江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1322民初1694号原告：江苏咸鱼文化传媒有限公司，统一社会信用代码×××37Ｌ，住所地江苏省沭阳县中央城市广场三楼。法定代表人：王苏阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈中华，江苏德沛律师事务所律师。被告：徐思敏，女，1999年2月1日出生，江苏省江阴市人，居民，住江苏省江阴市。原告江苏咸鱼文化传媒有限公司（以下简称咸鱼公司）诉被告徐思敏演出合同纠纷一案，本院于2020年3月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人沈中华，被告徐思敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告咸鱼公司向本院提出诉讼请求：1解除原、被告之间签订的合作协议；2.被告赔偿原告违约损失100000元；3.被告承担律师费4000元；被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年4月1日，原、被告签订合作协议，约定若乙方与非甲方公司的第三方直播公司（含自然人、经纪人、公司等）签约同等或相关演艺活动或演艺事业，则视为乙方严重违约。现被告徐思敏在合作期间，未经原告同意，擅自在陌陌平台进行直播，构成根本违约。被告徐思敏辩称：原、被告之间系劳动关系，原告提起诉讼未经仲裁前置程序，人民法院应不予受理。原、被告双方已于2019年8月协商一致终止合作关系，被告无需再受合作协议内容约束。合作协议约定的内容为竞业禁止条款，因不具备相应的法定要件而未生效。本院经审理认定事实如下：2019年4月1日，原告咸鱼公司（甲方）与被告徐思敏（乙方）签订合作协议。协议约定1.3甲方平台：指咸鱼公司旗下及其在合作公司下的直播公会；合作内容：2.1.1互联网线上演艺、视频直播平台演艺：乙方在甲方公司旗下或甲方公司的合作直播平台申请开通“专属直播间”，并由乙方在专属直播间中进行直播；双方就乙方在甲方公司直播平台经营管理的直属直播公会进行直播所产生的相关收益，按照双方在本合同中的约定进行分成；2.1.2线下演艺：甲方安排乙方各类线下演艺活动，包括但不限于演唱会、歌友会、签唱会、音乐节、电影、综艺节目、主持、模特、各类晚会等线下演艺活动；2.3乙方应保证签约公司的独家性，不得在甲方公司以外的第三方公司旗下进行直播；3.1合作期限为三年，自2019年4月1日至2022年4月1日（均含当日）；合作期满，甲方享有优先续约权，且如到期后双方在30天内未能签订续约协议，甲方公司也有权主张视为已放弃续约；3.4双方特别约定，且乙方明确同意，未经与甲方公司协商一致，乙方不得单方解除本协议或中断、终止本协议所涉及的合作，否则甲方有权按照本协议及合作政策与规则的规定追究违约责任；5.1自本协议签署之日起，乙方原则上只能在甲方规定的直播平台进行网络直播以及线下演艺活动，若乙方需要在其他平台进行直播或者活动，需在甲方同意的情况下，由甲方出面接洽后方能进行；若乙方与非甲方公司的第三方直播公司（含自然人、经纪人、公司等）签约同等或相关演艺活动或演艺事业，则视为乙方严重违约，甲方有权终止或解除本协议，并要求乙方承担赔偿全额违约金100万元整；6.1.1甲乙双方一致同意，乙方在甲方指定的网络直播演出网站进行即时表演，双方收入分配比例为：甲方30%，乙方70%（乙方作为签约主播直播时间每天达到或超过6个小时，每月直播满25天，乙方当月收入总额低于2100元，甲方承诺为乙方补充至2100元）；6.6双方收益结算时间以上层平台结算时间为准，收益每月一结，本月结算上月的收益（一个自然月的定义为每月1号到月底，并不是按主播的开播时间算）。2019年3月-2019年8月，被告徐思敏在原告指定的平台进行直播，并每月从原告处领取直播分成共计38354元。2017年9月，被告徐思敏因故要求停止合作，与原告达成停止直播的一致意见。原告对应退回徐思敏的押金等相关费用予以结算。2017年9月18日，被告在陌陌平台上申请账号。2017年10月起，被告在陌陌平台上进行直播。2020年1月29日，原告的工作人员张杰发现原告在陌陌平台上进行直播，要求停止直播。次日，原告要求被告对原告进行回复未果。被告因生日为2月1日，在2020年2月1日当日和次日再次进行直播。原告于2020年2月3日至17日，多次向被告发送信息，要求徐思敏停止在陌陌平台直播，回到原告指定平台直播。被告于2020年2月17日回复原告，早已停播。原告主张被告存在违约行为，要求赔偿损失未果，因而成讼。本案在审理过程中，被告提供其与原告工作人员张杰的微信聊天记录一份。张杰在2019年9月27日称：押金要过了这个月才知道，放心；该退都会退给你们的；有空来公司玩。2019年10月，徐思敏称：过一两个月我可能要离开江阴了，去别的地方看看。张杰回复：这么小去外地干嘛，家里人也不放心啊；不要去太远、太偏僻的地方。2019年11月，张杰称：我看看你最近有没有上班的，要是没上班看你想不想回来直播的。徐思敏回复：我现在还挺忙的，有好多事情。张杰回复：好的，那就行啊，有空过来玩。原告对该聊天记录的真实性无异议。被告另提供其与案外人的聊天记录一份。该记录中载明2019年8月29日案外人问徐思敏怎么了？徐思敏称：身体吃不消了，不想播了。案外人称月亮也不播了。徐思敏回复：月亮是停播。案外人问：你们不都是属于停播吗？徐思敏称：我是不干了。原告认为该聊天记录系徐思敏与案外人的聊天记录，与本案无关。原告为提起本次诉讼，与江苏德沛律师事务所签订委托代理合同。上述事实，由合作协议、被告直播截图及视频、微信聊天记录、被告收入明细、转账记录、委托代理合同、发票、直播后台的时长统计及原、被告陈述等证据在卷佐证。本案的争议焦点：原、被告之间是否属于劳动合同关系；案涉协议是否已协议解除；原告要求被告赔偿违约损失能否成立。本院认为：劳动关系是双方当事人通过合意由劳动者一方提供劳动、用人单位一方给付报酬所形成的具有经济人身从属性的权利义务关系。劳动关系的核心是劳动的地点、内容、方式、过程以及在即便无工作但劳动关系仍然存续的情况下，还需受到用人单位的约束，约束的方式既包括规章制度，也包括具体的管理行为。从本案中双方签订的案涉合同内容来看，双方就开展网络直播活动的权利义务进行了约定，没有订立劳动合同的合意。根据合同内容而言，在法律性质上兼具网络服务与演出、合作等的主要特征，应属于非典型合同关系，适用合同法的一般规定。对被告辩称与原告之间属劳动合同关系，原告未经仲裁前置提起诉讼，人民法院不应受理的辩解理由，本院不予采信。原、被告之间签订的案涉合作协议，系双方真实意思表示，且该合同得到部分履行。从原告工作人员与被告徐思敏的微信聊天记录来看，被告徐思敏要求2017年9月起停止合作，停止直播，原告予以同意。徐思敏与案外人的聊天记录也印证上述事实，双方实质已达成解除该份合作协议的意思表示。合同解除后，尚未履行的，停止履行。原告主张双方合同未予解除，被告赔偿违约损失100000元、律师费4000元的诉讼请求不成立，本院对该诉讼请求不予支持。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：驳回原告江苏咸鱼文化传媒有限公司的诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1500元，由原告江苏咸鱼文化传媒有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2300元。审判员  岳阳二〇二〇年五月二十九日书记员  耿静附录法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。