广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0105民初1469号 原告：广西合正房地产开发有限公司，住所地南宁市白沙大道91号，统一社会信用代码914501007821374145。 法定代表人：周明书，该公司总经理。 委托诉讼代理人：卢德树，广西业丰律师事务所律师。 被告：刘茂富，男，1970年10月1日出生，汉族，户籍所在地南宁市。 被告：谢爱珍，女，1975年8月22日出生，汉族，户籍所在地江西省吉安市吉安县。 第三人：中国建设银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部，住所地南宁市民族大道92号，统一社会信用代码914501037114226723。 主要负责人：班少军。 第三人：中国建设银行股份有限公司南宁园湖支行，住所地南宁市园湖南路12-3号，统一社会信用代码91450103711424141Y。 主要负责人：林道军。 原告广西合正房地产开发有限公司与被告刘茂富、被告谢爱珍、第三人中国建设银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部（以下简称“建行区分行营业部”）、第三人中国建设银行股份有限公司南宁园湖支行（以下简称“建行园湖支行”）追偿权纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月9日公开开庭进行了审理。原告广西合正房地产开发有限公司的委托诉讼代理人卢德树，被告刘茂富、被告谢爱珍，到庭参加诉讼。第三人建行区分行营业部、第三人建行园湖支行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告广西合正房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.两被告偿还原告代两被告支付的银行贷款本息93040.44元；2.两被告向原告支付违约金（计算方式：以93040.44元为基数，自2018年6月26日起按每日万分之五计算至实际偿还之日止，暂计算至2020年2月20日为28144.73元）；3.两被告向原告赔偿律师费6000元；4.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2008年7月28日，原告（出卖人）与被告（买受人）签订《商品房买卖合同》及相关附件，约定被告向原告购买南宁市白沙大道91号英伦第六区第2号楼2单元402号房。其中合同补充协议（附件四)第一条第2款第（2）-（3）项约定的付款方式：即“（2）买受人签署本补充协议的当日交纳首期款，首期款共占全部房价的30%，计壹拾壹万叁仟零陆元整；（3）余款占全部房价的70%，计贰拾陆万叁仟元整，由买受人向银行申请按揭贷款付清”。同时，合同补充协议（附件四）第一条第2款第（8）项约定了违约责任：“买受人因未依约向银行偿还贷款本息而导致出卖人承担保证责任代买受人还贷的，买受人应在出卖人的保证代偿行为发生之第二日起3个工作日内向出卖人偿还代偿款项（包括本、息）；如逾期，买受人则应按所欠出卖人代偿款项本、息总额的每日万分之五向出卖人支付逾期还款的违约金并承担出卖人为追索代偿款项而支付的律师费及差旅费等相关费用。买受人不能将上述代偿款项及相关费用按时偿还的，出卖人向买受人交房、向产权登记机关提交办理房屋权属登记所需的备案资料或为其办理房屋产权证的期限可以相应顺延。”根据原告与建行区分行营业部签订的《个人住房借款最高额保证合同》，及被告与建行区分行营业部（以下简称建设银行）签订的《个人住房（商业用房）借款合同》，约定由被告向建设银行借款263000元，原告为被告的借款提供阶段性连带责任保证。但是，银行贷款发放后，被告未依约还款，截至2016年4月20日，被告拖欠建设银行贷款本金79129.86元，利息1263.36元，合计80393.22元。因此，被告于2016年6月被建设银行起诉要求解除借款合同、偿还借款本金、利息、律师费、诉讼费等，原告因此也被起诉要求承担连带责任。2016年11月15日南宁市青秀区人民法院作出（2016）桂0103民初5428号民事判决书。判决结果：一、解除建设银行与被告签订的《个人住房（商业用房）借款合同》；二、被告向建设银行偿还贷款本金79129.86元；三、被告向建设银行支付借款利息（计算方法：至2016年4月20日的利息为1263.36元，此后至本案债务实际还清之日止，以本金79129.86元为基数，按同期逾期贷款利率分段计算）；四、被告向建设银行赔偿律师费4019.66元；五、广西合正房地产有限公司对被告上述二、三、四项承担连带清偿责任。该案判决生效后，由于被告不履行生效判决，导致原告被建行园湖支行申请法院强制执行扣款，即于2018年3月7日被南宁市青秀区人民法院以（2018）桂0103执1274号《执行裁定书》强制扣划原告建设银行账户（账号：45×××40）93040.44元。随后法院于2018年7月24日作出执行结案通知。综上，原告被扣划代偿被告的按揭贷款93040.44元后，经原告多次向被告追偿未果，所以，根据《中华人民共和国担保法》规定，已经承担保证责任的担保人，有权向债务人追偿。 被告刘茂富、被告谢爱珍共同辩称：1.被告已经向银行还钱，银行答复称被告不欠钱；2.开发商称被告欠钱，但被告要求开发商出具银行流水予以证明，但开发商拒绝，因此，被告认为不欠开发商钱。 第三人建行区分行营业部、第三人建行园湖支行未提交书面意见，亦未提交证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十五条之规定，第三人建行区分行营业部、第三人建行园湖支行有陈述意见、举证、质证的权利。第三人建行区分行营业部、第三人建行园湖支行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃陈述意见、举证、质证的权利，应当承担由此引起的不利后果。 经审理查明：2008年7月28日，原告与两被告签订一份《商品房买卖合同》，合同主要内容如下：两被告向原告购买英伦第六区第2号楼2单元402号房屋，该房屋建筑面积为117.38平方米，房屋价款按建筑面积计算，单价为每平方米3203.32元；两被告以银行按揭方式付款，其中两被告应在签订本合同的当日交纳首付款113006元，余款263000元由两被告向银行申请按揭贷款付清；两被告因未依约向银行偿还贷款本息而导致原告承担保证责任代两被告还贷的，两被告应在原告的保证代偿行为发生之第二日起3个工作日内向原告偿还代偿款项（包括本、息）；如逾期，两被告则应按所欠原告代偿款项本、息总额的每日万分之五向原告支付逾期还款的违约金并承担原告为追索代偿款项而支付的律师费。 上述合同签订后，两被告与第三人建行区分行营业部签订一份《个人住房（商业用房）借款合同》，合同主要内容如下：两被告因向原告购买坐落于南宁市白沙大道91号英伦第六区第2号楼2单元402号房向第三人建行区分行营业部申请贷款；借款人借款本金为263000元，借款期限自2008年9月17日起至2018年9月17日止。该合同签订后，第三人建行区分行营业部向两被告指定的银行账户发放了263000元。 2008年1月3日，原告与第三人建行区分行营业部签订一份《个人住房借款最高额保证合同》，合同主要内容如下：原告为因购置坐落于南宁市白沙大道91号“英伦第六区”项目所属之住房或商业用房而与第三人建行区分行营业部发生借贷关系的全部债务人提供最高额保证。 因两被告逾期偿还贷款，第三人建行区分行营业部将两被告及原告起诉至南宁市青秀区人民法院。2016年11月15日，南宁市青秀区人民法院作出（2016）桂0103民初5428号《民事判决书》，判决解除两被告与第三人建行区分行营业部签订的《个人住房（商业用房）借款合同》，两被告向第三人建行区分行营业部偿还贷款本金、借款利息、律师代理费，原告对两被告的债务承担连带清偿责任。2018年4月13日，南宁市青秀区人民法院作出（2018）桂0103执1274号《执行裁定书》，裁定如下：冻结、扣划、提取或续行冻结、查封被执行人刘茂富、谢爱珍、广西合正房地产开发有限公司的银行存款人民币及其它款项人民币95887.04及利息和本案有关的费用；或查封、扣押其等值财产，以清偿本案债务。2018年6月25日，原告名下的中国建设银行账户被司法扣划93040.44元。南宁市青秀区人民法院于2018年7月24日作出（2018）桂0103执1274号《执行案件结案通知书》。 另查明：原告聘请律师参加本案诉讼，产生律师代理费6000元。 本院认为，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 关于原告诉请两被告偿还代垫款的问题。原告与两被告签字、盖章确认的《商品房买卖合同》系当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同当事人应全面履行已确认的义务。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，由《中华人民共和国担保法》第三十一条，明文规定。本案中，因两被告未及时偿还银行按揭贷款，导致原告承担保证责任，为两被告向第三人建行区分行营业部垫付93040.44元。原告垫付款项之后，两被告未举证证明已向原告偿还代垫款，构成违约，应承担相应的民事责任。因此，原告诉请两被告偿还代垫款93040.44元的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。 关于原告诉请两被告支付违约金的问题。《商品房买卖合同》约定：两被告因未依约向银行偿还贷款本息而导致原告承担保证责任代两被告还贷的，两被告应在原告的保证代偿行为发生之第二日起3个工作日内向原告偿还代偿款项（包括本、息）；如逾期，两被告则应按所欠原告代偿款项本、息总额的每日万分之五向原告支付逾期还款的违约金。原告于2018年6月25日为两被告向第三人建行区分行营业部垫付93040.44元，根据合同约定，两被告应于2018年6月29日前向原告偿还垫付款。现两被告逾期偿还代垫款，构成违约，应承担相应的违约责任。原告诉请两被告支付违约金，符合双方合同约定，本院予以支持。综上，两被告向原告支付的违约金应以两被告尚欠原告代垫款为基数，按照每日万分之五的标准，自2018年6月30日起计算至两被告清偿全部代垫款之日止。 关于原告诉请两被告赔偿律师代理费的问题。原告为实现本案债权而实际发生的律师代理费为6000元，根据《商品房买卖合同》的约定，该费用应由两被告负担，且原告诉请的律师代理费金额符合《广西壮族自治区律师服务收费标准》的规定，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下： 一、被告刘茂富与被告谢爱珍共同向原告广西合正房地产开发有限公司偿还代垫款93040.44元； 二、被告刘茂富与被告谢爱珍共同向原告广西合正房地产开发有限公司支付违约金（违约金计算方式：以被告刘茂富与被告谢爱珍尚欠原告广西合正房地产开发有限公司代垫款为基数，按照每日万分之五的标准，自2018年6月30日起计算至被告刘茂富与被告谢爱珍清偿全部代垫款之日止）； 三、被告刘茂富与被告谢爱珍共同赔偿原告广西合正房地产开发有限公司律师代理费6000元； 四、驳回原告广西合正房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 上述付款义务,义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决指定的履行期限最后一日起二年内,向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费1422元，由被告刘茂富与被告谢爱珍共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  黄友双 二〇二〇年五月十二日 书记员  梁祝凤 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。 ——