河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初8118号原告：崔攀，男，汉族，1975年12月29日出生，住济源市。被告：郭莹，女，汉族，1990年6月3日出生，住河南省沁阳市。委托诉讼代理人：张莆，男，汉族，1982年8月30日出生，住济源市，系郭莹姐夫。被告：赵峥，男，汉族，1991年6月2日出生，住济源市。委托诉讼代理人：郭伟，男，汉族，1979年7月18日出生，住济源市。被告：张鹏，男，汉族，1988年9月20日出生，住河南省原阳县。委托诉讼代理人：李勇，河南涛声律师事务所见习律师。三被告共同委托诉讼代理人：张淑珍，河南涛声律师事务所律师。原告崔攀与被告郭莹、赵峥、张鹏合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法向原、被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、诉讼风险提示书及开庭传票。2019年10月23日和11月7日，本院依法适用简易程序两次公开开庭进行了审理。后本案转为普通程序，并依法组成合议庭于2019年11月14日、12月5日和2020年5月19日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告崔攀、被告郭莹的委托诉讼代理人张莆、被告赵峥的委托诉讼代理人郭伟、被告张鹏的委托诉讼代理人李勇以及三被告共同委托诉讼代理人张淑珍到庭参加了诉讼；第二次庭审，原告崔攀、被告郭莹的委托诉讼代理人张莆、被告赵峥的委托诉讼代理人郭伟以及三被告共同委托诉讼代理人张淑珍到庭参加了诉讼；第三次庭审，原告崔攀、被告郭莹的委托诉讼代理人张莆以及三被告共同委托诉讼代理人张淑珍到庭参加了诉讼；第四次庭审，原告崔攀、被告郭莹的委托诉讼代理人张莆、被告张鹏的委托诉讼代理人李勇以及三被告共同委托诉讼代理人张淑珍到庭参加了诉讼,第五次庭审，原告崔攀、被告张鹏的委托诉讼代理人李勇和三被告共同委托诉讼代理人张淑珍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求为：1、依法判令被告郭莹返还原告转让款27.6万元，并按中国人民银行同期贷款利率向原告支付27.6万元自支付款项之日起至实际付清之日的利息（其中17.6万元从2018年1月8日起、5万元从2018年4月1日起、5万元从2018年6月1日起，暂计算至2019年9月1日的利息2.5万元）；2、判令被告赵峥返还原告转让款86万元，并按中国人民银行同期贷款利率向原告支付86万元自支付款项之日起至实际付清之日的利息（其中36万元从2018年1月8日起、24万元从2018年1月23日起、14万元从2018年2月15日起、12万元从2019年6月1日起，暂计算至2019年9月1日的利息6万元）；3、判令被告张鹏返还原告转让款57.2万元，并按中国人民银行同期贷款利率向原告支付57.2万元自支付款项之日起至实际付清之日的利息（其中20万元从2018年1月8日起、20万元从2018年1月19日起、16.4万元从2018年2月14日起、0.8万元从2018年4月3日起，暂计算至2019年9月1日的利息4万元）；4、依法判令三被告承担《转让协议》约定的转让合同总价322万元，向原告支付自2018年1月8日应办理变更登记之日自变更登记完毕之日止的故意拖延违约金109万元（按月利率2%暂计算至2019年6月5日）；5、本案诉讼费用由三被告负担。庭审中原告增加一项诉讼请求，即依法判令三被告赔偿原告可得利益损失246万元，后又将该项诉讼请求数额由246万元变更为439万元；并将第4项诉讼请求变更为“依法判令三被告承担《转让协议》约定的转让合同总价322万元，向原告支付自2018年1月8日应办理变更登记之日自变更登记完毕之日止的故意拖延违约金164万元（按日千分之一暂计算至2019年6月5日）”。后原告最终将诉讼请求变更为：1、依法判令原告和三被告于2018年1月5日的《转让协议》于2019年6月5日依法解除；2、依法判令三被告承担《转让协议》约定的转让合同总价322万元，向原告支付自2018年1月8日应办理变更登记之日自变更登记完毕之日止的故意拖延违约金32万元（按每日万分之二暂计算至2019年6月5日）；3、依法判令三被告从2019年6月5日起按每日1711元至本协议终止之日的预期可得利益损失16万元（暂计算至2019年9月9日）。事实与理由：2018年1月5日，原告与三被告签订《转让协议》，协议约定：本协议生效后三日内即2018年1月8日前，由转让方负责到工商机关办理美诗酒店营业执照变更登记及其他相关证件如卫生许可证、特种行业许可证、消防证等相关证照的名称变更手续。协议签订后，三被告未按约定变更相关证照手续，故意拖延，营业执照于2018年2月8日变更，特种行业许可证于2018年3月5日变更，卫生许可证于2019年4月26日方变更至原告名下，消防证至今未变更。且三被告于2019年5月9日派人将该消防证无故拿走，5月10日派人无故将美诗酒店的财务账册拿走，致酒店无法进行正常经营，原告的合同目的已无法实现。2019年6月3日，原告依法分别向三人发出《解除协议通知》，声明解除2018年1月5日签订的《转让协议》。被告赵峥于2019年6月3日17:45收到、被告张鹏于2019年6月4日16：04收到、被告郭莹于2019年6月5日9:41收到《解除协议通知》后至今并无异议，《转让协议》已依法解除。《合同法》第97条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《民法通则》第115条规定：合同的变更或解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。该《转让协议》第6条约定，转让方应积极配合原告办理工商及其他相关证照的手续变更，如故意拖延，每逾期一日，原告有权要求转让方支付合同总价千分之一的违约金。《转让协议》约定美诗酒店总金额为460万元，转让方共计转让70%的财产份额，即322万元。根据该《转让协议》约定，为维护原告合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告郭莹、赵峥、张鹏共同辩称，一、三被告与原告之间于2018年1月5日签订的《转让协议》已履行完毕，不具备通知解除的法定要件。(一)三被告根据《转让协议》约定，已分别将美诗酒店所占份额及相关证件转让和变更到原告名下，原告也已接管并实际经营美诗酒店至今，原告合同目的早已实现，根本不存在原告所述的合同目的不能实现的情况；（二）原告违反支付转让款的约定，构成了违约。被告张鹏与原告就转让费纠纷，已经济源市人民法院以（2018）豫9001民初8036号民事判决和济源中级人民法院（2019）豫96民终90号民事判决结案。执行阶段双方已就各自主张的违约金等事项达成了股权转让和解，和解协议内容已履行完毕（原告已将其25%的财产份额在执行和解中转让给了杜海，杜海已成为美诗酒店股东），并分别撤诉，已无任何纠纷；（三）消防证未变更，系原告不配合办理造成，且不变更登记不影响美诗酒店正常经营。三被告无任何违约行为，不应承担违约责任。该《转让协议》已无解除的实质条件。原告虽单方通知将合同解除，却不能发生合同解除的法律效果。二、本次诉讼构成重复起诉，应依法予以驳回。张鹏和原告就生效判决执行，已于2019年9月2日达成和解，并约定涉及到《转让协议》的部分再无任何纠纷，双方不得再以任何理由向对方主张权利。郭莹和赵峥也参与其中，四人分别确认了股权转让和解协议内容，张鹏和原告双方分别撤回因该转让协议设立的起诉和反诉，最终四人之间的纠纷得以化解。现原告再行起诉的标的与反诉标的完全一致。根据最高人民法院关于适用《民事诉讼法》的解释第247条规定，已构成重复起诉，诉讼请求不能成立，应予驳回。综上，四方之间因转让协议产生的纠纷早已执行完毕，原告再次起诉的行为，不仅违背了一事不再理原则，更缺乏事实和法律依据，依法不应予以支持。三、针对原告增加的主张可得利益损失的请求，三被告认为，该请求不能成立。理由是：其一，原告受让美诗酒店的合同目的已经实现。其二，原告受让美诗酒店股权后，为解决个人债务问题，又实施了股权抵债、转让行为，原来的股权结构早已发生了变更。根据合同相对性原则及解除合同相关规定，原告实施的解除合同行为已无任何法律意义，原告请求的可得利益损失更无从谈起，应依法予以驳回。原告提交的证据有：1、《房屋租赁协议书》。证明：张莆和郭伟于2013年5月31日和甲方房东签订济源市豫港花园小区A区12号楼《房屋租赁协议书》，出租范围：一至八层。租赁期自2013年9月1日至2033年8月31日止，期限为20年。2、《合伙投资协议》。证明：2013年6月20日，张莆、郭伟、张鹏就三方共同出资并共享有承租济源市豫港花园12号楼及美诗酒店的股份达成协议。张莆占股50%、郭伟占股30%、张鹏占股20%，三人同时是美诗酒店的房东身份。美诗酒店租用的是该12号房屋的5、6、7、8层及一楼大厅的一部分。3、2018年1月5日签订的《转让协议》。证明：2018年1月5日，原告和三被告签订《转让协议》，三被告将美诗酒店中自己名下合法所有的财产份额转让给原告。被告郭莹将占股36%中的6%、被告赵峥将占股30%的全部、被告张鹏将占股34%的全部转让给原告，并约定了双方权利义务及违约责任条款。4、2018年11月19日被告张鹏提供的张科和被告郭莹、赵峥通话录音文字记录。原告称：生效的（2018）豫9001民初8036号民事判决书认定：张鹏提供的录音证据经本院核实，系赵峥、郭莹本人与张科的通话，对该两份录音的真实性予以认定。证明：《转让协议》签订的时间、地点、签字人员及过程。三被告是名义上的转让方，郭莹的股份实质上是张莆的，赵峥的股份实际上是郭伟的，张鹏的股份实际上是张科的。张莆、郭伟、张科是实际上的转让方（××）。《转让协议》中约定转让款支付三被告郭莹、赵峥、张鹏的银行账户分别由张莆、郭伟、张科实际控制使用。5、2018年9月1日签订的《合伙投资协议》。证明：2018年9月1日，原告和郭莹、赵峥签订《合伙投资协议》，约定美诗酒店原告占60%股份，郭莹占30%股份，赵峥占10%股份。合伙期限15年，自2018年9月1日至2033年8月31日。6、张莆在酒店财务凭证上的签字。证明：2019年3月25日和3月26日，张莆闯进美诗酒店财务室，在美诗酒店财务凭证上签字，称以后美诗酒店所有财务单据要经过其签字审核，扰乱美诗酒店正常经营。7、张莆手机发给原告手机的信息。证明：3月29日张莆发信息给原告，对原告进行人身攻击。无中生有说美诗酒店经营不好，准备采取行动捣乱。8、2019年5月8日酒店“监控视频”及录音文字记录。证明：美诗酒店的消防证被张莆拿走，张莆对美诗酒店员工说准备采取措施：“明天开始收拾我，让我在美诗酒店干不下去”。9、原告和张科之间的录音。证明：第一、《转让协议》之前美诗酒店由张莆负责经营，原告接手后的经营状况分红每月较以前多分几万元。其二、张莆将消防证拿走后给张科打电话欲将美诗酒店的消防证注销，张科给其提供了火灾隐患举报电话。其三，截止2019年9月9日，张莆、郭伟、张鹏三房东之间的利益纠纷仍未解决，这是美诗酒店房屋租赁合同始终未签订的主要原因。10、报警记录。证明：2019年5月10日，张莆闯进美诗酒店财务室，将美诗酒店财务账册拿走，后财务人员报警。11、邮政特快专递三份。12、“解除协议通知”三份。13、中国邮政速递查询三份。证据11-13证明：2019年6月3日，原告通过邮政特快专递向转让方三被告发出“解除协议通知”，三人分别于6月3日、6月4日、6月5日收到该通知。14、美诗酒店的营业执照、特种行业许可证、卫生许可证及消防证。证明：第一、营业执照、特种行业许可证、卫生许可证变更的具体时间。消防证未变更，被张莆拿走。第二，营业执照变更登记前的经营者名字为郭莹，变更前的特种行业许可证、卫生许可证及消防证的负责人名字均为张莆。15、2018年及2019年前5个月美诗酒店分红及转账明细。证明：原告全权经营管理期间17个月的月净利润率为18.6%，月平均利润为85560元。原告60%的股权，月均净利润为51336元，年平均净利润为61.6万元。16、2019年1月-5月美诗酒店的净利润明细表。证明：第一、酒店每月收入由微信收入、现金收入、对公账户、美团收入、飞猪网收入、应收账款等组成。其中对公账户（携程）和美团账户收入占总收入的80%到90%。第二、每月分红是根据酒店营业收入减去房租、工人工资、水电费、税费、布草洗涤费、维修费、办公费用、商品成本、早餐原料等各项成本费用后的净利润。17、2018年和2019年前5个月房租转账记录明细。18、张莆于2019年9月19日下达的“催收房租通知”。证据17-18证明：因美诗酒店房屋租赁合同未签订，张莆多次以随时收回酒店房屋为由，单方将2019年的房租比2018年房租有大幅上涨。19、2019年1月至5月美诗酒店对公账户和美团账户收入明细。20、2019年8月至10月美诗酒店美团收入明细。21、酒店前厅经理和美团经理、美团经理和原告、携程经理和原告的微信记录、酒店关房的房态图。22、2019年11月5日打印的从2019年1月1日至今美诗酒店的对公账户明细。证据19-22证明：第一、在下达催收房租通知5天后，即2019年9月24日，张莆等以此通知中的理由强行收回房屋并接管美诗酒店，现美诗酒店已由三被告等实际控制。原告在《转让协议》中的合同目的事实上不能实现。第二、从2019年9月29日起，美诗酒店美团账户上的收入为0，从10月21日起，美诗酒店的对公账户上的收入为0，三被告已将美诗酒店收入转移至其实际控制账户。第三，三被告控制美诗酒店财务后通过酒店对公账户网银于10月3日转出0.5万元、10月8日转出2.3万元、10月11日转出0.28万元共计3.08万元至郭莹账户。第四，三被告通过关房等手段的目的：一是酒店收入不再进入酒店对公账户和美团账户；二是企图迫使美团、携程经理更换酒店结算银行账户。因为酒店营业收入和他们的工资提成相关联。23、转让款、分红款、房租转账记录、银行流水明细。证明：三被告转让款银行转账明细，2018年及2019年每月分红款、房租转账明细。24、济源市人民法院（2019）豫9001民初5356号开庭传票一份。25、张鹏诉崔攀合同纠纷一案的起诉状。26、崔攀的反诉状一份。27、（2019）豫9001民初5356号案件承办法官发给崔攀暂缓交纳反诉费的短信。28、（2019）豫9001民初5356号案件承办法官手写的反诉请求及反诉标的金额。29、（2019）豫9001民初5356号案件反诉费票据。证据24-29证明：在（2019）豫9001民初5356号案件审理中，承办法官向原告和张鹏释明：因崔攀反诉第三项违约责任的诉讼请求，涉及案件的另外两个转让方，未经审理尚不能确定是转让方的某一方行为或三方共同行为，还是三方按责任大小要承担违约责任，因此，该违约责任的反诉请求需要另案主张。反诉费可证明该案件审理为反诉的前两项标的61.3万元。30、济源市人民法院（2019）豫9001执4456号执行通知书。证明：张鹏于2019年6月4日收到原告的“解除协议通知书”后，于2019年6月6日向济源市人民法院申请执行（2018）豫9001民初8036号民事判决。31、原告向执行法官提交的中止执行申请。32、“和解协议”一份。33、执行笔录一份。34、济源市人民法院限制消费令。35、全国法院失信被执行人名单。证据31-35证明：2019年9月9日执行笔录里，因张鹏未履行“和解协议”第5条申请执行终结、第7条约定张鹏应承担的3.6万元卡费交付于原告的义务和其他违约事实，以致原告目前还是济源市人民法院限制消费和被执行人。原告在该执行笔录中两次明确告知张鹏不再履行该“和解协议”，愿意履行（2018）豫9001民初8036号民事判决确定的义务。36、从中国审判流程信息公开网上打印的（2019）豫96民申140号案件信息。原告称该信息是（2019）豫96民终90号案件的再审申请。证明该案在济源中院已进入再审审查阶段。被告郭莹、赵峥、张鹏的共同质证意见为：对证据1-6真实性无异议。认为证据3转让协议证明三被告和原告就股权转让事宜分别做了明确约定，原告受让酒店财产份额后占比为70%，进一步证实原告达成了受让酒店合同目的，赵峥和张鹏退出美诗酒店，不再为该酒店的合伙人。证据4和本案无关联性，认为证据5证明因原告未按照约定向赵峥给付剩余转让款，经赵峥讨要后，原告为了解决个人债务问题，将其股权中10%抵顶给了赵峥，使赵峥重新成为该酒店合伙人。这是其受让酒店达成合同目的之一。认为证据6是内部问题，不足以上升到原告所说合同目的无法实现的程度；对证据7，认为这是对原告酒店经营活动的一种监督和督促，促使原告尽责；对证据8视频的真实性无异议，但对证明内容不认可，没有发生原告所述的事实；对证据9的录音，认可是原告和张科的声音，但称张科是案外人，并不了解酒店经营状况，仅是听崔攀单方陈述，因此原告的证明方向不能成立。另外录音内容与文字资料不一致，文字资料只是选择性摘录，没有完整体现录音内容，证据不完整，不具有真实性。租赁合同未签订原因是原告未按照四方口头约定，单方降低房租未达成一致意见，与录音内容无关；对证据10-19真实性无异议。认为证据10，因为原告不让股东查看账目，导致其他股东合同目的不能实现，郭莹的代理人受郭莹委托行使股东权利，并未影响酒店正常经营。对证据11、12、13，认为张鹏未收到解除合同通知，邮件查询显示，签收人为他人收（某某超市），张鹏未委托该超市代其签收邮件，该超市也未将该邮件交与张鹏，不能认定张鹏收到了该邮件。转让协议已履行完毕，即使原告单方行使解除协议通知，也不能发生合同解除法律后果。对证据14，认为三被告不是消防证上登记的负责人，消防证变更不需要三被告配合，且原告也未通知三被告对变更消防证予以配合。对证据15、16，认为原告提供的明细显示酒店收益至2019年6月3日，证明美诗酒店在原告行使合同解除当日仍为正常经营状态，说明原告所谓影响正常经营，使其合同目的不能实现的主张不能成立。证据17、18系美诗酒店与案外人张莆之间的法律关系，与本案争议焦点无关，张莆系房东。对证据19，认为美诗酒店在原告行使合同解除当日仍为正常经营状态，行使合同解除理由不能成立。对证据20-22真实性无异议，但认为原告行使解除合同权利后，对酒店管理松懈，酒店所有账目均在原告妻子名下，原告变更了支付密码，致酒店无法正常经营，所以，被告才变更账户。美团到账也是到原告妻子名下，所以被告方暂时关停美团、携程，但这一切均系合伙人内部在酒店经营中产生的一些不和谐因素导致，且发生在原告解除合同之后，与其解除合同先期事实没有关系。对证据23真实性无异议，该证据可以说明，即使原告行使了合同解除权利，但酒店仍由原告实际经营，并享受酒店分红收益直至2019年9月底，事实上转让协议并没有解除。对证据24-29真实性无异议，但认为崔攀的反诉状与本案崔攀对张鹏的诉求违反了一事不再理原则。对证据30-35真实性无异议，但认为崔攀和张鹏针对转让协议引发的生效判决执行、（2019）豫9001民初5356号案件的再次诉讼和崔攀的反诉等事宜达成了股权转让协议，即执行和解协议，协议中约定将崔攀自有的25%股权转让给了案外人杜海，了结了双方之间的债权债务关系。同时约定崔攀和张鹏之间再无任何纠纷，也不得以任何理由向对方主张权利。因涉及股权转让，郭莹和赵峥也到场确认股权转让效力。崔攀在执行笔录中也认可履行了和解协议约定的义务，因此，执行和解协议除崔攀应履行债务抵扣义务未完结外，已履行完毕。该和解协议系双方真实意思表示，得到济源市人民法院确认，合法有效。双方实体权利已处理完毕，各自撤回了本诉和反诉。原告再次诉讼行为违反了一事不再理原则。对证据36真实性无异议，但称原生效判决已执行完毕，若原告主张的合同解除成立的话，将发生撤销生效判决和执行回转后果。郭莹委托诉讼代理人张莆称，对证据6，其作为郭莹委托的美诗酒店经营代理人，多次到美诗酒店要求查看账目遭到原告拒绝，后其才把财务帐拿走，并行使其正常权利，在账目上签字。没有扰乱美诗酒店正常经营。被告郭莹、赵峥、张鹏共同提供的证据有：1、2019年8月17日执行和解协议和2019年9月9日执行笔录各一份。证明内容同原告提供该组证据被告方的质证意见，另补充：原告合同目的再次实现且案涉第三人杜海已实际参与美诗酒店经营管理，说明执行和解协议已得到履行。转让协议早已履行完毕，对已经履行完毕的合同行为行使单方解除权，无事实和法律依据，不发生合同解除的法律后果。2、（2019）豫9001民初5356号案件卷宗中的起诉状、反诉状、崔攀写给承办法官的书面材料、双方的撤诉申请和民事裁定书。其中崔攀的材料显示崔攀认可郭莹、赵峥在履行转让协议时积极配合变更相关证照手续，证实郭莹、赵峥没有崔攀所述在本案中的违约行为。另证明：崔攀和张鹏因转让协议引发的纠纷已得到解决，崔攀再次起诉张鹏的诉求与崔攀在反诉状中要求张鹏承担责任的诉求一致，违反重复起诉、诚实信用原则。3、（2018）豫9001民初8036号民事判决书和济源中级人民法院（2019）豫96民终90号民事判决书各一份。证明：崔攀违反转让协议中付款约定。以上证据证明原告起诉张鹏属于重复诉讼，要求郭莹、赵峥承担违约责任主张与事实不符。4、2018年9月1日签订的合伙投资协议。证明：原告因违反转让协议约定，未向已退出合伙的赵峥给付转让款，原告和郭莹、赵峥重新签订协议，约定酒店出资600万元，三人分别出资360万元、180万元、60万元。该60万元系原告为解决个人债务将其10%的财产份额顶抵给赵峥，赵峥重新成为美诗酒店合伙人。进一步证明：原告没有任何投资就享受了酒店从460万元增值到600万元的成就感，原告受让美诗酒店的合同目的再次实现，酒店股权结构再次变更。综上，证明原告受让美诗酒店份额后实际接管经营至今。已经履行完毕的转让协议缺乏解除的事实和法律依据，原告诉请不能成立。5、2019年9月24日股东会会议记录复印件一份。证明：执行和解协议执行后，杜海成为酒店股东，已经参与酒店管理事务。6、2019年12月26日张鹏书写的结案申请书复印件。证明：双方执行和解协议已经履行完毕，案件已经执结。申请书原件在执行卷宗中。原告的质证意见为：对证据1真实性无异议，但对执行和解协议中杜海、郭莹、赵峥三人签名有异议，称不清楚是不是三人所签，不知道三人签字的意义。对证据2真实性无异议，但称所有内容和证据均系双方为了达成和解协议作出的妥协让步。根据法律规定，在诉讼中当事人为达成和解协议做出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的依据。对证据3真实性无异议，但称该判决是判决原告向张鹏支付转让款，而不是违约金。且在转让协议中关于张鹏的付款方式，双方明确约定是另合同商定。因此，在其和张鹏之间就付款方式协议没有约定、另合同商定的条件成就时，其没有向张鹏承担违约责任的义务。对证据4真实性无异议。对证据5、6有异议，均系复印件，对证据5不予质证，对证据6，实际上执行和解协议至今未履行。本院依职权调取了（2019）豫9001民初5356号案件庭审笔录，并当庭出示。原告和三被告均无异议。经当庭举证、质证，本院认为，三被告对原告提交的证据真实性以及原告对三被告提交的证据1-4真实性均无异议，对原告和三被告提交的证据1-4真实性均予以认定。三被告提交的证据6，因被告张鹏认可系其所提交，对该证据真实性予以认定，证据5系复印件，原告有异议，对证据真实性不予认定。原告和三被告对本院依职权调取的证据真实性无异议，予以认定。根据原、被告诉辩意见和有效证据，本院确认以下案件事实：2013年5月31日，陈珍珍与张莆、郭伟签订《房屋租赁协议》，将济源市豫港花园小区A区12号楼房屋租赁给张莆、郭伟，期限20年，租赁范围为一至八层，面积9459.13㎡，租期自2013年9月1日至2033年8月31日止。2013年6月20日，张鹏、郭伟、张莆就三方共同出资并共同享有承租济源市豫港花园12号楼及美诗酒店的出资签订《合伙投资协议》，约定：三方总出资额800万元。其中张莆出资400万元，占总出资额的50%，郭伟出资240万元，占总出资额的30%，张鹏出资160万元，占总出资额的20%；三方按出资比例分享利润、分担亏损、分摊房租；三方委托张莆为酒店负责人，张莆代表全体××执行酒店的日常事务，郭伟、张鹏不直接参与酒店的日常经营；××向三方以外的人转让其在共同出资中的全部或部分出资额时，需经三方协商同意。该协议约定本协议从2013年6月起生效，有效期至2023年6月。2017年5月20日，张莆将名下出资额中的36%转让给郭莹，剩余14%转让给张鹏。郭伟将其名下出资额中的30%转让给赵峥。转让后，郭莹占出资额的36%，张鹏占出资额的34%，赵峥占出资额的30%。2018年1月5日，郭莹、赵峥、张鹏作为转让方与崔攀签订“转让协议”。该协议载明：“2013年6月20日，经甲、乙、丙三方协商，签订了合伙投资协议，对经营济源市美诗酒店的权利义务进行了约定，其中甲方（郭莹）占合伙财产总份额的36%，乙方（赵峥）占合伙财产总份额的30%，丙方（张鹏）占合伙财产总份额的34%”。协议约定：双方约定酒店总金额为460万元，其中：1、郭莹将自己所有的占合伙财产总份额的6%转让给崔攀，崔攀向郭莹支付人民币27.6万元；2、赵峥将自己全部合伙财产份额转让给崔攀，崔攀向赵峥支付人民币138万元；2、张鹏将自己全部合伙财产份额转让给崔攀，崔攀向张鹏支付人民币156.4万元；4、份额转让后，郭莹占合伙财产份额的30%,崔攀占合伙财产份额的70%,赵峥、张鹏不再持有合伙财产的份额。就付款方式，该协议约定：各方同意崔攀采用分期付款方式支付价款，张鹏的34%转让款的付款方式由张鹏和崔攀另合同商定。崔攀共需支付郭莹、赵峥转让总价款165.6万元，2018年1月8日前需支付转让款44.8万元，其中郭莹8.8万元，赵峥36万元；2018年1月19日前需支付转让款56.8万元，其中郭莹8.8万元，赵峥48万元；2018年4月1日前支付转让款32万元，其中郭莹5万元，赵峥27万元；2018年6月1日前需支付转让款32万元，其中郭莹5万元，赵峥27万元。就酒店的工商登记，该协议约定：1、本协议生效后，崔攀占合伙份额的70%，郭莹占合伙份额的30%，赵峥、张鹏退出酒店的经营管理，不再享有合伙任何份额和任何与酒店有关的权益；2、本协议生效后3日内，由转让方负责到工商机关办理营业执照变更登记及其他相关证件如卫生许可证、特种行业许可证、消防证、税务登记证等相关证照的名称变更手续。转让方办理注销登记后，由受让方到工商机关办理注册登记，登记经营方为崔攀。就违约责任，该协议约定：1、崔攀未按协议约定支付价款的，每逾期一日向转让方支付应付款项1‰的违约金；2、转让方应积极配合崔攀办理工商及其他相关证照手续变更，如转让方故意拖延，每逾期一日，崔攀有权要求转让方支付合同总价1‰的违约金。转让协议签订后，崔攀向郭莹支付转让款27.6万元，其中2018年1月8日支付17.6万元，2018年4月5日支付5万元，2018年6月1日支付5万元；崔攀向赵峥支付转让款86万元，其中2018年1月8日支付36万元，2018年1月23日支付24万元，2018年2月15日支付14万元，2019年6月1日支付12万元；崔攀向张鹏支付转让款57.2万元，其中2018年1月8日支付20万元，2018年1月19日支付20万元，2018年2月14日支付16.4万元，2018年4月3日支付0.8万元。由于崔攀未能按时支付赵峥转让款，2018年9月1日，崔攀退还赵峥10%的份额。至此，崔攀占出资份额的60%，郭莹占出资份额的30%，赵峥占出资份额的10%。转让协议签订后，分别在2018年2月8日、2018年3月5日和2019年4月26日将美诗酒店的营业执照经营者、特种行业许可证法人代表、卫生许可证负责人登记为崔攀。2019年5月8日，张莆称为迫使崔攀重新办理消防证、其不受处罚为由将美诗酒店消防证拿走，2019年10月中旬将该消防证返还给酒店，至今该消防证未重新办理。2019年5月10日，张莆以作为股东想看帐、崔攀不让看为由，将美诗酒店部分账册拿走，同年5月31日将拿走的账册返还给酒店财务。2019年6月3日，崔攀认为郭莹、赵峥、张鹏三方未按协议约定协助办理消防证变更登记，无故将消防证和财务账册拿走，三方作为酒店房东一方，未能和崔攀签订酒店房屋租赁合同等，已构成违约，致使崔攀受让酒店实现收益的合同目的难以实现，制作解除协议通知，通过特快专递向三人发出。郭莹和赵峥分别在2019年6月5日和6月3日通过不同方式收到解除协议通知。通过邮件查询显示，发给张鹏的解除协议通知，2019年6月4日签收人为：他人收大王屋王海洲超市。2018年9月1日，崔攀、郭莹、赵峥就美诗酒店签订《合伙投资协议》。约定：合伙期限自2018年9月1日至2033年8月31日；三方总出资额为600万元，其中崔攀出资360万元，占总出资额的60%，郭莹出资180万元，占总出资额的30%，赵峥出资60万元，占总出资额的10%；三方按其出资比例来分享共同出资的利润和承担共同出资的亏损；三方共同委托崔攀为酒店负责人，全权代表全体××执行酒店日常事务。各出资方有权查阅相关账目的知情权利。2018年9月12日，张鹏以崔攀尚有100万元转让款未支付为由向本院提起诉讼，要求崔攀支付转让款100万元及利息。2018年11月27日，本院作出（2018）豫9001民初8036号民事判决，认为2018年各方签订的转让协议有效，协议签订后，崔攀给张鹏出具了还款计划，并已支付张鹏57.2万元，下欠99.2万元应支付给张鹏，判决崔攀在判决生效后十日内给付张鹏99.2万元，驳回张鹏其他诉讼请求。后崔攀和张鹏均提出上诉。2019年4月2日，济源中级人民法院作出（2019）豫96民终90号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。（2018）豫9001民初8036号民事判决生效后，2019年6月6日，本院根据张鹏申请，立案执行该案，执行案号为（2019）豫9001执4456号。2019年7月5日，该案执行中间，崔攀认为转让协议已依法解除，尚未履行的终止履行，执行通知书所依据的生效判决，根据转让协议确定的义务已失去履行基础，申请本院中止执行。2019年6月18日，张鹏再次向本院提起诉讼，要求崔攀支付自应付款之日至实际还款之日止的违约金298021.34元，案号为（2019）豫9001民初5356号。在该案中，崔攀提出反诉，要求：1、依法判令崔攀向张鹏发出的解除转让协议通知于2019年6月4日到达张鹏时，该转让协议已依法解除；2、张鹏向崔攀返还转让款57.2万元和按中国人民银行同期贷款利率自支付之日起至实际支付之日止的利息；3、张鹏向崔攀支付按合同总价460万元的70%即332万元应变更之日2018年1月8日至变更完毕之日止故意拖延违约金109万元（按月息2%暂计算至2019年6月4日）。2019年8月17日，张鹏和崔攀就张鹏申请执行崔攀一案和张鹏起诉崔攀主张违约金一案达成和解协议。约定：1、崔攀将美诗酒店合伙财产及权益的25%转让给杜海，转让后崔攀占酒店总资产及权益35%，杜海占25%；杜海享有美诗酒店合伙财产25%份额的财产权、分红权及管理权；张鹏申请（2019）豫9001执4456号执行案件执行终结，撤回（2019）豫9001民初5356号案件诉讼，崔攀撤回反诉；张鹏和崔攀就2018年1月5日签订的转让协议再无其他纠纷，双方不得以任何理由向对方主张权利。该协议第7条约定：原转让协议中张鹏应承担的3.6万元卡费在本协议实施后由崔攀负责进行债务抵扣，三日内结清。该协议由张鹏、崔攀签字。另杜海和郭莹、赵峥随后也在该协议签名，其中郭莹和赵峥签名分别由张莆和郭伟代签。庭审中，崔攀和张鹏均称在执行和解协议中，崔攀转让给杜海的25%财产份额，不需要杜海支付给崔攀相应对价，而是以张鹏申请执行崔攀的执行案件（执行案号为（2019）豫9001执4456号）执行标的折抵，折抵后该执行案件终结。上述执行和解协议签订后，张鹏和崔攀分别提交申请，撤回（2019）豫9001民初5356号案件的起诉和反诉。2019年8月17日，本院作出（2019）豫9001民初5356号民事裁定，裁定准许张鹏撤回起诉和准许崔攀撤回反诉。执行和解协议第7条未履行。2019年9月9日，本院制作的对张鹏的申请执行代理人张科和崔攀的执行笔录中，就执行和解协议是否已经履行时，张科称：其他两个股东对协议内容已签字认可，我方认为和解协议第一条已经履行完毕；两个股东张莆和郭伟是在2019年8月30日签字的，是张鹏（“我”改为“张鹏”）通知他俩在法院约见的地方签的字。崔攀称：我认为该和解协议已经没有继续履行的价值了，我要求仍按原判决书执行。并称：2019年9月5日下午6点多，张莆、郭伟、杜海在我不知情的情况下召开美诗酒店管理人员会议，声称酒店的管理由张莆、郭伟、杜海负责，取消我的审批权，现在酒店处于混乱状态，我已经不能行使管理权了。张科在该执行笔录中认为和解协议充分代表双方意愿，符合法定程序，合法有效。崔攀在该执行笔录中则表示其履行生效判决义务，该和解协议的义务不再履行。2019年12月26日，张鹏向本院提交结案证明，称：本人申请执行崔攀一案（案号为2019豫9001执4456号），现该案以股权顶账的方式已执行完毕，特申请结案。2019年9月19日，张莆给美诗酒店下达房租催收通知，要求收到通知后3日内交纳2019年8月份的房租5万元，逾期拒不缴纳，将收回房屋并要求承担违约责任。庭审中，原告称美诗酒店现在由张莆控制，具体情况不清楚。其从2019年9月24日起就没有再继续参与酒店经营。因为张莆给其下达催收房租通知，说其欠一个月房租，收回酒店，不让其去了。三被告称：美诗酒店现由郭莹、赵峥、杜海三个股东正常经营。从2019年9月24日开始，崔攀没有参与经营，原因是崔攀对股份变更有意见，不同意合伙协议，通知崔攀几次都没有参加。另查，美诗酒店工商登记资料显示，该酒店2017年6月22日之前的经营者为张莆，2017年6月22日之后的经营者变更为郭莹，2018年2月8日的经营者又变更为崔攀。另崔攀提交的美诗酒店“2018年净利润及分红明细”、“2019年净利润及分红明细”显示：2018年1月6日-12月31日净利润总额为1018120.95元，年净利润率为1018120.95元／460万元﹦0.221330641，平均月净利润率为18.6%。其中崔攀680922.18元，郭莹305436.28元，赵峥31762.49元。2019年1月1日至2019年5月31日，净利润总额为427779.7元，平均月净利润为85555.94元，平均月净利润率为18.6%，其中崔攀256667.82元，郭莹128333.91元，赵峥42777.97元。本案立案后，本院根据原告崔攀申请，于2019年9月12日作出（2019）豫9001民初8118号民事裁定，裁定：查封（冻结）被告郭莹、赵峥、张鹏名下价值2923000元以内的财产。本院认为，本案案由应为合伙协议纠纷。合伙是指两个以上的民事主体共同出资、共同经营、共负盈亏组织形态。本案中，2018年1月5日签订的转让协议，实际上是崔攀作为新加入的合伙人受让原合伙人部分或者全部合伙出资份额的协议。这从之后又签订的合伙投资协议也可证实。本案中，原告崔攀认为被告郭莹、赵峥、张鹏不履行2018年1月5日签订的转让协议约定的义务，已构成违约，致使其合同目的不能实现，且其已通过通知解除的方式解除了转让协议，要求三被告各自返还其按照转让协议已向三被告支付的转让款及利息，并支付违约金和预期可得利益损失。因此，本案的争议焦点首先是崔攀的通知行为是否发生解除转让协议的法律后果。其一，崔攀的解除协议通知是否已经到达三被告。根据崔攀提交的中国邮政速递查询单，发给张鹏解除协议通知的邮件在2019年6月4日由大王屋王海洲超市代收，庭审中张鹏称未收到该通知，也不认可其委托该超市代收的事实，因此，崔攀提交的证据不能证明解除协议通知已到达张鹏处；其二，就崔攀的解除理由而言，其认为三被告违反转让协议约定义务，致其合同目的不能实现。但从查明的事实看，美诗酒店系个体工商户。签订转让协议后，该协议约定的转让款已部分支付，该酒店的营业执照经营者、特种行业许可证法人代表、卫生许可证负责人均已登记为崔攀，其本人也对该酒店进行了正常经营管理。其提交的美诗酒店“2018年净利润及分红明细”、“2019年净利润及分红明细”可以看出，签订转让协议、参与酒店经营后，2018年1月至2019年5月底，该酒店一直处于正常经营状态，包括崔攀在内的合伙人均得到了分红。同时，2019年8月17日执行和解协议签订后，随着杜海的加入，合伙人的组成及合伙人的财产份额，与转让协议相比较均发生了变化。以上事实可以说明2018年1月5日的转让协议已经得到履行，不存在崔攀所称合同目的不能实现的情形。转让协议未支付的转让款只是在双方之间形成了债权债务关系。至于2019年9月24日之后，原告崔攀未再参与酒店经营管理的原因，尽管双方陈述不一，但属于合伙人合伙期间内部问题，与协议本身没有关系。综上，2018年1月5日签订的转让协议已经履行，且崔攀提交的证据不能证明其签订转让协议的目的不能实现的事实存在，其要求判令其和三被告于2018年1月5日的《转让协议》在2019年6月5日依法解除及要求三被告支付故意拖延违约金、预期可得利益损失的请求，理由不当，证据不足，本院不予支持。关于被告张鹏辩称崔攀对其的起诉属于重复起诉、违反民事一事不再理原则的理由。本院认为，张鹏和崔攀就生效判决执行，尽管于2019年9月2日达成和解，并约定涉及到转让协议部分再无任何纠纷，双方不得再以任何理由向对方主张权利。但在（2019）豫9001民初5356号案件中，张鹏和崔攀最终分别以撤回起诉和反诉结案，人民法院对崔攀的反诉请求并未作出实体处理，不构成重复起诉。因此，被告张鹏该辩称理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告崔攀的诉讼请求案件受理费8500元，保全费用5000元，共计13500元，由原告崔攀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  周备中人民陪审员  郑琳琳人民陪审员  周 华二〇二〇年五月二十二日书 记 员  李亚男