宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事判决书   （2020）宁0105民初70号   原告：宁夏萱锋劳务有限公司。   法定代表人：张某1。   委托诉讼代理人：张某2，宁夏言宗律师事务所律师。   被告：浙江乾元建设有限公司宁夏分公司。   负责人：颜某。   被告：浙江乾元建设有限公司。   法定代表人：林某。   被告：常某，职业不详，住宁夏回族自治区银川市。   被告：张某3，住宁夏回族自治区银川市。   被告：宁夏台建房地产开发有限公司。   法定代表人：张某4，该公司董事长。   原告宁夏萱锋劳务有限公司（以下简称萱锋公司）与被告浙江乾元建设有限公司宁夏分公司（以下简称乾元公司宁夏分公司）、浙江乾元建设有限公司（以下简称乾元公司）、常某、张某3建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理，根据萱锋公司申请追加宁夏台建房地产开发有限公司（以下简称台建公司）为本案被告，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告萱锋公司的委托诉讼代理人张某2、被告张某3到庭参加诉讼。被告乾元公司宁夏分公司、乾元公司、常某、台建公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   萱锋公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除萱锋公司与乾元公司宁夏分公司签订的《建筑工程劳务合同》；2.依法判令乾元公司宁夏分公司、乾元公司、常某、张某3支付萱锋公司劳务费767618.74元，退还萱锋公司工程保证金300000元，利息4966.25元（300000元×4.35%÷365天×137天，2019年8月1日至2019年12月16日），合计1072585元；3.依法判令乾元公司宁夏分公司、乾元公司、常某、张某3按照中国人民银行同期贷款利率6%支付萱锋公司自立案之日起至付清之日止期间的利息；4.本案诉讼费由乾元公司宁夏分公司、乾元公司、常某、张某3承担。诉讼中，萱锋公司追加台建公司为被告，要求与乾元公司宁夏分公司、乾元公司、常某、张某3承担连带责任；萱锋公司以双方合同已经实际终止，对第一项诉请不再主张。事实和理由：2019年5月12日，萱锋公司与乾元公司宁夏分公司、常某、张某3签订《建筑工程劳务合同》。合同约定：乾元公司宁夏分公司将其承包的银川市西夏区和佳居二期文萃9号项目建筑劳务承包给萱锋公司施工，工程概括：1#楼公寓，2#、3#住宅楼，9#、10#物业、会所，11#、12#营业房（框剪结构）；承包方式：劳务大包，即包人工费、辅材、周转材料租赁、安全文明施工等；开工时间2019年6月1日至2020年10月30日；如在约定的开工日期二个月内无法将1#、2#、3#楼开工的，工程保证金全额无息退还。2019年5月18日，张某3个人收取萱锋公司工程保证金300000元。萱锋公司在施工过程中，涉案工程1#、2#、3#楼至今没有开工，萱锋公司仅仅在9#、10#楼施工、7#楼部分施工及其他零散工程。因1#、2#、3#楼未开工，原告向乾元公司宁夏分公司、常某、张某3索要工程保证金及工程款，但是乾元公司宁夏分公司、常某、张某3却不予支付。2019年10月3日，萱锋公司与乾元公司宁夏分公司结算劳务费为767618.74元。经萱锋公司多次催要未果，故诉至法院，请求依法判决。   张某3辩称，涉案工程的实际施工人为宁夏台建房地产开发有限公司，在签署合同时，宁夏台建房地产开发有限公司法定代表人张某4已向萱锋公司代理人张德宪（萱锋公司法定代表人的父亲）告知。张某3与常某系台建公司的工作人员，所有的行为均是职务行为，不应当承担支付工程款的责任。请求依法裁判。   乾元公司宁夏分公司、乾元公司、常某、台建公司未到庭未答辩。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的《建筑工程劳务合同》一份、收据一张、银行流水打印件一份、和佳居工程量结算单一份、手写工程结算清单一份，张某3无异议，本院对上述证据的真实性予以确认并在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   台建公司是银川市西夏区和佳居二期文萃9号工程1#、2#、3#、9#、10#、11#、12#建设项目的开发单位。2019年5月12日，台建公司在未取得建设项目审批许可手续的情况下，挂靠乾元公司宁夏分公司（甲方）名下，与萱锋公司（乙方）签订《建筑工程劳务合同》一份。合同约定工程名称：和佳居二期文萃9号工程1#、2#、3#、9#、10#、11#、12#楼；开工日期2019年6月1日，工期自2019年6月1日至2020年10月30日；承包方式为劳务大包。合同第一条第6项对承包范围进行明确约定。合同第二条第1项约定：承包价格每平方米510元，建筑面积60000平方米（具体以图纸实际施工面积为准），为不含税价格。合同第八条第1项对工程保证金进行约定：乙方向甲方交纳工程保证金100万元，分二次打入甲方指定账户，签订合同后付60万元，剩余40万元待乙方进场正式施工后7个工作日内一次性付清；如果甲方在约定的开工日期二个月内无法将1#、2#、3#楼开工的，全额无息退还乙方所交保证金。合同加盖乾元公司宁夏分公司和萱锋公司印章，常某、张某3在甲方责任人处签字，张德宪在乙方责任人处签字。常某系台建公司员工，张某3系台建公司法定代表人张某4之女，张德宪系萱锋公司法定代表人张某1的父亲。2019年5月18日，萱锋公司通过张某1的个人账户给张某3个人账户转款30万元，同日台建公司以乾元公司宁夏分公司名义给萱锋公司出具收到工程质量保证金30万元收据一张，收据加盖乾元公司宁夏分公司印章并由张某3签字确认，该30万元保证金，台建公司用于涉案工程支出。合同签订后，萱锋公司对涉案部分工程进行了施工，后因台建公司未取得涉案建设项目审批许可手续，萱锋公司未继续对工程施工，退出涉案工程。2019年9月28日，台建公司实际设立的和佳居二期项目部与萱锋公司对萱锋公司实际施工的工程进行结算，萱锋公司完成工程价款合计767618.74元。   本院认为，乾元公司宁夏分公司虽与萱锋公司签订涉案《建设工程劳务合同》，但其未实际参与工程施工，是台建公司挂靠乾元公司宁夏分公司实际对涉案工程进行施工并与萱锋公司签订涉案合同，台建公司既是涉案工程项目的发包单位又是实际施工单位，萱锋公司与台建公司实际为涉案《建设工程劳务合同》双方当事人，双方构成建设工程施工合同关系。挂靠施工企业承包工程实际就是使用企业的资质证书、营业执照等，以企业的名义承揽工程，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“…禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的规定可知，挂靠施工企业承包工程是法律禁止的行为，涉案的合同属无效合同。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”的规定，乾元公司宁夏分公司应对台建公司实际承包涉案工程期间发生的债务承担共同偿还责任，因乾元公司宁夏分公司系乾元公司设立的分公司，不具有独立民事主体资格，乾元公司应与乾元公司宁夏分公司共同承担责任。虽然合同无效，但萱锋公司实际对涉案工程进行了施工，台建公司也与萱锋公司进行了结算，对萱锋公司要求支付工程款767618.74元的诉讼请求，本院予以支持。台建公司实际收取萱锋公司工程保证金30万元，对萱锋公司要求退还30万元工程保证金的诉请，本院予以支持。对萱锋公司要求支付保证金30万元自2019年8月1日至2019年12月16日期间利息4966.25元，本院予以支持。萱锋公司要求按年利率6%支付2020年1月2日欠款付清之日的利息，萱锋公司主张的利率6%没有依据，且具体付款时间不确定，本院对萱锋公司该项诉请确认按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付自2020年1月2日至本判决确定的付款之日的未付工程款和保证金利息。张某3、常某，不是合同一方当事人，萱锋公司要求二人承担责任，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。乾元公司宁夏分公司、乾元公司、常某、台建公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，亦未提交答辩及证据材料，视为其对答辩、举证、质证等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、浙江乾元建设有限公司宁夏分公司、浙江乾元建设有限公司、宁夏台建房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付宁夏萱锋劳务有限公司工程款767618.74元、保证金300000元、利息4966.25元，合计1072584.99元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付工程款和保证金自2020年1月2日至本判决确定付款之日的利息；   二、驳回宁夏萱锋劳务有限公司的其他诉讼请求。   当事人未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费14454元，由浙江乾元建设有限公司宁夏分公司、浙江乾元建设有限公司、宁夏台建房地产开发有限负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判长 罗 江   人民陪审员 安秀红   人民陪审员 柳发蓉     二〇二〇年五月二十七日   书记员 张苗苗   附本判决适用的法律条文：   《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。   债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。   第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。   《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。   禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：   （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；   （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；   （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。   第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。   第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。   第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：   （一）建设工程已实际交付的，为交付之日；   （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；   （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。   《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。