广东省中山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤20刑终201号原公诉机关广东省中山市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）郭志伟，男，1995年9月15日出生于江西省宜春市，汉族，大专文化，个体户，户籍所在地宜春市万载县************。因本案于2019年7月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人张子恩，广东坦兴律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈兆万，男，1995年7月26日出生于江西省宜春市，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地宜春市万载县************。因本案于2019年7月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于中山市看守所。指定辩护人谢东萍，广东凡是律师事务所律师。广东省中山市第一人民法院审理广东省中山市第一市区人民检察院指控原审被告人郭志伟、陈兆万犯非法制造、买卖枪支罪一案，于2020年3月11日作出（2019）粤2071刑初2728号刑事判决。原审被告人郭志伟、陈兆万不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷和上诉理由，讯问上诉人郭志伟、陈兆万，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人郭志伟出资约人民币2万元，被告人陈兆万出资约人民币4万元，二人通过在拼多多网站注册的名为“大飞五金配件”、“98K工具箱”和“沪昆五金配件”三家网店结伙贩卖枪支配件。二人约定找人购买或制造枪支配件后，由郭志伟负责联系客户及网店运营，陈兆万负责发货，利润五五分或陈兆万占55%。自2019年5月起，二人通过上述网店结伙贩卖枪支配件，销售额约数万元。同年6月26日，郭志伟联系好客户后让陈兆万寄送调节环一个到中山市南朗镇，通过拼多多网店链接收取人民币95元。2019年7月26日，被告人郭志伟在东莞市***********被公安人员抓获，公安人员当场在郭志伟身上、上述地点及郭志伟存放物品的东莞市***************及305房缴获了击锤等物及手机三台、电脑一台。被告人陈兆万在东莞市大朗镇汇泉商务港1栋305办公室被公安人员抓获，公安人员当场在陈兆万身上及上述地点缴获了击锤等物及手机二台。经统计及鉴定，上述缴获的击锤等物中共三百多件散件及八十二组扳机组均属于自制枪支散件。原判认定上述事实的证据有：抓获、缴赃经过，户籍及前科资料，勘验、检查笔录，搜查、扣押文书，帐号注册绑定信息及交易记录，涉案网店资料，提取笔录、办案说明，鉴定书，证人蔡社钦、朴金川、张敬彬、杨仲、黎志雄、黄成秋、郭志远、陈兆德的证言及辨认笔录，被告人郭志伟、陈兆万的供述、辩解及辨认笔录等。原判据此认为，被告人郭志伟、陈兆万违反国家枪支管理法规，非法制造、买卖枪支，情节严重，其行为均已构成非法制造、买卖枪支罪，依法应予惩处。缴获的违禁品及供犯罪用的工具依法予以没收。郭志伟、陈兆万如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第七条的规定，判决如下：一、被告人郭志伟犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑十年三个月；二、被告人陈兆万犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑十年三个月；三、缴获的自制枪支散件、手机五台及电脑一台，依法予以没收。（由扣押物品的中山市公安局南朗分局依法处理。）上诉人郭志伟上诉提出：1.其只是与陈兆万合伙出售五金配件，原判认定系枪支散件证据不足；2.在共同犯罪中，其只出资20000元，收取货款的银行卡由陈兆万办理，且其只分配45%的利润，故应认定其系从犯。上诉人郭志伟的辩护人提出：1.同案人陈兆万首先提出犯意，并出资40000元与郭志伟合作，且用于销售涉案物品的网店也系陈兆万在网上注册，配件样品也由陈兆万购买后再安排郭志伟找人制作，陈兆万负责发货，销售收入也汇到陈兆万开办的银行卡内，据此可见，郭志伟在共同犯罪中系起次要作用的从犯；2.原审判决认定二上诉人自制枪支300多件散件和82套扳机组证据不足，事实不清。综上，请求对其减轻处罚。上诉人陈兆万上诉提出：其只是在郭志伟的安排下帮其发货，故其在共同犯罪中仅系起次要作用的从犯。上诉人陈兆万的辩护人提出：1.陈兆万系在郭志伟的统筹安排下协助其完成交易，并不参与网店的具体运营和管理，故其在共同犯罪中应认定系从犯；2.在郭志伟自行存放枪支配件地点查获的枪支配件不应计入陈兆万的犯罪数量；3.涉案被公安机关查获的尚未销售的枪支散件应认定为犯罪未遂，且涉案的气枪散件不具有杀伤力，在量刑时应予酌情考虑；4.陈兆万参与犯罪时间短、获利少，犯罪情节较轻，且其归案后如实供述自己罪行；综上，请求对其从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人郭志伟、陈兆万非法制造、买卖枪支犯罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。对于两名上诉人及其辩护人所提上诉、辩护意见，本院综合评判如下：1.公安机关缴获气枪配件后，按照规定进行分类送检，鉴定机构依照枪支检验程序和方法，认定送检的疑似枪支配件分别为自制气枪击锤、弹簧调节器、过桥、扳机组，属于自制枪支散件，共计425个自制枪支散件，其中有82套扳机组。该鉴定意见合法有效，依法应予采信，且扣押清单也与上述鉴定意见相吻合。故上诉人郭志伟及其辩护人所提缴获的枪支散件数额有误及定性不明的意见与查明事实不符，不予采纳。2.上诉人郭志伟曾因开淘宝店贩卖枪支配件被查封，故其向陈兆万提议合伙开店并由陈兆万注册三家网店交给其运营，结合郭志伟与黎志雄、杨仲、陈兆万的聊天记录，郭志伟积极主动联系厂家制作枪支配件及销售，且利润分成几乎与陈兆万平分。可见在非法制造、买卖枪支共同犯罪中其并非起次要作用的从犯，对上诉人郭志伟及其辩护人所提其系从犯的意见不予采纳。3.上诉人陈兆万在郭志伟提议合伙开网店贩卖枪支配件后，出资40000元注册三家网店并绑定其使用的银行卡，负责联系厂家制作部分枪支配件及发货，占利润分成的55%。陈兆万与郭志伟分工明确，相互配合，共同完成了全部犯罪过程，二人地位作用相当。虽然系郭志伟提议非法制造、买卖枪支，但其在共同犯罪中积极主动，并非系被动参与本案的从犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，故从郭志伟处缴获的枪支配件应计入陈兆万的犯罪数量，上诉人陈兆万及其辩护人所提其系从犯的意见理据不足，不予采纳。4.陈兆万与快递员朴金川的聊天记录证实从2019年5月至7月，陈兆万根据郭志伟提供的客户信息主动联系快递公司持续多次向多名客户贩卖枪支配件，且其供认自6月开始其在明知是枪支配件的情况下仍继续贩卖，还有数百件待售，可见其犯罪主观恶性并非较小，且非法制造、买卖枪支犯罪属行为犯，故待售部分枪支配件不属于犯罪未遂，对上诉人陈兆万及其辩护人所提陈兆万参与买卖枪支配件时间短、犯罪情节较轻、部分犯罪未遂的意见不予采纳。5.根据我国相关法律规定，买卖非成套枪支散件以每三十件为一枪支计，非法买卖以压缩气体等为动力的其他非军用枪支十支以上的，属情节严重，依法应判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。上诉人陈兆万除已出售的枪支散件外，还有425件枪支散件待售，依法属情节严重。原判根据其犯罪情节及认罪态度已对其从轻处罚，在起点刑予以判罚，量刑并无不当，故对上诉人陈兆万及其辩护人请求二审从轻改判的意见不予采纳。本院认为，上诉人郭志伟、陈兆万违反国家枪支管理法规，非法制造、买卖枪支，情节严重，其行为均已构成非法制造、买卖枪支罪，依法应予惩处。缴获的违禁品及供犯罪用的工具依法予以没收。郭志伟、陈兆万如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪和量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判员  徐昶洁审判员  史国荣审判员  吴楚凡二〇二〇年五月二十八日书记员  欧俊颖