云南省曲靖市麒麟区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0302刑初130号公诉机关曲靖市麒麟区人民检察院。被告人陶学林，男，1976年4月11日出生，汉族，云南省曲靖市麒麟人，初中文化，原系麒麟区组长，住麒麟区，因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2019年4月5日被抓获，同年4月7日被曲靖市公安局麒麟分局刑事拘留，5月14日被逮捕。现羁押于麒麟区看守所。辩护人陈石林，云南培生律师事务所律师。被告人陶宝陆，男，1969年8月15日出生，汉族，云南省曲靖市麒麟区人，小学文化，原系麒麟区水电管理员，住麒麟区，因涉嫌犯有非国家工作人员受贿罪，于2019年4月5日被抓获，同年4月7日被曲靖市公安局麒麟分局刑事拘留，5月14日被逮捕。现羁押于麒麟区看守所。辩护人肖仁杰，云南勇仁律师事务所律师。曲靖市麒麟区人民检察院以麒检刑诉（2020）86号起诉书指控被告人陶学林犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪、非法持有弹药罪，被告人陶宝陆犯非国家工作人员受贿罪，于2020年2月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。曲靖市麒麟区人民检察院指派检察员何龙出庭支持公诉，被告人陶学林及其辩护人陈石林、被告人陶宝陆及其辩护人肖仁杰到庭参加诉讼。现已审理终结。曲靖市麒麟区人民检察院指控：一、非国家工作人员受贿罪1、2013年8月至2014年3月期间，被告人陶学林利用其担任曲靖市麒麟区潇湘街道办事处南城门社区十组组长的便利，在十组安置房租赁过程中，多次向房屋承租人楼某1索要财物，共计收受楼某1给付的人民币22万元。此外，楼某1在陶学林的要求下，给了陶学林的哥哥陶宝陆人民币1万元。2、2013年至2015年期间，被告人陶学林伙同陶宝陆，陶学林利用其担任曲靖市麒麟区潇湘街道办事处南城门社区十组组长的便利，在十组安置房外墙工程建设中，以要“好处费”为名向工程承包人赵某1索要钱财，共收受赵某1给付的人民币28万元。二、非法持有弹药罪2019年4月5日，曲靖市公安局麒麟分局对被告人陶学林的住处依法进行搜查，分别从麒麟区潇湘街道南城门社区十组寥廓南路与玉带路交叉口陶学林住处搜查出疑似枪支一支和疑似气枪铅弹1486枚，从南城门社区十组金龙花园10栋1单元402室陶学林家中搜查出疑似气枪铅弹12438枚，共计13924枚。经曲靖市公安司法鉴定中心鉴定，该疑似枪支是以气体为动力发射弹丸，具有致伤力，认定为枪支；经云南省公安司法鉴定中心鉴定，该疑似气枪铅弹是成分为铅的金属气枪弹。三、职务侵占罪1.2014年11月，被告人陶学林以所在的南城门社区十组以“招商经费”的名义向靖江商贸有限公司索要10万元人民币用于购买村小组用车。陶学林拿到钱后，用其中的8万余元购买了一辆金杯牌客车，并将该车落户在陶学林个人名下并使用。2018年4月，陶学林私下将该车以32600元变卖给他人，所得钱款被陶学林用于个人挥霍。2.2018年11月，被告人陶学林所在的南城门社区十组以“旅游经费”的名义向靖江商贸有限公司索要了5万元人民币，得款后陶学林将该款用于个人挥霍。上述事实公诉机关向本院提举了书证；证人赵某1、周某1等人的证言；二被告人供述及辩解；勘查、检查笔录；等证据证实。认为被告人陶学林利用职务之便，为他人谋取利益，索取他人财物，数额较大；将本单位财物非法占为己有；非法持有弹药，情节严重，应以非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪、非法持有弹药罪追究刑事责任；被告人陶宝陆伙同被告人陶学林索取他人财物，应以非国家工作人员受贿罪追究刑事责任，在共同犯罪中二被告人作用相当，应依法判处。被告人陶学林辩解起诉书指控其受贿是虚假的，其没有拿过楼某1、赵某1的钱。被告人陶宝陆辩解与赵某1合伙做工程，所得的钱是合伙分得的钱，不是受贿款。被告人陶学林的辩护人提出，（1）被告人陶学林与楼某1之间存在收受贿赂的行为，但陶学林与楼某1之间的受贿行为与陶宝陆没有任何关系，陶学林受贿数额不清，证据不足；（2）赵某1与陶宝陆之间的行为，陶学林未参与，陶宝陆收款后没有证据反映转给陶学林；（3）公诉机关指控被告人陶学林非法持有弹药罪，公安机关搜查、鉴定、复核程序违法，证据不足，指控罪名不成立；（4）被告人陶学林受贿金额2万元，职务侵占金额较小，建议判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人陶宝陆的辩护人提出，（1）被告人陶宝陆如实交代案件事实，庭审中认罪认罚，构成坦白；（2）在被告人陶宝陆的受贿中，因其参与了水电方面的管理，受贿数额应扣除基本合法的劳动报酬；（3）被告人陶宝陆愿意退赃，适用缓刑不具有社会危害性。经审理查明，一、非国家工作人员受贿的事实1.2013年8月至2014年3月期间，被告人陶学林利用其担任曲靖市麒麟区潇湘街道办事处南城门社区十组组长的便利，在十组安置房租赁过程中，多次向房屋承租人楼某1索贿人民币22万元。在被告人陶学林的要求下，楼某1送给被告人陶宝陆人民币1万元。上述事实有公诉机关提举，并经庭审质证的下列证据证实：（1）被告人陶学林的供述与辩解，我是2013年5月担任村长的，一直担任至2019年的3月份。2014年，村上把靖江商城租给靖江公司，综合楼租给楼某1。2014年将“年年红商务酒店”租给楼某1。当时签订了合同，租金是每年24万元，期限是20年。谈这个事情的期间，楼某1没有拿过什么好处给我。2013年，楼某1邀请村小组的工作人员去考察他们瑞丽的市场，娃娃放假，媳妇没有事情就带着一起去玩了，费用是楼某1出的。（2）被告人陶宝陆的供述与辩解，2013年下半年，楼某1来找过我说，他想把靖江商城开发建设成“义乌国际商贸城”，他知道我兄弟陶学林是村组长，就去找我兄弟陶学林商谈，先把村小组在靖江商城的一个集体房租下来开一个酒店，酒店名称叫“年年红酒店”，基本谈妥以后，楼某1就带着我们村里的人去考察他在保山的商城，在瑞丽的时候，楼某1在背着其他人找到我，给了我一个红包，里面有1万元。整个考察共6天，期间所有费用都是楼某1出的。（3）证人楼某1的证言，2013年，楼某1在与被告人陶学林商谈承租房屋开“义乌国际商贸城”、“年年红商务酒店”过程中，陶学林先后多次向楼某1索要现金人民币22万元和一块价值3万元的玉石、两根鱼竿，每根价值8000多元。要求楼某1带村小组领导外出旅游、给村小组领导红包。吃饭、娱乐消费掉好烟、好酒无数；到瑞丽玩的期间，陶学林安排楼某1给他哥哥陶宝陆1万元，给周某1、孙某、孙永平和一个女子每人2000元。所有支出，楼某1的妻子楼香菊都用笔记本记着。（4）证人楼某2的证言，2013年5月，我的父亲楼某1找到陶学林租南关十组在金宝路与彩云路交叉路边上在建安置房开发“曲靖义乌国际商贸城”。有一天下午，在南片区一家羊肉馆吃饭吃完饭后，我母亲楼某4我到工商银行取了5万元给了陶学林。2013年8月，我父亲和某提出到瑞丽去，陶学林答应了，我父亲租了一辆中巴车带他们去，在瑞丽陶学林看着一个玉石，我们就买给他，3万多元。到昆明螺丝湾，我父亲又取了1万元给陶学林买手表。（5）证人楼某3的证言，我是楼某1的哥哥，“年年红商务酒店”、“义乌国际商贸城”股东之一。2014年，楼某1打电话给我，南关十组组长陶学林向我兄弟要10万元的好处费，让我和某商量一下，之后我就和某一同去曲靖，我和楼某1、施某经过商量以后，决定给陶学林10万元钱，钱是公司的钱，是施某联系公司的另一个股东虞某，虞某转了10万元给施某，施某取出10万余现金，我和某在麒麟区酒店门口的路边拿给陶学林的。（6）证人施某的证言，2013年8月，楼某1和陶学林谈成曲靖“年年红酒店”，带陶学林等人到瑞丽玩，在瑞丽“顺利珠宝店”里，陶学林看着一块翠绿色吊着龙图案的挂件，谈成价格3万元，是楼某1刷卡付账的。2014年1月份，楼某1叫施某买了两根鱼杆送给陶学林，每根8000元，两根16000元。2014年3月的一天，陶学林要好处费，楼某1等人商量后决定先送十万元，当晚楼某1叫我和楼某3就把十万元送到麒麟区的金利花园酒店门口，陶学林自己开着车拿着钱走了，那钱是我们商量后楼某1叫我们的小股东虞献蒲打10万到我的工商银行卡上的。（7）证人虞某的证言，我之前与楼某1是合作关系，是曲靖“义乌商贸城有限公司”的股东。2014年的3月下旬，我接到施某的电话，他说要送礼，南关十组的村长要10万块钱，让我跟着先汇10万过去，我到工商银行存了10万元现金，通过现金存款存了十万元钱到施某的卡上，过了一段时间，听他们说10万块钱已送给村长了。（8）证人周某2的证言，证实2013年8月，周某2一家人和孙某及几个村民和楼某1、楼香菊一同到瑞丽旅游。（9）证人周某1的证言，证实周某1是南城门社区十组的出纳兼妇女主任。2013年5月，陶学林担任村长后，组织周某1、孙永平、孙某等去瑞丽玩，有一天在宾馆里，楼某1给我们村组的人每人一个信封，楼某1给了我们一个红包，2000元钱。（10）证人董某的证言，陶学林是2013年当上南城门社区十组组长的，陶学林在当选组长之后把金龙花园小区对面的地开发成一个停车场。（11）证人孙某的证言，我参加了楼某1带我们去瑞丽考察的活动，2013年7、8月份去的瑞丽。当时去的有我、孙永平、陶学林、陶宝陆、周某1，还有些家属，楼某1家一家，还有施某。在瑞丽的一个酒店里，楼某1给了我一个2000元的红包。（12）证人周某3的证言，2013年上半年，楼某1准备开义乌商贸城，周某3帮楼某1联系做消防工程。（13）综合楼租赁合同复印件，证实2013年8月，楼某1与麒麟区签订安置房租赁事实。（14）辨认笔录及照片，案发后楼香菊辨认出陶宝陆是在瑞丽旅游时收受楼某1送的1万元人民币的男子；陶学林是2013年08月在商谈租赁南关十组安置房开发义乌国际商贸城期间多次索要、收受楼某1财物的男子。楼某2辨认出陶学林是2013年08月在麒麟区香菊送的5万元人民币的男子。楼某3辨认出陶学林是2014年3月24日在麒麟区酒店门口收受其和某送的10万元人民币的男子。以上证据来源合法，客观真实，并能相互佐证，证实被告人陶学林、陶宝陆收受楼某1钱物的事实。庭审中，被告人陶学林辩解未受贿及其辩护人提出受贿数额只应认定2万元的意见与证据证明的事实不符，不予采信。2、2013年至2015年期间，被告人陶学林伙同陶宝陆，利用陶学林利用其担任曲靖市麒麟区潇湘街道办事处南城门社区十组组长的便利，在十组安置房外墙工程建设中，以要“好处费”为名，向工程承包人赵某1索要钱财，赵某1先后二次给付陶宝陆人民币28万元。被告人陶宝陆分得人民币15万元，被告人陶学林分得人民币13万元。上述事实有公诉机关提举，并经庭审质证的下列证据证实：（1）被告人陶学林的供述与辩解，2013年左右认识赵某1的，2013年，赵某1来靖江商城做外墙涂料工程，工程还没做完，赵某1就跑了，没有拿着好处费。（2）被告人陶宝陆的供述与辩解，2013年，我兄弟陶学林当选村小组组长，我在村上建房小组负责村里建房的质量把关，负责村里水电管理。靖江商城在建设过程中，赵某1到金龙小区对面的洗车场找到我说，让我去找我兄弟说说，把外墙涂料工程让赵某1一个人做，赚到钱以后拿点钱给我。我就和我兄弟陶学林说了让赵某1来做这个工程，陶学林说可以。经过招标，赵某1中标后就开始做工程。一个月后，赵某1叫我到河滨公园的路边，他和他媳妇在他们的车上，赵某1拿了23万元钱给我，全部是100元面值的，赵某1说除了之前答应给你的15万，剩余的拿给陶学林，让我和我兄弟说说尽快把工程尾款的拨给他，我拿到钱就直接回家，拿了8万元给我兄弟陶学林。又过了一个月，赵某1联系我在金龙花园小区对面的路上去找他，赵某1拿了5万元给我，全部是50元面值的，一共10沓，让我把这个钱带给我兄弟陶学林，拿到钱以后我就把这5万元钱给了我兄弟，我兄弟陶学林收了钱以后，没有说什么。赵某1一共拿了两次钱给我，共28万，我拿了15万，我兄弟拿了13万。（3）证人赵某1的证言，2013年下半年的时候，南关十组靖江商城安置房外墙准备要做涂料工程，南关十组组长陶学林和陶学林哥哥陶宝陆向我提出要做这工程，要我给陶学林30万元好处费，给陶学林的哥哥陶宝陆10万元好处费。2013年7月，陶学林、陶宝陆以借为名向我要了1万元；2014年1月，陶宝陆以借为名向我要了5万元；2015年8月，因我没有兑现之前答应给陶学林、陶宝陆的好处费，在陶宝陆的威胁下，我送了23万元给陶学林。（4）证人刘某1的证言，南城门社区10组靖江商城的外墙工程是我老公赵某1做的，整个靖江商城安置房的外墙涂料和城墙缝工程由我们做。靖江工程开始时，我接到赵某1的电话，从农业银行取了1万元钱拿给赵某1，赵某1对我说是陶宝陆借了周转。第二次时间记不清了，只记得是春节，拿了5万元的现金给陶宝陆。全部都是50元面值的，5万元是捆成一沓，有银行封条。7、8个月后的一天中年，我从潇湘路上农村信用社取了23万现金放的车上，赵某1打电话给陶宝陆，我和我老公开车到河滨公园，陶宝陆也开车来，他车子是一个北京现代，赵某1在副驾驶位上将23万元，全部是100元面值的钱拿给陶宝陆。当时有手机录音，后来这个手机已被人偷了。（5）银行卡交易账单，证实赵某1中国农业银行银行卡（卡号62×××13），2013年12月3日取现人民币10万元。刘某1银行卡62×××89，2015年8月30日取款人民币230000.00元。（6）辨认笔录，案发后赵某1辨认出陶宝陆是其承包靖江涂料工程时收受29万元好处费的男子；陶学林是承诺给30万元好处费的男子。赵某1、刘某1辨认在曲靖市麒麟区潇湘街道潇湘新区二号门斜对面河滨公园路边给陶宝陆23万元人民币；在大门口路边557号给陶宝陆5万元人民币；在内假山边给陶宝陆1万元人民币。以上证据来源合法，客观真实，并能相互佐证，证实被告人陶学林、陶宝陆收受赵某1人民币28万元的事实。庭审中，被告人陶学林辩解未收受赵某1贿赂款及其辩护人提出陶学林未参与陶宝陆受贿事实的意见，据行贿人赵某1和其妻刘某1证实，赵某1承包建设南关十组靖江商城安置房外墙备要做涂料工程，承诺给二被告人好处费，赵某1中标后先后二次送给被告人陶宝陆现金28万元时，曾向陶宝陆说明给陶宝陆15万元，其余13万元给被告人陶学林。被告人陶宝陆在侦查期间，多次供述已将13万元转给其兄弟陶学林，庭审中陶宝陆对该事实亦供认不讳，且有银行卡交易账单佐证。因此，被告人陶学林及其辩护人提出的辩解、辩护意见与证据证明的事实不符，不予采信。二、非法持有弹药的事实2019年4月5日，曲靖市公安局麒麟分局在侦办案件中，对被告人陶学林的住处依法进行搜查，查获疑似枪支一支和疑似气枪铅弹13924颗。经鉴定，该疑似枪支是以气体为动力发射弹丸，具有致伤力，认定为枪支；疑似气枪铅弹成分为铅的金属气枪弹。上述事实有公诉机关提举，并经庭审质证的下列证据证实：（1）被告人陶学林的供述与辩解，我就是有十多把工艺刀，有一个复合弓，有一把电枪（是打塑料子弹的），有十多盒铅弹，铅弹是十多年前在文昌街买的，买了来打鸟，2014年，我去茨营打鸟时，枪被人没收了，还被罚了两百元钱的款。（2）证人周某2的证言，陶学林有一把打ＰＰ弹的枪放在洗车房仓库里，原来陶学林还有一把气枪，后坏了就扔了，这些子弹是当时留下来的，都是他买的，子弹有一大盒，里面有很多小盒子装着，具体有多少我也不清楚。（3）搜查笔录、扣押决定书、扣押（清点）笔录、扣押清单及照片，证实案发后从被告人陶学林住所查获气枪铅弹13924颗、JC-06-2019-43-1疑似枪支一支。（4）抽样笔录及抽样照片、云公司鉴[2019]214号理化检验报告、曲公（司）鉴（痕）字[2019]43号曲靖市公安司法鉴定中心鉴定书，送检受理物证编号为JC-2019-WL-015-1-1号的物证是铅弹（Pd），JC-06-2019-43-1疑似枪支是以气体为动力发射弹丸，具有致伤力，认定为枪支。以上证据来源合法，客观真实，并能相互佐证，证实被告人陶学林非法持有铅弹13924颗的事实。庭审中，被告人陶学林的辩护人提出公安机关提取程序违法，该事实不应认定的意见，庭审后，公诉机关要求公安机关对所扣押的铅弹数量重新核实，公安机关通知被告人陶学林的妻子周某2作为在场人，对原在被告人陶学林住所提取、保存的铅弹数量再次清点，核实后的铅弹数量与原清点数是一致的，被告人陶学林的辩护人对再次清点笔录审查后未提出异议，因此，辩护人提出该事实不应认定的意见不成立，不予采信。三、职务侵占的事实1.2014年11月，被告人陶学林以南城门社区十组“招商经费”的名义，向“靖江商贸有限公司”索要10万元人民币购买汽车。陶学林拿到钱后，用8万余元购买了一辆金杯牌客车，并将该车落户到其名下供个人使用。2018年4月，陶学林私下将该车以32600元变卖给刘和猛，所得钱款个人挥霍。上述事实有公诉机关提举，并经庭审质证、认证的下列证据证实：（1）被告人陶学林的供述与辩解，2015年时候买过，一辆车牌号为云Ｄ×××××的白色金杯车。当时靖江商城与我们签了承租协议，要求把所有的商务区房屋统一租给他们商城，但是有部分村民不同意统租。当时，小组上想买一张公车，靖江商城的人同意给我们10万元以招商费的名义去买，前提是让我去和村上的村民商量，让他们同意将房子统租给靖江商城。谈妥后，周某1到靖江商城领了钱，我和周某1、孙某等人去麒麟区交警大队旁边的华晨金杯4Ｓ店，以6万多元购买了一辆白色的5座金杯车。过了两天，我开着这辆车到华晨金杯4Ｓ店里落户，是他们代办的落户。连买车加落户共花了8万多元，落户下来车子的牌照是云Ｄ×××××。后来，我又把车开到天马汽配城一家汽车装饰店装饰了地垫、车膜、坐垫套，花了1万左右。车子连买车、落户、装饰的费用都是从那10万元的招商费里出的。这辆车一直由我保管，有时候开去靖江商城，其他时候我开着去钓鱼。2016还是2017年的时候，因为这个车经常坏，不好用，我就把车卖给珠街一男子，卖得3万5千元，是我自己决定卖的，卖车的钱在我拿着。金杯车的保养是4Ｓ店送了三年的，保险费每年3000元左右，钱是从周某1那里走的。（2）证人周某1的证言，2014年年底11月份，靖江商城有限公司向我们十组租赁商务区落地房开发市场，签完合同后组长陶学林以“招商经费”的名义向靖江商城有限公司要了10万元人民币，陶学林让我到靖江商城有限公司财务拿的钱，当时开了一个“招商经费”的收据给对方。钱拿回组上没有入账，陶学林在曲靖华晨金杯4Ｓ店买了一张7座的金杯车，买车落户一共花了85000左右，车落户在陶学林名下，一直由陶学林使用，现在也不知道车在哪里。（3）证人赵某2的证言，靖江商贸有限公司是2015年8月份左右在麒麟区工商局注册的，公司是在南城门社区签订商务合同以后注册的。与南城门社区十组签订的商务区房屋租赁合同是在2014年9月2日签订的。过了一段时间，陶学林找刘某2要了10万块钱买车，没有给收据发票，我们只有账本记录。（4）证人吴某的证言，我在靖江商城搞财务工作，做财务的时候看见一张2014年10月10日的领款单，“两幢小高楼费用一次性补助费”，金额是20万元，但是上面的领款人是刘某2。2014年11月12日还有一张10万元的招商经费，经办人是周某1。（5）证人刘某2的证言，我是曲靖市靖江商贸有限公司的股东，靖江商贸有限公司是2015年注册的，我们公司与南城门十组签订承包合同后。陶学林找到我说他们组上想买个商务车，让我们拿10万元钱给他们组上买车，钱从租金收入扣，我们商量以后同意了，当时是组上的周某1来我们公司财务小杨那里领了10万元现金。（6）证人金某的证言，我是靖江商城的股东，我记得在2014年底给过南城门十组10万的招商经费，这10万的经费我没有过多的过问过，所以事情不太清楚，只是记得有这个事。（7）证人刘和猛的证言，2018年6月份左右，刘和猛以36200元向陶学林购买金杯车一辆，车牌号云Ｄ×××××，车辆登记证书是陶学林，车辆初次登记时间是2014年11月18日。（8）领款收据，证实2014年11月12日，南城门社区十组出纳周某1到“曲靖市靖江商贸有限公司”领取招商经费10万的事实。2.2018年11月，被告人陶学林以南城门社区十组“旅游经费”的名义，向“靖江商贸有限公司”索要了5万元人民币，得款后陶学林将该款用于个人挥霍。上述事实有公诉机关提举，并经庭审质证、认证的下列证据证实：（1）被告人陶学林的供述与辩解，靖江商城和我们签协议之前，刘某2答应给我们一笔务工费，后靖江商城给过我们5万元，作为南城门十组组委的旅游费用，但这个事一直没落实，到了2018年，组委和议事代表问我什么时候去旅游，我去找金某要钱，钱是周某1去靖江商城拿的，拿回来以后交给了我，我当时考虑过完年以后再去，所以钱一直在我这里保管。这5万元被我用了3万6千元，剩下的1万4千元存在我农村信用社的社保卡上。（2）证人周某1的证言，2018年7、8月份，组委、议事代表在一起开会的时候，陶学林说他到靖江商城有限公司要点钱带我们出去玩玩转转，过了一段时间，陶学林跟我说他向靖江商城有限公司要了5万块钱，让我过去拿，我就到靖江商城有限公司的财务人员吴某那里拿了5万元，开了一个“小区建设费”的收据给吴某，我拿回钱来没有入账，拿给了陶学林，陶学林说等一段时间组织我们出去走走，但是后来一直都没有去，钱也一直在陶学林拿着，钱的事我也就没有再过问。（3）证人赵某2的证言，我们商城准备带南城门十组的组委和议事代表到昆明或者外省考察，但是事情一直没有定下来。后来我、金某、刘某2三个商量后，决定给他们5万。后来金某就联系了陶学林，陶学林就让周某1来领钱了。（4）证人吴某的证言，2018年，周某1除了集体房的房租和代领村民的房租外，2018年11月8日到靖江公司领了5万元现金，并开了收据给我，收据名目是小区建设费。（5）证人金某的证言，2019年过年前在三宝的一个农家乐里，我、赵某2、刘某2、陶学林吃饭。陶学林又提起来让我们出钱带他们出去考察的事，因市场不景气，最后商量给他们5万元，由周某1到靖江商城领了5万的现金回去。（6）领款收据，证实2018年11月8日，周某1到靖江商城领取小区建设费5万元。本案的其他证据：1.受案登记表，证实2019年3月5日，曲靖市公安局麒麟分局潇湘派出所接麒麟区监察委员会移送一起涉嫌职务犯罪的案件。2.主体身份信息，证实被告人陶学林2013年5月通过居民小组换届选举担任南城门社区第十居民小组组长；被告人陶宝陆2013年5月担任南城门社区第十居民小组水电维修人员。3.搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、清单，案发后公安机关从被告人陶学林处扣押下列物品：（1）标有61213541千足金金条一块，净重100克，标有61214034千足金金条一块，净重100克；（2）挂件1条、棕色线绳串着金属观音形坠子；（3）黄色金属挂件1条、金属镶有“福”字；（4）黄色金属挂件1条、配有黄色金属观音形坠子；（5）黄色金属手链1对、配有龙腾吉祥金属牌；（6）黄色金属挂件1条、配有石头观音形坠子；（7）挂件1条、棕色线绳串着黄色金属龙头形坠子；（8）金色鱼形金属块1块、透明盒子包装；（9）中国建设银行卡2张、中国农业银行3张、中国商业银行1张、中国工商银行1张；云南省农村信用社1张、曲靖市商业银行存折3张；（10）人民币2440元；（11）管制刀具7把；（12）伸缩甩棍1根。公安机关扣押被告人陶学林的妻子周某2的银行卡后，从银行卡中划拨现金130余万元到涉案账户扣押。4.搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、清单，案发后公安机关从被告人陶宝陆处扣押下列物品：（1）银行卡及存折12张，陶宝陆工商银行等银行卡11张，曲靖市商业银行存折壹本；（2）银行回执单27张，2012年至2019年陶宝陆办理银行业务回执单；（3）POS机签单，叁张，陶学林使用POS机签单2张，无名一张；(4)刀10把，工艺刀2把，管制刀8把。公安机关扣押被告人陶宝陆的银行卡后，从银行卡中划拨现金45515.35元到涉案账户扣押。5.交款收据，证实庭审后，被告人陶宝陆的亲属代其退交违法所得款12万元。6.抓获经过，证实2019年4月5日9时许，被告人陶学林在麒麟区住所被抓获；同日在麒麟区，将陶宝陆抓获。7.人口信息表，证实陶学林1976年4月11日出生，陶宝陆1969年8月15日出生，二人作案时已达完全刑事责任年龄。本院认为，被告人陶学林身为麒麟区组长，在麒麟区安置房租赁、外墙工程建设中，利用职务上的便利，与被告人陶宝陆相勾结非法收受他人财物，为他人谋取利益，受贿数额较大，二被告人的行为均构成非国家工作人员受贿罪。在共同犯罪中，二被告人作用相当，同属主犯。被告人陶学林利用职务上的便利，将村组集体公款非法占为已有，数额较大，其行为构成职务侵占罪；违反国家对枪支管理规定，非法持有弹药，情节严重，其行为还构成非法持有弹药罪，应数罪并罚。公诉机关指控二被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人陶学林被抓获后，对受贿事实拒不供述，庭审中避重就轻，应从重处罚。被告人陶宝陆系初犯，归案后能如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，其亲属积极代其退交违法所得赃款，适用缓刑对所在社区无重大不良影响，依法应从轻处罚并适用缓刑。被告人陶学林及其辩护人提出公诉机关指控被告人陶学林受贿事实不清证据不足，提取弹药程序违法，指控罪名不成立的意见不成立，不予采纳。被告人陶宝陆的辩护人提出陶宝陆具有坦白情节、积极退赃等从轻罚情节的意见成立，予以采纳。但提出其参与水电方面的管理，受贿数额应扣除基本合法的劳动报酬的意见，被告人陶宝陆身为潇湘街道南城门社区10组水电管理员，有其合法收入，不应另行扣减，该辩护意见不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陶学林犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯法持有弹药罪，判处有期徒刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月5日起至2027年4月4日止）。二、被告人陶宝陆犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、被告人陶学林的违法所得款人民币五十万元依法没收，由公安机关从暂扣被告人陶学林及其妻周某2银行存款中划拨上缴国库。被告人陶宝陆退交款人民币十六万元依法没收，上缴国库，不足部分人民币四万元，由公安机关从暂扣被告人陶宝陆银行存款中划拨上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提出上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  晏祥和人民陪审员  叶留红人民陪审员  覃立雯二〇二〇年五月十二日书 记 员  叶薇薇