天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0104民初15747号原告：上海双钱轮胎销售有限公司，注册地上海市闵行区剑川路2613-2639号1幢，主营业地上海市黄浦区徐家汇路560号。法定代表人：常毅，董事长。委托诉讼代理人：张婧，女，该公司职工。委托诉讼代理人：唐丽均，男，该公司职工。被告：赵博，男，1953年4月30日出生，汉族，退休职工，住天津市河北区。委托诉讼代理人：陈靖一，天津同华律师事务所律师。第三人：穆瑞生，男，1960年6月23日出生，回族，住天津市南开区。第三人：天津玉象轮胎销售有限公司，住所地华苑产业区海泰发展六道6号海泰绿色产业基地A座4-011室。法定代表人：穆瑞生，执行董事。原告上海双钱轮胎销售有限公司（以下简称双钱轮胎公司）与被告赵博、第三人穆瑞生、天津玉象轮胎销售有限公司（以下简称玉象轮胎公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用普通程序，以互联网庭审形式公开开庭进行了审理。原告双钱轮胎公司的委托诉讼代理人张婧、被告赵博的委托诉讼代理人陈靖一到庭参加诉讼，第三人穆瑞生、玉象轮胎公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告双钱轮胎公司向本院提出诉讼请求：1.请求排除对穆瑞生名下的双钱轮胎公司股权的执行，终止拍卖上述股权；2.请求确认现登记在穆瑞生名下的双钱轮胎公司股权归原告所有。事实与理由：贵院受理的（2019）津0104执恢501号案件，拟拍卖被执行人穆瑞生持有的双钱轮胎公司股权（持股比例1.72%）。我司认为，上述股权已被我司收购，已非被执行人名下财产。具体理由如下：1.穆瑞生系玉象轮胎公司的实际控制人、法定代表人，占该公司股比为93.6%。该公司原系我公司轮胎经销商。2.2005年11月17日，穆瑞生出资300万元，成为我司股东，持股比例1.72%。3.2012年5月，我司与玉象轮胎公司签订《关于天津玉象公司清帐协议》，协议对玉象轮胎公司与我司之间的历史账务进行清理结算，其中包括我司以300万元的对价收购穆瑞生所持股权的意思表示，我司相应的股权对价款也作为债务进行折抵。合同第三条约定，双方各项债权债务相抵后，我司应付款项为2819614.34元，第五条约定：“乙方300股权自动终止并必须协助甲方办理有关股权转让事宜。”上述协议有我司和玉象轮胎公司盖章及穆瑞生的签字，系三方真实意思表示。4.协议生效后，我司支付了上述应付款项，由于对方未予配合，目前股权变更登记事宜尚未完成。综上，虽然协议中有关表述存在瑕疵，但是对于标的股权为穆瑞生持有，以300万元作价收购等意思表示是真实、客观、清楚的，在我司已经履行支付义务后，应当获得相关财产权利。另根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。系争股权符合上述规定。我司先行提出执行异议申请，贵院作出（2019）津0104执异249号执行裁定书，驳回我司执行异议，根据民事诉讼法第二百二十七条、民事诉讼法司法解释三百一十二条之规定，我司依法提出执行异议之诉，请求人民法院排除对穆瑞生所持股权的执行，终止对上述股权的拍卖，并确认上述股权归原告所有。被告赵博辩称，原告的请求不符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条的规定，1.根据公司法规定，有限责任公司的股东只有在出现法定情形时可以主动要求公司收购其股权，并没有规定公司可以主动收购股东的股权，原告所称协议内容违反法律规定；2.原告所依据的协议主体是原告与第三人玉象轮胎公司，即使第三人穆瑞生是玉象轮胎公司的法定代表人，也不能等同；3.自2012年至今，原告公司的股东会决议中，穆瑞生仍以股东身份参加并署名，表明其一直在履行股东职责，原告实际以自己的行为认可了穆瑞生的股东身份；4.十七条的原意是指在合理期限内未能办理过户登记，本案按照原告所述于2012年已发生股权转移，时至今年已有七年，显然超过了合理期限。另外，对于需要登记的权利，应当采用公示公信的基本原理，股权在工商行政管理机关的登记，即为公示原则的体现，现该股权仍登记在穆瑞生名下，可认定穆瑞生为原告公司合法股东；5.原告主张的股权变动并未履行法律程序，不能产生股权变动的法律后果，综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人穆瑞生、玉象轮胎公司未到庭。本院经审查确认事实如下：被告赵博与第三人穆瑞生因民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月28日立案后，经审理于2017年1月作出（2016）津0104民初12874号民事判决书。因第三人穆瑞生未履行生效法律文书确定的义务，被告赵博作为申请执行人于2017年3月13日向本院申请执行，执行案件为（2017）津0104执988号。在执行过程中，本院于2017年12月12日作出（2017）津0104执988号之一执行裁定书，查明被执行人穆瑞生在双钱轮胎公司持有3000000元投资股权，并依法裁定“1.冻结被执行人穆瑞生在上海双钱轮胎销售有限公司持有3000000元投资股权。冻结期间，不得擅自处分被冻结的投资权益（或股权）。不予办理该股东的变更登记、股权转让、出质登记；2.冻结期限为三年”。2017年6月，因被执行人无可供执行财产，本院作出（2017）津0104执988号执行裁定书，裁定“终结本次执行程序”。2019年6月27日，该案恢复执行，执行案件为（2019）津0104执恢501号；2019年7月3日，本院作出（2019）津0104执恢501号之一执行裁定书，裁定“依法对穆瑞生持有的上海双钱轮胎销售有限公司3000000元股权（持股比例1.72%）进行公开拍卖”。2019年8月28日，原告向本院提出执行异议，2019年11月8日本院以（2019）津0104执异249号民事裁定书，驳回原告的异议请求。原告曾与第三人玉象轮胎公司签署清帐协议，约定清帐款项为，原告应付第三人玉象轮胎公司2819614.34元，协议第五项约定，“双方一致同意，自本协议签字之日起，双方之间经济往来货款已全部清帐完毕，乙方（即本案第三人玉象轮胎公司）300万股权自动终止并必须协助甲方（即本案原告）办理有关股权转让等事项”，第六项约定，“乙方收到余款，应向甲方出具收据，甲乙双方对上述各项内容达成的协议，均无异议”，落款处有原告公章、第三人玉象轮胎公司公章及第三人穆瑞生签字，但无签署日期。2012年6月5日，原告向第三人玉象轮胎公司转账2819614.29元，备注为股本金余款退回。第三人穆瑞生系第三人玉象轮胎公司法定代表人，持股比例为93.6%。另，关于被告辩称的第三人穆瑞生仍以股东身份参与原告公司股东会、履行股东职责一节，本院执行局提供了调取自上海市闵行区市场监督管理局档案室留档的一份股东会决议，载明该股东会于2017年1月15日召开，核准股东34名，含本案第三人穆瑞生，全体股东签字处有原告公司印章、第三人穆瑞生签字及其他股东签字等，后附一份放弃优先购买权的同意书，有第三人穆瑞生签字，日期亦为2017年1月15日。对此，原告表示，因原告公司2018年人事调整，此前情况并不清楚，但在2019年8月21日原告公司召开的股东会，因第三人穆瑞生一直未予配合办理股权变更登记事宜，此次会议仍暂列其姓名，实际其未到会。2019年原告也通知第三人穆瑞生参加2019年8月5日的股东会，穆瑞生也未到会。因第三人穆瑞生、玉象轮胎公司经其他方式送达未果，本院通过《人民法院报》对其公告送达了开庭传票、起诉状副本、风险提示书、应诉通知书，原告已预付公告费。本院认为，本案的争议焦点为第三人穆瑞生登记持有的原告1.72%股权归属。原告与第三人玉象轮胎公司签订的清帐协议并未载明签署日期，原告出具的转账数额与协议约定对价并不相符，原告亦未能提供协议约定的应由乙方（即本案第三人玉象轮胎公司）向其开具的收据，且时至今日争议股权仍未办理股权变更登记，原告在召开股东会等场合以实际行为对外表示仍以第三人穆瑞生为股东。原告作为公司一方，其主张争议股权归其所有，应负有相应的举证责任。基于以上事实，结合当事人陈述及现有证据，不足以认定争议股权归于原告，原告就执行标的（即争议股权）不享有足以排除强制执行的民事权益，故对原告要求停止执行争议股权并确认争议股权归其所有之主张，本院不予支持。第三人穆瑞生、玉象轮胎公司经公告送达未到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。综上所述，原告上海双钱轮胎销售有限公司的诉讼请求，本院不予支持，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告上海双钱轮胎销售有限公司全部诉讼请求。案件受理费30800元，公告费560元，均由原告上海双钱轮胎销售有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判长  刘德利审判员  马 艳审判员  刘少鹏二〇二〇年五月二十二日书记员  康 欣附相关法条：最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理.