贵州省毕节市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）黔05行初4号原告申培庆，男，1947年2月19日出生，汉族，住贵州省毕节市。被告毕节市七星关区人民政府，住所地：毕节市七星关区开行路区行政办公中心7楼。法定代表人胡敬斌，区长。委托代理人（特别授权）娄新春。委托代理人侯克勤。第三人毕节境宸房地产开发有限公司。住所地：贵州省毕节市麻园街道办联邦金座15楼13号。法定代表人周贵权，执行董事。委托代理人（特别授权）李杰，贵州本芳律师事务所律师。原告申培庆诉被告毕节市七星关区人民政府（以下简称七星关区政府）、第三人毕节境宸房地产开发有限公司（以下简称境宸公司）土地行政强制一案，于2020年1月2日向本院提起行政诉讼。本院立案后，依法向被告七星关区政府及第三人境宸公司送达了行政起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月27日公开开庭审理了本案。原告申培庆、被告七星关区政府委托代理人娄新春、侯克勤到庭参加诉讼，第三人境宸公司的委托代理人李杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告申培庆提出的诉讼请求：1、依法确认被告强挖原告土地及地上附着物的行为违法；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告系贵州省毕节市流仓桥办事处张家岩头组村民，依法享有本村耕地的承包经营权。2019年6月26日，被告将原告的涉案土地及地上附着物开始强挖。2019年8月29日，原告收到七星关区人民政府德溪街道办事处下发的《通知》，要求原告配合社区工作人员指地丈量。2019年10月初，原告听他人讲原告的土地被丈量了，于是原告到社区专栏上一看，才得知原告的土地已于当年9月30日丈量，但丈量的土地面积与实际不符，也不知是谁丈量了原告的土地。2019年11月19日，原告找办事处的领导要求出示征地批文和征地前公告，办事处的领导复印了一份黔府用地函［2016］346号批复，原告才知涉案土地已被征收，征收主体是被告七星关区政府。原告认为，被告及第三人实施的强挖行为缺乏职权依据及法律依据，且被告没有发布征收土地公告、征收土地补偿安置方案、征地红线图等相关文件的情况下，将原告承包经营的土地纳入征地范围，违反法定程序。据此提起诉讼，请求判如所诉。原告向本院提交以下证据，并经庭审举证质证：第一组证据：1、土地承包经营权证；2、户口本复印件。证明目的：原告享有土地承包经营权，为本案适格原告。被告与第三人的质证意见：对证据三性无异议。第二组证据：1、《毕节市七星关区人民政府征收土地方案公告》（七星府告[2013]43号）；2、《省人民政府关于毕节市七星关区2016年度第一批次城镇建设项目使用土地的批复》（黔府用地函[2016]346号）；3、《毕节市人民政府办公室关于印发毕节市农村土地纠纷导入法定途径不畅解决方案的通知》；4、毕节市七星关区人民政府德溪街道办事处通知。证明目的：1、涉案地块已实际存在征收行为，原告与本案有利害关系；2、被告为征收主体，为本案适格被告。被告与第三人的质证意见：对证据三性无异议。第三组证据：1、强挖现场照片；2、谈话录音；3、强挖现场视频；4、电话录音。证明目的：原告耕地及地上附着物被被告及第三人强制挖占。被告与第三人的质证意见：对第三组证据不予认可，达不到原告的证明目的。第三人是在依法获得涉案地块的使用权且办理了相关手续之后才对涉案地块进行了施工，目前尚未进行大规模开发，原告所称强挖强占无事实和法律依据。第四组证据：公示图片1张、挂牌出让土地表1张。证明目的：涉案土地在2019年挂牌出让，说明土地是在2019年才去挖的，2016年的征地批复在2019年已经失效。强挖土地的行为是违法的。被告与第三人的质证意见：对该证据的三性无异议，对证明目的不予认可。土地从用地批复到征收有一个过程。被告七星关区政府答辩称：1、原告土地经过贵州省用地函［2016］247号《贵州省人民政府关于毕节市七星关区2016年度第一批次城镇建设项目使用土地的批复》，将集体土地转变为国有建设用地，土地用途为城市基础设施建设及配套开发。根据省政府的用地批复，被告进行土地征前公告，制定征收补偿方案，并告知原告依法享有听证程序，但被告在法定期限内未收到书面听证申请。在随后征地补偿款发放过程中，原告因补偿标准过低而拒绝领取补偿款。本案第三人竞得该地块以后进行开发，用地程序合法，并非原告所述的强挖。2、强制征收与强挖行为不属于同一个法律行为。被告与原告未达成书面征地安置补偿协议强制征收涉案土地，原告的诉求应当为被告的强制征收行为，不应是强挖行为。首先，实施施工的主体为本案第三人，但第三人是依法取得土地以后进行的施工，不存在强挖。其次，强挖也不属于我国行政诉讼法规定的具体行政行为，依法不可诉。综上，被告的征收行为取得了必要的审批程序，符合法律规定，被告强制征收原告土地不应当属于其诉求中的强挖行为，不属于行政诉讼法规定的受案范围，其诉讼请求于法无据。据此，请求人民法院在查明事实的基础上，依法驳回原告的起诉。被告七星关区政府向本院提交以下证据，并经庭审举证质证：第一组证据：1、《贵州省人民政府关于毕节市七星关区2016年度第一批次城镇建设项目使用土地的批复》（黔府用地函[2016]346号）；2、《毕节市七星关区人民政府2016年度第一批次土地征前公告》（七星府告[2016]12号）；3、《毕节市七星关区国土资源局征地补偿安置方案公告》（七星国土资告[2016]27号）；4、《毕节市七星关区人民政府征收土地方案公告》（七星府告[2016]43号）。证明目的：涉案土地已经过省人民政府的用地批复，被告依法进行征前公告，并制定征收补偿安置方案。征地程序符合法律规定。原告质证意见：对该组证据的关联性及合法性不予认可，达不到被告的证明目的。第三人质证意见：对该组证据无异议。第二组证据：1、《德溪街道办事处后河社区土地征地补偿款发放清册》；2、《德溪街道办事处后河社区土地地上附着物清点补偿表》。证明目的：鉴于原告对补偿标准存在异议，不领取补偿款，被告将征地补偿款发放至后河社区居委会账户。原告质证意见：对该组证据的合法性、关联性不予认可。涉案土地是被告单方面丈量的，与实际面积出入较大，我们不认可该数据，被告违反了法律规定。对证明目的不予认可。第三人质证意见：无异议。第三人境宸公司述称：第三人经由法定程序依法取得涉案土地的使用权，并依法办理了建设用地规划许可及施工许可手续，用地行为合法，原告称第三人强挖其土地无事实及法律依据。第三人境宸公司向本院提交以下证据，并经庭审举证质证：第一组证据：1、不动产权证书。2、建设用地规划许可证。3、建筑工程施工许可证。证明目的：第三人对涉案土地享有合法使用权，对涉案土地进行开发使用于法有据，原告所称强挖强占行为不存在。原告质证意见：对该组证据的合法性、关联性、证明目的均不认可。仅能证明被告与第三人之间就国有土地用地使用权的相关转移登记，不能证明第三人的强挖行为合法。被告质证意见：对三性无异议。本院对上述证据认证如下：被告七星关区政府提交的证据证实了涉案土地的征收主体是七星关区政府，对涉案土地进行了征收的事实，所提交的证据与本案具有关联性，可以作为认定案件事实的依据，对证明目的，本案综合在案有效证据进行认定。对原告和第三人提交的证据能证实涉案土地被占用的基本事实，本院作为定案的依据。经审理查明：原告系贵州省毕节市七星关区德溪街道办（原流仓桥街道办事处）张家岩头组村民。2016年7月6日，贵州省人民政府作出黔府用地函［2016］346号《省人民政府关于毕节市七星关区2016年度第一批次城镇建设使用土地的批复》，批复同意毕节市人民政府《关于毕节市七星关区2016年度第一批次城镇建设使用土地的请求》，原告位于张家岩头的承包土地属于征收范围。2016年2月23日，被告七星关区政府作出《毕节市七星关区人民政府2016年度第一批次土地征前公告》（七星府告［2016］12号）。2016年8月9日，毕节市七星关区国土资源局发布《毕节市七星关区国土资源局征地补偿安置方案公告》（七星国土资告［2016］27号）。2019年8月29日，七星关区政府发布《毕节市七星关区人民政府征收土地方案公告》（七星府告［2016］43号）。2019年8月29日，毕节市七星关区政府德溪街道办事处发出《通知》，告知原告户位于德溪街道办事处后河社区××组“大地境宸项目”建设范围内的土地急需征收、坟墓急需迁出，要求原告户于2019年9月13日前配合进行土地丈量及坟墓搬迁工作。2019年11月5日，德溪街道办和后河社区工作员对原告户涉案土地及地上附着物进行丈量、清点，随后第三人在涉案土地上进行房地产开发建设。原告认为，被告及第三人实施的强挖行为缺乏职权依据及法律依据，且违反法定程序。被告作为征收主体，应对第三人的行为承担法律责任。据此,原告向本院提起提起诉讼，请求判如所诉。本案争议的焦点：被告七星关区政府强制使用原告涉案土地的行为是否合法。本院认为，原告请求确认被告七星关区政府强挖其涉案土地的行政行为违法，实质上是请求确认被告七星区政府强制使用其涉案土地的行政行为违法，故本案争议的焦点是被告七星关区政府强制使用原告涉案土地的行政行为是否合法。根据原、被告提交的征地批复、征地公告及搬迁坟墓通知等在案有效证据，能够证明被告七星关区政府因城镇建设项目的开发，需要征收原告等人的涉案土地，被告七星关区政府在其答辩中也认可征收了原告的涉案土地，且已将涉案土地交由第三人进行开发建设。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款“国家征收土地的，依照法定程序审批后，由县级以上人民政府予以公告并组织实施”的规定，被告作为县级人民政府，系涉案土地的征收主体，是本案适格被告。原告作为涉案土地的承包经营权人，与本次征收行为具有法律上的利害关系，系本案适格原告。被告七星关区政府在对原告涉案土地实施征收的过程中，未与原告就涉案土地补偿事宜签订征收补偿协议，原告也未领取土地补偿款，在此情况下，被告强制将原告的涉案土地交由第三人进行房地产开发建设。根据《中华人民共和国土地管理法》（2004年修正）第四十七条第一款“征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿”和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。”的规定，被告强制使用原告涉案土地的行为，违反了上述法律和行政法规的规定，应当确认违法。原告的请求具有事实根据和法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（一）项之规定，判决如下：确认被告毕节市七星关区人民政府强制使用原告申培庆位于贵州省毕节市七星关区的土地的行为违法。案件受理费50.00元，由被告毕节市七星关区人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审 判 长  赵 娟审 判 员  黄塑希审 判 员  吴 岚二〇二〇年五月二十五日法官助理  贾伟茜书 记 员  黎 朗