安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖10民终174号 上诉人（原审被告）：黄山市筑家装饰工程有限公司，住所地安徽省歙县许村镇。 法定代表人：郑濛,系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李笑壮，系该公司副总经理。 被上诉人（原审原告）：汪子轩，男，汉族，住安徽省祁门县。 委托诉讼代理人：黄秀兰，安徽一飞律师事务所律师。 上诉人黄山市筑家装饰工程有限公司（以下简称筑家装饰公司）因与被上诉人汪子轩劳动合同纠纷一案，不服安徽省祁门县人民法院（2019）皖1024民初937号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 筑家装饰公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回汪子轩的诉讼请求；2.汪子轩承担一、二审诉讼费。事实与理由：1.祁门分公司成立时间为2018年7月9日，任命汪子轩为分公司总经理时间是2018年9月29日，之前汪子轩还是总公司的一名管理员，这说明总公司发放汪子轩到2018年7月的工资是合理的。2.郑濛微信转账是私人资金往来，不能证明公司发放的工资，时间存在差异，郑濛微信转账时间为2018年6月17日，分公司还没有成立，汪子轩工资还是每月2500元，这不能证明任分公司总经理后的工资。3.汪子轩提供借记卡账户历史明细清单不是银行原本流水清单，不能作为证据，就算是也没有2018年7月份以后的工资清单，也没有单笔4000元的工资发放清单，只能体现公司与汪子轩的资金往来账。4.总公司虽然任命汪子轩为祁门分公司总经理，但没有发放过汪子轩工资，因为分公司虽然没有独立法人，但是汪子轩是祁门分公司的自然人投资式控股人，不应该让总公司承担汪子轩本人的工资等费用。5.汪子轩任分公司总经理后从没有送财务报表到总公司进行审核，工程款也转入他自己的账户，事实证明分公司是汪子轩财务独立自负盈亏公司。6.汪子轩在公安侦查所提供的证据，收款来历明细，资金去向不明，也没有明细账单，种种事实证明汪子轩任职期间存在违法违纪现象。7.2017年5月至2018年3月的双倍工资，祁门县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书是经过多方调查核实后依法裁决的，根据劳动法第二十七条规定仲裁的时效期间为一年。8.从2018年8月开始汪子轩是自然人投资式控股人，也就是公司的合资伙伴了，性质已经发生变化。9.祁门分公司在2019年5月19日房租到期已暂停营业，所有员工已解散。 汪子轩辩称，一、汪子轩被筑家装饰公司分配到其分公司担任负责人，分公司不具有独立的法人资格，不能承担责任，欠付的工资应当由筑家装饰公司承担。二、关于平均工资问题。一审时，汪子轩已经出示了银行流水并交由筑家装饰公司核实，根据银行流水可以看出，自2018年7月起月平均工资是4000元，根据相关法律，用工单位应当保留两年以上工资记录，如未保留或不能提供，应当依法采信劳动者对于工资的诉求。三、关于时效问题，根据第八次全国法院民商事审判工作会议纪要规定，本案当事人在仲裁期间以及一审期间未提出时效抗辩，应当视为放弃抗辩权，因此，汪子轩的双倍工资应当予以支持。 汪子轩向一审法院提出诉讼请求:1.筑家装饰公司向汪子轩支付2018年8月至2019年8月期间的工资共计51000元；2.筑家装饰公司向汪子轩支付未签订劳动合同的双倍工资共计44000元;3.筑家装饰公司向汪子轩支付年休假工资5517元（4000元/月÷21.75天×15天×2倍＝5517元）；4.本案诉讼费用由筑家装饰公司承担。 一审法院认定事实:2017年3月，汪子轩入职筑家装饰公司，从事销售工作，双方没有订立书面劳动合同。2018年7月9日，筑家装饰公司分公司成立，书面任命汪子轩担任负责人，行使经营和管理职责，对月工资没有书面约定。筑家装饰公司未支付汪子轩2018年8月至2019年8月期间的工资。汪子轩为维护自身的权益，于2019年9月29日向祁门县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，诉请要求：1.支付2018年6月至2019年8月的工资60000元；2.支付未签订劳动合同的二倍工资44000元；3.支付年休假工资3678.2元。2019年10月18日，祁门县劳动人事争议仲裁委员会作出祁劳人仲裁字〔2019〕第69号仲裁裁决书，以汪子轩超过申请仲裁时效期间为由，裁决驳回其所有仲裁请求。汪子轩不服仲裁裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。 一审法院认为,本案争议的焦点为：1.关于筑家装饰公司是否拖欠工资、拖欠工资的标准及期限问题。2.关于未签订劳动合同是否应支付二倍工资问题。3.关于是否应支付年休假工资问题。 一、关于筑家装饰公司是否拖欠工资、拖欠工资的标准及期限问题。筑家装饰公司辩称已支付汪子轩2018年6月之前的工资，分公司成立后，工资由分公司发放。汪子轩称其工资在分公司成立后由筑家装饰公司发放，没有提供书面证据证明，但在分公司没有工资表，筑家装饰公司也未提供工资表，汪子轩月工资标准没有书面依据。筑家装饰公司通过银行于2017年11月18日、2018年1月17日、2018年5月21日转月工资为2500元，筑家装饰公司通过银行于2018年7月27日、2018年8月28日转月工资为4000元，筑家装饰公司通过银行于2018年9月11日转预支2018年8月份工资1000元。筑家装饰公司认可汪子轩提供的银行转工资账号是黄山市筑家装饰工程有限公司的，通过对筑家装饰公司银行转账记录分析，汪子轩2018年6月之前的月工资为2500元，2018年7月之后的月工资为4000元。筑家装饰公司拖欠工资为2018年8月至2019年8月，共计51000元。 二、关于未签订劳动合同是否应支付二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。该法第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，筑家装饰公司没有提供签订劳动合同的证据，应承担举证不能法律后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。因筑家装饰公司未提供证据证明与汪子轩签订劳动合同，应当向劳动者支付二倍工资。关于汪子轩请求二倍工资差额是否已超过仲裁时效的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”之规定，因为筑家装饰公司没有提供解除劳动关系的证据，本案是劳动关系存续期间拖欠劳动报酬发生争议，汪子轩请求二倍工资差额没有超过仲裁时效。筑家装饰公司2018年6月之前的月工资是2500元，二倍工资差额应当以当时的工资基数2500元计算，时间从2017年5月计算至2018年3月共11个月，共计27500元。 三、关于是否应支付年休假工资问题。汪子轩作为分公司负责人，履行管理职责，其他员工有考勤记录，而自己确没有考勤记录，无法知晓出勤情况，其要求支付年休假工资缺乏事实依据，不予支持。 一审法院认为，筑家装饰公司祁门分公司，本身并不具备独立的法人资格，其不能对外独立承担民事责任，因此分公司的用工责任，应由筑家装饰公司承担。汪子轩与筑家装饰公司建立劳动关系，汪子轩提供了正常劳动，筑家装饰公司应向其及时足额支付劳动报酬。筑家装饰公司未依法在用工之日起一个月内与汪子轩订立书面劳动合同，应向其支付未订立书面劳动合同期间的二倍工资差额。汪子轩主张年休假工资，因没有提供考勤表等相关证据，不予支持。汪子轩合理的诉讼请求，依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十六条规定，判决：一、筑家装饰公司于判决生效后五日内支付汪子轩工资款51000元。二、筑家装饰公司于判决生效后五日内支付汪子轩二倍工资差额27500元。三、驳回汪子轩其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由筑家装饰公司负担。 二审中，筑家装饰公司补充提交如下证据：李笑壮的银行流水一份，证明汪子轩提供的银行流水是虚假、不真实的。 汪子轩的质证意见：与本案无关联性，也达不到筑家装饰公司的证明目的。 本院认证意见：与本案没有关联性，不予采纳。 双方所举其他证据同一审，相对方的质证意见与一审相同。 二审审理查明：筑家装饰公司通过银行于2018年5月21日转4月份工资2500元，于2018年8月28日转7月份工资4000元，于2018年9月11日转预支8月份工资1000元。 另查明，筑家装饰公司在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩。 二审审理查明的其他事实与一审法院一致，本院予以确认。 本院认为，汪子轩自2017年3月到筑家装饰公司工作，双方之间建立劳动关系。2018年7月9日，筑家装饰公司成立分公司，任命汪子轩为分公司负责人，行使经营和管理工作。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。汪子轩提供了正常劳动，筑家装饰公司应向其支付劳动报酬，筑家装饰公司认为汪子轩任分公司负责人后，公司不承担汪子轩工资的理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。筑家装饰公司未提供汪子轩的工资情况，汪子轩主张其2018年7月起的工资为4000元/月，其提供的银行明细与其主张的工资金额相符，故一审法院采信汪子轩的主张，依据本案现有证据认定筑家装饰公司拖欠工资为2018年8月至2019年8月共计51000元并无不当，筑家装饰公司的相关上诉理由不能成立。 筑家装饰公司未与汪子轩签订书面劳动合同，应向汪子轩支付未签订劳动合同的二倍工资差额。筑家装饰公司在劳动仲裁及一审中未提出超过仲裁申请期间的抗辩，现又以超过仲裁时效期间为由提出上诉，本院不予支持。 综上，筑家装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由黄山市筑家装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄 征 审判员 余淑媛 审判员 刘 晨 二〇二〇年五月八日 书记员 武丽华 附相关法律规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。