湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘12民终647号上诉人（原审原告）：张承毅，男，1964年8月12日出生，侗族，居民，住湖南省会同县。上诉人（原审被告）：郭建军，男，1987年11月25日出生，汉族，居民，住湖南省益阳市资阳区。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司，统一社会信用代码91430900675572269R，住所地益阳市益阳大道55号时代广场一栋三层A区和C01区。负责人：吴中汉，该中心支公司经理。委托诉讼代理人：黄涛（一般代理），男，1995年9月14日出生，苗族。上诉人张承毅、郭建军和被上诉人中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省会同县人民法院（2019）湘1225民初599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张承毅上诉请求：1、请求撤销会同县人民法庭作出的（2019）湘1225民初599号民事判决。根据会同县交警队下达的第431225120180000022号交通事故认定书认定：被上诉人郭建军承担此次事故的全部责任，张承毅(上诉人)不承担此次事故的责任。请二审法庭查证后改判被上诉人郭建军赔偿上诉人张承毅损失的各项费用,因部分项目数据、系数、基数、标准、计算方法尚未确定，因此暂无(附:部分账单于后)。被上诉人中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司，在机动车综合商业保险第三者责任保险50万不计免赔责任赔偿限额内承担500000元赔偿责任之判决。2、一、二审案件诉讼费用(一审:5370.00元、二审:3217.00元)，两项共计8587.00元。上诉人是因此次交通事故发生身心残疾，经济上出现意外重大损失，既是受伤者也是痛苦者。在交警部门召集双方调解未果情况下，由此才提起诉讼。诉讼费用8587.00元及律师费52000.00元理应由被上诉人全额承担。事实与理由：一审法庭认定事实部分不清;适用法律不当;有关赔偿项目考虑不周;计算的系数标准降低;方法发生错误。在认定事实方面，一审法庭对事实存在认定不准，差异较大。现根据2019年交通事故赔偿项目逐一列述如下:1、医疗费:115254.78元(部分票据没有计入，如：注射医用水因子、长沙专家专程前来进行开颅手术等费用）。2、误工收入损失。本人受伤前在单位年平均工资为107148.00元。在交通事故发生后，即2018年5月--2019年3月期间(11个月），实发工资为17835.00元，减少了相应绝对收入。即实际减少为:107148元÷12月=8929元×11月=98219元－17835元=80384.00元，此项需由被上诉人据实承担赔偿。3、住院伙食补助：100元×331天=33100元。4、一审法庭对上诉人遭受重伤后，治疗期间的护理人员问题，仅认定为1人是错误的。事实是：上诉人入院时颅骨骨折，右股骨粗隆骨折。头晕目眩半月有余，昏迷不醒，不省人事。吃饭如厕等生活完全无法自理，据此医院及时下达病危通知书。会同县人民医院及怀化市第一医院医生也出具证明，现实确需2至3人24小时轮流照顾，1人安排饮食。而一审妄顾原告有24小时轮流护理，以及原告住院11个多月期间2人坚持护理的客观事实。按照市一医院告知书所述：原告身体总评分仅为45分，为了安全和防跌伤考虑，需2人进行轮流招呼起居，1人做饭送食。而一审仅认定上诉人仅1人短期照顾。为此，请二审法庭根据原告的具体实际，确定原告有两人以上护理(包括做饭饮食)。费用根据高法关于审理人身损害案件、交通事故损害赔偿案件、确定民事侵权精神损害赔偿司法解释及2018年交通事故赔偿计算法则:有固定收，按实际减少的收入计算赔偿。无固定收入，按当地护工从事同等级别护理的劳务报酬(元/天)×护理期限（天）。护理期限护理至受害人恢复自理能力为止。上诉人张承毅的夫人王满玉，在湖南明信会计师事务所任主管会计（4280.00），怀化市湘江涂料化工有限公司任兼职会计工作（2000.00），是有固定收入的。具体有证明报告及工资表资料。两项合计:4280.00+2000.00=6280.00元/月。即2018年5月至2019年3月31日止，计11个月，共计损失:6280元/月×11个月=69080元（2019年4月1日至护理期限护理至受害人恢复自理能力为止呢）。无固定收入的，按照行规我每天支付护理人200.00元整。此外，还要供应中、晚两顿方便餐(每餐按7.00元算，两餐计14.00元)。无固定收入者收入即:200元/天×331＋（331天×14.00元)=70834.00元。以上护理费合计:69080＋70834(含餐费2餐计14元×331天)=139914.00元。此外，加休一个月的工资(8929.00）和护理费(6280.00），营养保健等费用(1800.00元），即17009.00元。现在本人身体残缺不全，走路高低不平，一拐一拐的。护理期限护理至受害人恢复自理能力为止的费用呢？5、根据相关规定，上诉人张承毅因此次交通事故至今已两年时间有余。目前精神恍悟，神志不清，视力明显减弱。右腿与之前相比缩短2cm之多，且走路高低不平，已造成终身残疾(残疾证已在办理之中)。按照益阳中心支公司RDDC320180000011248692案件通报称:近期面见伤者张承毅，因此次交通事故:现在工作更换了工种，视力偏弱问题不适合原来的工作了，在家到处有摔伤，视力严重下降属实。按照原告伤残分别一处为7级、一处9级计算。因此，60≤伤残赔偿金:本人上年可支配收入元/年×20(年)×伤残赔偿系数，即为:106327元/年×20（年）×40％＋20％=127592.40元。6、伤残器具：拐杖120.00，轮椅360.00，两项合计为480.00元。7、一审法庭对上诉人受伤后的交通费、生活费不闻不顾。本人除在法庭见到法官半小时外，他就没有与原告主动沟通联系过，原告也请不到他。所列交通费、生活费:计算的是附近使用的转院普通客运座位费、高速费、停车费、洗车费等5730元。还有女儿、女婿两人从广东江门2次乘座高铁，4次开车回会同，总计6次回来探望父母护理的燃油费、高速路费，普通客运等费用8950元(高速1820.开车7130元.即1820+7130=8950元)。探望亲人及眷属用餐、住宿费15036元。三项合计:5730+8950+15036=29716.00元。以上除女儿驾车没有发票外其他均有票据，一审却只认定理赔1500元明显过少，有悖常理，不近人情，请二审法庭依据事实照值认可理赔。8、一审法庭对上诉人的新衣物、鞋袜损坏没有认定错误。上诉人作为一个正常的民事行为能力人，在受伤时不可能裸体在会同县西区二桥人行道上行走。主观上上诉人受伤时致其衣物、鞋袜损坏，手机破损，被上诉人郭建军也看在眼里，但衣物、鞋袜血迹斑斑，破烂不堪，在现场或者医院丢弃确是事实。因时间久远，虽未能提供购买时的相关凭证票据，但一审法庭不可否认其损坏的事实存在。请二审法庭据实认定赔偿原告1240.00元的衣物及手机维修360.00元，合计:1240+360=1600.00元的费用。9、后续治疗问题：本人因右下胯骨装有钢板、头骨开颅、眼睛视力模糊障碍等。根据怀化市第一人民医院医生建议:原告需要到长沙市湘雅医院进行眼科手术，部队535医院进行拆卸钢板手术。经本人到两个医院现场咨询了解，535医院骨科仅拆卸钢板就需要1500余元手术费，还要到长沙做眼科手术以及治疗、误工、营养、护理、伙食补助、交通等费用。一审判定后期治疗费为8000.00元整。恰似杯水车薪，永不足以进行医疗支付，经费差距相当大。为此，本人强烈建议法院根据我的具体实际，予以正常追加原告治疗经费26000.00元，以利原告进行康复治疗，伤情得到好转，逐步正常生活。二、原审法庭在法律适用方面存在考虑不周，运用不当问题。1、根据广铁集团怀化工务段（2019）文件精神：职工生活福利方面，工资增长率为上年度的9.0%之事实。上诉人因此次交通事故造成身体严重不适，对其岗位进行了调整。岗位工资相比受伤前每月4864.00元调整为现在的4134.00元。原告岗位工资这块每月减少收入730.00元，每年损失8760.00元，以致影响我在岗位经济收入，以及今后退休金均受到重创。按照原告上班还有6年时间计算，即为:6年X8760元/年=52560元。按照20年退休养老金计算，有待查验计算方法确定，原审法庭对此是没有考虑周全认定。2、根据相关规定，上诉人张承毅因此次交通事故至今已两年时间有余。目前精神恍悟，神志不清，视力明显减弱。右腿与之前相比缩短2cm之多，且走路高低不平，已造成终身残疾(残疾证已在办理之中)需精神抚慰金适用为50000.00元整。三、原审法庭在计算的标准和方式方面存在错误。1、根据上诉人伤残程度分别为七级和九级：伤残赔偿金的比例应为43%，而非一审的40.2%。即应为:36698元/年X43%X20年=315602.8元，而不是一审计算的295051.92元。此外，上诉人由于此次交通事故才做伤残鉴，费用2200.00元，理应由被上诉人支付。合计为:317802.80元2、被抚养人生活费:适用的赔偿比例为43%。原告目前养育两个小孩（以前因头昏眼花，记忆衰退有失误，本人实际育有两个小孩，大女孩已成家，小的在校就读，父母健在，有证明佐证），相应的被抚养人生活费为：14093元/年/人X5年X3人÷4人X43%=22724.96元。3、依照相关政策文件精神，上诉人按2018年单位标准和本人工资基数测算:应缴养老金8％、医保金2％、公积金12％，共计22％，全年合计直接损失23572.56元，原告还有6年上班时间即:23572.56×6=141435.36元。综上所述，上诉人认为：一审法庭在上述事实上认定部分不清、适用法律不当、有关项目考虑不周、计算的标准降低和方式存在错误等。恳请二审法庭查明事实真相，对上述赔偿项依法改判，维护上诉人的合法权益。郭建军上诉请求：一、要求改判增加一项，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司向上诉人支付垫付的医疗费28000元。二、要求由被上诉人承担全部上诉费用。事实与理由：在郭建军与张承毅之间的交通事故发生后，张承毅被送往医院抢救治疗，并在出院后门诊治疗，共花费医疗费115254.78元，此款项中，包含郭建军垫付的医疗费28000元，张承毅在一审起诉时的诉求中，包含有上述医疗费。基于郭建军所驾车辆的投保情况与郭建军在事故中承担全部责任的事实，对于张承毅在事故中受伤造成的损失，应先由大地财保益阳公司分别在交强险与50万商业三责险内承担，只有超过保险理赔部分才由郭建军承担。综上，上诉人认为，为方便群众诉讼及减少诉累，一审法院完全应该在一审中一并判决上述28000元的给付问题，而不是简单的要求上诉人另行主张权利。中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司未作书面答辩。张承毅向一审法院起诉请求：1.依法判决被告郭建军、中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、伤残补助金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金及伤残鉴定费以及因收入减少的住房公积金、医疗保险费、养老保险金等共计693902.04元（其中保险公司在交强险、商业险范围内承担赔偿责任）；2.原告张承毅于庭审时补充诉讼请求，请求增加退休后收入损失65600元，后期治疗费15000元；3.依法判决被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年5月5日20时10分，被告郭建军驾驶湘Ｈ×××××小型轿车由会同县林城镇西区往会同县林城镇水平溪路段行驶，途径会同县林城大道二桥路段时，将行走在人行横道上的原告张承毅撞倒并受伤的道路交通事故。原告张承毅随即被送往医院救治，经会同县人民医院住院治疗52天，后转入怀化市第一人民医院康复医学中心，三次住院治疗，共计152天，医院诊断原告张承毅的伤情为：1.双侧额叶脑挫伤并血肿形成；2.外伤性蛛网膜下腔出血；3.颅骨骨折；4.头皮擦伤；5.右股骨粗隆骨折。花医疗费72238.28元。出院后在怀化市第一人民医院进行康复性治疗第一次住院治疗花费5819.34元，第二次住院治疗花费4193.43元，第三次住院治疗花费14013.41元，共计96264.46元，另于受伤康复期间至医院门诊或药房多次购买药品花费医药费18990.32元，上述医药费共计花费115254.78元。被告郭建军向原告张承毅支付医疗费用28000元，被告大地财产保险公司在交强险赔偿限额内已赔付给原告张承毅各项费用120000元。原告张承毅的损伤委托怀化市方正司法鉴定中心鉴定，2018年10月16日，该鉴定中心作出怀方正司鉴中心［2018］临鉴字第484号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人张承毅损伤致双侧额叶脑挫伤并血肿形成，外伤性蛛网膜下腔出血，颅骨骨折，现遗有双额叶软化灶，视神经挫伤，双眼视力下降，左眼视力0.25，右眼视力0.2，双眼加镜无助，已构成双眼中度视力损害，构成七级伤残；损伤致右股骨粗隆、右股骨颈骨折，经治疗目前遗留右髋关节活动受限，功能丧失达55%，已构成九级伤残；2.被鉴定人张承毅损伤其误工时间为300天，护理时间为180天，营养时间为150天（从受伤之日起计算）；3.被鉴定人张承毅损伤其取内固定的后续治疗费约需人民币捌仟元（8000元）左右；术中加休一个月。会同县公安局交通警察大队对此次道路交通事故作出第431225120180000022号《道路交通事故认定书》，认定：郭建军在此次事故中承担全部责任，张承毅在此次事故中无责任。被告郭建军为湘Ｈ×××××号小型轿车在被告大地财产保险公司处投保了交强险和机动车综合商业保险；其中，交强险的保险期间自2017年8月13日0时起至2018年8月12日24时止，死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；机动车综合商业保险的保险期间自2017年8月13日0时起至2018年8月12日24时止，其中机动车第三者责任保险的保险金额／责任限额为500000元。被告张承毅系中国铁路广州局集团有限公司怀化工务段员工，其在该单位年平均工资为107148元。在事故发生后，2018年6月-2019年3月期间张承毅实发工资为17835元。一审法院认为：被告大地财产保险公司对被告郭建军所有的湘Ｈ×××××号小型轿车承保了交强险和综合商业保险，应当按照保险合同的约定，对原告张承毅人身损害承担相应的保险责任，即赔偿保险金。鉴于会同县公安局交通警察大队作出的第431225120180000022号《道路交通事故认定书》认定：郭建军在此次事故中承担全部责任，张承毅在此次事故中无责任，因此，湘Ｈ×××××号小型轿车一方的相应责任人，应当承担本案的全部民事赔偿责任。原告张承毅因本次交通事故的损失项目及数额，根据其诉讼请求及法院查明的事实，法院确认为：1.医疗费115254.78元，符合客观事实，法院予以确认。被告大地财产保险公司提出原告张承毅治伤的医疗费用中非医保费用部分依法进行核减，核减比例在20％以上的意见。法院认为，原告张承毅系因本案所涉交通事故受伤，其治伤所用医疗药品或用品是遵医嘱为之，且被告大地财产保险公司未提供与被告郭建军签订的《机动车商业第三者责任保险合同》，不能证明所谓“非医保支付范围费用”不属于交通事故医疗费用赔偿范围，因此，被告大地财产保险公司提出的该抗辩意见法院不予采纳。2.收入损失71455元，原告张承毅受伤前在单位年平均工资为107148元，在事故发生后，2018年6月-2019年3月期间张承毅实发工资为17835元。减少了相应的收入，根据鉴定，原告张承毅的误工时间确定为300天，由此确定其收入损失为71455元；原告张承毅提出误工损失76491元的请求过高，超过部分法院不予支持。3.护理费35226.49元，护理服务属于其他服务业，应按居民服务、修理和其他服务业湖南省2018年职工年平均工资61227元计算其护理费，原告张承毅在住院期间分别由印健铭与李翠宇护理，根据鉴定，原告张承毅的误工时间确定为180天，后期治疗需术中加休一个月，其护理费计算为（61227元÷365天×210天×1人），共计35226.49元，原告张承毅提出护理费用157125.7元的请求过高，超过部分法院不予支持。4.营养费7500元，根据鉴定意见，提出的营养时间为150天，按每天50元计算，法院确认7500元，原告张承毅提出营养费7500元的请求，法院照准。5.住院伙食补助费20400元，住院期间按每天100元计算。6.交通费1500元，原告张承毅提出5722.84元的请求过高，考虑原告张承毅曾在怀化市第一人民医院三次住院治疗的实际情况，法院酌情确定1500元，超过部分法院不予支持。7.司法鉴定费2200元客观属实。8.后续治疗费8000元，以鉴定意见确认为准，原告提出的15000元的后续治疗费的赔偿请求过高，超出部分法院不予支持。9.精神损害抚慰金20000元，原告张承毅提出50000元的精神损害抚慰金的诉讼请求过高，超出部分法院不予支持。10.器具费169元，原告受伤后确实需躺椅等器具辅助治疗，原告提出的器具费的诉讼请求与实际相符，法院照准。11.残疾赔偿金295051.92元，原告张承毅为城镇居民，经鉴定为已分别构成一处七级伤残，一处九级伤残，其计算依据为（36698元/年×40.2%×20年），原告张承毅提出的337621.6元的残疾赔偿金的诉讼请求过高，超出部分法院不予支持。12.被扶养人生活费14163.46元，原告张承毅的父母健在，并在农村居住生活且均年满75周岁，均应按五年计算扶养时间，其父母生育四子，被扶养人生活费的计算依据为（14093元/年×5年×2÷4×40.2%），原告张承毅提出的12965.56元的被扶养人生活费的诉讼请求未超出相应标准，法院予以支持。13.手机维修费360元，原告张承毅的手机维修费系因本次事故造成其财产受损，法院照准。14.衣服、鞋子等服装损坏费用，原告张承毅请求被告承担衣服、鞋子等服装损坏费用无证据证明，法院不予支持。15.餐费，原告张承毅请求被告承担10536元餐费，此费用并不是原告因本次事故造成的损失，法院不予支持。16.原告提出的因工资减少12个月的收入，影响养老金、医保金、住房公积金的损失65600元，该项请求无法律依据，于法不符，法院不予支持。上述各项损失，确认数额为591280.65元。被告郭建军已给原告张承毅支付医疗费用28000元，在原告张承毅获得的损失赔偿额中应予扣减，超出被告郭建军承担的损失赔偿数额，被告郭建军可另行主张权利。被告大地财产保险公司就交强险赔偿限额内已赔付给原告张承毅各项费用120000元，在原告张承毅获得的损失赔偿额中应予扣减。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告张承毅110000元，在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告张承毅10000元，在机动车交通事故责任强制保险财产损失维修限额内赔偿原告张承毅360元，被告中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司已向原告张承毅赔付120000元，在兑付时予以抵扣；二、被告中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司在机动车综合商业保险第三者责任保险责任赔偿限额内赔偿原告张承毅损伤的各项损失共计442920.65元；三、上列第一、二项判决的金钱给付内容，限本判决生效后三日内履行完毕；四、驳回原告张承毅的其他诉讼请求。本案案件受理费5370元，由原告张承毅负担2370元，被告中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司负担3000元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。本院认为：根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案大地财产保险公司对郭建军所有的湘Ｈ×××××号小型轿车承保了交强险和综合商业保险，应当按照保险合同的约定，对张承毅人身损害承担相应的保险责任，即赔偿保险金。鉴于会同县公安局交通警察大队作出的第431225120180000022号《道路交通事故认定书》认定：郭建军在此次事故中承担全部责任，张承毅在此次事故中无责任，因此，湘Ｈ×××××号小型轿车一方的相应责任人，应当承担本案的全部民事赔偿责任。经查张承毅各项损失确认数额共计591280.65元。大地财产保险公司就交强险赔偿限额内已赔付给张承毅各项费用120000元，在大地财产保险公司赔付张承毅时可予扣减。此外，一审判决郭建军垫付张承毅医疗费用28000元，可由郭建军依法、依约另行主张权利并无不当。综上所述，两上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3717元，由上诉人张承毅负担3217元，郭建军负担500元。本判决为终审判决。审判长  王文胜审判员  李东恒审判员  武春毅二〇二〇年五月十四日法官助理尹俊书记员凌子函