二是被告罗刚每月工资2000，实领1800元/月。由于被告经济十分困难，无经济实力提起诉讼,无奈的情形下被告认了，依法治国,是国家的纲领决策，请求依法驳回原告的主张,本案诉讼费由原告承担。原告应当承担本案诉讼费，在劳动仲裁意见查明的事实，被告罗刚在原告处从2015年1月1日2019年7月5日期间从事保安工作，原告与鹏宇公司签订了保安承包合同，鹏宇公司注册资金50万元，工商信息上显示该公司不具有劳务派遣的资质，也不具有对保安人员派遣的资质，鹏宇公司对被告罗刚的用人和用工存在违法，不具备劳动部关于确认劳动关系通知第1、4条规定，罗刚的劳动关系应与原告形成，原告应该承担罗刚的用人主体责任，原告说被告在经商，但事实是被告罗刚未在经商，被告罗刚从2019年7月5日后就失去工作。 被告资中县鹏宇劳动服务有限公司辩称：1、本案原告与被告罗刚之间是否具有劳动关系，原告是否应当按照仲裁委员会54号仲裁裁决书1、2、3项裁决支付加班工资、失业保险损失等均与被告无关，判决中能说明被告不具有主体适格；2、根据原告在诉状中的诉讼请求及变更诉讼请求中提出的2项请求，被告认为是请求撤销仲裁委员会的仲裁裁决书，按照劳动争议调解法第49条及相关法律规定，用人单位申请撤销仲裁裁决的应当向劳动仲裁委员会的中级人民法院提出，原告提出的撤销是不符合规定的；3、被告罗岗及刘昌安等4人在原告公司从保安工作期间，被告按原告要求代为开具保安工资发票，其完善内部手续不是被告向原告提供了保安服务，或者是派遣或者输出了等保安人员，给该4人保安人员的工资待遇、管理、考核等都是原告公司与保安队队长商量决定并实施的，鹏宇公司未对保安事务进行了任何的管理，因此原告在起诉书中陈述事由认为与被告罗刚之间未存在劳动关系，认为被告罗岗的劳动关系是在鹏宇公司，该观点是错误的，违法了相关法律规定，对此仲裁委员会在（2019）54号仲裁裁决书中依法作出了清楚的认定，基本事实是无可争议的；4、针对原告在补充中说的以被告罗刚在仲裁裁决提出的申请是鹏宇公司就认为罗刚与鹏宇公司就有劳动用工关系，罗刚作为申请人申请中提到了鹏宇公司，但他的申请是否符合法律规定，不是被告罗刚说了算，原告这一理由是不成立的；5、原告在诉状中就被告在仲裁环节出具了工资记录，该工资记录是刘昌安提供的，该证据是刘昌安发放工资作出的记录不是鹏宇公司发放工资作出的记录，上面没有鹏宇公司的签字认可，该证据只能说明保安人员的工资由鹏宇公司转给刘昌安后由刘昌安发放给几名保安人员；综上，鹏宇公司请求人民法院依法驳回原告要求鹏宇公司承担诉讼费的请求。 根据当事人的陈述、举证、质证，本院查明如下法律事实： 资中县鹏宇劳动服务有限公司于2015年7月6日依法成立，注册资本50万元，经营范围：装卸搬运服务、家政服务、清洁服务。四川资中西南水泥有限公司不是资中县鹏宇劳动服务有限公司的股东，也不是资中县鹏宇劳动服务有限公司的出资人或合伙人。 2017年7月1日四川资中西南水泥有限公司作为甲方、资中县鹏宇劳动服务有限公司作为乙方签订了《保安劳务承包合同》，该合同约定：一、合同签订期限：根据甲方保安工作需要，甲方向乙方雇请保安人员4人，乙方向甲方派驻保安人员4人履行保安劳务合同，期限为6个月，自2017年1月1日起至2017年6月30日止。二、人事管理权限及劳务工资支付规定：1、人事管理权限：乙方派驻到甲方的4名保安人员，其劳动人事关系隶属于乙方，保安人员与乙方签订劳动合同。保安执勤组长的任免权，保安人员的处罚、解聘权属乙方。保安队员的法律、法规、政治、业务知识、安全技能培训由乙方负责；保安人员资格证书、执勤证的办理、人身意外伤害保险购买、保安服装、学习资料等均由乙方负责承担。保安人员的五险一金（养老保险、工伤保险、医疗保险、生育保险、失业保险）由乙方负责。2、劳务工资支付规定：（1）甲方向乙方按月支付保安人员劳务工资（包括所有节假日加班工资、管理费、税金、保险费、值勤组长津贴及其它费用）合计8600元（含税费）；支付时间为甲方收到发票后每月25日前，以转账结算的方式支付上月承包劳务费给乙方，承包劳务费支付应扣除乙方未完成事项的罚款。开户银行：农行资中水南支行账号：22×××09。（2）结算劳务费时，要求依据甲方已审批完善的结算单开具发票，乙方必须向甲方提供资中县税务部门开具的劳务发票（增值税专用发票）。该合同还约定了乙方派驻保安人员的工作范围和主要职责；乙方派驻保安人员工伤事故约定；甲方财产损失责任的承担；考勤管理；其他补充事项等。该合同签订后，资中县鹏宇劳动服务有限公司派罗刚、刘昌勋、余文金、刘昌安到四川资中西南水泥有限公司从事保安工作，四川资中西南水泥有限公司按月向资中县鹏宇劳动服务有限公司支付了劳务费8600元。上述合同届满后，2017年12月30日、2018年7月1日、2019年1月1日四川资中西南水泥有限公司作为甲方、资中县鹏宇劳动服务有限公司作为乙方分别签订了《保安劳务承包合同》（2017年12月30日签订了2份保安劳务承包合同），上述合同除合同起止日的期限不同外其余的内容与2017年7月1日签订的《保安劳务承包合同》完全一致。四川资中西南水泥有限公司按上述合同的约定每月向资中县鹏宇劳动服务有限公司支付了8600元的劳务费。资中县鹏宇劳动服务有限公司向四川资中西南水泥有限公司派遣了罗刚、刘昌勋、余文金、刘昌安在四川资中西南水泥有限公司从事保安工作，罗刚、刘昌勋、余文金在值勤点轮班，每人上班24小时后休息48小时，每人月工资1800元由资中县鹏宇劳动服务有限公司支付，刘昌安为保安队队长，月工资2300元由资中县鹏宇劳动服务有限公司支付。余文金辞职后，余文金的值班工作由刘素英、刘桂贞接替，每人上班12小时后休息5天，两人的工资共计1800元由资中县鹏宇劳动服务有限公司支付。罗刚工作至2019年7月30日止，在此期间罗刚与资中县鹏宇劳动服务有限公司没有签订书面的劳动合同，也没有与四川资中西南水泥有限公司签订劳动合同。 2019年7月5日四川资中西南水泥有限公司向资中县鹏宇劳动服务有限公司发出通知，通知的内容为：贵公司与资中西南水泥有限公司签订的保安合同已于2019年6月30日到期终止，双方未再续签。请贵公司自即日起撤离保安人员，三日内到本公司办理相关手续，逾期后果自负。 2017年7月1日至2019年7月30日期间，罗刚工作日正好是周休息日也正常上班，法定节假日上班16天。2017年7月1日至2019年7月30日期间资中县鹏宇劳动服务有限公司、四川资中西南水泥有限公司均未为罗刚购买失业保险。 2019年8月30日罗刚向资中县劳动人事争议仲裁委员会申请，要求资中县鹏宇劳动服务有限公司1、支付4年半法定节假日加班工资14068.35元，4年半双休日加班工资86074.56元；2、支付经济补偿金9000元，支付未领工资10800元，支付失业保险损失17820元，合计137762.91元。2019年9月23日资中县劳动人事争议仲裁委员会通知四川资中西南水泥有限公司作为第三人参加仲裁，2019年10月31日资中县劳动人事争议仲裁委员会作出了资劳人仲案（2019）54号仲裁裁决书。裁决作出后，四川资中西南水泥有限公司不服于2019年11月21日向本院起诉，认为四川资中西南水泥有限公司与罗刚不存在着劳动关系，应当由用人单位资中县鹏宇劳动服务有限公司对罗刚的请求依法承担相应的责任。 上列事实有原、被告的陈述，有关书证，证人、证言在卷为证。 本院认为，对当事人争议的问题和本案需要评判的问题，作以下评判： 一、原告认为，原告与资中县鹏宇劳动服务有限公司签订了《保安劳务承包合同》，罗刚在原告处从事保安工作是原告与被告资中县鹏宇劳动服务有限公司履行《保安劳务承包合同》的行为，被告罗刚与原告不存在着劳动关系。被告罗刚认为，资中县鹏宇劳动服务有限公司不具备劳务派遣资质，罗刚从事的劳动是原告单位业务的组成部分，工资是由原告支付给被告资中县鹏宇劳动服务有限公司，由资中县鹏宇劳动服务有限公司代发给罗刚，因此罗刚与原告存在着劳动关系。被告资中县鹏宇劳动服务有限公司认为，被告资中县鹏宇劳动服务有限公司与原告原来存在着业务关系，被告资中县鹏宇劳动服务有限公司按原告的要求代为开具保安工资发票，被告资中县鹏宇劳动服务有限公司没为原告提供保安服务或者派遣保安人员，保安人员的工资待遇、管理、考核都是原告与保安队队长商量并实施决定的，资中县鹏宇劳动服务有限公司未对保安事务进行管理。资中县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定事实清楚适用法律得当，资中县鹏宇劳动服务有限公司不应当承担任何责任。是否予以支持，本院作以下评判： 《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第五十八条第一款规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，劳动关系的成立必须同时具有下列条例：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，1、罗刚已是成年人，属于符合法律、法规规定的劳动者主体资格；2、四川资中西南水泥有限公司、资中县鹏宇劳动服务有限公司均是依法成立的有限责任公司，符合法律、法规规定的用人单位的主体资格；3、从四川资中西南水泥有限公司与资中县鹏宇劳动服务有限公司签订的5份《保安劳务承包合同》的内容上看，（1）四川资中西南水泥有限公司与资中县鹏宇劳动服务有限公司的真实意思表示是资中县鹏宇劳动服务有限公司派4名保安人员到四川资中西南水泥有限公司履行《保安劳务承包合同》约定的内容，保安人员与资中县鹏宇劳动服务有限公司形成劳动关系；（2）保安人员的处罚、解聘权力属于资中县鹏宇劳动服务有限公司；（3）保安人员的业务知识、安全技能培训由资中县鹏宇劳动服务有限公司负责；（4）保安人员的五险一金由资中县鹏宇劳动服务有限公司负责。从以上看，用人单位资中县鹏宇劳动服务有限公司依法制定的各项劳动规章制定适用于劳动者罗刚，劳动者罗刚也受用人单位资中县鹏宇劳动服务有限公司的管理。4、劳动者罗刚提供的劳动从表面上看是属于四川资中西南水泥有限公司业务的组成部分，但是劳动者罗刚提供的劳动是履行四川资中西南水泥有限公司与资中县鹏宇劳动服务有限公司签订的《保安劳务承包合同》约定的内容，同时四川资中西南水泥有限公司向资中县鹏宇劳动服务有限公司支付了劳务费8600元，该劳务费超出4位保安工资总和。因此实质上劳动者罗刚提供的劳动应当是资中县鹏宇劳动服务有限公司的业务组成部分。 上列所述，原告认为，原告与被告罗刚在此期间没有形成劳动关系，本院予以支持。被告罗刚认为与原告形成了劳动关系，证据不足，理由不充分，本院不予支持。被告资中县鹏宇劳动服务有限公司认为，被告资中县鹏宇劳动服务有限公司按原告的要求代为开具保安工资发票，被告资中县鹏宇劳动服务有限公司没为原告提供保安服务或者派遣保安人员，保安人员的工资待遇、管理、考核都是原告与保安队队长商量并实施决定的，资中县鹏宇劳动服务有限公司未对保安事务进行管理。资中县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定事实清楚适用法律得当，资中县鹏宇劳动服务有限公司不应当承担任何责任。证据不足，理由不充分，本院不予支持。 二、没有派遣资质的用人单位资中县鹏宇劳动服务有限公司将劳动者罗刚派遣到被派遣单位四川资中西南水泥有限公司从事劳动，是否会导致劳动关系的转换即成为四川资中西南水泥有限公司的劳动者，本院作以下评判： 《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条规定，经营劳务派遣业务应当具备下列条件：（一）注册资本不得少于人民币二百万元；（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；（四）法律、行政法规规定的其他条件。经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。本案中，资中县鹏宇劳动服务有限公司注册资本为50万元，经营范围无劳务派遣业务也未经得劳动行政部门行政许可从事劳务派遣业务，其向四川资中西南水泥有限公司派遣4名保安人员违反了《中华人民共和国劳动合同法》的强制性规定。劳动行政部门可以依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定及相关法律、法规及规章的规定给予劳务派遣单位和用工单位行政处罚。虽然资中县鹏宇劳动服务有限公司不具有劳务派遣资质，但没有法律、法规及规章的规定，由于没有劳务派遣资质而派遣劳动者会导致劳动关系的转换成为被派遣单位的劳动者。 上列所述，本院认为，虽然资中县鹏宇劳动服务有限公司不具有劳务派遣资质而将罗刚派遣到四川资中西南水泥有限公司从事劳动，其劳动关系不会发生改变，罗刚仍是资中县鹏宇劳动服务有限公司的劳动者，是与资中县鹏宇劳动服务有限公司存在着劳动关系。 三、被告罗刚要求四川资中西南水泥有限公司、资中县鹏宇劳动服务有限公司支付2015年5月至2016年12月31日期间的双休日加班费、法定节假日加班费、经济补偿金、失业保险损失及未发的工资，是否应予支持，本院作以下评判： 本案中，经审理查明，在2015年5月至2016年12月期间被告罗刚没有与四川资中西南水泥有限公司、资中县鹏宇劳动服务有限公司形成劳动关系，上述公司不应当承担用人单位的责任，罗刚可以向用人单位另行主张权利。因此，被告罗刚要求四川资中西南水泥有限公司、资中县鹏宇劳动服务有限公司支付2015年5月至2016年12月31日期间的双休日加班费、法定节假日加班费、经济补偿金、失业保险损失及未发的工资，本院不予支持。 四、被告罗刚要求被告资中县鹏宇劳动服务有限公司支付2017年1月1日至2019年7月30日期间的双休日加班工资，是否应予支持，本院作以下评判： 《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第62条规定，实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；……。本案中，1、被告罗刚从2017年1月1日起至2019年7月30日止的工作时间为每上班24小时休息48小时，应属于实行综合计算工时的工作制。2、四川资中西南水泥有限公司实行综合计算工时的工作制也征得了劳动行政部门的许可，因此罗刚逢周六、周日工作应当是正常工作，不存在着双休日加班的情况，因此被告罗刚要求被告资中县鹏宇劳动服务有限公司支付从2017年1月1日起至2019年7月30日止期间双休日加班工资86074.56元，于法无据，本院不予支持。 五、被告罗刚要求支付从2017年1月1日起至2019年7月30日止期法定节假日加班工资，是否应予支持，本院作以下评判： 《国务院关于修改的决定》第二条规定，全体公民放假的节日：（一）新年，放假1天（1月1日）；（二）春节，放假3天（农历正月初一、初二、初三）；（三）清明节，放假1天（农历清明当日）；（四）劳动节，放假1天（5月1日）；（五）端午节，放假1天（农历端午当日）；（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日）；（七）国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第62条规定，实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节假日时，要依照劳动法第四十四条第三项规定支付职工的工资报酬。本案中，被告罗刚从2017年1月1日起至2019年7月30日止在国家规定的法定节假日上班16天，依照上述法律、法规的规定，被告资中县鹏宇劳动服务有限公司应当向被告罗刚支付法定节假日即每天82.76元×16天=1324.16元。对高于1324.16元的节假日加班工资，本院不予支持。 六、被告罗刚要求被告资中县鹏宇劳动服务有限公司支付经济补偿金9000元，是否应予支持，本院作以下评判： 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，1、被告罗刚从2019年7月30日后，资中县鹏宇劳动服务有限公司就未向其安排工作，也未向罗刚发放工资或最低工资，客观上已解除了双方的劳动关系。2、被告罗刚从2017年1月1日至2019年7月30日期间，共在资中县鹏宇劳动服务有限公司上班2年7个月。 上列所述，依照上述法律规定，用人单位应当向罗刚支付本人三个月的经济补偿金5400元，对高于5400元的请求，本院不予支持。 七、被告罗刚要求被告资中县鹏宇劳动服务有限公司支付每月未领的工资10800元，是否应予支持，本院作以下评判： 本案中，1、从2017年1月1日起至2019年7月30日止资中县鹏宇劳动服务有限公司向罗刚发放的每月工资为1800元，被告罗刚也自认。2、罗刚与资中县鹏宇劳动服务有限公司没有书面约定工资是多少。3、罗刚没有举证证明其每月为2000元。上列所述，被告罗刚每月1800元的工资，被告资中县鹏宇劳动服务有限公司已经支付，被告罗刚认为其每月工资为2000元，证据不足，本院不予支持。因此被告罗刚要求被告资中县鹏宇劳动服务有限公司支付每月未领的工资10800元，证据不足，本院不予支持。 八、被告罗刚要求被告资中县鹏宇劳动服务有限公司支付失业保险损失17820元，是否应予支持，本院作以下评判： 《中华人民共和国保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第四十六条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；……。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，1、从2017年1月1日至2019年7月30日罗刚工作期间，资中县鹏宇劳动服务有限公司应当为罗刚购买失业保险，但截止目前为止，资中县鹏宇劳动服务有限公司未为罗刚购买失业保险且不能补办。2、从2019年7月30日起罗刚已失业，没有从新找到新的工作。3、如果资中县鹏宇劳动服务有限公司为罗刚购买了失业保险，罗刚最长可以领取12个月的失业保险金。4、按照内江市执行失业保险金的标准为每月1320元，实际给罗刚造成失业保险损失为15840元。 上列所述，被告资中县鹏宇劳动服务有限公司应当赔偿被告罗刚15840元的损失，对高于15840元的请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、第五十七条、第五十八条第一款、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、《中华人民共和国保险法》第四十四条、第四十五条、《国务院关于修改的决定》第二条、第四十四条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条、劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第62条之规定，判决如下： 被告资中县鹏宇劳动服务有限公司在本判决生效之日起十日内向被告罗刚支付法定节假日加班工资1324.16元、经济补偿金5400元、失业保险损失15840元，共计22564.16元。 如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告罗刚负担3元，被告资中县鹏宇劳动服务有限公司负担2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员  彭德能 二〇二〇年五月六日 书记员  叶 佳