重庆市丰都县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0230民初353号原告：东方希望重庆水泥有限公司，住所地重庆市丰都县湛普镇燕子村，统一社会信用代码91500230688919962K。法定代表人：李兴华，总经理。委托诉讼代理人：张彬，该公司职工。被告：向治华，男，1985年3月1日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。原告东方希望重庆水泥有限公司（以下简称东方公司）与被告向治华劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月9日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告东方公司的委托诉讼代理人张彬、被告向治华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东方公司向本院提出诉讼请求：判令原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金35686元及停工期间工资6900元。事实和理由：1．原告认为丰劳人仲案字（2019）第213号仲裁裁决认定事实错误，原告安排被告出差而被告拒不出差，原告以被告年内连续旷工达3天以上或年内累计旷工超过7天严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度单方解除与被告的劳动合同符合法律规定和原告规章制度及劳动纪律规定，也属于用人单位行使企业自主管理权。原告解除程序合法，将解除事由通知工会且工会同意解除决定。同时原告将《解除劳动合同通知书》送达给被告，被告也予以签收。2．原告不予发放被告在接受停工调查期间的工资合理合法。被告在原告处从事驾驶员工作期间发生单方交通事故给原告造成损失，事后原告要求被告停工配合调查查明事故原因及损失情况。后原告作出通报要求被告赔偿损失13000元，但被告拒绝履行赔偿义务。原告要求被告因在工作期间违反车辆安全驾驶规定停工接受调查处理是用人单位正常行使管理权，在此期间被告未给原告提供正常劳动，因此原告才不给予被告发放工资。被告向治华辩称，本案纠纷前被告与原告有另外的劳动纠纷，要求原告按照仲裁裁决支付相应金额，停工期间的工资应按5098元计算三个月。被告在原告处工作期间一直从事驾驶工作，而原告安排被告出差的地点和工种与驾驶工作完全不一致，系逼迫原告主动辞职。另事故的发生属于机械故障，与被告无关系，公司不应停止被告工作。本院经审理认定事实如下：2016年3月15日，东方公司与向治华签订劳动合同，约定有：1．合同期限自签订之日起至2021年6月30日，工作内容为从事生产工作，工作地点为东方公司住所地或经营所在地，包括公司业务可能涉及的地点和范围；2．工资实行基本工资加绩效考核工资模式；3．在连续旷工超过3日或年累计旷工超过7日或者不服从出差安排超过规定时间3天未到被出差地方或单位报到的，用人单位有权解除本合同。同日，向治华签字确认已阅读公司《基本规章制度》及《东方希望处罚条款管理标准》。2019年5月14日，东方公司矿务车间向向治华发送《停工调查通知书》，载明：因你在2019年5月12日凌晨4：20分左右驾驶车辆发生交通事故，导致三辆矿车受损，经矿务车间研究决定，从2019年5月13日其对你进行停工调查，最后处理决定以公司发文为准。2019年7月26日，东方公司发出《出差通知》，决定派向治华前往陈旗煤化公司出差，协助从事输煤巡操员工作，限于2019年8月1日前报到，出差期间工资由陈旗煤化公司代为发放，差旅费按集团标准报销。2019年8月14日，东方公司向向治华邮寄送达《关于限期到岗的通知》，载明有：公司于2019年7月26日派遣你到陈旗煤化公司出差，限期2019年8月1日前到岗，截止本通知发出之日已13天，现通知你于2019年8月20日前到陈旗煤化公司报道，逾期不到岗公司将进行包括但不限于依法单方解除劳动合同等处理。同月16日，向治华收到该通知。2019年8月17日，向治华向东方公司回函，载明：根据劳动合同，我的工作岗位是驾驶员，工作地点是重庆，现公司指派出差协助输煤巡操员工作属于对工作地点和工作岗位的单方变更，本人拒绝执行，请安排我回原岗位上班。2019年8月21日，东方公司向向治华邮寄送达《解除劳动合同通知书》，载明有：你未服从公司安排于2019年8月1日到陈旗煤化公司出差，现已构成年内连续旷工达3天以上的行为，该行为违反年内（最后旷工时间发生前12个月内）连续旷工达3天以上或年内累计旷工超过7天，依法属于严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度，决定自本通知发出之日起，与你解除劳动合同关系。同月24日，向治华收到该通知书。2019年8月21日，东方公司工会同意解除与向治华的劳动合同。2019年11月11日，向治华向丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决东方公司支付违法解除劳动关系的赔偿金35686元（5098元/月×3.5个月×2）和支付2019年6月至8月的停工期间工资15274元。该委审理后作出丰劳人仲案字［2019］第213号仲裁裁决，认定事实有：1．向治华在矿务部从事矿车驾驶员工作；2.2019年5月12日，向治华驾驶矿车发生事故。5月14日东方公司发出《停工调查通知书》，通知向治华对事故进行停工调查，最后处理决定以公司发文为准，当天调查后未通知向治华回公司上班；3．向治华劳动报酬实行基本工资加绩效考核，其基本工资为2300元，向治华解除劳动关系前12个月的应发工资驶入分别为6346元、5483元、5666元、5857元、6028元、5649元、5934元、5655元、4911元、5266元、5606元、2755元，其月平均工资为5429.67元，但向治华按月平均工资5098元主张。该委作出由东方公司支付向治华违法解除劳动合同赔偿金35686元（5098元/月×3.5个月×2）和按照基本工资支付停工期间工资6900元（2300元/月×3个月）。2019年12月6日，呼伦贝尔动能化工有限公司出具《证明》一份，载明：因呼伦贝尔动能化工有限公司（简称陈旗煤化公司）工作需要，经我司申请，集团总部人事部协调，由集团下属子公司东方希望重庆水泥有限公司安排该公司员工向治华（身份证号码：XXXXXXXXXXXX）到我司出差壹月，协助我司输煤巡操员工作。根据出差通知要求，向治华应于2019年8月1日前到我司按时报到出差。但时至今日该员工并未到我公司报道出差。经我司人事部门查询、核实，亦无该员工的相关出勤记录。另查明，向治华于2019年5月24日向仲裁委申请仲裁，要求东方公司支付加班工资49780元和法定节假日工资19327.54元。庭审中，双方当事人均认可仲裁裁决认定的事实，2019年6-8月工资未发放以及期间向治华未向东方公司提供劳动。上述事实，有当事人陈述、《劳动合同》、处罚条款标准汇总表、确认书、培训签到表、《出差通知》、聊天记录、《解除劳动合同通知书》、快递回执、《关于限期到岗的通知》、工会决议、《证明》、［2019］第213号仲裁裁决书、回函、《停工调查通知书》以及［2019］第152号仲裁裁决书等证据在案佐证，并经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。2016年3月15日东方公司与向治华签订了劳动合同，约定合同截止期限为2021年6月30日。在合同约定期限内，用人单位不得随意单方解除与劳动者的劳动合同。本案用人单位东方公司以劳动者向治华未服从公司安排于2019年8月1日到陈旗煤化公司出差，违反公司规定的在年内连续旷工达3天以上或年内累计旷工超过7天为由，于2019年8月21日单方解除劳动关系。向治华辩称东方公司系以出差为名逼迫主动辞职。本院认为，本案东方公司以向治华严重违反劳动纪律或者用人单位单位规章制度为由单方解除劳动合同违法，辨析如下：1．东方公司于2019年5月14日书面决定对向治华从2019年5月13日停工调查，最后处理决定以公司发文为准，而在停工期间东方公司并未对调查作出结果时就安排向治华出差，该时间段将导致要求向治华处于既停工又出差的两难境地；2．《解除劳动合同书》解除理由为向治华未服从公司安排于2019年8月1日报到出差，而东方公司在2019年8月14日书面限期向治华于2019年8月20日前报到，解除劳动合同依据的时间与要求报到的时间自相矛盾；3．向治华在东方公司一直从事驾驶员工作，而东方公司安排向治华出差协助输煤巡操员工作，且向治华不知晓输煤巡操员的具体工作内容，东方公司也未具体告知工作内容，该出差工作与向治华在东方公司的长期驾驶员工作不符；4．陈旗煤化《证明》载明系该公司申请再由集团总部人事协调而派向治华出差，本院认为该证明内容虚假，向治华正处于停工调查期间的人员，常理该期间向治华的人事等事项应暂定变动，且向治华仅从事驾驶工作，其不具备应由集团总部人事协调而从事相应工作能力。另该《证明》还载明了向治华的具体身份信息和向治华应于2019年8月1日报到出差的内容，而东方公司并未举证证明《出差通知》已送达和以何种方式送达给了陈旗煤化，《证明》载明的内容真实性存疑，本院对该《证明》不予采信；5．《出差通知》载明出差期间工资由陈旗煤化公司代为发放，在影响劳动者工资发放主体变更等主要权利时应与劳动者充分协商，故该出差通知不能作为东方公司安排向治华未出差主张权利的依据；6．本案东方公司要求向治华出差地点为内蒙，本院在审理东方公司类案中，东方公司存在以出差为由要求劳动者远往新疆、内蒙等地点，而出差的工作内容与劳动者现有工作不符且无该特定劳动者出差的必须性。综上，本院认为向治华因其他劳动争议与东方公司发生纠纷，后东方公司以向治华不服从出差安排属于旷工单方解除劳动合同而导致本案的发生，东方公司作为用人单位应积极正确处理与劳动者之间的关系，不应以其规章制度作为规避应负担的法定义务，故东方公司违法解除劳动合同应承担相应赔偿金。关于赔偿数额，双方当事人均认可仲裁裁决认定的向治华的工资组成，即解除劳动合同前十二个月向治华的工资为6346元、5483元、5666元、5857元、6028元、5649元、5934元、5655元、4911元、5266元、5606元、2755元，其月平均工资为5429.67元，但向治华按月平均工资5098元主张。向治华入职时间为2016年3月15日，解除劳动合同时间为2019年8月，故应按3.5个月的时间计算违法解除劳动合同赔偿金，应为35686元（5098元/月×3.5个月×2）。向治华因工作原因导致事故发生，东方公司要求向治华停工接受调查，该停工期间截止到东方公司单方解除劳动合同，期间有三个月未给向治华支付劳动报酬，向治华也未向公司提供劳动。本院认为，向治华未提供劳动是东方公司要求向治华停工，且向治华也要求回原岗位上班，其未能提供劳动系东方公司原因造成，综合本案，本院认为在依法终止劳动合同前东方公司应依法支付向治华的基本工资，本院酌定该2019年6月至8月的为6900元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：原告东方希望重庆水泥有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内支付被告向治华违反解除劳动赔偿金35686元和停工期间工资6900元，共计42586元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告东方希望重庆水泥有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 员 陈国胜二〇二〇年五月八日法官助理 杨亚敏书 记 员 何海虹