太原市万柏林区人民法院民事判决书（2020）晋0109民初472号原告：王青锋，男，1993年3月13日出生，住太原市万柏林区。委托诉讼代理人：王栋，北京隆安（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：武玥，北京隆安（太原）律师事务所律师。被告：张旭明，男，1989年12月16日出生，住山西省阳曲县。委托诉讼代理人：杨泽芳，山西弘韬律师事务所律师。被告：李楠，女，1992年9月17日出生，住太原市迎泽区。被告：路韶，男，1992年12月10日出生，住山西省临猗县。被告：石志远，男，1994年7月24日出生，住山西省阳城县。原告王青锋与被告张旭明、李楠、路韶、石志远合伙纠纷一案，本院于2020年1月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王青锋及其委托诉讼代理人王栋、被告张旭明及其委托诉讼代理人杨泽芳、被告石志远到庭参加诉讼。被告李楠、路韶经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告王青锋向本院提出诉讼请求：1.依法解除《五人合伙投资协议书》；2.被告张旭明向原告返还出资款15万元；3.诉讼费由被告张旭明承担。事实和理由：2017年10月原告经被告李楠介绍与被告张旭明相识，被告张旭明称与原告及其他被告共同作为发起人股东成立山西优能趣动教育咨询有限公司。2017年11月29日原告依照当时各方协商的结果出资15万元，原告将15万元汇入被告张旭明账户。2018年1月28日为明确各方权益，原、被告补充签订《五人合伙投资协议书》。2018年3月经被告路韶查询山西优能趣动教育咨询有限公司工商消息，发现该公司仅被告张旭明一人为股东，这与五人合伙投资协议书的合同目的相悖。后经原、被告协商，被告张旭明、李楠同意为被告路韶、石志远办理退款并书写退款欠条，原告多次与被告张旭明、李楠交涉退款事宜均无果。被告张旭明辩称,被告张旭明不应该返还原告入股款。五人合伙投资协议书是原告起草的，协议中未明确约定公司性质，且2018年1月28日签订协议书时公司营业执照已经于2018年1月3日办理下来，协议书落款处也盖有公司印章，原告及各合伙人十分清楚签订协议是为了盈利一起分红，而不是成立公司为目的签订协议。虽然营业执照是独资公司，实际上被告与原告自公司成立后是按照协议书约定比例分配利益，被告张旭明有转款分红给原告。原告投入的资金已用于公司运营中，在其他两位合伙人退出后，原告还说要与被告张旭明一起继续经营，后原告不来公司，公司运营重担压在被告张旭明与另一合伙人身上，公司经营出现危机，出租方提前收取租金，并变相增加租金，催收文书接踵而至，原告看到危机后，为保其利益不受损失提起诉争。现在被告才得知原告早已在外另行注册同类业务公司。涉案协议书合法有效，且已实际履行，依法具有不可撤销性，被告张旭明不应返还原告入股款，应驳回原告诉请。被告李楠、路韶均未作答辩。被告石志远辩称，被告李楠让我出资5万元，合资开一个体能馆，自己当老师代课，有工资还有分红。2017年底前我实际支付被告李楠5万元。我们在一起干到2018年1月29日。后被告李楠找到我，称给我退钱让我走，被告李楠给我出具了5万元的欠条，我就走了。至今被告李楠只偿还了1万元。工作期间我只领过一次工资1700元。本院经审理认定事实如下：被告石志远通过网络认识被告李楠，原告通过被告李楠认识被告张旭明，被告张旭明与被告李楠系同学关系。原告与四被告认识后，大家合议一起出资开办体能馆，各方既在体能馆当老师，又可作为投资人领分红。2017年11月19日被告张旭明与杭州爱酷体育策划有限公司签订ikidfit少儿体能课程授权加盟意向协议，预付定金5000元。2017年11月30日被告张旭明与科讯青联（北京）文化股份有限公司签订全国品牌加盟授权特许经营合同，有权开设1家ikidfit少儿体能中心授权加盟形象店。2017年11月29日被告张旭明与余敏如签订租赁合同，租赁位本市万柏林区公元时代城3号地商铺区2楼2008、2009号商铺，商铺于2017年12月11日交付，年租金210897元。2017年11月29日原告向被告张旭明转账15万元。被告张旭明认可被告路韶于2017年11月29日给其转账5万元。被告石志远陈述：我在网上找工作时认识被告李楠，她让我出资5万元合资开个运动馆，当老师自己代课，有工资有分红；2017年底前，我通过支付宝转账给她5万元，她告诉我原告、被告张旭明、路韶都是股东，我们就认识了，出资以后我们在一起干到2018年1月29日，被告李楠给我出具了5万元欠条，我就走了，后她通过微信转给我1万元，工作期间我领过一次工资1700元；当时因为营业执照上只有被告张旭明的名字，所以大家有情绪，大家在网上找了个协议就签了。2018年1月28日原告（作为丙方）与被告张旭明（作为甲方）、被告李楠（作为乙方）、被告路韶（作为丁方）、被告石志远（作为戌方）签订五人合伙投资协议书。协议书主要约定：甲乙丙丁戌五方共同投资人经友好协商，就各方共同出资并作为共同发起人参与山西优能趣动教育咨询有限公司的发起设立事宜，达成如下协议；共同投资人的出资为人民币肆拾伍万元整，其中甲方出资拾万元整，占25%股份，乙方出资拾万元整，占25%的股份，丙方出资拾伍万元整，占30%股份，丁方出资伍万元整，占10%股份，戌方出资伍万元整，占10%股份；共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润、分担共同投资的亏损，共同投资人以其出资总额为限对拟发起建立的公司及正式建立以后的公司承担责任，共同投资人的出资形成的股份及其孽生物、创造的利润为共同投资人的共有财产，其价值由共同投资人按其出资比例共有；投资的转让和退出-需要有正当理由，并在其余投资人全体同意方可退出，退出前需提前一个月告知其他合作人并经全体投资人同意，退出后以退出当时公司的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算，结算金额以当初投资金额为准，并在三个月内予以付清，如特殊情况必须经全体投资人同意方可以全体投资人商定的形式返还退伙投资人，退出时距离本协议签署之日未满一年的只返还投资人百分之八十比例资产（按照退出当时公司的财务状况比例），各共同投资人未履行应尽义务的，消极怠慢共同投资的公司事务的经全体投资人共同投票决定可按退伙处理，退出时返还退出投资人资产（按照退出当时公司的财产状况比例）；共同投资人之间转让在其共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人，共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利；共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份，共同投资人在本协议签署之日起一年内，不得转让、撤回其持有的股份及出资额；在处理对外事务时，如若涉及经济支出，应询问共同投资方，征得一致意见后处理。该协议书中日期处加盖有山西优能趣动教育咨询有限公司印章。2017年12月20日被告张旭明与山西企创商务服务有限公司签订代理代办协议，委托进行公司注册登记。2018年1月3日山西优能趣动教育咨询有限公司取得注册登记，法定代表人为张旭明、注册资本壹佰万元。企业信用信息公示系统显示：山西优能趣动教育咨询有限公司股东张旭明、监事李楠，于2020年1月21日注销登记。2018年1月29日被告张旭明通过支付宝转账被告石志远1728元。2018年5月25日被告张旭明通过支付宝转账原告5398元，2018年5月27日被告张旭明通过支付宝转账原告15000元，2018年7月16日被告张旭明通过支付宝转账原告2300元，2018年8月16日被告张旭明通过支付宝转账原告3000元，2018年9月29日被告张旭明通过支付宝转账原告3000元，2018年10月17日被告张旭明通过支付宝转账原告3000元。被告张旭明陈述：被告石志远是被告李楠介绍的，所以他们之间退钱的事情我们都知道，但没有干涉。第二个走的是被告路韶，2018年4月2日走了，因为被告路韶也在别的地方当老师，被告路韶是原告介绍来的，原告不退，公司只有我的名字，所以只能找我，我相当于买了被告路韶的股份，我给被告路韶出具了5万元的欠条，我给了他一万元；2018年8月或10月原告要求营业执照上加名字，我同意加，但后来他就消失了，后来我得知原告自己开了馆；2018年1月18日开始试营业，店面门头叫少儿体能中心，位于公园时代城B座2层2009室，大家共同经营，被告路韶、石志远、原告因为知道营业执照上只有我的名字有些不满，所以不去上班，后来大家在一起时我提出可以加名字，他们都不同意，怕担责任，然后由原告起草涉案协议，原、被告签了字，协议中提到的我的10万元其中2017年11月份我将加盟费88000元交给总部，2017年12月11日开始装修体能馆我承担了3万元左右，李楠的10万元应该是买器材了，器材在体能馆，原告的15万元于2017年11月29日转账给我，其中123023.5元是房租，剩余的钱花销在培训时交通吃住费用，路韶的5万元转账给我也是在2019年11月29日，也是用于装修了，现在公园时代城的体能馆已经不开了。原告陈述：认可被告张旭明自行制作的收支表中支出部分中加盟费88000元、房租123023.5元、物业费21122.07元，装修款认可6.5万元，器材费认可3万元，其他支出不认可，收入认可。被告张旭明自行制作的收支表中收入总额443243元、支出593686.36元，亏损150443.36元。被告张旭明在本院指定的期限内未提交关于收入及支出的相关赁证或单据。本院认为，根据法律规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。本案中，涉案五人合伙投资协议书系原、被告各方真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。该协议签订时，原山西优能趣动教育咨询有限公司已经成立，根据被告张旭明、石志远的陈述，应认定涉案协议是因原山西优能趣动教育咨询有限公司注册时只有被告张旭明的名字，为此各方签订涉案协议，故原告关于无法实现合同目的要求解除协议书的意见，缺乏事实依据。原告要求解除涉案协议书的诉请，本院不予支持。原告提出解除涉案协议书应视为原告要求退出合伙，应予以准许。因原合伙人被告路韶、石志远已退出合伙，涉案协议书中加盖有原山西优能趣动教育咨询有限公司印章，原山西优能趣动教育咨询有限公司注册的法定代表人为被告张旭明，且在合伙经营过程中被告张旭明实际管理、运营并负责分配，应认定被告张旭明作为原、被告间合伙的对内及对外负责人。根据涉案协议书的约定，“退出后以退出时当时公司的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算，结算金额以当初投资金额为准，并在三个月之内予以付清，退出时距离本协议签署之日未满一年的只返还投资人百分之八十比例资产（按照退出当时公司的财产状况比例）”的约定，现被告张旭明仅列明收支表、未在本院指定的期限内提供合伙财产状况的相关凭证或单据，导致无法查明合伙财产情况，应由被告张旭明承担举证不能的不利后果。原告要求被告张旭明返还15万元的诉请，本院予以支持。综上所述，原告要求解除五人合伙投资协议书的诉请，本院不予支持。原告要求被告张旭明返还15万元的诉请，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下：一、被告张旭明于本判决生效之日起十日内返还原告王青锋15万元。二、驳回原告王青锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1650元（已减半），由被告张旭明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 王彩君 二〇二〇年五月二十六日书记员 崔 渊