贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终1062号上诉人（原审被告）：中国平安人寿保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地：贵州省毕节市七星关区开行路与百里杜鹃大道交汇处毕节福朋喜来登酒店八层。负责人：李品，系该公司总经理。委托诉讼代理人：查东。被上诉人（原审原告）：陈华贵，男，汉族，1980年6月10日出生，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区。委托诉讼代理人：靳仕豪，贵州本芳律师事务所律师。上诉人中国平安人寿保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称平安人寿公司）与被上诉人陈华贵健康权纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初7871号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。平安人寿公司上诉请求：一、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初7871号民事判决，依法改判平安人寿公司赔偿陈华贵误工费10,025.00元，不承担精神损失费3,000.00元与被扶养人生活费21,480.93元；二、一二审诉讼费用由陈华贵负担。事实及理由：一、一审法院对误工费计算错误。首先，陈华贵社保缴纳记录显示，陈华贵2012年10月至2017年12月期间在毕节市三合基数技能职业培训有限责任公司工作，其最高缴纳社保工资基数为2,005.00元，该证据能够证明陈华贵工资最高为2,005.00元/月；其次，企业工资的发放是通过对公账户进行发放，不会通过个人微信转账，且微信转账仅备注了工资二字，而陈华贵在2018年全年并无单位缴纳社保记录，说明其这段时间并无正式的工作单位，陈华贵也未提供自己与转账人所在单位的劳动合同、工作证明、单位名称等，因此，微信转账记录不能证明陈华贵工资水平。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，陈华贵的微信转账记录不能证明其最近三年的平均收入，而社保缴纳记录可以证明其固定收入为2,005.00元，因此，应按照2,005.00元为标准计算误工费。二、根据本案鉴定结论，陈华贵所受伤害为伤残十级，并未对其造成严重损害后果，且陈华贵所受损害是活动中的意外，并不属于上诉人故意侵权，不应支持陈华贵精神损害抚慰金的诉讼请求。三、陈华贵所受伤害为意外，不属于侵权，且陈华贵并未丧失劳动能力，经过护理期后是完全能够康复的，加之陈华贵从事的工作是保险销售，脚受伤不会影响其正常工作能力，另外，被扶养人生活费的赔偿性质与残疾赔偿金的性质是一致的，上诉人已经承担了残疾赔偿金，不应再赔偿被扶养人生活费。因此，陈华贵依法不应得到被抚养人生活费的赔偿。综上，原判决认定事实错误，证据不足，适用法律错误，请求二审查明事实后依法改判。陈华贵未作答辩。原审原告陈华贵向一审法院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神抚慰金等共计97,252.00元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告陈华贵为被告平安人寿公司员工，陈华贵按被告要求在贵阳栖碧山庄参加培训期间，于2018年11月10日上午9点左右，参加公司组织的拔河比赛，被绳索弹出拔河场地摔倒受伤，当晚陈华贵被送贵州省骨科医院治疗，住院37天，后于2019年1月16日至2019年1月25日再次在该医院住院治疗9天，两次共计住院46天，全部医疗费61,200.52元平安人寿公司已支付。第一次住院被告赔偿陈华贵除医疗费外的误工费、家属误工费、交通费、住院饮食费、伤残器具费18,800.00元，第二次住院赔偿家属护理费1,500.00元、交通费1,200.00元，并垫付2018年12月17日至2020年1月25日生活费30,222.00元。被告共计垫付112,922.52元。经陈华贵申请，一审法院依法委托贵州省人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告现左踝关节遗留部分功能障碍，经测算功能丧失50%以上符合人体损伤十级伤残评定标准；误工期评定为150日、护理期评定为45日、营养期评定为75日；后续治疗费估算约10,000.00元或按实际发生为准。因鉴定产生鉴定费1,900.00元。另查明，原告有有兄弟姊妹6人，原告之母胡潘英1937年10月2日出生，原告之女陈香羽2004年9月7日出生，原告之子陈松波2017年10月10日出生。一审法院认为：原告受伤之时系被告单位员工，其在工作期间因履行工作任务受伤，被告应承担责任。被告公司垫付的51,772.00元，应在原告应获得的赔偿金额中扣除。原告诉请的交通费，因无票据，不予支持；原告因本次伤害造成的各项经济损失中具有事实依据和法律依据，应获得赔偿的项目和金额计算如下：1．住院伙食补助费4,600.00元（100元/日×46天）2．护理费5,382.00元，护理期评定为45日，参照贵州省上年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资43,654.00元计算（43,654.00元/年÷365天×45天）；3．误工费19,133.59元，误工期评定为150日，参照贵州省上年度职工年平均工资62,924.00元计算（62,924.00元/年÷365天×150天）；4．营养费7,500.00元，营养期评定为75日，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算（100元/日×75天）；5．精神损害抚慰金，因原告构成十级伤残，酌定为3,000.00元；6．鉴定费以票据认定为1,900.00元；7．残疾赔偿金63,184.00元，以上年度城镇居民人均可支配收入标准31,592.00元计算20年（31,592.00元/年×20年×10%）；被扶养人胡潘英生活费为1,732.33元（20,788.00元×5年×10%＊6人）、陈香羽生活费为3,118.20元（20,788.00元×3年×10%＊2人）、陈松波生活费为16,630.40元（20,788.00元×16年×10%＊2人），以上两项总计84,664.53元；8．后续治疗费10,000.00元，以鉴定意见为准；以上1-8项共计136,180.12元，扣减被告已支付的51,722.00元，原告应获得赔偿金额为84,458.12元（136,180.12元-51,722.00元）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国平安人寿保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈华贵住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费各项损失共计84,458.12元；二、驳回原告陈华贵的其他诉讼请求。案件受理费人民币150.00元（已按简易程序减半收取），由被告中国平安人寿保险股份有限公司毕节中心支公司承担。二审中，各方均未提交新的证据。经二审审理查明的事实与原审一致。本院认为，根据平安人寿保险公司上诉请求及理由，本案二审争议焦点为：1、误工费的计算是否正确；2、一审判决平安人寿保险公司承担精神损害抚慰金是否正确；3、被扶养人生活费是否属于本案赔偿项目。关于焦点1，平安人寿保险公司认为误工费应当以2017年之前陈华贵的社保缴费基数作为计算标准，但社保缴费基数系用人单位申报，并不能真实反映员工实际工资收入，而从陈华贵提交的微信转账记录来看，其工资水平高于社保缴费基数，因此，平安人寿保险公司认为应按照社保缴费基数计算误工费的理由不能成立，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，陈华贵无固定收入，又未能举证证明其最近三年的平均工资，应参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费，原判决按照上一年度职工平均工资标准计算误工费错误，本院予以纠正。平安人寿保险公司认为误工费计算错误的上诉请求成立，本院予以支持。根据陈华贵工作性质，误工费应参照贵州省上年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算，即43,654.00元÷365天×150天=17,940.00元。关于焦点2，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，一审法院根据审理查明的情况酌情支持精神损害抚慰金正当。关于焦点3，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人民损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”之规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中，一审判决依照法律规定计算残疾赔偿金并无不当，本院予以确认。平安人寿保险股份有限公司认为同时赔偿被扶养人生活费和残疾赔偿金是重复计算的上诉理由无法律依据，本院不予采纳。综上，陈华贵因本案事故应获得的赔偿金额应为134,986.53元，扣除平安人寿保险公司已垫付的51,722.00元，平安人寿保险公司还应向陈华贵支付83,264.53元。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初7871号民事判决；二、中国平安人寿保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿陈华贵83,264.53元；三、驳回陈华贵的其他诉讼请求；四、驳回中国平安人寿保险股份有限公司毕节中心支公司的其他上诉请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币150.00元，由中国平安人寿保险股份有限公司毕节中心支公司承担；二审案件受理费300.00元，由中国平安人寿保险股份有限公司毕节中心支公司负担270.00元，由陈华贵负担30.00元。本判决为终审判决。审 判 长 黄世军审 判 员 徐 洪审 判 员 刘光全二〇二〇年五月十二日法官助理 代 珊书 记 员 郑勤文