广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初217号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人李斐，男，1985年6月9日出生，汉族，河南省邓州市人，初中文化，务工，住邓州市************。公民身份号码：411************931。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月17日被羁押,次日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人邓伯科，广东宏尚律师事务所律师。被告人卢磊，男，1988年8月9日出生，汉族，江西省万载县人，初中文化，无业，住万载县************。公民身份号码：362************539。曾因犯贩卖毒品罪于2018年3月23日被本院判处有期徒刑七个月，2018年5月31日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月26日被羁押,次日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人钟建辉，北京德恒（东莞）律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2020〕160号起诉书指控被告人李斐、卢磊犯贩卖毒品罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年3月26日公开开庭对本案进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员劳业展出庭支持公诉，被告人李斐及其辩护人邓伯科、被告人卢磊及其辩护人钟建辉到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关因需要补充侦查，于2020年4月7日建议延期审理，后于同年5月7日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，一、2019年3月下旬，吸毒人员许鹏联系被告人李斐购买毒品冰毒，后李斐联系被告人卢磊，卢称450元一包并将收款二维码发给李斐，李斐告诉许鹏500元1包并将卢的收款二维码发给许鹏，许鹏扫码支付500元。卢磊通过微信视频将毒品藏匿的地点发给李斐，李斐将该视频转发给许鹏，许鹏按照上述地址找到毒品。二、2019年3月下旬，吸毒人员许鹏再次联系被告人李斐购买毒品冰毒，后李斐联系被告人卢磊，卢称450元一包并将收款二维码发给李斐，李斐告诉许鹏500元1包并将卢的收款二维码发给许鹏，许鹏扫码支付500元。卢磊通过微信视频将毒品藏匿的地点发给李斐，李斐将该视频转发给许鹏，许鹏按照上述地址找到毒品。三、2019年7月份左右,吸毒人员王琼微信联系被告人李斐购买毒品冰毒，并通过微信扫码向李斐支付400元，当时吸毒人员王英豪在王琼身边。后李斐发视频给王琼，告诉王琼毒品藏匿的地点。随后，王琼和王英豪一起去视频中的地点取得1小包毒品冰毒。四、2019年7月14日晚，王琼和王英豪一起找被告人李斐购买毒品冰毒，后李斐联系被告人卢磊，卢磊称有毒品，并将自己的微信收款二维码发给李斐，李斐再发给王琼，王琼通过微信扫码支付了400元。后卢磊通过微信将毒品藏匿位置的定位和视频发给李斐，李斐再发给王琼。王琼和王英豪一起去到视频中的地点取得1小包冰毒（约0.5克）。公诉机关当庭提供了相关证据，据此认为被告人李斐、卢磊的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。经审理查明，2019年7月14日晚，王琼和王英豪一起找被告人李斐购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），后李斐联系被告人卢磊，卢磊将自己的微信收款二维码发给李斐，李斐再发给王琼，王琼通过微信扫码支付了400元。后卢磊通过微信将毒品藏匿位置的定位和视频发给李斐，李斐再发给王琼，王琼和王英豪一起去到视频中的地点取得1小包毒品。2019年7月17日，公安机关在东莞市虎门镇抓获李斐。2019年7月26日，公安机关在东莞市长安镇抓获卢磊。上述事实，有经当庭质证的手机等物证，到案经过、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、搜查证、搜查笔录、扣押清单、微信转账记录、现场检测报告书、行政处罚决定书、租房合同截图、调取证据通知书、通话清单等书证，证人莫马臣、宋丹翡、吴彦颖、陈晓君、许鹏、王琼、王英豪的证言及辨认、指认笔录，检验报告、鉴定意见，现场勘验笔录、现场图、现场照片，手机微信交易记录，被告人李斐、卢磊的供述及辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。被告人李斐当庭辩称自己只参与了7月14日一宗贩卖毒品。辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控李斐参与前三宗贩卖毒品的证据不足；2.李斐在侦查阶段做出的两次有罪供述系被侦查人员误导而做出，属于非法证据应予以排除；3.李斐协助公安机关抓获卢磊，有立功表现；4.李斐系初犯，认罪态度好。被告人卢磊当庭辩称自己只参与了7月14日一宗贩卖毒品。辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控卢磊参与前二宗贩卖毒品的证据不足；2.公诉机关认定涉案毒品重量约0.5克的证据不足；3.卢磊归案后如实供述了自己的罪行。关于被告人李斐、卢磊有无实施第一、二宗贩卖毒品的问题。经查，综合李斐在侦查阶段的讯问录像，讯问笔录等证据，现无证据证明其在侦查阶段的供述存在被诱导的情况，李斐的辩护人关于上述讯问笔录属于非法证据需要排除的依据不足。但是，现能证明第一、二宗毒品交易存在的证据仅有许鹏和李斐在侦查阶段的陈述、供述，而二人关于交易时间的陈述存在较大差异。许鹏指认的两次微信转账交易记录也仅有许指证是毒品交易记录，且转账对象现不明确。公诉机关指控被告人李斐、卢磊实施第一、二宗贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。被告人李斐、卢磊及其辩护人关于李斐、卢磊没有参与第一、二宗贩卖毒品的辩解、辩护意见，本院予以采纳；李斐的辩护人的第2点辩护意见，本院不予采纳。关于被告人李斐有无实施第三宗贩卖毒品的问题。经查，虽然王琼、王英豪均证实他们二人一起向李斐购买毒品的次数有两次，但除7月14日那次以外，二人均未明确第一次购买毒品的时间，也未指认相关的毒品交易记录，公诉机关指控被告人李斐实施第三宗贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。被告人李斐及其辩护人关于李斐没有参与第三宗贩卖毒品的辩解、辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人李斐、卢磊结伙贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李斐、卢磊犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控第四宗涉案毒品重量约0.5克的证据不充分，本院不予支持。被告人卢磊的辩护人的第2点辩护意见，本院予以采纳。关于本案的量刑。根据现行刑法规定，贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。具体到本案，（1）被告人卢磊是公安机关根据被告人李斐供述的犯罪事实，进行侦查布控从而抓获归案，并非李斐带领公安机关抓获。李斐的行为只是如实供述自己伙同同案犯贩卖毒品的犯罪事实，不应认定为自首；（2）被告人李斐归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人卢磊在侦查阶段拒不认罪，不应认定为如实供述，但其当庭能够认罪，可以酌情从轻处罚；（3）被告人卢磊曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人李斐的辩护人的第3点辩护意见、被告人卢磊的辩护人的第3点辩护意见，本院不予采纳；被告人李斐的辩护人的第4点辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李斐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年7月17日起至2020年6月16日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人卢磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金4000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年7月26日起至2020年10月25日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、随案移送的手机3部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 政人民陪审员  李荏彪人民陪审员  姜 霞二〇二〇年五月二十一日书 记 员  袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。