湖南省**瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1129民初501号 原告：杨江林，男，1964年10月9日出生，住**瑶族自治县。 委托诉讼代理人钟贵，男，湖南苍松律师事务所律师。 被告：刘东波，男，1984年10月31日出生，住**瑶族自治县。 原告杨江林与被告刘东波合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨江林及其委托诉讼代理人钟贵、被告刘东波均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨江林向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法为原被告合伙期间的收支财务进行结算，并分开合伙关系；二、请求法院依法为原被告分割合伙期间的剩余财产；即原、被告分别享有码市镇白石村二组小地名名为“冲尾”约359.4亩林地二分之一份额的承包经营权，分别享有自己承包林地上的林木所有权；三、请求法院依法判决被告给付原告合伙经营期间的投资资金45 675元；四、请求法院依法判决被告给付原告合伙经营利润101 378元；五、请求法院依法判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年9月原被告经人介绍以合伙形式承包**县码市镇白石村二组山场植树造林，双方没有签订书面合伙协议书，口头约定各人按50%的份额共同投资，共同盈利、共同亏损。考虑到各种原因，双方约定只以被告一个人的名义与白石村二组签订山场承包合同。2015年1月22日被告与白石村二组签订《白石村白石二组集体林地流转合同》，合同中约定白石村二组将小地名名为“冲尾”的山场发包给被告刘东波进行林业生产，该山场面积为359.4亩，承包期限为30年，租赁为3万元。2015年月日被告与白石村二组签订补充合同，即《集体林权流转合同》，合同中补充约定：将承包期限在30年之后延长5年，延长期限内的承包款为每年每亩8元计算。原、被告获得上述林地承包经营权后，原告分两次向被告共计给付40 000元作为合伙经营资金，其中30 000元作为承包款支付了白石村二组，剩余10 000元在被告处。被告没有注入任何资金，就开始砍伐承包山场上的杂木木材、杂木柴火，砍伐面积超过150亩，共计砍伐了约955立方米杂木木材、566吨杂木柴火。其中有超过876吨杂木木材运输到被告开办的木材加工厂加工成半成品后由被告销售，销售所得由被告收取，现在还有79米杂木木材堆放于山上；有超过535吨的杂木柴火由被告运输到码市镇销售，销售所得被告收取，现在还有约31多吨杂木柴火堆放于山上。砍伐杂木木材、杂木柴火后，在原告的再三要求之下，双方约定由原告组织人员植树造林，所花费用每人承担一半，于是原告请人砍山、修火路、捡叉子、种树、抚育等工作共注入51 350元，种植杉树26000株，约130亩。原告多次要求被告对砍伐销售的杂木木材、杂木柴火收支费用，植树造林的支出费用进行结算，被告以各种理由不予同意。据原告初步计算，由被告收取的销售所得共计约564 930元；其中杂木约876立方米，按在码市街上的价格480元/立方米计算，约420 480元；柴火约535吨，按在码市街上的价格150元/吨计算，约144 450元。砍伐上述杂木和柴火的开支共计约362 174元；其中雇请人员砍伐工资170 300元；雇请挖掘机修路11元每米，共挖了3742米，约41 162元；购买树苗5200元；购买水管约4000元，运费141 512元。以上收入564 930元减去开支362 174元后的利润为202 756元，被告应当分配50%份额即101 378元给予原告。由于被告没有注入资金，只有被告注入了共计91 350元用于支付承包款和植树造林，对于91 350元投资款，被告应当承担50%份额即45 675元。原被告为合伙关系，原则上应当共同经营，但是根据现在的经营状况，双方很难共同经营下去。本案双方对白石村二组享有的是林地经营承包权，为非必须共同经营权利，可以按份经营，即原被告双方可以将原共同经营的林地承包经营权按比例分开，每人独自经营50%的林地承包经营权。 原告杨江林为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据： 1.土地流转合同、村民协议，林权证，拟证明原、被告双方以被告名义承包山场；领条、支付凭证，拟证明原告共投入91 350元； 2.领条、证明，拟证明被告共砍伐967m³，566吨木林，柴火； 3.（2017）湘1129民初1842号《民事判决书》、《庭审笔录》各一份，拟证明双方为合伙关系，各占百分之五十份额； 4.林业事务中心清点明细，拟证明山上只剩下79㎡木材； 5.视频录像，拟证明山上还有12堆柴火，大约是31吨。 被告刘东波辩称：原告起诉状中的数据被告不认可，原告提供数据与被告的相差较大，应以（2017）湘1129民初1842号《民事判决书》、《庭审笔录》为准；具体的木材价格2015年与2016年都有很大区别，原告提供的数据都是假的。 被告刘东波为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据： 1.码市砍伐工资领条，拟证明支出工资37 300元； 2.贵州砍伐工资领条，拟证明支出工资133 000元； 3.开支明细，拟证明其他开支147 818元； 4.杂木、柴火收入，拟证明收入材料款120 488元。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原、被告没有提出异议的证据，本院已当庭予以认定；原告提供的证据1、2、3与（2017）湘1129民初1842号《民事判决书》、《庭审笔录》一致的部分，本院应当予以认定；原告在本案审理过程中向本院提出鉴定申请，请求对双方共同砍伐的杂木木材体积、销售价款及对砍伐杂木木材的开支费用进行鉴定。因原告未预交鉴定费用申请撤回鉴定申请，原告放弃申请，应当对此承担举证不能的法律后果，对原告提供的证据1、2、3中与（2017）湘1129民初1842号《民事判决书》、《庭审笔录》不一致的部分及证据4、5，不符合证据的三性，本院不予采信；被告提供的证据1、2、3，原告认可的及与（2017）湘1129民初1842号《民事判决书》、《庭审笔录》一致的部分，本院应当予以认定；原告不认可的及与（2017）湘1129民初1842号《民事判决书》、《庭审笔录》不一致的部分，无其他证据佐证，本院不予采信；被告提供的证据4，属于被告自认，原告不予认可，但未提供证据予以推翻，本院应予认定。 根据本院认定的证据和原、被告的陈述，本院可以认定如下案件事实： 2014年9月，原、被告经人介绍约定合伙承包**瑶族自治县码市镇白石村二组的山场进行植树造林，各占50%的合伙份额。2015年1月22日，被告刘东波与**瑶族自治县码市镇白石村第二村民小组签订《白石村白石二组集体林地流转合同》：“一、承包林地位置、面积和四至范围。3.面积：以林权证地形图为准359.4亩。二、承包年限30年。三、林地流转费用30 000万元……”根据该合同，被告与**瑶族自治县码市镇白石村第二村民小组又制作了《集体林权流转合同》：“第二条：流转标的物及流转（一）预定流转林权以林权登记面积为准，共计359.4亩，（五）林权流转年限从2015年4月8日起至2045年4月8日止……三、流转价款及支付方式，（一）1.一次性付款方式，林地经营权流转价款按30年，面积359.4亩，共计30 000元。”承包合同签订后，原、被告进山开发，因2015年底雨水过多，导致双方开发山场工期延长，难度加大，造成损失。为合伙经营，原告支出了山场租金等共计74 350元；被告支出了山场砍伐工工资、修路的挖机款、材料款及工伤赔偿等费用284 037元；被告砍伐杂木销售收入120 488元（收支明细见附一）。原、被告收支两抵亏损237 899元。原、被告合伙经营的山场系被告刘东波与**瑶族自治县码市镇白石村第二村民小组签订的《集体林权流转合同》。被告签订该合同后，原、被告未到不动产登记部门进行不动产变更登记，该山场的使用权、经营权、林权尚未转移。原告于2017年9月26日向本院提起诉讼，要求本院判令被告偿还原告本金40 000元并支付原告造林费用27 850元。本院于2017年10月19日作出（2017）湘1129民初1842号民事判决书，对原告的出资67 850元进行了确认，并以“原、被告的合伙未经清算，亏损还是盈利本院无法确定。原告在本案中没有向本院请求对原、被告的合伙进行清算，也没有请求退伙，原告仅要求被告偿还其提供的合伙经营的资金，证据不足，本院不予支持。”为由，判决驳回了原告的诉讼请求。 本院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原告的要求，符合合伙协议纠纷的法律特征，本案应当定性为合伙协议纠纷。原、被告在合伙过程中，提供了合伙经营的资金。原、被告的合伙经清算，目前亏损237 899元，根据双方的口头协议，各占50%的合伙份额，原、被告各应负担亏损118 949.5元，原告已负担74 350元，还应给付被告44 599.5元；原、被告合伙经营的山场系被告刘东波与**瑶族自治县码市镇白石村第二村民小组签订的《集体林权流转合同》，被告签订该合同后，原、被告未到不动产登记部门进行不动产变更登记，该山场的使用权、经营权、林权尚未转移，原告要求分割50%的山场经营权，证据不足，本院不予支持；原告的其他诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》47、50，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条的规定，判决如下： 一、限原告杨江林于本判决生效之日起五日内给付被告刘东波合伙亏损款44  599.5元； 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息； 二、驳回原告杨江林的其他诉讼请求。 本案受理费2044元，减半收取1022元，由原告杨江林负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。 审 判 长 黄  江  波 二〇二〇年五月二十九日 法官助理 陈  添  明 书 记 员 陈添明(兼) 附一、杨江林与刘东波收支明细 1、杨江林支出明细                            序号                       支出项目                       支出金额（元）                       刘东波确认金额（元）                       本院确定金额（元）                               1.                       山场承包金                       40 000                       40 000                       40 000                               2.                       植树造林支出                       51 350                       27 850                       依据2017年判决书认定27 850。                               3.                       抚育                       6500                       6500                       6500                               合计                                             91 350                       74 350                       74 350                2、刘东波支出明细                            序号                       支出项目                       支出金额（元）                       杨江林确认金额（元）                       本院确定金额（元）                               1.                       码市砍伐工资                       37 300                       37 300                       37 300                               2.                       贵州砍伐工资                       133 000                       133 000                       133 000                               3.                       何兴挖机款                       63 500                       41 162                       41 162                               4.                       蒋老板挖机款                       20 000                       20 000                       20 000                               5.                       陈老板挖机款                       8000                       不清楚                       原告证据4中予以确认8000，应当予以认定。                               6.                       管道                       8325                       4000                       原告证据4中予以确认8325，应当予以认定。                               7.                       吃饭开支                       1550                       不清楚                       原告证据4中予以确认1550，应当予以认定。                               8.                       挖机住宿及其他开支                       5243                       不认可                       不予采信                               9.                       树种及运费                       5200                       5200                       5200                               10.                       工伤赔偿                       23 000                       不认可，与伤者为承揽合同关系，伤者的医疗费不应该由原、被告承担。                       原告证据4中予以确认23 000，应当予以认定。                               11.                       为砍伐工人买保险                       5000                       不认可                       无其他证据佐证，不予采信                               12.                       付包工头**                       8000                       不认可                       无其他证据佐证，不予采信。                               13.                       抚育                       6500                       6500                       6500                               14.                       合计                       324618                       247 162                       284 037                3、刘东波收入明细                            序号                       收入项目                       金额（元）                       杨江林认可金额（元）                       本院确定金额（元）                               1.                       卖刘东波杂木226.83立方，单价320，不包运费。                       72 585.6                       不认可，单价太低。                       被告自认，原告无其他证据推翻，应予认定72 585.6。                               2.                       卖给水口加工厂杂木48.952立方，单价370，不包运费。                       18 112.7                       不认可，单价太低。                       被告自认，原告无其他证据推翻，应予认定18 112.7。                               3.                       柴火198.61立方，单价150，不包运费。                       29 791                       数量太少，不认可。                       被告自认，原告无其他证据推翻，应予认定29 791。                               合计                                             120 488                                             120 488                附二、适用的法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 47.全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。 50.当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第三十一条当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。 对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。