四川省邻水县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1623民初2636号 原告：邱中德，男，1964年8月9日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：李军，四川欣锐律师事务所律师，一般授权代理。 被告：邻水县钧达废旧金属回收有限公司，住所地四川省邻水县城南镇磬滩工业园区（四川建业机械有限公司厂区内），统一社会信用代码91511623MA63YOF44W。 法定代表人：李凡，公司总经理。 委托诉讼代理人：力民衡，四川顿开律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：王东炜，四川顿开律师事务所律师，特别授权代理。 原告邱中德与被告邻水县钧达废旧金属回收有限公司（以下简称邻水钧达公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，被告邻水钧达公司因对广安市人力资源和社会保障局作出的工伤认定不服，向广安市前锋区人民法院提起行政诉讼，并于2019年12月16日向本院申请中止审理本案，本院于2019年12月19日裁定本案中止诉讼。被告邻水钧达公司与广安市人力资源与社会保障局劳动行政确认一案审理终结后，本院恢复本案审理，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邱中德及其委托诉讼代理人李军，被告邻水钧达公司的法定代表人李凡及其委托诉讼代理人力民衡、王东炜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告邱中德向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告赔偿原告停工留薪期工资28,555.5元（上年市月平工资4,759.25元/月×6个月）、一次性伤残补助金61,870.25元（上年市月平工资4,759.25元/月×13个月）、一次性医疗补助金47,592.5元（上年市月平工资4,759.25元/月×10个月）、一次性就业补助金123,740.5元（上年市月平工资4,759.25元/月×26个月）、住院伙食补助费408元（12元/天×34天）、护理费13,979元（39,249元/年÷365天×130天）、营养费4,800元（30元/天×160天）、辅助器具费270元、复诊费2,640元（220元/次×12次）、鉴定费3,180元（司法鉴定费2,650元+劳动能力鉴定费530元）、交通费（以实际产生费用为准）、后续治疗费55,000元等共计342,035.75元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求中的交通费明确为1,470元，并增加诉讼请求：解除原、被告之间的劳动关系。事实与理由：原告自2017年7月开始在被告处上班，担任操作工，最初工资为3,000元/月，2018年初开始为4,200元/月，2018年下半年开始为4,800元/月，加班费另算。2019年3月21日晚上7时30分左右，原告在被告邻水钧达公司车间加班检修设备时，因跳板断裂不慎从3米高处坠落摔伤。原告随即被送往邻水县中医医院医治，被诊断为：1.右股骨颈骨折；2.多处软组织伤。2019年8月1日，广安市人力资源和社会保障局出具广安人社工决[2019]6135号认定工伤决定书，认为原告受到的事故伤害为工伤。后经广安市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告受伤情况构成七级伤残，根据《广安市工伤职工停工留薪期分类目录》与医疗机构诊断证明，停工留薪期可以确认为自受伤之日起六个月整。原告在被告处工作期间，被告没有为原告参加工伤保险，致使原告无法享受工伤保险待遇。事故发生后，双方就赔偿事宜进行过私下协商，为确定赔偿依据，在被告要求下，原告向广安世纪司法鉴定中心申请鉴定，确定原告伤残等级为七级，后续治疗费为55,000元，误工期340日，护理期130日，营养期160日。鉴定结论出来后，因双方对赔偿金额分歧较大，最终无法达成一致意见。现原告要求被告按照工伤保险待遇支付赔偿金，但被告一直拖延时间，拒不赔偿。原告遂向邻水县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2019年10月18日，邻水县劳动人事争议仲裁委员会作出邻劳人仲不[2019]57号不予受理通知书，对原告的仲裁申请作出不予受理决定。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告邻水钧达公司辩称，1.原告的工资构成为月固定工资4,200元加上加班费，原告2018年6月15日工资为4,264元，7月14日工资为4,399元，8月15日工资为4,651元，9月15日工资为4,329元，10月15日工资为4,400元，11月15日工资为541元，2019年3月16日工资为1,457元，共计7个月工资总额为24,041元，根据《劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。因此，原告的月平均工资为3,434元，其停工留薪期工资以及一次性伤残补助金均应当按照3,434元的标准进行计算。2.根据《工伤保险条例》第三十四条之规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”原告出院后是否需要护理以及生活不能自理的程度均未经过广安市劳动能力鉴定委员会确认，因此，其出院后的护理费不应当计算。3.营养费不属于《工伤保险条例》规定的法定赔偿项目，原告主张的营养费于法无据。4.根据《工伤保险条例》第三十二条的规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”原告主张辅助器具费用，但未经劳动能力鉴定委员会确认，辅助器具费不应当支持。5.复诊费应当以医疗票据为准。6.原告应当按照《工伤保险条例》的规定对伤残等级、生活不能自理能力程度、辅助器具、后续治疗费向劳动能力鉴定委员会申请鉴定，原告单方委托司法鉴定机构做鉴定不符合《工伤保险条例》的规定，由此所产生的鉴定费应由其自行承担。7.根据（川高法[2020]39号）四川省高级人民法院、四川省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件有关问题的会议纪要》（2020年3月10日印发）第18条的规定：“工伤劳动者同意与用人单位解除或终止劳动关系，工伤保险基金支付了一次性医疗补助金，劳动者又向用人单位主张后续治疗费用的，不予支持。”后续治疗费和一次性医疗补助金不可同时兼得，原告主张一次性医疗补助金后，不能再主张后续治疗费，其后续治疗费不应支持。同时，后续治疗费须经劳动能力鉴定委员会确认，原告单方委托司法鉴定机构对此进行鉴定，被告对此不予认可，原告应向广安市劳动能力鉴定委员会申请对后续治疗费进行鉴定，或者待实际产生后再主张。如法庭认为该费用应由被告承担，被告申请对原告的后续治疗费进行重新鉴定。8.交通费应以正式票据为准。 本院经审理认定事实如下：原告邱中德系被告邻水钧达公司操作工。2019年3月21日19时30分许，原告邱中德在被告邻水钧达公司车间加班检修设备时，因跳板断裂不慎从3米高处坠落摔伤。原告当即被送往邻水县中医医院治疗，住院34天，于2019年4月24日出院，出院诊断为：“中医：骨折病-血瘀气滞证。西医：①右股骨颈骨折；②多处软组织损伤；③低钾血症；④原发性高血压2级高危组；⑤双肾结石。”出院医嘱：“①出院后合理膳食营养，注意休息。术后1-3月内必须扶双拐或行走辅助器在家属陪护下平底训练行走，期间不能上坎下坡及台阶，长期按《髋关节置换术后注意事项》进行生活起居，避免再次外伤，预防感染。②出院带药：阿司匹林肠溶片0.1口服bid×15天，洛索洛芬钠胶囊60mg口服tid×7天，苯磺酸氨氯地平片5mg口服qd×14天，中药方剂6剂，一日一剂水煎服。③骨科门诊随访5年，1年内每3月拍片复诊1次，以后每6月拍片复诊1次，出现患肢肿痛等异常立即就诊治疗，出现关节假体松动断裂等异常需另行处理或行翻修手术，不适随诊。长期监测及控制血压，内科门诊治疗。”原告邱中德住院治疗期间的医疗费用由被告邻水钧达公司垫付。2019年3月29日，原告邱中德为购买便椅及拐杖花去270元。 2019年5月13日，原告邱中德委托广安世纪司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行评定，该中心于2019年5月17日作出广世司鉴[2019]临鉴字第370号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人邱中德右股骨颈骨折并行右侧全髋关节置换术后，其伤残等级评定为七级；2.被鉴定人邱中德后续治疗费评估为人民币55,000元（伍万伍仟元）；3.被鉴定人邱中德误工期综合评估为340日，护理期综合评估为130日，营养期综合评估为160日。原告邱中德为此垫付鉴定费2,600元（其中，伤残等级鉴定费1,000元，后续治疗费鉴定费800元，误工期、护理期及营养期鉴定费800元）及资料费50元。 2019年6月18日，原告邱中德向广安市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年8月1日，广安市人力资源和社会保障局作出广安人社工决[2019]6135号认定工伤决定书，对原告邱中德2019年3月21日所受伤害性质认定为工伤。2019年9月19日，广安市劳动能力鉴定委员会作出广安劳鉴[2019]663号广安市初次鉴定结论书，将原告邱中德的右股骨颈骨折行全髋关节置换术后伤残情况鉴定为七级。原告邱中德为此垫付劳动能力鉴定费530元。 2019年10月18日，原告邱中德向邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：请求由邻水钧达公司赔偿其停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、住院伙食补助费、护理费、营养费、辅助器具费、鉴定费、交通费、后续治疗费等共计340,215.75元。邻水县劳动人事争议仲裁委员会于当日作出邻劳人仲不[2019]57号不予受理通知书，对原告邱中德的仲裁申请不予受理。2019年10月21日，原告邱中德到邻水县中医医院复诊，产生门诊费用220元。 2019年11月12日，被告邻水钧达公司因不服广安市人力资源和社会保障局劳动行政确认，向广安市前锋区人民法院提起行政诉讼，请求撤销广安市人力资源和社会保障局作出的广安人社工决[2019]6135号认定工伤决定书。广安市前锋区人民法院于2020年1月6日作出（2019）川1603行初361号行政判决书，判决驳回了邻水钧达公司的诉讼请求。邻水钧达公司对该判决不服，向广安市中级人民法院提起上诉，广安市中级人民法院于2020年4月13日作出（2020）川16行终33号行政判决书，判决驳回邻水钧达公司上诉，维持原判决。 以上事实有原告提交的其身份证复印件，被告企业信用信息公示报告，邻水县中医医院住院病案，便椅、拐杖收据，广安世纪司法鉴定中心广世司鉴[2019]临鉴字第370号司法鉴定意见书、鉴定费发票、资料费收据，广安人社工决[2019]6135号认定工伤决定书，广安劳鉴[2019]663号广安市初次鉴定结论书，劳动能力鉴定费票据，劳动仲裁申请书，邻水县劳动人事争议仲裁委员会邻劳人仲不[2019]57号不予受理通知书，邻水县中医医院门诊票据，广安市前锋区人民法院（2019）川1603行初361号行政判决书复印件，广安市中级人民法院（2020）川16行终33号行政判决书及被告邻水钧达公司提交的中国农业银行银行卡交易明细清单等证据在卷佐证。上列证据经庭审质证，本院予以采信。原告邱中德提交的车用汽油发票，因无其他证据予以佐证，对其真实性无法核实，本院不予采信。根据当事人的陈述，结合上列证据，本院对以上事实予以确认。 本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病，应当享受相关工伤保险待遇。原告邱中德在被告邻水钧达公司工作期间发生工伤，其所受伤害性质经有权机关认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会评定为七级伤残，依法应当享受相关工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告邻水钧达公司未依法为原告邱中德缴纳工伤保险费，原告邱中德应享受的相关工伤保险待遇由被告邻水钧达公司支付。 对原告邱中德应享受的相关工伤保险待遇，本院作如下认定：1.原告邱中德伤后在邻水县中医医院住院治疗产生的医疗费，被告邻水钧达公司已支付，对此予以确认。2.原告在邻水县中医医院住院治疗34天，支持原告主张的住院伙食补助费408元（12元/天×34天）。3.关于护理费，原告住院治疗34天，参照2018年度居民服务、修理和其它服务业平均工资标准，护理费为3,656元[34天×（39,249元/年÷365天）]。因原告未经劳动能力鉴定委员会确认出院后需要生活护理，对原告主张的其出院后的护理费，本院不予支持。4.《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤等级评定后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。原告2019年3月21日受伤，于2019年9月19日经广安市劳动能力鉴定委员会初次评定伤残等级，原告邱中德的停工留薪期为6个月，根据原告受伤前月固定工资4,200元，被告应支付原告停工留薪期工资25,200元（4,200元×6个月）。原告称其自2018年下半年起月固定工资为4,800元，因其未提交相应的证据予以证明，本院对此不予认可。5.《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资…(二)劳动、聘用合同期满终止，或者劳动者本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。原告邱中德因工伤致七级伤残，根据原告受伤前月固定工资4,200元，被告邻水钧达公司应支付原告邱中德一次性伤残补助金54,600元（4,200元/月×13个月）；原告邱中德主张解除与被告邻水钧达公司之间的劳动合同关系，被告邻水钧达公司应支付原告邱中德一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据被告单位所在工伤保险统筹地（广安市）2018年度职工平均工资标准，原告主张支付一次性医疗补助金47,592.5元、一次性伤残就业补助金123,740.5元，符合法律规定，本院予以支持。6.关于营养费，不属于工伤保险待遇赔偿项目，对原告主张的营养费，本院不予支持。7.关于辅助器具费，原告受伤后因日常生活需要购买便椅、拐杖花去270元，属于原告实际产生的辅助器具费，本院予以支持。8.关于复诊费和后续治疗费，原告于2019年10月18日向邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时已主张一次性医疗补助金，现原告主张解除与被告之间的劳动关系，被告支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金后，后续的治疗费用被告单位不再承担，原告于2019年10月21日复诊产生的费用及后续复诊、治疗所需的费用应包含在一次性医疗补助金内，故原告主张的复诊费及后续治疗费，不符合法律规定，本院不予支持。9.关于鉴定费：原告在广安世纪司法鉴定中心所做鉴定均未被采用，由此产生的鉴定费应由原告自行承担；原告因劳动能力鉴定产生的鉴定费530元，属于原告实际支出的费用，本院予以支持。10.关于交通费，原告受伤后治疗必然会产生一定的交通费，结合本案实际，本院酌情支持原告主张的交通费500元。以上相关工伤保险待遇合计256,497元，应由被告邻水钧达公司向原告邱中德支付。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第四十条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告邱中德与被告邻水县钧达废旧金属回收有限公司之间的劳动关系； 二、由被告邻水县钧达废旧金属回收有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告邱中德以下工伤保险待遇：停工留薪期工资25,200元、一次性伤残补助金54,600元、一次性工伤医疗补助金47,592.5元、一次性伤残就业补助金123,740.5元、住院伙食补助费408元、住院期间护理费为3,656元、辅助器具费270元、劳动能力鉴定费530元、交通费500元，合计256,497元； 三、驳回原告邱中德的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告邻水县钧达废旧金属回收有限公司负担。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院或广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长  唐 娟 人民陪审员  甘小素 人民陪审员  甘金元 二〇二〇年五月七日 书 记 员  谢 敏