北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初31375号原告：北京隆光能源科技有限公司，住所地北京市西城区百万庄大街16号1号楼8层1817室。法定代表人：**，执行董事。委托诉讼代理人：高猛，男，1986年6月21日出生，汉族，户籍地河北省泊头市。被告：包头市银风汇利新能源投资有限公司，住所地内蒙古包头市达茂旗政府大楼达茂联合旗风电办公室427室。法定代表人：曹洋，总经理。委托诉讼代理人：张金凤，内蒙古凡洲律师事务所律师。原告北京隆光能源科技有限公司（以下简称：北京隆光公司）与被告包头市银风汇利新能源投资有限公司（以下简称：包头银风公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告北京隆光公司的委托诉讼代理人高猛到庭参加诉讼。被告包头银风公司经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。北京隆光公司向本院提出诉讼请求：1、包头市银风公司偿还北京隆光公司借款893.684932万元；2、包头银风公司支付北京隆光公司借款利息，自2019年4月17日起，按照年利率9%的标准计算至还清之日止；3、包头银风公司支付违约金，自2019年4月17日起，按照每日万分之五的标准计算至实际付清之日止；4、北京隆光公司就包头银风公司提供浮动抵押合同担保的全部资产变现后的价值享有优先受偿权；5、包头银风公司承担本案诉讼费。事实与理由：2018年11月1日，北京隆光公司与包头银风公司签订了《借款合同》，约定包头银风公司向北京隆光公司借款1500万元，其中1000万元于借款合同签订后5个工作日内转至包头银风公司指定账户，剩余500万元根据项目进度另行转至包头银风公司指定账户，借款期限为借款合同签订之日起60日，年利率9%，借款用途为银风汇利包头达茂旗百灵庙风电场项目建设。同时，《借款合同》约定，包头银风公司以其现在的和将来可以取得的全部资产，包括但不限于现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品向北京隆光公司提供动产浮动抵押。《借款合同》签订后，北京隆光公司于2018年11月2日将1000万元出借款项电汇至包头银风公司指定账户。2019年1月1日，北京隆光公司与包头银风公司签署《借款合同补充协议》，约定中国瑞风新能源控股有限公司（以下简称：中国瑞风公司）为包头银风公司的上述借款债务承担连带责任保证。借款到期后，北京隆光公司通过电话、律师函等多种方式多次催告，但北京隆光公司、中国瑞风公司至今未履行还款义务。现诉至法院。包头银风公司向本院提交书面答辩意见，包头银风公司认为：一、北京隆光公司与包头银风公司之间名为借贷法律关系实为收购法律关系而产生的注资行为。1、依据双方在2018年11月1日签订的《借款合同》以及LongeInternationalInvestmentLimited(以下简称“Longe公司”)2018年11月8日在上市公司发布的公告中可知，Longe公司拟以1.9536亿港币收购中国瑞风新能源控股有限公司持有SINORENEWABLEENERGYHOLDINGSCOMPANYLIMITED(以下简称“SINO”公司）100%股权。而SINO公司通过在香港注册的亚洲新生能源有限公司和在中国注册的珠海东方新生能源有限公司直接控股公司间接持有北京银风汇利投资有限公司(以下简称：北京银风公司）的全部股权，而北京银风公司持有包头银风公司99.92%股权。也即Longe公司通过收购行为间接持有包头银风公司99.92%的股权及包头银风公司关于风力发电项目的建设、发展及经营权。所以，包头银风公司与北京隆光公司之间形式上签订的是《借款合同》，实质上是Longe公司因收购法律关系而对间接控制的公司（包头银风公司)因建设包头达茂旗百灵庙风电场项目注资1500万元的行为。因此，北京隆光公司不能简单割裂借款形式和注资事实的内在联系，应综合认定。2、涉案借款系Longe公司向包头银风公司因收购而进行的注资款，签订借款协议只是形式。而且在《借款合同》和《借款合同补充协议》中约定的条款即“因收购事项而提供借款，和因项目进度另行提供借款以及因最终未完成收购事项而提前收款的约定。”以及Longe的上市公司公告中明确收购是为了目标公司的风力发电项目，以上均可进行佐证注资事实。因此，北京隆光公司在向包头银风公司注资的时候，应清楚知晓并非是借款给包头银风公司，北京隆光公司也从未有过向包头银风公司借款的意思表示，双方也未就借款事宜进行过磁商，公司也未有相关的股东会决议，因此包头银风公司与北京隆光公司并未有借款合意，不存在借贷法律关系。二、包头银风公司不应支付北京隆光公司借款利息及违约金。1、因本涉案款系注资款，包头银风公司与北京隆光公司不存在借贷关系，所以不应产生利息，北京隆光公司要求包头银风公司承担利息没有法律依据。2、包头银风公司与北京隆光公司因不存在借贷关系，并且北京隆光公司约定的注资1500万，但是先期只注资1000万后期500万迟迟不注资致使风力发电项目现无法完成建设和运营。并且北京隆光公司对于日万分之五计算逾期还款的违约金，显然过高。所以，包头银风公司不存在因借贷关系而产生的逾期还款行为，因而不应产生违约金。3、包头银风公司与北京隆光公司在2019年1月1日签订的《借款合同补充协议》中明确写明“甲乙双方同意，就乙方对甲方在原《借款协议》项下所付债务，由双方另行友好协商确定具体还款日期。”因为《补充借款合同》中的条款，双方对还款日期重新进行不特定的约定。所以，最终因收购事项无法完成，包头银风公司也不应承担违约金。综上所述，包头银风公司认为，包头银风公司与北京隆光公司本是因促成风力发电项目进而促进收购事项而签订的《借款合同》，只是收购方注资的多样性，本质上双方并无借款的合意，不能简单割裂借款形式和收购事实的内在联系。因此，包头银风公司不应偿还借款及利息、违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院对真实性予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年11月1日，北京隆光公司与包头银风公司签署《借款合同》（合同编号：LT-BJLG-BTYE-001-2018)，约定北京隆光公司向包头银风公司出借1500万元，其中1000万元有北京隆光公司在合同签订后5个工作日内转至包头银风公司指定账户，另外500万元根据项目进度另行转至包头银风公司指定账户。借款期限60日，到期后属双方可以协商展期事宜。借款利率为年9%，自借款本金转入包头银风公司账户之日，按实际占用天数计算利息。借款用途为银风汇利包头达茂旗百灵庙风电场项目建设。如包头银风公司未按合同约定归还借款本金的，除应继续履行归还借款本息的义务外，还应按照逾期还款金额每天万分之五支付逾期违约金。款项清偿顺序为违约金先于利息，利息先于本金。合同还约定，包头银风公司同意以其现在的和将来可以取得的全部资产，包括但不限于现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品向甲方提供动产浮动抵押。包头银风公司应在接到北京隆光公司书面通知后3个工作日内向其住址所在地的工商行政管理机关及其他权力机关办理动产浮动抵押登记，并承担登记相应费用。2018年11月2日，北京隆光公司向包头银风公司指定账户内转账1000万元。2019年4月16日，包头银风公司向北京隆光公司汇款200万元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。北京隆光公司以民间借贷为由诉至法院，其提交的证据与其陈述的事实能够相互印证。北京隆光公司与包头银风公司签订的《借款合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反我国现行法律、行政法规的强制性规定，亦不存在其他导致合同无效的情形，应属合法有效。北京隆光公司已经支付借款本金1000万元，借款合同生效，双方应当按照约定全面履行各自义务。包头银风公司答辩称本案所涉及的基础法律关系并非借贷，而是股权收购或公司注资。但包头银风公司仅在开庭前向本院提交了相关上市公司公告复印件，该复印件无法查证真实性，包头银风公司也未能到庭举证质证，故包头银风公司的上述答辩意见，缺乏相应证据，本院不予支持。关于利息和违约金的问题，在《借款合同》中双方明确约定了借款期限60日，借款利率年化9%，包头银风公司应当按照约定支付利息。《借款合同》还约定了如逾期还款，除应继续履行归还借款本息的义务外，还应按照逾期还款金额每天万分之五支付逾期违约金。根据法律规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。因此，借款到期后包头银风公司应当按照年化24%的标准向北京隆光公司支付逾期利息和违约金，超出部分，本院不予支持。依据《借款合同》的约定，款项清偿顺序为违约金先于利息，利息先于本金。2019年4月16日，包头银风公司向北京隆光公司汇款200万元，应当视为还款，对此北京隆光公司也予以认可。按照合同约定的顺序以及利率、违约金标准计算，其中首先抵扣逾期利息及违约金，自借款到期之次日即2019年1月2日至2019年4月16日，合计104天，按照年利率24%计算，扣除逾期利息及违约金68.383561万元。其次再扣除借款期间的借款利息，自借款交付之日即2018年11月2日至2019年1月1日，合计60天，按照年利率9%计算，扣除借款利息14.794520万元。剩余116.821919万元，扣除本金。剩余本金883.178081万元，包头银风公司应当予以偿还，并自2019年4月16日起，继续按照年利率24%的标准继续支付逾期利息及违约金。关于动产浮动抵押的问题，虽然双方在《借款合同》中作出了约定，但在本案的审理过程中，北京隆光公司并未向法院举证证明抵押物的标的，也自述并未办理相应的抵押登记。因此，无法认定动产浮动抵押物的具体情况，是否符合实现优先受偿权的法定条件。故北京隆光公司提出的相应诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告包头市银风汇利新能源投资有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告北京隆光公司借款本金883.178081万元并支付逾期利息及违约金（以883.178081万元中未偿还部分为基准，自2019年4月16日起至实际清偿之日止，按照年利率24%计算）；二、驳回原告北京隆光能源科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费74358元，由原告北京隆光能源科技有限公司负担736元（已交纳），由被告包头市银风汇利新能源投资有限公司负担73622元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张笑竹人民陪审员  孙明德人民陪审员  娄志杰二〇二〇年五月十九日法官 助理  郭晓婷书 记 员  刘 静