甘肃省定西市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘11执异23号 异议人(被执行人)：通渭县育林房地产开发有限公司，住所地通渭县北街。 法定代表人：王育林，该公司董事长。 申请执行人：中国农业银行股份有限公司通渭县支行，住所地定西市安定区解放路。 负责人：杨培滨，该行行长。 被执行人：通渭育林商贸有限公司，住所地通渭县县城北街10号。 法定代表人：王育林，该公司董事长。 被执行人：王育林，男，汉族，生于住甘肃省通渭县平襄镇。 本院在执行（2020）甘11执44号申请执行人中国农业银行股份有限公司通渭县支行与被执行人通渭育林商贸有限公司、通渭县育林房地产开发有限公司、王育林金融借款合同纠纷一案中，依据已发生法律效力的(2020)甘11民初10号民事调解书依法对通渭县育林房地产开发有限公司名下财产和银行账户予以查封、冻结并依法启动评估。2020年5月19日，通渭县育林房地产开发有限公司提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人称，1、(2020)甘11民初10号民事调解书确定的债权人为中国农业银行股份有限公司通渭县支行，而（2020）甘11执44号裁定书却将申请执行人错误确定为中国农业银行股份有限公司定西分行。2、根据(2020)甘11民初10号民事调解书主文第二项内容和《物权法》第一百七十九第一款之规定，债权人只能就抵押财产向抵押权人主张权利，定西市中级人民法院在执行中冻结了异议人银行存款，加重了异议人的担保责任，无事实和法律依据，明显违反法律规定。综上，定西市中级人民法院即查封抵押财产又冻结异议人银行账户，给新冠疫情期间异议人经营造成严重困难，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，请求撤销（2020）甘11执44号裁定并解除对银行账户的查封。 本院查明，中国农业银行股份有限公司通渭县支行与通渭育林商贸有限公司、通渭县育林房地产开发有限公司、王育林金融借款合同纠纷一案，2020年2月27日，本院作出的(2020)甘11民初10号民事调解书确定：1、通渭育林商贸有限公司于本调解书生效之日起30日内向中国农业银行股份有限公司通渭县支行偿还借款本金2850万元及截止2019年12月17日的利息127875.02元，共计28627875.02元，2019年12月18日至借款还清之日的利息按合同约定的利率计算（其中1200万元的借款利息，2019年12月18日至2020年7月15日期间的利息按6.525%计算，2020年7月16日至还清之日的利息按9.7875%计算；其中1650万元的借款利息，2019年12月18日至2020年8月11日期间的利息按5.655%计算，2020年8月12日至还清之日的利息按8.4825%计算）并利随本清。王育林对上述借款本息承担连带清偿责任；2、如通渭育林商贸有限公司未按本调解书第一项确定的期限偿还借款本息，中国农业银行股份有限公司通渭县支行有权就通渭县育林房地产开发有限公司设定抵押的位于通渭县平襄镇北街10号X座一层X号商铺[产权证号：（2017）通渭县不动产第0000XXX号，建设用地使用权面积：418.52㎡，房产抵押面积：1631.03㎡]、XX号商铺[产权证号：（2017）通渭县不动产第0000XXX号，建设用地使用权面积：278.31㎡，房产抵押面积：1084.61㎡]拍卖、变卖、折价所得价款优先受偿。案件受理费92470元，由通渭育林商贸有限公司、通渭县育林房地产开发有限公司、王育林共同负担。本调解书生效之日起十五日之内向本院缴纳，逾期缴纳的将移送本院执行局强制执行。该调解书已发生法律效力。 2020年4月13日，中国农业银行股份有限公司通渭县支行申请执行，本院审查立案为（2020）甘11执44号案件并向各被执行人发出的执行通知书，责令立即履行义务但均未履行，故于2020年4月28日对通渭县育林房地产开发有限公司名下设定抵押的位于通渭县平襄镇北街10号X座一层XX号商铺[产权证号：（2017）通渭县不动产第0000XXX号，建设用地使用权面积：418.52㎡，房产抵押面积：1631.03㎡]、XX号商铺[产权证号：（2017）通渭县不动产第0000XXX号，建设用地使用权面积：278.31㎡，房产抵押面积：1084.61㎡]予以查封，后通过网络执行查控系统随机选定天水中恒房地产评估咨询有限公司正在评估中。另通过网络执行查控系统对被执行人如下银行账户予以金额冻结各28723903.02元（其中：1、通渭县育林房地产开发有限公司工行甘肃省定西通渭支行27070763292000XXXXX账户实际冻结664433.07元；2、通渭育林商贸有限公司中国农业银行股份有限公司通渭县支行营业室270851010400XXXXX账户实际冻结0元；3、王育林通渭县农村信用合作联社营业部62106100017004XXXX账户38571.08元、中国邮政储蓄银行股份有限公司通渭县北街营业所6082920012002XXXXX账户31267.38元、中国建设银行股份有限公司通渭支行6217004240001491234账户5.47元）。 另查明，2019年7月16日、8月12日，中国农业银行股份有限公司通渭县支行与通渭育林商贸有限公司签订了2份《流动资金借款合同》、与通渭县育林房地产开发有限公司签订了2份《抵押合同》、与王育林签订了2份《保证合同》。其中《抵押合同》和《保证合同》均约定，本合同所担保的债权同时存在物的担保和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。（2020）甘11执44号执行裁定书将申请执行人表述为中国农业银行股份有限公司定西分行。 上述事实有(2020)甘11民初10号民事调解书、（2020）甘11执44号执行裁定书及协助执行通知书、网络执行查控系统反馈信息表、评估委托书、《流动资金借款合同》、《抵押合同》、《保证合同》等证据证实。 本院认为，本案异议焦点是被担保的债权既有物的担保又有人的担保时，实现债权的顺位问题。对此，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任”。（2020）甘11执44号执行案件中，被担保的债权既有物的担保又有人的担保且双方当事人明确约定“债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任”，故本院在执行中依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条、第二百四十三条、第二百四十四条之规定查封、冻结各被执行人名下财产及银行账户不违反法律规定，异议人关于“债权人只能就抵押财产向抵押权人主张权利，执行中冻结异议人银行存款无事实和法律依据”的请求于法无据，不予支持。异议人关于“（2020）甘11执44号裁定书将申请执行人错误确定为中国农业银行股份有限公司定西分行”的请求成立，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第七项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十五条之规定予以补正。综上，依据《最高人民法院》第十六条、第十七条第一款第一项、第四项之规定，裁定如下： 1、驳回通渭县育林房地产开发有限公司解除对其银行账户冻结的异议请求。 2、（2020）甘11执44号裁定书中申请执行人表述的笔误予以另行裁定补正。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向甘肃省高级人民法院申请复议。 审判长  史鹏飞 审判员  吴善善 审判员  南鹏飞 二〇二〇年五月二十六日 书记员  赵志龙