安徽省安庆市宜秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0811民初103号 原告：陈超，男，1989年4月7日出生，满族，住辽宁省抚顺市清原满族自治县。 委托诉讼代理人：于彬，安徽明启律师事务所律师。 被告：中铁十七局集团第三工程有限公司，住所地河北省石家庄市中山西路，统一社会信用代码。 法定代表人：张耀军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杜昊，该公司员工。 委托诉讼代理人：胡晓慧，安徽甄昭律师事务所律师。 被告：四川聚高建筑劳务有限公司，住所地四川省成都市成华区万科路9号1栋2单元12层1216号，统一社会信用代码。 法定代表人：林青，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈磊，安徽益上律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戴振豪，安徽益上律师事务所实习律师。 被告：张学佳，男，1987年2月20日出生，满族，住辽宁省开原市。 原告陈超与被告中铁十七局集团第三工程有限公司（以下简称中铁十七局三公司）、四川聚高建筑劳务有限公司（以下简称四川聚高劳务公司）、张学佳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月19日、5月11两次公开开庭进行了审理。原告陈超及其委托诉讼代理人于彬、被告中铁十七局三公司委托诉讼代理人杜昊、胡晓慧、被告四川聚高劳务公司委托诉讼代理人陈磊、戴振豪、被告张学佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈超向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付给原告医疗费10000元、住院补助费50元／天×28天＝1400元、护理费150元／天×135天＝20250元、伤残赔偿金21523元／年×20年×20%＝86092元、误工费330天×6000元÷25.5＝77678.70元、营养费105天×50元／天＝5250元、交通费6000元、司法鉴定费1200元、精神抚慰金16000元、律师费5000元，以上各项经济损失共计228870.70元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：中铁十七局三公司承建安庆至九江铁路安庆市的工程，四川聚高劳务公司承包了中铁十七局三公司安九铁路安徽段项目部的劳务施工，张学佳又承包了上述标段的安庆市宜秀区五横曰公村中铁十七局安九隧道1号井的施工。2019年4月，张学佳雇佣陈超做电焊工，约定每月支付6000元工资，双方没有签订劳务合同。陈超于2019年4月6日上班。2019年5月14日上午，陈超在上述标段的安庆市宜秀区五横乡曰公村中铁十七局安九隧道1号井的正常施工中，左大腿严重受伤，现场人员立即将陈超送到安庆市第一人民医院龙山院区治疗。经诊断，陈超左股骨开放性骨折，经治疗一月后出院，陈超因此身体和精神均受到严重伤害。2019年10月25日，经安徽誉诚司法鉴定中心鉴定，陈超因伤构成九级伤残，后续治疗费为10000元，误工期330日、护理期135日、营养期105日。经协商无果，陈超为维护自身合法权益，诉至法院。 被告中铁十七局三公司辩称：我司请求法院依法驳回原告对我司的诉讼请求，我公司将安九铁路工程劳务分包给四川聚高劳务公司，不管陈超是受雇于张学佳还是四川聚高劳务公司，陈超与我公司之间都没有劳务合同关系，因此我司在本案中不应承担损害赔偿责任。 被告四川聚高劳务公司辩称：1、我司承包了中铁十七局三公司的涉案劳务施工是事实；2、我司前期未收到陈超司法鉴定申请的请求，因此对于其单方委托的鉴定申请不予认可，请求法庭重新鉴定，伤残、三期均以重新鉴定结果为准；3、关于本案的责任比例问题，陈超在工作期间，疏于对工作环境周围的观察，应当承担一部分的责任；4、我司已经垫付的医疗费以及前期费用13660元，应当冲抵我司的赔偿数额；5、陈超的部分诉讼请求过高，其中住院伙食补助费、护理费、营养费和交通费在2019年9月21日前均由我司为其提供或支付，不应当包含在其诉求中，精神抚慰金建议6000元，主张律师费无法律依据。 被告张学佳辩称：中铁十七局三公司将涉案工程劳务分包给四川聚高劳务公司，我不是承包人，陈超也不是我雇佣的，我和陈超都是给四川聚高劳务公司打工，工资由其发放，陈超是我介绍到工地做电焊工工作的，四川聚高劳务公司承诺每月工资为6000元。 本院经审理查明：中铁十七局三公司承建新建安庆至九江站前工程，将位于安徽省安庆市宜秀区斜井工程劳务分包给四川聚高劳务公司，双方在合同中约定由四川聚高劳务公司承担由于自身原因造成的质量缺陷、工作期限延误、安全事故等责；劳务作业人员在作业中受到伤害的，四川聚高劳务公司应立即采取有效措施进行抢救和治疗。 张学佳系四川聚高劳务公司员工，自2019年起进入该公司从事电焊工。2019年4月6日，张学佳介绍陈超至四川聚高劳务公司承包的宜秀区的龙山2号隧道1号斜井工程做电焊工。2019年5月14日10点左右，陈超与张学佳、张学斌等人在工地上协助铲车司机将钢筋加工厂路中间的工字钢吊走的过程中，由于工字钢在起吊时突然向右快速摆动，将陈超击中，导致陈超受伤。 陈超受伤后即被送往安庆市第一人民医院龙山院区住院治疗，经诊断为左股骨开放性骨折，对症治疗后，于2019年6月11日出院，出院医嘱休息三个月，定期每月复诊，不适随诊。花费住院医疗费19689.77元，由四川聚高劳务公司支付。 经陈超委托，安徽誉诚司法鉴定中心对其伤残等级、后续医疗费、“三期”进行了鉴定，经鉴定陈超因重物欺压伤致致左股骨干骨折内固定术后，评定为九级伤残；后续取内固定费用约为10000元；误工期为330日、护理期为135日、营养期为105日。陈超支付鉴定费1200元。 案件审理过程中，四川聚高劳务公司以陈超的伤残等级鉴定系单方委托，检材未经质证，程序违法向本院提出重新鉴定申请，本院予以准许并委托安徽泓伸司法鉴定所对陈超的伤残程度、“三期”及后续治疗费用进行了重新鉴定，经鉴定，陈超左股骨干骨折内固定术致左髋关节功能丧失30.3%，伤残等级评定为十级；误工期为330日、护理期为135日、营养期为105日；后续治疗费用为10000元。 另查明，事故发生前，陈超在四川聚高劳务公司的工作时间为38天，月工资为6000元。事故发生后，陈超合计向四川聚高劳务公司借支21260元，扣除应得工资7600元，超支13660元。 本院认为：根据诉辩双方的意见，本案的争议焦点有：1、陈超的损害赔偿责任由谁负担；2、陈超应否就其受伤承担相应的责任；3、陈超的伤残等级、护理费、营养费及住院伙食补助费该如何计算。 关于争议焦点1，本案中，张学佳作为四川聚高劳务公司员工，其介绍陈超至四川聚高劳务公司承包的工地从事电焊工，属于职务行为，不承担本起事故的赔偿责任。四川聚高劳务公司作为陈超的雇主，应当对其雇员在从事雇佣活动中受到的损害承担赔偿责任。中铁十七局三公司作为发包人，在本案中并无过错，不承担本起事故的赔偿责任。 关于争议焦点2：本案陈超受伤，系在工地上协助铲车司机将钢筋加工厂路中间的工字钢吊走的过程中，由于工字钢在起吊时突然向右快速摆动，将其击中导致受伤。对于铲车起吊工字钢时，工字钢的突然摆动，陈超无提前预知的可能，因陈超对其自身受伤并无过错，故不应承担本起事故的责任。 关于争议焦点3：陈超提交的安徽誉诚司法鉴定中心的鉴定意见，因检材未经质证，程序违法，故本院不予采纳。伤残等级、后续治疗费及“三期”均以本院委托的安徽泓伸司法鉴定中心的鉴定意见为依据，即陈超左股骨干骨折内固定术致左髋关节功能丧失30.3%，伤残等级评定为十级；误工期为330日、护理期为135日、营养期为105日；后续治疗费用为10000元。因陈超住院期间的伙食及护理均由四川聚高劳务公司派人负责，故对陈超主张住院期间的伙食补助费及护理费，本院不予支持。出院后至2019年9月21日，陈超一直居住在四川聚高劳务公司的员工宿舍，虽鉴定意见鉴定陈超的护理期为135天，但在四川聚高劳务公司员工宿舍休养期间，除四川聚高劳务公司的员工对其进行部分护理外，并未聘请护工，亦未有亲属对其进行护理，护理费并未实际支出，故对陈超在此期间的护理费诉求本院不予支持。陈超住院至离开四川聚高劳务公司合计130天，对其离开四川聚高劳务公司后的护理费本院予以支持。营养费系受害人通过平常饮食的摄入尚不能满足受害身份的需要，而需要以平常饮食外的营养品作为身体补充而支出的费用，虽四川聚高劳务公司为陈超提供了正常的饮食，但该饮食并不能与营养品等同，故对陈超主张营养费的诉求本院予以支持。 陈超因伤造成的损失，本院依法确认如下： 1、医疗费：陈超主张10000元，有鉴定意见予以确认，本院予以支持； 2、住院伙食补助费：不予支持。 3、护理费：根据鉴定意见确定护理期为135天，扣除四川聚高劳务公司护理期间130天，护理费计算为5天×123.48元/天=617.4元； 4、伤残赔偿金：根据鉴定意见确定伤残为十级，陈超诉求21523元/年，不违反法律规定，予以支持，伤残赔偿金计算为43046元； 5、误工费：根据鉴定意见确定误工期330天，按6000元/月计算为66000元； 6、营养期：根据鉴定意见确定营养期为105天，按40元/天计算为4200元； 7、交通费：陈超诉求6000元，但其提交的交通费票据无法与就医地点、时间相对应，故本院对其不予支持；但根据陈超提交的复查医疗费票据及实际情况，本院酌情确定交通费为1000元； 8、鉴定费：不予支持； 9、精神损害抚慰金：根据陈超的伤残等级及过错，本院酌情确定为7000元； 10、律师费：并非损害赔偿的项目，本院不予支持。 综上，陈超因伤造成的损失合计为131863.4元，扣除前期超支的13660元，四川聚高劳务公司还应支付陈超118203.4元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告四川聚高建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告陈超各项损失118203.4元； 二、驳回原告陈超的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费减半收取2367元（原告已预交），由被告四川聚高建筑劳务有限公司负担1458元，原告陈超负担909元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  章文凯 二〇二〇年五月二十二日 书记员  韩丹丹 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。