广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初1240号原告：上海友而信市场信息咨询有限公司，住所地上海市闸北区************。法定代表人：易某1。委托诉讼代理人：翟芷晴，女，1996年6月7日出生，汉族，居民身份证住址广东省博罗县******委会向南小组，系该公司员工。被告：陈雅洁，女，1986年4月23日出生，汉族，居民身份证住址广东省肇庆市端州区**********。原告上海友而信市场信息咨询有限公司与被告陈雅洁劳动争议一案，本院于2020年4月2日立案受理后，依法适用简易程序，在2020年4月23日公开开庭进行了审理。在审理过程中发现，上海友而信市场信息咨询有限公司肇庆分公司（以下简称：肇庆分公司）已经注销，上海友而信市场信息咨询有限公司向本院提交书面申请作为原告参加本案诉讼。原告上海友而信市场信息咨询有限公司的委托诉讼代理人翟芷晴、被告陈雅洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海友而信市场信息咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金68370元；2.诉讼费被告迳付原告。事实与理由：原告上海友而信市场信息咨询有限公司肇庆分公司经营业绩不善，2019年11月，原告决定解散该分公司。原告己提前通知被告,公司解散相关事宜，并协商离职日期定为2019年12月31日。因协商未果，原告于2019年11月15日开具解除劳动关系通知书。2019年11月25日，被告向肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，1.请求肇庆分公司支付违法解除劳动合同赔偿金68370元;2.请求肇庆分公司支付2019年年终奖10491元。2020年1月17日，肇庆市端州区劳动争议仲裁委员会作出肇端劳人仲案字[2019]247号仲裁裁决书，裁决上海友而信市场信息咨询有限公司肇庆分公司赔偿被告68370元（11395元*6个月）。原告对该裁决内容不服，因肇庆分分公司经营不善导致解散注销，故原告特提起诉讼。原告肇庆分公司依《劳动合同法》第四十四条第五项解除被告的劳动合同，系合法解除，原告因经营不善，导致公司解散，客观上无法为被告提供工作岗位及工作条件，无需向被告支付经济补偿金。即便肇庆分公司应当向被告支付经济补偿金，但仲裁委认定的经济补偿金计算数额有误，原告不予认可。经原告核实，被告离职前12个月平均工资为11396.15元，故若原告需向其支付经济补偿金，经济补偿金的金额应当为51282.68元（11396.15元*4.5个月）元。肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委认定的经济补偿金计算数额明显有误。综上，原告认为肇庆分公司合法解除被告的劳动合同，无需向被告支付经济补偿金，即便应当支付，经济补偿金的数额应当为51282.68元而非68370元，恳请贵院依法查明事实真相，支持原告诉请。被告陈雅洁辩称，根据劳动合同法第四十条规定请求原告支付一个月代通知金及支付违法解除劳动合同赔偿金；劳动法第四十四条第(五)项用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;用人单位提前解除劳动合同需支付赔偿金：1、在劳动合同期内(如果劳动者没有过错)公司单方面解除合同，属于违法解除劳动合同，公司应支付2倍经济补偿金数额的赔偿金。2、如果公司解除劳动合同没有提前30天通知劳动者，应再支付1个月工资的代通知金。3、劳动合同法第87条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、四十四条、第四十七条、第八十七条规定，原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金113950元（计算公式：11395元*5个月*2=113950元)，公司解除合同没有提前30天通知劳动者，应再支付1个月公司的代通知金，即113950元+11395元（平均工资）＝125345元，被告主张原告支付违法解除劳动关系赔偿金（n+1)个月11395元*(5+1)=68370元。事实与理由：被告在2015年5月13日入职深圳安盛互联网金融服务有限公司，入职岗位是分行经理，工作地址在肇庆市端州区*******文化创意大厦2203、2204。2016年上海友而信市场信息咨询有限公司收购并合并原安盛公司，整合到友信后担任门店经理，在职地址没变。基本底薪8000+绩效等。2019年6月评级评到二级，基本底薪9100+绩效工资等。2019年11月15日公司因为提前解散，终止了劳动关系，工作年限4年半。在2019年10月31日晚上7点02分由东莞区域覃金林通过微信语音与被告和张炼桦发起群聊语音，通知肇庆门店11月优化解散事宜，正式员工只赔偿2个月的底薪，社保公积金购买到12月份，离职合同签自动离职协议，离职日期为2019年12月31日，非正式员工只赔偿半个月工资，离职协议签署到11月15日，并由被告在11月1号早会上通知门店解散，不需要再回肇庆门店上班，被告并未同意此方案，因此肇庆公司在11月15日以邮件形式通知直接发送（终止劳动关系通知书）。被告提出证据关于东莞区域执照回收情况及注销进度的邮件，不能用来作为己有提前书面形式通知解除劳动协议的证据。被告提供2019年10月31日21:26分与陈诗诗聊天截图证据（其中10月29日在确认四季度库存量，10月30日讨论电信套餐迁移一个新座机号码到客服区使用，10月31日当天与覃金林、张炼桦微信语音得知关店安排，随即在21:26分与陈诗诗联系，联系不再弄电信套餐迁移）。在11月25号进行申请劳动仲裁，被告并没有提前向公司全体说明情况，没有听取员工意见，违法解除劳动合同，根据《劳动合同法》第四十条第三点，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，可以提前解除劳动合同，但是原告在未提前30天通知，被告无过错且双方协商未能达成一致解除劳动合同的情况下，以经营不善，提前解散，无法为被告提供工作岗位为由，单方面违法解除劳动合同，分公司不具独立法人资格，不能独立承担民事责任，总公司并未解散。1、在劳动合同期内(如果劳动者没有过错)公司单方面解除合同，属于违法解除劳动合同，公司应支付2倍经济补偿金数额的赔偿金。2、如果公司解除劳动合同没有提前30天通知劳动者，应再支付1个月工资的代通知金。3、劳动合同法第87条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告主张因公司决定解散，在劳动仲裁庭审时未能提供有效证据证明依法解除劳动合同，劳动仲裁委员会认定原告属于违法解除合同，被告请求法院支持仲裁委的原判决。综上所述，被告认为，原告的起诉缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回其诉仲请求并恳请法官查明事实真相。分公司应当向被告支付经济补偿金，总公司作为其肇庆分公司的总公司应对其承担连带责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：上海友而信市场信息咨询有限公司肇庆分公司在2018年8月31日登记成立，于2020年3月30日注销。上海友而信市场信息咨询有限公司系上海友而信市场信息咨询有限公司肇庆分公司的总公司，原告明确肇庆分公司的债权债务由其承担。原被告双方均确认有签订《劳动合同》。被告抗辩其入职时间为2015年5月13日，原告予以认可。双方认可被告离职时间为2019年11月15日，原告系通过银行转账形式向被告个人发放工资。肇庆分公司以长期业绩不佳、难以维系经营等原因在2019年11月15日向被告发出《终止劳动关系通知书》的电子邮件，被告确认已经收悉。另外，原告庭审中确认肇庆分公司成立于2018年8月31日，在2019年11月15日时，仍为登记存续状态，肇庆分公司在2020年3月30日注销。被告以要求肇庆分公司支付经济补偿金为由，向广东省肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年1月17日作出肇端劳人仲案字【2019】247号仲裁裁决，原告不服该裁决，法定期限内向本院提起诉讼。本院认为，本案是劳动争议。对于双方并无争议的焦点，本院予以确认，双方存在的争议焦点，本院作如下评判：被告的入职时间。首先，肇庆分公司作为用人单位，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，应对被告的入职和离职时间有相应的记录，建立职工名册。但原告并未能依法举证，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，应承担举证不能的法律后果。其次，结合双方已经确认真实的《劳动合同》及肇庆分公司人事系统‘eHR’截图，本院认为被告入职时间为2015年5月13日。对于双方劳动关系解除原因的认定问题。首先，被告已经确认2019年11月15日收到了肇庆分公司向其发出的《终止劳动关系通知书》，该时间可以认定被告的离职时间。其次，原告主张肇庆分公司属于长期业绩不佳、难以维系经营、用人单位提前解散的原因而与被告解除双方的劳动关系，但肇庆分公司在向被告发送上述通知书时企业登记状态仍为存续，无证据表明肇庆分公司是属于提前解除。故对于原告主张肇庆分公司属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项所规定的劳动合同终止情形，并无事实依据，本院不予采信。再次，肇庆分公司解除与被告的劳动关系并未符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条的规定用人单位可以向劳动者提出解除劳动合同的情形，本院认为，肇庆分公司是违法解除对被告的劳动关系。支付赔偿金的认定问题。首先，根据被告的银行流水计算可知，被告离职前十二个月平均工资为11395元。如上述，被告的实际工作期限从2015年5月13日至2019年11月15日。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，并参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第12条的规定，被告在肇庆分公司处工作年限折算应为5个月，被告应得赔偿金为113950元（工作年限*离职前12个月平均工资*2）。再次，被告在仲裁中主张肇庆分公司应向其支付赔偿金68370元，是对自身权利的处分本院予以认可，故肇庆分公司应向被告支付因违法解除劳动合同关系的赔偿金68370元。责任承担问题。首先，肇庆分公司已经在2020年3月30日注销，该公司已无主体资格。其次，原告作为肇庆公司的总公司，其申请作为本案原告参加诉讼已经明确相关债权债务由原告承担，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，原告应向被告支付相应的赔偿金。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：原告上海友而信市场信息咨询有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告陈雅洁支付违法解除劳动合同的赔偿金68370元；驳回原告上海友而信市场信息咨询有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述债务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元（原告上海友而信市场信息咨询有限公司已预交），由原告上海友而信市场信息咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  陈晓文二〇二〇年五月十八日书记员  杜爱怡