安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖15民终888号 上诉人（原审原告）：溧阳市神马机电设备安装有限公司，住所地江苏省溧阳市竹箦镇前马集镇建新路15号，统一社会信用代码913204811375376937。 法定代表人：陈克勤，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：谢永宏，上海明伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵小芬，上海明伦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中建蓝图北京建设发展安徽有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区长江东路596号4幢606室，统一社会信用代码91340100MA2NCM8H7Y。 法定代表人：陈义良，该公司执行董事兼总经理。 上诉人溧阳市神马机电设备安装有限公司（以下简称神马机电公司）因与被上诉人中建蓝图北京建设发展安徽有限公司（以下简称中建蓝图安徽公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省霍邱县人民法院（2019）皖1522民初4048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 神马机电公司上诉请求：1.改判中建蓝图安徽公司赔偿其预期利润损失100万元；2.二审上诉费由中建蓝图安徽公司负担。事实和理由：根据合同法相关规定，因一方违约导致合同解除，造成对方损失的，违约方应当承担损害赔偿责任。本案中其存在合理、确定、可预期的可得利益（即企业利润部分），该可得利益是假设合同能够正常履行的情况下，守约方可以获得的利益，是合同当事人在订立合同时所能预见的未来的合理收益。因此，可得利益损失应当是一种实际损失。具体到本案，结合其一审提供的证据，可以确凿证明其存在可得利益损失。在此情况下，原审法院在其就可得利益部分损失申请鉴定未果的情况下，根据相关法律规定，可以基于案件事实，应用公平合理的原则结合客观的实际情况对守约方的可得利益损失予以一定的核定，而不应该以其未尽到举证证明义务而驳回其该项诉讼请求。 中建蓝图安徽公司辩称，因为时间的原因其公司没有及时的提交上诉材料，原因是公司资金困难，案涉工程业主方给其公司造成损失800多万元，目前有6家公司起诉，为了维护自身的合法权益，等6个案件判决后，其公司将依法起诉业主方。神马机电公司提供的证据是伪造的，当初陈国金讲签这个协议是为了向业主方主张权利，协议上的工资是假的，有一个人压根没见过。吊车的费用，其公司也已通过出具欠条的方式结算了，一审还判决其公司承担26万元费用不合理。陈国金在合肥住宾馆的费用也要其公司承担，明显不合理。手上有一份安徽电视台新闻采访的视频资料（保存在U盘），从报道中可以看出业主方给公司造成了多大的损失。请求法院站在人道主义立场上，公平判决。 神马机电公司向一审法院起诉请求：1.判令中建蓝图安徽公司退还保证金100000元并承担利息损失（按100000元为基数，按照银行同期贷款利率自起诉之日起计至保证金退回之日止）；2.判令中建蓝图安徽公司赔偿损失暂计2000000元；3.案件受理费由中建蓝图安徽公司负担。诉讼过程中，神马机电公司变更诉讼请求，将诉请第一项变更为：利息损失计算自2018年10月1日起，按月利率2%计算至保证金退清之日止。 一审法院对无争议的事实认定如下：中建蓝图安徽公司承建业主安徽延运新能源科技有限公司发包的《霍邱县300ＭＷ农风互补风力发电场》项目，上述项目工程在安徽省霍邱县。中建蓝图安徽公司承建上述项目工程后，又将其中钢结构安装、预埋件安装部分承包内容分包给神马机电公司完成施工，双方于2017年12月28日签订《钢结构安装合同书》。该合同对工程概况、工程期限、合同总价、双方的权利义务等做了明确约定，其中合同第四条第4项约定：因甲方原因造成乙方无法履行合同的，乙方有权提出解除合同，因此造成的损失由甲方负担。2018年1月1日，神马机电公司按照中建蓝图安徽公司要求向其缴存设备安全保证金100000元。 一审法院认为，中建蓝图安徽公司将其总承包建设单位安徽延运新能源科技有限公司发包的《霍邱县300MW农风互补风力发电场》项目中的钢结构安装、预埋件安装等工程内容分包给原告溧阳市神马机电设备安装有限公司施工，双方于2017年12月28日签订《钢结构安装合同书》后，因中建蓝图安徽公司与建设单位安徽延运新能源科技有限公司在施工总包合同履行方面发生纠纷，在神马机电公司进场后迟迟不能按《钢结构安装合同书》约定实现施工，由于中建蓝图安徽公司与业主纠纷持续没有解决，神马机电公司在施工场地长时间等待无法确定开工时间，为进一步减少经济损失，神马机电公司于2018年12月15日书面通知中建蓝图安徽公司解除双方签订的《钢结构安装合同书》，其解除合同行为符合双方约定的解除条件，故双方应于2018年12月15日解除合同。由于中建蓝图安徽公司的原因造成合同不能履行，且无免责情形，中建蓝图安徽公司属合同违约方，应对违约造成合同不能履行及解除合同给神马机电公司造成的经济损失承担赔偿责任。 关于神马机电公司的经济损失问题。1、直接经济损失方面，中建蓝图安徽公司在神马机电公司出具的从2017年12月28日至2018年9月30日期间列出的损失费用支出清单上签名“情况属实”，应属中建蓝图安徽公司对神马机电公司列出清单损失的确认，但清单中“保证金及利息”项中保证金数额与事实不符，约定月利率为3％已超出法律对民间借贷利率的限制，故该院对该项损失不予确认。双方对损失清单其他方面的确认，不违反法律规定，该院予以确认。中建蓝图安徽公司称其在损失清单上签字确认系人身自由受神马机电公司等人限制及胁迫下所签，其并未举出相关证据加以证明，也未向公安机关报警处理，因此，该院对该抗辩不予采信。中建蓝图安徽公司收取神马机电公司保证金10万元事实清楚，应予返还，并应按约定从2018年10月1日起按月利率2％支付利息损失。2、神马机电公司主张的合同可得利益间接损失问题，其并未举出相关证据加以证明，虽向该院申请评估该项损失评估鉴定，在该院先后委托首选及备选评估鉴定机构后，受委托的评估鉴定机构均回复不能评估鉴定，由于神马机电公司对其诉讼主张有举证证明的义务，因其举证不能，该院对该项诉请予以驳回。 综上，该院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中建蓝图北京建设发展安徽有限公司赔偿原告溧阳市神马机电设备安装有限公司经济损失713080元，于本判决生效后十日内一次性履行。二、被告中建蓝图北京建设发展安徽有限公司返还原告溧阳市神马机电设备安装有限公司保证金100000元，并从2018年10月1日起，按月利率2％支付利息损失至保证金清偿时止，于本判决生效后十日内一次性履行。三、驳回原告溧阳市神马机电设备安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23600元，减半收取11800元由被告中建蓝图北京建设发展安徽有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的基本事实予以确认。 本院认为，案涉合同为钢结构安装合同，施工过程中受材料、人工、施工风险等因素影响，合同履行后是否一定有收益并不确定。一审法院确定的首选及备选评估机构亦均回复无法对神马机电公司申请的预期企业利润（可得利益）进行鉴定，神马机电公司也未能提供其他证据以证实其可得利益损失的数额，故神马机电公司诉请的100万元预期利益损失，因证据不足，一审判决未予支持并无不当。中建蓝图安徽公司虽认为一审判决数额不合理，但鉴于其未依法提起上诉，二审不予审查。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13800元，由溧阳市神马机电设备安装有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 军 审判员 魏晶晶 审判员 王 丽 二〇二〇年五月二十九日 法官助理项晗 书记员宋贵杰（代） 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。