广东省茂名市电白区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0904刑初361号公诉机关茂名市电白区人民检察院。被告人胡广文，男，1982年6月7日出生，汉族，初中文化，广西壮族自治区陆川县人，农民，住陆川县************，公民身份号码452************91X。2019年8月14日因本案被羁押，8月17日涉嫌犯假冒注册商标罪被刑事拘留，9月**日被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。辩护人黄明东，北京德恒（南宁）律师事务所律师。辩护人黄世皓，北京德恒（南宁）律师事务所实习律师。茂名市电白区人民检察院以茂电检三部刑诉〔2020〕129号起诉书指控被告人胡广文犯非法经营罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员蔡泽昌出庭支持公诉，被告人胡广文、辩护人黄明东到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市电白区人民检察院指控，2018年6月18日，被告人胡广文在未取得烟草经营许可证的情况下，为了获取暴利，驾驶车牌桂K*****马自达牌小型普通客车从广西防城港防城区非法运输一批香烟至广东佛山黄岐镇。当天21时30分，途经沈海高速公路电白区林头路段时胡广文得知前方有设卡检查，于是弃车逃跑。烟草执法部门当场查获车牌桂K*****马自达牌小型普通客车及1500条利群牌（硬红）香烟。经鉴定，该批香烟是假冒注册商标香烟，且为伪劣香烟。经茂名市电白区发展和改革局价格认证中心认定，该批香烟价值人民币21万元。就上述指控，公诉机关向法庭提供物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据，指控被告人胡广文违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。胡广文在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；到案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可从宽处罚，建议判处有期徒刑一年八个月并处罚金。提请本院依法判处。被告人胡广文对指控的事实无异议。表示认罪，请求从轻处罚。辩护人黄明东辩护意见，1.被告人胡广文主观上没有经营假冒香烟的故意，客观上没有经营行为，仅是实施运输假冒注册商标香烟，其行为应构成假冒注册商标罪。2.胡广文受他人指使运输香烟，是从犯，且是初犯、偶犯，香烟被查扣没有流向社会，没有造成严重后果，如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，建议从轻处罚。经审理查明，被告人胡广文为牟取非法利益，帮助非法经营烟草专卖品的经营者运输香烟。2018年6月18日，胡广文驾驶其桂K*****号马自达牌小型普通客车，从广西壮族自治区防城港市防城区非法运输香烟至广东省佛山市黄岐镇。21时30分，当胡广文驾车途经G15线沈海高速公路广东省茂名市电白区*****时，遇到前方设卡检查后弃车逃跑，茂名市电白区烟草专卖局会同茂名市烟草专卖局稽查支队、茂名市公安局执法人员在现场扣押到胡广文弃置的桂K*****号小型普通客车，在车厢内查获利群牌（硬红）香烟1500条。经广东省质量监督烟草检验站检验，查获的香烟是假冒注册商标香烟，为伪劣香烟。经茂名市电白区发展和改革局价格认证中心认定，缴获的香烟价值人民币21万元。以上事实，被告人胡广文在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人胡广文户籍资料、茂名市电白区烟草专卖局案件移送函、证据复制（提取）单、受案登记表、立案决定书、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、机动车信息查询结果单、认罪认罚具结书、被告人胡广文供述、卷烟鉴别检验报告、价格认定结论书、茂名市电白区烟草专卖局检查（勘验）笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人胡广文为牟取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人未经烟草专卖行政主管部门许可非法经营烟草专卖品而提供运输，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予刑罚。被告人胡广文仅是实施明知他人未经烟草专卖行政主管部门许可非法经营烟草专卖品而提供运输的行为，没有实施未经商标所有人许可在同一种商品上使用与其注册商标相同商标的行为，主观上没有假冒他人注册商标的故意。辩护人黄明东辩称胡广文的行为构成假冒注册商标罪的辩护意见理由不足，不予采纳。被告人胡广文为他人非法经营烟草专卖品提供运输，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，予以从轻处罚；是初犯，到案后自愿如实供述自己的罪行，签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚，依法又可从轻处罚。辩护人黄明东此节辩护意见有理，予以采纳。根据被告人胡广文犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第(一)项、第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五的规定，判决如下：一、被告人胡广文犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月14日起至2021年4月13日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内交付完毕）。二、扣押的香烟予以没收，由公安机关依法处置。三、扣押的桂K*****号小型普通客车予以没收，由公安机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许 车人民陪审员  刘伟雄人民陪审员  杨梅芳二〇二〇年五月二十一日法官 助理  谢思燕书 记 员  王俊霖附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品,销售金额在五万元以上的,依照刑法第一百四十条的规定,以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可,在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的,依照刑法第二百一十三条的规定,以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品,销售金额较大的,依照刑法第二百一十四条的规定,以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识,情节严重的,依照刑法第二百一十五条的规定,以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明,非法经营烟草专卖品,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定,以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪,而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件,或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件,或者提供生产技术、卷烟配方的,应当按照共犯追究刑事责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。