广东省肇庆市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）粤12行终79号上诉人（原审原告）：李漾漾，男，汉族，1987年8月24日出生，住河南省偃师市。法定代理人：王成晓，女，汉族，1987年12月13日出生，住河南省偃师市，系李漾漾的妻子。被上诉人（原审被告）：德庆县人力资源和社会保障局，住所地：广东省德庆县孔中路，统一社会信用代码：11441226559136689R。法定代表人：杨炳杰，该局局长。委托代理人：徐楚荣，该局工作人员。委托代理人：谢伟裕，该局工作人员。原审第三人：深圳市协鹏工程勘察有限公司德庆分公司，住所地：广东省德庆县德城镇国道321线（大桥村委会）南侧，统一社会信用代码：91441226MA4UXMFW93。法定代表人：刘超，该公司总经理。委托代理人：陈秋琴，广东七星律师事务所律师。委托代理人：黎炳潮，广东七星律师事务所实习律师。上诉人李漾漾因与被上诉人德庆县人力资源和社会保障局（以下简称：德庆人社局）、原审第三人深圳市协鹏工程勘察有限公司德庆分公司（以下简称：协鹏德庆分公司）工伤认定纠纷一案，不服肇庆市鼎湖区人民法院（2019）粤1203行初350号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院经审理查明，王成晓为李漾漾的妻子。2018年5月，李漾漾与协鹏德庆分公司签订《工程合同》，约定：工程地址为马圩、高良、莫村、永丰、武垄以上全镇，工程量暂定2000点，以实际工程量结算；工程为刻字；开工日期为2018年5月5日，竣工日期为2018年5月25日，工程总天数为20天；工程价款总共为72000元。2018年5月8日，李漾漾因发生交通事故被送至德庆县人民医院治疗。2018年5月17日，德庆县公安局交警大队作出第441************078号《道路交通事故认定书》，认定2018年5月8日在352省道36公里290米处发生的交通事故中李漾漾无责任。2018年6月1日，李漾漾转至南方医科大学珠江医院治疗。2018年6月22日，李漾漾与协鹏德庆分公司签订《李漾漾受伤补偿协议书》，协议约定：协鹏德庆分公司决定给予李漾漾人道主义资助，支付李漾漾抚恤补助金10万元用于治疗李漾漾；李漾漾收到上述款项后视为了结此事，不得以任何理由和方式向协鹏德庆分公司提出任何赔偿、补偿要求，不得干扰、妨碍协鹏德庆分公司的正常生产、经营秩序；若违反上述条款，李漾漾应向协鹏德庆分公司全额退还已收取协鹏德庆分公司支付的款项，并支付违约金5万元。同日，协鹏德庆分公司按照协议书向李漾漾的妻子王成晓转账10万元。2018年6月27日，李漾漾转至中国人民解放军第一五三中心医院继续接受治疗，2018年9月30日出院诊断为：一、创伤性特重型颅脑损伤：1.脑干损伤；2.弥漫性轴索损伤；3.脑挫裂伤；二、气管切开术后；三、左侧胫腓骨骨折术后；四、右侧肱骨远端骨折；五、右侧耻骨上支骨折；六、右侧腓骨小头骨折。2018年8月15日，德庆县劳动人事争议仲裁委员会作出德劳人仲案非终字[2018]33号《仲裁裁决书》，认为李漾漾与协鹏德庆分公司之间不符合构成确定劳动关系的情形，裁决驳回李漾漾的仲裁请求。李漾漾不服，向德庆县人民法院提起诉讼，德庆县人民法院于2018年10月24日作出（2018）粤1226民初927号《民事判决书》，认为李漾漾与协鹏德庆分公司签订的是委托合同，没有签订劳动合同，李漾漾与协鹏德庆分公司的劳动关系不成立，判决驳回李漾漾的诉讼请求。2018年10月16日，李漾漾到河南中医药大学第一附属医院就诊。2019年3月7日，王成晓向德庆人社局提交李漾漾的工伤认定申请材料。同日，德庆人社局向王成晓作出并送达《工伤认定申请告知书》，告知王成晓补交用人单位的登记资料和用人单位与劳动者存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料。2019年3月29日，德庆人社局作出《工伤认定申请不予受理决定书》，认为李漾漾与协鹏德庆分公司不存在劳动关系，决定对李漾漾工伤认定申请不予受理。2019年4月2日，本院作出（2019）粤12民终357号《民事判决书》，认为协鹏德庆分公司与李漾漾之间形成的是承揽关系，李漾漾的工作为刻字和填埋，属于普通的体力劳动，不是特殊工种，不能证明协鹏德庆分公司对选任施工人员存在过失，不能认定协鹏德庆分公司违法分包，因此判决驳回李漾漾的上诉。原审法院认为，根据《工伤保险条例》第五条第二款“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”的规定，德庆人社局具有负责本辖区内工伤保险工作的职权，是否受理工伤认定申请属于其职权范围，是本案的适格被告。根据《广东省工伤保险条例》第十三条“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）用人单位与劳动者存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。”的规定，根据现有证据材料显示，李漾漾在提交工伤认定申请时并没有向德庆人社局提交李漾漾与协鹏德庆分公司存在劳动关系或事实劳动关系的证明材料，德庆人社局对此书面告知李漾漾需提交证明劳动关系的材料，李漾漾提供了德庆县劳动人事争议仲裁委员会作出的德劳人仲案非终字[2018]33号《仲裁裁决书》和德庆县人民法院作出的（2018）粤1226民初927号《民事判决书》，但上述两份文书均确认李漾漾与协鹏德庆分公司之间不存在劳动关系，德庆人社局据此确认李漾漾与协鹏德庆分公司不存在劳动关系。此外，李漾漾在申请工伤认定时及诉讼过程中也没有提交李漾漾与协鹏德庆分公司存在劳动关系的证明材料，且本院作出的生效法律文书认为李漾漾与协鹏德庆分公司之间形成的是承揽关系，德庆人社局据此作出不予受理决定书并无不当。对于李漾漾认为协鹏德庆分公司违法分包，应承担工伤保险责任的意见，结合本案证据无法认定协鹏德庆分公司存在违法分包现象，且本院作出的生效法律文书认定协鹏德庆分公司未存在违法分包现象，因此原审法院对该意见不予认可。综上所述，德庆人社局作出的《工伤认定申请不予受理决定书》认定事实清楚、程序合法、适用法律法规正确。原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回李漾漾的诉讼请求。上诉人李漾漾不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原判决事实认定错误。当存在违法转包、分包的情形时，用工单位承担职工的工伤保险责任不以是否存在劳动关系为前提。用工单位违反法律规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，职工发生工伤事故时，应由违法转包、分包的用工单位承担工伤保险责任。根据李漾漾提交的“德庆县农村地籍调查工作项目中标公告”显示，协鹏德庆分公司及李漾漾从事的工程项目中标方为广东省测绘工程公司，而地籍测量、调查工作必然是需要相关资质的，协鹏德庆分公司从广东省测绘工程公司或者其他发包方手中承包项目，协鹏德庆分公司本身也是具备专业测绘资质的，而协鹏德庆分公司明知李漾漾等四人不具备测绘资质，还将其承包的项目分包给李漾漾等四人，明显属于违法分包。且涉案项目为“德庆县农村地籍调查工作项目”不可缺少的部分，不能将其进行分割转包，该项目的实施需要专业资质，原审法院仅依据另一份法律文书认定的承揽关系而不对该事实进行审理，属于事实认定错误。为此，李漾漾上诉已提交《调查取证申请书》，调查本案协鹏德庆分公司承包的项目是从何处分包而来，协鹏德庆分公司负责的项目是否需要专业的测绘领域资质。二、原判决法律适用错误。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定，社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。协鹏德庆分公司违法分包，将承包业务分包给不具备用工主体资格的李漾漾等四人，其应当承担工伤保险责任，德庆人社局应当依据该规定认定李漾漾属于工伤，原审法院仅以不存在劳动关系、不存在违法分包不予认定李漾漾的主张，属于法律适用错误。为维护李漾漾合法权益，特提起上诉，请求二审判决：1.撤销原审判决；2.撤销德庆人社局作出的《工伤认定申请不予受理决定书》；3.责令德庆人社局重新作出李漾漾所受伤属于工伤的认定；4.本案诉讼费由德庆人社局负担。被上诉人德庆人社局以原审的答辩意见提出答辩。原审第三人协鹏德庆分公司没有提交答辩意见。经审查，本院对原审法院查明的事实依法予以确认。本院认为：本案系工伤认定纠纷。二审争议的焦点是协鹏德庆分公司是否属于违法分包，李漾漾受伤的情形是否符合工伤认定申请的受理条件问题。《广东省工伤保险条例》第十三条规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）用人单位与劳动者存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。”本案中，李漾漾申请工伤认定，按照德庆人社局的书面告知，补充提交的德庆县劳动人事争议仲裁委员会作出的德劳人仲案非终字[2018]33号《仲裁裁决书》和德庆县人民法院作出的（2018）粤1226民初927号《民事判决书》，均确认李漾漾与协鹏德庆分公司之间不存在劳动关系。德庆人社局据此确认两者不存在劳动关系，认定李漾漾的申请不符合上述法律规定的受理条件，作出《工伤认定申请不予受理决定书》，决定对李漾漾工伤认定申请不予受理，有事实和法律依据。此外，本院发生法律效力的（2019）粤12民终357号《民事判决书》，已经确认协鹏德庆分公司与李漾漾之间形成的是承揽关系，李漾漾的工作只是负责刻字和填埋，属于普通的体力劳动，不是特殊工种，不存在资质认定，亦无证据证明协鹏德庆分公司对选任施工人员等存在过失，李漾漾认为协鹏德庆分公司违法分包的理据不足。依据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七十条“生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，可以作为定案依据。”的规定，李漾漾上诉认为原判决认定事实错误和协鹏德庆分公司违法分包的理由不成立。李漾漾在原审没有提出调取证据的申请，上诉才提出已超过前述《规定》第七条、第二十四条规定的期限，且本院生效的民事判决已经确认协鹏德庆分公司不属违法分包，本院对李漾漾的调取证据申请不予采纳。德庆人社局作出的《工伤认定申请不予受理决定书》，证据确凿，适用法规正确，符合法定程序，原审法院判决驳回李漾漾的诉讼请求，认定事实清楚，适用法规正确，本院依法予以维持。李漾漾的上诉请求，事实和法律依据不足，本院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人李漾漾负担。本判决为终审判决。审 判 长 邓海东审 判 员 张国良审 判 员 赵晓云二〇二〇年五月二十五日法官助理 梁国安书 记 员 冼碧玉