云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终518号上诉人（原审被告）：昆明中天世纪房地产经纪有限公司，住所地昆明市白云路与志强路交叉口丹联大厦B座18-B1号。法定代表人：闫政柏，系该单位总经理。委托诉讼代理人：方立娟，女，昆明中天世纪房地产经纪有限公司兼职员工，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：欧某某，女，1973年12月27日出生，汉族，云南省昆明市人，现住云南省昆明市五华区。上诉人昆明中天世纪房地产经纪有限公司（以下简称中天世纪公司）因与被上诉人欧某某委托合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2018）云0103民初9387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人中天世纪公司上诉请求：一、撤销一审判决第二、三项内容，依法改判。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认为上诉人未提交证据证明已经通知原告签订《商品房购销合同》，且涉案房屋已经另售他人，故上诉人作为收受定金的一方不履行约定的合同义务，应当双倍返还定金，上诉人应当向被上诉人双倍返还定金400000元，属于认定事实不清，适用法律错误，请二审法院予以纠正并依法改判。被上诉人未履行义务，导致未与被告订立商品房购销合同，按照约定被上诉人逾期未办理相关手续则视为自动放弃该套房屋，上诉人有权另行出售。被上诉人提交的证据表明上诉人销售该套房屋的备案时间为2015年11月19日，但（2016）去0102民初9123号民事判决书可以表明备案无效，因此不存在上诉人主动销售的行为。根据法律规定，本案定金上线应当为173742元，一审对此认定也存在错误。二、上诉人在法定期限内提出管辖权异议系行使正当的诉讼权利，不属于滥用诉讼权利、拖延承担诉讼义务的明显不当行为。被上诉人欧某某未到庭进行答辩。欧某某向一审法院起诉请求：1、由被告返还原告103077元整；2、由被告承担利息14731元（以103077元为基数，按同期银行贷款利率从2015年9月25日计算至2018年8月25日），及2018年8月25日起至实际支付之日止的利息；3、被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定以下事实：2013年7月14日，原告欧某某（乙方）与被告中天世纪公司（甲方）签订《中天山语城认购确认书》约定：乙方对甲方委托代购的昆明市龙泉路项目已经充分了解，双方协商一致签订认购确认书，乙方确认购买“中天山语城1栋1801号房屋”参考总价868710元。本确认书生效后，甲方另行通知乙方正式《商品房购销合同》签署时间，乙方应在甲方通知时间10天内，按照本确认书约定内容到中天山语城售楼中心与甲方签订《商品房购销合同》，办理付款等手续。在正式《商品房购销合同》签署前，甲方对乙方所确认的住宅予以保留，不对第三人出售，乙方逾期的甲方视为乙方自动放弃该套房屋，甲方有权对乙方所认购确认房屋另行出售。2012年8月25日，被告向原告出具收据，载明中天城团购意向金，金额200000元。其上加盖条形章注明“已选房，转中天山语城定金”。庭审中，被告确认《中天山语城认购确认书》中记载的“中天山语城1栋1801号房屋”已经于2015年11月出售，并于2019年6月30日交房。一审法院认为：针对原告主张解除原、被告于2013年7月14日签订的《“中天·山语城”认购确认书》的诉讼请求，被告对此无异议，法院确认双方签订的《“中天·山语城”认购确认书》解除。针对原告主张被告立即向原告双倍返还定金400000元的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。本案中，原告向被告交纳200000元，被告向原告出具的收据中已经载明“已选房，转中天山语城定金”，可见被告确认原告交纳的款项为定金。被告认为系原告自行放弃签订《商品房购销合同》，但被告就此未提交证据予以证明，同时，被告未提交证据证明已经通知原告签订《商品房购销合同》，且涉案房屋已经另售他人，故被告作为收受定金的一方不履行约定的合同义务，应当双倍返还定金，被告应当向原告双倍返还定金400000元。针对原告主张被告支付律师费15000元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》第22条规定：当事人存在滥用诉讼权利、拖延承担诉讼义务等明显不当行为，造成诉讼对方或第三人直接损失的，人民法院可以根据具体情况对无过错方依法提出的赔偿合理的律师费用等正当要求予以支持。本案中，被告在法定期限内提出管辖权异议系其正当的诉讼权利，但其提出管辖异议后的一审及上诉至中院期间均并未就其主要营业地变更提交任何证据，故法院认为被告存在滥用诉讼权利、拖延承担诉讼义务的明显不当行为，应当向原告赔偿合理的律师费用。原告针对其律师费支出仅提交委托合同及发票，律师费的主张没有超过合理限度，法院予以支持。据此，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》第22条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条之规定，判决：一、解除原告欧某某与被告昆明中天世纪房地产经纪有限公司于2013年7月14日签订的《中天山语城认购确认书》；二、被告昆明中天世纪房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向原告欧某某双倍返还定金400000元；三、被告昆明中天世纪房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向原告欧某某支付律师费15000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元由被告昆明中天世纪房地产经纪有限公司负担。二审期间，上诉人提交了以下证据：一、判决书多份，欲证明退还团购金判例按银行同期贷款利率计算资金占用费；二、（2016）云0102民初9123号判决，欲证明一审认定“中天山语城1栋1801号房屋已经于2015年11月出售”有误，上诉人未违约，不应承担违约责任。被上诉人未对以上证据进行质证，本院经审查认为上诉人提交的证据证实“久皓大院I”27幢-1-4层104号房屋的商品房买卖合同登记备案没有法律效力，但未证实案涉房屋与“久皓大院I”27幢-1-4层104号房屋的关联，且“中天山语城1栋1801号房屋已经于2015年11月出售”系上诉人在一审庭审中的自认，非事实认定错误，其他判决书也与本案无关联性，故本院对以上证据不予采纳。本院二审查明事实与一审判决认定一致。本案的争议焦点为：上诉人是否应当向被上诉人承担违约责任。本院认为：本案中，上诉人收取被上诉人交纳的20万元中天城团购意向金，根据双方签订的“中天·山语城”认购确认书约定：“确认书生效后，中天城团购意向金转为中天·山语城项目房源确认定金”，故该20万元应当视为商品房购销合同定金。但上诉人收到定金后，截止一审开庭之日仍未按认购确认书履行相关义务，且在一审庭审中上诉人自认《中天山语城认购确认书》中记载的“中天山语城1栋1801号房屋”已经于2015年11月出售，即被上诉人购买中天山语城1栋1801号房屋的目的无法实现，故被上诉人要求解除《中天山语城认购确认书》的主张应予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十五条规定：“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。”本案中双方于2013年7月14日签订认购确认书，被上诉人交付了200000元定金，但上诉人并未按照合同约定履行与被上诉人签订《商品房购销合同》的义务，系上诉人不履行约定的义务，构成违约，根据定金罚则，上诉人应当双倍返还定金。《中华人民共和国担保法》第九十一条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”，本案中，双方约定的定金200000元超过主合同金额868710元的20%（173742元），对于超出部分26258元不应双倍返还，只应返还本金。综上，上诉人应向被上诉人返还373742元，一审对定金双倍返还数额认定错误，本院予以更正。对于上诉人存在滥用诉讼权利、拖延承担诉讼权利的行为，一审认定准确，本院不再赘述。综上所述，上诉人中天世纪公司的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，不当之处，本院予以更改。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条、《中华人民共和国担保法》第九十一条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、维持昆明市盘龙区人民法院（2018）云0103民初9387号民事判决第一、三项，即“一、解除原告欧某某与被告昆明中天世纪房地产经纪有限公司于2013年7月14日签订的《中天山语城认购确认书》；三、被告昆明中天世纪房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向原告欧某某支付律师费15000元。”。二、撤销昆明市盘龙区人民法院（2018）云0103民初9387号民事判决第二项，即“二、被告昆明中天世纪房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向原告欧某某双倍返还定金400000元；”。三、由昆明中天世纪房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十五日内向欧某某双倍返还定金373742元。四、驳回昆明中天世纪房地产经纪有限公司的其他上诉请求。五、驳回欧某某的其他诉讼请求。一审案件受理费7300元，二审案件受理费7300元，共计14600元，由昆明中天世纪房地产经纪有限公司承担13140元，由欧某某承担1460元。本判决为终审判决。审判长  李城橙审判员  陆有林审判员  唐 勇二〇二〇年五月二十六日法官助理罗娟艳书记员李知恒