广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1971刑初36号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人莫新隆，男，1990年8月18日出生，身份证号码：450************012，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地广西壮族自治区梧州市蒙山县************。2014年1月6日因犯诈骗罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑八个月，2014年3月20日释放。现因涉嫌诈骗罪于2019年6月25日被羁押并刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人叶锦婵，广东尚智和律师事务所律师。被告人江坤才，男，1968年3月26日出生，身份证号码452************039，瑶族，初中文化程度，户籍所在地广西壮族自治区梧州市蒙山县************。2008年6月26日因犯诈骗罪被广西壮族自治区苍梧县人民法院判处有期徒刑十一年，2014年10月20日刑满释放。2017年6月22日因犯诈骗罪被广西壮族自治区岑溪县人民法院判处有期徒刑一年四个月，2018年6月19日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2019年7月10日被羁押并刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人文伟娜，广东华文律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2019〕5643号起诉书指控被告人莫新隆、江坤才犯盗窃罪，于2020年1月2日向本院提起公诉，后又以东一区检刑追诉〔2020〕7号追加起诉决定书追加起诉被告人莫新隆犯危险驾驶罪向本院提出公诉，本院依法组成合议庭并适用普通程序分别于2020年3月25日、5月9日公开开庭进行了审理。东莞市第一市区人民检察院分别指派检察员许茂祥、杨彩琼出庭支持公诉，被告人莫新隆、江坤才及莫新隆的指定辩护人叶锦婵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、盗窃罪的犯罪事实1、2019年5月10日19时许，被告人江坤才、莫新隆驾驶一辆摩托车去到本市道滘镇大罗沙村西街二巷一号附近路段见被害人周利平途经该处，决定对周实施作案。江坤才下车在附近等候，莫新隆驾驶摩托车经过周利平附近时故意掉了一叠钱，江坤才马上走过去把钱捡起来，并对周说一起分钱。一会儿，莫新隆回到现场质问江坤才、周利平是否有捡到其所掉的钱，并让二人将身上的财物拿出来检查。江坤才拿出几张银行卡，周利平拿出三张银行卡交给莫新隆，莫要求江、周说出密码，以查证是否有将钱存进去。之后莫新隆将三张银行卡还给周利平，周把银行卡放进钱包。这时江坤才拿了周利平的钱包，周质问江，江没有出声，在交还钱包时将里面的二张农业银行卡盗走。之后江坤才向周利平借用手机打电话，周将一部VIVOV3手机（约价值500元）交给江，江让周等一会儿，并乘坐莫新隆的摩托车离开。当日19时30分许，莫新隆、江坤才去到道滘镇九曲村的柜员机处，用周利平的二张农业银行卡取款15000元，之后刷卡消费22300元。周利平发现其二张银行卡被盗，于是报警。2、2019年6月22日6时30分许，被告人莫新隆伙同江坤才驾驶一辆摩托车去到市中堂镇潢涌村国际汽配城门口北王路路段，见被害人朱归胜在该处散步，决定对朱实施作案。江坤才先下车尾随朱，莫新隆驾驶摩托车至朱附近时故意掉了一叠用橡皮胶捆绑好的人民币，江坤才马上将钱捡起来，并与朱说一起分钱。两人步行至回味鸡快餐厅门口时，莫新隆驾驶摩托车过来质问江坤才与朱归胜是否有捡到其钱，并让二人将身上的财物拿出来检查。江坤才拿出几张银行卡，朱归胜拿出一张东莞农村商业银行卡、一张中国建设银行卡交给莫新隆，莫要求江坤才、朱说出密码，以查证是否有将钱存进去。接着莫新隆在交还银行卡时“掉包”，将江坤才的二张银行卡交给朱归胜，并要求朱交出手机查证。朱归胜将一部华为手机（约价值300元）交给莫新隆，莫称与江坤才去查证，叫朱在原地等候，莫新隆驾驶摩托车载着江坤才离开。莫新隆、江坤才去到东莞农村商业银行中堂潢涌支行柜员机，莫下车持朱归胜的东莞农村商业银行卡取款7400元后载着江坤才离开。2019年6月25日16时许，公安机关在中山市**************富祥公寓507房将被告人莫新隆抓获，缴获3部手机、一件白色衬衫。之后公安机关在本市中堂镇中兴路天虹公寓一楼缴获一辆男装摩托车、一个头盔。2019年7月10日17时许，公安机关在广西壮族自治区蒙山县*********附近抓获被告人江坤才。二、危险驾驶罪的犯罪事实2019年4月7日2时许，被告人莫新隆醉酒驾驶悬挂桂J*****车牌的摩托车在中山市东升镇行驶时，因该车是套牌车辆，在附近的巡逻队员发现后尾随莫去到东升镇益隆村十一队富祥公馆门口，并莫拦停。巡逻队员发现莫新隆喝酒了，于是通知交警处理。经检验，莫新隆血液里乙醇含量为218.2mg/100ml。为支持上述指控，公诉机关提交了现场勘查笔录、现场图及照片；图像鉴定意见书；司法鉴定意见书；接受证据清单；调取证据清单；研判报告；司法鉴定许可证、鉴定人资格证书；监控视频、视听资料；物证照片；到案经过及抓获经过；常住人口基本信息及调查函；扣押决定书及清单；刑事判决书及释放证明；证人林丹丹的证言及辨认笔录；被害人周利平、朱归胜的陈述及辨认笔录；被告人莫新隆、江坤才的供述等证据证实。据此，公诉机关认为被告人莫新隆、江坤才的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪；被告人莫新隆的行为又触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项之规定，构成危险驾驶罪，故提起公诉，请求依法惩处。被告人莫新隆、江坤才当庭对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。被告人莫新隆的指定辩护人提出以下辩护意见：1、被告人莫新隆给被害人造成了一定财产损失，其愿意尽能力赔偿；2、被告人认罪态度好；3、被告人莫新隆自愿认罪认罚，签署了相关认罪认罚文件；4、危险驾驶罪没有给社会和其他人造成损失，建议对其从轻处罚被告人江坤才的指定辩护人提出以下书面辩护意见：1、被告人江坤才自愿认罪认罚，态度良好，有悔罪表现；2、现有证据不能证明江坤才参与了2019年5月10日的该起盗窃；3、江坤才的母亲已85岁，失去劳动能力，需要被告人赡养，建议对其从轻处罚。经审理查明：公诉机关指控被告人江坤才、莫新隆盗窃、莫新隆危险驾驶的犯罪事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。本院认为，被告人莫新隆、江坤才无视国法，以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，二被告人系共同犯罪；被告人莫新隆违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，均应受到刑罚惩处，依法应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人江坤才曾因犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人莫新隆、江坤才当庭能如实交待自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可对其从宽处理。被告人莫新隆的指定辩护人提出被告人愿意赔偿被害人损失的辩护意见，经查，本案到庭审时，被告人尚未对被害人的损失进行赔偿，本院对该项辩护意见不予采纳，指定辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人江坤才的指定辩护人提出第一点辩护意见，经查属实，本院予以采纳；但提出的第二点辩护意见与事实不符，被告人参与盗窃有被害人陈述及同案被告人的指证，并有取款录像及相关鉴定报告在卷为证，证据间相互印证，被告人亦当庭自愿认罪，本院对辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。关于指定辩护人提出的第三点辩护意见，因非法定从轻或减轻处罚的情节，本院不予采纳。公诉机关对被告人莫新隆犯盗窃罪提出判处一年一个月至一年五个月有期徒刑，并处罚金，对被告人江坤才犯盗窃罪，提出判处一年二个月至一年六个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议。该量刑建议经本院审查，量刑建议的幅度符合本案的事实及法律规定，本院予以采纳。对于二被告人的犯罪行为给被害人造成的经济损失，应当责令其予以退赔。综上，视被告人莫新隆、江坤才的具体犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人莫新隆犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币3000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月25日起至2020年8月24日止。罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人江坤才犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月10日起至2020年11月9日止。罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、随案移送的一部苹果牌手机和两部VIVO牌手机，予以没收，上缴国库。四、被告人莫新隆、江坤才在本判决生效后十日内共同退赔被害人周利平经济损失人民币37800元；退赔被害人朱归胜经济损失人民币7700元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  李树松审判员  李晓莉审判员  黄海文二〇二〇年五月九日书记员  魏炳林(附页)本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：(一)追逐竞驶，情节恶劣的;(二)醉酒驾驶机动车的;(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的;(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。