贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0103民初12178号原告：丁应广，男，汉族，1976年7月6日出生，住贵州省大方县。委托诉讼代理人：漆颜，贵州梓熠律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵婕，贵州梓熠律师事务所实习律师。被告：孔祥安，男，汉族，1983年10月29日出生，本市云岩区。被告：丁敬，男，汉族，1987年10月4日出生，住贵州省大方县。被告：王志春，男，汉族，1987年10月1日出生，贵州省毕节市。第三人：贵州凯翔利商贸有限公司，住所地：本市云岩区喷水池太平路613号。法定代表人：孔祥安。原告丁应广与被告孔祥安、丁敬、王志春及第三人贵州凯翔利商贸有限公司（以下简称：凯翔利公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁应广的委托诉讼代理人漆颜、赵婕，被告孔祥安、丁敬、王志春及第三人凯翔利公司的法定代表人孔祥安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告丁应广向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告丁应广与被告签订的《合伙协议书》；2、判决被告孔祥安返还原告已支付的出资款70000元，并以该款项为基数，从2018年7月30日起按中国人民银行同期同类贷款利率标准向原告支付资金占用费至前述款项实际支付完毕时止；3、本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2018年4月19日，被告孔祥安个人独资成立贵州凯翔利商贸有限公司，注册资本为50万人民币，法定代表人及股东为被告，持股比例为100%，主要从事珠海啤酒、百威啤酒、百岁山水、康师傅方便面等物品的销售经营。2018年7月30日，被告经营过程中因融资需要，经丁敬介绍，签订《合伙协议书》。协议签订当日，原告即依约将投资款70000元支付至被告指定的供应商麒麟啤酒（珠海）有限公司的账户，履行了《合伙协议书》约定的出资义务，但时至今日，被告既未按照协议约定将出资的70000元以利润分配给原告，也未按原告要求办理股权变更登记手续及相关变更手续，也未将原告所占股权比例予以登记确定并按比例分配利润。原告认为，被告应按照合伙协议约定向原告以利润方式分配投资款。同时，根据《中华人民共和国公司法》第三十一条及《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条的规定，被告应当按照原告要求办理股权变更登记手续及相关变更手续，将原告所占股权比例予以登记确定并按比例分配利润。被告孔祥安不按照协议约定分配利润、也未办理股东变更登记的行为已构成违约，严重损害原告合法权益，且原告合同目的已经无法实现。根据《中华人民共和国合法同》第九十四条及第九十七条的规定，原告有权解除涉案《合伙协议书》并要求被告返还出资款及资金占用费。请求依法判决，支持原告如上诉请。被告孔祥安辩称：同意解除合同。其注册成立凯翔利公司，但其是以个人入伙，并不是以公司身份入伙。原、被告签订协议并未注册公司，是借用凯翔利公司合伙。在合伙过程中，原告投入7万元，占股40%。王志春负责配送，丁敬和其负责客户，原告的妻子王志碧负责做账、管理仓库。协议约定每月按盈利50%向原告返还7万元没有返还。因为王志碧没有提供账单，合伙是亏损还是盈利不清楚。原告要拿回投资款的前提是要有利润，但要求要原告提供齐全日报表，原告及王志碧强行撬开门拿走货物，强行开走车要全部纳入才能进行清算。被告丁敬辩称：同意解除协议。原告是其四叔，通过原告认识了王志春，王志春与其及孔祥安一起做啤酒生意，因为孔祥安的资金周转困难，就找到原告入伙。合伙时没有公司就借用了凯翔利公司。签订协议后，由其负责市场，王志碧管仓库，管账管钱。合伙至今未分红，也没有发工资。被告王志春辩称：同意解除合伙协议，但前提是对公司进行清算，如果无法清算就解除不了。第三人凯翔利公司述称：凯翔利公司与本案合伙无关，因合伙时为节约重新开营业执照的成本借用了凯翔利公司的名字。经审理查明：2018年7月30日，原告丁应广作为丙方与被告孔祥安作为甲方、被告王志春作为乙方、被告丁敬作为丁方签订《合伙协议书》，该协议书约定：“根据《中华人民共和国合作企业法》及国家有关法律、行政法规规定，全体合伙人在诚实守信、平等互利、自愿入伙的基础上，经共同协商一致，达成合伙经营协议如下：一、合伙人企业的名称和经营范围：第1条合伙企业的名称为：贵州凯翔利商贸有限公司，第2条合伙企业的经营范围：海珠啤酒、百威啤酒、百岁山水、康师傅面等。二、合伙人出资方式：合伙人孔祥安出资合计金额大约￥10万元人民币（库存、车辆、签单）；合伙人王志春出资12万元人民币；合伙人丁应广出资7万元人民币；合伙人丁敬出资干股。三、股份比例：合伙人丁应广占股40%；合伙人孔祥安占股25%；合伙人王志春占股25%；合伙人丁敬占股10%。四、第3条本合伙企业为普通合伙企业，由合伙人共同出资、共同经营……第8条合伙财产在普通合伙清算前不分割。六、利润分配、亏损分担（按股份占比分配，不得约定全部利润归部分合伙人及亏损只由部分合伙人承担）。第9条由全体合伙人一致同意，其中丁应广出资的人民币柒万元整、前期利润百分之五十给予分配给该合伙人、直至该合伙人拿完出资的柒万元人民币为止，该分配不影响该合伙人的股份占比（只有分红股份占比，没有公司固定资产分割占比）。……第11条企业亏损，按合伙人股份比例承担责任。七、合伙人事务的执行第12条经全体合伙人一致同意，委托丁敬、孔祥安为执行合伙企业事务的合伙人，对外的合伙企业代表。第12条执行事务的合伙人依照合伙章程或合伙人授权进行经营活动，对全体合伙人负责；执行事务的合伙人应当向不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况，合伙人为了了解合伙企业的经营状况和财务状况有权查阅账薄；第14条不参加合伙企业执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行事务的情况……丁应广、孔祥安、丁敬、王志春签名捺印（该协议中凯翔利公司未加盖印章）”。庭审中，各方均认可原告履行了出资义务。关于被告王志春的出资，王志春陈述其现金出资60350元及实物出资一辆车。原告丁应广及被告孔祥安现金对此予以认可。被告丁敬表示不清楚。上述协议签订后，四人按照约定进行了经营，在经营过程中由原告丁应广的妻子王志碧进行做账。因各方在经营过程中发生纠纷，原告将三被告诉至我院，诉请如前。在审理过程中，原告提交清算申请，并提交2018年7月至2019年5月凯翔利公司收支明细表、凯翔利公司的出库单、提货单以及王志碧2018年9月至2019年1月的微信转账凭证用于本案清算。被告孔祥安及凯翔利公司表示原告只提供了一部分，不是全部。因为原告与其发生矛盾后，将仓库门撬开，其还捡到一部分。被告王志春对合伙期间的做账表示不清楚。我院依法将本案委托贵阳安达会计师事务所进行清算，该事务所于2020年3月26日回函表示：由于提供的资料不完整，无法得出真实、完整的收支情况，因此不能对凯翔利公司在2018年7月30日至今的收入支出进行清算。并将本案退回我院。原告对此认为因资料不齐全退回鉴定，并非原告单方造成。被告孔祥安及凯翔利公司表示原告提交的日报表不齐全，齐全的话是可以清算的。根据合伙协议，要拿回投资款的前提是要有利润，是否有利润要通过清算才能得出。被告丁敬及王志春对清算被退回无异议。本院认为，原、被告签订的《合伙协议书》系各方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，应属有效协议，各方当事人应按协议约定履行义务。现原告要求解除《合伙协议书》并要求被告孔祥安返还出资款，根据约定及《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条第一款“合伙企业解散，应当由清算人进行清算。”之规定，合伙关系终止时，全体合伙人应对合伙的财产、生产的成本、债权债务、盈利亏损等费用进行清算，对合伙期间的盈亏，债权债务做出合理公平的分配。从原、被告提交的证据来看，原、被告因经营发生矛盾后，各合伙人未就合伙进行过清算。在审理过程中，依照原告申请，将本案委托清算，但因原、被告提交的清算资料不完整，导致本案清算被退回。鉴于本案无法进行清算，原告该诉请缺乏事实及法律依据，故本院不予支持。据此，依照中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。”《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条第一款“合伙企业解散，应当由清算人进行清算。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：驳回原告丁应广的诉讼请求。案件受理费3379元（已减半收取），保全费720元，由原告丁应广负担（已预交）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期未上诉，本判决即发生法律效力。审判员  吴静二〇二〇年五月六日书记员  刘航