江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书(2020)赣0702民初504号原告：薛玉兵，男，1975年9月26日出生，住江西省赣州市章贡区。委托诉讼代理人：幸仁涛，江西冠城律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：赖婷婷，江西冠城律师事务所律师，特别授权代理。被告：张宇平，男，1970年3月8日出生，住江西省赣州市章贡区。原告薛玉兵诉被告张宇平买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告薛玉兵的委托诉讼代理人幸仁涛，被告张宇平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告薛玉兵向本院提出诉讼请求：1、判令被告张宇平返还原告支付的定金5万元，并向原告支付违约金10万元，合计15万元；2、判决诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年6月25日，被告（甲方）与原告（乙方）签订一份《鳊鱼养殖产销协议》，约定：甲方自购鳊鱼种进行养殖，养殖达标后销售给乙方，收购价格为7元/市斤，在合作期限内价格不变。甲方购买鱼苗时，乙方付给甲方购鳊鱼定金2万元，到2015年9月底再付定金3万元；此定金在第一期成交量达到5.5万市斤开始抵鳊鱼款还给乙方。甲方必须在乙方的安排下捕鱼，捕鱼上市时间为第年4月至11月，第一期捕鱼上市时间为2016年4月至11月。第一期鳊鱼购销数量为7万市斤左右，甲方必须在第一期的捕鱼上市时间内提供给乙方足量的符合规格的鳊鱼，同时乙方必须销售足量的鳊鱼，如有一方不能完成所造成的损失由另一方承担并追究违约责任，如有一方违约，则付给另一方违约金10元。协议还对其他事项进行了约定。协议生效后，原告按约向被告足额支付了购鳊鱼的定金5万元。但是，被告并未按约履行其义务，2016年4月至11月第一期捕鱼上市时间没有向原告提供鳊鱼，此后也没有向原告提供过鳊鱼。合同到期后，原告要求被告返还定金，被告拒不返还，经双方协商未果，原告为维护自身利益，遂诉至法院，要求依法处理。原告薛玉兵为证明自己的主张，提交了以下证据：证据1、原告的身份证复印件，证明原告的主体资格；证据2、被告的身份证复印件，证明被告的主体资格；证据3、《鳊鱼养殖产销协议》、收条、银行明细单等复印件，证明2015年6月25日原告从被告处购进鳊鱼销售，合作期限自2015年6月23日至2017年10月31日；被告应当与每年的4月至11月向原告提供足量的符合规格的鳊鱼；原告已经依约向被告支付了5万元购买鳊鱼的定金；双方不得违约，如有一方违约，则付给另一方违约金10万元；证据4、原告多次向被告催款的短信记录截图，证明原告自2018年11月21日起多次要求被告退还定金，被告均不予理会。被告张宇平辩称，1、原告在2015年6月25日支付答辩人2万元定金，剩余3万元未按合同约定支付，该3万元之前生意往来的货款，我们约定的定金应在2015年9月底给答辩人，被答辩人提供的3万元银行流水中是在2015年10月20日支付的，所以原告违约在先；2、捕鱼销售时间，是按双方约定的，2016年4月30日起算，也就是2016年5月1日，原告起诉时间为2019年9月4日，早已过了3年的诉讼时效；3、被告已履行了合同义务，不存在违约行为，原告提出10万元违约无法律依据，首先因为本人按照合同要求已多次电话对方前来销售鳊鱼，因鳊鱼是特种养殖鱼类，一般的鱼贩子没有大量的销售渠道。原告是做特种鱼销售，所以原告不来销售，这么大量的鳊鱼根本无法销售出去，但实际上原告以市场低迷，销售价格低为由在2016年4月至5月间销售几千斤鳊鱼后就一直未组织销售，是原告违约。因原告违约、反悔，导致了答辩人近二十多万元的经济损失，至今答辩人还在偿还因鳊鱼养殖欠下的饲料款，鳊鱼是耐低氧的鱼类，当养殖达到一定密度后如不及时销售很容易造成缺氧死亡。也就因为原告未能及时销售被告的鳊鱼导致在2016年8月份，因缺氧造成被告鳊鱼缺氧死亡，鳊鱼所剩无几；其次，合同签订后，在收到2万元订金的一个星期内，答辩人就从广东省韶关市水产研究所购了7万多尾鳊鱼，花费16000多元，所以说，由于原告未能真实履行合同义务给答辩人造成的损失已远远超过了原告所支付的定金；再次“定金”在合同中已经约定，必须销售到一定的销量才能抵扣原告的购鱼定金，那原告未如约销售鳊鱼，就无法达到销售量，所以不存在退还“定金”2万元的问题，相反，原告应承担由此给被告造成的巨大经济损失；4、答辩人已将养殖的鳊鱼交由原告销售，是原告未能及时组织销售，如果对方认为答辩人未提供鳊鱼销售给原告，请原告举证证明答辩人未能将鳊鱼销售给原告的证据。被告才是《鳊鱼养殖产销协议》合同的真正受害者，被告因此欠下二十多万元的饲料款，被告是有苦难言，敬请法庭查明事实。被告张宇平未向法院提交任何证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月25日，原告薛玉兵（乙方）与被告张宇平（甲方）签订了一份《鳊鱼养殖产销协议》，约定：1、甲方自购鳊鱼种（三角鲂）在自己承包的赣州市章贡区水西镇吉坑水库进行养殖，各种养殖费用由甲方承担，与乙方无关；2、甲方提供给乙方的鳊鱼必须保质保量，规格为每尾1.2市斤以上，从而达到销售市场需求；3、甲方所养殖的鳊鱼只能销售给乙方，不得向任何第三方销售，一经发现甲方把鳊鱼销售给第三方，甲方应付给乙方1万元作为单次赔偿，多次多赔，并追究甲方违约责任；4、甲方必须在乙方的安排下捕鱼，捕鱼上市时间为第年4月至11月，第一期捕鱼上市时间为2016年4月至11月；5、乙方必须在甲方养殖达标后，定时安排甲方的鳊鱼销售；6、甲方购买鱼苗时，乙方付给甲方购鳊鱼定金2万元，到2015年9月底再付定金3万元；此定金在第一期成交量达到5.5万市斤开始抵鳊鱼款还给乙方；7、鳊鱼的收购价格为7元/市斤，在合作期限内此价格不变；8、本协议合作期限为2015年6月23日到2017年10月31日；9、第一期鳊鱼购销数量为7万市斤左右；10、甲方必须在第一期的捕鱼上市时间内提供给乙方足量的符合规格的鳊鱼，同时乙方必须销售足量的鳊鱼，如有一方不能完成所造成的损失由另一方承担并追究违约责任，11、如有一方违约，则付给另一方违约金10元，如遇不可抗拒的自然因素，双方互不承担责任；……。合同签订当日，原告向被告张宇平支付定金2万元并由被告出具了收条；后于2015年10月20日原告向被告转账支付3万元。之后，案涉合同未实际履行，原告遂诉至本院，要求依法处理。本院认为，买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告薛玉兵按合同的约定向被告支付了货物定金5万元，虽然被告辩称仅收到2万元定金，另外3万元系货款，但被告未提供证据予以证实，故对被告的该抗辩理由不予采信。原、被告均主张对方违约，结合原、被告提供的证据以及庭审查明的情况，案涉合同未实际履行，原、被告双方均未提供充分的证据证明对方具有违约的行为，故原告要求被告支付违约金的诉请，没有事实依据，本院不予支持。被告张宇平辩称本案已过诉讼时效，案涉合同中双方约定了合同期限为2015年6月23日至2017年10月31日，故本案诉讼时效起始日应为2017年11月1日，本案起诉未超时诉讼时效期限，本院对被告的该抗辩不予支持。综上，结合案涉合同未实际履行，被告应当将实际收取的定金返还给原告，故原告要求被告返还定金5万元，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告张宇平于本判决生效之日起十日内返还原告薛玉兵定金5万元；二、驳回原告薛玉兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由原告薛玉兵负担2200元，由被告张宇平负担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向赣州市中级人民法院或本院递交上诉状正本，并按对方当事人的人数提交副本，按规定交纳上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  吴菁菁人民陪审员  宁 巧人民陪审员  黄 虎二〇二〇年五月九日法官助理刘丽萍书记员刘昌晖