广东省遂溪县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0823民初147号原告：冯康新，男，1973年3月15日出生，身份证号码440************31X，汉族，广东省江门市人，现住遂溪县***********。被告：遂溪晶亮眼科医院有限公司，住所地：遂溪县遂城镇207国道与湛川路西北角（恒丰宾馆A幢综合楼）。法定代表人：**龙，系该公司经理。委托诉讼代理人：钟春晖，系广东飞鸣律师事务所律师。原告冯康新诉被告遂溪亮晶眼科医院有限公司劳动争议纠纷一案。本院于2020年1月13日受理后，依法适用简易程序，于2020年2月13日公开开庭进行了审理。原告冯康新、被告遂溪亮晶眼科医院有限公司委托诉讼代理人钟春晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯康新向本院提起的诉讼请求：1、判令被告向原告支付2019年9月份工资2381.74元；2、判令被告向原告支付2019年10月份工资3107.15元；3、判令被告向原告支付被拖欠2019年9月至10月份工资总额100%的赔偿金合计5488.89元；4、判令被告向原告支付给帮助做义诊筛查的人提成费2200元（即转诊金）；五、判令被告向原告支付未订立书面劳动合同期间的每月法定二倍工资中一倍合计5488.89元；6、判令被告向原告支付违法解雇赔偿金2744.45元；上述款项合计21411.12元，请求法院判令被告自判决书生效之日起二天内以银行转账方式向原告一次性付清此款。原告收款银行账号：遂溪农商银行卡号621*************252，户名：冯康新。7、判令被告公司名称不得用“遂溪晶亮眼科医院”代替“遂溪晶亮眼科医院有限公司”；其公司名称不得省去“有限公司”字样；并请有关工商行政管理部门给予查处。8、被告打着公益义诊的幌子做欺骗群众、欺骗患者、非法行医、敛医保之财的勾当，属刑事犯罪行为。请求法院依法立案查处。以维护社会正义、保护群众利益、打黑除恶。9、判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、原告曾误以为2019年10月17日郑春燕私人转账给原告的1930.61元是被告支付给原告的2019年9月份工资。但在“遂劳人仲案字[2020]1号”案审理中，被告在其《答辩状》中对此不予承认，只承认拖欠原告2019年9月至10月份工资1919.5元。经核对该笔转账是私人之间的转账，与原告应得9月份工资的金额也不符，证实与该案无关。原告在该案审理中提供的“证据编号8-1和8-2”也不能证明被告已经给原告支付2019年9月份工资2381.74元；除此之外，没有任何证据可证明被告已经给原告支付2019年9月份工资。所以被告必须向原告支付所欠2019年9月份工资2381.74元。请求法院给予支持。原告2019年9月份工资计算方法：原告的月工资是由底薪2200元加业务提成构成。被告公司上班实行每天7小时每周5.5天工时制，其中上午上班4小时或下午上班3小时都各算0.5天工资。按被告提供原告9月份打卡记录计算；①、原告9月份正常上班工资；应正常上班天数23天（含9月13日中秋节法定带薪假1天），实际正常上班20.9天（含9月13日中秋节法定带薪假1天，其中14日上午和21日下午调休，已扣除9月4日上午9:04前办理入职手续耗时1小时04分）。所以计得正常上班工资是2200÷23×20.9=1999.13元。②、加班工资的计算：9月28日下班加班0.5天，晚上加班17:39～21.17=3.6小时=0.5天，9月29日加班1天，合计加班2天，因为都是星期六星期日加班，该法定加班工资是正常上班工资的二倍。所以计得加班工资是2200÷23×2×2=382.61元。两项合计得2019年9月份工资1999.13+382.61=2381.74元。二、判令被告向原告支付2019年10月份工资3107.15元。这项已经在“遂劳人仲案字[2020]1号”《仲裁裁决书》中得以裁定。请求法院给予支持。三、判令被告向原告支付拖欠2019年9月份10月份工资总额100%的赔偿金合计5488.89元；其中9月份2381.74元，10月份3107.15元。被告拖欠原告2019年9月10月份工资属恶意拖欠。原告向被告追讨未果，于是向“遂溪县劳动保障监察综合执法大队”（以下简称“劳动监察大队”）、“湛江12345”等部门求助，这些部门多次介入协调追讨均未果。被告曾承诺在2019年11月份之内向原告支付所欠工资，但一直都没有支付。所以这些部门建议原告向“遂溪县劳动人事争议仲裁委员会”（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁或向法院起诉以维护自身权益。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称“《劳动合同法》”）第八十五条第（一）款和（三）款的规定责令被告向原告支付所欠工资赔偿金。因为被告属于恶意拖欠原告工资且情节特别严重，所以按应付工资金额百分之五十以上百分之一百以下的标准中的百分之一百向原告加付赔偿金。即被告向原告支付被拖欠工资赔偿金9月份2381.74元，10月份3107.15元，合计5488.89元。请求法院给予支持。附：原告向被告追讨被拖欠工资的证据（证据编号27-1、27-2），证明被告恶意拖欠原告工资。四、判令被告向原告支付给帮助做义诊筛查的人提成费2200元（即转诊金）。被告公司规定业务员（即原告）在开展业务中有此项提成费，即以“转诊金”之名给予帮助做义诊筛查的人（例如社区或乡村干部，或者能打通关系的人）提成，提成规定是在义诊筛查中每拉1位病人提成100元，10月份共拉22位病人，即提成2200元，所以必须按规定给予支付提成费。此项费用已经在“遂劳人仲案字[2020]1号”的《仲裁申请书》事实和理由1、③和《辩词和证据》1、④以及所附的证据编号3、4、5、6、7、18、19-1、19-2得以证明。但“仲裁委”以此项费用不属原告工资的组成部分，不属其受理范围不予受理。因为这笔费用是原告按规定向帮助做义诊筛查的人支付的费用，所以被告必须向原告支付这笔费用；请求法院给予支持。五、判令被告向原告支付未订立书面劳动合同期间的每月法定二倍工资中一倍合计5488.89元；其中9月份2381.74，10月份3107.15元。“仲裁委”已裁定原告在职期间与被告未订立书面劳动合同的事实。但其计算每月二倍工资的计算方法有两点有误。①、每月二倍工资从未订立书面劳动合同期间的第二个月开始计算；②二倍工资不包括业务提成。请求法院给予纠正。根据《劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，（1）显然，这条法律条款中的“为订立书面劳动合同”和“每月二倍工资”是因果关系；因为未订立书面劳动合同而造成每月二倍工资，所以未订立书面劳动合同期间的每月都是二倍工资；条款中“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的”是支付二倍工资的前提条件，而不是界定从第二个月开始计算；所以从第二个月开始计算二倍工资不成立。（2）这条法律条款所指的“工资”应该是劳动者每月所得的合法工资，而不是工资中的某一部分，是当月的全额工资；所以二倍工资不包括业务提成不成立。为此，原告咨询过包括“粤省事”和湛江12345平台等多个法律平台对这条法律条款的释义，都一致认为：①每月二倍工资是从原告入职之日起计算；②二倍工资是当月全额工资的二倍。所以被告须向原告支付未订立书面劳动合同期间的每月法定二倍工资中一倍合计5488.89元（其中9月份2381.74元，10月份3107.15元）。请求法院对“仲裁委”的裁决给予纠正。六、判令被告向原告支付违法解雇赔偿金2744.45元。“仲裁委”已裁定被告须向原告支付违法解雇赔偿金的事实。但其计算的金额2518.88元有误，应为2744.45元[（2381.74+3107.15）÷2]；即9月至10月份的平均工资。因为9月份工资是2381.74元，10月份工资是3107.15元；所以计得违法解雇赔偿金是2744.45元。请求法院给予纠正。七、判令被告公司名称不得用“遂溪晶亮眼科医院”代替“遂溪晶亮眼科医院有限公司”；其公司名称不得省去“有限公司”字样；并报请有关工商行政管理部门给予查处。被告的公司名称牌匾、向公众印发的宣传资料、提交《答辩状》及证据材料所盖公章的公司名称均以“遂溪晶亮眼科医院”代替“遂溪晶亮眼科医院有限公司”；违反了《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”）第八条有关公司名称的规定。是“挂羊头卖狗肉”式的混淆视听欺骗公众行为。请求法院判令其改正，并报请有关工商行政管理部门给予查处。附：被告公司名称牌匾照片（证据编号28-1、28-2）、向公众印发的宣传资料（证据编号29）、《答辩状》及证据材料所盖公章和《公司法》第八条给予证明。附：《公司法》第八条：依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。依照本法设立的股份有限公司，必须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。八、被告打着公益义诊的幌子做欺骗群众、欺骗患者、非法行医、敛医保之财的勾当，属刑事犯罪行为。请求法院依法立案查处。以维护社会正义、保护群众利益、打黑除恶。这项诉讼请求原告在“遂劳人仲案字[2020]1号”提交的《辩词和证据》中的第1项第③点和证据编号20、21、22、23、24、25已经得以证明；但“仲裁委”以不属其受理范围为不予受理。请求法院给予受理和支持；以维护社会正义、保护群众利益、打黑除恶。九、请求法院依法判令本案诉讼费由被告承担。原告为支持其诉讼请求在举证期限内向本院提交的证据有：证据1-证据7,2019年10月份工资表照片、2019年10月份工资计算方法、2019年10月22日出院患者名单、2019年10月23日出院患者名单、2019年10月24日出院患者名单、2019年10月26日出院患者名单、2019年10月27日出院患者名单，证明2019年10月份工资人民币1919.15元，业务提成人民币1320元，给帮助做义诊筛查的人提成人民币2200元；证据8、2019年9月份工资网银转账记录、2019年9月份工资银行打印的转账记录，证明2019年9月份工资人民币1930.61元；证据9、“违法解雇通知”微信截图，证明违法解雇的事实；证据12-16、医院工作周表（即每周工作安排）、自驾车跑业务油费报销单、跑业务和做义诊午餐补贴报销单、9月12日到坑仔村联系义诊工作照片、9月26日到五里堂村做义诊工作照片，证明申请人和被申请人是劳动关系；证据17、医院10月28日至11月1日工资安排表，证明10月28、30日申请人还有2场义诊未举办，造成当月业绩未能达到50个病人；证据18-19，转诊金报销单照片、转诊金登记表、帮助做义诊筛查人员登记表，证明医院的义诊筛查活动，有给“帮助做义诊筛查的人”（例如社区或乡村干部，或者能打通关系的人）提成，即以“转诊金”之名给提成；证据20-25，《卫生部关于组织义诊活动实行备案管理的通知》、白大褂照片、眼健康顾问胸卡照片、出入院一览表、医保查询、每日回收病历情况表，证明被申请人的义诊不是公益活动，是违规义诊，证明被申请人违规办义诊活动，欺骗群众、欺骗患者、非法行医、以义诊之名敛医保之财；证据26，《劳动人事争议仲裁举证和风险告知书》，证明被申请人有举证责任，证明被申请人应对其提供的虚假证据负法律责任；证据27，原告向被告追讨工资证据1、原告向被告追讨工资证据2、证明被告恶意拖欠原告工资；证据28-29，被告公司名称牌匾照片1、被告公司名称牌匾照片2、被告向公众印发的宣传资料，证明被告公司名称以“遂溪晶亮眼科医院”代替“遂溪晶亮眼科医院有限公司”属违法；证据29，起诉状附件。被告遂溪亮晶眼科医院有限公司没有提交书面答辩意见，其在庭审时答辩称：对诉讼请求一，该项请求并不在仲裁事项内，原告的主张违反了事实；对诉讼请求二，仲裁部门依法确认的金额无异议；对诉讼请求三，该项请求并不在仲裁事项内，且第八十五条规定的是行政处罚并不是原告的权利；对诉讼请求四，我方认为这并不属于本案审理范围；对诉讼请求五，我方不认可，我方同意支付第二个月的双倍工资；对诉讼请求六我方认为劳动仲裁委员会的理解有误，原告在劳动仲裁中主张为2200元，不论是原告的主张还是劳动仲裁部门的决定，均已经超过了有关法律规定的金额；对诉讼请求七和诉讼请求八，我方认为不属于法院审理范围；对诉讼请求九，由法院依法认定。被告为支持其辩解意见向本院提交的证据有：证据1、仲裁申请书，证明原告的诉讼请求意见超出其在仲裁阶段的请求，依法应当驳回；证据2、遂溪晶亮眼科医院管理制度，证明原告是因为违反管理制度才被解雇的；证据3、考勤记录，证明原告没有按照管理制度的要求打卡上下班，证明原告没有加班的事实。经审理查明：原告冯康新于2019年9月4日入职在被告遂溪亮晶眼科医院有限公司处工作，至2019年10月27日被被告遂溪亮晶眼科医院有限公司解雇，此后冯康新不在遂溪亮晶眼科医院有限公司处工作。工作期间被告没有与冯康新签订书面劳动合同。冯康新以遂溪亮晶眼科医院有限公司违法解除劳动关系、拖欠工资为由于向劳动部门申请仲裁，2020年1月2日遂溪县劳动人事争议仲裁委员做出遂劳人仲案终字[2020]1号《仲裁裁决书》，原告不服，于2020年1月13日向本院提起诉讼。又查明，在庭审中，原告主张其2019年10月份工资为1919.15元，提成1180元，合计3107.15元，被告庭审中对此无异议。原告冯康新主张被告尚欠其2019年9月的工资并在民事起诉状中陈述了计算的办法，被告以该项诉请并未经过劳动仲裁请求法院驳回。在庭审过程中，原告自认2019年收到其同事郑春燕一笔摘要为工资的款项1930.61元。另查明，冯康新于2019年12月3日向遂溪县劳动人事争议仲裁委员会提起与被告遂溪亮晶眼科医院有限公司劳动争议仲裁一案，其仲裁请求为：1、被告遂溪亮晶眼科医院有限公司向冯康新支付2019年10月份工资1919.15元，业务提成1320元，给帮助做义诊筛查的人提成2200元，合计5439.15元；2、在职期间未签订书面劳动合同，被告遂溪亮晶眼科医院有限公司向冯康新支付在职期间每月二倍工资，其中9月份工资1930.61,10月份工资1919.15元，合计3849.76元；3、被告遂溪亮晶眼科医院有限公司支付违法解雇赔偿金2200元；4、被告遂溪亮晶眼科医院有限公司给冯康新申报补缴从2019年9月4日至2019年10月28日在职期间的社保费。2020年1月13日冯康新向本院提起诉讼请求为：1、判令被告向原告支付2019年9月份工资2381.74元；2、判令被告向原告支付2019年10月份工资3107.15元；3、判令被告向原告支付被拖欠2019年9月至10月份工资总额100%的赔偿金合计5488.89元；4、判令被告向原告支付给帮助做义诊筛查的人提成费2200元；5、判令被告向原告支付未订立书面劳动合同期间的每月法定二倍工资中一倍合计5488.89元；6、判令被告向原告支付违法解雇赔偿金2744.45元；7、判令被告公司名称不得用“遂溪亮晶眼科医院”代替“遂溪亮晶眼科医院有限公司”，其公司名称不得省去“有限公司”字样，并报有关工商行政部门给予查处；8、被告打着公益义诊的幌子做欺骗群众、欺骗患者、非法行医、敛医保之财的勾当，属于刑事犯罪行为；请求法院依法立案查处，以维护社会正义、保护群众利益、打黑除恶；9、判令本案诉讼费由被告承担。本院认为，本案属劳动争议纠纷。冯康新于2019年9月4日应聘为遂溪亮晶眼科医院有限公司的员工，遂溪亮晶眼科医院有限公司为冯康新发放工资，故原告与被告建立事实劳动合同，双方之间的劳动争议应受我国劳动法律法规的调整和规范。原告主张被告应当支付2019年10月工资3107.15元，被告对此并无异议，本院予以确认。在庭审过程中，原告自认于2019年10月17日收到一笔摘要为工资的款项1930.61元，因此，本院认定原告9月份的工资为1930.61元，且被告已支付该月工资给原告。关于未签订书面劳动合同的二倍工资问题。原告于2019年9月4日入职，试用期三个月即2019年12月3日，2019年10月27日被辞退，期间双方没有签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。故试用期也应订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”和《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，被告应支付自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日的双倍工资，即被告还应支付原告10月份的工资3107.15元。关于违法解雇赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条的规定，被告虽然提供的《遂溪亮晶牙科管理制度》、《关于员工冯康新不遵守医院管理规定的辞退通报》、《试用期中止通知书》等证据，但上述证据不足以证明原告在试用期内不合格或者违反用人单位的规章制度，且被告应当提前三十日以书面形式通知原告，但事实上，被告在2019年10月27日就解除双方的劳动关系，因此，被告解除劳动合同的行为属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条的规定，因此，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金2518.88元【（1930.61+3107.15）÷2】。关于原告请求支付被拖款2019年9月至10月工资总额100%赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定用：“人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”的规定，由于该规定是劳动行政部门作出处罚决定的依据，因此，原告若认为被告存在恶意拖欠工资的行为，可申请劳动行政部门予以处理。该诉求不是本案审理范围。关于原告请求支付给帮助做义诊筛查的人提成费2200元的问题。原告在庭审过程中主张按100元每一位病人的标准予以提成，但其不能提供该标准的依据，因此，对该主张本院不予以支持。关于原告第七、第八项诉讼请求，不是本案审理的范围，原告可依法向相关的部门救济其权利。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第十条、第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、第八十五条、第八十七条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、第十三条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告遂溪亮晶眼科医院有限公司在本判决发生法律效力十日内向原告冯康新支付2019年10月工资3107.15元。二、限被告遂溪亮晶眼科医院有限公司在本判决发生法律效力十日内向原告冯康新支付未订立书面劳动合同期间的工资差额3107.15元。三、限被告遂溪亮晶眼科医院有限公司在本判决发生法律效力十日内向原告冯康新支付违法解雇赔偿金2518.88元。四、驳回原告冯康新其他的诉讼请求。本案受理费10元，由被告遂溪亮晶眼科医院有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  林子渊二〇二〇年四月十一日书记员  黄芷芊附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。第九十八条本法自2008年1月1日起施行。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补金。第十三条本办法自一九九五年一月一日起执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结前，应当依法作出判决。判决前等够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。