渭南市临渭区人民法院民事判决书 （2019）陕0502民初4371号  原告：吴铃铃，(曾用名吴玲玲)，女。委托诉讼代理人：郭倩，陕西方规律师事务所律师。被告：福建省第五建筑工程公司，住所地：泉州市。法定代表人：蔡自力。被告：阳开永，男。委托诉讼代理人：梁远海，陕西朱西江律师事务所律师。原告吴铃铃与被告福建省第五建筑工程公司、阳开永侵权责任纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴铃铃及其委托诉讼代理人郭倩到庭参加诉讼，被告福建省第五建筑工程公司法定代表人蔡自力经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告阳开永未到庭参加诉讼，其委托诉讼代理人梁远海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴铃铃向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费4915.37元、误工费25200元（280元×90天）、护理费3000元(100元×30天)、住院伙食补助费1100元（100元×11天）、营养费330元（30元×11天）、交通费376元、鉴定费900元，共计35821.37元；2、判令案件诉讼费用由二被告负担。事实与理由：被告福建省第五建筑工程公司承建了渭南市临渭区XX镇XX区项目工程，并将该项目的木工分包给被告阳开永。2019年4月4日，原告经人介绍到被告阳开永的木工班组干活，约定工资280元/天，临时工期为11天。2019年4月6日下午17时左右，原告在工地2号楼一楼被楼上掉下的扣件砸伤左侧腰部，后被工友送至临渭区XX镇XX村卫生室救治，但一直不见好转。2019年4月14日原告被送至渭南市第二医院救治，经诊断为：闭合性胸部损伤、左侧肋骨骨折、背部软组织损伤。在医院住院治疗11天后，于2019年4月25日出院，花费医疗费4915.37元。被告阳开永支付部分费用后，不再支付任何费用。被告福建省第五建筑工程公司违法将工程分包给不具有施工资质的被告阳开永，又疏于对工地进行安全管理，应对原告的人身损害承担连带赔偿责任。为维护原告合法权益，诉至法院。被告福建省第五建筑工程公司未作答辩。被告阳开永辩称，对原告受伤、住院、出院的事实认可。原告系被告阳开永雇佣的临时工，由被告阳开永给原告开工资，月工资为1900元。2019年4月6日，原告干活期间未观察四周安全，自身存在严重过错，且砸伤原告腰部的扣件系原告丈夫从楼上掉下。伤害发生后，被告阳开永将原告送至医院，并向原告丈夫通过微信转款4900元，现金支付500元，用于原告的医疗费，故原告诉请的医疗费，被告阳开永已支付；护理费、营养费，因原告受伤较轻，不需要护理及加强营养；住院伙食补助费太高，应按30元/天计算；误工费太高，原告的月工资为1900元，且原告的伤不构成伤残，故休养最多一个月；交通费，被告阳开永认为没有产生；鉴定费应由原告承担。被告阳开永作为原告的雇主，负有较轻的责任，原告存在过错，双方各自承担50%的责任。被告阳开永不是从被告福建省第五建筑工程公司承包的劳务工程。原告吴铃铃就其主张提供证据如下：1、原告身份证复印件，证明原告主体适格；2、渭南市第二医院诊断证明、病案、费用清单、收费票据8张、处方3张，证明原告受伤后住院治疗花费4915.37元；3、陕西公正司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明原告受伤后误工期为90天，护理期为30天；4、鉴定费用票据，证明鉴定费用900元；5、交通费票据，证明交通费用376元；6、渭南市临渭区劳动人事争议仲裁委员会裁决书，证明原告与被告之间的雇佣关系，原告的工资为280元/天；二被告之间为承包关系，被告阳开永是从被告福建省第五建筑工程公司承包的工程。被告阳开永对原告吴铃铃的证据发表质证意见如下：对证据1的真实性认可；对证据2中诊断证明、病案、费用清单的真实性认可，对证明目的不认可，原告住院花费应为4073.37元；对证据2中门诊收费票据及处方的真实性、证明目的均不认可，与本案无关联，被告阳开永不应承担该部分费用；对证据3鉴定意见书的真实性认可，证明目的不认可，护理期应按住院期间11天计算，误工期按1个月计算；对证据4鉴定费票据的真实性认可，证明目的不认可；对证据5交通费的真实性无法核实，只认可住院期间的交通费，其余票据不认可；对证据6渭南市临渭区劳动人事争议仲裁委员会裁决书的真实性认可，对证明目的不认可，被告阳开永未参与仲裁裁决过程，被告阳开永雇佣原告工资应按1900元/月计算。被告福建省第五建筑工程公司未提供证据。被告阳开永未提供证据。结合证据的真实性、合法性、关联性，综合审核上述证据，对原告提交的证据1予以认定；对证据2中诊断证明、病案、费用清单及医院收费票据、处方，因与原告受伤后进行治疗的事实相互佐证，予以认定；对证据3、4的真实性予以认定，被告阳开永对证明目的不认可，但其未提供相关证据证明，故对证明目的予以认定；对证据5中与原告住院及门诊治疗时间一致的出租车票据及高铁票据，予以认定，其他票据不予认定；对证据6真实性予以认定，对该证据证明目的，因被告阳开永不认可，且被告阳开永未参与仲裁裁决程序，原告也未提供其他证据证明其月工资收入及二被告之间存在分包关系，故不予认定。根据原、被告当庭陈述和经审理确认的证据，本院认定的事实如下：2019年4月4日，原告经人介绍到被告阳开永处干活。2019年4月6日，原告干活时被扣件砸伤，受伤后，原告分别于同年4月6日、4月11日、4月13日在临渭区XX镇XX村卫生所治疗三次。2019年4月14日至2019年4月25日，原告到渭南市第二医院住院治疗，其伤情经诊断为：闭合性胸部损伤、左侧肋骨骨折、背部软组织损伤。2019年12月2日，陕西公正司法鉴定中心出具司法鉴定意见书一份，载明：“吴铃铃左侧第7、11肋骨骨折不构成伤残（未收取鉴定费）；吴铃铃无需后续治疗费（未收取鉴定费）；吴玲玲误工期为90天，护理期为30日”。原告受伤后，被告阳开永通过微信转账方式向原告支付4900元，现金支付500元，共计5400元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告与被告阳开永虽未签订书面协议，但双方均承认形成了雇佣关系，可以确认双方之间形成了劳务关系，故被告阳开永应对原告在提供劳务过程中造成的损失承担相应的赔偿责任。对于原告主张的医疗费4915.37元，依法予以支持。对于原告主张的住院伙食补助费，按其实际住院天数11天计算，标准按30元/天计算，合计330元；请求过高部分不予支持。对于原告主张的误工费，其中误工期按鉴定意见90天计算，误工费标准，原告系临时工种，原告未举证证明其最近三年的平均收入状况的，酌定为100元/天计算，合计9000元。对于原告主张的护理费，护理期按鉴定意见30天计算，每日护理费标准结合其伤情酌定为100元，合计3000元。对于原告主张的营养费，营养期按住院期间计算，以30元/天为标准，合计330元。对于原告主张的交通费以认定的120.5元为准，超出部分不予支持。对于原告主张鉴定费900元，被告阳开永认为不应由其承担，但该笔费用系原告为查明身体受到伤害程度及主张相关赔偿而进行的司法鉴定所产生，属于为查明损失情况而实际发生的费用，应予以支持。以上费用共计18595.87元。原告受被告阳开永的雇佣，在提供劳务过程中受伤，被告阳开永作为接受劳务一方对原告负有监督和管理的义务，应对原告所受的损害承担赔偿责任；同时，考虑到原告作为成年人，从事工地临时工，应对施工活动中的危险性具有一定的认知，在上班第二天就发生受伤情形，其未能对自身安全尽到谨慎注意义务，自身存在过错，亦应承担一定的责任。鉴于上述情形，原告吴铃铃应自行承担30%的责任，被告阳开永承担70%的责任。以上认定的费用，由被告阳开永按照70%的比例承担赔偿责任，故应付原告吴铃铃赔偿款13017.11元。对于被告阳开永已支付的5400元，系被告阳开永在原告受伤后治疗期间给付，被告阳开永主张该款用于原告看病治疗，并非支付的工资，且原告并未提交证据证实该笔款项属于工资，故本院认为5400元应从被告阳开永应支付的赔偿款中扣除，扣除后被告阳开永应支付7617.11元。原告主张被告福建省第五建筑工程公司违法将工程分包给不具有施工资质的阳开永，应对原告的损失承担连带赔偿责任，因原告提供的证据无法证明原、被告之间的工程分包关系，原告应承担举证不能的责任，故对原告的上述主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告阳开永赔偿原告吴铃铃医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费，共计人民币7617.11元。二、驳回原告吴铃铃的其他诉讼请求。以上给付内容限判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费73元，由被告阳开永负担51元，由原告吴铃铃负担22元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。 审 判 长   孟小华  人民陪审员   朱从阳   人民陪审员   程淑艳     二O二0年五月十八日  书 记 员   赵 磊  201905024371310020190724120001