江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民再434号原审原告：黄士建，男，1956年8月6日出生，汉族，住江阴市。原审被告：许国强，男，1961年3月11日出生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：张栋，江苏江民律师事务所律师。原审被告：刘丽萍，女，1964年12月7日出生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：张栋，江苏江民律师事务所律师。原审被告：黄伟，男，1977年2月1日出生，汉族，住江阴市。原审原告黄士建与原审被告许国强、原审被告刘丽萍、原审被告黄伟民间借贷纠纷一案，本院（2019）苏0281民初6523号民事判决书已发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定于2019年11月13日作出(2019)苏0281民监372号民事裁定书，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案，原审原告黄士建、原审被告许国强、原审被告刘丽萍及诉讼代理人张栋到庭参加诉讼，原审被告黄伟经本院传唤无正当理由拒不到庭。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。黄士建称，要求许国强、刘丽萍归还借款本金30万元及该款从出借之日起按月利率1.8%计算的利息,并承担从逾期之日起的违约金；黄伟应当承担担保责任，黄士建对许国强抵押的房屋享有优先受偿权，诉讼费用应由对方负担。事实与理由：经中介介绍认识了黄伟，黄伟需要借款30万元，由许国强、刘丽萍夫妻用房屋进行了抵押借款，黄士建将款项汇入刘丽萍账上。事后黄士建按月息1.8%收到黄伟10个月的利息，因收不到利息，即向法院起诉。许国强、刘丽萍辩称，收到借款30万元后，随即向中介支付31800元，向黄伟支付了268200元，实际用款人是黄伟。利息是由黄伟支付的，具体支付多少并不清楚。双方的借款合同、抵押合同均无效，本金应按268200元计算，利率应按年利率6%计算，已支付的利息超出部分应当抵扣本金。因2019年8月8日，许国强、刘丽萍又按原判决给付黄士建32万元，扣除应返还的借款本金及利息，黄士建应当返还，请求法院一并在本案中处理。黄士建向本院起诉请求：1、判令许国强、刘丽萍归还黄士建借款本金30万元并支付违约金（以本金30万元为基数，自2018年10月9日起到实际支付之日止按照年利率24%计算）；2、判令黄士建就上述第一项的债权对许国强位于江阴市房屋的折价或者拍卖、变卖价款享有优先受偿权；3、判令黄伟对上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。审理中，黄士建主张30万元本金中扣除31800元，本金按268200元计算。本院原审认定案件事实：2018年2月9日，许国强、刘丽萍作为共同借款人向黄士建借款30万元，并出具了借条,借条约定借款于2018年5月8日前归还，如借款人逾期未还自愿按借款额千分之五每日交纳违约金，并承担为实现债权而产生的律师费、诉讼费、代理费、通讯费等费用；黄伟作为连带担保责任保证人签名，保证期限为直到借款人债务还清为止。同日，许国强以其所有的坐落于江阴市（房产证号03××16）房屋作为借款的担保物抵押给黄士建，并签订了抵押设立协议，协议约定：借款金额为30万元，月息为1.8%，该房屋抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。许国强、黄士建共同到房屋登记机构办理了抵押登记手续。黄士建于当天通过银行转账方式向刘丽萍交付了30万元。庭审中黄士建称：当初有小贷公司知道黄伟要借款，正好黄士建有资金，就把黄伟介绍给黄士建，黄士建要求提供抵押物，黄伟就提出由许国强、刘丽萍以他们的名义借款，做他项权证给黄士建，31800元是给小贷公司的好处费，为了方便本案处理，黄士建愿意抵扣，本金只按268200元计算；借款之后，黄伟连续于每月9日归还了8个月的利息，借款期内16200元，借款到期后27000元，黄士建愿按借款期内月利率1.8%、借款期外月利率2%计算利息，将多还的利息抵扣本金，据此计算至2018年5月8日许国强、刘丽萍、黄伟结欠本金为266451.6元，至2018年10月8日结欠本金为266000元，并据此变更了第一项诉讼请求。许国强和刘丽萍对该金额均无异议。本院原审认为，许国强、刘丽萍作为共同借款人向黄士建借款300000元，许国强以其所有的江阴市房屋为该笔借款提供抵押担保，并已办理抵押登记手续；黄伟为该笔借款的连带担保责任保证人。上述事实，有黄士建提供的借条及银行转账凭证、抵押设立协议、他项权证书等证据加以佐证，本院予以确认。许国强、刘丽萍应当按照约定的期限归还借款。黄士建于庭审中变更诉讼请求，主张目前剩余借款本金为266000元，并要求按月利率2%计算违约金，符合法律规定，黄士建要求许国强、刘丽萍归还借款本金并承担逾期利息的诉讼请求予以支持。担保人黄伟应按约就该笔借款承担连带保证责任。但黄士建应该先就许国强以其房屋提供的担保实现债权，不足部分由黄伟承担连带保证责任。本院原审判决：一、许国强、刘丽萍应于本判决发生法律效力之日起十日内向黄士建偿还借款本金266000元，并承担该款自2018年10月9日起至实际归还之日止按照年利率24%计算的违约金；二、对许国强、刘丽萍的上述第一项债务，黄士建有权就许国强名下坐落于江阴市房屋在折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；三、黄伟对许国强、刘丽萍上述第一项债务，在黄士建就上述抵押房产享受优先受偿后不足部分，承担连带清偿责任。案件受理费减半收取2900元（黄士建已预交），黄士建负担329元，许国强、刘丽萍、黄伟负担2571元。本院再审认定案件事实如下：黄伟因资金需要，经小贷公司的刘晓东介绍，向黄士建借款，黄士建要求房屋抵押。2018年2月9日，许国强与黄士建签订了抵押设立协议，协议约定借款金额为30万元，月息为1.8%，借款期为三个月，自2018年2月9日至2018年5月8日止，许国强以其位于江阴市的房屋作为上述借款抵押，抵押范围为借款本息、违约金及损害赔偿金等。双方至房屋登记部门办理了抵押登记，黄士建取得了所涉房屋抵押权的不动产登记证明。同日，许国强与刘丽萍共同向黄士建出具了借条，该借条为格式填空式借条，载明：今有许国强因做生意资金周转困难，向黄士建借得人民币30万元，双方约定2018年5月8日前归还，如借款人逾期未还自愿按借款千分之五每日交纳违约金，并承担为实现债权而产生的律师费、诉讼费、代理费、通讯费等。黄伟作为连带担保责任保证人在借条上签名。在借条的下方，许国强、刘丽萍共同出具收条，确认收到黄士建30万元。黄士建以银行转账方式于2018年2月8日给付刘丽萍30万元，刘丽萍随后向中介刘晓东转账支付了31800元，向黄伟转账268200元。借款到期后，许国强、刘丽萍未能归还借款。再审案件审理过程中，黄士建自认收到了黄伟10个月的利息，利息每月为5400元，共计54000元。另查明，原审判决生效后，许国强、刘丽萍于2019年8月8日给付黄士建32万元，房屋抵押登记已撤销。再查明，黄士建2013年起至2019年度，在本院作为原告起诉的民间借贷纠纷多达25件，2018年度至2019年度期间，黄士建作为原告在本院起诉的民间借贷案件有10件。本院认为，黄士建未依法取得放贷资格，长期多次从事民间借贷，系职业放贷人，黄士建违反国家有关金融管理规定，从事民间借贷，损害了社会公共利益，因此，本案双方的借贷关系无效。许国强、刘丽萍应依法返还借款本金并承担资金占用费，资金占用费按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算。原判决因适用法律错误、导致认定事实及裁判结果存在错误，依法应予撤销。原审案件审理过程中，黄士建诉讼请求主张借款本金按268200元计算，本院确认。黄士建现主张借款本金按30万元确认，本院不予支持。黄士建已收取黄伟10个月每月5400元的款项，该款首先扣除应付资金占用费后，多余部分抵扣本金。经计算，截止2018年12月8日，许国强、刘丽萍应返还的借款本金金额为222976.27元，该款自2018年12月9日起至2019年8月8日止资金占用费为6654.78元。黄士建要求许国强、刘丽萍按月利率1.8%计算利息，承担违约金依法不予支持。许国强、刘丽萍依法应返还黄士建借款及资金占用费合计为229631.05元，因许国强、刘丽萍于2019年8月8日已按原审判决履行给付黄士建32万元，两者相抵扣，许国强、刘丽萍多付的90368.95元，没有法律依据，黄士建应予返还。许国强、刘丽萍主张黄士建应返还的款项在再审案件中一并处理，为减少诉累，本院对此予以支持。本案的抵押合同因主合同无效而无效，黄士建要求对许国强的房屋享有优先权，依法不予支持。黄士建的该诉讼请求，应予驳回。担保人黄伟提供的连带责任担保因主合同无效而无效。黄伟对许国强、刘丽萍不能清偿的债务承担不超过三分之一的赔偿责任。黄士建要求黄伟承担连带责任，本院依法不予支持。因本案许国强、刘丽萍已在原判决后给付黄士建32万元，黄士建实际应返还许国强、刘丽萍90368.95元，故黄伟实际已无须承担赔偿责任。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条第一款，《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（四）项、第五十八条，第九十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条之规定，判决如下：一、撤销本院（2019）苏0281民初6523号民事判决。二、许国强、刘丽萍应返还黄士建借款本金222976.27元并承担资金占用费6654.78元。鉴于许国强、刘丽萍已支付黄士建32万元，两项相抵，黄士建应返还许国强、刘丽萍90368.95元。此款于本判决发生法律效力之日起十日内给付。三、驳回黄士建的其他诉讼请求。案件受理费5800元减半收取2900元，黄士建负担550元，许国强、刘丽萍负担2350元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  邓 云人民陪审员  蒋红月人民陪审员  曹惠芬二〇二〇年五月二十八日书 记 员  薛春燕附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。2.《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。3.《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持；原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。