湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂28刑终122号原公诉机关恩施市人民检察院。上诉人（原审被告人）唐红，男，1973年11月4日出生于湖北省恩施市，土家族，大学文化，恩施市公安局舞阳坝派出所原教导员，户籍登记住址恩施市，住恩施市。因涉嫌犯受贿罪，于2019年1月17日被恩施市监察委员会留置。2019年7月15日，中国共产党恩施市纪律检查委员会决定给予其开除党籍处分，同日，恩施市监察委员会决定给予其开除公职处分。2019年7月15日，恩施市公安局对其执行刑事拘留，同年7月25日被逮捕，现羁押于恩施市看守所。恩施市人民法院审理恩施市人民检察院起诉指控原审被告人唐红犯受贿罪一案，于2020年4月7日作出（2019）鄂2801刑初405号刑事判决。被告人唐红不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。恩施市人民法院审理查明：1、2018年2月2日，陈某2因涉嫌犯盗窃罪被公安机关抓获，同年2月6日被恩施市公安局刑事拘留。陈某2的朋友张某2（外号“张么毛”，2002年涉嫌犯盗窃罪被恩施市公安局刑事拘留，后被取保候审，被告人唐红是案件承办人之一，二人由此认识）给陈某2的妻子杨某2说认识警察唐红，随后，杨某2、卿松、陈某1（陈某2之弟）、张某2等人从重庆来到恩施，找到时任恩施市公安局舞阳坝派出所教导员的唐红，说明来意，希望唐红为陈某2帮忙。当晚，张某2到唐红家中，以给孩子压岁钱的名义送人民币1万元的红包一个。次日，唐红打听到恩施市公安局民警廖某是陈某2案件的承办人，正在重庆出差，遂邀约杨某2一行人到重庆与廖某见面，为双方作了介绍。当晚，唐红在回恩施时，张某2又在唐红所乘坐的车内放人民币19万元。此后，唐红从廖某处打听到陈某2的案件比较复杂，不好帮这个忙。随后，唐红将杨某2、张某2等人约到恩施，在恩施市华龙城酒店房间里，将20万元现金退还给了杨某2，仍表示继续为陈某2帮忙。陈雄的案件起诉到恩施市人民法院并开庭审理后，杨荣于2018年7月14日中午在恩施市华龙村酒店内，再次将人民币20万元送给了唐红，希望唐红出面找人帮忙，让陈某2能够得到从轻处罚。唐红收下现金后找到恩施市人民法院执行局工作人员何某（另案处理），请其帮忙给承办法官打招呼，并给何某人民币10万元。期间，杨某2将一个LV女式手提包交给唐红，要其转送给承办法官，唐红将手提包通过何某转交时被承办法官拒收。唐红在得知廖某被恩施市监察委员会留置的消息后，于2018年10月28日，10月29日先后两次将人民币20万元及LV女式手提包退还给了杨某2。2、2012年的一天，原恩施市盛家坝乡利发矿业有限公司法定代表人甘某为与时任恩施市公安局盛家坝派出所所长的唐红搞好关系，获得派出所对其沙场的关照，甘某在盛家坝派出所内送给唐红人民币1万元。综上，被告人唐红共计受贿人民币21万元。2019年5月29日，被告人唐红的近亲属代为向中共恩施市纪律检查委员会退缴赃款人民币1万元。2019年9月12日，被告人唐红要其辩护人杨杰代为检举揭发他人违法犯罪事实，杨杰将该举报材料递交给恩施市公安局法制大队，后经查证属实，被举报人现已被刑事立案，并已被逮捕。上述事实，被告人唐红在庭审过程中亦无异议，并有户籍信息、到案经过、干部履历表、公务员登记表、蓝某B6R222车于2018年10月29日在利川等收费站的图像信息、证明、陈某2案起诉意见书及刑事判决书、会见笔录、报案材料、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕决定书、湖北省非税收入一般缴款书；证人杨某2、何某、卿松、廖某、陈某1、杨某1、张某1、甘某等人的证言等证据证实，足以认定。被告人唐红的辩护人提交了如下证据，证据1、湖北省非税收入一般缴款收据一份，证明被告人唐红的家属已代为退缴赃款人民币1万元；证据2、彩色多普勒超声报告单一份，证明唐红身体有疾病；证据3、恩施市公安局治安管理大队出具的证明一份、受案登记表一份，证明唐红有检举揭发他人犯罪行为，构成立功；证据4、湖北省罚没收入票据一份，证明唐红的家属已代为主动预缴罚金人民币10万元；证据5、荣誉证书数份、个人三等功奖章及证书三份，证明唐红一贯工作突出。公诉机关对辩护人提交的证据均无异议。恩施市人民法院认为，被告人唐红身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人贿赂人民币1万元；身为国家工作人员利用本人职权形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，非法收受请托人人民币20万元，数额巨大，其行为已构成受贿罪。被告人唐红依法应当承担刑事责任。对其违法所得的一切财物，依法应当予以追缴或者责令退赔。被告人唐红有揭发他人犯罪行为，并经查证属实，构成一般立功；唐红在公诉机关签订了《认罪认罚具结书》，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，应对其从宽处罚。鉴于被告人唐红具有一般立功表现，且认罪认罚，退缴了全部赃款，决定对其减轻处罚。公诉机关将三年以上有期徒刑调整为三年以下有期徒刑的量刑建议，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十八条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第四十七条、第六十四条、第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决：一、被告人唐红犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10万元（已缴纳）。二、依法追缴被告人唐红因受贿违法所得人民币1万元，由扣押机关依法处理。原审被告人唐红以其案发前已经主动将杨某2给予的贿赂款全额退回，收受的甘某给予的贿赂款1万元也在案件移送检察机关前退缴；其主动中止了犯罪，没有造成损失后果；认罪认罚，认罪态度好；无前科，系初犯等为由，提出上诉，认为原判量刑过重，请求二审法院公正判决。本院经审理查明的事实和证据与原判相同。经审核，原判列举确认的各项证据经庭审质证属实，且证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与待证事实之间具有关联性，能够证明案件事实，本院均予以确认。本院认为，上诉人唐红身为人民警察，系国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人人民币1万元，为他人谋取利益，是受贿；唐红利用本人职权形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，非法收受请托人人民币20万元，以受贿论处。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条之规定，唐红累计受贿21万元，构成受贿罪，并应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。关于唐红所提其案发前已经主动将杨某2给予的贿赂款全额退回，其主动中止了犯罪，没有造成损失后果的问题，经查，唐红在得知廖某被恩施市监察委员会留置的消息后，于2018年10月28日、10月29日先后两次将收受杨某2的人民币20万元退还给了杨某2。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条之规定，国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的，不是受贿。国家工作人员受贿后，因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响认定受贿罪。唐红收受贿赂款人民币20万元后，为掩饰犯罪而退还人民币20万元贿赂款，其行为构成受贿罪既遂，并非犯罪中止，其该上诉理由与法律规定不符，不能成立，本院不予支持。另查明，原判已经充分考虑了上诉人唐红的犯罪情节、量刑情节，对其减轻处罚，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10万元并无不当。综上，上诉人唐红所提原判量刑过重的上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  宋祖军审判员  张 凯审判员  杨 红二〇二〇年五月二十八日法官助理田永松书记员李敏刘仁杰