河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终3115号 上诉人（原审被告）：吉x国，男，1981年8月3日出生，汉族，住石家庄市新华区。 委托代理人;甄朝阳，河北双烨律师事务所律师 被上诉人（原审原告）：李x军，男，1970年10月9日出生，汉族，住石家庄市新华区。 委托代理人：郭禄江，系单位推荐的人 委托代理人：张保富，河北鼎岳律师事务所律师 上诉人吉x国因与被上诉人李x军房屋买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初7346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭。本案现已审理终结。 吉x国上诉请求：一、请求二审法院依法撤销石家庄市新华区人民法院(2019)冀0105民初7346号判决书并驳回被上诉人诉讼请求，或依法改判或将本案发回重审；三、本案一审、二审案件受理费用由被上诉人承担。事实与理由:一审法院认定事实明显错误。本案是由于被上诉人在2016年4月至2017年7月未能按时还银行贷款，给上诉人造成信用危机在先，也就是说被上诉人违约在先。一、本案基本事实是2016年4月2日，上诉人与被上诉人签订房屋买卖合同，由于涉案房屋是按揭贷款，所以签订合同当日上诉人便将涉案房屋贷款需要用于还银行贷款的尾号为5593的银行卡及其相关的资料全部甚至是上诉人的身份证件、5593贷款使用的手机号码均交给了被上诉人，被上诉人也完全认可在2016年4月2日至2017年7月期间是其一直持有用于还贷款用的尾号为5593的银行卡。二、中国工商银行石家庄长安支行出具的2016年4月至2017年7月份期间涉案房屋还贷明细显示被上诉人购买房屋期间存在多次违约未按时还款，在银行贷款五级分类中显示属于关注类，显然是被上诉人在购买房屋后在银行扣贷款日还贷账户中没有足额资金，由此证实是被上诉人购买房屋后没有按照约定按时还银行贷款被上诉人违约在先的客观事实。三、正是由于被上诉人没有按时还银行贷款违约在先，而被上诉人购买房屋后仍然是以上诉人的名义向银行还款（涉案房屋是按揭，上诉人与被上诉人签订买卖合同后并没有向银行变更被上诉人为借款人，在银行系统中显示的借款热依然是上诉人）并自被上诉人购房后自2016年4月至2017年7月期间2016年10月、2016年11月、2016年12月、2017年1月、2017年2月、2017年3月、2017年4月、2017年5月、2017年6月、2017年7月在银行信用五级分类中均显示上诉人为关注类，已经严重影响了上诉人的信用等级，在这种情况下，上诉人被要求还全款，而被上诉人也无力支付全款从而提出退房，为了不再影响上诉人的信用，上诉人在2017年8月将用于还贷的银行卡进行了收回。通过以上客观事实显然是被上诉人银行违约在先，上诉人收回银行卡实属无奈，而根大不具一审法院认定的上诉人收回行卡导致被上诉人在2017年8月未能还款，而是在上诉人2017年8月收回银行卡之前被上诉人根本没有按照双方合同约定按时还银行贷款已经构成违约的客观事实是导致上诉人2017年8月收回银行卡的根本原因。四、被上诉人在一审时提供的尾号为5593的借记卡账户历史明细清单用以证明其按时还款明显不能成立。因为根据被上诉人提供的尾号为5593的明细清单说明尾号5593的还贷款卡自2016年4月至2017年7月均在被上诉人处，有一审开庭时的笔录以及2017年9月6日作出(2017)冀0105民初3946号民事判决书的开庭笔录为证。既然尾号为5593的还贷卡自2016年4月至2017年7月一直在被上诉人处，并且5593的明细清单中显示2016年4月卡存、2016年5月现存、2016年6月卡存、2016年7月现存、2016年8月卡存、2016年9月现存由此得出被上诉人知道并使用尾号5593银行卡密码进行业务操作，被上诉人一审开庭时称其不知道尾号5593银行卡密码显然是不能成立，故意作虚假陈述。2016年10月5日显示现存2900元，随后显示当日P0S交易1500元、5元、消费1000元、8元；10月6日P0S交易200元，10月7日P0S交易20元；10月8日P0S交易150元；10月8日P0S交易4800元、68元；10月9日P0S交易63元、85元，我们稍有生活常识的人都知道P0S交易必需是刷卡的，卡既然是在被上诉人处，以此类推被上诉人提供的尾号为5593的借记卡明细清单中显示的所有的POS交易均是被上诉人自己所用。清单中的DF提现业务是将微信、支付宝余额转到与支付宝、微信绑定银行卡的业务，也就是清单中的操作DF提现业务也是转到尾号为5593的银行卡上，既然卡在被上诉人处，按照被上诉人的逻辑该操作是上诉人所为的话，操作的结果应该是将钱转到上诉人使用的其他银行卡上而贷根本不可能是转到被上诉人控制使用的尾号为5593卡上，而事实上DF提现业务却转到了被上诉人控制使用的5593银行卡上，由此得出尾号为5593的DF提现业务及显示的吉x国支付宝转账业务和P0S交易业务均是被上诉人自己所为。正是因为被上诉人自己使用了其存入还贷卡上的钱，导致银行扣款日卡里没钱，才显示扣款逾期，不正常。由此说明在2017年7月之前一直是被上诉人违约在先。五、即使是新华法院认定双方买卖有效，但是并不能否认被上诉人基于上述客观事实违约在先的事实，既然是被上诉人先行违反了合同义务，违约在先，法院却判决支付414300元违约金明显是对违约者纵容，于法相悖。同时该涉案屋被上诉人一共只支付了414300元购房款，却判决其取得414300元违约金，等于是被上诉人在先违约的前提下，不用花钱就取得了价值一百多万元133平米的房屋。对间的损失，被上诉人并没有提供任何证据，并且涉案房屋其一三居住。一审法院置基本客观事实于不顾，不仅不惩治违约者，相反却成了违约者的保护者、织容者，法律的公平在哪里？六、由于被上诉人先行违反合同义务在先，上诉人相信法院会作出公证地判决，所以一审时对于违约金数额明显过高没有明确提出。根据法律规定一审法院对于违约金过高的前提下，也应该释明上诉人如果不院认定被上诉人违约的前提下是否进行调整，法院不仅没有释明，并且在明知涉案房屋127.91平米就是一万一平的话也得130万元，在被上诉人只支付了414300元房款的前提下，就判决支作300元违约金、明显不符合法律规定，更、是对法律的的亵渎。需要向二审法院特别说明的正是由于被上诉人先行违约，.导致上诉人银行信用降低，被要求全额还款，而被上诉人也不能全额支付房款，基于以上客观实际，上诉人无奈退房，才导致了上诉人吉x国、河北宏峻房地产开发有限公司及徐勇民和被上诉人之间的房屋买卖合同效力的诉讼，但是该诉讼只涉及河北宏竣地产和徐勇民房屋买卖合同的效力，不涉及上诉人与被上诉人到底是谁违约在先的问题。正是由于以上客观事实均证实是被上诉人违约在先，在被上诉人先行违约后，上诉人为了自己的利益，才发生了退房的行为。也就是说被上诉人违约在先，上诉人退房在后，而根本不是一审法院运行认定的上诉人退房在先，被上诉人违约在后。鉴于以上客观实际，请求二审法院在查明事实的基础上，可维护上诉人的合法权益。 李x军答辩称，对一审判决无异议。 李x军向一审法院起诉请求：1、请求法院依据原告与被告签订房地产买卖合同书第七条第一款及三份判决书证明被告违约，请求法院判决被告赔偿原告违约金肆拾壹万肆仟叁佰元正；2.请求法院判决由被告承担本案诉讼费等一切费用。 一审法院认定事实：2016年4月2日，原、被告双方签订《房地产买卖合同书》，合同中约定：被告吉x国为甲方（卖方），原告李豪军为乙方（买方）；一、甲方自愿将坐落在新华区中华北大街370号北郡C区13号住宅楼02-0501的房地产出售给乙方，房屋建筑面积127.91平方米，产权证2013008号；二、甲乙双方议定的上述房地产成交价格为人民币（既全含价）（大写）玖拾肆万元整（小写）940000；三、付款方式：乙方全部购房款分四次付清。甲方向银行欠款为523346，合同生效后，由乙方向银行每月16日之前交还房贷款。……1、首次于2016年4月2日付定金300000叁拾万元正（标注“已清”）。2、第二次于2017年1月1日付伍万元正50000元（标注“已清李豪军”）…；七、违约责任：1、除不可抗争外，双方不可中途悔约，如乙方中途悔约，乙方不得向甲方索还已经交付全部房款，另付给甲方相当于已交全部房款数额的违约金。如甲方中途悔约，在悔约之日起，甲方向乙方退还所交全部房款，另付给乙方已交付全部房款数额的违约金。原告陈述原、被告双方签订《房地产买卖合同书》后，原告按照合同约定向被告支付了365000元，其中2016年4月2日通过转账支付300000元，2017年1月1日现金支付50000元，2017年5月7日现金支付15000元。因购买房屋办有贷款，之后原告使用被告偿还贷款的银行卡代被告向银行偿还了49300元，原告共计向被告支付414300元。原告提交（2017）冀0105民初3946号民事判决书、（2018）冀0105民初94号民事判决书、（2018）冀01民终12311号民事判决书、（2019）冀民申6086号民事裁定书证明案件事实，证明被告违约，要求被告赔付原告已交付全部房款数额即414300元违约金。被告吉x国辩称，对合同真实性没有异议，对于收到365000元房款没有异议，但对原告代被告偿还银行贷款49300元有异议，认为是原告逾期还款。对于原告是否违约，原告陈述原告代被告偿还房屋贷款，2017年7月4日2900元打入被告还房贷的银行卡后，被告支取了款项，2017年7月18日，原告又再次转入2900元偿还了银行贷款。原告认为石家庄市新华区人民法院（2017）冀0105民初3946号判决书中第5页已经认定了还款情况，且判决书双方没有上诉已经生效。被告对于（2017）冀0105民初3946号判决书已生效没有异议，但认为原告原告律师陈述的7月4、18日两笔款项只是原告陈述。被告对于原告提交的（2018）冀0105民初94号民事判决书、（2018）冀01民终12311号民事判决书、（2019）冀民申6086号民事裁定书的真实性均没有异议，但认为与本案无关。被告为证明原告违约提交被告吉x国贷款账户的还款流水。原告对被告提交的银行流水的真实性不予认可，提交原告调取的被告吉x国还银行贷款的银行卡流水证明案件事实。原告为证明案件事实还提交原告与马恒利签订的房屋租赁合同、缴纳房费的收据、缴纳暖气费的票据、被告砸坏原告物品的照片，证明原告的实际损失，现原告要求被告按照房地产买卖合同书中约定的违约责任条款赔偿原告违约金。被告对这些证据的真实性、合法性、关联性均不认可，对原告提交的银行流水认为不能证明是原告方还款，被告吉x国的卡目前为借记卡卡号，借记卡与被告提供的卡号不一致，对于原告提供的明细清单因为不是银行贷款账号，所以不认可。另查，关于李豪军诉吉x国及第三人中国工商银行石家庄长安支行确认合同有效纠纷一案，石家庄市新华区人民法院于作出（2017）冀0105民初3946号民事判决书，判决书第四页认定原告李豪军向被告吉x国支付购房款365000元，第五页认定原告李豪军在《房地产买卖合同书》签订后，代被告吉x国偿还房屋银行按揭贷款17笔共计49300元，判决书判决原、被告签订的于2016年4月2日签订的《房地产买卖合同书》合法有效，该判决书双方均未上诉，现该判决书已生效。关于李豪军诉吉x国、徐勇民，第三人河北宏峻房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，石家庄市新华区人民法院作出（2018）冀0105民初94号民事判决书，判决书中查明：被告吉x国将涉案房屋出卖给原告后，未办理过户手续前，又以无能力履行合同为由与河北宏峻房地产开发有限公司解除房屋买卖合同，而河北宏峻房地产开发有限公司又将此房屋出卖给徐勇民，判决书认定吉x国与徐勇民之间存在以合法形式掩盖非法目的的情形，认定河北宏峻房地产开发有限公司与徐勇民之间的房屋买卖合同无效，该判决作出后，徐勇民不服该判决上诉至石家庄市中级人民法院。石家庄市中级人民法院作出（2018）冀01民终12311号民事判决书，认为吉x国、徐勇民、宏峻公司三方恶意串通损害了李豪军利益，驳回上诉，维持原判。两份判决文书生效后，河北宏峻房地产开发有限公司又基于该案向河北省高级人民法院提出再审申请，河北省高级人民法院审查后认为宏峻公司、吉x国、徐勇民虽以合法形式进行房产交易但难以掩盖非法目的，驳回了宏峻公司的再审申请。以上事实有《房地产买卖合同书》、（2017）冀0105民初3946号民事判决书、（2018）冀0105民初94号民事判决书、（2018）冀01民终12311号民事判决书、（2019）冀民申6086号民事裁定书等证据及庭审笔录为证。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订的《房地产买卖合同书》依法成立并生效，有（2017）冀0105民初3946号民事判决书确认。被告吉x国与案外人徐勇民、河北宏峻房地产开发有限公司恶意串通，损害原告李豪军利益有（2018）冀0105民初94号民事判决书、（2018）冀01民终12311号民事判决书、（2019）冀民申6086号民事裁定书确认，故被告吉x国应承担违约责任。原、被告签订的《房地产买卖合同书》中第七条约定违约责任：1、除不可抗争外，双方不可中途悔约，如乙方中途悔约，乙方不得向甲方索还已经交付全部房款，另付给甲方相当于已交全部房款数额的违约金。如甲方中途悔约，在悔约之日起，甲方向乙方退还所交全部房款，另付给乙方已交付全部房款数额的违约金。原告李豪军向被告吉x国支付购房款365000元，原告代被告偿还房贷49300元，原告共计已交414300元购房款有（2017）冀0105民初3946号民事判决书确认。被告虽辩称原告在代被告偿还贷款时违约，但（2017）冀0105民初3946号民事判决书中没有认定原告违约，被告又没有提交其他证据否认已生效的法律文书认定的事实，本院对被告辩解不予认可。原、被告关于违约责任约定的权利义务关系明确，被告吉x国应按约定承担违约责任，原告共计支付房款414300元，被告吉x国应赔偿原告414300元违约金。判决：被告吉x国自本判决生效之日起十日内赔偿原告李x军违约金414300元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院认定事实与一审法院认定事实基本一致。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。依法成立的合同，自成立时生效。本案中，上诉人与被上诉人于2016年4月2日签订的房地产买卖合同与现行有效的法律，行政法规关于合同效力的强制性规定不相矛盾，应为有效合同。双方均应依此合同的约定履行各自的义务。关于上诉人在本案中是否存在违约行为，有已生效的（2017）冀0105民初3946号民事判决书、（2018）冀0105民初94号民事判决书及（2018）冀01民终12311号民事判决书、（2019）冀民申6085号民事裁定书予以确认，本院予以认定。关于上诉人主张的被上诉人存在违约在先问题，上述已生效的法律文书并未查明认定。上诉人亦未提交充分证据推翻上述认定，亦未提交被上诉人存在违约的充分证据，故原审法院依据双方签订房地产买卖合同关于违约条款的约定及生效法律文书的认定判决上诉人承担违约责任，并无不当。上诉人的上诉请求理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7515元，由上诉人吉x国负担。 本判决为终审判决。 审判长  褚玉华 审判员  杨根山 审判员  李 伟 二〇二〇年五月二十一日 书记员  杨 岚