陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终1119号上诉人（原审原告）：张巧艳，女,1974年7月16日出生，汉族，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：石华，陕西威能律师事务所律师。委托诉讼代理人：张五，男，1975年1月16日出生，汉族，住西安市灞桥区。上诉人（原审被告）：西安市公共交通总公司第八分公司。住所地：西安市灞桥区狄寨路6号。负责人：高启文，该公司经理委托诉讼代理人：张龙飞，男，1988年11月4日出生，汉族，该公司职员，住西安市雁塔区。原审被告：永安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：陕西省西安市雁塔区南二环396号秦电（金石）国际大厦8楼。负责人：周奇，该公司总经理。委托诉讼代理人：张少卉，女，1977年1月3日出生，汉族，员工，住。上诉人张巧艳、西安市公共交通总公司第八分公司（以下简称公交八公司）因与原审被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称永安财险陕西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初4109号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张巧艳上诉请求：1．依法改判西安市灞桥区人民法院(2019)陕0111民初4109号民事判决书第二项，请求法院依法判令被上诉人公交八公司向上诉人支付医疗费、购药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费共计79242.8元。2．依法改判西安市灞桥区人民法院(2019)陕011l民初4109号民事判决书诉讼费、鉴定费的承担比例，判令一审诉讼费5706元，由被上诉人公交八公司承担5135.4元；判令本案鉴定费2280元，由被上诉人公交八公司承担2052元。3．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用法律错误，被上诉人应当承担90％的责任。本次交通事故经西安市公安局交通警察支队灞桥大队作出道路交通事故认定书，认定公交车司机杜小斌负事故主要责任，上诉人负事故次要责任，根据陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条规定，本次事故中上诉人系行人，被上诉人作为机动车方，故上诉人与被上诉人应按照1：9的比例承担责任。二、上诉人购买的药物是术后修复所必需药，被上诉人应依法承担购药费。上诉人购买的赛来昔布胶囊、碳酸钙d3片、头孢克肟分散片、氨酚羟考酮片、莫匹罗星软膏、和素骨全素特殊膳食、医用硅酮凝胶等药品主要用于上诉人手术后消炎、止痛、骨骼恢复，修复疤痕等作用，是上诉人的合理用药，产生的购药费5930.75元应由上诉人依法承担。三、一审对于住宿费认定事实不清，上诉人全身多处骨折，出院时所用的担架无法将上诉人抬上电梯，因此上诉人住宾馆养伤，住宿费属合理费用，应依法予以支持。四、一审法院适用法律错误，上诉人误工费应当按照40783元／年的标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，上诉人的误工费应当按照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，故应按照40783元标准计算，误工损失为20112.16元。五、上诉人全身三处鉴定为十级伤残，结合责任比例，一审判决精神抚慰金3000元较低，精神抚慰金应按5000元予以支持。六、一审判决上诉人承担的诉讼费与鉴定费比例不合理，二审应予以纠正。公交八公司辩称，关于一审认定的责任我们认可，一审法院适用法律错误，张巧艳认为我公司应当承担购药费错误，这些药没有医院的诊断证明且并没有说必须使用这些药。对一审认定的住宿费不认可，电梯上不去是其自身的原因并不是本次事故造成的。关于误工费其没有提交相应的证明，我公司不认可。请求法院依法判决。永安财险陕西分公司表示，一审关于其公司的判决无误，其公司没有意见。公交八公司上诉请求：1.请求撤销灞桥区人民法院(2019)陕Olll民初4109号民事判决第二项，依法改判驳回被上诉人的其他请求(不服34974.55元)；2．一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对张巧艳住院医疗费的计算上诉人认为有错误，不服一审判决数额，张巧艳住院期间医疗费是由上诉人支付，并在庭审过程中也提供了相应的证据，上诉人认为张巧艳并未提供她支付医疗费的任何凭证，应在法律规定范围内承担她应承担的医疗费，一审法院并没有对此作出合理判决。张巧艳辩称，一审中已经提交了医疗费治疗票据，公交八公司垫付5.5万元，一审已经扣除了该部分，一审对于医疗费的认定正确。永安财险陕西分公司表示，认可公交八公司的上诉意见，双方都具有责任，公司垫付部分应当由张巧艳自行承担，但是一审法院没有计算。张巧艳向一审法院提出诉讼请求：1、判令公交八公司、永安财险陕西分公司赔偿张巧艳医药费127742.22元、住院伙食补助费2300元，营养费1800元，后续治疗费10000元，误工费20112.16元、护理费27000元，交通费258.9元，住宿费3980元，残疾赔偿金93293.2元，精神抚慰金5000元，鉴定费2280元，合计293766.48元。一审法院经审理查明，2019年2月18日6时50分许，公交第八分公司司机杜小斌驾驶陕Ａ×××××号大型普通客车，沿电厂东路由南向北行驶至梁一小区门口附近时，将沿双黄线由南向北步行的张巧艳撞倒，致张巧艳受伤，造成事故。事故发生后（事后报案无现场），经交警支队灞桥大队作出道路交通事故认定书认定，杜小斌负事故主要责任，张巧艳负事故次要责任。事故发生后，张巧艳被送往解放军第四军医大学唐都医院治疗，诊断为：1、左侧胫骨平台骨折；2、左侧髋臼，双侧耻骨下支骨折；3、腰2-3左侧横突骨折；4、腰4椎体双侧横突骨折；5、腰5椎体右侧横突骨折；6、左侧第2-5肋骨骨折；7、右侧第4-7肋骨骨折；8、左膝内、外侧半月板前、后角损伤；9、左膝前、后交叉韧带及内、外侧副韧带损伤；10、左侧股四头肌肌腱及髌韧带损伤；11、创伤性××；12、胸腔积液。住院治疗23天，共支医疗费118724.33元，公交八分公司垫付医疗费55000元。出院医嘱：1、继续支具保护下加强左膝活动度练习，左下肢不负重，卧床休养6-8周，待复查后视具体情况进行负重训练，术后8-12周拆除外固定架；2、注意休息，加强营养；3、术后一年半，根据骨折愈合情况取出内固定；4、术后6周、3月、6月、1年门诊复查，不适随诊。后，张巧艳于2019年4月25日（220元）、26日（260元）、27日（783.08元）、5月6日（16元）、8月12日（544.06元）、8月16日（1240元）、8月19日（24元）在唐都医院对其病情进行复查，共支医疗费3087.14元。另查明，事故车辆在永安财险陕西分公司投保有交强险，事故发生于保险期内。事故发生前，张巧艳在河南育达物业管理有限公司西安分公司从事保洁工作，月收入1900元。张巧艳住院期间及出院后，均由其丈夫张五进行照顾，事故发生前，张五在建筑工地从事外架工工作，按工资天结算。诉讼中，张巧艳申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，陕西佰美法医司法鉴定所接受委托对上述事项进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人张巧艳左侧胫骨平台骨折，伤残等级属十级；其多发肋骨骨折，伤残等级属十级；其腰椎横突多发骨折，伤残等级属十级。2、被鉴定人张巧艳的误工期为180日左右，护理期为90日左右，营养期为60日左右。3、被鉴定人张巧艳的后续治疗费约需人民币壹万元（￥10000元）。鉴定费支出2280元。一审法院认为，杜小斌驾驶机动车与张巧艳发生交通事故，致张巧艳受伤，事故责任认定书认定：杜小斌与张巧艳承担事故的主要责任和次要责任，故杜小斌与张巧艳应按事故责任7:3的比例分担张巧艳由此遭受的损失。因杜小斌驾驶的机动车在永安财险陕西分公司投保有交强险，故保险公司应先在交强险责任限额内对张巧艳的损失予以赔偿，不足部分由杜小斌和张巧艳按比例承担，杜小斌应承担的部分由其雇佣单位即公交八分公司进行赔偿。张巧艳治疗已支医疗费121811.47元（118724.33元+3087.14元），及后续还需治疗费10000元，均属实际需要，予以支持。张巧艳请求赔偿其住院伙食补助费2300元（23天*100元/天），符合法律规定，予以支持。张巧艳请求赔偿营养费1800元（30元/天*60天），符合法律规定，予以支持。张巧艳主张按年收入40783元计算误工费与庭审查明事实不符，按照其月工资1900元/月计算，故其误工费应为11400元（1900元/30天*180天）。张巧艳住院及出院期间均由其丈夫护理，参照其丈夫在事故发生时一般外架工的工资标准200元/天计算，护理费为18000元（200元/天*90天）。因张巧艳在城镇居住生活，且以在城镇打工为主要生活来源，故其残疾赔偿金以城镇标准计算；结合鉴定结论中张巧艳的伤残等级为三个十级伤残，及陕西省2018年度城镇居民人均可支配收入33319元/年，张巧艳的残疾赔偿金为79965.6元（33319元*20年*12%）。参照鉴定意见书中张巧艳的伤残等级，精神损害抚慰金支持3000元。根据张巧艳治疗及复查情况，交通费酌情支持258元。张巧艳请求的住宿费，无现实需要，不予支持。永安财险陕西分公司辩称“对鉴定意见书中张巧艳胫骨平台骨折系中断骨折，不影响活动度，不构成十级伤残”的理由，不能对抗专业鉴定人员对整个伤者病情的综合认定，故不予采纳该意见。综上所述，张巧艳因交通事故支出医疗费（121811.47元）、住院伙食补助费（2300元）、营养费（1800元）、后续治疗费10000元，以上共计135911.47元，由永安财险陕西分公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元。张巧艳因交通事故产生的误工费（11400元）、护理费（18000元）、残疾赔偿金（79965.6元）、精神损害抚慰金（3000元）、交通费（258元），以上共计112623.6元，由永安财险陕西分公司在交强险伤残死亡项下赔偿张巧艳110000元。交强险赔付后，剩余的损失128535.07元，由公交八分公司与张巧艳按照7:3的比例予以分担，扣除已付的55000元，公交八分公司还应承担34974.55元（128535.07元*70%-55000元）。一审遂依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七第一款、第二款、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后30日内在交强险医疗费项下赔偿原告张巧艳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计10000元，在交强险伤残死亡项下赔偿原告张巧艳误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计110000元，以上合计120000元；二、被告西安市公共交通总公司第八分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告张巧艳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计34974.55元；三、驳回原告张巧艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5706元，原告已预交，由原告承担2696元，由被告公交第八分公司承担3010元；鉴定费2280元，由原告承担684元，被告承担1596元（被告应承担之诉讼费、鉴定费与判决主文一并支付原告）。二审中，张巧艳提供两份证据，证据一：1、外购药药品介绍；2、唐都医院临时医嘱记录单。证明目的：1、上诉人因本次事故全身多处骨折，上诉人购买的药品是治疗伤情的合理用药，产生的医药费应当由被上诉人承担。2、上诉人购买的头孢克肟分散片、莫匹罗星软膏属于合理用药。证据二：张巧艳出具的入住宾馆的情况说明，证明目的：住宿费是上诉人养伤所需合理费用，住宿费应当由被上诉人承担。公交八公司对第一组证据真实性无异议，但不认可其证明目的，认为在唐都医院临时病例中并未提到上诉人所述的用药，故不予认可；对第二组证据真实性无异议，但不认可其证明目的，只能证明张巧艳在宾馆住了45天，但是其在宾馆期间、电梯无法进入与交通事故无关。永安财险陕西分公司对证据一的真实性无异议，但是临时医嘱单并不能作为药品的依据，应当由医院出具处方才能购买；对证据二的真实性证明目的均不认可，其住宾馆跟交通事故无关。经审理查明，一审查明事实属实。张巧艳手术后分别在西安市灞桥区温馨星源宾馆、西安市灞桥区康佳宾馆居住，共产生3980元。二审中，公交八公司称张巧艳住院费118724.33元除55000元是其支付，其余款项是杜小斌支付，张巧艳不予认可，认为剩余医疗费是其支付，据此法庭要求公交八公司、张巧艳对其主张提供证据。张巧艳提供三组证据，第一组证据为张巧艳丈夫向亲戚借钱的微信截图，证明张巧艳因做手术钱不够，其丈夫借钱为给张巧艳交治疗费；第二组证据为张金艳、张东良出具的证明，证明张巧艳丈夫为张巧艳手术向其借钱；证据三为张巧艳丈夫、儿子、女儿向唐都医院微信支付的医疗费。公交八公司对以上证据的真实性及证明目的均不予认可，认为第一组证据只能证明向其亲戚借钱，并不能认定其将钱交给唐都医院作为治疗费了，第二组证据也只能证明张巧艳的丈夫借过钱，不能证明与本案有关系，认为第三组不是新证据，一审没有提交，不能确定真实性。永安财险陕西分公司表示该证据与其公司无关，不发表意见。公交八公司未能提供相关证据。经本院审理查明，一审认定事实属实。根据张巧艳所提供的证据张巧艳家人通过微信向唐都医院交纳相关医疗费用8300元。本院认为，本次交通事故造成张巧艳受伤，经交警部门认定杜小斌承担事故的主要责任，张巧艳承担次要责任，肇事车辆在永安财险陕西分公司投有交强险，故先由永安财险陕西分公司在交强险限额内先予赔偿，超出部分公交八公司按其应承担的责任向张巧艳进行赔偿。根据交警部门的认定，公交八公司应承担90%的赔偿责任，一审判令公交八公司承担70%的责任不当。关于一审认定的张巧艳的各项损失，各方对一审认定的张巧艳住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等费用无异议，故本院对以上费用予以认可。关于一审认定的医疗费，双方对一审认定的数额无异议，但是对张巧艳住院费的支付产生异议。根据一审认定的张巧艳住院费用共计118724.33元，其中55000元公交八公司提供证据证明是其支付，张巧艳对此亦予以认可，剩余款项63724.33元公交八公司、张巧艳均称是其各自支付，公交八公司认为其持有住院结算票原件可以证明其交纳全部医疗费用，但该结算票原件张巧艳与公交八公司持有不同联，故不能证明公交八公司的主张。对此法庭要求双方再提供证据，张巧艳虽然提供的证据证明其通过微信向唐都医院交纳部分款项，但通过其提供证据证明其借款等行为，以及相对于公交八公司未能提供任何证据，本院认为张巧艳交纳该部分款项的可能性更大，故本院认定剩余款项由张巧艳支付。故公交八公司的上诉不能成立。关于张巧艳主张在外购药费，因无相关医嘱证明，故一审未予支持其请求并无不当。关于张巧艳主张住宿费一节，结合张巧艳第一次出院后的情形以及张巧艳对自己不能回家居住的情形亦告知过公交八公司，能够说明张巧艳当时确实存在无法通过电梯回家居住的情形，其在外居住，所产生的住宿费属于合理花费，故该费用应予以支持。关于张巧艳误工费，因张巧艳已经提供证据证明其收入情况，一审按照其收入情况判令其误工损失符合客观情况，所认定数额亦无不当。关于张巧艳的精神损害抚慰金一节，本院认为一审认定的该费用合理。故张巧艳本次事故所造成的损失共计252515.07元，永安财险陕西分公司在交强险限额内承担12万元的赔偿，剩余损失132515.07元，由公交八公司与张巧艳按照9:1的比例予以分担，扣除公交八公司已支付的55000元，公交八公司还应赔偿张巧艳64263.56元，故一审判决应予部分变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初4109号民事判决第一项、第三项；二、变更西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初4109号民事判决第二项为：西安市公共交通总公司第八分公司于本判决生效之日起10日内赔偿张巧艳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计64263.56元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5706元（张巧艳已预交），由张巧艳承担1706元，由西安市公共交通总公司第八分公司承担4000元；鉴定费2280元（张巧艳预交），由西安市公共交通总公司第八分公司承担。二审案件受理费1592元（张巧艳预交918元，西安市公共交通总公司第八分公司预交674元），由张巧艳承担868元，由西安市公共交通总公司第八分公司承担724元。本判决为终审判决。审 判 长 邹守鸣审 判 员 杨晓昱审 判 员 张 楠二〇二〇年五月二十六日法官助理 孙静文书 记 员 郑 瑜