湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂02民终288号上诉人（一审被告）：陈勇进，男，1966年12月8日出生，汉族，住武汉市新州区。上诉人（一审被告）：余顺英（系陈勇进之妻），1973年7月12日出生，汉族，住址同上。上述二上诉人共同委托诉讼代理人：游晓春，阳新县文剑法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）：罗团尔，女，1957年9月10日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：黄意民，黄石市黄石港区来讯法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司，住所地武汉市江岸区建设大道718号浙商大厦40层4006、4007单元。代表人：陶旭松，总经理。委托诉讼代理人：周亚槟，员工。上诉人陈勇进、余顺英因与罗团尔、中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司机动车交通事故损害责任纠纷一案，不服黄石市铁山区人民法院（2019）鄂0205民初403号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈勇进、余顺英共同上诉请求：撤销一审判决，改判其对非医保用药及鉴定费不承担赔偿责任。事实及理由：1、其在保险公司购买了不计免赔，且保险公司并未举证证实存在非医保用药，对保险合同约定的10%非医保用药数额不应承担赔偿责任；2、法律规定鉴定费属于调查损失发生的必要费用，应由保险公司承担。罗团尔二审中辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司二审中辩称：1、保险合同明确约定应当扣除10%的非医保用药数额，应由侵权人承担；2、保险合同约定鉴定费等费用属于免予赔偿的范围。请求驳回上诉，维持原判。罗团尔向一审法院起诉请求：判令陈勇进、余顺英、中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司赔偿其损失98800.18元。一审法院认定：2019年4月30日19时50分许，陈勇进驾驶鄂Ａ×××××号小型普通客车在大冶市××村大户胡湾路口时，与其左侧往右在人行横道内横过道路的行人罗团尔发生碰撞，造成罗团尔受伤及车辆受损的交通事故。事后，罗团尔被送往黄石市中心医院住院治疗36天，用去医疗费68999.31元，其中中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司支付医疗费10000元，陈勇进支付51175.81元，其余医疗费用7823.5元由罗团尔自行垫付。同年6月3日，公安交警部门对本次事故作出道路交通事故认定书，认为陈勇进负全部责任，罗团尔无责任。同年9月24日，黄石求实联合司法鉴定中心对罗团尔的伤情作出鉴定，鉴定意见为：罗团尔因交通事故致腰部损伤、右下肢损伤分别属十级、十级伤残，建议伤后休息5个月、护理3个月，后期拔除内固定物治疗费约需15000元，后期面部瘢痕及义齿安装治疗费约需8000元。罗团尔为此支付鉴定费2500元。余顺英系鄂Ａ×××××号小型普通客车登记车主，该车由陈勇进驾驶并对外经营，其为该车在中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司投保了交强险和商业第三者险（限额1000000元）。该事故发生在保险期间内。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。在本案交通事故中，陈勇进驾驶鄂Ａ×××××号小型普通客车与在人行横道内横过道路的行人罗团尔相撞，致罗团尔受伤。公安交警部门认为陈勇进承担此次交通事故全部责任，罗团尔无责任。该责任认定并无不妥，予以认定。因鄂Ａ×××××号小型普通客车在中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司投保了交强险和商业第三者险，故罗团尔因伤造成的各项损失，应由该公司在保险范围内予以赔偿。罗团尔的损失为：医疗费68999.31元、后期治疗费23000元、住院伙食补助费1800元(36天×50元/天)、营养费900元（25元/天×36天)、误工费6155.34元（14978元/年÷365/年×150天)、护理费9591.04元（38897元/年÷365/年×90天)、残疾赔偿金32352.48元（14978元/年×18年×12%)、精神损害抚慰金酌定2000元、交通费酌定400元、鉴定费2500元，以上合计147698.17元。由中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司在交强险限额内赔偿60498.86元，扣减已预付的医疗费10000元，还应赔偿50498.86元；在商业第三者险限额内赔偿32741.15元（含医疗费7823.5元，扣减10%的非医保用药，即7041.15元;后期治疗费23000元、营养费900元、住院伙食补助费1800元)。中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司在商业第三者险限额内返还陈勇进垫付的医疗费用46058.23元（医疗费中51175.81元扣减10%的非医保用药，即46058.23元)。鉴定费2500元由陈勇进赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司于判决生效之日起七日内在交强险范围内赔偿罗团尔各项损失50498.86元，在商业第三者险范围内赔偿罗团尔32741.15元，合计83240.01元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司于判决生效之日起七日内支付陈勇进垫付的医疗费46058.23元；三、陈勇进于判决生效之日起七日内赔偿罗团尔鉴定费2500元；四、驳回罗团尔其他诉讼请求。当事人二审中未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：陈勇进驾驶车辆与横过道路的行人罗团尔相撞，致罗团尔受伤，陈勇进应承担此次交通事故全部责任。陈勇进驾驶车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司投保了交强险和商业第三者险，该公司应在保险范围内承担赔偿责任。中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司提出应当在商业第三者险赔偿数额中，扣减非医保用药部分费用（医疗费的10%），但其并未提交与投保人签订的保险合同条款，不能证实存在扣除非医保用药的约定。中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司提出应扣除非医保用药部分费用的理由，缺乏事实依据，本院不予采信。鉴定费用属于法律规定用于查明损失的必要合理开支，亦应由保险公司予以承担。陈勇进提出对非医保用药部分及鉴定费不承担赔偿责任的上诉理由，本院予以支持。中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司应在保险合同范围内赔偿各项损失147698.17元，其中51175.81元应返还陈勇进，扣减已垫付的10000元，还应赔偿罗团尔86522.36元。综上所述，陈勇进提出的上诉请求成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十九条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：、一、撤销黄石市铁山区人民法院（2019）鄂0205民初403号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司于本判决送达之日起十日内赔偿罗团尔各项损失86522.36元，同时返还陈勇进垫付款51175.81元；三、驳回罗团尔其他诉讼请求。一审案件受理费1135元，由陈勇进负担940元，罗团尔负担195元；二审案件受理费50元由中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  汪飞林审判员  聂 潇审判员  周 希二〇二〇年五月二十七日法官助理徐昊书记员黄洁