四川省仪陇县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1324刑初28号 公诉机关仪陇县人民检察院。 被告人伍相林，男，生于1971年9月3日，汉族，初中文化，四川省仪陇县人，户籍地仪陇县，住仪陇县。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年5月9日被仪陇县公安局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕，经仪陇县人民检察院决定，于2020年2月4日被取保候审；经本院决定，于2020年2月20日继续对其取保候审。现在家。 辩护人唐皓月，四川修为律师事务所律师。 被告人雷永成，男，生于1977年9月21日，汉族，初中文化，四川省阆中市人，户籍及住址阆中市。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年5月17日被仪陇县公安局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕，经仪陇县人民检察院决定，于2020年2月4日被取保候审；经本院决定，于2020年3月1日继续对其取保候审。现在家。 辩护人陈雪，四川修为律师事务所律师。 被告人唐汉勇，男，生于1966年5月19日，汉族，中专文化，四川省仪陇县人，户籍地仪陇县，住仪陇县。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年5月9日被仪陇县公安局刑事拘留，同年6月13日被取保候审；经本院决定，于2020年2月21日继续对其取保候审。现在家。 辩护人王春，四川修为律师事务所律师。 仪陇县人民检察院以南仪检公诉刑诉（2020）314号起诉书指控被告人伍相林、雷永成、唐汉勇犯非法经营罪，于2020年2月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。仪陇县人民检察院指派检察员何楠、检察官助理姚龙出庭支持公诉，被告人伍相林及其辩护人唐皓月、被告人雷永成及其辩护人陈雪、被告人唐汉勇及其辩护人王春到庭参加诉讼。现已审理终结。 仪陇县人民检察院指控： 2014年至2019年5月，被告人雷永成在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从微信昵称“Ａ古方香烟厂家招代理”（微信号×××）、“茗诺”（微信号×××）的上家处购进假烟进行销售，销售给被告人伍相林15万余元假烟，销售假烟共计获利约5万元。 2016年6月至2019年5月，被告人伍相林在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人雷永成及微信昵称为“ＡＡ陈总香烟厂家”（微信号×××）、“花花商贸-福建物流”（微信号×××）的上家处购进20余万元假烟进行销售，其中销售给被告人唐汉勇5万余元假烟，销售假烟共计获利2万元左右。2019年5月8日，烟草专卖局执法人员在被告人伍相林家中查获未售出伪劣香烟共计50条。 2017年8月至2019年5月，被告人唐汉勇在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人伍相林等人处购进6万元左右假烟进行销售，获利7千元左右。2019年5月8日，烟草专卖局执法人员在被告人唐汉勇经营的门市部查获未售出伪劣香烟34.5条。 公诉机关认为，三被告人的行为构成非法经营罪，应当依法追究其刑事责任。三被告人有坦白、认罪认罚情节，可以从宽处理。建议判处被告人伍相林有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金50000元；判处被告人雷永成有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金50000元；判处被告人唐汉勇有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10000元。 三被告人及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及量刑建议无异议，自愿认罪认罚，请求从宽处理。 经审理查明事实与公诉机关指控事实一致。同时查明被告人伍相林退缴违法所得20000元、预交罚金50000元，被告人雷永成退缴违法所得50000元、预交罚金50000元，被告人唐汉勇退缴违法所得7000元、预交罚金10000元。 认定上述事实，有经庭审举证、质证，合议庭予以使用的下列证据证实：仪陇县烟草专卖局案件移送函、受案登记表、立案决定书，被告人雷永成、伍相林、唐汉勇的供述与辩解、到案经过、强制措施文书、户籍证明，扣押决定书、仪陇县烟草专卖局移送材料、仪陇县烟草专卖局检查（勘验）笔录、物品清单、先行登记保存通知书、证据复制（提取）单、抽样取证物品清单，委托鉴定书、四川省烟草质量监督检测站鉴别检验报告、四川省烟草专卖局价格证明、仪陇县烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、阆中市烟草专卖局及仪陇县烟草专卖局证明、提取笔录及微信转账单，证人马某、伍某、李某1、李某2、何某1、何某2的证言，伍相林、唐汉勇、伍某、李某1、李某2的辨认笔录，电子数据（光盘一张），退缴违法所得票据及预交罚金票据，认罪认罚具结书等证据。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人伍相林、雷永成、唐汉勇违反国家烟 草专卖行政法规，未取得烟草专卖零售许可证经营烟草专卖品，且销售伪劣卷烟，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关的指控成立。被告人伍相林、雷永成、唐汉勇归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；三被告人主动退缴了违法所得、预交了罚金，自愿认罪认罚，可依法对其从宽处理。对公诉机关的相关公诉意见和各被告人及其辩护人的相关辩护意见依法予以采纳。综合全案案情，公诉机关的量刑建议合法、适当，本院亦予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项、第五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人伍相林犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金50000元（已预交）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人雷永成犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金50000元（已预交）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人唐汉勇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10000元（已预交）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、追缴被告人伍相林的违法所得20000元、雷永成的违法所得50000元、唐汉勇的违法所得7000元（均已退缴）。 五、没收被告人伍相林的案涉物品伪劣香烟50条（详见扣押清单），没收被告人唐汉勇的案涉物品伪劣香烟34.5条（详见扣押清单），由扣押机关按程序销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  高全明 人民陪审员  唐 杰 人民陪审员  唐丽萍 二〇二〇年五月十九日 书 记 员  严 茂 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第一款违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； ...... 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： (一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的; …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。