天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0116民初86525号原告：摩托罗拉系统（中国）有限公司，住所地天津经济技术开发区第一大街79号泰达MSD-C1座17楼。法定代表人：唐健聪，董事长。委托诉讼代理人：沈澄，北京中伦（上海）律师事务所律师。被告：赵军，男，1973年11月26日出生，汉族，住陕西省咸阳市渭城区。原告摩托罗拉系统（中国）有限公司与被告赵军劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月12日作出（2018）津0116民初85103号民事判决。被告赵军不服该判决，向天津市第三中级人民法院提起上诉。天津市第三中级人民法院于2019年9月26日作出（2019）津03民终987号裁定，发回重审。本院于2019年11月11日立案后，依法另行组成合议庭，适用普通程序于2020年4月16日公开开庭审理了本案。原告摩托罗拉系统（中国）有限公司的委托诉讼代理人沈澄，被告赵军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告摩托罗拉系统（中国）有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不支付被告违法解除劳动关系的赔偿金417,666.24元；2.判令原告不支付被告医疗期工资6,252.19元；3．将原告已支付被告的部分工资抵扣应付被告的经济补偿金数额。事实与理由：2005年至2014年，被告由案外人劳务派遣至原告处用工。2014年10月1日起，原告与被告首次订立劳动合同，期限自2014年10月1日起至2017年10月1日，约定岗位为销售。原告于2017年8月29日发出《劳动合同到期终止通知书》，通知被告于10月1日合同到期后不再续签劳动合同。2017年9月11日，被告患病住院，于2017年12月8日出院。原告遂于到期当日终止双方劳动合同。此后，被告申请劳动仲裁，仲裁裁决原告给付被告违法解除劳动关系的赔偿金417,666.24元、医疗期工资6,252.19元并出具《离职证明》。原告不服该裁决，具体理由包括：1.劳动仲裁委认为被告工龄从2005年起连续计算至2018年与事实不符，补偿年限应计算为3.5年。2.劳动仲裁委认定原告违法解除劳动关系与事实、法律不符。原、被告之间的劳动合同本应于2017年10月1日终止，但被告于2017年9月11日患病住院，根据相关法律规定，在规定的医疗期内，劳动合同应当顺延至相应的情形消失。2017年12月8日，被告出院并返回工作岗位，原告据此认为被告的医疗期结束，相应情形消失，符合法律规定，原告不存在违法解除的情形。3.仲裁裁决未对原告多支付的工资进行抵扣。被告于2017年9月11日申请进入医疗期，其医疗期内的工资应当折扣计算。根据被告在庭审中的自认，其平均工资为11,669.13元。根据原告《病假政策》，医疗期内的工资应当按照正常月份的70%发放，被告实际发生医疗期88天，故应抵扣的已付工资为2017年9月11日至2017年12月8日期间每月工资的30%，合计为15,287.27元。综上，原告不服仲裁裁决，起诉至法院，请判如所请。被告赵军辩称，一、2005年初，原告通过猎头公司找到被告，后被告在原告处任职区域销售，负责西安地区的销售工作，工作期间工作部门及工作岗位未发生变化。被告在原告处工作，无论采用劳务派遣的方式，还是直接签订劳动合同，并非被告所能决定，是原告决定采用的用工形式，这些用工形式没有改变被告为原告提供劳动并建立劳动关系的实质。同时，被告从劳务派遣单位变更为直接与原告签订劳动合同，派遣单位并未向被告支付任何补偿金或赔偿金。故被告的工龄应从2005年6月计算。二、双方签订的劳动合同约定：如任何一方在合同到期之日前至少三十日未能书面通知另一方不续签合同，则本合同从到期之日后的第一天自动续延，合同期限为无固定期限。被告在合同到期前从未收到原告任何书面通知，故双方的劳动合同自2017年10月2日起自动续延为无固定期限合同。三、2017年9月11日，被告因病住院。2017年12月8日，被告第一次出院后遵医嘱休息两周后复查。当日，被告向原告说明情况并提交相关证明，原告称被告于2017年12月8日返回工作岗位，没有事实依据。2017年12月20日，被告再次住院治疗，并于2018年2月26日出院。在此期间，原告陆续停发被告的工资、社保、公积金待遇。其中，2017年12月原告停发被告当月工资，但继续为被告缴纳社保、公积金。2018年1月，原告只为被告缴纳了医疗保险，工资、其余社保等全部停止。2018年2月，原告停止了被告所有待遇，注销被告的员工账号。原告在医疗期内与被告解除劳动合同，属于违法解除，违法解除的时间应为2018年2月。四、原告向被告支付的2017年9月11日至2017年11月30日期间的工资，是原告自主决定发放，而非被告决定，也不违反相关法律规定，其要求抵扣补偿金缺乏依据。综上，应驳回原告的全部诉讼强求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2005年6月至2014年9月期间，被告与案外人北京外企人力资源服务有限公司签订劳动合同，并被派遣至原告处工作。2014年10月1日，因国家劳务派遣政策变化，案外人北京外企人力资源服务有限公司终止了与被告签署的劳动合同。此后，被告直接与原告签订劳动合同，期限自2014年10月1日至2017年10月1日止，岗位为销售。劳动合同到期前，原告于2017年8月30日向被告邮寄终止合同通知书，通知被告不再续签劳动合同，同时向被告发出了离职款项支付明细，被告确认于2017年9月2日收到该明细。该明细载明，被告的入职日期为2014年10月1日，最后工作日为2017年10月1日，2008年1月1日之前的服务年限为3年，之后的服务年限为10年，离职前12个月的平均工资为22,664.18元，上年度社会平均工资的三倍为17,403元，认定离职补偿金为242,022.54元，社保及住房公积金缴费至2017年10月。对此，原告认为该支付明细系双方就劳动关系解除的协商，不代表原告对被告工作年限及应发工资的认可。被告收到该通知后未予确认。2017年9月10日，被告以患腰椎间盘方面疾病申请于9月11日进入医疗期，原告要求被告提供正规公立医院的病假条及相应诊断记录。此后，被告以患有精神方面疾病为由请假计入医疗期。被告提供的诊断证明书载明：抑郁发作。此后，原告再次通知被告劳动合同到期后不再续签，同时告知被告：“鉴于，您目前具有《劳动合同法》第四十二条所规定的不得终止劳动合同的情形，因此，劳动关系的终止顺延至上述不得终止劳动合同的情形消失之日，即上述不得终止劳动合同的情形消失之日，双方劳动关系随之终止，公司不再另行通知。”2017年12月8日，被告出院。对此，原告主张被告医疗期为2017年9月11日至2017年12月8日，共计88天，自12月8日双方劳动关系终止。被告不予认可，其认为后续经复查，自2017年12月20日至2018年2月26日因复发性抑郁症再次住院，医疗期应为2018年2月26日结束，并提供了住院证明。原告向被告正常支付工资至2017年11月30日。关于被告的工资情况，原告未提供证据。被告提供了2017年10月份的工资，显示其当月工资为16,985.86元。对此，原告主张根据公司的病假政策，应发放70%的工资，故公司多支付被告医疗期工资15,287.27元（16，985.86×3×30%），并要求抵扣公司应支付的经济补偿金。被告主张该工资是基本工资，不是平均工资，没有包括绩效奖金等，平均工资应为22,664.18元。双方争议发生后，被告向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认双方为无固定期限劳动合同；2.支付未签订无固定期限劳动合同的赔偿金24,935.98元；3．支付解除劳动合同的赔偿金544,288.08元；4.支付2017年12月1日至2018年2月26日的工资35,007.39元；5.补缴2018年1月至2月的保险和公积金；6．出具解除劳动合同的证明。后该委裁决原告向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金417,666.24元；支付2017年12月1日至12月8日的医疗期工资6,252.19元；原告为被告出具解除劳动关系证明，写明解除劳动合同的日期，工作岗位、工作年限；驳回了被告的其他仲裁请求。后原告不服起诉至本院，被告未起诉。本院认为，第一，关于被告在原告处工作年限的认定。被告自2005年6月至2014年9月，与案外人北京外企人力资源服务有限公司签订劳动合同，并被派遣到被告处从事西安市销售工作。被告与案外人北京外企人力资源服务有限公司签署的劳动合同终止后，于2014年10月1日起与原告直接签订劳动合同。自2005年6月至被告离职期间，被告的工作场所无变化、从事工作内容亦无变化。且被告直接与原告签署劳动合同、变更用人单位主体的原因系国家劳务派遣政策的变化，可以认定被告工作单位的变化非劳动者本人的原因造成。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”又，原、被告均确认被告未从案外人北京外企人力资源服务有限公司处获得经济补偿金。故被告在原告处的工作年限应自2005年6月开始计算。第二，关于被告享有的最长医疗期及双方签订劳动合同的终止时间。被告在原告处的工作年限应自2005年6月开始计算，按照法律规定，其能享受的最长医疗期为12个月。被告虽在2017年12月8日出院，但医嘱要求被告继续服用抗抑郁药物，2周后门诊复查，病情如有波动，及时就医。此后，被告于2017年12月20日因复发性抑郁障碍，再次住院治疗直至2018年2月26日出院。由此可以看出被告的抑郁症状并没有在2017年12月8日出院时治愈，因此仅凭出院证明认定被告医疗期满与客观事实不符，本院不予确认。故，原、被告劳动合同终止的日期应为被告最后一次治疗出院时间即2018年2月26日。根据《劳动合同法》第四十四条规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。根据《劳动合同法》第四十五条的规定，劳动合同期满，劳动者患病或非因公负伤，在规定的医疗期内，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止。本案中，原告2017年8月30日向被告邮寄终止合同通知书，该行为不属于违法解除。原告虽在被告医疗期的结束时间上存在研判失误，但该失误导致的后果应为补齐2017年12月1日至2018年2月26日的病假工资而非向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金。因此，被告以原告在医疗期内违法解除劳动合同为由，要求原告支付经济赔偿金的请求，本院不予支持。第三，关于双方争议的解除劳动合同经济补偿金数额一节。根据《劳动合同法》第四十四条、四十六条的规定，劳动合同期满，用人单位不再续签劳动合同，双方劳动合同终止，但用人单位应当支付经济补偿金。本案中，原告与被告所签订的劳动合同已于2018年2月26日到期，故被告要求原告支付经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。鉴于被告在原告公司的工作时间跨越了2008年，根据《劳动合同法》第九十七条之规定，2008年前的经济补偿金应根据当时的有关规定执行，其标准应为原告离职前12个月平均工资。2008年后的经济补偿金标准应不超过西安市上年度职工月平均工资三倍。本案中，原告在《离职款项支付明细》中载明原告离职前12个月平均工资为22,664.18元，该工资基数超过西安市上年度职工月平均工资三倍，应以2017年度西安市职工月平均工资（77，774元÷12月）的三倍数额支付。据此，被告2008年前计算经济补偿金的年限应认定为2年6个月，按照3个月工资标准支付补偿金。2008年后计算经济补偿金的年限应认定为10年零3个月，按照10.5个月工资标准支付经济补偿金。两项合计为22,664.18元×3月+77，774元÷12月×3×10.5月）=272，149.29元。第四、关于被告的2017年12月1日至2018年2月26日的病假工资问题，被告实际工作年限在十年以上十五年以下，应发给本人工资的85%。本案中，原告为被告发放2017年12月1日至2018年2月26日的工资，应以被告月工资22,664.18元的85%为标准支付被告2017年12月1日至2018年2月26日工资51,815元｛（22，664.18×2＋22，664.18÷21.75×15）×85%｝。因被告在仲裁中对该项工资的请求为35,007.39元，故该项工资本院确认为35,007.39元。关于原告主张将多发的医疗期工资予以抵扣经济补偿金的请求内容，本质上是原告要求被告返还相应款项，原告该请求并未经仲裁前置程序，本院不予审理。关于仲裁裁决的出具解除劳动关系证明一节，双方并无争议，本院在判决中予以确认。关于被告要求原告为其补缴2018年1月至2月的养老、医疗、工伤、失业、生育保险等费用的诉请，被告已当庭表示不在本案中继续主张，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、第五十条之规定，判决如下：一、原告摩托罗拉系统（中国）有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告赵军解除劳动合同的经济补偿金272，149.29元；二、原告摩托罗拉系统（中国）有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告赵军2017年12月1日至2018年2月26日期间的工资35,007.39元；三、原告摩托罗拉系统（中国）有限公司于本判决生效之日起十日内为被告赵军出具终止劳动关系的证明写明解除劳动合同的日期、工作岗位、工作年限；四、驳回原告摩托罗拉系统（中国）有限公司的其他诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告摩托罗拉系统（中国）有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判长  李瑞凯审判员  闫 涛审判员  周彦权二〇二〇年五月七日法官助理刘志明书记员许昊附：法律释明：1.《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。