新疆维吾尔自治区乌恰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新3024民初51号 原告：葛龙，男，1992年7月5日出生，住新疆维吾尔自治区喀什市疏勒县。 委托诉讼代理人：张永菲，新疆叶尔羌律师事务所律师。 被告：曹凯，男，1993年8月18日出生，住新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州乌恰县。 委托诉讼代理人：辛建保，新疆辛建保律师事务所律师。 原告葛龙与被告曹凯合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月4日公开开庭进行了审理。原告葛龙委托诉讼代理人张永菲、被告曹凯及其委托诉讼代理人辛建保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告葛龙向本院提出诉讼请求：1．判令被告曹凯进行合伙清算；2．依法判令被告曹凯返还125000元；3．依法判令被告曹凯支付资金占用利息26250元（2016年6月18日至2019年12月17日计42个月利息：125000×0.5%×42=26250元）；4．依法判令被告曹凯支付2019年12月18日起至该欠款全部给付之日止的逾期利息（按照年利率6%计算）。事实与理由：2016年6月17日，曹凯劝说葛龙入伙刘春开设的喀什市绅尚桌球会所，随即葛龙将银行卡交给曹凯，由曹凯将卡中100000元转给刘春。同时曹凯向葛龙出具收据一份，收据载明：曹凯收到葛龙125000元。曹凯在收到葛龙上述款项后，并未按约与葛龙签订合伙协议，也未让葛龙参与到喀什市绅尚桌球会所的经营中。后葛龙多次要求曹凯返还125000元，曹凯均以各种理由推脱，曹凯的上述行为已经给葛龙造成了重大经济损失。葛龙为维护自身合法利益，依法提起诉讼。 被告曹凯辩称，1．本案不属于不当得利纠纷，而是个人合伙纠纷。葛龙与曹凯在实习期间同住一间宿舍，经常去喀什市绅尚桌球会所玩儿桌球，得知该会所合伙人中有两人要退出合伙，二人经过协商一致，各出资125000元共同入伙喀什市绅尚桌球会所，取得该会所60%的合伙份额。2016年6月17日，葛龙将合伙资金100000元转入喀什市绅尚桌球会所经营者刘春的账户，剩余25000元现金交给曹凯，由曹凯一并转给刘春。曹凯于当日向葛龙出具了收到葛龙合伙资金125000元的收据。双方虽然没有签订书面合伙协议，但是达成了口头的合伙协议。2．葛龙要求曹凯返还投资款，支付资金占用利息以及逾期利息没有事实和法律依据。按照法律规定，合伙人散伙时应当对全部合伙财产进行清算。经过清算，如果合伙财产在清偿全部债务后还有剩余，则合伙人可以按照出资比例或者约定进行分配；如果合伙财产不足以清偿债务，则同样按照上述方法对剩余债务进行分担。因此葛龙要求曹凯返还其个人合伙投资款以及支付资金占用利息和逾期利息没有事实和法律依据。3．在合伙经营期间，葛龙虽然没有直接参与经营管理，但其对于投资的钱全部用于桌球会所的事实是知情并认可的，并且也接受了曹凯每月支付的分红。因此，葛龙虽然没有参与合伙经营，但并不否认其合伙人的身份，在合伙过程中出现亏损或者债务，依法应当以自己的财产按投资比例各自承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对本案证据和事实，本院认定如下：2015年8月，葛龙与曹凯因在喀什地区第一人民医院实习时同住一间宿舍而熟识，期间二人经常前往喀什市绅尚桌球会所玩儿桌球，在得知该桌球会所中有两名合伙人要退出合伙后，曹凯便与葛龙商议合伙投资喀什市绅尚桌球会所。二人经过口头协商达成一致意见，约定各出资125000元入伙喀什市绅尚桌球会所，利益共享、风险共担。曹凯向葛龙承诺，二人共同出资250000元入伙桌球会所后可以取得60%的合伙份额。之后葛龙分两次分别将合伙资金100000元、25000元交付给曹凯，曹凯于2016年6月17日向其出具收据，确认收到葛龙入伙桌球会所的合伙资金125000元，但未与葛龙签订书面合伙协议。双方口头约定合伙投资事宜时，未约定合伙经营的方式以及合伙账目的管理方式。庭审中曹凯自认，其于2016年12月底参与到喀什市绅尚桌球会所的经营管理当中，葛龙未实际参与合伙的经营管理。对于葛龙询问合伙经营的账目问题，曹凯称合伙资金被骗，合伙经营亏损，且合伙经营期间的账簿被自己销毁。至今双方也没有进行合伙清算。 庭审中，曹凯称与案外人刘春签订了入伙喀什市绅尚桌球会所的书面合同，但被自己弄丢了，提交了“收款人刘春”的收据用以证实自己将250000元合伙资金支付给了刘春。该证据虽为手写原件，但因刘春系案外第三人，在其未到庭接受质询的情形下，对该收据是否为刘春本人书写的客观事实无法核实，对该证据的真实性无从查证，本院经审核后，对该证据依法不予采信。 曹凯还称，2016年6月17日至12月底，喀什市绅尚桌球会所由刘春经营，自己于2016年12月底开始参与会所的经营，但经营期间的账簿已不知去向，并提交转账记录用以证明自己向葛龙支付42100元分红的事实。但葛龙随即提供其向曹凯转账20700元的转账记录，反驳曹凯向其支付分红的事实，称曹凯向其转账是用于偿还借款。本院经审核后认为，葛龙为反驳曹凯主张的事实所提交的反证，使得曹凯提供的证据待证的事实真伪不明，依法应当认定该事实不存在。 上述事实有《收据》、《企业信用信息公示系统》、《通话录音》及当事人的当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，并结合相关证据和事实，归纳本案的争议焦点为，一是本案系何种法律关系；二是葛龙主张曹凯进行合伙清算有无事实和法律依据；三是曹凯应否返还葛龙125000元合伙资金；四是曹凯应否承担125000元的资金占用利息。本院对上述争议焦点论述如下： 一、根据《中华人民共和国合同法》第三十六条的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。通过葛龙与曹凯的通话录音内容可以证实，葛龙有与曹凯合伙的意思表示，并实际履行了合伙出资义务，向曹凯支付了125000元的合伙资金，曹凯接受了葛龙支付的合伙资金，双方虽然没有按照约定签订书面的合伙协议，但葛龙履行了主要的出资义务，且曹凯已接受的，双方的合伙协议因此成立。葛龙主张本案系不当得利纠纷，而不当得利纠纷是指没有合法的根据，或者事后丧失了合法的根据而被确认为使他人遭受损失而获得收益，但葛龙支付给曹凯的125000元是双方协议约定的合伙资金，曹凯接受该支付行为并非自始就欠缺给付目的，葛龙关于本案系不当得利纠纷的主张不成立，本案案由应当是合伙协议纠纷。 庭审中经本院依法释明，葛龙申请变更诉讼请求为双方进行合伙清算后由曹凯向葛龙返还相应的财产，曹凯明确表示放弃举证时限，双方当事人对自己诉讼权利的处分不违反法律规定，本院依法予以准许。 二、葛龙与曹凯合伙经营期间，葛龙未实际参与合伙经营，仅是提供了合伙资金，故其并不掌握合伙经营期间的账簿。而曹凯自认于2016年12月底参与到喀什市绅尚桌球会所经营管理当中，并且账簿在其搬离宿舍时不知所踪，据此可以认定曹凯曾实际掌控合伙经营期间的账簿，因此对于合伙清算所必需的账簿理应由曹凯提供。由于曹凯管理不善，遗失合伙经营期间的账簿，致使葛龙主张的合伙清算已不具备清算的客观条件，双方的合伙清算客观上无法完成，故对于葛龙主张合伙清算的诉讼请求，本院依法不予支持。但导致双方无法进行合伙清算原因有二，一是曹凯作为合伙经营期间的管理人，未妥善保管经营账簿，致使清算无法进行，理应承担清算不能造成的不利后果。二是葛龙作为合伙人，在与曹凯协商合伙事宜的同时，就应当预见到合伙经营可能产生的风险，但其仍与曹凯达成了合伙协议，并以实际行为表明愿意承担由此带来的风险，并且在合伙的三年间既不参与共同劳动，也不及时进行合伙账目清点，没有尽到合伙人应尽的义务，理应承担相应的不利后果。综上，本着公平合理的原则，对于葛龙主张曹凯返还125000元合伙资金的诉请，本院予以部分支持，依法由曹凯返还葛龙合伙资金75000元。 三、葛龙支付给曹凯的125000元钱，是用于合伙经营的合伙资金，其主张曹凯承担资金占用利息于法无据，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第四条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告曹凯于本判决书生效之日返还原告葛龙75000元； 二、驳回原告葛龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1663元，由被告曹凯负担838元，原告葛龙负担825元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院。 审判员  叶雯 二〇二〇年五月十八日 书记员  李慧 1