宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院民事判决书（2020）宁0302民初559号原告：吴忠开源扶贫融资担保有限公司。法定代表人：杜某。委托诉讼代理人：曹某，系该公司职工（特别授权）。委托诉讼代理人：潘某，系宁夏青禾律师事务所律师（特别授权）。被告：王某1，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：郭某，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：宁夏伊友乳业有限公司。法定代表人：王某1。三被告共同委托诉讼代理人：牛某，系宁夏麟祥律师事务所律师（特别授权）。被告：宁夏宁龙塑胶管业股份有限公司。法定代表人：王某2。被告：杨某1，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：俞某，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：王某2，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：杨某2，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：杨某3，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：周某，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：杨某4，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：余某，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：芮某，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：宁夏金四维工贸有限公司。法定代表人：王某3。原告吴忠开源扶贫融资担保有限公司（以下简称开源公司）与被告宁夏宁龙塑胶管业股份有限公司（以下简称宁龙公司）、杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某、宁夏金四维工贸有限公司（以下简称金四维公司）、王某1、郭某、宁夏伊友乳业有限公司（以下简称伊友公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年3月17日立案受理后，依法适用普通程序开庭进行了审理。原告开源公司委托诉讼代理人潘某、曹某、被告王某1、郭某、伊友公司共同委托诉讼代理人牛某到庭参加了诉讼。被告宁龙公司、杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某、金四维公司经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告开源公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告宁龙公司支付原告借款本息2458176.94元及违约金（以2458176.94元为基数，按月利率4.7125‰+50%计算，自2019年12月27日起至借款本息付清为止）；2.判令被告杨某1、俞某、王某2、王某1、杨某2、杨某3、郭某、周某、杨某4、余某、芮某、伊友公司、金四维公司对上述款项承担连带清偿责任；3.判令原告对被告杨某2抵押的位于吴忠市××路幢3311＃房屋（房权证市区字第00049700号）折价、拍卖或者变卖所得价款有优先受偿权；4.判令原告对被告杨某4抵押的位于吴忠市××路幢2322＃房屋（房权证市区字第00049921号）折价、拍卖或者变卖所得价款有优先受偿权；5.本案诉讼费、保全费、公告费均由被告承担。事实与理由：2018年10月29日，原告与被告宁龙公司、杨某1、俞某、王某2、王某1、杨某2、杨某3、郭某、周某、杨某4、余某、芮某、伊友公司、金四维公司签订《委托保证及反担保合同》，合同约定：因被告宁龙公司向宁夏银行吴忠分行营业部申请贷款，由原告为被告宁龙公司向宁夏银行吴忠分行营业部申请的贷款提供担保，由被告杨某1、俞某、王某2、王某1、杨某2、杨某3、郭某、周某、杨某4、余某、芮某、伊友公司、金四维公司为被告宁龙公司向原告提供反担保，担保方式均为连带责任保证，被告宁龙公司申请贷款数额为贰佰捌拾叁万元整，期限为壹拾贰个月，用途为归还编号为NY010010250120161100002合同项下编号为NY01001025012017000012展期协议项下借款人所欠贷款债务。同时，被告杨某2以自有的位于吴忠市××路幢3311＃房屋向原告提供抵押反担保；被告杨某4以自有的位于吴忠市××路幢2322＃房屋提供抵押反担保。2018年10月29日，被告宁龙公司与宁夏银行股份有限公司吴忠分行营业部签订《流动资金借款合同》，合同约定：被告宁龙公司向宁夏银行吴忠分行借款283万元，借款用途：归编号NY010010250120161100002合同项下编号为NY01001025012017000012展期协议项下借款人所欠贷款债务，期限12个月。当日，原告与宁夏银行股份有限公司吴忠分行营业部签订《保证合同》，合同约定：由原告为被告宁龙公司的上述款项提供担保。上述合同签订后，宁夏银行吴忠分行营业部为被告宁龙公司办理了走账手续。2018年12月31日，原告代被告宁龙公司向宁夏银行吴忠分行营业部偿还利息11656.93元；2019年3月31日，原告代被告宁龙公司向宁夏银行吴忠分行营业部偿还利息40103.40元；2019年6月30日，原告代被告宁龙公司向宁夏银行吴忠分行营业部偿还利息40984.95元。2019年12月27日，由于被告宁龙公司一直未向宁夏银行股份有限公司吴忠分行营业部偿还上述借款本息，原告代被告宁龙公司向宁夏银行股份有限公司吴忠分行营业部偿还本息2365431.66元，其中本金2264000元，利息101431.66元。原告承担责任后，向各被告追偿无果。现为了维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请人民法院判如所请。被告王某1、郭某、伊友公司共同辩称，一、对于原告诉请的金额，三被告均不予认可，本案是原告作为保证人代偿之后的追偿权，金额应当是原告代偿的金额及利息即2458176.94元计算。1、借款人宁龙公司与宁夏银行借款合同中约定的月利率4.7125‰+50%不适用在保证合同中，从原告的诉请理由中可以看到原告自2018年12月31日、2019年3月31日、2019年6月30日分别代宁龙公司清偿了利息，事实上也就不存在宁龙公司违约的情形；2、上述利率超过了年利率24%的上限，即不能支持月利息4.7125‰+50%罚息；3、根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》担保人承担的保证责任范围不应当大于主债权，担保合同属于从合同，超过或者大于的部分属于无效的约定；4、原告作为担保人也应承担设定担保的风险，代偿之后追加其他保证人主张该权利实质上在免除自身担保责任的同时，加重了其他担保人的责任。二、本案除了保证人外，还有被告杨某2、杨某4提供了物的抵押保证，且签订有委托保证及反担保合同，而且抵押物担保顺序在人保的前面，应视为是抵押物担保条款优先，原告应当先就该物保实现债权，在担保物的变价价值115万元不足以清偿债务时，原告可就不足以清偿部分向其他连带保证人主张权利。三、保证人的追偿权不同于债权人对保证人之保证责任请求权。该请求权的行使在《担保法解释》第20条第2款“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担”中已明确规定，已经履行了保证责任的保证人向债务人的追偿权应当在先，向主债务人不能追偿是向其他连带保证人追偿的前提和先决条件。主债务人承担的是全部清偿责任，其他连带保证人是在保证限额内承担补充清偿责任。而且该处的不能追偿，并非是简单的催要未果或者追偿权人简单认为不能追偿即为不能追偿。参照担保法解释一百三十一条的规定，“不能追偿”应是指对可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。据悉被告宁龙公司并没有达到不能追偿的情形。四、根据《中华人民共和国担保法》第十二条规定，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。该案保证合同并没有约定保证份额，故三被告与其他保证人及原告承担的应是宁龙公司不能偿还部分的十四分之一部分的补充责任而非连带责任。五、被告王某1和郭某是被告伊友公司的法定代表人和股东，其担保的行为均是公司行为，不是王某1和郭某的个人行为，且签订的保证合同属于格式合同，股东与法定代表人的担保违法了公司法的规定，其担保行为无效。原告围绕其诉讼请求当庭依法提交证据如下：第一组：《委托保证及反担保合同》、《不动产登记证明》各一份，证明目的：1、2018年10月29日，宁龙公司委托吴忠开源扶贫担保有限公司为其向宁夏银行吴忠分行营业部申请的283万元借款提供担保，借款用途为借新还旧；2、杨某1、俞某、王某2、王某1、杨某2、杨某3、郭某、周某、杨某4、余某、芮某、伊友公司、金四维公司为宁龙公司向原告提供反担保，担保方式均为连带责任保证；3、杨某2以自有的位于吴忠市××路幢3311#房屋向原告提供抵押反担保并办理抵押登记；杨某4以自有的位于吴忠市××路幢2322#房屋向原告提供抵押反担保并办理抵押登记。第二组：《流动资金借款合同》、《保证合同》各一份，证明目的：1、2018年10月29日，宁龙公司从宁夏银行吴忠分行营业部283万元，借款用途为借新还旧，借款期限为12个月；2、由原告为宁龙公司的上述借款提供担保，担保方式为连带责任保证。第三组：扣划担保基金通知书4份、宁夏银行进账单4份、宁夏银行贷款借（还）款凭证4份，证明目的：1、2018年12月31日，吴忠开源扶贫担保有限公司为宁龙公司向宁夏银行吴忠分行偿还利息11656.93元；2、2019年3月31日，吴忠开源扶贫担保有限公司为宁龙公司向宁夏银行吴忠分行偿还利息40103.40元；3、2019年6月30日，吴忠开源扶贫担保有限公司为宁龙公司向宁夏银行吴忠分行偿还利息40984.95元；4、2019年12月27日，吴忠开源扶贫担保有限公司为宁龙公司向宁夏银行吴忠分行偿还借款本息2365431.66元（其中本金2264000元，利息101431.66元）。第四组：企业变更信息1份，证明2020年1月14日，“吴忠开源扶贫担保有限公司”名称变更为“吴忠开源扶贫融资担保有限公司”。第五组：《反担保企业股东决议》，证明2018年10月16日伊友公司经股东会决议同意伊友公司为宁龙公司提供反担保。被告王某1、郭某、伊友公司未提交证据材料。被告宁龙公司、金四维公司、杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭，亦未提交书面的答辩状、证据材料，视为放弃答辩、举证、质证的权利。经质证，被告王某1、郭某、伊友公司对原告提交的证据发表如下质证意见：对第一组证据的三性没有异议，对证明目的有异议，在第一组证据里面没有发现伊友公司担保方面的股东会决议，王某1、郭某是伊友公司的的股东，按照公司法的要求对外担保要召开股东会会议，因未有股东会决议，该担保违反公司法的有关规定，属于无效担保。对第二、三、四组证据的三性和证明目的均无异议。对第五组证据的三性无异议，对证明目的有异议，需要说明的是王某1与郭某是以公司名义提供的反担保，其行为是公司行为，在反担保中的签字均是公司行为，与其本人自然人的身份无关，故以王某1、郭某个人起诉不具有法律效力。本院对原告提交的五组证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月29日，被告宁龙公司以偿还贷款为由，向案外人宁夏银行股份有限公司吴忠分行营业部申请贷款2830000元，原告为被告的上述贷款提供了连带担保责任，双方约定借款期限12个月（2018年10月29日至2019年10月15日）。被告宁龙公司、杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某、金四维公司、王某1、郭某、伊友公司与原告签订了《委托保证及反担保合同》，如被告宁龙公司未按期足额偿还贷款本息导致原告承担保证责任的，原告有权向被告宁龙公司追偿，并要求被告杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某、金四维公司、王某1、郭某、伊友公司按照合同约定承担反担保责任。原告行使追偿权的范围包括主债权、逾期担保费等。被告杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某、金四维公司、王某1、郭某、伊友公司均自愿为被告宁龙公司在宁夏银行股份有限公司吴忠分行营业部的案涉贷款提供反担保，担保责任为连带保证责任。原告有权自其代被告宁龙公司偿还贷款本息之日起两年内向反担保人主张权利，其中，代偿本息为多笔分期支付的，反担保期间自最后一笔款项偿还之日起算；并约定原告承担保证责任后，被告宁龙公司应自原告代偿首笔款项之日起，以原告代偿的贷款本息为准，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金。另被告杨某2自愿以其名下的位于吴忠市××路房屋向原告提供抵押反担保；被告杨某4以其名下的位于吴忠市××路房屋提供抵押反担保，并就上述抵押物办理抵押权登记。贷款到期后，被告宁龙公司未向案外人宁夏银行股份有限公司吴忠分行营业部偿还贷款本金及利息，后该行从原告的账户中扣划了贷款本金及利息共计2458176.94元。原告称原告代偿后，各被告至今未向原告偿还上述欠款。另查明，2020年1月14日，原告的名称由吴忠开源扶贫担保有限公司变更为吴忠开源扶贫融资担保有限公司。本院认为，原、被告之间的担保及反担保关系明确，合法有效，原告的追偿权受法律保护。被告宁龙公司向银行贷款，由原告为其担保，又由案涉其他被告提供反担保，在被告宁龙公司不能按期还款时，原告履行了担保义务，为被告宁龙公司代偿了向宁夏银行股份有限公司吴忠分行营业部的借款本金及利息共计2458176.94元，原告有权要求被告宁龙公司偿还代偿款2458176.94元，故本院对原告的上述请求予以支持。对于原告请求被告以2458176.94元为基准，按照月利率4.7125‰＋50%计算利率的主张，因双方约定不明确，本院认为应以年利率6%计算为宜，故被告宁龙公司应向原告偿还欠款2458176.94元，并就欠款2458176.94元为基准，按照年利率6%计算自2019年12月27日至本判决确定履行之日的违约金。对于原告请求被告杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某、金四维公司、王某1、郭某、伊友公司承担保证责任的主张，因保证期间尚未届满，对于原告的上述主张本院予以支持。对于原告主张对被告杨某2和被告杨某4抵押给原告的两套房屋折价、拍卖或者变卖所得价款享有优先受偿权，原告的上述主张合理、合法，本院予以支持。被告王某1和郭某辩称其担保的行为均是伊友公司的公司行为，不是个人行为，但二被告未提供证据予以证实，且二被告在《委托保证及反担保合同》中担保人处予以签名而不是法定代表人或授权代表处签名，故其答辩意见，本院不予采信。被告宁龙公司、杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某、金四维公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第二十八条、第三十一条、第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第三十八条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告宁夏宁龙塑胶管业股份有限公司于本判决生效后十五日内向原告吴忠开源扶贫融资担保有限公司支付代偿款2458176.94元及违约金（欠款2458176.94元为基准，按年利率6%计算，自2019年12月27日至本判决确定履行之日止）；二、原告吴忠开源扶贫融资担保有限公司对被告杨某2名下的位于吴忠市××路字第00049700号）折价、拍卖或者变卖所得价款有优先受偿权；三、原告吴忠开源扶贫融资担保有限公司对被告杨某4名下的位于吴忠市××路字第00049921号）折价、拍卖或者变卖所得价款有优先受偿权；四、被告杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某、宁夏金四维工贸有限公司、王某1、郭某、宁夏伊友乳业有限公司对上述第二、三项中房屋的折价款、变卖款和拍卖款仍不足以清偿第一项债务部分承担连带清偿责任。上述各被告承担保证责任后，有权向被告宁夏宁龙塑胶管业股份有限公司追偿；五、驳回原告吴忠开源扶贫融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26465元，由被告宁夏宁龙塑胶管业股份有限公司、杨某1、俞某、王某2、杨某2、杨某3、周某、杨某4、余某、芮某、宁夏金四维工贸有限公司、王某1、郭某、宁夏伊友乳业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判长 张 远人民陪审员 鲍 琴人民陪审员 马彩红 二○二○年五月二十七日书记员 胡 馨附：本案适用法律条文《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。备注：有执行内容的判决书、裁定书、调解书，当事人必须在裁判文书生效后两年内向人民法院申请执行，并持生效的裁判文书和该案的诉讼费结算票据及申请执行书向本院立案庭办理执行立案手续。