河南省罗山县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1521民初804号原告：罗国兵，男，1968年2月23日出生，汉族，个体工商户，住光山县。委托诉讼代理人：陈晓刚，河南国银律师事务所律师，特别授权。被告：帅全有，男，1962年3月17日出生，汉族，居民，住罗山县。被告：杨道保，男，1968年11月20日出生，汉族，住信阳市平桥区。被告：栗枭，男，1968年3月26日出生，汉族，个体工商户，住息县。原告罗国兵与被告帅全有、杨道保、栗枭合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告罗国兵及其委托诉讼代理人陈晓刚与被告帅全有、杨道保、栗枭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗国兵向本院提出诉讼请求：1.请求依法清算合伙项目的合伙账目按出资份额分配利润；2.请求判令被告返还原告出资款143万元；3.诉讼、保全、鉴定费用由被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求第2、3项为第2项，请求判令三被告连带返还原告出资款76万元及利息909467元，合计1669467元[76万元×2%×(59个月+25天)=909467元];(2014年4月12日计算至起诉日2019年3月7日按月息2分利率计息)；起诉之日起以76万元为本金按月息2分支付至实际付清之日；第3项请求判令三被告连带返还原告借款65万元及利息1388400元，合计2038400元（2013年4月1日计算至起诉之日2019年3月7日）；起诉之日起以65万元为本金按月息3%支付实际付清之日：事实与理由：2011年6月9日原告与被告杨道保签订《合伙投资房地产合同》合伙开发罗山县制药厂开发项目。合同约定原告投资173万元，被告杨道保投资123万元共占项目50%的份额，第三方（后被告帅全有、栗枭加入合同）共占项目50%份额。合同签订后原告按照合同约定支付了出资款，合同履行过程中原告又追加支付了部分出资款。合伙项目2015年就已经完成，所建房屋已出售、销售款也基本结清，但被告帅全有利用主管合伙账目和现金的便利擅自占有、侵占合伙资金、隐瞒账目、拒绝清算合伙账目。目前三被告的出资款已经全部退还，而原告的出资款还有143万元未退还。原告多次要求被告退还剩余投资款、清算合伙账目未果。故原告诉至法院。被告帅全有辩称：原告要求返还出资款76万元，我不知道原告是怎么算出来的，是无稽之谈，账已结算完了。关于返还利润这一部分，现在是负数，其他合伙人还欠我钱，利息还有200多万元没有给我结算，我与罗国兵没有任何协议。被告栗枭辩称：我与罗国兵没有合伙协议，我不是合伙人，合伙人是帅全有和杨道保，我是帅全有让我拿一笔钱投资进去。被告杨道保辩称：原告诉请变更后的第2项76万元，我们的项目在2014年已把账结清了。关于原告主张返还利润，我也跟原告结算请了。当事人围绕诉讼请求提交了证据，并经开庭质证和本院审查，确认如下事实：2007年信阳正和房地产开发有限公司（以下简称“正和公司”）法人代表邱保兵经罗山县法院破产拍卖程序，购买了原罗山县制药厂地皮，该块地皮面积约为8.23亩，2009年取得了该地皮的土地使用证。另外还购买周边居民部分房屋。2010年1月，被告杨道保和正和公司签订合作协议，被告杨道保方有一暗股杨道武。2010年10月，正和公司将其所持股权转让给被告杨道保。被告帅全有经原告介绍认识被告杨道保，二人商议该项目挂靠正和公司，由其二人共同开发罗山县制药厂地块房地产，取名“万隆和谐家园”，项目按600万元投资，帅全有和杨道保各投资300万元，各持有50%股份。因帅全有还有其它项目开发，遂让其儿子帅众生与杨道保签订了合伙投资，但帅全有实际参与合伙事务。项目初期，被告方帅全有方有一暗股栗枭，原告与杨道武协商，原告用90万元购买杨道武投资73万元股份及17万元利润，成为被告杨道保方的暗股，杨道武退出。后来栗枭与罗国兵参与合伙往来账目上签字。原告罗国兵于2011年5月23日、6月9日、8月16日、10月23日分别转账给杨道武20万元、20万元、10万元、30万元，共计80万元，另外由其侄子杨其泽转账给杨道武10万元，2011年6月8日原告与杨道武签订股权转让协议。2011年6月9日原告与被告杨道保签订合伙投资房地产合同。该合同内容如下：“一、甲、乙双方及帅众生等人共同出资组建“罗山县制药厂开发项目”实行利益共享，风险共担；二、投资比列及分配，该项目前期投资600万元，其中甲、乙双方共投资300万元，帅众生等人投资300万元，帅众生等人负担前期的办证费用，各项费用支出及利润分配比列为甲乙双方共占50%，帅众生等人占总比列50%。三、投资形式，甲方杨道保在300万元中，占127万元，乙方罗国兵在300万元中占173万元，按上述金额比列投资入股，单方银行贷款本息及费用自行承担，共同贷款由甲乙双方签字认可，共同承担，按时结算银行贷款本息。；七、利润分配，该工程竣工验收合格后，所得房屋定金、预售款、公积金贷款、银行按揭贷款，首先支付建筑工程商工程款。其次按上述投资比列分配本金及利润……。甲方杨道保（签字），乙方罗国兵（签字），2011年6月9日”。原告于2010年10月15日转账给被告杨道保妻子江玉30万元，于2011年1月23日转账给被告杨道保50万元，共计80万元的投资款，对此被告杨道保予以认可。原告于2011年10月11日转账给合伙财务人员李明英50万元，李明英于2011年10月15日取出，原告陈述该50万元用于为公司筹集借款，另借帅全有15万元，共计65万元作为公司筹集借款，合伙人约定月利率3％，对此三被告均无异议。原告于2011年4月19日转账给李明英2.186万元，是用于借李明英20万元的利息，但原告称该20万元已经偿还，其未提供证据证明，被告帅全有认为转账给李明英2.186万元，是结原告借李明英20万元的前期利息，借款本金及后续利息仍未偿还，但其未提供证据证明。上述原告为公司筹集借款65万元的利息至2013年3月30日为31.95万元。原告于2011年5月22日、2011年6月7日、2012年5月10日分别向被告帅全有借款20万元、20万元、15万元，双方约定月利率3％，至2012年12月31日，经结算三笔借款利息为26.3万元，原告提供算帐证明，至2013年3月31日，三笔借款利息合计28.25万元。2011年9月16日被告杨道保向原告出具收到173万元投资股金的收条一张，被告帅全有、栗枭在该条上签名证明，对此三被告认为原告未有实际转账投资到173万元，但三被告未提供证据证明。2013年4月2日，李明英转账给原告97万元，三被告认为该款用于原告为公司筹集借款65万元及利息31.95万元，因原告急需还他人借款，提出先返还其为公司筹集借款本息，经合伙人协商，才返还原告的，而且是在利息结算后第三天财务人员转账的。原告认为是返还投资款，但双方均未提供证据证明。2013年7月3日，原告向财务人员出具115万元的收条一张。2014年4月12日，被告杨道保向财务人员出具收到185万元的收条一张，注明原始股金300万元，其中115万元由罗国兵领走，罗国兵在该条115万元处签名。庭审中，法官询问原告为什么出具115万元的收条时，其解释不清。被告帅全有解释为偿还其借款55万元的本金及利息共计83.25万元和借李明英20万元的本金及后来利息。2014年4月14日，被告杨道保向原告转账51.61万元，对此原告予以认可。四合伙人聘请的会计杨道义每月工资款2500元，由其四人支付。原告与被告杨道保协商，由其二人另支付杨道义每月工资款2500元，按出资比例支付，从2011年至2014年三年工资款共计9万元，原告应支付5.19万元，全部由被告杨道保支付，对此原告予以承认。合伙财务人员返还三被告投资款及为公司筹集借款，于2014年4月12日前全部结清。原告于2014年4月12日在被告杨道保收到其投资款173万元的收条上书写“本金已收回，罗国兵”。另查明，四合伙人未请专业会计，仅限于记流水账。四合伙人未签订合伙协议，也未有前期合伙算账结算单。目前四合伙人均未提出散伙，已开发1、2、4三栋楼盘，有56间车库、三套顶楼楼房未出售，尚有约5.5亩待拆迁居民房土地未开发，还有部分已售楼房款未收回。诉讼中，经原告申请对合伙账目予以证据保全，并申请对前期合伙账目进行清算，由信阳丰华联合资产评估事务所作出信丰评字【2019】第1号关于万隆商贸城财务收支情况咨询报告显示利润为-2421859.31元。本院认为，原告与被告栗枭由最初暗股到后来实际参与合伙，虽然四人未有签订合伙协议，但是形成了由原告、三被告实际合伙事实，且在合伙往来账目上签字，故被告帅全有、栗枭辩称原告不是合伙人的理由不能成立，应当不予采纳。但四合伙人均未提出散伙，合伙关系没有终止，四合伙人仅对合伙前期账目进行了结算，未对合伙整体组织清算，合伙前期已出售房屋尚有债权未收回，还有3套顶房和56间车库未出售，未开发楼盘工程尚未结束，目前合伙债务未还清，四人应当对合伙债务对外承担无限连带清偿责任，在合伙债务未还清和所有合伙资产未组织清算之前，合伙人均不能收回投资款和为合伙借款，四合伙人擅自收回投资款和为合伙借款本息的行为，不符合法律规定，故原告要求三被告返还投资款和为合伙借款本息以及清算合伙账目，分配利润的请求，理由均不能成立，本院不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法总则》第一百零二条、第一百零四条、第一百零六条、第一百零七条，第一百五十三条，《中华人民共和国合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告罗国兵的全部诉讼请求。案件受理费36464元、财产保全费5000元、评估费26800元，由原告罗国兵负担68264元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  方 涛审 判 员  詹 峰人民陪审员  祁前营二〇二〇年五月六日书 记 员  杨守海