广东省惠州市惠城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1302刑初205号公诉机关惠州市惠城区人民检察院。被告人邝万军，男，1996年3月9日出生，居民身份证号码：431************418，汉族，初中文化，户籍所在地：湖南省郴州市临武县********，因涉嫌开设赌场罪,于2019年10月15日被惠州市公安局仲恺高新区公安分局抓获，次日被惠州市公安局仲恺区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年11月21日由惠州市公安局仲恺区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人廖海忠，广东指针律师事务所律师。被告人周茂云，女，1974年3月9日出生，居民身份证号码：450************428，汉族，初中文化，户籍所在地：广西平南县************，因涉嫌开设赌场罪,于2019年10月16日被惠州市公安局仲恺高新区公安分局抓获，于2019年10月17日被惠州市公安局仲恺区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年11月21日由惠州市公安局仲恺区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。委托辩护人洪树钦，广东惠泰律师事务所律师。被告人陈枫生，男，1991年6月2日出生，居民身份证号码：445************233，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省揭阳市揭东区********潮下新明经第围横七巷一三号，因涉嫌开设赌场罪,于2019年10月16日被惠州市公安局仲恺高新区公安分局抓获，次日被惠州市公安局仲恺区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年11月21日由惠州市公安局仲恺区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人李振华，广东江畔律师事务所律师。被告人温育井，男，1968年12月4日出生，居民身份证号码：441************796，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省五华县******石硖，因涉嫌开设赌场罪,于2019年10月15日被惠州市公安局仲恺高新区公安分局抓获，次日被惠州市公安局仲恺区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年11月21日由惠州市公安局仲恺区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人戴倩倩，广东惠宏律师事务所律师。惠州市惠城区人民检察院于2020年1月22日以惠城检公诉刑诉〔2020〕122号起诉书指控被告人邝万军、周茂云、陈枫生、温育井犯开设赌场罪,向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月27日公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员陈文彬出庭支持公诉，被告人邝万军及指定辩护人廖海忠、被告人周茂云及委托辩护人洪树钦、被告人陈枫生及指定辩护人李振华、被告人温育井及指定辩护人戴倩倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠州市惠城区人民检察院指控,2019年3月份开始，被告人邝万军在惠州市仲恺高新区潼桥镇、沥林镇等地的小店内设置能退币进行现金结算的赌博机，以每月给付店主500元租金及赌博机获利10%的提成，让被告人温育井、周茂云、陈枫生及其他违法行为人的小店给其摆放赌博机供他人参赌，并通过微信转账或微信二维码收款方式，向各店主收取赌博机的获利。2019年10月15日，公安民警在上述辖区查获了邝万军设置的赌博机共计10台，查明邝万军通过上述赌博机共获利304614元。2019年3月开始，被告人邝万军在被告人周茂云经营的盈盈百货小店内设置一台赌博机，该赌博机违法所得13320元。2019年3月份开始，被告人邝万军在被告人陈枫生经营的彤鑫士多店内摆放一台赌博机，该赌博机违法所得共25000元。2019年9月21日开始，被告人邝万军在被告人温育井经营的华惠百货小店内摆放一台赌博机，该赌博机违法所得14592元。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人邝万军、周茂云、陈枫生、温育井无视国家法律，通过摆放赌博机的方式组织赌博活动，其中邝万军属情节严重，四人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。四名被告人归案后能如实供述犯罪事实，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定之情节，可以从轻处罚；被告人周茂云、陈枫生、温育井在共同犯罪中起辅助作用，具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定之情节，属从犯，应当从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第二款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人邝万军对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，自愿认罪认罚。辩护人辩称，一、辩护人对公诉机关指控，被告人邝万军无视国家法律，通过排放赌博机的方式组织赌博活动属情节严重，行为己触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究刑事责任。对此，辩护人没有异议。二、被告人邝万军能如实供述自己犯罪事实，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定之情节，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。根据2017年3月9日，最高人民法院关于实施修订后的《关于常见犯罪的量刑指导意见》的通知，三、常见量刑情节的适用5、"对于坦白情节，综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况，确定从宽的幅度：（1）如实供述自己罪行的，可以减少基准刑的20%以下。（2）因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减少基准刑的:30%-50%3.被告人邝万军属于初犯、偶犯，人身危险性较小，可酌定从轻处罚。辩护人通过阅卷和会见被告人邝万军得知，被告人虽已满十八岁，其被指控开设赌场犯罪之前，从没有受过任何刑事和行政处罚，系初犯。被告人邝万军此次的犯罪，纯粹是法律意识淡薄导致的犯罪行为，系偶犯。考虑被告人邝万军为初犯、偶犯，其再犯可能性较小，依法对被告人邝万军酌定从轻处罚。终上所述，被告人邝万军的行为虽然构成了犯罪，被告人邝万军经公安查获后，积极配合公安机关的侦查工作，如实向办案民警如实交代自己的犯罪事实，经被公安拘留后的认定，被告人邝万军己经深刻地认识到自己已构成犯罪，在本案侦查阶段、审查起诉和法院开庭审理阶段，都认罪、认罚，具有良好的悔罪表现。请法庭审判合议时，考虑辩护人的辩护意见，依法从轻对被告人邝万军处罚。被告人周茂云对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，自愿认罪认罚。辩护人辩称，一、辩护人对公诉机关指控周茂云涉嫌开设赌场罪的定性以及犯罪的基本事实没有异议，对公诉机关量刑建议中对其判处拘役五个月以上六个月下并处罚金的量刑意见没异议。二、本案中，周茂云涉嫌开设赌场罪一案中有着特殊性。1.辩护人认为本案应当划分主从犯，而且被告人周茂云属从犯。正如公诉机关在起诉书指控的事实：“经依法审查查明：2019年3月份开始，被告人邝万军在惠州市仲恺高新区潼桥镇、沥林镇等地的小店内设置能退币进行现金结算的賭博机，以每月给付店主500元租金及赌博机获利10%的提成，让被告人温育井、周茂云、陈枫生及其他违法行为人的小店给其摆放赌博机供他人参赌，并通过微信转账或微信二维码收款方式，向各店主收取赌博机的获利。2019年10月15日，公安民警在上述辖区查获了邝万军设置的赌博机共计10台，查明邝万军通过上述赌博机共获利304614元。2019年3月开始，被告人邝万军在被告人周茂云经营的盈盈百货小店内设置一台赌博机，该赌博机违法所得13320元。”可见，被告人邝万军在开设赌场过程中占主导地位，起主要作用。而被告人周茂云在该案中所起的作用较小，为次要和辅助的作用，属从犯。根据《刑法》第二十七条的规定：“对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”被告人周茂云经营的盈盈百货小店内仅设置一台赌博机，该赌博机违法所得13320元。其涉案金额未达巨大，且在四名被告人中最少。三、被告人周茂云自归案后，如实供述自己的罪行的具有坦白情节，根据《刑法》第六十七条第三款之规定：“如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚。”其又在审查起诉阶段中在值班律师在场的情况下向人民检察院签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚并同意公诉机关的量刑建议。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定：“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。”四、在充分考虑被告人周茂云存在以上法定可以减轻、从轻处罚情节的基础上，全面、客观分析本案被告人周茂云的犯罪行为，被告人周茂云还具有如下一些酌定从轻情节。1.被告人周茂云主观恶性较小，其犯罪行为造成社会危害性较小，因而对其量刑时也应当充分考虑这一情节。2.被告人周茂云认罪态度较好，积极悔罪。侦查机关对被告人周茂云的数次询问中，被告人周茂云就对于自己的犯罪事实供认不讳。在公安机关的整个侦查过程中，被告人周茂云始终对自己的犯罪事实如实供述，供述前后一致。被告人周茂云在审查起诉阶段又能充分认识到自己的错误，并彻底悔罪，庭前认罪认罚，自愿签署认罪认罚具结书。今天的法庭审理中，又能当庭认罪，表现积极的赎罪心态。3.被告人周茂云文化水平较低，法律意识淡薄，本案之初根本就不知道触犯了法律。此次涉案系初犯、偶犯，此前没有前科和违法行为。因而应当给予其一个改过自新的机会，对其予以从轻处罚。4.被告人周茂云作为一位母亲，尚有一个12岁的女儿梁思盈随被告人周茂及其配偶共同生活，被告人周茂云作为其监护人负有抚养义务。周茂云女儿梁思盈患有幼儿甲亢病，需父母定期陪同其到医院门诊治疗。在本案中，请求法庭给予考虑，对被告人周茂云适用缓刑。5.被告人周茂云自愿认罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院、司法部、关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》第九条“人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。”及广东省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则第三条第15款“对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10%以下，依法认定自首、坦白的除外。”的规定应当对被告人周茂云从轻处罚。五、结合被告人周茂云的现实实际，对被告人周茂云适用缓刑具有客观必要性。首先，可以对被告人周茂云宣告缓刑的法定条件。综合分析被告人周茂云在共同犯罪中从犯的犯罪事实，及其具有坦白情节和认罪认罚从宽情节，其主观恶性较小、认罪且悔罪表现较好。根据我国《刑法》第七十二条“根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。”及其相关规定，被告人具备了适用缓刑的法定条件。其次，被告人周茂云具有对其宣告缓刑的客观必要性。被告人周茂云系初犯、偶犯，以及具有上述其他量刑减轻、从轻情节。被告人周茂云在签署认罪认罚具结书中与公诉机关达成量刑合意。公诉机关作出量刑建议，对其判处拘役五个月以上六个月下并处罚金的量刑意见。被告人周茂云于2019年10月16日被公安机关抓获至今天庭审已羁押6个月又12天。因此，对被告人周茂云适用缓刑也具有客观必要性，也是符合构建和谐社会的要求。鉴于本案的特殊性，辩护人认为，被告人周茂云在本案中的行为，虽然触犯了法律，理应受到惩罚。但被告人周茂云在共同犯罪中起辅助性作用，属辅助性从犯，相对主犯来说，其起到的作用相对较小，社会危害性也相对较小，被告人周茂云归案后如实供述，具有坦白情节，且认罪认罚，案发前没有任何犯罪前科，系初犯、偶犯。请法庭根据《刑法》罪刑相适应原则，对被告人周茂云予以从轻或者减轻处罚，判处拘役五个月以上六个月下并处罚金，同时适用缓刑。被告人陈枫生对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，自愿认罪认罚。辩护人辩称，一、辩护人对本案的定性无异议。二、被告人符合法定从轻、减轻或免除处罚的量刑情节。1、被告人认罪认罚，且具有自首情节。被告人在接受民警一般性排查询问时主动供认犯罪事实（见卷二第8-10页，陈枫生第2次询问笔录），应当视为自动投案，其投案后如实供述犯罪事实，诚恳接受办案机关的讯问，自愿认罪认罚，态度良好。请法院在量刑时酌情予以从轻、减轻或免除处罚。2、被告人在本案中属于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人不是本案共同犯罪的组织者，也不是犯意的提起者，没有特意组织人员参与赌博，其在本案中起到提供租赁场地的作用。因此，被告人在本案中是从犯，在共同犯罪中所起的作用较小，根据《刑法》第27条第2款：“对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”的规定，对被告人应当依法从轻、减轻或者免除处罚。3、被告人属于初犯，主观恶性小，符合酌定从轻量刑的情节。被告人以前从未有犯罪记录，属于初犯，认罪态度好，主观恶性比较小，被告人的文化程度只有小学，对法律及行为后果的认知有限。被告人在事发后已经意识到事态的严重性，并多次表示其确有深刻的悔罪意识，请法院在量刑时酌情予以从宽处罚。4、被告人涉案金额较小，分赃少，社会危害性较小。被告人与共犯邝万军累计涉案金额为25000元，被告人抽取提成获利为2500元，分赃较少，对社会造成的危害较小。且被告人及其家属多次表示愿意竭尽全力退缴违法所得，请法院在量刑时酌情予以从宽处罚。综上所述，鉴于本案被告人具有自首情节，有悔罪表现，且是从犯、初犯，涉案金额小，认罪认罚，主观恶性小，对社会造成的危害较小。本着惩罚与教育相结合的原则，请求法院酌定从轻量刑，给予被告人早日重新做人的机会。被告人温育井对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，自愿认罪认罚。辩护人辩称，被告人温育井主观恶性较轻，涉案金额较小，违法所得为14592元，其获利仅1459.2元，社会危害较小。本案的发生系被告人对法律认识不清，被告人温育井对其行为是违法犯罪行为并无认识，后来发现后仍存有侥幸心理，其主观上并没有开设赌场赌博的故意，作为租金的收入仅500元，全部获利不超过2000元。且玩该游戏机的是附近工厂上班的员工，不是在学校附近，其造成的社会危害较小。被告人温育井是初犯、从犯。本案中，温育井对其他犯罪事实并不知情，未对其他犯罪事实提供过帮助，仅通过收取500元租金将赌博机放置在其小店内，在本案中，是从犯。对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否实施犯罪行为等情况，予以从宽处罚，减少基准刑的20％～50％；犯罪较轻的，减少基准刑的50％以上或者依法免除处罚。被告人温育井归案后如实供述，认罪认罚、悔罪态度较好，具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人已经做出了“认罪认罚”的书面承诺，其在侦查阶段就有认罪认罚的认罪态度，其供述一直稳定，认罪悔罪态度较好。综上，恳请合议庭考虑被告人温育井是初犯、具有坦白、如实供述、认罪认罚情节，且案涉金额小，社会危害不大，对被告人温育井从轻、减轻处罚。经审理查明，2019年3月份开始，被告人邝万军在惠州市仲恺高新区潼桥镇、沥林镇等地的小店内设置能退币进行现金结算的赌博机，以每月给付店主500元租金及赌博机获利10%的提成，让被告人温育井、周茂云、陈枫生及其他违法行为人的小店给其摆放赌博机供他人参赌，并通过微信转账或微信二维码收款方式，向各店主收取赌博机的获利。2019年10月15日，公安民警在上述辖区查获了邝万军设置的赌博机共计10台，查明邝万军通过上述赌博机共获利304614元。2019年3月开始，被告人邝万军在被告人周茂云经营的盈盈百货小店内设置一台赌博机，该赌博机违法所得13320元。2019年3月份开始，被告人邝万军在被告人陈枫生经营的彤鑫士多店内摆放一台赌博机，该赌博机违法所得共25000元。2019年9月21日开始，被告人邝万军在被告人温育井经营的华惠百货小店内摆放一台赌博机，该赌博机违法所得14592元。另查明，2020年1月21日，被告人邝万军、周茂云、陈枫生、温育井在值班律师的见证下签署了《认罪认罚具结书》。以上事实，由检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：刑事案件受理、立案材料；物证；户籍资料；到案经过；指认照片；微信转账及微信二维码收款记录；行政处罚决定书；辨认笔录；现场勘验检查笔录及现场照片；证人证言；被告人供述等。被告人周茂云的辩护人提交的证据如下：1、营业执照、证明，证明周茂云百货商店从事个体工商户，具有合法性。2、出生医学证明、疾病证明书、检验报告单，证明周茂云女儿梁某盈仅12周岁，患有幼儿甲亢病，需父母定期陪同其到医院门诊治疗。本院认为，被告人邝万军、周茂云、陈枫生、温育井无视国家法律，通过摆放赌博机的方式组织赌博活动，其中邝万军属情节严重，四人行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人邝万军、周茂云、陈枫生、温育井四人犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。四名被告人归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚；被告人周茂云、陈枫生、温育井在共同犯罪中起辅助作用，属从犯，依法予以从轻处罚。辩护人提出“被告人陈枫生具有自首情节”。经查，根据到案经过、讯问笔录可知被告人陈枫生系被抓获归案并如实供述自己的罪行，不属于自首。上述意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人分别提出“被告人邝万军系初犯、偶犯，能如实供述自己犯罪事实，认罪认罚，可以从轻处罚”、“被告人周茂云是从犯，归案后如实供述，认罪认罚，可以从轻处罚”、“被告人温育井是从犯，自愿认罪认罚，可以从轻处罚”、“被告人陈枫生属于从犯，认罪认罚，可以从轻处罚”的意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。其他意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关建议判处被告人邝万军有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金，该量刑建议适当，本院予以采纳。公诉机关建议判处被告人周茂云、温育井、陈枫生拘役五个月至六个月，该量刑建议偏轻，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人邝万军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金十万元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月15日起2022至年12月14日止）。二、被告人陈枫生犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月16日起至2020年6月15日止）。三、被告人周茂云犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月16日起至2020年5月15日止）。四、被告人温育井犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月15日起至2020年5月14日止）。五、涉案扣押的赌博机、赌博币依法予以没收，由公安机关销毁；涉案扣押的其他物品由公安机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  丁金亮审 判 员  尹海霞人民陪审员  罗红梅二〇二〇年四月二十八日法官 助理  曹 颖书 记 员  王 靖附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。