江苏省沛县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0322民初675号原告：徐州美大实业有限责任公司，统一社会信用代码913203001366112228，住所地沛县龙固镇三河尖煤矿院内。法定代表人：郭伟,总经理。委托诉讼代理人：曹庆明，男，1966年1月28日出生，汉族，公司员工，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：孟峰，男，1968年11月11日出生，汉族，公司员工，住徐州市鼓楼区。被告：董旭，男，1969年4月8日出生，汉族，住徐州市鼓楼区。原告徐州美大实业有限责任公司(以下简称美大公司)与被告董旭劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月3日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。美大公司的委托诉讼代理人曹庆明、孟峰，被告董旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。美大公司向本院提出诉讼请求：1、确认美大公司与董旭劳动合同已经解除；2、董旭承担诉讼费用。事实和理由：董旭于1990年参加工作，工作单位为徐州矿务局三河尖煤矿多种经营公司。2002年9月，美大公司与董旭签订书面无固定期限劳动合同，根据美大公司上级主管单位三河尖煤矿的要求，美大公司将董旭安排至三河尖煤矿工作，后又将董旭安排至下属单位徐州君强物业管理有限公司（以下简称君强公司）。董旭与三河尖煤矿、君强公司达成保留劳动关系、缴纳社保费用、自主创业的停薪留职协议，但董旭在停薪留职期间未依约及时缴纳社保费用。2019年君强公司向董旭发出限期补齐社保费用的通知，并要求董旭返回美大公司处上班，但董旭均未履行。2019年5月8日，三河尖煤矿将董旭退还至美大公司处，美大公司通知董旭协商上班事宜，董旭仍想停薪留职，但不愿缴纳社保费用，双方未达成协议，董旭亦未按通知到岗上班。2019年9月，美大公司依据董旭旷工事实和徐美发（2011）1号文件第2.2.2条职工行为规范管理规定第二条第9项的规定，即“连续旷工15天（含）以上或者年度内累计旷工30天（含）以上，企业可以解除劳动合同”对董旭作出解除劳动合同的处理决定。董旭于2019年11月向徐州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称徐州仲裁委）提出劳动争议仲裁申请。2020年2月12日，徐州仲裁委作出徐劳人仲案字（2020）第7号裁决书，裁决美大公司与董旭继续履行劳动合同。美大公司认为董旭不履行停薪留职协议约定的缴纳个人社保费用的义务，亦未回美大公司处上班，构成旷工事实。美大公司依据单位相关规章制度作出对董旭解除劳动合同的决定，同时向工会告知并得到工会核准，程序符合法律规定。董旭辩称，美大公司与董旭不应解除劳动合同。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，对当事人无异议的事实本院认定如下：2002年8月31日，董旭作为乙方、美大公司作为甲方签订《劳动合同书》一份，约定：无固定期限自2002年9月1日起；乙方同意按甲方需要安排在不定量岗位（工种），并保质保量完成生产、工作任务；乙方有下列情况之一的，甲方可以解除劳动合同：（2）严重违反劳动纪律和甲方依法制定的规章制度等内容。徐州矿务集团有限公司三河尖煤矿实业公司、美大公司文件《关于印发的通知》（三矿实发[2011]1号、徐美发[2011]1号）记载：……经公司总经理办公会研究决定，公司一届八次职工代表大会（2011年1月21日）表决通过，现将《2011年管理文件》印发给你们，请认真遵照执行……2.2.2职工行为规范管理规定……二、职工有下列行为之一的，为严重违纪行为或者严重失职行为，企业可以解除劳动合同……9、连续旷工15天（含）以上或者年度内累计旷工30天（含）以上的。美大公司提供的《三河尖煤矿实业公司（徐州美大实业有限责任公司）2011年度工作会议暨一届八次职工（会员）代表大会议程》记载上午会议议程第5项为宣读徐美发《2011年管理文件》，签到表显示有职工代表35人签字。无董旭签字。2019年1月28日，君强公司向董旭出具《关于限期补齐所欠社保费用返回单位上班的通知》一份，内容：“董旭同志：董旭，身份证号：32030419690408……，鉴于你办理的自主创业手续已到期，限你于7日内缴齐所欠社保费用返回原单位上班，否则按照旷工处理，按程序退回徐州美大有限责任公司，给予解除劳动合同。特此通知。”董旭陈述收到了上述通知。2019年5月8日，三河尖煤矿出具《通知》一份，内容：“徐州美大实业有限责任公司：兹有你单位到矿混岗职工董旭，办理了自主创业手续，因其欠缴费用，多次通知，一直未到岗，2019年1月28日再次以书面形式通知，仍未到岗，现将董旭退回你单位，请按照相关程序进行办理。特此通知。”2019年9月12日，美大公司向其工会委员会出具《通知》一份，内容：“徐州美大实业有限责任公司工会委员会：董旭，男，身份证号码32030419690408……,1990年12月参加工作。2002年9月1日与徐州美大实业有限责任签订无固定期限劳动合同，养老保险个人代码D100060……，现为徐州君强物业管理有限公司职工。从2019年2月18日开始累计旷工达148天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定，经研究，决定自即日起，解除董旭劳动合同，终止劳动关系。请依法核准。”2019年9月20日，美大公司出具徐美发[2019]1号文件《关于解除董旭劳动合同的决定》，内容：“董旭，男，身份证号码32030419690408……,1990年12月参加工作。2002年9月1日与徐州美大实业有限责任公司签订无固定期限劳动合同，养老保险个人代码D100060……，现为徐州君强物业管理有限公司职工。从2019年2月18日开始累计旷工达148天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定，经研究，决定自即日起，解除董旭劳动合同，终止劳动关系。”董旭于2019年9月23日收到该份解除劳动合同决定书。2019年10月10日，董旭向美大公司出具签领单一份，内容：“今收到美大公司徐州市失业人员失业保险金申领告知书一份”。后董旭向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求继续履行双方之间于2002年9月1日签订的书面无固定期限劳动合同。2020年2月12日，徐州仲裁委作出徐劳人仲案字[2020]第7号仲裁裁决书，裁决董旭与美大公司继续履行双方于2002年9月1日签订的书面无固定期限劳动合同。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条规定，用人单位依照劳动合同法规定的条件和程序，可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位的规章制度应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度公示，或者告知劳动者。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条规定，用人单位根据劳动法第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律，行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。苏高法审委[2009]47号《江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》第十七条第一款规定，用人单位单方解除劳动合同，未履行《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、四十三条规定的向工会或者全体职工说明情况、听取工会或者职工的意见等程序性义务的，应认定其解除劳动合同的行为违法，劳动者请求用人单位继续履行劳动合同或支付赔偿金的，应予支持。本案中，美大公司以董旭旷工为由，依据其单位规章制度及《中国人民共和国合同法》相关规定与董旭解除劳动合同，《三河尖煤矿实业公司（徐州美大实业有限责任公司）2011年度工作会议暨一届八次职工（会员）代表大会议程》记载上午会议议程第5项为宣读徐美发《2011年管理文件》，并不能证明《2011年管理文件》由职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。亦未举证证明其规章制度已向被告董旭公示或告知，因此《2011年管理文件》不能作为与董旭解除劳动合同的依据，故董旭有权要求美大公司继续履行双方之间于2002年9月1日签订的书面无固定期限劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九第（二）项、第四十三条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：徐州美大实业有限责任公司与董旭继续履行双方于2002年9月1日签订的书面无固定期限劳动合同。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告徐州美大实业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 戚晓雷二〇二〇年五月十五日法官助理 耿媛媛书 记 员 解小含