广东省阳山县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1823民初303号原告：欧志勇，男，汉族，1992年9月26日出生，住广东阳山县***************，身份证号码：441************511。被告：蒋朝波，男，汉族，1990年9月10日出生，住广东省阳山县**************，身份证号码：441************930。原告欧志勇与被告蒋朝波合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧志勇到庭参加诉讼，被告蒋朝波没有到庭参与诉讼，本案现已审理终结。原告欧志勇向本院起诉请求：一、判令被告蒋朝波向原告欧志勇退还合作投资款人民币50000元并赔偿欧志勇损失人民币12000元；二、判令被告蒋朝波向原告欧志勇支付违约金50000元；三、本案的诉讼费用由被告蒋朝波承担。事实和理由：原、被告双方在2018年2月13日前达成了合作经营的口头协议，口头协议约定的内容包括：双方共同出资人民币35万元（其中蒋朝波出资30万元、欧志勇出资5万元）经营领域汽车美容维修中心店，盈亏比例为蒋朝波占比60%、欧志勇占比40%，店铺的装修由蒋朝波负责，且应在2018年4月30日前完成装修并开业经营。双方达成口头协议后，双方在2018年2月24日一起去交纳租铺（租铺大致地址：肇庆市高要区金利镇金盛工业园区农行后面）押金，其中原告通过微信转账出资5000元给租铺出租方，剩余投资款45000元在2018年3月15日前也已交付给蒋朝波（分别是：2018年2月25日微信转账5000元、2018年3月5日微信转账9000元、2018年3月9日转账5000元、2018年3月15日支付宝转账10000元至被告银行账户、2018年3月15日微信转账8000元、2018年3月15日微信转账后又交付现金8000元）。因蒋朝波的投资款没有及时到位而致店铺的装修一度停工，因而店铺事实上已不能在双方约定的2018年4月底开业经营。致使原告对被告的信任程度降低，对双方合作经营能否顺利进行也丧失信心。因此，双方于2018年4月23日达成了书面的《解除合作关系协议书》，约定：双方合作关系于2018年4月23日正式解除，双方合作关系解除后，蒋朝波应退还欧志勇合作投资款人民币50000元并赔偿欧志勇损失人民币12000元。蒋朝波有义务在2018年4月30日前将应向欧志勇退还的合作投资款50000元和赔偿款12000元采用银行转账的方式转账至欧志勇名下银行账户，逾期向欧志勇退还上述款项的，蒋朝波有义务继续履行上述退款义务外，蒋朝波还应承担1000元/天的迟延退款的违约责任。因蒋朝波不按本协议约定向欧志勇履行相应的支付义务而迫使欧志勇通过法律程序来向蒋朝波主张权利的，蒋朝波还应承担欧志勇由此产生的损失（包括但不限于原告欧志勇支出的律师费、诉讼费、交通费和产生的误工费等费用）。《解除合作关系协议书》生效后，被告并未按协议约定向原告退还款项。原告除了继续向被告蒋朝波催款外，也于2019年11月8日去被告工作单位催款。被告口称的老板陈经河（男，身份证号：441************312）在征得其同意后向原告出具书面《承诺书》，承诺自2019年11月开始直接从被告的工资扣留部分款项支付给原告，但《承诺书》基本没有履行。被告违约行为、多次赖账不诚信行为严重损害原告合法权益，故依据《解除合作关系协议书》及相关法律规定，被告蒋朝波应当继续向原告欧志勇退还合作投资款人民币50000元并赔偿欧志勇损失人民币12000元，且自2018年5月1日开始，被告蒋朝波还应当向原告支付1000元/天的逾期退还款项违约金直到履行完毕，原告欧志勇暂时向被告蒋朝波主张违约金50000元。原告欧志勇向本院提供的证据如下：1、解除合作关系协议书，证明当初双方合作做维修店，在合作过程中原告出资五万元，但被告没有出资，被告负责装修，后店铺没有装修，原告提出退出合作，被告同意退钱，但是一直没有退回；2、微信转账记录5页、农业银行转账记录，证明原告转钱给被告装修店铺，五万元转给被告后，店铺没有动工装修，原告看到这种情况后向被告提出退出，被告也同意退回钱；3、承诺书，证明原告找被告催款时，对方称陈经河是被告老板，由其代被告还钱给原告，但是一直没有消息。被告蒋朝波没有答辩亦没有提交证据。本院经审理查明：2018年4月23日，蒋朝波与欧志勇签订《解除合作关系协议书》，载明：双方在2018年2月13日前达成合作经营口头协议，约定：双方共同出资人民币35万元（其中蒋朝波出资30万元、欧志勇出资5万元）经营领域汽车美容维修中心店，盈亏比例为蒋朝波占比60%、欧志勇占比40%，店铺的装修由蒋朝波负责，且应在2018年4月30日前完成装修并开业经营。双方达成口头协议后，双方于2018年2月24日交纳租铺（租铺大致地址：肇庆市高要区金利镇金盛工业园区农行后面）押金，其中欧志勇当天通过微信转账出资5000元给租铺出租方，剩余投资款45000元在2018年3月15日前也已交付给蒋朝波（分别是：2018年2月25日微信转账5000元、2018年3月5日微信转账9000元、2018年3月9日转账5000元、2018年3月15日支付宝转账10000元至被告银行账户、2018年3月15日微信转账8000元、2018年3月15日微信转账后又交付现金8000元）。因蒋朝波投资款没有及时到位而致店铺装修一度停工，因而店铺事实上已不能在双方约定的2018年4月底开业经营。致使原告对被告的信任程度降低，对双方合作经营能否顺利进行也丧失信心。双方就合作关系解除达成以下约定（摘要）：合作关系于2018年4月23日正式解除，蒋朝波应退还欧志勇合作投资款人民币50000元并赔偿欧志勇损失人民币12000元；蒋朝波在2018年4月30日前将应向欧志勇退还的合作投资款50000元和赔偿款12000元采用银行转账的方式转账至欧志勇名下银行账户，逾期退还的，除需继续履行上述退款义务外，蒋朝波还应承担1000元/天的迟延退款的违约责任；双方合作期间及合作关系解除后不再对合作期间的投资和盈亏情况作具体结算，此后店铺是否盈亏及是否存在其他债权债务等均与欧志勇无关。庭审中，欧志勇提供一份《承诺书》，载明：“本人陈经河，在肇庆市高要区金利镇金盛工业园区德朗维修服务中心经营店铺，并聘用了蒋朝波。因蒋朝波与欧志勇解除合作关系后应当向欧志勇支付一定的款项，且蒋朝波与欧志勇签署了书面的《解除合作关系协议书》，蒋朝波本人也同意从其工资收入中拿出3-5千还给欧志勇，分12个月共向欧志勇还款5万元，现本人征得蒋朝波同意后，本人将每月从蒋朝波的工资中扣留3-5千元共计扣留5万元而直接代蒋朝波转账支付给欧志勇。”落款处有陈经河签名，并有“同意陈经河支付”字样及捺指纹。原告称“同意陈经河支付”字样及指纹是蒋朝波所写，并称签署《承诺书》后并无代扣过工资。庭审中，欧志勇称签订《解除合作关系协议书》后曾找被告要求退款，被告分别于2018年9月10日转账3000元、于2018年12月3日转账2000元、于2018年12月4日转账1000元、于2019年11月8日转账1500元给原告，除2019年11月8日转账的1500元外，其余均为被告退回的出资款。欧志勇称在写承诺书时双方约定若被告能退回50000元就不计算违约金等费用，当天被告就支付了1500元，因此不能算入被告退回的出资款。本院认为，原、被告签订《解除合作关系协议书》的意思表示真实，其内容无违反法律、行政法规的强制性规定，协议书合法有效，双方当事人应按照约定全面履行义务。据该协议书约定，双方解除合作关系后，被告应向原告退还50000元出资款及赔偿损失12000元，但被告至今仍未履行协议约定的义务，依法应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。庭审中，原告自认被告曾分别于2018年9月10日转账退款3000元、于2018年12月3日转账退款2000元、于2018年12月4日转账退款1000元、于2019年11月8日转账1500元，共计7500元，依法应予以扣减。原告主张2019年11月8日转账的1500元不属于被告退回的出资款，但原告并无提供证据证明该1500元属其他性质款项或用途，本院不予采信。故被告尚应退回原告出资款及赔偿损失54500元（50000元+12000元-7500元）。对原告主张的违约金问题，根据协议书约定若被告逾期退款应按1000元/天标准计算迟延退款违约金，原告自述该约定违约金标准太高而主张违约金50000元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”的规定，由于原告主张的违约金过高，且原告亦没有提供证据证明其实际损失情况，故原告的损失实际应为占用资金期间的利息损失，故本院依法予以调整。本院结合原告的实际损失及被告存在违约行为的主要过错责任等情况，根据公平原则和诚实信用原则，酌情参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定按逾期年利率24%标准计算违约金。该违约金自2018年5月1日起计算至起诉之日即2020年4月1日止为28520元（62000元×月利率2%×23月），故原告主张违约金50000元过高，本院不予支持。被告蒋朝波经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参与诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告蒋朝波应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告欧志勇归还出资款及赔偿损失共54500元；二、被告蒋朝波应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告欧志勇支付违约金28520元；三、驳回原告欧志勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2540元，减半收取1270元，由被告蒋朝波负担1026元，由原告欧志勇负担244元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 白剑辉二〇二〇年五月二十九日法官助理 赖伟杰书 记 员 邓颖健附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条第一款被告经传票传唤，无正当理由拒不到的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。