上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0113民初12096号原告(反诉被告)：无锡友来盛新材料科技有限公司，住所地江苏省。法定代表人：史丽君，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：毛一清，江苏易细律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨平，江苏易细律师事务所律师。被告(反诉原告)：东祥麟(江苏)实业有限公司，住所地江苏省盐城市。法定代表人：李东，董事长。委托诉讼代理人：谷秀荣。委托诉讼代理人：李国林，云南佳信律师事务所律师。原告无锡友来盛新材料科技有限公司(反诉被告，以下简称原告)与被告东祥麟(江苏)实业有限公司(反诉原告，以下简称被告)买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，受理被告提起的反诉。本案适用普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人毛一清及被告委托诉讼代理人谷秀荣、李国林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告无锡友来盛新材料科技有限公司向本院提起诉讼请求，请求判令：1、确认编号为DS181228-WXYL-1的《销售合同》项下被告未履行部分(包括0.3*770*766的镀锡板155.488吨、0.3*901*695的镀锡板60吨、0.35*934*625的镀锡板30吨)于2019年4月24日解除；2、被告双倍返还定金总计人民币(以下币种相同)523,940.36元；3、被告偿付重量补偿款10,428.52元(审理中撤回该诉请)；4、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年12月28日，原、被告签订一份《销售合同》(编号为DS181228-WXYL-1)，约定原告向被告购买镀锡板，厚度公差标准为±0.005mm，合同还对交货期限做了约定。签约后原告按约支付了定金474,260元，但被告不仅未在约定期限内交货，且逾期后也只由原告提走0.3*770*766的镀锡板118.167吨、0.25*770*766的镀锡板29.959吨、0.35*864*784的镀锡板49.823吨，原告支付提货款849,159.26元(包括未提的1.345吨0.3*770*766镀锡板货款7,236.1元)，同时释放定金212,289.82元。但被告在原告两次催告后仍未足量交付符合合同约定的货物，致使原告无法达成合同目的。为维护自身权益，原告诉至本院。被告东祥麟(江苏)实业有限公司辩称：系争《销售合同》约定原告向被告购买445吨的镀锡板，款到发货，原告应在接到提货通知后三日内付款提货。履行过程中，双方多次通过函件就分歧问题进行沟通并在2019年5月22日达成合意，被告补偿原告已提各规格货物的重量合计4.464吨，原告须在2019年5月23日前就合同项下剩余的231.42吨货物付款提货。前述货物包括0.3*770*766的镀锡板155.488吨、0.3*901*695的镀锡板60吨、0.35*934*625的镀锡板30吨，均已于2019年4月24日前全部生产好并存入江苏大江金属材料有限公司厂内，其规格、数量、质量与合同约定的一致。但原告始终未付款提货，已经加工好的镀锡板积压在仓库，造成被告经济损失。因此，被告不同意原告诉讼请求，并提出反诉，要求判令：1、原告支付违约金474,260元；2、原告支付剩余货款946,269.64元；3、本诉及反诉诉讼费均由原告负担。原告无锡友来盛新材料科技有限公司针对反诉辩称：从被告人员提交的电子邮件可以看出被告拟交付的货物不符合合同约定的参数，原告有权拒绝收货，故不同意被告的反诉诉请。经审理，本院查明以下法律事实：1、2018年12月28日，原告(买方，暨甲方)与被告(卖方，暨乙方)签订一份《销售合同》(编号为DS181228-WXYL-1)。合同第一条约定：产品为镀锡板，数量总计445吨，价款合计2,371,300元，其中275吨规格0.3*770*766(含税单价5,380元/吨)、60吨0.3*901*695(含税单价5,330元/吨)、30吨0.25*770*766(含税单价5,520元/吨)的镀锡板在2019年4月15日前交货，50吨0.35*864*784(含税单价5,080元/吨)、30吨0.35*934*625(含税单价5,080元/吨)的镀锡板在2019年3月15日前交货；备注中载明的厚度公差为(－0.005/＋0.005)mm。合同第二条约定：技术标准：符合国家标准。合同第三条约定，验收标准按国家标准执行。合同第五条约定：合同签订后4个工作日内甲方将474,260元作为定金支付给乙方，发货前付清全款，发货时同比例释放定金。合同第六条约定：交货地点为江苏大江金属材料有限公司厂内，货物的损毁风险自运抵交货地点起由乙方转移至甲方。合同第八条约定：甲方须接到提货通知后3天内付款提货，逾期30日未提货的，按30元/吨向乙方支付仓储费，逾期60天未提货视为无故拒绝提货；若甲方逾期付款或无故拒绝提货的，应偿付乙方合同总金额20%的违约金，且乙方有权单方面终止合同，并保留对货物的处置权。合同第十条约定：如甲方未按约履行付款义务，乙方可以解除合同并自行处理合同约定的货物、定金不退，且不承担任何违约责任，如给乙方造成损失的，甲方应给予赔偿。2、2019年1月3日，原告向被告支付定金474,260元。2019年4月17日，原告向被告支付202,480.67元。3、2019年4月18日，原告人员孔令华通过微信向被告人员许东发送一份催告函，内容为：DS181228-WXYL-1合同约定的交货期为2019年3月15日和4月15日，截至4月18日下午被告仍未交货，现催促被告于4月21日前按合同交齐货物，否则将导致原告对客户违约，无法实现合同目的。2019年4月22日下午17时59分，孔令华通过微信向许东发送一份《告知函》，内容为：系争《销售合同》中的镀锡板是原告出口韩国的产品，应韩国客户要求，被告在将提货明细发给原告时，有义务将所提货物的明细附货物的各项实际参数提供给原告，保证原告和韩国客户沟通的需要；由于出口订单时间紧，请被告务必在知晓函件内容后立即将提货明细及货物的各项实际参数以公司盖章确认后交给原告。附言内容：所提供各项参数需包括合同约定的交货数量、货物涂油量、T4硬度目标值、T3硬度目标值、厚度、宽度、中性标签等。2019年4月22日晚18时09分，许东通过微信发送名为“内查(段淑娟)无锡友来-4.22(1)”的xlsx文件，同时许东说：第二张表里有那个厚度和硬度。前述文件中的第一个表(一页)分卷号、硬度和厚度三个参数列明，第二个表(七页)分客户(均为DS181228-WXYL-1)、品种(均为开平板)、卷号、厚度、宽度、长度、入库时间、期末库存、毛重等项目列明，对照两表的记载，约定规格0.25*770*766镀锡板的实际厚度(单位mm)分别为0.249、0.250，约定规格0.3*770*766镀锡板的实际厚度分别为0.290、0.291、0.292、0.293、0.294、0.295、0.296、0.297、0.298、0.299、0.302，约定规格0.3*901*695镀锡板的实际厚度分别为0.294、0.293，约定规格0.35*864*784镀锡板的实际厚度分别为0.339、0.344、0.345、0.347。2019年4月23日上午10时37分，孔令华通过微信向许东发送一份《通知确认函》，内容为：原告在2019年4月22日向被告发出《告知函》后，被告人员已将货物明细与各项实际参数发给原告，原告在与韩国客户沟通后，确定以通知形式正式告知被告，希望被告根据实际情况综合处理解决问题；被告提供的参数中有大概一半货物实际参数与合同备注的特殊约定不符，超出了约定范围，原告无法提货；符合约定参数部分的货物原告仍将按约定提货，希望被告在原告提货时将不合格货物与合格货物分列清楚；合格货物过磅，保留过磅数据，最终按约定结算；由于时间紧迫，希望被告能按照催告函截至日期满足提货要求，否则原告将无法按期向韩国客户交货。2019年4月23日晚18时29分，许东通过微信向孔令华发送名为“无锡友来XXXXXXXX”的xls文件。前述xls表格记载的货物均为约定规格0.35*864*784的镀锡板，数量合计49.823吨；审理中双方确认原告已经提走该部分货物。2019年4月24日下午16时50分，许东通过微信向孔令华发送名为“无锡友来-4.24”的xlsx文件，该xlsx表格记载的约定规格0.3*770*766镀锡板合计118.167吨，约定规格0.25*770*766镀锡板合计29.959吨，审理中双方确认原告已经提走该部分镀锡板，另有1.345吨约定规格0.3*770*766的镀锡板已付款未提走。同日晚18时11分，孔令华通过微信向许东发送一份《解除合同告知函》，内容为：原告在4月份先后两次向被告寄送催货函和告知函，也按被告的提货通知将部分符合约定货物的费用付清并提货，现向被告正式发出解除合同告知函，理由是被告在原告催货函截止日期未发出提货通知，被告提供的参数中有部分货物实际参数与合同中备注的特殊约定不符，现明确原告无法提货，解除该部分合同的履行。同日，原告向被告付款646,678.59元。2019年4月25日，许东通过微信向孔令华发送一份关于解除合同函的回复，内容为：解除合同函已经收悉，合同项下允许分批交货，原告已付款提货199.29吨，另有202.05吨货物被告已备妥入库且已通知原告，但时至今日原告尚未付款提货；原告于2019年4月24日提出解除合同，已入库的202.05吨原告须按合同付款提走，剩余未交数量被告同意解除。2019年5月22日，原告向被告发送一份《回复函》，主要内容为：虽然系争合同已于2019年4月24日解除，但鉴于双方友好沟通，现重新就以下事宜达成一致：原告同意依据被告出具的关于补偿原告重量、数量的文件中的方式对原告进行补偿，即将补偿吨数折算成金额，并据此从本次提货货物(规格0.3*901，重量62.584吨)的总价中予以扣减；双方明确，被告发给原告的库存清单文件中，卷号为XXXXXXXXB-A-117、重量1.345吨、规格0.3*770*766，原告虽已付款，但未提货，另外被告暂标注的卷号为190508-1和190508-2货物，因卷号不明无法检验货物，故不考虑发货，综上，依据被告5月13日发送的库存明细，扣除此三包货物后的总重量为231.42吨；经双方协商一致，原告将于明天上午提货0.3*901规格的部分货物(理重为62.584吨)，货款参照系争合同的付款方式，依据该批货物总价按比例扣除原告已向被告支付的定金后，原告向被告支付剩余款项(计算方式为80%货款扣减被告须全部补偿后的金额)后提货，其余部分货物是否发货在沟通后另行确定；本函不视为原告对被告任何义务或责任的改变或豁免，不影响和减损原告保留依法维护自身合法权益的权利。2019年5月22日，被告向原告发送一份就《回复函》的回函，主要内容为：双方就理算重量和磅差重量差额达成一致，被告同意原告在支付全部剩余货物货款时一次性予以扣除4.646吨的补偿金额；同意暂时搁置捆包号为190508-1和190508-2的两件货物不发，待后续处理，其他的原告按约提货；被告已在2019年5月20日将催告函发给原告，原告须在5月23日前付清全部剩余货款并提货，故被告不同意原告提出的部分提货，剩余货物再沟通是否发货。4、审理中，被告提交《代理采购协议》《钢材代理采购协议》(附自行制作的原料采购情况)、照片、质保书、库存证明、质量跟踪检表，以证明被告已经加工好镀锡板，实际规格与合同约定一致，原告拒绝提货将给被告造成重大经济损失。5、审理中，原、被告均表示不申请对未交付部分镀锡板的实际厚度进行司法鉴定，并承担相应法律后果。以上事实可由《销售合同》、付款凭证等书面证据，微信聊天记录，以及各方相关陈述予以证实。本院认为，原、被告于2018年12月28日签订的系争《销售合同》(编号为DS181228-WXYL-1)约定被告向原告供应的产品为镀锡板，数量总计445吨，其中275吨0.3*770*766镀锡板、60吨0.3*901*695镀锡板、30吨0.25*770*766镀锡板应在2019年4月15日前交货，50吨0.35*864*784镀锡板、30吨0.35*934*625镀锡板应在2019年3月15日前交货；结合备注中载明的厚度公差(－0.005/＋0.005)mm，被告实际交付的275吨770*766镀锡板、60吨901*695镀锡板的厚度范围应为0.295-0.305mm，30吨770*766镀锡板的厚度范围应为0.245-0.255mm，50吨864*784镀锡板、30吨934*625镀锡板的厚度范围应为0.345-0.355mm。2019年1月3日，原告向被告支付定金474,260元，又于2019年4月17日付款202,480.67元。原告主张其在2019年4月24日作出的解除系争合同未履行部分的行为有效，本院认为应予支持，理由在于：系争《销售合同》约定原告须在接到提货通知后3天内付款提货。从微信聊天记录来看，2019年4月18日，原告人员孔令华通过微信向被告人员许东发送一份催告函，催促被告于4月21日前交齐货物，否则将导致原告对其客户违约，无法实现合同目的。2019年4月22日下午，孔令华通过微信又向许东发送一份《告知函》，函中原告表示镀锡板是其出口韩国的产品，应韩国客户要求，要求被告向原告发送提货明细，明细中应附货物的各项实际参数。2019年4月22日晚，许东通过微信发送名为“内查(段淑娟)无锡友来-4.22(1)”的xlsx文件，根据该xlsx文件的记载，约定规格0.25*770*766镀锡板的实际厚度(单位mm)分别为0.249、0.250，约定规格0.3*770*766镀锡板的实际厚度分别为0.290、0.291、0.292、0.293、0.294、0.295、0.296、0.297、0.298、0.299、0.302，约定规格0.3*901*695镀锡板的实际厚度分别为0.294、0.293，约定规格0.35*864*784镀锡板的实际厚度分别为0.339、0.344、0.345、0.347。对照合同约定，770*766、864*784镀锡板部分超出约定的厚度公差范围，901*695镀锡板全部超出约定的厚度公差范围，超出约定的厚度公差范围的镀锡板数量已近半数。2019年4月23日上午，孔令华通过微信向许东发送一份《通知确认函》，函中原告表示被告提供的参数中有大概一半货物实际参数与合同备注的特殊约定不符，超出了约定范围，故明确无法提货，符合约定参数部分的货物原告仍将按约定提货，希望被告在原告提货时将不合格货物与合格货物分列清楚。2019年4月23日晚，许东通过微信向孔令华发送名为“无锡友来XXXXXXXX”的xls文件，该xls表格中记载的数量合计49.823吨的0.35*864*784镀锡板原告已提走。2019年4月24日下午，许东通过微信向孔令华发送名为“无锡友来-4.24”的xlsx文件，审理中双方确认原告已经提走该xlsx表格记载的合计118.167吨的0.3*770*766镀锡板、合计29.959吨的0.25*770*766镀锡板。2019年4月24日晚，孔令华通过微信向许东发送一份《解除合同告知函》，函中原告表示被告在原告催货函截止日期未发出提货通知，且提供的参数中有部分货物实际参数与合同约定不符，故解除已提取货物以外的合同剩余部分的履行；同日，原告向被告付款646,678.59元。2019年4月25日，许东通过微信向孔令华发送一份关于解除合同函的回复，函中被告称原告已付款提货199.29吨，另有202.05吨货物被告已备妥入库且已通知原告，原告须按合同付款提走，剩余未交数量被告同意解除。综合前述事实和证据，本院认为，被告未在合同约定的2019年4月15日前交货，已构成违约，在原告一再催告的情况下，被告于2019年4月22日晚向原告发送一个xlsx文件，根据该文件记载，有近半数镀锡板的实际厚度超出合同约定的厚度公差范围。因此，原告只提走实际厚度符合约定的部分镀锡板是合理的，原告还有权拒绝被告的其他提货要求，并行使合同解除权。至于被告所称其已加工好镀锡板，该镀锡板的实际规格与合同约定一致的抗辩，一方面无法从其单方提交的《代理采购协议》《钢材代理采购协议》、照片、质保书、库存证明、质量跟踪检表中得到证明，另一方面被告应对拒绝司法鉴定承担举证不能的不利后果。另从2019年5月22日双方的回复函和回函的内容来看，应属双方对合同解除后如何处理剩余货物的协商而非原告同意继续履行系争合同，该协商最终并未达成合意导致涉讼。如前所述，原告另行付款849,159.26元，加上等比例释放的定金212,289.82元，合计1,061,449.08元，原告已提走49.823吨0.35*864*784镀锡板、118.167吨0.3*770*766镀锡板、29.959吨0.25*770*766镀锡板，另有1.345吨0.3*770*766镀锡板未提。系争合同的剩余部分(包括155.488吨0.3*770*766的镀锡板、60吨0.3*901*695的镀锡板、30吨0.35*934*625的镀锡板)已在2019年4月24日解除。被告逾期交付足量货物应承担违约责任，从合同约定来看，原告支付的474,260元定金的性质属于履约定金，除已释放的212,289.82元外，原告有权要求被告双倍返还剩余定金，并立即提走1.345吨0.3*770*766镀锡板。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第(三)项、第九十七条、第一百一十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告无锡友来盛新材料科技有限公司与被告东祥麟(江苏)实业有限公司签订的编号为DS181228-WXYL-1的《销售合同》于2019年4月24日解除；二、被告东祥麟(江苏)实业有限公司于本判决生效之日起十日内双倍返还原告无锡友来盛新材料科技有限公司定金523,940.36元；三、驳回被告东祥麟(江苏)实业有限公司的反诉诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9,040元、财产保全费2,870元(合计11,910元原告已预缴)，由被告负担；反诉案件受理费减半收取为8,792元(被告已预缴)，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  罗有敏审 判 员  闻 怡人民陪审员  熊宗禅二〇二〇年五月十六日书 记 员  杨士群附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。