宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终242号 上诉人（原审被告）：刘某，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审原告）：宁夏易麦屋房地产营销策划有限公司。 法定代表人：齐某。 委托诉讼代理人：王某，宁夏辅德律师事务所律师。 原审第三人：哈某，住宁夏回族自治区石嘴山市。 上诉人刘某与被上诉人宁夏易麦屋房地产营销策划有限公司（以下简称易麦屋公司）、原审第三人哈某居间合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院(2019)宁0104民初15381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 刘某向本院提出上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初15381号民事判决；2.撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院作出的哈某、杨慧琴于2019年4月9日起诉易麦屋公司返还房屋定金2万元一审民事判决；3.依法对两案改判，判令易麦屋公司及第三人哈某，退还刘某2万元房屋定金款；4.驳回易麦屋公司一审的诉讼请求；5.本案一、二审的诉讼费由易麦屋公司承担。事实与理由：一审判决认定事实不清。1、一审法院判决书第5-6页“本院认为刘某未按照合同约定时间向房屋出卖人支付首付款,已构成违约”一项,认定有误。2018年5月10日,刘某与本案第三人哈某、杨慧琴签订《银川市存量房屋买卖合同》,合同签定后,2018年5月13日上午,刘某突发疾病,右半身麻木不能动弹,刘某随即在家人帮扶下,到自治区附属医院心脑血管医院急诊科就诊,经检查确诊为左侧锁骨下主动脉重度狭窄,急需住院手术治疗,刘某于次日在家人陪护下,到北京天坛医院急诊科进一步检查确诊后,于2018年5月25日在北京天坛医院住院,6月8日行左侧锁骨下动脉起始部支架植入手术治疗。刘某在签定房屋买卖合同后,约定支付首付款期间内突发重病,造成不能在5月31日前支付首付款,符合法定“不可抗力”情形,不应认定上诉人构成违约。2、刘某在约定支付首付款期间,突发重病,属于法定“不可抗力”情形,致使未能如期支付首付款,但不影响《房屋买卖合同》的延期履行。易麦屋公司在此期间没有开展任何实质性工作,由于易麦屋公司不履行承诺,不协助办理贷款,是导致房屋买卖合同不能履行的直接原因,易麦屋公司应负全部责任,无权要求刘某向其支付居间费。二、一审法院对哈某、杨慧琴于2019年4月9日起诉宁夏易卖屋房地产营销策划有限公司返还房屋定金20000元一案,认定事实有误,判决不当。刘某与第三人哈某《房屋买卖合同》不能履行的直接原因,是易麦屋公司不履行协助刘某从银行贷款承诺造成的,易麦屋公司应承担全部责任,并应承担给刘某造成的损失。一审法院在事实不清,刘某未参与诉讼的情况下,对刘某的合法权益造成了严重损害。 易麦屋公司辩称，一审法院认定事实清楚。首先,无论何种原因,刘某未按照《银川市存量房屋买卖合同》的约定向第三人哈某支付首付款25.5万元是不争的客观事实,刘某依然构成违约。其次,刘某自述突发疾病,但在《银川市存量房屋买卖合同》履行过程中,其并未向易麦屋公司或者第三人哈某发出通知、出示相应的证明,证实其无法按照合同约定履行同义务,亦未向易麦屋公司或者第三人哈某提岀延期履行的请。第三,《民法总则》第一百八十条以及《合同法》第一百一十七条均规定“不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况”。不可抗力事件一般表现为影响合同履行的灾难性事件,既包括自然力量,如地震、水灾、旱灾疫情、暴风雪等;又包括社会异常行动,如战争、暴乱、军事封锁等。据此可知,上诉人自身突发疾病并不构成不可抗。第四,易麦屋公司协助刘某办理贷款的前提是刘某按照合同约定履行了支付首付款的义务,然而刘某因自身原因无法支付首付,所以导致易麦屋公司无法协助其办理贷款,并非易麦屋公司的责任。二、由于刘某无法按期支付购房款,第三人哈某与其解除房屋买卖合同,因易麦屋公司代保管刘某支付的2万元定金,第三人哈某遂向银川市兴庆区人民法院起诉易麦屋公司返还房屋定金。在该案的处理过程中,主审法官通过向刘某拨打电话询问其是否继续履行房屋买卖合同,是否同意解除合同,定金如何处理;刘某表示不再购买案涉房屋同意解除合同,定金由法院依法处理。因刘某构成根本违约,按照房屋买卖合同约定,购房定金归第三人哈某所有由于第三人认为易麦屋公司在为其提供居间服务时付出了幸苦自愿从其应获得的2万元定金赔款中给易麦屋公司4000元作为报酬,故而在法院的主持下达成了调解协议,且已履行完毕。刘某如认为该案的处理结果给其合法权益造成损害,应通过正当合法途径寻求救济,而不应违反法定程序直接向本案的二审法院寻求救济。 原审第三人哈某未作答辩。 易麦屋公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令刘某向易麦屋公司支付居间服务费14000元；2、本案诉讼费及相关费用由刘某承担。 一审法院认定事实如下：2018年5月10日，本案第三人哈某、杨慧琴与刘某签订《银川市存量房房屋买卖合同（经纪成交版）》，约定哈某、杨慧琴将其名下的位于银川市××区房屋出售给刘某，成交价格为900000元，买方刘某在签订本合同的同时支付定金20000元，定金由易麦屋公司代为保管。双方通过易麦屋公司居间介绍签订合同并且看房。同日，哈某、杨慧琴(甲方)与刘某（乙方）、易麦屋公司（丙方）签订《居间服务合同》，约定甲乙双方同意，共同委托丙方作为交易居间人，经各方友好协商，向丙方支付的居间代理费为18000元，其中甲方承担0元，乙方承担18000元，并应于本合同签订当日向丙方支付。同日，上述甲、乙、丙三方另签订《过户、按揭代理合同》一份，约定鉴于甲、乙双方就坐落于银川市××区的房屋签署了《银川市存量房房屋买卖合同》，现就甲方和乙方委托丙方办理前述交易房屋的购房贷款、权属过户、物业交接等相关交易事宜订立本合同，由甲方委托丙方办理交易房屋的权属变更手续（“过户手续”）及相关事宜；合同的委托事项代办服务费共计9600元，由甲方承担0元，由乙方承担9600元，应于本合同签订当日向丙方支付。原告向刘某发出《流程、资料、税费告知书》，载明中介服务费为甲方、乙方各负担房价的1%，共计18000元。同日，上述甲、乙、丙三方另签订《补充协议》一份，约定经三方友好协商，针对坐落于银川市××区之房屋买卖及相关事宜所签署的《银川市存量房房屋买卖合同》、《居间服务合同》和《过户、按揭代理合同》作如下补充协议，甲乙双方协商一致，该房屋交易中甲方总房价款900000元，乙方于2018年5月10日向甲方支付定金20000元，甲方须同时出具同等金额的定金收到证明，并由丙方代为保管；乙方于2018年5月31日前自行将首付款255000元支付甲方，甲方须同时出具同等金额的首付款收到证明；乙方应在出具评估报告后当日内送到贷款银行，在乙方所申请的贷款获得批准后3个工作日内共同前往办理权属过户手续；甲方同意乙方以商业贷款的形式支付剩余款项，乙方同意由贷款机构见契税票、领证通知单或他项权利证和物业结清证明后给甲方放款……。后刘某与第三人哈某解除该《银川市存量房房屋买卖合同》。 另查明，第三人哈某、杨慧琴于2019年4月9日向我院提起诉讼，诉请易麦屋公司返还房屋定金20000元。该案诉讼中，双方当事人自行达成协议：易麦屋公司返还哈某、杨慧琴购房定金16000元。本案庭审中，易麦屋公司及第三人哈某均认可定金20000元中剩余的4000元由哈某自愿支付给易麦屋公司用作本案的居间服务费。易麦屋公司以刘某不能支付购房款构成根本违约为由，起诉至法院，请求判如所请。 一审法院认为，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。本案中，易麦屋公司、刘某签订的《居间服务合同》约定易麦屋公司的居间服务包括促成交易双方签署合法有效的买卖合同，刘某亦认可与易麦屋公司间的居间合同关系，予以确认。经易麦屋公司、刘某当庭陈述及一审法院审查，《补充协议》是对《银川市存量房房屋买卖合同》、《流程、资料、税费告知书》、《居间服务合同》和《过户、按揭代理合同》的补充说明及变更，即约定刘某应向居间人易麦屋公司支付居间代理费18000元。刘某未按照合同约定时间向房屋出卖人支付首付款，已经构成违约，易麦屋公司未按照合同约定协助刘某办理购房贷款，亦造成本合同未能如愿成交，双方均有违约责任。居间服务费（报酬）是居间合同目实现的对价。根据《中华人民共和国合同法》第四百二十七条规定，“居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用”。本案居间合同的合同目的虽因刘某的违约及居间人（易麦屋公司）的瑕疵履行导致最终没有实现，但居间人为从事此次居间活动支出了一定的费用，考虑到庭审中易麦屋公司认可第三人哈某已经从20000元定金中扣除4000元支付给易麦屋公司作为本案的中介服务费和原告的实际损失情况，根据民法的公平原则，酌情支持刘某应给付易麦屋公司在居间活动中支出的必要费用4000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第四百二十四条、第四百二十六条、第四百二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、刘某于判决生效之日起五日内给付易麦屋公司因居间活动支出的必要费用4000元；二、驳回易麦屋公司的其他诉讼请求。案件受理费150元，减半收取计75元，由刘某负担。 二审期间刘某向本院提交如下证据： 证据一、住院证打印件一份，证明：我在合同签署后约定的2018年5月13日我发病后到北京做手术，所以没有在约定期限交房屋首付。 易麦屋公司对该证据的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，不属于不可抗力的范畴。 证据二、个人信用报告异议核查证明原件一份、个人信用报告打印件一份，证明：我个人信用良好，不存在贷不上款的证明。 易麦屋公司对该证据的真实性、合法性无异议，对关联性、证明目的有异议，贷款首先要由刘某支付购房首付款，在银行审核通过后方可办理贷款手续。刘某提交的证据只能证明其信用等级良好，但由于刘某未按照合同约定支付购房首付款导致贷款手续无法办理，其责任在刘某。 经审查，刘某提交的证据一不属于二审新证据，且达不到其证明目的，不予采信；证据二与本案不具有关联性，本院不予采信。 二审查明的事实同一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，易麦屋公司、刘某签订的《居间服务合同》合法有效，本院予确认。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。刘某自述其在《银川市存量房屋买卖合同》履行过程中突发疾病,其应及时向易麦屋公司或第三人哈某发出通知，要求延期履行合同义务并取得第三人哈某同意。刘某未按照合同约定时间向房屋出卖人支付首付款，已经构成违约，易麦屋公司未按照合同约定协助刘某办理购房贷款，亦造成本合同未能如愿成交，故双方均有违约行为。一审法院根据涉案合同的履行情况酌情支持刘某支付易麦屋公司在居间活动中支出的必要费用4000元，处理适当、合理。刘某关于哈某、杨慧琴与易麦屋公司返还房屋定金一案的上诉请求，不属于本案处理范围，本院不予支持。 综上，刘某的上诉主张于法无据，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人刘某负担。 本判决为终审判决。 审判长  马少骏 审判员  **程 审判员  王 刚 二〇二〇年五月十九日 书记员  马丽媛 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。