广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初1472号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人王小彬，男，1987年8月4日出生，汉族，广西壮族自治区宾阳县人，初中文化，住宾阳县*****************公民身份号码：452************353。曾因犯诈骗罪于2016年12月12日被江苏省苏州市吴江区人民法院判处有期徒刑九个月（刑期至2017年5月25日）。辩护人严驰、刘学佼，广东金词律师事务所律师。被告人黄朝波，男，1987年6月2日出生，壮族，广西壮族自治区宾阳县人，初中文化，住宾阳县***************。公民身份号码：452************119。被告人韦升，男，1987年3月19日出生，壮族，广西壮族自治区宾阳县人，小学文化，住宾阳县**************。公民身份号码：452************112。上列三名被告人均因涉嫌犯诈骗罪于2019年12月4日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕。现均押于东莞市第二看守所。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2020〕1422号起诉书指控被告人王小彬、黄朝波、韦升犯诈骗罪，于2020年4月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年5月7日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员夏小丹出庭支持公诉，被告人王小彬、黄朝波、韦升到庭参加诉讼，辩护人严驰、刘学佼于庭后接受委托，并阅卷后移交书面辩护意见。现已审理终结。公诉机关指控并经本院审理查明，2019年11月初，被告人王小彬、黄朝波、韦升在东莞市********带密谋共同利用QQ实施诈骗。王小彬负责提供作案工具手机2台及被诈骗对象的姓名、QQ号等信息资料，黄朝波、韦升负责在QQ上冒充学生，以需要报培训班为由，让学生家长支付培训费；当学生家长信以为真后，黄、韦提供王小彬的QQ号，由王冒充培训班的主任，让学生家长支付培训费。期间，韦升在QQ上冒充被害人周鹏飞的儿子，声称需要缴纳3门课程的培训费共计36000元，后被周识破。公安人员经侦查，于2019年12月4日22时许在虎门镇地标国际KTV22号房将王小彬、黄朝波、韦升等人抓获。以上事实，被告人王小彬、黄朝波、韦升在庭审过程中没有异议，且有公诉机关提供并经当庭质证的相关证据证实，足以认定。本院认为，被告人王小彬、黄朝波、韦升以非法占有为目的，结伙采用虚构事实的手段，以电信网络的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人王小彬、黄朝波、韦升犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑问题。在本案共同犯罪中，被告人王小彬起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄朝波、韦升起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。王小彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于王小彬、黄朝波、韦升由于意志以外的原因而犯罪未能得逞，是犯罪未遂，且归案后均坦白认罪，依法均可以比照既遂犯减轻处罚。公诉机关建议判处王小彬一年三个月至一年九个月有期徒刑，判处黄朝波、韦升一年至一年六个月有期徒刑，并对三被告人均并处罚金，符合本案实际，合理有据，王小彬、黄朝波、韦升均签署了《认罪认罚具结书》，当庭亦无异议，本院予以采纳。被告人王小彬的辩护人提出被告人王小波系犯罪未遂，自愿认罪认罚，认罪态度较好的辩护意见，予以采纳；提出被告人王小彬文化水平较低、法律意识淡薄以及家中子女需要照顾等辩护意见，不属于本案量刑情节，本院不予评价。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人王小彬犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月4日起至2021年8月3日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人黄朝波犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月4日起至2020年12月3日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人韦升犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月4日起至2020年12月3日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）四、随案移送的手机4部，笔记本电脑1台，予以没收，上缴国库。五、暂扣于东莞市公安局虎门分局的手机4部，予以没收，由暂扣机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员 余 弦二〇二〇年五月十一日书记员 施婉仪袁陪辇（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。