江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1283民初9309号原告：泰兴市和泰商品混凝土有限公司，住所地泰兴市河失镇同心村城黄东路。法定代表人：顾乔兰，总经理。委托诉讼代理人：潘和俊（特别授权），该公司副总经理。委托诉讼代理人：周海波（特别授权），江苏星月城律师事务所律师。被告：江苏广宇建设集团有限公司，住所地靖江市江平路230号。法定代表人：蔡永进，董事长。被告：江苏广宇建设集团有限公司泰兴分公司，住所地泰兴市根思工业集聚区。法定代表人：陈灿宏，董事长。上列二被告共同委托诉讼代理人：蒋谦（特别授权），江苏申越律师事务所律师。被告：陈永和，男，1972年1月1日生，汉族，住泰兴市。原告泰兴市和泰商品混凝土有限公司（以下简称和泰混凝土公司）与被告江苏广宇建设集团有限公司（以下简称广宇建设公司）、江苏广宇建设集团有限公司泰兴分公司（以下简称广宇建设公司泰兴分公司）、陈永和买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人潘和俊、周海波、被告江苏广宇建设集团有限公司、江苏广宇建设集团有限公司泰兴分公司共同委托诉讼代理人蒋谦到庭参加诉讼，被告陈永和经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告和泰混凝土公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告广宇建设公司支付货款8663998.72元，已包括广宇建设公司泰兴分公司欠付的货款1407715元，判令被告广宇建设公司泰兴分公司承担逾期付款违约金900000元，以上合计9563998.72元；2、判令陈永和对上述货款及违约金的支付承担连带责任；3、诉讼费、保全费、保全保险费由被告承担。事实和理由：被告广宇建设公司承建了泰州玉鸿投资发展有限公司发包的玉龙花园工程，工程位于泰兴市南侧。2017年4月，原告与被告广宇建设公司签订了商品混凝土购销合同，合同约定：被告广宇建设公司向原告购买商品混凝土用于玉龙花园项目，合同中约定了价款及付款方式。合同签订后，原告已发货数量为35729.5立方米，已发货金额为13763920.45元，被告已付货款7346535.36元。在合同履行过程中，由于原材料价格上涨，原、被告签订了一份补充协议，调整了部分商品混凝土的价格，调整后增补的价款为838898.63元。被告广宇建设公司在玉龙花园项目欠款金额为7256283.72元。2018年8月，原告与被告广宇建设公司泰兴分公司签订了商品混凝土购销合同，被告广宇建设公司泰兴分公司向原告购买商品混凝土用于根思乡的江苏金泰新减速机有限公司扩产项目，合同约定了价格及付款方式，原告已发货数量为6410.5立方米已发货金额为3157715元，被告已支付1750000元，尚欠1407715元。被告广宇建设公司泰兴分公司系被告广宇建设公司设立的分公司，其民事责任由被告广宇建设公司承担。以上二份合同广宇建设公司签原告货款8663998.72元，经原告多次催要，2019年6月1日，被告陈永和向原告出具了还款协议，还款协议中确认了截止2019年5月31日被告广宇建设公司的欠款金额，约定了还款期限，同时约定如被告广宇建设公司有任意一次未支付货款，自愿承担900000元违约金，被告陈永和对所欠货款承担连带保证责任，还款协议签订后，被告广宇建设公司未按协议约定支付价款。为维护自身合法权益，故诉至法院。被告广宇建设公司、广宇建设公司泰兴分公司共同答辩：1、原告诉请货款金额不准确，玉龙花园所涉混凝土货款原告是按照原告与陈永和私自签订的补充协议上约定的单价计算得出，与原告、被告广宇建设公司签订购销合同上约定的单价即根据当月信息价下浮22%不一致，金泰新减速机项目所涉混凝土货款原告与广宇建设公司泰兴分公司签订的购销合同约定的单价与销售确认单上的单价也不一致；2、我司并未授权陈永和与原告进行结算，补充协议是原告与陈永和为损害我司利益私自签订，是无效的，而工程项目材料对账结算单、还款计划均是以补充协议为依据，并且均为陈永和个人签字，均属无效，我司要求与原告重新结算；3、靖江市鑫狮建材有限公司将其对原告的债权1182198.6元转让给我司，原告诉请金额应当扣减1182198.6元，另外就我司了解靖江市鑫狮建材有限公司、我司以及原告还有一份725万元的三方结算协议，应当抵消本案的款项。被告陈永和未答辩，亦未举证。被告陈永和经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其对举证、质证及抗辩权利的放弃。本院根据原告提交的证据及当庭陈述认定事实如下：被告广宇建设公司承建了泰州玉鸿投资发展有限公司发包的玉龙花园工程，工程位于泰兴市南侧。2016年10月起原告开始向被告广宇建设公司提供商品混凝土，2017年4月，原告与被告广宇建设公司签订了商品混凝土购销合同，合同约定：被告广宇建设公司向原告购买商品混凝土用于玉龙花园项目，合同还对单价款结算方式、付款方式、逾期付款的违约责任等进行了约定。合同签订后，原告自2016年10月至2019年1月共发货35729.5立方米，货款总额为13763920.45元，被告已付货款7346535.36元，尚欠6417385.09元。2018年8月，原告与被告广宇建设公司泰兴分公司签订了商品混凝土购销合同，合同约定：被告广宇建设公司泰兴分公司向原告购买商品混凝土用于根思乡的江苏金泰新减速机有限公司扩产项目，合同还对单价款结算方式、付款方式、逾期付款的违约责任等进行了约定。原告自2016年8月-2019年8月，共发货6410.5立方米，货款总额为3157715元(其中2019年5月31日前供货2267625元，2019年6月1日至2019年8月31日供货890090元），被告已支付1750000元，尚欠1407715元。2019年6月10日，原告向被告广宇建设公司发出工程项目材料对账结算单，2016年10月1日至2019年5月31日，被告广宇建设公司在泰兴玉龙花园、江苏金泰新减速机有限公司工程上的商品混凝土总计金额16031545.45元（其中玉龙花园13763920.45元、金泰新减速机2267625元），累计收款7746535.36元，尚欠8285010.09元，被告陈永和在该对账结算单签字确认。2017年4月12日，原告与被告陈永和签订补充协议一份，自2017年5月1日起各标号砼单价按当月泰州市信息指导价泵送型含税单价加泵送费后下浮17％；因信息指导价未公布膨胀混凝土价格，经双方协商微膨胀混凝土单价在原有标号的单价基础上另加25元／立方米。2019年6月10日，原告向被告广宇建设公司发出工程项目材料对账结算单，经双方结算，广宇建设公司应补给原告货款838898.63元，被告陈永和签字确认。2019年6月1日，被告陈永和以被告广宇建设公司项目承包负责人的名义出具还款计划一份，承诺对截止2019年5月31日共欠原告货款8285010.09元，自2019年6月起分期还款，在2020年春节前付清，如任意一次不能偿还原告货款，本公司自愿承担900000元违约金给原告，项目负责人陈永和自愿承担连带保证责任。后被告仅偿还1350000元（该款项冲减了金泰新减速机工程的货款）。2019年10月10日，被告广宇建设公司给原告的复函中称：对于贵司发函所称玉龙花园项目、金泰减速机项目的货款总额、付款情况、结欠金额我司一概不知，该两个项目实际由陈永和施工，相应款项也应由陈永和自行承担，与我司无关。2019年11月20日，靖江市鑫狮建材有限公司将其对原告享有的债权转让给被告广宇建设公司，2019年12月29日靖江市鑫狮建材有限公司撤销该债权的转让。原告多次催要未果，诉来本院。本院认为，原告与被告广宇建设公司及分公司所订商品混凝土购销合同，依法成立，受法律保护，双方均应切实履行各自的义务，原告按约供货，被告应按照约定给付所欠原告价款。关于陈永和的身份问题，陈永和系被告广宇建设公司的员工，其为案涉玉龙花园、江苏金泰新二个工程项目的实际施工负责人，在经营过程中对所购材料的定价、结算、给付货款等应是其职权范围内履行职务的的行为，从被告广宇建设公司给原告的回复函亦可以看出，故其行为应为有效，后果应由被告广宇建设公司承受，故对被告广宇建设公司辩称陈永和未经公司授权，其行为应为无效的辩称不予采纳。关于调价，被告辩称系原告与被告陈永和串通损害公司利益的行为，应为无效，本院认为，原告与被告广宇建设公司签订的购销合同明确约定单价是根据当月信息下浮22％，也就是说商品混凝土的单价随市场行情的变化而变化，陈永和作为工程实际施工负责人有权对混凝土的单价根据市场行情的变化进行调整，在实际经营过程中，既有上调，也有下浮，被告辩称的理由不能成立，对其辩称亦不予采纳。关于违约金，双方约定被告未按约付款承担900000元的违约金，根据原被告双方购销合同约定计算违约金的标准所计算的金额远大于双方约定的违约金，现原告主张按双方约定的违约金之请求应予支持。被告广宇建设公司泰兴分公司系被告广宇建设公司设立的分公司，不具备法人资格，其民事责任应由被告广宇建设公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏广宇建设集团有限公司于本判决生效之日起30日内给付原告泰兴市和泰商品混凝土有限公司价款计人民币8663998.72元及违约金900000元；二、被告陈永和对上述欠款中的6096111.46元及违约金900000元承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费78748元，保全费5000元，保全保险费9667元，合计93415元，由被告负担（此款原告已垫付，限被告履行上述还款义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  张 宏人民陪审员  徐正林人民陪审员  张建荣二〇二〇年五月二十八日书 记 员  封 雨附本案援引法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。