甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2020）甘0702民初456号原告:王某，男，汉族，1965年7月18日出生，系甘肃省张掖市山丹县人，住该县，农民。委托诉讼代理人：张某，系甘肃正峰律师事务所律师。被告：张掖文礼机动车驾驶技术培训有限责任公司。地址：甘肃省张掖市甘州区东北郊工业园区3-11-16。统一社会信用代码：91620702710256748J。法定代表人：朱某，系该公司经理。委托诉讼代理人：郭某，系甘肃振泽律师事务所律师。原告王某诉被告张掖文礼机动车驾驶技术培训有限责任公司（以下简称：“文礼培训公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理过程中，本院以“因疫情问题，当事人无法到庭参加庭审”为由，依职权决定对本案中止审理。现中止事由消除，本案恢复诉讼。原告王某及其委托诉讼代理人张某，被告文礼培训公司法定代表人朱某及其委托诉讼代理人郭某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除原被告之间的劳动合同；2.请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金60000元；3.请求判决被告为原告补交社会养老保险（自1998年至2019年）；4.请求判决本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自2002年3月开始一直在被告处工作，任被告公司的教练员，双方签订了劳动合同。工作期间，被告公司未按时给原告交纳社会养老保险。2013年，原被告签订了一份无固定期限劳动合同。2015年开始，因为政策规定不让在各县区开设驾校，之后被告公司一直没有再给原告安排工作，也没有向原告出具任何解除劳动合同的证明，亦没有给原告发放工资，原告便再没有去上班。2019年，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年1月8日，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出了（2019）第170号裁决书，驳回申请人的仲裁申请。庭审中，原告撤回要求被告补交社会养老保险的诉讼请求。被告文礼培训公司未递交书面答辩状，在庭审中口头辩称：原告所诉均不属实。原告在2004年到被告公司任教练，直到2008年年底因国家政策原因，原告从被告公司购买2辆、自购1辆教练车挂靠在被告公司名下，在被告公司于山丹设立的培训点自主招收学员进行培训。到2013年，国家禁止异地招生，被告公司要求向原告收购教练车，原告到被告公司担任教练，但是原告不同意，故到现在双方再未处理这件事。后因原告不审车辆，导致被告公司无法购买车辆，故被告公司于2018年3月将原告起诉至山丹法院，要求原告交回3辆车办理报废手续。关于原告的诉讼请求，从2009年挂靠开始，原、被告之间的劳动关系就不存在了，且不存在违法解除的情况，故被告不承担赔偿金。关于养老金，被告给原告交过，从2009年到2014年，原告将钱交到被告公司，借用被告公司的名义缴纳的养老保险。直到2014年1月原告不给被告公司交钱，被告给原告垫付费用20000元，该项费用原告至今未返还。其中2010年至2013年，原告以接受劳务派遣的形式在其他公司缴纳了养老保险。原告主张的社保缴纳不属于法院受案范围，且原告的诉讼请求已超过仲裁时效。本院经审理认定事实如下:被告文礼培训公司成立于1999年1月25日，营业期限至2029年1月24日，经营范围为机动车驾驶员培训及道路客、货驾驶员从业资格培训（综合二类）。2003年6月5日，被告作为甲方用人单位、原告作为乙方劳动者，双方签订《劳动合同书》一份，约定甲方安排乙方从事教练工作，担任教练员职务；合同期限自2003年6月1日至2004年5月31日；甲方应按规定积极参加社会保险，为乙方办理社会保险手续。双方建立劳动关系。2004年7月31日，原被告再次签订《劳动合同书》一份，约定被告安排原告从事教练工作，担任教练员职务；甲方应按规定积极参加社会保险，为乙方办理社会保险手续；合同期限三年，自2004年8月1日至2007年7月31日。合同期满后，双方签订《劳动合同续订书》，同意在不变更原合同内容的基础上，续订劳动合同，续订合同期限为三年，自2007年8月1日起至2010年7月31日。该合同实际履行至2008年年底，在此之前，双方按合同约定，原告在被告处从事教练工作，被告给原告发放工资并参加养老保险。自2009年1月起，原告购买了三辆教练车，并挂靠于被告处在山丹县招收和培训学员。自此，原被告建立挂靠经营合同关系。此后，被告不再给原告发放工资，原告按统一收费标准向学院收取培训费并交付被告，在学院考试结束后，扣除考试费、场地费、被告应得的管理费，被告将剩余培训费返还原告。原告日常工作由其自行安排和管理，对招收学员的数量、学员的培训时间、培训方式、考试时间、教练车的燃油费用以及是否雇佣教练、雇佣教练的日常管理和工资开支等事宜均由原告自行决定和安排。2011年6月1日、2011年12月29日、2012年6月25日、2012年6月28日、2012年8月1日、2012年8月13日、2013年5月24日，原告先后七次给被告缴纳管理费，被告均给原告出具了收款收据。2009年1月至2010年12月、2014年2月至2015年3月，被告作为缴费单位继续为原告代扣代缴养老保险，单位及个人缴纳的费用均由原告个人承担。根据双方的约定，先由原告按照每月1500元的标准给被告给付代缴费用，被告代扣代缴当月应付养老保险费用后，将余额退还原告。原告当月未能及时转交被告费用的，由被告先行代原告垫付。至2013年6月底，因政策调整，不允许被告异地招生，被告停止在山丹县的经营。另查明，2010年1月1日，在原被告挂靠经营期间，原被告又签订起始时间为2010年1月1日的无固定期限劳动合同一份。2013年1月1日，原被告再次签订起始时间为2013年1月1日的无固定期限劳动合同一份。但自2009年1月双方建立挂靠关系以来，至2013年6月被告停止山丹县的经营期间，原告没有给被告提供过劳动，被告没有给原告发放过工资，也没对其进行工作安排和考勤管理。2010年12月13日，案外人张掖市博奥人力资源开发咨询服务有限公司作为甲方用人单位、原告作为乙方劳动者，双方签订《劳动合同书》一份，约定甲方安排乙方从事汽驾教练工作，工作地点在张掖市文礼驾校（即被告处）；合同期限自2011年1月1日至2012年12月31日。但在该合同期内，原告继续在被告处从事挂靠经营。再查明，2018年、2019年，因原告挂靠的三辆教练车的报废事宜，被告先后两次向山丹县人民法院提起诉讼。案经审理并经二审后，张掖市中级人民法院分别作出（2018）甘07民终658号、（2019）甘07民终960号民事判决书，均认定：“2009年开始，被告（王某）购置了……三辆教练车，并挂靠于原告（文礼培训公司）处在山丹县招收和培训学员。”还查明，2019年4月17日，原告作为申请人，将被告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、依法裁决解除双方之间的劳动合同。二、依法裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金60000元；三、依法裁决被申请人为申请人补交社会养老保险（自1998年至2019年）。2020年1月8日，该委作出甘区劳人仲裁字（2019）第170号裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求。上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、原被告及其委托诉讼代理人的当庭陈述;2、原告提交：2003年6月5日《劳动合同书》一份、2010年1月1日《劳动合同书》一份、2013年1月1日《劳动合同书》一份、市社保中心出具的养老保险缴费情况查询表一份；3、被告提交：2004年8月1日《劳动合同书》一份、2010年12月13日张掖市博奥人力资源开发咨询服务有限公司与原告签订的《劳动合同书》一份、张掖市中级人民法院（2018）甘07民终658号、（2019）甘07民终960号民事判决书复印件各一份、2009年-2013年12月原告向被告公司缴纳社保费用的部分记账联复印件十五张、2010年12月31日原告与博奥公司签订的劳动合同书一份、被告公司2011年-2015年部分工资表复印件、博奥公司的营业执照复印件一张、原告给被告公司交纳管理费的收款收据七张、证人高祥国、李建的证言、证人高祥国、李建给被告公司交纳社保费后被告公司出具的收款收据记账联复印件、2011年4月-2012年12月被告给原告账户返还余款的明细单两本、2014年2月-2015年1月企业明细信息表及银行付款存根回单、工资表一套、2011年-2013年12月企业明细信息表一套、2011年3月被告给原告开户的凭卡号、换卡凭证各一份；4、本院依职权对证人朱兰花做的调查笔录一份。本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者依法明确双方权利义务，使劳动者成为用人单位成员，接受用人单位管理，从事用人单位安排工作获取劳动报酬和有关福利所产生的法律关系。本案中，根据原被告的陈述、双方签订的劳动合同及张掖市中级人民法院（2018）甘07民终658号、（2019）甘07民终960号民事判决书等证据，可证实自2003年6月5日起，原被告建立劳动关系以及自2009年1月起双方建立挂靠经营合同关系的事实。虽然原被告双方签订了期限至2010年7月31日的《劳动合同书》，但因挂靠关系的建立，双方再未履行原合同，应认定原劳动合同关系自2008年12月已协商解除。原被告在挂靠经营期间虽然符合劳动关系的用工主体资格，但是双方之间不存在人身隶属及行政管理关系。原告培训工作的具体事宜不受被告的安排与管理，原告只需按国家统一收费标准收取培训费并交纳考试费、场地费和被告应得管理费，其招收学员的数量及其他开支均由原告自行决定。特别是挂靠期间原告所需的教练，均由原告自行雇佣、管理并发放工资。同时，被告也不再给原告发放工资。原告的工资收入由其招收学员的数量及培训结果来决定，不再受被告的调整和管理。此外，原告虽提交了被告为其缴纳养老保险的查询表，但根据被告提交的原告给被告公司交纳管理费的收款收据、证人高祥国、李建的证言及被告给原告账户返还余款的明细单，可证实自2009年1月以来，原告自筹养老保险金，由被告及张掖市博奥人力资源开发咨询服务有限公司为原告代缴的事实。虽然，根据《劳动法》及《劳动合同法》的相关规定，用人单位应当与劳动者签订书面的劳动合同，用人单位应当给劳动者参加和缴纳社会保险，但劳动合同的签订及社会保险费的缴纳并不必然产生建立劳动关系的后果。即便2009年1月之后原告与被告及张掖市博奥人力资源开发咨询服务有限公司签订过劳动合同，被告及张掖市博奥人力资源开发咨询服务有限公司也为原告代缴了养老保险，但双方之间并未发生实际劳动行为，原告并非上述两公司的成员，不接受上述两公司的工作分工、安排、管理及监督，和上述两公司均未形成人格及经济上的从属性。因此，自2009年1月起，原告与被告之间不存在劳动合同关系。对原告要求解除双方劳动合同并由被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，因双方不存在劳动合同关系，无事实及法律依据，故本院不予支持。关于被告辩称要求原告返还为其垫付养老保险费的问题，因原被告之间不存在劳动关系，该请求不亦在本案中一并审理。被告可将其作为普通民事案件，另案主张。综上，依据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告王某的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告王某负担，本院给原告退还案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 员 葛小芳 二〇二〇年五月十三日法官助理 万 英书 记 员 程婷婷 附【本案适用的法律法规】劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》