湖南省常德市鼎城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0703民初738号 原告：代红霞，女，汉族，1979年8月8日出生，居民，住湖南省汉寿县。 委托诉讼代理人：刘国庆，湖南省常德市鼎城区长城法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。 被告：肖建平，男，汉族，1987年6月13日出生，居民，住湖南省常德市澧县。 被告：中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市柳叶湖旅游度假区七里桥街道七里桥社区柳叶大道1089号。 负责人：肖勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人:潘宏波，该公司员工，代理权限为一般授权代理。 原告代红霞与被告肖建平、中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司（下称大地财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序于2020年5月15日公开开庭进行了审理。代红霞及其委托诉讼代理人刘国庆、被告肖建平、大地财险常德公司的委托诉讼代理人潘宏波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 代红霞向本院提出的诉讼请求：1、要求肖建平赔偿代红霞 因交通事故受伤的损失共计156727元；2、要求大地财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2019年3月1日9时许，杨建刚骑行无牌ＦＯＲＣＥＸ普通二轮摩托车搭乘代红霞（即原告）沿常德市鼎城区双潭路由南向北直行至常德市鼎城区时，遇肖建平驾驶湘Ｊ×××××轻型普通货车从其右侧沿花溪路由东向西直行至该路口，二车避让不及致湘Ｊ×××××号车头正面与无号牌ＦＯＲＣＥＳ普通二轮摩托车车身右侧发生碰撞，造成杨建刚、代红霞二人受伤，二车受损的道路交通事故。此事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定：杨建刚负事故的主要责任，肖建平负次要责任，代红霞无责任。代红霞受伤后，在常德市第四人民医院住院治疗32天，支付住院医疗费36448.08元，门诊医疗费786.6元。2019年7月8日代红霞的伤情经常德市司法鉴定中心鉴定为：被鉴定人代红霞本次损伤，评定为十级伤残；评定误工时间180日，1人护理90日，营养时间90日。后期需行内固定物取出术，医疗费用约9000元。湘Ｊ×××××号车在大地财险常德公司投保有机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险有效期内。双方当事人经调解未达成赔偿协议，代红霞向本院起诉。 肖建平辩称：本案中已为代红霞垫付5400元左右，湘Ｊ×××××号车在大地财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为100万的商业三者险。保险公司替代赔偿后多垫付的费用要求返还。 大地财险常德公司辩称：保险公司愿意在保险限额内依法承担赔偿责任。原告部分诉求过高、被抚养人生活费重复计算，请法院依法予以核减。医疗费根据保险合同约定，应当剔除非医保用药，建议按照20%的比例剔除。保险公司不是本案侵权主体，不承担诉讼费和鉴定费。 本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2019年3月1日9时许，杨建刚骑行无牌ＦＯＲＣＥＸ普通二轮摩托车搭乘其妻代红霞沿常德市鼎城区双潭路由南向北直行至常德市鼎城区时，遇肖建平驾驶湘Ｊ×××××轻型普通货车从其右侧沿花溪路由东向西直行至该路口，二车避让不及致湘Ｊ×××××号车头正面与无号牌ＦＯＲＣＥＳ普通二轮摩托车车身右侧发生碰撞，造成杨建刚、代红霞二人受伤，二车受损的道路交通事故。此事故经鼎城交警大队查勘认定：杨建刚负事故的主要责任，肖建平负次要责任，代红霞无责任；（2）代红霞受伤后，在常德市第四人民医院住院治疗32天，支付住院费36448.08元，门诊医疗费786.6元（由肖建平垫付4000元、由大地财险常德公司预付10000元）。2019年7月8日代红霞的伤情经常德市司法鉴定中心鉴定为：被鉴定人代红霞本次损伤，评定为十级伤残；评定误工时间180日，1人护理90日，营养时间90日。后期需行内固定物取出术，医疗费用约9000元，支出鉴定费1500元；（3）湘Ｊ×××××号车在大地财险常德公司处投保有交强险和不计免赔率赔偿限额为100万的商业三者险。发生事故时在保险有效期内（4）代红霞，1979年8月8日出生。本院在审理的过程中，代红霞书面承诺放弃对杨建刚的诉讼权利。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。 双方争议的事实：（1）代红霞提交的身份证、户口本复印件、证明二份、学籍证二份。拟证明代红霞有被抚养人四人即父母亲代吕先和陈艮秀，女儿杨林，儿子杨超。大地财险常德公司提出了“合法性有异议，证明无实际经办人的签名及联系方式，其中一份证据为代吕先自己在村委会办的证明”的异议。本院经审查认为，大地财险常德公司虽对该组证据提出了异议但未提交合法有效的证据支持其异议。代红霞的该组证据能形成证据锁链，本院可以认定代红霞的儿子杨超，2008年4月16日生；女儿杨林，2002年12月7日生，其子女有代红霞夫妻共同抚养；代红霞的父亲代吕先，1944年11月10日生；代红霞的母亲陈银秀，1946年9月8日生，其父母由代红霞一人赡养。 本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。代红霞因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、代红霞的损失怎样计算的问题；二、关于赔偿问题。 关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及交警部门的事故责任认定，代红霞要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及车辆损失的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，大地财险常德公司应在交强险责任限额内向代红霞承担赔偿责任；代红霞的损失超过交强险责任限额的部分，由肖建平按照事故责任划分向代红霞承担30%的赔偿责任；依据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，该部分应由大地财险常德公司在不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险责任限额内替代肖建平向代红霞赔偿，但鉴定费部分由肖建平赔偿。本院认定代红霞的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定37235元加上法医鉴定的后期治疗费9000元，合计46235元；（2）住院伙食补助费：按32天×100元/天=3200元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×90天=4500元；三项小计53935元；2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情按167.2元/天×90天=15048元；（2）误工费：酌情按167.2元/天×180天=30096元；（3）残疾赔偿金：20年×39842元/年×10%=79684元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；被扶养人生活费：女儿：26924元/年×2年×10%÷2=2692.4元；儿子：26924元/年×8年×10%÷2=10769.6；父亲：26924元/年×（20年-14年）×10%=16154.4元；母亲：26924元/年×8年×10%=21539.2元。依据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，其残疾赔偿金为130840元；（4）精神抚慰金：酌情支持5000元；（5）交通费：酌情支持800元。五项小计181784元；3、车辆损失酌情计算800元；4、鉴定费：凭票认定1500元。损失共计238019元； 关于焦点二：上述损失238019元，由大地财险常德公司在交强险责任限额的医疗费项下向代红霞赔偿10000元、在伤残项下向代红霞赔偿110000元、在财产损失项下赔偿800元。代红霞的损失超过交强险部分为117219元，由大地财险常德公司赔偿34716元；由肖建平向代红霞赔偿450元。大地财险常德公司主张应当扣除20%的非国家基本医疗保险范围的用药，保险公司不予赔偿，因无事实依据和法律依据，本院不予采信。 依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告代红霞因交通事故造成的经济损失238019元，由被告中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司赔偿155516元，抵扣已预付的10000元，尚需继续赔偿145516元；由被告肖建平赔偿450元（已支付）。上述款项于本判决书生效之日起十日内支付给代红霞143539元（户名：代红霞，开户行：华融湘江银行常德市鼎城支行，账号：62×××66）；支付给被告肖建平1977元（户名：常德市鼎城区人民法院执行款专户，开户行：中国建设银行股份有限公司常德鼎城支行，账号：43×××88）（应承担的案件受理费1573元已扣除）； 二、驳回原告代红霞的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3434元，减半收取1717元，由原告代红霞承担144元，由被告肖建平负担1573元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审判员  唐鸿基 二〇二〇年五月二十五日 法官助理廖欢 书记员鄢宁 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。 因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 ＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。