江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1282民初6447号原告：薄建国，男，1969年7月17日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：倪东先，江苏众乐律师事务所律师。被告：刘玉奇，男，1970年11月16日生，汉族，住靖江市。被告：陆如军，男，1973年6月15日生，汉族，住靖江市江阴经济开发区。委托诉讼代理人：孙勇军，江苏辰品律师事务所律师。原告薄建国与被告刘玉奇、陆如军为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告薄建国及其委托代理人倪东先，被告刘玉奇，被告陆如军及委托诉讼代理人孙勇军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：原告的损失：医疗费83081.66元、误工费72000元、护理费18850元、营养费1800元、住院伙食补助费720元、交通费1500元，合计177951.66元，由两被告各承担50%的赔偿责任。鉴定费900元、诉讼费由两被告各承担50%。事实与理由：原告是做油漆的，做了20多年。刘玉奇是开油漆店的，油漆店名称是靖江市奇玲装饰材料有限公司（下文简称奇玲公司）。刘玉奇卖油漆的时候有时候会接工程，联系原告做工，按工时结算，不是以工程项目结算。本案工程原告受刘玉奇雇佣到陆如军家提供外墙涂料施工劳务，干了10天左右，陆如军在家负责脚手架，我们施工时有安全帽，没有安全带。2017年5月18日，陆如军家外墙涂料施工基本结束，因有些地方需要修补，两被告、刘玉华都在，还有陆如军喊去拆脚手架的人，当天上午9点钟左右，后面修补结束，到前面去修补，准备从二楼窗户到二楼脚手架上修补外墙的时候，二楼以上的脚手架已经拆结束了，原告踩出去的时候脚手架毛竹松动，导致原告不慎从二楼跌落至地面。刘玉奇已经赔偿原告65600元（62000+3600），同意在刘玉奇承担的赔偿责任中扣减。原告受刘玉奇雇佣为其提供劳务，并在提供劳务过程中受伤，刘玉奇作为接受劳动一方，应当对原告损失承担相应赔偿责任，依据侵权责任法第三十五条的规定。原告受伤的原因是因陆如军安排搭建的脚手架存在安全隐患，导致原告在施工中从高空跌落受伤，因此陆如军作为脚手架的提供方，应当对原告的损失提供赔偿责任，依据侵权责任法第六条。陆如军将外墙涂料施工工程发包给没有施工资质的刘玉奇承包施工，存在选任过失，依法应当对原告的损失承担相应的赔偿责任。被告刘玉奇答辩称，因陆如军家需要做外墙粉刷，我找到陆如军。陆如军想全部包给我，我去刘月华工地上送货就问他们做不做，当时薄建国也在场，我说脚手架是房东搭的，不含脚手费，工具自带，如果做我就包下来给他们做，否则我就不包。我跟刘月华协商确定人工费用是5500元。然后我就与陆如军协商了承包事宜，陆如军将水墨江南F50外墙涂料的材料和人工包给了我，总价13000元。我没有施工资质，我的目的是为了把材料卖出去。事发前两天，陆如军打电话给我说要拆脚手架，让我把外墙的几个洞口修一下，我就转告了刘月华。事发当天，我去的时候，原告及刘月华已经在修补，前面的脚手架已经拆掉了，拆脚手架的很快，根本来不及修补。到门口的时候一楼门口上面有个小洞要修补，薄建国手抓着窗口铝合金下来的，脚踩着脚手架，那时候脚手架已经松动了，薄建国踩的时候，脚手架向下滑了20-30公分，所以薄建国已经站不稳了，身子倾斜，横着的栏杆也被拆掉了，所以薄建国摔落受伤。我把薄建国送到人民医院治疗，也垫付了部分款项。我妻子每天买菜做饭送过去，早饭不送，中午和晚饭送，刚开始没有请护工，薄建国自己家人在，约10天之后我请了护工。原告主张的损失中营养费、伙食费、护理费、误工费我不认可，原告住院期间我每天都买菜做饭送给原告的，在医院护理费都是我给的，误工费太高。医疗费不止这么多钱，之前的检查费用大概有1000元，不在住院发票里面。我另外还给原告免了货款3600元，用于补贴营养费的，原告妻子写了收条。所以我已垫付66600元。原告是由于脚手架才摔下来的，主要责任不在我，原告自己也有责任，在施工中有注意义务，我认为我承担不超过30%的责任。被告陆如军辩称，首先认为构成工伤，要先行劳动仲裁，请求驳回原告的起诉。其次，也不同意原告对陆如军的诉讼请求。事实：原告与奇玲公司存在雇佣关系，奇玲公司当时在业，是刘玉奇一人公司，原告在工作过程中受伤应当属于工伤。陆如军与奇玲公司签订的施工合同，没有分项，只有总金额。该施工合同并不违反法律的强制性规定，应当合法有效，在合同第二条安全责任方面双方约定安全责任由刘玉奇一方人员自己负责，也就是由刘玉奇负责，因此安全责任不是被告陆如军的责任。陆如军仅仅提供脚手架。至于脚手架好不好用，能不能用并不是本案的焦点，如果脚手架不能用，应当由施工方自己搭建。陆如军提供的脚手架是建房施工过程中形成，应当是安全牢固的。因为要修补被脚手架挡着的墙面，所以才要拆脚手架，但是下面的脚手架是牢固的。原告从里面爬到外面的时候，手没有抓牢，脚还没有踩到脚手架上，直接摔下去，并不是脚手架不牢固。没有为原告垫付过款项。现在没有任何证据证明陆如军的脚手架存在问题，原告受伤是自己违反操作规程所造成的，与陆如军无关。经审理查明：薄建国常年从事粉刷劳务。刘玉奇经营靖江市奇玲装饰材料有限公司（2018年5月10日注销），承接墙面粉刷工程后，自己提供材料，雇请他人提供劳务。2017年3月24日，陆如军与刘玉奇协商后订立协议，约定陆如军将其房屋前后墙面、屋顶两边封山墙、室内采光井墙面、围墙外立面涂料施工工程发包给靖江市奇玲装饰材料有限公司。陆如军负责搭建好室内外施工所需脚手架，安全责任由靖江市奇玲装饰材料有限公司施工人员自己负责，承包款含运费、上力费、工资、伙食费，合计13000元。后，刘玉奇雇请薄建国、刘月华从事劳务，固定价5500元。后薄建国、刘月华完成了主要的施工劳务。因脚手架拆除后，有部分需要补刷，经刘玉奇通知，原告及刘月华于2017年5月18日到陆如军家完成补刷工作。施工过程是：一边拆除脚手架，一边由原告及刘月华完成修补。原告从二楼窗口跨站脚手架时，手抓的物品不牢固，身体亦未能借助脚手架维持平稳，不慎从脚手架摔下受伤。当日，原告被送至靖江市人民医院住院治疗，2017年6月13日出院，住院医疗费58693.21元。2017年10月19日，再次入院取锁定钉，10月22日出院，医疗费6115.55元。2019年7月8日，再次入院取内固定，7月16日出院，医疗费15884.3元。审理中，本院依据原告的申请，依法委托泰州华德司法鉴定所对原告的营养、护理、误工期限进行了司法鉴定。该所出具司法鉴定意见书，认为原告伤后误工期限以12个月为宜，护理期限以4个月为宜（建议首次住院期间二人护理，其余一个护理），营养期限以3个月为宜。原告支出鉴定费900元。上述事实有原、被告的庭审陈述及本院调取的询问笔录，原告提供的病历、出院记录、医疗费发票、费用明细、司法鉴定意见书、鉴定费发票、靖江奇玲装饰材料有限公司工商登记，陆如军提供的协议、刘玉奇提供的医疗费发票等证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为，被告陆如军辩称本案系工伤，应当仲裁前置，然原告系受雇请从事一项短期劳务，其不知靖江市奇玲装饰材料有限公司的存在，也不受靖江市奇玲装饰材料有限公司管理，也不认可与靖江市奇玲装饰材料有限公司存在劳动关系，应认定刘玉奇与原告之间形成劳务关系较为适宜，刘玉奇系接受劳务方，原告系提供劳务方。故本案应按一般民事案件审理。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自身受到损害的，按照提供劳务方与接受劳务方各自的过错承担相应责任。本案粉刷劳务，可采取其他较为安全的施工方式，然原告与刘玉奇、陆如军默认采取一边拆脚手架一边施工的方式，均具有疏于风险防范的过错。本案中，刘玉奇作为接受劳务一方，对原告的劳务活动负有安全注意和劳动保护的职责，然其疏于安全管理，对事故发生有明显过错。原告作为长期从事粉刷作业的人员，应当谨慎工作，时刻注意自身安全，然其因疏忽大意而跌落受伤，对事故发生具有过错。根据法律规定，在承包经营活动中，发包人、分包人选用没有相应资质的人施工的，应承担相应的赔偿责任。陆如军房屋的粉刷工程包括房屋外墙和围墙，房屋系二层以上建筑，故该粉刷工程属于建设工程，承接工程的承包人应具有相应资质。现陆如军将房屋和围墙的粉刷工程发包给无施工资质的主体，未尽必要的审查义务，存在选任方面的过错，且陆如军负责脚手架，该脚手架的拆除加大了原告受伤的风险，对事故发生有明显过错，应承担一定的赔偿责任。陆如军辩称脚手架的安全隐患与其无关，显然与常理不符，本院不予采纳。另，即使陆如军与刘玉奇在签订协议时约定安全责任由承包方承担，但不能对抗原告。综上，根据本案实际情况，综合各方当事人对事故发生的过错责任及原因力大小，酌情确定原告、刘玉奇、陆如军分别承担30%、40%、30%的责任。虽然刘玉奇、陆如军对事故的发生均有过错，但并非出于共同故意或共同过失，原告要求刘玉奇与陆如军承担连带赔偿责任，不予支持。对于原告的损失，应当根据有关法律规定结合原告所举证据确定。司法鉴定意见书，客观真实，程序合法，可以作为本案认定损失的依据。医疗费，依照原告及刘玉奇提交的医疗费发票，扣减其中与医疗无关的伙食费及陪护护工费，可以确定医疗费金额为80366.16元。原告主张的营养费及住院伙食补助费标准符合本地生活水平，可以认定。护理费按照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。误工费，并无证据证明原告前三年的平均收入水平，但本案所涉劳务报酬可以作为认定原告收入水平的参考因素，另因无证据证明原告收入系稳定的，故本院酌情按6000元/月的标准计算。护理及误工期限根据司法鉴定意见确定。交通费，根据原告受伤治疗等实际需要酌情确定。据此，本院认定原告因事故造成的损失为：医疗费80366.16元、误工费72000元（6000元/月*12月）、护理费17400元（120元/天*145天）、营养费1800元（20元/天*90天）、住院伙食补助费720元（20元/天*36天），合计172286.16元，上述损失由刘玉奇、陆如军按责分别赔偿68914元、51685元。刘玉奇垫付的款项65600元应予扣除，刘玉奇尚需赔偿原告3314元。鉴定费应列入诉讼费范畴，由原、被告按责分担。综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：原告薄建国的损失172286.16元,由被告刘玉奇赔偿3314元(已扣除垫付款项65600元)、被告陆如军赔偿51685元,均于本判决发生法律效力之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，鉴定费900元，合计1800元，由原告负担540元，被告刘玉奇、陆如军分别负担720元、540元（此款原告已预交200元，其余款项由各当事人于本判决生效后七日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  凌 达人民陪审员  顾俊杰人民陪审员  王浩明二〇二〇年五月二十日书 记 员  朱 琴附相关法律法规条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。