甘肃省酒泉市中级人民法院民事裁定书（2020）甘09民终485号上诉人（原审原告、执行案外人）：酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司，住所地甘肃省酒泉市。法定代表人：马灏洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：李斌，甘肃竭诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈旭东，甘肃竭诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司，住所地甘肃省玉门市。法定代表人：寇翔，该公司董事长。委托诉讼代理人：高梦孝，甘肃神舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告、被执行人）：酒泉康源油脂有限公司，住所地甘肃省酒泉市肃州区。法定代表人：宋彦伸，该公司经理。被上诉人（原审被告、被执行人）：宋成卫，男，汉族，甘肃省玉门市人，住甘肃省玉门市，公民身份号码×××。上诉人酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司因与被上诉人玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司、酒泉康源油脂有限公司、宋成卫案外人执行异议之诉一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2019）甘0902民初2205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司上诉请求：撤销一审判决，将本案依法改判或发回重审。事实及理由：1.一审法院在审查上诉人提出的执行异议时，已经参加过执行案件的审判人员仍然作为合议庭组成人员参与审查，且在审查案外人执行异议时，未组织听证，故一审法院作出的（2018）甘0902执异74号执行裁定程序违法；2.一审法院作出的（2018）甘0902执异74号执行裁定及一审判决均适用法律错误。上诉人是对一审法院的违法执行行为损害了上诉人的合法权益提出执行异议，并非是对执行标的提出的排除执行异议，故本案应适用民事诉讼法第二百二十五条关于违法执行行为异议的法律规定，一审判决适用民事诉讼法第二百二十七条的规定错误；3.玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司通过一审法院查封了被上诉人酒泉康源油脂有限公司的厂房和土地后，上诉人也申请酒泉市中级人民法院进行了轮候查封，一审法院将拍卖后的资产对玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司的债权执行完毕后，其查封效力解除，上诉人的轮候查封即发生法律效力，而一审法院却将剩余款项用于执行了与玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司相关的其他两个案件。综上，上诉人应参与对剩余财产的分配并优先受偿。玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司辩称，1.被上诉人取得本案涉案财产程序合法；2.上诉人要求参与分配无法律依据；3.根据法律规定，当事人、利害关系人如对执行行为有异议，应在执行程序终结之前提出，但在上诉人提起执行异议时，被上诉人与酒泉康源油脂有限公司的执行程序已经终结；4.本案不属于应当组织听证的范围。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。酒泉康源油脂有限公司及宋成卫未到庭亦未向法庭提交书面答辩意见。酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司向一审法院起诉请求：判令不得执行酒泉市中级人民法院作出的（2017）甘09民初28号民事裁定书中查封被告酒泉康源油脂有限公司××区的土地使用权及地上附着物；判令准许案外人参与申请人和被申请人酒泉康源油脂有限公司执行案件中2710439.24元执行标的的分配；案件受理费由被告玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司承担。一审法院认定事实：2015年12月1日，瓜州县富盛工贸有限公司与原告签订了借款合同一份，由原告给该公司借款400万元，借款期限为6个月，被告酒泉康源油脂有限公司及其法定代表人宋彦伸向原告提供了抵押担保，但未办理登记。后因瓜州县富盛工贸有限公司未履行还款义务，原告于2017年4月20日将瓜州县富盛工贸有限公司、酒泉康源油脂有限公司及其法定代表人宋彦伸诉至酒泉市中级人民法院，诉讼期间，原告申请对酒泉康源油脂有限公司的土地及房屋在价值500万元内进行保全，酒泉市中级人民法院于2017年8月30日作出（2017）甘09民初28号民事裁定书，裁定对该厂25亩土地、1200平方米办公楼、800平方米厂房进行了保全，于2017年11月21日作出（2017）甘09民初28号民事判决书，判决瓜州县富盛工贸有限公司向原告支付借款400万元并清偿利息；酒泉康源油脂有限公司及其法定代表人宋彦伸对上述债务承担连带清偿责任。2016年2月6日，玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司与酒泉康源油脂有限公司签订《借款合同》，由玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司借给酒泉康源油脂有限公司周转资金120万元，借款期限为60日。同日，双方签订了《抵押合同》，将酒泉康源油脂有限公司位于酒泉市××区的国有土地使用权予以抵押。借款到期后，因酒泉康源油脂有限公司没有按期还款，玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司依据合同约定，于2016年申请甘肃省阳光公证处作出《借款合同》、《抵押合同》赋予强制执行能力的公证书，2016年9月8日，甘肃省阳光公证处作出（2016）甘酒阳光执证字第24号执行证书。2016年9月23日，玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司向一审法院申请强制执行，一审法院于2016年10月10日向被申请执行人酒泉康源油脂有限公司发出（2016）甘0902执1250号执行通知书、报告财产令，责令被申请执行人酒泉康源油脂有限公司履行偿还借款及利息合计1372000元。因被申请执行人酒泉康源油脂有限公司未按期履行，一审法院于2016年10月13日作出（2016）甘0902执1250号执行裁定，依法查封了涉案土地并对涉案土地及地上附着物、机器设备评估作价。2017年12月25日，酒泉市信海评估有限公司出具（2017）76号价格评估报告，涉案土地及附着物、机器设备共计评估价4819250元，经2018年3月12日、4月16日两次拍卖流拍。2018年4月24日，被申请执行人酒泉康源油脂有限公司的法定代表人宋彦伸向一审法院出具承诺书，以4572929.76元的流拍价格将上述土地、地面附着物、机器设备抵顶给申请执行人玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司，该公司于2018年6月1日向法院缴纳价款4572900元后，一审法院依法支付了案件款，其中偿付玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司借款及利息合计1862460.76元，抵顶一审法院（2017）甘0902执926号借款合同纠纷执行款482634元、抵顶（2018）甘0902民初1624号民事调解书中的案件款2613800元，以上三案共计执行4958894.76元。2018年4月27日，一审法院以（2017）甘0902执恢156号执行裁定书，将涉案土地过户给申请执行人玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司并办理了过户登记手续。2018年8月13日，异议人（案外人）酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司向一审法院提出异议，认为法院将拍卖执行款全部支付给被申请执行人玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司程序违法，侵害了异议人合法权益，要求参与分配及优先受偿。经一审法院审查，在三个月前已对异议人（案外人）所争议款项执行完毕，故异议人（案外人）酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司要求参与分配及优先受偿的条件已消亡，且依据（2017）甘0902执恢156号执行裁定书，已于2018年4月27日将涉案土地过户给申请执行人玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司，并办理了过户登记手续，上述的程序及实体均符合相关法律法规，没有异议人所陈述的违反法定程序的情形，因此裁定驳回了异议人(案外人)酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司的异议请求。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。本案中，原告提出执行异议前，一审法院已于2016年10月13日作出（2016）甘0902执1250号执行裁定书，依法查封了被申请执行人康源油脂公司的土地及地上附着物、机器设备，并于2017年12月25日，根据酒泉市信海评估有限公司出具的（2017）76号价格评估报告，涉案土地及附着物、机器设备共计评估价4819250元，经2018年3月12日、4月16日两次拍卖流拍后，被申请执行人酒泉康源油脂有限公司的法定代表人宋彦伸于2018年4月24日，向一审法院出具承诺书，以4572929.76元的流拍价格将上述土地、地面附着物、机器设备抵顶给申请执行人玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司。一审法院在执行过程中，给被告玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司（申请执行人）借款及利息合计1862460.76元；抵顶一审法院（2017）甘0902执926号借款合同纠纷执行款482634元、抵顶（2018）甘0902民初1624号民事调解书中的案件款2613800元，合计执行标的4958894.76元。根据本条规定当事人和利害关系人在“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查”，而原告于2018年8月13日提出异议申请时，本案争议价款已经执行完毕。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第一款第（二）项、第二款的规定，一审法院于2016年10月13日作出的（2016）甘0902执1250号执行裁定，系被执行人酒泉康源油脂有限公司与申请执行人玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司之间交付金钱的执行，属于“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持”的规定，以及《最高人民法院执行工作若干问题的规定》第八十八条第二款规定，一审法院执行程序没有错误，且原告提出异议时，法院已将案件款依法执行完毕，执行案件的程序均符合法律规定，原告要求判令不得执行酒泉市中级人民法院作出的（2017）甘09民初28号民事裁定书中查封被告酒泉康源油脂有限公司××区的土地使用权及地上附着物，以及判令准许案外人参与申请人和被申请人酒泉康源油脂有限公司执行案件中2710439.24元执行标的的分配的诉讼请求均不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第一款第（二）项、第二款的规定，判决：驳回原告酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司的诉讼请求。案件受理费28484元，由原告酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款规定，案外人提起执行异议之诉，除符合民诉法第一百一十九条规定的起诉条件外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。本案中，上诉人酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司对一审法院执行申请执行人玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司与被执行人酒泉康源油脂有限公司、宋成卫公证债权一案提出异议，认为其申请酒泉市中级人民法院轮候查封了被上诉人酒泉康源油脂有限公司的土地使用权及地上附着物，但一审法院将酒泉康源油脂有限公司的全部财产用于清偿了申请执行人玉门市九鑫源小额贷款有限责任公司的相关债权，损害了其合法权益，其应当有权利参与对剩余资产的分配并优先受偿。因此，上诉人是基于对一审法院执行行为提出的异议，而并非是对执行标的提出的排除执行异议，故本案不属于案外人执行异议之诉的受案范围。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条第一款第（一）项规定，当事人以外的公民、法人和其他组织，认为人民法院的执行行为违法，妨碍其轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的，可以作为利害关系人提出执行行为异议。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级法院申请复议。综上，本案中，上诉人认为一审法院的执行行为损害了其合法权益，应依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，向上一级法院申请复议，而非提起案外人执行异议之诉。综上所述，本案不属于案外人执行异议之诉的受案范围。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销酒泉市肃州区人民法院（2019）甘0902民初2205号民事判决；二、驳回上诉人酒泉市巨龙小额贷款股份有限公司的起诉。一审案件受理费28484元，二审案件受理费28484元，合计56968元，均退还上诉人酒泉市巨龙小额贷款股份有限公司。本裁定为终审裁定。审判长 蔺春辉审判员 张小青审判员 郑 杰 二〇二〇年五月二十六日书记员 高菊芳