山东省潍坊市潍城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0702民初644号原告：王波，男，1981年5月7日生，汉族，个体户，住潍坊市高新区。委托诉讼代理人：左爱民，山东万信律师事务所律师。委托诉讼代理人：左惠文，山东万信律师事务所律师。被告：潍坊华星塑料有限公司。住所地：潍坊市潍城区符山镇下八甲村。法定代表人：季伟令，董事长。委托诉讼代理人：刘世宝，山东信约国证律师事务所律师。被告：季倩倩，女，1986年10月30日生，汉族，潍坊华星塑料有限公司职工，住潍坊市潍城区。委托诉讼代理人：于晓辉，上海段和段（济南）律师事务所律师。被告：季伟令，男，1963年5月30日生，汉族，潍坊华星塑料有限公司董事长，住潍坊市潍城区。委托诉讼代理人：彭晓东，山东信约国证律师事务所律师。原告王波诉被告潍坊华星塑料有限公司（以下简称华星公司）、季倩倩、季伟令民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月6日受理，依法适用简易程序审理。原告王波及其委托诉讼代理人、被告华星公司的委托诉讼代理人、被告季倩倩及其委托诉讼代理人、被告季伟令的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王波向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告连带偿还借款3000000元及利息（该利息以3000000元为基数，从2019年7月18日至实际还清之日止，按日利率0.67‰，即月息二分计算）。2、本案诉讼费及其他费用由三被告承担。事实与理由：被告华星公司因资金周转需要，向原告王波借款3000000元，由被告季倩倩作为借款的保证人，经三方在平等、自愿的基础上协商一致，达成借款协议，借款期限为2019年7月18日至2019年8月1日，借款利息及费用按日利率0.67‰计算，按日计算（出款日、进款日均算），利息及费用结算时间由原告决定，不能按时偿付的利息按原定借款周期计收复利，不能按时支付的利息按原利率计收复利。被告季倩倩同意为华星公司上述借款及利息、违约金、债权处理费用和按本协议规定用途使用借款承担连带保证责任，保证期限自被告华星公司不履行本合同债务之日起二年。合同签订后，原告在2019年7月18日从自己的农业银行账户62×××71转到被告华星公司临商银行账户81×××36，交易金额3000000元。该款到期后，2019年8月2日，三方又重新签订了借款合同，除了借款期限改为2019年8月2日至2019年10月1日外，其他不变。现该借款合同又到期，原告多次催其还款，被告迟迟不予归还借款及利息。被告华星公司由股东季伟令出资4920000元成立，在资金部分到位后进行了全部抽逃出资，根据《公司法》解释三第十二条规定，应与公司承担连带赔偿责任。综上所述，原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，望依法判决。被告华星公司辩称，我司不否认与原告签订过借款合同，但该合同并非被告的真实意思表示，而是在临××银行潍坊分行指定下完成的，我司不认识原告和中间人李咏梅，我司签订本合同目的是为临商银行在2019年7月17日贷款到期，临商银行要求我公司以新贷还旧贷的方式办理还款手续，因此公司委托季倩倩办理贷款手续，双方是典型的利用原告资金进行过桥，偿还了银行的贷款，因此被告认为借款人应该是临商银行和被告华星公司，因此申请追加临商银行、李咏梅作为第三人。所以，原、被告之间利用资金行为不符合民间借贷法律行为特征，被告认为使用资金的主体和责任主体应是银行，公司并未授权、要求季倩倩承担担保人责任；原告利率计算超过国家规定年利率24%，且双方在合同中约定要计算复利，对复利的约定条款无效，双方约定借款利息及费用也是月息二分，原告不能再主张实现债权费用和其他费用超过本数字，超过部分应扣除；被告并非有意拖欠任何欠款，被告华星公司系常年向古巴出口塑编制品的外贸企业，因古巴在2019年受美国政策影响引起经济困难，导致没有给被告付款，古巴拖欠华星公司7000多万元，这属于企业经营中的不可预见事件，因此被告请求原告在要求被告还款时考虑该因素，给被告一定的时间宽限，古巴给被告付款后优先给原告支付款项，另华星公司仍是正常经营，从总体债权看具备清偿能力，不需法定代表人及他人承担任何责任。被告季倩倩辩称，一、季倩倩不是借贷关系的担保人。季倩倩与王波订立了王波与华星公司的借款合同，是基于华星公司法定代表人季伟令的委托授权，季倩倩是季伟令的代理人，是该借款事务的具体经办人，但不是该民间借贷法律关系的权利义务人。二、华星公司欠款利息，应以年利率24%为限。《借款合同书》第六条违约责任约定的“若乙方逾期还款，按万元支付给甲方违约金，另按借款金额日利率0.3%另行支付罚息。不能按时支付的利息计收复利，直至还清所有欠款。”违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第30条之规定，本案约定日利率为0.67‰，已经达到年利率24%，所以，不应当再支持原告其他关于违约金、罚息或复利计息的主张。三、华星公司已经履行了部分还款义务，剩余本金为2888233.14元。2019年7月18日至8月3日，华星公司先后通过李咏梅、王彩霞账户，向王波偿还本息共计145200元，超出利息部分应当折抵本金，经过计算，华星公司对王波尚未履行的还款责任，应当从2019年8月4日开始，按照本金2888233.14元，年利率24%计算利息。被告季伟令辩称，本案资金进入的是公司账户，并未进入季伟令个人账户，该借款是由公司使用，公司是独立法人，现仍正常经营，上述借款应由公司承担，季伟令个人也未给上述债务做任何担保，不能由本人承担。根据公司债权债务情况公司仍具备清偿能力，根据资本充裕的原则不构成抽逃出资，现公司仍作为实体存在，不具备突破法人独立地位的条件。季伟令不应承担清偿债务责任。经审理查明，原告王波于2019年7月18日通过其中国农业银行账户转账给被告华星公司3000000元。原告与被告华星公司签订《借款合同书》一份，其中载明：“出借方：王波（甲方），借款方：华星公司（乙方），保证方：季倩倩（丙方），兹有乙方因资金周转需要，向甲方借款，由丙方作为借款的保证人，经三方在平等、自愿基础上协商一致，达成如下协议，供三方遵守执行。一、借款金额及用途：甲方将人民币叁佰零拾零万零仟零佰零拾零元整（小写3000000.00元）出借给乙方，款项由甲方指定的账户转出；借款于2019年8月2日汇至乙方指定账户（户名：华星公司开户行及账号：临××银行潍坊分行81×××36）；借款仅用作短期流动资金拆借。本合同书即为本笔借款有效凭据。二、借款期限：2019年8月2日至2019年10月1日。三、借款利息及手续费：借款利息及费用按日利率0.67‰计算，按日计算（出款日、进款日均算）。利息及费用结算时间由甲方决定，不能按时偿付的利息按原定借款周期计收复利。不能按时支付的利息按原利率计收复利……五、丙方同意为乙方上述借款及利息、违约金、债权处理费用和按本协议规定用途使用借款承担连带保证责任，保证期限自乙方不履行本合同债务之日起二年。本保证法律效力独立于本协议借款主合同，不受主合同效力的影响。六、违约责任：三方一致同意任何改变借款用途的行为为欺诈行为。乙方应按合同约定按期还清利息、费用及借款，若乙方逾期还款，按万元支付给甲方违约金，另按借款金额日利率0.3%另行支付罚息。不能按时支付的利息计收复利，直至还清所有欠款……甲方：王波乙方（签章）：华星公司、季倩倩丙方（签章）：季倩倩、华星公司”。山东省潍坊市昌潍公证处于2019年5月27日出具公证书一份，对《委托书》进行了公证。《委托书》的主要内容为：“委托人：季伟令，受托人：季倩倩，本人季伟令是华星公司法人及股东，我与季倩倩为父女关系。由于我本人常年在古巴出差，且工作繁忙，无法及时回国当面处理公司事务。因此委托季倩倩（公民身份号码：）作为我的委托代理人，全权代表我签署华星公司有关购销合同及公司股东会决议等；代表我签署在与××银行潍坊分行发生信贷业务过程中，所有的借款合同、担保合同及贷款手续中的需本人签字的相关文件及法律文书等。受托人在办理上述事宜过程中所签署的有关文件，我均予承认，并愿意承担相关法律责任。受托人无转委托权。委托人期限：自二0一九年五月三十日至二0二一年五月二十九日止。委托人：季伟令，2019年5月27日”。原告提交被告华星公司工商内档材料一份，2012年3月26日第三次验资报告中，拟增注册资本美元20万元，即人民币1257820元，由新股东季伟令于2012年3月23日一次缴足，通过查询被告华星公司潍坊银行账户交易明细可以看出，2012年3月23日被告季伟令确向公司缴纳了1260000元，后自2012年3月30日至2012年6月29日陆续向被告华星公司董事刘玉兰转账约1170000元。被告华星公司提供2019年7月18日临商银行贷款还款计息单一份，证明其偿还临商银行6000000元贷款；提供2019年7月19日至2019年8月3日其中国工商银行账户向案外人王彩霞转账电子回单8份，证明其向王彩霞账户转账共计101100元。被告季倩倩提供其与案外人李咏梅微信聊天截图三张，意在证实其向案外人李咏梅转账44100元。被告华星公司申请追加李咏梅、临商银行股份有限公司潍坊分行为本案第三人。本院认为，原告与被告华星公司签订的《借款合同书》合法有效，双方的民间借贷关系成立，且原告王波确将借款金额3000000元转入了被告华星公司账户，至于被告华星公司将资金用作何种用途，均不影响其应当承担到期还款的义务。关于利息，依据《借款合同书》的约定，借款期限为2019年8月2日至2019年10月1日，借款利息及费用为日利率0.67‰，即月利率2%，对于双方约定的违约责任，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，超过年利率24%的部分不予支持，所以利息应当自借款之日至实际还清之日，以3000000元为基数，按照年利率24%计算。关于保证责任，依据《借款合同书》保证方（丙方）被告季倩倩承担连带责任保证，且载明了保证期限自乙方不履行本合同债务之日起二年，尚在保证期限内，被告季倩倩应当对该债务承担连带保证责任。虽被告季倩倩主张是基于被告华星公司法定代表人季伟令的委托授权，但作为受托人被告季倩倩在借款合同书中保证方签的是自己的名字，且依据《委托书》可以看出，被告季伟令作为委托人，主要委托事项是“签署华星公司有关购销合同及公司股东会决议等；代表我签署在与××银行潍坊分行发生信贷业务过程中，所有的借款合同、担保合同及贷款手续中的需本人签字的相关文件及法律文书等”，其中明确写明在信贷业务过程中“需本人签字的相关文件及法律文书”，而作为保证人在借款合同上签字并不属于确需季伟令签字的事项，应当认为是被告季倩倩自愿作为该借款合同的保证方，承担连带保证责任。关于被告季伟令是否应当承担责任。2012年3月26日第三次验资报告中，拟增注册资本人民币1257820元，2012年3月23日被告季伟令确向公司缴纳了1260000元，后自2012年3月30日至2012年6月29日陆续向被告华星塑料有限公司董事刘玉兰转账1170000元，可以看出被告季伟令在出资后又抽逃部分出资。依据《中华人民共和国公司法》第二十条、第三十五条之规定，股东抽逃出资应当对公司债务承担连带责任，即被告季伟令应当在抽逃出资范围内承担连带责任。关于被告华星公司申请追加李咏梅、临商银行股份有限公司潍坊分行为本案第三人，因其并未提供二者与本案有关联性的证据，本院依法不予追加。关于被告华星公司主张其向王彩霞账户转账共计101100元，被告季倩倩主张向案外人李咏梅转账44100元，因王彩霞、李咏梅身份不能确认，且不能证明二人与本案有利害关系，本案不予处理，二被告可以另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第三十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、被告潍坊华星塑料有限公司偿还原告王波借款3000000元及利息（以3000000元为基数，自2019年7月18日至实际付清之日止，按照年利率24%计算），于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、被告季倩倩对上述债务承担连带保证责任。三、被告季伟令在抽逃出资1170000元范围内对上述债务承担连带清偿责任。四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，减半收取15400元，财产保全费5000元，共计20400元，由被告潍坊华星塑料有限公司、季倩倩、季伟令连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 员  姜 涛二〇二〇年五月二十七日代书记员  杨亚菲