文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0116民初7191号原告：廖三福，男，汉族，1949年3月1日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：蔡增露，重庆伟豪（江津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐梦雪，重庆伟豪（江津）律师事务所律师。被告：贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司，住所地贵州省铜仁市碧江区市政府招待所，统一社会信用代码91520602770553760E。诉讼代表人：王泽富，该公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：祝林，贵州泽富律师事务所律师。被告：曾凡木，男，汉族，1956年1月3日出生，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：刘朝阳，重庆津舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：周敏，重庆津舟律师事务所律师。原告廖三福与被告贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司（以下简称新天公司）、曾凡木民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告廖三福及其委托诉讼代理人蔡增露，被告新天公司的委托诉讼代理人祝林，被告曾凡木的委托诉讼代理人刘朝阳到庭参加诉讼。审理期间，双方当事人申请庭外和解，和解期限届满，本案继续审理。另因新型冠状病毒肺炎防控，本案扣除审限。本案现已审理终结。原告廖三福向本院提出诉讼请求：1.被告新天公司偿还原告借款本金144000元；2.被告新天公司支付原告利息（以108000元为基数，从2015年6月22日起按月利率2%计算至该款还清之日止；以36000元为基数，从2015年7月19日起按月利率2%计算至该款还清之日止）；3.被告曾凡木对上述借款本息承担连带清偿责任；4.原告因实现债权而产生的律师费5500元及诉讼费由二被告负担。事实和理由：被告新天公司因开发建设贵州省铜仁市江口县“市盐广场”项目，于2014年12月23日与原告签订《贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司借款协议》，约定被告新天公司向原告借款120000元，借款时间从2014年12月23日至2015年6月22日，利息按照借款总额的2%每月支付。原告于2014年12月24日向被告新天公司支付108000元。2015年1月20日，被告新天公司又与原告签订《贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司借款协议》，约定被告新天公司向原告借款40000元，借款时间从2015年1月20日至2015年7月19日，利息按照借款总额的2%每月支付。原告于该协议签订当日向被告新天公司支付36000元。以上两份借款协议约定的还款时间到期后，被告新天公司未按照约定还本付息。2017年5月30日，原告与被告新天公司约定将两份借款协议还款时间延展至2018年5月30日。当日，被告曾凡木另向原告出具两份《还款担保（承诺）书》，承诺对被告新天公司上述两笔借款本息承担连带担保还款责任，并承诺负担产生的诉讼费、律师费等费用，被告新天公司亦认可。还款期限届满后，二被告仍未向原告偿还借款本金，亦未按约向原告支付利息。被告新天公司辩称，1.被告新天公司已经进入破产清算程序，本案应当由受理破产的法院专属管辖，且二被告住所地均不在重庆市江津区，故重庆市江津区人民法院对本案没有管辖权；2.被告新天公司原法定代表人否认本案原告提交的证据上加盖的公章以及法定代表人签名的真实性，明确表示不知晓本案借款，而借款亦未支付至被告新天公司或者原法定代表人银行账户，本案借款与被告新天公司无关，被告新天公司不应承担还款责任。被告曾凡木辩称，1.原告所诉借款不属实；2.被告新天公司否认该借款，被告曾凡木为该借款提供的担保亦无效；3.原告向被告曾凡木主张权利，已超过担保期间，如果法院认定原告与被告新天公司之间的借贷关系成立且有效，被告曾凡木认可与原告在案涉两份《还款担保（承诺）书》中约定的保证期间为还款期限届满后两年；4.原告主张律师费无依据。本院经审理认定事实如下：被告新天公司于2005年1月10日成立，于2014年12月4日设立贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司江津分公司（以下简称新天公司江津分公司），崔元满任该分公司负责人。2014年12月23日，原告（乙方）与被告新天公司（甲方）签订《贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司借款协议》，主要约定：1.乙方一次性借予甲方资金总金额共计120000元；2.协议期内，甲方按照乙方借款总额的2%/月的比例作为乙方借款收益，由甲方按每一个月一次确保支付乙方借款收益，共计2400元；3.本协议期限为6个月，从2014年12月23日至2015年6月22日。2015年1月20日，原告（乙方）又与被告新天公司（甲方）签订《贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司借款协议》，主要约定：1.乙方一次性借予甲方资金总金额共计40000元；2.协议期内，甲方按照乙方借款总额的2%/月的比例作为乙方借款收益，由甲方按每一个月一次确保支付乙方借款收益，共计800元；3.本协议期限为6个月，从2015年1月20日至2015年7月19日。以上两份借款协议还约定：乙方以现金、转帐或支票的方式将其自有合法资金借予甲方，作为甲方公司扩张项目建设专用；协议期满后，由甲方一次性返还乙方借款，如乙方合同到期后，甲方未能按时归还乙方借款时，甲方将按照之前每月的利息双倍支付乙方；如果因甲方经营管理等客观条件造成不可履行项目，由甲方承担一切责任，在处理财产时除了按照中华人民共和国规定用于人民工资和必要的维护费用时，在处理法人名下所有财产（位于铜仁市江口县市盐广场所建好的房产及土地）等其它产业，应优先偿还借款。以上两份借款协议，原告均在落款“乙方”处签名捺印，“甲方”处均加盖被告新天公司公章，另有该公司原法定代表人杨胜亚签名字样。借款协议签订后，原告分别于2014年12月24日、2015年1月20日向被告新天公司交付借款108000元、36000元，共计144000元。被告新天公司收款后向原告出具了金额分别为120000元（含优惠4800元、返利7200元）、40000元（含优惠1600元、返利2400元）的收据各一张。被告新天公司借款后，通过新天公司江津分公司负责人崔元满的银行账户向原告支付利息情况如下：2015年1月14日支付2880元，2015年2月14日支付4680元，2015年3月14日支付4800元，2015年4月14日支付4800元，2015年5月14日支付4800元，2015年10月16日支付4800元，2015年11月7日支付9600元，2016年1月21日支付4800元，2016年7月13日支付9600元，2017年1月1日支付9600元，2017年5月12日支付9600元，2017年5月29日支付9600元。2017年5月，被告新天公司向被告曾凡木出具《授权委托书》，载明：“经公司研究决定，特依法授权曾凡木全权代表我公司前往重庆市江津区协商、处理因我公司开发建设铜仁市江口县“市盐广场”项目在重庆市江津区融资款项的延期、展期及到期还款付息事宜。其代表我公司协商处理该事项的一切法律后果由我公司完全承担。特别说明：曾凡木代表我公司处理以上受托事项的一切文书须加盖我公司行政章方生效。”该授权委托书下方备注：“此委托二年有效”，并加盖被告新天公司公章。2017年5月30日，被告曾凡木在前述两份借款协议落款处均注明：“此协议延期2018年5月30日”，并加盖被告新天公司公章。同日，被告曾凡木（乙方、连带担保人）与原告（甲方、债权人）签订两份《还款担保（承诺）书》，载明：甲方与新天公司于2014年12月23日/2015年1月20日签订了“借款协议”，由甲方出借人民币120000元/40000元给该公司，月息2%，分红1%/月，该公司应于2015年6月22日/2015年7月19日归还本金及利息。乙方对以上债务作出如下担保和承诺：一、乙方保证甲方的债权由“新天公司”于2018年5月30日还本付息。如“新天公司”到期未付，乙方承担连带担保还款责任，包括本金、利息、分红等。乙方承诺最迟于2018年5月30日支付以上款项。二、如乙方未履行以上还款义务，甲方将向江津区人民法院起诉，届时，产生的诉讼保全费、诉讼费、律师代理费、差旅费等所有费用均由乙方及借款公司“新天公司”承担……四、本协议还款担保（承诺）书有效期为二年有效。以上两份《还款担保（承诺）书》落款“甲方（债权人）”处原告均签字确认，“乙方（连带担保人）”处被告曾凡木均签名捺印，另加盖被告新天公司公章。另查明：因本案诉讼，原告（甲方）与重庆伟豪（江津）律师事务所（乙方）签订《法律事务委托代理合同》，约定：乙方接受甲方委托，指派蔡增露律师、唐梦雪律师为甲方因与新天公司、曾凡木就民间借贷纠纷一案在一审程序中提供法律服务，担任代理人；甲方应向乙方支付律师服务费5000元、差旅费500元，共计5500元。该5500元律师费原告已支付。还查明：2019年4月22日，江口县工业和商务局、江口县纺织品公司、贵州盐业（集团）江口有限责任公司、涂官清以新天公司在开发江口县“市盐广场”房地产项目过程中，由于其负债过多，导致该项目成为烂尾工程，无法实现对其达成的还房义务，且明显缺乏履行到期义务的能力为由，向贵州省江口县人民法院申请对新天公司进行破产清算。该院于2019年6月5日作出（2019）黔0621破申1号民事裁定书，裁定：受理申请人江口县工业和商务局、江口县纺织品公司、贵州盐业（集团）江口有限责任公司、涂官清对新天公司的破产清算申请。2019年6月10日，该院作出（2019）黔0621破1号决定书，指定贵州泽富律师事务所担任新天公司管理人。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，民间借贷法律关系的当事人应当秉持诚实信用原则，严格按照双方约定履行相应义务。同时，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案原、被告的争议焦点为：一、原告是否与被告新天公司建立了民间借贷法律关系；二、如前述民间借贷关系成立且有效，尚欠借款本金及利息支付情况；三、原告主张的律师费是否成立；四、被告曾凡木是否应当对案涉债务承担连带保证责任。对以上争议焦点，本院作如下评析：关于焦点一，原告主张与被告新天公司建立了民间借贷法律关系，提交了借款协议、收据以及银行个人活期明细结果等证据。首先，两份借款协议抬头均载明“甲方：贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司”，落款“甲方”处均加盖了被告新天公司公章，两份收据“（收款）单位盖章”处亦加盖了被告新天公司公章。被告新天公司对以上证据中新天公司公章的真实性提出异议，向本院提交了司法鉴定申请，其后，被告新天公司自愿撤回该鉴定申请。故对以上证据中被告新天公司公章的真实性，本院予以确认。其次，借款协议中提及“铜仁市江口县市盐广场”项目，贵州省江口县人民法院作出的受理对新天公司破产清算申请的民事裁定书中亦载明被告新天公司开发“市盐广场”项目，因资金链断裂，导致该项目停工，可以印证前述借款协议的真实性。再次，原告提交的银行个人活期明细结果反映崔元满从2015年1月14日至2017年5月陆续向原告支付利息，根据前述查明事实，崔元满系新天公司江津分公司的负责人，其在借款协议签订后向原告持续付息的行为，亦可印证借款协议的真实性及原告已提供借款的事实。最后，被告新天公司于2017年5月向被告曾凡木出具委托书，授权被告曾凡木处理借款延期等事宜，被告曾凡木在原借款协议下方备注“协议延期2018年5月30日”，亦可以印证前述借款协议的真实性及原告已提供借款的事实。综上，原告与被告新天公司签订了借款协议，原告已向被告新天公司提供借款共计144000元（108000元+36000元），原告与被告新天公司之间的民间借贷法律关系依法成立且合法有效，被告新天公司应当按照双方约定及法律规定承担相应的法律责任。关于焦点二，因原告未按借款协议足额提供借款，故借款本金应为原告实际提供的144000元。另因被告新天公司支付利息系按借款协议约定的借款金额作为基数计算，计算基数扣减，相应多支付的部分利息即应抵扣借款本金。结合前述查明的原告提供借款（2014年12月24日支付108000元、2015年1月20日支付36000元）、双方约定利息计算标准（原告认可按月利率2%予以抵扣）、被告新天公司已支付利息的时间及金额，本院就尚欠借款本金计算如下：1.被告新天公司于2015年1月14日支付2880元，从2014年12月24日起至2015年1月14日止，其应支付利息：108000元×2%÷30天×21天=1512元，应冲抵借款：2880元-1512元=1368元，尚欠借款：108000元-1368元=106632元；2.被告新天公司于2015年2月14日支付4680元，从2015年1月15日起（2015年1月20日原告提供借款36000元）至2015年2月14日止，其应支付利息：106632元×2%÷30天×5天+（106632元+36000元）×2%÷30天×24天=2638元（取整），应冲抵借款：4680元-2638元=2042元，尚欠借款：106632元+36000元-2042元=140590元；3.被告新天公司于2015年3月14日支付4800元，从2015年2月15日起至2015年3月14日止，其应支付利息：140590元×2%=2812元（取整），应冲抵借款：4800元-2812元=1988元，尚欠借款：140290元-1988元=138602元；4.被告新天公司于2015年4月14日支付4800元，从2015年3月15日起至2015年4月14日止，其应支付利息：138602元×2%=2772元（取整），应冲抵借款：4800元-2772元=2028元，尚欠借款：138602元-2028元=136574元；5.被告新天公司于2015年5月14日支付4800元，从2015年4月15日起至2015年5月14日止，其应支付利息：136574元×2%=2731元（取整），应冲抵借款：4800元-2731元=2069元，尚欠借款：136574元-2069元=134505元；6.被告新天公司于2015年10月16日支付4800元，从2015年5月15日起至2015年10月16日止，其应支付利息：134505元×2%÷30天×152天=13630元（取整），截至当日尚欠利息：13630元-4800元=8830元，尚欠借款仍为134505元；7.被告新天公司于2015年11月7日支付9600元，从2015年10月17日起至2015年11月7日止，其应支付利息：134505元×2%÷30天×21天=1883元，截至当日尚欠利息：8830元+1883-9600元=1113元，尚欠借款仍为134505元；8.被告新天公司于2016年1月21日支付4800元，从2015年11月8日起至2016年1月21日止，其应支付利息：134505元×2%÷30天×74天=6636元，截至当日尚欠利息：1113元+6636元-4800元=2949元，尚欠借款仍为134505元；9.被告新天公司于2016年7月13日支付9600元，从2016年1月22日起至2016年7月13日止，其应支付利息：134505元×2%÷30天×172天=15423元（取整），截至当日尚欠利息：2949元+15423元-9600元=8772元，尚欠借款仍为134505元；10.被告新天公司于2017年1月1日支付9600元，从2016年7月14日起至2017年1月1日止，其应支付利息：134505元×2%÷30天×169天=15154元（取整），截至当日尚欠利息：8772元+15154元-9600元=14326元，尚欠借款仍为134505元；11.被告新天公司于2017年5月12日支付9600元，从2017年1月2日起至2017年5月12日止，其应支付利息：134505元×2%÷30天×131天=11747元（取整），截至当日尚欠利息：14326元+11747元-9600元=16473元，尚欠借款仍为134505元；12.被告新天公司于2017年5月29日支付9600元，尚不足支付此前所欠利息16473元，尚欠借款仍为134505元。关于被告新天公司已支付利息的截止时间，由上可知，截至2017年5月12日，被告新天公司尚欠利息6873元（16473元-9600元）。以尚欠借款本金为基数，按月利率2%计算，6873元÷（134505元×2%÷30天）=77天（取整），故被告新天公司已按月利率2%支付利息至2017年2月25日。另，《中华人民共和国破产企业法》第四十六条第二款规定：“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”。因贵州省江口县人民法院已于2019年6月5日裁定受理对新天公司的破产清算申请，故未支付部分的利息应以134505元为基数，按月利率2%，从2017年2月26日起计算至2019年6月5日止。关于焦点三，案涉借款协议中无律师费的相关约定，但两份《还款担保（承诺）书》中均约定：“如乙方（被告曾凡木）未履行以上还款义务，甲方（原告）将向江津区人民法院起诉，届时，产生的诉讼保全费、诉讼费、律师代理费、差旅费等所有费用均由乙方及借款公司‘新天公司’承担。”该条款约定了被告新天公司及被告曾凡木的相应义务，而二被告在两份《还款担保（承诺）书》落款处均签字（盖章），视为认可前述约定。因被告新天公司未按约还本付息，原告因此产生了律师费5500元（含律师服务费5000元、差旅费500元），按照双方约定被告新天公司应当承担该费用。综上，本案原告对被告新天公司的破产债权为：借款本金134505元、利息（以134505元为基数，按月利率2%，从2017年2月26日起计算至2019年6月5日止）、律师费5500元。关于焦点四，被告曾凡木自愿为案涉借款提供连带责任保证，应当承担相应的民事法律责任。案涉两份《还款担保（承诺）书》均约定：“本协议还款担保（承诺）书有效期为二年有效”。庭审中，原告与被告曾凡木对该条款即系约定保证期间为主债务履行期限届满之日起两年达成一致意见。而本案主债务履行期限延展至2018年5月30日，被告曾凡木在此情况下提供连带责任保证，原告于2019年5月29日提起本案诉讼，向其主张权利，在双方约定的保证期间内。而担保人承担的担保责任范围不应当大于主债务，故被告曾凡木应当对被告新天公司的以上债务承担连带清偿责任。另，关于被告新天公司辩称的本案系破产衍生诉讼，应当由受理破产申请的法院专属管辖。根据前述查明事实，被告新天公司破产申请受理时间为2019年6月5日，而本案于2019年5月29日立案，早于破产申请受理时间，故不适用该专属管辖。综上，原告的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告廖三福对被告贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司的破产债权为：借款本金134505元、利息（以134505元为基数，按月利率2%，从2017年2月26日起计算至2019年6月5日止）、律师费5500元；二、被告曾凡木于本判决生效之日起十日内偿还原告廖三福借款本金134505元，并支付原告廖三福利息（以134505元为基数，按月利率2%，从2017年2月26日起计算至2019年6月5日止）、律师费5500元；三、驳回原告廖三福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3180元，由被告贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司、曾凡木负担。限被告贵州省铜仁市新天房地产开发有限公司、曾凡木于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长 冯 俊人民陪审员 陈 波人民陪审员 宾远芳二〇二〇年五月二十六日法官 助理 吴 越书 记 员 夏 雪