广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初3790号原告：广东银泰建筑工程有限公司，住所地揭阳市榕城区莲花大道以东东升路以南水悦尚都一期（创鸿公馆）一幢305号房，统一社会信用代码91445200233113700E。法定代表人：王育波，职务总经理。委托诉讼代理人：林锦钰，系该公司员工。委托诉讼代理人：王梦元，系该公司员工。被告：广州市南沙区大岗镇人民政府，住所地广州市南沙区大岗镇豪岗大道13号，统一社会信用代码11440115745998389N。法定代表人：陈惠洪。委托诉讼代理人：张剑，广东星凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄毅妍，广东星凯律师事务所实习律师。原告广东银泰建筑工程有限公司与被告广州市南沙区大岗镇人民政府建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告广东银泰建筑工程有限公司委托诉讼代理人林锦钰、王梦元，被告广州市南沙区大岗镇人民政府委托诉讼代理人张剑、黄毅妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广东银泰建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付工程款1773919.21元；2.被告承担本案的诉讼的费用。事实和理由：原告于2015年1月23日中标的南沙区大岗镇灵山村农村水改项目，由被告发包给原告的南沙区大岗镇灵山村农村水改项目，中标金额为人民币624.072513万元。2015年1月27日原被告双方签订《南沙区大岗镇灵山村农村水改项目施工合同》（以下简称“施工合同”）合同第一部分协议书第五条工程造价约定：“承包方式：本工程为按招标图纸总价承包合同。工程总承包价（含税金）为：6240725.13元，其中安全文明施工费为：198433.66元。”第三部分专用合同条款第33.3款约定：“每月进度款只付应付款（扣除预付款、违约金等后）的80%。另20%分为二部分，第一部分15%为暂定结算金，待工程完工验收合格，并审定结算造价，再按财政评审结算价的95%减去已付工程款得出的结算金金额支付；第二部分5%为工程保留金。”另外，在施工过程中，由于本项目的实际需要，工程发生了变更，因此产生了增加的工程款人民币34.713366万元。2015年11月13日，涉案工程竣工验收合格，被告与原告结算工程款的条件已经成就，但被告只向原告支付了合同金额的80%工程款(即人民币499.25804万元），剩余的20%工程款人民币124.814473万元以及增加工程的工程款人民币34.713366万元，共计159.527839万元未向原告支付。原告认为被告的行为已损害了原告的合法权益，故诉至本院。被告大岗镇政府辩称：1.涉案项目经过法定的公开招标程序，签订施工合同系原被告双方真实的意思表示，且无违反法律、行政法规的强制性规定，合同应为合法有效，双方应按照合同约定履行义务。2.施工合同约定的合同造价只是暂定价格，根据合同约定工程造价以财政评审结算价作为结算依据，原告根据合同价计算被告应付的工程款不符合合同约定。3.本案应对涉案项目进行造价司法鉴定以确定原被告双方最终的工程结算价格，同意以评估价作为双方的结算价。本院经审理认定事实如下：被告是广州市南沙区大岗镇灵山村农村水改项目的发包方，原告通过公开招投标程序成为中标单位，原告具备建筑工程施工总承包贰级、市政公用工程施工总承包贰级资质。2015年1月27日，被告（发包人、建设单位）、广州穗科建设监理有限公司（项目管理单位）及原告（承包人、施工单位）签订《施工合同》。其中，《施工合同》第一部分“协议书”约定：“一、工程概况工程名称：南沙区大岗镇灵山村农村水改项目；工程地点：广州市南沙区大岗镇灵山村内；工程概况：该项目对灵山村生活用水管网进行改造，按招标文件、答疑文件、全套施工图纸、设计说明及补充说明，承包该项目对灵山村生活用水管网进行改造……二、工程承包范围按施工图及工程量清单进行承建。三、合同工期施工工期：指从开工日期至完工日期。合同工期总日历天数90天。开工日期以监理人签发的开工令起算。完工日期为经发包人确认具备工程承包范围内所有单位工程具备单位工程验收条件之日。……五、工程造价承包方式：本工程为按招标图纸总价承包合同。工程总承包价（含税金）为6240725.13元，其中安全文明施工费为198433.66元。上述合同价已包括了除不可抗拒的重大自然灾害、战争或建设规模、技术标准变更外的一切风险。该合同金额包括投标人中标后为完成合同规定的全部工作需要支付以及税金和利润，并考虑了合同期内可能发生的应承担的各种风险。……十、变更处理原则：按专用条款第39条执行。十一、合同的结算原则：按专用条款第36.4条执行。……”《施工合同》第三部分“专用合同条款”约定：“33工程进度付款……33.3每月进度款只付应付款（扣除预付款、违约金等后）的80%。另20%分为二部分，第一部分15%为暂定结算金，待工程完工验收合格，并审定结算造价，再按财政评审结算价的95%减去已付工程款得出的结算金金额支付；第二部分5%为工程保留金。……35完工结算35.1完工付款申请单（1）完工验收后10天内，承包人向监理人提交完工结算申请单，监理人收到承包人提出的完工结算申请单后10天内完成与承包人协商修改和复核，并提交发包人，发包人收到监理人送来的完工结算申请单后10天内完成复核并送财政部门审定。完工结算申请单必须附有关结算书及证明材料，并装订成册。（2）在完工结算经财政部门审核确认后，承包人应按规定格式提交一份完工付款申请单，并附财政部门完工结算核定确认通知书。……36最终结清……36.4最终结算办理（1）全部工程竣工验收合格并取得《工程竣工验收鉴定书》后，承包人在二个月内按国家有关规定办理竣工结算，发包人接到竣工结算报告后三个月内审定完毕，双方对竣工结算确认后七天内应进行退补结算。（2）本工程为按招标图纸总价承包合同。总价承包合同是指工程合同价不随人工及正常材料价格波动、施工方案、地形、一般地质变化以及费用标准和工资等政策变化而变化的合同，以经发包人认可的中标价为总价，以此为依据进行结算支付，除合同条款第37和第39条规定以外不作任何调整。（3）合同最终结算的工程量为招标文件《工程量清单》所列工程量与施工图纸变更引起的原招标图纸与工程竣工图纸相比工程量增减量的总和。……39.变更39.1变更的范围和内容变更分为第Ⅰ类变更和第Ⅱ类变更……b)第Ⅱ类变更，包括因此引起的临时工程量增减，均按工程造价据实调整合同价。……39.2.1变更的审核和批准手续按《广州南沙开发区（南沙区）政府统筹投资建设项目工程合同变更管理办法》及其补充文件等最新政策办理。变更项目的结算工程量按本合同条款第36条办理。……52.3工程完工的验收本款中28天改为7天。……53工程保修53.1本合同工程的保修期为一年。”涉案工程于2015年1月20日开工。由于在施工过程中因客观情况需要发生了多项设计变更，导致工程量、工期发生变化，最终于2015年10月5日完工。就涉案的变更工程，原告提交了《工程变更申请表》，项目管理单位广州穗科建设监理有限公司、监理单位广州龙达工程管理有限公司及被告批准同意。2015年11月18日，广州龙达工程管理有限公司出具《南沙区大岗镇灵山村农村水改项目设计变更审查报告》，该报告记载“1、施工单位申报增加金额：673663.78元。2、施工单位申报金额占合同金额比例：10.79%。3、经监理审核得：503286.28元。4、经监理审核后占合同金额笔录：8.06%。”2015年11月13日，大岗镇政府出具《市政基础设施工程工程竣工验收报告》，载明：“竣工验收结论：本工程于2015年1月20日开工，至2015年10月5日完成所有施工项目，已按批准的设计文件和合同要求完成，工程施工质量符合设计和规范要求……工程质量等级评定为合格。”双方当事人一致确认被告已向原告支付的金额为4992580.4元。庭审中，被告陈述涉案工程使用的是财政资金，而根据合同约定，最终的工程结算价应由财政部门评审后确定。由于涉案工程在施工过程中发生了工程量变更，因赶工期，并没有按照财政部门所规定的先批准后实施的程序进行，故导致无法按合同约定由财政部门对该工程进行财政评审。原被告均表示应通过司法鉴定来确定涉案工程造价。为此，本院根据原告的申请，经摇珠确定由广东华穗工程咨询有限公司对涉案工程的工程造价进行鉴定。广东华穗工程咨询有限公司于2020年4月27日出具《工程造价鉴定报告》，鉴定总造价为6766499.61元，合同包干价为6240725.13元，变更增减部分为525774.48元。该司法鉴定的费用为64703元。经质证，原被告对上述鉴定报告均无异议。本院认为：涉案《施工合同》为双方当事人经招投标程序所签订的，是当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，当事人应当切实履行。现涉案工程已经竣工验收，双方应按照合同约定进行结算，并最终按照结算的工程造价支付工程款。但由于涉案工程在施工过程中发生了变更，致使无法按合同约定进行评审结算，继而产生本案诉讼。因双方就项目设计变更所增加的工程量部分存在争议，且均同意通过鉴定确定工程造价，本院根据原告的申请，委托鉴定公司对涉案工程造价进行鉴定，经鉴定，涉案工程造价为6766499.61元，双方当事人对此均无异议，本院对该鉴定结果予以采信，并以此作为确认涉案工程造价的依据。据此，被告应当向原告支付的涉案工程款为6766499.61元，双方确认被告已支付了工程款4992580.4元，故被告还应向原告支付工程余款1773919.21元。因涉案工程在施工过程中发生了变更，致使无法按合同约定进行评审结算，且被告亦同意通过司法鉴定确定工程造价并支付工程款，故被告仍以涉案工程未进行结算及财政评审，未达到支付条件进行抗辩，显然缺乏理据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告广州市南沙区大岗镇人民政府于本判决发生法律效力起十五日内向原告广东银泰建筑工程有限公司支付剩余工程款1773919.21元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10382元、鉴定费64703元，由被告广州市南沙区大岗镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  邓小春二〇二〇年五月二十五日法官助理周书宇书记员梁凤茵