广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终1101号上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市招银实业有限公司，住所地深圳市福田区*******************。法定代表人：黄某1。委托诉讼代理人：钟昆旻，广东创通顺达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李志科，广东创通顺达律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：惠东县欧华实业发展有限公司，住所地惠东县稔山镇稔石莲塘地段。法定代表人：邓某1。委托诉讼代理人：徐立新，广东普罗米修律师事务所律师。原审第三人：北京诚盛金融服务外包有限公司，住所地北京市朝阳区*******富尔大厦2703室。法定代表人：王某1。上诉人深圳市招银实业有限公司（以下简称招银公司）与上诉人惠东县欧华实业发展有限公司（以下简称欧华公司）以及原审第三人北京诚盛金融服务外包有限公司合同纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院（2018）粤1323民初4849号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人招银公司的委托诉讼代理人李志科、上诉人欧华公司的委托诉讼代理人徐立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人招银公司上诉请求：1.撤销惠东县人民法院作出的（2018）粤1323民初4849号民事判决第一判项、第二判项；2.改判欧华公司立即向招银公司赔偿损失50万元；3.判令欧华公司承担本案一审、二审的全部诉讼费用。事实与理由：一、原审已经查明欧华公司不同意在控告第三人的报案书上盖章，不配合招银公司控告第三人的事实，却认定欧华公司没有违约，属于认定事实错误。1、根据双方签订的《项目融资收购合作合同》，因第三人北京诚盛金融公司融资不到位，双方同意以欧华公司名义向资金方依法索赔，索赔支出各50％，索赔所得双方各享50％，乙方欧华公司放弃索赔，则乙方欧华公司应赔偿甲方招银公司伍拾万元。招银公司为融资支付了数十万元，欧华公司在原审庭审时承认收到了招银公司委托律师发出的律师函，催告其配合招银公司控告第三人，欧华公司却不予配合盖章控告第三人北京诚盛金融公司并索赔损失，根据双方签订合同，欧华公司应承担违约责任，赔偿招银公司损失50万元。二、招银公司向法庭提交的证据12“关于资金托管业务的函”、证据13“关于《项目资金合作合同》的函”、证据14“刑事控告书”，欧华公司均表示没有异议，足于证明第三人没有前来与中国建设银行惠州市分行惠东支行办理资金托管业务，不接电话或关机，以达到其诈骗的目的，招银公司与欧华公司均认可这一事实。1、《项目资金合作合同》签订后，招银公司按照双方签订《项目融资收购合作合同》垫付了数十万元，第三人北京诚盛金融公司资金不到位，给招银公司造成巨大损失。2016年5月16日欧华公司发函催促第三人北京诚盛金融公司履行合同，明确告知北京诚盛金融公司已经违约的事实（详见招银公司提交证据13），欧华公司一开始也认同北京诚盛金融公司诈骗的事实，2016年5月31日欧华公司还配合招银公司盖章控告北京诚盛金融服公司及曹晋、李涛等人。招银公司去公安机关咨询后，公安机关要求招银公司提供欧华公司的委托书，将刑事控告书修改为报案书以及将证据盖上公章。此时欧华公司不同意盖章，不配合招银公司控告北京诚盛金融公司并提出索赔，欧华公司提出要求招银公司签订补充协议及承诺书，要求将《项目融资收购合作合同》第六条第（四）项，索赔支出双方各承担50％变更为索赔支出由招银公司承担，招银公司不同意，要求按原合同继续履行，欧华公司拒不配合报案索赔，违反合同约定，构成根本性违约，导致招银公司无法索赔，依法应承担违约责任，赔偿招银公司50万元。三、原审认为招银公司没有证据证明原审第三人北京诚盛金融服务外包有限公司存在违约的事实，却又认定第三人提出的无理要求，托管银行没有审批确认导致《项目融资收购合作合同》没有继续履行存在矛盾，且《项目资金合作合同》还没有解除，并不能确定《项目融资收购合作合同》就一定无法继续履行；而且双方在原审本诉和反诉中均没有提出解除《项目融资收购合作合同》，原审判令解除《项目融资收购合作合同》也是错误的。综上，原审认定欧华公司没有违约属于认定事实错误，依法应撤销（2018）粤1323民初4849号民事判决第一判项、第二判项，改判支持招银公司的诉讼请求。欧华公司针对招银公司的上诉，辩称，依据惠东县人民法院的判决，招银公司上诉的理由是不成立的。第一，欧华公司与招银公司融资合作合同中，没有约定融资不成功所出费用负担的方案。只约定了融资成功后，双方按所出费用各分担50%，因此在融资过程中双方都有费用付出。反过来，从融资有利于哪方的角度出发，按照公平原则，如果融资没有成功，各自所出的费用要由各自承担。第二，招银公司主张欧华公司违约问题没有事实依据。1、在最早融资没有成功时，招银公司已经搞了一个刑事控告状，是欧华公司为了配合招银公司在控告状上已经签字盖章。在一审法院时已经查明，而且是招银公司拿到这个控诉，这个都有章的材料以后到北京去。可能是原因不清，就没落实了。后来又找到欧华公司，要求单独对他控告书的第二被控告人、第三被控告人来提出单独的刑事控告。在这种情况下，欧华公司不同意做。不同意做的前提因为招银公司与第二被控告人曹进和第三被控告人李涛没有任何直接关系。招银公司交付给曹俊和李涛的费用，欧华公司不清楚，也不了解。在这种情况下没有直接证据要求去单独的控告这两个人，欧华公司不可能去承担这个事的责任。欧华公司要求招银公司能提出对第一被控告人北京诚盛金融服务外包有限公司违约依据和对他违约的，或者是起诉状或者是刑事控告书，招银公司无法提交出来，所以在这种情况下，招银公司要求欧华公司来承担这个责任，并说欧华公司违约，这个是没有任何事实和法律依据的。上诉人欧华公司上诉请求：1.撤销惠东县人民法院（2018）粤1323民初4849号民事判决书第二项；2.依法判决被上诉人承担上诉费。上诉理由：招银公司是依据与欧华公司签订的《项目融资收购合同》起诉欧华公司的，《项目融资收购合同》第五条明确约定：“本次融资费用在所融资金到位后双方各承担50％（以15万元为限，融资到位前由这应该是垫付，但融资过程中双方各自差旅费用各自负担。）”，《项目融资收购合同》没有约定融资不到位时融资费用如何分担，既然没有约定，就可以认定是融资不到位，谁出的费用谁承担，因为融资不到位可以分为三种情况：第一种是投资方违约，如果投资方违约《项目融资收购合同》约定了追究违约责任的办法；第二种是投资方没有违约，融资方违约，融资方违约也约定了追究违约责任的办法；第三种是都没有违约，都没有违约的情况就得看《项目融资收购合同》对谁有利，谁在操作融资了。《项目融资收购合同》的本意是欧华公司配合招银公司以欧华公司的名义及欧华公司的项目获取资金，而获取的资金是招银公司用来收购欧华公司的项目的，同时该资金欧华公司是没有权利动用的，招银公司要监管该资金，也就是说招银公司借用欧华公司这个平台，自己不用出一分钱的收购款，以空手套白狼的方式来获取欧华公司的项目。因此，《项目融资收购合同》是有利于招银公司的。再从公平角度讲，融资方案、融资过程、投资方的获取及与投资方的联系都是招银公司在操作，投资方的所有函件都是发给招银公司，再交给欧华公司，欧华公司只是在签订合同时才与投资方见面，而融资到位后的利益都是由招银公司获取。欧华公司的项目不转让给招银公司还可以转让给他人，欧华公司在融资过程中没有获得额外好处。融资没有成功，欧华公司已经付出了很多费用，该费用欧华公司没有要求招银公司承担，招银公司付出的15万元律师见证费，欧华公司也不应承担。综上所述，欧华公司不应承担招银公司7万5千元的律师见证费用，欧华公司请求二审法院依法判决撤销（2018）粤1323民初4849号民事判决书第二项，并判决二审诉讼费由招银公司承担。招银公司对欧华公司的上诉，辩称，我方认为欧华公司提出的上诉理由是没有任何事实根据，也没有任何法律依据。因为双方的权利义务都以双方签订的项目融资收购合作合同为依据，这是双方签订的合同，合同有约定，对资金方即第三人存在违法违约的情况下，是以欧华公司的名义进行共同追索。最初欧华公司也认可资金方就是第三人存在违约违法行为，可以从招银公司提供了证据13。最初欧华公司它是在刑事控告书上面盖章了，但是没有提供授权委托书给招银公司。对此，公安机关就反馈要求招银公司，一是要提供欧华公司的授权委托书，二是要将刑事控告书改为报案书，其实大致内容是不变的。但是此时欧华公司提出不同意盖章，除非签订补充协议，追索赔偿的费用由招银公司承担，而且要解除合同。招银公司就不同意，因为合同有约定，追索资金方的赔偿费用是由双方共同承担，合同有明确约定，所以我们不同意签订补充协议，这方面的证据是有欧华公司发了很多邮件过来，要求签订补充协议。在这种情况下，招银公司不愿意签订补充协议，要求按照原合同继续履行，追索费用双方共同承担。欧华公司就拒绝盖章，也就是拒绝配合招银公司向资金方追索赔偿。这种情况下，根据双方签订的资金项目融资收购合同的明确约定，如果欧华公司拒绝配合深圳招银公司向资金方追索的话，欧华公司要承担违约责任赔偿招银公司50万元，这是合同明确约定的，所以是有法律依据，也有事实根据，在项目融资合作合同第六条第四款是有约定的。所以欧华公司的上诉理由是没有任何事实根据的，请求法庭驳回其上诉。一审原告深圳市招银实业有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告赔偿损失50万元；2.判令被告承担本案的诉讼费用。一审反诉原告惠东县欧华实业发展有限公司向一审法院反诉请求：1.判令反诉被告赔偿反诉原告100万元；2.反诉诉讼费由反诉被告承担。一审法院认定事实：原告深圳市招银实业有限公司计划向第三人北京诚盛金融服务外包有限公司融资9000万元用于收购被告惠东县欧华实业发展有限公司项目及公司100%股权，经其牵头，并向第三人北京诚盛金融服务外包有限公司的员工李某支付了“车马费”0.75万元，第三人北京诚盛金融服务外包有限公司同意融资，于2015年12月23日出具《合作方案确认函》。2016年2月29日，原告深圳市招银实业有限公司作为甲方（收购方）与作为乙方（项目方）的被告惠东县欧华实业发展有限公司就甲方以融资方式收购乙方项目及公司100%股权事宜，经协商一致，达成《项目融资收购合作合同》，约定如下条款：一、双方同意由甲方牵头向北京诚盛金融服务外包有限公司融资9000万元，甲方利用本次融资全面收购乙方惠东县******项目及乙方公司100%股权，其融资收购方式为：乙方为借款主体，以其公司100%股权质押做融资担保，甲方以法定代表人黄某1为融资做第三方担保，共同向北京诚盛金融服务外包有限公司融资9000万元，具体以乙方与北京诚盛金融服务外包有限公司于2016年月日签订的《项目资金合作合同》为准。甲方以该合同项下9000万元融资款收购乙方惠东县******项目及乙方公司100%股权。二、双方同意乙方公司100%股权收购价格为2490万元整，股权过户和付款方式及收购前后债权债务处理等事项，于本次9000万元融资款到位后三日内甲乙双方或其股东另行签订《股权转让合同》，且最迟不超过三十个工作日完成股权过户（自《股权转让合同》签订日起算）。三、双方同意乙方公司应补缴惠东县国土局的约1300万元土地款（具体金额以国土局最终收款额为准）由甲方从其本次融资款中支付（不计算在股权转让款内）。甲方本次融资款到位前乙方垫付或借款支付的部分补缴土地款，甲方同意于乙方股权过户给甲方后，甲方从其本次融资款中优先偿付给乙方原股东。其中国土局收取的滞纳金双方同意各承担50%。四、为使本合同项下融资工作顺利进行，甲方负责安排并配合乙方与北京诚盛金融服务外包有限公司签订《项目资金合作合同》，并按该合同要求提供融资担保（即甲方法定代表人黄某1签订《第三方担保协议》），乙方同意甲方对全部融资款实施双控监管。五、双方同意全部融资款及利息在乙方100%股权过户给甲方后，由甲方承担并偿还。本次融资费用在所融资金到位后双方各承担50%（以15万元为限，融资到位前由甲方垫付，但融资过程中甲乙方各自差旅费用各自负担）。六、违约责任：（一）甲方融资到位后，拒不收购乙方股权并支付乙方股权对价款属甲方根本性违约，甲方应支付乙方应收股权转让款30%的违约金；（二）甲方法定代表人黄某1拒不为本次融资签署《第三方担保协议》属甲方根本性违约，甲方应赔偿乙方直接经济损失100万元，及承担资金方对乙方的索赔（具体赔偿额以有关司法裁定为准）；（三）《项目资金合作合同》签订后，乙方拒不为本次融资办理股权质押，属乙方根本性违约，乙方应赔偿甲方直接经济损失100万元，及承担资金方对甲方（因甲方担保责任）的索赔（具体赔偿额以有关司法裁定为准）；（四）《项目资金合作合同》签订后，因北京诚盛金融服务外包有限公司原因融资不到位，甲乙双方同意以乙方名义向资金方依法索赔，索赔支出双方各承担50%，索赔所得双方各享有50%，若乙方单方面放弃索赔，则乙方应补偿甲方直接经济损失50万元。（五）、甲方融资到位后，乙方拒不转让项目和公司股权给甲方属乙方根本性违约，乙方应向甲方支付本次所得融资款30%的违约金，同时撤销甲方法定代表人黄某1为此融资提供的第三方担保。七、本合同自双方签字盖章之日起生效，如果在本合同签字之日起20日内不能签订《项目资金合作合同》，本合同自动失效。本合同一式两份，双方各执一份，具同等法律效力。2016年3月10日，第三人北京诚盛金融服务外包有限公司作为甲方（投资方）与作为乙方（项目方）的被告惠东县欧华实业发展有限公司签订《项目资金合作合同》约定如下：第一条：甲方向乙方正在实施建设的惠东县******项目采取债权的方式投资；采用银行资金托管方式作为确保甲方资金安全的保障措施之一。第二条合作内容：1、甲方投资金额9000万元。2、投资的期限为24个月，自2016年3月10日至2018年3月9日，投资期限届满日为法定节假日、休息日的，顺延至节假日后的第一个工作日，红利按实际占有天数计算。3、投资年红利率为甲方投资总额的13.6%，从甲方资金实际进入乙方账户之日计算红利，从计算红利开始之日起，至第12个月时交付第一年利息，以此类推，直至双方合作期满。4、在双方合作期届满前十个工作日内，乙方无条件向甲方支付其投资本金，甲方不参与乙方具体的企业经营及管理，不承担乙方任何的经营风险。第三条：乙方投资款用途为实施限惠东县******及其项目公司惠东县欧华实业发展有限公司100%股权收购项目。乙方承诺合法使用投资款，不得用作违法活动。第四条：在甲乙双方共同确定的投资操作流程（详见本合同第九条）完成后，甲方应在3个工作日内将全部投资款项支付到项目资金托管专用账户。具体投资金额和投资时间以支付凭证为准。第五条：乙方董事会和全体股东必须依照确保甲方资金安全在先的原则，一致同意以公司名下（1）100%股权，（2）项目资产（现有账面资产4000万元，未来资产2.5亿元），项目未来收益（未来收益1.2亿元/年）；项目拟定投资人黄某1提供个人无限连带责任担保作为甲方资金安全保证出质抵押给甲方，并由托管银行负责保管本合同项下的抵押物、质押物和权利凭证。第六条甲方的权利和义务：1、甲方有权利对乙方提交的资料、文件的合法性、真实性进行调查。2、甲方凭借自身及其战略合作伙伴资本实力筹措资金，按照本合同的约定为乙方的企业及项目注入资金。3、合同履行期间，甲方不得提前解除合同，抽回资金。4、银行资金托管中所涉及到的业务费用由甲方承担，包括但不限于资金托管手续费、印花税、营业税、所得税等国家规定的相关应缴税款，托管银行负责代扣、代缴国家政策规定的相关应缴税款。双方合作期满结束后，甲方须在当地完税后，方可将资金撤回。5、投资款交付后，甲方不参加经营和管理，但甲方和托管银行有权监督、监管乙方生产经营情况和计划用款。6、本合同项下的资金损失及风险由甲方承担，托管银行不承担资金损失的风险。第七条乙方的权利义务：1、按照本合同的约定使用投资款，不得将投资款转作他用，更不得用于违法行为。2、乙方应在合同生效后十个工作日内根据自身企业及项目的现实情况提供《项目资金管理实施细则》，并保证所提供文件资料的真实性与合法性。托管银行根据乙方提供的《项目资金管理实施细则》行使监督、监管乙方建设生产经营情况和审批计划用款，负责监督、监管借款人和担保人的生产经营情况和建设项目的执行情况，确保乙方有能力支付本合同约定的甲方投资红利及本金。3、乙方应按本合同约定按时足额交付红利。托管银行负责收回甲方本金及红利。4、乙方的联系方式、单位的变迁等发生变更，必须在变更后三日内书面通知甲方和托管银行。5、乙方指定中国建设银行股份有限公司惠州分行惠东支行作为资金托管银行。甲方对此予以认可，受托银行一经确定不得随意更换。托管银行负责监督、监管乙方在双方合作到期前六十天，能够形成真实、有效的固定资产，并与托管银行完成固定资产抵押转换手续。乙方向托管银行申请资金托管相关手续自行完备。6、在双方合作期满前，托管银行负责监督、监管乙方按计划用款、保证资金专款专用；在本合同到期前，不出现破产、解散、分立、兼并、租赁、转让、承包等恶意抽逃资金的行为。乙方进行其它足以引起本合同之合作关系变化或者可能影响甲方权益的行动时，应提前三十个工作日以书面形式通知甲方和托管银行，并经甲方书面同意，否则不得进行上述行动。7、在本合同有效期间，未经甲方同意，乙方不得为其它企业法人、其它组织或个人承担债务，提供保证担保，或以乙方资产、权益设定抵押或质押。8、乙方如发生除上款所述事件之外的对其正常经营构成危险或对其履行本合同项下相关义务产生重大不利影响的任何其它事件，应立即书面通知甲方和托管银行。第八条乙方负责联系托管银行并落实银行托管事项及主要负责人的公关工作。第九条甲乙双方确定的投资操作流程（按前后时间顺序排列）及时间规定如下：1、在乙方完成本合同第七条第2款的约定后，甲方应在十个工作日内完成集中并调拨资金的准备工作。甲方应在完成集中并调拨资金的准备工作当日根据合同内容的约定及中国人民银行关于资金托管业务的规定向托管银行递交资金托管业务申请书。如果托管银行对于申请事项需另行收费，该费用由甲方承担。2、申请书经乙方指定的托管银行审批确认回复后，甲方、乙方、托管银行三方在3个工作日内签订《资金托管协议》。3、在2个工作日内双方签订《股权出质合同》及《第三方担保协议》。乙方在《股权出质合同》及《第三方担保协议》签订后2个工作日内将本合同第五条约定事项质押给甲方，办妥相关质押及抵押手续后向甲方申请资金进账。甲方收到申请须在3个工作日内确认相关质押及抵押手续完全合法有效后，指派甲A开立资金托管专用账户，由托管银行按照用款计划代为划拨资金。第十条违约责任：1、乙方未按合同约定期限支付红利，乙方应自逾期之日起按红利金额每日千分之一向甲方支付滞纳金。2、乙方未按合同约定期限支付投资本金，应自逾期之日起按投资款金额每日千分之一向甲方支付滞纳金。3、在投资期间，若乙方预留在甲方的联系方式、实际居住地、工作单位等发生变化导致无法与乙方取得联系，而乙方明知却不主动和甲方联系，也不按期支付相关款项，最终导致甲方催收的，上述行为每发生一次，乙方应向甲方支付10000元的催收工作费用。4、在投资期间，乙方拒不履行合同约定相关义务，而导致甲方采取措施的，乙方应支付相关措施而支出的全部费用。5、本合同签订后，若甲方不按时、足额将投资款交付给乙方，由此给乙方造成损失的，甲方应在违约之日起承担赔偿责任。赔偿金额为投资款总额的30%，如果逾期支付，逾期之日起按赔付金额每日千分之一向乙方支付滞纳金。6、若因乙方无故推卸不履行合同所约定的义务，导致本合同无法正常履行。乙方应承担违约责任。在违约之日起承担赔偿责任。赔偿金额为甲方前期人力资源成本投入的总额，共计15万元整。如果逾期支付，逾期之日起按赔付金额每日千分之一向甲方支付滞纳金。第十一条乙方提前支付相关款项而导致合作提前终止的，除按照实际用款时间支付红利外，还应当向甲方再支付一个月的红利作为提前还款的违约金。第十二条因本合同发生纠纷，双方约定由北京仲裁委员会仲裁，该仲裁终局裁决。第十三条本合同一式两份，甲、乙双方各执一份，合同签订地：北京市朝阳区。第十四条声明条款：1、甲方、乙方已详细阅读本合同所有条款。甲方、乙方对本合同条款的含义及相应的法律后果已全部知晓并充分了解。2、甲方、乙方有权签署本合同。3、合同一经签订，不得修改。4、本合同在双方认可的律师事务所的律师见证下，签字盖章后当日起生效。同时双方认可的律师事务所出具《见证报告》（含《合同条款法律分析》，该《见证报告》一式两份，甲、乙双方各执一份。该《见证报告》作为本合同的附件为不可缺失的一部分存在，否则本合同无效。5、自本合同生效之日起，本合同将作为甲乙双方之间关于乙方的“惠东县******”项目唯一合法文件存在。在此之前所形成的文件一律作废。在此之后形成的文件，一律作为本合同的附件存在，与本合同具有同样的法律效力。北京尔学律师事务所接受第三人北京诚盛金额服务外包有限公司与被告惠东县欧华实业发展有限公司委托，指派律师于2016年3月10日对《项目资金合作合同》签订事项进行了见证，作出《法律见证书》，原告深圳市招银实业有限公司支付了律师见证费15万元。2016年4月14日，原告深圳市招银实业有限公司法定代表人黄某1为促成合同履行，到北京市找第三人北京诚盛金额服务外包有限公司相关员工曹某，并赠送了2万元加油充值卡。2016年5月31日，原告深圳市招银实业有限公司与被告惠东县欧华实业发展有限公司联名向北京市公安局经济犯罪侦查大队提交刑事控告书，控告第三人北京诚盛金额服务外包有限公司、曹某、李某，控告事项为：请求依法立案追究被控告人涉嫌合同诈骗罪的刑事责任，并追回控告人的财产及其经济损失。后原告深圳市招银实业有限公司要求被告惠东县欧华实业发展有限公司与其联名向北京市公安局经济犯罪侦查大队提交报案书，被告惠东县欧华实业发展有限公司不同意签章。原告深圳市招银实业有限公司与被告惠东县欧华实业发展有限公司双方均认可合同无法继续履行。对于合同为何无法履行，庭审时，原告深圳市招银实业有限公司陈述如下：项目融资合同第九条约定的条件未成就，操作流程未达到所致，合同第九条约定了托管银行审批确认后三方签订资金托管协议后，两个工作日内被告才与第三人签订股权出资合同及第三方担保协议。事实上托管银行没有审批确认是因为第三人提出的无理要求，被告没有与第三人及托管银行签订资金托管协议，也没有签订股权出资合同。被告惠东县欧华实业发展有限公司对此陈述如下：原告提交的证据12、13可以证明第三人提出中国建设银行惠东支行要对第三人提出保证被告有能力支付其投资红利及本金，银行不予同意，明确不能保证被告有能力支付其投资红利及本金，而且不符合交易习惯，所以第三人提出的理由是无理要求。对于没有在控告书签章的问题，被告惠东县欧华实业发展有限公司陈述：我公司对原告与第三人工作人员所发生的事情不清楚，也不了解，因为涉及到刑事责任问题，所以我公司必须慎重对待，并不是不配合原告。庭审时，被告惠东县欧华实业发展有限公司要求解除签订的《项目融资收购合作合同》。一审法院认为，原告深圳市招银实业有限公司与被告惠东县欧华实业发展有限公司签订的《项目融资收购合作合同》是签约当事人的真实意思表示，不违反法律、法规强制性效力性规定，合同成立并生效。根据双方当事人的庭审陈述，《项目融资收购合作合同》没有继续履行是因为第三人北京诚盛金额服务外包有限公司提出的无理要求，托管银行没有审批确认所致。被告主张解除双方签订的《项目融资收购合作合同》，理由充分，予以采纳。关于原告深圳市招银实业有限公司诉请赔偿50万元的问题。《项目融资收购合作合同》的违约责任条款中虽有“若乙方单方面放弃索赔，则乙方应补偿甲方直接经济损失50万元”的约定，但原告没有证据证明第三人北京诚盛金额服务外包有限公司存在没有按《项目资金合作合同》履行合同义务的违约事实，被告因此没有索赔的事实依据，故原告没有证据证明被告存在违约的事实，诉请被告赔偿50万元，证据不足，不予支持。鉴于《项目资金合作合同》有“本次融资费用在所融资金到位后双方各承担50%（以15万元为限，融资到位前由甲方垫付，但融资过程中甲乙方各自差旅费用各自负担）”的约定，原告深圳市招银实业有限公司为促成被告惠东县欧华实业发展有限公司与第三人北京诚盛金额服务外包有限公司签订《项目资金合作合同》，支付了律师见证费15万元，根据原、被告双方签订《项目融资收购合作合同》的本意及从公平原则考虑，此款15万元应由原、被告双方共同分担，即被告应补偿7.5万元给原告。至于其他的2万元加油充值卡、“车马费”0.75万元，原告没有证据证明已与被告就此款的支付达成了一致协议，故此款的支付属原告法定代表人黄某1的个人行为，与被告无关。关于被告惠东县欧华实业发展有限公司反诉要求原告深圳市招银实业有限公司赔偿100万元的问题。《项目融资收购合作合同》的违约责任条款中虽有“（二）甲方法定代表人黄某1拒不为本次融资签署《第三方担保协议》属甲方根本性违约，甲方应赔偿乙方直接经济损失100万元，及承担资金方对乙方的索赔（具体赔偿额以有关司法裁定为准）”的约定，但从被告惠东县欧华实业发展有限公司与第三人北京诚盛金额服务外包有限公司签订《项目资金合作合同》第九条中“2、申请书经乙方指定的托管银行审批确认回复后，甲方、乙方、托管银行三方在3个工作日内签订《资金托管协议》。3、在2个工作日内双方签订《股权出质合同》及《第三方担保协议》。”的约定分析，原告深圳市招银实业有限公司法定代表人黄某1没有签订《第三方担保协议》是因为条件尚未成就，并非因原告深圳市招银实业有限公司的违约行为所致，被告惠东县欧华实业发展有限公司没有证据证明原告深圳市招银实业有限公司或其法定代表人存在违约行为，其反诉要求赔偿100万元，证据不足，不予支持。综上所述，原、被告诉辩，有理部分予以支持，无理部分不予支持。第三人北京诚盛金额服务外包有限公司经一审法院公告传唤未到庭参加诉讼，不影响本案审理。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告深圳市招银实业有限公司与被告惠东县欧华实业发展有限公司于2016年2月29日签订的《项目融资收购合作合同》；二、被告惠东县欧华实业发展有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿7.5万元给原告深圳市招银实业有限公司；三、驳回原告深圳市招银实业有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告惠东县欧华实业发展有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，反诉案件受理费6900元，公告费560元，合计16260元。由原告深圳市招银实业有限公司、被告惠东县欧华实业发展有限公司各负担8130元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定如下：一审认定事实清楚，予以确认。本院认为，综合双方的上诉及答辩意见，本案的争议焦点是：1.欧华公司是否应赔偿50万元给招银公司；2.律师见证费是否应由欧华公司承担7.5万元；3.一审判决两上诉人的合同解除是否正确。具体分析如下：关于第一个争议焦点。招银公司主要认为欧华公司未配合其走追究原审第三人刑事责任的程序，属于欧华公司单方放弃索赔，但追究原审第三人刑事责任并非唯一的索赔方式，且最初欧华公司亦配合提供了有其盖章的刑事控告状，招银公司对此亦并未提供无法启动刑事程序的证据，故招银公司要求欧华公司赔偿50万元，本院不予支持。关于第二个争议焦点。双方签订的《项目融资收购合作合同》第四条约定“甲方（即招银公司）负责安排并配合乙方（即欧华公司）与北京诚盛金融服务外包有限公司签订《项目资金合作合同》”，也就是说欧华公司与原审第三人签订《项目资金合作合同》事项属于需要双方相互配合共同完成，故为此产生的律师见证费应由两上诉人共同承担，一审认定由两上诉人分别承担一半即7.5万元正确。关于第三个争议焦点。本案一审第一次开庭时已询问两上诉人是否要求解除合同，作为反诉原告的欧华公司明确要求解除合同，招银公司未明确表态，但在一审第二次开庭时，一审法院又再次询问了招银公司，招银公司明确表示合同已不具备履行条件，故一审法院据此判决解除涉案的《项目融资收购合作合同》正确。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。上诉人的诉讼请求，证据不足、理由不充分，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元由上诉人深圳市招银实业有限公司、惠东县欧华实业发展有限公司各自负担4400元。上诉人深圳市招银实业有限公司、惠东县欧华实业发展有限公司分别向本院多预交4400元，可分别向本院申请退回。本判决为终审判决。审 判 长 冯积赋审 判 员 蓝惠兰审 判 员 黄宇乐二〇二〇年五月十四日法官助理 唐栩权书 记 员 刘惠芳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。