山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终575号上诉人（原审被告）：李小军，男，1973年3月17日生，汉族，住太原市。委托诉讼代理人：张旭光，山西恒驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：颜继美，男，1957年6月7日生，汉族，住江苏省沛县。委托诉讼代理人：曹艾青，山西得天利律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：颜帅，男，1989年3月18日生，汉族，住江苏省沛县。委托诉讼代理人：杨俊红，山西文英律师事务所律师。原审被告：北京建工路桥集团有限公司，住所地北京市顺义区国门商务区机场东路2号2层121号。法定代表人：刘京伟，董事长。原审第三人：山西畅达建筑劳务有限公司，住所地太原市小店区亲贤西街9号。法定代表人：畅日君，董事长。上诉人李小军因与被上诉人颜继美、颜帅、原审被告北京建工路桥集团有限公司、原审第三人山西畅达建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太原市杏花岭区人民法院（2019）晋0107民初139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人李小军的委托诉讼代理人张旭光，被上诉人颜继美及其委托诉讼代理人曹艾青，被上诉人颜帅及其委托诉讼代理人杨俊红到庭参加诉讼，原审被告北京建工路桥集团有限公司，原审第三人山西畅达建筑劳务有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李小军上诉请求：1.依法撤销（2019）晋0107民初139号民事判决，将本案发回重审或者依法改判；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审程序中，被上诉人颜继美没有提供有效证据能证明上诉人李小军与其存在雇佣关系。李小军将工程转包给了颜帅，再由颜帅雇佣工人实际施工，李小军给颜帅结算工程款，颜帅给其雇佣的工人开工资。李小军也从未给颜继美支付过任何工资报酬。被上诉人颜继美本人存在一定的过错，其自身应承担一部分损失，其在工地上的工作是给颜帅的工队做饭而不是吊装模板。由于其未经许可擅自从事吊装模板的工作，才被脱落的模板砸伤。2017年10月5日，颜继美受伤住院后，上诉人李小军出于人道主义为其支付了43151.78元医疗费，颜继美系农村居民，其残疾赔偿金计算标准应当按照农村居民标准计算，颜继美的常住人口登记卡明确表明颜继美系农村居民。虽然一审庭审中，颜继美提供了城投御园物业服务中心和江苏省沛县汉源街道办事处小街子居民委员会出具的证明材料，但是这两份证据均没有单位负责人和出具材料的工作人员的签名和盖章，不能作为定案根据。颜继美辩称，原审判决查明事实清楚，证据确实充分。上诉人是多年务工，在当时的工地上是以技术进行工作的，且当时佩戴安全帽，掉下来的模板是砸在安全帽滑落到腰间造成损失的，上诉人不是做饭的。我们在一审时多次陈述且提供了颜继美社区居委会的证明材料及房产证明材料，证明我方一直在县城居住，所以不应按农村标准计算赔偿。补充的45000元垫付医疗费的问题是笔误，代理人在2019年4月12日出了书面的更正说明，且提供了相关的证据材料，笔录中也有记录，且在颜继美的费用明细中也明确了医疗费为41000余元，上诉人认为是自认是不成立的。我方认为和颜帅是亲父子，但在工地上务工干活，其儿子和其他人一样干活领工资，听命于李小军。综上，上诉理由不能成立，请求维持原判。颜帅辩称，李小军与颜继美是雇佣关系，颜继美按照李小军的安排在工地工作，对损害后果的发生没有过错。李小军应对颜继美的损害后果承担赔偿责任。颜继美向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令北京建工路桥集团有限公司与李小军连带赔付颜继美医疗费43919．88元、住院伙食补助费4000元、营养费9000元、误工费70200元，护理费23233．81元，残疾赔偿金55350．8元，精神损害抚慰金5000元，残疾辅助器具费165元、鉴定费2500元，交通费2044．8元，合计215414．29元。2.本案诉讼费用由北京建工路桥集团有限公司与李小军承担。一审法院认定事实：2017年5月20日，北京建工路桥集团有限公司与第三人山西畅达建筑劳务有限公司签订《房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》及《补充协议书》，工程名称为北涧河道路快速化改造及综合治理工程施工三标段，合同约定工程内容为道路、电力排管、雨污水管线、井室、通道结构、桥梁结构及附属、河道挡墙及河道治理、护坡工程等施工图纸范围内的全部内容，合同价款总额118322129.99元。第三人山西畅达建筑劳务有限公司将上述分包的部分工程分包给没有资质的李小军，2017年7月8日开始，颜继美、第三人颜帅等人在李小军位于太原市杏花岭区涧河街道牛驼村的北涧河道路快速改造的项目工地从事河道挡土墙织模板工作，颜继美从事木工活。2017年10月5日，颜继美在工地工作期间，被正在作业的吊车上掉下来的模板砸伤。颜继美于2017年10月5日-2017年11月14日，在太原市人民医院住院治疗，出院诊断：左股骨粗隆间骨折、左髋部软组织损伤、头顶部皮肤擦伤、高血压病。出院医嘱：1、院外继续治疗，门诊复查，（2周／次），继续口服抗凝药物；2、口服活血、接骨药物治疗，3、左下肢免负重，渐进功能锻炼；4、注意饮食，加强营养，加强左踝、足趾活动，加强肱四头肌功能锻炼；5、休息三月；6、左股骨粗隆间骨折愈合后二次住院拆除内固定。山西得天利律师事务所委托山西儒林司法鉴定所对颜继美伤情及误工期、护理期，营养期进行鉴定，2019年2月3日，山西儒林司法鉴定所出具鉴定意见：颜继美伤残等级为十级，误工期为270日、护理期为180日，营养期为180日。经李小军申请，法院委托山西钧衡司法鉴定中心对颜继美伤情及误工期、护理期，营养期进行了鉴定，2019年7月23日，山西钧衡司法鉴定中心出具鉴定意见：颜继美伤残等级为十级，误工期为210-240日、护理期为90-125日，营养期为120-150日。颜继美向法院以劳动争议纠纷起诉北京建工路桥集团有限公司，并于2018年9月3日撤诉。一审法院认为，本案系因提供劳务者受害引起的赔偿纠纷。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。李小军不认可自己与颜继美之间存在雇佣关系，因颜继美在李小军分包的工地从事工作中受伤，李小军作为劳务承包人及管理人，应当视为其与颜继美存在雇佣关系，依据法律规定，李小军应当对颜继美的损害承担赔偿责任。第三人山西畅达建筑劳务有限公司将涉案工程分包给没有资质的李小军，故第三人山西畅达建筑劳务有限公司应当对颜继美的损害承担连带赔偿责任。北京建工路桥集团有限公司作为发包方，其已将工程依法发包给第三人山西畅达建筑劳务有限公司，现颜继美要求北京建工路桥集团有限公司对其损失承担连带赔偿责任，缺乏事实与法律依据，法院不予支持。对于颜继美主张的各项损失，法院认定如下：1、颜继美主张医疗费43919.88元，有医疗票据为证，经法院核实认可支持43919.88元；2、颜继美主张住院伙食补助4000元，颜继美住院40天，每天100元，法院认定支持4000元；3、颜继美主张营养费9000元，法院结合颜继美伤情及山西钧衡司法鉴定中心司法鉴定意见，法院认定营养期为135天，每天按50元计算，法院认定支持6750元；4、颜继美主张护理费23233.81元，法院结合颜继美伤情及山西钧衡司法鉴定中心司法鉴定意见，法院认定护理期为108天，颜继美根据山西省2018年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资46693元计算，法院认定支持13816．01元；5、颜继美主张误工费70200元，颜继美未提供劳动合同及误工实际减少的收入的有关证据，法院结合颜继美伤情及山西钧衡司法鉴定中心司法鉴定意见，法院认定支持误工期为225天，根据山西省2018年建筑业在岗职工平均工资55878元计算，法院认定支持34445.34元；6、颜继美主张残疾赔偿金55350.8元，颜继美损伤构成十级伤残，法院认定支持55350.8元；7、颜继美主张辅助器具费165元，有发票为证，法院结合颜继美伤情，法院认定支持165元；8、颜继美主张住宿费、交通费2044.8元，因颜继美受伤去北京看病必然产生住宿费、交通费，结合颜继美伤情，法院酌情支持1800元；9、颜继美主张精神抚慰金5000元，颜继美损伤构成十级伤残，法院认定支持5000元；10、颜继美主张鉴定费2500元，有鉴定机构出具的鉴定费发票佐证，法院予以支持。以上医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、辅助器具费、住宿费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计167747．03元。李小军辩称其已垫付医疗费43151．78元，李小军未能提供其他证据予以佐证，法院不予支持。判决如下：1.李小军于判决生效之日起十五日内赔偿颜继美医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、辅助器具费、住宿费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计167747.03元。2.第三人山西畅达建筑劳务有限公司对颜继美的上述损失承担连带赔偿责任。3.驳回颜继美的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，山西畅达建筑劳务有限公司分包本案建设工程项目的建设，后将部分工程又分包给没有资质的李小军。李小军作为工地实际管理人，应对工程现场安全建设负责。因没有其他证据证明李小军还将部分工程转包他人，一审法院结合颜继美作为工人在该工地工作并受伤的事实，确定李小军与颜继美存在雇佣关系并无不当，本院予以确认。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，未有证据证明颜继美在工作期间受伤是因其故意或重大过失等过错行为，故李小军要求颜继美承担过错责任的上诉理由不能成立。关于医疗费，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定，在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。本案中，颜继美在起诉状中自认李小军在其接受医治期间为其支付了医疗费43151.78元，故李小军无需提供证据证明，该部分费用应予核减，一审法院认定有误，本院予以纠正。关于伤残赔偿金标准，因颜继美的户口簿首页注明其为家庭户口，故一审法院按照城镇居民人均可支配收入标准计算符合规定，本院予以确认。一审法院核定颜继美其他各项损失正确，李小军应赔偿颜继美医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、辅助器具费、住宿费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计124595.25元。综上所述，上诉人李小军的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更太原市杏花岭区人民法院（2019）晋0107民初139号民事判决第一项为李小军于本判决生效之日起十五日内赔偿颜继美医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、辅助器具费、住宿费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计124595.25元；二、维持太原市杏花岭区人民法院（2019）晋0107民初139号民事判决第二项为第三人山西畅达建筑劳务有限公司对颜继美的上述损失承担连带赔偿责任；三、驳回颜继美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2266元，二审案件受理费4532元，共计6798元，由颜继美负担1700元，李小军、山西畅达建筑劳务有限公司共同负担5098元。本判决为终审判决。审判长 曹轶群审判员 冯金林审判员 张江冰 二O二O年五月八日书记员 乔潞潞