内蒙古自治区宁城县人民法院民事判决书（2020）内0429民初317号原告：徐文强，男，1990年1月26日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。委托诉讼代理人：于占才、商红媛，内蒙古天来律师事务所律师。被告：吴云柱，男，1978年11月25日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。委托诉讼代理人：马淑芬，内蒙古大宁律师事务所律师。被告：安振国，男，1983年11月21日出生，汉族，农民，住辽宁省朝阳市朝阳县。原告徐文强与被告吴云柱提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年1月15日立案受理后，2020年2月24日被告吴云柱申请追加安振国为共同被告，本院依法适用简易程序，于2020年2月25日通知安振国作为本案共同被告参加诉讼。于2020年3月27日、5月12日公开开庭进行了审理。第一次庭审原告徐文强的委托诉讼代理人于占才、商红媛、被告吴云柱的委托诉讼代理人马淑芬、第三人安振国到庭参加诉讼，第二次庭审徐文强的委托诉讼代理人于占才、商红媛、吴云柱及其委托诉讼代理人马淑芬到庭参加诉讼，被告安振国经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本案缺席审理。现已审理终结。原告徐文强向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费12438.52元、误工费9200元（200元／天×46天）、护理费5964.82元（129.67元／天×46天），住院伙食补助费4600元（100元／天×46天），合计32203.34元。庭审中原告变更诉讼请求：误工费变更为36000元（200元／天×180天），合计数额变更为59003.34元，鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年9月27日，被告雇佣原告为司机，为其所有的×××号自卸车（前四后八）在××县运输工作，2018年11月17日原告受被告的指派到朝阳对其他车辆进行救援时被另一参与救援车辆砸伤，2018年11月17日被送往朝阳市第二医院进行清创缝合，后回到宁城县中心医院住院治疗，伤情被诊断为“左侧跟骨骨折、左外踝骨骨折”，住院46天。为此提起诉讼要求被告进行赔偿。被告吴云柱辩称，1、原告徐文强并非是答辩人吴云柱所雇佣；2、原告徐文强是在为王海涛帮工的过程中被另一被告安振国致伤，应该由安振国来承担原告徐文强的各项赔偿费用，与答辩人无关。3、在合同与侵权竞合的情况下，应该优先适用侵权的相关法律规定，即应由直接侵权人安振国来承担相应的赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告徐文强受雇于被告吴云柱驾驶×××号自卸货车从事道路运输工作，2018年11月17日，因吴云柱的朋友王海涛所有的车辆在朝阳发生单方交通事故，被告指派原告徐文强去现场进行救援，在救援过程中，原告徐文强被另一参与救援车辆安振国所有的吊车砸伤，致左侧跟骨骨折、左外踝骨骨折。原告受伤后，被送往朝阳市第二医院进行清创缝合，后转入宁城县中心医院住院46天，花费医疗费12438.52元，原告的伤情经宁城县医院司法鉴定所作出的宁医司法鉴定所〔2020〕临鉴字第47号鉴定意见书认定：被鉴定人徐文强误工期为180日，护理期为46日（临床实际治疗），花费鉴定费880元。原告的合理损失为：医疗费12438.52元，误工费20656.8元（114.76元／天×180天），护理费4215.9元（91.65元／天×46天），伙食补助费4600元（100元／天×46天），合计41911.22元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案通过原告提交的与被告吴云柱之间的微信聊天记录、交警出具的×××号车辆的罚单、吴云柱向徐文强的转账记录，能够证实原告受雇于被告吴云柱从事道路运输工作的事实。原告在受雇期间受被告吴云柱的指派去给王海涛车辆进行救援过程中受伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告徐文强作为赔偿权利人既可以向雇主吴云柱主张权利，也可以向侵权人安振国主张权利，但只能在两种权利中择一选择。本案为提供劳务者受害责任纠纷，原告徐文强明确选择向雇主吴云柱主张权利，为此原告的损失应当由被告吴云柱负担。被告吴云柱与安振国之间的法律关系不在本案审理范围内，应另案处理。对于被告辩称原告徐文强与被告吴云柱之间不存在雇佣关系的辩解理由，与本案查明事实不符，本院不予采信。对于原告的损失，原告受伤后，住院46天，为此原告主张住院伙食补助费属合理损失，本院予以支持。对于医疗费12438.52元，原告认可被告吴云柱已经垫付5000元，对于2018年11月17日，王海涛向朝阳市第二医院交付的1025.10元不予认可，被告吴云柱称是其让王海涛代转的。本院认为，原告徐文强是受被告吴云柱指派去给王海涛所有的车辆进行救援过程中受伤，所以原告受伤后，吴云柱让王海涛代转医疗费符合现实情况，为此对于被告垫付的6025.10元应予扣除。对于护理费，原告按《2019年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》表1，即2018年内蒙古城镇非私营单位职工年平均工资计算，但未向本院提交证据予以证明，原告的护理费应按《2019年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》表2，即2018年内蒙古城镇单位分行业就业人员平均人数和工资总额表计算。护理费应按居民服务业的标准，即91.65元／天计算。对于误工期，根据宁城县医院司法鉴定所作出的宁医司法鉴定所〔2020〕临鉴字第47号鉴定意见书认定，原告的误工期为180日，本院予以确认。对于误工费，原告主张每天200元，本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告徐文强既没有固定收入，也没有提供证据证明其最近三年的平均收入，为此原告主张误工费按200元／天没有证据证实，本院不予支持。误工费应按照《2019年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》表2，即2018年内蒙古城镇单位分行业就业人员平均人数和工资总额表计算。误工费应按农、林、牧、渔业的标准，即114.76元／天计算。原告主张的鉴定费，系为维护权利支出的合理费用，应由被告吴云柱负担。被告吴云柱未提出任何证据证明原告徐文强在此次事故中有过错，故本院认为被告吴云柱应当对原告徐文强的各项损失承担全部赔偿责任。关于被告安振国要求追加中国人民财产保险股份有限公司朝阳分公司为共同被告的申请，本院认为，本案系原告徐文强起诉被告吴云柱提供劳务者受害责任纠纷，中国人民财产保险股份有限公司朝阳分公司并非本案的必要共同被告，本院不予追加。综上，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告吴云柱于本判决生效之日起5日内赔偿原告徐文强医疗费12438.52元，误工费20656.8元（114.76元／天×180天），护理费4215.9元（91.65元／天×46天），伙食补助费4600元（100元／天×46天），合计41911.22元（扣除被告吴云柱已经垫付的6025.10元，被告再给付原告赔偿款35886.12元）；二、被告吴云柱于本判决生效之日起5日内给付原告徐文强鉴定费880元；三、驳回原告对被告安振国的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费638元，邮寄费110元，合计748元，由被告吴云柱负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判员 谢佳颖 二○二○年五月十三日书记员 朱佳华