江西省南昌市西湖区人民法院民 事 判 决 书(2019)赣0103民初11356号原告：贺小洪，男，汉族，1958年4月8日生，住江西省南昌市青云谱区。被告：江西省人力资源有限公司（以下简称人力公司），地址：江西省南昌市西湖区二七南路42号。统一社会信用代码：91360000741968123Y。法定代表人：郑庆文,该公司董事长。委托诉讼代理人：陈一民、万志清，江西洪城律师事务所律师。被告：江西航空职业技术学院（以下简称航空学院），住所地：江西省南昌市新溪桥东一路65号，统一社会信用代码：123600007723700604。法定代表人：王阳辉，该学院校长。委托诉讼代理人：程穗雄、刘建平，该学院员工。原告贺小洪诉被告人力公司、航空学院劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告贺小洪，被告人力公司委托诉讼代理人陈一民、万志清，被告航空学院委托诉讼代理人程穗雄、刘建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贺小洪诉称：原告于2006年9月1日开始与被告航空学院建立全日制劳动关系。原告的工作岗位是保卫干事，而该岗位的职责就是一天24小时的陪伴在学生身边。与原告搭档的是另一名保卫干事，即自原告进入该岗位后，对学校本部的学生进行轮流值班的仅是我和另外一个保卫干事，轮流值班的时间仅是指标准工作时间之外的所有时间，即标准工作时间原告与另一干事都是必须到学校上班。2010年9月，原告的身份变化，即原告以被派遣的身份在被告航空学院处工作。但所有工作性质、工资待遇基本不变。2018年4月份，原告正式退休，即劳动派遣关系结束。退休后，原告依然留在被告航空学院的原岗位上继续工作，即工作性质、工作时间及工资待遇与退休前不发生任何变化。2019年9月中旬，被告航空学院通知原告（包括另一保卫干事）共同在学校门岗前进行上、下午各半小时值班，而该值班的职责是维护学校车辆的停放秩序。原告依照被告航空学院指示，于9月15日到9月30日进入门岗进行值守工作。月底，原告正式提出异议，并告知被告航空学院，该工作指令违反劳动合同约定，即被告航空学院无权安排不属于原告职责范围的工作，并原告在标准工作时间之外的所有工作时间是远远超过法定的标准工作时间，且原告的标准工作时间是真正有效的工作时间（这是因为学生在标准工作时间均在上课，而原告的有效工作就是在学生下课后的所有时间），故被告航空学院安排原告在标准工作时间去门岗值班，原告认为该时间段系加班工作时间，而对于加班工作，特别是该加班工作与本职工作无关，则原告有权选择拒绝。对于原告的拒绝加班工作，原告是以书面形式向被告航空学院告知。告知书送达被告航空学院后，原告从10月1日开始，对一天一个小时的门岗值班的岗位是拒绝到岗，但原告的本职工作仍在进行，即仍到学校办公室进行值班。然而，到2019年10月30日，原告才知道，其10月份工资全部被扣光。南昌市最低工资标准为：2010年7月1日至2011年12月31日是720元；2012年元月1日至2013年4月30日是870元；2013年5月1日至2014年7月1日是1230元；2014年7月1日至2015年10月1日是1390元；2015年10月1日至2018年元月1日是1530元；2018年元月1日至本仲裁申请之日均是1680元。而原告的基本工资是从2008年-2019年期间，每月仅为600-700元。而根据上述最低工资标准计算，从2010年7月份开始至2019年9月31日，被告航空学院实欠原告工资64670元。根据被告航空学院2008年10月签发的校本部两名保卫干事工资表，可以很清楚印证原告的加班时间和加班工资。该表分别列明了值班费和加班费（双休日），其中值班费的13是指平时的标准工作时间之外的13次夜班时间，而夜班值班是指从当天下午6点到第二天8点。而对夜班时间应计算为多长有效工作时间，则通俗的算法是睡眠时间减半计算，即夜班时间应为8小时有效工作时间。即下午6点到第二天早上8点，该期间有效工作时间为8小时。根据《劳动法》规定，平时加班费用应为基本工资的150%。而该2008年10月2日表在加班费一栏是写的10次，这个10是指一个月的4个双休日的一个整白天和一个整晚上。比如每月有8个双休日，则一个人应是4个双休日是要值班，而这4个双休日的工作时间应是64小时(4×16小时)加班时间。由于双休日是没有补休息的，故该加班费用应按最低工资标准的200%计算。因此，根据以上计算，原告的平时每月的加班时间为88小时(11天×8小时)，而每月双休日的加班时间为64小时(4×16小时)。从2010年至2019年，平均每月加班费用，被告2支付给原告都是300元左右（即该300元包括平时加班费和双休日加班费），这10年下来，原告加班时间每月任何变化，且最低工资已经翻倍很多，但被告航空学院支付的加班工资与支付的基本工资一样，没有发生变化。原告以每个阶段最低工资标准作为加班费的基数计算，扣除每年3个月的寒暑假没有加班费用，再按平时加班150%及双休日加班200%标准相加，然后减去被告航空学院上述期间实发的每月300元加班费，被告航空学院尚欠133313元加班费尚未向原告支付。原告故诉诸法院，要求：1、判决原告与被告航空学院的特殊劳动关系于2019年11月1日解除；2、判决被告航空学院向原告支付2019年10月份工资1680元（最低工资标准）;3、判决被告航空学院向原告支付的工资差额款项64670元（工资差额是指最低工资标准与实际工资的差额部分，时间从2010年7月1日至2019年10月1日止）；4、判决被告航空学院向原告支付未足额支付的加班费用133313元（该费用计算期间与第3项诉讼请求里所计算的期间一致）；5、判决被告人力公司对第三、四项诉求请求承担连带清偿责任。原告贺小洪提供如下证据：证据一、2008年10月校本部保卫科临时工（保卫干事）工资表（复印件，原件在被告航空学院财务处）。证明：1、双方建立全日制劳动关系；2、基本工资及原告的工作性质；3、校本部仅有2名保卫干事，而根据教育部要求，保卫人员应该24小时都要对学生进行陪伴，因此，该表反映了原告的工作时间（间接证明了该保卫干事岗位是24小时不能离人）；4、印证原告的加班费用，且该加班费用从2008年到2019年均没有发生任何变化，但计算加班费用基数，即最低工资标准都是翻了一倍多。证据二、劳动合同。证明：1、从2010年9月，原告身份发生了变化，变成被派遣劳动者，原告是全日制劳动者。2、原告的工作职责是保卫干事。证据三、原告的工资清单（从2014到2019年）。证明：1、基本工资是670-700元；2、加班工资一直不变，大约300元左右。证据四、原告的工资流水。证明：1、从2009年至2019年9月30日，工资没有断过，也即劳动关系一直继续；2、银行交易截止到2019年10月31日止，但10月份却没有交易，即10月份被告航空学院将该月原告的工资全部扣掉；3、工资流水有的月份显示被告人力公司支付的工资多于1000元，而多出来的钱均为原告的兼课费。证据五、课时统计表及课时费。证明：原告属二类教师人员。二类是指在学校从事非教学科研人员的授课人员，该人员授课费是远低于外聘教师的授课费。即属于拿了行政工资人员去授课，而获得一定兼课费用的行政人员。证据六、另一保卫干事的工资表。证明：该保卫干事的总收入为1720元，原告仅为1000元左右，但工作时间两人均为一样。由此可知被告航空学院实行同岗不同酬差别对待政策。证据七、公安行政处罚及感谢信各一份。证明：被告航空学院对待原告不公正的行为其根源来自于2011年学校消防事件。证据八、原告的主管领导给原告的短信及原告给被告航空学院人力资源部刘部长的短信。证明：1、原告作为保卫干事的工作时间，除了按标准8小时工作制上班外，该标准8小时之外的所有时间是由原告和另一干事平均分配，即原告周一到周五的加班时间为2.5×8小时，每周双休日的加班时间为1个整天×16小时；2、原告10月份的工资被告航空学院分文未付，而该月份的1号到7号是法定节假日，对此节假日，原告是全部到岗（仅休息一天），而对于节假日到岗上班，被告并没有否认，只是被告指定到岗的一天一小时的门卫值勤，原告从10月8日开始没有到岗，但被告却是将整个月的工资给扣掉。证据九、保卫处值班人员名单。证明：被告航空学院聘请的保卫干事只有两人。证据十、不予受理通知书。证明：本案经过仲裁前置程序。被告人力公司辩称：1、原告对于最低工资差额和加班工资的诉请已过法律所规定的时效。《劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案原告诉请的劳动报酬的差额并不是拖欠的劳动报酬，拖欠的劳动报酬是指承诺过但没有发放的工资，但是人力公司对原告没有做出任何的承诺，所以原告所谓的工资差额并不是拖欠的劳动报酬。因此应当适用一般时效。退一步说，即使属于拖欠的劳动报酬，适用特殊时效，原告的时效也已经超过。人力公司与原告于2018年3月终止了劳动关系，原告应当在2019年3月之前提起仲裁，但是原告于2019年11月才申请劳动仲裁，于2019年12月向法院起诉，已过时效。2、关于加班工资的事项，原告并没有提供相应的证据加以证明。如果确实存在加班，该加班也是由被告航空学院安排，与人力公司无关，人力公司不知道加班的事情。3、原告劳动合同终止后的费用并非劳动报酬，不存在差额，不应当补足。因此，原告的诉请没有事实和法律依据，应当驳回。被告人力公司未提供证据。被告航空学院辩称：原告是熟人介绍于2006年9月进入我校工作，我校之前已经跟原告谈了薪资、工作时间等。原告从事安全保卫工作时，还于2014年9月至2018年担任了教师一职。原告工作时间经常脱岗。我校没有加班，只有值班，不存在加班费。发放工资是原告同意的金额，不存在工资差额。被告航空学院未提供证据。经审理查明：2006年9月，原告入职被告航空学院,担任保卫处干事。2010年8月，原告与被告人力公司签订劳动合同，约定被告人力公司派遣原告到被告航空学院工作，岗位为保卫处干事，期限为2010年9月1日至2012年8月31日。劳动合同到期后，原告继续在被告航空学院工作，被告人力公司向原告发放工资及缴纳社保。2018年4月，原告办理了退休手续，并领取了退休金。此后，原告仍在被告航空学院工作，但其工资由被告航空学院发放。2019年10月初，原告与被告航空学院因工作安排产生工作矛盾。原告未到被告航空学院工作。2019年11月，贺小洪向南昌市青云谱区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求：1、裁决贺小洪与航空学院的特殊劳动关系于2019年11月1日解除；2、裁决航空学院向贺小洪支付2019年10月份工资1680元（最低工资标准）；3、裁决航空学院向贺小洪支付未足额支付的工资差额64670元（工资差额是指最低工资标准与实际工资的差额部分，时间从2010年7月1日至2019年10月1日止）；4、裁决航空学院向贺小洪支付未足额支付的加班费用133313元（该费用计算期间与第3项诉讼请求里所计算的期间一致）；5、判决人力公司对第三、四项诉求请求承担连带清偿责任。2019年11月22日，南昌市青云谱区劳动人事争议仲裁委员会以贺小洪与人力公司、航空学院的争议不属于劳动争议为由，通知不予受理。贺小洪故诉诸法院，提出如前之诉。本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中，原告于2018年4月办理了退休手续，领取了退休金，其继续在被告航空学院工作，双方形成劳务关系。自2019年10月起，原告未向被告航空学院提供劳务，双方劳务关系终止。故本院确认原告与被告航空学院的劳务关系于2019年10月解除。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证明。本案中，2019年10月1日至7日是国家法定休假日，且原告未提供证据证明其在2019年10月8日至31日向被告航空学院提供了劳务，故原告要求被告航空学院支付2019年10月份工资1680元的诉请，证据不足，本院不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；……。”本案中，原告于2018年4月办理了退休手续，享受基本养老保险待遇，原告与被告人力公司的劳动关系自2018年4月已终止。原告于2019年11月申请劳动仲裁，已过一年仲裁时效期间。而劳动争议作为特殊的民事案件，仲裁是前置程序。故原告要求被告人力公司、航空学院支付未足额支付的工资差额64670元及未足额支付的加班费用133313元的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，判决如下：一、原告贺小洪与被告江西航空职业技术学院的劳务关系于2019年10月解除。二、驳回原告贺小洪的其他诉讼请求。本案由原告预交的案件受理费10元，由原告承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院，且应在递交上诉状后七日内，到南昌市中级人民法院缴纳上诉费，或办理减、免、缓交手续，逾期不交或未按规定办理相关手续，南昌市中级人民法院按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为2年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。审 判 长  付 蕾人民陪审员  万立华人民陪审员  汪 振二〇二〇年五月二十八日书 记 员  林 敏