福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽06刑终195号 原公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴观钦，曾用名吴雪龙，男，1983年9月20日出生于福建省寿宁县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省寿宁县。因涉嫌犯容留卖淫罪于2019年10月10日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 福建省漳州市芗城区人民法院审理福建省漳州市芗城区人民检察院指控被告人吴观钦犯容留卖淫罪一案，于2020年1月15日作出（2020）闽0602刑初53号刑事判决。宣判后，吴观钦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：1.被告人吴观钦于2019年7月2日凌晨、7月3日晚、7月4日晚，容留缪某某在芗城区紫金阁推拿店，分别以人民币（币种，下同）150元、150元、130元的价格与林某浩发生卖淫嫖娼关系。2.吴观钦于2019年7月6日22时许，容留缪某某在漳州市芗城区紫金阁推拿店以130元的价格与吴某忠发生卖淫嫖娼关系。3.吴观钦于2019年7月8日22时许，容留赵某某在漳州市芗城区紫金阁推拿店内以150元的价格与莫某建发生卖淫嫖娼关系。吴观钦从中非法获利共计230元。2019年10月10日，吴观钦主动到漳州市投案。 上述事实被告人吴观钦无异议，并有证人缪某某、赵某某、林某浩、吴某忠、莫某建的证言，微信账号及聊天记录截图、微信转账记录，行政处罚决定书，户籍证明，无违法犯罪记录查询说明，归案经过，提取笔录，现场示意图等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人吴观钦为卖淫者、嫖娼者提供卖淫嫖娼场所，从而使卖淫嫖娼活动得以实现，其行为已构成容留卖淫罪。吴观钦认罪认罚且具有自首情节，可以从轻处罚。依法判决：一、被告人吴观钦犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；二、继续追缴被告人吴观钦的违法所得人民币230元。 上诉人吴观钦提出：其能认罪认罚，并有自首情节，请求二审从轻改判。 经审理查明，原判认定上诉人吴观钦容留卖淫的事实清楚、证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，原判认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，可以作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人吴观钦多次为二名卖淫者实施卖淫嫖娼活动提供场所，其行为已构成容留卖淫罪。案发后，吴观钦自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。吴观钦请求二审从轻改判的上诉意见。经查，原判在查明吴观钦多次容留他人卖淫，并从中牟利的犯罪事实基础上，综合其自首、认罪认罚、无犯罪前科等情节依法进行定罪裁量，量刑并无不当，对吴观钦的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条、第六十四条、第六十七条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 罗德渊 审 判 员 高振乾 审 判 员 戴维政 二〇二〇年五月二十五日 法官助理 杨凌芳 书 记 员 陶淑君 附相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百五十九条引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。 引诱不满十四周岁的幼女卖淫的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、容留卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》 第八条引诱、容留、介绍他人卖淫，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十九条第一款的规定定罪处罚： （一）引诱他人卖淫的； （二）容留、介绍二人以上卖淫的； （三）容留、介绍未成年人、孕妇、智障人员、患有严重性病的人卖淫的； （四）一年内曾因引诱、容留、容留卖淫行为被行政处罚，又实施容留、容留卖淫行为的； （五）非法获利人民币一万元以上的。 利用信息网络发布招嫖违法信息，情节严重的，依照刑法第二百八十七条之一的规定，以非法利用信息网络罪定罪处罚。同时构成容留卖淫罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 引诱、容留、介绍他人卖淫是否以营利为目的，不影响犯罪的成立。 引诱不满十四周岁的幼女卖淫的，依照刑法第三百五十九条第二款的规定，以引诱幼女卖淫罪定罪处罚。 被引诱卖淫的人员中既有不满十四周岁的幼女，又有其他人员的，分别以引诱幼女卖淫罪和引诱卖淫罪定罪，实行并罚。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 ㈠自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 ㈡如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。