湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0112民初4320号原告：孙如兵，男，1971年10月26日出生，汉族，郑州市人，住郑州市高新技术开发区，委托诉讼代理人：胡丽，湖北怡达律师事务所律师。委托诉讼代理人：巴志兰，湖北怡达律师事务所律师。被告：可口可乐装瓶商生产（武汉）有限公司，住所地武汉市东西湖区走马岭汇通大道2号，统一社会信用代码914201126758234940。法定代表人：沙伟晔，公司CEO。委托诉讼代理人：杨翠琼，北京大成（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：章晓栋，公司员工。原告孙如兵与被告可口可乐装瓶商生产（武汉）有限公司（以下简称可口可乐装瓶商公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月23日立案受理，依法适用简易程序，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告孙如兵及其委托诉讼代理人胡丽，被告可口可乐装瓶商公司的委托诉讼代理人杨翠琼、章晓栋到庭参加了诉讼。后本案转为普通程序审理，并于2020年1月8日再次公开开庭进行了审理。原告孙如兵的委托诉讼代理人胡丽、巴志兰，被告可口可乐装瓶商公司的委托诉讼代理人杨翠琼、章晓栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孙如兵提出诉讼请求，判令被告可口可乐装瓶商公司支付：1、违法解除劳动关系赔偿金129,500.90元（6,475.05元/月×10年×2倍）、解除劳动关系经济补偿金64,750.45元；2、代通知金6,475.05元；3、2017年1月1日至2019年4月10日期间未休年休假工资16,076元（6,475.05元/月÷21.75天×18天×300%）；4、2017年8月9日、2017年8月12日、2018年5月25日、2018年5月27日共计四日的延时加班工资1,766.12元（6,475.05元/月÷21.75天÷8小时×31.64小时×150%）；5、2018年5月和6月应报销的电话费200元。事实与理由：我于2009年8月4日入职被告可口可乐装瓶商公司担任叉车领班。2015年8月26日，双方签订了一份无固定期限的劳动合同。2019年4月10日，被告可口可乐装瓶商公司向我发送了一份解除劳动关系的通告，以我对上级安排的任务未如期按质量完成，且不服从主管指挥、消极怠工为由，解除与我的劳动关系。但我在职期间一直勤勤恳恳。被告可口可乐装瓶商公司在毫无正当理由的情况下，违法解除与我的劳动关系，侵害了我的合法权益。现双方因赔偿金、加班工资、未休年休假工资等问题无法协商一致，故诉至法院，请求判如所请。被告可口可乐装瓶商公司辩称，原告孙如兵主张的赔偿金、代通知金的诉请，无事实与法律依据，不应予以支持。我公司认可原仲裁裁决的未休年休假工资1,962.68元。我公司对其主张的延时加班工资、电话费均不认可，不属于诉讼的范围。原告孙如兵在第一次庭审时撤回了经济补偿金的诉请，其在第二次庭审时又增加该诉请，没有法律效力。综上，请求法院依法裁判。本院经审理认定如下事实：孙如兵于2009年8月4日入职可口可乐装瓶商公司从事叉车领班的工作。双方于2015年8月16日签订了一份期限自2015年10月1日起的无固定期限劳动合同，约定孙如兵的工资为3,828元/月，执行综合计算工时工作制。可口可乐装瓶商公司为孙如兵缴纳了社会保险。双方均认可孙如兵的工资标准为6,475.05元/月。自2018年4月起，孙如兵以腰椎间盘突出为由，开始常态化请病假。孙如兵于2018年4月请病假30天；于2018年5月请病假8天，未请假未到岗6天；2018年6月请病假2天；2018年7月请病假10天，未请假未到岗1天；2018年8月请病假17天，未请假未到岗3天；2018年9月请病假15天；2018年10月请病假18天；2018年11月请病假22天；2018年12月请病假13天；2019年1月请病假3天；2019年2月请病假4天；2019年3月请病假7天；2019年4月请病假4天。2018年7月26日，可口可乐装瓶商公司向孙如兵发送电子邮件，希望孙如兵在身体恢复后进行调岗，协助处理好瓶胚管理的工作。次日，孙如兵回复“感谢对本人健康的关注，至于其他的再说吧。”自2019年1月后，孙如兵常态化请病假的情况减少，上班天数开始趋于稳定。但根据可口可乐装瓶商公司的叉车智能管理系统显示，孙如兵返岗后的综合效率亦不理想。据查，该公司对叉车司机综合效率的考核系凭借叉车上的叉车智能管理系统，该系统的工作原理为：叉车驾驶员上车后刷卡可以统计出其在叉车上开机的时间，如果叉车启动可以统计作业时间，（开机时间×出勤时间）＝综合效率。其他叉车司机的综合效率要求为75%，孙如兵作为叉车领班，其综合效率的要求为60%。根据叉车智能管理系统显示，孙如兵常态化请病假前的综合效率为68%，但其在返岗后的2019年3月的综合效率为43.13%，2019年4月的综合效率为0%。2019年4月10日，可口可乐装瓶商公司经工会同意后作出解除劳动关系的通告，载明：孙如兵在上班期间未如期按质按量完成上级安排的任务，不服从管理、消极怠工，根据《员工手册》的规定，罢工及怠工者，属于严重违纪，可径直解除劳动合同，故决定自2019年4月11日起，以严重违纪为由，解除与孙如兵的劳动合同。该通告孙如兵已知晓，其实际工作至2019年4月10日。可口可乐装瓶商公司已为孙如兵开具了《离职证明》。另查，可口可乐装瓶商公司《员工手册》第9-4-3条规定，罢工及怠工者，属于严重违纪，可径直解除劳动合同。该《员工手册》孙如兵已签收并经过培训，并在《员工手册签收表》、《员工手册培训签到表》中签名确认。孙如兵的年休假天数为15天/年，其2017年已休3天；2018年无年假；2019年有年休假4天，已休半天。后孙如兵向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：（一）可口可乐装瓶商公司支付2019年4月1日至2019年4月10日的工资3,000元；（二）可口可乐装瓶商公司支付解除劳动关系经济补偿金64,750.45元；（三）可口可乐装瓶商公司支付赔偿金29,500.90元；（四）可口可乐装瓶商公司支付代通知金6,475.045元；（五）可口可乐装瓶商公司支付2017年1月1日至2019年4月10日未休年休假工资16,076元；（六）可口可乐装瓶商公司支付2017年8月9日、8月12日、2018年5月25日、5月27日共计四日的延时加班工资1,766.12元；（七）可口可乐装瓶商公司支付2018年5月、6月应报销的电话费200元；（八）可口可乐装瓶商公司协助办理领取失业保险的手续，如无法办理，则支付失业保险损失24,616元；（九）确认可口可乐装瓶商公司与孙如兵2009年8月4日至2019年4月10日期间存在劳动关系。该委于2019年7月17日作出东劳人仲裁字[2019]第312号仲裁裁决：一、可口可乐装瓶商公司于本裁决书生效之日起五日内支付孙如兵解除劳动合同的经济补偿金64,750.45元；二、可口可乐装瓶商公司于本裁决书生效之日起五日内支付孙如兵2019年未休年休假工资1,962.68元；三、确认可口可乐装瓶商公司与孙如兵于2009年8月4日至2019年4月10日期间存在劳动关系；四、驳回孙如兵的其他仲裁请求。孙如兵不服上述仲裁裁决，诉至本院，要求如诉称。以上事实有仲裁裁决书及送达回执、劳动合同、个人社会保险参保缴费情况查询单、银行交易明细、工资单、《员工手册》、《员工手册签收表》、《员工手册培训签到表》、《考勤记录系统培训签收表》、2019年3月、4月叉车作业系统数据、考勤年假系统表、电子邮件、解除劳动关系通告、《离职证明》等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为可口可乐装瓶商公司是否违法解除与孙如兵的劳动合同。可口可乐装瓶商公司解除劳动合同的原因系孙如兵存在消极怠工的行为。孙如兵作为在公司工作近十年的老员工，应十分清楚公司的规章制度、考核规定。但根据已查明的事实，孙如兵在常态化请病假前的综合效率可以达到68%，但在返岗后的综合效率明显下降。其2019年3月的综合效率为43.13%，2019年4月的综合效率为0%，均明显低于公司对其60%的指标要求。对此，孙如兵无法作出具有说服力的解释，亦未提交充足的证据予以反驳，应承担由此带来的不利后果。故可口可乐装瓶商公司依据孙如兵的综合效率，认定其存在消极怠工的行为，并解除与孙如兵的劳动合同，不宜认定为违法解除。对孙如兵的该项诉请，本院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金的诉请。鉴于原仲裁裁决可口可乐装瓶商公司支付孙如兵解除劳动关系经济补偿金64,750.45元，可口可乐装瓶商公司未提起诉讼，视为认可，本院予以确认。对孙如兵的该项诉请，本院予以支持。关于代通知金的诉请。根据已查明的事实，双方劳动合同解除的理由不属于法律规定的支付代通知金的情形。故对该项诉请，本院不予支持。关于未休年休假工资的诉请。一方面，根据《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位对劳动者发放工资的凭证需保存二年备查。可口可乐装瓶商公司应就已安排孙如兵2017年4月11日至2019年4月10日期间休年休假的事实举证。但可口可乐装瓶商公司未能举证，故本院依据庭审时双方的陈述，认定孙如兵的年休假天数为15天/年，其2017年已休3天；2018年无年休假；2019年有年假4天，已休半天。综上，孙如兵2017年4月11日至2017年12月31日期间的年休假共计10天，尚余年休假6天（10天－4天），2018年无年休假；2019年尚余年休假3.5天（4天－0.5天），可口可乐装瓶商公司应支付孙如兵共计9.5天（6天＋3.5天）的未休年休假工资。另一方面，根据《工资支付暂行规定》第十一条之规定，劳动者依法享受年休假期间，用人单位应按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资。鉴于双方劳动合同约定的工资标准为3,828元/月，可口可乐装瓶商公司应支付孙如兵2017年4月11日至2019年4月10日期间未休年休假工资3,344元（3,828元/月÷21.75天×9.5天×200%）。关于加班工资及电话费的诉请。孙如兵主张支付加班工资、报销电话费，则需举证证明其存在加班的事实，以及双方对报销电话费有约定。但孙如兵所列举的证据不足以证明该事实，应承担举证不利的后果。故对该诉请，本院均不予支持。至于原仲裁裁决双方于2009年8月4日至2019年4月10日期间存在劳动关系，双方均未提起诉讼，视为认可，本院予以确认。综上，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《工资支付暂行规定》第六条、第十一条之规定，判决如下：一、确认原告孙如兵与被告可口可乐装瓶商生产（武汉）有限公司于2009年8月4日至2019年4月10日期间存在劳动关系；二、被告可口可乐装瓶商生产（武汉）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孙如兵解除劳动关系经济补偿金64,750.45元、未休年休假工资3,344元，以上共计68,094.45元；三、驳回原告孙如兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  沈婧玉人民陪审员  付元姣人民陪审员  陈福云二〇二〇年五月八日书 记 员  吴 迪