河南省林州市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0581民初6404号原告:河南省大成建设工程有限公司,住所地:林州市红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。法定代表人：张献军，职务：总经理。委托诉讼代理人：马凌杰，河南新天河律师事务所律师。被告:赵自军，男，1954年11月16日生，回族，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：张景文，河南七星灿律师事务所律师。被告:赵恩奎(赵自军之子)，男，1984年6月13日生，回族，住河南省禹州市。委托诉讼代理人:张伟勋，河南七星灿律师事务所律师。原告河南省大成建设工程有限公司（以下简称：大成公司）与被告赵自学、赵恩奎追偿权纠纷一案，本院于2019年9月10日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大成公司委托诉讼代理人马凌杰到庭参加诉讼，被告赵自军委托诉讼代理人张景文，被告赵恩奎委托诉讼代理人张伟勋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告大成公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赵自军赔偿原告因代其承担责任所造成的损失340000元；2、依法判决被告赵自军向原告支付违约金102000元；3、依法判决被告赵恩奎对上述债务承担连带担保责任;4、本案诉讼费、保全费、保函费、律师费由二被告承担。事实与理由:被告赵自军系原告公司员工。2010年1月，原告经招投标，与发包人禹州市交通局签订了《禹州市Y007山货至S103线改建工程第一合同段施工合同》。原告承包该工程后，以内部承包的方式，将其承包给了被告赵自军，并与被告赵自军签了《项目部管理目标责任合同书》，双方约定:该项目由被告赵自军独立经营，自负盈亏，其因经营不善造成的一切损失、债权、债务、民事、刑事纠纷等，原告不承担任何法律责任；原告已经代为承担了相应责任和经济损失的，有权向被告赵自军追偿，被告赵自军除应赔偿原告一切损失外，另须支付原告损失额30%的违约金;被告赵恩奎作为担保人，对被告赵自军给原告所造成的全部经济损失，向原告承担连带担保责任，担保期限为原告遭受损失终了之日起五年；各方若发生争议协商不成，由原告住所地即林州市人民法院管辖。原告与二被告签订上述合同后，原告遵守合同约定，完全履行了合同义务，被告赵自军却因在施工过程中欠付他人款项，被诉至河南省禹州市人民法院，判决生效后被告赵自军仍拒不覆行，致该院扣划原告账户存款340000元。后原告依合同约定，就原告代其承担责任所造成的相关损失及违约责任，向二被告多次追偿未果，特具状起诉，恳请法院依法判决支持原告诉讼请求。被告赵自军答辩称，1、诉争34万元，系禹州市人民法院依法执行被告对原告的到期债权，到期债权的形成基础不影响法院的执行，原告举证的原被告之间签订的合同，与本案不具有关联性，被告在履行该合同期间不存在违约行为，且该合同系无效合同，原告诉请的违约金，没有事实依据与法律依据，依法不应支持；禹州市人民法院已依法通知原告向案外人赵华敏履行支付义务，原告却不按照法院文书的内容履行义务，而是将到期款项直接支付给被告赵自军，由于原告的过错，导致法院扣划原告方已不属于被告债权的款项；2、本案案由不应为追偿权纠纷，应为不当得利纠纷为宜，原告在收到法院的执行通知之时，被告即丧失了取得该34万元到期债权的权利，则被告取得该34万元属于不当得利，据被告赵自军所述，其与原告之间的工程款还没有进行最终的清算和结算，建议双方对工程款及诉争款项进行清算和结算后，和解处理。被告赵恩奎答辩称，原告要求被告赵恩奎承担保证责任没有事实根据和法律依据。1、禹州市人民法院扣划原告款项，是基于申请人赵华敏与被申请人赵自军(本案被告)之间的借款纠纷执行案件执行被执行人的到期债权，与本院原告与被告赵自军、赵恩奎(合同担保人)之间签订的工程分包合同无关，被告赵恩奎无义务对赵自军因借款执行其到期债权承担担保责任。2、禹州市人民法院在执行案件中通知原告协助执行，原告应当将其欠被告赵自军的到期款项支付给禹州市人民法院，而不应该再将法院通知协助执行款项支付给赵自军，原告没有履行协助执行通知，其本身存在失误和过错，没有权利再要求被告赵恩奎承担担保责任。原告围绕其诉讼请求，被告围绕其答辩意见，依法向本院提交了证据，经过庭审举证、核实，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年1月15日，原告大成公司与禹州市建设工程交易中心签订《禹州市Y007山货至S103线改建工程交易成交通知书》，内容为：“根据《中华人民共和国招标投标法》等有关法律、法规的规定，经我单位依法组建的评标委员会，对所有投标人的投标文件评审和比较后，现确定贵公司为我单位禹州市Y007山货至S103线改建工程施工承包的中标人，望接通知后于2010年2月14日前速来办理合同签订手续”。后原告大成公司与禹州市交通局签订《禹州市Y007山货至S103线改建工程第一合同段施工合同》，被告赵自军作为原告大成公司的授权代理人在该合同上签字。2010年1月15日，原告大成公司与被告赵自军签订劳动合同。2010年1月21日，原告大成公司（作为甲方），被告赵自军（作为乙方），被告赵恩奎（作为丙方）签订《项目部管理目标责任书》，内容为：一、甲方权利和义务1.6对乙方由于经营不善造成的一切经济损失、债权、债务、民事、刑事纠纷等，甲方不承担任何法律责任。同时由此引发的一切后果，甲方有权通过司法程序追究其民事、行政、刑事等法律责任。如甲方代为乙方承担了相应的责任和经济损失，甲方有权向乙方追偿。二、乙方权利义务及责任2.1本项目为独立核算，实行自负盈亏。如因经营不善所造成的一切损失、债权债务、民事、刑事纠纷等，乙方应承担全部责任。如果甲方已代为乙方承担了相应责任，乙方应将甲方代为支付的款项及时向甲方补足，并赔偿给甲方造成的其它方面损失。2.7根据甲乙双方的以下约定，若因本项目给甲方造成各种损失，乙方自愿按照如下约定给予甲方相应赔偿：④因债务问题被第三方起诉的，赔偿10000元/次。五、乙方责任人郑重承诺本人已对本目标责任合同书全部内容仔细阅览并深刻知悉，如因乙方经营不善或者违法转包、分包等原因造成的损害甲方信誉以及给甲方造成的全部经济损失和投标所报建造师个人的一切损失，本人自愿以全部个人资产作担保（包括施工机械、房产、土地、交通工具、股票、债券、债权、基金、现金存款、无形资产等）。甲方与建设单位所签订的有关该工程的合同、补充协议及风险告知等有关文件，本人已仔细阅读并深刻知悉，本人对所有甲方与建设单位（业主）签订的所有文件承担全部法律责任，并承担由此造成的一切经济损失，确保该项目的顺利施工和企业健康发展。六、丙方义务与责任如因乙方经营不善等原因损害甲方信誉、并给甲方造成经济损失。丙方作为乙方的担保人自愿以本人的全部资产（含无形资产）为乙方提供担保，对甲方蒙受的经济损失包括为行使追偿权而支出的费用如：诉讼费、律师费、交通费等其它费用，承担连带赔偿责任。丙方的担保期限为甲方遭受损失终了之日起五年。原告大成公司（作为被担保人）、被告赵自军（××）、赵恩奎（作为担保人）出具《保证书》，内容为：“2010年1月15日，河南省大成建设工程有限公司与禹州市Y007山货至S103线改建工程签订了建设工程施工合同，该工程由被担保人及其责任人实际组织施工。担保人针对该工程向河南省大成建设工程有限公司作出如下担保：一、该工程自始至终产生的一切债务，均由被担保人及其责任人在竣工结算之前清偿完毕。如果被担保人及其责任人不偿还或者不能偿还，担保人自愿以全部财产对所有债务承担无条件的连带清偿责任。二、被担保人及其责任人至迟应当在该工程竣工结算后六个月内清偿完全部债务，否则，担保人自愿在该期限届满之日起五年内无条件承担连带保证责任。三、担保人承担连带保证责任的范围为：主债权及其利息、河南省大成建设工程有限公司为实现债权和担保权而支出的各项实际费用（包括诉讼费、律师费、差旅费、食宿费、有关人员的误工费等）。四、河南省大成建设工程有限公司有权自竣工结算之日起，就该工程未清偿的债务向被担保人及其责任人，以及担保人一并主张权利”。被告赵自军出具《担保书》，内容为：“我赵自军自愿作为河南省大成建设工程有限公司禹州市Y007山货至S103线改建项目部的担保人，如因该项目及其负责人的原因给河南省大成建设工程有限公司造成损害，或给河南省大成建设工程有限公司造成经济损失，我自愿以本人的全部资产（含无形资产）对河南省大成建设工程有限公司承担连带赔偿责任，对河南省大成建设工程有限公司蒙受的一切经济损失包括为行使追偿权而支出的费用如：诉讼费、律师费、交通费等其它费用，承担连带清偿责任。担保期限为河南省大成建设工程有限公司遭受损失之日起五年”。2017年3月7日，河南省禹州市人民法院出具责令追回财产通知书，内容为：“本院在执行赵华敏申请执行赵自军民间借贷纠纷一案中，于2016年6月13日向你单位发出（2015）禹执字第1850号、1851号、1852号协助执行通知书，要求你单位协助将被执行人赵自军在你单位的工程款共计340000元扣留，你单位已签收。现查明你单位已将该款项支付给赵自军。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第三十七条的规定，通知如下：责令你单位自本通知书送达之日起七日内如数追回擅自支付的款项共计340000元，并按（2015）禹执字第1850号、1851号、1852号协助执行通知书的要求将该款交存本院。逾期拒不追回，本院将依法裁定你单位在擅自支付的数额内向申请执行人承担相应责任，并视情节严重追究你单位及相关责任人妨害执行的法律责任”。2017年6月1日，原告大成公司支出34万元，用于河南省禹州市人民法院办理的赵华敏与赵自军民间借贷纠纷案件的执行。本院认为，原告大成公司（作为甲方）、被告赵自军（作为乙方）、被告赵恩奎（作为担保人丙方）签订的《项目部管理目标责任合同书》，明确约定：本项目为独立核算，实行自负盈亏。如因经营不善所造成的一切损失、债权债务、民事、刑事纠纷等，乙方应承担全部责任。如果甲方已代为乙方承担了相应责任，乙方应将甲方代为支付的款项及时向甲方补足，并赔偿给甲方造成的其他方面损失。同时，丙方也需承担连带赔偿责任。因赵华敏申请执行赵自军，原告大成公司支出34万元，对该项支出，被告赵自军应予赔偿。被告赵恩奎自愿承担连带保证责任，应按照约定承担连带保证责任。原告大成公司主张违约金金额为102000元，无事实及法律依据，本院认定应自其起诉之日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告赵自军于本判决生效后十日内赔偿原告河南省大成建设工程有限公司损失340000元及违约金（违约金以340000元为基数，自2019年9月10日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际偿清之日止）；被告赵恩奎对上述支付内容承担连带保证责任；三、驳回原告河南省大成建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7930元，由原告河南省大成建设工程有限公司负担1650元，被告赵自军、赵恩奎共同负担6280元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  钟 星审 判 员  方瑞红人民陪审员  刘晓芳二〇二〇年五月二十日书 记 员  郭晓慧