贵州省岑巩县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2626民初974号原告：岑巩县鸿颉房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码915226260519477123，住所地为贵州省岑巩县新兴大道上段。法定代表人蓝彬榕，系该公司执行董事。委托诉讼代理人杨灵，贵州兄弟律师事务所律师。被告：邵东东腾电梯工程有限公司，统一社会信用代码91430521MA4LHH5F7H，住所地为湖南省邵阳市邵东县宋家塘街道办事处兴和一路57-61号。法定代表人：谢磊意，系该公司执行董事。被告：谢玉东，男，汉族，1969年2月14日出生，户籍地为湖南省邵东县。原告岑巩县鸿颉房地产开发有限责任公司（以下简称鸿颉公司）与被告邵东东腾电梯工程有限公司（东腾公司）、谢玉东买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年4月20日公开开庭进行了审理。原告鸿颉公司委托诉讼代理人杨灵到庭参加诉讼，被告东腾公司、谢玉东经公告送达开庭传票后，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿颉公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除鸿颉公司与东腾公司于2018年7月26日签订的《电梯合同》；2、判令东腾公司双倍退还原告支付的订金90万元及利息（利息以45万元为基数，按照年利率6%支付原告从2019年9月16日起至生效判决确定的履行期限为止的资金占用期间利息）；3、判令被告东腾公司赔偿原告律师代理费2万元；4、判令被告谢玉东对前述款项承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由东腾公司承担。事实和理由：2018年7月，鸿颉公司投资开发的武凌新城项目因建设需要购买电梯。鸿颉公司与东腾公司经协商一致，于2018年7月26日签订《电梯合同》，合同约定鸿颉公司向东腾公司采购巨人通力牌电梯12台，电梯参数为1000KG/2.0m/s，单台价278000元，总价3336000元，合同定金44800元。根据东腾公司的原法定代表人即被告谢玉东指示，鸿颉公司依照约定于2018年8月2日、8月23日、9月18日分三次向被告转款45万元作为购买电梯的定金。东腾公司承诺在2018年11月30日前将电梯交付至贵州省岑现县武凌兴城项目工地，但该期限届满之后，东腾公司一直未交付电梯或进行说明，后鸿颉公司曾多次通知东腾公司要求尽快交付电梯。为妥善解决此事，鸿颉公司于2019年8月29日再次通过邮政EMS向被告寄送《关于限期交付电梯及违约告知函》，告知东腾公司务必于2019年9月15日前按合同约定交付电梯，交付地点为贵州省岑巩现县武凌兴城项目地，并告知了逾期交付，鸿颉公司将解除与东腾公司签订的《电梯合同》，并要求被告双倍返还定金及赔偿损失。上述期限期满以后，东腾公司至今仍未交付电梯也未表明交付电梯的期限，该行为体现出东腾公司己经拒绝继续履行合同，构成根本违约，鸿颉公司依法有权单方解除双方签订的《电梯合同》并要求其双倍返还定金。根据《电梯合同》合同第10.1条“甲、乙双方发生纠纷应友好协商解决，协商不成则应提交原告方住所地人民法院诉讼解决。诉讼费用(包括但不限于律师费用)由败诉方承担。本条款在合同终止后仍然有效”之约定，东腾公司逾期交付电梯的行为己构成根本违约，系导致本案纠纷产生的直接原因，鸿颉公司为解决本案纠纷所支付的律师代理费应当由东腾公司承担。而被告谢玉东系本案45万元定金的收款人，与本案有直接关联，依法应当与东腾公司承担连带清偿责任。为维护鸿颉公司的合法权益，特诉至法院。东腾公司及谢玉东缺席未到庭，亦未在庭前提交答辩状及证据，视为其放弃举证、质证、辩论及最后陈述的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对于鸿颉公司提交的证据，本院认定如下：1、企业信用信息公示报告，拟证实东腾公司的主体资格适格。该证据系国家工商行政管理部门的公示信息，本院对该证据予以采纳。2、电梯合同，拟证实鸿颉公司向东腾公司采购电梯12台，单台价278000.00元，总价为3336000.00元，合同定金为444800.00元的事实及合同第10.1条约定诉讼费用以及律师费由败诉方承担的事实。经本院核对电梯合同原件，该合同系东腾公司时任法定代表人谢玉东与鸿颉公司法定代表人蓝彬榕于2018年7月26日签订，合同加盖了两公司公章，该合同对买卖电梯相关事宜进行了约定，对该证据，本院予以确认。3、证明、身份证、转账凭证各一份，拟证实鸿颉公司于2018年8月2日、8月23日、9月18日分三次向东腾公司转款45万元，作为购买电梯定金的事实。该组证据可以证明许红霞作为鸿颉公司的财务人员通过私人账户分三次将450000.00元汇入谢玉东个人账户的事实，对该证据，本院予以确认。4、短信截图、《关于限期交付电梯及违约告知函》、邮寄单、视频、中国邮政速递物流查询结果，拟证明：（1）东腾公司承诺在2018年11月底前交付电梯，经鸿颉公司多次催告东腾公司至今未交付的事实；（2）鸿颉公司于2019年8月29日通过EMS向东腾公司寄送《关于限期交付电梯及违约告知函》，告知东腾公司务必于2019年9月15日前按合同约定交付电梯，交付地点为贵州省岑巩县武凌新城项目地，并告知东腾公司逾期交付的后果及违约责任。该证据可以证实鸿颉公司通过短信、邮寄等方式向东腾公司、谢玉东催告履行合同义务的事实，对该组证据，本院予以确认。5、法律服务委托合同、发票、律师证，拟证明鸿颉公司提起诉讼追究东腾公司违约责任，鸿颉公司支付律师费20000.00元的事实。该证据可以证实鸿颉公司与贵州兄弟律师事务所签订了法律服务合同，鸿颉公司支付律师费20000.00元的事实，对该组证据，本院予以采纳。本院综合鸿颉公司陈述和上述采纳的证据材料认定如下事实：2018年7月26日，鸿颉公司法定代表人蓝彬榕与时任东腾公司法定代表人谢玉东就买售电梯事宜签订了《电梯合同》。合同主要约定了：1、东腾公司出售12台巨人通力电梯给鸿颉公司，电梯单价为278000.00元，总价为3336000.00元；2、在合同签订之日起7天内，鸿颉公司向东腾公司支付8台电梯设备的20%计444800.00元作为合同定金，电梯验收合格后7天内鸿颉公司支付合同总价款80%至东腾公司指定账户；3、实际发货日由鸿颉公司以书面方式通知东腾公司；4、双方发生纠纷应友好协商解决，协商不成则提交原告方住所地人民法院诉讼解决，诉讼费用（包括但不限于律师费）由败诉方承担；5、双方还就其他协议进行了约定。合同签订后，鸿颉公司财务人员许红霞通过私人账户分别于2018年8月2日、23日及9月18日将450000.00元（三次合计）汇入谢玉东个人账户。2018年12月至2019年7月期间，鸿颉公司通过手机短信的方式要求谢玉东商谈买卖电梯事务等。2019年8月29日，鸿颉公司通过EMS的方式将《关于限期交付电梯及违约告知函》邮寄给谢玉东。至今，东腾公司仍未交付电梯给鸿颉公司。鸿颉公司为维护自己的权益，委托兄弟律师事务所律师提供法律服务，产生律师费20000.00元。另查明：2018年8月1日前东腾公司法定代表人为谢玉东，2018年8月1日东腾公司将法定代表人变更为谢磊意。本院认为，合法的买卖关系受到法律保护，双方均应按约定履行各自的义务。本案中，鸿颉公司与东腾公司签订的《电梯合同》，系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”。本案中，鸿颉公司按照合同的约定，将定金450000.00元汇入东腾公司原法定代表人谢玉东个人账户，东腾公司应按合同及双方的约定及时将电梯交付给鸿颉公司，但至今东腾公司仍未交付电梯，东腾公司的行为属明确表示不履行主要债务，鸿颉公司起诉要求解除鸿颉公司与东腾公司于2018年7月26日签订的《电梯合同》，有法律和事实依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第九十条“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十九条“实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效”、《中华人民共和国合同法》第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。本案中，谢玉东作为签订合同时东腾公司的法定代表人通过个人账户分三次收取了鸿颉公司的定金即第一期款450000.00元后未提出异议，至今未履行交付电梯义务，东腾公司应向鸿颉公司双倍返还定金，即900000.00元。《电梯合同》10.1条约定“甲、乙双方发生纠纷应友好协商解决，协商不成则应提交原告方住所地人民法院诉讼解决，诉讼费用（包括但不限于律师费）由败诉方承担”，现鸿颉公司要求东腾公司支付律师代理费20000.00元的诉讼请求有合同约定，本院予以支持。鸿颉公司另外还向本院主张资金占用期间的利息，经向鸿颉公司释明，鸿颉公司表示首选定金条款，且适用定金罚足以弥补鸿颉公司的损失，故对鸿颉公司要求东腾公司支付利息的诉讼请求，本院不予支持。因谢玉东系合同签订时东腾公司的法定代表人，其行为系履行公司职务，因此，鸿颉公司要求谢玉东对上述款项承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告岑巩县鸿颉房地产开发有限责任公司与被告邵东东腾电梯工程有限公司于2018年7月26日签订的电梯合同。二、被告邵东东腾电梯工程有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告岑巩县鸿颉房地产开发有限责任公司900000.00元。三、被告邵东东腾电梯工程有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告岑巩县鸿颉房地产开发有限责任公司律师代理费20000.00元四、驳回原告岑巩县鸿颉房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13000.00元，由被告邵东东腾电梯工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审 判 长  文朝梅审 判 员  徐鹏飞人民陪审员  陈启元二〇二〇年五月十三日法官助理潘旭书记员陈凯江