安徽省霍山县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1525民初319号 原告:范良科,男,1966年11月19日出生,汉族,住安徽省霍山县。 委托诉讼代理人：项晓云，安徽自智律师事务所律师。 被告:霍山何流竹业有限公司,住所地安徽省霍山县经济开发区城东社区老皇寺路(怡康香业公司院内)。 法定代表人:何流。 被告:汪才义,男,1977年10月6日出生,汉族,住安徽省霍山县。 被告:中国太平洋财产保险股份有限公司蚌埠中心支公司,住所地安徽省蚌埠市胜利中路133号（1-6楼）。 负责人:方平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：沈琪，安徽徽蕴律师事务所律师。 原告范良科与被告霍山何流竹业有限公司（简称何流竹业公司）、汪才义、中国太平洋财产保险股份有限公司蚌埠中心支公司（简称太平洋财险蚌埠支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告范良科的委托诉讼代理人项晓云、被告汪才义、被告太平洋财险蚌埠支公司的委托诉讼代理人沈琪到庭参加诉讼。被告何流竹业公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告范良科向本院提出诉讼请求：1.判令被告何流竹业公司、汪才义赔偿原告各项损失共计153381.44元，当庭变更为159675.44元；2.判令被告太平洋财险蚌埠支公司在保险范围内对上述损失承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由:2019年8月20日早上7时许,原告将地磅运输到被告何流竹业公司门口,由被告汪才义驾驶吊车将该地磅吊下车至地面并进行安装操作。在此过程中，因汪才义操作不当致使地磅突然失去平衡将原告右腿膝盖砸伤。原告在霍山县医院住院治疗11天,花去医药费9971.70元,汪才义垫付了9707.46元。原告的伤情经鉴定构成十级伤残,误工期180日,护理期90日,营养期60日,二次手术费10000元。涉案地磅系被告何流竹业公司购买所有,被告太平洋财险蚌埠支公司购买了交强险和工程机械设备综合保险,事故发生在保险期间内。原告就赔偿事宜多次与被告协商，但未达成一致，故起诉。庭审中，原告陈述，被告何流竹业公司应承担雇主责任。 被告何流竹业公司未作答辩。 被告汪才义辩称，原告所述是事实，我的吊车在被告太平洋财险蚌埠支公司投有保险，原告的损失应由保险公司赔偿。我先行垫付款9707.46元，要求原告在保险公司赔偿后返还。 被告太平洋财险蚌埠支公司辩称，一、本起事故是由被告汪才义在作业过程中导致的，不属于机动车交通事故，不适用交强险，鉴于其投保了工程机械设备综合保险，我司只能在该险种的限额及范围内按照保险条款的约定赔偿原告合理合法的损失。二、由于原告系完全民事行为能力人，在汪才义的吊车操作过程中应该尽到合理谨慎的注意义务，且在没有安全防护措施及安全装备的情况下出现在作业现场，因此原告应该承担一定的责任，请求法庭考虑责任比例。三、要求被告汪才义提供合法有效的驾驶证、行驶证、从业资格证、特种车作业证，否则不承担赔偿责任。四、原告部分诉请过高，应予核减，医疗费应该扣除10%非医保用药，主张误工费的依据不足，伤残鉴定级别过高，保留重新鉴定的权利，二次手术费以5000元为宜。五、根据工程机械设备综合保险的保险条款以及投保单明确约定，投保免赔额为每次事故2000元或者每次事故的10%，以高者为准，根据保险合同约定应该按照10%扣除免赔金额。六、我司不承担鉴定费、诉讼费。 本院经审理认定事实如下：2019年8月19日，原告范良科通过运满满司机ＡＰＰ的货源信息，驾驶皖Ｎ×××××号货车到蚌埠市瑞丰衡器制造有限公司装载地磅，原告根据该公司发送的定位，于次日7时许将地磅运送至被告何流竹业公司，衡器公司向原告支付了运费。该地磅是被告何流竹业公司从地磅经销商处购买。被告汪才义从事吊车吊装服务，吊车牌号为皖Ｎ×××××。地磅运达后，被告何流竹业公司打电话叫汪才义卸地磅，当时原告正在车厢上解绳子，汪才义叫原告把吊车的吊钩钩住地磅，在吊装过程中，汪才义因操作不当致使地磅晃悠摆动，将原告右腿碰伤。吊装服务费600元，何流竹业公司已经支付给汪才义。原告受伤后，汪才义将原告送往霍山县医院治疗，诊断为：右胫骨平台骨折，右膝前叉韧带损伤，右膝内、外侧半月板损伤，右膝关节周围软组织损伤，右膝关节腔积液。2019年8月30日，原告出院，共住院10天，花去医药费9971.70元，其中被告汪才义垫付了9707.46元。2019年12月17日，经安徽正源司法鉴定所鉴定，原告的伤情导致右膝关节功能丧失25%以上，构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期60日，二次手术取出右胫骨平台骨折钢丝内固定约需10000元。原告支付伤残评定费2090元。 皖Ｎ×××××号吊车系被告汪才义所有，在被告太平洋财险蚌埠支公司投保了工程机械设备综合保险及附加第三者责任保险，保险期间自2019年2月21日至2020年2月20日。工程机械设备综合保险责任限额342000元，附加第三者责任保险累计赔偿限额为1000000元，每次事故赔偿金额为1000000元。附加第三者责任保险条款约定，每次事故绝对免赔额为2000元或损失金额的10%，两者以高者为准。 另查明，原告范良科从事货物运输，其受伤后停业三个月。 上述事实，有出院记录、医药费收据、司法鉴定意见书、工程机械设备综合保险单、驾驶证、行驶证、特种设备作业证以及当事人陈述在卷佐证，足以认定。 本院认为，本案的立案案由是机动车交通事故责任纠纷，本院查明是被告汪才义在吊车作业时造成原告范良科损害，并非在通行时造成的，故本案不属于机动车交通事故，本案的案由应为生命权、健康权、身体权纠纷。被告汪才义是特种车专业作业人员，在吊卸地磅过程中应当严格按照作业规范进行操作，因操作不当造成原告受伤并构成伤残，侵犯了原告的健康权和身体权，汪才义具有过错，依法应承担侵权责任。原告应被告汪才义的要求挂吊钩，系协助行为，并无过错，本案也无其他证据证明原告存在过错，故原告对其自身损害不承担责任。被告汪才义从事吊车吊装服务，被告何流竹业公司叫汪才义吊卸地磅，支付了服务费，两者之间应是吊车吊装服务合同关系，不属雇佣关系，另外，原告运送地磅并非何流竹业公司安排，故何流竹业公司对原告的损害不承担责任。被告汪才义的吊车在被告太平洋财险蚌埠支公司投保了工程机械设备综合保险及附加第三者责任保险，本次保险事故发生在保险期间，故原告的损失应当由保险公司在保险责任限额内赔偿。工程机械设备综合保险条款约定：“每次事故绝对免赔额为2000元或损失金额的10%，两者以高者为准”，根据该约定，应当扣除相应的免赔额。原告从事货物运输行业，经本院询问原告，其受伤后实际停业三个月，故误工费应按三个月时间、按交通运输行业标准计算。被告太平洋财险蚌埠支公司对原告的伤残等级有异议，未申请重新鉴定，经本院审查，鉴定机构具有相应的资质，鉴定程序合法，鉴定结果客观公正，本院确认其证明力。被告太平洋财险蚌埠支公司辩称不赔偿非医保用药，未提供证据，不予支持。综上，原告共造成以下损失：医疗费9971.70元、二次手术费10000元、住院伙食补助费300元（30元/天×10天）、营养费1800元（30元/天×60天）、护理费11113.20元（123.48元/天×90天）、误工费17756.10元（197.29元/天×90天）、残疾赔偿金75080元（37540元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、交通费酌定300元，合计131321元。原告的损失扣除2000元免赔额后，余款129321元，被告太平洋财险蚌埠支公司赔偿，免赔额2000元，由被告汪才义赔偿。原告的伤残评定费2090元，由被告汪才义赔偿。被告汪才义垫付款9707.46元，由原告返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司蚌埠支公司赔偿原告范良科医药费、二次手术费、住院伙食补助费、医药费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费，合计129321元； 二、被告汪才义赔偿原告范良科医药费、二次手术费、住院伙食补助费、医药费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费，合计2000元； 三、被告汪才义赔偿原告范良科伤残评定费2090元； 四、原告范良科返还被告汪才义垫付款9707.46元； 上述第一至第四项，限于本判决生效之日起十日内履行（账号：34×××10；户名：霍山县人民法院立案庭；开户行：中国建设银行股份有限公司霍山支行；汇款单须注明案号）。 五、驳回原告范良科的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3490元，减半收取计1745元，由被告汪才义负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  姚道龙 二〇二〇年五月六日 书记员  刘纯倩 附：法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。