山东省济南市历下区人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁0102行初191号 原告山东宏泰物业发展有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人汤绍军，董事长。 委托代理人孟金海，北京市齐致（济南）律师事务所律师。 被告济南市人力资源和社会保障局，住所地济南市。 法定代表人王壮，局长。 出庭负责人孟昭华，济南市人力资源和社会保障局副局长。 委托代理人王涛，济南市人力资源和社会保障局政策法规处工作人员。 第三人靳某某，女，1959年出生，汉族，住济南市。 委托代理人苑某某（系第三人之夫），男，1954年出生，汉族，住济南市。 委托代理人孔祥勇，济南长清黎明法律服务所工作人员。 原告山东宏泰物业发展有限公司不服被告济南市人力资源和社会保障局作出的编号：NOG2019050019《工伤认定书》，向本院提起行政诉讼。本院于2020年3月19日立案后，依法向被告济南市人力资源和社会保障局送达了起诉状副本及应诉通知书。因靳某某与本案有法律上的利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年5月8日公开开庭审理了本案。原告山东宏泰物业发展有限公司的委托代理人孟金海，被告济南市人力资源和社会保障局的出庭负责人孟昭华、委托代理人王涛、第三人靳某某的委托代理人苑某某、孔祥勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东宏泰物业发展有限公司诉称，原告对被告作出的编号：NOG2019050019《工伤认定书》不服提起诉讼。原告认为：首先，2017年11月29日6时55分许这一时间点距离原告安排第三人上班的时间8时30分之间相距1小时35分钟，被告认定上述时点为第三人在上班途中没有依据。其次，第三人和原告之间为劳务关系而不是劳动关系；另外，第三人的交通事故是与电动车（非机动车）发生的，并不是与机动车发生的交通事故。被告无视事实及法律规定，错误地认定第三人的伤害是工伤并作出了NOG2019050019《工伤认定书》。被告的上述行为严重损害了原告的合法权益。原告诉讼请求：1.依法撤销被告作出的编号：NOG2019050019《工伤认定书》；2.诉讼费用由被告承担。 原告山东宏泰物业发展有限公司未向本院提交书面证据。 被告济南市人力资源和社会保障局辩称，一、根据银行卡明细清单、工作牌、证人证言、协议书等证据，可以证明原告与第三人存在事实劳动关系。根据道路交通事故认定书、上下班路线图、询问笔录、证人证言等证据可以证明第三人是在上班的合理时间、合理路线中发生的交通事故，不承担事故责任。因此被告工伤认定书认定事实清楚。二、《工伤保险条例》第十四条第六项之规定：在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。第三人受到伤害的情形符合上述规定，被告所作《工伤认定书》符合法律规定。三、根据《工伤保险条例》第五条之规定，被告为本市行政区域内工伤保险管理工作的行政主管部门。《工伤保险条例》第二十条规定：“社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。”2018年3月30日，第三人提起工伤认定申请，2019年4月27日第三人补证完结，被告予以受理，2019年5月30日作出《工伤认定书》并送达双方，程序合法。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告济南市人力资源和社会保障局向本院提交如下证据即：1.工伤认定申请表；2.工伤认定申请材料补正通知书领取存根；3.受理通知书；4.工伤认定书；5.EMS快递单、送达回证；6.企业信息；7.靳某某身份证、户口簿、范庄村委会证明、授权委托书；8.工伤认定申请书；9.借记卡账户历史明细清单、银行卡；10.工作牌；11.金芹俊的证明；12.王云青的证明；13.受伤地点现场照片；14.道路交通事故认定书；15.上班路线图；16.长清区交警大队的询问笔录；17.苑某某、王霞的通话录音；18.靳某某的调查笔录；19.申辩意见；20.退休返聘劳务用工协议书；21.申请书；22.长清区人民医院病案。法律依据：《工伤保险条例》第14条第6项规定。 第三人靳某某述称，原告所述第三人靳某某上班时间与事实不符。第三人靳某某事故发生前从事宿舍管理及物业保洁工作，均是按照原告指定的时间到达工作地点，原告单位考勤是每天早上7点前打指纹和刷脸，早上7点正式工作，第三人靳某某居住地距离工作地点骑电动车大约15分钟，早上6时55分到达工作地点，是正常的上班时间段。本案中，原告与第三人签订的是劳务合同，但从原告用工形式、用工目的以及第三人靳某某的工作任务来看，第三人靳某某与原告之间是劳动关系并非劳务关系。首先，原告和第三人符合法律规定的主体资格；第三人靳某某所提供的劳动是原告业务的一部分，第三人靳某某在工作时间内受原告的管理，并随时受原告的调度，且严格按照原告制定的考勤制度进行工作，由原告为其发放出入证件及工装、工资。其次，靳某某在2016年2月18日之前并非原告单位职工，是农村居民不存在退休，也就不存在返聘一说。靳某某也未在其他单位兼职工作领取养老保险及退休金，法律并未禁止使用超过法定退休年龄的农民工，而且作为农民也无所谓何时退休。从《工伤保险条例》的规定、最高人民法院行政审判庭相关答复精神以及(劳社印发(2005)12号关于确立劳动关系有关事项的通知)，可以明确认定，靳某某与原告之间系劳动关系，并非劳务关系。第三人靳某某提交的公安机关出具的道路交通事故认定书，能够证明第三人靳某某不负事故责任。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人靳某某向本院提交如下证据：1.山东省高级人民法院作出的（2015）鲁民提字第526号民事判决书；2.鲁政发（2011）25号文。 经庭审质证，原告对被告所举证据1-22的真实性无异议，但认为原告与第三人之间是劳务关系而不是劳动关系，第三人所受伤害不应认定为工伤。第三人对被告所举证据1-22均无异议。本院认为，被告所举证据1-22系其履行工伤认定职责过程中制作、收集的证据材料，证据来源、形式合法，本院对其真实性予以确认。原告对第三人所举证据1-2的真实性无异议，但认为证据1与本案无关。被告对第三人所举证据1-2均无异议。本院对第三人所举证据2的真实性予以确认，证据1与本案无关，不予确认。 经审理查明，2018年3月30日，第三人靳某某向被告提起工伤认定申请，因缺少材料，被告向第三人作出材料补正通知书。2019年4月27日第三人补正完结，被告予以受理。2019年5月30日，被告作出编号：NOG2019050019《工伤认定书》，主要内容为：“……靳某某系崮云湖街道办事处范庄村村民，2016年2月起在长清一中崮山校区从事保洁工作，2017年11月29日6：55许，该同志从家中骑电动车上班途中，行至长清一中崮山校区大门口东侧与一辆电动车发生事故导致受伤。经医疗机构诊断为：左股骨颈骨折。公安交通管理部门认定靳某某无责任。靳某某同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第三章第十四条第(六)项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。如对本工伤认定决定不服的，可自接到本决定书之日起60日内向市人民政府申请行政复议，或者自接到本决定书之日起六个月内向济南市历下区人民法院提起行政诉讼。” 另查明，2017年12月12日，济南市公安局交通警察支队长清区大队作出济（长清）公交认字[2017]第11290601号《道路交通事故认定书》，主要内容为：“……道路交通事故发生经过：2017年11月29日06时55分许，宋梅娟驾驶雅迪牌二轮电动车沿长清区长崮路北侧辅道由西向东行驶时，与沿北侧辅道由东向西直行靳某某驾驶的真爱牌二轮电动车相撞，造成二轮电动车驾驶人靳某某受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故，事故发生后，双方撤除现场后报警……当事人导致交通事故的过错及责任或者意外原因：……根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第一项的规定，经集体研究确定驾驶人宋梅娟承担该事故全部责任；驾驶人靳某某无责任。特此认定。” 原告山东宏泰物业发展有限公司与第三人靳某某签订《退休返聘劳务用工协议书》一份，其中约定“返聘期限2年，自2016年2月18日至2018年2月17日止”，该协议书由原告加盖公章，第三人签字。 2018年3月12日，金芹俊出具证明中记载：“我叫金芹俊……与靳某某同在一中大学科圆校区原崮云湖中学上班，靳某某在山东宏泰物业发展有限公司工作从事物业保洁工作，靳某某平时早晨7点上班，大约2017年11月底发生交通事故受伤，至今未上班。特此证明。” 2018年3月14日，王运青出具证明中记载：“我叫王运青……2015年9月份开始在长清一中大学科技园校区（崮云湖中学）上班。2016年春节后在山东宏泰物业发展有限公司接管长清一中大学科技园校区（崮云湖中学）物业管理后，与靳某某同事关系，都是跟随山东宏泰物业发展有限公司作保洁工作。我们上班是7点上班，6点50左右开始在家走，路上大约4-5分钟，上班时刷脸。2017年11月29日早6点50左右，去学校在（长清一中大学科技园校区）原崮云湖中学校门东约50米看到靳某某在地座着。我过去问了一声，靳某某说被一个孩子撞到了，看到靳某某电动车摔坏倒在地上，我想扶她起来，她说不能动，左跨疼，我就没扶她，一会一个面包车拉她去医院了。以上证明属实。” 2017年12月25日，长清区交警大队对靳某某制作询问笔录，主要内容为：“……问：你的情况？答：我叫靳某某……现在长清一中宏泰物业公司干保洁。问：11月29日发生道路交通事故了吗？答：11月29日6时56分许，我骑二轮电动车在长清一中校区门口东侧与长清一中一个女学生骑的二轮电动车相撞，把我撞伤了……问：当时你上哪里去上班？答：我是去长清一中宏泰物业公司上班，规定的是7时到学校工作……。” 2019年4月27日，被告济南市人力资源和社会保障局对靳某某制作询问笔录，主要内容为：“……问：什么时间到受伤的这个单位工作的？答：大约是在2015年8月，学校开学前到宏泰物业干活的，先是负责宿管，后来干保洁。问：上班时，工作时间是怎么安排的？答：干宿舍管理时，早上8点到第二天8点，隔一天工作一天。后来干保洁，是早上7点到中午11点，下午1点半到4点半。问：怎么考勤？答：刷脸考勤，早晚两次……。” 本院认为，《工伤保险条例》第五条规定：“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”被告济南市人力资源和社会保障局具有对其辖区范围内的职工是否构成工伤进行认定的法定职权，系做出本案《工伤认定书》的适格主体。 《工伤保险条例》第二十条规定“社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位……。”本案中，被告济南市人力资源和社会保障局于2019年4月27日受理第三人靳某某的工伤认定申请，并于2019年5月30日作出涉案《工伤认定书》，其作出涉案《工伤认定书》的期限符合法律规定。 关于原告与第三人之间是劳动关系还是劳务关系的问题。《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中虽然原告与第三人之间未签订书面劳动合同，但根据双方签订的《退休返聘劳务用工协议书》、工作牌、工资交易明细等证据表明，第三人系从事原告安排的有报酬的劳动，在工作过程中接受用人单位的劳动管理，遵守该企业制定的各项劳动规章制度，且其提供的劳动是用人单位业务的组成部分，双方形成事实劳动关系。原告认为其与第三人之间为劳务关系的主张，本院不予支持。 《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定：在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。本案中，根据王运青、金芹俊出具的证明与第三人靳某某的询问笔录内容相互印证，可以证实第三人在原告处上班时间为早上7点，其发生交通事故的时间经交警部门确定为6时55分许，属于合理的上班时间，其在上班的长清一中崮山校区大门口东侧发生交通事故，被告认定其属于上班途中发生交通事故并无不当。原告称其规定的上班时间为8:30，但并未提供考勤记录或其他证据予以证明，本院不予采信。根据济南市公安局交通警察支队长清区大队作出的济（长清）公交认字[2017]第11290601号《道路交通事故认定书》，认定靳某某在该交通事故中无责任。被告依据上述法律规定，认定第三人所受伤害为工伤，认定事实清楚，适用法律并无不当，本院对原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下: 驳回原告山东宏泰物业发展有限公司的诉讼请求。 案件受理费五十元，由原告山东宏泰物业发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长 刘 文 人民陪审员 王 琳 人民陪审员 李 杰 二〇二〇年五月二十七日 法官 助理 杨淑贤 书 记 员 黄晓斐