重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初19346号原告：晏志洪，男，1972年1月4日出生，汉族，住重庆市璧山区。被告：重庆市江北保安服务有限责任公司，住所地重庆市江北区建新东路251号附5-1至8号，实际经营地址（重庆市江北区海尔路298号港务物流公司13楼），统一社会信用代码91500105671000589U。法定代表人：方福来，董事长。委托诉讼代理人：骆忠，北京市中银（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘涛，北京市中银（重庆）律师事务所律师。原告晏志洪与被告重庆市江北保安服务有限责任公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告晏志洪、被告重庆市江北保安服务有限责任公司的委托诉讼代理人刘涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晏志洪向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告2014年2月19日至2019年6月23日期间违法解除劳动合同赔偿金45650元；2．判令被告支付原告2014年2月19日至2019年6月23日期间国家法定节假日加班工资共计21751元；3．判令被告支付原告2014年2月19日至2019年6月23日期间未休年休假工资7632元。事实与理由：2014年2月19日，原告到被告处工作，从事保安员。后被告擅自给包括原告在内的十一人调岗，调岗后又未按照劳动合同约定支付劳动报酬，变相逼迫原告辞职，原告由此诉至法院。重庆市江北保安服务有限责任公司辩称，1．被告并未主动与原告解除劳动关系，原告于2019年6月17日发出解除通知，被告于6月18日收到，双方劳动关系于当日因原告单方提出而解除；2．原告2019年应休年休假为2天；3．原告计算年休假工资计算应当剔除加班工资；4．被告已足额发放了原告所有工资，不存在拖欠问题；5．原告向被告发出解除通知起倒数两年以外的未休年休假工资及加班工资支付情况，应由原告承担举证责任。本院经审理认定事实如下：2017年4月11日，原、被告签订《劳动合同书》，约定原告的工作地点为大重庆，合同期限为2017年2月19日至2020年2月18日。原告从事保安员的工作，具体工作内容和要求执行被告管理制度。因经营管理活动变化和工作需要，被告可以适当调整原告的工作内容，双方无需另行协商。原告的工作范围、地点、工作部门、岗位、工种等被告可以根据工作需要合理安排调整，原告服从被告安排调整，双方无需另行协商；被告安排原告执行综合工时制度，被告每月10日前支付原告工资，原告月基础工资为1500元，工资总额项目包括基础工资、各类加班工资等。2019年6月17日，原告向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》。该通知载明：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第二款，第四十七条、第八十七条的规定，解除与被告的劳动关系。被告于次日收到该通知。2019年7月1日起，原告未到被告处上班。2019年6月24日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称江北仲裁委）申请仲裁，请求裁决：被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金、加班工资及带薪年休假报酬。2019年8月16日，因原告向江北仲裁委申请向人民法院提起诉讼，江北仲裁委决定终结审理。另，原告的应发工资组成为基本工资＋加班工资+年资补贴+补增、补扣，其中2017年5月至2018年12月基本工资为1500元，2019年1月至2019年6月基本工资为1800元，从2018年7月起原告扣除加班工资的应发工资为：7月-11月为1508元，12月为1538元，2019年1-2月为1808元，3月-4月为1810元，5月为864.13元，6月为1840元。2019年5月，被告将原告从“康明斯（一期）”调至“木耳加压站”，但原告开始并未同意，故2019年5月1日至5月12日期间，原告未去上班。以上事实，有《劳动合同》《被迫解除劳动合同通知书》、银行流水、重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会函、仲裁申请书以及当事人的陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。庭审中，原告还向本院提交了以下证据：1.值班记录，拟证明原告自2019年5月13日至2019年5月31日期间的值班、加班记录，被告对其真实性不认可。本院认为该证据无被告签章，无法核实其真实性，且值班时长不能当然与正常提供劳动的加班时长划等号，故本院不予采信。2.王承作、郭远昌、陈龙木等人的书面证明，拟证明原告存在加班的情况且加班工资从未实际发放。被告对该证据真实性不予认可。本院认为前述证明实质上属于证人证言，因证人均未出庭接受询问，且被告对该证据的真实性不予认可，本院对该证据不予采信。3．辞职申请书，拟证明原告对工资提出了异议但公司未答复。被告认为其未收到该辞职申请书，且该文书内容也不是辞职申请的内容。本院认为，该证据系原告单方制作，无法核实其真实性，本院不予采信。庭审中，被告向本院提交了以下证据：1．重庆市江北区人力资源和社会保障局实行特殊工时制度的批复，载明该局原则同意被告金融守护岗位、物业、企事业单位在2016年9月28日至2019年9月17日期间，实行以季为周期的综合计算工时制，被告拟证明其系实行以季为周期的综合计算工时制，原告认为被告没有公示该批复，其没有见到过。本院认该批复系重庆市江北区人力资源和社会保障局在其职权范围内制作的文书，本院予以采信。2.2017年5月至2019年6月期间的考勤表及工资表，其中2019年5月的考勤表显示原告5月19日至5月31日上班13天，每日工作时长为8小时，被告拟证明原告的考勤情况及工资。原告认为2019年5月的考勤表不真实，上面签字不是其本人签字，另2019年5月的工资应计算14个班，但原告仅算了13个班，故对2019年5月的工资亦不认可，对其他月份的考勤记录和工资表无异议。本院认为，原告认为2019年5月的考勤记录非其本人签字，但未就此申请鉴定，本院对其真实性予以采信。另原告认为被告2019年5月的少给其计算了一个班工资，但未就此提供证据予以证明，本院对原告的该项主张不予采纳。本院认为，关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据加以证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，原告向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》明确载明原告系根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一项、第二项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的……”规定解除了原、被告之间的劳动关系。首先，原、被告劳动合同明确约定，被告有权对原告工作地点、岗位进行适当调整。2019年5月因原工作地点撤点，被告依据劳动合同将原告调至“木耳加压站”后并未降低原告工资，原告亦未举证证明被告存在未按约定提供劳动保护或劳动条件的情形。其次，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同时，用人单位应向劳动者支付经济补偿金，而非赔偿金。在本案中，原告未举证证明用人单位有违法解除或者终止双方劳动合同的事实，故对原告请求被告支付解除劳动合同赔偿金的诉请，本院不予支持。关于法定节假日加班工资，被告经劳动行政部门审批同意，对原告所在的岗位实行以季为周期的综合计算工时制度，在被告与原告签订的劳动合同中对此亦予以了明确，而根据被告提供的工资表显示，原告每月的工资已经包含了正常工作时间的工资、加班工资以及法定节假日加班工资。被告已向原告支付了相应的加班工资，且综合原告所获得的加班工资数额与其工作时间进行折算，被告支付的加班工资已包含其法定节假日加班工资，故原告主张被告还应向其支付法定节假日加班工资的诉讼请求，缺乏足够的事实依据，本院不予支持。关于未休年休假工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《工资支付暂行规定》第六条规定第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。故用人单位应当对劳动者主张未休年休假工资前两年内已享受带薪年休假或者用人单位已向劳动者支付未休年休假的工资承担举证责任。本案中，原告于2019年6月24日申请仲裁，故被告应当对2017年6月25日至2019年6月24日期间原告已享受带薪年休假或者已向原告支付未休年休假的工资承担举证责任，而被告未举证证明，应当承担举证不能的不利后果。故本院对原告要求被告支付2017年6月25日至2019年6月23日期间未休年休假工资的主张予以支持。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条之规定，当年度年休假天数，按照在用人单位工作的天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。故原告2017年6月25日至2017年12月31日期间应享受的带薪年休假天数为2天（190天÷365天×5天）。2018年1月1日至2018年12月31日，原告应享受的带薪年休假天数为5天，2019年1月1日至2019年6月23日期间原告应享受的带薪年休假天数为2天（174天÷365天×5天）。《职工带薪年休假条例》第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。2019年5月，原告的基本工资为1800元，原告实际上班13天，应得工资为1075.86元（1800元÷21.75×13天）。本院以该标准作为原告2019年5月的工资予以计算，故原告2019年6月23日前12个月平均工资应为1574.82元（1508元×6个月+1538元+1808元×2+1810元×2+1075.86元）÷12个月，故被告应向原告支付的未休年休假工资为1303.3元（1574.82元/月÷21.75天×9天×200%）。除此之外，按照“谁主张，谁举证”的原则，原告应对2014年2月19日至2017年6月24日期间未享受带薪年休假承担举证责任，但原告并未举示证据证明，应当承担举证不能的不利后果，故对原告的该项诉讼请求，符合上述的部分，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告重庆市江北保安服务有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付原告晏志洪2017年6月25日至2019年6月23日期间未休年休假工资1303.3元；二、驳回原告晏志洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆市江北保安服务有限责任公司负担1元，原告晏志洪负担4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  陈 花二〇二〇年五月二十六日法官助理  甘 霖书 记 员  盛清清