湖南省桃江县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0922民初92号原告：钟亚荣，男，1957年8月1日出生，汉族，住桃江县。委托诉讼代理人：鲁志中，桃江县桃花江法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：尹佳，桃江县桃花江法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权。被告：肖文分，男，1981年6月17日出生，汉族，住桃江县。被告：中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司，营业场所：益阳市高新区龙洲南路298号。法定代表人：彭冬平，系该公司总经理。委托诉讼代理人：熊新前，系该公司员工，代理权限为一般授权。原告钟亚荣与被告肖文分、中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称联合财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月18日公开开庭进行了审理。原告钟亚荣及其委托诉讼代理人鲁志中、尹佳，被告肖文分、被告联合财保公司的委托诉讼代理人熊新前到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告钟亚荣向本院提出诉讼请求：1．判令被告肖文分赔偿原告因此次交通事故所遭受的各项损失282445.62元；2．判令被告保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3．判令二被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年7月11日11时35分许，被告肖文分驾驶湘Ｈ×××××小型客车从桃江县桃花江镇团山北路学子庭寓门前进入团山北路时，遇原告钟亚荣驾驶湘Ｈ×××××普通摩托车沿团山北路从肿瘤医院往党校方向行驶，因被告肖文分驾驶车辆未按规定让行，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定，被告肖文分对该事故承担全部责任。事故发生后，原告被送往桃江县人民医院住院治疗144天，经诊断为：1、右肩关节脱位并肱骨近端骨折：2、右肩袖损伤；3、颈椎病；4、右侧第6-8肋骨折；5、全身多处软组织挫伤；6、高血压病；7、糖尿病。住院期间共用去医药费49950.81元。经益阳市桃花江司法鉴定所鉴定，钟亚荣构成十级伤残，伤后误工180天，住院期间需护理并需加强营养，后续治疗费4000元，颈椎病建议手术治疗，其费用根据医院意见为七万元左右。按照2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准计算，原告遭受损失共计282445.62元。被告肖文分所驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险和商业险，且本次事故发生在承保期内。原告认为，本次交通事故加重了颈椎病，致使双下肢行动障碍，不手术治疗可能导致瘫痪，故后续手续费用为必然发生的，且该伤害与本次事故存在直接因果关系，故应列为损失一并由被告赔偿。被告肖文分辩称：1．自己为所驾驶车辆投保了相应保险，对原告损失应由保险公司在保额范围内理赔；2．他共计垫付医药费、生活费、新置摩托车费40630.81元，要求在本案中一并处理。被告联合财保公司辩称：1．已垫付25000元，应予以扣除；2．原告部分诉求过高，应予以核减；3．根据保险合同应剔除医保外用药，不承担诉讼费和鉴定费。本院经审理认定本案事实如下：2019年7月11日11时35分许，被告肖文分驾驶湘Ｈ×××××小型客车从桃江县桃花江镇团山北路学子庭寓门前进入团山北路时，遇原告钟亚荣驾驶湘Ｈ×××××的普通摩托车沿团山北路从肿瘤医院往党校方向行驶，因被告肖文分驾驶车辆未按规定让行，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定，被告肖文分对该事故承担全部责任。事故发生后，原告被送往桃江县人民医院住院治疗144天，经诊断为：1、右肩关节脱位并肱骨近端骨折：2、右肩袖损伤；3、颈椎病；4、右侧第6-8肋骨折；5、全身多处软组织挫伤；6、高血压病；7、糖尿病。住院期间共用去医药费49950.81元。经益阳市桃花江司法鉴定所鉴定：钟亚荣构成十级伤残，伤后误工180天，住院期间需护理并需加强营养，后续治疗费4000元，颈椎病建议手术治疗，其费用根据医院意见七万元左右。被告肖文分所驾驶的车辆在被告联合财保公司投保了交强险和商业险，且本次事故发生在承保期内。案件审理期间，被告联合财保公司向本院申请重新鉴定，本院予以准许。经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定：1、被鉴定人钟亚荣因2019年7月11日交通事故致右肩关节脱位并肱骨近端骨折、右肩袖损伤、右侧第6-8肋骨折、多处皮肤软组织挫擦伤、误工期为180日，护理期为144天，营养期为60日；2、根据所提供鉴定材料分析认为无依据支持被鉴定人颈椎病与此次交通事故存在因果关系；3、2019年7月11日至12月2日住院费共计49950.81元，其中12497.97元与诊疗该次损伤无明显关联。2020年3月16日至2020年3月31日，原告因脑梗塞后遗症于桃江县养老康复医院治疗，住院医疗费用共计6753.67元，基本统筹基金支付共计5250.06元，自费1503.61元。2019年11月至今，原告因病在桃江县中医院治疗，因其康复进程较慢，现仍未出院并结账。上述事实，当事人没有争议，本院予以确认。原告围绕自身主张向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方存在争议的证据，本院认证如下：一、原告提交的益阳市桃花江司法鉴定所司法鉴定意见书。被告认为应以第二次鉴定湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见为准。本院认为，益阳市桃花江司法鉴定所司法鉴定意见书系原告单方委托，而湖南省芙蓉司法鉴定中心司法的鉴定意见系由本院依法委托鉴定，由湖南省芙蓉司法鉴定中心出具，更具客观、公正性，故应以重新鉴定意见为准。二、被告出具的调查笔录，原告对其手印的真实性持有异议。本院认为，经庭审质证，原告对调查笔录的主要内容均予以承认，故对调查笔录的真实性予以确认。本院认为，本案争执焦点有：（一）住院费中是否应核减12497.97元。本院认为，糖尿病、高血压、高胆固醇血症等确系原告原有疾病，但原告因右肩关节脱位并肱骨近端骨折需全麻手术，术前术后施药控制血压、血糖等属于常规操作，且芙蓉司法鉴定中心的鉴定意见也只是认为住院费中的12497.97元同治疗原告因事故遭受的损伤没有明显关联，并非完全没有关联，故应将此笔费用视为原告因事故遭受损伤后已实际支出的，必要的医药费，不予核减。（二）原告的后续治疗费应如何认定。芙蓉司法鉴定中心的鉴定意见为无依据支持原告颈椎病与此次交通事故存在因果关系，且病历记载情况为原告事故发生当日（2019年7月11日）并无颈部损伤，2019年8月17日病历记载为颈椎未见明显损伤性改变，只见退行性改变。可知颈椎病系原告原有疾病，且时隔多日后颈椎出现的也只是退行性改变，即事故并没有加重原告的颈椎病。故被告不应对与其侵权行为不存在因果关系的结果承担责任，即原告的后续治疗费不应包括颈椎病的手术治疗费用7万元。原告向本院提交了桃江县中医院处方筏、桃江县医疗保险管理所城镇职工住院结算单欲证明原告在鉴定后已实际发生后续治疗费16503.61元。因处方筏不属于正式发票，且其表示原告因康复进程缓慢未能结账，而结算单显示原告因脑梗塞后遗症于桃江县养老康复医院治疗，但此次事故并未造成原告脑梗塞，故不应将16503.61元认定为原告实际支出的后续治疗费。综上，本院认定原告后续治疗费为4000元。（三）原告误工费应如何认定。本案中，原告提供了职业及收入证明欲证明其事发前在桃江县泉峰建材有限公司工作，且已按照月薪6000领取三个月工资。但在法庭调查中，原告被问及该公司其他职工姓名时无法讲出任何一个姓名，且表示不认识人事部门负责人。本院认为，原告虽提供了证明，但其在工作单位工作三个月不能讲出任何同事姓名、不认识人事部门负责人与常理不符。且该公司老板熊辉明系原告近亲，原告亦未申请证人出庭作证，故原告提供的证据证明效力偏低。本院对原告提出的按批发、零售业计算误工费的主张不予支持。原告事发时虽已年逾60周岁，考虑其实际上仍有劳动能力，本院酌情认定其误工费为100元/日。（四）原告钟亚荣的损失应由谁承担。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。即原告的损失首先应由被告肖文分的保险公司即联合财保公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔付；超过交强险责任限额的部分，因被告肖文分驾驶的车辆在被告联合财保公司投保了150万元机动车不计免赔商业三者险，故应由被告联合财保公司在机动车商业三者险责任限额内代其承担赔偿责任。（五）此次事故给原告钟亚荣造成的损失应如何计算。根据前述分析，原告的损失确定为：一、机动车交强险医疗费用赔偿限额项下：1．医药费：49950.81元（被告联合财保公司虽提出应核减10%医药费，但未提供证据证明，故不予支持）；2．住院伙食补助费：7200元（144天×50元/天）；3．营养费：1800元（60天×30元/天）；4．后续治疗费：4000元；共计62950.81元。二、机动车交强险死亡伤残赔偿限额项下：5．残疾赔偿金：66056.4元（18年×36698元/年×10%）；6．护理费：24156元（144天×167.75元/天×1人）；7．交通费：本院酌定1500元；8．误工费：18000元（180天×100元/天）；9．精神损害抚慰金：本院酌定5000元；共计114712.4元。三、10．摩托车重置费：3680元。四、原告的损失还有：11、鉴定费：1500元（原告所支出的合理费用，应由被告联合财保公司负责赔偿）。综上所述，被告联合财保公司应在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告110000元；医疗费用赔偿限额项下赔偿原告10000元；财产损失赔偿项下赔偿原告2000元；共计：122000元。超过机动车强制保险责任限额损失63843.21元（65950.81元-10000元+114712.4元-110000元+3680元-2000元+1500元），由被告联合财保公司在机动车商业三者险中代被告肖文分赔偿。因被告肖文分已为原告垫付了40630.81元，被告联合财保公司已为原告垫付了25000元，为减少当事人诉累，由被告联合财保公司在保险赔偿款中直接向被告肖文分支付40630.81元，向原告钟亚荣支付113532.4元为宜。原告合法的诉讼请求，有事实依据和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、由被告中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司赔偿原告钟亚荣各项经济损失共计182843.21元（122000元+63483.21元），限于判决生效后十日内付清；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告钟亚荣的其他诉讼请求。案件受理费5174元，减半收取2587元；由被告肖文分承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  莫建宏二〇二〇年五月二十一日法官助理徐金辉书记员龙顺附相关法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。