广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1102民初3657号 原告：王锋，男，1976年11月8日出生，汉族，住辽宁省普兰店市南山路358号1-6-11号，现住贺州市八步区。 委托诉讼代理人：卢文德，广西佰纳律师事务所律师。 被告：贺州市万晟置业有限公司，住所地：贺州市八步区江南街道厦良村18组。 法定代表人：尚玉民，该公司副董事长。 委托诉讼代理人：谢斌，广西卓秀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李文建，广西卓越律师事务所实习律师。 原告王锋与被告贺州市万晟置业有限公司劳动争议一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王锋的委托诉讼代理人卢文德，被告贺州市万晟置业有限公司的委托诉讼代理人谢斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王锋向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告2019年4月至5月未签订书面劳动合同二倍工资差额140000元；2、判决被告支付原告未提前一个月书面通知解除劳动合同代通知金70000元；3、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金70000元；4、判决被告支付原告2019年7月27日至7月31日应补发9130.43元；5、判决被告支付原告2019年8月1日至2019年9月12日的工资98636.36元；6、判决被告按规定为原告补缴5个月公积金；7、判决被告将3月份到9月份的工资清单及细项打印并解释差异原因。事实和理由：被告贺州市万晟置业有限公司是大连挚信投资（集团）有限公司的项目公司，投资承建位于贺州市的万达广场项目。2019年3月1日大连挚信投资（集团）有限公司任命原告为被告贺州市万晟置业有限公司副总经理，负责分管项目开发设计工作。转正工资为税前70000元/月，试用期工资税前按转正后工资标准，试用期6个月，合同签订三年一个月，劳动合同执行中任何一方解除或终止劳动合同须提前30天以书面形式通知对方，否则以一个月税前工资为代通知金，被告为原告交纳五险一金。原告于2019年3月1日到被告处工作，但当时未签订书面劳动合同，被告于2019年5月28日通知原告补签书面劳动合同，但是所签书面劳动合同全部由被告保管，至今被告未将书面劳动合同给原告。2019年7月26日上午10时左右，原告到财务副总经理办公室沟通立项审批单签字事宜时，被财务副总经理赵洪磊无故辱骂殴打,导致原告轻伤二级。被告人力资源部经理马跃涛在未调查、了解事实的情况下，于2019年8月22日通过邮政EMS发出《解除劳动合同（劳动关系）通知书》给原告，单方面与原告解除劳动关系。原告认为，被告在劳动关系存续期间存在违约和违法的情形，于2019年9月30日就上述诉讼请求事项向贺州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年11月13日作出贺劳人仲案字[2019]第93号仲裁裁决书，仅裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金17786.01元，对其他仲裁请求不予支持。原告不服该裁决，特此起诉，理由如下：1、原告请求判决被告支付2019年4月至5月未签订书面劳动合同二倍工资差额140000元，有事实和法律依据。第一，事实依据。录用通知和《关于刘少好等同志任职通知》证实，原告入职时间是2019年3月1日，而微信聊天记录证实被告总经理胡宏于2019年5月28日下午13点45分才以微信方式通知原告补签劳动合同。第二，法律依据：《劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。在此说明，虽然后面补签的《劳动合同》的落款时间是2019年3月1日，但与事实不符，是被告在仲裁时才补签上去的。2、原告请求判决被告支付未提前一个月书面通知解除劳动合同代通知金70000元，有事实和法律依据。第一，事实依据。入职OFFER中约定“试用期6个月，合同签订三年一个月；劳动合同执行中任何一方解除或终止劳动合同须提前30天以书面形式通知对方，否则以一个月税前工资为代通知金”，该约定是双方真实意思表示，没有违反任何法律强制性规定，应予适用该约定，且被告在仲裁时也承认未提前30天以书面通知原告解除劳动合同，且该约定被告认可。第二，法律依据。《劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的：（三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”在此说明，《劳动合同法》第四十条规定了用人单位无过错的情况下，可以解除劳动合同的三种情形，即属于合法解除的情形。在此合法解除的情况下，仍需额外支付劳动者一个月工资，如果用人单位违法解除，那么就更应当额外支付一个月工资。贺州市劳动人事争议仲裁委员会认为本案不属于《劳动合同法》第四十条规定的情形之一,而不予支持原告该项诉求，不仅于法理相悖，也与原被告之间的约定不符。3、原告请求判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金70000元，有事实和法律依据。第一、事实依据。原告在被告处工作期间，严格遵守公司的规章制度，工作认真负责，圆满完成了公司交办的任务，原告的建设工程设计均通过了建设部门和规划部门评审，被告也是按照原告的设计施工，被告在仲裁庭审时，认为原告经考核不合格，纯属胡编乱造。至于被告认为原告与公司财务副总赵洪磊打架的事情，此事并非原告违反公司规章制度，原告没有任何过错，原告的伤情经鉴定是轻伤，而赵洪磊仅仅是轻微伤，原告是受害者，且赵洪磊至今逍遥法外。另外，原告在工作场所和工作时间因工作原因受到赵洪磊的人身伤害，应属于工伤。因原告被赵洪磊打伤一事，不能作为被告单方面解除劳动合同的合法理由。此外，原告认为，一方面原告是由总部大连挚信投资（集团）有限公司任命的，被告无权辞退原告，另一方面辞退程序也不合法，因为未经工会批准备案，故被告辞退原告的行为属于违法解除劳动合同。第二、法律依据。《劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定的二倍支付赔偿金。”第三、对于赔偿金数额的计算，原告不同意按照贺州市劳动人事争议仲裁委员会的计算标准和计算方法以及计算金额17786.01元,而是应该按照广西省及南宁市通用的处理办法以合同约定的工资作为计算基数即70000元。4、请求被告支付原告2019年7月27日至7月31日应补发9130.43元,有事实和法律依据。被告承认工资只发到7月26日，该事实严重违背法理，且劳动仲裁己判定被告是违法解除，故7月份工资应足月发放，应补发剩余的9130.43元。5、原告请求被告支付2019年8月1日至2019年9月12日的工资98636.36元，有事实和法律依据。原告因2019年7月26日被赵洪磊打伤后住院治疗，期间原告己经口头和书面向公司领导请假，通过EMS邮件先后发了两次有医院开出的病假条，且被告已签收，认可该事实。且原告的伤属于工伤，根据《工伤保险条例》的规定，被告应全额发放工资，即使认定原告受伤属于病假，被告也应发放病假工资给原告。贺州市劳动争议仲裁委员会以《劳动法》第四十六条第一款“工资分配应遵循按劳分配的原则”规定为由，不予支持原告的该项请求，属于适用法律错误。补偿基数应按照合同约定月工资基数来进行计算，故被告应补发8月1日到9月12日的工资70000+70000/22×9＝98636.36元。6、原告请求判决被告按规定为原告补缴5个月住房公积金有事实和合同依据。虽然《劳动人事争议仲裁办案规则》没有将住房公积金争议列为仲裁范围，但是原被告双方在入职OFFER和补签的《劳动合同》中均有约定，故应属于劳动争议仲裁范围。在此说明，被告在仲裁时提交的材料中提到已帮原告交纳了五个月的住房公积金，但原告认为被告提交的是虚假材料，实际并未帮原告交纳住房公积金。7、被告应将原告3月份到9月份的工资清单及细项打印并解释差异原因。因每个月的收入差异过大，要求被告解释清楚，并补偿差额部分。被告在后期证据移交时并未说出让人信服的依据，且劳动仲裁部门也未予以追究，因涉嫌偷税漏税行为，故要求追究劳动仲裁行政不作为外，还要求被告将问题解释清楚。为维护劳动者的合法权益，故原告特此起诉。 被告贺州市万晟置业有限公司辩称：一、原告的第1项诉讼请求无事实和法律依据，应不予支持。原告与被告的《劳动合同》签订时间为2019年3月1日，实际劳动时间为2019年3月1日起，该劳动合同是在法律规定的时间内签订的，被告无需支付未签订劳动合同工资差额。二、被告公司解除与原告劳动合同的行为合法，原告的第2、第3项诉讼请求无事实和法律依据，应不予支持。1、经被告公司考核，原告在试用期间被证明不符合录用条件。在试用期满后，原告经考核是否合格，不是人民法院审查的范围。主要是因为：第一，原告在被告公司劳动期间，在工作中无法与领导及同事进行良好的沟通及交流，所分管的部门及工作也无法与其他部门或者其他工作形成良性互动及配合，给公司经营造成困扰。第二，原告在2019年7月26日上班时间，与同事发生口角后，殴打同事，造成该同事受轻微伤，属于违法行为，严重违反公司纪律，扰乱公司正常生产经营秩序。第三、被告未解除与赵洪磊的劳动合同，甚至对其伤情进行了抚恤，是被告公司自身对员工关怀的行为，与本案无关，与原告也无关。2、原告严重违反被告公司的规章制度。《中华人民共和国宪法》第53条“中华人民共和国公民必须遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德。”和《中华人民共和国劳动法》第3条“劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。”是法律强制性规定，即使被告公司无明确规定，但其作为基本的、普遍的、强制性的规定，适用于我国全体劳动者，应是被告公司规章制度的应有之义。原告上述违法行为当然属于违反公司规章制度之行为，原告行为也不符合一个高管的基本执业道德，在公司打架对公司和其他同事造成极其不良的影响。3、被告具有解除与原告劳动合同的资格。首先，被告是大连挚信投资（集团）有限公司的项目公司，被告与原告签订了劳动合同，双方的劳动合同主体是原告与被告。再次,原告以被告为起诉对象，恰也证明原告认可其与被告之间的劳动关系。第三，原告在被告公司劳动。第四，被告解除与原告的劳动合同，曾电话请示大连挚信投资（集团）有限公司，并得到批准。4、被告解除与原告的劳动合同，通知工会不是必经程序。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)第12条“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位己经补正有关程序的除外。”的规定，是针对已经建立了工会的企业的要求。本案中，被告公司未建立工会，所以本案中被告无需通知工会。5、被告解除与原告的劳动合同不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”规定的内容，所以不需要支付一个月的代通知金。综上，被告公司依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的;……”和原告《OFFER录用通知》第5条“员工因严重违反公司的规章制度的……即无条件离职。”解除与原告的《劳动合同》合理、合法，也符合原告的《OFFER录用通知》协议精神。所以，被告无需承担原告第2、第3项诉讼请求要求的责任。即使被告需要支付赔偿金，但原告主张的数额不符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”，被告认为劳动仲裁确定的赔偿金数额是正确的。三、原告的第4、第5项请求，无事实和法律依据，应不予支持。1、被告人力行政部于2019年7月28日和7月29日两次电话正式通知原告解除劳动合同（劳动关系）的决定，并于2019年8月15日以书面形式再次郑重通知，本案《劳动合同》己于2019年7月26日正式解除。并且，原告从2019年7月26日开始已不在被告公司上班，无出勤记录。2、原告请假的事实不能成立。第一，无证据证明原告的伤情属于工伤。关于2019年7月26日上班时间，原告与同事发生口角，殴打同事导致双方受伤的事件，已被公安机关立案侦查，且有在事发后赶到现场的同事证实，事发后原告在赵洪磊办公室亲口承认赵洪磊没有殴打过原告。再者，原告的伤情检查报告是2019年8月12日的检查结果，距事发己17天，原告己离开现场多日，时空间距甚大，引起原告伤情的原因存疑，不能认定为工伤，且本案重要事实处于刑事侦查阶段，建议法院裁定中止本案审理，待事实查清后继续审理。第二，原告的伤情因何引起尚未查清，也不是因病请假，被告公司虽然收到原告的请假申请但未同意原告的请假，原告的请假事实并未成立。四、原告第6、7项诉讼请求不属于民事诉讼受案范围，第7项诉讼请求也没有经过仲裁，请人民法院不予审理。住房公积金是我国住房制度改革、实行住房分配货币化的一项重要制度。对此，国务院《关于进一步深化城镇住房制度改革加快住房建设的通知》第2条第（5）项和第8条第（30）项规定了“房委会决策，中心动作,银行专户，财政监督”的住房公积金管理原则，及由国务院责成建设部会同监察部等有关部门监督检查贯彻执行情况的制度。被告同意仲裁的意见。 经审理查明：原告王锋于2019年3月1日入职被告贺州市万晟置业有限公司担任副总经理一职，分管开发设计工作。双方当日签订《劳动合同书》，合同期限自2019年3月1日起至2022年3月31日止。双方约定月工资为税前70000元。2019年7月26日，原告在上班期间与被告公司另一员工发生肢体冲突，后原告未再到被告处上班。被告向原告实际发放2019年3月、4月、5月、6月、7月工资分别为66812.99元、64388.33元、60691.7元、58316.28元、56367.61元。2019年8月15日，被告作出《解除劳动合同（劳动关系）通知书》，以原告不能胜任本职工作及严重违反公司规章制度为由，通知原告双方的劳动合同已于2019年7月26日正式解除。被告以邮寄方式将该通知书送达原告，原告于2019年8月30日签收该通知书。后原告向贺州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额140000元，未提前一个月书面通知解除劳动合同代通知金70000元，违法解除劳动合同赔偿金70000元，2019年7月26日至2019年8月30日期间的工资82873.56元，及补缴5个月的住房公积金。该委员会于2019年11月13日作出仲裁裁决书，裁决贺州市万晟置业有限公司一次性支付王锋违法解除劳动合同的赔偿金17786.01元，对王锋的其他仲裁请求不予支持。原告王锋不服该裁决，在法定期限内诉至本院。 另查明，贺州市2018年度在岗职工月平均工资为5928.67元。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。一、关于原告请求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额140000元的问题。原告主张被告2019年5月28日才通知原告签订劳动合同并提供微信聊天记录截图予以证实，但被告对该截图的真实性不予认可，且聊天内容也不能明确反映系关于签订双方的劳动合同的事项，原告亦未能提供其他证据予以证实，故对原告该主张本院不予采信。根据双方签订的《劳动合同书》，合同签订时间为2019年3月1日，符合《中华人民共和国劳动合同法》第十条关于订立书面劳动合同的规定。原告请求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额140000元，理据不足，本院不予支持。二、关于原告请求被告支付未提前一个月书面通知解除劳动合同代通知金70000元及违法解除劳动合同赔偿金70000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”之规定，由于被告解除与原告的劳动合同不属于该规定中的三种情形，原告请求被告支付未提前一个月书面通知解除劳动合同代通知金70000元，没有依据，本院不予支持。被告解除与原告劳动合同的理由为原告不能胜任本职工作及严重违反公司规章制度，并提供了考核材料予以证实。但被告未能相应提供其公司的考核制度或针对原告的考核依据，对考核材料的真实性、客观性本院不予认可。而原告与被告公司其他员工发生肢体冲突的详细情况无法确认，被告亦不能提供充分证据证实原告该行为严重违反了被告公司的规章制度。故对被告解除劳动合同的理由本院不予采信，被告解除劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条规定中用人单位可以解除劳动合同的情形，属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，由于原告月工资高于贺州市2018年度职工月平均工资的三倍，在被告处工作不满六个月，故被告应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金17786.01元（5928.67元×3倍×0.5个月×2倍）。三、关于原告请求被告支付2019年7月27日至7月31日应补发9130.43元及2019年8月1日至2019年9月12日的工资98636.36元的问题。原告2019年7月27日开始未再到被告处上班，其主张未上班期间属于请假，但并未提供充分证据证实其已履行请假手续，故对其主张本院不予采信。由于原告2019年7月27日至2019年9月12日期间并未向被告提供劳动，故被告无需向原告支付该期间的劳动报酬。原告请求被告支付2019年7月27日至2019年9月12日期间的工资，没有依据，本院不予支持。四、关于原告请求被告为其补缴5个月公积金的问题。根据《住房公积金管理条例》第三十七条“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。”、第三十八条“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”之规定，劳动者与用人单位因住房公积金发生争议，应由住房公积金管理中心负责催缴，不属于人民法院处理范围，故原告请求被告为其补缴5个月公积金，本院不予理涉，原告可依照法律规定另行主张权利。五、关于原告请求被告将3月份到9月份的工资清单及细项打印并解释差异原因的问题。原告该请求并未经过仲裁程序，且被告已提供原告在被告处工作期间的工资明细，故对原告该请求本院不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下： 一、被告贺州市万晟置业有限公司向原告王锋支付违法解除劳动合同的赔偿金17786.01元； 二、驳回原告王锋的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告贺州市万晟置业有限公司负担。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效后十日内履行完毕，如逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  于松贵 人民陪审员  黎琼珍 人民陪审员  张裕标 二〇二〇年五月二十六日 法官 助理  杨 娟 书 记 员  黎 洁