北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初41744号原告：重庆市万州区万达广场商业管理有限公司，住所地重庆市万州区北滨大道二段998号5幢4楼。法定代表人：王志彬。委托诉讼代理人:陈科宇，男，重庆市万州区万达广场商业管理有限公司职工。委托诉讼代理人：卿成平，重庆索通（万州）律师事务所律师。被告：深圳趣购空间网络科技有限公司，住所地深圳市福田区福田街道福安社区福华三路168号国际商会中心1109B。诉讼代表人：深圳趣购空间网络科技有限公司管理人。负责人：陈淑蓉。委托诉讼代理人：赵旭旭，男，1988年2月1日出生，汉族，深圳趣购空间网络科技有限公司员工。被告：深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司，营业场所江西省吉安市井冈山经济技术开发区人力资源市场大楼三楼312室。负责人：林梅琴，经理。委托诉讼代理人：赵旭旭，男，1988年2月1日出生，汉族，深圳趣购空间网络科技有限公司员工。原告重庆市万州区万达广场商业管理有限公司（以下简称重庆万达公司）与被告深圳趣购空间网络科技有限公司（以下简称趣购公司）、被告深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司（以下简称趣购公司吉安分公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告重庆万达公司的委托诉讼代理人卿成平、陈科宇，被告趣购公司、趣购公司吉安分公司共同委托诉讼代理人赵旭旭均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告重庆万达公司向本院提出诉讼请求：1、判令趣购公司、趣购公司吉安分公司共同支付广告位使用费36302.67元；2、要求判令趣购公司、趣购公司吉安分公司共同支付违约金；3、诉讼费用由趣购公司、趣购公司吉安分公司共同承担。事实与理由：2014年12月17日，重庆万达公司与深圳xxxx广告有限公司（2017年3月30日更名为趣购公司）签订了《重庆万州万达广场外立面广告位经营合作协议》（以下简称《合作协议》）、《重庆万州万达广场外立面广告位经营合作协议补充协议》（以下简称《补充协议》）。2016年6月20日，重庆万达公司与趣购公司、深圳xxxx广告有限公司吉安分公司（2018年4月27日变更名称为趣购公司吉安分公司）签订《＜重庆万州万达广场外立面广告位经营合作协议＞补充协议（二）》（以下简称《补充协议二》）。上述协议约定重庆万达公司将合作协议项下广告位提供给趣购公司使用，并由趣购公司支付广告位使用费，趣购公司吉安分公司履行合作协议项下付款义务及责任，趣购公司对趣购公司吉安分公司付款义务承担连带责任。趣购公司、趣购公司吉安分公司经重庆万达公司多次催告仍欠付广告使用费用。故重庆万达公司诉至法院。趣购公司及趣购公司吉安分公司共同答辩称：1、2016年11月4日，万达总公司于万达集团招采平台发布万达集团2017年度广场广告位的集中招租潜在供方报名公告，对2017年度万达集团全国万达广场广告位的集中招租项目进行招投标，该项目涉及双方协议下的广告位，且该项目是2017年度亦在双方协议的履行期内。趣购公司及趣购公司吉安分公司认为前述招标行为应视为重庆万达公司以自己的行为明确表示不再履行协议，并将于其他的第三方签订新的合作合同，趣购公司、趣购公司吉安分公司如继续履行合同极有可能导致不可逆的重大损失。故趣购公司及趣购公司吉安分公司有权停止支付广告位使用费。2、重庆万达公司主张的违约金属于“过分高于造成的损失”，请求适当减少。经审理查明：2014年8月1日，重庆万达公司作为甲方与深圳xxxx广告有限公司（以下简称xxxx公司）作为乙方签订《合作协议》，约定：根据xx商业管理有限公司与乙方签订的《万达广场外立面广告位框架合作协议》，甲方同意提供给乙方使用的广告位为甲方管理的重庆万州万达广场的3块广告位（具体明细、位置见附件一《重庆万州万达广场外立面广告位数量统计》）；乙方有权按本协议约定行使上述广告位的经营权。本协议签订前，如广告位尚未由甲方或甲方授权第三方使用并签署第三方广告位使用协议，则针对该部分广告位的使用期限为自2014年8月1日至2018年12月31日止，使用期限为4年零5个月。本协议签订前，如广告位已由甲方或甲方授权第三方使用并签署第三方广告位使用协议的，则针对该部分广告位的乙方使用期限为自第三方广告位使用协议终止且该广告位交付乙方使用之日起至2018年12月31日止。本协议约定使用期限内的乙方应向甲方支付的广告位使用费按保底广告位使用费加分成广告位使用费的方式计算（即广告位使用费由下述保底广告位使用费和分成广告位使用费两部分组成）。就本协议约定的万达广场广告位，乙方应向甲方下属公司合计支付的保底广告位使用费（保底广告位使用费每年在上一年的基础上递增5%）。重庆万州万达广场保底费：2014年43750元，2015年110250元，2016年115762元，2017年121551元，2018年127628元。合计518941元。就本协议约定的3个万达广场广告位，乙方应向甲方支付的分成广告位使用费计算公式为：乙方应向本协议万达广场支付的分成广告位使用费=【自然年度各万达广场乙方广告位发布费总收入-自然年度各万达广场总保底广告位使用费-各万达广场自然年度乙方经营费用（即自然年度万达广场乙方广告位发布总收入*40%）】*30%*本协议万达广场自然年度的利润占自然年度各万达广场广告位利润总和的比例。保底广告位使用费自合作协议项下广告位使用期起始日起计（如因广告位本身原因未能实际交付的，以双方验收时间为准计算广告位实际使用起始日，相应扣减保底广告使用费），每个自然年度的保底广告位使用费分两期支付，乙方须于与甲方签订合作协议后5个工作日内向甲方支付第一期保底广告位使用费，后续保底广告位使用费每半年支付一次，支付时间为每年12月20日前和每年6月20日前。每个自然年度的分成广告位使用费应于下一自然年度4月30日前据实结算并由乙方向甲方一次性支付。本协议终止后，乙方应在15日内将相应的广告位及使用权及营运权全部归还给甲方，乙方逾期不归还的，甲方有权采取一切措施收回，如因此导致乙方损失的，由乙方自行承担。如乙方未按本协议约定期限向甲方支付广告位使用费或其他应付费用，或有其他违约行为未在甲方指定期限内改正的，每延期一日需按延付金额的千分之五的标准向甲方支付违约金，乙方延期支付广告位使用费或延期履行其他义务达30天的，甲方有权相应解除本协议按实际广告位使用期结算广告位使用费，乙方还应当按照解约当年广告位使用费总额的20%向甲方支付违约金。协议后附《重庆万州万达广场外立面广告位数量统计》，共3块。2014年12月17日，重庆万达公司作为甲方与深圳xxxx广告有限公司（以下简称xxxx公司）作为乙方签订《合作协议》，约定：2014年8月至2018年12月乙方应向甲方支付的广告位使用费为：2014年41562元，2015年104736元，2016年109974元，2017年115472元，2018年121246元。合计492990元。乙方在2014年8月份已经交完2014年广告位使用费共计43750元，应抵扣税费2187元，2015年上半年广告位使用费进行等额抵扣后为50181元。2016年6月20日，重庆万达公司作为甲方与xxxx公司作为乙方、深圳xxxx广告有限公司吉安分公司（以下简称xxxx公司吉安分公司）作为丙方签订《补充协议二》。该协议载明：丙方为乙方下属分公司，三方同意，自2016年6月20日起，对于原协议项下乙方应付的款项，乙方指定丙方向甲方付款；三方确认，如果丙方没有按照原协议及本协议的约定支付款项，甲方有权要求乙方承担付款义务及违约责任，丙方享有原协议相关权利并承担原协议相关义务；对付款方式修改为保底广告位使用费自合作协议项下广告位使用期日起始日起计（如因广告位本身原因未能实际交付的，以双方验收时间为准计算广告位实际使用起始日，相应扣减保底广告位使用费），每个自然年度的保底广告位使用费分6期支付，由乙方或乙方指定丙方付款，乙方须与甲方签订合作协议后五个工作日内向甲方支付第一期保底广告位使用费，后续保底广告位使用费每2个月支付一次，支付节点统一定为偶数月份的20日前（如8月20日前支付7、8月份费用）；每个自然年度的分成广告位使用费应于下一自然年度4月30日前据实结算并由乙方或乙方指定丙方向甲方一次性支付；乙方对丙方的付款义务承担连带责任，如丙方未按结算履行付款义务的，乙方应承担相应的付款义务；如乙方或其付款执行单位丙方未能按照约定期限向甲方支付广告位使用费，拖延交纳付款超过五个工作日的，甲方有权暂停乙方使用广告位，并要求乙方承担原协议及本协议约定的违约责任。三方同意保底广告位使用费2016年8月20日缴费18329元，2016年10月20日缴纳18329元，2016年12月20日缴纳18329元，2017年2月20日缴纳19245.33元，2017年4月20日缴纳19245.33元，2017年6月20日缴纳19245.34元，2017年8月20日缴纳19245.33元，2017年10月20日缴纳19245.33元，2017年12月20日缴纳19245.34元,2018年上半年缴纳60623元，2018年下半年缴纳60623元。2017年9月4日，重庆万达公司向趣购公司、xxxx公司吉安分公司发送《催款函》，载明：根据合作协议及合作协议补充协议二相关约定，2017年8月20日前，趣购公司、xxxx公司吉安分公司应支付自2017年5月1日起至2017年8月31日期间的广告位使用费36302.67元，但趣购公司、xxxx公司吉安分公司未按约定如期支付，现郑重告知要求趣购公司、xxxx公司吉安分公司于本催收函3日内全额支付拖欠的广告位使用费，若趣购公司、xxxx公司吉安分公司未能在前述时限内支付广告位使用费的，将通过法律途径向趣购公司、xxxx公司吉安分公司追偿欠款并主张其违约责任。2017年9月12日，重庆万达公司向趣购公司、xxxx公司吉安分公司发送《＜万达广场外立面广告位经营合作协议＞及补充协议之解除通知函》，载明：我方现予以解除与贵司签订的《合作协议》、《补充协议》、《补充协议二》。该函件因收件人拒收被退回。趣购公司、趣购公司吉安分公司于庭审中提交网页公证书佐证其未按时交纳广告位使用费是因为发现2016年11月4日万达集团在招采平台官方网站上发布《万达集团2017年度广场广告位集中招租潜在供方报名公告》用于2017年度万达集团全国万达广场广告位的集中招租，2017年3月的《华东、华南、华中区域万达广场室外广告位集采招标文件》包含了趣购公司正在经营的重庆万州万达广场的广告位。趣购公司于2017年3月7日、2017年5月9日、2017年9月8日分别向大连xx商业地产股份有限公司、xx商业管理有限公司发函询问，均未得到回复，故趣购公司、趣购公司吉安分公司认为万达公司已经以实际行动表示不再履行合同。重庆万达公司称文件由xx商业管理有限公司作出，与其无关。庭审中，双方认可趣购公司、趣购公司吉安分公司自2017年4月起没有支付广告使用费，趣购公司使用广告位至2017年8月，2017年9月重庆万达公司收回广告位。另查，2017年3月30日，xxxx公司更名为趣购公司。2018年4月27日，深圳xxxx广告有限公司吉安分公司更名为趣购公司吉安分公司。再查，2019年3月27日，广东省深圳市中级人民法院作出（2018）粤03破申293号民事裁定书，受理趣购公司提出的破产申请，指定万商天勤（深圳）律师事务所为趣购公司管理人，陈淑蓉为负责人。上述事实，有双方提交的证据及当事人陈述在案佐证。本院认为：重庆万达公司与趣购公司签订的《合作协议》、《补充协议》及重庆万达公司与趣购公司、趣购公司吉安分公司签订的《补充协议二》是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。趣购公司认可其实际使用万达广场广告位至2017年8月，故根据《合作协议》以及《补充协议二》，趣购公司、趣购公司吉安分公司应向重庆万达公司支付截至2017年8月31日广告位使用费36302.67元。趣购公司、趣购公司吉安分公司逾期支付广告位使用费，已构成违约，根据《合作协议》约定，趣购公司、趣购公司吉安分公司应向重庆万达公司支付逾期付款违约金，鉴于重庆万达公司主张的违约金计算标准过高，本院结合重庆万达公司的实际损失情况及趣购公司、趣购公司吉安分公司的违约情节酌减为按日万分之五的标准计算。关于趣购公司、趣购公司吉安分公司的答辩意见。趣购公司称其未按时交纳广告位使用费是因为万达集团擅自将趣购公司正在经营的广告位进行网络招投标，趣购公司认为该行为是不再履行合同的表示，故趣购公司有权行使不安抗辩权。本院认为，趣购公司与重庆万达公司签署合同约定广告位的使用，作为合同相对方的重庆万达公司并未有任何意思表示或实际行动要求趣购公司退出正在经营的广告位，趣购公司也没有证据证明重庆万达公司不再具备继续履约的能力或者履约不符合合同的约定，故其主张不安抗辩权的理由本院不予采信。综上，截至人民法院受理破产申请之日，重庆万达公司对趣购公司、趣购公司吉安分公司享有债权47471.67元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、确认原告重庆市万州区万达广场商业管理有限公司对被告深圳趣购空间网络科技有限公司、深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司享有债权47471.67元；二、驳回原告重庆市万州区万达广场商业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6578元，由原告重庆市万州区万达广场商业管理有限公司负担5591元（已交纳），由被告深圳趣购空间网络科技有限公司、深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司共同负担987元（于本判决生效后七日内交纳），。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长 王 凛人民陪审员 赵 枫人民陪审员 陈怀春二〇二〇年五月三十日书 记 员 李 然