广东省乳源瑶族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0232刑初23号公诉机关乳源瑶族自治县人民检察院。被告人曾建军，绰号“阿肥”、“柴桐”，男，1975年12月9日出生，居民身份证号码440************51X，汉族，初中文化，广东省乳源瑶族自治县人，住广东省乳源瑶族自治县乳城镇供电局家属区，因赌博于2013年8月5日被公安机关行政罚款500元，因赌博于2019年12月31日被公安机关行政拘留十日，并处罚款500元、收缴赌资1293元。因涉嫌开设赌场罪于2020年1月10日被乳源瑶族自治县公安局刑事拘留，于2020年2月13日被乳源瑶族自治县公安局执行逮捕。现羁押于南雄市看守所。指定辩护人刘晨龙，广东南水律师事务所律师，由乳源瑶族自治县法律援助处指派。乳源瑶族自治县人民检察院以乳检公诉刑诉[2020]18号起诉书指控被告人曾建军犯开设赌场罪，于2020年4月29日向本院提起公诉，本院立案后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。乳源瑶族自治县人民检察院指派检察员邓勇出庭支持公诉，被告人曾建军及其指定辩护人刘晨龙到庭参加诉讼。现已审理终结。乳源瑶族自治县人民检察院指控：2019年11月29日至2019年12月31日，被告人曾建军以营利为目的，在乳源瑶族自治县**************（袁屋祠堂旁）的出租屋内开设赌场供他人赌博，到该赌场参赌的人员达20余人次。该赌场用天九牌以斗牛的方式进行赌博，每注金额10元至2000元不等，坐庄的人通杀就抽取10元水钱放在麻将桌的抽屉里给被告人曾建军。每天抽取水钱，少的时候几十元，多的时候约180元，抽水金额共计约5000元。公诉机关认为，被告人曾建军以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人曾建军有坦白情节，并认罪认罚。建议对被告人曾建军判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。公诉机关提交了物证天九牌一副，书证常住人口个人信息表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、拘留证、拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、搜查证、扣押决定书、扣押清单、收缴清单、认罪认罚具结书，证人张国辉、谢雄华、温伟琦、林隆忠、丘云清、朱兰香、许锦桥、曾细梅、林武汉、冯道金、邓瑞生、丘细娇、曾远传、张伟、丘小洪、丘丹书、曾日九、张帮连、袁振松、张伟胜、江通生、曾小强、袁倡佑、曾水强、朱乳光、吴嘉明、林静儿、林秋女、林志雪的证言，被告人曾建军的供述和辩解，辨认笔录、检查笔录、现场勘查笔录、现场示意图、现场照片等证据予以证实。被告人曾建军对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理中亦无异议。其指定辩护人刘晨龙提出的主要辩护意见：1.被告人曾建军归案后如实供述了自己的犯罪事实，具有坦白情节；2.被告人曾建军自愿认罪认罚。综上，请求法庭对被告人曾建军从轻处罚。经审理查明的事实、证据和公诉机关的指控一致。另查明，被告人曾建军于2013年8月5日因赌博被公安机关行政罚款500元。被告人曾建军于2019年12月31日因赌博被公安机关行政拘留十日，并处罚款500元、收缴赌资1293元。本院认为，被告人曾建军构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。指定辩护人认为被告人曾建军有坦白情节、认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见，经查证属实，本院予以采纳。被告人曾建军有坦白情节，并自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人曾建军的家属主动代其缴纳罚金，有悔罪表现，酌情从轻处罚。被告人曾建军有赌博劣迹，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人曾建军于2019年12月31日因赌博行为被公安机关采取了行政拘留十日的行政处罚措施，被告人曾建军被行政拘留的赌博违法行为与其开设赌场的犯罪行为是基于同一事实，应当认定为同一性质的行为，不应当将两个行为分开重复评价。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期”的规定。被告人曾建军因赌博被行政拘留的日期依法予以折抵开设赌场罪的刑期。综上所述，根据被告人曾建军的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度及认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：一、被告人曾建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，减去先行羁押的10日，即自2020年1月10日起至2020年8月30日止。罚金已缴纳。）二、扣押在案且随案移送的被告人曾建军供他人赌博使用的天九牌一副予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 陆国东二〇二〇年五月九日法官助理 朱义香书 记 员 王嘉玲附本案适用相关法律条文和司法解释《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对受害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。