四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民初404号 原告：四川天府银行股份有限公司西充支行。住所地:四川省西充县晋城镇天宝路181号。 法定代表人：卢海翔，负责人。 委托诉讼代理人：杨倩，北京盈科（成都）律师事务所律师。 被告：四川禾盛龙兴牧业有限公司。住所地:四川省西充县晋城镇环城大道工业园区（红鼎天厂区）。 法定代表人：李晓华。 被告：李晓华，女，汉族，1967年12月26日出生，住四川省成都市金牛区。 被告：何克明，男，汉族，1963年9月14日出生，住四川省成都市金牛区。 以上三被告共同委托诉讼代理人（特别授权）：丁磊，四川锐思邦律师事务所律师。 被告：何渊，男，汉族，1991年3月8日出生，住四川省成都市高新区。 被告：张婷，女，汉族，1990年2月17日出生，住四川省成都市高新区。 被告：何林波，男，汉族，1969年12月29日出生，住四川省西充县。 被告：赵旭斌，男，汉族，1955年8月21日出生，住四川省西充县。 被告：全中晏，男，汉族，1962年12月30日出生，住四川省西充县。 以上五被告共同委托诉讼代理人：刘燕，四川华晨（南充）律师事务所律师。 原告天府银行股份有限公司西充支行（以下与简称天府银行西充支行）被告四川禾盛龙兴牧业有限公司（以下简称禾盛龙兴公司）、李晓华、何克明、何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天府银行股份有限公司西充支行的委托诉讼代理人杨倩、被告四川禾盛龙兴牧业有限公司、李晓华、何克明的委托诉讼代理人丁磊、被告何林波、赵旭斌、全中晏及何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏的委托诉讼代理人刘燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天府银行股份有限公司西充支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告禾盛龙兴公司立即偿还原告借款本金3383万元（大写：叁仟叁佰捌拾叁万元整），利息1653455.86元（暂计算至2019年9月21日，并按合同约定的利息、复利、罚息计算方式计付至所有借款本息实际清偿之日）；2、判令被告禾盛龙兴公司向原告支付违约金3383000元；3、判令被告禾盛龙兴公司承担原告实现债权的所有费用（包括律师费）；4、判令李晓华、何克明、何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏对以上债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，天府银行股份有限公司西充支行明确第1项诉讼请求为判令被告禾盛龙兴公司立即偿还原告借款本金3383万元（大写：叁仟叁佰捌拾叁万元整），利息及逾期利息共计2824225.88元（计算至2020年4月9日并按合同约定的利息、罚息计算方式计付至所有借款本息实际清偿之日）。事实及理由：2018年11月29日，原告与四川禾盛龙兴牧业有限公司签订了《（人民币资金）流动资金借款合同》（合同号：川府银（西支2）流借字（2018）年第（00130）号），约定：龙兴牧业向原告借款3383万元，借款用途为置换公司关联客户存量授信，借款期限36个月，从2018年11月29日起至2021年11月29日止，按月结息，到期一次性或分期还本。借款初始利率按《借款人借款利率定价表》约定为年利率6%。根据利率市场化要求对借款利率实行动态调整，即在借款初始利率的基础上，由原告依据《借款人借款利率定价表》按季单方面决定是否调整借款利率。借款利息是自贷款存入贷款发放帐户之日起计算。同时借款合同第二十三条约定“甲方违约情形（一）甲方违反本合同任一约定或违反任何法定义务；（二）甲方明确表示或以其行为表明将不履行本合同项下的任一义务的。”第二十四条约定“可能危及乙方债权的情形（一）甲方发生……涉及重大法律纠纷、生产经营出现严重困难或财务状况恶化、信用状况下降……（二）甲方没有履行其他到期债务……（五）保证人出现以下情形之一的：...2.......涉及重大法律纠纷、生产经营出现严重困难或财务状况恶化、信用状况下降……3.丧失或可能丧失保证能力的其他情形……（七）……或担保人部分或全部丧失担保能力，担保物价值减少等其他情形，乙方认为可能危及本合同项下债权安全的；或者（八）乙方认为可能危及本合同项下债权安全的其他情形。”第二十五条约定“出现第二十三条至第二十四条任一情形的，乙方有权采取下述一项或几项救济措施：（一）停止发放贷款；（二）宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和实现债权的一切费用；（三）有权要求甲方支付贷款总额10%的违约金。”2018年11月29日，李晓华、何克明、何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏与原告签订了《最高额保证合同》（合同号：川府银（西充2）信高保字（2018）年第（00130）号），自愿为禾盛龙兴公司自2018年11月29日起至2021年11月29日止，在原告处办理的各类业务，实际形成的债务的最高余额折合人民币40596000元（余额上限）提供连带责任保证担保。保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年，若主合同债务被债权人宣布提前到期的，保证期间自债权人确定的主合同债务提前到期之日起二年。同时保证合同第七条第5项约定：“在本合同有效期内，发生下列情形之一的，债权人均有权宣布所有主合同项下的债务全部到期并直接要求保证人承担保证责任：（1）在一主合同债务履行期限届满而债权人未受清偿的；（2）按主合同约定主合同提前到期的；（3）保证人发生危及、损害或可能危及、损害债权人权益的其他事件。…..”上述合同签订后，原告已按约定履行了全部贷款发放义务。但禾盛龙兴公司并未按合同约定履行按月结息的义务，目前已欠应结利息及逾期利息共计2824225.88元（计算至2020年4月9日）。且经原告网上查询，禾盛龙兴公司已被其他两个案件列为失信被执行人，未履行金额超1240万元；李晓华涉及十起失信被执行案件，未履行金额超2930万元，；何克明涉及八起失信被执行案件，未履行金额超2210万元；何渊涉及一起失信被执行案件，且原告发现何渊所有的位于成都市高新区的房产正在京东拍卖网上被雅安市雨城区人民法院进行二次司法拍卖。以上情形严重违反合同约定且严重影响原告债权实现，故原告依据借款合同和保证合同约定宣布3383万元贷款立即到期，并要求各被告立即履行还款义务。贷款到期后，经原告多次催讨，被告禾盛龙兴公司及各保证人对前述借款至今仍未偿还。 四川禾盛龙兴牧业有限公司、李晓华、何克明辩称：1、本案应当驳回原告诉讼请求。原告并未要求解除合同，合同到期时间是2021年；2、我方当事人想还款但目前无能力还款；3、合同约定的贷款用途不真实，本案原告大部分用于归还案外人的借款；4、原告另行主张违约金违反法律规定，应当驳回该诉讼请求，本案中银行除了利息损失无其他损失；5、原告其他诉讼请求不确定，当庭增加的诉讼请求即律师费不应当纳入本案处理范围，应予驳回。 何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏辩称：1、四川天府银行西充支行与禾盛龙兴公司双方合意隐瞒贷款目的，改变贷款用途，存在恶意串通。天府银行西充支行与禾盛龙兴公司签订该《流动资金借款合同》，其借款目的通过置换公司关联客户存量授信，发放贷款解决公司的资金困难，但通过庭审得知，天府银行西充支行并非真实发放贷款而是通过与禾盛龙兴公司串通，掩饰其贷款逾期的目的。经过庭审查明，从案涉贷款的资金流向来看，天府银行西充支行不但没有实际向禾盛龙兴公司支付款项，相反用该款项偿还了其他个人、公司在天府银行西充支行的贷款。根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十九条第一款关于“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任”的规定，本案中没有证据能证实天府银行西充支行将贷款实质系“以新还旧”的事实告知了各担保人，故何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏对案涉借款担保不承担民事责任；2、我方当事人在《最高额保证合同》上签字，并非我方当事人的真实意思表示，系通谋后的虚假意思表示。当事人作为普通的打工仔，禾盛龙兴公司与其没有直接的关联性，而为其担保3000多万元，要承担偿还责任，明显并非我方当事人所愿；3、天府银行西充支行明知禾盛龙兴公司经营存在困难，已无力还贷，贷款已经逾期，仍为其办理贷款，不仅违背法律相关规定，而且损害了我方当事人的合法权益。从原告举出的证据来看，禾盛龙兴公司于2018年6月28日已经被登记为失信人员，天府银行西充支行在发放贷款前应当对禾盛龙兴公司是否符合本次贷款进行再次审查，天府银行西充支行不仅没有审查，而且与贷款人串通，损害了我方当事人的合法权益。根据相关规定，天府银行西充支行与禾盛龙兴公司签订的《流动资金借款合同》应属无效，所导致衍生的《最高额保证合同》也应认定无效，应当依法免除何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏的保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对案件事实，本院认定如下： 2018年11月29日，天府银行西充支行作为乙方与四川禾盛龙兴牧业有限公司签订了《(人民币资金)流动资金借款合同》(合同号：川府银(西支2)流借字(2018)年第(00130)号)，约定：禾盛龙兴公司向天府银行西充支行借款3383万元，借款用途为置换公司关联客户存量授信，借款期限36个月，从2018年11月29日起至2021年11月29日止，按月结息，到期一次性或分期还本。借款初始利率按《借款人借款利率定价表》约定为年利率6%。根据利率市场化要求对借款利率实行动态调整，即在借款初始利率的基础上，由天府银行西充支行依据《借款人借款利率定价表》按季单方面决定是否调整借款利率。借款利息是自贷款存入贷款发放帐户之日起计算。借款合同第六条第（二）款约定：“甲方不按合同约定按期归还借款的，乙方有权对逾期部分从逾期之日起按逾期时本借款执行利率上浮百分之五十计收罚息，直至本息清偿为止。”、第十四条约定：“还本计划如下：1、2019年11月10日金额3000000.00；2、2020年11月10日金额5000000.00；3、2021年11月29日金额25830000.00.”、第二十三条约定：甲方违约情形(一)甲方违反本合同任一约定或违反任何法定义务；(二)甲方明确表示或以其行为表明将不履行本合同项下的任一义务的。”第二十四条约定：可能危及乙方债权的情形(一)甲方发生……涉及重大法律纠纷、生产经营出现严重困难或财务状况恶化、信用状况下降……(二)甲方没有履行其他到期债务……(五)保证人出现以下情形之一的：...2.......涉及重大法律纠纷、生产经营出现严重困难或财务状况恶化、信用状况下降……3.丧失或可能丧失保证能力的其他情形……(七)……或担保人部分或全部丧失担保能力，担保物价值减少等其他情形，乙方认为可能危及本合同项下债权安全的；或者(八)乙方认为可能危及本合同项下债权安全的其他情形。”、第二十五条约定：出现第二十三条至第二十四条任一情形的，乙方有权采取下述一项或几项救济措施：(一)停止发放贷款；(二)宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和实现债权的一切费用；(三)有权要求甲方支付贷款总额10%的违约金。”。《(人民币资金)流动资金借款合同》签订当天，天府银行西充支行向禾盛龙兴公司发放贷款3383万元，禾盛龙兴公司将这3383万元用于偿还西充县槐树丰源禽蛋专业合作社、吴虹、西充县常林乡优而特养殖专业合作社等的借款。 2018年11月29日，李晓华、何克明、何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏与天府银行西充支行签订了《最高额保证合同》，合同约定李晓华、何克明、何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏自愿为禾盛龙兴公司自2018年11月29日起至2021年11月29日止，在天府银行西充支行处办理的各类业务，实际形成的债务的最高余额折合人民币40596000元(余额上限)提供连带责任保证担保。 庭审中，天府银行西充支行出示在全国法院失信被执行人名单信息公布与查询平台上查询结果显示：禾盛龙兴公司已被其他两个案件列为失信被执行人，未履行金额超1240万元；李晓华涉及十起失信被执行案件，未履行金额超2930万元，；何克明涉及八起失信被执行案件，未履行金额超2210万元；何渊涉及一起失信被执行案件，何渊所有的位于成都市高新区的房产已在京东拍卖网上被雅安市雨城区人民法院进行司法拍卖。同时，天府银行西充支行向法院提交了四川增值税专用发票，该发票载明：四川天府银行股份有限公司营业部支付律师费23681元。 本案审理期间，天府银行西充支行向本院提交的《四川禾盛龙兴牧业有限公司3383万元贷款利息计算表》确认，案涉贷款利息计算公式：本金*利率*期限（正常期间）、本金*利率*1.5*期限（逾期期间，合同约定罚息50%）；利率换算：年利率%÷12月=月利率%、月利率÷30天=日利率。禾盛龙兴公司于2018年12月21-24日支付利息15490.78元、2019年12月25日支付利息285元。 上诉事实有《(人民币资金)流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、网上银行交易详细清单、天府银行西充支行业务回单、庭审笔录等在卷佐证。 本院认为，天府银行西充支行与禾盛龙兴公司签订的《流动资金借款合同》是当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、法规禁止性规定，合法有效。禾盛龙兴公司涉及未履行金额超1240万元、该公司股东李晓华、何克明及案涉贷款保证人李晓华、何克明、何渊均涉及失信被执行案件且未履行金额巨大，这些涉诉情况确有可能对禾盛龙兴公司履行合同产生不利影响。因此，禾盛龙兴公司违反了《流动资金借款合同》第二十三、二十四条的约定，根据该合同第二十五条，禾盛龙兴公司发生涉及重大法律纠纷、生产经营出现严重困难或财务状况恶化、信用状况下降的情况，天府银行西充支行有权宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和实现债权的一切费用。故天府银行西充支行要求禾盛龙兴公司归还贷款本金的诉讼请求，具有合同及事实依据，本院予以支持。 根据合同约定，本院经核实：2018年11月29日至2020年4月9日，共计497天，年利率6%，其中2019年11月10日逾期300万元，应计利息分两部分：逾期前，天数346天，33830000*6%/360*346=1950863.33元；逾期后，天数151天，正常利息为30830000*6%/360*151=775888.33元，罚息（逾期利息）为3000000*1.5*6%/360*151=113250元。禾盛龙兴公司于2018年12月21-24日支付利息15490.78元、2019年12月25日支付利息285元，对于天府银行西充支行自认的被告还款，本院予以确认，则禾盛龙兴公司截止2020年4月9日应付利息为（1950863.33+775888.33+113250）-15490.78-285=2824225.88元。因天府银行西充支行与禾盛龙兴公司签订的《流动资金借款合同》第十四条约定的还本计划中有两笔借款未到还款期限，对于该两笔借款，应给予禾盛龙兴公司合理的准备还款期限，故本院结合案件情况，酌情考虑给予禾盛龙兴公司准备还款期限以2020年7月15日为限。同时，本案是因禾盛龙兴公司存在合同约定的发生涉及重大法律纠纷等，对禾盛龙兴公司履行合同产生不利影响，因此天府银行西充支行宣布贷款立即到期，天府银行西充支行的损失主要是利息损失，故对其诉请违约金的请求本院不予支持。 2018年11月29日，李晓华、何克明、何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏与原告签订了《最高额保证合同》，该合同是各方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、法规禁止性规定，合法有效。从何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏提交的网上银行交易详细清单来看，保证合同签订后，原告天府银行西充支行向禾盛龙兴公司发放了贷款3383万元，禾盛龙兴公司将这3383万元用于偿还西充县槐树丰源禽蛋专业合作社、吴虹、西充县常林乡优而特养殖专业合作社等的借款，该交易清单显示天府银行西充支行向禾盛龙兴公司发放的是一笔新的贷款，而非“以新贷偿还旧贷”，故被告李晓华、何克明、何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏关于天府银行西充支行没有实际向禾盛龙兴公司支付款项、没有将贷款实质系“以新还旧”的事实告知各担保人，何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏对案涉借款担保不承担民事责任的主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 天府银行西充支行与禾盛龙兴公司签订的《流动资金贷款借款合同》第二十五条约定：乙方宣布贷款立即到期，有权要求甲方禾盛龙兴公司承担包括律师费在内的实现债权的一切费用，现天府银行西充支行提供证据证明其为本案已支付的律师费金额为23681元，本院予以确认。 综上所述，天府银行西充支行的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告四川禾盛龙兴牧业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川天府银行股份有限公司西充支行偿付借款本金人民币3383万元及截至2020年4月9日的借款利息和罚息2824225.88元并自2020年4月10日起至实际清偿之日止按约定计付利息及罚息（利息及罚息计算方式：2020年4月10日至2020年7月15日，以本金3083万元为基数、年利率6%计付利息，以本金300万元为基数、年利率9%计付罚息；2020年7月16日起以本金3383万元为基数、年利率9%计付罚息至付清之日止）； 二、被告四川禾盛龙兴牧业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告天府银行股份有限公司西充支行偿付律师费人民币23681元； 三、被告李晓华、何克明、何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏对本判决第一项及第二项确定的四川禾盛龙兴牧业有限公司的债务承担连带保证责任。被告李晓华、何克明、何渊、张婷、何林波、赵旭斌、全中晏承担保证责任后，有权向四川禾盛龙兴牧业有限公司追偿。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费236132元、保全费10000元，由被告四川禾盛龙兴牧业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  王维登 审判员  刘荣耀 审判员  韩 莉 二〇二〇年五月二十三日 书记员  潘丹丹