广东省高级人民法院行 政 判 决 书（2020）粤行终241号上诉人（原审原告）：潘艾来，女，1970年1月13日出生，香港永久性居民，住址深圳市罗湖区。被上诉人（原审被告）：深圳市罗湖区规划土地监察局。住所地：广东省深圳市罗湖区清水河街道清水河一路52号博隆大厦六楼。法定代表人：何木江，局长。委托代理人：曹中海，北京德恒（深圳）律师事务所律师。委托代理人：陈光明，深圳市罗湖区规划土地监察局工作人员。原审第三人：李耀挺，男，汉族，1970年9月17日出生，住广东省惠东县。原审第三人：胡国伟，男，汉族，1970年2月14日出生，住广东省惠州市大亚湾区。原审第三人：冯艺析（曾用名冯艺晰），女，汉族，1975年10月1日出生，住广东省深圳市罗湖区。上诉人潘艾来因诉深圳市罗湖区规划土地监察局行政强制执行决定纠纷一案，不服广东省深圳市中级人民法院作出的（2018）粤03行初76号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：2017年5月23日，深圳市罗湖区规划土地监察局作出罗规土罚字［2017］第09030号《行政处罚决定书》，认定涉案房屋为违法建筑，并限潘艾来、李耀挺等人在指定期限内自行拆除涉案房屋，逾期未拆除将予以强制拆除。2017年7月10日，深圳市罗湖区规划土地监察局作出罗规土罚字［2017］第09030号《催告书》，催告潘艾来、李耀挺等人自收到该催告书之日起5日内自行拆除涉案房屋。2017年7月31日，深圳市罗湖区规划土地监察局因无法向潘艾来、李耀挺等人直接送达罗规土罚字［2017］第09030号《催告书》，遂将该催告书张贴在涉案房屋，并抄送深圳市罗湖区东湖街道金湖社区居民委员会。2017年11月1日，潘艾来向深圳市盐田区人民法院提起行政诉讼，请求撤销深圳市罗湖区规划土地监察局作出的罗规土罚字［2017］第09030号行政处罚决定中第三项处罚决定。2017年11月28日，深圳市盐田区人民法院作出（2017）粤0308行初2774号《行政判决书》，判决驳回潘艾来的诉讼请求。潘艾来对此不服，上诉至深圳市中级人民法院，该院于2018年2月6日作出（2018）粤03行终259号《行政判决书》，判决驳回上诉，维持（2017）粤0308行初2774号行政判决。2018年4月17日，深圳市罗湖区规划土地监察局作出罗规土执字［2018］第09016号《强制执行决定书》，决定强制拆除涉案房屋，强制拆除的费用由潘艾来、李耀挺等人承担。2018年4月18日，深圳市罗湖区规划土地监察局因无法向潘艾来、李耀挺等人直接送达罗规土执字［2018］第09016号《强制执行决定书》，遂将该决定书张贴在涉案房屋，并抄送深圳市罗湖区东湖街道金湖社区居民委员会。原审法院认为，本案被诉具体行政行为是深圳市罗湖区规划土地监察局针对涉案房屋作出的强制执行决定，人民法院依法对该决定的合法性进行审查。《深圳经济特区规划土地监察条例》第十一条规定，区规划土地监察机构履行的职责包含查处辖区内规划违法行为和土地违法行为案件，协调和执行辖区内违法用地清理和违法建筑物、构筑物、设施的强制拆除工作。深圳市罗湖区规划土地监察局作为深圳市罗湖区规划土地监察主管部门，有权对辖区内规划、土地违法案件进行查处。深圳市罗湖区规划土地监察局提交的合法有效的证据材料可证明其已依法向潘艾来、李耀挺、胡国伟、冯艺析等人送达罗规土罚字［2017］第09030号《行政处罚决定书》，责令潘艾来、李耀挺、胡国伟、冯艺析等人限期自行拆除涉案房屋，潘艾来、李耀挺、胡国伟、冯艺析等人逾期未履行该义务，经催告、公告后仍未履行，且该行政处罚决定已被行政诉讼判决维持，即已符合《深圳经济特区规划土地监察条例》第四十五条关于强制执行条件的规定，故深圳市罗湖区规划土地监察局据此作出被诉强制执行决定符合具体行政行为合法性要求，原审法院予以支持。潘艾来主张深圳市罗湖区规划土地监察局未依法履行催告程序，亦未告知其陈述申辩权利，但深圳市罗湖区规划土地监察局已在罗规土罚字［2017］第09030号《催告书》中告知潘艾来等人有权进行陈述和申辩，并在无法直接送达后将该催告书张贴在涉案房屋，同时抄送该房屋所在地居民委员会，符合《深圳经济特区规划土地监察条例》第三十三条关于送达的规定，故对于潘艾来提出的上述主张，原审法院不予采纳。此外，《深圳经济特区规划土地监察条例》是经济特区法规，深圳市罗湖区规划土地监察局以该条例为据作出被诉强制执行决定并无不当，该条例已明确规定深圳市罗湖区规划土地监察局对涉案房屋具有强制执行权，对于潘艾来提出深圳市罗湖区规划土地监察局不具有强制执行权及在未获得县级以上地方人民政府责成的情形下作出被诉强制执行决定严重违法的主张，原审法院亦不予采纳。综上，潘艾来请求撤销深圳市罗湖区规划土地监察局作出的罗规土执字［2018］第09016号强制执行决定缺乏事实根据及法律依据，依法应予驳回。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告潘艾来的诉讼请求。上诉人潘艾来不服原审判决，向本院上诉称：一、被上诉人作出的第09016号《行政处罚决定书》严重违法错误，虽然经过法院判决，但前述判决明显以拆违代拆迁，涉嫌滥用职权，且事实不清、证据不足、适用错误。二、被上诉人没有强制执行的法律授权。首先，根据《行政强制法》第十三条以及《城乡规划法》第六十八条的规定，拆除违法建筑的强制执行权只能是建设工程所在地县级以上地方人民政府，深圳市罗湖区规划土地监察局没有对违法建筑的强制拆除权。虽然《深圳经济特区规划土地监察条例》第九条、第十一条、第四十五条规定了被上诉人对辖区内的违法建筑强制拆除的权限，但该条例只是地方法规，且与《城乡规划法》第六十八条规定相矛盾，依照《立法法》第八十八条“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章”的规定，应排除《深圳经济特区规划土地监察条例》的适用。一审法院对《深圳经济特区规划土地监察条例》与《行政强制法》的矛盾未予说明，显然故意袒护被上诉人。三、被上诉人未获得县级以上政府责成，单方作出《强制执行决定书》强制拆除涉案房屋，严重违法。四、被上诉人2017年7月10日作出限期拆除的《催告书》等相关材料张贴在涉案建筑上，事实上，本案自棚改开始，被征收人已被迫离开涉案房屋，张贴于涉案建筑上等于未向上诉人送达。而且被上诉人明知道上诉人的电话也未提前电话通知说明。五、被上诉人在强制拆除前未保障上诉人的合法居住权。涉案房屋系上诉人的唯一住房，被上诉人拆除后上诉人无房居住，本案应当依据《行政强制法》第三十九条规定中止执行。六、《深圳经济特区规划土地监察条例》第四十五条规定：对于市规划土地监察机构依照城市规划法律、法规、规章作出的限期拆除的行政处罚决定，符合强制执行条件的，由违法建筑物、构筑物、设施所在区的规划土地监察机构作出行政强制执行决定予以拆除。而本案系被上诉人作出的行政处罚，并非是规划土地监察机构，因此，一审法院认为本案符合《深圳经济特区规划土地监察条例》第四十五条规定的强制执行条件，显然是极其错误的。上诉请求：依法撤销深圳市中级人民法院I2018l粤03行初76号《行政判决书》，并确认被上诉人作出的强制执行决定行为违法。被上诉人深圳市罗湖区规划土地监察局答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人依法具有作出涉案强制执行决定的法定职权。根据《行政强制法》第三十四条、《深圳经济特区规划土地监察条例》第十一条第（二）、（三）项的规定，以及编委文件，被上诉人有权作出涉案强制执行决定。被上诉人作出涉案强制执行决定认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。原审第三人李耀挺、胡国伟、冯艺析未提交书面答辩意见。本院二审经审理查明的事实与原审相同，对原审判决查明的事实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十七条第一款规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”《深圳市经济特区规划土地监察条例》第十一条规定：“区规划土地监察机构履行下列职责：……（二）查处辖区内规划违法行为和土地违法行为案件；（三）协调和执行辖区内违法用地清理和违法建筑物、构筑物、设施的强制拆除工作；……”本案中，被上诉人作为深圳市罗湖区规划土地监察机构，有权对辖区内的违法建设行使查处、强制拆除的职权。被上诉人于2017年5月23日针对上诉人位于罗湖区布心山庄东区的违法建设作出《行政处罚决定》，限定上诉人七日内自行拆除。上诉人因不服上述《行政处罚决定书》向法院提起诉讼，请求撤销上述《行政处罚决定书》第三项。经一审、二审程序，均未支持上诉人的诉讼请求。因上诉人未自行拆除涉案违法建设，被上诉人经催告、公告程序后，作出涉案《强制执行决定书》，事实和法律依据充分，程序合法，符合上述法律法规规定。上诉人关于撤销被上诉人作出的涉案《强制执行决定书》的诉讼请求不能成立，原审判决予以驳回并无不当，本院依法予以维持。上诉人潘艾来上诉主张，被上诉人无权作出涉案《强制执行决定书》，未经县级以上人民政府责成强制拆除涉案房屋严重违法，未保障其合法居住权等，上诉请求撤销原审判决并改判，因理据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元，由上诉人潘艾来负担。本判决为终审判决。审判长  林俊盛审判员  杨雪清审判员  窦家应二〇二〇年五月三十日书记员  刘 丹