河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0104民初1018号 原告：卡得万利商业保理有限公司，住所地上海市浦东新区杨高南路428号自由世纪广场2号楼3层A座，统一社会信用代码：913100000593167555。 法定代表人：ZHANGXUDONG（张旭东），该公司董事长。 委托诉讼代理人：邓慧泽，男，该公司员工，住上海市浦东新区。 委托诉讼代理人：李毓燊，男，该公司员工，住上海市杨浦区。 被告：石家庄晁千商贸有限公司，住所地河北省石家庄市桥西区南小街63号金世界商贸区金悦公馆1021号，统一社会信用代码：91130104063367432D。 法定代表人：代长续。 被告：代长续，男，1983年6月1日出生，汉族，住河北省石家庄市长安区。 原告卡得万利商业保理有限公司（以下简称卡得万利公司）与被告石家庄晁千商贸有限公司（以下简称晁千公司）、代长续民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，通过互联网公开开庭进行了审理。原告卡得万利公司的委托诉讼代理人邓慧泽，被告代长续并代表晁千公司出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告卡得万利公司向本院提出诉讼请求：1、被告晁千公司返还原告人民币56,033元；2、被告晁千公司支付自2017年5月17日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算的逾期违约金，暂计34,068.06元；3、被告代长续对上述债务承担连带保证责任；4、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2016年8月15日，原告与被告晁千公司签订《商业保理确认书》及《商业保理协议书》，约定被告晁千公司向原告批量转让其在协议期限内使用POS收款工具、在线支付平台，予以销售商品或提供服务所形成的相应应收账款。为此原告就被告晁千公司店铺、经营情况及先前一定期限内所形成的应收账款流水予以审查，并根据审查结果受让一定金额的应收账款，共计人民币2,256,709元。同时在受让上述应收账款的情况下，拟向其支付融资对价款人民币50,000元。另外，双方在《商业保理确认书》中就被告具体还款数额及方式等，予以明确约定如下：每月最低还款6,320元，其中每周最低还款额为1,475元，最后一周还款额为1,458元。为此，2016年8月17日，原告向中国人民银行征信中心办理了应收账款转让业务登记。 原告依约于2016年8月16日向被告晁千公司提供了融资对价款，扣除保理手续费1,400元及人行登记费60元后，被告晁千公司实际收到48,590元。截至2019年11月14日，被告晁千公司共偿还原告1,475元，后至今未再按约定向原告还款。根据《商业保理确认书》及《商业保理协议书》的约定，被告晁千公司应及时归还融资对价款余额、保理手续费及相应的违约金，共计人民币90,101.06元。被告代长续自愿对晁千公司的还款义务承担连带保证责任。为维护原告合法权益，特诉至法院。 被告晁千公司、代长续共同辩称，对原告起诉的事实无异议，但对原、被告之间法律关系的性质不太了解，只知道向原告借了5万元，实际放款是48,000多元，因为着急用这笔钱也没有仔细看，后来应该是只还了一期1,475元，对于剩余借款会积极偿还，但是能力有限，加上现在疫情原因，还款确实困难；代长续个人确实为公司的借款提供了保证担保。 原告围绕其诉讼请求，向本院提供以下证据：《商业保理确认书》《商业保理协议书》、中国人民银行征信中心动产权属统一登记-初始登记、招商银行付款回单、还款交易记录、商户店内照片、POS机照片。被告对证据真实性均无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2016年8月15日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《商业保理协议书》，约定乙方向甲方批量转让其在协议期限内使用POS收款工具销售商品或提供服务所形成的全部POS机应收账款，甲方据此向乙方提供融资对价款；乙方转让给甲方的应收账款是真实的、排他的、无争议的、无瑕疵的，且预期未来产生的真实合法债权；甲方受让的应收账款可由甲方提交至中国人民银行征信中心及其他政府主管部门要求的登记平台等办理转让登记，该转让登记不改变乙方向甲方转让账款的性质；乙方必须使用甲方指定的收单机构的POS机作为银行卡唯一收款机具，甲方对乙方合法取得的应收账款享有权利，有权随时对乙方的经营状况进行现场检查；甲方在本协议生效后，甲方保理资金监管账户收到第一笔乙方POS机刷卡交易额之日起24小时内，向乙方一次性支付保理预付款，实际支付金额以《商业保理确认书》为准；甲方在收到乙方收单机构支付账款的三个工作日内，按《商业保理确认书》的约定扣除相应的保理预付款及相关费用后，将保理余款支付到乙方结算账户；乙方授权甲方在保理预付款内扣除保理手续费、管理服务费、代垫费用后所剩金额向乙方实际支付后，保理预付款视为全额支付完毕；保证条款约定，保证人自愿就本协议项下乙方的全部保理融资债务向甲方承担连带保证责任，保证担保范围为主协议项下乙方的全部债务，包括但不限于保理预付款、管理服务费、保理手续费、代垫费用、逾期违约金、赔偿金以及甲方实现债权和担保权利的费用；保证期间自本协议生效之日起至本协议项下乙方债务履行期限届满之日后两年止；违约责任条款约定：乙方有未履行本协议项下义务，银行卡账户未有足够的余额归还应归还的保理预付款及保理手续费，融资到期日未能按期足额归还甲方的保理预付款及保理手续费等情形，甲方有权采取下列一项或多项措施，包括最高按尚未归还保理预付款的1‰的比例。每日向乙方收取逾期违约金，宣布本协议项下的保理融资业务立即到期，要求乙方立即偿还未清偿的保理预付款及相关费用，并赔偿损失，要求乙方回购尚未归还的保理预付款，保理手续费、管理服务费等相关费用。被告晁千公司在上述协议乙方栏加盖印章，代长续分别在乙方法定代表人及保证人处签字并按指印。 同日，原、被告签订的《商业保理确认书》约定：目标还款期为39周，融资到期日为2017年5月15日，受让从事烟酒类经营产生的自2016年8月15日起至2017年5月15日止的消费应收账款；受让账款总额为2,256,709元；保理预付款为50,000元，实际支付金额为48,590元；还款方式为直接扣款，每周固定1,475元，最后一周还款1,458元，每月最低还款额为6,320元；综合管理服务费率2.8%，共计1,400元，综合保理手续费率1.65%/月，共计7,508元，代垫费用为人行登记费60元；结算账户为晁千公司名下中国银行股份有限公司石家庄市红旗大街支行尾号为7735账户，扣款账户为代长续中国民生银行股份有限公司石家庄自强路支行账号尾号为7109账户；逾期违约金条款约定为：对于被告未能按商业保理确认书约定在每个还款节点足额归还保理预付款及保理手续费，三天宽限期限到期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保理手续费的万分之五/日收取违约金；对于被告未能按商业保理确认书约定在保理期限到期足额归还全部保理预付款及保理手续费，五天宽限期到期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保理手续费的千分之一/日收取逾期违约金；被告还款次序依次为违约金、保理手续费和保理预付款。 2016年8月17日，原告在中国人民银行征信中心办理应收账款转让业务登记，出让人为晁千公司，受让人为原告，转让财产价值2,256,709元，为该公司从2016年8月16日至2017年5月15日经营期间内的POS机产生的所有应收刷卡交易额。 同日原告扣除管理服务费1,400元及人行登记费60元后，实际向被告晁千公司指定的代长续账户提供融资对价款48,590元。被告于2016年8月23日还款1,475元（其中偿还本金1,282元，手续费193元），之后被告未再还款。 被告晁千公司为代长续成立的有限公司，经营范围为批发预包装食品；家庭用品、化妆品、服装服饰、电子产品、石材的批发零售。 本院认为，关于原、被告间法律关系的性质。商业保理业务是供应商（债权人）将其基于真实交易的应收账款债权转让给商业保理企业，由商业保理企业向其提供保理融资、销售分户（分类）账管理、应收账款催收、非商业性坏账担保等服务。保理关系的核心在于保理企业通过受让债权取得对债务人的直接请求权，该债权应具有合理可期待性及确定性。本案中虽然原、被告签订了《商业保理协议》及《商业保理确认书》，并在中国人民银行征信中心进行了初始登记，但从协议内容及实际履行情况来看，原、被告之间的法律关系并不符合商业保理的基本法律特征。本案双方约定的应收账款为将来一定期限内被告在经营范围内提供货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利以及依法享有的其他从属权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的权益，在协议签订之日，相关基础交易并未真实发生，交易对象、交易内容、交易能否完成并不确定，协议期内被告是否能够持续成立基础合同，是否能够产生对应的应收账款债权均不确定，且原告并未提供证据证实双方签订协议后，其对应收账款进行了管理、催收等服务。本案原告向被告提供扣除管理服务费及人行登记费后的资金，被告按期以固定金额向原告分期归还本金及手续费，双方间权利义务关系符合民间借贷的法律特征。因此原、被告之间法律关系应名为保理实为借贷。根据相关金融管理法律规定，商业保理企业不得有发放贷款或受托发放贷款的行为或从事该项业务，双方间借款合同应为无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。双方约定的融资金额为50,000元，但原告扣除相关费用后实际上向被告出借资金为48,590元，故该款被告应返还原告。被告实际占有使用原告资金，应由被告支付资金占用期间的利息损失。该利息损失按中国人民银行同期贷款利率（自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率）标准计付为宜。2016年8月23日还款1,475元，扣减按上述标准计算的借款本息后，余额应抵作本金，至2016年8月23日被告尚欠借款本金应为47,172.63元。该款及此后的利息损失应由被告支付原告。 被告代长续虽对其为晁千公司上述债务提供保证责任的事实无异议，但原、被告间借款合同无效，合同中的担保条款亦无效，担保人有过错的，应根据其过错承担相应的责任，原告未提供证据证实其曾在合同约定的担保期间内向保证人代长续主张权利，代长续的保证责任已经免除，故对原告以此为由要求被告代长续承担保证责任的主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第五条、第二十六条，判决如下： 一、被告石家庄晁千商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告卡得万利商业保理有限公司借款本金47,172.63元并赔偿资金占用期间的利息损失（利息以47,172.63元为基数，自2016年8月24日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付；自2019年8月20日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计付）； 二、驳回原告卡得万利商业保理有限公司其他诉讼请求。 被告石家庄晁千商贸有限公司如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,052元，原告卡得万利商业保理有限公司负担720元，被告石家庄晁千商贸有限公司负担1,332元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（上诉费按照不服一审判决部分的上诉请求数额缴纳；收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 刘 燕 人民陪审员 赵 芸 人民陪审员 魏艳萍 二〇二〇年五月二十八日 代书 记员 黄云飞