浙江省余姚市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0281民初8192号 原告：蒋国申，男，1962年2月4日出生，汉族，泥工，住余姚市。 委托诉讼代理人：毛亚枫，浙江舜联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈宏建，浙江舜联律师事务所律师。 被告：桑旭东，男，1972年10月27日出生，汉族，公交车司机，住余姚市。 委托诉讼代理人：沈宏章，余姚市四明法律服务所法律工作者。 被告：邵明辉，男，1964年6月27日出生，汉族，自由职业，住余姚市。 委托诉讼代理人：张灵敏，浙江梦麟律师事务所律师。 原告蒋国申诉被告桑旭东、邵明辉提供劳务者受害责任纠纷一案，原告蒋国申于2019年7月25日起诉至本院，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条之规定，先行调解，因双方意见不一，致调解不成。本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序于2019年10月16日公开开庭进行了审理，原告蒋国申及其委托诉讼代理人毛亚枫，被告邵明辉的委托诉讼代理人张灵敏到庭参加诉讼。被告桑旭东经本庭合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。被告桑旭东于2019年12月16日向本院提出重新鉴定原告伤残等级的申请,本院经审查后依法予以准许。被告邵明辉于2020年5月11日将委托诉讼代理人由童如意、张灵敏变更为委托诉讼代理人为张灵敏。本案于2020年5月13日第二次公开开庭进行了审理，原告蒋国申及其委托诉讼代理人毛亚枫，被告桑旭东及其委托诉讼代理人沈宏章，被告邵明辉及其委托诉讼代理人张灵敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋国申向本院提出诉讼请求（变更后）：1.请求判令二被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等合计385829.30元，扣除被告桑旭东已支付的3000元和被告邵明辉已支付的52000元，二被告尚需支付330829.30元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月14日，被告桑旭东因新建房屋需要，将房屋发包给被告邵明辉，被告邵明辉雇佣原告为泥水工，2018年8月9日，原告在工作期间因拆除吊架时不慎摔伤，后前往余姚市××人民医院及宁波市××人民医院就诊。2019年3月12日，经宁波市天童司法鉴定中心鉴定，原告因此受伤造成九级伤残，误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日。同时，根据宁波市××人民医院出具的《后续治疗费用评估》显示，截止2019年7月3日原告的疾病尚未治疗终结，后续治疗费用约为15000元左右。事故发生后至今，因赔偿问题无法达成一致意见，故原告为维护自身合法权益，依据相关法律法规之规定，依法提起诉讼，恳求依法判令以上诉讼请求。 被告桑旭东辩称，1.被告桑旭东之前并不认识原告，双方不存在临聘劳动合同关系，双方之间从来也没签订过类似临时劳动合同，所以原告提交的该份证据是虚假的。应追究其法律责任；2.被告桑旭东在建房前夕与被告邵明辉签订承包合同，合同约定，将家中的农村建房交给被告邵明辉承包，合同中约定一切的法律责任由被告邵明辉承担。故原告的损害与被告桑旭东无关。被告桑旭东不承担原告的赔偿责任；3.在原告受害的当天，被告邵明辉承建房屋已经完工，原告是在拆吊架时从高处摔下受伤的，当时被告桑旭东并不在现场，也不存在指挥不当和监管失误，被告桑旭东事后才知道原告受伤的情况；4.原告对本次事故的发生存在过错，原告作为一名资格较老的水泥工，有丰富的施工经验，应该预判到意外的发生，但原告不系安全带或安全绳，不戴安全帽，在未确保安全的情况下，进行高空作业，没有尽到安全注意义务，导致事故发生，所以就事实而言，原告对本次事故的发生也应承担相应责任；5.被告桑旭东已经支付给原告3000元，要求扣除；6.针对原告诉讼请求，被告桑旭东认为营养费应当30元每天，护理费住院期间按照196元每天，出院后，按50元每天，误工费原告没有提交证据最多按照100元每天计算，后续医疗费应当提供鉴定意见书，其他要求法院核定。 被告邵明辉辩称，原告与被告桑旭东签订的临聘劳动合同，原告与被告邵明辉不存在任何关系,请求法院驳回原告对被告邵明辉的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行质证。原告向本院提交了下列证据： 1.证明一份，拟证明原告于2018年8月9日在为被告桑旭东建房时不慎摔伤的事实。被告桑旭东对该证据的真实性没有异议，同时认为该证据属于证人证言，故证人应当出庭作证，对内容有异议，其认为当时房子已经建好，系在拆吊架的过程中受伤的。被告邵明辉对该证据没有异议。经审查，本院认为二被告对该证据的真实性没有异议，故本院对该证据的真实性予以采信。同时本院认为原、被告在庭审中都认可原告系2018年8月9日在桑旭东家建房的工地上拆吊架的时候受伤，故对这一事实本院予以采信。 2.宁波市通用门诊病历本、余姚市××人民医院出院记录、门诊急诊患者姓名更改审批单、宁波市××人民医院出院记录一组，拟证明原告受伤后前往多家医院就医的事实。被告桑旭东对该组证据没有异议。被告邵明辉对该组证据的真实性无异议，关联性有异议，认为原告受伤与被告邵明辉无关。经审查，本院对该组证据予以采信。 3.余姚市××人民医院住院费用清单、住院发票、宁波市××人民医院住院费用清单、住院发票、浙江省医疗门诊收费票据一组，拟证明原告先后在余姚市××人民医院、宁波市××医院就医共花费医疗费58879.30元的事实。被告桑旭东对该组证据的真实性没有异议，具体金额由法院核实。被告邵明辉对该组证据的真实性无异议，关联性有异议，认为原告受伤与被告邵明辉无关，同时结合上组证据，该证据中有部分是治疗骨质疏松的医疗费，与本案无关的医药费，具体数额由法院审查认定。经审查，本院认为尽管邵明辉提出部分发票的关联性问题，但经本院释明后，其明确表示不申请鉴定，故本院对该组证据予以采信。 4.临聘劳动合同一份（保险公司处取得），拟证明原告在被告桑旭东处建房时受伤的事实。被告桑旭东对证据三性不予认可，其认为原告也承认没有签字过，被告桑旭东没有签过字，合同是无效的。被告邵明辉认为原告具有完全民事行为能力人，该合同是其真实意思表示，从该份证据上可以看出原告系受雇于被告桑旭东，与被告邵明辉没有关系。经审查，本院认为，在庭审中原告、被告桑旭东陈述该签名并不是其本人所签，被告邵明辉亦在庭审中认可原告受雇于其，故本院对该证据不予采信。 5.交通费发票一组，拟证明原告家属为原告就医共花费必要的交通费500元。被告桑旭东对该组证据的真实性没有异议，具体金额由法院核实。被告邵明辉认为该组证据中有部分发票系2019年5月、6月份，但原告受伤为2018年，时间上不吻合。经审查，本院认为该组发票中存在部分连号的现象与实际不符，对于交通费本院将结合原告门诊次数以及家到医院的距离予以综合认定。 6.医疗器具费发票一份，拟证明原告就医期间必要医疗器具费1300元。被告桑旭东对该证据的真实性没有异议，同时认为如果有医嘱的话对关联性亦认可。被告邵明辉对该证据三性有异议。经审查，本院认为该费用系原告在住院期间产生的，故本院对该证据予以采信。 7.后续治疗费用评估一份，拟证明宁波市××人民医院评估，截止2019年7月3日原告疾病尚未治疗终结，后续治疗费用约为15000元左右的事实。被告桑旭东对该证据的真实性没有异议，关联性有异议，认为后续医疗费应当由鉴定机构鉴定或待实际发生后再主张。被告邵明辉认为该证据并非鉴定机构出具，应以实际发生为准。经审查，本院对该证据予以采信。 8.鉴定报告、鉴定费发票各一份，拟证明原告因此事故造成L2椎体压缩性粉碎性骨折，伤残等级评定为九级伤残，且原告为鉴定伤残等级花费鉴定费1900元，原告误工期180天、护理费90天、营养期90日的事实。被告桑旭东对该证据的真实性没有异议，认为误工期限过长。被告邵明辉对该组证据的真实性无异议，关联性有异议，认为与其无关。经审查，本院对该组证据予以采信。 被告桑旭东为证明其辩称的事实，向本院提交以下证据，本院做如下认定： １.承包合同协议书一份，拟证明被告桑旭东将涉案房屋发包给被告邵明辉，原告是受雇于被告邵明辉的，原告的伤与被告桑旭东无关的事实。原告对该证据没有异议，同时认为从该证据可以看出被告桑旭东将涉案房屋发包给被告邵明辉，原告是受雇于被告邵明辉。被告邵明辉对该证据的真实性没有异议，但同时认为，该协议中的部分条款免责系无效的，原告系受雇于被告桑旭东。经审查，本院对该证据的真实性予以采信，其中协议中所涉及的免责条款因法律法规的强制性规定，系无效条款，且被告邵明辉亦在庭审中自认原告系受雇于其，涉案房屋系其从被告桑旭东处承包。 本院当庭出示了1.宁波三益司法鉴定所司法鉴定意见书、发票各一份，原告对该证据没有异议。二被告对该组证据没有异议。经审查，本院对该组证据予以采信。2.本院对二被告制作的询问笔录二份，原告对被告桑旭东的笔录无异议，对被告邵明辉的笔录有异议，原告认为其受雇于被告邵明辉到被告桑旭东处干活前，其并不认识被告桑旭东。被告桑旭东对其笔录没有异议，对被告邵明辉的笔录有异议，其认为并不认识原告，被告邵明辉存在虚假陈述。被告邵明辉对自己的笔录没有异议，对于被告桑旭东的笔录，其认为从该笔录可以看出原告系在涉案工程快完工时在拆吊架时受伤，与被告桑旭东在庭审中陈述的完工后受伤相矛盾，且原告受雇于被告桑旭东。经审查，首先对该组笔录的真实性予以采信，同时结合庭审中原、被告陈述，本院认定本案中被告桑旭东将涉案工程发包给被告邵明辉，涉案工程快要完工时，原告在拆吊架的过程中摔倒受伤。 根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月被告桑旭东与被告邵明辉签订建房承包协议书一份，约定被告桑旭东将位于余姚市××街道××村××巷农村自建房发包给被告邵明辉，被告邵明辉叫了原告蒋国申，沈楚桥、丁云祥在涉案工地干活。2018年8月9日，原告蒋国申在涉案工程拆除吊架时，从八米多处摔到地上摔伤。后原告被送往至余姚市××人民医院进行治疗，诊断为：第4颈椎棘突股则骨折2.腰1、2椎体压缩性骨折3.骶4椎体骨折4.左外踝骨折5.左侧臀部皮下血肿6.左肘部软组织挫伤7.肝功能不全。住院2天，后原告被送往宁波市××医院住院12天，合计住院14天，2019年3月12日，原告的伤势经宁波天童司法鉴定中心鉴定，原告因故受伤致Ｌ2椎体压缩性粉碎性骨折，椎管内骨性占位，经手术及对症支持治疗，致残程度为残疾九级，建议伤后误工期为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。原告为此花费鉴定费1900元。原告的后续医疗费经宁波市××医院评估为15000元。 被告桑旭东向本院提出对原告伤势进行重新鉴定，原告的伤势经宁波三益司法鉴定所鉴定构成九级伤残。 被告桑旭东、邵明辉自认涉案事故发生时均不在现场。现场除架子以外没有其他安全保障措施。 被告邵明辉认可原告工资为210元/天。 原告受伤后，被告桑旭东支付了原告蒋国申3000元，被告邵明辉支付了原告52000元。 原告蒋国申的损失，本院认定如下： 1.医疗费58879.30元。依据医疗费发票，本院予以认定。 2.残疾赔偿金240536元。经鉴定，原告的伤势构成九级伤残，故本院予以认定。 3.营养费2700元。经鉴定，原告营养期限为90天，现原告主张3600元，本院认为应以30元/天计算，即2700元。 4.护理费6514.88元。经鉴定，原告护理期限为90天，现原告主张17694元，本院认为，原告住院14天，对于住院期间的护理费应当按照193.92元/天计算，即2714.88元，对于出院后的护理费，本院认为应当以50元/天计算，即3800元。 5.误工费36000元。本院予以认可。 6.住院伙食补助费420元。本院予以认定。 7.交通费500元。本院予以认定。 8.后续医疗费15000元。依据宁波市××医院评估，本院予以认定。 9.鉴定费1900元。依据鉴定费发票，本院予以认定。 10.医疗器具费1300元，依据发票，本院予以认可。 以上各项损失合计363750.18元。 精神损害抚慰金。原告主张10000元，本院酌情认定为7000元。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务自己受伤损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告为被告邵明辉提供劳务，被告邵明辉作为雇主，事发时不在现场，对原告的管理和监督不到位，且没有提供相应的安全保障措施，导致了原告在提供劳务过程中受伤，故被告邵明辉应当承担赔偿责任。被告桑旭东将涉案工程发包给了被告邵明辉以后，不在现场，没有保障现场安全，故被告桑旭东应当承担赔偿责任。原告蒋国申明知不具有安装保障措施的情况下，且在施工的过程中缺乏安全防范意识，其对自身的受伤亦存在一定过错，故可以减轻二被告的赔偿责任。综上，本院根据本案的实际情况酌情认定，被告邵明辉对本次事故的发生承担40%、被告桑旭东对本次事故的发生承担30%的责任。对于被告桑旭东已支付原告蒋国申的3000元，被告邵明辉已支付原告蒋国申的52000元。原、被告双方均同意在本案中一并予以扣除，故本院在本案中一并予以处理。对于被告桑旭东辩称，依据其与被告邵明辉签订的承包协议，工程中出现施工人员受伤，以及施工造成他人损伤的事故应当由被告邵明辉承担责任，对于原告的受伤，其不应当承担责任。本院认为，该约定违反法律的强制性规定，应属无效约定，故本院对该项辩称不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告桑旭东赔偿原告蒋国申医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、误工费、医疗器具费、鉴定费、后续医疗费等各项损失合计363750.18元的30%即为109125.05元及精神损害抚慰金3000元，以上合计112125.05元，扣除被告桑旭东已经支付的3000元，实际尚需支付109125.05元； 二、被告邵明辉赔偿原告蒋国申医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、误工费、医疗器具费、鉴定费、后续医疗费等各项损失合计363750.18元的40%即为145500.07元及精神损害抚慰金4000元，合计149500.07元，扣除被告邵明辉已经支付的52000元，尚需支付97500.07元； 上述款项限于本判决生效后十日内付清；（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：×××42，汇款时一律注明本案案号）。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 三、驳回原告蒋国申的其他诉讼请求。 本案案件受理费6446元，减半收取3223元，由原告蒋国申负担862.50元，被告桑旭东负担1241.50元，被告邵明辉承担1119元。限于本判决发生法律效力后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为3766××××8992，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案庭室，汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。 审 判 员 唐萍 二〇二〇年五月十四日 代书记员 黄芳