四川省蓬安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1323刑初54号 公诉机关四川省蓬安县人民检察院。 被告人陈文平，男，生于1980年11月13日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省蓬安县，住南充市顺庆区。因犯非法拘禁罪，于2016年被重庆市梁平区人民法院判处有期徒刑十个月；2018年11月20日因涉嫌赌博罪被蓬安县公安局民警抓获，次日因吸毒，被蓬安县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月26日被蓬安县公安局刑事拘留，经四川省蓬安县人民检察院批准，于同年12月18日被蓬安县公安局执行逮捕。现羁押于南部县看守所。 辩护人母洪恒，四川博成律师事务所律师。 被告人姚瑶，曾用名姚琳，男，生于1987年8月3日，汉族，大专文化，蓬安县人民政府接待办驾驶员，户籍所在地四川省蓬安县，住蓬安县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月17日投案，同日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2019年4月22日对其取保候审，2020年4月22日对其监视居住。经本院决定，2020年5月14日被蓬安县公安局执行逮捕。现羁押于蓬安县看守所。 指定辩护人饶强，四川匀天律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 被告人李沁，男，生于1987年5月2日，汉族，大专文化，无业，户籍所在地四川省南充市顺庆区，住南充市顺庆区。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月19日投案，同日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2019年4月22日对其取保候审，2020年4月22日对其监视居住；经本院决定，2020年5月14日被蓬安县公安局执行逮捕。现羁押于蓬安县看守所。 指定辩护人胡秀君，四川匀天律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 被告人何泓瀚，男，生于1987年5月30日，汉族，大专文化，无业，户籍所在地四川省蓬安县，住成都市天府新区。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月18日投案，同日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2019年4月22日对其取保候审，2020年4月22日对其监视居住。 指定辩护人赵钟鸣，四川匀天律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 被告人刘波，男，生于1985年8月5日，汉族，初中文化，个体经营者，户籍所在地四川省蓬安县，住蓬安县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月26日被蓬安县公安局民警抓获，同日被蓬安县公安局刑事拘留，同年11月30日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2019年4月22日对其取保候审，2020年4月22日对其监视居住。 指定辩护人唐曦，四川匀天律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 被告人周政，男，生于1987年9月19日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省蓬安县，住蓬安县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月27日被蓬安县公安局民警抓获，同日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2019年4月22日对其取保候审，2020年4月22日对其监视居住。 指定辩护人潘劲松，四川匀天律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 被告人陈虹宇，女，生于1990年11月13日，汉族，大专文化，个体经营者，户籍所在地四川省营山县，住营山县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月26日被蓬安县公安局民警抓获，同日被蓬安县公安局刑事拘留，同年11月30日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2020年4月22日对其监视居住。 指定辩护人张伦，四川匀天律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 被告人刘杨，男，生于1987年5月16日，汉族，大专文化，务工，户籍所在地四川省蓬安县，住蓬安县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月16日投案，同日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2019年4月22日对其取保候审，2020年4月22日对其监视居住。 指定辩护人王礼宾，四川匀天律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 被告人祝娇，女，生于1990年9月24日，汉族，大专文化，无业，户籍所在地四川省蓬安县，住蓬安县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月22日投案，同日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2019年4月22日对其取保候审，2020年4月22日对其监视居住。 指定辩护人唐治民，四川匀天律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 被告人刘益江，男，生于1988年5月14日，汉族，中专文化，无业，户籍所在地四川省蓬安县，住蓬安县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月15日被蓬安县公安局民警抓获，次日被蓬安县公安局刑事拘留，同年11月30日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2019年4月22日对其取保候审，2020年4月22日对其监视居住。 指定辩护人李毅，四川匀天律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 被告人周鑫，男，生于1996年5月8日，汉族，大专文化，无业，户籍所在地四川省蓬安县，住蓬安县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年11月15日被蓬安县公安局民警抓获，次日被蓬安县公安局刑事拘留，同年11月30日被蓬安县公安局取保候审。经本院决定，2019年4月22日对其取保候审，2020年4月22日对其监视居住。 指定辩护人李钢，四川展宇律师事务所律师（蓬安县法律援助中心指派援助律师）。 四川省蓬安县人民检察院以南蓬检公诉刑诉[2019]130号起诉书指控被告人陈文平、姚瑶、李沁、何泓瀚、刘波、周政、陈虹宇、刘杨、祝娇、刘益江、周鑫犯开设赌场罪，于2019年4月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省蓬安县人民检察院指派检察员杜和元出庭支持公诉。被告人陈文平、姚瑶、李沁、何泓瀚、刘波、周政、陈虹宇、刘杨、祝娇、刘益江、周鑫及各被告人的辩护人到庭参加诉讼。审理期间，蓬安县人民检察院建议延期审理，本院依法延期审理。因在审理期限内无法审结该案，经四川省南充市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。 公诉机关指控： 2018年2月，被告人陈文平、姚瑶、李沁等人作为股东，邀约参赌人员加入微信群，利用网络棋牌软件“牛小帅”APP中的“斗牛牛”游戏实施赌博，并以高额报酬聘请财务人员保障赌博的正常运转。陈文平等人先建立微信群，在“牛小帅”APP中建立俱乐部，然后将参赌人员拉入微信群，并在群中发布“牛小帅”APP的链接或者二维码，让参赌人员下载并参与游戏。每天上班的财务人员在俱乐部内开房后，五到八个人进一个房间来参加赌博。每个房间只能玩一局，每局20把。游戏结束后，“牛小帅”APP游戏平台会统计产生这一局里面每个人的战绩情况。开房间的财务人员就把战绩情况发布在微信群里。游戏里输赢一分，就代表赌博输赢1元钱（人民币，下同）。输家就把相对应的钱以支付宝或微信转账的方式支付给上班财务人员。上班财务人员扣除最大赢家所赢的10%作为股东的提成，把剩下的部份发给赢家。 股东负责邀约、管理参赌人员，其邀约的人参与了赌博，就可以得到抽成，但也要承担参赌人员输了不给钱的责任。为了纠集更多的人员参加赌博，以获得更多的利益，陈文平先后发展了“锴锴”、被告人刘波、陈虹宇等多人作为其名下的小股东，姚瑶发展了被告人何泓瀚、周政作其名下的小股东。 当班的财务人员还要监督欠钱的玩家不能参与赌博，记账等工作，交班时将抽的钱交给负责财务的股东姚瑶，把输赢钱的金额和名字交给做账财务。做账的财务统计游戏群里的战绩图，计算出每个股东纠集的玩家参与赌博的人次，算出当天每个股东该分多少钱，并将结果发给被告人姚瑶，由其将钱发给每位股东。做账的财务人员一直是被告人祝娇，上班的财务人员有被告人刘杨，刘益江，周鑫等多人。 2018年2月至11月间，被告人陈文平、姚瑶、李沁、刘波、何泓瀚、周政、陈虹宇等人纠集了约70人参与赌博。仅2018年10月至11月，陈文平、姚瑶、李沁、刘波、何泓瀚、周政、陈虹宇等人纠集的人员参与赌博18992人次，共抽头渔利244668元。 指控证据有：被告人的供述与辩解、证人证言、堪验、检查、辩认笔录、视听资料、电子数据、书证等。 公诉机关认为：被告人陈文平等11人利用微信群纠集人员参与赌博，并从中抽头渔利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈文平、姚瑶、李沁在共同犯罪中起主要作用，属主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第四款的规定，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人何泓瀚、刘波、周政、陈虹宇、祝娇、刘杨、刘益江、周鑫在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人陈文平因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。被告人姚瑶、李沁、何泓瀚、祝娇、刘杨犯罪后主动到案，并如实供述自己的罪行，属自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈文平、刘波、周政、陈虹宇、刘益江、周鑫到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，属坦白，可以从轻处罚。请依法判处。 被告人陈文平对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，其辩解辩护称，自己只获利两万多元，自己要检举他人犯罪，请求从轻处罚。庭审后又书面辩称其所获利中还应扣除其开房买钻垫支的费用。 辩护人母洪恒辩护认为：抽头的数额源于收集证据的程序违法，认定的事实并不清楚，认定的情节严重有欠证据的支撑；起诉书指控的二十多万元没有充分的证据来支撑，也不能说明这是百分之十抽成来的钱。相关证据存在着不确定性，不合法的地方，最终认定的数额有些牵强。故，应以一般情节来认定。被告人当庭自愿认罪悔罪，请法庭在一般情节下对被告人从轻处罚。 被告人姚瑶对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，其辩解辩护称，自己只获利三万多元；自己有自首行为和劝他人自首行为，已主动退赃，请求从轻处罚。 指定辩护人饶强辩护认为：对指控被告人姚瑶犯开设赌场罪无异议；被告人姚瑶在公安机关的供述中，承认获利五万元，退赃也是五万元，但向法庭出示的证据实际获利只有三万元，具体的数额认定由法庭认定；被告人姚瑶当庭自愿认罪，认罪态度较好，也劝了其他的被告人投案自首；其无不良记录，系初犯偶犯，积极退赃，请从轻处罚。 被告人李沁对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，其辩解辩护称，自己没有以盈利为目的，在本案中不应认定为主犯，只获利一万多元，请求从轻处罚。 指定辩护人胡秀君辩护认为：对定性无异议；被告人李沁投案自首；其退赃五万元，按被告人陈述，只盈利不足三万元；被告人李沁在本案中只是一个受害人，他实际上亏了接近十万元；被告人李沁不应列为主犯，因其没有参与赌博组织的谋划和创立、管理，其参与的初衷只是为了打牌娱乐，而不是为了盈利；李沁认罪态度较好，当庭自愿认罪，可从轻处罚。 被告人何泓瀚对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，其辩解辩护称，关于获利金额，我们要为拉的人负责垫付逃单的钱，认识到了自己犯了错，请求从轻处罚。 指定辩护人赵钟鸣辩护认为：对定性不持异议；被告人何泓瀚在本案中起次要作用，还系自首，可从轻处罚；其当庭认罪，已退赃两万元；在本案之前无不良记录；何泓瀚发现有盈利情况就主动退出，其虽然拉了人，但没有发展新的人员参与。 被告人刘波对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，请求法庭对其从轻处罚。 指定辩护人唐曦辩护认为:对定性不持异议;被告人刘波属从犯;其到案后如实供述；认罪悔罪，并退赃；无犯罪前科，属初犯，其符合缓刑条件。 被告人周政对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪。 指定辩护人潘劲松辩护认为:对定性不持异议;被告人周政是从犯;有坦白情节;其虽为小股东，但其进入赌博群的时间很晚，作用很小；被告人所在社区愿意对其进行监管，建议对其适用缓刑。 被告人陈虹宇对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，现在有孕在身，请求从轻处罚。 指定辩护人张伦辩护认为：对定性不持异议;被告人陈虹宇作用小，属从犯;其到案后如实供述，属坦白;其积极退赃，并愿意缴纳罚金;案发前一直表现良好，属初犯偶犯。建议对其在两年以下判处刑罚并适用缓刑。 被告人刘杨对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，请求法庭给其改过的机会。 指定辩护人王礼宾辩护认为：对定性不持异议;被告人刘杨没有参与赌博活动，也没有发展参赌人员，仅是为其算账，拿的钱只是算账的钱，并非是赌博盈利，属从犯;其主动投案，属自首;其悔罪态度良好，积极退赃，在此之前无犯罪记录。建议在一年有期徒刑以内判处，并适用缓刑。 被告人祝娇对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，其辩解辩护称，她只是一般的参与人员，作用较小，并主动投案自首，积极退赃，请求法庭宽大处理。 指定辩护人唐治民辩护认为：被告人祝娇只是参与的一般人员，起辅助作用，作用较小；其主动到案，并如实供述犯罪事实，属自首；其积极退赃退赔；系初犯、偶犯，当庭认罪，悔罪；家中有两个3-4岁的孩子，家庭经济十分困难。建议在一年内判处刑罚并适用缓刑。 被告人刘益江对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，请求法庭给其改过的机会。 指定辩护人李毅辩护认为：对本案事实、定性无异议;被告人刘益江的主观恶性较轻，仅是为了拿工资，起的作用较小，赌博组织没有他也能照常运行，属从犯;其提供了账单等材料，自愿认罪并退赃退赔;是初犯偶犯，符合适用缓刑的条件。 被告人周鑫对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并当庭认罪，请求法庭对其从轻处罚。 指定辩护人李刚辩护认为：对指控的罪名和定性无异议;被告人周鑫具有坦白情节;在本案中起次要作用，是从犯；其当庭自愿认罪认罚;积极退赃;没有受到过行政、刑事处罚，表现良好。建议在三年以下有期徒刑处予刑罚，并适用缓刑，或者定罪免处。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 同时查明，在公安机关侦查阶段，被告人姚瑶主动退出违法所得5万元（人民币，下同）；被告人李沁主动退出违法所得5万元；被告人何泓瀚主动退出违法所得2万元；被告人刘波主动退出违法所得3000元；被告人周政主动退出违法所得9000元、被告人陈虹宇主动退出违法所得8000元；被告人刘杨主动退出违法所得3万元；被告人祝娇主动退出违法所得2万元；被告人刘益江主动退出违法所得1万元；被告人周鑫主动退出违法所得1.8万元。 另查明，公安机关侦查阶段分别扣押了被告人陈文平的2部金色苹果6Plus手机、4个笔记本、1台苹果ipad平板电脑；陈虹宇的1部黑色苹果8手机；周政的2张银行卡、1部华为手机；刘波的1部黑色三星note8手机；周鑫的1个计算器、1部黑色苹果8手机；刘益江的2部华为手机（一白一黑）、3张银行卡、4张笔记本纸、3个笔记本；姚瑶的1部黑色苹果x手机、1部黑色华为手机、1张农业银行卡；何泓瀚的1部黑色苹果8手机；祝娇的1部黑色苹果7手机、1部金色oppo手机；李沁的1部黑色华为手机。 还查明，被告人陈文平因犯非法拘禁罪，2016年被重庆市梁平区人民法院判处有期徒刑十个月，于2016年11月12日刑满释放；因吸毒，2018年11月21日被蓬安县公安局行政拘留五日。被告人李沁因犯聚众斗殴罪，2008年8月6日被本院判处有期徒刑六个月。 认定上述事实，有公诉机关当庭出示，经各被告人及其辩护人质证，本院确认的下列证据证实：受案登记表；立案决定书；到案经过；被告人的供述及辨认笔录；被告人的微信、支付宝转账记录；祝娇、刘益江记录的账本；证人证言及辨认笔录；证人的微信、支付宝转账记录；搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单；电子堪验、检查笔录；被告人的户籍证明；接受证据材料清单；调取、发还证据清单；视听资料、电子数据；重庆市梁平县看守所（2016）梁看刑释字第201号刑满释放证明书；蓬安县人民法院（2008）蓬刑初字第61号刑事判决书等证据。 各被告人及辩护人向法庭出示的如下证据：姚瑶的微信、支付宝转账记录；被告人姚瑶、李沁、何泓瀚、刘波、周政、陈虹宇、刘益江所在居委会出具的证明各1份；被告人何泓瀚所在公司出具的证明1份。 针对各被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，根据查明的事实和证据，本院综合评判如下： 一、关于本案抽头渔利金额的认定问题。 经查，公诉机关起诉指控的抽头渔利金额来源于公安机关收集的被告人祝娇记录的该赌博群2018年10月至11月的账本记载，该账本客观记录了该赌博群在此期间的抽头渔利及陈文平等人作为股东拉人参赌应分成的金额，公安机关收集证据的程序合法，且与各被告人的供述及辨认笔录等证据相互印证。因此，公诉机关指控的抽头渔利数额应予认定。被告人陈文平等人开设赌场抽头渔利数额达二十万元以上，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，属情节严重。故，对被告人陈文平的辩护人关于“抽头的数额源于收集证据的程序违法；起诉书指控的二十多万元没有充分的证据支撑，应以一般情节认定。”的辩护意见，不予采纳。 二、关于各被告人违法所得的认定问题。 经查，各被告人在公安侦查阶段均供述了自己在该赌博群存续期间的获利情况，并有查获的被告人刘益江、祝娇记录的部分账本、各被告人确认的微信、支付宝交易记录佐证，足以证明各被告人在该赌博群内均有获利，且来源于该赌博群参与分成、参赌或工资所得，均属违法所得。在侦查阶段，除被告人陈文平外的其他被告人根据自己的获利主动退出的金额，均应认定为各被告人的违法所得，并依法予以没收，上缴国库。至于为该赌博群开房买钻、以及作为股东为其名下的参赌人员负责垫付欠账的行为，是各被告人为维持该赌博群的运转以获取更多非法利益而对违法所得的处置行为，均不应从其违法所得中扣除。对主动退出违法所得的被告人，本院根据其退缴情况酌定从轻处罚。被告人陈文平未退缴自己的违法所得，本院在决定判处罚金时予以体现。故，对被告人陈文平关于“自己只获利两万多元”“所获利中还应扣除其开房买钻垫支的费用”；被告人姚瑶关于“自己只获利三万多元”、被告人李沁关于“只获利一万多元”、“不知获利多少”、被告人何泓瀚关于“要为拉的人负责垫付逃单的钱”的辩解辩护意见，不予采纳。 三、关于被告人李沁是否认定为本案主犯的问题。 经查，被告人陈文平供述证实“我、姚瑶、李沁,我们三大股东共同决定群里的大小事宜，有分歧的时候三个人商量着办”；被告人姚瑶供述证实“我和陈文平、李沁是第一级的大股东，在我们下面还有一些小股东。股东的主要职责是拉人进群参赌以及管理手下的小股东与其他工作人员”；被告人祝娇供述证实“股东们都有管理的权限，一般都是三个大股东陈文平、姚瑶、幺鸡（即被告人李沁）说了算”；被告人何泓瀚供述证实“我们里面大股东是陈少爷，他负责全面，幺鸡是第二大股东，姚瑶是第三股东”。上述四被告人的供述能相互印证，证实被告人陈文平、姚瑶、李沁在该赌博群中处于大股东地位和起主要作用，应当认定为主犯。被告人李沁供述证实“我为了分更多的钱，所以我也发展了十几个人。从我当股东以后，我输了20万元左右，但是我自己分了6万元左右”。足以认定被告人李沁以盈利为目的。故，被告人李沁辩解辩护称“自己没有以盈利为目的，不应认定为主犯”，其指定辩护人关于“李沁不应列为主犯”的辩护意见与本案查明的事实不符，不予采纳。 四、关于被告人陈文平是否有立功表现的认定问题。 经公安机关补充侦查，被告人陈文平检举的他人犯罪行为已在其检举之前被四川省南充市中级人民法院判决认定。故，不能认定被告人陈文平有立功表现。 五、关于被告人姚瑶劝他人自首行为的认定问题。 经查，被告人姚瑶主动投案后，并如实供述主要犯罪事实，构成自首；其通过电话等方式劝说了陈文平、李沁、周政、何泓瀚自首。经本院核实，何泓瀚证实其投案自首有姚瑶劝说的原因，可认定被告人姚瑶有立功表现。被告人姚瑶辩解辩护称“自己有自首行为和劝他人自首行为”、指定辩护人关于“被告人姚瑶劝了其他的被告人投案自首”的辩护意见，与查明的事实相符，予以采纳。 六、至于被告人陈文平的辩护人提出“陈文平当庭认罪”、被告人姚瑶、李沁的辩护人提出二被告人“有自首、主动退赃”、被告人何泓瀚、刘杨、祝娇的辩护人提出三被告人“有自首、从犯、主动退赃”、被告人刘波、周政、陈虹宇、刘益江、周鑫的辩护人提出五被告人“有坦白、从犯、主动退赃情节，可从轻处罚”的辩护意见，与查明的事实相符，予以采纳。 综上，本院认为，被告人陈文平、姚瑶、李沁、何泓瀚、刘波、周政、陈虹宇、刘杨、祝娇、刘益江、周鑫以营利为目的，组织利用网络棋牌软件，建立微信群纠集人员参与赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人陈文平、姚瑶、李沁在共同犯罪中起主要作用，属主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第四款的规定，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人何泓瀚、刘波、周政、陈虹宇、刘杨、祝娇、刘益江、周鑫在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人姚瑶、李沁、何泓瀚、刘杨、祝娇犯罪后主动到案，并如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚；被告人姚瑶劝说被告人何泓瀚自首，经查属实，可认定其有立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻或者减轻处罚；被告人陈文平、刘波、周政、陈虹宇、刘益江、周鑫到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，构成坦白，可以从轻处罚；被告人姚瑶、李沁、何泓瀚、刘波、周政、陈虹宇、祝娇、刘杨、刘益江、周鑫均积极退赃，可以酌定从轻处罚。被告人陈文平因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚；被告人李沁有犯罪前科，酌定从重处罚。 根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，本院决定对被告人陈文平从轻处罚；对被告人姚瑶、李沁减轻处罚；对其他被告人均减轻处罚，并依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，判决如下： 一、被告人陈文平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵抓获1日。即自2018年11月26日起至2022年5月24日止。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 二、被告人姚瑶犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月14日起至2021年10月13日止。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 三、被告人李沁犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月14日起至2022年3月13日止。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 四、被告人何泓瀚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 五、被告人刘波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 六、被告人周政犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 七、被告人陈虹宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 八、被告人刘杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 九、被告人祝娇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 十、被告人刘益江犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 十一、被告人周鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后三日内缴纳。） 十二、对扣押在案的涉案手机、笔记本、平板电脑等物品依法予以没收。（附清单） 十三、对被告人姚瑶、李沁、何泓瀚、刘波、周政、陈虹宇、刘杨、祝娇、刘益江、周鑫已退缴的违法所得予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十一份。 审 判 长  方成文 审 判 员  石国照 人民陪审员  兰天雄 二〇二〇年五月十四日 书 记 员  黄茂迪 附：没收扣押物品清单 陈文平：2部金色苹果6Plus手机、4个笔记本、1台苹果ipad平板电脑； 姚瑶：1部黑色苹果x手机、1部黑色华为手机； 李沁：1部黑色华为手机； 何泓瀚：1部黑色苹果8手机； 刘波：1部黑色三星note8手机； 周政：1部华为手机； 陈虹宇：1部黑色苹果8手机； 祝娇：1部黑色苹果7手机、1部金色oppo手机； 刘益江：2部华为手机（一白一黑）、4张笔记本纸、3个笔记本； 周鑫：1部黑色苹果8手机、1个计算器； 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场” 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。