重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初28850号原告：唐某，女，1966年3月5日出生，汉族，住四川省邻水县。委托诉讼代理人：马德勇，重庆智渝律师事务所律师。被告：江北区珮姐火锅店，住所地重庆市江北区建新北路三支路52号附1-2，统一社会信用代码92500105MA5YTLAJ17。经营者：颜冬生，男，1975年11月6日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：赵文恺，国浩律师（重庆）事务所律师。委托诉讼代理人：谭晨晨，国浩律师（重庆）事务所律师。原告唐某与被告江北区珮姐火锅店（下称珮姐火锅）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐某及其委托诉讼代理人马德勇，被告珮姐火锅的委托诉讼代理人赵文恺、谭晨晨到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告唐某向本院提出诉讼请求：判令从2019年11月11日解除原被告之间的劳动关系；判令被告向原告支付一次性伤残补助金31500元（4500×7）、一次性医疗补助金13628元（6814×2）、一次性就业补助金28618.8元（6814×6×0.7）、停工留薪期待遇27000元（4500×6）、住院伙食补助费320元（80×4）、护理费480元（120×4）、交通费500元、生活津贴5212.3元（4500×0.7÷21.75×36）、劳动能力鉴定费及检查费903元（400+503）。事实及理由：2019年3月20日晚上6时50份，原告在被告处上班，原告清理垃圾时不小心摔倒导致右桡骨远端骨折。2019年8月23日，经江北区社会保障局认定为工伤，2019年9月3日申请劳动能力鉴定，10月9日江北区劳动能力鉴定委员会鉴定构成工伤十级。原告为维护合法权益，遂诉至法院。被告珮姐火锅辩称，原被告之间并非劳动关系；原告主张的计算标准不符合法律规定，被告不予认可。本院经审理查明事实如下：甲方珮姐火锅与乙方唐某签订《劳务合同》，约定：本合同于2018年4月9日生效，至2020年4月8日终止。甲方安排乙方从事保洁工作。2019年3月20日，唐某在工作中受伤。2019年3月21日至2019年3月25日，唐某在重庆市江北区中医院治疗。2019年8月23日，唐某受伤性质经重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年9月3日，唐某向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2019年10月9日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定唐某伤情（右桡骨远端骨折愈合后无功能障碍）为伤残十级，无生活自理障碍。鉴定过程中，唐某垫付鉴定费400元。2019年11月11日，唐某就工伤保险待遇等事项向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。同日，该委以唐某超过法定退休年龄为由，对唐某的仲裁申请决定不予受理。唐某遂诉至本院。庭审中，唐某举示了重庆增值税普通发票（开票日期2019-09-26、销售方重庆三博长安医院有限公司、服务名称放射费），拟证明鉴定检查费的开票时间是在鉴定期间，是因劳动能力鉴定机构要求产生的鉴定检查费，金额为503元。珮姐火锅对其真实性认可，但不认可关联性，认为该发票无法确认与劳动鉴定有关。庭审中，珮姐火锅举示了唐某报酬发放记录（2018.4-2019.3），拟证明唐某受伤前12个月平均报酬为3239元。唐某认为，对结合报酬发放记录计算的平均工资3239元认可，但记录只是基本工资，不包括补贴以及其他加班费等；唐某的平均工资标准应为4500元，但对于工资与珮姐火锅确定的3239元差额部分因系现金发放，没有证据佐证。庭审中，唐某不认可《劳务合同》的真实性，但不申请对该合同中签字与捺印真实性进行司法鉴定。庭审中，唐某陈述，没有保留交通、食宿费用的相应票据。庭审中，珮姐火锅陈述，双方并非劳动合同关系，仅由珮姐火锅承担工伤主体责任；对唐某住院四天无异议。庭审中，唐某陈述，其于2017年4月入职。珮姐火锅陈述，应以劳务合同载明的2018年4月9日作为入职时间。庭审中，唐某陈述，停工留薪期为6个月；生活津贴的计薪日为36天，起止日期为2019年9月3日至2019年10月9日。珮姐火锅陈述，不认可停工留薪期为6个月；计薪日是36天，生活津贴与唐某主张的6个月停工留薪期工资有重合，不应当重复发放。庭审中，双方均确认，2019年4月至2019年6月期间，珮姐火锅向唐某支付报酬5970元，该款应从停工留薪期待遇中扣除。庭审中，双方均确认，珮姐火锅未给唐某购买过工伤保险。另查明，珮姐火锅于2018年3月26日注册。以上事实，有《劳务合同》、《认定工伤决定书》、住院病历、《初次鉴定结论书》、重庆市江北区人力资源和社会保障局开具的《非税收入一般缴款书》、唐某报酬发放记录（2018年4月-2019年6月）以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，本案中，双方签订的合同为《劳务合同》，故唐某与珮姐火锅之间建立的是劳务关系，而非劳动关系，据此对于唐某要求解除其与珮姐火锅劳动关系的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。对于珮姐火锅是否应当支付唐某工伤保险待遇的问题。《工伤保险条例》第二条规定，中华人民共和国境内的企业……应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下简称职工）缴纳工伤保险费。第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，虽然唐某进入珮姐火锅做工时为劳务合同关系，不符合工伤保险缴纳的条件，但在有权行政机关已经认定唐某受伤属于工伤的情况下，应当参照《工伤保险条例》的相关规定，由用工单位支付相应的工伤保险待遇，故珮姐火锅应当支付唐某工伤保险待遇。对于唐某享受工伤保险待遇的“本人工资”标准的问题。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。珮姐火锅举示工资发放依据后，唐某虽不认可3239元的标准，但未就其认为的工资标准4500元补充举示证据，故本院认定唐某本人月平均劳动报酬标准为3239元。唐某受伤发生在2019年，而2018年重庆市城镇非私营单位职工月平均工资为6814元/月，60%即为4088.4元/月，唐某的本人月平均劳动报酬标准低于统筹地区职工平均工资的60%，其享受工伤保险待遇的“本人工资”应按照6814元/月的60%，即4088.4元/月计算。关于唐某要求珮姐火锅支付其一次性伤残补助金31500元的请求。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……十级伤残为7个月的本人工资……因此，唐某可享受的一次性伤残补助金为28618.8元（4088.4元/月×7个月），唐某超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于唐某要求珮姐火锅支付其一次性医疗补助金13628元的请求。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金……具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的……自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金……计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……十级2个月……计发……本案中，本院以唐某受伤的时间来确定唐某应享受的相应工伤保险待遇标准，即2018年度重庆市城镇非私营单位职工月平均工资标准计算，因此唐某可享受的一次性工伤医疗补助金为13628元（6814元/月×2个月）。关于唐某要求珮姐火锅支付其一次性就业补助金的请求，因缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于唐某要求珮姐火锅支付其停工留薪期工资的请求。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据停工留薪期目录对应的唐某应当享受的停工留薪期间，珮姐火锅应当支付唐某6个月的停工留薪期工资。但根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇。故唐某实际应计算停工留薪期待遇的期间为2019年3月21日至2019年9月2日。鉴于2019年3月21日至2019年8月20日为整月，应计发整月的停工留薪期待遇；2019年8月21日至2019年9月2日，共计计薪日为9天；因此应付的停工留薪期工资为22133.75元（4088.4元/月×5个月+4088.4元/月÷21.75天×9天）。鉴于珮姐火锅于该期间支付唐某报酬5970元，该款应从停工留薪期待遇中扣除，因此珮姐火锅尚需支付停工留薪期待遇的金额为16163.75元，故唐某超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于唐某要求珮姐火锅支付其鉴定期间的生活津贴的请求。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发放生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。2019年9月3日，唐某申请初次劳动能力鉴定，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会于2019年10月9日作出初次鉴定结论，故珮姐火锅应当支付唐某2019年9月3日起至2019年10月9日止的生活津贴。现双方均确认该期间的计薪日为36天，故珮姐火锅应支付唐某鉴定期间的生活津贴为4736.9元（4088.4元/月×70%÷21.75天×36天），对于唐某超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于唐某要求珮姐火锅支付其住院期间的护理费和住院伙食补助费的请求。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。《重庆市人力资源和社会保障局﹤关于工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）规定“四、2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。”《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，唐某住院天数为4天。故本院确定伙食补助费为32元（8元/天×4天）；对于住院期间的护理费，本院酌情按照100元/天的标准予以支持，因此本院确定护理费为400元（100元/天×4天）；唐某超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于唐某要求珮姐火锅支付其交通费的请求，因缺乏事实依据，本院不予支持。关于唐某要求珮姐火锅支付其劳动能力鉴定费及检查费的请求。《重庆市工伤保险实施办法》第十九条规定，劳动能力鉴定委员会承担以下鉴定或确认工作：（一）工伤职工劳动能力的鉴定……第二十四条第一款规定，按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用……未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。本案中，唐某举示了其缴纳劳动能力鉴定费400元的收据，珮姐火锅应将该笔费用支付唐某，故，唐某该项请求，本院予以支持；对于检查费，因唐某未举示证据证明该款系因鉴定而产生，故对该项请求，本院不予支持。综上所述，唐某的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，参照《工伤保险条例》第二条、第五条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，判决如下：一、被告江北区珮姐火锅店于本判决生效之日起十日内支付原告唐某一次性伤残补助金28618.8元、一次性工伤医疗补助金为13628元、停工留薪期待遇的金额为16163.75元、鉴定期间的生活津贴4736.9元、伙食补助费32元、护理费为400元、劳动能力鉴定费400元；二、驳回原告唐某的其他诉讼请求。如果被告江北区珮姐火锅店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告江北区珮姐火锅店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 张 畅二〇二〇年五月二十五日书记员 魏丹琪