浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终1697号 上诉人（原审被告）：金建伟，男，1965年10月1日出生，汉族，住宁波市鄞州区。 被上诉人（原审原告）：冯铣军，男，1969年5月19日出生，汉族，住宁海县。 委托诉讼代理人：郑益挺，浙江跃龙律师事务所律师。 上诉人金建伟因与被上诉人冯铣军民间借贷纠纷一案，不服浙江省宁海县人民法院（2020）浙0226民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案受理后，依法独任审理，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 金建伟上诉请求：依法公正判决，让冯铣军退返金建伟多收取的部分钱款；本案诉讼费由冯铣军承担。事实和理由：1.借据显示月利息3.5%，属于小高利，法院不应支持。金建伟在2013年12月至2017年1月间共分38期汇给冯铣军1314500元，按照2%计月息，逐月扣减，计算出到2017年1月仅剩本金不到200000元。本案的实际汇款人是王爱仙，她是冯铣军的亲嫂，其兄冯财通自2006年始借金建伟100多万元，收取3.5%月利息，历时十多年。在2013年9月下旬，冯财通可能考虑金建伟处借款金额较大，历时过久，向金建伟提出1400000元归还400000元给冯财通，金建伟于是分三次汇还了冯财通400000元。冯财通、王爱仙、冯铣军三人认为，当时金建伟的实力雄厚，付利息信誉好，月收3.5%利息稳获其利。故在金建伟返还冯财通的35天后，又以冯铣军出面，王爱仙实际汇款，主动提出续借金建伟1000000元。因出借人是冯铣军，汇款人是王爱仙，而冯财通那时已稳拿了金建伟八年3.5%月利息，目的是为获取较高利息，显然内中存在必然因果联系。故本案应追溯冯铣军之兄冯财通久获月利息3.5%钱款的部分退返。另一方面，冯铣军一再与金建伟和袁仙娣说，打官司追钱非其本人意愿，这借款的确不是他的。金建伟和袁仙娣一直追究实际出借人，冯铣军一直不肯说出也反衬出真正出借者是冯财通夫妇。2.一审法院判决存在的问题。其在2020年3月13日提供的应诉状明显关联汇款人王爱仙及冯财通的证据法官没有去核实。3月6日微法院庭审时，金建伟和袁仙娣已明确陈述王爱仙有过几次追索此借款。王爱仙与金建伟手机短信更是反映王爱仙向金建伟多次追还款的事实。3月30日一审法院通过微法院裁定去除袁仙娣为被告，理由是袁仙娣付给了冯铣军70000元利息。此情况经核实是虚假情况。一审法院于2020年3月20日同日寄给金建伟：因疫情停审此案和续审此案通知，表现出一审法院通知不及时和通知内容自相矛盾。 冯铣军答辩称：一审判决认定事实清楚，真正的出借人就是冯铣军，不是金建伟所说的案外人王爱仙、冯财通，如果是王爱仙、冯财通的话，金建伟需要提供相应的证据予以证明。 冯铣军向一审法院起诉请求：1.判令金建伟归还冯铣军借款本金1000000元，并支付利息（以借款本金1000000元为基数，自2017年1月1日起按月利率2%计算至实际履行之日止，暂计算至2019年11月30日为700000元）；2.判令宁波沃思德国际贸易有限公司（以下简称沃思德公司）、袁仙娣对上述款项承担连带保证责任；3.本案诉讼费由金建伟、沃思德公司、袁仙娣承担。审理中，因冯铣军撤回对沃思德公司、袁仙娣的起诉，变更诉讼请求为：1.判令金建伟立即归还借款本金730000元，支付利息440000元（自2017年1月1日起以730000元为基数按月利率2%暂算至2019年11月30日止，之后利息以730000元为基数按月利率2%计算至实际履行完毕之日止）；2.本案诉讼费由金建伟承担。 一审法院认定事实：2013年11月1日，金建伟向冯铣军借款800000元；2013年12月16日，金建伟又向冯铣军借款200000元。上述借款共计1000000元，由金建伟分别于2013年11月1日及2013年12月16日向冯铣军出具借条一份，均约定月利率3.5%，每月2日付息，借条的担保单位处盖有沃思德公司及宁海县东兴五金电器厂的公章，且金建伟于出具借条当日收到相应的借款。金建伟收到借款后，于2013年12月2日向冯铣军转账28000元，2014年1月3日向冯铣军转账31500元；自2014年2月至2016年10月，金建伟在每月2日至15日期间共33次每次向冯铣军转账35000元，共计1155000元；金建伟于2016年11月8日向冯铣军转账30000元，于2016年12月13日、14日共向冯铣军转账35000元，于2017年1月11日向冯铣军转账35000元；上述转账款项共计1314500元。 一审法院认为，本案的争议焦点主要为：一是金建伟是否应向冯铣军归还借款；二是如何确定应还本金及利息。 关于争议焦点一：金建伟辩称，冯铣军并非涉案款项的出借人，而是冯财通及王爱仙。该院认为，本案中虽然涉案的借款由王爱仙转账给金建伟，但是由金建伟向冯铣军出具了借条，至于冯铣军出借资金的款项来源并不影响冯铣军与金建伟的借款关系的成立，且王爱仙未向金建伟主张还款，该借款的利息均由金建伟支付给冯铣军，而非支付给王爱仙或者冯财通。因此，冯铣军与金建伟的借贷关系主体适格，意思表示真实，金建伟向冯铣军借款后应及时归还尚欠的借款本金，并按照借条约定及法律规定支付利息。 关于争议焦点二：金建伟辩称，已支付部分款项应按照月利率2%计算，截止至2017年1月金建伟尚欠的本金不足200000元。该院认为，根据法律规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。本案中，冯铣军与金建伟约定的月利率3.5%已超过年利率36%的规定，但金建伟自2013年12月至2017年1月每月按月利率3.5%向冯铣军支付利息，故金建伟向冯铣军支付的款项应先按月利率3%抵扣利息，超出部分予以抵扣借款本金。由于金建伟于2013年12月2日至2017年1月11日期间每月均按月利率3.5%支付上一个月的利息，故该院认为金建伟于2017年1月11日支付的35000元利息系2016年12月1日至2016年12月31日的利息。由于金建伟在2017年1月11日之后未向冯铣军支付利息，亦未归还借款本金，故经计算，该院认为金建伟尚欠冯铣军借款本金658637.13元；利息以借款本金658637.13元为基数，自2017年1月1日起至2020年2月29日止按月利率2%计算为506711.5元。由于冯铣军自认袁仙娣在案件审理中向冯铣军支付利息70000元，故应在金建伟所欠的利息中予以扣减，即截止至2020年2月29日金建伟所欠的利息为436711.50元。 综上，金建伟应向冯铣军归还借款本金658637.13元，并支付自2017年1月1日起以658637.13元为基数按月利率2%计算至实际履行之日止的利息，暂计算至2020年2月29日为436711.50元。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：金建伟应于判决生效后三十日内归还冯铣军借款658637.13元，并支付利息（以658637.13元为基数，自2017年1月1日起按月利率2%计算至实际履行之日止，暂计算至2020年2月29日为436711.50元）。如果金建伟未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费14658元，减半收取7329元，由金建伟负担。 二审中，冯铣军未向本院提供新的证据。金建伟向本院提供了以下证据：1.宁波柏屹电器有限公司工商信息单一份，拟证明王爱仙是实际汇款人，她是宁波柏屹电器有限公司法人的妻子又是该公司的股东，主管财务。王爱仙有钱可以出借，出借人不是冯铣军。2.王爱仙与金建伟之间的短信记录，拟证明王爱仙在向金建伟催款，冯铣军平常不向金建伟催款。3.银行汇款凭证共六份，拟证明金建伟长期跟冯铣军的哥哥冯财通发生借贷关系，跟王爱仙的丈夫冯财通长期发生借贷关系，时间长达十一年之久。4.借记卡账户历史明细清单、银行汇款凭证共三十五份，拟证明金建伟一直跟冯财通发生借贷的往来凭证。经质证，冯铣军认为金建伟提供的证据，不属于二审中的新证据，应在一审中提供。也超过了二审的举证期限，不应作为证据予以质证。且与本案无关系，金建伟提交的证据只证明其与案外人之间的借贷关系。本院认为，上述证据不能证明金建伟待证的事实，与本案缺乏关联性，不属二审中新证据。 本院经审理对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，涉案的二份借条系金建伟与冯铣军真实意思表示，出借人为冯铣军，借款人为金建伟。在实际履行中，金建伟也是向冯铣军支付本金、利息的。至于出借资金的来源并不能影响冯铣军与金建伟之间的借款关系。一审法院认定冯铣军与金建伟之间发生借款关系，双方借贷关系主体适格，并无不当。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款之规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。一审法院根据法律规定、双方当事人约定的利息以及金建伟向冯铣军支付款项的时间、数额，经计算，依法认定金建伟尚欠冯铣军借款本金及利息，符合事实和法律规定，也无不当。金建伟的上诉理由，依据不足，本院不予采信。 综上，金建伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14658元，由上诉人金建伟负担。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审判员  张宏亮 二〇二〇年五月二十七日 书记员  鲁 超