山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终1933号上诉人（原审被告）：山东炜烨节能新材料有限公司，住所地：山东省滨州市沾化经济开发区恒业五路。法定代表人：花建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：尹志新，山东芳军律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马玉华，男，1979年05月01日生，汉族，住山东省滨州市沾化区。委托诉讼代理人：王志良，山东沾友律师事务所律师。委托诉讼代理人：单金栋，山东沾友律师事务所实习律师。上诉人山东炜烨节能新材料有限公司（以下简称炜烨公司）因与马玉华劳动争议一案，不服山东省滨州市沾化区人民法院（2020）鲁1603民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。炜烨公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人不向被上诉人支付基本生活费和经济补偿金；2.一切诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。1.被上诉人于2018年5月放假之后，经上诉人多次电话通知仍不来上班，被上诉人作为企业职工，为企业提供劳动才能依法享有工资、社会保险等劳动待遇，被上诉人没有提供劳动且未按上诉人要求到岗，可以认为其是自动离职，上诉人不应向其支付基本生活费、经济补偿金；2.被上诉人在正常上班期间的工资已全额发放，社保已及时缴纳。根据上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》合同期限约定：如甲方生产计划按照国家、省市、区政府及集团要求进行调整或扩建、改建、维修等情况发生时，乙方同意本合同暂停执行，自甲方通知时，中止合同履行，待甲方生产恢复后，本合同继续执行。上诉人的状况符合《山东省劳动合同条例》第二十六条第一项、第三项的规定；3.按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，自2018年5月因被上诉人自身原因导致未实际提供劳动，故被上诉人没有工资收入。一审法院按照被上诉人2018年5月前十二个月的平均工资计算被上诉人的经济补偿金没有法律及事实依据。综上，一审法院认定事实不清，上诉人不应向被上诉人支付基本生活费和经济补偿金。马玉华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四章规定，劳动合同关系可因解除或终止而消灭，其中劳动关系的解除须以一方行使解除权的行为为要件，劳动合同关系的终止则须以特定事由出现为要件。本案中上诉人主张被上诉人自动离职，并不属实，其也并未行使解除权解除合同。上诉人并未提供合法有效的证据证实其主张，亦未证实其向被上诉人作出解除合同的意思表示，“自动离职”也并非法律规定的劳动合同终止事由。相反，被上诉人是严格按照公司的规章制度执行，上诉人未依法给被上诉人按时缴纳社会保险且未及时支付放假期间的工资，被上诉人要求解除劳动合同并请求支付经济补偿金于法有据。二、上诉人所述签订《劳动合同》约定的情况，并不属于《山东省劳动合同条例》第二十六条第一项、第三项之规定。上诉人在仲裁和一审中都明确表示是因为公司经营不佳，导致被上诉人长期放假。上诉人在一审中提供《劳动合同》时也并未证明此问题。故上诉人所述无事实依据。三、一审法院按照被上诉人离职前十二个月实际工作时的月平均工资计算经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定。上诉人认为在2018年5月份因被上诉人未提供实际劳动，故没有工资收入，从而认为一审法院依据被上诉人离职前十二个月实际工作时的平均工资计算经济补偿金没有法律及事实依据，明显是错误的，是上诉人对法律规定的理解错误。被上诉人自2018年5月份未实际提供劳动系上诉人经营不佳所致。一审法院依据《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定，判令上诉人按当地最低工资标准的70%向被上诉人支付生活费并无不当。基本生活费在性质上也不属于劳动报酬，而是用人单位依法承担的社会责任，故一审法院的认定既有事实依据也符合法律规定。马玉华向一审法院起诉请求：1.依法判决解除双方的劳动关系；2.依法判决炜烨公司支付拖欠工资27900元；3.依法判决炜烨公司支付经济补偿金49500元；4.依法判决炜烨公司支付双倍工资49500元；5.请求依法为马玉华办理档案和社会保险关系转移手续；6.案件受理费由炜烨公司承担。一审法院认定事实：马玉华自2008年10月开始先后在炜烨公司的关联企业(山东炜烨集团有限公司、山东炜烨节能环保科技有限公司)及炜烨公司上班，工种为生产工。2014年8月2日马玉华与山东炜烨节能环保科技有限公司订立自2014年8月2日起至2019年8月1日止的书面劳动合同。因炜烨公司经营状况不佳，马玉华自2018年5月开始被公司放假，放假期间炜烨公司未向马玉华支付工资和待遇。炜烨公司为马玉华缴纳社会保险至2018年12月份。2019年11月6日，马玉华提起仲裁，同年12月9日仲裁委驳回马玉华的申请，马玉华又诉至一审法院。另查明，马玉华在终止劳动关系前十二月正常工作情况下的月平均工资4,140.17元。沾化区最低工资标准为每月1,550元。一审法院认为，一、关于双倍工资问题。马玉华认为2019年8月1日后，炜烨公司未与马玉华签订劳动合同，应支付双倍工资。炜烨公司认为适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，视为双方同意依据原条件继续履行合同，不应支付双倍工资。一审法院认为，工资是劳动者付出劳动的报酬，马玉华没有为炜烨公司提供劳动，炜烨公司亦没有向马玉华发放工资。既然一倍工资没有发放，二倍工资无从谈起。对马玉华的主张，不予支持；二、关于拖欠工资的问题。马玉华主张炜烨公司拖欠自2018年5月至2019年10月的每月1550元工资27900元。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，“超过一个工资支付周期的，企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费”。当前司法理念认为，该基本生活费不是劳动者付出劳动的对价，应适用仲裁时效一年的规定。2018年5月炜烨公司停产放假，双方保留劳动关系，马玉华2019年11月6日提起仲裁，对超出一年仲裁时效的部分，不予支持。马玉华的基本生活费1,550元×70%×12个月=13,020元；三、关于经济补偿金问题。劳动合同期满后，马玉华继续在炜烨公司处工作，炜烨公司未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系，人民法院应予支持。炜烨公司未依法为马玉华缴纳2019年1月至提起解除劳动合同仲裁前的社会保险，马玉华主张解除劳动关系，支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、第四十六条的规定，应予支持。炜烨公司应向马玉华支付解除劳动合同经济补偿金4140.17元×11个月=45541.87元。四、关于办理档案和社会保险关系转移手续的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。依据上述规定，炜烨公司应为马玉华办理档案和社会保险关系转移手续。炜烨公司公司主张双方劳动合同中止，与事实不符，且不符合《山东省劳动合同条例》第二十六条的规定，不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、终止马玉华与炜烨公司的劳动关系；二、炜烨公司于本判决生效后十日内向马玉华支付基本生活费13020元；三、炜烨公司于本判决生效后十日内向马玉华支付经济补偿金45541.87元；四、炜烨公司于本判决生效后十日内为马玉华办理档案和社会保险关系转移手续；五、驳回马玉华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由炜烨公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：1.上诉人与被上诉人劳动合同解除的时间；2.上诉人应否向被上诉人支付基本生活费及经济补偿金，如果支付，经济补偿金的计算标准。针对争议焦点1，上诉人主张其与被上诉人解除合同的时间应为2018年6月，但未提供证据证实，与其为被上诉人缴纳社会保险至2018年12月的事实相互矛盾，故对上诉人的上述主张，本院不予支持。涉案劳动合同解除应以被上诉人提起仲裁之日为准。针对争议焦点2，根据一审查明的事实，上诉人因经营状况不佳给被上诉人放假，双方间的劳动关系因被上诉人提起劳动仲裁导致解除。上诉人主张其与被上诉人之间符合双方关于合同中止的约定且符合《山东省劳动合同条例》第二十六条的规定，与事实不符，本院不予支持。一审法院判决上诉人向被上诉人支付基本生活费及经济补偿金正确，本院予以支持。上诉人主张经济补偿金的标准应以合同解除前十二个月平均工资支付，而非2018年5月前十二个月正常工作情况下月平均工资支付。本院认为，上诉人因自身原因于2018年5月停产，停产至复工期间向被上诉人发放的应当是基本生活费，而非工资。因此，应当以2018年5月之前十二个月平均工资为标准计算经济补偿金。故，对上诉人的该主张，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东炜烨节能新材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张秀峰审判员  李海云审判员  吴金魁二〇二〇年五月二十六日法官助理刘德霞书记员刘泽宇