河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终1825号 上诉人（原审被告）：河北锦魁房地产开发有限公司，住所地河北省临漳县城金凤大街北段西侧。 法定代表人：郭志民，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：樊建民，该公司员工。 委托诉讼代理人：柴鸿宾，河北新择律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邯郸市正隆干混砂浆有限公司，住所地邯郸市丛台区南吕固乡西召里村西路南。 法定代表人：张现军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：卢纲，河北十力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李盼，河北十力律师事务所律师。 上诉人河北锦魁房地产开发有限公司（以下简称锦魁公司）因与被上诉人邯郸市正隆干混砂浆有限公司（以下简称正隆公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初2421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 锦魁公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判自判决生效之日起十日内上诉人向被上诉人支付已完工程量2079580元的30%即623874元，比一审判决减少支付70%即1455706元；2、改判一审诉讼费13215.5元由上诉人承担30%即3964.65元，被上诉人承担70%即9250.85元；3、二审诉讼费由被上诉人全部承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，轻易否定当事人合同的约定，上诉人请求二审按当事人合同约定的付款条件判决。1、根据上诉人、被上诉人所签合同关于付款条件的约定，上诉人目前只应支付给被上诉人已完商砼30%的工程款：《邯郸市正隆干混砂浆有限公司预拌混凝土销售合同》第七条：“货款结算及支付”第一项约定：“乙方垫该项目商砼至15层后，甲方支付乙方已完成全部商砼款80%，注：春节前（2019年1月31日）支付所用商砼款30%”。目前，上诉人建设的工程大楼仍未起至15层，但时间已过2019年春节前，所以，上诉人仅应付已完商砼价款2079580元的30%即623874元，对其余70%商砼款不应支付。一审判决忽略当事人的合同约定实属错误，应予纠正。2、2019年5月13日上诉人工作人员郭敬彬、宋向敏与被上诉人工作人员个人签署的“结算单”不是上诉人与被上诉人之间更改合同约定进行结算的依据。被上诉人向一审法院提交的“邯郸市正隆干混砂浆有限公司商砼总结算单”是伪造的。2019年5月13日郭敬彬、宋向敏签订的是“对账单”而不是“总结算单”，被上诉人与郭敬彬、宋向敏对账后仅要求郭敬彬、宋向敏在对账单的最后一页签字，故意不让郭敬彬、宋向敏在对账单的每一页上签字，取得郭敬彬、宋向敏在“对账单”最后一页的签字后，上诉人更换了没有任何人员签字的“对账单”第一页，更换成“总结算单”并据此作为变更合同约定的证据向一审法院提交，获得了胜诉判决。因此，一审法院根据此伪造的“总结算单”判决上诉人向被上诉人支付全部对账的2079580元与事实严重不符，上诉人与被上诉人结算商砼款的唯一依据是合同约定。郭敬彬、宋向敏虽是上诉人工作人员，但其两人与被上诉人进行对账并以个人名义在“对账单”上签字，没有公司盖章或法定代表人签字进行确认不能代表公司授权，上诉人也未向被上诉人出具郭敬彬、宋向敏二人代表公司与其签订“对账单”或“结算单”的委托书，而且，郭敬彬、宋向敏二人亦非代表上诉人与被上诉人签订《邯郸市正隆干混砂浆有限公司预拌混凝土销售合同》的代理人，其签字构不成民法上的“表见代理”，因此，郭敬彬、宋向敏无论是在“对账单”还是在“结算单”上签字，都不能等同于是代表上诉人的民事行为，被上诉人以此无授权签订的“对账单”或“结算单”向上诉人主张结算商砼款于法无据。综上所述，上诉人无授权工作人员与被上诉人签订“结算单”，“结算单”不能成为变更当事人之间合同约定的证据，本案应按上诉人与被上诉人签订的合同约定进行付款，一审判决事实认定错误，二审法院应予改判。 正隆公司答辩称，即便按照上诉人所述2019年1月31日支付2079580的30%即623874元，上诉人也未支付。基于不安抗辩权，上诉人应支付所有欠款。 正隆公司向一审法院起诉请求：1、依法判决锦魁公司支付欠款2079580元及逾期付款违约金（自逾期付款之日起支付至实际清偿本息完毕之日止）；2、诉讼费用、保全费、律师费及其他费用由锦魁公司负担。 一审法院认定事实，锦魁公司与正隆公司分别于2018年9月28日就锦尚龙城6#楼以东10#楼以北车库工程、于2018年9月29日就锦尚龙城11#楼车库及商业工程，签订了《邯郸市正隆干混砂浆有限公司预拌混凝土销售合同》，约定正隆公司向锦魁公司供应混凝土，并约定付款逾期超过30天的，从逾期之日起，每日按逾期金额的5‰支付违约金。合同签订后，正隆公司按合同约定向锦魁公司供应了混凝土。2019年5月13日，正隆公司出具《邯郸市正隆干混砂浆有限公司商砼总结算单》，经双方对账，2018年10月27日至2019年1月18日期间，正隆公司就锦尚龙城6#楼和10#楼北车库工程向锦魁公司供应混凝土3015方，货款共计1357780元；2018年10月9日至2018年12月4日期间，正隆公司就锦尚龙城11#楼工程向锦魁公司提供混凝土1486方，货款共计654200元；2018年10月10日至2019年1月20日期间，正隆公司就7#、10#楼墙体、顶板、电梯机房女儿墙工程向锦魁公司供应混凝土708方，货款共计278530元；以上三个工程正隆公司向锦魁公司提供混凝土共计5209方，货款共计2290510元。郭敬彬、宋向敏在使用方河北锦魁房地产开发有限公司签字处签字确认，刘彦玲在供货方邯郸市正隆干混砂浆有限公司处签字确认。锦魁公司支付货款210930元，未按约支付剩余货款，截至目前，下欠货款2079580元未还。 一审法院认为，正隆公司与锦魁公司就锦尚龙城11#楼工程、6#楼和10#号楼北车库工程签订《邯郸市正隆干混砂浆有限公司预拌混凝土销售合同》，合同签订后，正隆公司按合同约定向锦魁公司提供了混凝土，2019年5月13日，经双方对账，正隆公司共计向锦魁公司供应混凝土5209方，货款共计2290510元，双方在总结算单上签字确认，双方之间的买卖合同关系成立并生效，锦魁公司应履行给付货款义务。锦魁公司支付货款210930元，未按约支付剩余货款，构成违约，故正隆公司要求锦魁公司给付货款2079580元及逾期付款违约金，于法有据，应予支持。双方约定逾期付款违约金为日千分之五，属约定过高，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款违约金为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告河北锦魁房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告邯郸市正隆干混砂浆有限公司货款2079580元及逾期付款违约金，逾期付款违约金按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年5月14日起计算至货款给付完毕之日止；二、驳回原告邯郸市正隆干混砂浆有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26431元，减半收取13215.5元，由被告河北锦魁房地产开发有限公司负担。 本院二审期间，锦魁公司提交如下证据：2018年12月14日付款10万元、2018年12月26日付款80930元、2019年1月20日付款3万元的电子回单。其中2018年12月26日付款80930元附言明确是支付正隆干混砂浆7号楼、10号楼的货款，其他两张合计13万元是支付11号楼的货款。 正隆公司质证称：对证据的真实性没有异议，无法证明收款人是正隆公司，也无法证明其所支付的款项内容为7号楼、10号楼混凝土款，无法证明所支付的具体楼号。 二审审理查明的案件事实除与一审查明的事实一致外，另查明：2018年9月28日合同（涉及锦尚龙城6#楼以东、10#楼以北车库工程）第七条约定：1、从供应商砼开始，乙方（正隆公司）垫资车库商砼3000方，一个月内付清全部商砼款……2018年9月29日合同（涉及锦尚龙城11#楼车库及商业工程）第七条约定：“乙方（正隆公司）垫该项目商砼至15层后，甲方（锦魁公司）支付乙方已完成全部商砼款80%，15-21层完成后，甲方支付所欠商砼款80%，22层-26层封顶后三个月以内支付该项目所欠全部商砼95%，封顶（6）月内支付全部商砼款。注：春节前（2019年1月31日）支付所用商砼款30%”。上述两份合同在违约责任条款中均约定：“甲方未按合同约定付款逾期超过30天的，从逾期之日起，每日按逾期金额的5‰向乙方支付违约金。同时乙方有权停止供货，由此所造成的一切损失由甲方负责。” 二审中，锦魁公司对《邯郸市正隆干混砂浆有限公司商砼总结算单》确认的正隆公司供货金额总计为2290510元（含11#楼车库及商业工程货款654200元）没有异议，锦魁公司已付货款210930元，尚欠货款2079580元未付。锦魁公司主张11#楼车库及商业工程所涉654200元货款未全部到给付期限，其他欠款均已到给付期限。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：涉及锦尚龙城11#楼车库及商业工程的654200元货款是否全部到给付期限。根据双方签字确认的《邯郸市正隆干混砂浆有限公司商砼总结算单》，截止2019年1月20日，正隆公司向锦魁公司供货价值总计2290510元，其中涉及11#楼车库及商业工程的货款为654200元。锦魁公司总计支付货款210930元。锦魁公司没有提交充分证据证明其已按合同约定于2019年1月31日前支付上述654200元商砼款的30%，根据《中华人民共和国合同法》第67条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”之规定，正隆公司不再垫资不构成违约。现工程因故处于停工状态，正隆公司根据双方对账确认的总结算单诉请锦魁公司支付全部货款不违反法律规定，本院予以支持。锦魁公司虽主张其工作人员签署的是“对账单”，正隆公司将第一页更换成“总结算单”，但未能提供证据证明，本院不予采信。 综上所述，锦魁公司的上诉请求不能成立。但一审判决对逾期付款违约金的计算标准表述有误，自2019年8月20日起应按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，之前应按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，本院对此予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初2421号民事判决第二项； 二、变更河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初2421号民事判决第一项为：河北锦魁房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付邯郸市正隆干混砂浆有限公司货款2079580元及逾期付款违约金（以2079580元为基数，自2019年5月14日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至货款给付完毕之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费负担不变；二审案件受理费17900元，由上诉人河北锦魁房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  武运红 审判员  梁国华 审判员  李忠军 二〇二〇年五月二十五日 书记员  路雪雪 ——