河北省滦州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0223民初34号 原告：罗登勇，男，1984年5月5日出生，汉族，住云南省昭通市威信县。 委托诉讼代理人：孟宪九，河北李敬辉律师事务所律师（特别代理）。 被告：唐山冀杨水泥有限公司，住所地：滦州市杨柳庄镇石各庄村。 委托诉讼代理人：吴京春，滦州市光明法律服务所法律工作者（特别代理）。 委托诉讼代理人：王海英，女，汉族，该公司员工（特别代理）。 原告罗登勇与被告唐山冀杨水泥有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗登勇的委托诉讼代理人孟宪九、被告唐山冀杨水泥有限公司（以下简称冀杨水泥）委托诉讼代理人吴京春、王海英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗登勇向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告支付原告因少为原告缴纳工伤保险致使原告少领的一次性伤残补助金（4268.00元-2850.00元）×21月＝29778.00元（条例35条）；2、被告支付原告停工留薪期工资4268.00元×12月＝51216.00元；3、被告支付原告停工留薪期间护理费71633.00元／12月÷30天×（12月×30天-70天）＝57704.36元；4、被告支付原告家属因探望原告所产生的交通费22476.80元,住宿费3722.00元。事实与理由：原告于2018年03月05日到被告镀锌生产线的生产车间工作，月工资为4268.00元。被告没有按原告工资4268.00元每月的标准为原告缴纳工伤保险，而是按2850.00元每月的标准为原告缴纳工伤保险。2018年3月30日12时左右，原告在镀锌车间做生产前准备工作时，被风机扇叶绞伤，伤后送往唐山市医院，随即转入唐山市工人医院住院治疗95天。原告住院期间单位派人护理了70天。2018年03月30日原告受伤后家属从云南昭通威信老家往返河北唐山产生交通费22476.80元，住宿费3722.00元。2018年8月31日，原告所受伤害经唐山市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年12月13日，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残、部分护理依赖、停工留薪期捌个半月。2019年2月28日，经河北省劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残、部分护理依赖、停工留薪期12个月，2019年8月14日，河北省劳动能力鉴定委员会出具变更原告劳动能力再次鉴定结论，更正为肆级伤残部分生活自理障碍、停工留薪期12个月。被告支付了原告全部医疗费233429.43元、生活费20678.00元、原告因生活困难向被告借款30000.00元。原告垫付了交通费894.00元。2019年8月15日，原告提请仲裁，请求依法裁决被告给付原告各项工伤待遇。后滦州市劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年10月31日依法作出滦劳人仲（2019）146号仲裁裁决书。综上原告认为：原告所受伤害被认定为工伤肆级，应依法享受工伤保险待遇；被告没有按原告实际工资金额为原告缴纳工伤保险，故被告应支付原告因被告未按实际工资额缴纳致使原告少得的工伤保险待遇。其中，少领的一次性伤残补助金为（4268.00元-2850.00元）×21月＝29778.00元（条例35-1）。停工留薪期护理费应按统筹地区社会平均工资计算。原告家属因探望原告所产生的交通费22476.80元,住宿费3722.00元。经与被告方协商未果，特诉至法院。后原告变更诉讼请求为：一、请求法院判令被告给付原告一次性伤残补助金4268元／月＊21个月＝89628元；二请求法院判令被告按月支付原告伤残津贴差额直至被告为原告补缴工伤保险费且原告可以足额享受工伤保险待遇为止；三请求法院判令被告支付原告停工留薪期工资4268元／月＊12个月＝51216元；四、请求法院判令被告支付给原告的生活费用20678元不予以返还；五、请求法院判令被告按照河北省2019年职工平均工资给付原告停工留薪期护理费71633／年／12个月／30天＊（12个月＊30-70天）＝57704.36元；六、请求法院判令被告支付原告合理的交通费用5229.5元。事实和理由部分倒数第四段，其中至条例35-1去年，最后一段交通费、住宿费变更为交通费5229.5元。 唐山冀杨水泥有限公司辩称： 一、被答辩人所受伤害已被认定为工伤四级，应依法享受工伤保险待遇，答辩人已为被答辩人缴纳了社会保险，故答辩人应支付被答辩人保险基金以外的工伤保险待遇，即：停工留薪期工资及护理费、规定的受伤职工交通费。 二、原告诉状第一项请求错误且无事实依据和法律依据，应予以驳回。其理由是：首先，答辩人与原告于2018年3月1日订立的书面劳动合同中第十条第三项约定原告工资为2500元/月，因企业受河北省、唐山市、滦州市政府及环保部门启动重污染天气一、二级响应等因素，答辩人的生产受到很大影响，企业停产、工人停工现象时有发生，导致工人的年平均工资很低，且被答辩人企业职工2017年的月工资额已经被滦州市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁时查明认定的月工资为2785.5元/月。作为答辩人缴纳本单位职工社保工资核算应缴纳社保费基数。再依法按河北省2017年全省平均工资的60%为基数、按公司参保人数及工人平均工资额度缴纳保费，有事实依据和法律依据，所以根本不存在为被答辩人少缴纳工伤保险费的问题。其次，企业缴纳职工社会保险费是国家社保部门按《国务院关于实行社会保险基金预算的意见》及根据《社会保险法》第三十四条“社会保险经办机构，根据用人单位使用工伤保险金、工伤发生率和所属行业费率档次等情况，确定用人单位缴费费率”、且依据《河北省工伤保险条例实施细则》第十条“用人单位以本单位全部职工上月的工资总额为基数缴纳社会保险费”。核定缴纳数额纯属政府劳动行政部门行为，与答辩人无关。这就进一步证明，答辩人缴纳社保费，是经社保部门调查核算、审核后，是按《社会保险法》确定答辩人足额缴纳了职工的社会保险费的。不存在少给被答辩人缴纳社保费问题。 三、被告主张停工留薪期工资数额过高，不应得到支持。其理由是：首先是计算使用工资基数错误，答辩人与被答辩人所签订的书面劳动合同约定月工资为每月2500元，被答辩人只在答辩人处工作一个月，所以应按月工资2500元计算停工留薪期工资。其次，计算时间违反了《工伤保险条例》第三十三条及《河北省工伤保险实施办法》第二十七条，的规定，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条明确规定：“停工留薪期一般不超过12个月…工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇…”，依据该规定，被答辩人受伤时间为2018年3月30日，被答辩人伤残等级鉴定时间为2018年12月13日，那么按条例及实施办法的法律规定，其评定伤残等级后就享受伤残津贴及一次性伤残补助金，被答辩人的实际停工留薪期应为8.5个月，应为：8.5×2500元/月=21250元。 四、被答辩人请求护理费过高，不应得到支持。其理由是：答辩人不但在被答辩人负伤后派本厂职工对被答辩人实际护理了70日，期间还在被答辩人家属的请求下垫付11700元请了专业护理人员护理40天，该费用应当在护理费中扣除。同时，根据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条规定，“…工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理，…用人单位也可以按本单位上年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。”而被答辩人受伤后按年省平均工资标准计算护理费，一方面与实际事实不符，另一方面也违背了法律规定。故被答辩人所请求的护理费不应得到支持，答辩人多支出的护理费，被答辩人应予以返还。 五、被答辩人请求的其家属探望被答辩人的交通费，严重违反法律规定，应依法驳回。《河北省工伤保险实施办法》第二十八条明确规定“工伤职工住院治疗工伤的伙食费，以及经医疗机构出具证明并报经办机构同意到本设区的市以外的地区就以途中所需的交通、食宿费，由工伤保险基金支付”。被答辩人负伤后的入院、转院等交通费用均是答辩人垫付的，而被答辩人请求的工伤职工家属的交通费等费用，明显不符合法律规定，所以应予以驳回。 六、被答辩人所请求的费用应扣除答辩人已经为其垫付的相关费用后，剩余部分才应给付被答辩人，以显示公平合理。被答辩人负伤后，答辩人出于人道和为每一个职工负责的态度，倾尽公司的人力、财力、物力对被答辩人进行救治，根据工伤保险条例和河北省工伤保险实施办法及相关司法解释规定，受伤职工因自身过错负伤、且给用人单位造成损失的，职工应承担赔偿责任。被答辩人因其自己不不遵守安全制度及操作规程、违规操作负伤，虽然自己身心受到了伤害，也给公司造成了很大损失，依据《安全生产法》第一百零四条的规定，被答辩人应当因其违规过错造成的损失承担赔偿责任。具体如下： 首先，被答辩人自己应承担社保规定以外由答辩人垫付的护理费，退还答辩人已经为其垫付的多余护理费及护工费14700元。其次，按工伤保险条例（30条）的相关规定，“职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医；治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付”，然而被答辩人违反规定请专家会诊、使用超医保范围用品、用药等，增加了答辩人的负担，答辩人已经为被答辩人缴纳了社会保险，被答辩人就应该享受社会保险限额内的医疗费，答辩人为了抢救被答辩人、解决其困难才全部垫付了被答辩人的全部（包含答辩人不应承担的）医疗费27670元、专家费34500元，因此被答辩人应该退还这部分费用给答辩人。其三、被答辩人应该退还已经在答辩人处多支领的生活费。被答辩人住院期间及出院后，数次在答辩人处支领住院期间及出院后的生活费合计20678元，远远超过了按规定应该领取的生活费，且被答辩人已享受工伤待遇，就不能超出规定在答辩人处重复支取生活所需各种费用（附清单），超出部分就应该从其诉请中扣除。此外，被答辩人从答辩人处借款三万元，也应依法返还。 对于变更第一项，原告的伤残补助金应当有社保机关支付，对于诉求被告一次性支付伤残补助金没有法律依据。对于变更第二项伤残津贴有社保机构直接支付原告，因被告不存在少交社会保险费的问题，诉求差额的伤残津贴原告没有事实和法律依据，对于三、四、五、六在答辩中已经有涉及，就不在重复了。 综上，被答辩人的诉请无事实依据、也不符合法律规定，诚请法官查明事实，驳回原告的诉讼请求，并支持并采信答辩人的答辩意见。 本院经审理认定事实如下：唐山冀杨水泥有限公司是依法成立的用人单位。2017年3月1日该公司与罗登英签订《生产承包协议书》，协议约定：1、计件工资标准，工资数额以生产班组为单位，按当月实际生产量月末统一结算，由乙方（罗登英），负责人统一支领，核算后下发，损伤规程方面具体奖惩事项由乙方执行。4、乙方应严格按规定操作生产，未参保或已参保人员保险责任未生效时禁止上岗。5、甲方（被告）应为乙方提供宿舍、食堂、基本生产劳保、缴纳工伤保险，承担正常生产操作下的安全事故费用，按时发放工资。6、本协议执行日期2017年3月1日（无异议自动延续）。 2018年2月26日罗登勇到罗登英承包的被告的镀锌生产车间工作。2018年3月1日原、被告双方签订书面劳动合同，合同约定劳动合同期限自2018年3月1日起至2019年12月31日止，工资标准为2500元/月。但原告当月实际从罗登英处领取工资为4268元。 2018年3月30日12时左右，原告在镀锌车间做生产前准备工作时，被风机扇叶绞伤，伤后送往唐山市医院，随即转入唐山市工人医院住院治疗95天。原告住院期间单位派人护理了70天。2018年8月31日，原告所受伤害经唐山市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年12月13日，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残、部分护理依赖、停工留薪期捌个半月；2019年2月28日，经河北省劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残、部分护理依赖、停工留薪期12个月；2019年8月14日，河北省劳动能力鉴定委员会出具更正通知，将原告劳动能力再次鉴定结论，更正为肆级伤残部分生活自理障碍、停工留薪期12个月。 原告受伤后被告支付了原告全部医疗费233，429.43元。2017年度被告职工平均工资为2785.5元/月。原告支付部分交通费、食宿费。 原告受伤后从被告处支取各种费用20678元，该款中包括鉴定费600元，属于工伤保险基金支付的范围，应予以扣除。 2017年1月至2018年2月被告公司依法为所属职工向滦州市社会保险事业局缴纳了社保费。依据被告提供的2017年其单位1-12月份工资表核算职工平均工资为2785.5元/月。 为享受伤保险待遇原告于2019年8月15日向滦州市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该委于2019年10月31日依法作出《（滦劳人仲（2019）146号）仲裁裁决书》，裁决一、由被告一次性给付原告下列工伤保险待:1、停工留薪期工资12个月*4268元/月=51216元；2、停工留薪期护理费2785.5元/月/30天*（12*30-70）=26926.5元；3、交通费894元；上述合计79036.5元扣除被告已付20678元及30000元借款，被告实应给付28358.5元。二、就在由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金由原告提供相关材料，配合被告办理相关手续；被告按规定向滦州市社保局申报，并在工伤保险待遇到帐后十日内一次性支付给原告。三、就在由工伤保险基金支付的伤残津贴及护理费由原告依法按月领取，具体数额由社保部门核算，本委不作裁决。原告不服仲裁裁决，故向本院起诉。 对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。 本院认为，原告受伤后被依法认定为工伤，按照法律规定应享受各项工伤待遇。依据《工伤保险条例》第三十条第一款、第二款、第三款、第四款、第三十三条、第三十四条、第三十五条、《河北省工伤保险条例实施条例》第十一条、第二十七条之规定，结合本院查明的事实，被告享有以下待遇：医疗费、住院期间伙食补助费、交通费、食宿费、生活护理费、停工留薪期工资、停工留薪期护理费、一次性伤残补助金、一次性伤残津贴等赔偿。 关于工伤保险费的问题，原告于2018年3月30日因工受伤，工作不满一个月，其虽然实得工资4268元，但原告不能仅仅依据该月工资数额而要求享受工伤保险待遇，因为依据工伤保险条例》第十条和《河北省工伤保险条例实施细则》第十条的规定的内容，用人单位缴纳工伤保险费并不以某个工人某月的工资数额缴纳，而是以本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。而用人单位应当缴纳的工伤保险费费率，由省社会保险行政部门的经办机构（以下称省经办机构）根据用人单位所属行业相应的费率档次和用人单位工伤保险费使用、工伤发生率适用所属行业内相应的费率档次由国务院社会保险行政部门制定，报国务院批准后实施。故原告要求被告给付社会保险事业局应付的伤残津贴差额的请求于法无据本院不予以支持。 关于原告要求的交通、食宿费问题，由于交通、食宿费依法应由保险基金支付，原告应将开支的证据报送到社保部门，由社保部门审核，故对具体数额本院不予确定。 原告应得的工伤保险赔偿项目中医疗费、住院伙食补助费、交通和住宿费、一次性伤残补助金、伤残津贴等待遇依照《工伤保险条例》的规定应由工伤保险基金支付，以社保经办机构确定的数额为准。停工留薪期工资，由于原告受伤当日实得工资4268元，支付12个月应为51216元、停工留薪期间的护理费，因被告仅派人护理了70日剩余时间的护理费应按被告单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付，故该损失应为26926.5元【2785.5*12-（2785.5/30*70）】，原告以河北省在岗职工平均工资要求于法无据，故本院不予以支持。 上述损失应由被告支付的款项共计78142.5元。原告认可从被告处支取生活费20078元（20678元-600），由于工伤保险待遇的赔偿项目中不包括费用，现被告要求将此款扣除，故原告理应予以返还。原告认可从被告借款30000元，现被告要求从原告获得的赔偿款中予以扣除，对此本院予以支持。 故依据《工伤保险条例》第三十条第一款、第二款、第三款、第四款、第三十三条、第三十四条、第三十五条之规定判决如下： 一、被告唐山冀杨水泥有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告罗登勇支付工伤保险待遇赔偿金人民币78142.5元，扣除被告已付的生活费20078元，原告从被告处借款30000元，被告实应给付原告罗登勇赔偿金28064.5元。 二、应由工伤保险基金支付的住院伙食补助费、交通费、食宿费、生活护理费、伤残津贴由原告依法按月领取，具体数额上社保部门核算，本院不予以处理。 三、驳回原告罗登勇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.0元，由被告唐山冀杨水泥有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  冯小荣 二〇二〇年五月十一日 书记员  张 宁 ——