山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民终1225号上诉人（原审原告）：温连成。委托诉讼代理人：沈蕾，山西艾伦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西介休大佛寺煤业有限公司，住所地介休市义棠镇田村大佛寺沟。法定代表人：任晓飞，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张健，山西新晋界律师事务所律师。上诉人温连成因与被上诉人山西介休大佛寺煤业有限公司（以下简称“大佛寺公司”）劳动争议一案，不服介休市人民法院（2019）晋0781民初1682号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人温连成上诉请求：1.依法改判被上诉人向上诉人支付2014年受伤后被认定为工伤十级的伤残赔偿金30000元。2.依法改判被上诉人支付上诉人医疗费170000元、住院伙食补助费32300元、停工留薪期工资70000元、一次性伤残补助金112000元、一次性工伤医疗补助金231000元、一次性伤残就业补助金147000元，鉴定费400元，以上共计762700元。3.上诉费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院认为上诉人主张2014年工伤伤残赔偿金、医疗费于法无据，不予支持，属于法律适用错误。温连成于2010年3月在被上诉人大佛寺公司处从事工作，工种是杂工。2014年10月1日8点左右，温连成在井下工作时被液压柱砸伤左脚，2014年12月5日晋中市人力资源和社会保障局工伤认定处认定温连成为工伤，2015年2月6日被晋中市劳动能力鉴定委员会认定为工伤十级,但被上诉人总以工伤保险赔偿未到账为由肆意拖延,至今都未向上诉人赔偿该笔款项，上诉人温连成在第二次发生工伤后委托律师到介休市医疗保险中心查询赔偿款已理赔给被上诉人。被上诉人收到一次性伤残赔偿金应该将赔偿款支付给上诉人温连成。所以上诉人主张该赔偿于法有据，人民法院应予支付。医疗费有医院的诊断建议书和病历予以证明,属于工伤保险赔偿项目，应予支持。二、一审法院未按照上诉人本人工资计算各项工伤保险待遇，属于认定事实不清，适用法律错误。首先，根据《工伤保险条例》第十条的规定，用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。第六十四条规定,本条例所称工资总额,是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本案中大佛寺公司未按照温连成实际工资收入缴纳社会保险费用。参照《工伤保险条例》第六十二条的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故因用人单位未如实申报并足额缴纳工伤保险费而导致的工伤保险待遇差额应由用人单位承担。其次,一审以社保缴费基数认定上诉人一次性伤残就业补助金工资，以上诉人受伤时上年度统筹地区职工月平均工资为基数认定温连成停工留薪期工资，该认定有误。事实上，上诉人在被上诉人处工作期间，月工资7000元左右，每月领取工资都有工资表且签章。被上诉人拒不提供温连成受伤前一年的工资表,仅提供上诉人受伤后给上诉人支付的工资表和护理工资表,实为隐藏上诉人在其单位工作期间的实际工资。护理人员是上诉人的同事同岗位，被上诉人按照岗位工资给护理人员发工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条实行同工同酬，另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十九条的规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供，应当承担不利后果。三、一审为支持上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费适用法律错误。工伤保险理赔只对用人单位，理赔款项也是支付到用人单位账户。《工伤保险条例》规定的由工伤保险基金支付仅是规定的赔偿项目的支付主体问题，并不是免除用人单位的责任。本案中，用人单位未按上诉人本人工资缴纳保险,也存在之前工伤理赔款未支付给上诉人的问题。简单来说工伤保险理赔款是支付给了用人单位,并没有给劳动者，劳动者还要重新起诉要求理赔款及差额部分，这属于浪费国家司法资源,给当事人增加诉累，不符合劳动法和工伤保险条例的立法精神，反而没有工伤保险工伤赔偿项目全部由用人单位支付，有了工伤保险反而保护不了劳动者，给了用人单位故意不去办理保险理赔、不足额缴纳保险或办理了就不给劳动者支付的情况,这是对《工伤保险条例》的误解。其次有了本人工资的数额确定,温连成的各项赔偿都可以确定，不需要参考保险理赔款数额。所以用人单位应按照本人全部工资总额为基数先行向温连成支付全部工伤保险待遇，工伤保险理赔款理赔后属于大佛寺公司用人单位,这符合法律保护劳动者立法精神及维护劳动者合法权利的原则。最后，工伤保险中心已经把赔偿款理赔给了被上诉人，所以人民法院应当把此赔偿项目判决被上诉人向上诉人支付。综上，请求贵院依法查清事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人大佛寺公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。温连成向一审法院起诉请求：1.依法判令大佛寺公司向温连成支付2014年受伤后被认定工伤十级的伤残赔偿金30000元。2.依法判令大佛寺公司支付温连成医药费170000元、住院伙食补助费32300元、停工留薪期工资70000元、一次性伤残补助金112000元、一次性工伤医疗补助金231000元、一次性伤残就业补助金147000元、鉴定费400元，以上共计762700元。一审法院认定事实：温连成于2010年3月进入大佛寺公司工作。2014年10月1日8时左右,温连成在井下工作时被液压柱砸伤左脚。2014年12月5日,晋中市人力资源和社会保障局认定温连成为工伤。2015年2月6日温连成被晋中市劳动能力鉴定委员会认定为工伤十级。2017年11月4日15时30分左右，温连成在井下维修皮带时，被矿车挤伤，导致温连成胸腹部、背部、骨盆受伤。事故发生后，温连成被送往山西大医院救治，于2017年11月5日住院,2018年9月13日出院。因山西大医院治疗未见成效,故温连成于2018年9月14日转入北京大学第一医院进行治疗，2018年9月25日出院。温连成两次住院天数一共为323天，住院期间单位派人陪护200天及支付陪护人员陪护费。2018年11月5日,介休市人力资源和社会保障局做出介人工伤认定字（2018）514号工伤认定决定书,认定温连成为工伤。2018年12月3日,晋中市劳动能力鉴定委员会做出市劳鉴2018年2571号初次（复查)鉴定结论书，鉴定温连成为工伤六级伤残、一般医疗依赖、无护理依赖。2019年2月3日,山西省劳动能力鉴定委员会做出山西省劳鉴（2019）年017号劳动能力再次鉴定结论书,鉴定结论为六级伤残。2019年4月23日,晋中市劳动能力鉴定委员会做出晋中2019-084号晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书，温连成停工留薪期为10个月。温连成出院后未回公司上班,2019年6月6日，双方解除劳动合同。大佛寺公司已支付温连成工伤工资9225.6元。因工伤待遇纠纷,温连成申请至介休市劳动争议仲裁委员会,该委于2019年9月20日做出介劳人仲字（2019）067号仲裁裁决书,裁决内容为:“1.一次性伤残就业补助金64617元;2.停工留薪期工资43798.3元。扣除大佛寺公司已经支付给温连成的工伤工资16225.6元,大佛寺公司需支付温连成92189.7元。二、由大佛寺公司向工伤保险经办机构报销后向温连成支付一次性伤残补助金、才次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、劳动能力鉴定费。具体金额以工伤保险经办机构为准。三、驳回温连成其他仲裁请求。”另查明，大佛寺公司为温连成缴纳工伤保险,缴费期限为2014年1月至2019年5月,其中2018年1月至2019年5月的缴费基数为3077元。另查明，晋中市上年度职工月平均工资4379.83元。一审法院认为，温连成被依法认定为工伤且经过法定程序被评定为六级伤残,大佛寺公司应按照《工伤保险条例》及《山西省实施办法》的规定向温连成支付各项工伤待遇。温连成参加工伤保险并与大佛寺公司解除劳动合同,因此一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食费、鉴定费，应由工伤保险基金支付，故对该请求不予支持;温连成主张的2014年的伤残赔偿金、后期医疗费费，于法无据，不予支持。温连成受伤前的月平均工资,双方均未向法庭举证，按照统筹地区职工平均工资4379.83元/月为标准计算。一、关于停工留薪期工资《工伤保险条例》规定,职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。工伤职工的停工留薪期,应当凭职工就诊签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。2019年4月23日晋中市劳动能力鉴定委员会认定温连成的停工留薪期为10个月,故一审法院按4379.83元×10=43798.3元计算，核减温连成借支的16225.6元，应支持27572.7元。二、关于温连成主张的一次性伤残就业补助金根据《工伤保险条例》六十四条规定,按照每月3077元×21=64617元计算。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十四条之规定，一审判决:一、山西介休大佛寺煤业有限公司于本判决生效后十日内给付温连成停工留薪期工资27572.7元、一次性伤残就业补助金64617元，共计92189.7元;二、驳回温连成的其他诉讼请求。二审期间，当事人均未提供新的证据，二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人温连成上诉主张被上诉人应支付其2014年的伤残赔偿金，但其未能提供其已向工伤保险经办机构申请工伤保险待遇和该笔费用已由工伤保险基金支付被上诉人的相关证据，故对其该项主张本院不予支持。上诉人温连成上诉主张的其2017年因工伤所应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食费、鉴定费等工伤待遇，因为被上诉人已为上诉人缴纳工伤保险，所以根据《工伤保险条例》的规定，上述工伤待遇应由工伤保险基金支付，上诉人温连成直接向被上诉人主张上述工伤保险待遇于法无据。关于停工留薪期工资，因上诉人与被上诉人均未能提供上诉人受伤前的月平均工资，因此一审法院按照统筹地区职工平均工资4379.83元/月为标准计算停工留薪期工资并无不妥。关于上诉人主张的一次性伤残就业补助金，一审法院根据《工伤保险条例》第六十四条规定，按照每月3077元×21个月=64617元计算，符合法律规定。综上，上诉人的上诉主张均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人温连成负担。本判决为终审判决。审判长  张晓峰审判员  韩 敏审判员  张 媛二〇二〇年五月二十八日书记员  赵珂稹