广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤09刑终199号原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄忠祖，男，1979年9月29日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住电白区沙琅镇石角路坡仔田路口。公民身份号码440************910。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年5月15日被羁押，同年5月16日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于茂名市电白区看守所。广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人黄忠祖犯非法采矿罪一案，于2020年2月25日作出(2019)粤0904刑初1008号刑事判决。宣判后，原审被告人黄忠祖不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄忠祖，其表示不需要指定辩护人为其辩护，本院认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：自2018年9月份开始，被告人黄忠祖和冯某发（另案）在未取得采矿许可证的情况下，雇请他人在茂名市电白区罗坑镇曙光农场二十七队山坑处非法抽取河砂。2019年5月10日，茂名市电白区水务局查获涉案采砂场。经测绘，涉案砂场未出售的河砂采砂量共计3403立方米，经茂名市电白区发展和改革局价格认证中心鉴定，河砂价值人民币738451元。2019年5月15日，被告人黄忠祖在罗坑镇曙光农场二十七队山坑处被民警抓获归案。上述事实，有经原审法院开庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：一、书证、物证1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法立案侦查。2.被告人黄忠祖的照片及户籍信息，证实被告人黄忠祖的身份情况及作案时已达到负完全刑事责任年龄。3.到案经过，证实2019年5月15日广东省曙光农场工作人员工作中发现位于电白区罗坑镇黄沙水库曙光农场二十七队山头处有人非法采砂报案，公安机关民警到现场将黄忠祖带回调查。4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单，证明公安民警从被告人黄忠祖处扣押到手机1部、账本3本；从阮维处扣押到账簿1本。5.签认照片，经被告人黄忠祖及证人阮维、吴炳舒、杨亚涛、谢权昌签认，证实黄忠祖有非法采砂的行为及证实堆放砂的地点在高华竹窿村、曙光农场十七队移民新村二处。6.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表，证实被告人黄忠祖没有犯罪前科。7.关于对曙光农场27队非法采沙行为进行依法查处的函，证实农场职工发现位于电白区罗坑镇高华管理区的27队工区有非法偷采河沙现象。8.电白县山林权证，证实案发地点属于曙光农场27队。9.《关于提供相关证据的函》的复函，证实罗坑镇黄沙水库曙光农场二十七队山林岭地山塘岭脚采砂点没有取得采矿许可证。10.茂名市电白区水务局关于非法采砂涉嫌犯罪案件移送书、非法采砂堆放点测量图、巡查日志、执法照片，证实罗坑镇高华村委会甘黄水库有非法采砂现象。11.建设高华竹窿村村道路硬底公路协议书、合同、银行流水，证实陈木新所在公司广东中钦建设工程有限公司对电白区水务局移民办立项建设的高华竹窿村村道工程中标，陈木新于2018年12月23日与高华竹窿村签订承包建设协议，协议要求就地取杂沙垫路面，就近抽沙及碎石子，黄忠祖银行账号在2019年1月23日、2月3日、3月31日分别收到陈木新转账100000元、153170元、7830元建设款。二、证人证言1.证人阮维证言，主要内容：从2019年1月7日开始，我帮黄忠祖（又名黄振潮）在罗坑高华竹窿村一个岭头的山坑处抽沙，大约抽了2600多方沙。当时我问过黄忠祖是否合法，他说是经过水务局同意的，是移民办扶持高华移民村修建道路的，还在微信上传来协议书，我看到了上面写着可以就地抽沙做路的内容。黄忠祖当时跟我说砂是用来修建路的。2月份修建好路后，黄忠祖说上面还有一段路要修建，要继续抽沙。2.证人李朝来证言，主要内容：2019年4月18日，我们曙光农场治安队巡逻时发现二十七连队的山脚下河沟处有人在非法盗采沙，2019年5月15日早上，我们发现有人在用铲车装砂，就通知国土部门和公安部门，11时许，公安民警在现场带走一名嫌疑人，冯奕发逃跑了。堆砂场大约有2000立方河沙。3.证人吴炳舒证言，主要证明黄忠祖有卖砂行为。4.证人林海证言，主要内容：2019年1月份，我发现有人在甘王水库抽沙，看见冯奕发、“亚潮”、黄锡喜、冯奕成在现场抽沙，沙放置在采沙点往岭底一公里山腰处，大约一千立方的沙，采沙点大约三百立方的沙。5.证人梁永泽证言，主要证明2019年1月，甘王水库旁边的养殖场附近有人采沙。6.证人郑韬证言，主要证明2019年5月9日，他发现养鸭场下面堆积两堆河沙。7.证人罗家瑞证言，主要内容：竹窿村从高华乡道至竹窿村的1.1公里路是由电白区水务局移民办立项修建的，听说因为山路比较难走，经过电白区水务局移民办同意可以就近抽砂及碎石子。公路在2019年春节前就基本修建好了，但还差30米。听说是村长冯奕发承建的，还有一人参与。8.证人杨亚涛证言，主要内容：今年的5月份，黄忠祖叫我去高华竹窿村运砂，我们在那里干了三天活，后来黄忠祖就被查了。我不知道黄忠祖的砂在哪里开采的，黄忠祖当时跟我说是合法的。9.证人谢权昌证言，主要内容：2019年春节后的一天，我经人介绍到罗坑镇高华村委会竹窿村金黄山头“亚潮”的采沙场装载河沙。我的农用车可装载6立方，每天都是我和谢学忠、杨天日、詹虎铭、杨涛、阿七、阿光在装载，我大约干了20天，每天可以装载得十几车。10.证人杨青芳证言，主要内容：建设高华竹窿村道硬底公路是电白区水务局移民办立项的，由罗坑镇高华村委会竹窿村村长冯奕发承建。该路段在2018年农历12月初就开始修建，2019年农历正月中旬正式竣工，全程1公里，路面宽3米，厚度0.2米，冯奕发雇请泵车和搅拌车到现场浇灌路面，水泥和石子由冯奕发的合伙人亚朝提供，河砂是冯奕发在甘黄的山坑处抽取的。冯奕发抽取河砂处是一条山坑水沟，山岭头权属是电白区曙光农场的，但该山坑水沟两端的农田是属于竹窿村的。11.证人黄锡喜证言，主要内容：2019年4月中旬，黄忠祖打电话叫我到他的抽砂场帮忙开铲车，我共干了5天活，因为家里有事就不再去了。12.证人林亚清证言，主要内容：2019年2月份，阮维叫我去罗坑镇高华管区竹窿村的山岭头抽砂，阮维称经过该采砂场附近的村民同意在该处抽砂做路的。我与亚庆轮流开抽砂船和控制抽砂机，黄忠祖负责开铲车，冯奕发在旁边干其他杂活。每天采砂数量大约是三、四十方，大约采了3200方砂。13.证人杨培庆证言，主要内容：黄忠祖非法采砂地点位于电白区罗坑镇高华管区妙窿村的一山坑处。2019年2月份，我经林亚清介绍到那里抽沙。砂场每天采砂的数量大约四、五十方，我帮黄忠祖采砂大约2800方。14.证人陈木新证言，主要内容：高华竹窿村村道硬底化公路项目是电白区水务局移民办立项建设的，2018年12月10日，我到高华竹窿村实地考察，由于高华竹窿村的路太狭了，建设材料无办法运输，我就向移民办领导汇报，然后移民办领导约高华村干部和我一起再到现场考察，大家一致均认为材料确实无办法运输到施工现场，高华村委会副主任就提议将项目包工包料承包给其竹窿村自己建设，由村长做代表，后同意该方案并决定以人民币435元每立方混泥土修建公路，路长1公里，总造价人民币261000元。承包施工协议是我与高华村委会签订的。高华竹窿村村道硬底化公路是2019年1月份开始动工修建，2019年2月份完工，验收时间是2019年3月5日。建设该项目的沙、水泥等材料和运输由高华竹窿村自己解决。三、被告人黄忠祖的供述与辩解主要内容：我曾用名黄振潮（亚潮）。2018年9月份，我和冯奕发进行非法采砂，具体位置是电白区罗坑镇黄沙水库曙光农场二十七队山头区域，使用抽砂船和抽沙机进行抽砂。冯奕发最先发现采砂地点，他的旧屋就是在那里附近的。2018年农历8月15日中秋节前，冯奕发找到我说他们村修路，区移民办以每一公里26万的造价承包给他做，刚开始时他只叫我供应水泥，后来才叫我合伙建路，但因为26万元建一公里的造价是不够成本的，他就说他老家附近的空地有砂，可以在那采砂修路，并说那里是他土地，而且当时一名自称为移民办的黄主任和第一手姓林的包工头等人曾经来过修路的地方，说修路如果不够钱可以就地采砂，我们就是这样才开始采砂的。刚开始时候我们没有想到那里会有这么多砂，做完路后，我们见到还有这么大量砂就继续开采来赚钱。我和冯奕发两人合股采砂，他占75%股份，我占25%股份，冯奕发委托我管理砂场。有些工人是我叫来的，有些是冯奕发叫来。我们大约采了2300方砂，其中用于修路约500方，已卖掉400方，剩下的分别堆放在两个点，合起来约1400方，其中400方堆放在曙光农场二十七队附近一栋房子旁边的空地，另1000方堆放在曙光农场二十七队另一山头半山腰处（即竹窿村口）。我们开采的砂有按175元每方出售的，也有按160元每方出售的，至今为止约出售400方，大约得款7万元，我还没有分得收益。四、辨认笔录被告人黄忠祖与证人之间相互辨认，证实黄忠祖伙同冯某发非法采矿的事实。五、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片证明现场位于广东省茂名市电白区罗坑镇黄沙水库曙光农场二十七队山头处，现场东侧为竹窿村，南侧为池塘，西侧为甘黄坑村和高华村，北侧为田甘黄坑村和高华村，北侧为田尾坡村。中心现场位于广东省茂名市电白区罗坑镇黄沙水库曙光农场二十七队山头处的山坳中间，该处东面是树林和堆放一堆河砂，南面是一条路，西面是山头，在西面与东南面隔着一条河，北面是一栋废弃的房子。勘查人员对现场拍摄五张照片，绘制两张方位图。六、测绘报告书及物价鉴定证实茂名市电白区速腾测绘有限公司对高华村委会甘黄水库采砂测绘，堆沙A点采砂量为2016.4立方米、堆沙B点采砂量为994.3立方米、十七队堆砂场采砂量为392.3立方米，共计3403立方米。经物价鉴定，价值人民币738451元。原判认为，被告人黄忠祖违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证结伙擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，应予刑罚，依法应在处“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金或者单处罚金”的幅度内量刑。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。黄忠祖自愿认罪，可以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项的规定，判决如下：被告人黄忠祖犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。宣判后，原审被告人黄忠祖提出上诉称：1、对采砂测绘数量有意见，对河砂的价格有异议，当时的销售价格没有达到217元一立方；对十七队堆放的河砂392.3并不知情。请求公正判决。经审理查明，原判认定上诉人黄忠祖犯非法采矿罪的事实清楚属实，定案的证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人黄忠祖违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证结伙擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，应予刑罚。对于上诉人上诉所提，经查，关于涉案采砂量及价格，有茂名市电白区速腾测绘有限公司的测绘《报告书》、电白区发展和改革局价格认证中心作出的《价格认定结论书》予以认定，应予采信。本案涉及的十七队堆砂点的堆砂情况有证人吴炳舒的证言、谢权昌、杨亚涛的证言及现场指认笔录等证据证实是由黄忠祖安排堆放，上诉人黄忠祖辩称对十七队的堆砂点不知情的意见，本院亦不予采纳。原判决根据黄忠祖的犯罪事实及犯罪情节对其作出的量刑适当。综上，原判决认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄昌文审 判 员 张 虹审 判 员 张 驰二〇二〇年五月七日法官助理 梁东清书 记 员 杨冬冬黄珊珊附本案相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。