安徽省肥东县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖0122刑初67号 公诉机关肥东县人民检察院。 被告人许继舟,男,1988年8月28日出生于安徽省肥东县,汉族,初中文化,户籍地安徽省肥东县，现住肥东县。因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪于2019年7月10日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月11日经肥东县人民检察院批准，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。 辩护人王圣杰,安徽原声律师事务所律师。 辩护人蔚应海,安徽原声律师事务所律师。 被告人连彬涛,男,2000年9月23日出生于广东省普宁市,汉族,初中文化,住广东省揭阳市普宁市。因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪于2019年8月2日被普宁市公安局城南派出所抓获，并临时羁押于普宁市看守所，同年8月6日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月11日经肥东县人民检察院批准，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。 辩护人袁圣琼，安徽原声律师事务所律师。 被告人何奇峰,男,1995年11月18日出生于福建省莆田市,汉族,本科文化,住福建省莆田市涵江区。因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪于2019年7月10日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月11日经肥东县人民检察院批准，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。 辩护人张景松，福建大涵律师事务所律师。 辩护人邓子超，福建大涵律师事务所律师。 被告人李凡,男,1995年5月7日出生于江苏省兴化市,汉族,初中文化,户籍地江苏省苏州市吴中区，现住江苏省苏州市吴中区。因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪于2019年7月18日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月11日经肥东县人民检察院批准，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。 辩护人张娜娜，安徽万世律师事务所律师。 肥东县人民检察院以肥检公诉刑诉[2020]32号起诉书指控被告人许继舟、连彬涛、何奇峰、李凡犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2020年1月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。肥东县人民检察院指派检察员刘政俊出庭支持公诉。被告人许继舟及其辩护人王圣杰、被告人连彬涛及其辩护人袁圣琼（肥东县法律援助中心接本院通知指派的辩护人）、被告人何奇峰及其辩护人张景松、邓子超、被告人李凡及其辩护人张娜娜（肥东县法律援助中心接本院通知指派的辩护人）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肥东县人民检察院指控:2019年3月份以来，被告人许继舟（ＱＱ：20×××44）与被告人连彬涛（ＱＱ：12×××37）合作制作游戏《和平精英》的外挂程序“ＴＳ”、“ｐｌａｇｕｅ”、“和平天下”等，再由被告人何奇峰（ＱＱ：13×××66）伙同谭某（ＱＱ：27×××50在逃）制作外挂卡密后，在网上进行推广销售以谋取利益。在卡密验证服务器（地址：61.160.213.116：18888）上检查到制作外挂程序“ＴＳ”卡密26804个，已使用23992个；制作“ｐｌａｇｕｅ”卡密8591个，已使用6741个；制作“和平天下”卡密20596个，已使用18194个。被告人许继舟、连彬涛通过销售卡密非法获利约3万元。 被告人何奇峰与谭某（在逃）主要负责卡密的销售，开始二人分开销售，何奇峰销售卡密约9000个，2019年5月13日后，何奇峰、谭书保合作销售卡密，所得利润按比例分成。经查：2019年5月13日后制作外挂程序“TS”卡密18388个，已使用16090个；“plague”卡密8591个，已使用6741个；“和平天下”卡密6823个，已使用6047个。被告人何奇峰通过销售卡密非法获利约1.3万元。 2019年5月以来，被告人李凡（微信号：×××）从何奇峰处多次购得外挂程序“ＴＳ”卡密880个、“和平天下”卡密580个、“ｐｌａｇｕｅ”卡密20个，并再次在网上销售以谋取利益。被告人李凡通过销售卡密非法获利约2千元。 经过福建中证司法鉴定中心对“plague-1.5”程序司法鉴定，鉴定结果为：送检的“plague-1.5”程序存在对《和平精英》游戏运行程序实施未授权的增加、修改的操作，对游戏的正常操作流程和正常运行方式造成了干扰，属于破坏性程序。 针对指控的事实，公诉机关提供了相关证据，认为被告人许继舟、连彬涛、何奇峰、李凡的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款之规定，应当以提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪追究其刑事责任。同时公诉机关建议判处被告人许继舟有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金三万元；判处被告人连彬涛有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金三万元；判处被告人何奇峰有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金一万三千元；判处被告人李凡有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五千元。 被告人许继舟对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议,且签字具结认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出,对公诉机关指控的犯罪事实与罪名无异议，被告人许继舟具有坦白、认罪认罚、主观恶性及社会危害性较小等情节。 被告人连彬涛对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议,且签字具结认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出,对公诉机关指控的犯罪事实与罪名无异议，被告人连彬涛具有坦白、认罪认罚、从犯等情节。 被告人何奇峰对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议,且签字具结认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出,被告人何奇峰社会经验不足触犯法律，到案后主动交代犯罪事实、认罪认罚，其亲属代为退缴赃款和罚金，请求法庭对其适用缓刑。 被告人李凡对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议,且签字具结认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出,对公诉机关指控的犯罪事实与罪名无异议，被告人李凡具有从犯、坦白、认罪认罚等情节，请求法庭对其适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关指控基本一致。 另查明：被告人许继舟、连彬涛、何奇峰、李凡归案后即如实供述自己的主要犯罪事实。本案审理过程中，被告人何奇峰亲属代为退缴违法所得13000元，被告人李凡亲属代为退缴违法所得2000元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：受案登记表、立案决定书、报案书、营业执照、网络出版服务许可证、计算机软件著作权登记证书、和平天下外挂分析报告、数据表、侦破经过、户籍信息、到案经过、前科查询证明、ＱＱ及微信注册信息截图、情况说明、调取证据清单、服务器租用合同、微信聊天记录等书证，证人李某、方某、连某、冯某的证言，被告人许继舟、连彬涛、何奇峰、李凡的供述与辩解，鉴定意见，电子数据检查笔录、扣押笔录及清单，视听资料、光盘等证据。被告人及其辩护人对认定上述事实的证据均不持异议，本院依法予以确认。 本院认为：被告人许继舟、连彬涛、何奇峰、李凡等人为谋取非法利益，提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，情节特别严重，其行为均构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人许继舟、连彬涛系共同犯罪，二人经事先预谋，分工明确，同属主犯，应按其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人许继舟、连彬涛、何奇峰、李凡归案后均能如实供述自己的主要罪行，系坦白，并自愿接受处罚，结合其认罪态度和悔罪表现，可对其从轻处罚。各辩护人提出的辩护意见中合理部分予以采纳。综上，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害性，应分别判处相应的刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（二）项、第二款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人许继舟犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年7月10日起至2023年1月9日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人连彬涛犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年8月6日起至2023年2月5日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人何奇峰犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万三千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年7月10日起至2022年7月9日止。） 四、被告人李凡犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 五、对被告人何奇峰、李凡退缴在案的违法所得予以追缴；对被告人许继舟与连彬涛的共同违法所得人民币三万元继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  费维斌 人民陪审员  刘 涛 人民陪审员  殷 芳 二〇二〇年五月十八日 书 记 员  王 亮 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十五条第二款违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三款提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》 第三条第一款提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，具有下列情形之一的，应当认定为刑罚第二百八十五条第三款规定的“情节严重”： （二）提供第一项以外的专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具二十人次以上的； 第二款实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具“情节他别严重”： （一）数量或者数额达到前款第一项至第五项规定标准五倍以上的；