重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终1273号上诉人（原审原告）：成福源，男，1971年11月20日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：杨清军，重庆市永川区昌州法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）重庆市永川区箕山电煤有限责任公司，住所地重庆市永川区茶山竹海街道，统一社会信用代码915001182037559131。法定代表人：张忠厚，董事长。委托诉讼代理人：吕军，重庆市永川区箕山电煤有限责任公司员工。委托诉讼代理人：谢冰，重庆市永川区箕山电煤有限责任公司员工。上诉人成福源与被上诉人重庆市永川区箕山电煤有限责任公司（以下简称箕山电煤公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初8516号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。成福源上诉请求：一、请求撤销一审判决，并依法改判驳回被上诉人支付上诉人经济补偿金55000元；二、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：成福源以被上诉人未依法缴纳社会保险费用为由提出由箕山电煤公司支付解除劳动关系的经济偿金的诉讼请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，箕山电煤公司应当向成福源支付经济补偿金。而一审法院认定箕山电煤公司为成福源缴纳社会保险各项费用的时间均在一年以人不应当支付成福源经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，没有事实及法律依据。一审法院认定事实错误，适用法律错误。据此，根据法律规定，特提起上诉，请求依法改判。被上诉人箕山电煤公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉,维持原判。成福源向一审法院起诉请求：1、解除其与箕山电煤公司的劳动关系；2、由箕山电煤公司支付解除劳动合同的经济补偿金55000元（5000元/月11个月），支付失业金损失17280元（1800元/月80%12个月）；3、由箕山电煤公司支付成福源工伤待遇：护理费1700元，住院伙食补助费136元，劳动能力鉴定期间生活津贴10500元，停工留薪期工资30000元，一次性伤残补助金65000元，一次性伤残医疗补助金48848元，一次性伤残就业补助金91590元。一审法院认定事实：成福源于2007年到箕山电煤公司从事采煤工作，并签订了劳动合同。箕山电煤公司从2007年12月至2019年8月为成福源缴纳了企业养老保险，2013年5月至2019年8月缴纳了工伤保险费，2015年12月至2019年8月缴纳了失业保险，2018年1月至2019年8月缴纳了职工医保和生育险（自2017年9月起，生育保险已经与城镇职工医保合并实施）。2017年11月27日，成福源经重庆市疾病预防控制中心诊断为：职业性煤工尘肺壹期，永川区人力资源和社会保障局于2018年2月11日作出永川人社伤险认字〔2018〕157号《认定工伤决定书》，认定成福源所患煤工尘肺壹期为工伤。重庆市永川区劳动能力鉴定委员会于2018年6月1日作出初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残柒级，无生活自理障碍。成福源在该期间仍在箕山电煤公司上班，箕山电煤公司按月支付了成福源工资和复利待遇。2019年4月8日，成福源到重庆煤炭职业病医院住院治疗16天，于2019年4月24日出院，出院诊断:煤工尘肺壹期伴感染。成福源出院后，未到箕山电煤公司单位上班。2019年6月21日，成福源以箕山电煤公司未依法为其缴纳社会保险金为由向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与箕山电煤公司之间的劳动关系，由箕山电煤公司支付经济补偿金55000元，支付失业金17280元；由箕山电煤公司支付住院期间护理费1700元，住院伙食补助费136元，鉴定期间生活津贴10500元，一次性伤残补助金65000元，一次性伤残医疗补助金48848元，一次性伤残就业补助金91590元。2019年8月2日，该委作出渝永劳人仲案字（2016）第676号仲裁裁决书，裁决：成福源、箕山电煤公司的劳动关系于2019年6月28日终止；由箕山电煤公司支付成福源一次性伤残就业补助金91590元，驳回成福源的其他仲裁请求。成福源对此不服，诉至一审法院。庭审中，箕山电煤公司举示2017年10月至2018年9月的职工全待遇发放确认表，载明成福源的工资和复利待遇：2017年10月4958.10元，11月5654.60元，12月5830.70元，2018年1月4741.80元，2月3373.10元，3月2189元，4月6780.40元,5月5311.50元，6月6332.60元，7月6544.60元，8月4868元，9月7678元，成福源对该工资表的真实性和数额无异议。箕山电煤公司对成福源请求主张双方的劳动合同于2019年6月28日解除和支付一次性伤残就业补助金91590元无异议。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，成福源系箕山电煤公司的职工，现因患尘肺病鉴定为伤残柒级，提出要求与箕山电煤公司于2019年6月21日解除劳动关系，箕山电煤公司同意与成福源解除劳动关系，一审法院予以确认。根据查明的事实，箕山电煤公司为成福源缴纳社会保险费，且缴纳社会保险各项费用的时间均在一年以上，成福源以箕山电煤公司未依法缴纳社会保险费为由提出由箕山电煤公司支付解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，一审法院不予支持。箕山电煤公司于2015年12月起为成福源缴纳了失业保险费，且累计缴费时间已超过一年，成福源与箕山电煤公司解除劳动关系后，成福源系失业保险职工，请求主张的失业金损失（12个月）应由失业保险经办机构审核支付，该项请求一审法院不予处理。成福源患尘肺病壹期经认定为工伤，箕山电煤公司应当按照《工伤保险条例》的相关规定支付成福源工伤保险待遇。成福源要求箕山电煤公司支付一次性伤残就业补助金91590元，箕山电煤公司对此无异，一审法院予以确认。由于箕山电煤公司为成福源办理了工伤保险，成福源系工伤参保职工，应当享受的一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、住院伙食补助费应由工伤保险基金审核支付，一审法院不作处理。成福源于2019年4月8日至2019年4月24日在重庆煤炭职业病医院住院治疗16天，所产生的护理费要求由箕山电煤公司支付，箕山电煤公司对成福源该项请求无异议，仅认为该项请求的数额过高，经核实，成福源的护理费应为1328元（83元/天×16天），超过一审法院依法确定的部分，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。成福源在2017年11月27日被诊断为职业性煤工尘肺壹期后至认定工伤和劳动能力鉴定期间，一直在箕山电煤公司单位上班，箕山电煤公司按月向成福源发放了工资和福利待遇，现成福源要求主张劳动能力鉴定期间生活津贴和停工留薪期工资的诉讼请求不符合法律规定，一审法院不予支持。成福源诉讼请求中符合法律规定的部分一审法院予以支持，超出法律规定的部分依法予以驳回。箕山电煤公司辩称意见中合理部分，一审法院予以采纳，不合理部分，一审法院不予采纳。据此，遂判决如下：一、成福源与箕山电煤公司之间的劳动合同于2019年6月28日解除；二、由箕山电煤公司于本判决生效后5日内支付成福源一次性伤残就业补助金91590元；三、由箕山电煤公司于本判决生效后5日内支付成福源住院期间的护理费1328元；四、驳回成福源的其他诉讼请求。二审查明，成福源2017年10月至2018年9月职工待遇确认发放表可以确认其平均发放工资为5355.2元。二审查明的其它事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：箕山电煤公司是否应当支付成福源解除劳动关系的经济补偿金？现评述如下：首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，上诉人成福源以箕山电煤公司未依为其缴纳社会保险金为由提出解除劳动关系，审理中查明，箕山电煤公司与成福源于2007年依法建立劳动合同关系，依照法律规定被上诉人箕山电煤公司自建立劳动合同关系时就应当依法为成福源办理社会保险，但箕山电煤公司除为其缴纳养老保险外，其余工伤保险、失业保险、职工医保等均存在缴费年限不足的情况。其次，审理中，被上诉人箕山电煤公司未对其存在的社会保险缴费年限不足作出合理解释，更未举示因生产经营困难已向社保行政管理部门办理了欠缴、缓缴手续等相关证据，不能确认箕山电煤公司为其缴纳社会保险年限不足的合理合法性，以上事实足以认定箕山电煤公司存在未依法为成福源缴纳社会保险的情形，成福源以此为由要求解除与箕山电煤公司劳动合同关系并主张经济补偿金符合法律规定，本院予以支持，原审对此认定有误，本院予以纠正。再次，根据二审查明事实，成福源解除劳动关系前十二个月平均工资为5355.2元，而成福源自愿要求按照每月5000元工资计算经济补偿金，本院予以尊重。故箕山电煤公司应支付成福源解除劳动关系的经济补偿金为55000元（5000元/月×11个月）。综上，上诉人成福源的上诉请求依法成立。根据二审查明的新事实依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初8516号民事判决一、二、三项；二、撤销重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初8516号民事判决第四项；三、重庆市永川区箕山电煤有限责任公司于本判决生效后5日内支付成福源解除劳动关系经济补偿金55000元；四、驳回成福源其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取5元，由重庆市永川区箕山电煤有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由重庆市永川区箕山电煤有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张雪方审 判 员 江信红审 判 员 邓方彬二〇二〇年五月十五日法官助理 徐凯思书 记 员 邹 艺