广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终35117号上诉人（原审原告）：深圳市盛鑫创意商贸发展有限公司，统一社会信用代码91440300577676259E，住所地深圳市宝安区福永街道桥头社区工业大道桥头建材市场2号铺（办公场所），统一社会信用代码91440300577676259E。法定代表人：黄员，执行董事。委托诉讼代理人：朱智鑫，男，汉族，1983年8月3日出生，系该公司员工。委托诉讼代理人：张春雨，广东天峦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏巨瀚建设工程有限公司，住所地徐州市淮海东路54#供销大厦1208室，统一社会信用代码913203003312586042。法定代表人：丁建，执行董事。委托诉讼代理人：姚尧，男，汉族，1985年7月16日出生，系该公司员工。上诉人深圳市盛鑫创意商贸发展有限公司（以下简称盛鑫创意公司）与被上诉人江苏巨瀚建设工程有限公司（以下简称巨瀚公司）因买卖合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初20850号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。上诉人盛鑫创意公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人诉讼请求；2、判决被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一审判决，认定事实错误，适用法律机械，判决错误。一审判决认定“原告未提交证据证明因被告逾期付款所造成的损失，而原告主张的逾期付款损失实为资金占用的损失，故应以司法保护的民间融资利息，即是否超出一般民间资金借贷利息的合法保护限度来考量逾期付款利息标准是否过高”，属认定事实错误，适用法律错误。一、本案违约金的约定是双方真实意思表示，并且后期被上认又再次书面确认，被上诉人已按确认金额履行了部分违约金。违约金的产生，是被上诉人单方违约造成的，理应承担相应违约责任。关于违约金的约定“如被告垫资期满未能付清全部货款，除正常垫资利息外，按每天每吨5元加收”，该条款是双方在2016年10月3日签订的《钢材购销合同》中共同约定，真实合法有效。2017年1月17日,被上诉人支付了第一笔货款，并未对违约金标准提出异议。2017年3月6日被上诉人出具的《材料结算单》，也未对违约金提出异议。之后由于被上诉人逾期支付货款，双方于2017年5月9日签订了《付款计划承诺书》，双方又对违约金标准进行了再次确认，并且该具体金额及还款计划，均是被上诉人会计人员计算审核书写，被上诉人项目经理即一审代理人确认。直到上诉人提起诉讼处审之前，被上诉人均未向上诉人说明是违约金标准过高而未支付货款，只是说资金紧张，或说上诉人给被上诉人造成了其他经济损失需结算等等。上诉人认为，被上诉人在签订《付款计划承诺书》之时，即已明确表示在2017年8月20日前支付完毕全部违约金。其对违约金的金额及计算标准有明确的认识，该违约金的计算不仅是依据《钢材购销合同》的明确规定，也是对2017年1月17日已付部分款项的确认。被上诉人无正当理由未在2017年1月3日前付清货款，才导致产生较高违约金，之后又明确承诺愿意支付该违约金，庭审时主张违约金过高要求调减，有悖公平原则与诚实信用原则。二、一审判决以上诉人没有证据证明逾期付款损失而直接以民间借贷利息标准计算上诉人的损失，是不符合实际的。上诉人是商贸公司，资金周转非常重要，需向上游钢材厂付货款，被上诉人逾期付款，已经导致上诉人支付违约金。上诉人公司运营也需支付经营成本费用，又需资金扩大生产。上诉人并非金融机构，也不以放贷来获利，如果以民间借贷标准计算违约金，不仅不符合案件的实际情况，也没有考虑上诉人实际损失。另外，以24%为计算违约金的标准，并没有法律依据。三、一审判决机械适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》规定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。上诉人认为，是否调整违约金，本案应综合考虑如下情况：上诉人为钢材经销商，被上诉人违约造成上诉人的实际损失，并非资金占用损失，而不仅包括向供货上家承担的逾期付款违约金，还包括可得利益损失，即钢材转售经营利润损失；本案被上诉人已履行了合同约定总价的96%以上；本案属于被上诉人单方违约，逾期支付货款；本案违约金的具体金额是由被上诉人计算并多次确认。被上诉人巨瀚公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。上诉人盛鑫创意公司向一审法院起诉请求：巨瀚公司立即支付钢材款111015元并承担本案诉讼费。一审法院查明，2016年10月3日，双方签订一份《钢材购销合同》，合同约定巨瀚公司向盛鑫创意公司采购钢材，双方约定的结算方式为按巨瀚公司工程进度建至正负零部分（即签订合同日期开始起计约定时间为90天内）作为盛鑫创意公司的垫资期，先到为期满巨瀚公司付清盛鑫创意公司所供全部货款。垫资期满未能付清全部货款，除正常收取垫资利息外，按每天5吨加收，直至付清全部货款为止。合同签订后，盛鑫创意公司共向巨瀚公司供应钢材820吨，双方确认截至2017年1月3日巨瀚公司拖欠盛鑫创意公司的货款本金为2,901,860元。2017年5月9日，双方签订一份《付款计划承诺书》，载明：“盛鑫创意公司依约提供钢材820吨，巨瀚公司应在2017年1月3日付清钢材款项，截止2017年5月19日巨瀚公司确认货款金额为1,101,860元，违约金245,555元，共计总欠款1,347,415元，现双方协商还款日延期至2017年8月20日，违约金计算至2017年8月20日，金额为63,600元，应付钢材款1347415元，应付违约金63,600元，巨瀚公司承诺2017年5月20日支付100,000元、2017年6月5日支付600,000元、2017年8月20日支付711,015元。巨瀚公司支付货款的情况如下：巨瀚公司于2017年5月22日支付了10万元，2017年6月19日支付了17万元，2017年7月3日支付了30万元，2017年7月17日支付了13万元，2017年9月12日支付了10万元，2017年9月19日支付了50万元。庭审中，巨瀚公司抗辩称双方约定的违约金的计算方式是按每天1吨5元计算，月利率大概为4.2%，已超出了国家规定的利率，并主张按月息2%计算巨瀚公司的本金及违约金已支付完毕且多付了52,061元。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷，双方签订的《钢材购销合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。双方在合同中约定的逾期付款利息的计算方式为“如巨瀚公司垫资期满未能付清全部货款，除收取正常垫资利息外，按每天每吨5元加收，直至付清全部货款为止”，盛鑫创意公司未提交证据证明因巨瀚公司逾期付款所造成的实际损失，而盛鑫创意公司主张的逾期付款损失实为资金占用的损失，故应以司法保护的民间融资利息，即是否超出一般民间资金借贷利息的合法保护限度来考量逾期付款利息标准是否过高，按照盛鑫创意公司提交的货款及利息计算清单进行计算，盛鑫创意公司主张的逾期付款利息的标准大约为年利率50%，已超过民间借贷关于利率上限的规定，违约金标准过高，本院酌定调整逾期付款利息为按年利率24%计算，且按照每次付款均予以先支付逾期付款利息再抵扣货款本金进行核算，经核算，巨瀚公司已于2019年9月19日支付完毕货款本金及逾期付款利息，综上，盛鑫创意公司的诉求本院不予支持。本院经二审查明，根据一审庭审笔录记载，巨瀚公司在一审中主张，双方约定的违约金折算为月利率是4.2%，超过了国家规定的利率，应按照2%计算。另查，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为买卖合同纠纷。根据盛鑫创意公司的上诉意见，本案争议的焦点是：巨瀚公司和盛鑫创意公司在买卖合同中约定的违约金是否过高？巨瀚公司没有按照合同约定向盛鑫创意公司支付货款，应当向盛鑫创意公司支付逾期付款的违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因巨瀚公司在一审中已经就双方约定的违约金提出抗辩，主张该违约金过高，因此，一审法院结合上述法律规定，对双方约定的违约金进行审查，符合法律规定。双方买卖钢材的数量是820吨，双方约定逾期付款违约金按照每天1吨5元计算，也即820吨钢材一个月的违约金为123000元，根据货款总额2901860元折算，每月的违约金是货款总额的4.2%，明显过高。因盛鑫创意公司未举证证明其因巨瀚公司逾期付款所造成的具体损失，一审法院酌情按照月利率2%计算逾期付款的违约金并无不当，本院予以确认。结合双方确认的巨瀚公司的付款情况以及一审法院认定的违约金标准，巨瀚公司已经足额支付了盛鑫创意公司的货款，故本院对盛鑫创意公司的上诉请求不予支持。综上，上诉人盛鑫创意公司的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，处理结果正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费2520元，由上诉人深圳市盛鑫创意商贸发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周  最  久审判员 张  士  光审判员 罗    巧二〇二〇年五月十四日书记员 陈静雯（兼）附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。