广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1971刑初216号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人刘强，男，1988年12月8日出生，公民身份证号码：440************099，汉族，高中文化程度，户籍所在地为广东省雷州市*********，现住广州市增城区******************。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月27日被东莞市公安局刑事拘留，2018年6月22日被东莞市公安局取保候审。2019年6月21日经东莞市第一市区人民检察院决定取保候审。2020年1月3日经本院决定取保候审。辩护人钟华军，广东鹏日律师事务所律师。被告人陈俊飞，男，1995年7月16日出生，公民身份证号码：440************139，汉族，高中文化程度，户籍所在地为广东省雷州市**********，现住东莞市*********公寓208房。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月27日被东莞市公安局刑事拘留，2018年6月22日被东莞市公安局取保候审，2019年6月21日经东莞市第一市区人民检察院决定取保候审。2020年1月3日经本院决定取保候审。辩护人李云，广东中建合展律师事务所律师。被告人陈科铨，男，1995年3月10日出生，公民身份证号码：440************155，汉族，高中文化程度，无业，户籍广东省雷州市**************，现住东莞市中堂镇江南东区******公寓208房。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月26日被羁押，2018年3月27日被东莞市公安局刑事拘留，2018年6月22日被公安机关取保候审。2019年6月21日经东莞市第一市区人民检察院决定取保候审。2020年1月3日经本院决定取保候审。辩护人何飞、文炼，均系广东华文律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2019〕5833号起诉书指控被告人刘强、陈俊飞、陈科铨犯非法经营罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用简易程序进行了审理，因本案出现不适宜适用简易程序审理的情形，本案转为普通程序审理，于2020年4月29日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员莫卫东出庭支持公诉，上述被告人及其辩护人均到庭参加诉讼，现已审理终结。东莞市第一市区人民检察院指控：2016年4月开始，被告人刘强、陈俊飞、陈科铨在未取得宽带运营许可的情况下，在本市中堂镇架设宽带给他人使用。刘强先以广州沛信网络科技有限公司、陈剑雄、黎玉霞等名义，在中国电信股份有限公司广州分公司开设宽带账户，然后购买网线、电线、路由器、交换机、机箱等物品，印制开宽带的宣传单，再由陈俊飞、陈科铨在东莞市*******上发放宣传单。接到客户的电话后，陈俊飞、陈科铨携带工具上门架设宽带并调试。客户与陈科铨、陈俊飞签订协议书，通过微信转账等方式，将费用转给陈科铨、陈俊飞，二人收到资金后再转给刘强。刘强等三人共帮431个客户开通宽带，非法经营金额共121460元。2018年3月26日18时许，公安人员在东莞市*********公寓209房内抓获陈科铨。2018年3月27日0时许，公安人员在东莞市中堂镇江南停车场抓获刘，同日2时许，在东莞市*********公寓209房内抓获陈俊飞。为支持上诉指控，公诉机关在法庭上出示了经庭审指证、质证的现场勘查笔录、现场图、现场照片；搜查、扣押笔录及照片；物证照片；到案经过；常住人口基本信息及户籍材料；扣押及发还物品清单及照片；广州墩信宽带网络有限公司客户协议书；中国电信股份有限公司广州分公司业务登记单；通话记录；微信及QQ转账记录；工商登记资料、授权委托书、营业执照；房屋、商铺租赁合同；银行账户开户及交易明细；微信及支付宝转账截图；微信聊天记录截图；宽带用户名单与截图、服务器用户资料与截图；相关证明；用户信息登记表与照片、客户协议书统计表；证人李明慧、陈剑雄的证言；被害人凌飞辉、郑岳武、毛一彬、杨德舜的陈述及辨认笔录；被告人刘强、陈俊飞、陈科铨的供述等证据。据此，公诉机关认为被告人刘强、陈俊飞、陈科铨的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任，故提起公诉，请求惩处。被告人刘强、陈俊飞、陈科铨对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭表示认罪。被告人刘强的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人刘强犯罪情节较轻，且非法经营的数额相对较小获利也少；2、被告人刘强是初犯，归案以来都认罪并且能积极主动交待事实，态度良好，建议对其判处缓刑或单处罚金。被告人陈俊飞的辩护人提出如下辩护意见：1、本案应当属于单位犯罪，被告人陈俊飞是职务行为；2、被告人陈俊飞文化水平低，潜行法律意识淡薄，不知道其所从事的工作是违法的，故其主以恶性非常小；3、被告人社会危害性不大；4、被告人到案后如实供述案件事实，认罪态度良好；5、陈俊飞是初犯，没有犯罪前科；建议对其适用缓刑。被告人陈科铨的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人陈科铨在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，具有从轻、减轻处罚情节；2、被告人陈科铨系初犯、偶犯，主观恶性较小，对社会危害性较小；3、被告人陈科铨在归案后自愿认罪，认罪、悔罪态度较好；建议对其适用缓刑。经审理查明：公诉机关指控被告人刘强、陈俊飞、陈科铨非法经营的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，被告人刘强、陈俊飞、陈科铨无视国法，违反国家规定，非法经营互联网宽带接入服务并收取费用，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，三被告人系共同犯罪，依法均应受到刑罚惩处。公诉机关指控三被告人犯非法经营罪，罪名成立，本院予以支持。三被告人归案后能如实交待自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于被告人陈俊飞的辩护人提出本案系单位犯罪的辩护意见，与本案事实不符，与法相悖，三被告人非法经营宽带接入业务，并没有成立正规公司，不符合单位的特征，本院对辩护人的该项辩护意见不予采纳。辩护人陈科铨的辩护人提出陈科铨是从犯的辩护意见，亦与本案事实不符，被告人陈科铨在非法经营过程中与陈俊飞负责宽带的安装，并收取费用，在共同犯罪中也起到了重要作用，不是从犯，本院对其辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。对三位辩护人提出的其他辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。随案移送的三部苹果手机、一部VIVO牌手机、一部OPPO牌手机、一部联想牌手机及暂扣于公安机关的一辆摩托车和路由器、交换机等宽带接入设备因系本案作案工具，均应予以没收，上缴国库。综上，视被告人刘强、陈俊飞、陈科铨的具体犯罪情节及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人刘强犯非法经营罪，判处罚金人民币60000元。（在本判决生效后十日内向本院缴纳。逾期不缴纳的，强制执行。）二、被告人陈俊飞犯非法经营罪，判处罚金人民币40000元。（在本判决生效后七日内向本院缴纳。逾期不缴纳的，强制执行。）三、被告人陈科铨犯非法经营罪，判处罚金人民币40000元。（在本判决生效后七日内向本院缴纳。逾期不缴纳的，强制执行。）四、随案移送的三部苹果手机、一部VIVO牌手机、一部OPPO牌手机、一部联想牌手机及暂扣于公安机关的一辆摩托车和路由器、交换机等宽带接入设备，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 长  李树松人民陪审员  李卫东人民陪审员  李建开二〇二〇年五月七日书 记 员  魏炳林(附页)本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。