湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘12民终700号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司溆浦支公司，营业场所溆浦县卢峰镇警予西路116号水利局综合楼3楼，统一社会信用代码：9143122468281991XN。负责人：陆文华，该公司总经理。委托诉讼代理人：李向阳，湖南民海律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗荣豪，湖南民海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖某，女，2017年9月10日出生，汉族，户籍所在地湖南省涟源市，现住湖南省溆浦县。法定代理人：刘某，女，1986年3月12日出生，汉族，户籍所在地湖南省涟源市，现住湖南省溆浦县。系原告母亲。被上诉人（原审被告）：刘宇平，男，1978年9月15日出生，瑶族，住溆浦县。被上诉人（原审被告）：舒雯，女，1981年12月23日出生，汉族，住溆浦县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司溆浦支公司和被上诉人肖某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省溆浦县人民法院（2019）湘1224民初2323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司溆浦支公司上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决中的第一项，改判扣减3365元（上诉人实际支付赔偿金额为19631.5元）或发回重审。二、判决一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、重新鉴定费2265元是由本案被告刘宇平支付的，并不是被上诉人肖某支付，而一审判决此鉴定费由上诉人在交强险内支付给肖某显然与事实不符，是错误的。再根据交强险条款，鉴定费是属于免责的范围，上诉人是不承担鉴定费责任的。二、一审判决精神损害抚慰金500元无事实和法律依据。根据精神损害赔偿原则，受害人只有受到严重侵权行为的侵害才能支持精神损害赔偿，对于交通事故来说应当是构成伤残等级才能支持精神损害赔偿，因此一审判决赔偿精神损害赔偿无事实和法律依据。三、营养费50元／天计算标准过高。根据现在生活标准，上诉人认为营养费按30元／天计算较为合理。为维护上诉人的合法权益，依法提起上诉。刘宇平答辩称：一、重新鉴定的费用2265元，是答辩人刘宇平垫付的，此费用的产生是肖某起诉时私自作鉴定，鉴定结果不客观不真实而导致重新鉴定的费用，应当在赔偿款中扣除或由保险公司承担。二、精神损失费、营养费同意保险公司的意见。综上所述，请求二审法院依法判决。肖某、舒雯未作书面答辩。肖某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告因道路交通事故致人伤害的各项损失共计人民币39649元；2、本案诉讼费及其他费用全部由被告承担。一审法院认定事实：原告肖某与其母亲居住在城××医院后巷路口。2019年5月29日16时39分，被告刘宇平驾驶湘Ｎ×××××号小型轿车从溆浦县义陵南路方向驶入城××医院后巷路段右转弯时，将刚从该车右侧的民房内走出来几秒的肖某刮倒。肖某倒地后，其外婆立即从住房内跑出，叫停了被告刘宇平驾驶的车辆，其母亲刘某听到哭声后，也从家里赶出。后被告刘宇平驾驶车辆送肖某到溆浦县中医医院门诊检查，被告刘宇平先行垫付了放射费85元和中成药费37.5元。后肖某入住溆浦县中医医院住院治疗，住院治疗过程中，因其母亲认为其年幼于2019年6月19日在溆浦县人民医院门诊检查花费972元，6月20日花门诊医药费35元。2019年7月11日上午9时22原告肖某又入溆浦县人民医院住院治疗，2019年7月11日15时25分在溆浦县中医医院办理出院手续，出院诊断：中医诊断：1、双膝部筋伤；2、右腹部筋伤。西医诊断：1、双膝软组织挫伤；2、右腹部软组织挫伤。出院医嘱：1、注意休息，加强营养。2、不适随诊。溆浦县中医医院的住院医疗费为8379.98元，其中被告刘宇平预交4200元，原告家预交1900元，因双方对赔偿问题协商不成，原告肖某在溆浦县中医医院住院期间的住院费用未结账。原告肖某于2019年8月13日在溆浦县人民医院办理出院，出院诊断：双膝软组织挫伤。1、注意休息，加强营养。2、定期返院复查。3、门诊随诊。原告肖某在溆浦县人民医院住院33天，花住院医疗费3673.92元。同年6月7日，溆浦县公安局交通警察大队作出溆公交认字［2019］第93号道路交通事故认定书，认定被告刘宇平承担该事故的全部责任，原告肖某不承担该事故责任。被告刘宇平与被告舒雯系夫妻关系，被告刘宇平驾驶的湘Ｎ×××××号车辆登记在被告舒雯名下，该车辆在被告中财保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险，且该次交通事故发生在保险责任期限内。2019年7月初，被告刘宇平、中财保险公司与原告肖某法定代理人刘某就该次事故到溆浦县结案调解，因赔偿金额意见不同调解未成。后双方一直未能调解，故原告肖某于2019年10月8日诉至法院。本案审理中，被告刘宇平、舒雯认为原告肖某过度医疗，对原告法定代理人刘某委托怀化市天铎司法鉴定所作出原告肖某护理期、营养期的鉴定意见及原告肖某住院所花医疗费用的合理性提出异议，申请重新鉴定，法院依法准予后通过双方协定，法院委托湖南省湘雅司法鉴定中心对原告肖某因此次交通事故产生的护理期、营养期及医疗费用合理性进行法医学临床鉴定。2020年1月14日，湖南省湘雅司法鉴定中心出具湘雅司鉴中心［2020］临鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定意见：肖某护理期为贰个月，营养期为壹个月。送检肖某2019年5月29日至2019年7月11日溆浦县中医医院住院病人费用清单中，布洛芬混悬剂6.76元、小儿氨酚黄那敏颗粒0.60元、注射液盐酸氨溴索103.94元、氯化钠注射液52.8元、注射用糜蛋白酶179.10元、肺力咳合剂27.47元、蒲地蓝消炎口服液44.42元、小儿止咳糖浆11.60元，与本次外伤无直接关系。送检肖某溆浦县人民医院病人住院费用明细清单中，未见与外伤无关用药。此次鉴定费用2265元，由被告刘宇平支付。原告肖某为此次鉴定花车费计388元，住宿费139元，在怀化市天铎司法鉴定所花费鉴定费700元。另查明，原告在溆浦县人民医院住院期间病程记录中记录，2019年7月23日主任医师查房记录，今日随曹怀炎主任医师科主任查房，见患者未诉膝关节疼痛不适，主被动活动膝关节无异常，右侧膝关节体表见软组织稍肿胀，无压痛，科主任查房看过指示患者从外伤致目前已经1个多月，症状基本消失，可以建议患者出院，暂无特殊处理。长期医嘱单为中药涂擦治疗和隔物灸法。以上事实，有经查证属实的下列证据：双方当事人陈述一致的部分、道路交通事故认定书、事故发生视频资料、溆浦县中医医院和溆浦县人民医院住院病案资料、门诊发票、住院病人费用清单、溆浦县中医医院预收款收据、溆浦县人民医院医疗住院发票、门急诊病历本、司法鉴定意见书、鉴定费发票、机动车行驶证、机动车保险报案记录、车票及住宿发票等予以证实。一审法院认为：公民的生命健康权及财产权受法律保护。《道路交通安全法》第76条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，原告肖某与被告刘宇平发生交通事故，因该事故车辆在被告中财保险公司投保交通事故责任强制保险，故被告中财保险公司在交强险责任限额内赔偿原告肖某的经济损失。超出交强保险责任限额的部分，由被告刘宇平按照其过错程度承担赔偿责任。公安机关交通管理部门认定被告刘宇平负事故全部责任，事实清楚，法院予以确认，但交通事故责任并不等同民事法律赔偿责任。原告的监护人、监护人委托的人或负有管理、保护职责的人没有完全履行监护职责，因疏忽大意导致原告从临街的房内走出横穿道路被车辆撞倒，对原告的受伤有一定的过错，对原告的损失负有相应的赔偿责任。被告刘宇平未能观察到与其驾驶车辆相遇学龄前儿童，是导致原告受伤的主要原因。结合本次事故的具体情况，法院酌定被告刘宇平应对原告的损失承担80%的赔偿责任。原告主张超出交强险部分由被告刘宇平、舒雯共同承担连带赔偿责任，被告刘宇平与舒雯系夫妻关系，该车辆登记在舒雯名下系夫妻共同财产，被告刘宇平驾驶该车发生交通事故，被告舒雯无过错，被告刘宇平交通肇事产生的侵权之债属于其个人债务，故其主张由被告舒雯承担赔偿责任的请求不予支持。关于原告住院天数问题，法院综合溆浦县中医医院和溆浦县人民医院病历记载的内容，酌定原告住院至2019年7月27日，住院天数为60天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合上述认定事实及原告的诉讼请求，对原告各项具体损失核定如下：1、医疗费，住院医疗金额为12053.9元、门诊发票4张计1130元，共计13183.9元，参考湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定意见中有本次外伤无直接关系的用药426.69元，核定医疗费为12757.21元；2、护理费，参考湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定意见护理期限为贰个月，护理人员未提供收入证明，参照上年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资60789元/年计算，核定为10131.5元（60789元/年÷12月×2月）；3、营养费，结合医嘱，参考湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定意见营养期为壹月，按50元/天计算，核定为1500元；4、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按60元/天计算，以住院60天计算，核定为3600元（60元/天×60天）；5、鉴定费，原告第一次鉴定费为700元，第二次重新鉴定费2265元，共计2965元；6、交通费，因原告未提交交通费发票，法院酌定为100元；7、精神抚慰金，是基于原告身体受到伤害产生精神痛苦应获得的精神抚慰，原告因此次交通事故未构成伤残，但考虑原告系学龄前儿童根据其受伤情况，法院酌定为500元；8、重新鉴定的其他费用，因被告申请重新鉴定，原告所花住宿交通费按票据核定为527元，原告诉求的餐费74元，不予支持，重新鉴定的其他费用核定为527元。以上损失共计32080.71元。原告可获得交强险赔偿的数额为22996.5元（医疗费10000元＋护理费10131.5元＋交通费100元＋精神抚慰金500元＋鉴定费2265元），超出交强险限额的赔偿数额9084.21元，被告刘宇平承担80%的赔偿责任，即为7267.37元，被告刘宇平已先行垫付了6587.5元（4200元+2265元+122.5元），尚需向原告赔偿679.87元。关于中财保险公司提出不承担鉴定费的意见，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费属于必要费用，本案中重新鉴定费2265元应由保险公司承担，被告中财保险公司所称的不应当赔付鉴定费的意见不予采纳。综上所述，对于原告肖某的诉讼请求，法院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司溆浦支公司于本判决生效之日起10日内赔付原告肖某22996.5元；二、被告刘宇平于本判决生效之日起10日内赔偿原告肖某经济损失679.87元；三、驳回原告肖某的其他诉讼请求。案件受理费791元，减半收取计395.5元，由被告刘宇平负担301元，原告肖某负担94.5元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。本院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，肖某与刘宇平发生交通事故，因该事故车辆在中财保险公司投保交通事故责任强制保险，故中财保险公司在交强险责任限额内赔偿肖某的经济损失。超出交强保险责任限额的部分，由刘宇平按照其过错程度承担赔偿责任。公安机关交通管理部门认定刘宇平负事故全部责任，事实清楚，法院予以确认。经查：肖某各项具体损失核定为：1、医疗费，住院医疗金额为12053.9元、门诊发票4张计1130元，共计13183.9元，参考湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定意见中有本次外伤无直接关系的用药426.69元，核定医疗费为12757.21元；2、护理费，参考湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定意见护理期限为两个月，护理人员未提供收入证明，参照上年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资60789元／年计算，核定10131.5元（60789元／年÷12月×2月）；3、营养费，结合医嘱，参考湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定意见营养期为壹月，按50元／天计算，核定为1500元；4、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按60元／天计算，以住院60天计算，核定为3600元（60元／天×60天）；5、鉴定费，肖某第一次鉴定费为700元，第二次重新鉴定费2265元，共计2965元；6、交通费，酌定为100元；7、精神抚慰金，考虑肖某系学龄前儿童，基于肖某身体受到伤害产生精神痛苦，法院酌定为500元；8、重新鉴定的其他费用，因上诉人申请重新鉴定，肖某所花住宿交通费按票据核定为527元，重新鉴定的其他费用核定为527元。以上损失共计32080.71元。被上诉人可获得交强险赔偿的数额为22996.5元（医疗费10000元＋护理费10131.5元＋交通费100元＋精神抚慰金500元＋鉴定费2265元），超出交强险限额的赔偿数额9084.21元，刘宇平承担80%的赔偿责任，即为7267.37元，刘宇平已先行垫付了6587.5元（4200元＋2265元＋122.5元），仍需向肖某赔偿679.87元，一审判决并无不当。综上所述，上诉人在上诉中主张不赔偿鉴定费等上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司溆浦支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王文胜审判员  李东恒审判员  武春毅二〇二〇年五月十四日法官助理尹俊书记员凌子函