甘肃省镇原县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘1027民初837号 原告：朱军平，住甘肃省镇原县。 被告：镇原县伟业房地产开发有限责任公司，住所地：甘肃省镇原县城关镇忠恕街。 法定代表人：陈永燕，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘浩浩，男，该公司怡嘉花园项目经理。 被告：庆阳市建设工程总承包有限责任公司，住庆阳市西峰区长庆路92号。 法定代表人：曹段吉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘志鹏，男，该公司项目经理。 被告：刘志鹏，住甘肃省镇原县。 被告：李东虎，住甘肃省镇原县。 原告朱军平与被告镇原县伟业房地产开发有限责任公司（以下简称镇原伟业房地产公司）、庆阳市建设工程总承包有限责任公司（以下简称庆阳建设总承包公司）、刘志鹏、李东虎劳务合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱军平，被告镇原伟业房地产公司委托诉讼代理人刘浩浩，庆阳建设总承包公司委托诉讼代理人刘志鹏，李东虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱军平向本院提出诉讼请求：1.要求镇原伟业房地产公司、庆阳建设总承包公司、刘志鹏、李东虎支付其劳务费6490元；2.要求镇原伟业房地产公司、庆阳建设总承包公司、刘志鹏、李东虎支付其各项损失（误工费、交通费、伙食费）1000元；3.案件受理费由镇原伟业房地产公司、庆阳建设总承包公司、刘志鹏、李东虎负担。事实与理由：2016年4月，镇原伟业房地产公司开发建设镇原县平泉镇怡嘉花园项目，刘志鹏挂靠庆阳建设总承包公司资质修建该工程，后刘志鹏又将外墙粉砂工程转包给李东虎，其受李东虎邀约，为李东虎提供劳务，当时因人手不够，其电话联系人员进行了施工。完工后，李东虎仅支付了部分生活费，下欠其劳务费6490元，李东虎于2016年6月17日给其出具欠条一份，载明欠款金额、欠款事由及欠款人。后经其多次向李东虎催要劳务费未果，遂提起诉讼。 镇原伟业房地产公司辩称，怡嘉花园项目由刘浩浩挂靠其资质负责，后其将该工程发包给庆阳建设总承包公司，庆阳建设总承包公司委派项目经理刘志鹏（刘志鹏与庆阳建设总承包公司是挂靠关系）负责。工程完工后，其根据合同约定于2015年12月20日给刘志鹏抵顶24套商品房，其中包括李东虎的商铺（价格为334449元）。2016年1月27日，该楼房其与刘志鹏出具了收据，载明材料及李东虎的外墙涂料（手续是谁办理的其不清楚），后李东虎将该楼转让给陈晓阳。现其与刘志鹏就该工程进行了决算，截止2019年1月20日，其已支付工程款35177202元，全部工程款已支付完毕，其不承担本案的民事清偿责任。 庆阳建设总承包公司、刘志鹏辩称，刘志鹏与庆阳建设总承包公司之间是挂靠关系，镇原伟业房地产公司是发包方，刘志鹏将外墙粉砂工程转包给了李东虎，约定每平方米21元。刘志鹏与李东虎协商工程完工后以抵顶楼房的形式支付工程款，实际以平泉怡嘉花园刘浩浩处以330000元抵顶了一套楼房，刘文正处以280000元抵顶楼房一套。工程开始施工时，工人工资无法发放，因李东虎将平泉怡嘉花园的两套房子已出售，并将钱挪用，其便将镇原宾馆后门价值367000元的门面房抵顶给李东虎，为支付工人工资，刘志鹏与李东虎协商将该门面房抵押给他人贷款200000元，钱由刘志鹏保管，负责支付材料费及人工费。工程完工后整体结算后，刘志鹏下欠李东虎20000元工程款，刘志鹏告知李东虎在三年保修期满后支付，但李东虎私下在刘文正处借款20000元，该笔款在与刘文正的纠纷中已经抵顶，现刘志鹏下欠李东虎3000余元（不包括保修金）。该门面房镇原怡盛园售楼部给李东虎出具了相应的手续，由李东虎负责过户给了朱永军。庆阳建设总承包公司、刘志鹏与镇原伟业房地产公司已经决算，还有一小部分账未支付，拖欠朱军平劳务费与镇原伟业房地产公司及庆阳建设总承包公司无关。李东虎下欠工人工资，刘志鹏与庆阳建设总承包公司也不清楚，且刘志鹏已将李东虎的工程款付清，拖欠劳务费由李东虎支付，至于刘志鹏与李东虎之间的账务可以继续清算。 李东虎辩称，朱军平所述工程承包、提供劳务过程及拖欠劳务费均属实。2017年底，其电话联系刘志鹏，刘志鹏称自己没有钱，但在怡嘉花园负责人刘浩浩处抵顶了一套价值330000元的楼房，约定2000元/平方米用于抵顶工程款（结算时以多少钱抵顶了工程款其不清楚），其将该楼房出售给刘慧芳，同时，刘文正处又抵顶楼房一套（价值280000元），其以150000元价格出售给刘彪，该部分钱付给李子东74000元、西峰材料款95000元，剩余部分给工人发了生活费。怡嘉花园工程完工后，刘志鹏在镇原宾馆后门给其以367000元抵顶一套门面房，后该门面房的购房合同及手续由刘志鹏拿去贷款，刘志鹏给其出具了付工程款协议及10000元，让其给怡嘉花园工程买零碎材料，现该门面房已抵顶给他人。其与刘志鹏之间的账务并未进行结算，刘志鹏给虽给其出具了账单，但其没有签字。另外，其在刘文正处借款20000元可以在与刘志鹏结算时进行清算。针对朱军平的诉讼请求，因其与刘志鹏之间有付工程款协议，且其没有能力支付，所以拖欠劳务费由刘志鹏支付。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，当事人对对方提交的证据均无异议已依法当庭予以确认并在卷佐证。据此认定事实如下：镇原伟业房地产公司是镇原县平泉镇怡嘉花园的发包方，刘浩浩挂靠镇原伟业房地产公司的资质负责该工程，将工程承包给庆阳建设总承包公司，刘志鹏挂靠庆阳建设总承包公司资质施工，后刘志鹏将外墙粉砂工程转包给李东虎。朱军平为李东虎提供劳务。2016年6月17日，李东虎就下欠朱军平劳务费6490元，给朱军平出具欠条一份。后拖欠劳务费经朱军平多次向李东虎催要未果，遂提起诉讼。 本院认为，本案的争议焦点是：关于民事责任如何承担的问题。经审查，首先，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”及第二十八条：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”的规定，镇原伟业房地产公司、庆阳建设总承包公司允许刘浩浩、刘志鹏挂靠其资质，以其公司名义对涉案工程进行施工及刘志鹏又将承包工程中的外墙粉砂工程转包给李东虎的行为不符合法律规定；其次，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”及《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条:“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”的规定，镇原伟业房地产公司与庆阳建设总承包公司作为被挂靠人、刘志鹏作为转包人，是本案的共同诉讼人，镇原伟业房地产公司作为发包方虽应当在欠付工程款范围内承担民事清偿责任，但镇原伟业房地产公司与庆阳建设总承包公司已进行决算，工程款基本支付完毕，因此，镇原伟业房地产公司不承担民事清偿责任；庆阳建设总承包公司、刘志鹏与李东虎之间并未进行决算，庆阳建设总承包公司、刘志鹏作为被挂靠方及非法转包人，应当对拖欠的劳务费承担连带清偿责任；第三，刘志鹏与李东虎之间虽签订工程付款协议，约定由刘志鹏支付劳务费，但该协议仅对刘志鹏与李东虎具有约束力，对外并不能对抗善意第三人，因此，李东虎应当承担民事清偿责任。 综上，依法成立的合同应当受法律保护。本案中，朱军平给李东虎提供劳务，李东虎向朱军平出具欠条，权利义务关系明确，双方应当按照约定全面履行自己的义务，李东虎未按约定支付劳务费，属违约行为，应负民事清偿责任，庆阳建设总承包公司作为被挂靠方、刘志鹏作为违法转包人，应当对拖欠的劳务费承担连带清偿责任。关于朱军平要求赔偿其损失1000元的诉讼请求，因朱军平未提交相关证据加以证实，应当承担举证不能的法律责任，朱军平的该项诉讼请求不成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决如下： 一、李东虎于本判决生效后10日内清偿朱军平劳务费6490元，庆阳市建设工程总承包有限责任公司与刘志鹏承担连带清偿责任； 二、驳回朱军平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元，减半收取25元，由李东虎负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审 判 员 刘建勋 二〇二〇年五月二十二日 法官助理 曹 越 书 记 员 包婷芳 本案引用的法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁定，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 《最高人民法院关于适用的解释》 第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十六条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。