广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初30841号原告：张贵珍，女，1983年5月28日出生，汉族，住湖北省永州市冷水滩区*********叶塘组，公民身份号码432************448。委托诉讼代理人：黄兴志，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。被告：佛山市悦莱美健身管理有限公司，住所地广东省佛山市南海区************海万达广场五层5F-001，统一社会信用代码914***********716L。法定代表人：毛某1。委托诉讼代理人：郑兰运，广东粤龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋新泉，男，系该公司员工。原告张贵珍与被告佛山市悦莱美健身管理有限公司（以下简称“悦莱美公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月24日立案后,依法适用简易程序于2020年4月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄兴志、被告悦莱美公司的委托诉讼代理人郑兰运、蒋新泉均到庭参加了诉讼。诉讼中，原、被告均申请了两个月和解期，相关审限已扣除。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁处理情况：原告作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、支付2019年8月工资15826.88元、9月工资8000元；二、支付年假工资60000元；三、支付解除劳动关系的双倍经济补偿金24000元；四、支付2014年10月3日至2019年9月未签订劳动合同的赔偿金1440000元；五、补缴2014年10月至2019年9月的社保费。仲裁中，原告将仲裁请求变更为：一、支付扣押的风险金5000元；二、支付2019年8月、9月工资9055.06元；三、支付非法解除劳动合同的赔偿金175498.40元；四、支付年假工资121033.38元；五、支付加班工资618304.06元。2.劳动仲裁处理情况：佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年11月28日作出佛南劳人仲案字［2019］3866号之终局仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2019年8月、9月的工资差额9055.06元；二、被申请人退还申请人风险金5000元；三、被申请人支付申请人2017年10月17日至12月31日和2019年1月至9月期间未休假工资1379元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求：1.被告向原告支付扣押的风险金5000元；2.被告向原告支付拖欠工资9055.06元；3.被告向原告支付非法解除劳动合同赔偿金175498.40元；4.被告支付年休假工资121033.38元；5.被告支付加班工资618304.06元；6.本案诉讼费用由被告承担。4.签订劳动合同情况：2019年2月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同》，合同期限为2017年9月10日至2020年12月31日止，工作内容为教练，原告系计时工资，每月3000元为正常工作时间工资，绩效奖金按实际达标率计算；乙方利用职务便利为自己或他人谋取属于甲方的商业机会，自营或者未他人经营与甲方同类经营业务的，甲方可以随时解除劳动合同且不支付补偿金。5.原告的工资情况：原告2018年8月至2019年7月的实收工资为17291.70元、55258元、23184.70元、23477.90元、17985.80元、25352.40元（12676.20元+12676.20元）、18820元、31934元、15059元、23630元、8820元、21341元。6.劳动关系终止的相关情况：2019年9月25日，被告出具《通知》予原告，内容包括：鉴于2019年9月23日通知原告“现已查明张贵珍违反公司私教签课规定私自冒签会员私教课程属于黑私课行为，现暂停张贵珍私人教练职务，因冒签会员的嫌疑数额较多现只核实部分，故八月工资先发放底薪3000元，绩效工资请积极配合公司核实或主动交代后发放，如不配合公司将严肃处理并报警”，原告24日旷工一天，被告依据双方《劳动合同》第十条第一款第2项第（3）小点“窃取、破坏甲方财产的，收受商业贿赂的、挪用公款的、营私舞弊、牟取非法收入的，或者其他致使甲方利益受损的等故意行为而给甲方造成损失或获取非法收入累计达2000元的，或者未达2000元但累计达2次的”，正式通知与原告解除劳动合同。7.其他相关事实：原告曾于2018年6月15日请假休息4天，于2018年9月6日请假休息2天。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告身份证、被告营业执照；2.佛南劳人仲字[2019]3866号仲裁裁决、送达回证；3.快乐米微信朋友圈截图；4.兴业银行交易对手流水查询；5.悦莱美万达店教练团队微信群工作报告截图；6.考勤记录表；7.微信聊天记录截图；8.快乐米微信聊天记录截图；9.快乐米微信聊天记录截图；10.原告张贵珍（快乐米）与会计凌倩（微信昵称蛋蛋）微信聊天记录截图；11.原告张贵珍（快乐米）与会计姚姗姗（微信名称小柠檬）微信聊天记录截图、工资条；12.兴业银行借记卡交易明细；13.考勤打卡视频光盘；14.劳动仲裁申请书；15仲佛南劳人仲字[2019]4654号仲裁裁决；16.微信聊天记录截图。经质证，被告对原告提供的证据1三性无异议；对证据2、4、7-12、14、15真实性无异议，对仲裁裁决中入职时间有异议；对证据3真实性无法确认；对证据4不能证明原告所要说明的问题，原告确实2016年在被告处工作过，但2016年11月份原告已经离职，后来在2017年9月10日原告再次应聘入职被告。对证据5三性不予确认；对证据6真实性不予确认，上班考核依据主管的开会点到为标准，并不是以打卡为标准；对证据7被告认为不是违法解除；对证据8恰恰反映出原告存在黑私教的行为，属于严重违法规则制定行为；对证据13三性不确认；对证据16真实性不确认，被告不知情，同时微信内容不能证明原告要证明的问题，反而证明原告未经吴丹娜本人同意，代签吴丹娜签名，属于严重违反规则制度的行为。（二）被告提交了如下证据：1．被告营业执照；2.《劳动合同》；3.《佛山悦莱美健身管理有限公司会员吴丹娜女士课程确认证明》、吴丹娜签署了确认证明的光盘、《悦莱美健身私教服务课程协议书》及《专用收据》、《悦莱美健身入会协议书》及《专用收据》；4.《悦莱美健身教练部业绩统计表》（2019年8月份，张米统计、签名）、微信截图；5.悦莱美规章制度；6.《通知》（2019年9月23日、25日）、《员工旷工通知单》、微信截图（微信通知解除劳动合同）；7.请假单；8.与吴丹娜的微信聊天截图。经质证，原告对被告提供的证据1三性无异议；对证据2三性均有异议，被告仅要求原告签名然后收回；对证据3三性不予确认，在视频中人物的真实性无异议，但证明书内容有异议；对证据4中“右下角写58364.9”、“左下角写43347.4”的两张考勤表是在微信中是没有的，“右下角写58364.9”根本就是不2019年的统计表，上面的右上角“2019年8月”是被告添加上去的，所以该份证据属于被告伪造的；对证据5三性均有异议，规章制度没有显示文件出具时间，均系被告为了本次纠纷单方制作的文件；对证据6、7真实性无异议；对证据8三性均有异议。庭审中，原、被告对原告与案外人吴丹娜的微信聊天记录三性无异议，其中吴丹娜于2019年4月17日通过微信发送语音信息予原告，内容包括：本来你跟悦莱美的事情不关我的事情，你就把我跟你的聊天记录截图发成证据，向你自己的公司索赔，你们之间的事情对不对……本来签名的事情是你冒充我的签名，别（没）有跟我说，本来我的课上多少钱多少好，这是正确的对不对，但是你把我的课签了肯定就是你的问题，我也没有说你什么，我是后面发现了我才找你，公司说如果没有发现的话，你也不会跟我说的。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于风险金5000元及工资9055.06元的问题。仲裁已裁决被告应支付上述款项予原告，对此被告未提起诉讼，原告虽提起诉讼但并无请求变更金额，均应视为对此没有异议，故被告应给付上述款项予原告。二、关于原告主张非法解除劳动合同赔偿金的问题。被告以原告存在“窃取、破坏甲方财产的，收受商业贿赂的、挪用公款的、营私舞弊、牟取非法收入的，或者其他致使甲方利益受损的等故意行为而给甲方造成损失或获取非法收入累计达2000元的，或者未达2000元但累计达2次的”情形解除与原告的劳动合同关系，根据本院查明的事实，原告作为健身教练，在健身学员并未亲身到场上课的情况下，代学员签名，可推定其目的系在未提供相应劳动的情况下获取报酬，构成“其他致使甲方利益受损的等故意行为而给甲方造成损失”。原告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的情形，故本院认定被告不属于违法解除，原告主张非法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。三、关于原告主张年休假工资的问题。仲裁根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位编制工资支付台账应当至少保存两年”的规定，原告于2019年9月30日提起仲裁，但其就被告辩称2016年11月至2017年9月期间不存在劳动合同关系表示不能再举证证实，原告在未能补充提交其他证据佐证的情况下主张2017年9月30日前的年休假工资，本院不予支持。据本院查明的事实，结合原告在2018年期间已休假6天，可视为已享受2018年度的年休假，结合原告在被告处工作年限不满10年、未休假但已收取工资以及双方约定“3000元为正常工作时间工资”的事实，经折算，被告应支付2017年9月30日至12月31日及2019年1月1日至9月30日期间5天年休假工资1379.31元｛3000元÷21.75天×5天×200%｝予原告。四、关于原告主张加班工资的问题。原告对被告提交的打卡记录并未提出异议，经核查，被告提供的打卡记录显示原告正常工作日约10点上班，晚上10点下班，扣除正常午休时间，结合原告从事健身教练工作的特殊性，本院不确认其存在工作日加班事实，但因原告确有周末休息日上班的事实，结合双方关于正常工作时间工资为3000元的约定，原告实际已收取的工资已远高于正常工作时间工资，且其工资中上课提成可视为包含加班时间上课的工资，故本院认为被告已经计付了加班费，对原告该项诉讼请求不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条、第一百六十二条的规定，判决如下：一、佛山市悦莱美健身管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年8月、9月工资差额9055.06元予张贵珍；二、佛山市悦莱美健身管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日退还风险金5000元予张贵珍；三、佛山市悦莱美健身管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付年休假工资1379.31元予张贵珍；四、驳回张贵珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  梁晓明二〇二〇年五月二十二日书记员  李梓欣