辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终2944号上诉人（一审被告、并案原告）：辽宁华润万家生活超市有限公司，住所地：辽宁省沈阳市铁西区。被上诉人（一审原告、并案被告）：王臣，男，汉族，1982年10月28日出生，住址沈阳市东陵区。法定代表人：武建威，系该公司总经理。委托诉讼代理人：马为，系该公司员工。上诉人辽宁华润万家生活超市有限公司（下文简称“华润万家”）因与被上诉人王臣劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民7716号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。辽宁华润万家生活超市有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判我方无须支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金、失业金、年假工资、闭店礼品费用。事实与理由：：1.我方系因客观情况发生重大变化，依据《劳动合同法》第四十条第三款之规定与王臣解除了劳动合同，系合法解除。我方曾经与王臣就调店或者补偿事宜多次沟通，但王臣一直未给予明确回复，无法达成协议，因此我方只能与其解除劳动合同。2.关于失业金损失一项，上诉人已经为被上诉人办理了失业金手续并履行了告知义务，因被上诉人一直未领取失业金，该损失应当由被上诉人本人承担；3.关于年休假一事，我方已经提供了相关证据证明王臣的年假已经休完，故一审法院认定事实不清；4.闭店礼品为上诉人处的员工福利，被上诉人拒绝领取，我司无义务再行支付。王臣辩称：坚持一审判决。王臣向一审法院起诉请求：一、请求人民法院判令华润万家向王臣如不恢复劳动合同需支付违法解除劳动合同赔偿金17500元；二、判令华润万家向王臣支付2015年11月至2017年11月的高低温补贴2000元；三、判令华润万家向王臣支付2015年11月至2017年11月加班工资3600元；四、判令华润万家向王臣支付福利费（住院期间单位应该看望我给我400元、同时我调到联合分公司应该给我200元的东西）共计600元；五、判令华润万家向王臣支付未办理失业损失20000元；六、判令华润万家支付王臣6个月医疗补助费15480元；七、本案诉讼费由被告承担。华润万家向一审法院起诉请求：一、请求法院依法撤销仲裁裁决第一、第二、第三项；二、不向王臣支付代通知金、经济补偿金及未休年假工资；三、案件受理费由王臣承担。一审法院查明：2013年5月24日王臣与华润万家签订《劳动合同书》一份，该合同约定：工作期限自2013年5月24日起至2016年9月30日，工作岗位为商场经营服务，工资标准为月1100元等条款。该合同签订后王臣在华润万家联合店从事防损主管工作至2016年9月末。2016年10月1日王臣与华润万家又签订《全日制劳动合同》一份，该合同约定：工作期限自2016年10月1日至2021年9月30日，具体工作为管理岗位，月工资为2398元等内容。王臣在2017年已被调至华润万家南塔店从事防损主管工作。2017年4月1日、4月10日、4月27日王臣因腰痛在沈阳市骨科医院就诊，诊断为椎间盘膨出、突出。王臣于2017年5月26日至6月17日在辽宁中医药大学附属第二医院住院治疗，在2017年11月27日至2017年12月18日在沈阳市骨科医院住院治疗。2017年4月华润万家以王臣于2017年4月1日在工作中不慎摔伤向沈阳市铁西区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该委于2017年8月22日作出不予认定工伤决定书。2017年6月华润万家通知南塔店全体员工：公司经营战略调整决定关闭南塔店，南塔店员工如果同意异动变更劳动合同可到其他城市或门店继续工作，如无法接受公司给予安排的工作岗位也可协商解除劳动合同。2017年9月王臣又到华润万家联合店工作。2017年11月24日华润万家作出《解除劳动合同通知书》以劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更合同内容达成，公司决定于2017年11月28日解除双方劳动合同。2017年11月29日华润万家作出《解除劳动合同通知书》（二次通知）。王臣称2017年11月27日17时许华润万家工作人员电话通知其被开除，王臣表示重病未愈住院期间公司不能开除我。2017年12月19日华润万家通过员工微信通知王臣解除劳动合同并告知其办理失业金。2017年12月12日沈阳市失业保险中心给大东区失业保险中心开出王臣的失业档案传递单。在该传递单提示华润万家尽快移交档案并提醒失业人员尽快办理失业登记，以免影响其接续理疗保险关系。王臣称其去失业中心办理失业登记时，因华润万家没有给其失业证明未予办理。王臣未领取到失业金。双方对王臣每月工资2881.76元无异议。2017年12月10华润万家支付王臣17466.8元（经济补偿金加一个月工资加留守奖金500元）。2018年王臣到沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年5月21日作出沈西劳人仲字（2018）56号裁决书，裁决：一、华润万家在裁决生效后十五日内一次性支付王臣代通知金2558（王臣月平均工资2558元乘以1个月）。二、华润万家在本裁决生效后十五日内一次性支付王臣经济补偿12790元（2558元乘以5个月）。三、华润万家在本裁决生效后十五日内一次性支付王臣未休年假工资1176.09元（2558元除以21.75天，乘以5天，乘以200%）。四、申请人的其他请求不予支持。该裁决书送达后王臣于2018年6月1日起诉来院，华润万家于2018年6月5日起诉来院，双方均在送达后15日内起诉。一审法院认为：劳动合同签订后，劳动者和用人单位均应严格履行合同约定。关于解除劳动关系是否违法。按照《告员工书》华润万家南塔店关闭后首先应由华润万家给员工安排其他工作，若员工不能接受才是协商解除劳动合同。华润万家并未主张给王臣安排其他工作王臣不予接受，也没有提供相关证据。按照《关于解除王臣劳动合同的通知》书记载，“经用人单位与劳动者协商”，华润万家也没能提供双方协商的证据。华润万家单方解除合同违法。王臣2013年5月24日到被告处工作，至2017年11月28日解除劳动合同，总计工作时间为4年半以上不足5年，双方共同认可离职前12个月平均工资为2881.76元，故王臣应得的赔偿金为28817.6元（2881.76元乘以5个月乘以2倍）。华润万家已付王臣16966.8元（17466.8元减去500元），华润万家还应付王臣11850.8元。华润万家解除与王臣的劳动关系后，应及时通知王臣，并应将解除劳动合同证明书等材料书面送达王臣。华润万家主张二次给原告邮寄解除劳动合同通知书，但却只提供了邮单，未能提供邮件查询单，未能提供送达解除劳动合同证明书的手续，也未能向法庭提供解除劳动合同证明书，华润万家解除合同程序违法，造成王臣未能领取的失业金应予赔偿。王臣在到华润万家前已领取过失业金，华润万家为王臣缴费时间为2013年6月至2017年11月，缴费时间不足5年，王臣能领取12个月的失业金。沈阳市政府2017年12月29日公布的关于调整沈阳市失业保险金标准，规定从2018年1月1日起累计缴费满1年不满10年的失业保险金标准调整为1183元；累计缴费10年以上的调整为1345元。王臣应领取14196元。（1183元乘以12个月）关于王臣主张的2016年2天，2017年6天年休假及加班费3600元。王臣对华润万家提供的请假单真实性提出异议，而华润万家提供的2017年请假单只有一张请假单（2天）是原件，其余均为复印件，故华润万家未能提供原件的请假单不予认定。双方共同认定2017年假期期8天，王臣已休2天，有6个年休假未休。2016年王臣自认休假6天，并提出华润万家提供的休假单部分不是其本人签字，因华润万家未能提供打卡记录，并表示即便存在同事帮忙填写的清况，也是王臣要求的，故认定2016年王臣休假6天，有2天年休假未休。年休假工资为2119.91元（2881.76元除21.75天乘以8天乘以200%）。王臣主张的其他的加班费，因未能提供证据不予支持。关于王臣主张的福利费600元。这600元分两部分一部分是2017年11月27日后住院福利400元；另一部分是闭店福利200元。住院福利无依据且2017年11月28日已解除劳动关系，故不予支持。闭店福利华润万家已发放，王臣未领取，华润万家应补发给王臣或给200元费用。关于王臣主张的医疗补助费。企业职工患病或非因公负伤医疗期规定，职工患病或非因公负伤需停止工作医疗时，享受一定的医疗期，医疗期内享受相应的待遇，医疗期内用人单位不得单方解除劳动关系。王臣在解除劳动关系前，并未长期治疗或休息，2017年华润万家作出解除劳动合同通知书，决定2017年11月28日解除劳动关系，王臣于2017年11月27日住院，已认定违法解除劳动关系，故对王臣提出的解除劳动关系后的6个月医疗补助没有法律依据，不予支持。王臣主张的高低温补贴，因无证据，该院不予支持。一审法院依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，判决：一、被告（并案原告）给付原告（并案被告）违法解除劳动合同赔偿金11850.8元（应付28817.6元，已付16966.8元）；二、被告（并案原告）给付原告（并案被告）未办理失业金损失14196元；三、被告（并案原告）给付原告（并案被告）未休年休假的加班工资2119.91元；四、被告（并案原告）给付原告（并案被告）闭店礼品费用200元；上述款项，于本判决生效后十日内给付，如逾期履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；五、驳回原告（并案被告）、被告（并案原告）其他诉讼请求。案件受理费20元，由被告（并案原告）承担。本院二审期间，双方当事人均未提出新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于是否应当支付经济赔偿金的问题。根据《中华人民劳动合同法》第四十条之规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。经查，本案中，华润万家公司在答辩意见中自认“2017年区域局部调整，南塔门点关闭”，故其并未举证证明其与王臣之间解除劳动关系系因客观情况发生重大变化，且华润万家并未提举证据证明其曾给王臣安排其他工作王臣不予接受，故其未能举证证明双方未能就变更劳动合同内容达成协议，故此种情况下华润万家解除与王臣之间劳动合同属于违法解除劳动合同，一审对于此处认定并无不当，本院予以维持。关于失业金损失的问题。经查，本案中，华润万家已经提供了王臣的《失业人员档案传递单》及2017年12月19日通知王臣领取失业金的微信记录，可以证实单位已经履行了告知相关权利及为失业人员办理领取失业保险的相关手续的义务。故华润万家对王臣未能领取到失业保险金并无过错，无须支付王臣失业金损失。综上，一审对于此处认定确有不当，本院依法予以纠正。关于未休年假工资的问题。经查，本案中双方当事人均认可王臣的年休假天数为8天（其中5天为法定年假，另外3天为华润万家公司的福利假）。本案中王臣一审中主张其于2016年有2天年假没休，2017年有6天年假没休。王臣自己提供的2017年9月15日的请假单上显示“（年假）本年剩余天数为3天”。综上，可以认定王臣2016年度及2017年度的5天法定年假已经休完。另，王臣要求的3天福利假属于单位福利，是否给予劳动者属于单位的自主经营权范围，法院不宜予以调整。综上，王臣要求2016年度及2017年度法定年休假缺乏事实依据及法律依据，华润万家无需支付王臣未休年假工资。一审对于此处认定有误，本院依法予以纠正。关于闭店礼品费用200元。鉴于王臣并未向法庭提举相关证据，且被上诉人亦不同意支付。故该项诉讼请求缺乏事实依据，本院无法支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持铁西区人民法院作出的(2019)辽0106民初7716号民事判决第一项；二、撤销铁西区人民法院作出的(2019)辽0106民初7716号民事判决第二、三、四、五项；三、驳回王臣、辽宁华润万家生活超市有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费30元，由王臣负担10元，由辽宁华润万家生活超市有限公司负担20元。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  谢 宏审判员  刘风霞二〇二〇年五月七日书记员  唐 娜