广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初27561号原告(反诉被告):广州市越堡水泥有限公司，住所地广州市花都区新华街溪秀路5号。（统一信用代码914401017178696433）法定代表人：张量，董事长。委托诉讼代理人：华毛中、余淑婷，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。被告（反诉原告）：佛山市永盛达建材有限公司，住所地佛山市三水区西南街道兴达路9号澳盈商务中心二座1603。（统一社会信用代码91440607MA4UQC6R5G）法定代表人：陈子滔，总经理。委托诉讼代理人：林钻友，广东泓磊律师事务所律师。原告（反诉被告）广州市越堡水泥有限公司（以下简称“水泥公司”）与被告（反诉原告）佛山市永盛达建材有限公司（以下简称“建材公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月30日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。水泥公司的委托诉讼代理人华毛中，建材公司的委托诉讼代理人林钻友到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）水泥公司诉（辩）称：2017年7月1日，水泥公司与建材公司签订《水泥购销合同》，水泥公司为建材公司向中铁十七局项目提供水泥，合同对水泥的型号、价格、质量以及付款方式等进行了约定。该合同为双方真实意思表示，没有违反我国强制性法律、法规，是合法有效的。双方都应按其要求履行。2018年11月29日，水泥公司向建材公司发出《中铁十七局广佛肇高速公路佛山段S1标SN-03包件项目水泥信息价格调整确认书》（以下简称水泥信息价格调整确认书），对2017年7月至2018年10月水泥信息价格进行调整。2018年12月14日，建材公司回函，确认其于2018年11月29日收到该确认书，但表明“合同相关条款显示，调整时间是本月确认上月调整的数据，因此对水泥信息价格调整有异议”。首先，根据《水泥购销合同》第六条第六款约定，建材公司应自《水泥信息价格调整确认书》发出之日起七日内作出确认，否则视为同意实际结算金额的变动并接受在预付款中作出相应的调整。建材公司答复时间实际超过14日，应视为同意调价。其次，尽管水泥公司在2018年11月前均未及时与建材公司进行调价确认，直到2018年11月才一次性向建材公司发出截止2018年10月的累计调整确认书，但不代表水泥公司放弃按合同约定进行调价的权利。也未造成建材公司损失。因此，水泥公司要求建材公司遵守合同约定确认调价并支付调价货款。建材公司拒绝支付构成违约，应承担违约责任。现请求判令：建材公司立即向水泥公司支付货款1356644.71元，违约金按万分之三计至付清为止（自2019年1月暂计至2019年6月为73258.81元）。本案受理费由建材公司承担，并径付水泥公司。被告（反诉原告）建材公司辩称：建材公司与水泥公司于2017年7月1日签订《水泥购销合同》，约定建材公司向水泥公司采购水泥，合同第三条约定供货时间为2017年7月1日至2018年12月31日，合同第六条约定中标出厂单价为317元/吨，水泥结算实行浮动价，其中第6款约定“如果结算当季的信息价格变化导致结算单价变动时，则由此产生的实际结算金额与预结算之间的差额，甲方（水泥公司）应当自信息价公布之日起至此月月底前以《信息价格调整确认书》与乙方进行确认并在预付款中作出相应的调整”，第7款约定“《信息价格调整确认书》一经确认，则调整后的结算单价从《信息价格调整确认书》约定的时间开始执行，第七条第1款约定“乙方（建材公司）应预先支付水泥货款，款到甲方账后才能提货，可提货量视乙方在甲方账上的预付款余额而定…”，第3款约定“甲方（水泥公司）应按结算周期内实际交易数量及金额向乙方（建材公司）开具合法有效发票…”；合同第十条第2款约定“甲乙双方应于每月10日前对上月双方的交易进行对账，并签订加盖双方财务专用章或公章等有效印章的《对账确认书》…”，第4款约定“合同终止后，如发现乙方（建材公司）已付货款尚有余额且乙方不再提货的，甲方（水泥公司）应在到乙方（建材公司）的《退款申请书》及《终止提货确认函》后30日内退还余款…，逾期退款或…，每日按逾期应退款或逾期付款金额的万分之三向对方支付违约金”。合同签订后，建材公司一直按照合同的约定向水泥公司预付款后提货，从2017年7月至2018年11月，每月水泥公司均与建材公司进行书面对账。从合同签订后至2018年11月底（12月初），建材公司从来没有收到过水泥公司提交的《信息价格调整确认书》。合同期间，建材公司向水泥公司支付了货款725万元，然后水泥公司突然在2018年11月底（12月初）向建材公司提出要求调整2017年7月至2018年11月的水泥价格，建材公司不同意，由此产生分歧。水泥公司一直扣着建材公司的余款未退还。现请求法院判令：1、水泥公司立即向建材公司退还预付款205966.36元及以该款为本金按每日万分之三的标准从反诉之日起计至付清之日止的违约金。2、本案受理费由水泥公司承担。经审理查明：2017年7月1日，水泥公司（甲方）与建材公司（乙方）签订《水泥购销合同》，约定由水泥公司向建材公司供应“金羊”牌P.042.5散装/袋装水泥。供货时间：2017年7月1日-2018年12月31日。合同第六条合同结算单价约定：1、双方协定“金羊”牌P042.5散装水泥中标出厂单价为317元/吨，以下用字母“A”表示。2、水泥结算实行浮动价，调整方法如下：（1）以中国水泥网（××）公布的“广东广州地区水泥价格行情”开标日（即2017年6月2日）“润丰、海螺、金羊”普通硅酸盐水泥P.042.5网价中的“参考价”的算术平均值为水泥基准价（即P042.5基础价为：356.67元/吨），以下用字母“B”表示；（2）以中国水泥网公布的“广东广州地区水泥价格行情”每月最后一天（如最后一天无公布数据，则往前取最近一天的数据）“润丰、海螺、金羊”普通硅酸盐水泥P.042.5网价中的“参考价”的算术平均值为水泥比较价，以下用字母“C”表示；（3）当︱C-B︱≤30时，则合同结算出厂单价D=A；当C-B＞30时，则合同结算出厂单价D=A+（C-B-30）；当C-B＜-30时，则合同结算出厂单价D=A+（C-B+30）。（4）P.042.5袋装水泥合同结算单价在P042.5散装水泥合同结算单价基础上加22元/吨。5、甲方发出《信息价格调整确认书》后，乙方须在《信息价格调整确认书》要求的时间内通过加盖公章的《信息价格调整确认书》予以确认。如甲方发出《信息价格调整确认书》后，乙方因特殊情况不能在甲方要求的时间内加盖公章予以确认，可对《信息价格调整确认书》通过数据电文（如传真、电子邮件、手机短信等）的形式先予确认，但应在收到《信息价格调整确认书》之日起两个工作日内将加盖乙方公章的《信息价格调整确认书》原件给甲方。如乙方在《信息价格调整确认书》所要求的时间内不予确认的，则甲方有权中止供货。6、如果结算当季的信息价格变化导致结算单价变动时，则由此产生的实际结算金额与预结算金额之间的差额，甲方应当自信息价公布之日起至次月月底前以《信息价格调整确认书》与乙方进行确认并在预付款中作出相应的调整。若乙方在《信息价格调整确认书》发出之日起7日内没有作出确认的则视为同意实际结算金额的变动并接受在预付款中作出相应调整。若乙方对结算单价的变动有异议，则应向甲方提交相关证据支持异议。甲方应结合乙方提交的证据与乙方进行协商。双方对结算单价的变动进行书面确认后若无新的信息价格变化，则按《信息价格调整确认书》确认后的价格执行。7、《信息价格调整确认书》一经确认，则调整后的结算单价从《信息价格调整确认书》约定的时间开始执行。8、结算周期为自然月，即每月第一日00：00时至当月最后一日24：00时。合同第七条付款方式约定：1、乙方应预先支付水泥货款，款到甲方账后才能提货，可提货量视乙方在甲方账上的预付款余额而定。乙方应保证预付充足的货款，若当期预付款余额少于提货价款，甲方有权作停止供货处理，并不承担任何违约责任。合同第十条双方责任中约定：2、甲乙双方应于每月10日前对上月双方的交易进行对账，并签订加盖双方财务专用章或公章等有效印章的《对账确认书》。如甲、乙任意一方拒绝对账，另一方均有权中止本合同的履行直至签订《对账确认书》之日止。…4、合同终止后，甲、乙双方应在合同终止之日起30日内对已发生的货款进行对账确认。如发现乙方有欠付货款的，乙方应在对账确认后30日内通过前述银行转账方式一次性全部付清；如发现乙方已付货款尚有余额且乙方不再提货的，乙方应向甲方书面提交《退款申请书》及《终止提货确认函》，甲方应在收到《退款申请书》及《终止提货确认函》后30日内退还该余款。如甲方逾期退款或乙方逾期付款的，每日按甲方逾期应退款或乙方逾期应付款金额的万分之三向对方支付违约金。合同签订后，建材公司按合同约定向水泥公司支付预付款后提货。从2017年7月至2018年10月，双方每月均在对账确认书上盖章，确认书显示袋装水泥的单价为339元，散装水泥的单价为317元。确认书下方说明部分第3点显示：“本对账单的应收账款余额数未全部考虑工程项目预结算价与实际结算价之间的差异，实际余额数以按项目实际结算价计算的余额数为准”。2018年12月，双方在2018年11月1日至2018年12月31日期间提货数量确认表上盖章。经双方核对，2017年7月至2018年12月，建材公司向水泥公司提供货21779.92吨，支付预付款7250000元。最后一次提货时间为2018年12月1日。2018年11月29日，水泥公司向建材公司出具2017年7月至2018年10月的水泥价格调整确认表、2018年10月、11月、12月的水泥信息价格调整确认书。上述确认书显示2018年10月1日至2018年12月31日共提货5159.16吨，其中2018年10月提货散装水泥2758.22吨，袋装水泥104吨，按调整后的价格应结算金额为1143340.63元；2018年11月提货散装水泥1996.72吨，袋装水泥271吨，按调整后的价格应结算金额为936475.55元；2018年12月提货散装水泥29.22吨，按调整后的价格应结算金额为12574.24元。建材公司未在上述确认表和确认书上盖章，并于2018年12月14日向水泥公司发出情况说明，该情况说明中建材公司确认于2018年11月29日收到上述确认表，但认为根据合同相关条款，调整时间是本月确认上月调差的数据，因此对调差问题有异议。以上事实，有水泥购销合同、对账确认书、提货数量确认书、水泥结算价格确认表、水泥信息价格调整确认书、情况说明、中标通知书、物资采购合同、招标采购澄清修改、银行回单凭证、交易回单、对账确认单、预付款与提货账目及当事人陈述等证据证实。本院认为，本案的争议焦点在于水泥公司对供应给建材公司水泥价格的调整是否有效以及水泥价格调整时间如何确定。根据双方签订的水泥购销合同，结算周期为自然月，水泥公司与建材公司自2017年7月至2018年9月亦每月在对账确认书上盖章。故2017年7月至2018年9月期间的结算应按对账确认书的数额进行结算。本案是购销水泥的合同纠纷，对账确认书下方说明中关于工程项目预结算价格的约定对本案不能产生约束力。根据水泥购销合同第六条第6点约定：如果结算当季的信息价格变化导致结算单价变动时，则由此产生的实际结算金额与预结算金额之间的差额，甲方应当自信息价公布之日起至次月月底前以《信息价格调整确认书》与乙方进行确认并在预付款中作出相应的调整。若乙方在《信息价格调整确认书》发出之日起7日内没有作出确认的则视为同意实际结算金额的变动并接受在预付款中作出相应调整。若乙方对结算单价的变动有异议，则应向甲方提交相关证据支持异议。甲方应结合乙方提交的证据与乙方进行协商。双方对结算单价的变动进行书面确认后若无新的信息价格变化，则按《信息价格调整确认书》确认后的价格执行。本案中，水泥公司于2018年11月29日才将《信息价格调整确认书》出具给建材公司，建材公司在7日内没有作出确认的意思表示，根据上述合同约定，从2018年12月7日起可视为同意实际结算金额的变动并接受在预付款中作出相应调整。根据合同约定，该结算金额的调整仅限于对《信息价格调整确认书》作出日上月（即2018年10月）起结算金额的调整，故本院对2018年10月、11月、12月按水泥公司主张的调整后的价格进行结算予以确认。水泥公司在2017年7月至2018年10月期间未按合同约定的程序对上月水泥价格进行有效的调整，故其主张2017年7月至2018年9月期间供应的水泥按调整后的价格进行结算缺乏事实及法律依据，本院不予支持。经计算，2017年7月至2018年9月期间的结算金额合计为5400329.92元，2018年10月应结算金额为1143340.63元，2018年11月应结算金额为936475.55元，2018年12月应结算金额为12574.24元，以上金额合计为7492720.34元（5400329.92元+1143340.63元+936475.55元+12574.24元）。建材公司已支付预付款7250000元，故还应向水泥公司支付242720.34元（7492720.34元-7250000元）。建材公司主张水泥公司返还预付款及支付违约金的反诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。根据水泥购销合同第十条第4点的约定，乙方应在对账确认后30日内通过前述银行转账方式一次性全部付清…如甲方逾期退款或乙方逾期付款的，每日按甲方逾期应退款或乙方逾期应付款金额的万分之三向对方支付违约金。故建材公司应自视为同意实际结算金额的变动并接受在预付款中作出相应调整的2018年12月7日起30日内（2019年1月5日前）一次性付清款项，逾期付款则应视为违约，应按上述合同约定每日按应付款项的万分之三支付违约金。违约金应自应付清款项期限的次日，即2019年1月6日起按欠付金额计付。综上所述，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，佛山市永盛达建材有限公司支付广州市越堡水泥有限公司货款242720.34元及违约金（违约金以欠款金额为基数，自2019年1月6日起按每日万分之三计付至实际清偿之日止）。二、驳回广州市越堡水泥有限公司的其他诉讼请求。三、驳回佛山市永盛达建材有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17670元、财产保全费5000元，由广州市越堡水泥有限公司负担受理费14207元、财产保全费4020元，佛山市永盛达建材有限公司负担受理费3463元、财产保全费980元；反诉费2194.75元，由佛山市永盛达建材有限公司负担。（上述受理费、财产保全费已由广州市越堡水泥有限公司预交，反诉费已由佛山市永盛达建材有限公司预交；广州市越堡水泥有限公司同意由佛山市永盛达建材有限公司在履行本判决时将其应承担部分直接支付给广州市越堡水泥有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  柯 学人民陪审员  李志业人民陪审员  李 瑛二〇二〇年五月二十六日书 记 员  黄文敏