山东省滨州市沾化区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1603民初687号原告：李新果，女，1967年8月23日生，汉族，住滨州市沾化区。委托诉讼代理人：杜晓艳，沾化为民法律服务所法律工作者。被告：沾化泰瑞海铭化工有限公司，住所地：滨州市沾化区滨海镇耿局村北，统一社会信用代码：91371624672229510T。法定代表人：孙殿富，该公司经理。委托诉讼代理人：王学娟，山东芳军律师事务所律师。被告：山东省滨州正泰人力资源开发有限公司。住所地：滨州市黄河四路307号，统一社会信用代码：91371600673190726R。法定代表人：崔朝霞，该公司经理。委托诉讼代理人：付永红，山东法之名律师事务所律师。原告李新果与被告沾化泰瑞海铭化工有限公司(以下简称沾化泰瑞化工公司)、山东省滨州正泰人力资源开发有限公司(以下简称滨州正泰人力公司)劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人，两被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李新果向本院提出诉讼请求：判决解除原被告之间的劳动合同，被告支付经济补偿金12650元，支付放假期间的工资32550元，诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年3月1日原告与被告滨州正泰人力公司签订劳动合同，将原告派遣到被告沾化泰瑞化工公司助厨岗位工作，并约定工资不低于当地人民政府规定的最低工资标准。2017年5月1日放假至今，放假期间未发放法律规定的最低工资标准。2019年10月份，被告沾化泰瑞化工公司电话通知原告，告知不再为原告缴纳社保，要求原告书写辞职报告，转出劳动关系，并要求书写放弃诉讼的协议书。被告的行为违犯了《劳动法》的相关规定。被告沾化泰瑞化工公司辩称，一、两被告自2012年8月1日至今一直签订《劳务派遣协议》，约定我公司向滨州正泰人力公司支付劳务费，滨州正泰人力公司向我公司提供劳务人员，李新果就是该类人员。李新果与滨州正泰人力公司存在劳动合同关系，我公司只是用工单位，滨州正泰人力公司应向劳动者支付经济补偿金。原告在公司停工期间未提供劳动，我公司不应当支付工资。李新果年满50周岁，达到法定退休年龄，被告不应支付经济补偿金。二、李新果在放假期间，滨州正泰人力公司一直为李新果缴纳社会保险，李新果个人承担的部分4206.80元也是由我公司通过滨州正泰人力公司缴纳，这部分应当由用人单位代为扣缴，应当由我公司予以扣除。综上，我公司不应当支付李新果的经济补偿金及工资。被告滨州正泰人力公司辩称，1.李新果的工资不应当由我公司支付，即使支付也应由沾化泰瑞化工公司支付。根据《工资支付暂行规定》第十二条，用工单位沾化泰瑞化工公司给原告放假，放假期间原告未提供正常劳动，劳动合同中止，根据《山东省劳动合同条例》规定，无须支付工资。2.本案名义上是劳务派遣，但实际上原告是由沾化泰瑞化工公司自己招录，原告本身是沾化泰瑞化工公司的员工。原告虽然与我公司签订劳动合同，但工资是由沾化泰瑞化工公司直接发放，我公司仅为原告缴纳社会保险及管理档案，保险费也是由沾化泰瑞化工公司支付给我公司后，我公司再为原告缴纳。我公司与沾化泰瑞化工公司签订劳务派遣协议约定原告的劳动报酬及各项保险费由沾化泰瑞化工公司支付。本案原告的工资一直由沾化泰瑞化工公司直接发放，对于沾化泰瑞化工公司给原告放假的情况我公司并不知情，沾化泰瑞化工公司未将原告退回我公司，并按月仍向我单位正常支付代缴的保险费用，因此原告的工资即使需要支付也应当由沾化泰瑞化工公司承担。3.根据我公司与沾化泰瑞化工公司签订的《劳务派遣协议》第六条约定，经济补偿金应当由沾化泰瑞化工公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告李新果与被告滨州正泰人力公司签订劳动合同，期限分别为2014年3月1日至2015年2月28日、2015年3月1日至2016年3月1日、2016年3月1日至2017年2月28日、2017年3月1日至2019年2月28日、2019年3月1日至2021年2月28日。滨州正泰人力公司与沾化泰瑞化工公司签订劳务派遣协议，期限分别为2012年11月1日至2015年10月31日、2015年11月1日至2017年10月31日、自2017年11月1日开始未有终期。滨州正泰人力公司将李新果派遣至沾化泰瑞化工公司操作岗位工作。2017年5月1日沾化泰瑞化工公司给李新果放假，原告的社会保险缴纳至2019年10月。李新果与滨州正泰人力公司签订的《劳动合同》约定，劳动者提供正常劳动，滨州正泰人力公司或用工单位支付劳动报酬，工资不低于当地人民政府规定的最低工资标准。滨州正泰人力公司依法为李新果缴纳社会保险，属李新果个人缴纳的部分，滨州正泰人力公司在工资中代扣。同时约定，滨州正泰人力公司或用工单位未按照劳动合同约定提供劳动条件、拒绝为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以随时通知滨州正泰人力公司解除劳动合同。两被告签订的《劳务派遣协议》约定，沾化泰瑞化工公司每月向滨州正泰人力公司支付劳务人员的劳动报酬、社会保险费及劳务管理费。同时约定，滨州正泰人力公司作为用人单位应当向劳动者支付的经济补偿金全部由沾化泰瑞化工公司承担。另查明，2015年度沾化区最低工资标准1300元、2016年度1390元，2018年度1550元。李新果放假前月平均工资1748.85元。2020年1月13日，李新果向滨州市沾化区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2020年3月31日仲裁委驳回李新果的申请，原告李新果又诉来我院。认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；第十七条规定，劳动合同应当具备以下条款：。（六）劳动报酬；（七）社会保险。；第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬；从以上条文可以看出为劳动者缴纳社会保险、支付劳动者报酬是用人单位的法定义务。第三十八条规定，劳动可以解除劳动合同的条件是：未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，未及时足额支付劳动报酬的，未依法为劳动者缴纳社会保险费的。该法第四十六条规定，违反第三十八条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同。《劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。依法享受基本养老保险待遇与达到法定退休年龄是两个既有联系又有区别的概念，根据法律适用的位阶，应当适用上位法即《劳动合同法》的规定。对于农民工的退休年龄，法律上尚未作出明确规定。原告未依法享受基本养老保险待遇，且与被告滨州正泰人力公司订立的劳动合同仍在履行过程中，滨州正泰人力公司作为用人单位未依法为原告李新果缴纳社会保险，应支付解除劳动合同经济补偿金1748.85元×5.5年＝9618.68元。《《劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限订立数个短期劳务派遣协议。第六十二条，用工单位应当告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬。第六十六条规定，劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。第九十二条规定，劳务派遣单位违反本法规定，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案两被告违反本法规定，长达七年的时间以劳务派遣形式用工，对给原告李新果造成的损害，应承担连带赔偿责任。两被告订立的劳务派遣协议约定的事项，不能对抗法律的规定。本案原告李新果于2017年5月1日被沾化泰瑞化工公司放假，原被告没有中止劳动合同的书面约定及其他法定情形，因此《山东省劳动合同条例》第二十六条在本案中无适用的可能。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资，超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。当前的司法理念认为该基本生活费不是劳动者付出劳动的对价，应当适用仲裁时效一年的规定。这种长期放假而不予解除劳动合同的情形，往往产生于用人单位因支付经济补偿金不与劳动者解除劳动合同，劳动者也怠于行使解除权，使社会产生了不正常的用工关系。对于原告李新果超出仲裁时效的生活费，本院不予支持。李新果的生活费，本院核定为1550元×70%×12个月＝13020元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第九十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决如下：一、解除原告李新果与被告山东省滨州正泰人力资源开发有限公司之间的劳动合同关系；二、被告山东省滨州正泰人力资源开发有限公司于本判决生效后五日内向原告李新果支付经济补偿金9618.68元、生活费13020元，被告沾化泰瑞海铭化工有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告李新果的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东省滨州正泰人力资源开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审判员  卢国强二〇二〇年五月二十七日法官助理刘岩敏书记员张瑞芳