甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘06民终444号 上诉人（原审被告）：江苏中实建设有限公司，住所地江苏省徐州市奎西综合楼306室。 法定代表人：梁斌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：史先秀，江苏清正苑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：甘肃弘威商砼有限公司，住所地甘肃省武威市凉州区武南镇天马大道路东。 法定代表人：仝志刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘小珍，该副总经理。 上诉人江苏中实建设有限公司因与被上诉人甘肃弘威商砼有限公司买卖合同纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初11497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。江苏中实建设有限公司的委托诉讼代理人史先秀、甘肃弘威商砼有限公司的委托诉讼代理人刘小珍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 江苏中实建设有限公司上诉请求：1.撤销甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初11497号民事判决，改判江苏中实建设有限公司给付甘肃弘威商砼有限公司货款585060元，2019年8月20日前的利息按照中国人民银行同期贷款利率4.35%计算，2019年8月20日后的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；2.一、二审案件受理费由甘肃弘威商砼有限公司承担。事实及理由：1.双方虽存在业务关系，但没有进行结算，甘肃弘威商砼有限公司提供的结算单不具有真实性。2.2019年6月3日江苏中实建设有限公司给付甘肃弘威商砼有限公司货款20万元，应当扣减2018年度的欠款。3.双方约定违约金过高，应当以占用货款期间的利息计算损失。 甘肃弘威商砼有限公司辩称，2018年度的货款双方进行了结算，由江苏中实建设有限公司工地人员的签字，甘肃弘威商砼有限公司提供的结算单是真实的。双方协议货款以年度结算，2019年度双方继续发生了供货业务，2019年6月3日江苏中实建设有限公司给付甘肃弘威商砼有限公司货款20万元，是2019年度的付款。违约金是双方约定，应当以违约金计算。 甘肃弘威商砼有限公司向一审法院起诉请求：请求江苏中实建设有限公司支付货款1182900元；2、请求江苏中实建设有限公司自2019年1月1日起每日按逾期付款金额的0.1%支付货款占用期间的利息317071元，利息暂计至诉讼之日。 一审法院认定事实：2018年10月8日，甘肃弘威商砼有限公司（供方）和江苏中实建设有限公司（需方）签订商品混凝土销售合同（以下简称合同），约定由甘肃弘威商砼有限公司给江苏中实建设有限公司的凉州区蛋鸡产业扶贫项目青鸡鸡舍、蛋鸡鸡舍建设项目提供施工所需混凝土。合同对商品混凝土的结算价格、付款方式与期限、供货量结算方式、双方的权利及义务进行了约定。合同约定商品混凝土价格为：C15强度260元/m3、C25强度280元/m3。合同还约定抗渗混凝土P6-P8、后浇带微膨胀混凝土、早强混凝土、防冻混凝土、掺加防腐阻锈剂、细石混凝土的价格每立方米增加费用20元。冬季施工每立方米另增加费用10元。如需泵送，每立方米泵送费用20元。合同约定每月26日供需双方核对当月供货量，办理结算手续。供方前期垫资100万元，实际供货并结算金额满100万元后5个工作日内需方向供方支付货款100万元，以后每月月底需方付当月货款的60%，2018年12月31日前需方付清所有商砼款。合同还约定需方未按本合同规定的期限向供方付款，每延迟一天，需方每日按延迟部分的0.1%向供方支付违约金。合同签订后，甘肃弘威商砼有限公司按照江苏中实建设有限公司通知要求给江苏中实建设有限公司的凉州区蛋鸡产业扶贫项目青鸡鸡舍、蛋鸡鸡舍建设项目供应了不同等级的混凝土。截止2018年12月31日，甘肃弘威商砼有限公司通过和凉州区蛋鸡产业扶贫项目青鸡鸡舍、蛋鸡鸡舍建设项目施工现场负责收料对账的工作人员盛世民对账，甘肃弘威商砼有限公司给江苏中实建设有限公司施工项目销售的混凝土价款总计为1785060.00元。江苏中实建设有限公司于2018年11月6日付款100万元，甘肃弘威商砼有限公司收到江苏中实建设有限公司支付的货款100万元后，于2018年11月7日将其中的397840元商砼款通过中国农业银行汇款给收款方邵生学，交易用途注明为：弘威退中实建业商砼款。江苏中实建设有限公司又于2019年6月3日付款20万元。现甘肃弘威商砼有限公司认为，江苏中实建设有限公司支付的100万元中的397840元已退回给江苏中实建设有限公司，20万元是2019年6月份收到的，2019年江苏中实建设有限公司尚欠甘肃弘威商砼有限公司商砼款854220元，该20万元货款甘肃弘威商砼有限公司已计入2019年江苏中实建设有限公司拖欠甘肃弘威商砼有限公司的货款账中，江苏中实建设有限公司实际支付602160.00元，截止目前江苏中实建设有限公司欠甘肃弘威商砼有限公司2018年度混凝土款1182900.00元。后经甘肃弘威商砼有限公司多次索要欠款无果，遂形成诉讼。 一审法院认为，江苏中实建设有限公司购买甘肃弘威商砼有限公司的混凝土，双方之间形成了买卖合同关系。双方之间的买卖关系明确，受法律保护。双方均应按合同约定全面履行各自义务。甘肃弘威商砼有限公司向法庭提交的对账单来源合法、内容真实，能证明甘肃弘威商砼有限公司主张欠款的事实，江苏中实建设有限公司理应按合同约定的时间支付给甘肃弘威商砼有限公司混凝土的价款。关于江苏中实建设有限公司抗辩的甘肃弘威商砼有限公司收到江苏中实建设有限公司支付的货款100万元后，将其中的397840元商砼款退回给了江苏中实建设有限公司，江苏中实建设有限公司不知情，于本案无关联性的辩解，由于甘肃弘威商砼有限公司将397840元汇款给了邵生学，邵生学能否代表江苏中实建设有限公司，甘肃弘威商砼有限公司并没有提供证据证实，邵生学与江苏中实建设有限公司不是同一主体，故江苏中实建设有限公司的此抗辩理由成立，甘肃弘威商砼有限公司主张已将397840元货款退回给江苏中实建设有限公司的理由不能成立。关于江苏中实建设有限公司于2019年6月3日付款20万元的事实，由于甘肃弘威商砼有限公司、江苏中实建设有限公司在合同中约定，2018年12月31日前需方付清所有商砼款，但江苏中实建设有限公司并未在2018年12月31日前给甘肃弘威商砼有限公司付清所有商砼款，况且甘肃弘威商砼有限公司、江苏中实建设有限公司在2019年继续有商砼买卖行为，江苏中实建设有限公司亦欠甘肃弘威商砼有限公司2019年的商砼款，江苏中实建设有限公司于2019年6月3日支付20万元货款时并未注明支付的是2018年所欠货款，甘肃弘威商砼有限公司将该笔货款已计入江苏中实建设有限公司拖欠甘肃弘威商砼有限公司2019年货款的财务账目中，并无不当，不违背法律强制性规定，该20万元货款可视为江苏中实建设有限公司给甘肃弘威商砼有限公司支付2019年的欠款。综上应认定江苏中实建设有限公司给甘肃弘威商砼有限公司支付了2018年商砼款100万元，未支付商砼款为785060元。现甘肃弘威商砼有限公司要求江苏中实建设有限公司支付所欠货款的请求合法，应予支持，但未支付数额应按785060元认定。对甘肃弘威商砼有限公司主张的违约利息的诉请，根据相关法律法规的规定，买卖合同约定逾期付款违约金的，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持。本案中因双方在合同中约定“需方未按本合同规定的期限向供方付款，每延迟一天，需方每日按延迟部分的0.1%向供方支付违约金”。江苏中实建设有限公司抗辩的违约金过高的理由，由于甘肃弘威商砼有限公司、江苏中实建设有限公司双方在合同中对违约金进行了明确约定，该辩解理由不予支持，甘肃弘威商砼有限公司的该项请求依法予以支持。江苏中实建设有限公司应当自逾期付款之日即2019年1月1日起，每日按785060元的0.1%向甘肃弘威商砼有限公司支付逾期付款的利息至货款付清之日止。鉴于江苏中实建设有限公司已经按甘肃弘威商砼有限公司提供的对账单付款100万元，其抗辩对账单的对账人江苏中实建设有限公司不认识，既不是江苏中实建设有限公司的人员也不是江苏中实建设有限公司的委托人，江苏中实建设有限公司不认可的辩解理由不予支持。江苏中实建设有限公司抗辩该工程土建部分由甘肃昶久伟业建筑公司分包，所发生的材料费由昶久公司承担，江苏中实建设有限公司只是代付而已；对账单并没有昶久公司盖章认可，江苏中实建设有限公司无法认可对账单真实性的辩解理由，由于江苏中实建设有限公司已经按对账单付款100万元，该辩解理由证据不足，不予支持。江苏中实建设有限公司抗辩甘肃弘威商砼有限公司至今未开具发票，不具备付款条件的辩解理由，由于税款的征收是国家税务部门的职责，当事人双方应按国家相关规定到税务部门履行自己相应的纳税义务，故江苏中实建设有限公司的该辩解理由不予支持。综上，江苏中实建设有限公司拖欠甘肃弘威商砼有限公司货款拒不给付，应承担给付所欠货款的民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：一、江苏中实建设有限公司给付甘肃弘威商砼有限公司货款785060元。并自2019年1月1日起每日按785060元的0.1%向甘肃弘威商砼有限公司支付货款占用期间的利息至本金付清之日止。限判决生效后十日内履行完毕；二、驳回甘肃弘威商砼有限公司的其他诉讼请求。案件受理费18300元，减半收取9150元，由江苏中实建设有限公司有限公司负担。 二审期间，双方当事人之间没有提供证据。二审法院认定事实与一审法院认定事实相一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。江苏中实建设有限公司与甘肃弘威商砼有限公司签订的商品混凝土销售合同，约定以年度结算，2018年度的货款双方进行了结算，由江苏中实建设有限公司工地人员的签字，甘肃弘威商砼有限公司提供的结算单是真实有效。江苏中实建设有限公司与甘肃弘威商砼有限公司签订的商品混凝土销售合同对于双方当事人具体的权利义务中包括江苏中实建设有限公司付款时间及违约责任均作出了明确约定。江苏中实建设有限公司与甘肃弘威商砼有限公司都应按照诚实信用原则，实际履行合同义务。甘肃弘威商砼有限公司按约定向江苏中实建设有限公司供应了混凝土。江苏中实建设有限公司应按约定履行付款义务，但江苏中实建设有限公司在规定的付款期限届满后，未按约定时间支付混凝土价款，江苏中实建设有限公司的行为已构成违约，应按合同约定承担违约责任。一审判决认定江苏中实建设有限公司迟延付款构成违约，按照合同约定的（0.1%）日千分之一承担违约金，符合当事人双方的约定，也具有法律依据。江苏中实建设有限公司主张按合同约定承担违约金过高，其上诉请求没有依据，不予支持。江苏中实建设有限公司与甘肃弘威商砼有限公司签订的商品混凝土销售合同，约定货款以年度结算，2019年年度双方继续发生了供货业务，2019年6月3日江苏中实建设有限公司给付甘肃弘威商砼有限公司货款20万元，计入2019年度付款，并无不当。 综上所述，江苏中实建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11650元，由江苏中实建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵永忠 审判员  蒋辉明 审判员  胡春芳 二〇二〇年五月九日 书记员  黄 蕊