广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初9575号原告：广州美菜信息技术有限公司，住所地广州市越秀区解放南路39号万菱广场21层121009。法定代表人：王玢。委托诉讼代理人：魏伟，女，1983年11月23日出生，汉族，该司员工，身份证住址广州市天河区。委托诉讼代理人：黄妃小，女，1992年12月6日出生，汉族，该司员工，身份证住址广东省雷州市。被告：王伟，男，1979年10月23日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。原告广州美菜信息技术有限公司（以下简称美菜公司）诉被告王伟劳动合同纠纷一案，本院受理后依照《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款规定，本案适用普通程序独任制公开开庭进行了审理。原告广州美菜信息技术有限公司的委托诉讼代理人魏伟、黄妃小，被告王伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告美菜公司诉称：我公司与被告在2018年4月1日至2019年6月30日期间不存在劳动关系，不应将该段劳动期间计入被告在我公司劳动关系存续期间。另我公司与被告解除劳动关系并无不当，故不应支付违法解除赔偿金。原告不服仲裁裁决书，为维护自身合法权益，现起诉至法院请求判决：1.请求确认2018年4月1日至2019年6月30日期间被告工作年限不计入在我公司工作年限。2.请求无需支付被告违法解除赔偿金49213.74元。被告王伟辩称：同意仲裁裁决。经审理查明：申请人王伟于2019年9月23日向越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求为：一、确认双方于2018年4月1日至2019年9月4日期间存在劳动关系；二、要求支付违法解除劳动关系赔偿金53664元；三、要求支付解除劳动关系的代通知金17888元；四、要求支付2018年10月1日法定节假日加班工资2467元及2018年4月1日至2019年9月3日期间休息日加班工资87590元。该仲裁委员会于2020年1月6日作出穗越劳人仲案（2019）1117号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人2019年7月1日至9月3日期间存在劳动关系，申请人2018年4月1日至2019年6月30日期间工作年限计入申请人在被申请人处工作年限；二、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人违法解除劳动关系赔偿金49213.74元；三、驳回申请人其他仲裁请求。美菜公司对该仲裁裁决书不服诉至本院，本院对本案予以受理。该仲裁裁决书查明事实有：申请人于2018年4月1日入职北京云杉世界信息技术有限公司，并签订书面劳动合同，于2018年10月1日入职美菜公司佛山分公司，后于2019年7月1日与被申请人签订书面劳动合同至劳动合同终止；工作内容为配送业务管理，任职期间工作内容、直属领导均无发生变化，每月15日以银行转账方式发放上月工资，最后工作至2019年9月3日。申请人提交了劳动合同主体变更协议，其上显示甲方为美菜公司佛山分公司，乙方为申请人，丙方为美菜公司，该协议记载“甲方与乙方于2018年10月1日建立劳动合同关系……现因甲方的业务调整，经甲方与乙方协商一致，双方解除劳动关系，乙方同意在与甲方解除劳动关系的第二天与丙方建立劳动关系……双方确认自2019年6月30日解除甲、乙之间的劳动合同关系……自本协议签订之日起，视为乙、丙之间已经签订书面劳动合同，由丙方承担原劳动合同中用人单位的全部权利义务……乙方在甲方的工作年限计入在丙方的工作年限中……”被申请人确认该协议的真实性。另外根据国家企业信用信息公示系统查询，被申请人的企业信用信息公示报告中显示，股东及出资信息为北京云杉世界信息技术有限公司。以上事实由穗劳人仲案（2019）1117号仲裁裁决书予以证明，双方对此均无异议，本院对此予以确认。另查明：从2018年4月至2019年8月期间均是美菜公司向王伟购买社保。北京云杉世界信息技术有限公司和美菜公司及美菜公司佛山分公司是总分公司关系，法定代表人为同一人。2018年9月之前被告王伟管佛山、广州大区，9月之后就只管佛山。之后就签订了上述变更协议。2019年9月4日美菜公司向王伟发出解除劳动关系通知书，其主要内容为“现依据《中华人民共和国劳动合同法》及相关规定和公司《员工手册》《奖惩制度》和公司规章制度相关规定，现正式通知你，自2019年9月4日起解除与你之间的劳动合同……”。双方一致认可上述仲裁裁决所认定的王伟离职前十二个月平均工资为16404.58元。以上事实由王伟提供的社保记录、解除劳动合同通知书、天眼查及企业信息报告等证据予以证实，双方对此均无异议，本院对此予以认定。原、被告均提供了和仲裁中相同的证据。原告的证据为绩效考核标准送达、绩效考核结果送达、考核结果明细，拟证明被告未达到考核标准故解除劳动合同。被告经质证认为对其真实性认可，但关联性不认可且其证据显示其目标排行榜为第一名而全国一百家公司其排名24名。被告提供了其工资流水、排行榜及工作卡等证据，拟证明其从入职北京云杉世界信息技术有限公司后分别由三家公司支付工资，且均按照其工作卡上的编号计算。原告对被告证据真实性予以认可。原告主张三家公司均为独立经营的个体，有独立的营业执照，也主张从2018年10月1日被告工作单位由北京云杉世界信息技术有限公司变更为美菜公司佛山分公司但对此没有书面证据。被告则主张其从2018年4月1日至离职均是美菜公司的员工。关于解除劳动合同方面，原告主张因被告考核不合格视为岗位不胜任，之后的调整工作岗位就是2019年7月1日从佛山分公司调整到美菜公司，而培训主要是日常过程中的培训。被告则主张原告解除劳动合同违法应支付仲裁裁决的赔偿金。本院认为：本案的争议焦点为：1、2018年4月1日至2018年9月30日期间被告在北京云杉世界信息技术有限公司的年限是否计入在原告公司的工作年限；2、原告解除劳动合同是否合法及最终计算年限。关于第一个争议焦点方面，北京云杉世界信息技术有限公司和美菜公司及其佛山分公司存在明显的关联关系，双方对此均予以认可。且双方也确认：2018年9月之前被告王伟管佛山、广州大区，9月之后就只管佛山；之后就签订了上述变更协议。而且上述期间均由美菜公司为被告购买社保。现因原告没有证据证明王伟2018年10月1日前从北京云杉世界信息技术有限公司安排至美菜公司佛山分公司，也无法证明属于其王伟本人原因变更用人单位。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”之规定，2018年4月1日至2018年9月30日期间被告在北京云杉世界信息技术有限公司的年限应计入在原告公司的工作年限。关于第二个争议焦点方面，原告所提供的考核结果明细、绩效考核结果送达、绩效考核标准送达等证据同被告提供的目标考核榜所记录的情况相冲突，无法充分证明其主张。这些考核结果也显示被告有部分时期达到标准。原告也未提供相应规章制度证明被告因考核不合格而不胜任工作并解除劳动合同。退而言之，即使原告所主张的被告因考核不合格而不胜任工作能够成立，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作”之规定，原告也应对劳动者进行调整工作岗位或者培训。而原告所主张的调整工作岗位或培训明显不符合该情形。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金49213.74元（16404.58×1.5×2）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款之规定，判决如下：确认原告广州美菜信息技术有限公司与被告王伟2019年7月1日至9月3日期间存在劳动关系，被告王伟2018年4月1日至2019年6月30日期间工作年限计入王伟在广州美菜信息技术有限公司处工作年限；本判决生效之日起三日内，原告广州美菜信息技术有限公司一次性支付被告王伟违法解除劳动关系赔偿金49213.74元；驳回原告广州美菜信息技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预付），由原告广州美菜信息技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 毛 磊二〇二〇年五月十五日书记员 邓子君