广东省韶关市武江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0203民初476号原告：彭玉玲，女，1987年9月10日出生，汉族，住韶关市武江区**************。委托诉讼代理人：廖文忠，广东秦唐律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫凡，广东秦唐律师事务所律师。被告：陈池君，女，1979年8月18日出生，汉族，住韶关市武江区****************。委托诉讼代理人：连善娣，女，1983年11月11日出生，汉族，住广东省乐昌市**************，系被告表妹。原告彭玉玲与被告陈池君产品责任纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告彭玉玲的委托诉讼代理人廖文忠、被告陈池君（第二次庭审到庭）及其委托诉讼代理人连善娣（第一次庭审到庭）到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告彭玉玲向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失33655元（其中医疗费15000元，误工费9465元，护理费1950元，营养费6000元，交通费540元）；2、判令被告赔偿原告的后续治疗费、误工费，以每月实际发生数额为准；3、被告负担诉讼费用。事实和理由：被告以武江区女人衣橱服装店内新业务美容产品和美容服务可以祛皱为由，以产品、器械和服务为国际品牌鑫美国际为名，引诱原告在其店内接受美容服务。2018年10月12日，被告在其经营场所中，销售、使用“颜瑟”面部抗皱套盒，欺骗原告是普通美容，使用所谓水光针美容器械进行非法医学美容服务。在服务过程中发生了面部出血情况，原告对此进行质问，被告对其非法行医服务内容的真实性遮掩、回避。原告在2天之后发生面部红肿、瘀血，面部僵硬，后发展为全身无力，分别于2018年10月、11月在粤北医院、南方医科大学深圳医院住院治疗5天、8天，分别诊断为肉毒素中毒、重症肌无力，并因此造成原告医疗费、误工费等损失。被告作为个体工商经营者，销售无厂家、合格证、无产品说明的鑫美国际“颜瑟”面部抗皱“三无”产品，对原告进行非法医学美容服务，对原告身体健康造成了严重伤害，并造成医疗费、误工费经济损失，原告至今仍在治疗中。原告投诉其非法行医，韶关市卫生和计划生育委员会对被告作出了韶卫医罚字《行政处罚决定书》。经广东南天司法鉴定所韶关分所2019年6月26日作出的粤南韶【2019】临鉴字第83号《司法鉴定意见书》，原告的人身损害系由被告的非法行医行为造成。根据相关法律规定，被告应当承担非法行医给原告造成损害的赔偿责任。综上，为维护原告合法权益，特诉至法院。庭审过程中，原告增加第一项诉讼请求，要求被告承担鉴定费1930元，并撤回第二项诉讼请求。被告陈池君辩称：一、被告使用的产品是经检测机构检验合格的产品，并不含有肉毒素。2018年9月25日，被告在给原告使用“面部抗皱套盒”之前，便将该产品样品送至西安国联质量检测技术股份有限公司进行肉毒毒素检测。检测试验报告结果显示，在该产品中并未检出肉毒毒素。故原告肉毒素中毒并非由该产品引起，与被告并无关联。二、原告提交的《法医学司法鉴定意见书》不符合证据要件，应当认定为无效：1、该《法医学司法鉴定书》是由原告自行单方委托鉴定机构鉴定所得。原告用以证明其损害与被告为其使用的产品有关的关键性证据为《法医学司法鉴定意见书》，而该鉴定意见书由原告自行、单方面委托鉴定，并非经法定程序的司法鉴定而得出，其合法性存疑。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（2008版)》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。”2、鉴定时间与事发时间间隔久远，关联性较弱。原告于2018年10月12日在被告店铺使用涉案产品，而原告的关键性证据《法医学司法鉴定意见书》却在2019年6月26日才形成，使用该产品后8个多月才进行鉴定，检查结果与被告所用涉案产品是否有关联性存在极大疑问。在长达8个多月的时间里,原告在多家医院多次进行治疗,因此即使存在肉毒素中毒，也不能证明为被告所使用的产品含有肉毒素。难以排除原告于他处注射其他药品之可能。即便原告诉称的肉毒素中毒、重症肌无力等情况真实存在，也不足以说明该情况是因涉案产品引起，个人体质、饮食习惯、气候变化等因素均可能引起身体变化，原告的诉求理据不足。三、关于原告主张的各项损害赔偿。1、医疗费。关于医疗费15000元的问题，被告认为，本案因果关系并未明确，暂不能考虑赔偿问题。根据《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条，患者依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十九条规定请求赔偿的，应当提交使用医疗产品或者输入血液、受到损害的证据。本案原告提交的证据不足以证明其损害是由于被告为其使用的产品所导致的。2、误工费。关于误工费9456元的问题，原告并未提交证明其收入的有效证据，如：相应的劳动合同、完税证明、工资流水、工资表等材料,并不能证明其确实存在实际误工损失。原告的误工费仅是其个人陈述，没有其他证据佐证，不能据此认定。3、护理费。事实上，根据原告提供的《粤北人民医院住院病历》、《南方医科大学深圳医院病历》显示，原告“步行入院，神志清楚，自主体位,营养中等，步态正常，检查合作，体型中等，表情自如等等”，医疗机构对需要护工照料一事也并没有明确意见。如此情形下,原告根本无需聘请护工照料，故原告主张的护工费没有事实依据，不应当支持。4、营养费。关于营养费6000元的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，原告并未构成伤残等级，也并没有提交相应医疗机构的意见，故被告对营养费不予认可。5、交通费。关于交通费540元的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，原告并未就以上事项提供相应的证据，没有事实依据，不应当认可。关于后续治疗费等后续费用，且不说与被告没有任何关系，而且至今未实际产生，依据相关法律更不应得到支持。综上，原告主张其被诊断为肉毒素中毒、重症肌无力是由涉案产品导致的不能成立，且各类赔偿无法无据、无法定票据更不应得到支持，请求依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：武江区女人衣橱服装店于2015年8月17日注册成立，类型为个体工商户，经营者为被告陈池君，经营范围其中包含批发、零售：护肤品、化妆品、美容仪器；服务：美容。2018年10月12日，原告在被告经营的武江区女人衣橱服装店内接受了名为“奢美人”面部抗皱套盒美容服务，原告称两天后先后发生面部红肿、淤血僵硬，后发展为全身无力。原告于2018年10月22日在粤北人民医院进行门诊治疗；于2018年10月25日进入粤北人民医院住院治疗至2018年10月29日出院，出院诊断为肉毒素中毒；于2018年11月1日进入南方医科大学深圳医院治疗至2018年11月9日出院，出院诊断为：1.重症肌无力，2.高尿酸血，出院医嘱为：1.注意休息、低嘌呤饮食、多饮清水，2.避免过度劳累、坚持服药，3.神经内科门诊定期复诊，4.不适时及时就诊。此后，原告还分别于2018年12月6日、2019年3月14日前往南方医科大学深圳医院进行门诊治疗。另查明，2019年1月29日，韶关市卫生健康局作出韶卫医罚字[2019]04号《行政处罚决定书》，查明武江区女人衣橱服装店（经营者陈池君）未经批准擅自开展医疗美容服务活动，依据《医疗美容服务管理办法》第三十条，《中华人民共和国执业医师法》第三十九条的规定，对武江区女人衣橱服装店（经营者陈池君）作出予以立即停止违法行为，同时对其给予1.没收产品、器械（详见目录清单）；2、罚款人民币8000元的行政处罚。武江区女人衣橱服装店（经营者陈池君）在该《行政处罚决定书》指定的期限内既未申请行政复议，亦未提起行政诉讼。2019年6月26日，原告自行委托广东南天司法鉴定所韶关分所对其住院（即前述2次住院）疾病与本次“美容除皱”事件的伤病关系进行检验鉴定。该所于2019年7月12日作出粤南韶[2019]临鉴字第83号《法医学司法鉴定意见书》，分析案涉美容除皱产品目前属“三无产品”，亦无有效成分说明，国内部分私营美容院有使用，主要用于前额及鱼尾纹除皱。鉴定意见为：被鉴定人彭玉玲上述2次住院因患“肉毒素中毒、重症肌无力、高尿酸血症”疾病与本次“美容除皱”事件存在因果关系。被告对上述鉴定意见书持有异议，但在指定的期限内未向本院提交书面重新鉴定申请。再查明，武江区女人衣橱服装店已于原告接受美容服务后注销。原告认为被告的产品给其造成人身损害，与被告协商未果，遂向本院提起诉讼要求赔偿。本院认为：本案为产品责任纠纷。广东南天司法鉴定所韶关分所作出的《法医学司法鉴定意见书》载明案涉美容除皱产品目前属“三无产品”，亦无有效成分说明，且认定原告上述2次住院因患“肉毒素中毒、重症肌无力、高尿酸血症”疾病与本次“美容除皱”事件存在因果关系。被告虽对上述鉴定意见书存在异议，但在指定的期限内未向本院提交书面重新鉴定申请，亦未提供证据予以推翻上述鉴定意见书，故对于原告提交的《法医学司法鉴定意见书》，本院予以采信。本院予以确认原告所产生的损害后果与案涉“美容除皱”事件存在因果关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条：“因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。”的规定，被告应赔偿原告的相关损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对原告因“美容除皱”事件所造成的损失项目和金额认定如下：1、医疗费。原告因本次美容产品及服务事故所产生的医疗费为14875.7元，本院予以确认。2、误工费。原告住院累计12天，门诊就诊3次，故误工费天数应计算15天。被告虽认可原告在韶关城区生活居住，但原告并未举证证明其工资收入情况，故误工费应按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中的全省城镇居民人均可支配收入42066元/年计算，故原告的误工费为1752.75元（42066元/年÷12个月÷30天×15天）。3、护理费。原告两次住院的医嘱均未载明其在住院期间需要陪护，故对于原告主张护理费的诉请，本院不予支持。4、营养费。原告两次住院的医嘱均未载明其需加强营养，故对于原告主张营养费的诉请，本院不予支持。5、交通费。原告对该项损失虽未提交相关正式票据予以佐证，但考虑到其就医必然会产生一定的交通费用，结合原告就医的地点、次数以及住院天数，对于原告主张交通费540元的诉请，本院予以支持。6、鉴定费。对于原告所提交的由广东南天司法鉴定所韶关分所出具的《法医学司法鉴定意见书》，本院予以采纳，原告亦提交了发票予以佐证，故对原告主张鉴定费1930元的诉请，本院予以支持。综上，原告的损失合计为19098.45元，被告对此应予以承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款、第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第四十三条，《中华人民共和国产品质量法》第四十三条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告陈池君应于本判决发生法律效力之日起十日内支付人身损害赔偿款19098.45元给原告彭玉玲。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费689.62元，减半收取344.81元，由原告彭玉玲负担206.08元，由被告陈池君负担138.73元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  成燕萍二〇二〇年五月十八日书记员  曹 亮