安徽省六安市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）皖15执复16号复议申请人（利害关系人）：刘敬花。申请执行人：霍邱县第二建筑安装工程有限责任公司。法定代表人：王后贵，总经理。被执行人：安徽省霍邱县顺发房地产开发有限公司。法定代表人：张玉坤，公司总经理。被执行人：上海绿佳投资有限公司。法定代表人：王晓琪，董事长。复议申请人刘敬花不服安徽省霍邱县人民法院（2017）皖1522执1007号之一执行裁定，向该院提起执行异议，该院认为应由本院负责审查，遂将相关材料移送本院。本院受理后，依法组成合议庭按照执行复议程序进行审查，本案现已审查终结。霍邱县人民法院在执行霍邱县第二建筑安装工程有限责任公司周集分公司（现已注销，以下简称霍邱二建周集分公司）与安徽省霍邱县顺发房地产开发有限公司（霍邱顺发公司）、上海绿佳投资有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，霍邱县第二建筑安装工程有限责任公司（以下简称霍邱二建公司）于2019年5月12日向该院提交书面申请，要求变更为本案的申请执行人。该院查明，二建周集分公司2007年10月30日成立，后经申请人霍邱县第二建筑安装工程有限责任公司股东会决议，于2019年4月26日下发通知撤销周集分公司并免除刘敬花的负责人职务，收回周集分公司自成立以来承包在总公司备案的所有工程业务及项目和债权债务。该院认为，二建周集分公司作为二建的分支机构，属二建公司内部部门，并不具有独立法人资格，周集分公司被依程序撤销后，其原所有工程业务及项目和债权债务应由二建公司负责处理。二建公司变更为本案申请执行人的申请符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第(十一)项规定，于2019年5月20日作出（2017）皖1522执1007号之一执行裁定：变更霍邱县第二建筑安装工程有限责任公司为本案申请执行人。刘敬花申请复议称：（一）2007年5月10日，其与霍邱二建公司签订《分公司管理协议》，约定成立霍邱二建周集分公司，后登记设立。双方约定霍邱二建公司收取1%管理费，若年度经营额超300万元，则按0.6%收取管理费。2008年12月21日，霍邱二建周集分公司与霍邱顺发公司签订工程承包协议，承建该公司发包的工程，由刘敬花负责工程实施，人工费、材料费等费用均是刘敬花支出。截止工程结束，经安徽省高级人民法院（2015）皖民四终字第00306号民事判决书确定，霍邱顺发公司应支付霍邱二建周集分公司工程款3653916.76元及相关费用。诉讼费用均是刘敬花支出，霍邱二建公司仅出具授权委托书，并未实际施工和参与诉讼。（二）2019年4月29日，霍邱二建公司发文撤销霍邱二建周集分公司，并申请变更其为申请执行人，霍邱二建公司的行为损害了刘敬花作为实际施工人的合法权益，与民法的权利义务对等的基本原则相悖。请求撤销霍邱县人民法院（2017）皖1522执1007号之一执行裁定，并变更刘敬花为申请执行人。复议申请人刘敬花为证明其主张，向本院提交了《企业基本注册信息查询单》、《工程承包协议》、《分公司管理协议》的公证书等证据材料。本院经审查查明：霍邱二建周集分公司诉霍邱顺发公司、上海绿佳投资有限公司、周令建设工程施工合同纠纷一案，本院于2011年9月23日作出（2011）六民一初字第00009号民事判决书，霍邱顺发公司不服提起上诉，安徽省高级人民法院于2012年11月30日作出（2012）皖民四终字第00061号民事裁定书，发回重审。本院经重新审理，于2014年11月24日作出（2013）六民一初字第00050号民事判决：（一）霍邱顺发公司于本判决生效之日起10日内一次性支付霍邱二建周集分公司工程款1296350.06元；（二）上海绿佳投资有限公司对上述第一项应付款项承担连带清偿责任；（三）被告周令对上述第一项应付款项不承担连带清偿责任；（四）驳回霍邱二建周集分公司其他诉讼请求。霍邱二建周集分公司、霍邱顺发公司均不服提起上诉，安徽省高级人民法院于2015年12月14日作出（2015）皖民四终字第00306号民事判决：（一）撤销本院（2013）六民一初字第00050号民事判决；（二）霍邱顺发公司于本判决生效之日起10日内支付霍邱二建周集分公司工程款3653916.79元及利息（自2011年1月25日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清时止）；（三）上海绿佳投资有限公司对上述应付款项承担连带清偿责任；（四）驳回霍邱二建周集分公司其他诉讼请求。上诉民事判决生效后，因债务人未能按期清偿义务，霍邱二建周集分公司向本院申请强制执行。本院立案受理后，于2017年7月20日作出（2017）皖15执91号执行裁定，将本案指定霍邱县人民法院执行。霍邱县人民法院于2017年8月15日立案执行本案。该院执行过程中查明被执行人暂无可供执行的财产，于2018年6月27日裁定终结本次执行程序，并送达了霍邱二建周集分公司。后霍邱县人民法院根据霍邱二建公司申请，于2019年5月20日作出（2017）皖1522执1007号之一执行裁定，变更霍邱二建公司为本案申请执行人，并送达了霍邱顺发公司及复议申请人刘敬花。2019年5月23日，霍邱二建公司提交书面申请，称与被执行人霍邱顺发公司已庭外达成和解协议，霍邱顺发公司自愿将周集镇环镇北路西段的一国有土地使用权中的1848平方米土地抵付给霍邱二建公司，抵付债权3773911.68元，请求法院给予结案。同日，霍邱县人民法院出具了结案证明。另查明：复议申请人刘敬花提交的《企业基本注册信息查询单》显示，在2019年12月21日的查询日期，霍邱二建周集分公司的企业状态正常。本院复议审查期间，霍邱二建公司提交了（六安）登记企销字【2020】第568号《准予注销登记通知书》，显示2020年4月29日，霍邱县市场监督管理局决定准予霍邱二建周集分公司的注销登记。本院认为，本案的争议焦点为：一、复议申请人刘敬花是否有权提起本案复议申请；二、霍邱县人民法院裁定变更霍邱二建公司为本案申请执行人是否符合法律规定。具体分析如下：一、关于复议申请人刘敬花是否有权提起本案复议申请的问题。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十条规定，被申请人、申请人或其他执行当事人对执行法院作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议，但依据本规定第三十二条的规定应当提起诉讼的除外。由于本院复议审查时，本案原申请执行人霍邱二建周集分公司已于2020年4月29日办理了工商注销登记，其身份资格已丧失，但鉴于刘敬花作为霍邱二建周集分公司的负责人，其与霍邱二建周集分公司共同提交了执行复议申请，参照上述司法解释的规定，本院认为刘敬花作为利害关系人可以对霍邱县人民法院作出的变更申请执行人的执行行为申请复议。二、关于霍邱县人民法院裁定变更霍邱二建公司为本案申请执行人是否符合法律规定的问题。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条规定，执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持。第四条规定，作为申请执行人的法人或其他组织终止，因该法人或其他组织终止依法承受生效法律文书确定权利的主体，申请变更、追加其为申请执行人的，人民法院应予支持。霍邱二建周集分公司作为霍邱二建公司的分支机构，其不具备独立的法人资格，二者之间的关系属于公司内部治理关系，霍邱二建公司依据公司法的规定和公司的内部管理需要，有权向工商机关申请设立或注销分公司。具体到本案，霍邱二建周集分公司作为原告、申请执行人身份参与了本案的诉讼程序及执行程序，霍邱县人民法院在能够有效通知霍邱二建周集分公司参与执行程序的前提下，未查明霍邱二建周集分公司是否已在工商机关办理注销登记，仅依据霍邱二建公司的内部通知及股东会决议，即裁定变更霍邱二建公司为申请执行人，该执行行为程序违法，应予撤销。另外，复议申请人刘敬花主张其实际投资了涉案工程、霍邱二建周集分公司与霍邱二建公司内部之间属于挂靠关系等复议理由，属于另案实体法律关系，其可以通过自行协商或另行诉讼的方式维护其合法权益，本院复议程序不予审查。综上，复议申请人刘敬花的复议理由部分成立，本院予以支持。参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、撤销安徽省霍邱县人民法院（2017）皖1522执1007号之一执行裁定书。二、驳回复议申请人刘敬花的其他复议申请。本裁定为终审裁定。审判长  徐学文审判员  鲍 杰审判员  张 菊二〇二〇年五月二十五日法官助理龚江涛书记员陶兴苗附：本案适用的法律条文《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。