济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初2467号原告：山东凡可电子商务有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：赵增秀，总经理。委托诉讼代理人：王沛军，男，1984年出生，该公司员工。委托诉讼代理人：高聪，女，1989年出生，该公司人力资源经理。被告：济南锐志信息科技有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：张涛，执行董事兼总经理。被告：张涛，男，1986年出生，汉族，现住山东省济南市原告山东凡可电子商务有限公司（以下简称凡可公司）与被告济南锐志信息科技有限公司（以下简称锐志公司）、张涛技术委托开发合同纠纷一案，本院于2020年3月12日立案后，依法适用简易程序，并公开开庭进行了审理。原告凡可公司的法定代表人赵增秀及委托诉讼代理人王沛军、被告锐志公司及张涛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。凡可公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告一签订的《小程序技术服务合同》；2.判令被告返还原告已支付的合同款项人民币10400元；3.判令被告赔偿原告为程序开发支出的服务器费用2999元；4.判令被告按照合同总价款3%/日向原告支付自2019年4月30日至今的违约金；5.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告及原告于2019年3月26日签署了《小程序技术服务合同》，约定由被告为原告提供“凡可衣品”小程序名称申请及开发等服务，开发周期25个工作日，即被告应于2019年4月29日向原告履行交付义务。原告已按合同约定按期足额支付了应付合同款项，然截止今日，被告仍未完成该程序的开发及交付。根据相关法律法规及双方合同约定，被告一及被告二应退还原告已支付款项并承担违约责任，具体事实与理由如下：一、原告与被告一签订的《小程序技术服务合同》应予解除。在合同约定的程序交付日到期后原告已多次催告被告，距今已时过近五月，被告仍未交付，且被告已向原告明确表示因其骨干员工离职已不能交付程序，故根据《合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：...（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行...”，双方签订的《小程序技术服务合同》应予解除。二、被告应向原告退款、赔偿及按照合同约定支付违约金。由于原告为新设企业，2018年公司建制及人员配备还未完善，故原告曾委托其关联企业山东誉洲服饰有限公司于2018年12月24日与被告签订了《小程序开发服务合同》（原合同），并按合同约定于2018年12月25日向被告支付资金4100元，然被告一直未能交付可使用的程序，原告方曾要求被告退款造拒，被告声称无法退款，但可以在已有的源代码上深度二次开发以达到原告的使用要求，但需要再加费用。原告出于开发时间及前期投入的综合考量，迫于无奈答应了被告加价以继续开发的要求，并重新以原告自己的名义与被告于2019年3月26日签署了《小程序技术服务合同》。双方协商二次开发的总价款为1.67万元，加上原告方已经支付的4100元，故合同约定开发总价款为20800元。原告按照合同约定委托其关联企业山东誉洲服饰有限公司于2019年3月28日向原告支付款项2140元（即：本次支付金额加上原合同支付4100元共计6240元，为合同首付款30%）；后又于2019年4月11日向原告支付合同中期款项4160元（合同总价款的20%）。另小程序开发过程中，被告声称该小程序开发须租用服务器，费用要求原告承担，原告无奈又于2019年3月9日向被告转款2999元。根据原告与被告签订的《小程序技术服务合同》，被告应于2019年4月29日向原告交付程序，然被告至今未能向原告履行程序交付义务，根据被告及原告签署的《小程序技术服务合同》第四条及《服务条款》第一条第8款规定：“若乙方未能提供交付甲方约定需求的软件开发，甲方有权拒付尾款，同时乙方须退还甲方全部款项并负责赔偿甲方因此造成的所有损失。”根据《小程序技术服务合同》第二条规定：“正常情况下开发周期为25个工作日，每逾期一天，乙方应向甲方支付合同总价款3%的违约金。”据此约定，故被告应向原告退款人民币10400元，并赔偿原告已支出的服务器费用2999元，且被告应按照合同总价款3%/日向原告承担自2019年4月30日至今的违约金。三、被告二应对被告一支付义务承担连带责任。根据被告一工商登记资料显示，被告一法人性质为一人有限公司，其为被告二张涛独资设立，认缴出资额100万元，实缴出资额0元。被告一的注册地址位于住宅区内，且与其交易过程中，未见其财产被告二相独立。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条的规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”及《公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”故被告二与被告一应共同对原告承担退款、赔偿及违约金等支付责任。被告的谎言一步一步的诱骗原告与其合作，并逐步引导原告向其逐步支付款项，然被告根本就不具备开发原告所要求的小程序的能力。因被告该程序不能如期交付已令原告错失商机，对原告造成了直接及未来市场份额占领等间接的巨大损失，原告公司上下数十员工痛心疾首之余，原告仍努力克制保持理性与被告协商解决，然被告一直回以矢口无赖的态度，拒绝向原告退款及承担违约责任，并拒绝签署相关责任文件。原告为维护自身合法权益，迫于无奈诉至贵院，请法庭维护正义，判如诉请。锐志公司辩称，原告要求我方返还费用并支付相关违约金，我方与原告签订了2份合同，第1份合同仍有4100元没有付，我方在签技术合同之前已经给原告演示过，原告同意后双方才签订合同，我方已按照第1份合同要求向原告交付了小程序，第1份合同的小程序也是经过原告同意后我方交付，原告单方面提出小程序不能用，要求我方重新开发，后来又签订了第2份重新开发的合同。第2份合同原告仅向我方提交6300元，原告主张要求我方赔偿7400元是不合理的，第1份合同到目前也没有解除。在我方进行重新开发时也付出了大量人工和研发成本。要求我方赔偿服务器费用2999元没有依据，当时只是我方向原告推荐购买哪个厂家的服务器，并没有强迫原告买哪家服务器，该笔费用并非原告支付给我方，而是直接支付给售卖服务器的厂家，该笔费用在2018年年度第1份合同履行前就已支出。原告主张我方支付违约金，我方不应承担违约责任，是原告构成违约，且违约金过高，诉讼费也应由原告进行承担。张涛辩称，被告二不应作为本案被告，被告一作为合同主体与原告签订的合同，与被告二没有关系，费用结算也是被告一与原告之间的对公转账，被告一财务清晰，按月申报税务，法人独立，能够依法独立承担民事责任。本院经审理查明,2018年12月25日，山东誉洲服饰有限公司（甲方）与锐志公司（乙方）签订《小程序开发服务合同》，约定乙方为甲方开发小程序，合同价款为8200元，双方在签订合同2个工作日内，甲方向乙方预付总款项的50%，待整体项目部署完毕，甲方验收合格后，甲方向乙方付清尾款，研发周期为5个工作日，自2018年12月25日至2018年12月30日。合同后附有小程序功能要求。2019年3月26日，凡可公司（甲方）与锐志公司（乙方）签订《小程序技术服务合同》，约定乙方为甲方开发“凡可衣品”小程序，价款为20800元。开发周期为25个工作日，每迟延一天，乙方应向甲方支付合同总价的3%违约金。乙方自收到甲方支付的30%合同款项及真实完整的信息资料后，乙方有义务按照本合同的规定为甲方提供本合同约定的产品及服务，前端做好后甲方体验无问题后应在1个工作日内给予乙方20%合同款。甲方验收合格后，三日内支付剩余价款。合同另附有小程序功能要求。凡可公司主张上述《小程序开发服务合同》是其委托关联公司山东誉洲服饰有限公司签订的，被告对此未提出异议。由于锐志公司无法完成《小程序开发服务合同》，双方又重新签订《小程序技术服务合同》，锐志公司虽不认可，但2份合同约定开发的软件与功能要求几乎一致。山东誉洲服饰有限公司分别于2018年12月25日、2019年3月28日、2019年4月11日向锐志公司支付4100元、2140元、4160元。另因软件开发的需要，凡可公司于2019年3月9日向锐志公司支付服务器费用2999元。锐志公司辩称服务器费用是其垫付的，已支付给服务器厂家。现凡可公司主张锐志公司至今未向其交付符合约定功能的小程序，锐志公司辩称是因为微信软件程序的限制无法实现部分功能，所以无法完成凡可公司的技术服务委托，但凡可公司当庭反驳称在其起诉锐志公司后已另行委托案外人开发成功小程序，所以锐志公司的辩解不能成立，并当庭演示了小程序。另查明，锐志公司为自然人独资有限责任公司。本院认为，凡可公司委托山东誉洲服饰有限公司与锐志公司签订《小程序开发服务合同》并支付合同价款，锐志公司未提出异议，本院予以采信。涉案《小程序开发服务合同》与《小程序技术服务合同》均是当事人的真实意思表示，内容不违反法律与行政法规的禁止性规定，为合法有效合同，凡可公司与锐志公司享有合同权利，同时应全面履行合同义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中经凡可公司多次协商与催促，锐志公司至今未完成合同义务，未向凡可公司交付开发成果，致使涉案合同目的无法实现，现凡可公司已委托案外人完成了小程序的开发，故凡可公司诉请解除涉案《小程序技术服务合同》，于法有据，本院予以支持。该合同于锐志公司收到起诉书副本之日即2019年10月15日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。涉案合同签订后，凡可公司共向锐志公司支付合同价款10400元，因锐志公司向凡可公司交付的小程序不能使用，凡可公司诉请锐志公司返还已支付的价款，本院予以支持。凡可公司因程序开发另支出服务费2999元，锐志公司对该事实无异议，锐志公司无法完成小程序的开发，该费用属于凡可公司的实际损失，锐志公司依法应予以赔偿。关于违约金，《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。虽然《小程序技术服务合同》约定迟延交付开发成果一天，乙方应向甲方支付合同总价的3%违约金，但该违约金计算标准过高，本院考虑锐志公司的违约情节、凡可公司实际损失，酌定违约金以10400元为基数，自2019年4月30日至2019年8月19日，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至实际返还之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。张涛虽辩称锐志公司财务清晰，法人独立，但未提交证据予以佐证，本院对其辩称的事实不予采信，故张涛作为锐志公司的唯一股东，应对上述锐志公司债务承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于适用?中华人民共和国合同法?若干问题的解释二》第二十八条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告山东凡可电子商务有限公司与济南锐志信息科技有限公司于2019年3月26日签订的《小程序技术服务合同》于2019年10月15日解除；二、被告济南锐志信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告山东凡可电子商务有限公司合同款10400元；三、被告济南锐志信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告山东凡可电子商务有限公司损失2999元；四、被告济南锐志信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东凡可电子商务有限公司违约金（以10400元为基数，自2019年4月30日至2019年8月19日，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至实际返还之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；五、被告张涛对上述第一至四项承担连带责任；六、驳回原告山东凡可电子商务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费134元，减半收取67元，由被告济南锐志信息科技有限公司、张涛共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，预缴上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  谭树杰二〇二〇年五月二十日书记员  张琳琳