广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤03民终31020号 上诉人（原审原告）：深圳市明喆物业管理有限公司,住所地深圳市福田区华富街道深南大道1006号深圳国际创新中心A座24楼。 法定代表人：高海清。 委托诉讼代理人：银格格，女，公司员工。 委托诉讼代理人：李有华，广东广深律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：葛和海，男，1970年12月13日出生，汉族，身份证住址江苏省淮安市淮阴区。 上诉人深圳市明喆物业管理有限公司（以下简称明喆公司）因与被上诉人葛和海劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初11494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人明喆公司上诉请求：改判上诉人明喆公司不予支付被上诉人葛和海违法解除劳动合同赔偿金13574.04元、2018年9月7日至2018年10月19日停工留薪期间的工资差额人民币1553.32元、未休年休假工资1393.10元。主要事实及理由：一、被上诉人在职期间上诉人已多次向被上诉人培训公司内部规章制度汇编，但被上诉人仍然明知故犯，为此上诉人按照公司规章制度对被上诉人处以辞退处理，属于正常合法程序。被上诉人于2017年9月18日入职上诉人公司甘坑实验基地项目，任维修工一职。在甘坑项目任职期间，日常工作过程中因言行不当，与甲方领导发生冲突，并遭甲方客户投诉，给公司带来不良影响，为此被上诉人于2017年10月沟通调整至深圳市第三人民医院，而后在工作中与第三人民医院工程部管理人员发生冲突，经项目领导多次沟通后，于2018年1月被上诉人再次沟通调整到深圳市眼科医院，被上诉人在工作又与眼科医院管理人员发生冲突，上诉人本着治病救人精神，对被上诉人进行批评教育后，于2018年5月份再次将其调入深职院留仙洞项目，以观后效。到留仙洞项目后，被上诉人仍然不思悔改、我行我素，多次拒不执行部门主管安排的工作指令，并且还在工作中及宿舍内向其他员工散布对公司不利的谣言，影响其他员工正常工作与休息，也给项目团队稳定带来巨大的影响，严重损害公司利益及违反公司规章制度。被上诉人在职期间，上诉人开展了公司规章制度汇编的项目培训，从上诉人提交的培训记录即可证明，其中包括了员工行为规范、员工奖惩规定等内容，被上诉人在清楚相关规章制度的情况下仍然明知故犯，因此上诉人按照公司规章制度对被上诉人处以辞退处理，属于正常合法程序。二、上诉人给被上诉人核发的工伤期工资已超出了其实际医疗期的工资标准。从上诉人提供的深劳人仲案【2018】11677号《仲裁裁决书》中可见，被上诉人在职期间的工资结构为：基本工资2130+技能奖金900+加班工资3030元，被上诉人工伤治疗期间，未产生任何加班，因此上诉人按照被上诉人在职期间的基本工资作为核发基数，根据被上诉人住院期间的病历资料显示，其住院日期为14天，出院时医嘱建议休息14天，被上诉人实际工伤治疗期合计为28天，而上诉人实际给被上诉人核发了2018年9月-10月两个月全月的工伤工资4400元（即2200×2个月），为此上诉人给被上诉人核发的工伤期工资已超出了其实际医疗期的工资标准。三、被上诉人熟知公司请假规定，但从未按要求提出书面申请，为此上诉人默认被上诉人暂不休年休假，并非上诉人故意不安排其休假，因被上诉人个人原因而导致上诉人未能正常安排休年假，主要过失在被上诉人，不应由上诉人承担相关的赔偿责任。根据公司规定，员工入职满一年可享有五天年休假，符合条件的员工需提交纸质版申请书至所在项目办公室，由上诉人根据实际情况进行安排。被上诉人在职期间上诉人已向被上诉人培训告知员工请休年休假的管理规定，被上诉人理应按照公司规定履行请假制度，被上诉人在职期间从未提交过年休假申请书，因此上诉人默认被上诉人暂不休年休假。直至被上诉人向仲裁委提起诉讼后，才向上诉人提出年假的申请要求，故主要过失在被上诉人，不应由上诉人承担相关的赔偿责任。 被上诉人葛和海二审答辩称，上诉人的上诉请求和理由不能成立，请求不予支持。 明喆公司向一审法院起诉请求：1.原告不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金13574.04元；2.原告不予支付被告2018年9月7日至2018年10月19日停工留薪期间的工资差额2354.77元；3.原告不予支付被告2017年、2018年未休年休假工资1393.10元。 一审法院认定： 一、入职时间：2017年9月18日。 二、职务：维修工。 三、劳动合同签订情况:双方有签订书面劳动合同，最后一份劳动合同期限为2018年9月1日至2021年8月31日。 四、工伤及伤残评定情况：被告于2018年9月21日提出工伤认定申请，深圳市人力资源和社会保障局2018年10月9日出具深人社工认字（2018)030000283号《深圳市认定工伤决定书》，认定被告受到的事故伤害为工伤。深圳市劳动能力鉴定委员会于2018年11月28日作出深劳鉴初字[2018]第1102921号、档案号A5307的《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，评定为未达到等级伤残，医疗终结时间为2018年9月7日至2018年10月19日。 五、工伤保险待遇核定情况：2019年1月8日，深圳市社会保险基金管理局作出深社保工待核决字[2019]030000173号《深圳市工伤保险待遇核准决定书》，决定由社保基金支付被告住院伙食补助费980元、工伤医疗费8413.98元，被告确认均已领取。 六、月工资标准：基本工资2130元+技能奖金900元+加班工资。 七、解除劳动合同前12个月平均工资：4524.68元。 八、被告受伤前12个月平均工资：4682.14元。 九、解除劳动合同时间：2018年11月22日。 十、关于2018年9月7日至2018年10月19日工伤停工留薪期间的工资差额：被告仲裁主张原告应支付其2018年9月7日至2018年10月19日工伤停工留薪期间的工资差额4025.95元。原告对此不予认可，并主张其发放被告上述期间的工资已超过了被告实际的工资标准，无需支付上述期间工资差额。原告提交了2018年9-10月的《工资确认表》、《出勤表》、银行转账凭证证明其主张，被告确认银行转账凭证真实性。经查，银行转账凭证显示，原告2018年9-10月共支付被告工资5120.07元。 一审法院认为，《工资确认表》、《出勤表》均为原告单方制作，无被告的签字确认且被告否认其真实性，故不予采信上述证据的真实性。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告未能提交有效证据证明其已足额支付被告停工留薪期间工资，应承担举证不能的不利后果。经核算，原告应当支付被告2018年9月7日至2018年10月19日停工留薪期间的工资差额1553.32元[计算方法：4682.14元/月÷21.75天/月×31天﹣5120.07元]。 十一、关于未休年休假工资：被告仲裁主张，原告未安排其休2017年度及2018年度的年休假，故请求原告支付未休年休假工资2362.5元。原告确认未安排被告休2017年度及2018年度的年休假。经核算，原告2017年度应休年休假为1天[计算方法：(104天÷365天）×5天],2018年度应休年休假为4天[计算方法：(325天÷365天）×5天]，合计5天，原告应当支付被告2017年、2018年未休年休假工资1393.1元[3030元/月÷21.75天×5天×200%)]。 十二、关于违法解除劳动合同赔偿金：原告主张，被告在任职甘坑项目期间，因言行不当，与甲方领导发生冲突，且遭到客户投诉，故原告将被告调至深圳市第三人民医院的工程项目。被告在任职深圳市第三人民医院的工程项目期间，与工程部管理人员发生冲突，在对被告进行批评教育后，原告将被告调至深职院留仙洞项目，但被告仍不思悔改，多次拒不执行部门主管安排的指令，并向其他员工散布对公司不利的谣言。被告在职期间，原告已向被告进行了多次规章制度的培训，但被告仍明知故犯，故原告按照公司规章制度解除与被告的劳动合同，属合法解除，无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金。原告提交了葛和海被客户投诉的说明、葛和海违规违纪的事件描述证明其主张。被告否认上述证据真实性。一审法院认为，原告提交的葛和海被客户投诉的说明、葛和海违规违纪的事件描述为其单方制作，故对上述证据真实性均不予采信。原告未能提交其他有效证据证明其关于“被告严重违反规章制度”的主张，应承担举证不能的不利后果。故，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金13574.04元[计算方法：4524.68元×1.5个月×2]。 十三、仲裁案号：深劳人仲案[2018]15890号 十四、仲裁请求：1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金18900元;2、原告支付被告2018年9月7日至2018年10月19日工伤停工留薪期间的工资差额4025.95元；3、原告支付被告2018年9月7日至2018年10月19日期间工伤待遇伙食补助费1050元、护理费2250元；4、原告支付被告2017年9月18日至2018年11月22日期间未休年休假工资2362.5元；5、原告支付被告内部调动及工伤鉴定路费70元；6、原告支付被告2018年9月1日至2018年11月22日期间休息日加班工资差额1260元；7、原告支付被告2018年9月1日至2018年9月7日、2018年10月20日至2018年11月22日期间正常工作时间工资差额3708.76元；8、原告支付被告2018年9月1日至2018年11月22日期间平时延长时间加班工资差额119.26元。2019年1月19日，被告变更第三项仲裁请求中关于伙食补助费的请求为：原告支付被告2018年9月7日至2018年10月19日期间工伤待遇伙食补助费70元。 十五、仲裁结果：1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金13574.04元；2、原告支付被告2018年9月7日至2018年10月19日停工留薪期间的工资差额2354.77元；3、原告支付被告2017年、2018年未休年休假工资1393.10元；4、驳回被告的其他仲裁请求。 二审中，各方当事人均未向法院提供新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为明喆公司应否向葛和海支付违法解除劳动合同的赔偿金、停工留薪期间工资差额、未休年假工资。 关于违法解除劳动合同的赔偿金，明喆公司上诉主张因葛和海严重违反公司规章制度，故其解除与葛和海的劳动合同系合法解除，不应支付赔偿金，经查，明喆公司提交的葛和海被客户投诉的说明、葛和海违规违纪的事件描述为其单方制作，且葛和海对此不予认可，明喆公司提供的证据不能证明葛和海存在严重违反公司规章制度的行为，故其以此解除与葛和海的劳动合同系非法解除，原判确定明喆公司向葛和海支付违法解除劳动合同的赔偿金并无不当。 关于停工留薪期间工资差额，葛和海因公受伤医疗终结时间为2018年9月7日至2018年10月19日，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。明喆公司在2018年9-10月实际已支付葛和海工资5120.07元，因葛和海受伤前十二个月平均工资为4682.14元，其在停工留薪期间应得工资为6673.39元（4682.14元/月÷21.75天/月×31天），故明喆公司还应向葛和海支付该部分差额1553.32元。 关于未休年假工资，明喆公司上诉主张因葛和海并未按照公司规定书面申请休年休假，故不应支付未休年假工资，从《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定可以看出，安排职工休年假是用人单位应尽的义务，不能以职工未提出申请而视为其放弃，故原判支持葛和海未休年假工资于法有据，本院予以确认。 综上所述，明喆公司的上诉理由和请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人深圳市明喆物业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 飞 审判员 袁劲秋 审判员 吴 志 二〇二〇年五月二十二日 书记员 孙洪璐 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。