广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0312民初3731号 原告：杜某，女，1983年1月28日生，汉族，户籍地长春市，现住桂林市临桂区。 委托诉讼代理人：黄某，广西象山律师事务所律师。 被告：何某，女，1972年10月19日生，汉族，住桂林市临桂区。 委托诉讼代理人：唐某，广西金鸣律师事务所律师。 第三人：周某，男，1996年8月28日生，汉族，住辽宁省康平县。 原告杜某与被告何某、第三人周某执行异议之诉一案，本院于2019年10月15日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杜某的委托诉讼代理人黄某，被告何某及委托诉讼代理人唐某到庭参加了诉讼，第三人周某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告杜某向本院提出诉讼请求：1、请求撤销桂林市临桂区人民法院做出的（2019）桂0312执异23号执行裁定书；2、请求立即中止（2018）桂0312执743号民事裁定书的中对备案登记在周某名下位于临桂区产的查封、拍卖，并依法解除查封。 事实与理由：在被告何某与被执行人周某1、梁某、周某2、周某就（2018）桂0312民初459号民事判决书的强制执行过程中，桂林市临桂区人民法院作出（2018）桂0312执743号民事裁定书，查封了备案登记在周某名下位于临桂区产，原告对该裁定不服，认为对执行标的享有足以排除强制执行的权益，依法提出执行异议，2019年9月19日，法院做出（2019）桂0312执异23号执行裁定，原告认为该裁定认定事实错误，依法应予以撤销，理由如下： 一、（2019）桂0312执异23号执行裁定书认为：原告通过杜信支付2万元给周某3账户，支付28万元给姜某，是否属于购房款，原告没有提供证据予以证实，且周某是否收到了购房款、收到多少购房款没有证据予以证实。原告认为查明事实与事实不相符。 原告经桂林临桂某翔装饰有限公司韩宝库介绍认识周某，于2018年9月30日，与周某《二手房协议书》，约定周某将其位于临桂区北侧）桂林电子商城某室房产出售给原告，规定原告分两期向其支付全部购房款共40万元。合同签订当日，原告向周某付清了第一期房款30万元；第二期房款10万元协议约定应于办完过户手续后支付。原告支付30万元购房款给周某是显而易见的事实，否则，周某不可能将房屋的《商品房买卖合同》和发票等文件原件全部交给原告。 而且，2018年10月31日，开发商广西某房地产开发有限公司和物业管理单位桂林时代物业服务有限公司的房屋接管验收手续，都是原告自行办理，取得了房屋钥匙，证明房屋已经实际交付给了原告适用。现原告已经装修并实际入住。 2018年12月中旬，桂林市临桂区人民法院才作出了（2018）桂0312执743号裁定。该裁定查封时间在2018年11月23日，而原告与被执行人签订合同的时间是2018年9月30日，收房占有房屋的时间是2018年10月31日，均早于法院查封的时间。 二、（2019）桂0312执异23号执行裁定书认为原告不符合根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，也与事实不符。 1、我国《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同的效力。”因此，原告与被执行人周某签订的商品房买卖合同合法有效。 2、该院向原告发出的《通知》，要求将10万元购房款交到该院暂存。原告并不是不愿意交款，二十周某未履行还银行贷款义务解除银行抵押，且处于失联状态，原告未能联系到周某，故未交付剩余10万元房款。 综上所述，原告认为，原告与被执行人周某签订的商品房买卖合同合法有效，法院执行查封，明显错误，（2049）桂0312执异23号执行裁定认定事实不清，依法应予撤销，特依《民事诉讼法》第227条的规定，提起所述，清立即中止对上述财产的执行，并予以解除查封，维护原告的合法权益。 被告何某辩称，一、（2019）桂0312执异23号执行裁定书，事实认定清楚，证据充分。 本案中，被答辩人没有证据证明已经将房款30万元支付给第三人周某，被答辩人通过杜信账号于2018年9月30日将28万元转账至姜某账户，但未能提供相关证据证明周某指定周某3、姜某作为涉案房屋的收款方，该30万元款项性质无法确认房款。同时《二手房协议书》的签订时间为2018年9月30日，在答辩人（2018）桂0312民初459号民事判决书生效之后，结合《二手房协议书》条款，该协议的不具有真实性、合法性。因此，（2019）桂0312执异23号执行裁定书，认定被答辩人没有证据证明杜信支付给周某32万元，姜某28万元是否属于购房款，周某是否收到购房款，收到多少购房款，属于事实认定清楚，证据充分。 二、（2019）桂0312执异23号执行裁定书，使用法律正确。 被答辩人没有证据证明支付了房款，也没有将剩余房款10万元按照法院要求交付执行，临桂区人民法院依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定三，驳回答辩人的异议请求，使用法律正确。 综上所述，被答辩人杜某对执行房产提出执行异议之诉，没有事实和法律依据，系明显的拖延行为，逃避债务的行为，请求法院依法驳回被答辩人的诉请。 第三人周某未作陈述，也未出庭参加诉讼。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有就答辩、举证及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人周某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩、举证和质证的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对双方提供的证据的真实性均无异议且与本案有关联的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定关联性的，亦作为定案的参考依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月21日，本院作出（2018）桂0312民初459号民事判决书，判决一、周某1归还何某借款39000元及利息；二、周某1、梁某共同归还何某借款106000元及利息；三、周某1、周某2共同归还何某借款100000元及利息；四、梁某、周某2、周某对上述债务承担连带归还责任。判决生效后，被执行人没有履行判决书所确定的义务，何某向本院申请强制执行。本院于2018年11月23日作出（2018）桂0312执743号执行裁定书，裁定查封被执行人周某名下的坐落于临桂区屋。 2017年5月31日周某与广西某房地产开发有限公司签订一份《商品房买卖合同》，合同约定，周某向广西某房地产开发有限公司购买桂林电子商城某室房屋，总房价为450084元，首付90084元，剩余360000元，通过商业银行按揭贷款。2018年5月22日广西某房地产开发有限公司开具给周某的电子商城某室房产销售不动产统一发票，金额90084元，2017年6月29日周某交的房屋税款发票，税费6429.77元，2017年5月10日和19日，广西某房地产开发有限公司分别开具两张收据，一张是更名费3000元，一张是办证费、电视入网费1980元，2018年10月31日临桂区房屋维修管理中心开具的房屋维修基金收据，金额7113元。2018年10月31日周某收房的会签单，桂林时代物业服务有限公司开具的收据，2018年10月到2019年10月的物业费及2018年部分垃圾费。该房是否办理了银行按揭贷款，原告没有提供这方面的证据。 原告杜某对法院查封不服，认为该房自己已向周某购买并居住，请求法院解除查封。向本院提出执行异议，本院认为，执行异议不能成立，驳回了原告的执行异议。为此，原告提起诉讼，提供2018年9月30日有原告杜某与周某姓名的《二手房协议书》，约定，周某将其位于临桂区屋出售给原告，银行按揭贷款由周某负责，周某取得房产证配合原告办理过户相关手续，分两期支付，合同签订当日，付第一期房款30万元，第二期房款10万元协议约定应于办完过户手续后支付，协议尾部有原告杜某与周某姓名，该协议没有约定房屋总价款，协议上首部和尾部手写体周某姓名与周某在《商品房买卖合同》签名有很大出入。2018年8月28日杜信（杜某的父亲）将2万元存入周某3（原告说是周某的姑姑）账户，2018年9月30日杜信通过建设银行转账28万元给姜某。按照该协议的约定，原告认可尚有10万元未交给周某。根据《最高院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条第三项的规定：已支付全部价款，或已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行。本院已向原告发出通知：限其在2019年8月28日之前将10万元交到本院暂存，便于审查你提出的执行异议是否成立，逾期不缴存的，以不愿交付执行进行审查。 本院认为，2017年5月31日周某与广西某房地产开发有限公司签订一份《商品房买卖合同》，合同约定，周某向广西某房地产开发有限公司购买桂林电子商城某室房屋，总房价为450084元，首付90084元，剩余360000元，通过商业银行按揭贷款。周某交了首付款、税费、房屋维修基金以及该房屋的配套费用，办理房屋的相关手续后，于2018年9月30日，原告提供《二手房协议书》，协议表明周某将该房以40万元的价格卖给原告，在临桂房屋价格没有下跌情况下，周某将房屋低于市场价出卖，且《二手房协议书》周某落款与《商品房买卖合同》周某落款相差太大，在周某未到庭情况下无法确认《二手房协议书》真实性。从付款情况看，2018年8月28日杜信（杜某的父亲）将2万元存入周某3（原告说是周某的姑姑）账户，2018年9月30日杜信通过建设银行转账28万元给姜某,与合同约定不符，原告没有提供证据予以证实属于购房款，周某是否收到了购房款、收到多少购房款，没有证据予以证实，庭审中原告称是周某委托他人收款，也没有提供证据证明，而且，原告自认尚有10万元未交给周某。本院书面通知原告在2019年8月28日之前将尚未交给周某的10万元交到本院暂存，以便进行审查，指定期限超过后，原告至今不予缴存。 关于未办理过户登记原告是否存在过错的问题。从原告杜某提供的《二手房协议书》的内容看，原告杜某知道其要买受的房屋没有取得产权证且存在按揭，应当预见房屋过户存在障碍，没有采取防范措施，其对无法办理过户具有过错，系自身原因未办理过户登记。根据《最高院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。原告提出的请求不符合上述规定，理由不能成立，依法不予采信；被告辩称的理由正当，依法予以采信；第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩、举证和质证的权利，对其造成的法律后果，由其自行承当。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条和《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告杜某的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告杜某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费100元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  秦国斌 人民陪审员  唐初花 人民陪审员  王顺有 二〇二〇年五月十六日 法官 助理  邓欣荣 书 记 员  黄元波