江西省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣刑终83号原公诉机关江西省赣州市人民检察院。上诉人（原审被告人）汪东林，男，1987年3月18日出生于四川省宣汉县，汉族，初中文化，务工，户籍地四川省达州市宣汉县，租住江西省赣州市章贡区。2019年3月2日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。辩护人钟晓金，江西创兴律师事务所律师。江西省赣州市中级人民法院审理江西省赣州市人民检察院指控的原审被告人汪东林犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人黄某3、兰某等6人提起附带民事诉讼一案，于2020年2月6日作出（2019）赣07刑初60号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人汪东林不服刑事部分判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年11月，被告人汪东林与被害人黄某1之妻黄某2认识后发生不正当男女关系。2019年，黄某2在海南与汪东林过完春节后返回赣州，并与黄某1和好，在黄某1要求下，黄某2切断了与汪东林的联系，汪东林仍企图与黄某2见面。2019年3月1日下午，汪东林与其同事肖某前往沙河商谈业务，期间，汪东林外出至XX公寓附近寻找黄某2。谈完业务后，汪东林独自留在沙河，并前往黄某2居住的XX公寓附近。17时56分汪东林在万家好超市购买了一把水果刀，18时许汪东林携刀由西向东行走在沙河站东大道，遇见驾车由东向西行驶在沙河站东大道的黄某1及黄某2，黄某1发现汪东林后调头并停车至路边，汪东林则跑向沙河站东大道XX超市门口的工地上，黄某1持甩棍追赶汪东林。两人在工地发生打斗，黄某1持甩棍殴打汪东林，汪东林用水果刀捅刺了黄某1胸部一刀。黄某1倒地后，汪东林先后拨打了120急救电话和110报警电话，120出诊后发现黄某1已无生命体征。赣州市公安局章贡分局接警后，将汪东林控制。经鉴定，被害人黄某1系生前被他人用单刃锐器致右心室破裂造成急性心包填塞死亡。被告人汪东林的损伤程度为轻微伤。原审判决还认定，附带民事诉讼原告人黄某3、兰某、黄某2、黄某4、黄某5、黄某6的物质损失为：丧葬费35386元、交通费酌定为3000元，以上共计38386元。案发后，被告人汪东林的亲属已向附带民事诉讼原告人赔偿了5万元。上述事实，有下列证据予以证实：一、物证汪东林作案时使用的水果刀一把，黄某1使用的甩棍一根。二、书证1．接处警详情、受案登记表、立案决定书，证明：赣州市公安局章贡分局于2019年3月1日接到彭某报警称XX中学附近有人被捅死，于2019年3月2日立案侦查。2．抓获经过，证明：民警接到报警到现场后，汪东林在现场包扎头部，经初步询问，将汪东林控制带至派出所。3．人口信息证明、常住人口登记卡，证明：汪东林出生于1987年3月18日，作案时已达完全刑事责任年龄；黄某1出生于1985年7月11日。4．扣押决定书，证明：扣押水果刀一把，有包装纸，水果刀上有血迹。5．急救中心急救病历，证明：黄某1于2019年3月1日因腹部大动脉损伤死亡。6．支付宝转账截图，证明：汪东林于2019年3月1日17时56分支付5元购买水果刀一把。7．通话记录，证明：汪东林在2019年3月1日18时05分39秒拨打了120急救电话，18时29分51秒拨打了110报警电话。8．视频侦查报告、情况说明，证明：2019年3月1日18时01分汪东林手持雨伞通过由西向东沙河站东大道绿源电动车店门口，18时02分被害人驾驶车辆由东向西通过沙河站东大道绿源电动车店门口，在XX超市门口的十字路口调头后停车。18时02分49秒汪东林折返回向XX超市的十字路口跑。18时02分59秒，黄某1从车内手持类似棍状物下车追赶汪东林，18时03分05秒，汪东林跑入XX超市院内。18时03分10秒，黄某1进入XX超市围挡内。18时04分49秒，汪东林从XX超市门口跑向被害人黄某1驾驶的车辆。18时05分41秒，汪东林拨打电话，18时06分02秒，汪东林边打电话边与路人说话。9．路线图，证明：被害人住址沙河XX公寓距离案发地760米，案发地距离汪东林购买刀具地点50米。10．微信、通话截图，证明：汪东林3月1日17时37分与张某有通话和微信聊天。汪东林与肖某在3月1日下午4时43分有9秒的微信聊天。11．钟晓金、何运诚2020年1月13日与汪东林会见笔录一份，证明：汪东林在开庭时一时冲动，有侥幸心理，才作了和以前笔录不同的陈述。关于案件事实方面，汪东林以在公安机关作的笔录为准，不再做任何辩解。汪东林对检察院指控的罪名和犯罪事实都承认。三、电子证物检查笔录、现场勘验检查工作记录、测量笔录、辨认笔录、指认现场照片1．电子证物检查笔录，证明：侦查机关对汪东林的OPPOR11手机进行了电子证物检查笔录，并对相关信息进行了截图。2．现场勘验检查工作记录，证明：赣州市公安局章贡分局民警于2019年3月1日18时35分至同日23时30分对案发现场进行勘验，并提取了9处血迹、雨伞、甩棍、水果刀。3．测量笔录，证明：现场提取的甩棍伸缩部分材质为铁质，把手包裹处黑色橡胶，完全打开后的长度为60厘米，重量为462.2克。4．辨认笔录、指认现场照片，证明：汪东林辨认了用水果刀捅死黄某1的现场，指认了甩棍和水果刀。四、鉴定意见1．赣州市章贡区公安司法鉴定中心赣市（章）公（司）鉴（法）字[2019]9号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：汪东林左肘背片状淤青肿胀伴表皮脱，头部有两处创口，多处皮下血肿，损伤程度为轻微伤。2．赣州市章贡区公安司法鉴定中心赣市（章）公（司）鉴（法）字［2019］8号法医学尸体检验鉴定书及尸检照片，证明：黄某1剑突下方一长为2.9ｃｍ创口，创缘整齐，创角一钝一锐，对应心包膜一破裂口，心包腔内大量积血，对应右心室一创口，系生前被他人用单刃锐器致右心室破裂造成急性心包填塞死亡。3．赣州市公安司法鉴定中心（赣市）公（司）鉴（化）字［2019］58号检验报告，证明：黄某1胃内未检出毒鼠强、甲胺磷、对硫磷、甲拌磷、敌敌畏、灭多畏、呋喃丹、氯氰菊酯、甲氢菊脂、巴比妥、氯丙嗪、安定、舒乐安定成分。4．赣州市公安局司法鉴定中心（赣市）公（司）鉴（法物）字［2019］559号鉴定书，证明：送检的血迹1（2019-559-1号）、血迹2（2019-559-2号）、血迹3（2019-559-3号）、血迹4（2019-559-4号）、血迹5（2019-559-5号）、血迹6（2019-559-6号）、血迹8（2019-559-8号）、血迹9（2019-559-9号）、汪东林衬衫血迹（2019-559-11号）、汪东林左手手背血迹（2019-559-15号）、黄某1右手掌侧擦拭血（2019-559-18号）、刀刃上血（2019-559-20-1号）、刀刃与刀柄连接处血（2019-559-20-2号）、刀柄空白部位斑迹（2019-559-20-3号）、雨伞伞布上血迹（2019-559-21-1号）、甩棍握炳处斑迹（2019-559-22-2号）上检出的人血ＤＮＡ，与死者黄某1的血样在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座基因型相同，其似然率1.63×1018。送检的血迹7（2019-559-7号）、汪东林右手大衣衣袖上的血迹（2019-559-10号）、汪东林右手手背上的血迹（2019-559-12号）、汪东林右手手掌上血迹（2019-559-13号）、汪东林外套肩膀上血迹（2019-559-16号）、甩棍细端血迹（2019-559-22-1号）上检出的人血ＤＮＡ，伞握柄表面斑迹（2019-559-22-2号）上检出的人ＤＮＡ，与汪东林血样在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座基因型相同，其似然率为2.28×1019。送检的汪东林左手掌上血迹（2019-559-14号）获得两个个体混合基因分型，在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座中，包含汪东林、死者黄某1的ＤＮＡ分型。五、证人证言及辨认笔录1．证人伍某的证言，证明：2019年3月1日下午5点多，她在绿源电动车专卖店里修车时，往右边看见有两名男子在打架，一男子穿米黄色外套，拿着银色棍状物在打另一穿黑色外套男子的头部，穿黑色外套男子的头部被打流血了。她站在店门口只能看到这两名男子的胸部以上位置，看不到黑色外套男子手上是否拿了东西。她看了两三分钟后就继续修车没有再看。过了一会，黑衣男子跑下来，脸上都是血，跑到她店门口的人行道上在打电话，问了一个路过的人这个位置具体是什么地方，那个路过的人拿过这名黑色外套的男子的电话，说了一下位置，就把手机还给这名穿黑色外套的男子了。过了十分钟不到，她看到有两个急救的人过去刚才他们打架的位置，应该是抢救。在等救护车来的期间，穿黑色外套的男子走到停在她店门口的一辆蓝色马自达轿车旁边，一直在叫车里面的人下来（车上是一个女的），但是这个人一直没有下来，一直等到救护车来，车上的女人才牵了一个小孩下车，然后跑上去，过了一会就听到这个女的哭声，后面就有人说这个男的死了，再后面就听到警报声。打架的具体位置在XX超市大门口右边，边上都用蓝色的铁皮围起来了，只有XX超市大门口这边才可以进出。2．证人黄某2的证言，证明：2019年3月1日下午5、6点左右，他们全家一起出去吃火锅。她老公黄某1开车，从XX公寓出发去市里的季季红火锅，她老公还答应她叫上她闺蜜谢某1一起。她老公开车行驶到沙河（旁边是XX超市和绿源电动车店）的时候，他老公说了一句“看到个狗叼的人，我要教训他一顿”。她问黄某1是谁，黄某1叫她带好小孩，不要下车，不要管这个事。之后黄某1从主驾驶座位背后拿出一根黑色的甩棍，直接跑出去了。大概过了十多分钟，汪东林满头是血跑到她的车边敲她的车窗玻璃，她特别害怕，没有开门，同时她一直拨打她老公黄某1的电话，她老公一直没有接听。大概过了几分钟，她听到救护车的声音，她感觉会不会是她老公出事了。她下车后，跑到救护车边上，医生告诉她人已经“没用”了。2018年11月20日左右，她在XX美容店上班，11月23日左右，汪东林到他们店里做销售推销商品，就这样认识了汪东林。她当时和老公黄某1吵架，她老公打了她，黄某1会去外面赌博、嫖娼，时不时家暴，夫妻感情不是很好，她与汪东林交往并于12月发生性关系。2019年1月28日她与黄某1吵架后只身去东莞，随后前往海南找汪东林，她和汪东林在海南过年，初二或者初三的时候汪东林打了电话给黄某1，两个人住到大年初四。大年初四她回了娘家，黄某1也去了她娘家，她向黄某1提出离婚。经父母劝说，她原谅了黄某1，她用微信告诉汪东林不要再联系，这样对大家都不好，她老公已经回到她身边了。年初六，她和她老公一起回赣州，在回赣州上，汪东林打电话与黄某1吵起来。黄某1拿走了她的手机，让她切断与汪东林的联系。她手机被收走后，通过闺蜜谢某1的微信和汪东林联系。她老公和汪东林是第一次见面。因为汪东林会发抖音，她老公关注了汪东林的抖音号。汪东林知道她家大概位置，汪东林曾经用滴滴打车把她送到了XX公寓出来的十字路口那里。黄某2辨认出汪东林、黄某1。3．证人姜某的证言，证明：他在XX生活便利店工作。2019年3月1日下午17时30分许，一个穿着黑色类似西装风衣还打着领带的男子站在店门口看打牌。该男子看了十几分钟左右，就进店买了一把“金衡”牌水果刀，售价5元，整体长大概25公分的样子，刀刃大概20公分的样子。刀刃已开封，是不锈钢材质的。黑色塑料刀把，5公分的样子。该男子还带了把黑色的折叠雨伞，折叠的非常整齐。4．证人谢某1的证言，证明：2019年3月1日她准备与黄某2一家吃火锅。下午6点8分，她接黄某2打电话说黄某1看到汪东林，把她与小孩扔车上下车去打汪东林。6点24分她打电话过去，黄某2在哭，然后黄某2就挂了电话。后来6点32分她又打了电话给黄某2，黄某2说汪东林把黄某1捅死了。黄某2出轨与汪东林在一起，被黄某1知道了，双方和好后，汪东林打电话给黄某1说要抢黄某2。黄某2说过曾经和汪东林在海南一起待了十天左右。黄某2出轨前跟黄某1的关系不是很好，两个人经常会吵架，而且黄某1会打黄某2。黄某1没收黄某2155的号码以后，黄某2曾经用她的微信给汪东林发信息，说与黄某1和好了，要汪东林不要再找她，然后拉黑了汪东林。5．证人王某（120出诊医生）、谢某2（120出诊护士）的证言，证明：2019年3月1日18时左右，他们接120急救中心调度至沙河XX超市，超市外围着一圈铁皮，一受伤男子在门口招呼，并带着他们进去。他们进入后发现地上有一大摊血，一男子趴在一块玻璃上，他们将他翻过来，发现他腹部正中有一个刀口，玻璃边上有一把水果刀和一根铁棍。他们对男子进行检查，发现男子已经没有生命体征。受伤男子说死者老婆在车里被关住了，他们在死者裤子口袋里找到了钥匙，交给了受伤男子。过了一会，一个女子带着一个小男孩就来了。他们来了之后看到这个情况就哭了。120的司机彭某就报警了。是受伤男子报的120。6．证人彭某（120司机）的证言，证明：2019年3月1日下午接到120指令出诊，到达现场后有一个人（打架的人）在现场等并且一直叫他们去抢救。医生对倒在地上的那名男子进行抢救半小时后宣布抢救无效，就让他拨打110报警。抢救完以后医生看那个人也有伤，就给受伤的人包扎了一下伤口。7．证人肖某（汪东林同事）的证言，证明：2019年3月1日下午3点多，她和汪东林一起骑电动车去沙河找微信名“廖梦然”的廖姐谈业务。可能汪东林内心也有一种想偶遇小芳的想法。业务谈得差不多了他们就离开了店里，离开的时候汪东林说他准备在这附近走走，他们就分开了。汪东林跟她说过和小芳的事情，汪东林很喜欢小芳。谈业务的时候汪东林出去一会，他好像有使用过她的电动车，说要去买什么东西。8．证人汪某（汪东林表弟）的证言，证明：2019年3月1日下午大概是五六点的时候他接到汪东林的电话，汪东林跟他说“她老公把我的头打破了，我被打了”“我在沙河医院”，讲完汪东林就把电话挂了。过几分钟他又接到汪东林电话，汪东林一直在哭，边哭边说死了，他问谁死了，汪东林就说“她老公死了”。9．证人张某的证言，证明：汪东林是对接她店的业务员，3月1日下午通话是谈让她的朋友继续与汪东林公司合作的事。10．证人廖某的证言，证明：她微信名为“廖梦然”，汪东林是丽莎国际的业务员。在3月的时候汪东林和一位女同事来谈过合作的事，当天汪东林好像出去了几分钟。她店里距离XX超市走路大概10多分钟的路程，一千米不到的距离。六、被告人汪东林的供述、辨认笔录、会见笔录，证明：2018年11月，他因去黄某2店里与老板娘谈业务认识的黄某2并确立关系。他们一起在海口过年。之后黄某2说回广西的家办离婚。2019年2月9日，黄某2给他发了一条微信告诉他没办法回来了，然后拉黑了他。那天晚上他喝了酒，打电话给黄某2，一个男的接了电话，因为喝醉了忘记跟对方说了什么。2月11日，一个男的用黄某2手机给他打电话，他听到是男的声音就挂掉了。后来那个男的一直打电话给他，他就接了电话，回复了一句“对不起，那天我喝多了，祝你们幸福。”他还通过黄某2的闺蜜谢某1了解黄某2的情况。黄某2用谢某1的微信告诉他以后不要再联系了。他经常会发抖音，黄某2老公见过他头像。2019年3月1日下午，他到沙河跑业务，下午15时左右他骑着同事肖某的车载着肖某到沙河一个美容店找一个顾客，之后肖某就和顾客谈业务，他在沙河菜场和XX公寓小区附近转了一圈没有遇到黄某2，他就回到美容店将电动车还给肖某，肖某先回去了。他就想再找一下黄某2，他之前用滴滴打车送过黄某2回家，黄某2在沙河XX超市附近下了车。他就往黄某2以前下车的方向开始步行。17时50分左右他看见路边一个超市门口有人在打牌，他看了一下，因担心碰到黄某2丈夫，买了把水果刀防身。他当时想如果黄某1愿意讲道理，可以好好谈。如果黄某1想伤害他，他就用刀来自卫，因为黄某2说过她老公找到他会杀了他，如果真的打起来了，买一把水果刀也应该不会吃亏。买了刀以后他走到XX超市用铁皮围起来的门后面上厕所。之后他沿着下坡走到路边一家绿源电动车靠近的一个路口时，发现一辆车牌为赣Ｂ×××××的车正在上坡，是黄某2丈夫的车子。他发现那辆车在坡上突然掉头朝他这个方向过来，他就开始跑。那辆车在绿源电动车店附近的路边停了，他就跑到了之前上厕所的那个XX超市门口那一片铁皮围起来的地方。他以为可以继续往下跑，就可以躲掉，结果那里没有出口。如果一直沿着大路跑的话，黄某1就会追他。黄某1追上来后将他堵在了院子里，黄某1拿一个金属质的甩棍打他，他用雨伞挡了一下，没挡住打到了他头上，然后黄某1又继续用甩棍打他，第二下又打到他头上，雨伞掉在地上，黄某1没有停，继续用甩棍打，他就用左手挡。他头上被打了几下。他发现他头上流血了，有些生气，就冲过去抱住黄某1的腰，额头靠黄某1胸上，用左手抢黄某1手上的甩棍，黄某1就用甩棍打到他左手外肘地方。他当时非常生气，想起来插在腰带上的水果刀，就用左手抽出水果刀，反手握住刀，从上往下扎了黄某1的胸。总共扎了黄某1一刀。两人一起倒在玻璃板上，黄某1靠在玻璃上说了一句报警。他马上打120急救电话，跑到绿源电动车那里问一个阿姨地名。120急救人员过来说没救了。他拿到车钥匙打开黄某2的车，黄某2带着小孩下车到了现场。黄某1当时用甩棍打他的时候，他想如果打他一两下就算了，结果黄某1一直打，他就很气愤。他当时没有想过要黄某1的命。他购买的水果刀没有撕开包装袋。水果刀是花5元钱在XX超市对面的一个小卖部买的，通过支付宝花呗支付的，买刀的时间是2019年3月1日下午17时50分。事情发生后他打了110，没有离开现场。汪东林辨认出黄某2、黄某1。七、视听资料。共有光盘14张，辨认现场录像1张，讯问及询问同步录音录像6张（其中，汪东林3张，黄某23张），监控视频3张，110报警录音2张，电子证物检查光盘2张，证明：侦查机关依法对汪东林进行了讯问，对证人黄某2进行了询问，汪东林依法对案发现场进行了辨认。2019年3月1日17时56分，汪东林购买刀具、18时许进入案发地、后在沙河站东大道行走，黄某1驾车在沙河及驾车调头，汪东林跑向案发地，黄某1持甩棍追汪东林至案发地，案发后汪东林跑向黄某1车辆等均有相应监控视频。原审人民法院认为，被告人汪东林持刀故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。汪东林构成自首，依法可以从轻处罚。汪东林、被害人对本案的引发均存在过错。汪东林的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成了物质损失，合法部分应予以赔偿。汪东林的亲属赔偿了被害人亲属5万元，可以酌情从轻处罚。据此，依法判决：一、被告人汪东林犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；二、被告人汪东林赔偿附带民事诉讼原告人黄某3、兰某、黄某2、黄某4、黄某5、黄某6的物质损失共计人民币38386元（已付清）；三、驳回附带民事诉讼原告人黄某3、兰某、黄某2、黄某4、黄某5、黄某6的其他诉讼请求；四、随案移送的作案工具水果刀一把予以没收。汪东林上诉提出，其购买水果刀是为家用，黄某1持棍殴打其致不清醒状态时才拿出刀，但黄某1仍然冲向其并一起摔倒后，其才发现刀扎在黄某1身上；一审判决没有充分考虑其具有自首情节，黄某1有过错，其有自卫，亲属赔偿了被害人方的经济损失等情节，量刑过重，请求从轻改判。辩护人除持相同观点外，还辩护称，汪东林系防卫过当，主观恶性不大，一审判决未充分考虑上述情节，量刑过重，建议依法改判。经审理查明，原审判决据以认定上诉人汪东林与被害人黄某1妻子黄某2有不正当关系，被黄某2断绝往来。2019年3月1日下午，汪东林在黄某2居住的沙河洽谈业务后，独自留下寻找黄某2，并购买了一把水果刀随身携带。18时许，黄某1驾车与黄某2等人经过时，看见汪东林后停下车，汪东林见状则跑进沙河站东大道XX超市门口工地，黄某1下车后持甩棍追赶汪东林进入工地，两人在工地发生打斗，黄某1将汪东林打伤，汪东林则持刀朝黄某1捅刺一刀，致黄某1右心室破裂造成急性心包填塞死亡。黄某1倒地后，汪东林先后拨打了120和110，并留在现场。赣州市公安局章贡分局接警后，赶来将汪东林控制等事实，有经过庭审质证、查证属实的现场提取物证水果刀、黄某1的法医鉴定意见及公安机关提取痕迹的ＤＮＡ鉴定意见、目击证人伍某、黄某2等人证言、公安机关关于汪东林归案情况的说明及提取的汪东林手机通话记录、汪东林在侦查阶段及原审庭审阶段的供述等证据证实，且能相互印证，汪东林对持刀致黄某1死亡亦不持异议，足以认定。关于汪东林上诉所提购买水果刀及捅刺黄某1事实经过。经查，汪东林在侦查阶段和原审庭审阶段一致供述，证明汪东林在黄某2住处附近寻找黄某2时，为防止碰到黄某2丈夫黄某1发生冲突时不至吃亏，事先买了一把水果刀随身携带。随后，在黄某1持甩棍追赶、殴打汪东林时，汪东林拿出水果刀捅刺黄某1胸部一刀，致黄某1死亡。该供述与证明汪东林购买水果刀及被追打的视频截图、部分证人证言，证明黄某1被水果刀捅刺胸部致死情况的现场勘查工作记录、法医鉴定意见等证据相吻合，且已经庭审质证，足以认定。因此，汪东林上诉所述经过与前述查证认定的证据证明的事实不符，不能成立。关于汪东林及其辩护人提出汪东林有自卫或正当防卫的上诉理由和辩护意见。经查，根据现有已经查证属实的证据可以证明，汪东林已经黄某2明确表示断绝往来，仍利用工作之机，前往黄某2住处附近寻找黄某2，为与黄某2丈夫黄某1可能发生的冲突时不至吃亏而事先购买水果刀随身携带，并在之后的冲突中持刀捅刺黄某1致死。由此可见，汪东林为继续与他人不正当交往，事先准备作案工具并用于之后的冲突，主观上不具有防卫的正当性，客观上导致黄某1被刺致死，其行为依法不属于防卫过当。但黄某1持棍追打汪东林，对本案引发亦有一定的过错，可在量刑时酌情考虑。汪东林及辩护人该上诉理由和辩护意见不能成立。本院认为，上诉人汪东林为继续与被害人之妻不正当交往，事先购买刀具前往其住处寻找而遇见被害人，在与被害人冲突中持刀捅刺了被害人一刀，致被害人死亡，其行为构成故意伤害罪。汪东林动机卑劣，后果严重，危害性较大，对本案的引发有过错，依法应予惩处。但鉴于被害人对本案的引发亦有过错，案发后，汪东林先后拨打120和110，并留在现场，到案后在原审判决前能够如实供述自己的罪行，具有自首情节，且归案后汪东林的亲属赔偿了被害人亲属5万元等情节，对汪东林可以从轻处罚。汪东林及其辩护人提出汪东林具有自首情节，黄某1有过错，亲属赔偿了被害人方的经济损失等情节，经查属实；但上述情节在原审法院量刑时已予考虑。综上，汪东林及其辩护人所提上诉理由和辩护意见均不能成立。故其改判请求，本院不予采纳。原审人民法院认定事实清楚，定性准确，量刑适当，附民处理恰当，审判程序合法，但漏引法条不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第五十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈建平审判员  刘志兰审判员  黄卫民二〇二〇年五月十五日法官助理郭嘉书记员邹菁宇