四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 (2020）川1304民初186号 原告：中晖建工集团有限公司，住所地南充市嘉陵区南荣路169号6栋309号。 法定代表人：伍华强，经理。 委托诉讼代理人：王小琴（特别授权），四川鑫中云律师事务所律师。 被告：四川蓬溪和谐之歌文化旅游建设投资有限公司，住所地四川省遂宁市蓬溪县赤城镇仿古街361号。 法定代表人：林奇，董事长。 委托诉讼代理人：罗国芳（特别授权），女，1963年9月24日出生，汉族，住重庆市渝中区，系该司职员。 委托诉讼代理人：潘建中（特别授权），男，1946年8月4日出生，汉族，住上海市普陀区，系该司行政主管。 被告：四川国韵流芳房地产开发有限公司，住所地四川省遂宁市蓬溪县赤城镇仿古街361号。 法定代表人：林奇，董事长。 原告中晖建工集团有限公司（以下简称中晖公司）诉被告四川蓬溪和谐之歌文化旅游建设投资有限公司（以下简称和谐之歌投资公司）、四川国韵流芳房地产开发有限公司（以下简称国韵流芳房产公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月20日公开开庭进行了审理。原告中晖公司的委托诉讼代理人王小琴，被告和谐之歌投资公司的委托诉讼代理人罗国芳、潘建中到庭参加了诉讼。被告国韵流芳房产公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。在本案审理过程中，因新冠肺炎无法现场开庭，该期限依法应予以扣除。本案现已审理终结。 原告中晖公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同偿还原告14,635,294.33元及从2018年1月21日起按年利率12.48%支付利息；2.在二被告不能清偿前述债务时，依法变卖、拍卖被告二抵押物所得价款，原告有顺位优先受偿权；3.判令二被告共同支付案件受理费、保全费、律师代理费438,000元。在诉讼过程中，原告中晖公司将本金变更为14,417,494.33元。事实及理由：2016年11月，二被告因开发建设需要资金，与原告签订协议，由原告向银行借款4,000万元，被告二提供抵押担保，二被告对贷款统一安排使用，并还本付息。协议签订后，原告依约向银行贷款，并交由被告安排使用，但二被告未按约定还本付息。为解决相关债务，原告与二被告多次协商并签订协议，但二被告至今未履行相关义务，截止起诉之日，原告又垫支本息14,635,294.33元。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼。 被告和谐之歌投资公司辩称，二被告的关系很明显，二被告的法定代表人均是同一人，所以被告二不具有担保资格，无法自己给自己担保，担保方式无效；原告帮我还款我方认可，但利息计算我方不清楚依据是什么，没有法律依据，不认可，律师费我方不应承担；保全费没有在法定期限内起诉。所以应驳回原告的起诉。 被告国韵流芳房产公司未到庭,亦无辩称。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的拖欠事实，本院予以确认。对有争议的事实，根据原、被告提交的证据，结合庭审情况，本院认定事实如下，原告中晖公司（乙方）与被告和谐之歌投资公司（甲方）、国韵流芳房产公司（丙方）签订《协议书》，约定“因甲方开发建设“唐兴书院”项目的经营需要，由甲方的关联企业丙方出具土地抵押物，由项目施工单位乙方向银行借款，共同推进项目建设，为明确甲、乙、丙三方的责、权、利，经各方协商达成如下协议：一、丙方以其所有位于蓬溪县赤城镇将军路（地号9-1686，面积37,632.14㎡；地号9-1687，面积22,441.8㎡）的两宗商业、商住地块，面积共计90.07亩作抵押物，施工方乙方向银行申请抵押贷款，贷款资金由甲方统一安排使用，甲方使用贷款期限为一年（以银行发放贷款时间为起算时间点）。甲方在一年到期10日前将本金和利息一次性划入乙方银行结算账户，乙方收到款项后及时通知银行作还款处理，并在本息付清后15个工作日内解除抵押。二、银行贷款利息由甲方每月20日前划到乙方指定还款专用结算账户，由银行直接扣收，乙方不得挪用，如因乙方擅自挪用造成的后果由乙方负责。三、甲方必须保证此项贷款款项完全用于四川蓬溪唐兴书院项目的建设，乙方有权监督甲方资金的使用情况。四、本次申办的贷款暂定4,000万元（以银行放款金额为准），贷款全额入乙方账户后由甲方决定并安排使用，乙方不得挪用。本次贷款本息由甲方负责按期或提前归还银行，甲方预留100万元在乙方账户专款支付银行利息。丙方与甲方系关联关系，丙方同意与甲方共同承担还款等责任。五、违约责任1.银行贷款到帐后，如乙方未按甲方的安排拨付贷款，甲方按未拨付金额每天1‰计算向乙方收取违约金；2.如因甲方未按月支付足额的利息，乙方按贷款总金额每天1‰计算向甲方收取违约金；3.如因甲、乙方在本协议约定的使用期间到期之日前10天未及时将本息划入乙方银行指定结算账户，乙方按贷款总金额每天1‰计算向甲方收取违约金；4.甲方未履行本协议的义务，丙方同意乙方有权处置其提供的抵押物，处理采取折价或转让等方式，处置抵押物所得款项用于清偿贷款所产生的所有债务，或归还乙方代垫的本息等责任。丙方因本次贷款产生债权、债务、承担的责任等，自行与甲方结算，与乙方无关。六、本协议履行如有争议，三方协商解决，协商不成，任何一方可通过诉讼处理，本案诉讼由乙方住所地人民法院管辖。七、本协议一式三份，甲、乙、丙三方签字盖章后生效，每份均具有相同法律效力”，上述协议，原、被告均签字盖章，原告中晖公司签字盖章时间为2016年11月3日，二被告签字时间为2017年6月26日。 2016年11月10日，原告中晖公司（甲方）与南充农村商业银行股份有限公司（以下简称南充农商银行，乙方）签订《流动资金借款合同》（合同编号为4886012016000142），约定甲方以购苗木为由向乙方借款4,000万元，借款期限为14个月，即从2016年11月10日至2018年1月9日，贷款利率为固定月利率8‰，罚息利率为贷款实际执行利率上浮50%，在每月20日结息，本合同项下借款采用抵押担保。同日，被告国韵流芳房产公司与南充农商银行签订《抵押合同》（合同编号为4886012016000143），双方约定抵押担保的范围包括主合同项下全部借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用等。 2016年11月14日，被告和谐之歌投资公司向原告中晖公司出具《收条》，载明“今收到中晖公司贷款4000万元，该款委托中晖公司支付到南充市高坪区艺种植场，我司认可该笔贷款收到”。 2016年11月15日，南充农商银行向原告中晖公司发放借款4000万元，同日，原告中晖公司将该款转入被告和谐之歌投资公司指定的南充市高坪区艺种植场账户内。 因被告和谐之歌投资公司未按照约定支付本息，2017年6月26日，原告中晖公司（乙方）与被告和谐之歌投资公司（甲方）、国韵流芳房产公司（丙方）签订《关于归还借款的协议书》，约定“2016年11月3日，甲、乙、丙三方签订《协议书》后，由丙方提供土地在南充农商银行进行抵押，乙方向南充农商银行借款4,000万元，乙方贷款到帐后支付至甲方指定账户，由甲方安排使用。同时，乙方作为项目施工单位，也入场进行了施工。根据《协议书》约定，甲方应在每月20日前将银行贷款利息存入乙方账户用于支付利息。但在本协议签订前，乙方支付利息130万元，不能满足支付利息所需，2017年4月、5月利息由乙方垫付，截止本通知时（不含6月份利息）乙方垫付利息为705,333.35元。甲方未按约付息，应承担违约责任，同时也给乙方作为借款人带来重大责任风险。乙方向甲、丙方发出通知，要求及时给付利息等未果。鉴于上述事实，为降低风险及减少损失，乙方有权要求甲方提前归还贷款并承担相应责任，甲方、丙方希望再给2个月的筹集资金的时间，三方同意提前归还银行贷款，经三方协商达成如下协议：一、甲方在2017年8月25日前归还乙方所垫支4,000万元的利息及违约金，并承担相关责任及费用。二、丙方同意，如甲方未按本协议约定的2017年8月25日前归还乙方所垫支4,000万元的利息及违约金，丙方同意将其所有的位于蓬溪县赤城镇将军路的90.07亩土地使用权用于抵偿债务，根据评估价及市场行情，三方同意90.07亩土地使用权作价4,000万元正，乙方享有90.07亩土地使用权后由乙方负责归还银行贷款4,000万元。甲方、丙方承诺在发生抵偿时，不得以借款期限、抵偿价格、公司内部原因等理由进行抗辩，并负责配合乙方办理相关手续。抵偿涉及的税费按规定由法定纳税主体各自承担。具体操作方式由乙方根据具体情况确定，如丙方的股东的股权及投资全部转让给乙方（含乙方指定人员），由乙方（含乙方指定人员）享有90.07亩土地使用权价值，不承担丙方公司的债务方式进行，或双方以其他合理的方式进行完成，以保证抵偿有效完成。三、三方于2016年11月3日签订的《协议书》约定的内容，除归还时间根据本协议调整外，其余的条款仍按《协议书》执行。在归还银行贷款后，三方对银行贷款涉及的利息、违约金等进行结算并支付。甲、乙签订的《建设工程施工合同》根据合同执行，不受本协议影响。四、如任何一方不按本协议约定履行，应向权利人承担违约金，违约金为1,000万元。五、本协议管辖与原《协议书》约定一致，由乙方所在地人民法院管辖。六、本协议一式三份，甲、乙、丙三方签字盖章后生效，每份均具有相同法律效力”。 嗣后，被告和谐之歌投资公司并未按照《关于归还借款的协议书》履行还款义务，原告中晖公司遂于2017年9月26日向本院提起诉讼，本院受理后于2018年3月1日以（2017）川1304民初2675号民事判决确认“1.截止2018年1月8日，原告中晖公司共计向南充农商银行偿还贷款利息4,312,000.03元、本金5,000,000元，扣除被告和谐之歌投资公司已支付的利息1,300,000元，原告中晖公司向南充农商银行支付贷款利息3,012,000.03元、本金5,000,000元；2.根据《协议书》约定二被告共同向原告承担还款责任，故二被告应共同向原告偿还上述款项”，从而判决“一、被告和谐之歌投资公司、国韵流芳房产公司于该判决生效之日起十五日内共同向原告中晖公司偿还贷款利息3,012,000.03元、本金5,000,000元，共计8,012,000.03元；二、被告和谐之歌投资公司、国韵流芳房产公司于该判决生效之日起十五日内按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%共同向原告中晖公司分段计付利息至款项付清为止（利息计算基数及起算时间以附件为准）”，案件受理费减半收取33,942元、保全费10,000元，由被告和谐之歌投资公司、国韵流芳房产公司共同负担，该判决已发生法律效力。 2018年11月14日，原告中晖公司（甲方）与被告和谐之歌投资公司（乙方）、国韵流芳房产公司（丙方）签订《债务化解协议书》，约定“鉴于1、2016年11月3日，三方为共同推进唐兴书院的项目建设，三方签订《协议书》，协议约定由丙方提供位于蓬溪县赤城镇将军路的90.07亩土地使用权作为抵押物，由甲方作为借款人向南充农商银行借款4,000万元，借款用于建设项目。2、2016年11月10日，甲方与南充农商银行签订《流动资金借款合同》，甲方在南充农商银行贷款4,000万元。丙方与南充农商银行签订了《抵押合同》，并在蓬溪县不动产中心办理抵押登记，后贷款到期未清偿，各方又签订《借款展期协议》。3、南充农商银行的贷款到帐后全部支付给乙方。乙、丙方未按约定支息，也未按约分期还款。甲方向南充农商银行支付了部分本息，现贷款展期后已逾期。4、甲方于2017年9月6日就已偿还南充农商银行的本金500万元及利息起诉至嘉陵区人民法院，法院查封了抵押土地，作出了川1304民初2675号民事判决，该案现在执行中。本协议为盘活资产、减少损失，全面化解债务，在蓬溪县政府有关部门的协调下，现经各方多次协商，达成如下协议：一、乙、丙方系《流动资金借款合同》及《借款展期协议》的责任主体，现乙、丙方未偿还贷款本金4,000万元，未付清利息，以及贷款合同约定的借款方的责任；现各方协商由甲方与南充农商银行协商分期分批还本付息，甲方偿还后乙、丙方再向甲方偿还本金、支付资金占用费（资金占用费从甲方向银行支付之日起，按现履行的甲方与南充农商银行签订的《流动资金借款合同》及《借款展期协议》中约定的年利率9.6%再上浮30%计算至本息付清为止），承担相应责任。二、为担保甲方偿还银行本金及利息后享有的债权的实现，丙方用蓬溪县赤城镇将军路的2宗土地90.07亩为乙、丙方应承担的债务进行抵押担保，并在蓬溪县不动产登记部门办理顺位抵押即在南充农商银行的债权受偿后，甲方享有抵押物优先受偿权。抵押的债权包括甲方向南充农商银行支付的所有款项（本金、利息、罚息等）、甲方的资金占用费（资金占用费从甲方向银行支付之日起，按现履行的甲方与南充农商行签订的《流动资金借款合同》中约定的年利率9.6%再上浮30%计算至本息付清为止）、法院诉讼、执行、拍卖等费用。三、甲方负责向南充市嘉陵区人民法院提交解封申请，乙、丙方负责协调蓬溪县人民法院，三方共同努力，在办理本协议所约定的顺位抵押时，解除拟抵押土地的所有查封，确保中晖公司顺位抵押进行合法登记，取得他项权证。四、顺位抵押办理后，甲方负责协调南充农商银行在本协议所约定的拍卖有效期，不申请实现抵押担保物权，或对抵押土地采取司法查封等措施。五、甲、乙、丙三方共同向蓬溪县政府提出申请，同意共同委托蓬溪县国土系统的土地交易平台对本协议所约定的土地进行公开拍卖。六、乙、丙方负责向政府报告，请求对本次拍卖予以支持。申请政府对抵押土地的开发所涉及的规划条件的时效进行延期，开发周期从本次拍卖成交时开始计算等条件，确保土地拍卖的受让人开发建设没有法律、事实上的障碍。七、甲、乙、丙三方约定两块土地分别拍卖出让，在本协议签订后3月内举行第一次拍卖，如第一次拍卖流拍，在第一次拍卖后2个月内举行第二次拍卖。第二次流拍后双方协商，协商不成终止拍卖。八、抵押土地拍卖成交后价款依法分配顺序为扣除交易部门的税费后，第一顺序为清偿南充农商银行的贷款未还的本息、约定的责任与费用，其次为偿还甲方归还南充农商银行的款项及资金占用费，在上述债务全部清偿后的余额归丙方所有，或用于清偿其他债务。九、如两次拍卖不成功，乙、丙方也未能全部清偿南充农商银行、甲方的债务的，债权人有权启动司法程序主张债权。十、本协议签订后，本协议各方根据本协议内容签订《债务清偿协议》、《抵押合同》等，签订的相关合同与本协议具有相同法律效力。十一、本协议三方签字或盖章后成立，本协议在办理顺位抵押登记后生效，如未办妥顺位抵押，各方如未能达成新的方案，本协议不执行，各方仍按原协议和法院判决、裁定等法律文书执行。十二、本协议五份，由本协议三方各执一份，报蓬溪县人民政府一份，报南充市嘉陵区人民法院一份，具有同等法律效力”。 2018年11月22日，原告中晖公司（甲方）与被告和谐之歌投资公司（乙方）、国韵流芳房产公司（丙方）签订《债务偿还协议书》，约定“2016年11月10日，甲方与南充农商银行签订《流动资金借款合同》，约定贷款4000万元，南充农商银行发放了贷款4000万元，贷款后全由乙、丙方使用。贷款到期后，甲方归还贷款本金500万元及利息，后又签订《借款展期协议》，甲方作为借款合同的签字的借款人，又偿还了部分本金及利息，为明确债务的偿还事宜，现经各方协商，达成如下协议：一、甲方向南充农商银行支付了款项后即对乙、丙方享有了相应的债权，乙、丙方应承担清偿责任，及时向甲方进行清偿，乙方清偿债务范围具体包括：1、甲方基于《流动资金借款合同》及《借款展期协议》的约定向南充农商银行支付的款项，包括本协议签订前，也包括本协议签订后支付的款项；2、资金占用费，费率按甲方与南充农商银行签订的《借款展期协议》等合同约定的年利率9.6%再上浮30%计算，从甲方向银行支付之日起至本息付清之日止；3、甲方主张债权的费用：法院诉讼、执行、拍卖、律师费（诉讼）。二、甲方向银行支付了款项后，均为乙方应当清偿的到期债务，甲方有权要求乙方及时清偿债务。三、丙方自愿用其所有的土地使用权为乙、丙方应当承担的债务和责任提供抵押担保，办理顺位抵押登记，具体见签订的担保合同。四、本协议诉讼管辖法院为甲方住所地人民法院。五、本协议后各方所留地址为各方有效送达地址，同时作为法院诉讼、执行等事务的送达地址。六、本协议四份，由本协议三方各执一份，蓬溪县不动产登记中心一份，每份均具有相同法律效力”。同时，原告中晖公司（乙方）与被告国韵流芳房产公司（甲方）签订《抵押合同》，约定“为担保2018年11月22日乙方与甲方签订的《债务清偿协议》的履行，甲方自愿提供抵押担保，为明确各方的权利和义务，特订立本合同。一、被担保的债权为：1、甲方基于《流动资金借款合同》及《借款展期协议》等合同约定向南充农商银行支付的款项；2、资金占用费，费率按甲方与南充农商银行签订《借款展期协议》等合同约定的年利率9.6%再上浮30%计算，从甲方向银行支付之日起至本息付清为止；3、甲方主张债权的费用：法院诉讼、执行、拍卖、律师费（诉讼）。二、本合同抵押物：甲方所有的位于蓬溪县赤城镇将军路（地号蓬国用（2016）第0705号、蓬国用（2016）第××号，土地使用面积共计90.07亩。三、本协议签订后7日内，甲、乙方等单位应共同向蓬溪县不动产登记部门办理抵押登记。四、因本抵押合同约定的抵押物已经抵押给南充农商银行，本次抵押为顺位抵押，第一顺序抵押权人为南充农商银行，现抵押的主债权为贷款本金3500万元。五、本抵押合同独立于《债务清偿协议》，不因《债务清偿协议》的无效而无效，如《债务清偿协议》无效，甲方仍应承担本合同项目下的抵押担保责任。六、本合同各方签字成立，抵押权在办理抵押登记手续后成立。本协议签订生效后，任何一方不得擅自变更或提前解除本合同，如需变更或解除，双方应通过协商，并达成书面协议，未达成书面协议前，本合同条款仍然有效。七、本合同诉讼管辖法院为抵押权人住所地人民法院。八、本协议四份，甲、乙各执一份，蓬溪县不动产登记部门一份，每份均具有相同法律效力”。后于2018年11月29日，在原蓬溪县国土资源局不动产登记中心办理了案涉土地的抵押登记（证号为川2019蓬溪县不动产证明第0008884号），该登记证明中明确载明原告中晖公司为第二顺位抵押,抵押登记主债权数额为3844万元,抵押面积60073.94㎡。 同时查明，在2018年1月8日之后，原告中晖公司向南充农商银行偿还本金及利息分别如下：2018年1月21日还利息289,333.33元，2018年2月21日还利息289,333.33元，2018年3月21日还利息26,133.33元，2018年4月20日还本金5,000,000元、利息40,000元，2018年4月21日还利息248,000元，2018年5月21日还利息240,000元，2018年6月21日还利息248,000元，2018年7月20日还本金5,000,000元、利息38,666.67元，2018年7月21日还利息200,000元，2018年8月7日还利息38,121.86元,2018年8月8日还利息0.34元，2018年8月9日还利息0.88元，2018年8月10日还利息105.01元，2018年8月13日还利息0.97元，2018年8月14日还利息0.23元，2018年8月15日还利息0.33元，2018年8月16日还利息0.15元，2018年8月17日还利息0.02元，2018年8月20日还利息0.36元，2018年8月21日还利息2.03元，2018年8月22日还利息0.99元，2018年8月23日还利息3元，2018年8月24日还利息1.78元，2018年8月27日还利息4.12元，2018年8月28日还利息6.88元，2018年8月29日还利息9.22元，2018年8月30日还利息4.39元，2018年8月31日还利息4.1元，2018年9月3日还利息4.15元，2018年9月4日还利息2.97元，2018年9月9日还利息20000元，2018年9月27日还利息3000元，2019年1月17日还利息1682059.55元，2019年1月17日又还利息20,000元，2019年3月28日还利息699,440元，2019年5月9日还息100,000元，2019年9月21日还利息54.34元。从2018年1月21日至2019年9月21日，原告中晖公司共计向南充农商银行还本金10,000,000元、利息4,417,494.33元。 另查明，原告中晖公司向本院起诉前，曾于2018年11月9日向本院申请诉前保全，向本院支付保全费5,000元、向中国人民财产保险股份有限公司南充分公司支付保全保函费12,000元，本院保全后，原告中晖公司未在法定期限内向本院起诉。 为本次诉讼，原告中晖公司与四川鑫中云律师事务所签订《委托代理合同》，约定原告中晖公司按照标的额14,600,000元的3%支付律师代理费，费用在判决生效后十日内支付。四川鑫中云律师事务所已于2020年4月21日向中晖公司移交了438,000元律师代理费增值税普通发票，中晖公司又于2020年4月22日向四川鑫中云律师事务所支付了律师代理费438,000元。 本院认为，原告中晖公司与被告和谐之歌投资公司、国韵流芳房产公司于2018年11月22日签订的《债务偿还协议书》，以及原告中晖公司与被告国韵流芳房产公司签订的《抵押合同》，均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、法规规定，合法有效。本案争议焦点为： 二被告责任问题。本院已发生法律效力的（2017）川1304民初2675号民事判决已对“原告中晖公司向南充农商银行贷款4000万元（被告国韵流芳房产公司提供土地抵押担保）并交由被告和谐之歌投资公司使用”的事实予以确认，且二被告对该事实认可，故本院对该事实予以再次确认。二被告应共同向原告中晖公司偿还其向南充农商银行支付的利息和本金已同样被本院已发生法律效力的（2017）川1304民初2675号民事判决确认，且该判决阐述理由充分、详细，再结合《债务偿还协议书》中“中晖公司向南充农商银行支付了款项后即对二被告享有了相应的债权，二被告应承担清偿责任”的约定，二被告应当向中晖公司承担共同支付责任。虽《债务偿还协议书》约定支付资金占用费主体系被告和谐之歌投资公司，但支付资金占用费标准远低于原、被告于2016年11月3日签订的《协议书》中约定“按贷款总金额每天1‰计算违约金”的标准，根据违约不得获利原则，对原告中晖公司向南充农商银行支付的本息，被告国韵流芳房产公司仍应承担共同支付责任。 原告中晖公司支付的利息及本金问题。原告中晖公司提供的加盖有南充农商银行印章的银行还款记录能够证明，原告中晖公司从2018年1月21日至2019年9月21日，原告中晖公司共计向南充农商银行还本金10,000,000元、利息4,417,494.33元。 资金占用费问题。根据原告中晖公司与被告和谐之歌投资公司、国韵流芳房产公司于2018年11月22日签订的《债务偿还协议书》第一条“被告和谐之歌投资公司清偿债务范围具体包括：……资金占用费，费率按甲方与南充农商银行签订的《借款展期协议》等合同约定的年利率9.6%再上浮30%计算，从原告中晖公司向银行支付之日起至本息付清之日止”的约定，被告和谐之歌投资公司应在原告中晖公司向南充农商银行支付款项之日起向原告中晖公司按年利率12.48%的标准分段向原告中晖公司支付资金占用费。金额较少且支付时间间隔太短的，本院为执行方便，统一调整为从原告中晖公司与该组金额最近支付的一笔较大金额的款项一起计算资金占用利息。 律师代理费及本次诉讼前支付的保全费、保费问题。根据《债务偿还协议书》第一条“被告和谐之歌投资公司清偿债务范围具体包括：……中晖公司主张债权的费用：法院诉讼、执行、拍卖、律师费（诉讼）”的约定，被告和谐之歌投资公司应向原告中晖公司支付原告中晖公司所支付的律师代理费、保全费、保函等费用。经本院审查，原告中晖公司与四川鑫中云律师事务所签订的《委托代理合同》以及原告中晖公司按照约定向四川鑫中云律师事务所支付的律师费438,000元，未超过四川省律师收费有关规定，原告中晖公司要求被告和谐之歌投资公司支付律师费的诉讼，本院予以支持。因合同未约定原告中晖公司主张的保全费5,000元、保函费用12,000元均发生在原、被告签订的《债务偿还协议书》之前，故该部分款项，原告中晖公司要求二被告支付，本院不予支持。 抵押权及优先权问题。原告中晖公司与被告国韵流芳房产公司在办理抵押登记后，原告中晖公司即享有担保物权。虽被告和谐之歌投资公司辩称被告国韵流芳房产公司为其关联公司担保无效，但《债务偿还协议书》已经明确约定被告和谐之歌投资公司与国韵流芳房产公司承担责任为共同责任，即被告国韵流芳房产公司也应承担还款责任，被告国韵流芳房产公司提供土地为自己的债务担保不违反法律、行政法规及司法解释的规定，故对被告和谐之歌投资公司的辩称本院不予采纳。原告中晖公司享有有效的担保物权，根据《抵押合同》约定被担保的债权除原告中晖公司向南充农商银行支付的款项外还包括资金占用费、律师代理费等，故原告中晖公司在被告和谐之歌投资公司与国韵流芳房产公司不能清偿债务本金、资金占用费、律师代理费等时，对其抵押物享有优先受偿权。原告中晖公司要求对被告国韵流芳房产公司抵押土地行使抵押权，符合法律规定，本院予以支持，但其优先受偿顺序应以原蓬溪县国土资源局不动产登记中心抵押登记顺序为准。 综上所述，原告中晖公司的部分诉讼请求，事实清楚、证据确凿，符合法律规定，本院予以支持。为维护交易秩序的稳定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条规定，判决如下： 一、被告四川蓬溪和谐之歌文化旅游建设投资有限公司、四川国韵流芳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内共同向原告中晖建工集团有限公司偿还贷款利息4,417,494.33元、本金10,000,000元，共计14,417,494.33元； 二、被告四川蓬溪和谐之歌文化旅游建设投资有限公司、四川国韵流芳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内按年利率12.48%的标准共同向原告中晖建工集团有限公司分段支付资金占用费至款项付清为止（资金占用费基数及起算时间以附件为准）； 三、被告四川蓬溪和谐之歌文化旅游建设投资有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告中晖建工集团有限公司支付律师费438,000元； 四、如被告四川蓬溪和谐之歌文化旅游建设投资有限公司、四川国韵流芳房地产开发有限公司未履行上述第一项、第二项、第三项的判决义务，原告中晖建工集团有限公司可与被告四川国韵流芳房地产开发有限公司协议，以位于蓬安县赤城镇将军路两宗土地〔不动产权证号蓬国用（2016）第0705号、（2016）第0706号，面积共计90.07亩〕折价，或者申请法院以拍卖、变卖上述抵押物所得价款优先受偿，但原告中晖建工集团有限公司应以原蓬溪县国土资源局不动产登记中心抵押登记顺序优先受偿； 五、驳回原告中晖建工集团有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取54,806元，由被告四川蓬溪和谐之歌文化旅游建设投资有限公司、四川国韵流芳房地产开发有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  王从银 二〇二〇年五月八日 书记员  何 倩 附：资金占用费计算清单（单位：元）                            计算基数                       计算时间                       计算标准                               289333.33                       2018年1月21日-付清为止                                                                                   按年利率12.48%计算                               289333.33                       2018年1月21日-付清为止                               261333.33                       2018年3月21日-付清为止                               5040000                       2018年4月20日-付清为止                               248000                       2018年4月21日-付清为止                               240000                       2018年5月21日-付清为止                               248000                       2018年6月21日-付清为止                               5038666.67                       2018年7月20日-付清为止                               200000                       2018年7月21日-付清为止                               38121.86                       2018年8月7日-付清为止                               20151.92                       2018年9月9日-付清为止                               3000                       2018年9月27日-付清为止                               1702059.55                       2019年1月17日-付清为止                               699440                       2019年3月28日-付清为止                               100000                       2019年5月9日-付清为止                               54.34                       2019年9月21日-付清为止