河南省内乡县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1325民初1160号原告：范家会，男，1972年2月5日出生，汉族，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：郭崇阳、胡小亚，河南光法（南阳）律师事务所律师。（特别授权）。被告：谢长海，男，1967年4月3日出生，汉族，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：贾相成，内乡县飞龙法律服务所法律工作者。（特别授权）。被告：吴高杰，男，1980年8月20日出生，汉族，住河南省内乡县。原告范家会与被告谢长海、吴高杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告范家会及其委托诉讼代理人郭崇阳、胡小亚，被告谢长海及其诉讼代理人贾相成，被告吴高杰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。范家会向本院提出诉讼请求：1、依法判令上述被告赔偿原告各项损失:医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、被抚养人生活费、鉴定费、交通费等共计133133.96元。2、本案的诉讼费由上述被告负担。事实与理由：2019年3月20日起,范家会跟着谢长海从事房屋建筑工作,工资每天120元。6月13日,原告范家会和张安华、付宝昂跟着谢长海到内乡县××××村吴高杰家中从事外墙粉刷工作。由谢长海搭建4米左右的架子供工人站立进行工作,在搭建好架子之后工友向谢长海表示架子搭建不安全,谢长海对此置之不理。晚上7点左右，原告范家会在谢长海的指使下对墙角进行粉刷，架子的钢管突然断裂，范家会从高空摔在地上。事发之后谢长海拒不报警，吴高杰协同谢长海把范家会送到南阳骨科医院进行治疗,被诊断为L2椎体爆裂骨折并椎管狭窄。根据《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关法律、法规规定，被告谢长海作为雇主,被告吴高杰作为房屋所有人,对于原告范家会在从事雇佣活动中所受到损害，应当共同承担赔偿责任。本事故经多次协商无果，原告为维护自己的合法权益,特向贵院提起诉讼,请求支持原告的诉讼请求,望依法判决。以诉状为准。谢长海辩称，1、原告诉状上说：由谢长海搭建4米左右的架子供工人站立工作，有工人表示架子搭建不安全，谢长海对此置之不理，导致原告摔落。本案事实并非如此，是2019年6月13日，原告与第一被告谢长海等人一块到内乡县××××村吴高杰家从事外墙粉刷，搭建的4米左右的架子供工人站立进行外墙粉刷，原告与谢长海等人共同搭建，没有人提出搭建的架子不安全，所有的工人就开始施工。在施工过程中，谢长海让原告从吴高杰房屋后墙窗户（指最东边窗户）过去到吴高杰东邻居房的平台上粉刷外墙，原告不听谢长海的指挥而擅作主张自选从吴高杰的后墙角向吴高杰东邻居的房子往上爬，由于原告爬墙未尽到合理限度范围内的安全保障及应当注意的义务是该事故完全能够防止及制止损害的后果发生，可原告没有爬上吴高杰邻居房子的平台，掉落到工程所搭建的架子上，使该架子钢管发生倾斜导致倒塌，并非原告所说架子钢管突然断裂。从本案的现场照片来看，是原告未听从谢长海的指令擅作主张致自己造成重大损失，所以过错应当由原告方自己承担。2、原告诉请的赔偿项目，原告住院花费的医疗费应该是30816.93元+1689.04元，该笔就是谢长海支付的；住院伙食补助费，原告住院时所有的伙食费都是谢长海买的；护理费，原告住院也是谢长海及其儿子两人轮流护理的；交通费，全程也都是谢长海全额支付的，所以上述这几项费用原告的主张于法无据。由于过错是原告自作主张，不听指令，故应当驳回原告对谢长海的诉讼请求。吴高杰辩称，我没有实施任何侵权、加害行为，与范家会遭受人身损害不存在因果关系，与其亦非雇主雇员关系，不应承担赔偿责任，依法应当驳回范家会对答辩人的诉讼请求，且此次作业行为系谢长海包工包料，范家会受伤的原因是在工作中所使用的架子突然断裂，导致其受伤，事故发生时我也不在场，也不存在随意指挥等不当的操作行为。范家会作为完全民事能力行为人、成年人，在工作中应尽到谨慎注意义务，尤其是在其工友提醒过架子不安全后，范家会仍根据谢长海的指示进行作业，其已预见到可能会危险结果的发生，其对自己所受损失应承担一定责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。现查明：2019年6月13日，原告范家会在被告谢长海工地上干活时，受被告谢长海指示，去重新抹平墙面。原告范家会上手脚架时，手脚架倒塌，原告范家会摔下受伤。经鉴定，原告范家会脊柱损害构成九级伤残；经评估，原告范家会的后续治疗费约为12000元，误工期为180天，护理期为90日，营养期为90日。另查明，被告吴高杰让被告谢长海建两层民房，约定工钱为一平方190元，包括工钱和工具。原告范家会当天在被告谢长海工上干活，工钱一天120元。被告谢长海没有建筑资质。本院认为，本案的争议焦点是：1、被告吴高杰是否应承担责任问题。2、原告范家会与被告谢长海责任分担问题。3、原告范家会的损失范围问题。关于被告吴高杰是否承担责任问题：经查明，被告吴高杰是包工给被告谢长海，属于基本建设工程承包合同关系。建筑标的是两层民房，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条的规定，施工人必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务；施工人为个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。而被告谢长海没有施工资质。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《村庄和集镇规划建设管理条例》自1993年公布实施二十多年以来，足以达到“应当知道”的认定标准。故被告吴高杰在本案中应承担连带责任。关于原告范家会与被告谢长海责任分担问题：在施工过程中，被告谢长海是承包人，应对整个工程的施工安全负责任。但原告范家会也应尽到自身的安全注意义务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条之规定，被告谢长海在本次事故中负主要责任，原告范家会应负次要责任，分担比例以7∶3为宜。关于原告范家会的损失范围：1、医疗费：被告谢长海垫支的（1894.04元+30816.93元）+门诊费121元+后续医疗费12000元+辅助器具费1680元=46511.97元（被告谢长海垫支的无票据的医疗费，原告范家会不认可的，不计入内）。2、营养费：90天×20元/天=1800元；3、住院伙食补助费56天×50元/天=2800元；4、护理费：90天×125.1元/天=11259元；5、误工费180天×120元/天=21600元（按原告范家会跟被告谢长海干活每天120元工钱计）；6、残疾赔偿金：60655元，另计入被抚养人生活费：其母张合香，1938年6月23日出生，现年81周岁，被抚养年限为5年，11545.99元/年×5年×20%÷3人=3848.66元；其子范晓博，生于2006年10月3日，现年13周岁，被抚养年限为5年，11545.99元/年×5年×20%÷2人=5773元，三项合计70276.66元；7、精神抚慰金酌定为10000元；8、交通费：56天×20元/天=1120元，再计入救护车费用900元，合计2020元；9、鉴定费：1900元。上述1-9项合计168167.63元。按70%赔偿，被告谢长海应赔偿给原告范家会各项损失117717.34元。被告谢长海已垫支的、有票据的、原告范家会认可的费用为：1、第二人民医院1894.04元；2、南阳骨科医院30816.93元；3、租房两个月，房租酌定为1400元；4、付给原告范家会回家生活费1300元；5、付范家会住院生活费酌定为3200元；6、交通费酌定为900元；7、辅助器具费酌定为1680元；8、护理费酌定为9380元；上述1-8向合计50570.97元，该垫支部分应予以扣减。关于被告谢长海提出重新鉴定问题，因鉴定是通过本院诉讼服务中心对外委托的，在选定鉴定机构时本院诉讼服务中心已通过短信通知过被告谢长海，不存在程序违法问题，且谢长海的重新鉴定的理由也不符合最高人民法院《人民法院司法鉴定工作暂行规定》第十四条的规定，故本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：被告谢长海于本判决生效后三十日内一次性赔偿给原告范家会各项损失117717.34元（包含已垫支的50570.97元），被告吴高杰对上述款项承担连带赔偿责任。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息本案诉讼费减半收取为1832元,由原告范家会承担550元，由被告谢长海、被告吴高杰共同承担1282元。如不服本判决,可自本判决书送达之日起十五日内向本院立案大厅递交上诉状,同时缴纳上诉费,并按对方当事人人数提供副本,上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  郑德欣二〇二〇年五月十五日书记员  李兆煦