广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初41036、41037号41036号案原告（41037号案第三人）：广州南方人才资源租赁中心，住所地广州市天河区天河路198号10层，统一社会信用代码91440101732942773H。法定代表人：李伟鹏，总经理。委托诉讼代理人：马骏，男，1982年2月27日出生，汉族，该公司员工，联系地址。41036号、41037号案被告：李润成，男，1979年10月27日出生，汉族，住广州市荔湾区。委托诉讼代理人:黄树豪，广东纬联律师事务所律师。委托诉讼代理人:林世雄，广东纬联律师事务所律师。41036号案第三人（41037号案原告）：广州卫生职业技术学院，住所地广州市越秀区人民北路604号，统一社会信用代码12440100MB2C472333。法定代表人：陈沁，院长。委托诉讼代理人：郝岳华，广东海云天律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖碧艳，广东海云天律师事务所律师。广州南方人才资源租赁中心（以下简称“人才中心”）、广州卫生职业技术学院（以下简称“卫生学院”）与李润成劳动争议两案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。人才中心的委托诉讼代理人马骏，卫生学院的委托诉讼代理人肖碧艳，李润成的委托诉讼代理人黄树豪到庭参加诉讼。两案现已审理终结。本案相关情况各方有争议的事项为第七、八项，其他事项无争议。一、入职时间：李润成于2014年6月30日入职人才中心，同日被派遣到卫生学院。二、签订劳动合同情况：李润成与人才中心签订了两期劳动合同，最后一期劳动合同期限为2016年8月1日至2018年7月31日，约定工作岗位为司机，每天工作8小时，每周工作5天；李润成正常工作时间的工资标准为1895元（计算加班工资基数）,不得低于当地最低工资标准。三、工作时间及内容：李润成周日晚上至周五晚上上班，每天晚上18时从卫生学院的越秀校区领取车辆后驾车到白云校区，20时左右载送老师回越秀校区后再返回白云校区值班，次日早上6时驾车回越秀校区归还车辆。白云校区与越秀校区之间大概一小时车程。值班期间如有学生生病需要送院李润成就要出车，其余时间在值班室休息等候消息。四、离职前十二个月的月平均工资：4126元。五、终止劳动关系的时间：2019年2月28日。六、2017年5月1日至2019年1月15日除寒暑假以外的休息日加班天数：48天，其中2017年5月1日至2018年6月30日休息日加班的天数有29天，2018年7月1日至2019年1月15日的休息日加班的天数有19天。除上述48个休息日加班以外，李润成在2017年5月20日及6月10日两个周末白天加班送试卷，卫生学院分别发放了90元及180元的加班费。七、加班费问题：卫生学院、人才中心主张李润成的工作岗位为司机，上班时间为晚上6点到次日早上6点，卫生学院安排司机夜晚值班是为了确保学生夜间突发大病或发生其他紧急情况时能及时外出处理（学校本身有安排校医室人员值夜班，学生一般的拉肚子、发烧等小问题无需开车外出送院），是卫生学院为保障学生安全的一种应急措施。李润成值班期间虽处于待命状态，但事实上卫生学院并无严格限制其活动，只要求其保持电话畅通，并在接到出车通知时能及时发车即可。只是因为李润成家离得远，无出车任务时遂在学校休息室休息、睡觉。这种工作性质区别于一般的夜间安保岗位，正常的夜间安保岗位不能睡觉休息，大部分还需在工作区域内巡逻；更区别于学校的日班司机，学校的日班司机每天一般至少需开车往返两个校区共四趟，而因学生夜晚发生紧急状况需用车外出的情况是非常少的，李润成值班期间基本没有出车任务。且司机超时值班及休息日值班可在寒暑假进行调休，法定节假日值班则另行支付加班费。卫生学院已支付了20583元（其中，部分以“加班费”名目发放，部分以“岗位补贴”“普教”“成教”等名目发放），该金额己远远超出李润成超时值班应得的劳动报酬。仲裁裁决书以每年250个工作日（扣除寒暑假）为计算加班时间的基数，不考虑被告并非天天值班的实际情况，明显是违背了客观事实，缺乏依据。卫生学院为此提交了以下证据：1.《广州卫生职业技术学院关于印发编外司机管理补充规定的通知》（广卫职院发[2018]126号），该通知提及司机原则上工作时间为周一至周五，白天正常工作时间累计按8小时计（值夜班也按8小时计），其中休息时间学院提供休息场所，特殊情况需计为加班的另行审批；每周末及个别校区的夜班需安排司机参加轮值工作（注：司机在寒暑假期间除被安排正常轮值外，其余无安排轮值的时间可视为平时超时工作的调休处理），该通知亦提及了岗位补贴发放办法；2.取车和交车登记表；3.议题呈报表及附件，呈报表提及向编外大巴司机每月发放1000元岗位津贴，不再计发延迟收车加班费、电话费；4.2017年5月至2019年2月工资支付明细表，工资表上显示除寒暑假以外，李润成每月工资有岗位补贴。李润成对证据1、3真实性不予确认；对证据2的真实性予以确认，但认为该证据统计的时间与实际是不符的，存在漏登记的情况；对证据4的真实性无法确认，对其中的实发工资没有异议。李润成主张对于其上班的时间在仲裁时各方是确认的，在此基础上，卫生学院、人才中心无法证明其足额支付了加班费，仲裁已经对李润成的上班时间及加班时间酌定为每天10个小时的情况下，卫生学院、人才中心应当向李润成支付加班的费用包括延长工作时间和休息日的加班。另李润成认为卫生学院发放的2017年5月20日90元加班费存在不足额发放，应予以补足。本院认为，李润成从事的是学校司机工作，每天工作时间虽在13个小时左右，但实际工作时间不长，待岗期间劳动强度不大，每天晚上十时至次日早上六时期间，除学生生病需要出车送院之外，其余时间均可在值班室休息；且结合卫生学院提交的《议题呈报表》、《广州卫生职业技术学院编外司机管理补充规定》两份文件可知，卫生学院已针对超时上班进行了补贴，李润成虽辩称并不知悉上述文件，但结合工资单发放的工资明细可知，卫生学院实际上一直按照上述文件发放工资，故本院对于上述两份文件予以确认。卫生学院与李润成虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但卫生学院已提交了证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资，故即使存在平时超时工作，卫生学院已支付的工资也包含延长工作时间加班费，综上，对于人才中心、卫生学院关于无需支付延长工作时间加班费的诉求，本院予以支持。至于除寒暑假以外的休息日加班费，根据李润成的工作时间，李润成每周实际有一天休息日在上班，而劳动合同约定每周工作五天，人才中心、卫生学院虽称寒暑假进行了调休及每月支付了岗位补贴1000元，但从《议题呈报表》显示，该岗位补贴主要针对因取消延迟收车加班费而造成的收入下降，而之后的《广州卫生职业技术学院编外司机管理补充规定》也提及司机工作时间为周一至周五，并无提及休息日加班，故不能证明该部分费用是针对休息日加班的加班费，且该规定中提及的寒暑假的休息时间仅针对平时超时工作的调休，并未提及休息日加班的调休问题，故本院认定人才中心、卫生学院应支付李润成休息日加班费，但如前所述，考虑李润成的工作强度，本院认定李润成休息日加班的时间亦应按照每天8小时计算。对于2017年5月20日的加班费，卫生学院仅向李润成发放90元，并未足额发放，人才中心、卫生学院应予以补足。综上，根据各方当事人确认的休息日加班天数，人才中心、卫生学院应支付李润成休息日加班费为8806.55元（1895元/月÷21.75天/月×29天×200%+2100元/月÷21.75天/月×19天×200%+1895元/月÷21.75天/月×200%－90元）。八、违法解除劳动关系赔偿金卫生学院、人才中心主张，由于李润成存在公车私用及连续旷工的情形，严重违规违纪，卫生学院于2019年2月28日向人才中心发出《劳务派遣员工退回通知书》，将李润成退回人才中心。人才中心于同日向李润成发出《解除劳动合同通知书》。李润成公车私用的情况如下：1.2019年1月4日晚上六点左右，李润成从越秀校区取车后并无回到白云校区值班，而是将车开回到自己家里休息，当天晚上10点50分左右，卫生学院联系李润成有学生发烧需要车辆送医院，其于35分钟后才回到校区，李润成在2019年1月17日的会议记录中确认公车私用；2019年1月5日，李润成驾车在7点46左右回到越秀校区，进入停车场后又于8点41分驾车外出，李润成当时向卫生学院解释说是去加油，但没有提供相应的证据。连续旷工详细情况如下：卫生学院在2019年2月14日告知李润成调整为日班上班，李润成在微信上回复由于家庭原因无法上白班，卫生学院要求李润成先按照调整的时间上班，待其提交书面承诺、保证书和家庭情况证明后，卫生学院再决定其是否上夜班，但李润成直接拒绝，并于2019年2月22日、25至28日持续旷工。人才中心主张其已将解除劳动合同告知工会，提交了以下证据：1.通知一份，工会在该份通知中的意见为同意解除劳动合同；2.仲裁庭审笔录，在该笔录中人才中心已明确回答将解除被告劳动合同告知工会。李润成对证据1的真实性不予确认，认为落款时间为2019年2月28日，在人才中心做出解除通知的时候，是没有通知工会的，人才中心提交的通知落款时间在2019年2月28日，这是不符合补正程序的；对证据2没有异议。李润成确认卫生学院、人才中心关于2019年1月4日的情况陈述，称当时是因为李润成的小孩生病了，李润成送小孩去医院；关于2019年1月5日的情况，李润成称当时是去补胎；对于连续旷工的情况，李润成称有跟卫生学院沟通过，卫生学院让其在家休息。本院认为，关于2019年1月4日的情况，即使如李润成所言，小孩生病要将其送往医院，理应向卫生学院请假，并将车辆停放在学院，李润成当天已将车辆从越秀校区开出，可证明李润成有足够的时间向卫生学院请假，但李润成在未请假的情况下，没有在工作岗位上待命，且未将车辆开至白云校区，导致延误学生送院治疗时间，且李润成在事后也承认了公车私用的情况，故本院对此予以确认。关于持续旷工问题，虽李润成与卫生学院未就工作时间的调整达成一致意见，但根据《中华人民共和国劳动法》第三条的规定，李润成作为劳动者，有完成劳动任务、遵守劳动纪律和职业道德的义务，其对卫生学院的工作时间调整安排存在异议，理应积极与卫生学院就此问题进行沟通，并需按时到卫生学院处报到上班，而李润成实际上未到调整后的工作岗位上班，亦未到原工作岗位上班。从微信聊天记录可知，卫生学院在2019年2月14日已明确告知李润成调整工作时间，卫生学院此后亦要求李润成提交相关材料证明不便上白班，但李润成未按卫生学院的要求提交材料予以审核以解决双方之间的纠纷，李润成的行为已有违上述法律规定的劳动者义务，故本院对李润成上述行为，不予认可，而对人才中心、卫生学院主张李润成从2019年2月22日、25日至28日期间构成旷工的理由，予以采纳。卫生学院以李润成存在公车私用、连续旷工的违规违纪行为将李润成退回人才中心处，并无不妥，而人才中心以同一理由对李润成作出解除劳动关系处理，也符合《中华人民共和国劳动法》第二十五条的规定，本院予以认可。关于工会问题，人才中心在仲裁开庭时答复已将解除与李润成的劳动关系一事通知工会，且人才中心在起诉时已提交了通知工会的相关通知，工会意见为同意。现并无证据证实人才中心在解除劳动关系时没有通知工会，即使如李润成所言，人才中心解除劳动关系时并未告知工会，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外”的规定，人才中心在起诉时已提交了证据证明已告知工会解除劳动合同，故人才中心在解除劳动关系的理由及程序上，并无不当，对于其主张无需向李润成支付经济赔偿金的请求，本院予以支持。九、仲裁请求：一、人才中心、卫生学院支付违法解除劳动关系赔偿金41260元；二、人才中心、卫生学院支付2017年5月1日至2019年1月15日期间延长工作时间加班费和休息日加班费33138元；三、人才中心、卫生学院支付2014年6月30日至2019年2月28日期间未休年休假工资11382元;四、人才中心、卫生学院支付未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金4126元。十、仲裁结果：一、本裁决生效之日起三日内，人才中心一次性支付李润成违法解除劳动关系赔偿金41260元；二、本裁决生效之日起三日内，人才中心、卫生学院一次性共同支付李润成2017年5月1日至2019年1月15日期间的延长工作时间加班费11349.05元以及休息日加班费15789.08元；三、驳回李润成的其他仲裁请求。十一、人才中心的诉讼请求：1.人才中心无须向李润成支付经济补偿金41260元；2.人才中心无须向李润成支付延长时间加班费11349.05元以及休息日加班费15789.08元；3.李润成承担本案诉讼费。十二、卫生学院的诉讼请求：1.卫生学院无需向李润成支付延长工作时间加班费11349.05元及休息日加班费15789.08元；2.本案诉讼费全部由李润成承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第六十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条，《广东省工资支付条例》第二十条之规定，判决如下：一、广州卫生职业技术学院、广州南方人才资源租赁中心应于本判决生效之日起五日内共同向李润成支付2017年5月1日至2019年1月15日期间的休息日加班费8806.55元；二、广州卫生职业技术学院、广州南方人才资源租赁中心无需向李润成支付2017年5月1日至2019年1月15日期间的延长工作时间加班费11349.05元；三、广州南方人才资源租赁中心无需向李润成支付违法解除劳动关系赔偿金41260元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元（广州卫生职业技术学院、广州南方人才资源租赁中心已分别预付10元），由广州卫生职业技术学院、广州南方人才资源租赁中心各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郑晓婷人民陪审员  何燕雯人民陪审员  钱卫光二〇二〇年五月十三日书 记 员  朱 琼黄金铭