重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0116民初1178号原告：廖来双，男，汉族，1973年4月15日出生，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：付晓琴，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者，特别授权。被告：重庆御立置业有限公司，住所地重庆市江津区几江街道铜锣鲤鱼石电信集资楼五六单元1号，统一社会信用代码91500116MA5UUHC34P。法定代表人：黎均，总经理。委托诉讼代理人：巫向秋，被告重庆御立置业有限公司员工，一般代理。被告：南部县锦兴建筑安装工程有限公司，住所地四川省南部县蜀北街道办事处振兴街中段南岭巷2幢，统一社会信用代码91511321584213383R。法定代表人：龙河，董事。委托诉讼代理人：钟秋月，重庆道通保成律师事务所律师，特别授权。被告：重庆广天金属制品有限责任公司，住所地重庆市璧山区健龙镇陸佳村一组，统一社会信用代码91500227774874879J。法定代表人：刘锋，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：廖栋，重庆乾乙律师事务所律师，特别授权。原告廖来双诉被告重庆御立置业有限公司（以下简称“御立公司”）、南部县锦兴建筑安装工程有限公司（以下简称“锦兴公司”）及重庆广天金属制品有限责任公司（以下简称“广天公司”）确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年1月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告廖来双及其委托诉讼代理人付晓琴，被告御立公司的委托诉讼代理人巫向秋，被告锦兴公司的委托诉讼代理人钟秋月及被告广天公司的委托诉讼代理人廖栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖来双向本院提出诉讼请求：确认原告与三被告从2018年12月12日起存在劳动关系。事实和理由：被告御立公司系重庆市江津区双福新区金科·集美郡工程的建设单位，被告锦兴公司系该工程的总承包单位。但被告御立公司又将该工程示范区及首推区（56#、7－13#、20－25#、32－34#楼）和一期推盘区（1－2#、35－37#、44－49#楼）的铝合金门窗、百叶制作及安装工程发包给了被告广天公司。原告于2018年12月12日到该工地从事门窗安装工作。期间，被告锦兴公司为原告购买了工伤保险。2019年5月28日上午9时左右，原告在工地24#楼第7层安装卫生间门窗时不慎摔伤。伤后即感疼痛，但因无明显外伤，故原告自行回宿舍休息但仍无缓解，且咳嗽疼痛明显。原告的工友向施工现场负责人汇报了情况后，原告于5月29日被送往重庆市白市驿骨科医院治疗。原告认为，原告在案涉工地上班，与三被告形成事实劳动关系，请求法院判如所请。被告御立公司辩称：我公司虽为该项目的开发商，但已将该项目的门窗工程发包给了被告广天公司，双方于2018年3月15日签订《金科·集美郡示范区及首推区（56#、7－13#、20－25#、32－34#楼）铝合金门窗、百叶制作及安装工程施工合同》，故我公司与原告未签订书面劳动合同，原告既未接受我公司管理，我公司也未向其发放工资和为其参加社保，双方不存在事实劳动关系，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告锦兴公司辩称：我公司虽为该工程总承包单位并以该项目名义购买了工伤保险。但原告并非我公司职工，其工伤保险只是挂名在我公司。原告的工作范围是由被告御立公司直接发包给被告广天公司的门窗项目，不属于我公司承建范围。原告既不接受我公司管理，由不也我公司安排工作和发放工资，故原告与我公司不存在劳动关系，请求依法驳回原告对我公司的诉讼请求。被告广天公司辩称：我公司承接了被告御立公司发包的门窗栏杆安装工程属实，但该工程属于加工承揽或定做，不需要特定的建筑施工资质。我公司承接案涉工程后，与案外人周茹清、涂兆全签订了《金科·集美郡示范区及首推区门窗、栏杆、百叶制安承包施工合同》和《劳务协议》，原告实际属于涂兆全劳务班组雇请的人员，与涂兆全形成雇佣关系。因此，原告客观上与三被告均不存在事实劳动关系，请求依法驳回原告对我公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告御立公司系江津区双福新区金科·集美郡工程的建设单位，被告锦兴公司系该工程总承包单位，承包范围为金科·集美郡一期土建及普通水电安装工程。2018年3月15日，被告御立公司另行与被告广天公司签订《金科·集美郡示范区及首推区（56#、7－13#、20－25#、32－34#楼）铝合金门窗、百叶制作及安装工程施工合同》，约定被告御立公司将上述范围内的所有铝合金门窗制作、安装工程发包给被告广天公司。2018年11月8日，被告广天公司与案外人周汝清签订《金科·集美郡示范区及首推区门窗、栏杆、百叶制安承包施工合同》，约定由周汝清承包金科·集美郡示范区及首推区（56#、7－13#、20－25#、32－34#楼）铝合金门窗、百叶制作与安装工程。合同签订后，周汝清组织人员（包含案外人涂兆全）实际施工。2019年5月21日，周汝清（甲方）、涂兆全（乙方）和被告广天公司（丙方）签订《劳务协议》，载明：“由周汝清承接的重庆广天金属制品有限责任公司双福金科集美郡项目首推区及推盘区门窗安装劳务工程，由于甲方身体报恙，恐无精力再管，后期由丙方直接安排乙方工作，现请求重庆广天金属制品有限责任公司代为支付乙方在双方金科集美郡项目给甲方安装铝合金门窗框的所有人工费，现将甲方与乙方约定的单价及工程量金额明确如下：……因丙方直接支付人工费给乙方，丙方有权要求乙方及其雇请人员在定做安装过程中注意自己的人身安全，严格遵守国家现行法律法规及规范，丙方有权对乙方的违规行为进行处罚。乙方及其雇请人员应严格遵守安装流程，如在安装过程中未遵守安全规定，违规作业发生的人身损害等行为，由乙方自行承担责任。”协议签订后，由涂兆全继续组织人员对上述工程进行施工。2018年12月12日，涂兆全召集原告到该工地从事铝合金门窗安装工作，先后由周汝清、涂兆全进行管理和安排工作，被告锦兴公司以项目名义为原告参加了工伤保险。2019年5月21日前，原告的工资由周汝清支付给涂兆全后再由涂兆全发放。2019年5月21日后，原告的工资由被告广天公司支付工程款给涂兆全后再由涂兆全发放。期间，被告广天公司先后与周汝清、涂兆全按工程平方结算工程款。2018年5月28日，原告在案涉工地24#楼1单元第7层工地安装卫生间门窗时因梯子滑倒不慎摔伤，于次日被送往重庆市白市驿骨科医院住院治疗。经该院诊断为：1.右侧多发性肋骨骨折；2.右下肺挫伤；3.右侧胸腔积液；4.右侧胸肋部软组织损伤。2020年1月20日，原告以三被告为被申请人向江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方存在劳动关系。该委于当日作出不予受理通知书，以主体不适格为由不予受理，原告遂诉至本院。庭审过程中，原告申请了证人涂兆全出庭作证。证人涂兆全认可其与周汝清及被告广天公司于2019年5月21日签订的《劳务协议》真实性及原告经其召集到案涉工地做工和受伤的事实。以上事实，有当事人陈述、不予受理通知书、建设工程施工合同、《金科·集美郡示范区及首推区（56#、7－13#、20－25#、32－34#楼）铝合金门窗、百叶制作及安装工程施工合同》、《金科·集美郡示范区及首推区门窗、栏杆、百叶制安承包施工合同》、《劳务协议》、参保人员明细、病历资料及证人证言等证据，经庭审质证，在卷佐证。本院认为，劳动关系是劳动者在生产劳动过程中，接受用人单位监督，服从用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，并与用人单位建立的存在一定人身依附属性的法律关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，被告御立公司系案涉工程建设单位，其将工程的土建及水电安装工程发包给被告锦兴公司和将铝合金门窗及百叶制作安装工程发包给被告广天公司不违反法律规定，属于合法发包。但被告广天公司承包案涉工程后又将其先后发包给不具备用工主体资格的自然人周汝清和涂兆全，属于违法分包。原告于2018年12月12日经案外人涂兆全召集到案涉工地做工，工作内容由周汝清、涂兆全等人安排，工资标准由周汝清、涂兆全等人确定并接受其管理，并未与三被告发生直接人身隶属关系。被告锦兴公司虽为原告参加了工伤保险，但系以项目名义参保，仅凭参保关系不能认定双方构成劳动关系。综上，原告不具备工作上接受三被告的管理和安排，劳动纪律上受三被告规章制度的约束，并由三被告发放工资等可以认定双方构成劳动关系的实质要件。原告请求确认与三被告从2018年12月12日起存在劳动关系缺乏相关事实依据，本院不予支持。但是，因被告广天公司存在违法分包工程的行为，而原告在被告广天公司分包的工地处做工受伤，被告广天公司对此是否应承担用工主体责任，原告可以向有权机关申请确认。综上，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告廖来双的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告廖来双负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  李希琳二〇二〇年五月二十日书记员  周 寒