广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初230号原告：陈炜，女，汉族，1968年8月30日出生，住广东省深圳市南山区。被告：简志昇（升），男，1972年7月20日出生，台湾地区居民。委托诉讼代理人：姜文渊，广东商达律师事务所律师。原告陈炜诉被告简志昇合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈炜及被告委托诉讼代理人姜文渊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告退回原告投资款50000元人民币（币种下同）；2.判令被告立即向原告支付股款逾期利息，从应付之日（即2018年9月30日）起以50000元为基数按照月息1%计算至付清之日止，暂计算至2020年5月30日为10000元；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年4月初，被告向原告介绍“中山雅庭商务酒店”项目，并邀请原告加入该项目。2018年5月原告离职，应被告的邀请投入“中山雅庭商务酒店”项目前期筹备工作。2018年6月11日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《中山市南头雅庭酒店项目开发合作协议》（以下简称《合作协议》），该《合作协议》约定被告聘请原告作为项目公司总经理。第4.1条约定聘用原告的薪水为3.5万元/月。第6.2条约定：项目公司若于2018年9月30日前未正式成立，甲方退回乙方已支付予甲方股款，按月息1%加计利息赔付予乙方，并按第四条工资计算筹备工作期间工资予乙方。2018年6月25日，原告根据约定向被告转款5万元，原告按约定全面开展“中山雅庭商务酒店”项目的筹建工作，并通过微信、邮件多次向被告汇报工作内容及进展，被告也是认可原告的工作。截止2018年9月30日，被告未取得“中山雅庭商务酒店”产权（产权证：粤房地产证字第C3459887）。被告不具有开发主体资格，项目公司也没有成立，被告构成违约，原告要求被告返还开发合作股款、利息与劳务报酬，但被告以各种理由推托。原告为维护自己的合法权益，特向人民法院提起诉讼，望判如所请。被告辩称：原告要求被告退还投资款5万元及利息没有事实及法律依据。2018年6月11日，原被告双方签订了《中山市南头雅庭酒店项目开发合作协议》。在协议中双方约定乙方投资70万元占1%的股份，2018年6月25日支付40万元，余款30万元在2018年12月支付。双方签订该协议后，原告仅仅支付了5万元，没有履行合同约定的投资义务。因原告违约在先，所以其要求被告退还投资款及利息没有事实及法律依据，请求法庭予以驳回。原被告双方围绕诉辩意见依法提交了证据（详见证据附录清单），本院组织了双方当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月11日，甲方简志昇与乙方陈炜签订了《中山市南头雅庭酒店项目开发合作协议》（以下简称《合作协议》），协议载明：甲方已经收购中山市南头雅庭酒店（以下称项目），计划进行房地产开发。甲方通过考察和考核，决定聘请乙方作为该项目公司总经理，全面负责项目开发、营销及项目运营管理等工作，并组建管理团队成功开发本项目。乙方为确保项目开发成功，与甲方利益尽责，自己也参与本项目投资，乙方投资部分由甲方代持，等项目公司成立后，按照合同约定办理股份过户手续。《合作协议》约定乙方占有项目公司7%的股权和分红权益，分别如下：1.乙方投资70万元，占股1%（2018年6月25日支付40万，余款30万在2018年12月支付）；2.投入前期筹备期2018年6-9月的工作，占股3%（乙方以劳务形式投入）；3.甲方借款给乙方（无息贷款140万元投入），占股2%（乙方给甲方写140万借据，并自2019年1月起按每月工资25%及项目公司分红偿还甲方）；4.项目销售均价在16000元/平米，占1%股份。《合作协议》第6.2条约定：项目公司若于2018年9月30日前未正式成立，甲方退回乙方已支付予甲方股款，按月息1%加计利息赔付予乙方，并按第四条之工资计算筹备工作期间工资予乙方。第九条约定：因履行本合同产生的任何争议，适用中国大陆地区法律管辖。2018年6月25日，原告向被告银行账户转款5万元，备注内容为“陈炜个人转账投资中山雅庭酒店项目投资款”。此后，原告未再支付剩余投资款。《合作协议》中所涉的项目公司至今尚未成立。另查，被告简志昇的台湾居民来往大陆通行证中记载的姓名为“简志升”。本院认为，本案被告为台湾地区居民，故本案为涉台合同纠纷。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，当事人可以选择发生合同适用的法律。本案双方当事人已协议约定了适用中国大陆法律，本院尊重当事人的意思自治，以我国大陆地区法律作为本案的准据法。案涉《合作协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有约束力。《合作协议》明确约定，原告投资是为了取得项目公司的股权，项目公司若于2018年9月30日前未正式成立，被告退回原告已支付的投资款并按月息1%加计利息赔付予原告。根据庭审确认的事实，协议约定的项目公司至今未成立，被告依约应退还原告投资款并支付利息。被告抗辩称系因原告未能按期支付70万元投资款，违约在先，故被告不应退还原告已支付的投资款。本院认为，根据《合作协议》的约定，在双方约定的项目公司应成立时间（2018年9月30日）前，原告应支付的投资款金额为40万元，原告实际支付金额为5万元，确有35万元投资款未按约支付，存在违约行为。但是，《合作协议》未约定项目公司的成立以原告第一笔40万元出资到位为条件，且原告未出资的35万元仅占项目公司0.5%的股份，不应对项目公司的成立造成实质影响。被告也未能举证证明系因原告未出资35万元导致项目公司未能成立或原告的违约行为给被告造成了损失。故本院对于被告的抗辩理由不予支持，被告应依约向原告返还投资款5万元并支付利息（自2019年9月30日起，按照月利1%计算至实际付清之日止）。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告简志昇于本判决生效之日起五日内向原告陈炜返还投资款5万元并支付利息（自2019年9月30日起，按照月利1%计算至实际付清之日止）；二、驳回原告陈炜其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费1050元（原告已预交），由被告简志昇负担。原告已预交的1050元诉讼费由本院予以退回，被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费1050元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，原告陈炜可在判决书送达之日起十五日内，被告简志昇可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 曲 卓二〇二〇年五月十八日书记员 胡俊杰书记员 赖佳宇附件：一、原告提交的证据：证据1.合同协议书证据2.汇款单据证据3.《委托书》证据4.规划设计方案证据5.项目定位报告，系原告单方制作证据6.车票6张证据7.离职证明证据8.微信聊天记录证据9.邮件往来记录二、被告提交的证据：证据1.中山市南头雅庭酒店项目开发合作协议证据2.《中山雅庭酒店房地产转让协议》证据3.《交易资金管控协议》证据4.个人授权委托书证据5.××号、粤房地证字××号、中府国用（2005）第020146号国有土地使用证