福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终2745号 上诉人（原审原告）：叶丹，女，1983年2月28日出生，汉族，住福州市台江区。 委托诉讼代理人：王玲，福建创富律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：福州市台江区人民政府新港街道办事处，住所地福州市台江区国货西路369号。 法定代表人：陈进益，主任。 委托诉讼代理人：林芳漩，上海建纬（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王丹，上海建纬（福州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福州市台江区劳务派遣服务有限公司，住所地福州市台江区六一中路万寿二道14号。 法定代表人：卓弘，经理。 委托诉讼代理人：张宏，福建迅晟律师事务所律师。 上诉人叶丹、上诉人福州市台江区人民政府新港街道办事处（以下简称新港街道）与被上诉人福州市台江区劳务派遣服务有限公司（以下简称台江劳务派遣公司）因劳动争议一案，均不服福建省福州市台江区人民法院（2019）闽0103民初2250号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 叶丹上诉请求：撤销一审判决，改判：1.新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付解除劳动关系经济补偿金106257.37元及50%的加付赔偿金53128.69元；2.新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付违法解除劳动关系赔偿金212514.73元及50%的加付赔偿金106257.365元；3.新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2009年11月至2018年拖欠、克扣的奖金、绩效、津贴、补贴和加班费等劳动报酬共计119296.8元，并加付50%赔偿金59648.4元；4.新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2009年11月至2018年1月间应休未休年休假应享受三倍工资36765.76元，并加付50%赔偿金18382.88元；5.新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2009年12月至2010年1月间因未签订劳动合同双倍工资的另一倍工资1800元；6.新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2010年1月至4月因违法适用试用期6个月的赔偿金7464元，并支付工资差额3464元；7.新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2015年1月14日至2018年1月间应当签订而未签订无固定期限劳动合同双倍工资的另一倍工资450031.2元；8.台江劳务派遣公司向叶丹出具解除劳动合同证明，标明其单方面提出并解除劳动关系，并配合叶丹办理相关社会保险关系转移手续及档案转移等相关手续，为叶丹办理享受失业保险待遇等相关手续；9.新港街道、台江劳务派遣公司赔偿叶丹自2018年2月1日至本案判决生效止的失业保险损失24750元、医疗补助金8765.6元，共计33515.6元（实际发放按发放机关确定的标准为准）；10.新港街道、台江劳务派遣公司补缴违法未为叶丹缴纳的2009年11月、12月社会保险费450元，2009年11月至2010年11月医疗保险费1600元，2009年11月至2012年12月住房公积金6840元（以征收机构实际收取金额为准）。事实和理由：一、一审法院认定新港街道和台江劳务派遣公司系托管关系而非劳务派遣有误。叶丹通过台江区政府公开招聘进入新港街道工作，叶丹虽然与台江劳务派遣公司签订劳动合同，但叶丹接受的是新港街道的劳动管理，从事新港街道安排的有报酬的劳动，可以认定叶丹和新港街道间存在事实劳动关系。新港街道和台江劳务派遣公司为规避法律责任采用派遣方式用工，其二者间系劳务派遣关系，根据法律规定，用工单位给派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任，故台江劳务派遣公司应承担相应连带赔偿责任。二、叶丹直到2018年1月13日后一直在新港街道工作，而非只到2018年1月13日，且一审判决中还存在笔误。三、一审法院对叶丹多项诉求不予支持适用法律错误。1.新港街道、台江劳务派遣公司违法未与叶丹订立无固定期限劳动合同，应向叶丹支付此期间应付双倍工资的另一倍工资450031.2元。2.根据《劳动合同法》第八十五条规定，新港街道、台江劳务派遣公司应加付叶丹赔偿金，本案已经劳动仲裁前置，一审法院认定不属于法院受理范围违反法律规定。3.一审认为叶丹失业保险待遇、失业保险金、医疗补助损失及社会保险费不属于法院受案范围违反法律规定。四、一审认定叶丹多项诉求超过诉讼时效适用法律错误。1.关于奖金、绩效、津贴、补贴、加班工资、未签订无固定期限劳动合同应付双倍工资、违法适用试用期6个月的赔偿金及工资差额、2009年12月至2010年1月间未签订劳动合同双倍工资的诉求，属于劳动报酬，诉讼时效应为劳动关系终止之日起一年。2.年休假工资报酬的仲裁时效应从2019年1月1日起算。 新港街道辩称，一、叶丹提出的第1、2、3、4、6、9项上诉请求金额超出一审诉讼请求范围。二、新港街道无需向叶丹支付解除劳动关系的经济补偿金、赔偿金及其加付赔偿金。三、新港街道无需向叶丹支付2009年11月至2018年拖欠、克扣的奖金、绩效、津贴、补贴和加班费等劳动报酬及加付赔偿金。1.叶丹请求支付2009年11月至2017年期间拖欠、克扣的奖金、绩效、津贴、补贴和加班费等劳动报酬及其加付赔偿金已超过法定时效。2.叶丹违反《福州市机关及其工作人员效能问责实施细则》规定，应不予享受2017年度精神文明单位奖金和绩效奖金，故，新港街道无需于2018年度向其支付上一年度相关奖金，即2018年度不存在未付劳动报酬。3.叶丹提出的第4、5、6项上诉请求已超过法定时效。四、新港街道无需向叶丹支付2015年1月14日至2018年1月期间应当签订而未签订无固定期限劳动合同应付的双倍工资的另一倍。五、叶丹请求支付失业保险金及医疗补助金缺乏事实依据。六、叶丹请求支付社会保险、医疗保险、住房公积金，不属于民事诉讼受案范围。 新港街道上诉请求：撤销一审判决，改判驳回叶丹对新港街道的全部诉讼请求。事实和理由：一审判决对本案事实认定及法律适用存在错误。一、一审法院对叶丹入职时间以及双方是否存在无固定期限劳动合同的事实认定存在错误，导致适用法律错误。一审中叶丹主张其于2009年11月入职新港街道没有事实依据，叶丹的正式入职时间应为2009年12月底。叶丹系非在编人员，其入职有一系列体检、审批等流程，通过后方属于正式入职。叶丹的入职在2009年12月底方通过审批，应以该时间作为入职时间。由此，台江劳务派遣公司于2010年1月14日与叶丹签订《劳动合同书》，并未违反《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，一审法院将叶丹入职时间错误认定为2009年11月，从而错误适用法律，认定新港街道自用工之日起超过一个月未与叶丹签订书面劳动合同，进而认定双方之间成立无固定期限劳动合同关系。此外，叶丹在与台江劳务派遣公司连续订立两次固定期限劳动合同后续签劳动合同时，未要求签订无固定期限劳动合同，且在台江劳务派遣公司要求继续签订第三次固定期限劳动合同时未提出异议，可认定续签第三次固定期限劳动合同系双方协商一致的结果。因此，在双方不存在无固定期限劳动合同关系的情况下，第三次固定期限劳动合同的终止属于正常终止，而不是非法解除劳动合同，无须支付经济赔偿金。二、叶丹在用工期间存在多处违反劳动纪律的事实，严重违反规章制度，本就可依法解除劳动合同，新港街道无需向其支付补偿金及2017年度精神文明单位奖金和绩效奖金。1.叶丹在用工期间长期存在迟到、早退等严重违反劳动纪律、规章制度的行为。2.叶丹于2017年因违反劳动纪律，被处以效能告诫一次。因叶丹长期严重违反劳动纪律及规章制度，造成不良影响，且被福州市效能检查组及台江区机关效能建设领导小组办公室通报批评，属于严重违反规章制度的行为，新港街道有权依据《劳动合同法》第39条的规定，与叶丹单方解除劳动合同关系，且无需支付经济补偿金或赔偿金。三、叶丹并未讼请要求新港街道为其出具解除合同证明，且新港街道已经配合办理相关手续，一审判决第三项应予撤销。 叶丹辩称，一、新港街道应向叶丹支付违法解除劳动关系赔偿金并加付赔偿金。其中叶丹的入职时间已在仲裁及一审阶段查明系2009年11月上旬。二、一审判决新港街道向叶丹支付加班费、奖金、绩效、拖欠克扣的工资、津贴、补贴等劳动报酬正确，但认定的金额有误，且应加付赔偿金，应予纠正。三、新港街道称叶丹在工作中严重违反劳动纪律及规章制度，不是事实，系其为逃避法律责任而编造的。 台江劳务派遣公司针对叶丹、新港街道的上诉辩称，一、一审法院认定叶丹与新港街道之间形成事实劳动关系正确，应予以维持。叶丹主张台江劳务派遣公司承担连带法律责任无事实与法律依据。三方之间不符合派遣用工的特征，不形成派遣用工的法律关系，新港街道是叶丹实际的用人单位，叶丹基于劳动关系而主张的各项权利即便获得支持也均应由新港街道承担。二、一审法院对叶丹主张的各项诉讼请求的认定与判决（除第三项判决内容外），说理充分且符合事实与法律规定，应予以维持，具体答辩同一审答辩意见。三、根据《劳动合同法》第五十条第一款规定，解除终止劳动合同的证明应由用人单位出具，台江劳务派遣公司并非叶丹的用人单位；事实上，2018年1月13日台江劳务派遣公司已根据新港街道的函告向叶丹发出《终止劳动合同证明书》,因叶丹坚持应当载明系用人单位单方解除劳动关系故拒绝签收，且本案中叶丹诉请台江劳务派遣公司出具的解除劳动关系证明应当载明系台江劳务派遣公司单方解除劳动合同也与事实不符；同时，叶丹无档案在台江劳务派遣公司处，且其社会保险台江劳务派遣公司早已根据新港街道的通知停止缴纳，其将来建立新的劳动关系由新的用人单位增员即可。故一审判决第三项适用法律错误，且不具有履行内容，应当撤销并改判驳回叶丹该项诉讼请求。 叶丹向一审法院起诉请求：1.依法判决新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付解除劳动关系的经济补偿金106393元及其50%的加付赔偿金53196.5元；2.依法判决新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付违法解除劳动关系的赔偿金212786元及其50%的加付赔偿金106393元。3.依法判决新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2009年11月至2018年拖欠、克扣的奖金、绩效、津贴、补贴和加班费等劳动报酬共计119488元并加付50%赔偿金59744元。4.依法判决新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2009年11月至2018年1月期间应休未休年休假应享受三倍工资36765.76元，并加付50%赔偿金18382.88元。5.依法判决新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2009年12月至2010年1月期间因未签订劳动合同应支付双倍工资的另一倍工资1800元。6.依法判决新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2010年1月至2010年4月因对叶丹违法适用试用期6个月的赔偿金7464元，并支付工资差额3464元。7.依法判决新港街道、台江劳务派遣公司向叶丹支付2015年1月14日至2018年1月期间应当签订而未签订无固定期限劳动合同应付双倍工资的另一倍工资438190元。8.依法判决台江劳务派遣公司向叶丹出具解除劳动合同证明，标明其单方面提出并解除劳动关系，为叶丹办理享受自2018年2月起的失业保险金、医疗补助金等失业保险待遇的相关手续，并为叶丹办理相关社会保险关系转移手续及办理档案转移等相关手续。9.依法判决新港街道、台江劳务派遣公司赔偿叶丹自2018年2月1日至本案判决生效止的失业保险金损失19800元（自2018年2月1日暂计至实际发放时间计算）、医疗补助金损失7012.48元（自2019年5月31日止），以上共计26812.48元（实际发放标准按发放机关确定的标准为准）。10.依法判决新港街道、台江劳务派遣公司补缴违法未为叶丹缴纳的2009年11、12月养老保险费等各项社会保险费450元，2009年11月至2010年11月医疗保险费1600元，2009年11月至2012年12月住房公积金6840元（以征收机构实际收取金额为准）。 新港街道向一审法院起诉请求：1.判令新港街道无需向叶丹支付赔偿金94152元，该款项应由台江劳务派遣公司承担。2.判令新港街道无需向叶丹支付2018年尚未支付的劳动报酬37010元。 一审法院认定事实：2009年8月13日中共台江区委办公室、台江区人民政府办公室关于转发《台江区区直机关、街道、事业单位非在编人员实行“托管”实施意见》的通知，“托管”实施意见如下：一、托管人员审批对象及程序（一）根据榕政综【2006】98号文件规定，区直机关、街道、事业单位使用的非在编人员，由区台江台江劳务派遣公司实行托管．．．．．．三、托管服务内容为：1、区派遣公司根据用人单位要求招收、派遣非在编人员，并与托管人员签订劳动合同，与用人单位签定托管协议，区派遣公司与用人单位共同管理好托管人员。2、代办工资、社保的发放及缴纳。3、免费寄存托管对象人事关系及档案。４、．．．．．．６、对违反《劳动合同法》有关规定，按劳动合同法有关规定予以处理……8、代办劳动争议诉讼。9、区派遣公司办理属于下岗失业职工的非在编人员应享受的各类优惠政策。五、托管对象工资标准１．．．．．２．对于环卫、城管、教育、卫生、区属开发建设系统使用的及通过公开招聘考试的非在编工作人员，由区派遣公司实行托管，工资另行商议，实行专项专报。３、社会保险：托管对象从签订合同之日起建立个人档案管理．养老保险、医疗保险、失业保险等费用按国家规定由用人单位和个人分别承担，生育保险、工伤保险费用由用人单位承担。4、单位终止合同的非在编人员，按《劳动合同法》有关规定执行。六、托管人员的合同签订1、区派遣公司与用人单位签定托管协议，区派遣公司和非在编人员签订的劳动合同，实行首签三年，再签五年。2、非在编人员与区派遣公司签订合同之日起，由派遣公司发放、代缴非在编人员的工资、社保等费用。2009年11月叶丹通过台江区政府公开招聘考试后入职新港街道，由新港街道作为用人单位于2009年12月21日以非在编人员形式同意上报，于2009年12月26日经区分管领导同意，于2009年12月26日经福州市台江区人事局审核通过。叶丹工种为经济办工作人员。之后新港街道（甲方）与台江劳务派遣公司（乙方）根据市人民政府榕政综（2006）98号和区人民政府台政办（2007）5号文件规定，本着平等自愿原则，于2010年1月14日、2011年12月7日、2015年1月2010年1月14日各签订一份《托管协议书》。三份《托管协议书》均约定，根据甲方要求，乙方派遣符合甲方用工条件的劳务人员到甲方工作，乙方按规定为派遣劳务人员办理有关用工手续。由甲方按时将劳务人员的工资款转账给乙方，乙方在收到甲方为乙方派遣劳务人员工资款时，需在５日内将工资的款项金额打入每个劳务人员的银行工资卡账户中。甲方以上根据养老保险、失业保险、工作保险、生育保险的规定和劳务人员的工资，计算应由甲方承担的养老保险费、失业保险费、工作保险费、生育保险费，并在每月１５日前交付给乙方。劳务人员享受基本医疗保险的待遇，由乙方办理参保手续，其参保费用由甲方和劳务人员共同承担规定的比例；甲方在国家劳动法律、法规政策和榕政综（2006）98号＼台政办（2007）５号等有关文件规定的范围内，对乙方的劳务人员有辞退权．其中甲方因工作需要须提前终止合同的，应按订立合同起工作每满一年发给一个月的劳务人员工资作为补偿。最多不超过十二个，工作时间不满一个的按一年的标准发给补偿金，补偿金由甲方支付给乙方，再由乙方支付给劳务人员；甲方违反《劳动合同法》中任何条款条例，所承担的责任由甲方负责。第一份《托管协议书》有效期限为2年，自2010年1月14日起至2012年1月13日止。劳务人员的工资每人每月1200元，试用期1000元；第二份《托管协议书》有效期限为3年，自2012年1月14日起至2015年1月13日止，劳务人员的工资每人每月1200元；第三份《托管协议书》有效期限为3年，自2015年1月14日起至2018年1月13日止，劳务人员的工资每人每月1700元。 与此同时，2010年1月14日、2011年12月7日、2015年1月2010年1月14日台江劳务派遣公司先后与叶丹签订了三份《劳动合同书》，第一份《劳动合同书》期限为两年，自2010年1月14日起至2012年1月13日止，约定叶丹的基本工资试用期为1000元，转正工资1200元；第二份《劳动合同书》期限为3年，自2012年1月14日起至2015年1月13日止，约定叶丹的月基本工资1200元；第三份《劳动合同书》有效期限为3年，自2015年1月14日起至2018年1月13日，约定叶丹的月基本工资1700元。三份合同均约定：叶丹同意由台江劳务派遣公司根据工作需要安排担任经济办工作，由台江劳务派遣公司按文件规定给叶丹办理养老保险、失业保险、工伤保险、生育保险和基本医疗保险，交纳费用按有关比例分担，并于签订劳动合同之日起次月予以办理相关保险的参保与缴费等手续。并约定有下列情形之一的，劳动合同即告终止：（一）劳动合同期满的；（二）乙方到达法定退休年龄的（男年满６０周岁，女年满５０周岁（三）甲乙双方约定的无固定期限劳动合同终止条件出现的．双方解除劳动合同，必须按国家有关劳动法律、法规定执行，合同解除或终止后，甲方应及时办理有关手续，为乙方出具“解除、终止劳动合同证明书”移交档案等。 另查，2009年11月至2010年４月叶丹试用工作期间，每月应发工资为1000元。2010年5月14日叶丹转正。工种为经济办干事。叶丹的日常考勤由新港街道负责管理，以指纹打卡形式每天考勤四次，每天上班时间为上午8时30分至中午12时，下午2时30分到去了时，夏季时令下午为3时至6时，每周上班五天，休息2天。台江劳务派遣公司每月15日左右向叶丹发放当月工资，新港街道每月15日左右向叶丹发放当月的绩效工资，其中其他各项奖金新港街道通常于次年发放。台江劳务派遣公司依照与新港街道签订的《台江区直机关、街道、事业单位百在编人员托管协议书》为叶丹工代扣代缴各项社会保险。2018年1月12日，新港街道发函台江劳务派遣公司《关于停止发放叶丹同志工资的函》，该函主要内容如下：“我街道劳务派遣工作人员叶丹同志于2009年11月进入本单位于2010年1月与我街道签订合同，因该同志于2018年1月13日合同期满，现我街于2018年1月14日与该同志终止劳动关系，请你公司于2月份起叶丹同志的工资。医保、社保缴至1月份，同时终止劳动合同。台江劳务派遣公司收到此函后向叶丹发放结清了2018年1月份基本工资，将叶丹的各项社会保险缴至2018年1月份，并将各项社会保险减员。2018年1月13日起，叶丹停止在新港街道上班。叶丹于2017年2月份至2018年1月份期间每月实际发放的工资具体如下：2017年2月份新港街道发放650元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1320.61，2017年3月新港街道发放14160元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1320.61元；2017年4月新港街道发放650元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1302.61元；2017年5月份新港街道发放3000元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1302.61元；2017年6月，新港街道发放650元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1320.61元；2017年7月份新港街道发放650元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1574.6元；2017年8月份新港街道发放2750元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1574.6元；2017年9月份新港街道发放950元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1574.6元；2017年10月份新港街道发放950元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1574.6元；2017年11月份新港街道发放950元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1574.6元；2017年12月份新港街道发放15350元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1574.6元；2018年1月份新港街道发放2950元，台江劳务派遣公司发放当月基本工资1574.60元。 一审法院认为，叶丹通过公开招聘考试和审批于2009年11月入职新港街道，自2010年1月14日新港街道与台江劳务派遣公司根据市人民政府榕政综（2006）98号和区人民政府台政办(2007)5号文件经协商签订《台江区直机关、街道、事业单位非在编人员托管协议书》后，台江劳务派遣公司与叶丹签订劳动合同，之后叶丹一直在新港街道经济办工作，直到合同期限届满，新港街道致函台江劳务派遣公司终止与叶丹间的劳动合同，并结清工资、社保、医保等。纵观叶丹与新港街道、台江劳务派遣公司的用工始末，及合同的相关约定，台江劳务派遣公司与叶丹签订劳动合同，为叶丹代发基本工资代缴各项社会等行为本质上系履行托管义务，即新港街道将非在编工作人员叶丹等人交由台江劳务派遣公司托管，新港街道与台江劳务派遣公司间实质上并非劳务派遣关系，双方间签订的也并非劳务派遣协议，且根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”本案中新港街道与叶丹虽未订立书面劳动合同，但新港街道与叶丹均符合法律法规规定的主体资格，叶丹接受新港街道的劳动管理，从新港街道安排的有劳动报酬的劳动，叶丹提供的劳动也显然系新港街道的业务组成部分，故认定本案中用人单位系新港街道，此也符合《台江区区直机关、街道、事业单位非在编人员实行“托管”实施意见》关于区派遣公司根据用人单位要求招收、派遣非在编人员的相关规定。 一、关于叶丹请求的2009年11月至2018年克扣、拖欠的奖金、绩效、津贴、补贴和加班费等劳动报酬及加付50%赔偿金的诉求 （一）关于2018年未付的劳动报酬诉求。《中华人民共和国劳动法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”经查明，台江劳务派遣公司每月15日左右向叶丹发放当月基本工资，新港街道每月15日左右向叶丹发放当月的绩效工资及其他各项奖金，其中其他各项奖金通常于次年发放。叶丹在职期间的基本工资均已由台江劳务派遣公司发放结清，新港街道已向叶丹发放每月的绩效工资，2018年新港街道尚未向叶丹发放的劳动报酬包含的款项为2017年度的绩效奖金、2017年度的综治奖金、2017年度的文明城市奖金、2017年度的年终一次性奖金、2017年度的精神文明单位奖金。除新港街道主张2017年2月3日经福州市效能检查组暗访发现，叶丹未按时签到，也未及时讲明理由，属纪律涣散，效能建设领导小组办公室通报决定其不得享受2017年度精神文明单位奖金外，新港街道作为用人单位对于不予发放2017年度的绩效奖金、2017年度的综治奖金、2017年度的文明城市奖金、2017年度的年终一次性奖金此类直接涉及叶丹切身利益的重大事项违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定的法定程序，既未通过工会或全体职工大会讨论，也没有公示，更未书面通知叶丹，因此新港街道应向叶丹支付2018年未付的劳动报酬。新港街道请求判令其无需向叶丹支付2018年尚未支付的劳动报酬37010元，不予支持。因新港街道直到庭审未向一审法院举证，故新港街道作为用人单位应当提供而不提供应承担举证不利的法律后果，未付的金额以仲裁确认的37010元认定。叶丹变更仲裁时申请的请求，改为要求新港街道、台江劳务派遣公司支付2009年11月至2018年拖欠克扣的奖金、绩效、津贴、补贴和加班费计119488元无事实依据，且叶丹请求新港街道、台江劳务派遣公司支付2017年之前的奖金、绩效、津贴、补贴和加班费等劳动报酬已超过诉讼时效，故叶丹变更该项请求，不予支持。 （二）关于未付2017年发放的奖金、绩效、津贴、补贴和加班费等劳动报酬加付５０%赔偿金诉求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一项的规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或经济补偿，劳动报酬低于当地最低工资标准的，该当支付其差额部分，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额的百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按劳动合同的约定或国家规定及时足额支付劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”，《中华人民共和国劳动法实施条例》第三十四条规定：“用人单位依照劳动合同法的规定应当向劳动者每月支付两倍的工资或者应当向劳动者支付赔偿金而未支付的，劳动行政部门应当责令用人单位支付。”故叶丹该诉求属于劳动行政部门的职权，不属于法院受理民事诉讼案件的范围。 二、关于解除劳动合同关系的经济赔偿金 《中华人民共和国合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，本案中新港街道违反劳动合同法规定，自身未与叶丹签订劳动合同，台江劳务派遣公司与叶丹头两次签订的劳动合同期限届满后，第三次亦未与叶丹签订无固定期限劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自助用工之日满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”和《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项关于连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同的规定，故新港街道以叶丹劳动期限期满为由提出与叶丹终止劳动关系不符合法律规定，其应向叶丹支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入．．．．．．”，故叶丹主张其经济赔偿金的月工资应按应得工资计算，于法有据，予以采纳。根据仲裁裁决，确认2017年2月至2018年1月期间，新港街道向叶丹发放当月绩效工资总计11400元，该期间劳务台江劳务派遣公司向叶丹实际发放基本工资计17535.25元，应发工资为21800元，因此叶丹解除劳动合同关系前12个月月平均工资为5850.8元[（21800+11400+37010）÷12]，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定，新港街道作为用人单位应向叶丹支付的赔偿金为99463.6元即5850.8*8.5*2＝99463.6元，叶丹请求新港街道、台江劳务派遣公司支付赔偿金212786元无事实和法律依据，不予支持。新港街道请求判令其无需向叶丹支付赔偿金94152元，该款项应由台江劳务派遣公司承担也不予支持。 三、关于解除劳动合同的经济补偿金及加付５０%赔偿金诉求 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者解除终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七的规定支付了赔偿金的了，不再支付经济补偿金，赔偿金的计算年限自用工之日起计算”，一审法院已认定新港街道应向叶丹支付违法解除劳动合同赔偿金，故叶丹关于支付解除合同经济补偿金的请求不予支持。同样，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第四项的规定，叶丹诉求解除合同经济补偿金加付５０%赔偿金属于劳动行政部门的职权，不属于法院受理民事诉讼案件的范围。 四、关于因休未休年假三倍工资，并加付５０%赔偿金的诉求 叶丹的社会保险个人历史缴费明细中起始的月份为2015年10月，叶丹参加工作时间应认定为2005年10月。职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作满１年不满10年的，年休假５天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条第二款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”本案中，劳动关系于2018年１月13日解除，叶丹于2018年12月29日书面提出劳动争议仲裁，故新港街道实际应当支付叶丹2017年12月29日至2018年１月13日期间应休未休年假工资的报酬。叶丹主张支付2017年12月29日之前应休未休年休假的劳动报酬已超过法律规定的一年时效期限。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应按照职工当年工作时间折算应休未休年假天数，并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足１整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的计算方法为：当年度在本单位已过日历天数÷365天×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数……”因此2017年12月29日至2017年12月31日期间，叶丹应享受带薪年休假为0.082天，叶丹应当在2018年１月１日至2018年１月１３日期间享受带薪年休假0.356天，故叶丹在诉讼时效内应休未休年休假均不足１整天，故叶丹诉求被告支付2009年11月至2018年１月期间应休未休年休假三倍工资36765.76元不予支持。叶丹请求加付50%赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一项的规定，属于劳动行政部门的职权，不属于法院受理民事诉讼案件的范围。 五、关于支付2009年12月至2010年1月因未签订劳动合同应支付双倍工资的另一倍1800元诉求 新港街道自始至终未与叶丹签订书面劳动合同，叶丹诉求其支付2009年12月至2010年1月因未签订劳动合同应支付的双倍工资差额符合法律规定，但新港街道地对该项诉求提出时效抗辩亦符合法律规定，因此叶丹该诉求超过仲裁时效，不予支持。 六、关于违法适用试用期的赔偿金，并支付工资差额的诉求 《中华人民共和国劳动法》第二十一条规定：“劳动合同可以约定试用期，试用期最长不得超过６个月。”《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的试用期不得超过一个月，劳动合同期限一年以上不满三年的试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”叶丹首次与台江劳务派遣公司签订的合同期限为二年，因此试用期依法不得超过二个月，现新港街道认可叶丹入职六个月后方才转正，因此属于违法约定试用期，但新港街道提出叶丹该请求已超过诉讼时效的抗辩意见符合规定，予以采纳。 七、关于2015年1月14日至2018年1月期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额的诉求 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”，叶丹自2009年11月入职新港街道至今，新港街道未与叶丹订立书面劳动合同，根据以上法律规定，新港街道应当向叶丹支付用工之日起满一个月的次日起至用工满一年之日止该时间段的二倍工资差额，其后的用工时间内视为已订立无固定期限劳动合同。因此叶丹的该项诉求，于法无据，不予支持。 八、关于请求劳务台江劳务派遣公司向叶丹出具解除劳动合同证明，标明被告单方面提出并解除劳动关系，为叶丹办理享受自2018年２月起的失业保险金、医疗补助金等失业保险待遇的相关手续，并为叶丹办理相关社会保险关系转移手续及办理档案转移等相关手续 《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”,台江劳务派遣公司与叶丹签订的《劳动合同书》第十五条也约定:“合同解除或终止后，台江劳务派遣公司应及时办理有关手续，为叶丹出具‘解除、终止劳动合同证明书’、移交档案等”，现叶丹否认有收到新港街道、台江劳务派遣公司向其出具解除劳动关系证明，新港街道、台江劳务派遣公司未能举证证明系叶丹拒收，应由新港街道、台江劳务派遣公司承担举证责任，依照《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定：“劳动者与用人单位解除或终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等转移手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”的规定，新港街道、台江劳务派遣公司应立即向叶丹出具解除劳动合同证明，并为叶丹办理档案、社会保险关系转移手续。但叶丹是受享受自2018年２月起的失业保险金、医疗补助金等失业保险待遇属行政部门处理范围，不属法院民事案件受理范围。 九、关于叶丹请求新港街道、台江劳务派遣公司赔偿自2018年2月１日至本判决生效止的失业保险金、医疗补助金损失 因叶丹是否享受2018年2月１日至本判决生效止期间的失业保险金、医疗补助金及享受标准行政部门尚未确定，叶丹请求新港街道、台江劳务派遣公司赔偿该损失缺乏依据，故本案不予处理。 十、关于补缴2009年11月、12月养老保险费、2009年11月至2010年11月医疗保险费、2009年11月至2012年12月住房公积金的诉求 根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”，故该项请求应由劳动行政部门处理中，一审法院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十八条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国合同劳动合同法》第十条第二款第(三)项、第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法实施条例》第七条、第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（二）》第五条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、福州市台江区人民政府新港街道办事处应于本判决生效之日起十日内，一次性支付叶丹解除劳动合同赔偿金99463.6元。二、福州市台江区人民政府新港街道办事处应于本判决生效之日起十日内，一次性支付叶丹2018年尚未支付的劳动报酬37010元。三、福州市台江区人民政府新港街道办事处、福州市台江区劳务派遣服务有限公司应于本判决生效之日起十日内，向叶丹出具解除劳动合同的证明，并为叶丹办理档案和社会保险关系转移手续。四、驳回叶丹的其他诉讼请求。案件受理费1０元，由福州市台江区人民政府新港街道办事处负担。 本院二审期间，新港街道和台江劳务派遣公司围绕上诉请求提交了证据，叶丹申请本院责令新港街道提交2009年11月至2018年1月间每个月周末的加班考勤记录。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.新港街道提交的《台江区区直机关、街道、事业单位非在编人员实行“托管”实施意见》《台江区机关、街道、事业单位使用非在编人员审批表》《效能问责决定书》及台效办[2017]47号文件均已在一审期间提交，不予采纳；2.新港街道提交的2017年度叶丹指纹打卡考勤记录，真实性无法确认，且与本案关键事实关联性不足，不予采纳；3.新港街道提交的《新港街道机关、实业单位工作人员2017年度考核测评表》，真实性无法确认，表格中没有相关测评人的签字亦未盖有单位公章，不予采纳；4.新港街道提交的《福州市机关及其工作人员效能问责实施细则》本院将结合在案其他证据综合认定；5.台江劳务派遣公司提交《参加基本医疗保险人员增减变动情况表》《参保单位养老、工伤保险减员申报表》，该组证据盖有相关机构公章，真实性可予确认，本院将结合其他在案证据综合认定；6.关于叶丹的取证申请，因叶丹未就加班事实的存在提供任何证据，亦未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，其取证申请本院不予准许。根据本案现有证据，一审查明的事实中，1.“之后新港街道（甲方）与台江劳务派遣公司（乙方）根据市人民政府榕政综（2006）98号和区人民政府台政办（2007）5号文件规定，本着平等自愿原则，于2010年1月14日、2011年12月7日、2015年1月2010年1月14日各签订一份《托管协议书》。”应为“2010年1月14日、2011年12月7日、2015年1月14日各签订一份《托管协议书》。”2.“2010年1月14日、2011年12月7日、2015年1月2010年1月14日台江劳务派遣公司先后与叶丹签订了三份《劳动合同书》”应为“2010年1月14日、2012年1月14日、2015年1月14日台江劳务派遣公司先后与叶丹签订了三份《劳动合同书》”。本院对一审查明的其余事实予以确认。 本院认为，关于各当事人间的法律关系。首先，新港街道和叶丹符合法律、法规规定的主体资格。其次，叶丹受新港街道管理，其劳动报酬和社保等虽然由台江劳务派遣公司发放、缴纳，但依据《台江区区机关、街道、事业单位非在编人员实行“托管”实施意见》的规定以及新港街道和台江劳务派遣公司签订的三份《台江区区直机关、街道、事业单位非在编人员托管协议书》的约定，台江劳务派遣公司系代新港街道发放劳动报酬和缴纳社保等，叶丹的劳动报酬和社保费用等实际上由新港街道负担。最后，叶丹提供的劳动是新港街道业务的组成部分。因此，叶丹和新港街道间符合劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定的情形，双方成立事实劳动关系。台江劳务派遣公司仅履行托管义务，与新港街道间并非劳务派遣关系。叶丹关于台江劳务派遣公司承担相应连带赔偿责任的主张，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 关于2009年11月至2018年未付奖金、绩效、津贴、补贴和加班费等劳动报酬及加付50%赔偿金问题。叶丹于仲裁期间提出的诉求为2017年1月至2018年间的奖金、绩效工资共计37010元。经查，2018年新港街道尚未向叶丹发放2017年度的绩效奖金、综治奖金、文明城市奖金、年终一次性奖金和精神文明单位奖金，上述奖金的发放与否属于《中华人民共和国劳动合同法》第四条中规定的“直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项”，该事项的确定未经法定程序，新港街道主张其无需向叶丹支付上述款项，没有事实和法律依据，本院不予采纳。鉴于新港街道一直未能举证证明上述款项的金额，一审法院按仲裁确认的金额认定未付劳动报酬为37010元，并无不当。叶丹关于加班费和2017年1月之前的奖金、绩效、津贴、补贴等主张，超出其仲裁申请事项的范围，且没有提供证据证明，不予采纳。至于加付赔偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金……”可见，加付赔偿金的前提系用人单位经劳动行政部门责令限期支付而逾期不支付，本案不符合上述前提条件。叶丹主张加付50%赔偿金没有事实和法律依据，不予采纳。 关于解除劳动合同赔偿金。如前所述，与叶丹建立劳动关系的系新港街道，而新港街道一直未与叶丹签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定“……用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”叶丹于2009年11月入职新港街道，应视其与新港街道于2010年11月已订立无固定期限劳动合同。现新港街道以合同到期为由解除与叶丹的劳动关系，属于违法解除，应向叶丹支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。新港街道对叶丹的入职时间有异议，认为其正式入职时间系叶丹经审批程序完成后的12月底，但该主张与其向台江劳务派遣公司出具的《关于停止发放叶丹同志工资的函》的内容相悖，该函中明确写明“叶丹同志于2009年11月”入职新港街道，新港街道此节主张，不予采纳。一审法院根据2017年2月至2018年1月间新港街道向叶丹发放的绩效工资、应发工资及未发劳动报酬，计算出叶丹解除劳动合同关系前12个月的月平均工资为5850.8元，并据此计算出新港街道应向叶丹支付赔偿金99463.6元（5850.8元/月×8.5个月×2）正确，本院予以维持。叶丹关于违法解除劳动关系的赔偿金为212514.73元及应加付50%赔偿金106257.365元的主张，没有事实和法律依据，不予采纳。另外，新港街道还主张叶丹在用工期间严重违反规章制度，其可依法解除劳动合同，但新港街道是以合同到期为由与叶丹解除劳动关系，此节主张不予采纳。 关于解除劳动关系经济补偿金及加付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”本案中，新港街道已依照劳动合同法第八十七条的规定承担赔偿金责任，其无需再支付经济补偿金，亦无需加付赔偿金。叶丹此节主张，本院不予采纳。 关于应休未休年休假工资并加付50%赔偿金。叶丹于2018年12月29日提起仲裁，因新港街道提出时效抗辩，故叶丹有权主张因休未休年休假工资的期间为2017年12月29日至2018年1月13日，其余期间均已超仲裁时效。一审法院根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，计算出叶丹在时效期间内的应休未休年休假不足1整天，因此新港街道无需向叶丹支付未休年休假工资报酬，亦无需加付赔偿金。叶丹此节主张，本院不予采纳。 关于未签订劳动合同双倍工资。叶丹主张2009年12月至2010年1月间未签订劳动合同应支付双倍工资的另一倍工资及2015年1月14日至2018年1月间应签订而未签订无固定期限劳动合同双倍工资的另一倍工资。如上所述，叶丹于2009年11月入职新港街道，应视其与新港街道于2010年11月已订立无固定期限劳动合同。新港街道应支付双倍工资的期间为2009年12月至2010年11月，鉴于新港街道针对此节提出时效抗辩，叶丹此节主张已过仲裁时效，一审法院驳回其此节诉请，适用法律正确，应予维持。 关于违法适用试用期6个月的赔偿金及相应工资差额。试用期发生在2010年1月至4月，虽然新港街道确有违法约定试用期的行为，但鉴于新港街道针对此节提出了时效抗辩，此节主张已过仲裁时效，一审法院予以驳回正确。 关于台江劳务派遣公司出具解除劳动合同证明并配合办理相关社会保险、档案转移、失业保险待遇相关手续的问题。虽然本案的用人单位系新港街道，但根据台江劳务派遣公司和叶丹签订的劳动合同中约定，在合同终止后台江劳务派遣公司有为叶丹出具“解除、终止劳动合同证明书”、移交档案的义务，现台江劳务派遣公司已提供证据证明其已对叶丹的医疗保险、养老、工伤保险减员，故台江劳务派遣公司还应向叶丹出具解除劳动合同证明并配合办理档案转移，但叶丹提出在解除劳动合同证明中标明系台江劳务派遣公司单方面提出并解除劳动关系的主张，没有法律依据，不予采纳。一审法院判决新港街道承担责任，超出了叶丹的诉讼请求，本院予以纠正。至于办理失业保险待遇属于行政部门处理事项，不属于人民法院民事案件受理范围。 关于失业保险金、医疗补助金损失。失业保险金、医疗补助金等失业保险待遇属于行政部门处理范围，叶丹能否享受及享受标准均应由行政部门确定，现叶丹提出此节主张，依据不足，一审法院予以驳回并无不当。 关于补缴2009年11月、12月社会保险费、2009年11月至2010年11月医疗保险费，2009年11月至2012年12月住房公积金。叶丹认为用人单位未缴纳上述费用，其应向劳动行政部门主张征缴，此节主张不属于人民法院民事案件受理范围。 综上所述，叶丹、福州市台江区人民政府新港街道办事处的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定,判决如下: 一、维持福建省福州市台江区人民法院（2019）闽0103民初2250号民事判决第一项、第二项； 二、撤销福建省福州市台江区人民法院（2019）闽0103民初2250号民事判决第三项、第四项； 三、福州市台江区劳务派遣服务有限公司应于本判决生效之日起十日内，向叶丹出具解除劳动合同的证明，并为叶丹办理档案转移手续； 四、驳回叶丹的其他上诉请求及其他一审诉讼请求； 五、驳回福州市台江区人民政府新港街道办事处的其他上诉请求和其他一审诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由福州市台江区人民政府新港街道办事处负担。二审案件受理费10元，由福州市台江区人民政府新港街道办事处和叶丹各负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  余秋萍 审判员  张力群 审判员  张 敏 二〇二〇年五月二十六日 书记员  林雨婷