广东省江门市新会区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0705刑初154号公诉机关江门市新会区人民检察院。被告人吴健强，绰号“强哥”“大强”，男，1972年12月8日出生于广东省江门市，公民身份号码440************952，汉族，小学文化，职业务农，住广东省江门市新会区大鳌镇东升槐溪里74号。2003年1月28日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元。2018年11月1日因本案被刑事拘留，次日被江门市公安局新会分局决定取保候审；2019年12月18日被江门市新会区人民检察院重新取保候审；2020年2月21日被本院重新取保候审，同年5月20日被逮捕。辩护人林萍笑，广东冈州律师事务所律师，由江门市新会区法律援助处指派。辩护人陈卓钧，广东冈州律师事务所律师，由江门市新会区法律援助处指派。江门市新会区人民检察院以新检公刑诉〔2020〕91号起诉书指控被告人吴健强犯贩卖毒品罪，于2020年2月21日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于同年5月14日公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员戴晓莹出庭支持公诉，被告人吴健强及辩护人林萍笑、陈卓钧均到庭参加诉讼。现已审理终结。江门市新会区人民检察院指控：1.被告人吴健强于2018年10月29日16时许，在江门市新会区*******闲置的建筑处，向黄某芬贩卖白色固体1包，净重0.06克，得款人民币400元（以下币种均为人民币）。经鉴定，上述白色晶体检出海洛因成分。2.被告人吴健强于2018年10月30日19时许，在江门市新会区大鳌镇假日酒店附近的桥头处，向黄某芬贩卖白色固体1包，净重0.1克，得款400元。经鉴定，上述白色晶体未检出海洛因成分。3.被告人吴健强于2018年11月1日10时许，在江门市新会区*******闲置的建筑处，向黄某芬贩卖白色固体1包，净重0.06克，得款380元。经鉴定，上述白色晶体检出海洛因成分。同日13时许，公安人员在该镇圩镇一间士多店门前将被告人吴健强抓获，并在其身上缴获白色晶体2包（净重0.12克）。经鉴定，上述白色晶体检出海洛因成分。计被告人吴健强贩卖毒品海洛因3次，共重0.34克。并提供被告人供述和辩解，证人证言，现场勘查笔录、辨认笔录和照片，鉴定意见，视听资料及有关书证等证据予以证明。认为被告人吴健强的行为已构成贩卖毒品罪，建议判处其三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。被告人吴健强否认指控，并在庭审中辩称第一和第三宗犯罪是与黄某芬一起购买毒品，没有获利，其行为属代购，第二宗犯罪没有交易成功，已退回毒资给黄某芬。其辩护人提出以下辩护意见：一、被告人吴健强为黄某芬购买的毒品数量少，无利可图，其行为应构成非法持有毒品罪；二、证人黄某芬的证言前后矛盾，明显存疑，不能与其他证据证明指控的犯罪事实，且其讲述被告人吴健强主动向其兜售毒品有违常理；三、第二宗犯罪的白色粉末没有检测出毒品海洛因的成分，且被告人吴健强辩称当天交易没有成功，再结合黄某芬在第三宗毒品交易过程中私自藏匿毒资，不能排除她在第二宗交易中也藏匿了毒资，因此不宜将该宗交易认定为贩卖毒品，即使构成也应当是未遂；四、被告人吴健强受他人所托代购毒品，没有牟利，其购买毒品仅供自身吸食，社会危害性小，本案属于“犯意引诱”，应对其从轻处罚，且其行动不便，生活不能自理，建议对其判处二年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，被告人吴健强先后三次向黄某芬贩卖毒品，具体犯罪事实如下：一、2018年10月29日16时许，被告人吴健强在江门市新会区*******闲置的建筑处，向黄某芬贩卖毒品海洛因1包，净重0.06克，得款200元。二、2018年10月30日14时许，黄某芬向被告人吴健强提出购买200元毒品海洛因，被告人吴健强称要买400元的份量才可以拿货，后黄某芬同意购买。被告人吴健强于当日19时许，在上述闲置建筑处向黄某芬贩卖白色固体1包，净重0.1克，得款400元。经鉴定，该包白色固体未检出常见毒品成分。三、2018年11月1日10时许，被告人吴健强在上述闲置建筑处向黄某芬贩卖毒品海洛因1包，净重0.06克，得款380元。以上犯罪事实，有公诉机关当庭宣读、出示并经法庭质证的下列证据予以证实：1.被告人吴健强的户籍信息、常住人口基本信息、嫌疑人信息登记表、吸毒人员动态管控详细信息、吸毒人员信息详情、强制隔离戒毒决定书、（2003）新刑初字第58号刑事判决书、违法犯罪经历情况查询证明、社会危害性情况证据表证实，被告人吴健强的身份信息情况以及前科情况。2.抓获经过、破案经过证实，本案的受理、立案经过和抓捕吴健强的经过。3.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片、毒品称量取样笔录、称重过程图片、情况说明证实，（1）2018年11月1日，民警抓获被告人吴健强时，在其身上搜出并扣押有酷派牌手机一台，FORME牌手机一台，面额100元的人民币4张，面额50元的人民币1张、面额10元的人民币5张、面额5元的人民币2张以及疑似毒品海洛因的白色固体2包（净重共计0.12克），同时从黄某芬身上搜出并扣押有疑似毒品的白色固体1包（净重0.06克）；（2）2018年10月29日民警对黄某芬的人身进行搜查，搜出并扣押有疑似毒品的白色固体1包（净重0.06克）；（3）2018年10月30日民警对黄某芬的人身进行搜查，搜出并扣押有疑似毒品的白色固体1包（净重0.1克）。4.检定证书证实，对涉案物品称重所使用的电子天平属于合格产品。5.4张面额100元的人民币的照片证实，2018年11月1日，黄燕芬用于购买毒品的人民币。6.移交清单、毒品进出库登记单证实，从被告人吴健强身上搜出的2包毒品和黄燕芬在被告人吴健强处所得的3包疑似毒品的白色固体全部登记入库。7.证人黄某芬的证言、辨认笔录称，（1）2018年10月29日下午16时左右，其在民警在场的情况下，使用手机（手机号码为136*****613）致电“阿强”（手机号码为134*****503）表示“要200元野”，然后“阿强”就说：“你过来大鳌假日酒店往前300米左右，有一条桥，就在桥那里等。”挂电话后，民警给其200元，其到“阿强”指定的位置等。等了一会儿，“阿强”开着摩托车过来，其对他说“要200元野”，“阿强”就说“你先给200元我，我的‘野’藏好在一个地方，你在这里等我，我拿了回来就给你”。于是，其将民警提供的两张100元交给“阿强”。然后，“阿强”开着摩托车往村里的方向驶去。过了10分钟左右，“阿强”回来并叫其上车，说“货有点多，你要200元的货，要跟我回家那里分装”。于是，“阿强”载着其来他家，是一座没有装修好的两层建筑，没锁门。“阿强”在屋里停好车之后，走到屋里的楼梯，然后拿出一包用透明塑料包装袋装好的白色粉末，其一看就知道是毒品海洛因；只见他将毒品海洛因倒了一粒在一张烟盒纸上，然后他用类似硬纸皮的东西将那粒白色固体状的毒品海洛因分开两粒，将其中一粒放到一个新的透明塑料包装袋里面，并封好交给其；其接过后把毒品收好，就走路回到民警的车上，并将这包刚刚从“阿强”处购买的毒品海洛因交给民警封装。其之前曾跟“阿强”进行过两次毒品海洛因交易，有一次是他送过来睦洲东向村，另一次是在大鳌镇他那间没有装修好的屋里。（2）2018年10月30日14时许，在大鳌圩镇附近，其在民警在场的情况下用手机致电“阿强”表示“要200元野”，他说“你现在快点过来给钱我，我准备去拿货了”，我问他“去哪里找你”，他就说“过去上次那里，桥头那里”。过了一会儿，“阿强”来电说“200元太少了，没有这么少的货。你至少要拿400元的才有货”，其说“我考虑一下”。后其致电他说“400元就400元啦，我现在正在过来”。民警给了其4张100元，其在大鳌假日酒店附近下车，走路到上次跟“阿强”进行碰面的那个桥头。过了一会儿，“阿强”开着摩托车过来，他让其上车，其就将上述4张100元给他。他收钱后往前开了一段路，就让其下车。下车后，“阿强”让其在附近等，声称去中山拿货。其见到“阿强”驾驶着摩托车开往中山与大鳌的渡口方向。晚上19时左右，“阿强”回来，让其跟着他去了那间没有装修好的两层屋子里面，然后交给其一包用透明塑料包装袋包装好的白色固体毒品海洛因，大概重0.1克至0.2克之间。其离开后回到民警的车上，将这包刚刚从“阿强”处购买的毒品海洛因交给民警封装好。“阿强”说他去中山拿货的意思是他的上家是中山的，他在中山那边购买毒品回来，然后自己再提高价格进行贩卖；他的上家是谁其不知道，他没有跟其说过这些。（3）2018年11月1日10时许，在大鳌圩镇附近，其在民警在场的情况下用手机致电“阿强”表示“罗400蚊野”。他说“好啊，你过来就行”，并表示“你过来我家等吧”。挂电话后，民警给了其4张100元，冠字号分别为Z04F146752、DR99945576、WP58153544、YR28558097，用于向“阿强”购买毒品；然后，其在大鳌假日酒店下车，走到之前跟“阿强”交易的地点，即是他那间没有装修好的屋子里等。中午12时左右，“阿强”驾驶着摩托车来到，其将上述4张100元交给“阿强”，他收钱后交给其一包用透明塑料包装袋包装好的白色固体。其把毒品海洛因收好之后就离开。然后，其走到大鳌镇假日酒店附近，回到民警的车上，将刚刚从“阿强”处购买的毒品海洛因交给民警封装好。经照片辨认，其辨认出贩卖毒品给其的“阿强”是被告人吴健强。经现场辨认，其辨认出本案的毒品交易地点。8.被告人吴健强在侦查阶段的供述和辩解、辨认笔录称，其吸食的毒品是从中山市大涌镇一男子处购买，不知道他叫什么名字，每次吸食都是100元的份量。民警在其外衣袋里搜查出的2小包用透明胶袋装着的毒品海洛因，是其用来自己吸食的，大概共重0.2克。其没有贩卖毒品的行为。民警在其身上搜到两台手机（号码分别为134*****503、131*****038）和510元，其中4张100元的冠字号分别为PN43694081、DR99945576、WP58153544、YR28558097。其在庭审中供述第一和第三宗犯罪是与黄某芬一起购买毒品，没有获利，其行为属代购，而第二宗犯罪没有交易成功，已退回毒资给黄某芬。9.检验报告证实，（1）2018年10月29日，民警从黄某芬身上搜出的白色固体1包，检出海洛因成分；（2）2018年10月30日，民警从黄某芬身上搜出的白色固体1包，未检出常见毒品成分；（3）2018年11月1日，民警从被告人吴健强身上搜出的白色固体2包，均检出海洛因成分；均检出海洛因成分；从黄某芬身上搜出的白色固体1包，检出海洛因成分。10.现场勘查笔录和照片证实，涉案毒品交易地点的现场基本情况。11.视频录像证实，（1）民警抓获被告人吴健强，对涉案毒品进行扣押、称重等过程；（2）黄某芬致电被告人吴健强，表示要购买毒品的过程；（3）2018年11月1日，黄某芬与被告人吴健强交易毒品的过程。关于本案是否为代购毒品的问题。被告人吴健强在侦查阶段一直否认指控，并辩称购买毒品是用于自己吸食，后在庭审中其与辩护人均提出只是与黄某芬一起购买毒品，其没有牟利，只是代购行为。经查，贩毒现场的视频录像显示被告人吴健强并非与黄某芬一起购买毒品，每次的交易都是黄某芬向被告人黄健强提出购毒意向并支付毒资后，被告人吴健强通知其到指定地点交付毒品，交易方式较为固定；此外，本案的三宗犯罪均发生在黄某芬与被告人吴健强之间，而被告人吴健强不能提供具体的线索或材料，目前无法查实其所谓的上家，也无法证实黄某芬与被告人吴健强曾就代购毒品达成一致意见，因此上述辩解和辩护意见不予采纳。关于本案第二宗贩毒行为是否属未遂的问题。黄某芬与被告人吴健强已经达成毒品交易的合意，黄某芬支付毒资后购买得白色粉末，因未检测出毒品成分，属未遂，故对辩护人提出的该部分意见予以采纳。被告人吴健强提出该笔交易没有完成，本院不予采纳。本院认为，被告人吴健强贩卖毒品海洛因三次，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。其曾犯贩卖毒品罪被判刑，应从重处罚，但鉴于本案第二宗犯罪属未遂，可以对该宗犯罪减轻处罚，因此公诉机关提出的量刑建议过重，辩护人提出的量刑意见偏低，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十三条、第六十三条、第五十二条、第五十三条以及第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴健强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，被告人吴健强被先行羁押一日，折抵刑期一日。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳。）二、对被告人吴健强的违法所得人民币980元依法予以追缴，上缴国库（其中被告人吴健强被公安机关扣押的人民币510元用于抵扣上述违法所得）。三、对江门市公安局新会分局扣押的涉案毒品及包装袋，由上述扣押机关予以没收并销毁；对扣押于江门市公安局新会分局的被告人吴健强用于贩毒使用的酷派手机一台（白色底壳、黑色面板，手机号码为134*****503）应予没收，上缴国库；对扣押的其他物品，由上述扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  梁津晃人民陪审员  袁转盛人民陪审员  莫国峰二〇二〇年五月二十日法官 助理  容嘉敏书 记 员  陈艳红