上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初26694号原告：张振伟，男，1956年10月16日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：史南，上海市智鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴熙宾，女，1964年6月7日出生，汉族，住上海市徐汇区。被告：上海锦威劳务派遣有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：斯慧旖。委托诉讼代理人：夏和新，男。被告：上海地晟物业管理有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：陶辉，董事长。委托诉讼代理人：张骥，上海市襄阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈志豪，上海市襄阳律师事务所律师。原告张振伟与被告上海锦威劳务派遣有限公司(以下简称锦威公司)、上海地晟物业管理有限公司(以下简称地晟物业公司)、上海策康酒店管理有限公司淮海中路分公司(以下简称策康酒店淮海中路分公司)、上海策康酒店管理有限公司(以下简称策康酒店公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月23日立案后，依法适用简易程序，并于2020年3月11日公开开庭进行了第一次庭审。第一次庭审中，原告张振伟及其委托诉讼代理人史南、吴熙宾，被告锦威公司委托诉讼代理人夏和新，被告地晟物业公司委托诉讼代理人陈志豪，被告策康酒店公司及策康酒店淮海中路分公司共同委托诉讼代理人沈佩珏、黄连到庭参加诉讼。第一次庭审后，原告张振伟撤回对被告策康酒店公司以及策康酒店淮海中路分公司的起诉，本院依法予以准许，并于2020年4月10日进行了第二次庭审。第二次庭审中，原告张振伟及其委托诉讼代理人史南、吴熙宾，被告锦威公司委托诉讼代理人夏和新，被告地晟物业公司委托诉讼代理人陈志豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张振伟向本院提出诉讼请求：1.锦威公司、地晟物业公司共同赔偿张振伟损失如下：医疗费9,046.35元(已扣除统筹支付和附加支付以及住院伙食费)，住院伙食补助费740元(20元/天*37天)，营养费4,200元(40元/天*105天)，护理费9,990元(住院期间8天护工费570元+60元/天*157天)，误工费24,900元(4,150元/月*6个月)，残疾赔偿金244,922.4元(68,034元/年*18年*0.2)，精神损害抚慰金10,000元，交通费500元，鉴定费2,850元，律师费5,000元，以上合计312,148.75元；2.锦威公司、地晟物业公司共同承担本案诉讼费用。审理中，张振伟变更诉讼请求中的残疾赔偿金标准为73,615元/年，故要求赔偿该项损失265,014元(73,615元/年*18年*0.2)。事实与理由：张振伟系退休人员,2019年1月7日与锦威公司签订《聘用协议书》，聘用期限为2019年2月3日起至2020年2月2日止，张振伟的工作为在派遣单位地晟物业公司从事工程维修工作，工资为每月2,850元，饭贴为300元。张振伟经锦威公司派遣至地晟物业公司管理服务的淮海中路XXX号黄金世界商厦工作，系工程部员工。2019年2月20日，因黄金世界大楼将于2月20日晚进行隔油池防水清理工作，黄金世界商厦的物业人员便于2月20日下午13：14分在“淮海路黄金世界物业群”发布通知：应市水务部门相关要求，2月20日今晚22点后，黄金世界大楼将进行隔油池防水清理工作。全部楼内商户的油污处理、排水、清洗工作需尽可能的安排在22点前完成，有夜市商家可适当放宽时间，清理完毕24点后大楼将停水至21日早9点。为配合相关部门水质检查，21日上午请各商户不要开展排油作业以确保检查质量，谢谢。”21日早上7：47通知：“早上请各商户配合暂停用水，待检查完毕后可正常使用(正常情况10点前)，谢谢配合。可用水时群里会通知。”策康酒店分公司下属品牌“老娘舅”的工作人员黄连(微信群昵称“老娘舅ANNE”)系淮海路黄金世界物业群群成员。21日上午，张振伟及其同事在进行作业时，发现“老娘舅”饭店的工作人员仍在用水，影响张振伟等实施排油作业，张振伟便于21日上午七点多到九点多前后三次去“老娘舅”饭店告知工作人员停止用水，在第三次通知时，因厨房门口地面湿滑，致使张振伟摔倒受伤。该“老娘舅”门店店长黄连于2019年2月22日向张振伟出具《情况说明》一份，载明：“2019年2月21日上午九点十分，黄金世界商厦工程部员工张振伟因检查污水排放情况时，在老娘舅厨房门口不慎摔倒，特此证明”。受伤后，张振伟被送至复旦大学附属中山医院上海市徐汇区中心医院(以下简称徐汇中心医院)就诊，经放射诊断为右股骨颈骨折。张振伟于2019年2月22日于上海交通大学附属瑞金医院(以下简称瑞金医院)、瑞金古北医院治疗，总计花费医疗费9,046.35元(已扣除统筹支付和附加支付以及住院伙食费)。后经北京市中闻(上海)律师事务所委托，上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所(以下简称扬欣鉴定所)就张振伟人体损伤致残程度分级及休息期、营养期、护理期评定出具了沪扬欣[2019]法临残鉴字第300号《法医临床司法鉴定意见书》，评定为XXX伤残。张振伟认为，其与锦威公司形成劳务关系，被派遣至地晟物业公司工作，与地晟物业公司形成事实上的劳务派遣关系，受到相应的指挥和管理，地晟物业公司作为实际用工者应对张振伟依法附有保障其劳动安全的责任，张振伟因职务行为受伤，锦威公司和地晟物业公司应共同承担赔偿责任，故诉至法院，希望判如所请。锦威公司辩称，不同意张振伟诉请。张振伟是其劳务派遣到地晟物业公司处的，张振伟的录用不是其负责的，其只负责发工资，其和地晟物业公司有劳务派遣合同的，约定产生劳务派遣员工工伤等情况由地晟物业公司负责。地晟物业公司辩称：不同意张振伟诉请。赔偿责任由案外人侵权方策康酒店公司和策康酒店淮海中路分公司承担。1.意外发生前，其在微信群里通知大厦商户其会过去检查，要求配合，已经尽到相关的提示和保障义务；2.意外发生在“老娘舅”饭店的厨房，由于饭店门口地板湿滑造成事故，策康酒店淮海中路分公司有重大过错，应承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：1.2019年1月7日，张振伟(乙方)与锦威公司(甲方)签订《聘用协议书》，约定乙方系退休人员，甲方聘任乙方在派遣单位地晟物业公司建设部门从事工程维修工作，聘用期限为12月，即2019年2月3日起至2020年2月2日止。采用标准工作时间制，岗位工资每月3,850元，饭贴300元/月。2.协议签订后，张振伟经至约定工作单位地晟物业公司管理服务的淮海中路XXX号黄金世界商厦工作，系工程部员工。2019年2月20日，因黄金世界大楼将于2月20日晚进行隔油池防水清理工作，黄金商厦的物业人员便于2月20日下午13：14分在“淮海路黄金世界物业群”发布通知：应市水务部门相关要求，2月20日今晚22点后，黄金世界大楼将进行隔油池防水清理工作。全部楼内商户的油污处理、排水、清洗工作需尽可能的安排在22点前完成，有夜市商家可适当放宽时间，清理完毕24点后大楼将停水至21日早9点。为配合相关部门水质检查，21日上午请各商户不要开展排油作业以确保检查质量，谢谢。”21日早上7：47通知：“早上请各商户配合暂停用水，待检查完毕后可正常使用(正常情况10点前)，谢谢配合。可用水时群里会通知。”张振伟在当日检查案外人策康酒店公司下属“老娘舅”餐厅后厨污水排放情况时，三次去“老娘舅”餐厅厨房检查，要求餐厅停止用水，第三次在该餐厅厨房门口不慎摔倒。审理中，地晟物业公司确认张振伟系其工作人员，当日在履行污水排放检查的工作，系履行职务行为。“老娘舅”餐厅店长黄连也出具《情况说明》，证明张振伟在2019年2月21日上午因检查污水排放情况在其厨房门口不慎摔倒。3.受伤后，张振伟至上海市徐汇区中心医院治疗，诊断为右股骨颈骨折，后于2月22日至3月5日在瑞金医院治疗，治疗结果为：患者入院后完善相关检查，排除手术禁忌后，于2019年2月27日行股骨胫骨折闭合复位内固定术。出院诊断：股骨颈骨折。为上述治疗，张振伟花费医疗费9,001.35元(已扣除统筹、附加支付以及住院伙食补助费)，支付住院期间8日的护工护理费570元，并为购买有塑床垫等生活用品花费45元。4.2019年6月26日，扬欣鉴定所接受北京市中闻(上海)律师事务所委托，对张振伟进行人身损伤致残程度分级及休息期、营养期、护理期评定。同年7月5日，扬欣鉴定所出具鉴定意见认为：张振伟因意外事故致：右股骨颈骨折，经手术治疗，遗留右髋活动功能障碍，该损伤评定为XXX伤残。上述损伤酌情给予治疗休息期180日、营养期105日，护理期165日(含内固定拆除术)。被鉴定人张振伟内固定拆除遵医嘱，赔偿时应考虑后期手术治疗费用。张振伟为此支出鉴定费2,850元。5.张振伟提供了其受伤前以及受伤后的银行流水清单，显示其事发前6个月的工资收入分别与《聘用协议书》约定的工资4,150元相差不大。审理中，地晟物业公司认可其每月工资为4,150元。其在事发后6个月，即2019年3月、4月、5月、6月、7月、8月的工资收入分别为3,290元、2,490元、2,790元、3,090元、3,090元、3,090元，总计17,840元。6.张振伟为本案聘请律师代理诉讼，支付律师代理费5,000元。7.张振伟提供其户口簿，显示其户别为非农业家庭。8.张振伟为证明本案交通费支出，提供交通费发票若干。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张振伟与锦威公司虽签订《聘用协议书》，并表述为劳务派遣。但因张振伟签约时系退休人员，故本案并非劳务派遣关系,张振伟作为提供劳务方，地晟物业公司作为接受劳务方，应由地晟物业公司对张振伟在履行职务行为过程中产生的人身损害承担相应赔偿责任。关于责任比例，本案中，张振伟本身为黄金世界商厦的工程维修人员，在事发前，张振伟已经两次去策康酒店公司旗下“老娘舅”餐厅后厨检查用水情况，明知事发环境有水易滑的情况，在其自身行走路过时也负有一定的注意义务，张振伟未尽此义务导致损害发生，存在过错，应当相应减轻地晟物业公司的侵权责任。根据本案的具体情况，本院确定由地晟物业公司对张振伟各项损失承担80%的赔偿责任。至于地晟物业公司抗辩本案实际侵权人系策康酒店公司的意见，因张振伟在本案中要求地晟物业公司承担责任，本案对第三人侵权责任不予处理，若地晟物业公司认为存在其他责任人，可在本案赔偿后，另行通过协商或者诉讼解决。对于具体赔偿项目的计算标准，本院逐一评判如下：1.医疗费，确认均与本起事故所致伤情相关，扣除住院伙食费及附加、统筹支付部分后，张振伟主张9,046.35元，其中9,001.35本院凭据予以认定，还有45元为有塑床垫等生活用品费用支出，不应在本项认定；2.住院伙食补助费，张振伟主张37日共计740元，本院认为其主张天数过多，结合其实际住院天数35.5日，按照20元/日的标准，本项支持710元；3.营养费，张振伟主张4,200元，结合张振伟的伤情，以及司法鉴定意见确定的105日营养期，按照30元/日的标准，本院酌定为3,150元；4.护理费，张振伟主张9,990元，因为其提供住院期间8日共计支付570元的护理费发票两张，依据司法鉴定确定的165日护理期，酌情按照40元/日的标准计算剩余护理期限，本项支持6,850元；5.误工费，张振伟按照4,150元/月的标准主张180日的误工费为24,900元，对于每月工资数额，当事人各方均确认为4,150元，本院予以照准，但张振伟在事发后6个月休息期内实际发放的工资收入总计17,840元，应予扣除，本项计算后确认损失为7,060元；6.残疾赔偿金，张振伟主张按2019年度上海市城镇常住居民人均可支配收入73,615元/年的标准计算残疾赔偿金，73,615元/年*18年*20%计算为265,014元，有事实和法律依据，本院予以支持；7.精神损害抚慰金，结合其伤情及伤残等级，张振伟主张10,000元，未超出相关赔偿标准，本院予以支持；8.生活用品费，张振伟住院期间为购买有塑床垫等生活用品支出45元，本院凭据予以确认；9.司法鉴定费，系张振伟为确定损失而支出的鉴定费用，本院凭发票确认为2,850元；10.交通费，张振伟主张过高，本院酌情支持300元；11.律师费，依据案情需要、标的金额，结合律师在本案中的参与情况，张振伟主张5,000元，本院予以支持。综上，张振伟损失合计309,980.35元,地晟物业公司应按80%的比例赔偿247,984.28元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，判决如下：一、上海地晟物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿张振伟损失247,984.28元；二、对张振伟其余诉请不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3,141.81元，由张振伟负担796.76元，上海地晟物业管理有限公司负担2,345.05元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张娜娜二〇二〇年五月十八日书记员  胡曙元附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。