广东省惠来县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5224刑初79号公诉机关惠来县人民检察院。被告人林木荣，男，1959年9月6日出生于广东省惠来县，汉族，高中文化，原惠来县*******党支部书记、村委会主任，户籍住址广东省惠来县******村*****。因犯非法占用农用地罪于2020年2月6日被本院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四万元；经上诉，于2020年4月13日被揭阳市中级人民法院维持原判。因前案于2019年7月12日被揭阳市公安局取保候审，同年8月29日被刑事拘留，2019年9月6日被逮捕。因本案现羁押于惠来县看守所。惠来县人民检察院以惠检公刑诉〔2020〕65号起诉书指控被告人林木荣犯非法转让土地使用权罪、职务侵占罪，于2020年2月13日向本院提起公诉。本院于同月17日立案,并依法组成合议庭，适用简易程序，后发现不宜适用简易程序,转为普通程序公开开庭审理了本案。惠来县人民检察院指派检察员陈逸民出庭支持公诉，被告人林木荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠来县人民检察院指控：被告人林木荣任惠来县*******党支部书记、村委会主任期间，未经有关部门批准，于2008年5月至2014年10月份期间，擅自将本村土名“高埕园”、“大龙园”、“公厝后”等土地非法转让给村民作为宅基地，共73座，其中已建成民宅25座，面积共7080平方米（折10.62亩，地类为水田、旱地、果园和村庄），收取宅基地款137.25万元，除了12.45万元在东陇镇会计委托代理中心入账外，另外124.8万元没有入账，被林木荣占有、花销。上述事实，公诉机关向法庭提供了书证，证人证言，被告人的供述等证据。惠来县人民检察院起诉认为，被告人林木荣的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二百七十一条第一款之规定，应当以非法转让土地使用权罪、职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人林木荣对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，认罪认罚，请求从轻处罚。经审理查明：被告人林木荣任惠来县*******党支部书记、村委会主任期间，未经有关部门批准，于2008年5月至2014年10月份期间，擅自将本村土名“高埕园”、“大龙园”、“公厝后”等土地非法转让给村民作为宅基地，共73座，其中已建成民宅25座，面积共7080平方米（折10.62亩，地类为水田、旱地、果园和村庄），收取宅基地款137.25万元，除了12.45万元在东陇镇会计委托代理中心入账外，另外124.8万元没有入账，被林木荣占有、花销。另查明，2020年2月6日，被告人林木荣因犯非法占用农用地罪被本院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四万元。刑期自2019年8月29日至2021年12月28日止。被告人不服判决，向揭阳市中级人民法院提起上诉，揭阳市中级人民法院于2020年4月13日作出维持本院对林木荣判项的判决。上述事实，被告人林木荣在开庭审理过程中亦没有异议，且有抓获经过，证人方木明、林秀溪、庄娟、方炳加、方河水、林武龙、林汉泉、林金城、曾河、林木海、林炳才、方坚洲、方少平、方燕嵩、张文城、魏晓辉、方炳和、林文海、林创辉、方钊志、林汉国的证言，原始凭证交接清单，借款借据，厝地（宅基地）收款收据，2008年5月至2016年9月达三圩村收支结余情况表，广东省医疗机构门（急）诊通用病例，疾病证明，出院记录，CT检查报告单，广东省医疗收费票据，关于申请补办民房建设用地手续的报告，缴款通知书，关于东陇镇达三圩管区补办民房用地的批复，惠来县个人建房用地申报表，涉嫌犯罪案件移送书，案件移送函，证实材料，用地取证表，地类证明，规划证明，土地违法案件现场勘测笔录，本院（2019）粤5224刑初408号刑事判决书，揭阳市中级人民法院（2020）粤52刑终91号刑事判决书，被告人林木荣的户籍证明，被告人林木荣的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林木荣无视国家法律，利用担任东陇镇达三圩村委会党支部书记、村委会主任的职务之便，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，非法获利137.25万元，情节特别严重；利用职务便利，侵吞集体资金124.8万元，数额巨大，其行为已分别构成非法转让土地使用权罪、职务侵占罪，应予数罪并罚。公诉机关指控被告人林木荣犯非法转让土地使用权罪、职务侵占罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人林木荣因前犯非法占用农用地罪被判刑，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有本案非法转让土地使用权罪、职务侵占罪没有判决，应当对新发现的非法转让土地使用权罪、职务侵占罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法予以数罪并罚。鉴于被告人林木荣归案后能如实供述自己的罪行，自愿向公诉机关签署《认罪认罚具结书》，认罪悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人林木荣非法转让土地使用权罪三年六个月以上三年十个月以下有期徒刑，并处罚金，职务侵占罪五年六个月以上五年十个月以下有期徒刑的意见适当，本院均予以采纳。综合被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪态度以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第二百七十一条第一款，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，第七十条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（四）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人林木荣犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币七万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月；与前犯非法占用农用地罪判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四万元数罪并罚。总和刑期有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币十一万元。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币十一万元。罚金限于本判决生效次日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月29日起至2030年8月28日止）。二、追缴被告人林木荣职务侵占的违法所得人民币124.8万元，退还惠来县*******民委员会。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  方春晓人民陪审员  林桂花人民陪审员  戎正文二〇二〇年五月八日书 记 员  严梅丹附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”，依照刑法第二百二十八条的规定，以非法转让、倒卖土地使用权罪定罪处罚：（一）非法转让、倒卖基本农田五亩以上的；（二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的；（三）非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的；（四）非法获利五十万元以上的；（五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节的，如曾因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚或者造成严重后果等。第二条实施第一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节特别严重”：（一）非法转让、倒卖基本农田十亩以上的；（二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地二十亩以上的；（三）非法转让、倒卖其他土地四十亩以上的；（四）非法获利一百万元以上的；（五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节，如造成严重后果等。第九条多次实施本解释规定的行为依法应当追诉的，或者一年内多次实施本解释规定的行为未经处理的，按照累计的数量、数额处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”、“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”、“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”、“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”、“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。