广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0305民初6号 原告：广西桂林市佳优文化传媒有限公司，住所地广西桂林市七星区穿山东路11号樱特莱庄园G栋2-5-1号，统一社会信用代码：91450300MA5N8H8D4D。 法定代表人：江丽，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：何世辉，广西中纬律师事务所律师。 被告：桂林星皇文化传媒有限公司，住所地广西桂林市象山区中山南路魏塘1-3层办公室，统一社会信用代码：91450300MA5NR4JE0G（1-1）。 法定代表人：黎瑞秋，该公司执行董事。 委托诉讼代理：张音芸，广西嘉合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖毅，广西嘉合律师事务所律师。 第三人：宿迁雄狮时代文化传媒有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫区洪泽湖东路19号恒通大厦421-424室-YS00327，统一社会信用代码：91321311MAWCG859A(1/1)。 法定代表人：徐婷，该公司总经理。 委托诉讼代理人：何世丽，广西中纬律师事务所律师。 原告广西桂林市佳优文化传媒有限公司（以下简称佳优公司）诉被告桂林星皇文化传媒有限公司（以下简称星皇公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，根据被告星皇公司的申请，依法追加宿迁雄狮时代文化传媒有限公司（以下简称宿迁雄狮公司）作为本案的第三人参加诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告佳优公司的委托诉讼代理人何世辉、被告星皇公司的委托代理人张音芸、第三人宿迁雄狮公司的委托诉讼代理人何世丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行其与原告签订的《网络直播业务合作协议》及附件《合作竞业及保密协议》；2、判令被告向原告支付违约金200万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：鉴于原告是经营网络演艺事业的公司，在演艺经纪业务方面具有丰富的资源和管理经验。2019年5月8日，原告与被告星皇公司签订《网络直播业务合作协议》，约定：由原告负责提供并管理直播平台，被告及旗下表演者在直播平台注册有关帐号，并有权获得相应提成，合作时间自2019年4月1日起至2022年3月31日止。鉴于双方合作期间，被告有从原告获得商业秘密及利用原告的资源和管理经验技术资料进行独立经营的机会，双方同时签订上述协议的附件《合作竞业限制及保密协议》，约定：双方合作期间，被告承担的义务包括：“不泄露、不使用、不使他人获得或使用甲方的商业秘密；不传播、不扩散不利于甲方的消息或报道；不直接或间接的劝诱或带助他人劝诱甲方员工或主播离开甲方。合作期内没有通过甲方允许，乙方不得私自直接或间接成立公会或与第三方经纪公司合作成立公会；也不可与其他机构有任何合作关系(包括不允许挂靠其他经纪公司)。”协议签订后，原告如约提供并管理直播平台，配合被告安排其旗下网络直播表演者进行视频直播表演，并按照直播平台公布的结算规则按期与被告进行结算及支付提成给被告。被告按照合同履行大约三个月后，因其主要管理人员黎瑞聪、伍厚通基本掌握了原告的管理经验及知识技能，由黎瑞聪、伍厚通二人出面，屡次以各种理由要求原告退回其名下直播表演者，交回黎瑞聪、伍厚通二人自行进行管理及实现收益。黎瑞聪、伍厚通两人代表被告多次带领不明人员到原告办公场所，以黎瑞聪已经成立桂林市象山区卤皇文化传媒文化室并自行成立公会进行网络直播为由，明确向原告表示被告及其二人不会将新的主播挂靠在原告，且要求原告将已经挂靠在原告直播公会的表演者悉数退还。被告主要管理人员黎瑞聪、伍厚通的行为严重违反双方签订的《网络直播业务合作协议》及附件《合作竞业限制及保密协议》，给原告对网络直播业务的管理带来重大不利影响，严重侵犯了原告依照双方合同应获得保障的合法权益。原告特依据法律规定及双方约定向贵院起诉，恳请贵院依法支持原告的诉请。 被告星皇公司辩称，1、本案合同因原告违约而应当解除，根据《网络直播业务合作协议》中第三条的约定“甲方应按照本协议约定，按比例向乙方支付提成”，但原告却没有履行该主要义务，合同签订后，原告只付至2019年10月的分成款，从2019年11月开始就未再支付分成款给被告，支付直播分成款是原告的主要债务，也是本案直播合同的核心，原告以其行为表明不履行主要债务，而且原告还存在恶意挖走被告旗下网络主播，关闭抖音后台数据等违约行为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项的规定，本案合同应当解除；2、被告没有违约，无需支付违约金200万元，因为被告没有违约，原告也没有任何证据加以证明，被告没有私下成立任何公会与原告竞争，故《合作竞业限制及保密协议》中所谓的违约金200万元条款并不适用于被告。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，恳请法院驳回原告的全部诉讼请求。 第三人宿迁雄狮公司的陈述，1、本案是合同纠纷，第三人不是本案涉案合同的当事人，是无独立请求权的第三人，参加诉讼只是为了帮助查明案件事实，不涉及合同的权利义务；2、被告称与原告签订的《网络直播业务合作协议》因原告主体不适格无效，没有事实和法律依据，第三人与抖音直播官方有合作关系，并且书面授权原告有权邀请主播加入公会及对主播进行指导、管理，并授权原告可以与其合作单位进行合作、谈判及开展相关业务，第三人是基于跟原告的授权和合作关系，协助原告直播，再者原告的法定代表人本身就享有领航公会33%的股权，有权参与公会的管理和重大决策；3、被告系因违反《公会管理规章》与他人互挖公会内部的主播，才引起本案纠纷，从原、被告双方的协议条款来看，被告已构成违约，其又违反合同的约定自行成立公会，成立后又从领航公会挖走主播，上述行为均应承担违约责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了上述证据，本院在庭审过程中组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实和相关证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告对其主张在举证期限内提供的证据有：1、《网络直播业务合同协议》及附件《合作竞业限制及保密协议》一份，证明原、被告双方于2019年5月8日签订合同，约定了双方的权利义务；2、《网上银行电子回单》三份及抖音直播收益发放说明，证明原告按照《网络直播业务合作协议》履行义务向被告指定账户发放收益；3、微信朋友圈及头像截图五份，证明被告未经协商自行成立直播公会，与原告形成业务竞争，严重违反《合作竞业限制及保密协议》约定；4、微信聊天记录截图两份，证明被告的业务负责人伍厚通以文字聊天的方式明确表示违反《网络直播业务合作协议》及附件《合作竞业限制及保密协议》约定义务；5、被告直播业务负责人伍厚通与原告法定代表人微信聊天记录，证明：（1）证明原告与被告之前就存在合作关系，原告按约定履行（包括委托第三方）帮扶被告开展业务，支付收益等义务；（2）被告自行开设星皇公会，严重违约；（3）被告自2019年10月11日起屡屡以原告未帮其开通查看数据的权限为由到原告办公场所交涉；（4）被告未完成月任务，向原告提出完成月任务的收益要求，原告未同意；（5）被告以原告“60点挖别人要给我的主播”为由；6、《公证书》一份，证明被告未经原告允许在抖音成立“星皇传媒”公会，通过微信群开展网络直播相关业务，严重违反双方合同约定；7、《领航娱乐》合作协议书复印件一份，证明原告与宿迁雄狮公司在抖音领航公会进行合作，原告占有抖音领航娱乐的股份，有壮大经纪人和扩大团队的义务；8、电子证据，证明（1）被告直播负责人伍厚通录制知道加入“星皇传媒”公会的短视频，显示该公会成立于2019年9月12日，被告严重违约；（2）被告直播负责人伍厚通多次带领无关人员冲击原告办公场所，组织相关人员在微信朋友圈滥发虚假消息，严重违反双方合同约定，造成原告员工离职，声誉受损，业绩下滑等重大不利后果；9、原告旗下主播2019年11月至2020年2月的直播数据，证明被告严重违约及干扰原告的经营活动，造成原告后续业绩不升反降，给原告带来重大损失；10、户口本复印件二本，证明上述业绩中经纪人江贞福系原告法定代表人之弟，原告的业绩在江贞福的名下；11、被告旗下主播在2019年11月、12月的直播总体数据，证明（1）被告2019年11月、12月均未完成月任务；（2）被告严重违约，造成其业绩大幅下降，给原告及原告所在的公会造成重大损失；12、被告星皇传媒旗下主播2019年6月至12月对账及收益发放情况表，证明（1）被告2019年11月、12月均未完成月任务；（2）被告严重违约，造成其业绩大幅下降，给原告及原告所在的公会造成重大损失；13、被告星皇传媒旗下主播2019年6月至12月对账及收益发放情况表，证明（1）原告及原告合作方按照约定及时传送业绩数据给被告，被告开具发票后如约支付收益款项给被告；（2）被告自立公会严重违约，业绩大幅下降给原告可期待利益造成重大损失（按11月与12月份的业绩差额算，每个月损失业绩14万多元，其中利润至少2.4万元）；14、发票复印件4份，证明原告委托合作方如约支付按发票金额支付被告直播收益；15、照片，证明被告自行成立“星皇传媒公会”并在抖音平台开展直播业务，严重违反《合作竞业限制及保密协议》的约定；16、《直播公会签约协议》（CT20200111000145），证明被告自行成立“星皇传媒公会”的事实。 被告对原告提交的证据的质证意见为：对证据1的真实性认可，但是提出以下三点质证意见：（1）甲方并没有提供直播平台，实际提供直播平台的是第三人，而第三人未在本合同中予以体现；（2）原告未按比例和约定向被告支付2019.11月之后的分成款；（3）原告有运营管理后台统计数据的权利，但是却私自关闭被告的后台，让被告无法统计旗下主播的具体直播数据；对证据2的真实性认可，但原告只支付至2019年10月的分成款，从2019年11月以后就未再支付，同时从原告提交的银行单来看，第三人才是本案的实际履行人；抖音直播收益发放说明，因截图不完整，不予确认；对证据3、4的真实性不予认可，无法确定提交的朋友圈和头像属于何人，同时不认可其关联性，被告公司没有伍厚通这个人，从聊天的内容来看也无法看出有所谓的违约行为，伍厚通说的话不能代表被告公司；对证据5的真实性不予认可，因为伍厚通并非被告公司的人员，同时从该份聊天记录无法看出被告存在原告所说的所谓的违约行为；对证据6的真实性予以认可，但是关联性、合法性不认可，这是案外人覃彪提供的公证文书，与原、被告及第三人没有任何关系，不应在本案中作为有效证据进行使用，被告从未成立新的“星皇公会”，被告一直是领航公会的成员，所谓的“星皇公会”是伍厚通成立的，与被告无关；对证据7的真实性认可，恰恰证明了本案的实际履行主体是第三人；对证据8的真实性不予认可，被告未找任何人去原告公司进行过吵闹或者所谓的冲击，是其他公会人员，其他公会人员对外进行的任何宣传与被告公司无关，不能达到原告的证明目的；对证据9的真实性不予认可，因为是打印件，同时不能达到其证明目的，因为原、被告的合同中未约定可期待利益，原告不能以未来可能发生的收益作出判断；对证据10的真实性予以认可，但是不能达到证明目的，江贞福即使是江丽之弟，也不能证明其是公司所有，江贞福完全可以自己成立公会进行直播；证据11的真实性予以认可；对证据12的真实性不予认可，同时也不能证明伍厚通名下的主播属于被告公司，还是领航公会的；对证据13的真实性不予认可，也是伍厚通旗下主播，与被告无关；对证明目的（2），是没有合同作为依据的，也不能按照以前的直播收益进行推算，未来的经营情况是任何人都无法保障的；对证据14的真实性无异议，但是不能证明其目的，反而证明本案的实际履行人是第三人；对证据15的真实性不予认可，这些照片无法体现出是被告公司，且被告公司注册地址是位于广西桂林市象山区，与照片的地址不符；对证据16的真实性予以认可，但是不能达到原告的证明目的：1该份协议于2020年1月11日才签订，因为原告没有给被告2019年10月份之后的分成款，被告出于自救才与北京微播公司签订协议，所以不是违约，而是自救行为；2虽然被告与北京微播公司签订直播公会协议，但没有另行成立其他公会与原告进行竞争，原告与被告的合同中也没有限制被告与北京微播公司签订相应的直播协议，只是限制了不能另行成立其他公会，所以被告不构成违约；3该份协议只是签订了，还没有到实际履行的阶段，未造成原告任何损失。 第三人对原告提交的证据的质证意见：对证据1的真实性无异议，《网络直播业务合作协议》第一页载明乙方的联系人就是伍厚通，所以第三人根据该份合同上的电话号码添加了伍厚通微信，并对他进行业务指导，与他核对和发放相关主播的收益，原告与被告签订合作协议是得到第三人的授权；对证据2的三性均认可，第三人向被告发放收益产生的银行回单；对证据3、4的真实性认可，微信朋友圈头像和截图第三人有证据可以证实其真实性；对证据5的三性无异议，对于聊天的双方身份第三人可以证明，在第三人所使用的公会上是好友，聊天内容认可；对证据6的三性认可，证明目的认可，合同确实是第三人与原告签署的合作协议，也是基于合作协议第三人才协助原告与被告签署的协议；对证据7的真实性无异议，视频上的人员确实是伍厚通，第三人也是根据伍厚通留的联系电话加的其微信，实际上是第三人管理公会的人员与伍厚通直接联系，履行了网络直播协议；对证据8的真实性无异议，在领航公会所管理的后台可以查询到相应的数据；对证据9的真实性无异议；对证据10的真实性无异议；对证据11的真实性无异议，在领航公会所管理的后台可以查询到相应的数据；对证据12的真实性，在领航公会所管理的后台可以查询到相应的数据；对证据13、14、15的三性均认可，证据15星皇文化传媒在照片上可以明显看到被告公司标识；对证据16三性和证明目的认可，第三人与北京微播公司是先成立公会，再签订合同的。 被告对其主张在举证期限内提供的证据有：1、微信聊天记录截图，证明被告与原告负责人沟通时没有任何违约的意思表示，反而是原告恶意挖走被告主播，同时拖欠被告从抖音应得的直播分成款，未经协商关闭被告后台数据，原告种种行为已构成违约；2、网上银行电子回单三份、被告自行统计的每月抖音主播流水数据四份，证明原告一直拖欠被告应得的全部抖音直播分成，违约在先；3、原告关闭被告及其他公司后台数据截图，证明原告未经被告及其他公司同意即关闭被告后台，违约在先；4、抖音直播收益发放说明，证明原告没有按抖音官方数据按时、足额将分成款发放给被告；5、《直播公会签约协议》、宿迁雄狮文化传媒有限公司营业执照，证明原告与被告签订的“桂林市佳优文化传媒有限公司”只是空壳公司，原告实际与抖音平台合作的主体是“江苏宿迁雄狮时代文化传媒有限公司”，原告与抖音平台没有合作关系，与被告签订的《网络直播业务合作协议》因主体不适格无效。 原告对被告提交的证据的质证意见为：对证据1的真实性予以认可，但对证明内容有异议，原书面证据证明的伍厚通与原告的聊天，现在变成了第三方与原告的聊天内容；对证据2的真实性无异议，不能证明原告违约在先；对证据3的真实性无异议，数据截图，伍厚通能够代表被告履行直播协议，是被告的网络直播业务负责人，不能证明原告违约，因为原告没有这项义务；对证据4的真实性无异议，证明内容恰恰是原告与第三人发给伍厚通的；对证据5的真实性无异议，《直播公会签约协议》恰好是第三人发给伍厚通的那一页。 第三人对被告提交的证据的质证意见为：对证据第一页至5页可以确认是被告与第三人公会人员的聊天记录，对其真实性可以确认，还可以证明第三人是基于原、被告之间的合同，以及原告与第三人之间的合同关系，与被告进行业务往来，至于其他的聊天记录第三人不清楚；对证据2的真实性无异议，正是第三人与被告及伍厚通联系拨付直播分成款；对证据3的真实性无异议，后台数据是第三人关闭的不是原告关闭的，起因是被告与其他经纪人互挖主播产生纠纷。在公会管理规章中，公会内部不能互挖主播，不利于内部团结；对证据4的三性无异议，但对证明目的不认可；对证据5的真实性有异议，这份合同并没有正式签署，证明目的不认可，第三人与抖音官方有合作关系的事实是可以确认的，第三人不是原、被告签订的网络直播的主体。 第三人在举证期限内提供的证据有：1、第三人与原告签订的《领航娱乐合作协议》，证明原告拥有领航娱乐公会33%的股权及与公会相关的管理团队，重大决策参与权等权利；2、《授权委托书》，证明（1）第三人书面授权原告可以邀请抖音主播加入领航娱乐公会及对主播进行指导、管理，并享有与原告旗下合作单位谈判，签署合同的权利，（2）结合被告的证据6证明原告经第三人授权，有权与被告签订《网络直播业务合作协议》，并且事实上第三人协助原告履行了该《网络直播业务合作协议》；3、领航娱乐公会运营与抖音官方运营“米菲”的微信聊天记录，证明被告成立的星皇传媒公会，以另开小号的方式挖走领航娱乐公会的主播，经领航娱乐与抖音官方协调将账户移回领航公会；4、被告与第三人领航娱乐公会运营的微信聊天记录截图（2019年8-9月的部分摘选），证明被告在聊天记录中表明了要自己开公司自己做，将自己的微信名称改成了“星皇传媒~伍小青年（公会长）”，并且明确表示“至于违约金什么的，让她告，我赔”，“我愿意花钱买自由”，被告自行成立星皇娱乐公会后，威胁领航娱乐放走主播到其公会；5、被告与领航娱乐公会运营的微信聊天记录（2019年6月6日至9月15日的摘选），证明（1）领航娱乐运营通过微信指导、扶持被告开展业务，告知被告收益分配机制，发送、核对被告的月度收益明细等；（2）公会长可主播是否能转换公会；（3）被告抱怨挖人（主播）越来越难；（4）被告因同在桂林发展网络直播业务且挂靠在领航娱乐的其他公司（安总、夏总、招财猫）产生筛选主播的业务竞争冲突，认为领航公会限制其发展，向领航公会表示其合伙人“想退公会”、“自己再来一个公会自己玩儿”；（5）被告明确表示要自己开公会，赔偿违约金，花钱买自由；（6）领航运营向被告解读抖音官方最新收益结算政策；（7）被告要求协商领航娱乐放主播到其新成立的公会，被拒绝后态度强硬，明确表示“一定会让你们后悔的，我不是恐吓你”；6、领航娱乐公会经纪人伍厚通旗下主播2020年1、2月直播业绩与星皇传媒公会2020年2月15日直播数据对比，证明被告违反竞业禁止义务，私自成立星皇传媒公会，其单日开播主播人数达116人，比原先留在领航娱乐的主播开播数（1月36人、2月30人）多出数倍，被告因违反竞业禁止义务而获得的收入，及原告因此产生的损失若按三年合同期加上10年竞业禁止期计算远远超过200万元的损失；7、抖音官方平台发布的《结算规则》、抖音公会及主播关系及收益分配说明，证明抖音官方对公会、主播等收益的结算规则，作为计算原告损失及被告违反竞业禁止义务获取收入的计算依据。 原告对第三人提交的证据的质证意见为：对证据1的真实性无异议，确实是第三人与原告签的协议；对证据2的真实性无异议，对证明内容予以认可；对证据3的真实性无异议，对证明的内容进行补充：被告严重违反《网络直播业务合作协议》的约定，挖走领航公会的主播给原告造成重大经济损失；对证据4、5的真实性无异议，但对证明内容进行补充：被告的直播业务负责人伍厚通明确的表示要自己开公会，赔偿违约金，花钱买自由；对证据6的真实性无异议，证明内容予以认可，对证明的内容进行补充：被告的违约行为对原告的直播业务开展形成直接竞争关系，造成原告业绩下滑；对证据7的真实性无异议，证明内容予以认可。 被告对第三人提交的证据的质证意见为：对证据1的真实性予以认可，进一步证明本案合同的履行主体应该是第三人，因为原告与被告的直播合作协议明确说明原告需要有与北京的抖音平台有直接的合作协议；对证据2的真实性予以认可，被告认为本案的真实履行主体应当是第三人，而非原告，因为直播款均是第三人打给被告，也是第三人与抖音直播平台签署协议；对证据3的真实性不认可，无法确认聊天人员的身份情况，也不能证明“星皇公会”是由被告成立，实际上“星皇公会”与被告没有任何关联；对证据4的真实性不予认可，无法认定聊天双方的身份信息，是否是伍厚通本人无法认定，同时伍厚通也不是被告公司的人，伍厚通从未从在我公司任职过；对证据5的真实性不予认可，也达不到第三人的证明目的，这是原告与其他公会或其他人之间的聊天记录，与被告无关；对证据6的真实性不予认可，证明内容不认可，首先被告没有违反竞业禁止的义务，未成立“星皇公会”，其次该份证据既然是第三人提交证明原告的损失，足以证明本案的履行主体应当是第三人；再者该份证据没有任何一处体现了原告的直接损失，可期待利益损失不能作为违约金的依据，原告与被告的合同上没有约定；对证据7的真实性予以认可，但是不证明其证明目的，结算规则不能作为计算原告损失的计算依据。 本院审查认为，本案系合同纠纷，对原、被告双方提供的与本案有关的证据，本院予以确认；对与本案纠纷无关的证据，本院不予采信。因此，本院对双方提供的证据《直播公会签约协议》、《领航娱乐合作协议》、《授权委托书》、《结算规则》、《网络直播业务合作协议》及附件《合作竞业限制及保密协议》、《网上银行电子回单》、《公证书》、《抖音直播收益发放说明》、《直播公会签约协议》（CT20200111000145），以及原、被告及第三人微信聊天记录截图的真实性、合法性、关联性予以确认。 综合全案证据以及庭审笔录，本院确认以下法律事实：北京微播视界科技有限公司（以下简称北京微播公司）拥有并运营名为“抖音短视频”客户端及域名为“douyin.com”的网站，宿迁雄狮公司是一家从事互联网演艺娱乐公司。2018年12月1日，第三人宿迁雄狮公司为注入北京微播公司直播平台，双方签订《直播公会签约协议》，约定：宿迁雄狮公司根据北京微播公司要求邀请其旗下主播，按照北京微播公司平台之《抖音短视频-用户服务协议及隐私保护政策》、《抖音主播入驻协议》及其他相关规定要求入驻北京微播公司平台，成为北京微播公司平台主播，并按照协议在北京微播公司平台开展主播与演艺活动，宿迁雄狮公司对其名下的主播有管理义务，合同期限为叁年，即从2018年12月1日起至2021年11月30日止。鉴于宿迁雄狮公司与北京微播公司（抖音直播官方）合作，宿迁雄狮公司拟与原告合作成立领航娱乐公司，并于2019年1月15日为原告出具《授权委托书》，1、授权原告邀请抖音主播加入领航娱乐公会，并有权对主播进行指导、管理以开展直播业务以及短视频业务；2、授权原告享有与旗下招聘合作单位谈判、签署合同的权利。2019年8月7日，宿迁雄狮公司与原告签订《领航娱乐合作协议》，约定：原告占有抖音领航娱乐公会33%的股份，并有权查看领航娱乐公会的财务及主播情况。2019年5月8日，原告招聘被告作为旗下的合作单位，并与其签订《网络直播业务合作协议》一份，协议第一条约定：合作时间：自2019年4月1日起至2022年3月31日止；协议第二条约定：合作内容：甲方（即原告）负责提供并管理直播平台，乙方（即被告）及旗下表演者在直播平台注册有关账号，并安排旗下表演者在该直播平台进行视频表演，并有权获得相应提成；协议第三条约定：甲方的权利和义务：1、甲方应依照本协议约定，按比例向乙方支付提成，分成比例根据不同情况以直播平台上公布的结算规则或者甲方以公告、书面、邮件等形式告知为准；2、甲方有权监督乙方有关账户的使用情况及乙方表演者的合规情况，如乙方旗下表演者在表演时有任何违反甲方的平台规则（包括但不限于《陌陌直播业务表演者管理规定》、《哈你用户直播规范》、《公会管理规定》、结算规则及直播平台上不时修订及公布的相关政策）行为，甲方有权立即停止乙方表演者账户使用及暂停乙方提成结算或单方终止本协议，如对甲方造成损失的，甲方有权从乙方应得的相关提成中予以扣除，不足部分由乙方补足，乙方旗下艺人严重违法的，甲方有权立即终止本协议，没收乙方及表演者所有提成，并要求乙方赔偿甲方因此造成的全部损失；协议第四条约定：乙方的权利和义务：1、乙方为具备合法资质的公司和经纪人，有权签署并履行本协议，且乙方保证本协议签署不与乙方及旗下表演者在先签订的其他协议相冲突，若因瑕疵造成甲方损失，乙方将承担甲方全部损失；2、乙方承诺对旗下表演者进行统一管理，乙方及旗下表演者在直播平台的账号安全由其自行保障，乙方应对该些表演者的一切行为负责，乙方保证旗下表演者遵守甲方直播平台的所有管理规定，并保证旗下表演者的表演合法，并对此承担全部责任；3、乙方及旗下表演者需遵守甲方发布的管理规则或者相关活动规则（包括但不限于《陌陌直播业务表演者管理规定》、《哈你用户直播规范》、《公会管理规定》、结算规则及直播平台上不时修订及公布的相关政策），并且乙方保证对旗下表演者及其他工作人员的行为后果承担连带责任，若乙方或旗下表演者及其他工作人员违反甲方发布的管理规则，甲方有权进行相应处罚，上述平台规则以甲方平台根据实际发展需要制定并向乙方以及表演者公布的最新版本为准；4、……；协议第五条约定：1、双方按月结算，双方每自然月前10个工作日对上一自然月的表演者所得分成及乙方提成进行结算，金额确认无误后10个工作日，向乙方支付上个月的乙方表演者分成及乙方提成，再由乙方与表演者予以结算，总收入及净收入均为人民币计算；2、结算流程，依据甲方运营管理后台统计数据，计算乙方旗下有所有表演者获得的分成收入，双方以书面或邮件确认为准；3、乙方账户如下：开户银行名称：中国农业银行；账户名称：伍厚通；账号：62×××78；六、协议的终止：1、除本协议另有规定外，如果任何一方单方面在协议期限内提前终止本协议，需提前一个月以书面的形式通知对方，经对方同意后双方另行签署终止协议；2、双方同意签署新协议代替本协议的，则本协议终止；七、争议解决及其他：……3、本协议自2019年4月1日生效；执行中，如对其条款的任何变更、修改和增减或者增加相关附件，都须经双方协商同意并签署补充文件，作为本协议的组成部分，与本协议具有同等效力。同时，原告与被告签订《合作竞业限制及保密协议》，约定：鉴于甲乙双方合作期间乙方有从甲方获得商业秘密的机会，有利用甲方管理经验技术资料进行创作的机会，有获得及增进知识、经验技能的机会；甲方约定提供给乙方的分成比例、奖励等；乙方明白不与甲方竞业是获取以上回报的必要条件。为切实保护甲方的商业秘密及其他合法权益，确保乙方不与甲方竞业，根据劳动部、国家科委的有关规定及其他相关法律，双方协商一致签订以下合作竞业限制协议：1、乙方在与甲方合作期间，乙方承担其他义务包括不限于：不泄漏、不使用、不使他人获得或者使用甲方的商业秘密：不传播、不扩散不利于甲方的消息或报道；不直接或间接的劝诱或带助他人劝诱甲方员工和主播离开甲方。合作期内没有通过甲方允许，乙方不得私自直接或间接成立公会或与第三方经纪公司合作成立公会；也不可与其他机构有任何合作关系（包括不允许挂靠其他经纪公司）；2、乙方可与甲方协商解除竞业限制义务，但乙方不得单方面终止自己的竞业限制义务；3、乙方违反本协议第1条，应立即与甲方竞争单位脱离关系，继续履行本协议并赔付甲方违约金人民币200万元，甲方因此受到的损失该违约金，应赔偿甲方因此受到的全部损失；……5、本协议有效期内及终止后10年内，本保密条款仍具有法律效力。协议签订后，原告依约为被告提供并管理直播平台，由被告的经纪人伍厚通等人负责旗下网络表演者按照协议在北京微播公司平台开展主播与演艺活动，并按照直播平台公布结算规则进行结算。2019年7月至11月间，原告按照协议与被告进行结算，将结算后的款项支付至被告及被告指定（即伍厚通）的账户上。2019年9月，原、被告因互挖主播而发生纠纷，继而原告限制被告查看数据的权限，导致被告无法正常查询业务数据，也无法与原告进行直播数据结算。之后，被告多次到原告办公场所要求查看直播数据并结算，但未得到解决。2020年1月11日，被告与北京微播公司直接签订《直播公会签约协议》（CT20200111000145），自行成立星皇公会在北京微播公司平台开展主播与演艺活动，合作期限从2019年9月1日至2022年8月31日止。原告认为，被告未经协商自行成立直播公会，与原告形成业务竞争，严重违反《合作竞业限制及保密协议》约定，给其造成重大经济损失，故诉至法院，提出前述诉讼请求。 另查明，第三人宿迁雄狮公司于2019年7月20日向被告（即账户名称：伍厚通；账号：62×××78）转款988.7元；第三人宿迁雄狮公司于2019年8月29日向被告（即账户名称：桂林市七星区玲馨文化传媒工作室；建行账号：45×××73）转款66495元；第三人宿迁雄狮公司于2019年10月9日向被告（即账户名称：桂林市象山区卤皇文化传媒工作室；账号：62×××99）转款88758元；第三人宿迁雄狮公司于2019年11月11日向被告（即账户名称：桂林星皇文化传媒有限公司；中国银行账号：62×××76）转款105831元；第三人宿迁雄狮公司于2019年12月9日向被告（即账户名称：桂林星皇文化传媒有限公司；中国银行账号：62×××76）转款8014元。 本院认为，本案争议焦点为：一、被告是否构成违约；2、合同是否继续履行；3、被告是否应当支付违约金。 争议焦点一、原告与被告签订的《网络直播业务合作协议》、《合作竞业限制及保密协议》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，属有效合同，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。由于被告另行成立星皇公会，与原告形成业务竞争，严重违反《合作竞业限制及保密协议》约定，已构成违约，应承担违约责任。 争议焦点二、根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条的规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；……。”本案中，原告与被告双方因互挖主播而发生纠纷，原告采取限制被告查看数据的权限，致使被告无法正常查询业务数据，也无法与原告进行直播数据结算，导致双方形成合同僵局。现被告已自行成立星皇公会，事实上双方已无法继续履行合同，故原告要求继续履行《网络直播业务合作协议》及附件《合作竞业限制及保密协议》的诉讼请求，本院不予支持。 争议焦点三、根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定：当事人主张的违约金过高请求予以适当减少，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”本案中，根据《合作竞业限制及保密协议》约定，合作期内没有经过原告允许，被告不得私自直接或间接成立公会或与第三方经纪公司合作成立公会，但被告未遵守该约定，却自行成立星皇娱乐公会，与原告形成业务竞争，给原告造成一定的经济损失，应按照合同约定向原告支付违约金200万元。被告辩解其没有违约，无需支付违约金200万元，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 综上，原告与被告签订的《网络直播业务合作协议》、《合作竞业限制及保密协议》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，属有效合同。被告自行成立星皇公会，与原告形成业务竞争，已构成违约，应承担违约责任，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。但因双方形成合同僵局，且被告已另行成立星皇公会，事实上双方已无法继续履行合同，故原告要求继续履行《网络直播业务合作协议》及附件《合作竞业限制及保密协议》的诉讼请求，本院不予支持。被告辩解其没有违约，无需支付违约金200万元，没有事实和法律依据，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定，判决如下： 被告桂林星皇文化传媒有限公司支付原告广西桂林市佳优文化传媒有限公司违约金200万元； 驳回原告广西桂林市佳优文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 本案收取案件受理费22800元（原告已预付本院11400元，尚欠11400元），由被告负担。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费22800元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李立峰 人民陪审员  苏金华 人民陪审员  龙桂林 二〇二〇年五月八日 书 记 员  颜 榕