沈阳市大东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0104民初523号 原告：辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司。 负责人：周莉莉。 委托诉讼代理人：隋谨阳。 被告：北方重工集团有限公司。 法定代表人：王学民。 委托诉讼代理人：陈玉滨。 被告：芦向红。 原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司（以下简称“诚信人才沈阳分公司”）与被告北方重工集团有限公司（以下简称“北方重工”）、被告芦向红劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告诚信人才沈阳分公司委托诉讼代理人隋谨阳、被告北方重工委托诉讼代理人陈玉滨、被告芦向红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：1、不应由我公司支付被告经济补偿金，如需支付应由被告北方重工集团有限公司承担；2、不应由我公司支付代通知金，如需支付应由被告北方重工集团有限公司承担；3、诉讼费由被告承担。 事实与理由：被告芦向红系我公司员工，我公司与北方重工系劳务派遣关系，我公司于2018年7月1日将芦向红派遣至北方重工集团有限公司工作，具体从事水岸工作，每个月平均工资1349.15元，工资包括保险等，都是由北方中工打给我公司，然后由我公司代发工资及代缴保险，工资是通过银行转帐的方式发放，用我们公司的银行帐户，北方重工于2019年5月28日书面告知我公司退回所有员工，之后我公司与员工协商重新安排岗位，但协商未果，因此，我公司与员工解除劳动合同，之后芦向红提起劳动仲裁，仲裁作出实体裁决，裁决由我公司向申请人支付经济补偿以及代通知金，我们不服，所以又向法院起诉，以下是具体的书面意见：原告与被告因劳动争议曾向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁裁决原告支付被告经济补金，原告对判决结果不服，现依法向人民法院提起诉讼。1、逆向派遣应由实际用人单位—北方重工承担所有法律责任。逆向派遣是指劳动者已经在岗位上工作，用人单位却拒绝与其签署劳动合同，并与指定的劳务派遣机构签订劳动合同，再由派遣机构将员工派回到原岗位继续工作，借助劳动派遣的形式来掩盖和规避真实存在的劳动关系的假派遣，这种情况应由实际用人单位承担劳动法中用工主体所应承担的法律责任。北方重工所谓的派遣员工均是由北方重工招聘、录用、工作一段时间后才与我公司建立的形式上的劳动合同，主要目的是由我公司为员工办理社会保险的缴纳、工资的发放。这种逆向派遣或者假派遣的形势就应该由实际用人单位—北方重工承担法律责任。2、我公司与员工仅具有形式上的劳动合同，实际用人单位是北方重工，因为员工的招聘过程、岗位安排、薪资待遇、工作年限、工资核算、人员调配等均是北方重工与员工直接达成，甚至包含之前辞退员工的经济补偿金也均是北方重工与员工直接沟通达成的。北方重工的人资部门在与员工招聘洽谈后，直接让员工上岗工作，之后与员工签署劳动合同。信诚人才仅是协助北方重工代付工资，缴纳保险的工作，员工的具体管理、工资待遇、奖惩福利、经济补偿等均由被告北方重工决定和实施。3、北方重工业应当实际承担解除与员工劳动关系的全部责任。其一，根据我公司与北方重工签订的派遣协议第八条，应当由北方重工实际承担解除劳动合同的法律责任，而且，与北方重工合作以来，北方重工也实际承担了用人单位应承担的责任和义务。所有辞退员工的情况也是按照双方的派遣协议内容执行的，均是北方重工承担的经济补偿金。其二，信诚人才仅为配合北方重工代付工资和保险，企业利润有限，将发生近六十起劳动争议，涉及的金额上百万元，信诚人才作为民营的小派遣公司根本无力承担这么大的补偿金金额，因为涉及的人员多，总计数额大，即使判决我公司承担给付责任，恐怕也无力执行。请法院充分考虑社会影响、员工利益，如果需要支付补偿款项，判决北方重工承担实际补偿或者赔偿责任。4、北方重工是在2019年5月28日书面告知信诚人才在5月31日退回所有员工。因此信诚人才不具备提前通知员工解除劳动合同的机会和时间。应当由北方重工承担员工诉求的一个月待通知金。5、信诚人才通知员工被北方重工退回的消息同时，也向员工告知可以安排沈阳地区其他同等待遇的多个工作岗位，被告拒绝接受，并要求解除劳动合同，所以，关于被告补偿金额或赔偿金的诉讼请求没有法律依据。综上，原告认为，仲裁院的裁决有误，请贵院重新审理，给予公证的判决。 被告北方重工辩称：因原告所诉劳动争议一案，答辩人现答辩如下：一、本案被派遣劳动者的退回系合法退回，用工单位不存在过错，不承担连带责任。本案因北方重工集团有限公司经人民法院裁定司法重整，生产经营状况出现严重困难，用工单位与劳务派遣单位终止协议、退回被派遣劳动者。根据《劳务派遣暂行规定》第十二条规定，用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的，可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位。因此，本案用工单位将被派遣劳动者退回符合法律规定，并不存在违法，也不存在过错，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定的用工单位承担连带赔偿责任的情形，用工单位北方重工集团有限公司依法不承担连带责任。二、本案劳动合同系劳动者与辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司建立，涉及解除劳动合同的经济补偿等责任依法由辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司承担，用工单位北方重工集团有限公司依法不承担该责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。根据《劳务派遣暂行规定》第十二条第二款规定，被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第十七条规定，劳务派遣单位因劳动合同法第四十六条或者本规定第十五条、第十六条规定的情形，与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同的，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿。本案中，劳动者被用工单位依法退回后，在辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司与劳动者协商重新安排工作而劳动者不同意的情况下，其解除合同的经济补偿责任及提前一个月通知劳动者解除合同的责任与用工单位无关，依法应由由辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司承担，用工单位北方重工集团有限公司依法不承担该责任。三、《劳务派遣协议》第八条约定的“支付给乙方相应的经济补偿”并不是本案用工单位承担辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司与劳动者解除劳动合同经济补偿的依据。《劳务派遣协议》第八条并没有针对用工单位退回派遣员工，辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司因安置问题未与员工达成一致意见而辞退员工所产生的补偿金应由用工单位承担，因此本案劳动者及劳务派遣公司没有事实和法律根据要求用工单位承担经济补偿金。在本案辽宁信诚人才服务有限责任公司在沈阳市和平区法院（2015）沈和民三初字第00864号同类诉讼中，其要求用工单位承担经济补偿金的诉讼请求被驳回，也说明本案要求用工单位承担经济补偿金的主张不成立。特此答辩，请人民法院驳回原告对北方重工集团有限公司的诉讼请求。 被告芦向红辩称：我对于沈大劳人仲字（2019）145号没有异议，我认为原告应当向我承担支付赔偿金和代通知金的义务，我接受劳动仲裁的结果。 经审理查明：甲方（实际用工单位）北方重工与乙方（劳务派遣单位）诚信人才签订《劳务派遣协议书》，期限自2013年4月1日起至2015年3月31日止。甲方（实际用工单位）北方重工与乙方（劳务派遣单位）辽诚信人才沈阳分公司签订《劳务派遣协议书》，期限自2015年4月1日起至2016年3月31日止，后续签三份合同至2019年12月31日。上述协议均约定乙方按照甲方提出的数量和条件将乙方员工向甲方输出劳务或按照甲方需求，面向社会招聘后将乙方员工向甲方输出劳务；乙方按甲方的绩效考核结果对应的报酬水平，按月发放劳务工的工资。 被告芦向红于2018年7月1日入职到被告北方重工（用工单位）处工作，被告芦向红与被告诚信人才沈阳分公司（用人单位）签订劳动合同，约定劳动期限自2018年7月1日到2020年6月30日，被告芦向红被派遣至被告北方重工（用工单位），从事水案工作。因被告北方重工于2018年6月22日进行破产重整，决定与辽宁信诚人才服务有限责任公司终止劳务派遣协议，要求2019年5月31日前清退全部劳务人员。原告诚信人才沈阳分公司与劳动者协商未能就变更岗位达成协议，2019年5月31日通知被告芦向红于2019年6月1日解除劳动关系。 再查明，被告芦向红离职前月工资1349.15元。 另查明，被告芦向红就案涉劳动争议纠纷向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付违法解除劳动合同赔偿金18012元。该委于2019年11月25日作出沈大劳人仲字【2019】145号仲裁裁决书，裁决由诚信人才沈阳分公司向芦向红支付经济补偿金1349.15元。 上述事实，有原、被告陈述、原告提供的仲裁裁决书、劳务派遣协议10份、收款回单以及微信截屏、解除派遣协议的函、签字单，被告北方重工集团有限公司提供的劳务派遣协议、民事裁定书、民事判决书，被告芦向红提供的劳动合同书、银行工资流水，经质证，本院予以确认，在卷佐证。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。依据上述法律规定，劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣人员订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派遣至其他用工单位，再由其用工单位向派遣机构支付服务费的一种用工形式。本案中，原告诚信人才沈阳分公司与被告芦向红之间签订《劳动合同书》，建立劳动关系，因原告诚信人才沈阳分公司与被告北方重工集团有限公司签订《劳务派遣协议书》，将被告芦向红派遣至被告北方重工工作。本案中，被告北方重工为用工单位，原告诚信人才沈阳分公司为用人单位，应由原告诚信人才沈阳分公司向被告芦向红履行相应的义务，而原告与被告北方重工之间关于对派遣人员补偿金等费用承担的约定不能对抗外部第三人，现劳动者起诉主张经济赔偿金，应当按照法律规定确定各方当事人的义务，由用人单位承担相应的法律责任，故对于原告要求由被告北方重工承担给付责任的主张，本院不予支持。 关于被告芦向红主张解除劳动合同经济赔偿金问题。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有以下情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者者一个月工资后，可以解除劳动合同；其中第三款规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。本案中，因被告北方重工破产重整，不具备继续履行合同的条件，与辽宁信诚人才服务有限责任公司终止劳务派遣协议，要求将全部劳务人员退回派遣公司，派遣公司与原告协商之后，未能就变更岗位达成协议，2019年5月31日，通知被告芦向红2019年6月1日解除劳动关系，原告诚信人才沈阳分公司作为用人单位，应给付被告芦向红解除劳动合同经济补偿金，而非经济赔偿金。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”本案中，被告芦向红从2018年7月1日至2019年5月31日均在北方重工工作，在此期间芦向红工作时间、工作地点、工作内容都没有变化，应当认定被告芦向红非本人意愿同原用人单位解除劳动合同，被告芦向红离职前十二个月平均工资为1349.15元，原告诚信人才沈阳分公司应支付给被告芦向红解除劳动合同经济补偿金1349.15元（1349.15元×1个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十九条、第六十二条、第六十六条之规定，判决如下： 一、原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告芦向红支付解除劳动合同经济补偿金1349.15元； 二、驳回原、被告其它诉讼请求。 如未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审判员  丁燕燕 二〇二〇年五月十八日 书记员  胡艳洁