四川省泸州市江阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0502民初146号 原告：谭进武，男，1981年2月12日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：邓基田，四川理光律师事务所律师。 被告：泸州金能移动能源科技有限公司，住所地，泸州市高新区酒谷大道5段19号，统一社会信用代码91510500MA657YTT55。 法定代表人：张金华，总经理。 委托诉讼代理人：何宇阳，男，公司员工。 委托诉讼代理人：肖拓，男，公司员工。 被告：云南弘坤建筑工程有限责任公司，住所地：云南省昆明经济技术开发区第三城映象欣城C5幢15层1505a,统一社会信用代码915301003163486368。 法定代表人：何景忠，总经理。 委托诉讼代理人：寸永宽，上海段和段（昆明）律师事务所律师。 原告谭进武与被告泸州金能移动能源科技有限公司（以下简称金能移动公司）、被告云南弘坤建筑工程有限责任公司（以下简称弘坤建司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告谭进武及其委托诉讼代理人邓基田，被告金能移动公司委托诉讼代理人何宇阳、肖拓，被告云南弘坤建筑工程有限责任公司寸永宽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭进武向本院提出诉讼请求：1.判决二被告共同支付工程款3665816.2元，并支付利息按年利率6%，从2018年6月23日起支付到付清为止；2.本案诉讼费用由二被告承担。诉讼中，原告增加诉讼请求：主张二被告承担本案保全担保费5000元。事实与理由：被告金能移动公司将泸州金能移动能源产业园项目二次场平土石方工程承包给云南弘坤建筑工程有限责任公司施工，因该公司在泸州没有机械设备，其承包的工程分包给原告完成，双方于2018年4月14日签订了施工协议书，原告按照合同约定完成了工程量369305.1立方米，根据合同约定，其工程总价款7765816.2元，已付工程款4100000元，尚欠工程款3665816.2元，工程在2018年6月23日已竣工验收，符合竣工验收的条件，达到合格标准，被告已具备支付工程尾款的条件，但二被告拖欠至今，拒不支付工程款。 被告金能移动公司辩称，第一，原告系与被告弘坤建司签订的施工协议，与我方无直接合同关系，因此弘坤建司欠付的工程款应当由其自身承担，若需要突破合同相对性追究到我司则应符合法律规定的特定情况；第二，对原告诉请的工程款，即使我们要承担责任也只应在欠付的工程款范围内支付；第三，根据我司与弘坤建司之间的施工合同，我方并未欠付工程款，因此，我方不应该就原告诉请的工程款项承担任何责任；第四，即使我方应承担部分责任，但因此所产生的利息也应由弘坤建司承担，若需我方承担相关利息，则于法无据；第五，关于原告补充的保全担保费，我方认为该笔费用应由弘坤建司承担，但原告也应充分举证。 被告弘坤建司辩称，原告起诉的条件不成就，起诉的金额款项包含进度款和工程尾款，根据双方合同第六条的约定，应按工程价款的80%支付，且要按业主拨付的时间节点同步支付，金能移动公司向我们支付的是金额6454870.29元，按结算价10912015.67元算，被告支付比例是59%，我们认为我们只欠原告483273.75元，且截至目前本案审计并未完成，原告的诉请于法无据，被告金能移动公司也没支付21%部分和剩余尾款，原告主张的6%的利息无法律和事实依据，我们和原告的合同没有约定垫资和垫资利息，没有约定的应当按欠款处理，欠款没有利息的约定，人民银行的利率也是一个浮动利率。我们支付给原告的费用是410万元，原告只提供了100万元的发票，金能移动公司没有把款项给我们付清，原告主张的利息应当由金能移动公司承担，担保保全费发生不是必然的，不应当由我们承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月28日，被告金能移动公司与被告弘坤建司签订合同编号为LZJNJS-QF2018-003的《泸州金能移动能源产业园项目二次场平土石方工程施工合同》，约定被告金能移动公司就泸州金能移动能源产业园项目二次场平土石方工程委托被告弘坤建司施工，工程内容为土石方开挖（爆破或机械破碎）、转运、弃置及开挖面的平整、场外弃渣等工作，承包范围为发包人划定的施工范围（1#厂房1轴-13轴部位、1轴外侧附属楼及周边道路，H轴外侧综合楼及周边道路为A区工作面约40万m³），合同包干含税（税率11%）单价为土方29.76元/m³，石方34.75元/m³，最终结算价以此单价及双方实际收方确认的工程量进行计算，进度付款方式为：现场工程量按照经双方确认的设计标高结合原地面标高（经第三方进行测量）进行计算后，待本工程整体完成50%工程量时，支付被告金能移动公司认定工程量价款的80%作为进度款，经竣工验收合格后，根据现场实际测量收方工程量进行结算，支付至被告金能移动公司认定工程量价款的80%作为进度款，剩余20%结算款，待审计审定后1个月内被告金能移动公司向被告弘坤建司一次性结算，被告弘坤建司在请款时，需提供足额的符合国家规定和税法要求的增值税专用发票（税率11%）及相关资料。 后被告弘坤建司将被告金能移动公司发包的上述工程全部转包给原告，并于2018年4月14日与原告谭进武、案外人刘昌伟签订《泸州金能移动能源产业园项目二次场平土石方工程合同施工协议》，约定被告弘坤建司同意原告谭进武与案外人刘昌伟在绕城路安泰中承建土石方工程施工，开挖土石方大约70万m³，工程量以业主划割的实际为准，并约定爆破石方24元m³，弃土方21元m³，双方还约定工程（进度款）支付方式和时间为：按每月底实际完成合格工程量价款的80%支付，其余工程款在竣工结算后一个月内支付至工程结算总额的100%（进度款以业主拨付（代业主审计完）的时间节点为准），并约定合同各项条款应以被告弘坤建司与业主签订的合同为准。 2018年6月8日，被告金能移动公司与被告弘坤建司签订合同编号为LZJN-JS-QT-2018-003-01的《补充协议（一）》约定增值税税率由原合同11%调整为10%，合同单价修改为合同包干含税（税率10%）单价为：土方29.49元/m³，石方34.44元/m³，结算时税金以实际开具金额为准。 2018年6月23日，被告弘坤建司完成泸州金能移动能源产业园项目二次场平土石方工程全部合同内工程量，并由监理单位、接受单位、建设单位在《二次场平土石方工程移交报告》上签字盖章，同意移交。 2018年6月25日，泸州金能移动能源产业园项目二次场平土石方工程经由施工单位弘坤建司申请、监理单位山东智诚建设项目管理有限公司、建设单位金能移动公司同意工程竣工验收，并在《竣工工程申请验收报告》中载明土石方面积约40万m³，造价约1100万元，工程款已支付6454870.29元，正在进行工程决算。 2018年8月25日，承建单位被告弘坤建司、监理单位山东智诚建设项目管理有限公司、跟踪审计单位四川四星工程造价咨询事务所有限公司、建设单位被告金能移动公司共同在《泸州金能移动能源科技有限公司产业园项目二次场平土石方工程完工结算报表》和《泸州金能移动能源科技有限公司产业园项目二次场平土石方工程完工结算支付汇总表》上确认泸州金能移动能源产业园项目二次场平土石方工程的工程量为：挖土方365020.6m³，工作量10764457.49元、挖石方4284.5m³，工作量147558.18元，合计10912015.67元，累计支付6454870.29元，剩余结算金额4457145.39元。 2018年10月11日、12日，被告弘坤建司及监理单位山东智诚建设项目管理有限公司、审计单位四川四星工程造价咨询事务所有限公司、建设单位金能移动公司在《泸州金能移动能源产业园项目二次土石方工程完成土石方工程量汇总表》中审核确认工程量合计369305.1m³，其中有爆破施工的工程量4284.5m³。 2018年6月16日至2019年9月2日期间，被告弘坤建司共支付原告谭进武工程款410万元。 2019年10月18日，案外人刘昌伟向本院出具《放弃诉讼申请书》，载明虽然其与谭进武于2018年4月12日共同与被告弘坤建司签订了《施工协议》，但未出资出力，未参与合伙，不享有收取工程款的权利，其放弃对被告云南弘坤建司的诉讼权利。 本院认为，被告弘坤建司承包被告金能移动公司的相关工程后，又将工程转包给不具备相应资质的原告组织施工，违反《建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人”的强制性规定，双方形成的转包合同关系不具有法律效力，但原告实际施工的案涉工程已经竣工验收合格，被告弘坤建司应向原告支付工程价款，发包人被告金能移动公司应在欠付工程价款范围内对原告承担责任。被告弘坤建司辩称应以发包方的工程款支付进度支付原告款项，因其与原告签订的施工合同不具有法律效力，该辩称本院不予采纳。被告金能移动公司以案涉工程没有经过最终审计，而最终审计包括土建、机电、采购等所有合同在内的工程，故而原告请求付款没有达到付款条件进行抗辩，而在二被告签订的施工合同并没有对审计的种类作出明确约定，且合同具有相对性，被告金能移动公司不能以与被告弘坤建司的约定对抗实际施工人谭进武，本案中原告进行案涉项目的施工，且已经跟踪审计验收合格，被告金能移动公司应当按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定承担责任。 案涉工程已通过竣工验收，且已于2018年8月25日经跟踪审计单位审核确认完成了完工结算，依照合同约定，被告金能移动公司应当于2018年9月25日前向被告弘坤建司结清工程款，被告弘坤建司也应参照与原告之间的施工合同 于2018年9月25日前向原告结清工程款，而其实际仅支付410万元，还应当支付原告工程款3665816.2元，被告金能移动公司欠付被告弘坤建司工程款4457145.39元，应当对被告弘坤建司欠付原告的工程款3665816.2元承担连带清偿责任。 被告弘坤建司、被告金能移动公司未按时向原告付款的行为构成违约，给原告造成了一定损失，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，被告弘坤建司、被告金能移动公司应当向原告支付利息（自2018年9月25日至2018年8月19日止，以3665816.2元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计息；2019年8月20日至付清之日止，以3665816.2元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）。原告主张的保全担保费并非二被告违约行为导致的必然性损失，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告云南弘坤建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告谭进武工程款3665816.2元及利息（2018年9月25日至2018年8月19日的利息以3665816.2元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；2019年8月20日至付清之日止的利息，以3665816.2元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、被告泸州金能移动能源科技有限公司在未付工程款范围内对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告谭进武的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取18064元，保全费5000元，合计23064元，由被告泸州金能移动能源科技有限公司、被告云南弘坤建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 员 王开梅 二〇二〇年五月二十七日 法官助理 杨晓丽 书 记 员 肖雨欣