湖南省湘潭市雨湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0302刑初57号公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。被告人邹胜强，男，1999年6月24日出生，汉族，初中肄业，户籍所在地湖南省湘乡市，住湖南省湘乡市。因犯盗窃罪，于2017年2月7日被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑七个月十五天，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪，于2019年6月3日被湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌诈骗罪，经湘潭市公安局雨湖分局决定，于2019年11月21日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留；经湘潭市雨湖区人民检察院批准，于2019年12月3日被湘潭市公安局雨湖分局执行逮捕。现羁押于湘潭市看守所。湖南省湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检公诉刑诉[2019]726号起诉书指控被告人邹胜强犯盗窃罪、诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员范建阳担任审判长，人民陪审员陈野林、汤颦参加的合议庭，于2020年4月15日公开开庭进行了审理。法官助理王兰花、代理书记员张静芬担任记录。湘潭市雨湖区人民检察院指派检察员吕盛德出庭支持公诉。被告人邹胜强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘潭市雨湖区人民检察院指控：2018年9月19日7时许，被告人邹胜强窜至湘潭市雨湖区潭城某网咖内，在该网咖13号机处，趁被害人付某熟睡之际，将付某一部黑色ＶＩＶＯＹ85手机盗走。当日10时许，被告人邹胜强用该手机登录付某微信，冒用付某身份，对付某母亲肖某实施诈骗，先后三次诈骗肖某1000元、8000元、2000元，共计11000元。经湘潭市雨湖区价格认证中心认定，被害人付某被盗手机在案发时价格为1040元。为证实上述事实，公诉机关向本院出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查笔录等相关证据予以证实，并据此认为，被告人邹胜强的行为已构成盗窃罪、诈骗罪，提请本院依法惩处。被告人邹胜强对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均有异议。其辩称：他并没有盗窃付某的手机，也并未对付某母亲实施诈骗行为。经审理查明：2018年9月19日7时许，被告人邹胜强窜至湘潭市雨湖区潭城某网咖内，在该网咖13号机处，趁被害人付某熟睡之际，将付某一部黑色ＶＩＶＯＹ85手机盗走。当日10时许，被告人邹胜强用该手机登录付某微信，冒用付某身份，对付某母亲肖某实施诈骗，先后三次诈骗肖某1000元、8000元、2000元，共计11000元。经湘潭市雨湖区价格认证中心认定，被害人付某被盗手机在案发时价格为1040元。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。1、被害人付某的陈述，证明2018年9月19日凌晨，付某在湘潭市雨湖区潭城某网咖13号机上网，凌晨的时候睡着了，醒的时候就发现自己一部黑色的ＶＩＶＯＹ85手机被盗了，该手机于2018年4月26日以1598元购买。之后小偷冒用付某的身份骗取了付某母亲13000元，还骗了他一个朋友500元。2、被害人肖某的陈述，证明2018年9月19日上午10时左右，有人用付某的微信冒充付某骗了肖某11000元，肖某是通过微信扫二维码转账的，共分三次转账，第一次1000元，第二次8000元，第三次2000元。3、证人周某证明：周某系被告人邹胜强母亲，她对自己支付宝转账给邹胜强8000元不知情，也不清楚自己支付宝的转账情况和绑定银行卡情况，她的手机邹胜强有使用过。4、证人侯某证明：2018年9月18日，邹胜强和侯某一起到湘潭市玩，19日凌晨两人一起去开房，住在湘潭市岳塘区某宾馆，邹胜强说自己没钱了，侯某给邹胜强转账两次各100元。2018年9月19日早晨，邹胜强说有事独自离开，下午侯某回株洲的时候，在株洲的住处见到了邹胜强。9月19日下午两点零一分，邹胜强微信转账600元给侯某；下午两点三十五分，侯某到家后，邹胜强又微信转账1500元给侯某；9月20日零点十六分，邹胜强又微信转了520元给侯某。侯某确定当天邹胜强的微信是本人操作，因为邹胜强在给侯某转账的时候发过语音电话。5、证人彭某证明，彭某是开的士的，案发当日接送过邹胜强，微信里有邹胜强的转账记录。6、证人贺某证明，贺某是开摩的的，案发当日接送过邹胜强，微信里有邹胜强的转账记录。7、证人黄某证明，黄某是开摩的的，案发当日接送过邹胜强，微信里有邹胜强的转账记录。8、证人范某证明，范某是开的士的，主要是跑湘潭到株洲，或者株洲到湘潭，案发当日接送过邹胜强，微信里有邹胜强的转账记录。9、湘潭市雨湖区价格认证中心做出的潭雨价认定（2019）156号价格认定结论书，证明被害人付某被盗手机在案发时价格为1040元。10、检查笔录，证明抓获当天，在邹胜强随身携带的钱包中发现一张中国邮政储蓄银行卡，尾号为2336，绿色绿卡通。11、抓获经过，证明邹胜强于2019年11月20日9时被公安机关抓获到案。12、户籍信息，证明被告人邹胜强犯罪时已年满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。13、付某手机被盗现场照片、方位图，案发时潭城某网咖监控视频，证明被害人付某手机于2018年9月19日被盗的事实。14、案发当天被害人肖某与付某微信聊天记录、微信转账记录截图，证明2018年9月19日，有人用付某的微信向肖某骗取钱财，肖某以扫二维码的形式先后三次共转账11000元，该三笔钱均为一名微信名叫“大强”的人收取。15、邹胜强微信收款记录、肖某微信转账记录，证明2018年9月19日10时57分02秒，邹胜强的微信通过二维码收款1000元的收款单号及收款时间与肖某的支付转账单号和转账时间一致。同时也证明了微信名为“大强”的微信号就是邹胜强使用的微信号。16、视频侦查报告书，证明了2018年9月19日案发日邹胜强在湘潭市的活动轨迹。17、扣押清单，证明公安机关扣押涉案财物的情况。18、彭某、贺某、黄某、范某、刘某、侯某与邹胜强2018年9月19日的微信转账记录，证明邹胜强在案发当日的微信收支情况。19、周某支付宝转账记录、尾号为2336的邮政银行卡交易明细，证明2018年9月19日，从微信中转出8000元至该银行卡中，之后该8000元通过周某支付宝转账至邹胜强支付宝中。20、（2017）湘0103刑初41号刑事判决书，证明邹胜强于2017年2月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月十五天，刑满释放后重新犯罪。21、被告人邹胜强的供述与辩解：除第一次讯问中称自己在2018年9月19日到过湘潭，并在一网吧偷了一部手机以外，后面几次讯问和开庭审理中均辩称案发当日未到过湘潭，未盗窃他人手机，未实施诈骗行为，支付宝收款8000元是找私贷借的。但承认扫码付款给贺某17元、黄某15元是本人操作。对上述证据，本院予以确认。对于被告人邹胜强提出其未实施盗窃与诈骗行为的辩护意见，结合本案证据与庭审情况来看：1、视频侦查报告书、证人侯某的证言、摩的司机和出租车司机的证言、邹胜强的微信转账记录截图、第一次讯问笔录内容、盗窃现场监控视频，证明了被告人邹胜强和女友侯某于2018年9月18日一起入住湘潭市岳塘区某宾馆，并于19日早晨独自离开，于19日7时19分到了湘潭市雨湖区潭城某网咖实施作案，于7时20分作案成功后离开网咖，随后一直在湘潭市内四处活动，但被告人在后续讯问和庭审中均称自己在案发当日未到过湘潭，明显与事实不符；2、被害人肖某与付某案发当日的微信聊天记录、被害人付某和肖某的证言、被害人肖某的微信转账记录，证明了付某的手机在潭城某网咖被盗后，有人用付某的微信向肖某骗取钱财，肖某以扫二维码的形式先后三次共转账11000元，该三笔钱均为一名微信名叫“大强”的人收取；3、2018年9月19日10时57分02秒，邹胜强的微信通过二维码收款1000元的收款单号及收款时间与肖某的支付转账单号和转账时间一致，证明了微信名为“大强”的微信号就是邹胜强使用的微信号，邹胜强在盗窃付某手机后冒用付某名义向其母亲肖某骗取钱财；4、证人周某的证言、周某支付宝转账记录、周某尾号2336邮政银行卡的交易明细、检查笔录，证明了2018年9月19日，该银行卡由微信转入8000元，之后该8000元通过周某支付宝转账至邹胜强支付宝中，但当日周某并未使用自己的支付宝和银行卡，而该银行卡在案发时由邹胜强随身携带，也证明了是由邹胜强本人完成的上述转账。综上所述，本案认定被告人邹胜强盗窃付某手机后冒用付某微信向其母亲肖某实施诈骗的事实，有被害人的陈述、微信聊天记录及转账记录、银行交易流水、相关证人证言、监控视频等证据予以证实，证据之间能够相互印证，形成了证据锁链，达到了确实、充分的证明标准。本院认为，被告人邹胜强以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人邹胜强以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采纳。被告人邹胜强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚，故对被告人邹胜强提出其不构成累犯的辩护意见，本院不予支持。被告人邹胜强犯数罪，应依法对其数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人邹胜强犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人邹胜强的刑期自2019年11月21日起至2021年3月20日止。）（罚金限在本判决生效后三日内缴纳。）二、责令被告人邹胜强退赔被害人肖某被骗的人民币11000元。三、责令被告人邹胜强退赔被害人付某财物损失人民币1040元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  范建阳人民陪审员  陈野林人民陪审员  汤 颦二〇二〇年五月八日法官助理王兰花代理书记员  张静芬附法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。