贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0521民初1487号 原告：李守茂，女，1973年8月18日出生，汉族，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人（特别授权）：黄朝云，贵州水西律师事务所律师。 委托诉讼代理人（一般授权）：万兴丹，贵州水西律师事务所律师。 被告：贵州卓越医院物业服务有限公司，住所地：贵州省贵阳市经济开发区清水江路153号南山高地四期12、13楼地下室及商业栋2层1号，统一社会信用代码：91520114594159878P。 法定代表人：孙其六，系该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：高峻逸，贵州公达律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：王军，贵州公达律师事务所律师。 原告李守茂与被告贵州卓越医院物业服务有限公司（贵州卓越服务公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李守茂及委托诉讼代理人黄朝云、万兴丹，被告委托诉讼代理人高峻逸、王军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李守茂诉称：1、判令解除原被告之间的劳动关系，由被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金11825.00元；2、判令被告向原告支付2014年11月至2019年12月加班工资共计200826.14元；3、判令被告赔偿因未缴纳社会保险给原告造成的损失共计56849.00元（暂计，以庭审查明为准）；4、判令被告支付克扣原告2019年11月至12月工资共计600.00元；5、由被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2014年11月1日，原告到被告单位工作，工作岗位为护工，双方于2015年7月7日补签了第一份书面劳动合同，合同终止日期为2015年11月30日，合同约定了双方相关权利义务，2019年，被告与原告签订多份劳动合同，最后一份合同期限为2017年6月15日至2020年6月14日，在此期间被告一直要求原告以上一天休一天的形式上班，且未给原告缴纳任何社会保险也未支付相应加班工资，同时，被告自2019年11月起无故克扣原告每月工资300.00元，并于2019年12月30日与原告终止合同。迄今为止，原告既没有领取退休工资，也没有享受养老保险待遇，故诉至法院，请求人民法院判如所诉。 被告贵州卓越服务公司辩称：1、原告主张支付经济补偿金缺乏事实和法律依据，理由是解除劳动合同是由原告自愿提出，被告并未拖欠原告劳动报酬，且原告未缴纳社保的原因是由于原告拒绝承担其个人部分所致，即便被告承担了单位应缴纳的部分，因原告不予配合，也无法完成缴纳社保的事项，事实证明被告完全愿意为原告办理社保缴纳手续也愿意承担其应当承担的部分费用，因此，原告基于拖欠工资以及未缴纳社保的问题，主张解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金缺乏事实和法律依据；2、就加班费问题，经大方县劳动争议仲裁委员会查明，被告已将工资、加班工资全额支付给原告，据2019年11月至12月工资600.00元的问题，该600.00元并非原告的工资，而是原告申请将其个人承担的社保部分按照社保补助方式300.00元每月所产生的费用，由于原告于2019年11月要求被告为其补缴社保，因此社保补助就暂停支付，同时也向其提出的返还之前社保补助的问题；3、就社保缴纳问题，首先，根据相关法律法规规定，社保缴纳问题属于劳动部门行政监管职权范畴，不属于人民法院立案审理的范畴，同时社保缴纳问题适用一年的仲裁时效，原告申请仲裁及起诉均已超过法定的时效，其次原告对于未缴纳社保存在重大过错，双方在订立劳动关系时被告已向原告告知缴纳社保需由原告和被告双方共同缴纳，原告考虑到自己工资不高，若再自行承担个人部分社保费用，其经济压力较大，因此原告向被告表示不用缴纳社保，并申请将被告应交部分换算成现金即社保补助与工资一并支付给原告，原告向被告出具的承诺书在劳动仲裁中被告了解到原告缴纳社保的诉求后，积极准备相关资料及资金，为原告申请办理了社保补缴手续，但原告至今仍未配合办理，因此可以看出原告社保未缴纳并非被告原因所致，而是因为原告不愿意承担其个人部分而造成，被告已于2020年3月23日为原告办理了社保补缴后续并将社保补缴费用中单位应当承担的部分足额支付至社保局，此外，原告与被告之间订立的劳务合同，双方之间是雇佣关系，基于雇佣关系无须缴纳社保也不可能缴纳社保；4、原告李守茂在仲裁程序以及诉讼程序中，单方面提出解除原被告之间的劳动关系，被告同意解除，但是因原告单方面提出解除劳动合同，且被告没有劳动合同法第三十八条规定的任何一种情形，因此，原告主张基础解除劳动关系而诉请支付经济补偿金没有事实依据和法律依据。原告的各项诉请均缺乏法律依据及事实依据，不应得到支持，且原告起诉违反程序规定，应当予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、对原告提供的证据材料：1、原告提供的第三组证据，《劳动合同》复印件一份，工资流水，证明原被告之间存在劳动关系；原告在被告处的工作年限自2014年11月1日至2019年12月31日即共计5年零2个月；被告无故克扣原告2019年11月至12月工资共计600.00元。被告质证认为，对《劳动合同》的三性均不认可，将在接下来提供的证据证明，对工资银行流水的真实性、合法性、关联性均予认可，原告于2019年11月要求被告为其缴纳社会保险，因此在劳务关系存续期间向原告支付的社保补助300.00元即暂停支付，被告已为原告交纳了于2014年11月至2019年12月劳动关系存续期间的社会保险，该工资流水附言虽然表明是工资，但只是为了汇款转账方便而进行的表述，实际上应当包含劳动合同确定的工资、原告的加班费以及社保补助的费用，而并非单指原告个人的工资。本院认为，原告提供的《劳动合同》无原件予以印证，且与被告提供的原告也认可的《劳动合同》相矛盾，故对其真实性不予认定；对11月至12月每月所扣的300.00元属性认定，有原告向被告出具的承诺书的事实与被告提供的被告内部制定的《职工福利待遇管理制度》通知书中明确的保险补助能够相互印证，故对11月至12月每月所扣的300.00元应认定为用人单位发放给员工的社保补助。2、原告提供的第四组证据，养老保险个人账户对账单，证明被告未为原告缴纳任何社会保险。被告质证认为，对该组证据的真实性、合法性予以认可，关联性和证明目的有异议，在双方劳动关系存续期间，原告向被告出具承诺书要求被告将社会保险换算成工资一并支付原告，在原告要求交纳社会保险后，被告积极为原告交纳了劳动关系成立期间的社会保险，在补交社保期间被告曾要求原告将其领取的社保补助返还给被告，但被告即未返还也未将其应承担的社保部分予以交纳。本院认为用人单位为职工缴纳任何社会保险是用人单位的法定义务，不因原告承诺放弃而免除被告的缴纳义务，因此，本院对该组证据的关联性和证明目的予以认定。3、原告提供的第五组证据，考勤表、证人证言，证明原告工作时间为上24小时休24小时。被告质证认为，该组证据的真实性由法庭依法解释，证明目的和关联性有异议，该考勤表载明的时间发生于双方劳动关系存续期间，载明的工作时间没有超过法定的工作时间，同时，在劳动关系存续期间原告的节假日加班被告已支付相应的加班费。被告公司针对原告工作岗位实行的是综合计时制，原告工作时间为上一休一，但是其每日的工作时间均未超过法律规定，因此被告充分保障了原告的休息时间，该组证据并不能证明原告工作时间为上24小时休24小时，实际上也是不可能的。经本院审查，考勤表虽只有原告的签字，但与被告提供的能相互印证，对其真实性本院予以认定；但从内容上看，考勤表体现原告上班天数，而非每天加班时间，从工作性质看，原告的工作时间为不定时，24小时并非均为有效工作时间，其明显具有值守等待时间，故该组证据达不到原告证明的目的；证人王某的证言是听原告等人所说，属于传闻证据，本院不予采纳，证人朱某的证言体现原告按时打卡上下班，不能证明原告每天工作时间存在加班的情形，故本院认为该组证据达不到原告的证明目的。对被告提供的证据材料：1、被告提供的第二组证据，《劳动合同》，证明合同的期限和报酬以及证明之前原告提供的劳动合同为虚假合同。原告质证认为，对于2014年与2017年的劳动合同真实性无异议，对2016年第二份的真实性有异议，对工资标准有异议，同意认可劳动关系，手印及签名记不清楚是否是原告本人所签。本院认为，原告虽然对2016年第二份《劳动合同》真实性有异议，对工资标准有异议，但未提供相反的证据予以推翻，且2016年第二份《劳动合同》与2014年、2017年的《劳动合同》内容具有连续性、一致性，该组证据可以作为本案的定案依据。2、被告提供的第三组证据，证明原告要求被告不为其缴纳社会保险，享受被告给予的社保补助，并承诺因社保产生的问题由原告自己负担。原告质证认为达不到被告的证明目的，该承诺无效。本院认为该承诺虽因违反法律强制性规定而无效，但该承诺书的内容与被告提供的被告内部制定的《职工福利待遇管理制度》通知书中明确的保险补助能够相互印证，能证明在未给原告缴纳社会保险的情况下，被告每月为原告发放300.00元的社保补助的事实，故本院对该组证据的证明目的予以认定。3、被告提供的第四组证据，原告李守茂的考勤表和工资表，证明原告李守茂的实际工作时间以及节假日加班时间，同时证明李守茂享受的基本工资、社保补助以及节假日加班工资，被告已全额向原告支付。原告质证认为，对该证据的三性均持异议，认为达不到被告的证明目的，工资是被告单方面制作，没有原告的签字。本院认为，考勤表虽只有公司的印章，但与原告提供的考勤表能相互印证，其真实性本院予以认定，工资表虽然是被告单方面制作，但与原告提供的工资银行流水能够相互印证，本院对其三性予以确认。4、被告提供的第五组证据，卓越公司的社保专员与原告李守茂的短信记录、补收补缴通知单、中国建设银行客户专用回单，证明被告在为原告缴纳社保时已告知原告将其承担的个人应承担部分缴纳至相应的账户，并要求原告返还被告已支付的社保补助，被告已于2020年3月23日向大方县人力资源和社会保障局为原告补交社会保险（缴纳的标准按国家法律法规缴纳）。原告质证认为，对卓越公司的社保专员与原告李守茂的短信记录，我认为达不到被告的证明目的，理由是被告每月所称补助社保300.00元给原告的工资是和工资一起发放的，返回补助的金额并不清楚；对于补收补缴通知单、中国建设银行客户专用回单需要核实。本院对该组证据的真实性、关联性予以认定，但被告要求原告返还被告已支付的社保补助的诉求不予支持，被告可通过另行诉讼解决。5、被告提供的第六组证据，2015年17号内部文件、入职登记表，证明被告对于公司职工福利待遇的管理制度，如果员工自愿放弃缴纳社会保险，根据职工岗位的不同而享受相应数额的社保补助，原告李守茂在入职时已知晓公司的福利待遇及管理制度。原告质证认为，对该组证据的真实性无异议，但是因该公司的制度违反法律的规定，达不到被告的证明目的。本院认为，被告制定的2015年17号内部文件关于社保补助的条款虽然违反法律规定，但与工资表、承诺书能相互印证，能证明在被告未给员工缴纳社会保险的情况下，被告将社会保险补助与工资一起发放原告的事实，故对该组证据的真实性、关联性予以认定。 本院经审理查明如下事实，原告李守茂在被告贵州卓越服务公司名下项目大方县人民医院从事护工及保洁工作，双方分别于2014年、2016年、2017年签订三份《劳动合同》。2014年签订的《劳动合同》约定“第一条本合同期限为固定期限合同，试用期：从2014年11月1日起到2014年11月30日，生效日期为2014年11月1日合同终止日期为2016年6月14日”、“第四条甲方执行不定时的工时制度，安排乙方工伤时间和休息”、“第六条乙方试用期的工资标准为1000.00元每月，乙方试用期满后，甲方应根据本单位的工资制度，确定乙方工资标准为1000.00元每月。甲方于次月以银行转账的形式支付乙方上月工资”、“第九条甲方依法制定的劳动纪律和规章制度（包括但不限于《员工手册》），乙方已全部知晓，并愿意遵守；乙方应遵守甲方依法制定的规章制度，严格遵守劳动安全卫生、操作规程和工作规范；爱护甲方财产，遵守职业道德；积极参加甲方组织培训，提高思想觉悟和职业技能。”2016年签订的《劳动合同》约定的劳动期限为2016年6月15日至2017年6月14日，工资标准为1000.00元每月，其余内容（除试用期）与2014年所签定的内容相同，2017年签订的《劳动合同》期限为2017年6月15日至2020年6月14日，工作岗位改为保洁部，从事保洁工作，其余约定内容（除试用期）与前两份《劳动合同》相同。原被告双方于2019年11月因300.00元的工资问题发生争议，原告于2019年12月9日向大方县劳动人事争议仲裁委员会提出“1、与申请人签订无固定期限劳动合同（仲裁中更改为“申请解除劳动关系，并支付解除劳动合同的经济补偿”）；2、要求贵州卓越服务公司支付2014年11月至2019年12月加班工资；3、赔偿因未缴纳社会保险给申请人造成的损失共计53181.36元（仲裁中更改为“请求贵州卓越服务公司为其补缴2014年12月31日至今的社会保险”）。”仲裁申请，仲裁委员会驳回原告的仲裁请求，原告于2020年3月16日向本院提起诉讼。 另查明，原告2019年1月至10月每月实发工资为2150.00元，2019年11月至12月每月实发工资为1850.00。 本院认为，一、关于解除劳动关系。原告李守茂于2014年11月1日起至2019年12月31日在被告贵州卓越服务公司名下项目大方县人民医院从事护工及保洁工作，双方依法签订劳动合同，双方成立劳动关系，双方劳动关系存续期间被告贵州卓越服务公司为未给原告缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未依法为劳动者缴纳社会保费的”规定，在被告贵州卓越服务公司未给原告缴纳社会保险的情况下，原告要求解除与被告贵州卓越服务公司之间的劳动关系的诉求，本院予以支持。 二、关于解除劳动关系后经济补偿，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”的规定，虽然原告李守茂向被告贵州卓越服务公司出具了不要求被告为其购买社会保险的《承诺书》，不能因为劳动者的自愿放弃而免除用人单位缴纳社会保险的义务，申请人出具的《承诺书》因违反法律的强制性规定而认定为无效，被告贵州卓越服务公司不能以此作为其不为原告缴纳社会保险法律责任的免责事由，也不因被告提出“被告就原告社保缴纳问题不存在过错，解除劳动合同不应当支付原告李守茂经济补偿金”的主张而免除其赔偿责任，故对原告要求被告赔偿解除劳动关系后经济补偿的请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第三项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、《劳动合同实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及资金、津贴和补贴等货币收入，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准计算，劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，及原告在被告处从事护工及保洁工作时间为5年零二个月，原告2019年月平均工资为2150.00元（虽然11月、12月已扣除300.00的社保补助，但这是被告的单方行为，其行为与其制定的《职工福利待遇管理制度》通知书中明确的保险补助相违背，也应以2150.00元计算），故原告要求被告向其支付5个半月的经济补偿11825.00元（2150×5.5）的诉求，本院予以支持。 三、关于加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告提供的上班天数统计明细表、证人朱某、王某的证言不足以证明原告主张“上24小时休24小时致以严重超过法定工作时间，原告在工作期间延长的工作时间为11696个小时”的加班事实，另外，根据原告的工作性质，24小时并非均为有效工作时间，其明显具有值守等待时间，结合证人证言及各方陈述的情况，劳动强度不大，工作时间灵活，完全可以保证充分休息时间，故原告主张被告对其实行综合计算工时制未经劳动行政部门审批，要求被告应当支付其加班费的请求不能成立。故本院对原告该项诉求不予支持。 四、关于未缴纳社会保险给原告造成的损失。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应当受理”的规定，要符合人民法院受理要求，必须满足两个条件，一是存在未缴纳情形；二是社会保险经办机构不能补办。本案中，被告贵州卓越服务公司未为原告缴纳社会保险的事实存在，但原告未提供证据证明社会保险经办机构不能补办，故原告要求被告赔偿因未缴纳社会保险给原告造成损失的诉求，不属于法院受理的范围。另外，原告在仲裁中提出的请求为“申请仲裁时要求被告赔偿未缴纳社会保险给原告造成的损失共计56849.00元，但仲裁时将申请更改为要求贵州卓越服务公司补缴2014年12月31日至今的社会保险”，因此，原告的此项诉求也违反劳动仲裁前置的法律规定，故本院对原告的该项诉求不予评判。 五、关于原告2019年11月至12月工资600.00元。首先，原告在仲裁中未提出此项诉求，违反了劳动争议应当先行劳动仲裁的规定。同时，方劳人仲案字（2019）第299号仲裁裁定中查明“经申请人承诺，其自愿放弃缴纳社会保险，同时享受单位每月给予300.00元的保险补助，此300.00元包含在工资内”，此事实与被告提交的原告向其出具的《承诺书》、被告内部制定的《职工福利待遇管理制度》通知书中明确的保险补助能够相互印证，证明原告主张的2019年11月至12月工资600.00元实为社会保险补助，而非工资，故对此项诉求本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条、《劳动合同实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条、第九条的规定，判决如下： 一、解除原告李守茂与被告贵州卓越医院物业服务有限公司之间的劳动关系； 二、被告贵州卓越医院物业服务有限公司自本判决生效之日起十日内向原告李守茂支付经济补偿11825.00元； 三、驳回原告李守茂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元，由被告贵州卓越医院物业服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（附文档光盘），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。 本判决生效后，如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期届满之起的二年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。 审判员  刘平 二〇二〇年五月十三日 书记员  高倩 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。