安徽省蚌埠市淮上区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0311民初265号原告：**进，男，1966年3月16日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区中平街60号（栋）203号，现住安徽省蚌埠市蚌山区。委托诉讼代理人：王守军，蚌埠市蚌山区雪华法律服务所法律工作者。被告：安徽谦谨建设有限公司，住所地安徽省滁州市凤阳县凤凰路388号翡翠花都商业15号楼308室，统一社会信用代码91341126784904330G。法定代表人：年吕金，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄厚国，安徽凤明律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙广超，安徽凤明律师事务所律师。被告：秦怀舟，男，1969年1月2日出生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：林晓静，安徽卓泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马宝飞，安徽卓泰律师事务所实习律师。原告**进与被告安徽谦谨建设有限公司（以下简称：谦谨公司）、秦怀舟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告**进及其委托诉讼代理人王守军、被告谦谨公司的委托诉讼代理人黄厚国及孙广超、秦怀舟的委托诉讼代理人林晓静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告**进向本院提出诉讼请求：1．判决两被告支付给所欠原告工程款157,000元；诉讼过程中，变更诉讼请求为：判决两被告支付给所欠原告工程款140,600元；2．被告承担本案律师费6,000元及诉讼费用。事实和理由：被告谦谨公司承包蚌埠市淮上区果园幼儿园工程。2015年12月1日，被告秦怀舟代表被告谦谨公司与原告签订《建筑工程劳务大清包合同》。合同约定，原告为被告提供瓦工、钢筋工（包工不包料）、木工、内外架工（包工包料）及一切机械，二级以下电箱、电缆等工程。工程价格按照350元/平方米计算，工期120天，自2015年12月20日到2016年4月20日竣工。原告按照合同约定履行了应尽的各项义务。工程结束后，被告秦怀舟代表被告谦谨公司与原告进行了工程决算，原告总计为被告施工5480平方米，依据合同350元/平方米计算，总价款1,918,000元，截止到2019年2月14日，二被告实际支付农民工工资及部分工程款合计1,761,000元，尚欠157,000元工程款，仍未支付。为此，原告诉至法院。被告谦谨公司辩称，1．我方未委托被告秦怀舟代表我方与原告签订合同，被告秦怀舟与原告签订合同系其个人行为；另我方不是工程的发包方，原告要求我方支付工程款，无法律依据；2．我方支付的数额已超过与被告秦怀舟约定的数额，我方不欠付工程款；3．原告与被告秦怀舟之间没有进行工程结算，原告诉请的总价款，无事实依据；4．原告诉请的律师费，无事实依据。被告秦怀舟辩称，1．两被告已足额支付原告工程款。除被告谦谨公司支付给原告的工程款外，我方作为实际施工人也另行支付原告工程款225,000元；2．我方未与原告就案涉工程进行结算，原告诉请无事实依据；3．本案莫飞应该到庭应诉，否则不宜作出实体判决；4．我方与被告谦谨公司工程款未结清，我方与被告谦谨公司系挂靠关系，被告谦谨公司应承担法律责任。经审理查明的事实：被告谦谨公司承建了蚌埠市淮上区果园新村安置房及配建公租房幼儿园工程，被告秦怀舟挂靠被告谦谨公司实际施工上述工程。2015年12月1日，被告秦怀舟与原告签订的建筑工程劳务大清包合同，约定承包范围：图纸范围内的所有工程：包括瓦工、钢筋工包工不包料，木工（包工包料）、内外架（包工包料）包含一切机械，二级以下电箱、电缆等；承包价格：按建筑实际面积计算合计350元/㎡。不含税金，基础及斜坡屋面工程量按建筑面积一半算；付款方式与结算办法：工程竣工验收后，支付已完成工程量总款的95%；办理完毕工程备案手续及竣工结算后一个月内支付木工、钢筋工、架子工总造价的100%工程款，瓦工扣5%工程款，为保修金，保修期为一年，……。2016年3月6日，上述工程竣工验收并交付使用；工程结构为三成砖混，工程规模4708.2平方米。另查明，案外人杨蒙蒙为上述合同的瓦工班组、案外人彭庆根为上述合同的木工班组、案外人姚雲宝为上述合同钢筋班组、案外人简玉杰为上述合同脚手架班组、本案原告为机械班组。庭审中，原告不认可两被告已给付完各班组工程款的主张，因未有证据证明，本院不予确认。故对被告谦谨公司提供的工程款支付明细及各班组的领条等足以证明两被告已全部给付完各班组工程款的事实，本院予以确认，故对被告谦谨公司和秦怀舟已支付杨蒙蒙、彭庆根、姚雲宝、简玉杰及原告工程款共合计1791700元的事实，本院予以确认。为查明被告秦怀舟是否就涉案工程曾向原告支付工程款225000元的事实？原告向本院申请调查令，调取到滁州市公安局经济技术开发区分局经济犯罪侦查大队存档的被告秦怀舟报案材料、内部承包协议、原告询问笔录。经核对及当庭质证询问，被告秦怀舟与原告关于争议的工程款225000元与本案无关，系其他工程纠纷，本院在此不予确认。以上事实有原告陈述及身份证复印件、被告秦怀舟身份证复印件及其委托诉讼代理人陈述、被告谦谨公司营业执照复印件及其委托诉讼代理人陈述，被告谦谨公司工程款支付明细、工程竣工验收报告及审核报告、案外人杨蒙蒙等工程量清算确认单及领条、内部管理文本、调取到滁州市公安局经济技术开发区分局经济犯罪侦查大队存档的被告秦怀舟报案材料和内部承包协议及原告询问笔录在卷佐证。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业名义的建设工程施工合同无效。本案中，被告秦怀舟挂靠被告谦谨公司，其与原告签订的建筑工程劳务大清包合同，违反法律强制性规定属于无效合同。另依据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，第一，案涉工程已竣工验收合格并交付使用；第二，上述合同已约定，按建筑实际面积计算合计350元/㎡，基础及斜坡屋面工程量按建筑面积一半算；第三，虽然被告秦怀舟未与原告结算，但被告秦怀舟与原告的各班组进行了结算，现原告依据各班组中瓦工班组的建筑面积5480平方米主张工程价款，有事实依据，故工程总价款1918000元=350元/平方米×5480平方米，本院予以确认；第四，扣减被告谦谨公司和秦怀舟已支付的工程款1791700元（具体理由上述已阐述）。综上，被告秦怀舟尚欠原告工程款126300元（1918000元-1791700元）未给付。被告谦谨公司作为被挂靠者，理应对该债务承担连带给付责任。另经庭审查明，本案所发生的民事行为，均是被告秦怀舟实施；退一步讲，即使本案作出实体判决，也未影响到被告秦怀舟和案外人莫飞的各项权益。故对被告秦怀舟抗辩莫飞不到庭不宜作出实体判决的理由，本院不予确认。对于被告秦怀舟抗辩已向原告支付工程款225000元的事实，与本院查明事实不符，且也未有其他证据佐证，本院不予确认。对于原告诉请的律师费6000元，原告未有证据证明属于双方约定，没有事实根据，本院不予确认。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十五条、第九十条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告秦怀舟于本判决生效之日起十日内给付原告**进工程款126300元;二、被告安徽谦谨建设有限公司对上述债务承担连带给付责任；三、驳回原告**进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3112元,减半收取为1556元。原告**进负担146元；被告秦怀舟、安徽谦谨建设有限公司负担1410元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审判员  赵焕娟二〇二〇年五月二十六日书记员  王莎莎附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十五条借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。