广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初10600号原告：张琪，女，1971年7月20日出生，汉族，住广东省中山市*******************，公民身份号码440************926。委托诉讼代理人：黄彤瑶，广东**海天律师事务所律师。委托诉讼代理人：岑荣彬，广东**海天律师事务所律师。被告：中山市嘉地天奴服饰有限公司，住所地广东省中山市******，统一社会信用代码914***********800M。法定代表人：李科，职务总经理。委托诉讼代理人：刘世龙，广东广瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：江弘，广东广瀚律师事务所实习律师。原告张琪诉被告中山市嘉地天奴服饰有限公司（以下简称嘉地天奴公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告张琪的委托诉讼代理人黄彤瑶，被告嘉地天奴公司委托诉讼代理人刘世龙、江弘均到庭参加诉讼本案现已审理终结。原告张琪向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告支付2019年1月至2019年7月工资124537元；2.依法判令被告向原告赔偿经济补偿金31134.25元。事实与理由：原告于2017年6月入职被告处，任职业务销售，被告有为原告参加社会保险。被告未与原告签订书面劳动合同。原告在职期间，受被告管理、在被告要求的范围内进行汇报工作。后因被告未向原告支付工资，原告于2019年7月11日起不在被告处工作。原告于2020年1月7日向仲裁委申请劳动仲裁，要求被告支付2019年1月至2019年7月工资123537元及经济补偿金31134.25元。仲裁委作出〔2020〕578号仲裁裁决，裁决驳回原告全部仲裁请求。原告不服该裁决，遂诉至法院。原告张琪对其主张的事实及诉讼请求提交的主要证据有：1.参保证明；2.微信聊天记录；3.仲裁裁决书；4.送达回证；5.与跟单郑海英微信肖天记录、与跟单吴吉群微信聊天记录；6.与财务李瑞连微信聊天记录；7.与被告法定代表人李科微信聊天记录；8.邮箱发邮件情况；9.与被告法定代表人李科微信聊天记录、提成表格；10.参保证明。被告嘉地天奴公司辩称，1.被告与原告之间并不存在劳动关系，本案不属于劳动仲裁处理的范围。原告并非答辩人的员工，双方亦未签订劳动合同，双方之间仅签有一份原告为被告找订单，被告支付2%佣金的口头协议。在仲裁时，原告也向仲裁院反映其不受答辩人的管理，也无须到被告处打卡考勤。2.关于社保问题，被告有为原告购买社保，是因为双方存在合作关系，被告应原告的要求为其购买，但并不表示原告就是被告的员工，购买社保的相关金额是需要在被告与原告结清的佣金中扣除的，原告在仲裁时也有向仲裁机构反映。3.被告并没有拖欠原告的佣金。经过被告结算，倘若原告所介绍的订单货款全部收到，那么被告仍欠原告49135元的佣金，但是相关的订单货款目前仍有114217.41元没有收到。根据当初的约定，结算佣金是必须要收清所有货款才能结算的，这也是行业的惯例。因此等到原告替被告追回剩余货款后，剩余的49135元佣金被告会与原告继续结算。被告嘉地天奴公司未为其辩解提交证据。本案经审理认定事实如下：原告张琪主张于2017年6月入职被告嘉地天奴公司处，任职业务销售职务，口头约定被告按销售订单金额的2%支付提成作为工资。原告确认其入职时未填写入职申请表，其由被告法人李科招聘；原告上班不需要打卡；被告并未对原告有明确的工作任务要求，原告需自行挖掘客户，与被告跟进订单出货情况，反馈给客户，及追讨货款；因提成比较高，故没有底薪。为此，原告在仲裁提交微信记录截图、工资证据及银行流水记录为证。被告确认银行流水记录的真实性，不确认原告的主张，主张原、被告不存在劳动关系，原告是做接单的，不受被告管理，原告在外接到订单就转给被告，被告同意价格后接单进行生产，后被告在收到订单货款后按销售订单金额的2%支付原告业务佣金，该佣金并非工资。经查，原告在仲裁提交的工资证据显示“19年张琪佣金”等字样的表述；银行流水显示被告支付原告的款项没有固定的支付时间；原告提交的参保证明显示被告于2018年7月至2019年8月为原告参加社会保险，原告确认社会保险的全部费用由其自行承担。另查明：张琪向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求嘉地天奴公司支付：1.2019年1月至2019年7月工资124537元；2.拖欠工资的经济补偿金31134.25元。中山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月22日作出中劳人仲案字〔2020〕578号仲裁裁决，裁决：驳回张琪的全部仲裁请求。原告张琪不服该仲裁裁决，遂起诉至本院。又查明：原告于诉讼过程中向本院提交其与被告公司员工郑海英、吴吉群、李瑞连、被告法人李科的微信聊天记录、邮箱发邮件情况、提成表格若干份，拟证明其受被告管理、需与被告员工汇报沟通相应工作内容、原告在被告处有办公室、被告向原告发放工资。被告辩称原告提交的上述证据并不能证明双方为劳动关系，原、被告为居间合同关系，被告只需支付原告佣金，无需向原告支付工资。经查，原告与被告法人李科的微信聊天记录载有：2019年7月11日，李科称“张琪与工厂合作到此为止，前面未处理好的事情有需要你协调的会通知，处理好收完货款会一次性将你的业务提成结给你，今天起你对外只代表你自己与嘉地天奴无关”，原告回复“什么意思吗？”，李科称“工厂事多，没时间与你乱扯”，原告回复“我跟你讲事实，每单做你会找我。李总，说实在，合不合作你说了，做事对得起你，考虑金盾价格低，今天到处找单。每件事考虑工厂，昨天一个客户没有定金，考虑我们没有什么钱，我推了，天天想办法找回以前现金客户。谢谢，大家好聚好散，如有说不对和你说声对不起”；2019年9月5日，李科称“张琪，当初是怎样约定的，有约定你方是入厂的及有底薪的吗，不要老拿这些没有的说事，合作这两年，谁赚钱啦，所有费用由工厂承担，M60整个账单你看过了吗，没利润不说，连给工人的加工费1.5倍都不到，最后一款位衣仓库多了各色7条布，这些不说了，至于业务提成方面，到今天为止，你经受的还欠壹佰伍拾多万货款还没收回，当初是怎样约定的？前面以同你说清清楚楚，抓紧将货款收回，一次性将你的业务提成结给你，另关于后期M60做了几十件大版，公费要给版房工人把，而你说不关你事了，当初接办时有说这样的吗？”，原告回复“没有要求，只约定收到针对货款收到给我，布订多觉得要我负责多少可以说……”。2019年9月12日，李科称：“你以离职，自己处理吧，另再次提到关于提成的问题，请多与客人汇通，欠款收不回或需要用其他办法追回货款，公司没办法给你提成的。”原告回复：“货款我会追究完回来，只是M60怎么去处理，目前供应商已超出货款，目前邦能已收，为什么不给我，不合作也是你提出的。收到货款该附应该给我……”。庭审中，原告明确其要求被告支付2019年1月至2019年7月工资124537元实为该期间的佣金。被告则称若原告收回所有货款后，被告仍欠原告佣金49135元。原告称其于2019年7月11日被被告法人李科解雇。被告对此不予确认，主张双方并不存在劳动关系。本院认为，本案系劳动合同纠纷。关于原、被告双方是否存在劳动关系的问题。本院认为，原、被告双方之间不存在劳动关系，理由如下：首先，原、被告双方并未达成建立劳动关系的合意。原告与被告法人李科的微信聊天记录载明原、被告为合作关系，原告亦称双方为合作。又，被告虽于2018年7月至2019年8月为原告参加社会保险，但原告确认社会保险的全部费用由其自行承担。若双方有建立劳动关系的合意，原告愿意自行承担全部缴纳社会保险的费用就与常理不符。由此可见，原、被告双方并未形成建立劳动关系的合意。其次，原、被告之间并不具备劳动关系成立的实质要件。用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，此为认定劳动关系是否成立实质要件。本案中，原告是做接单，拉到订单后转给被告，被告同意订单价格后接单生产，待收到订单货款后按照双方约定销售订单金额的2%支付原告佣金。原告在没有订单的时候就没有收入。原告确认在被告处无需打卡考勤，被告亦未给予原告任何销售指标。原告不受被告管理。又，原告在仲裁提交的工资证据显示“19年张琪佣金”等字样的表述，银行流水显示被告支付原告的款项没有固定时间。故此，原、被告双方用工关系不具备劳动关系成立实质要件，双方之间不存在劳动关系。综上，原告主张与被告存在劳动关系从而提出的诉求不能成立，本院不予支持。若被告尚欠原告佣金，原告可另行起诉主张。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告张琪的全部诉讼请求。案件受理费5元（该款原告已预交），由原告张琪自行承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  梁华乔二〇二〇年五月二十九日书记员  李可任冯莹