云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0302民初954号原告谢宪友，男，汉族，1972年10月19日生住重庆市铜梁区。委托代理人陈亚玢，云南培生律师事务所律师。（特别授权）被告陆良县振亚建筑有限责任公司。法定代表人：邢泽民。统一社会信用代码：91530322745253635R。地址：云南省曲靖市陆良县。委托代理人姚超，云南省曲靖市中兴法律服务所法律工作者。（特别授权）原告谢宪友诉被告陆良县振亚建筑有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月21日受理后，依法组成合议庭，于2020年3月19日公开开庭进行审理，原告谢宪友及其委托代理人陈亚玢，被告陆良县振亚建筑有限责任公司的委托代理人姚超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2017年9月25进入被告处工作，被告未与原告签订书面劳动合同，也未为原告购买养老保险、医疗保险、工伤保险等。被告除支付原告的月平均工资6000元外，还管原告平时的生活和住宿费用，工资是被告单位的工作人员谢云贵直接现金支付给原告。2019年2月19日，原告在被告的曲靖市麒麟区锦江花园二期11栋项目上安装测量标高时，木方断裂不慎从3.6米高处坠落至地下室防水板，导致全身多处受伤。受伤后，被送往曲靖市第一人民医院住院治疗到2019年9月24日，共住院218天。住院期间被告支付了原告医药费。出院时被诊断为：1、第二腰椎压缩性骨折2、第11胸椎压缩性骨折3、第九胸椎骨折4、肺挫伤5、腰椎退行病变等。出院通知书建议院外继续自行康复训练，加强营养，防止摔伤及不正确姿势，注意休息，避免负重，日常生活需要家属陪护；伤后6周3、6、9、12月后专科复查，根据复查情况给予调整治疗方案等，原告遵照医嘱复查治疗。另外原告受伤后在住院期间即2019年4月25日下午四点左右，被告安排单位其他工作人员（不知道具体名字和身份证，我们叫曾三，工地上的人叫他三哥)到原告的病房，带着一份空白云南省农民工劳动合同和工伤认定申请书要求原告在上面签字盖手印，如果不签字就不给原告支付医疗费用等，因为在住院期间，没有其他收入，也不能行动，为此原告被迫在该空白合同上签字按手印并拍了照作为证据保存在手机上，被告才继续支付医费。2019年6月26日，经曲靖市人力资源和社会保障局依法作出工伤决定书，认定原告为工伤。2019年10月31日，曲靖市劳动能力鉴定委员会依法作出曲劳鉴【2019】1223号鉴定结论通知书，认定原告的伤残等级为捌级。原告在住院期间谢云贵安排工作人员分多次共支付1.2万元给原告作为生活费和营养费等额外开支。原告出院后和被告就赔偿事宜协商未果后，依法向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会（简称仲裁委)提出仲裁，该仲裁委在2020年1月21日作出曲市劳人仲案字【2019】第181号裁决书，裁决内容为一：原告和被告的劳动关系于2019年12月9日解除；二、由被告向原告支付停工留薪期工资48000元，一次性伤残就业补助金100224元，合计136224元；三、由被告协助原告办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费和鉴定费手续，领取金额以社会保险经办机构核定为准。原告不服该裁决书的内容，依法向麒麟区人民法院提起诉讼。该仲裁委认定原告的月平均工资为6000元，原告认可。对于仲裁委认定的其他裁决事实和证据、结果，原告认为不公平、不合法，侵犯了原告的合法权益，原告不认可。仲裁委不客观、不公平的内容为：1、原告的停工留薪期工资，仲裁委认定八个月不符合客观实际，原告住院218天，出院通知书证明原告在院外继续康复训练、伤后6周、3、6、12月内需要不定期复查治疗，加强营养、避免负重，日常需要家人陪护等的建议。说明原告的伤情未痊愈，需要继续治疗，况且被告在仲裁答辩中承认支付原告停工留薪期工资到2020年1月1日，对于被告认可的事实无需举证，所以原告主张12个月的停工留薪期工资是有证据且是合法的。2、仲裁委支持原告的一次性伤残就业补助金100224元，不客观，实际应为143532元。3、仲裁委认为“原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费和鉴定费，被告为原告购买工伤保险且在2019年12月9日解除劳动合同...”不符合客观实际，不合法合理。原告和被告至今未办理解除劳动合同手续，依然还存在劳动关系，不是仲裁委说解除就解除了。仲裁委认定被告为原告购买了工伤保险不符合事实依据和法律依据，被告在原告受伤期间没有购买工伤保险。理由如下:原告在2019年2月19日受伤，被告在2019年4月25日要求原告签订空白合同，2019年5月6日被告才提出工伤认定申请，2019年6月26日原告被认定为工伤，如果被告在原告受伤期间就购买工伤保险，那么单位应该在一个月内申请工伤认定，这充分说明原告在受伤的时候，被告未为原告购买保险，也未签订劳动合同，不能推定被告为原告购买了工伤保险，在仲裁过程中，被告也未提交何时缴费的凭证及保险金额等，所以仲裁委认定被告为原告购买保险没有事实证据，不合法。仲裁委认为原告提出的营养费没有依据不符合客观事实，原告在住院期间出院通知书上面有加强营养等的建议，住院受伤确实需要加强营养的内容，有相应的证据支持。原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费和鉴定费依法应由被告承担即用人单位承担，不是由社会保险经办机构承担。假如被告确实以原告的名义交了工伤保险，也是被告为了减少自己的损失而购买，并不是为了原告的合法利益购买，原告的月平均工资是6000元，被告自己承认为原告的缴纳基数是3341元，对未交费的2659元的数额损害了原告的实际利益，所以仲裁委认定被告为原告购买保险没有事实依据，违反法律规定，仲裁委应按原告的月平均工资6000元计算赔偿。被告申请工伤的时间是2019年5月6日，而原告受伤的时间是2019年2月19日受伤，被告申请的时间和基数损害了原告的合法利益，依法应按未购买工伤保险，以原告的工资为6000元的标准计算，裁决原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费和鉴定费才是公平合理的。仲裁委认为原告的护理费依法应由保险经办机构承担错误，住院期间的护理费等依法由用人单位承担（工伤保险条列33条)。原告主张的交通费是原告住院期间确实客观产生的，况且被告认可支付500元给原告，仲裁委不支持违法。依据我国工伤保险条列第十七条规定职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请...用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。仲裁委未裁决被告补缴原告从2017年9月至2019年12月的养老保险、医疗保险等不当。所以原告的主张有事实依据和法律依据，仲裁委裁决不当，请给予纠正。仲裁委认为谢云贵支付给原告的1.2万元费用是住院期间的额外开支，不应从赔偿给原告总的费用中扣除。被告在举证期内未提交证据，原告丕同意质证，仲裁委采用未经质证的证据作为裁决依据违反法定程序，所以裁决结果对原告不公平。应依法按未购买保险和签订合同的标准计算，保护原告的合法利益。基于以上事实，原告根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》、《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》及民事诉讼法等相关法律规定，现请求人民法院：一、判令解除原告与被告之间的劳动关系。二、判令被告支付原告1、停工留薪期工资72000元（6000元/月×12个月，从2019年2月-2020年2月）；2、一次性伤残补助金66000元（6000元/月×11个月)；3、一次性工伤医疗补助金47844元（7974元/月×6个月）；4、一次性伤残就业补助金143532元（7974元/月×18个月）；5、护理费40395.6元（160.3元/天×252天鉴定前一日）；6、住院伙食补助费21800元(100元/天×218天）；6、营养费10900元（50元/天×218天）；7、交通费2000元；8、鉴定费300元。上各项费用合计404771.6元。三、判令被告补缴原告从2017年9月至2019年2月的养老保险、医疗保险等，具体教额以缓本机构的为准。四、本案案件受理费由被告承担。被告口头答辩：对原告起诉的事实无异议，但就工伤事故发生后相应的赔偿，我公司已经为原告向社保部门购买了保险，故原告的诉讼请求停工留薪期间的工资、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、住院期间的伙食补助费、交通费、护理费、康复费用都属于社会保险部门所承担的范畴，不属于我公司所承担的范畴；另就我公司所应当承担的相应费用我公司已经向原告支付了1.2万元，应当在判决过程中做出相应的扣减；关于停工留薪期间待遇支付标准的问题，我公司认为可以参考劳动仲裁做出的裁决，但计算的标准只能按照3341元来进行计算，理由是该劳动工资是经过原被告双方同意的，并向社会保险部门申请了备案，因此停工留薪期间的工资应当按照3341元×8个月进行计算为26728元；对于一次性伤残就业补助金的标准劳动仲裁裁决书的计算方式是正确的，可以参照其判决，我公司对此无异议；同时请求法庭驳回原告的其他诉讼请求。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、原告身份证和施工证复印件各一份，用于证明原告的诉讼主体资格及原告系岗位施工人员；2、《被告企业信用信息公示报告》打印件一份，用于证明被告的诉讼主体资格及工商登记情况；3、《曲靖市人力资源和社会保证局认定工伤决定书》复印件一份，用于证明原告受伤被认定为工伤的事实；4、《曲靖市劳动能力鉴定委员会曲劳鉴【2019】1223号劳动能力鉴定结论通知书》一份，用于证明原告劳动能力伤残鉴定为八级伤残的事实；5、《曲靖市第一人民医院病情证明书》复印、《出院通知书》复印件、《病历》复印件，用于证明原告住院事实、伤情及住院天数为218天，出院后期3、6、9、12月要复查康复治疗的事实；6、陪客证两份，用于证明原告住院期间自2019年2月19日起至9月24日由黄庭芳护理的事实；7、鉴定中心发票一份，用于证明原告鉴定花费鉴定费300元的事实；8、录音光盘一份，用于证明原告月工资为6000元及配合报保险后补差价的事实；9、照片打印件两份，用于证明原告和被告未签订劳动合同的事实；10、《裁决书》复印件一份、《送达回证》两份，用于证明原告起诉内容和时间等。11、《曲靖市第一人民医院康复科住院护理证明书》、《情况说明》各一份，用于证明原告在住院期间由妻子全程陪护，系护理费产生的依据。经质证，被告对原告提交的证据1、2、3、4、5、7、10的三性均无异议；对证据6的三性无异议，但是对证明目的不予认可；对证据8的三性均不予认可，认为证据来源不合法，系原告偷录的录音，不符合证据规则的相关规定，且对原告录音不知情，另原告的证明目的与行政部门所备案的劳动工资是相冲突的，应当以行政机关备案的标准来确认原告工作期间的工资；对证据9的三性均不予认可，认为原告与被告之间签订过劳动合同并到相关部门进行了备案，否则被告无法为原告购买相应的社会保险；对证据11的三性均无异议，但认为原告的证明目的以及其主张赔偿的护理费用与被告无关。本院认为，原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、10、11客观真实，能够证明案件事实，本院予以采信；证据8、9不符合证据三性，且被告不予认可，本院不予采信。被告针对其辩解意见，向本院提交证据如下：一、《云南省工伤职工医疗待遇个人审核表》、《云南省工伤职工伤残待遇个人审核表》各一份，用于证明被告代原告向社会保险部门购买了相应的社会保险，故对于一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、伙食费、护理费、交通费等康复费用应当由社会保险部门来进行承担，被告仅承担停工留薪期间的工资待遇和伤残就业补助金。对于停工留薪期间的工资社会保险部门登记备案原告的月工资为3341元，社会保险部门所登记的工资标准显然高于原告单方所提出的工资标准，所以停工留薪期间的工资标准应当按照保险部门登记的备案标准来进行计算。二、建筑业按项目参保人员增减变动申报表一份，用于证明被告于2018年12月7日为原告缴纳了工伤保险。经质证，原告对被告提交的证据的三性均不予认可，认为两份审核表上的工资标准均是被告单方提供，并没有与原告协商过，且原告对被告购买保险的时间不知情，是被告为了避税自己报的保险，另购买保险是被告的义务，并不是替原告购买，而原告的实际工资为每月6000元。对《云南省工伤职工伤残待遇个人审核表》中一次性伤残补助金的计算基数3341元不予认可，是被告单方核定的。且一次性医疗补助金以及劳动能力鉴定费、伤残津贴、生活护理费核定金额都为0，这些款项保险经办机构不可能会承担。《云南省工伤职工医疗待遇个人审核表》中医疗费是被告支付的，与原告方没有关系。住院伙食费计算标准和时间无法从表中得知，4395元原告不予认可，康复费、异地交通食宿费、其他费用均显示为0，这些费用原告无法通过保险经办机构报销，应当由被告支付给原告；证据2原告认为系被告超过举证期限提交的证据，拒绝质证。本院认为，被告提交的证据1客观真实，能够证明案件事实，本院予以采信；证据2虽然原告拒绝质证，但此份证据系本案的关键证据，关乎本案的事实认定，故本院予以采信。经过庭审与举证、质证，本院确认如下法律事实：原告于2017年9月25日到被告处工作，工作岗位为施工员。2019年2月19日，原告在被告麒麟区锦江花园二期11栋工程处安装测量标高时，不慎坠落导致全身多处受伤。受伤后原告在曲靖市第一人民医院住院治疗217天，住院期间用去医疗费81583.28元（全由被告垫付）,期间需一人陪护。2019年6月26日经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤；2019年10月31日经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为：1.第2腰椎压缩性骨折；2.第11胸椎压缩性骨折；3.第9胸椎骨折；4.肺挫伤；伤残等级为捌级，无生活自理障碍。被告按照建筑业项目参保于2018年12月7日为原告缴纳了工伤保险。原告受伤后，被告于2019年11月12日为原告向曲靖市麒麟区社会保险事业服务中心申报了医疗待遇、伤残待遇；医疗待遇申报金额为81583.28元，基金支付金额为48371.85元；伤残待遇一次性伤残补助金计算月基数为3341元，计算月数11个月，核发金额为36751元。后原、被告对工伤的赔偿事宜未能达成一致意见，被告向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年1月21日依法作出曲市劳人仲案字[2019]第181号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间的劳动关系于2019年12月9日解除；二、由被申请人向申请人支付停工留薪期待遇48000元、一次性伤残就业补助金100224元。申请人住院治疗工伤期间被申请人已向申请人支付12000元工伤待遇，故还应向申请人支付136224元（48000元+100224元-12000元）；三、由被申请人协助申请人办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费用的手续，领取金额以社会保险经办部门核定为准；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院，提出前述诉讼请求。另查明，原告在住院治疗期间，被告向原告支付了12000元相关待遇。本院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。本案中，原告在申请劳动仲裁时，要求确认双方的劳动关系于2019年12月9日解除，被告在仲裁委审理时和本院审理中均同意双方的劳动关系于2019年12月9日解除，故本院确认原、被告的劳动关系于2019年12月9日解除。原告在工作中受伤，经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤，经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，其因工伤所产生的损失依法应得到赔偿。根据《云南省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条规定：“停工留薪期含不稳定期和恢复期（含康复治疗）。”第五条：“多组织器官损伤的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为确定该职工停工留薪的期限。各受损部位停工留薪期时间不得累加。”本案原告共计住院217天（治疗加康复），经诊断伤情为：1.第2腰椎压缩性骨折；2.第11胸椎压缩性骨折；3.第9胸椎骨折；4.肺挫伤。参照《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关标准，本院确认原告的停工留薪期为8个月。劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知第六条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，原告主张其月工资为6000，被告则辩解原告的实际工资为3341元，原、被告均无证据证实原告的实际工资，故本院按照统筹地区上年度社会月平均工资即曲靖2018年度职工月平均工资5299元作为原告的月工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”本院确认原告的停工留薪期工资为42392元（5299元／月×8月）。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”本案原、被告的劳动关系本院确认于2019年12月9日解除，且被告于2018年12月7日为原告缴纳了工伤保险，故原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费均从工伤保险基金中支付，支付费用以社会保险经办机构核定为准。一次性伤残就业补助金由被告支付，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金，八级为18个月。”本院确认原、被告的劳动合同关系于2019年12月9日解除，曲靖2018年度职工月平均工资为5299元，故原告的一次性伤残就业补助金为95382元（5299元∕月×18个月）。对于原告主张的营养费，于法无据，本院不予支持。对于原告要求被告为其补缴自2017年9月至2019年12月的养老保险、医疗保险的主张，因缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，不是劳动争议当事人之间的民事关系，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对原告要求被告为其补缴社会保险的诉请，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条之规定，判决如下：一、原告谢宪友和被告陆良县振亚建筑有限责任公司的劳动关系于2019年12月9日解除。二、由被告陆良县振亚建筑有限责任公司支付原告谢宪友停工留薪期工资42392、一次性伤残就业补助金95382元，共计137774元，（扣除被告陆良县振亚建筑有限责任公司在原告谢宪友住院期间预先支付的相关待遇12000元），被告陆良县振亚建筑有限责任公司还应支付原告谢宪友125774元。三、由被告陆良县振亚建筑有限责任公司从工伤保险基金中支付原告谢宪友一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费（支付费用以社会保险经办机构核定为准）。上述二、三项于本判决生效之日起50日内履行完毕。四、驳回原告谢宪友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决生效后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  许丽萍人民陪审员  徐 辉人民陪审员  刘凤德二〇二〇年五月二十二日书 记 员  文 丹