贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终611号上诉人（原审被告）：贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿。住所地:贵州省桐梓县九坝镇**村。统一社会信用代码：91520000683960587L法定代表人：段昌俊，董事长。委托诉讼代理人：洪杭燕，系贵州名城（桐梓）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：令狐世远，男，汉族，1974年7月17日生，贵州省桐梓县人，住桐梓县。委托诉讼代理人：张苹苹，系贵州大娄山律师事务所律师。上诉人贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿（以下简称桐梓县清和煤矿）因与被上诉人令狐世远劳动争议一案，不服贵州省桐梓县人民法院（2019）黔0322民初5027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。桐梓县清和煤矿上诉请求：请求撤销桐梓县人民法院（2019）黔0322民初5027号民事判决第二项。请求改判，上诉人仅支付被上诉人最低生活保障2343元，体检费304.50元，不支付经济补偿金及交通费。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院遗漏部分事实，被上诉人在仲裁时并未主张交通费，原审法院未查清该事实，判决支持交通费不当。被上诉人在仲裁时仅请求支付2019年1-3月份的基本生活费，原审法院判决支付2019年4、5月的基本生活费未经过仲裁前置，其判决不当。依据（关于印发《工资支付暂行规定》的通知）劳部发（1994）489号第十二条、根据黔人社发（2019）16号文件、（劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知）（劳部发〔1995〕309号）第五十八条、第五十九条之规定，停产期间基本生活费应当按最低工资标准1570元的80%计算，原审判决遗漏部分事实，以至于计算错误。上诉人因经济困难，就上诉人三家公司的养老保险费用一并向社保局递交了一份缓交报告，该报告至2019年12月31日，且针对三家煤矿分期缴纳，大河煤矿已经按期进行了缴纳，清河煤矿已将2017年的养老保险补齐，故上诉人已经进行了缴纳，缓交符合《社会保险法》规定，应该视为已经缴纳，缓交是可以进行补交的，不会给被上诉人带来任何损失。被上诉人入职是提交了《自愿放弃缴纳社会养老保险的申请》，因被上诉人不愿缴纳养老保险个人承担的部分，导致公司无法缴纳社会保险费，法律结果应由被上诉人自行承担，如存在补交的情形，可以通过补交程序完成，其以此为由主张经济补偿金显然违背诚实信用原则。2018年下半年，上诉人要求所有劳动者必须五险并进，为劳动者缴纳了其他社会保险，上诉人已及时强制性纠正了相关行为。养老保险是依据《社会保险法》向桐梓县社保局申请缓交2018年至今的养老保险，且获得批准，故上诉人缓交的行为不违法。上诉人在被上诉人申请仲裁或起诉时已为其开设社会保险账户，且险种齐全，法院应以此时间点作为区分职工是否系被迫解除的依据。就《社会保险法》第六十三条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条之规定，对于未按时或未足额缴纳的情形是有其他法律规定予以调整，对《劳动合同法》第四十六条规定，应当进行限制解释，不应当将其使用范围扩大。上诉人认为入职时未缴纳相关社会保险，应当认定为属于缴费年限发生争议，根据《2015，全国民事审判会议纪要》，应当属于行政征缴范畴，法院不应当判决支付经济补偿金。故五险不齐的客观事实不存在，以此为由主张经济补偿金不应当支持。用人单位未依法缴纳社会保险，被上诉人应提交用人单位不补缴社会保险的证据，因其未能举证证明因社保原因被迫解除，从而无法证明被迫解除劳动关系的被迫性，可知其并非希望补缴，故不应当支持经济补偿金。令狐世远辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。令狐世远向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告之间的劳动关系并由被告支付解除劳动关系经济补偿93500元；2.判令被告支付2019年1月起至判决之日止的最低生活保障工资1580元/月；3.判令被告支付离岗体检费304.50元、交通费130元；4.判令被告补缴2012年3月至今的养老保险或者未缴纳的养老保险一次性支付给原告；5.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年3月，原告到被告处从事井下采煤工作。被告为原告缴纳社会保险的情况为：工伤保险缴纳时间为2015年3月至2018年12月；失业保险、基本医疗保险、生育保险缴纳时间为2018年8月至2018年12月；没有为原告缴纳基本养老保险。2019年3月，原告煤矿技改停产，原告便未到被告处上班。2019年5月20日，原告向贵州省桐梓县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除原被告之间的劳动关系；2.被告支付原告经济补偿金93500元；3.被告支付原告2019年1月至3月期间未安排工作最低保障工资4740元；4.被告支付离岗体检费304.50元。该委于2019年7月20作出贵桐劳人仲裁字（2019）第267号仲裁裁决书，裁决：1.原告于2019年5月30日解除与被告之间的劳动关系合法；2.被告支付原告2019年1月至3月基本生活费2343元；3.被告支付原告体检费304.50元。原告不服该裁决，以前述诉讼请求诉至原审法院。另查明，原告在被告处工作期间月平均5586.97元（2018年2月320元、3月559元、4月1355元、5月9279.20元、6月7744.6元、7月8463元、8月11908.92元、9月10763.32元、10月9015.17元、11月6391.94元、12月886.40元、2019年1月357.10元）。原、被告双方对仲裁裁决的解除劳动关系时间为2019年5月30日，离岗体检费304.50元无异议。原告到贵阳离岗体检花费交通费130元。一审法院认为，原、被告双方对仲裁裁决的解除劳动关系时间为2019年5月30日，离岗体检费304.50元无异议，原审法院予以确认。原告离岗体检花费交通费130元，该费用应由被告负担。关于原告请求被告支付解除劳动关系经济补偿93500元的主张。依法为劳动者参加社会保险是用人单位的法定义务，原告从2015年3月起在被告处上班，被告未足额为原告缴纳社会保险。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定。被告应向原告支付4.5个月（2015年3月至2019年5月期间）的解除劳动关系经济补偿25141.37元（5586.97元/月×4.5月）。关于原告请求被告从2019年1月起按最低工资标准1580元/月支付工资至判决之日止的主张。被告因煤矿停产而致使原告停工待岗，原告工资已发放至2019年1月。依照《劳动部关于印发〈工资支付暂行规定〉的通知》（劳部发[1994]489号）第十二条规定，被告应从2019年2月起至解除劳动关系之日止（2019年5月30日）按最低工资标准支付原告工资6280元（1570元/月×4个月）。关于原告请求被告补缴2012年3月至今的养老保险或者将未缴纳的养老保险一次性支付给原告的主张。依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，应由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。原告的该请求不属于人民法院民事案件的受案范围。原告可向社会保险行政部门投诉。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十六条，《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条和《劳动部关于印发〈工资支付暂行规定〉的通知》第十二条规定，判决：一、令狐世远与贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿于2019年5月30日解除劳动关系；二、贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿于本判决生效后十日内支付令狐世远经济补偿25141.37元、停产待岗期间工资6280元、离岗体检费304.50元、交通费130元，共计31855.87元；三、驳回令狐世远的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明，清和煤矿支付令狐世远2019年1月工资277.10元，其余事实与原审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审各方当事人争议的焦点为：一、清和煤矿是否应向令狐世远支付解除劳动合同的经济补偿金；二、最低生活保障应如何计算，交通费是否应当支持。关于本案争议焦点一。清和煤矿与令狐世远之间存在劳动关系，劳动者享有享受社会保险和福利的权利，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。而本案中，首先，清和煤矿辩称其未缴纳2018年6月之后的养老保险系因缓缴养老保险的申请获得了桐梓县社会保险事业局的批准，应当视为已缴纳，但根据其申请可知，清和煤矿申请缓缴的是2017年到2018年6月期间的职工养老保险保险费，即便其缓缴情形符合法律规定，但2018年6月之后清和煤矿亦未给令狐世远缴纳养老保险，亦违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定；其次，令狐世远虽在入职后签署《自愿放弃参加社会养老保险申请书》，但该承诺违反了法律、法规的强制性规定，应属无效；且即使该承诺有效，从该承诺看，令狐世远也仅是自愿放弃清和煤矿为其缴纳养老保险，并未放弃要求清和煤矿为其缴纳医疗保险、失业保险等其他社会保险。因此，清和煤矿作为用人单位应当为令狐世远办理参保手续并缴纳社会保险费，其未履行法定义务，令狐世远提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金的请求，符合法律规定。清和煤矿上诉称其缓交报告是缓交至2019年12月31日，应当视为已经缴纳，且令狐世远入职时作出放弃的承诺及入职时未缴纳相关社会保险属于行政征缴范畴，无事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  周亚琼审判员  何 容审判员  李成波二〇二〇年五月十二日法官助理马琇峰书记员张剑