湖南省**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初332号原告：甘会发，男，1974年4月6日生，湖南省**瑶族自治县人，住湖南省**瑶族自治县。委托诉讼代理人：毛昌全，男，1955年7月3日生，**瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者（特别授权）。被告：益阳远程公路建设有限公司。住所地：益阳市建筑路2号。统一社会信用代码：91430900730515292Ｊ。法定代表人：张敏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：姚海华，湖南天声律师事务所律师。被告：彭宣红，男，1971年5月17日生，湖南省道县人，住湖南省道县。原告甘会发与被告益阳远程公路建设有限公司（以下简称益阳远程公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月12日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，本院根据被告益阳远程公司的申请，依法追加了彭宣红为本案的被告参加诉讼。本院于2020年5月9日在本院第二审判庭公开开庭进行了审理，原告甘会发的委托诉讼代理人毛昌全，被告益阳远程公司的委托诉讼代理人姚海华到庭参加了诉讼，被告彭宣红经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘会发向本院提出诉讼请求：1、请求判令原、被告终止劳动合同关系；2、请求判令被告支付原告垫付的医疗费8713.9元；3、请求判令被告支付原告工伤住院期间的护理费6038.83元、误工费5400元、住院伙食补助费3600元；4、请求判令被告支付原告一次性就业补助金27000元、一次性医疗补助金27000元；5、请求判令被告支付原告留薪工资54000元；6、请求判令被告支付原告法医鉴定费264.8元。以上合计132017.53元。7、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2017年12月份进入被告益阳远程公司**分公司工作，月工资为4500元。2017年12月31日下午4时30分，原告在涔天河水库机耕道复建工程第七标段两岔大桥桥面搬运管架十字扣时，右肩不慎被钢管架砸伤，经医院诊断为右肩胛骨骨折。2018年2月8日经永州市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2019年4月26日经劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为伤残10级。2018年1月至2019年6月，被告停发原告17个月工资是错误的。期间，被告仅支付原告一次性伤残补助金30611元，其余均未支付。为此，原告曾申请劳动仲裁，但仲裁裁决没有支持原告的住院误工费、护理费、垫付的医疗费、法医鉴定费、住院伙食补助费，这不符合《工伤保险条例》第64条规定。为维护原告的合法权益，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告益阳远程公司辩称：1、原告与益阳远程公司不存在劳动关系。益阳远程公司将工程承包给了彭宣红，原告与彭宣红之间形成雇佣关系。根据劳动合同法94条规定，彭宣红向益阳远程公司出具了承诺书，承诺工伤保险待遇责任由彭宣红承担，益阳远程公司为彭宣红雇请的原告按国家规定的建筑行业参加建筑工伤保险的规定缴纳了工伤保险。益阳远程公司就算要承担责任，也是承担工伤保险基金责任支付以外应由单位支付的责任。2、益阳远程公司为原告缴纳了工伤保险，原告主张的一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付。3、原告主张的一次性就业补助金、一次性医疗补助金的补助标准应以工伤保险经办机构核定的缴费基数为准，原告主张的金额超过赔付标准的部分，不应由益阳远程公司承担。4、原告主张的停工留薪期工资的计算标准是错误的，根据原告的伤情，不应该享受12个月的停工留薪待遇，最多可以考虑1个月的停工留薪期待遇。5、根据原告的病历，原告的生活质量、自理能力没有受到影响，无需配备护理人员，也没有证据证实需要护理。6、《工伤保险条例》第34条规定，原告主张的住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，原告可向工伤保险经办机构申请支付。7、原告垫付的医药费、取内固定物的费用均属于工伤保险基金支付的范围。8、法医鉴定费，如属于工伤鉴定的费用，应由工伤保险基金支付，原告可向工伤保险经办机构主张权利；如属于其他鉴定费用，不属于工伤保险待遇的项目，则不应由益阳远程公司承担。被告彭宣红未到庭参加诉讼，未提出答辩意见，亦未向本院提供证据。经审理查明：2016年6月，彭宣红挂靠益阳远程公司承包**瑶族自治县涔天河水库Ｘ081至凼古田公路复建工程后，成立了益阳远程公司**分公司。2017年12月，益阳远程公司**分公司雇请甘会发等人为务江两岔大桥搭建钢管架，2017年12月20日为甘会发缴纳了工伤保险（月缴费基数2970元）。2017年12月31日下午4时30分许，甘会发在桥面搬运管架十字扣时，右肩不慎被钢管架砸伤。甘会发受伤后被送至**瑶族自治县民族中医院住院治疗至2018年1月20日，出院诊断为“右肩胛骨粉碎性骨折”。2018年1月19日，益阳远程公司**分公司向永州市人社局申请认定甘会发为工伤。2018年2月8日，永州市人社局作出【永人社工认字（2018）0xx3号】《工伤认定决定书》，认定甘会发为工伤。2019年3月14日，甘会发再次入住**瑶族自治县民族中医院，行“右肩胛骨骨折术后1年取内固定”术，至2019年3月30日出院，住院治疗16天。甘会发垫付了本次医疗费8721.9元（59元+59元+8513.9元+90元）。2019年4月，甘会发向永州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2019年4月26日，永州市劳动能力鉴定委员会作出【永劳鉴字（1xx6）号】《劳动能力鉴定结论书》，认定甘会发为伤残拾级。甘会发支付了鉴定费264.8元（鉴定费200元+Ｘ光64.8元）。此后，甘会发向**瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。**瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月27日作出江劳仲案字【2019】第xx号《仲裁裁决书》，裁决：1、甘会发的一次性工伤医疗补助金、第二次住院伙食补助费、垫付的医疗费、劳动能力鉴定费等工伤保险待遇事项，应由甘会发按工伤保险相关规定向县工伤保险部门申请办理；2、益阳远程公司**分公司、彭宣红连带支付甘会发一次性伤残就业补助金26238元；3、益阳远程公司**分公司、彭宣红连带支付甘会发停工留薪期待遇52476元；4、甘会发的其他仲裁请求，不符合法律规定，不予支持。另查明，①涉案工程在仲裁过程中已完工；益阳远程公司**分公司已停止运作，公章已被益阳远程公司收回。②甘会发已领取一次性伤残补助金30611元。③甘会发本人工资为4373元/月。上述事实，有原告甘会发提供的《出院记录》和《诊断证明书》、《再次入院记录》和《出院记录》、《工伤认定决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、再次住院门诊收费票据和住院收费票据、劳动能力鉴定收费票据、缴纳工伤保险信息表、《仲裁裁决书》，有被告益阳远程公司提供的《工程责任承包协议》、彭宣红的《承诺书》、一次性伤残补助金领取审批单及原、被告的陈述予以证实。本院认为：本案属劳动争议纠纷。《中华人民共和国劳动法》第三条规定，享受社会保险和福利是劳动者的基本权利之一。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”现原告甘会发已被认定为工伤，且经劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，故原告甘会发要求依法享受工伤保险待遇，合法有理，本院依法予以支持。根据我国法律规定，湖南省工伤职工的工伤待遇应以国务院《工伤保险条例》和《湖南省实施办法》为具体执行依据。《湖南省实施办法》第三十二条第六款规定“个人挂靠其他单位且以挂靠单位名义经营的，工伤保险责任由挂靠单位承担。”原告甘会发的伤残等级被评定为十级。因此，（1）原告甘会发提出终止与被告益阳远程公司的劳动合同关系，符合《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，本院依法予以支持。（2）根据《工伤保险条例》和《湖南省实施办法》规定，原告甘会发主张的①垫付的医疗费、②住院伙食补助费、③一次性工伤医疗补助金、④劳动能力鉴定费，属于工伤保险基金支付的范畴，应由原告向**瑶族自治县工伤保险经办机构申请办理。（3）《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告甘会发第一次住院治疗20天（2017年12月31日至2018年1月20日）发生在停工留薪期内，故原告主张的护理费本院核定为1166元【（4373元/月÷30天）×40%×20天】，依法应由被告益阳远程公司负担；原告甘会发第二次住院治疗16天（2019年3月14日至2019年3月30日）发生在伤残等级评定之前，因未发生在停工留薪期，且无需要护理的医嘱或证明，故原告要求被告支付第二次住院期间护理费的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。（4）《工伤保险条例》第三十三条第一、二款规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月。故原告要求被告益阳远程公司支付其停工留薪期工资52 476元【4373元/月×12个月】，合法有据，本院予以支持。（5）在原告甘会发提出终止劳动关系的前提下，原告要求被告益阳远程公司支付其一次性伤残就业补助金，符合法律规定，本院予以支持。根据《湖南省实施办法》第二十六条规定，原告甘会发一次性伤残就业补助金为26 238元【4373元/月×6个月】。（6）原告甘会发在依法获得停工留薪期工资的情况下，又主张住院误工费，属重复计算，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告彭宣红经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条、第三十二条第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告甘会发与被告益阳远程公路建设有限公司的劳动关系终止；二、被告益阳远程公路建设有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告甘会发一次性伤残就业补助金26238元、停工留薪期工资52476元、护理费1166元，共计为79880元；三、驳回原告甘会发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告益阳远程公路建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员 李 杰二〇二〇年五月二十日书记员 朱志琳附：相关法律条文《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十二条用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。用人单位将生产经营权、劳务工程等施工权违法转移或者承包给没有经营资质的单位或者个人的，工伤保险责任由用人单位承担。职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。职工在两个以上用人单位就业的，工伤保险责任由职工受到事故伤害时为之工作的用人单位承担。个人挂靠其他单位且以挂靠单位名义经营的，工伤保险责任由挂靠单位承担。原用人单位被依法注销的，工伤保险责任由清算组织或者清算报告中确定的权利义务承受人承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。