济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初2610号原告：董某，男，1989年7月24日出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：张忠军，山东尚曜律师事务所律师。被告：山东德希臣餐饮管理咨询有限公司，住所地济南市。法定代表人：王鑫磊，总经理。原告董某与被告山东德希臣餐饮管理咨询有限公司（以下简称德希臣公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月27日公开开庭进行了审理。原告董某的委托诉讼代理人张忠军，被告德希臣公司的法定代表人王鑫磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告退还合同履约保证金及运营保证金2万元及会员消费款3669.3元；2、本案相关诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年4月23日签订《德希臣特许经营合同》，原告依合同约定向被告支付了品牌特许经营费3万元及合同履约运营保证金2万元。门店开业后被告不能及时向原告提供运营支持，原材料供应时常短缺，并且被告无故拖欠支付会员消费款，致使原告生意惨淡，严重亏损。后双方协商解除了合同，被告以极低的价格回购了原告所有设备及原材料。双方就会员消费款进行了结算，被告出具的结算单载明被告拖欠会员消费款3669.3元，原告多次要求被告退还履约保证金2万元及会员消费款3669.3元，被告无故拒不退还。为维护原告的合法权益，特诉至法院，恳请依法裁判。原告董某为支持其主张，向本院提交下列证据：证据1、2018年4月23日原、被告签订的《德希臣特许经营合同》，证明原告加盟被告的德希臣品牌经营，并约定原告需向被告支付特许经营使用费3万元及履约保证金2万元；证据2、被告向原告出具的收据两份，证明签订合同当日原告支付被告特许经营费3万元及合同履约金及运营保证金2万元；证据3、原告妻子冯某某与被告法定代表人王鑫磊的微信聊天记录，证明原、被告就合同解除达成合意，被告将原告的生产设备和原材料回收；证据4、原告与冯某某的结婚证1份，证明该加盟店系由原告与其妻子冯某某共同经营，另证明冯某某与被告法定代表人的微信聊天记录与合同履行具有关联性。被告德希臣公司辩称，请求法院驳回起诉、不予受理。理由：1、根据双方签订的特许经营合同第二条约定“甲方将特许经营权直接转让予乙方，乙方不得擅自转让于第三方”。签订合同后，原告未经被告许可授权，擅自转让于冯某某，原告构成根本性违约。2、原告存在其他违约行为：①不按被告公司规定经营，私自更换产品包装，给被告公司形象和声誉造成重大损失。②对被告公司检查人员进行打骂驱赶，不履行检查义务。③未按合同约定结算应缴纳的“特许经营权使用费”，从2018年10月至今累计欠特许经营费8728.86元。④未经被告公司允许擅自禁止其门店招募的157名会员的合法消费，侵害了会员的权利，给被告公司形象和声誉造成重大损失。⑤双方并未解除合同，根据双方已签订的合同，原告享有商圈资源保护的有效期是10年，原告擅自解除合同，给被告公司商圈10年预期收益造成重大损失。3、特许经营合同第三条第一款第一项约定“在本合同生效期内，如乙方违约给甲方造成任何损失，甲方有权利扣除保障金并要求乙方赔偿损失”。4、根据特许经营合同中第三条第一款第三项“如果乙方不能够按照合同支付持续加盟费或者为甲方造成重大形象损坏等造成违约，甲方可以单方面终止合同”。5、原告在起诉状中提到的“被告不能及时向原告提供运营支持，原材料供应时常短缺”“双方协商解除了合同”及“被告以极低价格回购了原告的所有设备及原材料”等，严重违反事实。原告起诉状中隐瞒了其拖欠被告应收经营费8728.86元至今。6、（1）原告提出被告不能提供运营支持，被告方已经提供了。（2）会员结算与管理费是同一个时间节点结算，被告没有不给原告结算，而是原告一直拖欠被告结算管理费。被告德希臣公司为支持其主张，向本院提交下列证据：证据1、原、被告签订的《德希臣特许经营合同》，证明双方的权利和义务；证据2、原告转让经营权的营业执照（复印件），证明原告违约，原告与被告签订特许经营合同后用冯某某的名义办理营业执照，原告无营业执照；证据3、2019年年初被告的员工宋某某与冯某某微信聊天记录打印件，证明原告承认偷换包装；证据4、被告在原告外卖平台上打印的原告门店的外卖截图，证明原告偷换包装，将杯子包装换了，不是带有被告标志（德希臣）的包装；证据5、原告经营管理系统数据截图打印件（被告法定代表人制作），证明原告门店招募了会员157名，原告停止了这些会员权益；证据6、被告法定代表人自行制作原告门店的营业汇总，证明原告欠被告应收持续经营费8728.86元；证据7、被告法定代表人自行制作的原告门店的会员结算表，证明原告的会员结算情况，被告应向原告支付会员消费款3669.63元。经过庭审质证，被告对原告证据1、2、4无异议，对原告证据3真实性无异议，证明目的有异议。原告对被告证据1、7无异议，对证据2、3、4、5、6有异议。对上述当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月23日原告董某（合同乙方）与被告德希臣公司（合同甲方）签订德希臣特许经营合同书，约定，资金方面：首先，在一个特许经营店开始时须支付3万元的特许经营费，这费用是一次性的，同时，每个加盟商在发展一家新店时，都要支付这个费用。第二，每个特许经营店须一次性交纳合计2万元的合同履约金及运营保证金，保证合同的履约和餐厅管理标准的施行。第三，特许经营费和保证金不包含餐厅内所有装修装饰、设备设施、房产租赁等费用。第四，特许经营店营业后持续经营的加盟费用包括占销售额2.5%的特许经营权使用费，这些费率和费用是在现行的基础上制定的，在特许经营合同签订之后十年内保持不变。此费用以季度为周期结算，即下季度15日内结算上季度费用。合同条款，甲方特许乙方在山东省济南市开设德希臣快餐连锁店（乙方不得擅自更改开店地址），专门销售由甲方指定供货商统一配送原料，按照统一方法制作的德希臣系列产品（甲方将特许经营权直接性转让予乙方，乙方不得擅自转让于第三方）；乙方必须在本合同签订之日起，以自身名义在当地工商局、税务局办理相关的工商税务登记手续，自行筹集资金设立德希臣连锁店，并以此作为最终获得特许经营权的前提；连锁店内的装修设计、人员配备、原料供应及管理系统等方面由甲方协助完善，即甲方将成熟完善的连锁店授权于乙方经营，乙方不需从零开始，但乙方需要持续支付管理费用（特许经营权使用费和品牌管理费）；在本合同生效期间，如果乙方违约给甲方造成任何损失，甲方有权利扣除保障金并要求乙方赔偿损失；乙方按照合同付给甲方持续加盟费用；本合同自2018年5月1日起正式生效，有效期为10年。原告及被告法定代表人分别在合同上签字。同日，被告向原告出具收据两份，载明收到原告支付的合同履约金及运营保证金合计2万元、特许经营授权费3万元。原告与案外人冯某某于2011年8月22日登记结婚。原告自认其加盟涉案门店已办理营业执照，经营者为冯某某；该店现已停业，被告对此予以认可。被告主张其特许原告的经营资源为品牌“德希臣”、产品工艺、营销管理、培训指导，除品牌外，其他未举证证明已履行。原告认可已使用被告的“德希臣”注册商标进行经营。原告的会员在原告处储值，原告将该款项交与被告，会员在原告处消费后，对应款项由被告另行结算给原告。原告主张被告返还该会员消费款3669.3元，被告自认还应向原告返还会员消费款为3669.63元，但认为在结算该款项同时，原告应向其支付持续经营加盟费8728.86元，对于该持续加盟费的数额，原告不予认可，被告对此未举证证明。合同履行中，原告认为被告存在违约之处：1、被告违反商业特许经营管理条例第23条规定，未履行信息披露义务，使原告作出错误的选择。被告虽有异议，但未举证证据。2、经营过程中，被告违反合同约定，多次给原告断货，造成原告经营多次陷入停顿，对此原告未举证证明。3、被告拒绝将会员消费费3669.3元支付给原告。被告认为原告存在违约之处：1、原告违反合同约定，擅自转让经营权。2、原告不按被告公司规定经营，私自变换包装，对此被告提交证据3、4证明。3、原告未按合同约定缴纳持续经营费8728.86元，对该数额被告未举证证明。4、原告未经被告允许，擅自禁止原告自行招募的157名会员消费。5、涉案合同期限有效期为10年，原告现在解除合同属于违约。庭审中，原告主张涉案合同已解除，被告主张合同未解除，且不同意解除合同。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，原、被告签订德希臣特许经营合同，约定被告允许原告开设德希臣快餐连锁店，被告向原告提供包括商标、品牌在内的经营资源，原告在统一的经营模式下经营并向被告交纳加盟费。因此，可以认定涉案合同已经具备了特许经营合同的基本特征，本案系特许经营合同纠纷，被告为特许人，原告为被特许人。涉案特许经营合同虽约定合同期限为10年，现原告已停业，被告对此无异议，合同目的已不能实现，合同应予解除。关于合同履行中哪方违约问题。本院认为，根据原、被告证据及双方陈述，原告未按合同约定缴纳持续加盟费、私自更换包装，违约在先；被告未按《商业特许经营管理条例》的相关规定向原告披露相关信息，未及时与原告结清会员消费款，违约在后，双方当事人均存在违约之处。原告主张被告多次给其断货，未举证证明，本院不予支持。被告主张原告擅自转让经营权给其妻冯某某，因原告与冯某某登记结婚在先，加盟经营在后，且被告所举证据3微信聊天记录可确认被告对此已知情，并未提出异议，故不能视为原告违约。被告主张原告擅自禁止会员消费，证据不足，本院不予支持。综上，对于原告主张返还的履约保证金及运营保证金2万元，因原、被告在合同履行中均存在违约行为，结合本案实际情况，酌定被告向原告返还1万元。对于原告主张的会员消费款3669.3元。本院认为，被告已自认会员消费款3669.63元未向原告结算，原告主张的数额少于被告自认的数额，系对其民事权利自愿处分的行为，故对原告主张的会员消费款，本院予以支持。被告请求原告向其支付持续加盟费，此系反诉内容，本院对此不予处理，被告可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《商业特许经营管理条例》第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告山东德希臣餐饮管理咨询有限公司返还原告董某履约保证金及运营保证金1万元，于本判决生效之日起10日内付清；被告山东德希臣餐饮管理咨询有限公司支付原告董某会员消费款3669.3元，于本判决生效之日起10日内付清；、驳回原告董某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计200元，由原告董某负担85元，由被告山东德希臣餐饮管理咨询有限公司负担115元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  段勇强二〇二〇年五月二十五日书记员  刘齐源