贵州省湄潭县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0328民初3112号原告：谭长江，男，生于1964年10月3日，汉族，住贵州省余庆县。委托诉讼代理人：陈前华，贵州佳信律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎成祥，贵州佳信律师事务所律师。被告：罗通强，男，生于1976年1月18日，汉族，住四川省巴中市巴州区。委托诉讼代理人：严文治，贵州天演律师事务所律师。被告：重庆腾辉建筑劳务有限公司，住所地：重庆市九龙坡区杨家坪珠江路48号4幢14-15#，统一社会信用代码：915001076992746964。法定代表人：于圣和。被告：涟源市三毅建筑劳务有限公司，住所地：涟源市安平镇计划生育办公室，统一社会信用代码：91431382320608250F。法定代表人：**。第三人：贵州余庆县泰安建材有限公司，住所地：贵州省遵义市余庆县松烟镇二龙村出水洞。统一社会信用代码：91520329076040121B。法定代表人：谢伯银，董事长。委托诉讼代理人：郑继才。原告谭长江诉被告罗通强、涟源市三毅建筑劳务有限公司、重庆腾辉建筑劳务有限公司、第三人贵州余庆县泰安建材有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭长江及其委托诉讼代理人陈前华、被告罗通强的委托诉讼代理人严文治、第三人贵州余庆县泰安建材有限公司的委托诉讼代理人郑继才到庭参加了诉讼。被告涟源市三毅建筑劳务有限公司、重庆腾辉建筑劳务有限公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭长江向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告各项损失1036896.33元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年11月11日，被告罗通强驾驶登记车主为被告重庆腾辉建筑劳务有限公司的渝Ｂ×××××号重型专项作业车，从湄潭县兴隆镇往抄乐镇方向行驶，行驶至湄黄线（湄潭至黄平）13公里500米时，所驾车侧翻在行驶方向右侧路肩下，至乘车人原告受伤及车辆受损的道路交通事故。经认定，被告罗通强承担本次事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往湄潭县附属医院住院治疗，后又在遵义荣誉军人康复医院康复治疗。原告所受之伤伤势稳定后，经遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定，评定为一处一级伤残、一处九级伤残和一处十级伤残；截瘫伴大小便失禁需要大部分护理依赖；胸11-腰3椎内固定术后，需费用10000元；截瘫，需对症治疗两年，需后续治疗费24000元-36000元。原告系第三人员工，第三人于被告涟源市三毅建筑劳务有限公司签订《涟源市三毅建筑劳务有限公司混凝土输送泵租赁合同》，由第三人向被告涟源市三毅建筑劳务有限公司租赁混凝土柴油车载泵输送泵车。被告罗通强所驾驶的渝Ｂ×××××号重型专项作业车就是第三人向被告涟源市三毅建筑劳务有限公司租赁得到。被告罗通强的过失侵权行为造成原告重大损伤，现为维护自己的合法权益，故诉至法院，往判如所请。被告罗通强辩称，1、被告罗通强不是本案赔偿主体，被告罗通强是受被告重庆腾辉建筑劳务有限公司聘请专门驾驶渝Ｂ×××××号重型专项作业车，其行为是职务行为，由此产生的法律后果应由单位承担；2、原告系第三人职工，本次事故属于工伤，其工伤赔偿不足部分才能主张交通事故赔偿；3、原告系友好搭乘，根据相关规定，驾驶员不应承担赔偿责任。综上所述，被告罗通强的行为属于职务行为，原告本身存在一定的过错，被告罗通强不应承担赔偿责任。第三人贵州余庆县泰安建材有限公司辩称，被告罗通强的行为是职务行为，应由与其具有劳务关系的公司进行赔偿。我方不是侵权方不承担侵权责任，且我公司已经为原告垫付了245,248.82元，我公司要求在本案中一并进行处理。被告涟源市三毅建筑劳务有限公司、重庆腾辉建筑劳务有限公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年12月8日，被告涟源市三毅建筑劳务有限公司（乙方）与第三人贵州余庆县泰安建材有限公司（甲方）签订《涟源市三毅建筑劳务有限公司混凝土输送泵租赁合同》，合同约定：甲方向乙方租赁混凝土柴油车载泵输送泵车；租赁期限为一年，超过约定使用期限仍继续使用，自动视为按本合同约定条件继续履行；乙方根据工作需要提供操作手，并承担工资、劳保、保险等费用，双方还对其他权利义务等一并进行了约定。合同签订后，被告涟源市三毅建筑劳务有限公司将渝Ｂ×××××号重型专项作业车租赁给第三人使用，并随车配备了被告罗通强作为专业驾驶员。2017年11月11日10时5分，被告罗通强驾驶登记车主为被告重庆腾辉建筑劳务有限公司的渝Ｂ×××××号重型专项作业车，从湄潭县兴隆往抄乐方向行驶，行驶至湄黄线（湄潭-黄平）13公里500米时，所驾车侧翻在行驶方向右侧路肩下，至乘车人张世喜、原告受伤及车辆受损的道路交通事故。经认定，被告罗通强承担本次事故全部责任，原告及张世喜无责任。事故发生后，原告被送往湄潭县人民医院治疗，因病情严重，又于当日被转往遵义医学院附属医院住院治疗，入院初步诊断为：1、胸12-腰1骨折脱位型损伤，1.1腰1椎爆裂性骨折，1.2胸12椎Ⅱ。前脱位，1.3腰2-5椎双侧横突多发骨折；2、脊髓膨大损伤并截瘫（Ｆｒａｎｋｅ1Ａ级）；3、闭合性胸外伤，3.1右侧8-10肋、左侧6-9肋骨骨折，3.2双肺挫伤，3.3双侧创伤性胸腔积液；4、××？5、双肾囊肿；6、右肾结石。于2017年11月27日出院，共计住院16天，出院诊断同入院诊断。出院医嘱中营养指导为注意合理膳食、均衡营养。在湄潭县附属医院共个人支付治疗费100129.16元。出院后原告立即转入湄潭县人民医院康复治疗，于2017年11月28日出院，共计住院1天，个人支付治疗费1681.09元。2017年11月28日，原告进入贵州省遵义荣誉军人康复医院进行康复治疗，因工伤系统网络升级于2017年12月20日出院，共计住院22天，个人支付治疗费8392.92元。2017年12月23日，原告再次进入贵州省遵义荣誉军人康复医院进行康复治疗，于2019年1月28日出院，共计住院401天，期间于2018年7月2日因评残要求出院后又于当日入院，2017年12月23日-2018年7月2日个人支付治疗费为53842.23元，2018年7月2日-2019年1月28日的个人支付治疗费46117.46元（总计治疗费为56117.46元）。在康复住院期间，原告到遵义医学院附属医院和遵义市人民医院检查个人支付治疗费2023.8元。上述共计个人支付治疗费212186.66元。2018年8月13日，原告向遵义医学院司法鉴定中心申请司法鉴定，鉴定住院周期至2018年7月2日。2018年9月6日，遵义医学院附属医院司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.原告2017年11月11日所受损伤致双下肢瘫痪（肌力2级）伴重度排尿、排便功能障碍评定为一级伤残；致腰1椎粉碎性骨折并椎管内骨性占位评定为九级伤残；致右侧第8-10肋及左侧第6-9肋骨骨折评定为十级伤残；2.原告目前截瘫伴大小便失禁需要大部分护理依赖；3.原告目前胸11-腰3椎内固定术后，需费用约10000元；目前截瘫，需对症支持治疗，需后续治疗费用24000元-36000元。原告为此花费鉴定费1900元。原告上述医疗费及鉴定费均由第三人垫付，此外第三人还支付了原告生活费31162.16元。另查明：2019年7月22日，原告进行了工伤保险待遇核定，由工伤部门对其一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费进行了核定并按标准进行了支付。贵州省上一年度城镇居民人均可支配收入31,592元，居民服务业职工平均工资为43,654元/年(43,654元/年÷365天/年=119.6元/天)，国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为县内40元/天，县外100元/天。本院认为，被告罗通强系第三人与被告涟源市三毅建筑劳务有限公司所签订《涟源市三毅建筑劳务有限公司混凝土输送泵租赁合同》中租赁车辆渝Ｂ×××××号重型专项作业车的专业驾驶员，是受被告涟源市三毅建筑劳务有限公司指派驾驶该专业车辆，其行为系职务行为，对应所产生的权利义务应由被告涟源市三毅建筑劳务有限公司承担。被告罗通强抗辩其系被告重庆腾辉建筑劳务有限公司员工，赔偿责任应由被告重庆腾辉建筑劳务有限公司承担，但其仅提供了一份银行流水予以证明，该份证据未体现被告重庆腾辉建筑劳务有限公司按月向其支付工资，其也未提供其他证据予以佐证，故本院对被告罗通强的该抗辩意见不予支持。机动车驾驶人应当严格遵守交通法规，谨慎、文明驾驶，以保证自身及他人的人身和财产安全。本案中，被告罗通强过失行为造成了原告受伤，被告罗通强在本次事故中承担全部责任，因原告系车上人员，且原告主张侵权责任赔偿，同时被告罗通强的行为系履行职务行为，故原告的各项损失应由被告罗通强的用人单位即被告涟源市三毅建筑劳务有限公司进行全额赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合贵州省人民政府公布的相关数据，原告的各项损失为：1、医疗费及康复治疗费，原告主张222,186.56元，但发票金额只有212,186.66元，对超出部分本院不予认可；2、残疾赔偿金，原告主张为650,795.2元，应为31,592元/年×20年×100%=631,840元，对原告多主张部分，不符合法律法规的规定，本院不予支持；3、后续治疗费，原告主张为46,000元，对鉴定结论中“胸11-腰3椎内固定术后，需费用约10,000元”该部分费用因还未实际产生，本院予以认可。对“目前截瘫，需对症支持治疗，需后续治疗费用24,000元-36,000元”部分，因为原告在2017年7月2日之后的住院康复实际产生的费用已经远超过鉴定后续治疗费的最大值36,000元，原告主张系重复主张，故对该部分费用，本院不予支持，故后续治疗费应为10,000元；4、住院伙食补助费，原告主张为23,300元（233天×100元/天），符合法律法规的规定，系原告对其权利的自由处分，本院予以认可；5、鉴定费，原告鉴定花费1,900元，但其仅主张1,500元，系对其权利的自由处分，本院予以认可；6、交通费，原告主张为50,000元，原告虽未举证予以证明，但就医、鉴定、举证、诉讼等维权活动必然产生交通费，本院酌情支持其交通费1,500元，超过部分本院不予支持；7、精神损害抚慰金，原告主张为50,000元，但结合原告残疾程度和本地司法实践，本院酌情认定20,000元，超过部分本院不予支持；8、营养费，原告主张13,700元（50元/天×274天），符合法律法规的规定，系原告对其权利的自由处分，本院予以认可；9、住院期间护理费，原告主张为24,414.57元（38,246元/年÷365天×233天），符合法律法规的规定，系原告对其权利的自由处分，本院予以认可。由此可以确定，原告因此次交通事故造成其本人的损失扣除第三人已经垫付的部分后应为693,192.41元（医疗费212,186.66元+残疾赔偿金631,840元+后续治疗费10,000元+住院伙食补助费23,300元+鉴定费1,500元+交通费1,500元+精神损害抚慰金20,000元+营养费13,700元+护理费24,414.57元-第三人垫付245,248.82元）。上述原告损失693,192.41元应由被告涟源市三毅建筑劳务有限公司予以全额赔偿。针对第三人要求其垫付的245,248.82元在本案中一并进行处理的主张，因涉及不同的法律关系，不宜在本案中一并进行处理，第三人克另案提起诉讼。综上所述，被告涟源市三毅建筑劳务有限公司应赔偿原告各项损失693,192.41元。原告的其余诉讼请求，原告未举证证明或不符合法律法规的规定，本院不予支持。被告涟源市三毅建筑劳务有限公司、重庆腾辉建筑劳务有限公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其对应诉答辩、举证质证、申请回避等诉讼权利的放弃，不影响本案的审理和裁判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告涟源市三毅建筑劳务有限公司在本判决生效后十日内一次性赔偿原告谭长江各项损失共计693,192.41元；二、驳回原告谭长江的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5,484元（缓交），由原告谭长江负担1,818元，由被告涟源市三毅建筑劳务有限公司负担3,666元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向遵义市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决生效后，权利人可在判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长  周 郭人民陪审员  黄胜波人民陪审员  丁绍强二〇二〇年五月十四日法官助理梁建华书记员祝榛