河南省南召县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1321民初4446号原告：张居方，男，1967年8月25日出生，汉族，住河南省南召县。委托诉讼代理人：焦清宇、张森（实习律师），河南民川律师事务所律师。被告：南召县白土岗正松大理石厂，住所南召县白河店开发区。统一社会信用代码：92411321MA40HWEH2R。负责人：陈正松，任厂长。委托诉讼代理人：王俊朝，南召县丹霞法律服务所法律工作者。原告张居方与被告南召县白土岗正松大理石厂（以下简称正松大理石厂）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告张居方及其委托诉讼代理人焦清宇、张森，被告正松大理石厂负责人陈正松及其委托诉讼代理人王俊朝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张居方向本院提出诉讼请求1、解除原告与被告订立的劳动合同；2、被告协助原告向南召县人力资源和社会保障局申请医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金；3、被告向原告支付伤残就业补助金人民币138996元；4、被告向原告支付停工停留薪期间工资人民币64152元；5、被告向原告支付停工留薪期间护理费人民币45677元；6、被告向原告支付劳动能力鉴定费人民币300元；7、诉讼费由被告负担。事实和理由：原告张居方与被告正松大理石厂于2016年7月10日订立《劳动合同书》，约定用工时间自2016年7月10日开始，终止时间留空。此前2016年4月，原告已开始给被告打工，工作内容是操作机械破解大理石，工资每月5000元左右。订立劳动合同后，被告在南召县人力资源和社会保障局为原告交纳了工伤保险。2017年09月16日下午，原告在用铁锤对大理石作业时，被裂开滚下的石头砸昏。后原告被送到南召县人民医院进行急救，当晚被送到南阳市中心医院治疗，根据该院的建议，原告又被送到郑州大学第一附属医院住院治疗。病历记载：“1.骨盆骨折左侧骼外动脉断裂，左侧骼外静脉损伤；2.右下腹、左上肢皮肤裂伤清创缝合术后；3.双膝关节积液；4.右肾结石5.盆腹腔积液、血6.左侧腹股沟区血肿；7.肝内钙化灶（性质待查）；8.泌尿系感染。”期间医疗费由陈正松支付，原告家人二人护理。原告生命体态稳定后，陈正松与原告商议，该院费用高，回南召住院比较节俭也方便。原告同意于2017年10月11日办理了出院手续，陈正松雇车当天将原告拉至南召县人民医院住院治疗，自此陈正松不再负担原告的治疗费。2017年10月26日原告出院，在家服药休养。2017年12月29日，南阳市人力资源和社会保障局作出（2017)宛工伤认字第1087号《工伤认定书》，认定原告为工伤。2019年6月4日，南阳市劳动能力鉴定委员会做出宛劳鉴工伤2019年143号《劳动能力鉴定结论书》，确认原告为伤残八级。原告支付鉴定费300元。期间，原告申请南召县劳动人事争议仲裁委员会仲裁与被告劳动关系争议，南召县劳动人事争议仲裁委员会做出裁决后，原告向南召县人民法院对被告提起劳动争议诉讼，南召县人民法院2019年6月11日作出（2019)豫1321民初29号民事判决，判决：“确认原告张居方与被告南召县正松大理石厂自2016年7月10日起双方存在劳动关系至依法解除之日止”。被告提起上诉，南阳市中级人民法院2019年8月20日作出（2019)豫13民终4704号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。因被告拒绝协助原告在南召县人力资源和社会保障局申请享受工伤保险待遇的相关事项，同时也拒绝向原告支付由用工单位支付的工伤诸费用等，原告于2019年8月27日向南召县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁与被告的工伤待遇。南召县劳动人事争议仲裁委员会至今未按《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第29条的规定，通知原告受理或者不受理，原告依该条的规定，向法院起诉，请求判决与被告的劳动争议事项。被告正松大理石厂辩称，关于原告的第一项诉求缺乏法律依据，且因原、被告之间的劳动关系已被被告通知解除，故该请求应予驳回；其他赔偿请求数额超过法定标准的不应支持；我厂对南阳市劳动能力鉴定委员会办公室作出宛劳鉴工伤2019年143号劳动能力鉴定结论书不服，曾向河南省劳动能力鉴定中心申请重新鉴定，因张居方不配合提供原始病例等材料导致不能重新鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：关于原告提交的宛劳鉴工伤2019年143号劳动能力鉴定书，因被告在本案诉讼中表示不再申请重新对原告的伤情进行劳动能力鉴定，故本院对该鉴定书予以确认。依据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：2016年7月10日，张居方与正松大理石厂签订书面《劳动合同书》。合同约定：合同自2016年7月10日生效，其中试用期为3个月；张居方从事材料加工工作。合同未约定合同期限。在实际履行合同过程中执行计件工资制。2017年9月16日下午5时左右，张居方在破石工作过程中被石头砸伤骨盆，之后分别在南召县人民医院、南阳市中心医院和郑州大学第一附属医院治疗。2017年10月26日，张居方出院。张居方住院期间的医疗费用通过工伤保险基金报销104000元。2017年12月29日，南阳市人力资源和社会保障局根据正松大理石厂的申请作出（2017）宛工伤认字第1087号认定工伤决定书，认定张居方的事故伤害为工伤。2019年6月4日，南阳市劳动能力鉴定委员会办公室对张居方的伤情进行了鉴定，作出宛劳鉴工伤2019年143号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论：伤残八级。后双方为工伤待遇等发生纠纷，张居方向南召县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁。2018年12月12日，该委作出召劳人仲案字【2018】第54号仲裁裁决书：1.确认2017年9月16日（即申请人张居方受伤当日）以来申请人张居方与被申请人南召县白土岗正松大理石厂之间存在事实劳动关系；2.驳回申请人张居方的其他仲裁请求。张居方不服仲裁裁决，于2019年1月3日向本院提起民事诉讼。2019年6月11日，本院作出（2019）豫1321民初29号民事判决，判决确认2016年9月10日起双方存在劳动关系至依法解除之日止。正松大理石厂不服提起上诉，南阳市中级人民法院驳回上诉，维持原判。原告于2019年8月27日向南召县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁与被告的劳动争议事项，该委逾期未作出决定，原告遂向本院提起诉讼，请求判决与被告的劳动争议事项。另查明，正松大理石厂曾于2019年11月要求张居方回该厂上班。张居方认为其本人劳动能力降低及与厂方尚在诉讼中，未去正松大理石厂上班。张居方受伤后，厂方未向张居方支付工资等费用。本院认为:原告在被告处工作时受伤,被劳动保障行政部门认定为工伤并被鉴定为八级伤残,其应当享受相应的工伤保险待遇。被告作为用人单位对此纠纷应承担民事责任。关于被告辩称，因原、被告之间的劳动关系已被被告通知解除，故应驳回原告请求解除原、被告劳动合同的辩解意见。因原告和被告签定的劳动合同中，未约定终止时间，视为无固定期限的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……(二）在本单位患××或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的……”故本院不予采信。关于一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……(二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”本案中原告被评定为八级伤残，其请求判决解除与被告的劳动合同，由用人单位支付一次性伤残就业补助金的请求符合上述规定，本院予以支持。同时根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：“一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：八级二十六个月……。”河南省社会保障局于2019年6月28日发布的《关于使用河南省2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》规定：“根据河南省统计局提供的2018年全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资为64148元，请各地按月平均工资5346元核定丧葬补助金、一次性就业补助金和一次性医疗补助金待遇。”据此计算一次性伤残就业补助金为138996元（5346元x26月）。关于停工留薪待遇，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：“停工留薪期由用人单位根据工伤协议医疗机构出具的诊断证明，按照《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》（附件）确认。”原告的伤情对照附件一《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》，1.骨盆骨折，对照“腰部脊柱和骨盆骨折S32,停工留薪期六个月”；左侧骼外动脉断裂对照“腹部、下背和骨盆水平的血管损伤S35,停工留薪期六个月”，《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》使用说明11.“对于多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期，各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加”。故原告的损伤应按照停工留薪期六个月计算。原告请求按照十二个月计算停工留薪期不符合上述规定的条件，超过部分不予支持。关于停工留薪期的工资标准问题，《工伤保险条例》第三十三条规定“原工资福利待遇不变”，原、被告均未提供原工资福利的享受标准，参照河南省社会保障局于2019年6月28日发布的《关于使用河南省2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》规定中每月5346元计算，据此计算停工留薪期工资待遇为32076元（5346元x6月）。关于停工留薪期间护理费，《工伤保险条例》第三十三条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”因原告需要护理的期间被告未安排人员护理，实际由原告亲属护理，《豫劳社工伤（2005）4号》第13条的规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的。按照统筹地区上年度职工月平均工资40％的标准按月发给陪护费”，参照《关于使用河南省2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》规定中每月5346元的标准，12830元[5346元x40％x6个月（停工留薪期）]。关于原告请求判令被告协助原告向南召县人力资源和社会保障局申请医疗费、住院伙食补助费等费用。首先，原告该项诉求缺乏具体事项，其次原告申请工伤待遇，其审查和办理归社保机构处理，是否需用人单位协助、如何协助及对用人单位的处理均属社保机构职权范围内事项，不宜由法院判决处理。故原告该诉求本院不予支持。关于原告要求被告支付劳动能力鉴定费人民币300元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告的其他诉讼请求,不符合法律规定,本院不予支持。综上所述，原告在劳动过程中受伤，经劳动能力鉴定部门鉴定为八级伤残，应依法享受相应工伤待遇。经调解无效，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定,判决如下:一、解除被告南召县白土岗正松大理石厂与原告张居方之间的劳动关系.二、被告南召县白土岗正松大理石厂于本判决生效之日起十日内支付原告张居方一次性伤残就业补助金138996元元、停工留薪待遇32076元、停工留薪期间护理费12830元，劳动能力鉴定费人民币300元以上共计184202元。三、驳回原告张居方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  王兴武审 判 员  郝 霞人民陪审员  王 璞二〇二〇年五月六日书 记 员  冯欣欣