重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初12802号原告：陈海军，男，1977年8月25日生，住四川省蓬溪县。委托诉讼代理人：何小强，男，1975年12月2日生，住四川省南充市嘉陵区。系蓬溪县金龙乡新宇村村民委员会推荐代理人。委托诉讼代理人：何昊霖，男，1999年1月11日生，住四川省南充市嘉陵区。系蓬溪县金龙乡新宇村村民委员会推荐代理人。被告：夏均，男，1976年12月5日生，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：田延茂，重庆航宇律师事务所律师。被告：重庆祥杰劳务有限公司渝北分公司，营业场所重庆市渝北区双凤桥街道高堡湖西路1号桃香苑4幢1单元8-1，统一社会信用代码91500112MA5U71XB48。负责人：夏均，该分公司经理。委托诉讼代理人：田延茂，重庆航宇律师事务所律师。被告：重庆祥杰劳务有限公司，住所地重庆市荣昌区昌州街道海棠二支路163号，统一社会信用代码915002263459561552。法定代表人：杜长国，该公司经理。原告陈海军与被告夏均、重庆祥杰劳务有限公司（以下简称“祥杰公司”）、重庆祥杰劳务有限公司渝北分公司（以下简称“祥杰渝北分公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈海军及其委托诉讼代理人何小强、何昊霖，被告夏均及其与祥杰渝北分公司共同的委托诉讼代理人田延茂，被告祥杰公司法定代表人杜长国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈海军向本院提出诉讼请求：1.三被告连带赔偿原告住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、后续医疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项费用共计315018元；2.三被告承担本案的诉讼费用。审理中，原告陈海军变更其第1项诉讼请求的赔偿项目及金额为：后续医疗费12000元、住院伙食补助费900元、护理费12000元、营养费2700元、误工费33000元、交通费1000元、鉴定费2000元，合计63600元。同时，原告陈海军表示放弃主张残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费的诉讼请求。事实与理由：2018年5月27日，原告在被告祥杰公司下属的祥杰渝北分公司承包的位于重庆市九龙坡区华岩镇朝阳村北京城建云熙台工地做工时，由于被告提供的工程安全措施不到位，在工地上装面板时从大约4.5米高处摔下，摔伤右肘部致肿痛，伤后在重钢医院就诊后回家休养。因右肘一直疼痛，于2018年6月10日到重庆长城医院住院治疗，被诊断为右桡骨小头粉碎性骨折、右尺骨冠突粉碎性骨折、右肱骨小头撕脱骨折。后被鉴定为九级伤残。因被告拒不履行赔偿责任，特提起诉讼。被告夏均、祥杰渝北分公司答辩称，被告夏均、祥杰渝北分公司不是本案适格被告，被告夏均、祥杰渝北分公司与原告之间不存在劳动用工或劳务用工关系，原告受伤不是夏均、祥杰渝北分公司造成，夏均、祥杰渝北分公司对原告受伤无过错，原告请求承担赔偿责任无事实及法律依据。原告起诉各项赔偿费用有误，其伤残鉴定系原告单方委托，不具有客观性，不能作为本案赔偿的依据。请求驳回原告对夏均、祥杰渝北分公司的诉讼请求。被告祥杰公司答辩称，祥杰公司承建了北京城建云熙台的劳务施工，原告是由祥杰公司直接雇佣在该工程项目上班。原告在该项目工地室内安装灯的时候，从大概3米高的人字梯上摔下受伤。原告受伤应该属于工伤，应该先走工伤程序，原告的医疗费已由祥杰公司全额报销。原告在治疗后就继续上班了，没有要求进行工伤认定，所以祥杰公司也没有去做工伤认定申请。原告的伤情达不到九级伤残，申请对其伤残进行重新鉴定。原告个人安全意识较差，工作中不小心，也是导致其受伤的原因。原告自身应当承担70%的责任，请求驳回原告的诉讼请求。原、被告双方围绕诉讼请求提交了户口簿、租房合同、房产证、蓬溪县金龙乡新宇村村民委员会出具的证明、重庆鸿图建筑劳务有限公司出具的工作证明，李命强、张军分别出具的书面证明，陈海军名下邮政储蓄银行账户交易明细，陈海军2018年工资明细表，重庆长城医院关于陈海军的病历资料，南充鼎正司法鉴定所关于陈海军的司法鉴定意见书及鉴定费票据，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局针对陈海军出具的工伤认定申请不予受理决定书，祥杰公司与北京城建七建设工程有限公司签订的建设工程施工专业分包合同，祥杰公司名下招商银行账户的付款回单及交易明细，西南政法大学司法鉴定中心关于陈海军的司法鉴定意见书及鉴定费票据等证据，本院依法组织双方当事人进行了质证。根据上述证据及当事人陈述，本院确认本案事实如下：被告祥杰公司系位于重庆市九龙坡区华岩镇的北京城建·云熙台工程项目的劳务分包单位。受被告祥杰公司雇请，原告陈海军自2018年3月起在该工程项目务工，工资报酬按实际工作天数计算。2018年5月27日，原告陈海军在上述工程项目中进行灯具面板安装工作时，因其所站立的人字梯晃动，而扶着人字梯的人员未能稳住，原告从高4米左右的人字梯上摔落受伤。原告陈海军随即被送往重钢医院接受诊疗，然后回家休养。2018年6月10日，原告陈海军因右肘部摔伤疼痛2周前往重庆长城医院住院治疗，被诊断为右桡骨小头粉碎性骨折、右尺骨冠突粉碎性骨折、右肱骨小头撕脱骨折。在该医院住院治疗9天后，于2018年6月19日出院，出院医嘱院外继续对症治疗、继续右上肢高分子夹板外固定制动、建议全休1月（根据复查情况续假）等。原告陈海军治疗期间产生的医疗费用已由被告祥杰公司全额垫付。2018年9月16日，原告陈海军回到上述工程项目继续务工。应原告陈海军委托，南充鼎正司法鉴定所对原告进行了伤残等级、后续治疗费、护理期及护理人数、营养期（营养费）、误工期鉴定，并于2019年5月5日出具鉴定意见书，认为陈海军右桡骨小头粉碎性骨折、右尺骨冠突粉碎性骨折、右肱骨小头撕脱骨折经治疗后，现遗留右肘部疼痛，右肘关节活动明显受限，功能丧失达60%，据此认定其伤残等级为九级，后续治疗费为12000元，护理期为60天、1人护理，营养期为90天、营养费为2700元，误工期为150天。原告陈海军为此支出鉴定费2000元。本案审理期间，原告陈海军于2019年10月16日向重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，该机关以其申请已超过工伤认定申请一年期限等为由，决定不予受理。应被告祥杰公司申请，本院委托西南政法大学司法鉴定中心对原告陈海军的伤残等级、后续医疗费、误工时限、护理时限进行了重新鉴定。西南政法大学司法鉴定中心于2019年11月20日出具司法鉴定意见书，认为陈海军右桡骨小头粉碎性骨折、右尺骨冠突粉碎性骨折、右肱骨小头撕脱骨折诊断成立，经治疗后目前右肘关节功能活动未见确切受限，右前臂旋转功能轻微受限，未构成伤残等级；其内固定物待骨折愈合后需择机取出，需后续医疗费约8000元或以实际产生为准；根据陈海军的伤情，从受伤之日起计算，误工时限评定为150日，护理时限评定为60日。被告祥杰公司为此支出鉴定费3000元。另查明，除发放原告陈海军务工期间实际应得工资外，被告祥杰公司针对陈海军伤后误工还向其预支款项共计12300元。此外，原、被告双方一致同意被告祥杰公司为原告陈海军垫付的医疗费按22000元确认。原告方表示医疗费不要求在本案中一并处理，被告方则要求医疗费在本案中处理，被告方还要求其针对原告误工发放的工资在本案中予以抵扣。同时，原告方陈述，原告在被告处工作是做短期临时工作，工资不固定，做一天有一天的报酬，双方之间只是雇佣关系，不是劳动关系。本院认为：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告陈海军为被告祥杰公司提供劳务期间受伤，被告祥杰公司作为接受劳务一方，未采取有效措施保障原告的作业安全，对原告遭受的损害负有过错，应当对原告承担相应赔偿责任。原告陈海军作为完全民事行为能力人，对自身安全负有谨慎注意义务，其在高处作业时，对被告祥杰公司提供的人字梯使用中可能存在的安全隐患未引起足够重视，在使用可能存在安全隐患的人字梯时也未配戴必要的安全设施，对自己遭受的损害也负有过错，应当自行承担相应损失。根据双方各自行为引起损害后果的过错程度及作用力大小，决定由被告祥杰公司对原告的损失承担80%的赔偿责任，原告陈海军自行承担20%的损失。被告祥杰公司关于原告受伤应该属于工伤，应该先走工伤程序的主张，因被告祥杰公司未在法定期间申请工伤认定，原告申请工伤认定已超过法定期间不被受理，且原告主张其与祥杰公司之间系雇佣关系而非劳动关系，故本院不予采纳。原告陈海军主张被告夏均、祥杰渝北分公司承担赔偿责任，但未提供证据证明该二被告系原告的雇主或对原告遭受的损害存在过错，现被告方一致确认涉案工程项目系被告祥杰公司承包，原告系祥杰公司直接雇佣，故原告的该主张缺乏事实依据，本院不予支持。对于原告主张的损失，结合双方意见及庭审质证的证据，本院认定如下：1.医疗费，原告陈海军的医疗费由祥杰公司全额垫付，鉴于双方一致认可被告祥杰公司为原告陈海军垫付的医疗费为22000元，本院予以确认。原告在本案中虽未主张医疗费损失，但祥杰公司提出在本案中一并处理，其要求不违反法律规定，本院予以采纳。2.后续医疗费，根据原告的伤情，结合西南政法大学司法鉴定中心出具的鉴定意见，本院认定为8000元。因南充鼎正司法鉴定所出具的关于后续医疗费的鉴定意见，系原告陈海军单方委托，未通知被告祥杰公司参与鉴定过程，未能保障祥杰公司的诉讼权利，故本院不予采纳，据此，原告陈海军主张的后续医疗费超出本院认定部分，本院不予支持。3.住院伙食补助费，根据原告的住院天数，结合重庆市国家机关一般工作人员出差补助标准，认定为540元。4.营养费，根据原告的伤情，原告未提供证据证明医疗机构有医嘱需加强营养，故本院不予支持。至于南充鼎正司法鉴定所出具的关于营养时限营养费的鉴定意见，基于不采纳该机构关于后续医疗费鉴定意见同样的理由，本院不予采纳。5.误工费，原告受伤治疗休息期间必然存在误工，鉴定意见虽认定原告误工期限为150日，但原告已于2018年9月16日在被告祥杰公司承包的案涉工程项目继续工作，故本院认定原告陈海军的误工天数为受伤之日起至2018年9月15日止，共计112天。本案事故发生前，原告陈海军在被告祥杰公司承包的案涉工程项目务工期间，其工资报酬按实际务工天数计算，工资不固定，故本院决定参照2018年度重庆市私营单位就业人员从事建筑业平均工资54612元计算其误工损失，据此认定为16757.65元。6.护理费，根据原告的伤情，结合鉴定机构出具的护理期限鉴定意见，认定原告的护理期限为60日，但原告未提供证据证明其护理人员遭受的误工损失状况，本院参照本地护工从事同等级别护理报酬状况，认定原告住院期间护理费为1080元；原告未提供证据证明其出院后的护理依赖程度，结合其出院时情况，本院决定按部分护理依赖程度计算其出院后的护理费，据此认定其出院后护理费为3060元。故原告陈海军的护理费总计为4140元。7.交通费，考虑到原告治疗期间必然产生交通费，根据原告的伤情及治疗情况，认定原告的交通费为500元。8.鉴定费，原告委托鉴定支出的费用，系主张权利必然的支出，应予支持，但其中关于伤残程度、后续医疗费鉴定产生的鉴定费用，因其鉴定意见被重新鉴定意见推翻，故该鉴定费用应由原告自行负担。结合鉴定费票据，据此认定原告的鉴定费损失为600元。被告祥杰公司因重新鉴定支出的鉴定费用，系诉讼费用，本院将依法决定其负担归属。原告陈海军自愿放弃主张残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费的诉讼请求，系其对自身民事权益的合法处分，本院予以尊重。上述损失，合计52537.65元，决定由被告祥杰公司赔偿原告42030.12元，余下损失10507.53元由原告陈海军自行承担。由于被告祥杰公司已为原告垫付医疗费22000元、预支误工费12300元，抵扣后，被告祥杰公司还应支付原告陈海军赔偿款7730.12元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告重庆祥杰劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈海军支付赔偿款共计7730.12元。二、驳回原告陈海军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1390元、重新鉴定费用3000元，合计4390元，由原告陈海军负担840元，被告重庆祥杰劳务有限公司负担3550元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  罗春风人民陪审员  杨 莉人民陪审员  陈明英二〇二〇年五月四日书 记 员  陈 蒙