陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终5861号上诉人（原审原告）：高月梅，女，汉族，1967年4月20日出生，住陕西省西咸新区。委托诉讼代理人：郭峰，西安市莲湖区148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：西安德润环境有限公司(原西安德润物业管理有限公司)，住所地：西安市浐灞生态区东二环北延伸线北辰大道中段66号。法定代表人：冯曦莹，该公司总经理。委托诉讼代理人：高嘉翊，陕西法正平安律师事务所律师。上诉人高月梅与被上诉人西安德润环境有限公司劳动争议一案，不服西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初14310号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，高月梅与西安德润环境有限公司于2017年12月1日签订书面劳动合同。2018年3月6日15时42分，高月梅在工作时遭遇交通事故受伤，后被送至西安市中心医院住院治疗17天。2018年8月27日，西安市莲湖区人力资源和社会保障局作出莲人社工决〔2018〕135号认定工伤决定书，认定高月梅所受伤害为工伤。西安市劳动能力鉴定委员会于2018年12月28日作出西安市劳鉴[2018]年12281866号鉴定结论书，鉴定高月梅伤残等级为九级，并于2019年1月25日作出编号：01257067停工留薪期鉴定确认表，确认高月梅停工留薪期为9个月。后高月梅向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除与西安德润环境有限公司之间的劳动关系（2019年3月8日）；2.西安德润环境有限公司补办2017年1月至停工留薪期满2018年12月期间的社保；3.西安德润环境有限公司支付伙食补助费510元、营养费340元、停工留薪期工资34998.3元、护理费6000元、交通费500元；4.西安德润环境有限公司支付一次性伤残补助金34998.3元、一次性医疗补助金5.4万元、一次性伤残就业补助金5.4万元；5.西安德润环境有限公司支付经济补偿金7400元。该委于2019年7月22日作出市劳人仲案字[CB2019]第037号裁决书，裁决：1.高月梅于2019年3月8日与西安德润环境有限公司解除劳动关系；2.西安德润环境有限公司于本裁决生效之日起10日内支付高月梅一次性伤残补助金21808.89元、住院期间伙食补助费510元、停工留薪期工资21808.89元、住院期间护理费1700元；3.驳回高月梅的其他申诉请求。高月梅不服，诉至法院。庭审中，双方均认可高月梅离职前月平均工资为2423.22元。法庭调解因双方分歧较大未果。另查明，高月梅曾就交通事故责任纠纷一案中主张后续医疗费1万元、住院伙食补助费1700元、营养费1800元、误工费12265元、护理费8400元、伤残赔偿金66638元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元，以上8项合计103303元。2019年5月26日，西安市莲湖区人民法院就该案作出（2019）陕0104民初67号民事判决书。又查，西安德润物业管理有限公司于2019年3月1日经核准企业名称变更为西安德润环境有限公司。原审以上事实，有劳动合同书、莲人社工决〔2018〕135号认定工伤决定书、市劳鉴[2018]年12281866号鉴定结论书、停工留薪期鉴定确认表、市劳人仲案字[CB2019]第037号裁决书及当事人陈述等在卷佐证。原审法院认为，由于第三人原因造成工伤或者上下班途中受到非本人主要责任的交通事故认定为工伤的，劳动者有权获得双重赔偿，但高月梅住院期间的住院伙食补助费、护理费、营养费及交通费已经向第三人主张，本案不予处理。停工留薪期内，原工资福利待遇不变，高月梅经西安市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为9个月，西安德润环境有限公司应向高月梅支付停工留薪期工资21808.98元（2423.22元×9个月）。职工因工致残被鉴定为九级伤残的，可以按照本人工资享受一次性伤残补助金，故西安德润环境有限公司应向高月梅支付一次性伤残补助金21808.98元（2423.22元×9个月）。高月梅要求西安德润环境有限公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，但高月梅受到工伤时已经超过法定退休年龄，依照《陕西省实施工伤保险条例办法》第二十五条规定，原审法院不予支持。高月梅因工伤要求解除双方之间的劳动关系，其诉称西安德润环境有限公司支付经济补偿金没有事实及法律依据，原审法院不予支持。庭审中，高月梅、西安德润环境有限公司双方对市劳人仲案字[CB2019]第037号裁决书中裁决高月梅于2019年3月8日与西安德润环境有限公司解除劳动关系均无异议，原审法院予以确认。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、《陕西省实施工伤保险条例办法》第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、高月梅与西安德润环境有限公司于2019年3月8日解除劳动关系；二、西安德润环境有限公司于本判决生效后十日内一次性支付高月梅一次性伤残补助金21808.98元、停工留薪期工资21808.98元，以上合计43617.96元。三、驳回高月梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（高月梅已预交），由高月梅承担。宣判后，高月梅不服原审判决提起上诉称，原审认定事实不清，1、上诉人工资数额认定错误，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款，上诉人的月平均工资低于统筹地区平均工资的60%，故应按照统筹地区平均工资60%的标准即3888.6元认定上诉人月平均工资；2、上诉人的退休年龄认定错误，原审根据的是国务院关于退休退职暂行办法的规定，但是上诉人并不在该办法的调整范围之内。上诉人是合同制员工，根据劳社部发【2001】20号以及人设建字【2018】17号答复，上诉人的退休年龄应当认定为55岁。综上，上诉人上诉请求：1、依法撤销原判决第二、三项，改判西安德润环境有限公司支付高月梅停工留薪期工资34998.3元、停工留薪期期间护理费6000元、停工留薪期间伙食补助费510元、停工留薪期营养费340元、治疗及复查期间交通费500元、一次性工伤伤残补助金34998.3元、一次性医疗补助金46664.4元、一次性伤残就业补助金46664.4元、经济补偿金7400元；2、诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人西安德润环境有限公司辩称，1、《工伤保险条例》和《陕西省工伤保险条例》中的月工资是作为工伤保险缴费基数而非职工实际月平均工资；2、上诉人只在公司实际工作了3个月，应按照实际月平均工资计算，故原审认定的上诉人工资正确，应当维持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审经审理查明，原审判决查明的事实属实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，关于原审判决第一项，双方当事人均无异议，本院依法予以维持。关于原审判决的一次性伤残补助金数额是否正确的问题。因高月梅离职前月平均工资为2423.22元，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%作为月工资标准计算一次性伤残补助金，经核算，应支付高月梅一次性伤残补助金的数额为34998.3元（6481.17*60%*9个月=34998.3），故高月梅该项上诉理由成立，原审法院该项判决内容不当，依法应予变更。关于原审判决的停工留薪期工资数额是否正确的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪内，原工资福利待遇不变，故原审法院关于停工留薪期工资的计算以高月梅离职前正常工作时的月平均工资作为标准符合法律规定，应予维持。由于高月梅受伤时已超过女职工法定退休年龄50周岁，故根据《陕西省实施工伤保险条例办法》第二十五条之规定不应享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的待遇，高月梅该项上诉理由不能成立。关于高月梅上诉主张的护理费、伙食补助费、营养费、交通费的上诉请求，其已经向交通事故责任纠纷案件的第三人主张过，高月梅在本案中再次主张于法无据，原审法院不予处理并无不当。关于高月梅上诉要求解除劳动关系的经济补偿金，二审中，其明确要求经济补偿金的理由是单位未为其缴纳社会保险，但经核实双方均确认高月梅的社会保险账户虽不在西安德润环境有限公司，但其社保费用系该公司承担，故西安德润环境有限公司作为用人单位已经承担了高月梅社会保险缴纳的责任，高月梅上诉要求经济补偿金的上诉理由不能成立。综上，原审判决除一次性伤残补助金计算应予变更外，其余判决内容并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初14310号民事判决第一项；二、变更西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初14310号民事判决第二项为：西安德润环境有限公司于本判决生效后十日内一次性支付高月梅一次性伤残补助金34998.3元、停工留薪期工资21808.98元，以上合计56807.28元；三、撤销西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初14310号民事判决第三项；四、驳回高月梅其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，由高月梅与西安德润环境有限公司各承担10元。本判决为终审判决。审判长  刘志愿审判员  姜 华审判员  陈洁婷二〇二〇年五月十一日书记员  李博文