陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕03民终145号 上诉人（一审被告）：宝鸡市华地房屋拆除工程有限责任公司，住所地宝鸡市金台区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX5029。 法定代表人：李小琴，任公司执行董事。 委托诉讼代理人：师正义，该公司法律顾问。 委托诉讼代理人：师少帅，陕西沣京律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：王祁怀，男，生于1961年8月13日，汉族，住宝鸡市陈仓区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：王含让，宝鸡市陈仓区148法律服务所法律工作者。 上诉人宝鸡市华地房屋拆除工程有限责任公司（以下简称华地公司）因与被上诉人王祁怀买卖合同纠纷一案，不服宝鸡市金台区人民法院(2019)陕0303民初3200号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 华地公司上诉称，一、原判认定事实错误，钢筋单价每吨800元认定错误，双方约定的单价为每吨1500元。已还被上诉人2万元，非1.76万元。二、上诉人未参与庭审。请求：一、发回重审或依法改判，即由上诉人支付被上诉人余款2.95万元；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。 王祁怀答辩认为，本案废旧钢筋在买卖时约定的是700-800元，一审认定800元是根据上限定的，一审中上诉人未按时出庭。请求驳回上诉，维持原判。 王祁怀向一审法院起诉请求：1、判令被告返还拖欠原告预付货款79888元；2、案件受理费由被告承担。 一审法院查明以下事实：2016年6月原、被告达成口头协议，由原告从被告处收购渭滨区XX广场XX城改造项目所拆除的废旧钢材，每吨价格800元。2016年6月16日原告向渭滨区XX广场XX城改造项目指挥部转款15万元作为押金，被告在该银行转账业务回执上加盖公司印章并记载：“李小琴经手转入甲方”。2016年7月27日至8月12日原告通过车牌号为****号车辆及27784号车辆从渭滨区XX广场XX城改造拆除施工场所拉运废钢材14车，共计65.64吨，合同价值52512元。此后原告再未拉运废旧钢材，口头协议未全部履行完成，原告向被告索要剩余押金，2018年农历腊月二十九被告向原告退款17600元，余款未支付。 一审法院认为，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。依法成立的合同，受法律保护，对双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原告根据口头协议约定向被告预付押金，并从约定施工场所拉运废钢14车，双方形成事实上的废旧钢材分批交付买卖合同法律关系，并已部分履行，应为合法有效。被告没有按照约定完全履行合同义务，应承担违约责任，因案涉口头协议客观上已无继续履行可能，原告可以就后续废旧钢材买卖提出解除，原告要求被告返还拖欠预付货款的诉讼请求符合法律规定，予以支持。本案纠纷中未履行的废旧钢材分批交付买卖合同依法解除，被告应当返还原告剩余押金79888元（15万元-52512元-17600元）。 案件审理中，被告法定代表人李小琴到庭领取诉状、举证通知及开庭传票等诉讼文件后拒不到庭，后经多次传唤仍拒不到庭，依法视为放弃诉讼权利，一审法院依据原告陈述及证据，并结合本地废旧钢材交易方式及交易习惯等因素作出事实认定。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第十条、第四十四条、第六十条、第九十七条、第一百三十五条、第一百六十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：被告宝鸡市华地房屋拆除工程有限责任公司于判决生效后十日内返还原告王祁怀押金79888元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费1798元，减半收取899元，由被告宝鸡市华地房屋拆除工程有限责任公司承担。 二审期间，上诉人华地公司补充提交以下证据：第一组，拉货清单、过磅单据，证明废品数量是66.97吨，总货款是10.0455万元，扣减已付2万元，应退还被上诉人2.9545万元。第二组，高军明证言，证明2016年收购华地废钢铁每吨1500元；赵东平证言，证明退还上诉人现金2万元。第三组，申请证人谭某某出庭，证明约定1500元的单价；申请证人翟小学出庭，证明退还上诉人2万元。被上诉人王祁怀无新证据提交。本院组织质证。被上诉人王祁怀质证意见为，1，对数量不认可，应以原判认定为准。2，对高军明证言真实性、关联性不认可，对赵东平证言关联性不认可。3，对谭某某出庭作证，因谭某某是李小琴女儿，且是独立证据，不应采信；对翟小学出庭作证，给上诉人还款2万元是与上诉人一起去的。上诉人华地公司庭审中表示认可一审判决中认定的废品数量，提交证据的证明目的是要求按上诉主张的1500元认定单价。二审查明其他事实同原一审查明事实相一致。 本院认为，本案争议的焦点问题，就是上诉人华地公司提出的上诉理由，包括单价、已付款数额的认定问题，和一审程序是否合法两个方面。 第一，关于一审程序方面，上诉人主张一审法院草率开庭不当。根据一审卷宗材料，上诉人法定代表人李小琴于2019年9月20日签署《当事人送达地址确认书》、《廉政监督卡》，并领取了包括《传票》在内的相关诉讼文书，一审法院于2019年10月16日开庭审理。故，一审法院审理程序合法，上诉人该上诉理由不能成立。 第二，关于本案单价和已付款数额的认定问题。本案双方当事人之间无书面协议，一审中，被上诉人王祁怀起诉主张单价为750-800元每吨，最终以800元每吨的单价计算废旧钢筋价值。因上诉人华地公司在一审诉讼过程中，领取相关法律文书后未出庭参加庭审，亦未提交相关证据及书面答辩意见，属于对自身诉讼权利的放弃，一审法院采信被上诉人王祁怀的证据并无不当。二审中，上诉人补充提交了高军明的证人证言、申请证人谭某某出庭作证，证明废旧钢材每吨1500元，对此，高军明出具证言而未出庭接受质询，不予采信，谭某某的证言无其他证据佐证系孤证，不予采信。故，对于一审认定的废旧钢筋价格，上诉人并无充分证据否定。对于已付款问题，一审审理中，被上诉人王祁怀主张收到退款17600元，因上诉人未抗辩，一审予以认定。二审中，上诉人补充提交赵东平证言、申请证人翟小学出庭作证，证明支付被上诉人2万元。被上诉人王祁怀认可当时收到2万，但是李小琴曾借其2400元，所以扣减后数额为17600元。上诉人法定代表人李小琴对其中2000元认可，对于另外400万不予认可，被上诉人王祁怀对有争议的400元无法准确作出说明。故，对于上诉人主张已付款2万元的事实，经法庭调查，可以认定实际已付款数额为18000元。 综上，上诉人华地公司上诉理由部分成立，原判认定事实清楚，程序合法，唯对已付款数额认定不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销宝鸡市金台区人民法院（2019）陕0303民初3200号民事判决； 二、上诉人宝鸡市华地房屋拆除工程有限责任公司于判决生效后十日内返还被上诉人王祁怀押金79488元； 三、驳回被上诉人王祁怀原审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 一审案件受理费1798元，减半收取899元，由上诉人宝鸡市华地房屋拆除工程有限责任公司承担。二审案件受理费1798元，由上诉人宝鸡市华地房屋拆除工程有限责任公司承担1598元，由被上诉人王祁怀承担200元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘勇东 审 判 员 姚 坤 审 判 员 孙亚峰 二〇二〇年五月六日 法官助理 张 娜 书 记 员 杨芸嘉 1