重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初24847号原告：彭某，男，1991年12月26日出生，汉族，住四川省邻水县。委托诉讼代理人：蒋天文，重庆合融律师事务所律师。被告：重庆志飞建筑劳务有限公司，住所地重庆市垫江县桂阳街道电力新村B组团1幢1单元301号，统一社会信用代码915002313049180215。法定代表人：张云飞，总经理。委托诉讼代理人：高苏，男，公司员工。委托诉讼代理人：陈海强，重庆华立万韬律师事务所律师。原告彭某诉被告重庆志飞建筑劳务有限公司（以下简称志飞公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员陈学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告彭某及其委托诉讼代理人蒋天文到庭参加了诉讼。被告志飞公司的委托诉讼代理人高苏、陈海强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告彭某向本院提出请求：1．确认原告与被告之间的劳动关系于2019年7月12日解除；2.被告赔偿原告因工伤导致的各项损失如下：①一次性伤残补助金54，954元（6，106元×9个月）、②一次性工伤医疗补助金24，424元（6，106元×4个月）、③一次性伤残就业补助金54，954元（6，106元×9个月）、④停工留薪期待遇36，636元(6，106元×9个月)、⑤护理费1，400元(100元×14天)、⑥生活津贴10，685.5元（2.5个月×6，106元×70%）、⑦交通费500元、⑧鉴定费400元、⑨住院伙食补助费112元（8元×14天），以上合计184，065.5元。事实和理由：从2017年9月起，我经人介绍来到志飞公司工作，被安排在重庆市江北区拓新时代酒店做装修工作。我与志飞公司未签订劳动合同。2017年9月15日下午4点半左右，我在工作中不小心被切割机切到了右足背，后送至重庆红岭医院治疗。后经重庆市垫江县人社局认定为工伤，经重庆市垫江县劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，无生活自理障碍。经多次找志飞公司协商未果后，为维护我的合法权益，特依据《工伤保险条例》等相关法规，提出上述请求，请贵院依法判决。被告志飞公司辩称，彭某与志飞公司之间不存在劳动关系，即使被告要承担责任，也应承担人身损害赔偿责任。彭某的一次性伤残补助金为5，616元×60%×9个月，一次性工伤医疗补助金为5，616元×4个月，一次性伤残就业补助金5，616元×9个月，停工留薪期待遇3，369元×6个月，护理费80元/天×14天，生活津贴不应支付，住院伙食补助8元/天×14天，交通费、鉴定费依票据计算。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告彭某举示的仲裁决定书、仲裁函、仲裁申请书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、重庆红岭医院住院病历、鉴定费缴款书，前述证据本院予以确认并在卷佐证。被告志飞公司举示的江北区人民法院（2018）渝0105民初15473号民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：志飞公司依法登记成立于2014年7月1日。彭某诉志飞公司确认劳动关系纠纷一案[（2018）渝0105民初15473号]中，彭某请求判决确认2017年9月6日至2018年7月期间与志飞公司存在劳动关系。2018年10月11日，重庆市江北区人民法院判决驳回了彭某的诉讼请求。审理中，当事人双方确认该判决已生效。志飞公司承建了江北区鱼嘴立交桥“拓新时代”A2栋的重庆农村商业银行后援中心员工培训住宿、接待大厅、员工食堂及档案室装饰工程。彭某在前述工程从事水电工作。2017年9月15日下午，彭某在该工程20层做装修工作时，右足被切割机割伤。彭某伤后在重庆红岭医院住院治疗14天，于2017年9月29日出院，诊断为：1.右内踝切割伤；2.右足胫前肌腱、第一趾长伸肌腱离断；3.右足跗内侧动脉、腓浅神经内侧支离断伤；4.右足舟骨开放性骨折伴关节面损伤；5.右足距骨关节面损伤伴部分缺损；6.右足舟距关节囊开放性损伤。出院医嘱：1.院外继续促进骨折愈合等正规治疗；2.术后6-8月门诊复诊根据情况去除固定；3.后期逐步加强功能锻炼，促进功能恢复；4.勿过度活动及负重致内固定物及肌腱断裂；5.定期复查X片以了解骨折愈合情况及决定内固定物取出时间；6.门诊随访，如有不适及时复诊；7.暂休2月。彭某于2018年11月13日提出工伤认定申请，重庆市垫江县人力资源和社会保障局于2018年12月27日作出垫人社伤险认决字（2018）197号《认定工伤决定书》，认定彭某前述受伤属于工伤。2019年5月22日的垫江劳初鉴字（2019）39号《初次鉴定结论书》，鉴定结论是：彭某伤残玖级，无生活自理障碍。2019年5月，彭某缴纳鉴定费400元。2019年7月15日，江北区劳动人事争议仲裁委员会受理了彭某与志飞公司劳动争议一案，彭某请求：确认于2019年7月12日解除劳动关系；支付彭某一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费、生活津贴、交通费、鉴定费、住院伙食补助费。江北劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月9日作出渝江劳人仲案字（2019）第1089号《仲裁决定书》，决定终止彭某与志飞公司仲裁案的审理。彭某诉至本院，本院予以立案受理。另，本案没有证据显示志飞公司为彭某投缴了工伤保险。审理中，彭某与志飞公司均确认志飞公司曾支付彭某30，000元，扣去医疗费，余15，000元用作冲抵彭某的工伤保险损失。本院认为，本案证据《认定工伤决定书》认定彭某在志飞公司承包工程工作中所受伤为工伤，虽彭某请求其与志飞公司间存在劳动关系的诉求被法院驳回，但彭某是因工受伤，志飞公司仍应对彭某承担工伤主体责任，即志飞公司应参照《工伤保险条例》有关规定对彭某实行一次性赔偿。法院已判决驳回彭某确认劳动关系的诉求，此表明彭某与志飞公司间存在劳动关系不被承认，因此，彭某请求确认其与志飞公司间劳动关系于2019年7月12日解除，没有依据，本院不予支持。审理中，当事人双方均不能证实彭某的本人工资，加之彭某是于2017年进入志飞公司承包工程工作时受伤，因此，计算工伤赔偿时彭某的本人工资，本院按2017年重庆市职工社平工资6，106元/月主张。关于一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资……。由此规定及彭某的本人工资，彭某的一次性伤残补助金计算为6，106元/月×9个月=54，954元。关于一次性工伤医疗补助金的问题。《工伤保险条例》（2010年修订）第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：……一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级4个月、十级2个月计发。彭某与志飞公司不存在劳动关系，一次性工伤医疗补助金以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算。据此，彭某要求的一次性工伤医疗补助金24，424元，本院予以支持。关于一次性伤残就业补助金问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级9个月、十级6个月计发。彭某与志飞公司不存在劳动关系，一次性伤残就业补助金以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算。据此，彭某要求的一次性伤残就业补助金54，954元，本院予以支持。关于停工留薪期待遇问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。彭某的停工留薪期为6个月，当事人双方无异议，对此本院认可。据此及彭某的工资，志飞公司应支付彭某的停工留薪期待遇计算为：6，106元/月×6个月=36，636元。关于护理费的问题。彭某因工伤住院治疗14天，其受工伤住院，志飞公司应支付护理费。彭某主张100元/天的护理费，本院支持。据此，护理费计算为100元/天×14天=1，400元。关于生活津贴的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：对在劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。彭某工伤伤残等级鉴定时已距工伤发生一年以上，其已完成治疗，彭某没有举证证实伤残等级鉴定期间，其因工伤不能从事工作，因此，彭某诉求的生活津贴，本院不予支持。彭某主张的交通费500元，没有证据证实，本院不予支持。本案证据能证实，彭某进行劳动能力鉴定时，发生劳动能力鉴定费400元，该费用志飞公司应承担。关于住院伙食补助费的问题。据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发［2010］284号）第四条的规定，彭某按8元/天标准计算住院伙食补助费，符合规定，本院予以支持。经查，彭某工伤住院治疗14天。故，彭某的住院伙食补助费计算为8元/天×14天=112元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：被告重庆志飞建筑劳务有限公司支付原告彭某一次性伤残补助金54，954元、一次性工伤医疗补助金24，424元、一次性伤残就业补助金54，954元、停工留薪期待遇36，636元、护理费1，400元、鉴定费400元、住院伙食补助费112元，合计172，880元，此款已付15，000元，余款157，880元于本判决生效之日起三日内付清；二、驳回原告彭某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3，981.3元减半收取1，990.65元，由原告彭某承担261.85元，被告重庆志飞建筑劳务有限公司承担1，728.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 陈 学 军二〇二〇年五月十五日书记员 郎乾睿思