贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初74号原告：贵州信弘融资担保有限公司，住所贵州省贵安新区湖潮乡火车站旁贵阳农业生产资料有限责任公司湖潮配送中心二楼办公室。法定代表人（负责人）：席运策，该公司经理。委托诉讼代理人：朱蕾，贵州久同律师事务所律师，执业证号：15201201511191528，特别代理。委托诉讼代理人：王玉菲，贵州久同律师事务所实习律师，一般代理。被告：贵州虹懿环保建材有限公司，住所贵州省贵阳市白云区麦架镇青山村哨田组。法定代表人：封虹屹，该公司执行董事兼总经理被告：封一兵，女，1966年2月3日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。被告：董德良，男，1960年7月7日出生，汉族，住浙江省嵊州市。被告：程昭琴，女，1959年4月14日出生，仡佬族，住贵阳市白云区。被告：胡学贵，男，1958年1月4日出生，仡佬族，住贵阳市白云区。被告：胡佳，女，1983年7月30日出生，仡佬族，住贵阳市白云区。原告贵州信弘融资担保有限公司（以下简称“信弘担保公司”）与被告贵州虹懿环保建材有限公司（以下简称“虹懿公司”）、封一兵、董德良、程昭琴、胡学贵、胡佳保证合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法组成合议庭适用普通程序于2019年7月1日公开开庭进行了审理。原告信弘担保公司的委托诉讼代理人朱蕾到庭参加诉讼，被告虹懿公司、封一兵、董德良、程昭琴、胡学贵、胡佳经本院依法在2019年4月14日《人民法院报》公告送达后无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案因公告等事宜，依法扣除相应审限。本案现已审理终结。原告信弘担保公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、众被告连带支付原告代偿款人民币98904.76元；2、令众被告连带支付违约金人民币9890.48元；3、众被告连带支付律师代理费人民币10000元；4、原告对被告封一兵、董德良、程昭琴、胡学贵、胡佳的抵押物享有优先受偿权；5、本案诉讼费用、公告费及财产保全费用由众被告连带承担。事实及理由：2016年8月，被告虹懿公司向贵州花溪农村商业银行股份有限公司高新支行（以下简称花溪农商行）借款人民币100万元整。2016年8月17日，原告与被告虹懿公司签订了《委托担保合同》，约定由原告为上述借款事宜提供担保，并约定原告履行保证义务后，有权直接向被告虹懿公司追偿。为此，被告虹懿公司于同日向原告出具《反担保函》。2016年8月19日，原告与花溪农商行签订《保证合同》，为被告虹懿公司向花溪农商行的100万元借款提供担保。2016年8月17日，被告封一兵、董德良、程昭琴、胡学贵、胡佳就同一事宜与原告签订《抵押反担保合同》（合同编号：XH(DY)20160817001），约定以五被告价值人民币共2000000元（大写：贰佰万元整）的不动产提供抵押反担保，并于贵阳市立诚公证处办理公证。因被告虹懿公司未按期偿还花溪农商行的借款本息，花溪农商行分别于2017年12月28日和2018年5月30日扣划原告两笔款项，共计人民币98904.76元，用于代偿支付被告虹懿公司的欠款本息。原告代偿后，被告迟迟不履行其还款义务。原告为收回债权与贵州久同律师事务所签订《委托代理合同》，约定律师代理费为人民币1万元。原告作为担保人已履行了担保义务，依法取得对被告虹懿公司的追偿权，反担保人应当承担连带还款责任。原告为维护自身合法权益，向人民法院提起诉讼，请求判令如前所请。被告虹懿公司、封一兵、董德良、程昭琴、胡学贵、胡佳未答辩，也未提交书面答辩状。原告为支持自己的主张，向本院提交如下证据：1.贵州信弘融资担保有限公司营业执照1份、法定代理人身份证明书1份、法定代理人身份证复印件1份，拟证明原告诉讼主体适格。2.被告贵州信弘融资担保有限公司营业执照1份、法定代理人身份证明书1份、法定代理人身份证复印件1份，封一兵身份证复印件1份，董德良身份证复印件1份，程昭琴户口本复印件1份，胡学贵身份证复印件1份，胡佳户口本复印件1份，拟证明被告诉讼主体适格。3.《委托担保合同》（合同编号：XH(WD)20160817001）1份，拟证明原告与被告虹懿公司签订《委托担保合同》，约定原告为虹懿公司在花溪农商行的借款提供担保。约定原告履行保证义务后，有权直接向被告虹懿公司追偿。4.《保证合同》（编号:2016年(花农商银)保字第GXB016号）1份，拟证明原告根据《委托担保合同》与花溪农商行签订《保证合同》，约定为被告在花溪农商行的100万元借款提供连带担保。5.《反担保函》1份，拟证明被告虹懿公司出具反担保函为《委托担保合同》项下的借款提供连带担保责任。6.《抵押反担保合同》（合同编号：XH(DY)20160817001）1份、《逾期情况表》1份、《公证书》（2016）黔筑立诚公字第7289号1份，拟证明被告封一兵、董德良、程眧琴、胡学贵、胡佳与原告签订《抵押反担保合同》，约定以五被告价值人民币共201.0075万元的不动产提供抵押担保，并于贵阳市立诚公证处办理公证。7.代偿证明1份、贷款还款凭证1份、贷款还款凭证1份，拟证明原告履行保证责任，分别于2017年12月28日、2018年5月30日先后为被告虹懿公司偿还借款本息43938.05元和54956.71元。截止2018年5月30日止，原告共为虹懿公司代偿98904.76元。8.催款通知1份，拟证明原告已通知被告虹懿公司清偿代偿款项，现被告仍未支付。9.《委托代理合同》1份、支付凭证1份、代理费发票1份，拟证明原告为维护自身合法权益，委托贵州久同律师事务所代理诉讼事宜，支付了律师费10000元。原告提交的以上证据形式、来源合法、能够形成证据链并相互佐证，本院对以上证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认。六被告未提交证据。本案经审理认定事实如下：一、原告与被告之间的担保情况：被告虹懿公司向花溪农商行借款人民币100万元整，委托原告为上述借款提供担保。虹懿公司作为甲方和原告作为乙方于2016年8月17日签订《委托担保合同》（合同编号：XH(WD)20160817001）1份，被告虹懿公司在合同中盖章。合同约定原告为上述借款提供连带担保，在履行保证义务代被告虹懿公司清偿债务后，有权直接向被告虹懿公司追偿。合同第五条第一款规定：“甲方（虹懿公司）的所有义务和责任，由甲方（虹懿公司）提供保证人向乙方（信弘担保公司）承担连带保证反担保责任，并由保证人出具反担保函”。第七条违约责任约定：…二、因甲方违约导致乙方代偿的，在接到乙方通知后10日内未向乙方清偿的，应当以乙方代偿金额的10%向乙方支付违约金。若因此给乙方造成其他损失的，甲方应支付相应的赔偿金。被告虹懿公司出具《反担保函》为上述借款向原告提供连带担保责任，该担保函第一条约定：虹懿公司向原告作出保证，1.本保证担保范围为上述《委托担保合同》项下币种为人民币、金额为200万元的债务本金、利息、违约金、损害赔偿金和贵公司实现债权的费用（含拍卖费、聘请律师费用）。2.本保证担保方式为见索即付（连带责任保证）。被告封一兵、董德良、程昭琴、胡学贵、胡佳作为甲方与原告作为乙方签订《抵押反担保合同》（合同编号：XH(DY)20160817001），提供抵押物的评估价值共计人民币2010075元，抵押价值共计人民币200万元整，并于贵阳市立诚公证处办理公证。前述合同第六条第三款约定，乙方实现抵（质）押权的费用（包括但不限于处置抵（质）押物发生的评估、拍卖、保管、运输费用以及诉讼费、律师费、差旅费等。二、原告代被告履行债务情况：2018年6月5日，花溪农商行出具代偿证明。因被告虹懿公司未按期还本付息，由原告代偿98904.76元，用于支付被告虹懿公司所欠本息。三、其他事实：原告为委托律师代理本次诉讼案件支付律师费人民币10000元。原告向本院申请财产保全，并提供中国平安财产保险有限公司贵阳分公司出具的保单保函作为担保，本院经审查后裁定查封、冻结或者扣押被告虹懿公司、封一兵、董德良、程昭琴、胡学贵、胡佳价值118795.24元的财产。原告因此产生保费500元，诉讼保全费1114元。上述事实，有当事人陈述及业经庭审质证的原告提交的营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、《委托担保合同》《保证合同》《反担保函》《反担保合同》《公证书》《代偿证明》《贷款还款凭证》《催款通知》《委托代理合同》、支付凭证、代理费发票等证据在卷佐证，可以作为认定本案的事实依据。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。案涉《委托担保合同》《抵押反担保合同》系原、被告真实意思表示，原被告同意并签字认可盖章，合同合法有效。原被告均应按照合同约定履行各自的义务。因被告虹懿公司未按期偿还花溪农商行的借款本息，原告已向花溪农商行代偿98904.76元，由此原告主张10%的违约金即98910.48元符合《委托担保合同》中的约定，故本院支持原告的第一、二项诉讼请求。关于原告请求判令对被告抵押房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在第二、三、四项诉请范围内享有优先受偿权的诉请，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条之规定，抵押以登记为要件，合同约定不具有物权上的法律效力，故不予支持。根据《反担保函》第一条约定，被告虹懿公司应当承担原告的违约金、律师费。《抵押反担保合同》第六条第三款系针对抵押权的实现后所产生的相关费用的明确约定，但如前所述本案抵押权未能设立，由前述合同条款约定所引起的相关费用，不应当由合同相对方承担。原告提交的代理合同和律师费用发票能够证明原告支付的律师费，合同有约定，支持由被告虹懿公司承担。诉讼保全费、保单费等，合同未作明确约定，不予支持。对于原告诉请除虹懿公司外的其他被告对虹懿公司的民事责任承担连带支付责任，合同未约定，亦违反法律规定，不予支持。被告未到庭应诉，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担相应的不利法律后果，不影响本院依据现有证据及事实对案件作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州虹懿环保建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告贵州信弘融资担保有限公司清偿代偿款人民币98904.76元；二、被告贵州虹懿环保建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告贵州信弘融资担保有限公司支付违约金9890.48元；三、被告贵州虹懿环保建材有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告贵州信弘融资担保有限公司律师代理费人民币10000元；四、驳回原告贵州信弘融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2676元和公告费，由被告贵州虹懿环保建材有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  康志刚人民陪审员  叶义荣人民陪审员  杨大权二〇二〇年五月二十八日书 记 员  张晓燕