河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终1495号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地邯郸市丛台区人民路108号万融大厦第一层106-4号房屋和第四层①轴以东房屋#。 负责人：薄世亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：董一菲，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孙瑞芹，女，1967年10月1日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。 委托诉讼代理人：孙巧芳，女，1980年6月8日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。系孙瑞芹之妹。 被上诉人（原审被告）：赵某2，男，1989年1月10日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。 被上诉人（原审被告）：赵某1，男，2013年2月1日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。 法定代理人：赵某2，男，1989年1月10日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。系赵某1父亲。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安财险邯郸支公司）因与被上诉人孙瑞芹、赵某2、赵某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初2451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：1、依法改判为：上诉人在冀Ｄ×××××号小型轿车的保险限额范围内不应赔偿被上诉人孙瑞芹各项经济损失共计18386元；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人不认可原审法院判决上诉人在商业第三者责任保险限额内承担100%的赔偿责任。事故认定书认定，被上诉人赵某1与被上诉人赵某2共同负事故的全部责任。第三者责任险系商业险，根据保险条款约定，仅承担被保险人或其允许的驾驶人应承担的损害赔偿责任。而车上乘客并不属于合同约定的“被保险人或其允许的合法驾驶人”，因此不适用商业险赔偿。本案中被上诉人赵某1既不是被保险人，亦不是被保险人允许的合法驾驶人，故上诉人无需对被上诉人赵某1应承担的责任承担保险赔偿责任。根据侵权法的相关规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。故被上诉人赵某1与被上诉人赵某2应按照同样的比例承担责任。此处多判了14386元。二、原审法院按照市级医院每天100元计算住院伙食补助费明显过高。上诉人仅认可按照一天50元计算。此处多判了700元。三、鉴定费、公估费、诉讼费不应由上诉人保险公司承担赔偿责任：首先，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。所以本案中被上诉人请求的鉴定费、公估费、诉讼费不应由上诉人来承担。此处多判了鉴定费3300元。其次，根据民事诉讼法的相关规定，上诉人在本案中的诉讼地位应该是无独立请求权的第三人，保险人不应承担因侵权之诉产生的诉讼费。综上所述，恳请法院依法撤销原判，支持上诉人的诉讼请求。 孙瑞芹答辩称，请求维持一审判决。关于上诉人上诉提出的伙食费高的问题，我认为伙食费不高，一审判决正确。 赵某2及赵某1答辩称，应当由保险公司全部赔偿，因为投保的是三者险，且在保险期内。 孙瑞芹向一审法院起诉请求：1、要求赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残具费、二次手术费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等损失共计142090.43元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月10日14时30分，被告赵某2驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车停驶在金凤大街万家福超市门前，坐在右后位置的被告赵某1开门时，碰到沿金凤大街由南向北行驶的原告孙瑞芹驾驶的电动自行车上，造成原告受伤、两车不同程度的损坏的交通事故。经临漳县公安交通警察大队认定，被告赵某2与赵某1的行为违反“机动车在道路上临时停车，应当遵守下列规定:（四）车辆停稳前不得开车门和上下人员，开关车门不得妨碍其他车辆和行人通行”之规定，共同负事故的全部责任；原告孙瑞芹无事故责任。原告孙瑞芹受伤后在临漳县医院住院治疗，花去住院费708.80元（该费用为被告赵某2垫付）。原告于次日转到河北工程大学附属医院住院治疗14天，花去住院费24816.10元。经该院诊断，原告右膝关节半月板损伤、右侧髌骨上级撕脱骨折、右膝关节交叉韧带损伤、高血压病；原告住院14天，好转出院。出院医嘱：定期复查，加强营养，注意休息等。原告出院后复查，花去门诊费847元。以上原告的医疗费合计为26371.90元。根据原告的申请，一审法院委托了邯郸市律正司法医学鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，该鉴定中心于2019年8月28日作出的鉴定结论为：伤残等级评定为十级伤残一处；误工期限为120日；营养期限为60日;护理期限为90日，护理人数为1人（住院期间2人）；二次手术费8000元。原告花去鉴定费3300元。原告要求赔偿医疗费25663.10元、二次手术费8000元、住院补助费1400元（100元／天×14天）、营养费3000元（50元／天×60天）、精神损害抚慰金5000元、残疾器具费1600元、交通费2000元。原告提供了其和护理人员所在单位出具的误工证明、扣发工资证明，要求赔偿误工费14000元（3500元／年÷30天×120天）、赔偿护理费12133.33元{3500元／月÷30天×（14天＋90天）}。原告提供了结婚证、房产证，要求按照城镇居民赔偿伤残赔偿金65994元（32997元／年×20年×10%）。以上事实有当事人陈述、书证、鉴定意见等在卷证明。 一审法院认为，我国《侵权责任法》规定，侵害健康权，应当依照本法承担侵权责任。被告赵某2驾驶机动车在停驶时，被告赵某1开车门时碰到驾驶的电动自行车原告孙瑞芹，造成原告受伤的交通事故，被告赵某2和赵某1共同负事故的全部责任，应承担民事赔偿责任。原告孙瑞芹因事故造成的医疗费26371.90元、二次手术费8000元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元、鉴定费3300元符合法律规定，且有证据证明，应予支持。原告要求赔偿的残疾器具费1600元，提供了相应的票据，且是原告伤情必要的支出，也应支持。原告要求赔偿的误工费14000元、护理费12133.33元，计算天数和人数有鉴定意见支持，工资标准提供了一定的证据证明，但不够充分，均应当酌情参照居民服务业工资标准计算，其误工费应为13133.26元（39947元／年÷365天×120天）、护理费应为11382.16元{（39947元／年÷365天×（14天＋90天）}。原告要求按照城镇居民标准赔偿的伤残赔偿金65994元，提供了在城镇居住和主要收入来源于城镇的证明，符合相关司法解释的规定，也应支持。原告要求赔偿的精神损害抚慰金5000元，因事故造成原告十级伤残的严重后果，势必给其精神带来一定的痛苦，应予支持。原告要求赔偿的交通费2000元，未提供相应的证据，不能认定，但考虑原告住院、出院、鉴定和处理事故的实际需要，酌情支持1200元。以上原告因事故造成的损失有医疗费26371.90元、二次手术费8000元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元合计38771.90元，有误工费13133.26元、护理费11382.16元、伤残赔偿金65994元、精神损害抚慰金5000元、残疾器具费1600元、鉴定费3300元、交通费1200元合计101609.42元，应由被告赵某2和赵某1予以赔偿，但因被告赵某2驾驶的机动车投保了机动车交强险，原告要求保险公司先在机动车交强险责任限额内赔偿，符合法律规定，应予支持。原告医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费损失合计38771.90元，超出机动车交强险医疗费用1万元的责任限额，原告应当获得的该项保险金为10000元。原告的误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾器具费、鉴定费、交通费合计101609.42元，未超出机动车交强险死亡伤残11万元的责任限额，应由保险公司全部予以赔偿。原告的医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费损失下余部分28771.90元，应当由被告赵某2和赵某1予以赔偿，但同时因被告赵某2驾驶的事故车辆还在被告平安财险邯郸支公司投保了限额为不计免赔20万元的第三者责任商业保险，事故发生在保险期内，且被保险车辆和驾驶员在该次事故中没有第三者责任商业保险合同约定的免责情形，应当由保险公司承担替代赔偿责任。被告保险公司称事故车辆驾驶员被告赵某2与乘客被告赵某1共同负事故的全部责任，被告赵某1应承担50%的责任，其承保的机动车第三者责任商业险只赔偿机动车驾驶员即被告赵某2应承担50%的责任，因事故车辆投保的是机动车第三者责任商业保险，该被保险车辆因交通事故造成第三人即原告人身损害的后果，属于第三者责任商业保险合同约定的保险事故，且不属于第三者责任商业保险合同约定的免责情形，应当按照合同约定承担赔偿第三人即原告损失的保险责任。原告在获得被告保险公司的赔偿款后，应将被告赵某2垫付的住院费708.80元退还给被告。被告的其它辩称理由，缺乏事实和法律依据，不能成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、第二十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、、第二十六条、第三十五条、《河北省2019年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》的规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在机动车交强险医疗费用限额内赔偿原告孙瑞芹因事故造成的医疗费26371.90元、二次手术费8000元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元损失合计38771.90元中的10000元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告孙瑞芹因事故造成的医疗费26371.90元、二次手术费8000元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元损失合计38771.90元中的28771.90元；三、由被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在机动车交强险死亡伤残限额内赔偿原告孙瑞芹因事故造成的误工费13133.26元、护理费11382.16元、伤残赔偿金65994元、精神损害抚慰金5000元、残疾器具费1600元、鉴定费3300元、交通费1200元合计101609.42元；四、原告孙瑞芹在获得被告保险公司的赔偿款后将被告赵某2垫付的住院费708.80元退还给被告；五、驳回原告孙瑞芹的其它诉讼请求。案件受理费3142元简易程序减半收取1571元，由被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。以上被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司共需给付原告赔偿款140381.32元、案件受理费1571元合计141952.32元，原告应退还被告赵某2垫付款708.80元。以上判决书确定的给付义务均在判决书生效之日起五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审审理期间，平安财险邯郸支公司提交该公司机动车综合商业保险条款一份，用于证明根据保险条款第二十二条约定，商业保险的赔偿范围是被保险人和其允许的驾驶人在使用车辆过程中发生事故，车上其他人员致他人损害的不予赔偿。孙瑞芹对该证据的质证意见为，是交通事故导致我受伤，请法院依法判决对方赔偿损失。赵某2、赵某1质证称，不同意平安财险邯郸支公司的意见，是被保险车辆和电动车的碰撞导致交通事故，不是驾驶人发生的交通事故，所以承保车辆发生交通事故应当由平安财险邯郸支公司赔偿。二审审理查明的事实与一审审理查明事实一致。 本院认为，本案争议的焦点为:一、上诉人在商业第三者责任保险限额内承担的赔偿责任比例应为多少;二、孙瑞芹的住院伙食补助费计算标准为多少;三、鉴定费、公估费、诉讼费是否应由上诉人平安财险邯郸支公司承担。关于第一个争议焦点，本院认为，交通事故责任是交警部门依行政职权确定，并不等同于民事侵权赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任……”。本案中，赵某1系未成年人，其给孙瑞芹造成的损害，应由监护人赵某2承担损害赔偿责任。根据保险合同的约定，赵某2作为被保险人对第三者承担的损害赔偿责任，由保险人平安财险邯郸支公司负责赔偿。并且，在道路交通活动中，同一辆机动车应视为一个整体，相对于受害人孙瑞芹而言，赵某2与赵某1同属本次事故的机动车一方。根据保险合同的约定，属机动车一方责任，应由保险人依据被保险机动车一方所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。综上，平安财险邯郸支公司应当承担全部赔偿责任。关于第二个争议焦点,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，本案中孙瑞芹先后在临漳县附属医院住院治疗14天，其住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准（50元）确定为700元（14天×50元＝700元），原审判决确定住院伙食补助费1400元不当，应予纠正。故孙瑞芹因事故造成的损失为：医疗费26371.90元、二次手术费8000元、住院伙食补助费700元、营养费3000元、误工费13133.26元、护理费11382.16元、残疾赔偿金65994元、精神损害抚慰金5000元、残疾器具费1600元、鉴定费3300元、交通费1200元，合计139681.32元。上述损失由平安财险邯郸支公司在交强险医疗费责任限额内赔偿10000元，在伤残责任限额内赔偿101609.42元，超出交强险医疗费责任限额28071.9元，由平安财险邯郸支公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。关于第三个争议焦点，因鉴定费、公估费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故平安财险邯郸支公司应予承担。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初2451号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项； 二、撤销河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初2451号民事判决第二项； 三、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在机动车第三者责任保险责任限额内赔偿孙瑞芹28071.9元。 一审案件受理费按照一审判决执行，二审案件受理费260元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担250元，由孙瑞芹负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李涛 审 判 员 王宏 审 判 员 马静 二〇二〇年五月二十五日 法官助理 苏婧 书 记 员 史璇 ——