青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2020）青01民终565号上诉人（原审被告）：浙江省东阳第三建筑工程有限公司，住所地：浙江省东阳市振兴路1号。法定代表人：张浙红，该公司总经理。委托诉讼代理人：胥忠霞，青海同光律师事务所律师。上诉人（原审被告）：浙江省东阳第三建筑工程有限公司青海分公司，住所地：青海省西宁市城中区三田世纪广场。负责人：陈晓春，该公司经理。委托诉讼代理人：胥忠霞，青海同光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：青海虹冠混凝土有限公司，住所地：青海省西宁市湟中县多巴镇韦家庄村。法定代表人：陈文美，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李海宁、赵亚莉，青海竞帆律师事务所律师。上诉人浙江省东阳第三建筑工程有限公司（以下简称东阳三建公司）、浙江省东阳第三建筑工程有限公司青海分公司（以下简称东阳三建青海分公司）因与被上诉人青海虹冠混凝土有限公司（以下简称虹冠混凝土公司）买卖合同纠纷一案，不服青海省湟中县人民法院（2019）青0122民初3288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东阳三建公司、东阳三建青海分公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法驳回虹冠混凝土公司的所有诉讼请求；3.本案所有诉讼费用由虹冠混凝土公司承担。事实和理由：一、双方之间合同中的供货已完成，但尚未进行完全的决算，货款总额待定，虹冠混凝土公司完全是单方计算，一审法院在双方并未结算的基础上仅凭单方计算判令东阳三建公司、东阳三建青海分公司承担给付货款及违约金的判决违反法律原则，明显错误；虹冠混凝土公司的诉讼请求没有任何证据支持，剩余货款的付款条件并未成就，东阳三建公司、东阳三建青海分公司无任何违约行为；二、一审法院适用法律错误，东阳三建青海分公司仅是东阳三建公司设立的不具有法人资格的分公司，依法不具有独立承担民事责任的主体资格，一审法院判令东阳三建青海分公司承担判决义务错误，应予撤销。虹冠混凝土公司辩称，1.一审法院认定清楚。首先，案涉合同约定的付款条件已具备，东阳三建公司、东阳三建青海分公司称双方未进行完全的决算，付款条件尚未成就的理由不能成立。案涉合同第3.3条约定“按量付款，每供货满10000立方米结算一次，供方供完项目整体混凝土后需方在5日内一次性付清所有混凝土货款。”由此可见，并未约定最终付款需要先行决算。并且东阳三建公司、东阳三建青海分公司在原审、上诉状中已经认可双方于2018年10月8日进行了一次结算，而根据虹冠混凝土公司一审中提交的证据能够显示，2018年10月8日之后，虹冠混凝土公司供应的混凝土总方量仅为1794立方米，未达到合同约定的10000立方米结算条件，因此，东阳三建公司、东阳三建青海分公司应当按照合同约定的付款条件在完成总供货后5日内向虹冠混凝土公司付款，否则即构成违约，应承担付款及违约责任。其次，案涉混凝土货款系东阳三建公司、东阳三建青海分公司与虹冠混凝土公司共同确认，并非单方计算，一审认定欠付金额完全正确；虹冠混凝土公司一审中提交了对账单明细、2018年10月8日双方《对账单》且有双方所确认的总方量及总金额，之后的对账单上，亦进行了签字确认，且签字确认人员一致。2.一审法院适用法律正确；首先东阳三建青海分公司作为依法设立的分公司可以作为民事诉讼的主体参与诉讼；其次，依据《民通意见》第一百零七条、《担保法解释》第十七条、《民事诉讼法解释》第四百七十三条规定，且司法实践中均将总公司与分公司列为共同被告，共同承担责任，在分支机构没有履行偿付能力的时候，再由企业法人承担。一审法院判令总、分公司共同承担责任并无不当。虹冠混凝土公司向一审法院起诉请求：1.依法判令东阳三建公司、东阳三建青海分公司向虹冠混凝土公司支付货款5522520元；2.判令东阳三建公司、东阳三建青海分公司按同期银行贷款利率向虹冠混凝土公司支付自货款结算之日2017年12月1日起至付清之日止的利息；3.本案诉讼费由东阳三建公司、东阳三建青海分公司承担。庭审中，虹冠混凝土公司变更第二项诉讼请求：判令东阳三建公司、东阳三建青海分公司向虹冠混凝土公司支付自2019年1月5日起至实际付清之日止按照日0.5‰计算的违约金。一审法院认定事实：2017年7月，虹冠混凝土公司（供方）与东阳三建公司（需方）签订《预拌商品混凝土供需合同》，由虹冠混凝土公司向东阳三建公司位于新华联国际旅游城低密度住宅区B标段的工程工地供应混凝土。合同约定“三、付款方式：3、付款方式为按量付款，每供货满10000立方米结算一次，供方供完项目整体混凝土后需方在5日内一次性付清所有混凝土款。五、计量及结算办法：2、供方根据需方要求供应混凝土到浇筑现场，需方应对混凝土感官质量及数量等进行核实，并在供方随车混凝土供货单上签字确认，签字的单车混凝土供货单作为双方结算的依据，需方现场签证人员供方视为需方指定的专业授权人员，供方无义务对其身份和签字的有效性进行核实和甄别。4、混凝土每供应一次或一个月双方进行对账结算一次，签字确认的单车供货单及对账单为结算付款的依据。5、需方连续30天停止使用供方混凝土则视为需方停用或完工，需方应自停止之日起45天内付清所欠供方混凝土款。八、违约责任：4、需方未按合同约定及时间向供方结算、付款，每逾期1日，需方按逾期付款总额每日0.5‰向供方支付逾期付款违约金。”2018年10月8日，双方出具对账单确定虹冠混凝土公司提供混凝土总方量25807立方米，金额合计11746535元，累计已付4000000元，该对账单由东阳三建青海分公司加盖财务专用章，吴潮飞、王成娟、徐国宏、吴新亮在负责人签字处签字确认。2018年11月9日、12月7日、12月29日，双方出具蓝色水街、B段对账单各三张，虹冠混凝土公司提供混凝土总方量合计1749立方米，金额合计775985元，对账单中均写明“方量已核对”，并有吴潮飞、徐国宏等人的签字确认。截至2018年12月28日，虹冠混凝土公司供应混凝土共计27556立方米，合计12522520元，东阳三建公司已付混凝土款共计7000000元，尚余5522520元未给付。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。虹冠混凝土公司与东阳三建公司签订《预拌商品混凝土供需合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，应受法律保护。虹冠混凝土公司依约供应混凝土27556立方米，合计12522520元，东阳三建公司已付7000000元，尚余5522520元，应依约按期给付，但东阳三建公司及其青海分公司一直未予支付，故对虹冠混凝土公司要求东阳三建公司及其青海分公司给付混凝土款5522520元的请求，符合法律规定，予以支持；对虹冠混凝土公司要求东阳三建公司及其青海分公司从2019年1月5日至款项付清为止按每日0.5‰支付违约金的请求，因双方在合同中已明确约定了违约金，且虹冠混凝土公司已按约履行交付货物的义务，东阳三建公司及其青海分公司理应按约定的期限支付货款，东阳三建公司及其青海分公司在无任何法定及约定的情况下，不履行其付款义务已构成违约，应依照合同的约定承担付款义务并承担违约责任，故对虹冠混凝土公司的此项请求，予以支持。对东阳三建公司及其青海分公司关于2018年11月9日、12月7日、12月29日的六份对账单中没有单位财务盖章，徐国宏等人没有权利代替财务对账的抗辩，东阳三建公司及其青海分公司未能提供有效证据予以证明，对账单上负责人的签字亦能够与双方均认可的2018年10月8日的对账单中负责人签字相互印证，且合同中明确约定“签字确认的单车供货单及对账单为结算付款的依据”，并未在合同中约定结算时需财务盖章确认，故对此抗辩理由，不予采纳。综上，为了保护双方当事人的合法利益，依照《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，遂判决，东阳三建公司、东阳三建青海分公司于判决生效后三十日内给付虹冠混凝土公司货款5522520元，并以该货款为基数，按每日0.5‰支付自2019年1月5日起计算至货款实际清偿为止的违约金损失。案件受理费50458元，由东阳三建公司、东阳三建青海分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，关于东阳三建公司及其青海分公司上诉称双方未决算、付款条件未成就的问题。案涉买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。双方签订合同后，虹冠混凝土公司向东阳三建公司及其青海分公司供应了混凝土，二审中双方确认最后一次供货时间为2018年12月27日，之后双方再未产生混凝土交易。双方在2018年10月8日的对账单以及截至2018年12月29日的对账单能够确认混凝土供应方量及货款金额，并且合同“五、计量及结算办法”中对结算进行了约定，东阳三建公司及其青海分公司主张未结算、付款条件未成就的上诉理由不能成立，本院不予采信。关于东阳三建青海分公司是否承担付款责任的问题。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释，分公司虽然不具备法人资格，但其是总公司依法设立并领取营业执照，具有一定的组织机构和财产，能以自己的名义参加民事活动，具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以承担相应的民事责任，故东阳三建公司及其青海分公司依据《中华人民共和国公司法》第14条主张东阳三建青海分公司不具有独立承担民事责任的主体资格的上诉理由不能成立，应予驳回。综上，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50458元，由浙江省东阳第三建筑工程有限公司、浙江省东阳第三建筑工程有限公司青海分公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 亮审判员 孙丰虎审判员 罗文凯 二〇二〇年五月十八日（法官助理 南美玲书记员 刘 晨附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；