四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1321民初5056号 原告：四川洁廉餐饮文化有限公司，住所地：成都市武侯区机投镇中央花园二期16幢2单元1楼B座。 法定代表人：寇仲权，职务：总经理。 委托诉讼代理人：郑嵋，贵州博矩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄要容，贵州博矩律师事务所实习律师。 被告：罗小龙，男，1969年8月22日出生，汉族，住四川省南部县。 原告四川洁廉餐饮文化有限公司（以下简称洁廉餐饮公司）与被告罗小龙合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告洁廉餐饮公司的委托诉讼代理人郑嵋到庭参加了诉讼。被告罗小龙经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告洁廉餐饮公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原、被告双方于2018年10月24日签订的《学校食堂及超市承包经营协议》；2、请求依法判令被告返原告40万元，并承担违约金12万元，共计52万元（大写：伍拾贰万元整；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2018年10月24日签订《学校食堂及超市承包经营协议》，双方约定将被告位于贵阳市白云区超市的经营性项目承包给原告自主经营；同时约定原告需向被告支付风险保证金、水电气等费用共计100万元，在合同签订之日支付10万元，在10个工作日之内再支付30万元，另约定若被告方违约，被告应按原告总投资的二倍支付违约金。后原告按照约定在2018年11月4日向被告指定的账户转入40万元，被告也向原告出具了收条。双方约定原告于2018年11月入场装修，但入场时间到后，被告通知原告因学校未能办起来，故原告不能入场装修经营，原告请求被告将转给被告的40万元的相应款项退回，被告均以各自理由推脱拒绝。现因被告方的原因导致订立合同的目的无法实现，故原告请求解除双方签订的合同，同时被告应将收取的原告的40万元返还原告，并按照双方约定承担违约金，综上，原告为了维护自身的权益，特诉至法院。 被告罗小龙未作答辩，亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审审查，本院认定如下：对原告提交的证据1.原告洁廉餐饮公司的营业执照、法人身份证明书、被告罗小龙的身份证复印件各1份；2.《学校食堂及超市承包经营协议》1份；3.中国工商银行转账回执单复印件1份；4.借记卡账户历史明细清单1份；5.《收条》原件1份；6.贵阳市中级人民法院(2019)黔01民终2598号民事判决书下载版1份。以上证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院依法予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2018年10月24日原告洁廉餐饮公司与被告罗小龙签订《学校食堂及超市承包经营协议》，协议内容载明：“……一、甲方的责权1、被告罗小龙将位于贵阳市白云区（原食用菌博物馆）的食堂、超市的经营性项目给乙方独家自主经营（包括奶茶、水吧、加工小吃、鲜果类油炸烧烤类等一切食品相关的项目。……二、乙方的责权……3、乙方经营甲方食堂、超市经营场所应交风险保证金、水电气费等押金共计100万元人民币（大写：壹佰万元整）。学校人数超过1000人时，每增加100人追加风险保证金10万元人民币（大写：壹拾万元整）；学校人数低于1000人时，每减少100人，甲方应退回乙方保证金10万元人民币（大写：壹拾万元整）。支付方式：在签订本合同当日，乙方向甲方支付10万元订金（大写：壹拾万元整），在10个工作日内乙方向甲方再支付30万元（大写：叁拾万元整）；2019年3月达到约定注册就餐学生人数后再交剩余60万元（大写：陆拾万元整）。合同期满前一个月，退还乙方所交所有保证金，合同到期时完成财产交接后在完成财产移交后，乙方自动退场。……三、合同的期限合同每5年签订一次，原则上甲方在经营学校期间，乙方有优先承包经营权。第一个5年期满，未发生重大食品安全事故，经双方协商达成共识后再进行续约。在承包期内，由甲乙双方共同协商方案以提高服务质量和师生满意度。第一个经营周期从2019年3月1日至2024年7月30日止。乙方2018年11月入场装修。……五、违约认定与违约责任（一）甲方违约认定与违约责任中途终止合同执行（因国家政策规定，不可抗拒因素除外）的；甲方违反甲方责权认定内容的。认定甲方违约，甲方按乙方总投资（保证金加食堂装修费加设施设备费）的两倍赔付。……六、不可抗力1、因不可抗力原因致使本合同不能继续履行的，甲乙双方互不承担责任。2、不可抗力系指“不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”。……甲方：代表签字：罗小龙身份证号：5129221969××××××××2018年10月24日乙方：四川洁廉餐饮文化有限公司公章代表签字：吴伟身份证号：5113221979xxxxxxxx2018年10月24日风险保证金账户：62×××50（工行罗小龙）”。2018年11月4日原告洁廉餐饮公司向被告罗小龙的中国工商银行62×××50的账户转账汇款400000元，同日被告罗小龙出具《收条》一份，内容为：“收条今收到吴伟食堂及超市后勤风险保证金400000.00元（大写：肆拾万元整）收款人：罗小龙2018年11月4日”。在约定的入场装修时间到后，被告罗小龙告知原告因蓬莱仙界旅游学校未能办起来，原告不能入场装修，故原告要求被告退还风险保证金40万元，经原告多次催收，被告未退还该笔款项，原告遂诉至贵州省贵阳市白云区人民法院，该院查明原告拟承包食堂及超市的旅游学校并不存在，合同并未实际履行，遂将本案移送本院管辖。 本院认为，原、被告双方签订的《学校食堂及超市承包经营协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同。原、被告双方均应按照合同约定全面履行各自的义务，双方约定的入场装修时间到后，因案涉学校未能承建起来，被告未能按照约定将约定的食堂及超市交由原告经营，其行为已经构成违约，导致合同目的不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项：“（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”的规定，对原告要求解除合同的诉讼请求，本院依法予以支持。案涉《学校食堂及超市承包经营协议》解除后，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，原告主张被告退还所缴纳的风险保证金40万元，本院依法予以支持。关于违约金的问题，原告洁廉餐饮公司在与被告罗小龙签订合同时，未对罗小龙是否具有发包资质尽到必要的审查义务，亦未对案涉学校建设合法性进行必要审查义务，在缔约时存在一定过失，导致合同解除原告亦存在过错；且案涉蓬莱仙界旅游学校未能承建起来，应系双方不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，属于不可抗力，根据原、被告双方的合同约定，原、被告双方互不承担责任，故对原告主张违约金的诉讼请求，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告四川洁廉餐饮文化有限公司与被告罗小龙于20108年10月24日签订的《学校食堂及超市承包经营协议》； 二、被告罗小龙于本判决生效后十日内返还原告四川洁廉餐饮文化有限公司风险保证金400000元； 三、驳回原告四川洁廉餐饮文化有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9000元、公告费700元，由被告罗小龙负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  王 强 人民陪审员  阳仕勇 人民陪审员  王正明 二〇二〇年五月七日 书 记 员  柏春兰