甘肃省庆阳市西峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘1002刑初149号 公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。 被告人孙某某，陕西省咸阳市渭城区人。因涉嫌开设赌场罪于2018年7月20日被庆阳市公安局西峰分局取保候审。经本院决定于2019年7月19日被取保候审。 辩护人张举会，陕西许小平律师事务所律师。 被告人李某，陕西省咸阳市武功县人。因涉嫌开设赌场罪于2018年7月19日被庆阳市公安局西峰分局取保候审。经本院决定于2019年7月18日被取保候审。 庆阳市西峰区人民检察院以西检公诉刑诉（2019）140号起诉书指控被告人孙某某、李某犯开设赌场罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院于同年4月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。庆阳市西峰区人民检察院指派检察员李登峰出庭支持公诉，被告人孙某某及其辩护人张举会、被告人李某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庆阳市西峰区人民检察院指控，2015年4月20日，被告人孙某某与甘肃富达实业集团有限公司签订房屋租赁合同,以每年50万元的价格承租甘肃富达实业集团有限公司位于庆阳市西峰区桐树街东口富达商厦4楼，经营金泊成人动漫游戏游艺中心。孙某某先后购回“捕鱼机”、“狮子机”、“黑红梅方机”、“百家乐游戏机”、“赛车”、“劲舞团”、“摩托车”等60余台游戏机，并于2016年6月底开始营业。2017年8月孙某某雇用被告人李某为经理，负责游艺中心日常管理经营，同年10月20日孙某某再次从广东购回6台狮子机、1台黑红梅方机，用于赌博。2017年10月20日至2017年12月23日，在金泊成人动漫游艺中心参赌人员78人次，赌资共计168800元。2017年12月23日18时许，庆阳市公安局治安支队民警在对金泊成人动漫游戏游艺中心治安检查时，现场查获参赌人员6人，查扣“捕鱼游戏机”3台、“狮子游戏机”8台、“黑红梅方游戏机”2台、“百家乐游戏机”15台。经庆阳市公安局认定，上述查扣的28台电子游戏设备为具有赌博性质的游戏机。指控被告人孙某某、李某的行为均构成开设赌场罪；孙某某系主犯，李某系从犯。公诉机关提供了证据。 被告人孙某某辩解，对指控捕鱼游戏机、狮子游戏机认定为赌博机有异议，且黑红梅方游戏机、百家乐游戏机、狮子游戏机在库房存放未使用；其都是正规经营，没有开设赌场，其无罪。其辩护人辩护认为，起诉书认定被告人购买狮子机等用于赌博及赌资数额认定事实不清，证据不足；被告人孙某某的经营场所有个别赌博行为，不足以认定被告人构成开设赌场罪；被告人孙某某已经将金泊成人动漫游戏游艺中心转让，转让后的违法行为，不应追究被告人孙某某的法律责任；庆阳市公安局西峰分局出具的《赌博机认定意见书》事实严重错误，证据严重不足，不能认定涉案赌博机的性质；指控被告人孙某某的行为构成开设赌场罪的事实不能成立，证据不足，指控罪名不能成立，应宣告被告人无罪。 被告人李某对指控的事实无异议。但辩解其是干保安工作的，具体事情其不知道，其无罪。 审理查明，2015年4月20日，被告人孙某某与甘肃富达实业集团有限公司签订房屋租赁合同,以每年50万元的价格承租甘肃富达实业集团有限公司位于庆阳市西峰区桐树街东口富达商厦4楼，整体使用面积1097平方米，经营庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心。孙某某先后购回“捕鱼游戏机”、“狮子游戏机”、“黑红梅方游戏机”、“百家乐游戏机”、“赛车”、“劲舞团”、“摩托车”等60余台游戏机，并于2016年6月底开始营业。 2017年8月，被告人孙某某雇用被告人李某为经理，负责庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心的日常经营及管理。同年10月20日孙某某再次从广东购回6台狮子游戏机、1台黑红梅方游戏机，用于赌博。从2017年10月20日至同年12月23日，施某某、李某某A、史某、张某某A、刘某某A、赵某某A、马某某、齐某某A、杨某、王某、庞某某、李某某B等人在庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心参与赌博，赌资累积达十余万元。 2017年12月23日18时许，庆阳市公安局民警对庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心进行检查时，现场查获11人，查扣捕鱼游戏机3台、狮子游戏机8台、黑红梅方游戏机2台、百家乐游戏机15台。 2017年12月28日，经庆阳市公安局认定，庆阳市公安局西峰分局送鉴的28台电子游戏设备中“3台捕鱼游戏机、8台狮子机、2台黑红梅方游戏机、15台百家乐游戏机可同时供多人使用，设置有退币退分功能，具有上分、扣分、加分等荧屏计分功能，具有选定赔率、以小博大功能”符合赌博游戏机认定标准要求。认定上述28台电子游戏设备为具有赌博性质的游戏机。 案发后，庆阳市公安局西峰分局民警从被告人孙某某处暂扣人民币50000元，从被告人李某处暂扣人民币9100元，均已随案。 2018年2月10日，庆阳市公安局西峰分局在庆阳市西峰区体育馆南侧广场将涉案的违禁物品捕鱼游戏机、狮子游戏机、黑红梅方游戏机、百家乐游戏机进行了集中销毁。 上述认定事实,有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。 书证 受案登记表，证明公安机关受案查处的事实；营业执照复 印件、娱乐经营许可证，证明庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心为孙某某个人投资的个人独资企业及经营范围为游艺娱乐场所；行政许可（备案）申请受理通知书、准予行政许可（备案）决定书、关于对《庆阳市金泊成人动漫游戏游艺中心建设项目环境影响登记表》的批复等，证明庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心在庆阳市西峰区文化广播影视局申报备案等的事实；到案经过，证明孙某某、李某的到案情况；扣押物品清单、随案移交物品清单，证明公安机关从孙某某处扣押人民币50000元、从李某处扣押人民币9100元及扣押捕鱼游戏机3台、狮子游戏机8台、黑红梅方游戏机2台、百家乐游戏机15台，且人民币随案移送的事实；涉案的支付宝注册信息及明细、个人活期明细信息、微信转账记录，证明李某尾号为1670的银行账户的交易明细及黄某某、李某支付宝的交易明细，以及黄某某、刘某某A通过微信向游戏厅微信转账的情况；行政处罚决定书、甘肃省罚没款非定额收据、庆阳市西峰区拘留所执行回执，证明施某某、李某某A、史某、张某某A、刘某某A、赵某某A、马某某、齐某某A、杨某、王某、庞某某因2017年12月23日在庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心参与赌博被庆阳市公安局西峰分局决定行政处罚及执行情况；房屋租赁合同、补充协议，证明甘肃富达实业集团有限公司与孙某某签订《房屋租赁合同》，将其富达商厦四楼出租给孙某某从事动漫城经营的事实；销毁记录，证明庆阳市公安局西峰分局集中销毁涉案的违禁物品捕鱼游戏机、狮子游戏机、黑红梅方游戏机、百家乐游戏机等的事实；辨认笔录，证明经李某辨认张某B是其在金泊成人动漫游戏游艺中心上班期间在店里碰见的人，经孙某某辨认张某B是在其金泊成人动漫游戏游艺中心上班的人，经黄某某辨认孙某某即是金泊成人动漫游戏游艺中心的法定代表人及张某B是金泊成人动漫游戏游艺中心的夜班带班经理、李某是其的带班经理，经张某B辨认孙某某即是金泊成人动漫游戏游艺中心的法定代表人及李某是金泊成人动漫游戏游艺中心的白班带班经理，经王某某B辨认孙某某案卷内“店铺转让协议书”上王某某B签字非其本人签署并称其未曾和什么人签订过此类转让协议书；增加或者变更游戏机机型、机种、电路板核准登记表，证明庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心在庆阳市西峰区文化广播影视局登记核准游戏机的事实；情况说明，证明庆阳市西峰区文体广电和旅游局于2017年12月4日与公安、工商联合执法检查庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心作出现场检查（勘验）笔录、拍照等的事实及其局从未给任何游戏游艺场所设备上张贴过检验贴标的事实；户籍证明，证明孙某某、李某的个人基本身份信息。 （二）现场勘验、检查笔录、拍照，证明庆阳金泊成人动 漫游戏游艺中心的现场情况及公安民警现场查获参赌人员、游戏机、人民币等的事实。 （三）证人证言 1、张某B的证言，证明2017年11月20日前后，其在西峰区富达商厦四楼被聘为金泊成人动漫游戏游艺中心的领班，同年12月10日辞职，金泊成人动漫游戏厅的法定代表人和老板都是孙某某；其是负责夜班的经理，白班经理是李某，金泊成人动漫游戏游艺中心有3台捕鱼机，还有篮球、摩托车、跳舞机、格斗机等动漫游戏机，大致80多台，其在上夜班时没有发现店里有上分、退现的机型，但在店里西南角靠卫生间那边堆放了些用布盖着的机器，其觉得店里多少存在一些赌博的性质；客人购买游戏币时除了用现金，还用微信和支付宝，吧台处有一个白色vivo手机用于扫二维码收款，其每天上班只是管好服务员、看好手机；其上班期间公安上检查过两三次，文化局也检查过一次，都是检查店里的安全和有没有违规的机器，还证明2017年12月4日西峰区公安、工商、文化联合执法到金泊成人动漫游戏厅进行检查，发现该店擅自变更游戏游艺设备、设置未经文化主管部门核查内容的游戏游艺设备等的事实。 2、黄某某的证言，证明2017年4月，其在金泊动漫游艺中心上班，8月初其做收银员工作，其工资是带班经理李某每月15号给发的，金泊动漫游艺中心老板是谁其不知道，但工作人员共有16人，分成两班，每班上24小时，每天从早上9点开始上班到第二天早上9点下班，其中张某B、李某是经理，负责每天的账目、考勤、人员安排，其和杨某B是收银员，每天只负责前台的收支，下班的时候把钱交给带班经理；在其上班期间，动漫游艺中心利用狮子机、捕鱼机、扑克牌、百家乐进行赌博，游艺中心能用于上分、下分、退现的机型有捕鱼机3台、狮子机8台、黑红梅方机1台，还有百家乐，但百家乐的数量记不清，安装不到十天被公安机关查封；李某支付宝账号在一个白色vivo手机上，手机一直在吧台放着，只用于营业款的收入支出；从2017年10月11日至2017年12月16日期间其曾向微信号*******的账户转账30次，共计41500元，这些钱是吧台白色vivo手机不在时，用其微信收的营业款；其在金泊游戏游艺中心开始上班到被公安机关查获期间，营业执照上的法定代表人是孙某某，其未发现游艺厅有对外向他人转让的情形。 3、王某的证言，证明其在金泊动漫城共玩过五次狮子机，玩的时候先用钱给卡上充分，赢的分可以退成现钱，退分的时候最少要整50分的退，再少不能退，卡押50元，前面四次共输了850元，第五次即2017年12月23日其玩时用现金充了800元的分，正玩时被公安民警查获。 4、杜某某的证言，证明其在庆阳市西峰区银河动漫游戏厅上班，因其朋友王瑶让其到西峰区找金泊动漫游艺厅经理李某给其找工作，李某便让其暂住在他所管理的游戏厅里面，2017年12月23日下午6点钟，公安民警对金泊动漫游艺厅进行检查时其正在该游戏厅宿舍里面休息，其知道李某是金泊动漫游艺厅的经理，但不知道老板是谁。 5、张某某A的证言，证明其从2017年12月中旬至12月23日被公安民警抓获共在金泊动漫游戏厅参与赌博四次，前面三次都是用支付宝充的游戏卡玩捕鱼机，12月23日抓获当天其是给吧台交了400元现金，其总共能输1000多元。 6、史某的证言，证明其从2017年12月10日至12月23 日被公安民警抓获共在金泊动漫游戏厅耍了五次，第五次是被查当天，还没开始耍检查人员就进来了，前四次每次都是用赠券100元、再充值200元玩，其只会玩捕鱼机，共充值800元。 7、吉某某的证言，证明2017年12月23日下午，其闲 转至金泊游戏厅看见里面有十几个人，其便坐在狮子游戏机1号凳子上边喝水边看那些人玩时被公安人员查获。 8、施某某的证言，证明其在2017年12月22日去过金泊动漫城一次，去后只看了一会就离开了，第二次是2017年12月23日下午6点多去玩狮子机，其用500元现金上了4500分，一会就输完了，卡退了50元，实际输了450元，随后其看其他人玩时被公安人员查获。 9、刘某某A的证言，证明其在金泊游戏中心能玩十次左右， 玩过捕鱼机、狮子机、黑红梅方机，共充值10000元左右，输了10000多元，还证明其第一次去金泊游戏中心是2017年12月20日左右，是跟其朋友张龙去的。 10、苏某某B的证言，证明2017年12月23日下午6点， 其去金泊动漫城找朋友史某借钱，刚到游戏厅还没来得及借钱，公安民警就来了。 11、史某某B的证言，证明其从2017年10月27日开始在金泊动漫城上班并担任保安，负责维护游艺中心的治安，工资是和经理李某商量的，一共分两班，其这班前台收银的是黄娟，机修是赵某，还有两名服务员，再就是经理李某，给其只支付了第一个月的工资，其不知道游艺厅存在赌博的事。 12、赵某某A的证言，证明其在金泊动漫城共耍了3次，都 是在捕鱼机上玩的，2017年12月22日玩了两次，第一次赢了1100元、第二次输了1400元，第三次是2017年12月23日17时许，其又去动漫城玩，这次充了400元，还是走到厕所门口的捕鱼机上正准备玩时，公安人员就来了。 13、齐某某A的证言，证明其在金泊游艺中心前后能玩二 十次左右，捕鱼机、狮子机、黑红梅方机其都玩，能输20000多元，多数用现金充值，一少部分用微信支付；2017年12月23日下午4点多，其去金泊动漫城充了500元的卡，玩了一个多小时狮子机，输的剩下360分时被公安民警现场查获，还证明金泊游戏厅的“百家乐”也是赌博机，李某是金泊成人游艺中心的经理，主要负责游戏厅里秩序、组织搞活动、宣传、发放代金券等。 14、李某某B的证言，证明2017年12月23日其在金泊游戏城看别人玩游戏时被公安民警查获，此前的十多天其在金泊玩过两次捕鱼机，总共输了700元。 15、麻某某的证言，证明其是2017年12月19日到金泊动漫游戏中心上班的，主要负责打扫卫生和上分，其只上了四天班，不知道该游戏中心有违法犯罪活动。 16、张某某B的证言，证明其是2017年12月10日开始在金泊动漫游艺中心当服务员的，主要负责打扫卫生、给客人倒水，工资是和经理李某商量的，一共分两班，班上共6人即服务员麻某某、收银员黄娟、机器维修赵某、经理李某及一名保安，经理李某主要负责管理金泊动漫游艺中心和总账，还证明金泊动漫游艺中心有三种赌分机器即3台捕鱼机、16台狮子机、1台黑红梅方机，这三种赌分机的分值分别为狮子机是100元1000分，捕鱼机一种是100元10000分、另一种是100元100000分，黑红梅方机是100元100分。 17、庞某某的证言，证明公安人员检查的当天其在金泊动漫城看别人打游戏，之前的几天其在金泊动漫城玩过二次捕鱼机，总共输了1900元。 18、郭某的证言，证明2017年12月23日下午5时许，其 在金泊游戏厅前台用200元现金充了2000分的游戏卡玩狮子机，张某某A在其隔壁玩了一会狮子机，又去玩捕鱼机，玩到7点多其输的剩下110分时被公安人员查获；其认为金泊动漫城存在以小押大的赌博情况，且有狮子机10台以上和一两台捕鱼机。 马某某的证言，证明2017年12月21日至23日这三 天其每天都在金泊游戏厅去玩黑红梅方，第一天输了1900元，第二天赢了650元，第三天输了1800元后其看别人玩时被公安人员查获，还证明金泊游戏厅有捕鱼机、狮子机等。 20、赵某的证言，证明2017年9月7日其在金泊游戏厅上 班并负责机修工作，其知道该游戏厅共有16个工作人员，两班倒，两班经理分别是李某和张某B，其和程达明是机修，黄某某和杨某B是收银员，黄俊和史某某B是保安，高丽娟、金德艳、冯雪、张某某B、麻某某、孙洋洋是服务员等。 21、杨某的证言，证明2017年12月份，其在西峰桐树街富达商厦四楼的金泊游戏厅先后十一次通过在吧台扫描、微信支付和现金充值的方法玩捕鱼机和黑红梅方机，共输了55200元，其记得支付宝用户名是李某，其听人说游戏厅的老板叫孙某某。 22、汪某某的证言，证明其是庆阳市西峰区富达商厦甘肃富达实业有限公司的物业经理，2015年4月20日其代表富达实业有限公司与孙某某签订楼房租赁合同，合同约定2015年4月20日至2015年7月1日为装修期间不收房租，后经商议又给免了两个月房租，直到2016年6月份左右孙某某的金泊动漫城才开始对外营业，金泊动漫城里面有赛车、摩托车、娃娃机、篮球机，其他的其没有注意。 23、王某某B的证言，证明其身份证没有向别人借过，但两年前丢失过一次，其到派出所进行了补办，补办的身份证在2017年11月份左右又丢失过一次，过了一个月新补办了其现在使用的身份证，其不知道富达商厦在哪里，其未去过富达商厦金泊成人动漫游艺中心。 24、李某某A的证言，证明从2017年12月10日左右起其在金泊动漫游戏游艺中心去过三次，充钱玩过两次，输了700元左右，其听服务员说金泊动漫游戏游艺中心的老板是一个陕西人，游戏厅在玩结束后可以持游戏卡去吧台兑分退现，有赢有输。 （四）鉴定意见，证明庆阳市公安局西峰分局送鉴的28台电子游戏设备即3台捕鱼游戏机、8台狮子游戏机、2台黑红梅方游戏机、15台百家乐游戏机为具有赌博性质的游戏机。 （五）视频资料光盘，证明涉案支付宝、微信账号注册信息及交易明细。 （六）被告人孙某某、李某的供述及辩解。 本院认为，被告人孙某某、李某以营利为目的，设置赌博机开设赌场，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控金泊成人动漫游戏游艺中心自2017年10月20日至同年12月23日参赌人员78人次及赌资168800元，但不能提供每人次赌博的具体时间和投注赌资的相关证据，该指控事实不清，证据不足，不能成立。在共同犯罪中，被告人孙某某起了主要作用，是主犯；被告人李某起了次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人孙某某辩护人关于指控赌资数额认定事实不清，证据不足的意见正确，应予采纳。被告人孙某某、李某的辩解及孙某某辩护人的其他辩护意见，与审理查明的事实不符，经审理查明的事实有证人黄某某、史某某B、张某某B、施某某、李某某A、史某、张某某A、刘某某A、赵某某A、马某某、齐某某A、杨某、王某、庞某某、李某某B等人的证言与现场勘验、检查笔录及书证、视频资料、鉴定意见等证据相互印证，足以证实被告人孙某某租赁楼房开办庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心并设置赌博机组织赌博活动，被告人李某受雇于被告人孙某某负责庆阳金泊成人动漫游戏游艺中心的日常经营及管理的事实清楚，证据确实充分，被告人孙某某、李某的行为均符合开设赌场罪的犯罪构成要件，依法应以开设赌场罪追究刑事责任；涉案赌博游戏设备的认定意见则是由公安机关依法采取拍照、摄像、扣押等方式及时固定证据，并予以认定，具有专业性和权威性，依法应予认定；关于金泊成人动漫游戏游艺中心是否转让的问题，经查，证人王某某B的证言及辨认笔录证明其身份证曾丢失过，且其未去过富达商厦金泊成人动漫游艺中心，涉案卷内“店铺转让协议书”上王某某B签字非其本人签署并称其未曾和什么人签订过此类转让协议书，而被告人孙某某虽提供了“店铺转让协议书”，但不能提供该店铺转让协议履行的相关证据，故无证据证实金泊成人动漫游戏游艺中心在案发时已转让的事实。据上，被告人孙某某、李某的辩解及孙某某辩护人关于指控被告人孙某某的行为构成开设赌场罪的事实不能成立，证据不足，指控罪名不能成立，应宣告被告人无罪等的意见，均无事实或法律依据，理由不能成立，不予支持。随案人民币属追缴的赃款，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金50000元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后3个月内缴纳。） 被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金30000元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后3个月内缴纳。） 随案人民币59100元，依法没收，上缴财政。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。 审判长 吴姿敏 人民陪审员何晓军 人民陪审员田艳莉 二〇二〇年五月二十七日 书记员 白         振         兴