广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初1568号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人王礼玻，男，1986年12月1日出生，汉族，出生地湖南省永兴县，文化程度初中，无业，户籍地址湖南省郴州市永兴县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年3月27日被羁押及刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人**刚，北京市浩天信和（广州）律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]1447号起诉书指控被告人王礼玻犯敲诈勒索罪、盗窃罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年1月13日公开开庭进行审理。公诉机关指派检察员陈秋婷出庭支持公诉，被告人王礼玻及其辩护人**刚到庭参加诉讼。期间，因公诉机关补充侦查而延期审理。现已审理终结。公诉机关指控：一、敲诈勒索的犯罪事实2018年7月18日，被告人王礼玻在被害人郭某位于广州市白云区太和镇的一出租屋内，以公开被害人郭某的私密照为由，勒索被害人郭某向其支付现金人民币7000元，后因被害人郭某向广州市白云区公安分局报警而未能得逞。次日，被告人王礼玻在其位于广州市黄埔区的出租屋内，再次以上述理由勒索被害人郭某向其支付现金人民币10000元，后因被害人郭某向广州市黄埔区公安分局报警而未能得逞。二、盗窃的犯罪事实2018年9月，被告人王礼玻与被害人郭某商量，由被害人郭某向银行贷款人民币300000元用于二人投资生意。被害人郭某在收到银行的贷款金额后，将其中的人民币200000元存入其本人名下的中国邮政储蓄银行账户（账号：62×××02），将剩余的100000元存入被告人王礼玻名下的平安银行账户。2018年9月21日至10月29日期间，被告人王礼玻擅自使用被害人郭某的手机，多次通过支付宝转账的方式，将被害人郭某支付宝绑定的上述中国邮政储蓄银行账户内的现金人民币181900元盗走，后用于赌博挥霍一空。2019年3月27日，被告人王礼玻被公安机关抓获归案。公诉机关在法庭上出示、宣读了被告人王礼玻的供述、被害人郭某的陈述、证人农某、刘某等的证言、辨认笔录、银行交易记录、报警记录、扣押材料等书证、现场勘验材料、电子数据、视听资料等证据支持上述指控。公诉机关认为：被告人王礼玻无视国家法律，以非法占有为目的，敲诈勒索公民财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人王礼玻还无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃公民财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应对被告人王礼玻实行数罪并罚。被告人王礼玻已经着手实行敲诈勒索犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人王礼玻归案后未能如实供述自己的主要犯罪事实，认罪悔罪态度较差，应从严惩处。综上，建议对被告人王礼玻所犯敲诈勒索罪判处一年以下有期徒刑，并处罚金，对其所犯盗窃罪判处四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金，并依法实行数罪并罚。被告人王礼玻否认公诉机关的指控，提出以下辩解意见：1.其两次向郭某要人民币7000元，是基于两人分手，其要郭某补偿其损失，不属于敲诈勒索。2.起诉指控的人民币181900元，是郭某自己给其的，其没有盗窃。辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控被告人王礼玻犯敲诈勒索罪证据不足。被告人王礼玻向郭某要人民币7000元，只是男女朋友间吵架时的气话，不应认定为敲诈勒索。2.公诉机关指控被告人王礼玻犯盗窃罪的综合证据存有疑点，根据疑点利益归于被告人的原则，被告人王礼玻不构成盗窃罪。被告人王礼玻不知道郭某的支付宝和银行卡密码，钱是郭某自己转给被告人王礼玻的。而且二人是同居关系，郭某转给被告人王礼玻也符合常理。3.被告人王礼玻没有犯罪前科，是一名守法公民。4.被告人王礼玻如实供述自己的行为过程，态度较好。经审理查明：一、敲诈勒索的犯罪事实被告人王礼玻与被害人郭某曾是男女朋友关系。2018年7月18日，被告人王礼玻在被害人郭某位于广州市白云区太和镇的一出租屋内，以公开被害人郭某的私密照为由，向被害人郭某索要人民币7000元，被害人郭某拒绝支付并报警，经广州市公安局白云区分局太和派出所民警主持调解，被害人郭某未追究被告人王礼玻的责任。次日，被告人王礼玻在其位于广州市黄埔区的出租屋内，再次以上述理由向被害人郭某索要人民币10000元，后因被害人郭某向广州市公安局黄埔区分局穗东派出所报案而未得逞。上述事实，有经当庭质证、认证的公诉机关提供的下列证据证实：1.广州市公安局白云区分局太和派出所出具的《报警回执》、广州市公安局黄埔区分局穗东派出所出具的《出警经过》《情况说明》及相关报案材料证实：2018年7月18日8时许，被害人郭某向公安机关报案称被告人王礼玻以将其醉酒照片发给其家人为由要求其给钱，后由广州市公安局白云区分局太和派出所民警按照男女纠纷调解处理。2018年7月19日22时许，被害人郭某向广州市公安局黄埔区分局穗东派出所报案称被告人王礼玻通过微信以向其前夫发送私密照片为由向其敲诈勒索人民币10000元，该所民警将被告人王礼玻口头传唤至派出所调查，经对被告人王礼玻的手机进行核查，未发现相关私密照片，遂对被告人王礼玻教育后放行。2.被害人郭某的陈述：2017年夏天，其经朋友介绍认识了王礼玻。2018年7月14日，其收到王礼玻微信发过来的其穿内衣内裤在家里的照片，威胁让其转人民币7000元，否则将这些照片发给其家人。当时双方已经分手了，其非常害怕，拨打了110报警，在白云区公安分局太和派出所制作了报警笔录，但想着给他一次机会就没有追究，在派出所调解解决。之后其不断被王礼玻电话骚扰，2018年7月19日21时40分许，王礼玻又微信发过来他偷拍其的私密照片（只看到其裸体看不到男方），威胁让其转人民币10000元，他还说不转钱就把照片发给其前夫，并把其前夫的微信资料截图发给其。其非常害怕，答应于当天21时许在夏园牌坊给他现金人民币10000元。之后，其和姐姐、姐夫到穗东派出所报警，随后民警到夏园牌坊把王礼玻带回派出所。被害人郭某经辨认照片，指认出被告人王礼玻。3.被告人王礼玻的供述：其与郭某于2017年11月认识，之后发展为男女朋友关系，2018年7月18日分开。2018年7月18日，其以把两个人的关系告诉她的家人为由威胁她给钱，当时其还发了一张她穿着内衣内裤的照片，想让她借给其人民币7000元，并说可以写借条，但是她没有借。7月18日12时许，因为郭某报警，其和她到太和派出所接受调解，郭某让其删除二人在一起的生活照，特别是私密照片，其同意了，郭某的姐夫亲自删除了其手机里的照片，双方就这样调解了。从太和派出所出来之后，其将郭某小孩爸爸的微信资料截图发给郭某，当时郭某比较紧张，她怕小孩的父亲知道她与其在一起的事。其向她要人民币7000元，郭某答应当面给钱，见面后其被民警带回派出所调查。民警查看了其手机，没有看到私密照片，当时手机里面其和郭某之间的聊天记录和照片都被其删除了，民警调解之后就放其走了。二、盗窃的犯罪事实2018年9月，被告人王礼玻与被害人郭某商量，由被害人郭某向银行贷款人民币300000元用于二人投资生意。被害人郭某在收到银行贷出的款项后，将其中的人民币200000元存入其本人名下的中国邮政储蓄银行账户，将剩余的100000元存入被告人王礼玻名下的平安银行账户。2018年9月21日至10月29日期间，被告人王礼玻在被害人郭某不知情的情况下，多次擅自使用被害人郭某的手机，通过支付宝转账的方式，将被害人郭某支付宝绑定的上述中国邮政储蓄银行账户内的现金人民币181900元盗走，后用于赌博挥霍一空。2019年3月27日，公安机关抓获被告人王礼玻，并缴获作案工具VIVO牌手机1部。上述事实，有经当庭质证、认证的公诉机关提供的下列证据证实：1.《受案登记表》《抓获经过》证实：2019年3月9日20时许，被害人郭某向广州市公安局黄埔区分局穗东派出所报案称，被告人王礼玻私自将其中国邮政储蓄银行卡内的人民币200000元以及其以被告人王礼玻名义开的平安银行卡内的人民币100000元转走。2019年3月27日，公安人员在夏园水关路xx号抓获被告人王礼玻。2.《个人信用贷款合同》《个人贷款确认书》、银行账户开户信息及交易明细、支付宝账户信息及交易记录、银行卡照片等证实：2018年9月10日，平安银行广州分行向被害人郭某发放贷款人民币300000元。2018年9月11日，以被告人王礼玻名义开户的平安银行账户（卡号62×××48）存入人民币99900元，2018年10月30日该账户余额为人民币4.74元。2018年9月11日，被害人郭某的中国邮政储蓄银行账户（卡号62×××02）现金存入人民币200000元，2018年10月29日该账户余额为人民币76.48元。2018年9月21日至10月29日，被害人郭某的支付宝账户通过关联的上述中国邮政储蓄银行账户充值或转账至被告人王礼玻支付宝账户金额共计人民币181900元。3.《扣押笔录》《扣押决定书》《扣押清单》证实：案发后，公安人员缴获被告人王礼玻的作案工具VIVO牌手机1部。4.证人农某的证言：2019年1月郭某打电话说，一名男子利用和她交往期间以合伙做生意为由，让她去银行抵押自己的保险单贷款了人民币300000元，然后又趁她不知情偷偷利用手机通过支付宝转走了这笔钱，弄得她负债累累，生活压力很大。2019年3月，其陪郭某去夏园找过该名男子，该男子不但对还钱只字不提，还扬言说报警也不怕。5.证人黄某的证言：2018年9月，郭某带其男朋友来平安银行广州岭南新世界社区支行申请保单贷款，按照公司贷款规则她可以申请贷款人民币300000元左右。之后其安排她到珠江新城的平安银行贷款中心申请面签放款，后续事宜其不清楚。6.被害人郭某的陈述：2018年8月份的一天，王礼玻找到其，说他要改过自新，想要重新跟其在一起。其再次心软，原谅了他。之后，王礼玻叫其投资开一间面馆，其说没有钱。他说其买的平安保险可以贷款出来，他自己在银行是黑名单贷不了款。9月，其在天河城珠江新城平安银行贷了人民币300000元现金出来，当时客户经理说这些钱不能够放在一个银行卡上，其当日开了一张邮政储蓄银行卡，开了一张专门用来还款的平安银行卡，又以王礼玻的名义开了一**安银行卡。其将人民币200000元存到其邮政储蓄银行卡，另外人民币100000元存到王礼玻的平安银行卡。之后，其和王礼玻一起去湖南郴州县城住了几天。10月9日，其和王礼玻在夏园租了房子一起居住。2018年11月，其发现存了人民币300000元的两张银行卡都没有什么钱了，就打电话质问王礼玻，但是他把其电话、微信、支付宝所有联系都拉黑了，联系不到他本人。2019年3月9日，其又去夏园的出租屋，找到了王礼玻，质问他那些钱在哪里，他不说话，之后就跑了。其于是打电话报警。存放贷款的两张银行卡在其身上，2018年年底，王礼玻说需要更新银行预留的身份证信息，就拿走了他名下的平安银行储蓄卡，直到2019年2月其去找王礼玻时才拿回来。邮政储蓄卡的密码是其设置的，后来告诉王礼玻密码了，王礼玻的平安银行卡密码是二人共同设置的。由于其不懂支付宝，王礼玻教其用支付宝绑定这两张银行卡，当时还一起设置了支付宝转账的交易密码，王礼玻也知道其手机密码。经查询银行卡账单，这两个卡的钱都是通过支付宝转出去的，其没有动过。王礼玻应该是趁其睡觉、上厕所、洗衣服的时候，拿其手机转走卡内的钱，在其面前他没有动其手机。取款的短信和支付宝账单信息都被王礼玻删除了，其没有看到，所以根本不知道他转钱。其不知道王礼玻在网上赌博的事情，从来没有看过他着手操作开面馆做生意的事情。平安银行的人民币300000元贷款分3年还，每月都是其还款的，只有2018年10月9日王礼玻将其手机上的钱转到平安银行卡还过一次贷款。其现在经济压力很大，每个月要还款人民币10900元，都是借钱还款，欠朋友人民币10万余元，无力偿还。7.被告人王礼玻的供述：2018年7月，其向某艳提出一起做开面馆生意，并可以向银行贷款。2018年9月，其和郭某到天河区珠江新城一家平安银行，之后郭某以平安银行保险单贷款了人民币300000元。当时客户经理说不要一次把人民币300000元存入贷款人名下，建议购买一些理财产品可以减免贷款利息，其跟郭某提出可以存入其名下，并现场开户了一**安银行储蓄卡，将其中的人民币100000元存入其名下的平安银行卡，其余人民币200000元存到她自己的邮政储蓄卡里。其把工作辞了一直找档口，但没有找到合适的，面馆没有开成。2018年10月，其和郭某在夏园租房子一起住。2018年12月，郭某知道她卡里的钱没有后，天天和其吵架。其告诉她，存在其平安银行卡里的人民币100000元也被其用完了。郭某卡里的钱，其中2018年国庆节回其老家时她通过支付宝转了人民币4万元给其，其他都是其在网上赌钱输了后，她自己通过支付宝或微信转给其的。这些钱中，有人民币8、9万元是两人消费了，其赌博输了人民币11、12万元。其后来也有转回人民币7万元至8万元给她，是通过其中国银行、农业银行和平安银行的手机银行转到郭某名下的平安银行还贷储蓄卡和邮政储蓄银行卡、平安银行信用卡，这些钱是其赌博赢钱后还给她的。其只知道她微信的密码，不知道她支付宝和银行卡的密码。存在其平安银行卡里的钱，被其平时赌博和吃喝玩乐用掉了，其用这些钱郭某不知情。8.现场勘验检查工作记录及现场照片证实被告人王礼玻租住的位于广州市黄埔区穗东街夏园东平路XX号202房的现场情况。9.电子数据检查笔录证实被告人王礼玻与被害人郭某通过手机通信的情况。本院认为：被告人王礼玻以非法占有为目的，敲诈勒索公民财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人王礼玻还以非法占有为目的，盗窃公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人王礼玻一人犯数罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人王礼玻犯敲诈勒索罪、盗窃罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人王礼玻已经着手实行敲诈勒索犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，本院依法对其比照既遂犯从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，与被告人王礼玻的罪责相符，本院予以采纳。关于被告人王礼玻及其辩护人提出本案不构成敲诈勒索罪的辩解辩护意见。经查，被告人王礼玻第一次以公开私密照为由要挟被害人给付金钱，经被害人报警已由公安机关调解处理，但被告人王礼玻仍不知悔改，在明知其行为已触犯法律的情况下，于次日又以相同理由向被害人索要钱财，具有明显的主观恶意，显然已不是辩护人所称的男女朋友吵架时的气话，至于被告人王礼玻称是基于两人分手要被害人赔偿损失，更是没有法律和情理上的依据。被告人王礼玻实际上是借分手之机，以公开被害人隐私为要挟，非法占有被害人财物，其行为完全符合敲诈勒索罪的构成要件，应当以该罪定罪处罚。故对该辩解辩护意见，本院不予采纳。关于被告人王礼玻及其辩护人提出本案不构成盗窃罪的辩解辩护意见。经查，根据被害人的陈述及两人的亲密关系，被告人王礼玻完全有机会操作被害人的支付宝账户；银行账户交易明细及支付宝账户交易明细证实，案发期间被害人的支付宝账户通过关联的涉案中国邮政储蓄银行账户充值或转账至被告人王礼玻支付宝账户共计人民币181900元，上述款项已几乎是被害人存入该账户的全部贷款，被告人王礼玻承认被害人是为了开面馆而向银行申请贷款，在没有启动任何经营项目的情况下，被告人王礼玻称被害人自愿将上述贷出的款项转给其用于消费和赌博，明显不合情理；被害人称2018年11月其发现分别存在两张银行卡的全部贷款都没有钱了就打电话质问被告人王礼玻，被告人王礼玻也承认被害人知道她卡里的钱没有后天天和其吵架，证实被害人事前并不知道卡里的钱被转走，被告人王礼玻辩称是被害人自愿转到其支付宝账户，显然自相矛盾，不足以采信。综上，被告人王礼玻以秘密窃取的手段，非法占有被害人财物，其行为依法构成盗窃罪。故对该辩解辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人王礼玻犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。总和刑有期徒刑五年七个月，并处罚金人民币一万二千元。决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月27日起至2024年5月26日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、责令被告人王礼玻于本判决发生法律效力第二日起十日内向被害人郭某退赔人民币181900元。三、没收公安机关扣押的作案工具VIVO牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（此页无正文）审 判 长  张 茵人民陪审员  王继鹏人民陪审员  林惠敏二〇二〇年五月八日书 记 员  韦家璐附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。