安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1181民初468号原告：吴胜，男，1972年7月27日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市枞阳县，现住安徽省合肥市。被告：天长市协鑫光伏电力有限公司，住所地安徽省天长市秦栏镇牧马湖村，统一社会信用代码×××73Ｇ（1-1）。法定代表人：乐其道，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪勇，安徽金亚太律师事务所律师。原告吴胜诉被告天长市协鑫光伏电力有限公司（以下简称天长协鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴胜和被告天长协鑫公司的委托诉讼代理人汪勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴胜向本院提出诉讼请求：1.天长协鑫公司支付解除劳动关系后2年竞业限制补偿金17万元【1.3万元/月×12月+10万元（年终奖）/12/3×24月（2017.4.15-2019.4.15）】；2.天长协鑫公司支付未发工资9.33万元【2.133万元/月×2.5月+4万元（未发年终奖）】。事实和理由：吴胜于2015年10月15日应聘于安徽区法务职位(劳动关系自2015年10月15日至2017年4月15日止,上班地址在政务区新城国际B座4楼,工号:173033)。天长协鑫公司与吴胜签订书面劳动合同,约定的服务主体、职位、工作职责范围、工作地点(但未约定薪资)与后来实际履行的严重不符,实际履行服务的主体系安徽区域内的所有光伏地面电站项目公司。劳动争议纠纷历经一裁二审,最终合肥市中级人民法院终审判决吴胜与天长协鑫公司构成事实劳动关系,同时判决吴胜在职期间违反劳动竞业限制协议应支付天长协鑫公司违约金3万元。吴胜与天长协鑫公司虽签书面劳动合同但并未实际履行,现吴胜尊重终审判决,即尊重吴胜与天长协鑫公司成立劳动关系的法律事实,重启劳动争议仲裁的维权之路。时至今日,天长协鑫公司未支付吴胜拖欠的2.5个月工资、奖金计9.33万以及24个月竞业限制补偿金17万元。为了维护自身的合法权益，特向法院起诉，请求法院依法判决。被告天长协鑫公司辩称，关于年终奖问题，吴胜并不存在未发年终奖。年终奖已经一次性发放，仲裁裁决并无不当。关于工资问题，天长协鑫公司并不存在工资的拖欠，但是仲裁裁决后，天长协鑫公司服判，同意支付。关于竞业限制补偿金的问题，吴胜在天长协鑫公司发出要求履行协议约定的告知义务时，吴胜未能按协议履行，已被判决支付违约金。之后，天长协鑫公司并未要求吴胜继续履行竞业限制协议，根据法律规定，天长协鑫公司无需再支付竞业限制补偿金。原告吴胜为支持其主张，提供了以下证据：1.〔2019〕合劳人仲案字第684号合肥市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份。证明本案已经过劳动争议前置程序。2.劳动合同一份。证明吴胜与天长协鑫公司成立劳动关系。3.保密性质协议一份。证明吴胜与天长协鑫公司成立劳动竞业性质保密协议关系。天长协鑫公司需先行支付竞业限制补偿金，如果没有支付，吴胜有合同履行抗辩权，关于这一点，合同中有明确的约定，即第四条第三项约定。加之第四条第一项可以看出，天长协鑫公司未履行竞业限制补偿金的发放义务，吴胜没有履行告知就职单位的义务。天长协鑫公司发函告知原告履行竞业限制补偿的义务，严重违反了合同内容。4.（2018）皖0104民初2602-1号合肥市蜀山区人民法院民事判决书、（2018）皖01民终9062号合肥市中级人民法院民事判决书各一份。证明吴胜是弹性工作制，其工资发放到2017年2月份，解除劳动关系是2017年4月15日，所以尚欠2.5个月的工资。5.合肥市蜀山区人民法院庭审笔录一份。证明肖爱华作证天长协鑫公司剩余奖金40%已发放，但没有发放吴胜的奖金。被告天长协鑫公司的质证意见：证据1、2的三性均无异议。证据3的真实性、合法性、关联性无异议，但对证明目的有异议。第四条第一项后半句可以明确看出竞业限制补偿的发放决定了吴胜是否可以自主择业。本案中吴胜违反了合同的先履行义务，即告知义务。此后，天长协鑫公司未发放竞业限制补偿是因为吴胜的违约行为导致，而并不能归咎于天长协鑫公司。证据4的真实性、合法性、关联性无异议，但对证明目的有异议。判决书上法院审理查明部分并没有任何记载吴胜是弹性工作制可以任意旷工的内容。虽然天长协鑫公司认为不拖欠吴胜工资，但尊重仲裁裁决，既是避免浪费司法资源，也是为了妥善处理双方的矛盾。证据5的真实性、合法性、关联性无异议，但对证明目的有异议。肖爱华的证人证言仅是孤证，合肥市蜀山区法院也未采信，况且奖金并不是人人相同，其决定权在单位，并非劳动者个人。被告天长协鑫公司为支持其主张，提供了以下证据：1.工资表、社保缴费记录及社保代缴费协议一份。证明吴胜的工资收入情况及天长协鑫公司支付工资的事实，以及天长协鑫公司依法委托第三方公司代为缴纳五险一金的事实。2.旷工聊天记录。证明吴胜自2017年3月17日起旷工的事实。3.《关于履行竞业限制告知书》及邮寄回执、《解除劳动合同通知工会函》及邮寄回执、《关于的复函》、《解除劳动合同理由告知书》及邮寄回执。证明天长协鑫公司依法要求吴胜履行竞业限制义务，但吴胜在任职期间内在与天长协鑫公司存在同业竞争的单位兼职，违反竞业限制约定，且在法院作出判决后仍未履行竞业限制义务；证明被告依法解除了与原告之间的劳动合同关系。4.仲裁裁决书一份。证明原告的仲裁请求属于重复主张。原告吴胜的质证意见：证据1的三性无异议，但是没有足额发放工资和奖金。证据2的真实性、合法性无异议，但不能证明吴胜旷工的证明目的。吴胜实行的是弹性工作制，大部分的工作内容是出差，都是通过EC流程、邮件流程来完成的。天长协鑫公司应提供打卡记录。证据3的三性无异议，但是不能证明吴胜违反了竞业限制协议，因为竞业限制协议明确约定天长协鑫公司先发放竞业限制补偿金，同时吴胜才履行告知就职单位的信息义务。另外，竞业限制协议同时约定如果天长协鑫公司停止发放或不发放竞业限制补偿金，就视为解除竞业限制协议。吴胜没有告知就职单位信息的义务，没有违反签订的竞业限制补偿义务。证据4的三性无异议，但对证明目的有异议。最终生效判决确定了吴胜与天长协鑫公司签订劳动关系，所以吴胜只能另行主张竞业限制补偿金，未发放工资与奖金，不存在一事二审。本院经审理认定事实如下：2015年10月15日，吴胜与天长协鑫公司签订《劳动合同》，约定劳动期限为三年，即从2015年10月15日至2018年10月14日止。同时约定工作岗位为风险控制（部门）从事法务高级经理工作，主要工作地点在安徽。《劳动合同》第十四条第1项约定“本合同首页的乙方住址为乙方有效通讯地址，甲方按照合同首页的乙方住址寄送信函视为已向乙方通知；乙方变更地址或联系方式的，应及时以书面形式通知甲方”。同日，双方签订《保密协议》和《知识产权保护及竞业限制协议书》。《知识产权保护及竞业限制协议书》第三条第2项约定“乙方在甲方任职期间，未经甲方书面同意，不得接受与甲方存在竞争或合作关系的第三方以及甲方客户或潜在客户的聘用（包括兼职）”，第四条第1项约定“在甲、乙双方解除或终止劳动或劳务关系后的二年内，甲方如需乙方履行竞业限制义务，则应在乙方离职时即履行告知乙方的义务。同时，甲方于乙方离职后的第一个自然月的20日之前，向乙方原在甲方工作时的银行工资卡上汇注入当月竞业限制经济补偿金，以后各月如此类推，直至竞业限制期满二年或者甲方提前履行竞业终止告知义务，否则，自甲方停止向乙方支付竞业限制补偿金之月的16日起，视同乙方竞业限制义务解除，乙方立即可以自主择业……因乙方违约而终止劳动合同的或者由于乙方过错甲方行使法定解除权而终止劳动合同的，乙方在承担竞业限制义务的同时，无权要求补偿”，第四条第3项约定“在甲方向乙方履行竞业限制补偿金发放义务的同时，乙方有每月向甲方告知现行工作单位、住所和联系电话的义务，以方便甲方进行必要的查证和核实。甲方有权要求乙方提供新任职公司的劳动合同原件及社保缴纳证明，乙方不能在甲方提出要求后5日内提供的视为乙方违反了本合同约定的竞业限制义务”。2017年3月17日，吴胜未在公司上班。2017年4月14日，天长协鑫公司通过EMS向吴胜邮寄《解除劳动合同通知函》，该函中解除的主要理由是吴胜存在连续旷工、非法兼职等违反员工手册的违纪行为，对此公司通知其从2017年4月13日解除双方的劳动合同关系。该通知邮寄后，邮局在标注“地址已改拒收处理”，以及“本人不在、拒收退回”后又退回天长协鑫公司。2017年5月16日，天长协鑫公司通过EMS向吴胜邮寄《关于履行竞业限制的告知书》，要求吴胜在五个工作日内将目前所在公司注册名称、详细地址、联系方式以书面形式告知，同时告知吴胜公司将于2017年5月20日支付第一笔竞业限制金。该邮件因吴胜拒收被退回。后吴胜以天长协鑫公司、苏州协鑫新能源投资有限公司、安徽协鑫新能源投资有限公司为被申请人向合肥市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称合肥劳动仲裁委）申请仲裁。此后该案经过一审、二审，安徽省合肥市中级人民法院于2018年12月10日作出（2018）皖01民终9062号民事判决书认定：吴胜与天长协鑫公司建立劳动关系，2017年4月15日双方解除劳动关系。吴胜工作期间的工资为16000元/月。吴胜与天长协鑫公司签订《竞业限制保密协议》约定吴胜在任职期间不得接受与天长协鑫公司存在竞争的第三方以聘用（包括兼职），但吴胜在天长协鑫公司劳动关系存续期间到安徽亿森新能源公司兼职，安徽亿森新能源公司与天长协鑫公司为同业经营公司，吴胜违反《竞业限制保密协议》的约定应承担违约责任。另查明，吴胜以天长协鑫公司为被申请人，以苏州协鑫新能源投资有限公司、安徽协鑫新能源投资有限公司为第三人再次向合肥劳动仲裁委申请仲裁，请求：一、天长协鑫公司支付其解除劳动关系后2年竞业限制补偿金17.84万元，计算方式为2.23万元/月÷3×24月（2017年4月15日至2019年4月15日）；二、天长协鑫公司支付其未发放工资10.04万元，计算方式为2.2万元/月×2.5月+4.4655万元（未发年终奖）；三、天长协鑫公司支付其拖欠工资补偿金2.51万元，计算方式为10.04万元×25%。2019年10月11日，合肥劳动仲裁委作出〔2019〕合劳人仲案字第684号仲裁裁决书，裁决：一、天长协鑫公司一次性支付吴胜2017年2月1日至4月15日期间工资25064元；二、驳回吴胜其他仲裁请求。吴胜不服该裁决，在法定期间内向本院提起诉讼。上述事实，有当事人陈述、《劳动合同》、《保密协议》、《知识产权保护及竞业限制协议书》、（2018）皖0104民初2602-1号民事判决书、（2018）皖01民终9062号民事判决书、〔2019〕合劳人仲案字第684号仲裁裁决书、工资表、《关于履行竞业限制告知书》等在卷佐证，并经庭审质证，可以认定。本院认为，对生效裁判文书认定的事实，本院依法予以确认。双方劳动关系解除后，天长协鑫公司向吴胜邮寄《关于履行竞业限制的告知书》，要求吴胜在五个工作日内将目前所在公司注册名称、详细地址、联系方式以书面形式告知，并告知吴胜公司将于2017年5月20日支付第一笔竞业限制补偿金。该邮件因吴胜拒收被退回。至此，天长协鑫公司就竞业限制的约定已履行告知吴胜的义务，但吴胜未按约定告知天长协鑫公司其当时所在公司住所和联系电话。现吴胜未能提供证据证明其在劳动关系解除后两年内始终自觉履行了竞业限制义务，应承担举证不能的法律后果。加之其在劳动关系解除后的劳动争议中已被生效裁判文书认定其在与天长协鑫公司劳动关系存续期间到安徽亿森新能源公司兼职的情形违反了《知识产权保护及竞业限制协议书》的约定，故其向天长协鑫公司主张支付2年竞业限制补偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院依法不予支持。天长协鑫公司对〔2019〕合劳人仲案字第684号仲裁裁决书裁决其一次性支付吴胜2017年2月1日至4月15日期间工资25064元不持异议，本院对该项事实予以确认。现吴胜认为其月工资为2.133万元，但其未能提供证据证明，且生效裁判文书已认定其工作期间的工资为16000元/月，故吴胜2017年2月1日至4月15日期间未发放工资应为25064元（16000元/月×1.5个月+1520元×70%×1个月）。关于吴胜主张的未发年终奖。吴胜未能提供充足证据证明其本人年终奖尚有40%未发放，应当由其承担不利的后果。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告天长市协鑫光伏电力有限公司于本判决生效之日起三十日内一次性支付原告吴胜2017年2月1日至4月15日期间工资25064元；二、驳回原告吴胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告吴胜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  董春慧二〇二〇年五月十一日法官助理朱海清书记员刘红附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。