贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终977号上诉人（一审原告）:田先培，男，土家族，1969年7月13日出生，贵州省三穗县人，户籍地三穗县。被上诉人（一审被告）：唐小云，男，汉族，1964年10月18日出生，广西桂林市人，原住贵州省麻江县，现羁押于山东省临沂监狱。被上诉人（一审被告）：龙坚，男，1963年2月11日出生，贵州凯里市人，住凯里市。被上诉人（一审被告）：罗敏，女，1972年10月1日出生，贵州省凯里市人，住址同上。龙坚、罗敏共同委托诉讼代理人：胡洲，贵州兄弟律师事务所律师。龙坚、罗敏共同委托诉讼代理人：宋雅玲，贵州兄弟律师事务所律师。上诉人田先培因与被上诉人唐小云、龙坚、罗敏民间借贷纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院(2017)黔2601民初615号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田先培上诉请求：1．撤销一审判决并且改判；2.诉讼费及保全费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误。根据最高人民法院回复青海省高级人民法院《关于担保期间债权人向保证人主张权利的方式及程序问题的请示》回复，主张权利的方式可以包括“提起诉讼”和“送达债权清收通知书”等方式进行，并非局限在保证期限内提起诉讼。虽然龙坚的保证期间截止2017年1月31日，但上诉人已在保证期间内通过向人民法院提起财产保全的方式向唐小云、龙坚主张过权利，且裁定文书中也详细载明了上诉人主张的债权金额。上诉人在2017年2月20日向法院起诉要求唐小云、龙坚等人承担连带保证责任的行为，实际上是向债务人和保证人龙坚主张了权利。诉讼时效开始计算，其保证期间及诉讼时效均未超过。二、一审法院认定被上诉人尚欠借款本金为1637679.39元，存在遗漏逾期违约金未计算。唐小云、龙坚、罗敏未作出答辩。田先培向一审法院起诉请求：1、判决三被告支付原告借款本金200万元；2、判令三被告支付原告200万元借款本金的利息104万元（按月利率2%从2014年12月1日起暂计算至2017年1月31日止共计26个月；后期利息按月利率2%计算至全部还清本金及利息之日止）；3、诉讼费、保全费5000元由被告承担。一审法院认定事实：被告唐小云因资金周转问题向原告田先培借款，2014年12月1日田先培作为出借方（甲方）、唐小云作为借用方（乙方）、龙坚作为担保方（丙方）签订了一份《保证担保借款合同》，合同主要约定：一、借款金额：人民币贰佰万元整（￥2000000.00元）。二、借款期限：贰个月，自2014年12月1日至2015年1月31日止。三、借款利率：按月利率2%计算利息。四、借款时间及方式：本合同签订后两天内，甲方以转账方式将款项支付给乙方，乙方向甲方出具借条。乙方指定的收款账户为：开户行：凯里农行金泉支行唐小云6228461190000469413，账号：开发区建行唐小4340627156666969五、违约责任：乙方未按合同约定期限归还借款本金，构成违约，乙方首先应当承担未还金额部分20%的违约金；并且甲方有权对逾期借款从逾期之日起按银行同期贷款利率的四倍计算收取利息，直至乙方还清本息（含费用）为止。另外，本合同债权人为追索债务所发生的包括但限于诉讼费、律师费、差旅费等一切有关费用均由借用方和担保方承担。六、为确保乙方还款，丙方愿意对乙方所借款项通过连带责任保证担保；担保范围：包括借款人应还本金、利息，以及债权人为实现债权所发生的上述一切费用；保证期间为本合同约定的乙方还款期限届满后两年。七、……。八、……。甲方（签字及捺印）：田先培，乙方（签字及捺印）：唐小云（捺有指印），丙方（签字及捺印）：龙坚。签订时间2014年12月01日。同日，田先培通过银行转账方式将200万元出借款汇入唐小云的账户，唐小云于同日向田先培出具了一份《收条》，内容为：“今借到田先培共计2014年12月1日所签订的保证担保借款合同约定的借款人民币现金贰佰万元整（￥2000000.00元）。此据收款人：唐小云2014年12月1日。”还款期限届满后，被告唐小云未能按期还本付息，田先培在多次催收未果后，遂提起诉讼。另查明，唐小云通过银行转账方式分别将共计90万元汇入田先培的账户，其中：2015年2月9日10万元、2015年3月17日10万元、2015年5月18日10万元、2015年7月3日10万元、2015年7月30日10万元、2015年9月12日10万元、2015年10月20日10万元、2016年2月6日20万元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案唐小云向田先培借款是事实。唐小云未能按约偿还借款，其行为有悖于民事活动中的诚实信用原则，依法应当承担偿还借款的民事责任。对于借款本金、借期内的利息及逾期利息的问题。原告主张按照月利率2%支付逾期利息，未超出法律规定，故予以支持，但本金及利息的数额有误，予以更正。根据《保证担保借款合同》的约定，借期的利息按月息2%计算，即2014年12月1日至2015年1月31日借期内的利息为8万元（200万×2%×2个月），具体计算如下：1、2015年2月9日唐小云支付10万元给原告，扣除8万元的利息，剩余2万元，2015年2月1日至2015年2月9日的逾期利息为10666.67元（200万元×2%÷30天×8天），尚欠的本金为1990666.67元[200万元-（2万元-10666.67元）]；2、2015年3月17日支付10万元，2015年2月10日至2015年3月17日的逾期利息为46448.89元（1990666.67元×2%÷30天×35天），尚欠本金为1937115.56元[1990666.67元-（10万元-46448.89元）]；3、2015年5月18日支付10万元，2015年3月18日至2015年5月18日的逾期利息为78776.03元（1937115.56元×2%÷30天×61天），尚欠本金为1915891.59元[1937115.56元-（10万元-78776.03元）；4、2015年7月3日支付10万元，2015年5月19日至2015年7月3日的逾期利息为57476.75元（1915891.59元×2%÷30天×45天），尚欠的本金为1873368.34元[1915891.59元-（10万元-57476.75元）]；5、2015年7月30日支付10万元，2015年7月4日至2015年7月30日的逾期利息为32471.72元（1873368.34元×2%÷30天×26天），尚欠的本金为1805840.06元[1873368.34元-（10万元-32471.72元）]；6、2015年9月12日支付10万元，2015年7月31日至2015年9月12日的逾期利息为51767.42元（1805840.06元×2%÷30天×43天），尚欠的本金为1757607.48元[1805840.06元（10万元-51767.42元）]；7、2015年10月20日支付10万元，2015年9月13日至2015年10月20日的逾期利息为43354.32元（1757607.48元×2%÷30天×37天），尚欠的本金为1714253.16元[1757607.48元-（10万元-43354.32元）]；8、2016年2月6日支付20万元，2015年10月21日至2016年2月6日的逾期利息为123426.23元（1714253.16元×2%÷30天×108天），尚欠的本金为1637679.39元[1714253.16元-（20万元-123426.23元）]，综上确定至2016年2月6日唐小云尚欠田先培借款本金为1637679.39元。对于原告主张龙坚、罗敏承担连带责任保证担保的问题。因罗敏不是本案所涉借款的担保方，原告主张其承担担连带责任保证担保，无事实和法律依据，故不予支持。根据《保证担保借款合同》第六条的约定“为确保乙方还款，丙方愿意对乙方所借款项通过连带责任保证担保；担保范围：包括借款人应还本金、利息，以及债权人为实现债权所发生的上述一切费用；保证期间为本合同约定的乙方还款期限届满后两年。”涉案借款届满的期间为2015年1月31日，“保证期间为本合同约定的乙方还款期限届满后两年”，即2017年1月31日，原告于2017年2月20日向一审法院提起诉讼，已超过龙坚在合同中约定的担保期限，故对原告主张龙坚承担承担担连带责任保证担保诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告唐小云于本判决生效之日起三十日内返还原告田先培借款本金1637679.39元及利息（以1637679.39元为基数，按照月利率2%从2016年2月7日起计算至本金付清之日止）。二、驳回原告田先培的其他诉讼请求。案件受理费31160元，保全费5000元，共计36160元，由被告唐小云负担30000元，原告田先培负担6160元。本院二审另查明，田先培于2017年1月24日以唐小云、龙坚、罗敏为被申请人向贵州省凯里市人民法院申请诉前财产保全，凯里市人民法院于2017年1月25日作出（2017）黔2601财保16号民事裁定书，裁定冻结被申请人唐小云在中国农业银行股份有限公司、中国建设银行股份有限公司账户上的存款304万元。田先培于2017年2月20日向凯里市人民法院提起诉讼。其余查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点：保证期间内田先培向法院申请诉前财产保全是否视为债权人向保证人主张权利？根据《保证担保借款合同》的约定，龙坚作为担保人并自愿为乙方（唐小云）所借款项提供连带责任保证担保，保证期间为合同约定的乙方还款期限届满后两年。涉案借款约定的届满期间为2015年1月31日，因此保证期间自2017年1月31日止。本案田先培于2017年1月24日以唐小云、龙坚、罗敏为被申请人向一审法院申请诉前财产保全，田先培申请诉前财产保全的时间在保证期间内。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”田先培在保证期间内申请诉前财产保全属于债权人向保证人主张权利的合法方式，因此不能免除龙坚的保证责任。田先培的该项上诉理由成立，本院予以支持。至于田先培上诉称欠款本金计算遗漏逾期违约金的问题，一审法院已经按照合同约定月息2%计算利息，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于年利率24%的规定，给予债权人田先培利益的合法保护，双方权利义务已经实现平衡。故田先培上诉认为一审判决遗漏逾期违约金未计算的上诉理由，本院不予支持。中华人民共和国民事诉讼法一百七十条综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，部分支持；一审判决认定事实清楚，但判决结果错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，《》第第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持贵州省凯里市人民法院（2017）黔2601民初615号民事判决第一项，即“一、被告唐小云于本判决生效之日起三十日内返还原告田先培借款本金1637679.39元及利息（以1637679.39元为基数，按照月利率2%从2016年2月7日起计算至本金付清之日止）”。二、撤销贵州省凯里市人民法院（2017）黔2601民初615号民事判决第二项，即“驳回原告田先培的其他诉讼请求。”三、龙坚对本判决上述第一项的债务承担连带清偿责任。四、驳回田先培的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费31160元，保全费5000元，共计36160元，由唐小云、龙坚连带负担30000元，田先培负担6160元；二审案件受理费19539元，由田先培负担3908元，由唐小云、龙坚连带负担15631元。本判决为终审判决。审判长 王 莉审判员 龙集东审判员 吴竹春二〇二〇年五月二十八日法官助理罗惠书记员熊慧灵