重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0109民初1036号原告：戴雪梅，女，汉族，1969年12月6日出生，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：胡天宝，四川维尊律师事务所律师。被告：九牧王股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区双钢路3号（科协大厦）第10楼1003室，统一社会信用代码91500103673363316B。负责人：林琳毅，该公司总经理。委托诉讼代理人：柯深圳，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈英，女，该公司员工。原告戴雪梅诉被告九牧王股份有限公司重庆分公司（以下简称九牧王重庆分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告戴雪梅及其委托诉讼代理人胡天宝，被告九牧王重庆分公司的委托诉讼代理人柯深圳、陈英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告戴雪梅向本院提出如下诉讼请求：1、确认原、被告双方劳动关系于2019年12月2日解除；2、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿43968元（3664元/月×12个月）。事实和理由：被告原名为九牧王（中国）有限公司重庆分公司。2008年3月26日变更为现有名称九牧王股份有限公司重庆分公司。原告于1998年4月30日入职被告公司，工作地点一直在重庆百货大楼股份有限公司北碚商场（中心店），工作岗位为导购员，工时制度为综合计算工时工作制度，工资为底薪+提成。因原告即将达到退休年龄，2019年11月4日，原告向社保机构查询，发现被告只从2008年起为原告办理了养老保险、职工医保、失业保险、工伤保险、生育保险，并没有依法为原告按照实际工作年限参加社会保险，也没有依法为原告交纳住房公积金，没有依法支付节假日加班费，没有依法安排原告带薪年休假。被告行为严重违反法律规定，侵害了原告合法权益。经与被告协商无果，原告依法申请仲裁，要求与被告解除劳动关系，并支付原告经济补偿。经仲裁后，原告不服仲裁结果，遂起诉来院，望判如所请。被告九牧王重庆分公司辩称，1、原告主张的1998年4月30日至2008年3月26日期间与被告存在劳动关系与事实不符，被告不是该期间的适格主体；2、原告要求解除双方之间的劳动关系及要求被告支付经济补偿，没有事实和法律依据。被告认为，双方劳动关系因原告到达退休年龄而自然终止，被告无须支付原告经济补偿。综上，被告请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2008年3月26日，九牧王（中国）有限公司重庆分公司（甲方）与戴雪梅（乙方）签订《劳动合同书》，合同期限为2008年3月26日至2011年3月25日，并约定甲方安排乙方在重百北碚从事导购工作。2011年3月26日，九牧王股份有限公司重庆分公司（甲方）与戴雪梅（乙方）签订《劳动合同书》，合同期限为2011年3月26日至2014年3月31日，并约定甲方安排乙方在重庆担任导购。该合同首部载明“在甲方工作起始时间1998年4月30日”。2014年3月31日，九牧王股份有限公司重庆分公司（甲方）与戴雪梅（乙方）签订《劳动合同书》，合同期限为无固定期限，自2014年4月1日起，并约定甲方安排乙方在重庆担任导购。该合同首部还载明“在甲方工作起始时间1998年4月30日”。戴雪梅在九牧王重庆分公司处上班，一直工作至2019年12月6日，并于当日办理了工作交接手续。关于戴学梅的参保情况。2008年3月至2019年10月，九牧王重庆分公司为戴雪梅参加了企业养老、失业保险；2008年8月至2019年10月，九牧王重庆分公司为戴雪梅参加了职工医保、工伤保险；2008年8月至2017年8月，九牧王重庆分公司为戴雪梅参加了生育保险。另查明，戴雪梅于2019年11月21日向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称北碚区仲裁委）申请仲裁，要求九牧王重庆分公司支付其2017年至2019年11月节假日加班费8000元、未休年休假工资3000元。2020年1月10日，该委作出碚劳人仲案字［2019］第1747-1号仲裁裁决书，裁决九牧王重庆分公司应于裁决书生效之日起十日内一次性支付戴雪梅2018年未休年休假工资、2017年至2019年法定节假日加班工资差额共计3507.73元。该裁决为终局裁决，目前已生效。还查明，戴雪梅于2019年11月21日向北碚区仲裁委申请仲裁，要求与九牧王重庆分公司解除劳动关系，并支付其经济补偿43968元。九牧王重庆分公司于2019年12月2日收到北碚区仲裁委送达的申请书副本。2020年1月10日，该委作出碚劳人仲案字［2019］第1747-2号仲裁裁决书，认定戴雪梅于11月21日收到九牧王重庆分公司邮寄的《劳动合同终止通知书》，戴雪梅虽然于11月21日申请仲裁要求解除劳动关系，但仍然工作至12月6日，故认定双方劳动关系于12月6日终止，终止原因系戴雪梅年满50周岁，达到法定退休年龄，戴雪梅要求解除劳动关系并支付经济补偿不符合规定，最终裁决驳回戴雪梅的申请请求。戴雪梅于2020年1月16日收到该裁决，于2020年1月29日起诉来院。庭审中，对于以下问题，双方存在争议：关于双方劳动关系建立时间。戴雪梅认为，其自1998年4月30日入职被告公司，工作地点一直在重庆百货大楼股份有限公司北碚商场（中心店），故双方劳动关系建立时间为1998年4月30日，有合同记载内容为证。九牧王重庆分公司认为，合同载明内容只是表明公司认可戴雪梅之前的工龄从1998年4月30日起算，不能代表双方劳动关系建立时间。九牧王重庆分公司认为，双方劳动关系建立时间为2008年3月26日，并举示了九牧王股份有限公司、九牧王股份有限公司重庆分公司营业执照，拟证明九牧王股份有限公司成立日期为2004年3月11日，九牧王股份有限公司重庆分公司成立时间为2008年3月26日。九牧王重庆分公司不可能早于公司成立时间之前与戴雪梅建立劳动关系。戴雪梅对九牧王重庆分公司举示的证据真实性认可，证明目的不认可，并表示九牧王重庆分公司曾经变更过名称，但是在本院规定的期限内，戴雪梅只提交了九牧王重庆分公司的营业执照、九牧王（中国）有限公司重庆分公司的营业执照，显示二公司成立日期均为2008年3月26日。关于戴雪梅月工资。戴雪梅主张以其社保缴费基数即3664元作为自己的月平均工资。九牧王重庆分公司不认可，认为根据戴雪梅仲裁时举示的银行查询明细，戴雪梅离职前12个月平均工资为2587元。戴雪梅对银行查询明细的真实性无异议，但证明目的不认可。戴雪梅认为，自己的每月工资不止2500元，除了银行卡发放以外，还有购物卡、提货卡等方式发放。关于双方劳动关系解除（终止）情况。戴雪梅认为，其于2019年11月21日申请仲裁，九牧王重庆分公司于2019年12月2日收到仲裁申请书副本，此时戴雪梅要求解除劳动合同的意思已到达九牧王重庆分公司，且戴雪梅提出的解除原因符合法定解除情形，故双方劳动关系于2019年12月2日依法解除，九牧王重庆分公司应支付戴雪梅经济补偿。九牧王重庆分公司不认可，其认为戴雪梅申请仲裁之后继续工作至2019年12月6日，双方劳动关系因戴雪梅达到法定退休年龄而自然终、无须支付戴雪梅经济补偿。另外，九牧王重庆分公司还举示了《劳动合同终止通知书》1份、快递单3张及快递送达情况查询信息3份，拟证明公司于2019年11月2日向戴雪梅邮寄了退休通知书、2019年11月20日向原告2次邮寄了《劳动合同终止通知书》，分别是戴雪梅工作地点重百九牧王专柜和戴雪梅自己在劳动合同中提供的家庭住址，3份邮件均显示签收。戴雪梅对上述证据的真实性无异议，对证明目的有异议，表示自己收到了第一份邮件，但之后的《劳动合同终止通知书》没有收到，因为寄给家庭地址的是水果店代签收，寄给工作地点的也不是戴雪梅本人签收，2019年11月20、21日戴雪梅在查询自己的社保情况和申请仲裁，并没有上班，不可能收邮件。本院认为，对双方争议焦点，本院分别评析如下：一、戴雪梅入职时间虽戴雪梅和九牧王重庆分公司签订的劳动合同抬头处写明“在甲方工作起始时间1998年4月30日”，但九牧王重庆分公司成立时间确为2008年3月26日，故本院认为，戴雪梅入职九牧王重庆分公司的时间为2008年3月26日。二、戴雪梅在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。有争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应承担不利后果。劳动者的工资情况属于用人单位掌握的证据。九牧王重庆分公司应该举示戴雪梅的工资表，但九牧王重庆分公司在本院规定的期限内并未举示，应承担举证不能的法律责任。至于九牧王重庆分公司举示的银行查询明细，虽然可以显示戴雪梅2018年12月至2019年11月期间的实发工资，但在计算戴雪梅劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资时应按照其应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。现戴雪梅主张以其社保缴费基数作为其月工资水平，经查，戴雪梅2019年缴费基数为3513元，与其从事的导购员工资水平基本相当，故本院以3513元作为戴雪梅的月工资。三、关于双方劳动关系解除（终止）情况及是否应支付经济补偿本院认为，戴雪梅在向北碚区仲裁委申请仲裁时，要求与九牧王重庆分公司解除关系并支付经济补偿，其理由有四：单位未按照实际工作年限为其参加社会保险、未为其交纳住房公积金、没有支付节假日加班费、没有安排带薪年休假。对此，本院认为，北碚区仲裁委作出的碚劳人仲案字［2019］第1747-1号仲裁裁决书，裁决九牧王重庆分公司应支付戴雪梅2018年未休年休假工资、2017年至2019年法定节假日加班工资差额共计3507.73元。该裁决为终局裁决，目前已生效。由此可见，戴雪梅提出的解除理由之一即单位没有支付节假日加班费，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项之规定“未及时足额支付劳动报酬”，故本院认为，戴雪梅提出的解除劳动合同理由成立。因九牧王重庆分公司于2019年12月2日收到戴雪梅的仲裁申请副本，但因戴雪梅工作至2019年12月6日，故双方劳动关系于2019年12月6日依法解除。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，九牧王重庆分公司应支付戴雪梅经济补偿42156元，即3513元×12个月。至于九牧王重庆分公司提出其于2019年11月20日向戴雪梅2次邮寄了《劳动合同终止通知书》，且对方已签收，故双方劳动合同关系因戴雪梅达到退休年龄于2019年12月6日自然终止的意见，本院认为，在此之前，戴雪梅依照法律规定要求解除劳动合同的意思已经到达九牧王重庆分公司且成立，故对九牧王重庆分公司相应抗辩意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告戴雪梅与被告九牧王股份有限公司重庆分公司的劳动合同于2019年12月6日解除；二、被告九牧王股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起10日内支付原告戴雪梅解除劳动合同的经济补偿42156元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告九牧王股份有限公司重庆分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  张小会二〇二〇年五月八日书记员  曾 峥