呼和浩特市回民区人民法院民事判决书（2019）内0103民初5195号原告：张明，男，住呼和浩特市。被告：呼和浩特市铭家物业服务有限责任公司，住所地呼和浩特市回民区新华西街铭泽广场。法定代表人：霍青云，该公司经理。委托诉讼代理人：吴志文，经世（和林格尔新区）律师事务所律师。原告张明与被告呼和浩特市铭家物业服务有限责任公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月26日公开开庭进行审理。原告张明、被告呼和浩特市铭家物业服务有限责任公司的委托诉讼代理人吴志文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张明向本院提出诉讼请求：1.确认解除原被告之间的劳动关系；2.判令被告支付原告从2017年6月1日至2018年5月1日未签订书面劳动合同的双倍工资差额22000元（2000元/月×11个月）;3.判令被告支付原告经济补偿金5000元（2000元/月×2.5个月）;4.判令被告支付原告法定节假日及公休日加班工资总计25487元（节假日2000元/月/21.75×300%×11天×2年=6139元，双休日2000元/月/21.75×200%×52天×2年=19348元）;5.请求被告为原告补缴2017年6月1日至2019年8月6日期间的法定的社会保险。事实与理由：被告呼和浩特市铭家物业服务有限责任公司于2017年6月1日雇佣原告，双方未签订书面劳动合同，工资口头约定2000元每月，工资于次月1日支付，原告工作内容主要是负责被告车场安保工作，工作时间为早八点到下午三点或下午三点到晚上十点，全年无休，工作期间被告一直未给原告缴纳过社会保险。2019年8月6日在被告以不发工资为要挟下，原告被迫签订离职手续，解除了和被告的劳动关系，原告之后向回民区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁委于2019年11月27日出具仲裁裁决书，裁定认定原告与被告存在劳动关系，但双方劳动关系已经解除，并支持了补缴原告2017年6月1日至2019年8月5日期间的社会保险，但是驳回了原告主张的双倍工资差额、经济补偿金及加班工资的申请，其中劳动仲裁委驳回经济补偿金的理由是申请人因个人原因自动离职，驳回加班工资的申请理由是申请人未能提交证据证明其法定节假日及公休日存在加班情形。原告认为，被告未按照《劳动合同法》规定与原告签署合同，未缴纳保险，原告完全有权依据《劳动合同法》第38条主动解除与被告的劳动关系，根据第46条规定，被告也应当给予相应补偿，故回民区劳动仲裁委认定事实错误。综上，原告诉至法院，望法院判如所请。被告呼和浩特市铭家物业服务有限责任公司辩称，原、被告于2017年6月8日签订《停车场工作人员用工协议》，从事停车场管理工作，合同约定了合同期限、工作内容、劳动报酬、纪律、终止条款，符合劳动合同要素，原告主张未签订劳动合同的双倍工资没有事实依据，未签订书面合同的二倍工资属于惩罚性赔偿，应当受一年仲裁时效限制，因此即使2015年11月至2016年11月期间存在未签订劳动合同的情形，也因原告未及时行使权利而超过了一年的仲裁时效，不应得到法律的保护。2019年8月3日原告以个人原因为由辞职，不符合劳动合同法第三十八条规定，也不符合劳动合同法第三十六条的规定，双方的劳动合同已经解除，劳动者以个人原因解除劳动合同，后又以用人单位存在劳动合同法38条迫使其辞职为由要求用人单位支付经济补偿金的不应支持。原告的诉请缺乏事实和法律依据。根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》，被告因停车场工作的特殊性，采取不定时工作制，每日工作6小时，不超过法律规定时间，且原、被告就原告的工作岗位以及工作时间达成了一致并签订书面协议，已经实际履行完毕，即使有加班被告也支付了相应加班费，不存在拖欠原告加班费的情况，原告主张的公休日加班费没有事实依据。原告的加班费计算错误，其基本工资1800元，月计薪天数26.08天，日工资为69.02元，应按照日工资计算加班费。另外根据劳动合同法85条规定，加班费与劳动报酬是分别明确单列可知，加班费不属于劳动报酬范围，其申诉时效便应受到一年时效限制，如原告确实存在加班情形，则发放工资时就应当知晓其权利是否被侵害，即当月加班工资的仲裁时效应当自该月工资发放之日起算。因此原告主张的加班费也有部分超过了仲裁时效，应予以扣除。本院经审理认定事实如下：1.原告张明于2017年6月8日在被告处入职，从事停车场收费工作，工作时间为上午班8：00-15:00，下午班15:00-21:00，每日倒班，晚班从22点开始，工作时间不超过6小时。当日，原被告签订《停车场工作人员用工协议》。原告于2019年8月3日向被告提出离职申请，同日，被告审批同意。此后，原告再未到被告处工作。根据被告出示的2018、2019年铭家物业车场员工工资签领表确定，原告离职前一年平均工资为2823元。原告在被告处工作期间，被告未为其缴纳过社会保险。2.原告向呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认申请人解除与被申请人之间的劳动关系；2.被申请人支付申请人从2017年6月1日至2018年5月1日未签订书面劳动合同的双倍工资差额22000元;3.被申请人支付申请人经济补偿金5000元;4.被申请人支付申请人法定节假日及公休日加班工资总计25487元;5.请求被告为原告补缴2017年6月1日至2019年8月6日期间的法定的社会保险。2019年11月27日，呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会作出回劳人仲字（2019）第207号仲裁裁决书，裁决如下：1.双方劳动关系已解除；2.被申请人在本裁决生效后十五日内为申请人补缴2017年6月1日至2019年8月5日期间的社会保险，具体金额以社会保险经办机构核定为准；3.驳回申请人的其他仲裁请求。申请人张明对仲裁裁决不服，遂提起本次诉讼。本院认为，本案系劳动合同法律关系，已经过仲裁前置程序，符合法律规定。原告为被告提供有报酬的劳动，被告也按月向原告发放工资，双方存在劳动关系。原告张明于2019年8月3日因个人原因向被告提出离职申请后再未到被告处工作，则双方劳动关系于2019年8月3日被解除，故对原告请求确认解除与被告的劳动关系的诉讼请求依法予以支持。原告在被告处工作期间，被告未为其缴纳社会保险，原告张明于2019年8月3日申请离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，用人单位未为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应向劳动者支付劳动补偿。故对原告主张5000元经济补偿金依法予以支持。对于原告主张被告向其支付2017年6月1日至2018年5月1日未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人直到或者应当知道权利被侵害之日起计算。”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算，原告自2015年起在被告处工作，未在一年的仲裁时效期内主张未签订劳动合同的双倍工资，其关于双倍工资的主张依法不再受法律保护。对于原告主张法定节假日及公休日加班工资共计45878元，因原告未能提供证据证明其加班情形，本院依法不予支持。对于原告要求被告为其补缴社会保险的诉讼请求，社会保险征缴系社会保险征收机构的法定职责，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故被告要求原告为其补缴社会保险不属于人民法院民事案件受案范围，被告可通过社会保险征收机构寻求解决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告张明与被告呼和浩特市铭家物业服务有限责任公司于2019年8月3日解除劳动合同；二、被告呼和浩特市铭家物业服务有限责任公司于本判决生效后十日内一次性向原告张明支付经济补偿金5000元。三、驳回原告张明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取5元，由原告张明负担。如不服本判决，可自本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人及代理人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 那顺乌日图 二○二○年五月二十五日书记员 郝 智 臣附：相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。