湖南省茶陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0224民初2366号 原告：谭白艳，女，1974年2月12日出生，汉族，湖南省茶陵县人，初中文化，住茶陵县。 被告：茶陵县珊珊美容美发会所，住所地：茶陵县云阳街道办事处炎帝社区朝阳街状元府第七号楼112—117。 经营者：雷玉珊，女，1985年10月14日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县。 委托诉讼代理人：秦孟，湖南一星律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告谭白艳诉被告茶陵县珊珊美容美发会所（以下至判决主文前简称珊珊美容）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年9月26日立案，于2019年4月12日作出（2018）湘0224民初1365号民事判决书。珊珊美容不服该判决，向株洲市中级人民法院提起上诉，株洲市中级人民法院裁定发回重审。本院依法另行组成合议庭，由审判员曾梅来担任审判长与人民陪审员龙珍红、雷艳芳组成合议庭，分别于2019年12月19日、2020年1月14日公开开庭进行了审理，原告谭白艳与被告委托诉讼代理人秦孟到庭参加了两次庭审。本案现已审理终结。 原告谭白艳向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告因原告在茶陵县珊珊美容美发会所接受紫竹微排消费项目当中导致身体伤害所造成的医疗费、鉴定费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误学损失费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失人民币218000元（被告已垫付的医疗费3000元除外）给原告；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年11月份，原告经人介绍在BEAUTIFUL高端私人定制即茶陵县珊珊美容美发会所处预售了二张预售卡（每张100元）。2018年5月20日，原告联系BEAUTIFUL高端私人定制即茶陵县珊珊美容美发会所总经理谭双双后，于当天上午九点左右，原告和姐姐谭红艳赶到茶陵县珊珊美容美发会所接受按摩。在按摩当中，技师曾丽霞向原告推介紫竹微排项目。原告表示不动针不破皮就同意做。按完摩后，曾丽霞就为原告做紫竹微排项目。在该项目实施当中，原告只听到“咔嚓”一声；同时，原告感觉右腿、右臀部痛疼、右足抽筋、麻木。做完后，原告活动受限并发痛，腿脚无法抬起来。原告将实情告诉技师后，她们解释说没有关系，都是这种反应。12点左右，原告搭乘姐姐谭红艳摩托车回家。当天下午，原告的右足痛、麻现象更加严重，随即打电话给谭双双问询原因。她们都说：“没关系，你用热毛巾敷一下就会缓解。”第二天（5月21日）原告根本不能下床，并将情况告知了谭双双。第三天（5月22日），原告的右足继续痛，谭双双、曾丽霞两人用小车将原告送往茶陵县人民医院住院治疗，住院治疗五天后，效果不明显。2018年5月25日原告转院到中南大学湘雅医院住院治疗，诊断为坐骨神经损伤（右侧）。现已花去了一定的医疗费用。2018年8月31日，株洲犀城司法鉴定所作出了株犀城司鉴所（2018）临鉴字第487号《司法鉴定意见书》，鉴定原告谭白艳右坐骨神经损失致右下肢肌力4级评定为十级伤残，伤后全休约180-365日，护理约30-150日，营养约30-60日，康复性治疗费8000元-14000元。事后，经多次与被告交涉，被告方只在茶陵县人民医院住院时交纳医药费3000元后，其他费用拒绝赔偿。为此，原告遂依照《中华人民共和国消费者权益保护法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律、法规以及司法解释的规定，向贵院提起侵权赔偿（健康权）之民事诉讼。敬请法院查明事实后，尽快作出公正裁决，判如所请。 被告珊珊美容辩称：一、1.根据原被告双方提交的原告在茶陵县人民医院和中南大学湘雅医院入院、住院出院记录，明确诊断原告本身患有骶管内囊肿、腰4椎体向前1度滑脱、骨质增生等疾病。上述病症绝非一日形成，更不可能是在被告处理疗造成的。骶管内囊肿可以压迫骶骨神经，引发下肢麻木疼痛症状，腰4椎体向前1度滑脱可能引起腰5神经神经根压迫，进而导致臀部大腿后侧、小腿外侧、足部区域放射性疼痛，如果压迫神经比较长，坐骨神经已经出现缺血、变形、坏死等病理改变，会出现神经支配区域的皮肤感觉减退也就是麻木感，进而导致肌力下降甚至瘫痪的后果。并且，根据人之常理，也是自身出现一定的不适，才会前往理疗机构进行调理以期缓解不适症状。由此可见，原告在接受被告理疗服务时已经存在相应的疼痛，原告入院时自述的疼痛症状系其自身疾病造成的，与被告的理疗行为无关。2.被告的理疗行为不会造成原告的坐骨神经损伤。2018年5月20日原告前往被告处接受按摩，原告明确表述不扎针不破皮就可以，因此，被告不可能为原告扎针。即算在理疗过程中，需要用到针，用到的也是采血针，采血针的针头很短，仅0.5厘米左右，而坐骨神经在人体的埋藏深度较深，根据医学资料显示，坐骨神经在人体分布的最浅表处也至少有2-4厘米深；并且坐骨神经由神经囊包裹，具有趋利避害的本能，遇到危害会自动向两边避开，除非钝器、火器所伤，针扎针刺是不可能扎到。即算是坐骨神经被扎到，原告的反应应该是像触电一样，与原告诉称的症状不相符。二现有证据无法证明原告的损伤系被告的理疗行为造成的。1.中南大学湘雅医院的诊治是基于原告自述的进行针灸后开展的，与被告实际使用的采血针截然不同，这会导致医生的诊断和治疗出现重大的偏差，因此，中南大学湘雅医院的病历不能采信，更不能作为本案有关鉴定的依据；即算中南大学湘雅医院的病历是有效的，原告自述进行针刺治疗后出现腿部疼痛，但医院仅诊断原告坐骨神经损害，并未认定损害的成因。且原告在茶陵县人民医院入院时诊断右下肌力2级，原告在中南大学湘雅医院消炎治疗几日后，疼痛症状明显缓解，无明显不适症状后出院，说明原告损伤并不严重。但根据湘江司法鉴定所的司法鉴定意见，原告右下肌力4级，损伤较之前住院时更严重了，并据此认定原告伤情构成十级伤残，代理人严重怀疑鉴定意见的真实性，或者说明原告在此之间存在其他原因造成原告损伤加重的情形。2.从株洲市湘江司法鉴定中心出具的鉴定意见书来看，在原审中被告的代理人已经论述了鉴定意见书存在多种问题，依据的是不真实的病历，且鉴定人员均拒绝出庭参加质证，因此鉴定意见不应予以认定。即算是能够作为证据采信，鉴定意见中仅仅认定被鉴定人谭白艳的伤情已构成十级伤残；其之后的补充鉴定中认定被鉴定人谭白艳的伤病关系与损伤参与度：损伤占70%，疾病占30%，上述两份鉴定中并没有认定原告的右侧坐骨神经损伤的成因，更没有认定右侧坐骨神经损伤的成因系被告理疗行为造成的。3.原告与被告员工的聊天记录以及陪同前往医院的行为不能证明原告的损伤系被告造成的。现有证据没有查明原告坐骨神经损伤的成因，更没有证据上述损伤的成因即被告所实施的理疗行为，即无法证明原告损伤与被告的理疗行为存在因果关系。 本院经庭审查明，认定事实如下： 2017年11月，原告谭白艳经他人介绍在被告珊珊美容处购买二张预售BEAUTIFUL高端订制消费券。2018年5月20日，原告谭白艳联系了被告方总经理谭双双后，于当天上午九时许与其姐姐谭红艳一同前往被告处进行体验并接受按摩。在体验按摩过程中，被告的从业技师曾丽霞向原告推介紫竹微排项目，原告谭白艳示意该项目不动针不破皮方可。接受完按摩以后，曾丽霞就开始为原告做紫竹微排项目。紫竹微排项目的流程是先是在腰臀部及背部刮痧，再在刮痧的部位用针（被告自称是采血笔）扎，然后用紫竹进行拔罐。在接受紫竹微排服务的过程中，原告谭白艳身感不适。紫竹微排项目完成后，原告发现右腿右臀部痛疼厉害、右脚发麻，并将此情告之服务技师，技师回复称没有关系，属正常反应。同时在场的服务人员也解释说没有关系，回家用热毛巾敷一下会缓解。上午12时许，原告接受完紫竹微排服务项目后坐其姐姐谭红艳的摩托车回家。当日下午，原告感觉身体不适更严重，于是微信与被告方总经理谭双双微信进行交涉。5月22日，原告因无法下床，足伴有痛疼，被告方总经理谭双双及员工曾丽霞将原告送往茶陵县人民医院住院治疗并垫付了3000元医疗费。因在茶陵县人民医院治疗效果不明显，原告于2018年5月25日自行前往中南大学湘雅医院治疗，但因床位比较紧张，无法办理入院手续，只能作门诊治疗。后于2018年5月30日正式办理住院手续。原告住院科室为运动医学（59病区），其于2018年6月5日出院。 株洲犀城司法鉴定所于2018年8月31日就原告谭白艳伤残等级、后期康复费及三期出具司法鉴定意见书：被鉴定人谭白艳右坐骨神经损伤致右下肢肌力4级评定为十级伤残；被鉴定人（原告）谭白艳伤后全休约180-365天，护理约30-150天，营养约30-60天，康复治疗费8000元-14000元。被告珊珊美容对株洲犀城司法鉴定所作出的司法鉴定意见不服，要求对原告谭白艳的伤残等级进行重新鉴定，并要求对谭白艳的伤病关系及损伤参与度进行鉴定。本院予以准许并于2018年11月23日依法委托湖南省株洲湘江司法鉴定中心进行鉴定，2018年12月12日株洲湘江司法鉴定中心，以湘江司鉴中心[2018]临鉴字第1058号司法鉴定意见书作出鉴定，其鉴定意见：1、是被鉴定人谭白艳的伤情已构成十级伤残；2、伤后误工365天，护理150天，营养60天。3、后续治疗费用约需人民币8000元至14000元左右，或以医院实际发生费用为准。被鉴定人谭白艳的伤病关系损伤参与度：损伤占70%，疾病占30%。被告珊珊美容对株洲市湘江司法鉴定中心关于谭白艳的伤病关系参与程度的鉴定意见不服，再次提出重新鉴定。本院受理申请人茶陵县珊珊美容美发会所的申请后，并依法按程序办理重新鉴定程序。本院司法技术室于2019年2月25日通知申请人珊珊美容、被申请人谭白艳于2019年2月26日上午九时准时到法官接待室参与选择鉴定机构，对此双方均未提出异议；2019年2月26日被申请人谭白艳按时到场，而申请方珊珊美容无故未按时到场也未提前与本院沟通联系。被申请人谭白艳因申请方无故迟到而拒绝参与选择鉴定机构，并明确表明不参与后续鉴定程序，导致鉴定程序无法继续进行。本院司法技术部门依照《最高人民法院对外委托鉴定、评估、拍卖等工作管理规定》第四十条之规定，依法终结对外委托鉴定程序。 本案在原审过程中，被告珊珊美容申请鉴定人员出庭作证，本院依法通知株洲犀城司法鉴定所鉴定人员谭珍生、株洲湘江司法鉴定中心的鉴定人员谢松柏、**高出庭作证。在庭审中株洲犀城司法鉴定所鉴定人员谭珍生回答了原、被告双方的提问，回答了法庭就鉴定意见的相关问题。谢松柏、**高提出年岁已高，且身体不适不便未出庭作证。 本案在重审的过程中，被告方申请对原告的坐骨神经损失与被告的理疗行为是否具有因果关系进行鉴定。本院于2020年4月16日委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心于2020年4月22日作出不予受理通知书。 对原告谭白艳医疗费等各项损失本院确认如下：1、医疗费：10642元，根据原告提交的医疗费发票，本院予以确认。2、鉴定费：1603元，根据原告提交的鉴定费发票，本院予以确认。3、伤残赔偿金：36698元×20年×10%，计73396元，被告无异议，本院予以确认。4、误工费36500元，被告对误工计算表准没有异议，但对误工期限有异议，本院结合司法鉴定意见酌情核定误工期为300天，则原告谭白艳的误工应计算为100元/天×300天计30000元。5、护理费15000元，被告对护理工资标准无异议，但对护理期限有异议，本院结合司法鉴定意见酌定护理期限为120天，计算100元/天×120天，计12000元。6、营养费3000元，被告对营养期以及营养费标准均有异议，本院酌定30元/天×50天，计1500元。7、住院伙食补助费1100元，被告无异议，本院予以认可。8、交通费6400元，被告认为交通费过高且无票据，本院考虑原告多次外出就诊本院酌情核定为4000元。9、误学损失22000元，该项损失无法律依据，本院不予支持。10、精神损失费5000元，被告没有异议，本院予以认可。11、被抚养人生活费22557.6元，被告没有异议，本院予以认可。12、后续康复性治疗费14000元，被告提出以实际发生为准，考虑到该项损失为必要发生且为减少当事人诉累，结合鉴定意见本院酌定为12000元。合计173798.6元。减去被告已付出3000元余额170798.6元。 以上事实有原告向本院提交的原告谭白艳的身份证复印件、被告茶陵县珊珊美容美发会所企业登记资料、消费卡、病历、医药费发票、鉴定费发票、鉴定意见书、低保证、常住人口登记本、收养证明、工商信息查询记录、（2005）茶民一初第525号民事判决书、照片、微信聊天记录，被告珊珊美容向本院提交的营业执照复印件、身份证复印件、茶陵县人民医院病历、中南大学湘雅医院病历以及原、被告当庭陈述予以证实。 本院认为，根据查明的事实，原被告双方对原告谭白艳在被告处接受紫竹微排美容项目后身体不适并先后在茶陵县人民医院、中南大学湘雅医院住院的事实并无异议，争议在于：原告的坐骨神经损伤是否为被告的紫竹微排美容行为所致，也就是原告坐骨神经损伤与被告的紫竹微排美容行为是否具有因果关系？对此，被告予以否认，认为：首先原告本身患有骶管内囊肿、腰4椎体向前1度滑脱、骨质增生等疾病，上述疾病极有可能引发坐骨神经损伤，不可能是在被告处接受紫竹微排美容项目时造成的；其次现有证据无法证明原告的损伤系被告的理疗行为造成的。关于这个问题，首先，经庭审查明的事实可以确认以下几点：一、原告前往被告处接受紫竹微排美容项目前行动自如，身体无恙；二、原告在接受紫竹微排美容项目的过程中明确提出身体不适，被告方的技师回复称没关系，过一会就好了；三、被告在实施紫竹微排美容项目时违规使用了针具（被告先不予承认，后自述为采血笔）。根据《中华人民共和国国家卫生计划委员会》制定的医疗美容服务管理办法，医疗美容执业人员必须取得执行资格，被告所提供的紫竹微排服务项目，在服务项目中使用了针刺，其行为超越了被告所经营的项目范围。根据工商行政管理部门对被告核发的营业执照，营业执照核发的经营范围是（美容美发、美体美甲服务），而非医疗美容服务；四、原告接受紫竹微排美容项目回家后身体不适更严重，当天下午就与被告方总经理谭双双通过微信进行了交涉；五、原告接受紫竹微排美容服务后第三天因无法下床，在被告方负责人及工作人员的陪同下前往茶陵县人民医院住院治疗；六、就被告提出的原告本身就患有相关疾病可能会引发坐骨神经损伤，本院依法委托株洲市湘江司法鉴定中心对谭白艳的伤病关系与损伤参与度进行鉴定，株洲市湘江司法鉴定中心鉴定意见为：被鉴定人谭白艳的伤病关系与损伤参与度为：损伤占70%，疾病占30%。其次，本案在原审过程中，被告要求对原告谭白艳的伤病关系与损伤参与度进行重新鉴定，本院依法受理被告的申请后进入司法鉴定程序。本院依法通知申请人（被告），被申请人（原告）到指定的时间和场所进行选择鉴定机构，由于申请人（被告）未在指定的时间参与选择鉴定机构，其责任应在于申请人（被告方），所产生的不利法律后果，由其自行承担。因此，本院的司法技术部门下达了终结此鉴定程序是于理有据。被告方的代理人在重审开庭时再次提出重新鉴定，合议庭认为对其申请无充足的事实和理由应不予准许。综上所述，被告方的紫竹微排美容行为造成原告坐骨神经损伤具有高度盖然性。综合本案的事实并结合株洲市湘江司法鉴定中心伤病关系参与度鉴定意见，本院认定被告对原告的各项损失应当承担70%的责任，原告承担30%的责任。被告珊珊美容承担170798.6的70%，计119559.02元，谭白艳自负30%，计51239.58元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第十五条、第二十二条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第（八）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国消费者保障法》第四十九条之规定，判决如下： 一、被告茶陵县珊珊美容美发会所在本判决生效后十日内赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、抚养费等各项损失共计119559.02元； 二、驳回原告谭白艳过高部分的诉讼请求。 案件受理费1116元，由被告茶陵县珊珊美容美发会所承担660元，由原告谭白艳承担456元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 附：提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院缴纳上诉费。现金缴纳的，直接向湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户缴纳；汇款或转帐的，帐号：81010321000000181，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款户名：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 （此页无正文） 审 判 长  曾梅来 人民陪审员  龙珍红 人民陪审员  雷艳芳 二〇二〇年五月八日 法官 助理  李升学 书 记 员  龙程之 附相关法律条文如下： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害 （二）排除妨碍 （三）消除危险 （四）返还财产 （五）恢复原状 （六）赔偿损失 （七）赔礼道歉 （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费丧葬费和死亡赔偿金死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿精神损害赔偿。 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 第一百七十九条承担民事责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）修理、重作、更换； （七）继续履行； （八）赔偿损失； （九）支付违约金； （十）消除影响、恢复名誉； （十一）赔礼道歉。 法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。 本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条法人存续期间登记事项发生变化的，应当依法向登记机关申请变更登记。 《中华人民共和国消费者保障法》 第四十九条经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。