江西省横峰县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1125民初337号原告：陈培荣，男，汉族，1952年12月15日出生，江西省横峰县人，住横峰县。委托诉讼代理人：邵平，江西华箭律师事务所律师，特别授权。被告：杨根贵，男，汉族，1953年11月16日出生，江西省横峰县人，住横峰县。委托诉讼代理人：黄金明，横峰县法律服务所法律工作者，特别授权。被告：郑根生，男，汉族，1960年8月2日出生，江西省横峰县人，住横峰县。委托诉讼代理人：黄金明，横峰县法律服务所法律工作者，特别授权。被告：杨云林，男，汉族，1990年6月2日出生，江西省横峰县人，住横峰县。原告陈培荣与被告杨根贵、郑根生、杨云林生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法由审判员郑柏荣适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈培荣及其委托诉讼代理人邵平、被告杨根贵、郑根生及其诉讼代理人黄金明、被告杨云林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈培荣向本院提出诉讼请求：1、判令三被告向原告支付因事故造成的人身损害赔偿金计人民币117360.84元；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：原告系伐木工，2019年7月，应被告杨根贵、郑根生要求前往两被告承包的位于横峰县葛源毛阳山工地工作。2019年10月25日，原告受被告杨根贵、郑根生的安排在山下处理木炭，被告杨云林在山上操作挖机时，导致石头滚落，将原告砸伤，右脚受伤的事故。后被杨根贵的儿子送往弋阳县人民医院进行救治，经弋阳县人民医院诊断，原告因事故造成右跟骨粉碎性骨折，右侧肘关节功能丧失，住院10天。弋阳县志敏法医学司法鉴定所2020年3月8日出具弋志鉴(2020)临鉴字第28号鉴定意见书，鉴定原告因此次事故构成伤残等级为两个10级，护理期90日、营养期90日、误工期180日,事故发生后，原告多次与三被告协商未果。故，原告为维护自身合法权益，特向贵院起诉。被告杨根贵、郑根生辩称：一、原告曾经为被告杨根贵、郑根生工作过，应该知道涉案地的地势是以石块、沙子地和碎泥土为主，非常松散，且该涉案地刚不久被挖掘机工作过，石块随时可能会自动滚落下去，原告也是清楚的，会导致自己受伤，是原告自我安全意识不够。二、2019年10月25日，被告杨根贵、郑根生并未安排原告处理木炭，是原告私下叫了几个人处理木炭，售出所得归原告等人所有，且事发时并未在上班时间，故原告的受伤与被告杨根贵、被告郑根生没有任何关系。三、原告已年满66周岁，赔偿清单中的误工费应去掉，其护理费、营养费、伤残赔偿金等项目所适用的标准不对，原告是为自己做事才导致受伤，与被告杨根贵、被告郑根生无关。请法院驳回原告诉讼请求。被告杨云林辩称：其并不知情山上有人在做事，有人受伤后，才知道有人在做事。砸伤原告的石头不是其开挖掘机挖掘导致滑落的，是已经被挖过的山上滑落的，滑落石头的位子离其挖掘机五六十米。请法院驳回原告诉讼请求。原告向法庭提交以下证据：1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；2、三被告身份证信息，证明三被告诉讼主体资格；3、弋阳县人民医院住院患者身份确认表，弋阳县人民医院住院费用清单、发票，弋阳县人民医院X线报告单，疾病证明书，出院记录，证明原告因事故受伤被送往弋阳县人民医院救治，事故造成右尺桡骨骨折、右跟骨骨折、右耻下骨骨折，住院10天，医疗费29829.96元；4、弋阳县志敏法医学鉴定意见书，证明原告因事故构成两个十级伤残，护理期90日、营养期90天、误工期180天，后续治疗费18000元；5、鉴定费发票，证明鉴定费用1900元；6、两份调查笔录，证明原告受被告杨根贵、郑根生聘用在其承包的葛源毛阳山正常工作时导致的受伤，事发后原告是由被告杨根贵的儿子和另外一个工友送至弋阳县人民医院进行救治。原告申请证人徐某1出庭作证。证人徐某1陈述如下：我受被告杨根贵、郑根生雇佣在葛源五阳山（即葛源毛阳山）从事伐木工作，与原告为工友关系，工资是由被告杨根贵、郑根生支付，工作时间未做具体规定。我在五阳山工作了一个多月，对五阳山（即葛源毛阳山）地形不是很熟悉。2019年农历9月27日，我上山工作时，被告杨云林正驾驶挖掘机在事发地上方挖土，我叫他不要在我们工作地的上方挖土，但他并没听进去，继续在我们工作地的上方挖土。事发地被挖掘机挖过，土地是松散的，但没有下雨沙子和石头不会自行滑落。事发当天被告杨根贵、郑根生并未安排我们上班，是徐某2约的我、徐某4、原告去烧木炭的。因为木头较大会影响后续工作，因此被告杨根贵、郑根生叫我们自行处理木炭，木炭卖后的钱归我们所有，被告杨根贵、郑根生不另外给我们支付工资。事发后，原告是由我和被告杨根贵儿子一起送至弋阳县医院进行治疗。事发时，被告杨根贵儿子并未在场，他是后来上来的。被告杨根贵、郑根生申请证人郑某、徐某2出庭作证。证人郑某陈述如下：我受被告杨根贵、郑根生雇佣在葛源五阳山（即葛源毛阳山）看守山林和烧饭，我天天住在山上。我认识原告，他在山上的时候都是在我这吃饭。据我所知，他们是自己去烧制木炭的，烧的是原来砍得废材。他们烧炭老板没有给他们发工资，他们把烧好的木炭拿回去自己处理。受伤当天老板也不在，原告没有在我这吃饭，也没有其他人在这吃饭。我只想起当天是有三个人在山上烧制木炭。原告受伤时我不在现场。证人徐某3陈述如下：事故发生当天被告杨根贵、郑根生没有上山，也没有安排我们上班。烧木炭是我自己安排的，一共有四个人，分别是陈培荣、徐某4、徐某1和我，我们四个人是在山上做事认识的。我们烧木炭是自己烧自己用，山是被告杨根贵承包的。证据六对于证人徐某1的证人证言，由于证人徐某1出庭作证，故对该证据不予采信，具体以证人徐某1当庭陈述为主。对于证人徐某4的证人证言，由于证人徐某4无正当理由未出庭作证，故对该份证据不予采信；证人徐某1的证词，由于证人徐某1对烧制木炭是自己私人行为还是属于雇佣工作内容的证言，前后证言互相矛盾。因此对证人徐某1该部分证词不予采信；对其余证人证言、庭审笔录以及其他原、被告已确认的证据，本院予以采信并收录在卷。根据原告起诉及被告的答辩，本案的争议焦点为：一、2019年10月25日原告在山上处理木炭的行为是否与被告杨根贵、郑根生构成雇佣关系；二、原告受伤是否是由被告杨云林开挖掘机造成石头滑落导致。关于焦点一，雇佣关系是指受雇人利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指导、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳动，并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。原告与被告成立雇佣关系是由于2019年7月，原告应被告杨根贵、郑根生要求前往两被告承包的横峰县葛源毛阳山工地从事伐木工作。但原告烧制木炭的行为不属于与被告杨根贵、郑根生约定的工作内容，也不存在被告杨根贵、郑根生向原告支付劳动报酬的行为。原告烧制木炭所得均属于原告自己所有，故认定原告处理木炭的行为与被告杨根贵、郑根生不构成雇佣关系。关于焦点二，原告及其工友徐某1在山下作业时已告知被告杨云林，且被告杨云林也知晓毛阳山经过挖掘机挖掘山土是松散的。因此，被告杨云林预见或者应当预见在操作挖掘机过程中挖掘机作业很可能会导致沙石滑落砸伤人的事实，但其仍继续操作挖掘机，最终导致石子滚落砸伤原告。故认定被告杨云林存在重大过失，应对原告受伤一事承担相应的赔偿责任。由于被告杨云林是受被告杨根贵的雇佣到山上进行挖掘机作业的，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”被告杨根贵应与被告杨云林承担连带赔偿责任。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月，原告陈培荣应被告杨根贵、郑根生要求前往两被告承包的位于横峰县葛源毛阳山工地工作，工资以约定砍树测量方数后由被告杨根贵、郑根生向原告支付。2019年10月25日，原告及其工友四人为烧木炭盈利，相约于被告杨根贵承包的毛阳山处理木炭。被告杨云林因被告杨根贵的雇佣在毛阳山上操作挖掘机。被告杨云林操作挖掘机时，原告及其工友已告知被告杨云林他们在山下处理木炭的事实，后因被告杨云林操作挖掘机挖山，因挖过的山体松散导致石头滚落，原告右脚被滑落的石头砸伤。原告伤后，由被告杨根贵的儿子及原告工友送至弋阳县人民医院治疗，经诊断其伤情为1、右尺桡骨骨折；2、右跟骨骨折；3、右耻骨下支骨折。原告在弋阳县人民医院共住院10天，花费医医疗费29829.96元。2020年3月8日原告的伤情经弋阳县志敏法医学司法鉴定所出具弋志鉴(2020)临鉴字第28号鉴定意见书，鉴定原告构成伤残等级为两个10级，护理期90日、营养期90日、误工期180日。关于本案原告主张的具体损失认定：1、医疗费，有住院医疗费发票为证，认定医疗费为29，829.96元；2、误工费，有在案鉴定的误工期180日的意见为证，但原告提供的证据不足以证明其所主张的误工损失，故参照本市农林牧渔在岗职职工平均工资78元/日，根据78元/日x180日=14，040元，认定误工费为14，040元；3、营养费，有在案鉴定意见为证，原告主张数额合理，根据30元/日x90日=2700元，本院予以确认；4、护理费，结合鉴定意见确定的护理期限90日，原告主张合理，根据144.62元/日x90日=13015.8元，本院予以认定；5、伙食补助费，住院时间有在案出院记录为证，根据30元/日x10日=300元,本院予以认定；6、伤残赔偿金，有在案伤残鉴定为证，根据15796元/年x12年x11%=20815.08元，本院予以认定；7、交通费，考虑原告就诊、处理纠纷、鉴定之需，本院认定交通费500元；8、精神损害抚慰金，因原告的伤情构成两个10级伤残，其精神利益受到一定的损害，故对其该项主张，本院予以认定为3000元；9、后续治疗费，有在案鉴定意见为证，原告主张合理，本院予以确认为18000元；10、鉴定费，有相应支出单据为证，本院予以确认为1900元。综上所述，本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，但被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告曾在毛阳山工作多日，已知山体经过挖掘，可能会有沙石滑落的危险，事发当天还叫被告杨云林下来玩，原告明知被告杨云林在山上开挖掘机挖山，未做任何安全保护措施便在山下进行烧制木炭的作业，未尽到安全注意的义务，对损害结果的发生具有一定过错，应承担一定的责任。故本院酌定由被告杨云林对原告陈培荣所受到的损害后果承担60%的民事赔偿责任，被告杨根贵承担连带赔偿责任；原告承担40%的民事赔偿责任。对于被告杨根贵、郑根生辩称，原告已66岁，不应计算误工费的意见，因原告实际是在从事伐木工作，具有劳动能力，也从被告杨根贵、郑根生处获取了伐木工资，原告因受伤不能从事劳动就有误工损失，因此，对被告杨根贵、郑根生的该项意见不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条的规定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款规定判决如下：一、被告杨云林应于本判决生效之日起五日内赔偿原告陈培荣医疗费29，829.96元、误工费14，040元、营养费2,700元、护理费13,015.8元、伙食补助费300元、伤残赔偿金20,815.08元、交通费500元、鉴定费1，900元，后续治疗费18,000元，精神损失费3,000元，合计104，100.84元的60%计62，460.504元，二、被告杨根贵承担连带赔偿责任；三、驳回原告陈培荣其他诉讼请求。如被告未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2647元，由原告陈培荣承担987元，被告杨根贵、杨云林承担1588元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审判员  郑柏荣二〇二〇年五月二十日书记员  李明月法律附页：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。