广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1502刑初68号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人谢斯列，男，1991年3月14日出生于汕尾市城区，公民身份号码441************211，汉族，初中文化，无业，户籍地汕尾市城区凤山街道新联凤照社区*********之三，居住地汕尾市区富华苑小区*****。曾因犯诈骗罪于2018年7月27日被刑事拘留，同年8月31日被取保候审，2018年12月14日被重庆市北碚区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。因本案于2019年6月19日被汕尾市公安局红海湾分局刑警大队羁押，次日被该局刑事拘留，同年7月25日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人吴智亮，广东海陆律师事务所律师。辩护人陈畅，广东海陆律师事务所律师。汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉[2020]15号起诉书指控被告人谢斯列犯诈骗罪向本院提起公诉，本院于2020年1月21日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员曾瑞源出庭支持公诉，被告人谢斯列及其辩护人吴智亮、陈畅均到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市城区人民检察院指控：2019年期间，被告人谢斯列在互联网上发布消息称出售明星的演唱会门票，并留下QQ、微信联系方式，后陆续有被害人联系谢斯列求购门票，双方谈好价格后，被害人通过微信、支付宝或银行卡转账等方式将购票款支付给谢斯列，谢斯列又以快递需要保价，门票需要实名制等各种理由搪塞应付，逃避兑付门票，骗取被害人款项共3700元。具体犯罪事实如下：1.2019年6月1日，被告人谢斯列在互联网上发布出售林宥嘉演唱会门票的虚假消息，被害人颜建林看到后联系谢斯列，谢斯列利用上述网络手段，骗得颜建林1000元。2.同月6日，被告人谢斯列在互联网上发布出售许嵩演唱会门票的虚假消息，被害人袁丽丽看到后联系谢斯列，谢斯列利用上述方法，骗得袁丽丽1200元。3.同月10日，被告人谢斯列在互联网上发布出售林俊杰演唱会门票的虚假消息，被害人尹欣看到后联系谢斯列，谢斯列利用上述网络手段，骗得尹欣1000元。4.同月16日，被告人谢斯列在互联网上发布出售杨千嬅演唱会门票的虚假消息，被害人柯慕蓉看到后联系谢斯列，谢斯列利用上述网络手段，骗取柯慕蓉500元。同月19日，被告人谢斯列在汕尾市区被民警抓获。现场扣押了被告人谢斯列金色苹果手机1部，中国工商银行卡一张（未随案移送，由扣押机关依法处理）。案发后，被告人谢斯列家属代其退出5110元，公安机关已发还被害人尹欣1000元、发还被害人柯慕蓉500元，尚存3610元。公诉机关认为，被告人谢斯列以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人谢斯列曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条之规定，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。建议撤销缓刑，以诈骗罪判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；与原判刑罚有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元数罪并罚，合并执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万一千元（二万元已缴纳）。公诉机关提交了《认罪认罚具结书》《量刑建议书》，广东省人民法院案款收据，被害后尹欣、柯慕蓉、颜建林、肖婷婷、宁文识陈述，汕尾市公安局红海湾分局出具的《检查笔录》《扣押笔录》《扣押清单》《提取笔录》《证明》《情况说明》《到案经过》，中国工商银行、中国农业银行股份有限公司汕尾分局出具的《交易流水信息》，被告人谢斯列父亲谢春明出具的《委托书》，被害人尹欣、柯慕蓉出具的《收据》，重庆市北碚区人民法院出具的《刑事判决书》[（2018）渝0109刑初675号]，被害人袁丽丽出具的《微信截图》《汇款凭证》等证据证实，足以认定。被告人谢斯列对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人谢斯列以非法占有为目的，虚构事实，利用电信网络技术手段诈骗他人款项，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控成立。被告人谢斯列曾因犯诈骗罪于2018年12月14日被重庆市北碚区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（已缴纳），在缓刑考验期限内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪合并予以数罪并罚。被告人谢斯列归案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，其家属代为退出全部赃款，依法可以从轻处罚。辩护人提出被告人谢斯列归案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，且其家属已代为偿还全部赃款，依法可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。辩护人庭审时建议法庭对被告人谢斯列判处缓刑的辩护意见，经查，被告人谢斯列于2018年12月14日被判处缓刑，在缓刑考验期限内又于2019年6月再犯新罪，没有悔罪表现，有再犯罪的危险，不宜适用缓刑，故该辩护意见本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、撤销重庆市北碚区人民法院（2018）渝0109刑初675号刑事判决书中对罪犯谢斯列犯诈骗罪宣告缓刑四年的执行部分。二、被告人谢斯列犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，与原判刑罚有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元并罚。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除取保候审前羁押的1个月零4日，即自2019年6月19日起至2022年5月14日止。罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕，其中二万元已缴纳）。三、随案移送款项人民币三千六百一十元，退赔还被害人颜建林一千元、被害人袁丽丽一千二百元，折抵罚金一千元，剩余四百一十元返还被告人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈小武审 判 员  黄伟群人民陪审员  刘燕玲二〇二〇年五月二十五日法官 助理  陈坤仪书 记 员  高思思附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。