福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0206民初383号 原告：查选义，男，1978年9月3日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：孙东雨，福建瀛坤律师事务所执业律师。 被告：温高磊，男，1983年2月14日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：何凌云，福建天衡联合律师事务所执业律师。 原告查选义与被告温高磊合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序于2020年3月24日公开开庭进行了审理。原告查选义的诉讼代理人孙东雨、被告温高磊的诉讼代理人何凌云均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 查选义向本院提出诉讼请求：1.判令温高磊立即向查选义支付股权回购款100000元；2.判令温高磊立即向查选义支付违约金50000元，并支付逾期违约金（以100000元为基数，按日1‰的标准，自2019年11月14日起计算至实际还款之日止）；3.判令温高磊承担本案保全费1282元、保全责任保险费1000元。事实与理由：温高磊是厦门口水网络有限公司（以下简称口水网络公司）的法定代表人及持90%股权的股东。2016年5月13日，查选义与温高磊经协商一致签订《股权代持协议》，约定查选义出资100000元取得口水网络公司1%的股权，由温高磊代为持有，查选义依法享有分红权。前述协议第三条约定，若口水网络公司未能在12个月内完成天使轮的融资，则温高磊同意按查选义的出资额加利息（月息0.8%）进行回购。2016年5月17日，查选义以银行转账的方式向温高磊支付了100000元。因温高磊未能依约完成口水网络公司的天使轮融资，查选义与温高磊经协商在2019年4月29日又签订了一份《补充协议书》，约定：“甲方有权于2019年11月13日前就口水网络公司1%股权的处理事宜作出如下选择：……③由乙方对甲方持有的口水网络公司1%股权进行回购，回购金额为100000元，乙方须于2019年11月13日前向甲方支付上述回购款100000元。”该协议第二条还约定，若查选义要求温高磊回购股权，但温高磊未依约足额支付回购款的，需向查选义支付违约金50000元，此外，若温高磊逾期支付的，每逾期一日，须按照1‰的标准另行支付逾期违约金。查选义已于2019年11月13日前依照双方协议约定多次要求温高磊支付回购款，但温高磊拒不履行的行为已构成违约，损害了查选义的合法权益，应承担相应的违约责任。查选义依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条等相关法律规定及双方合同约定，特向法院提起诉讼，请判如所请。 温高磊辩称，一、查选义主张的违约金50000元及逾期付款违约金是重复主张，且过分高于查选义实际遭受的损失，应予调低。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，查选义并未提交相应的证据证明自身的实际损失，其所产生的损失实际仅为资金占用损失，即中国人民银行同期同类贷款利息。查选义既主张违约金50000元，又要求温高磊另行向其支付每日1‰（相当于月息3%）的逾期付款违约金，是重复主张，且已远超查选义所遭受的资金占用损失，应予调整降低。温高磊愿意按年利率24%支付本案的违约金，对查选义主张的违约金的起算时间和计算基数没有异议。二、因温高磊经济困难，温高磊愿意分期付款。对查选义第一项诉求及第三项诉求中的保全费无异议，对保全保险费的诉求有异议，该款项不属于诉讼费范畴，不同意支付。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 查选义是口水网络公司法定代表人及股东，持有该公司90%股权。2016年5月13日，查选义与温高磊签订一份《股权代持协议》，约定：查选义出资100000元投入口水网络公司，由温高磊代为持有口水网络公司1%的股权并代为行使股东权利；查选义出资后，享有股东的分红等权利；温高磊承诺，口水网络公司在本协议签订后的12个月内完成天使轮的融资，如果未能在12个月内完成天使轮的融资，则温高磊同意按查选义的出资额加利息（月息0.8%）进行回购；本协议自查选义将上述投资款转入温高磊指定账户起生效。同月17日，查选义向温高磊转账支付100000元。 因温高磊未能实现其在上述《股权代持协议》中作出的承诺，查选义与温高磊于2019年4月29日签订一份《补充协议书》，就上述《股权代持协议》所涉债权债务作出如下主要约定：“一、……查选义有权于2019年11月13日前就口水网络公司1%股权的处理事宜作出如下选择：①继续由温高磊代持股权……或③由温高磊对查选义持有的口水网络公司1%股权进行回购，回购金额为100000元，温高磊须于2019年11月13日前向查选义支付上述回购款100000元。二、若查选义按照本协议第一条约定要求温高磊回购股权的，且温高磊未按照本协议第一条约定向查选义足额如期支付回购款100000元的，需向查选义支付违约金50000元，此外，若温高磊逾期支付的，每逾期一日，须按照1‰的标准另行向查选义支付逾期违约金。三、本补充协议是在查选义、温高磊双方于2016年5月13日签订《股权代持协议》的基础上订立的，若本补充协议与既有协议约定不一致的，按照本补充协议约定执行；本补充协议未约定的事项，按照既有协议执行。” 2019年11月13日，查选义通过微信与温高磊沟通《补充协议书》约定的退款事宜，查选义将其名下银行账户信息发送给温高磊，温高磊回复“好的。收到！”随后，查选义要求温高磊尽快处理，并将转款信息发给其。2019年11月15日，查选义向温高磊发送手机短信称：“按补充协议最后还款日为2019年11月13日前，在此前我已多次电话微信提醒还款，但截止2019年11月15日今天我仍未收到还款！” 另查明：查选义在本案诉讼过程中，向本院申请对温高磊的财产进行保全，为此支出申请费1282元。查选义因申请财产保全需向本院提供相应担保，为此向中国人寿财产保险股份有限公司厦门市分公司投保诉讼财产保全责任险，并实际支出保险费1000元。 本院认为，查选义与温高磊签订《股权代持协议》，就查选义受让温高磊持有的口水网络公司1%的股权并委托温高磊代为持有事宜达成合意，该《股权代持协议》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。查选义与温高磊之间据此存在股权转让关系和委托持股关系。查选义依约向温高磊支付100000元价款后，因温高磊未能实现其在《股权代持协议》中作出的承诺，查选义与温高磊经对《股权代持协议》项下权利义务进行清理结算后，重新签订《补充协议书》，就各自的权利、义务作出约定，双方之间据此存在合法有效的合同关系。根据《补充协议书》约定，查选义有权选择要求温高磊回购股权并于2019年11月13日前向查选义支付上述回购款100000元。查选义已依约作出选择并通知温高磊，温高磊至今未履行合同义务，查选义提起诉讼要求温高磊支付股权回购款100000元并承担本案财产保全申请费1282元，温高磊对此没有异议，本院予以支持。《补充协议书》是因温高磊违反《股权代持协议》约定而与查选义就债权债务的清理重新达成的协议，其中约定，温高磊若按查选义要求向查选义足额如期支付回购款100000元，双方权利义务终止，否则需向查选义支付违约金50000元，并支付此后按日1‰计算的逾期违约金。该约定中的50000元是在温高磊违约后对违约金数额作出附条件的确认，且查选义未再要求温高磊支付2016年5月17日至2019年11月13日期间的利息，标准亦非过高。查选义据此要求温高磊支付违约金50000元，应当予以支持。温高磊未在2019年11月13日前向查选义支付回购款100000元，构成逾期付款，根据《补充协议书》约定，应当承担支付逾期付款违约金的违约责任。鉴于《补充协议书》约定的违约金标准明显高于查选义资金被占用期间的利息损失，应当予以调低，温高磊同意按年利率24%的标准支付该部分违约金，本院予以照准，即温高磊应支付的逾期付款违约金为，以100000元为基数，按年利率24%，自2019年11月14日起计算至实际付款之日止。查选义在申请财产保全时应当提供相应担保，是其在本案诉讼当中经本院依法确定的义务。查选义提供担保的形式多样，既可以其自身财产提供担保，也可通过相关单位出具保函提供担保，形式上不具有唯一性和强制性。在查选义与温高磊未就诉讼财产保全担保费用负担作出明确安排的前提下，查选义为了提供担保而向中国人寿财产保险股份有限公司厦门市分公司投保诉讼财产保全责任险并实际支出的保险费，应自行承担。温高磊关于保险费负担的抗辩意见，本院予以采纳。 综上所述，温高磊应当向查选义支付股权回购款100000元，并支付违约金50000元、逾期付款违约金（以100000元为基数，按年利率24%，自2019年11月14日起计算至实际付款之日止），同时，温高磊应承担查选义在本案中支出的财产保全申请费1282元。查选义的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决如下： 一、温高磊应于本判决生效之日起七日内向查选义支付股权回购款100000元； 二、温高磊应于本判决生效之日起七日内向查选义支付违约金50000元及相应的逾期付款违约金（以100000元为基数，按年利率24%，自2019年11月14日起计算至实际付款之日止）； 三、温高磊应于本判决生效之日起七日内向查选义偿付财产保全申请费1282元； 四、驳回查选义的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3348元，减半收取计1674元，由查选义负担19元，温高磊负担1655元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  刘惠斌 二〇二〇年五月六日 书记员  张 锦 附页：本案所适用的法律、司法解释条文: 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 附录：                            序号                       证据名称                       证据提交人                       备注                               1                       身份证复印件                       原告                                                     2                       企业信用公示信息                                                     3                       股权代持协议                                                     4                       银行流水明细                                                     5                       补充协议书                                                     6                       微信聊天记录                                                     7                       短信聊天记录