河南省延津县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0726民初3268号原告：李吉雪，男，1971年12月26日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：李慧芳，女，1993年12月5日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：赵计军，男，1965年11月22日出生，汉族，住辉县。被告：新乡市众邦保温材料有限公司，住所地：延津县榆东产业集聚区中电绿源院内6#、7#车间。法定代表人：梁飞亚。委托诉讼代理人：赵杰，男，1988年12月24日出生，汉族，住辉县。委托诉讼代理人：赵瑞民，男，1966年8月16日出生，汉族，住新乡县。原告李吉雪与被告新乡市众邦保温材料有限公司（下称众邦公司）物件脱落损害责任纠纷一案，本院于2019年11月15日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李吉雪的委托诉讼代理人李慧芳、赵计军，被告众邦公司的委托诉讼代理人赵杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李吉雪向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计46305.44元，本案诉讼费用由被告负担。事实及理由：2019年5月，被告与禹州市祥瑞建筑工程有限公司签订了外墙保温一体板工程合同。2019年8月，被告雇佣原告等人，并安排到禹州市锦绣东方工地干外墙保温。2019年8月17日上午作业期间，原告被重物保温板砸伤颈部及背部，后被告负责人王涛及工友将原告送至当地医院诊治，后转至新乡市第二人民医院治疗。原告出院后，多次找被告协商赔偿事宜，被告以种种理由推脱拒不赔偿，原告为此特诉至法院。被告众邦公司辩称，被告以35元/㎡的价格将工程劳务部分分包给了原告等人，施工由原告自行安排，不受被告管理，原告完工后需经被告验收，双方之间属于承揽关系，被告不同意赔偿，可以适当补偿。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人均无异议的证据，本院依法予以认定，并在案佐证。对双方当事人有异议的证据，本院认证如下：原告提交的照片对真实性予以认定；原告提交的鉴定费收据及票据能够相互印证，均予认定；司法鉴定意见书内容客观真实，程序规范，予以认定；原告提交的交通费票据，存在连号现象，不能真实反映原告的交通费损失，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的有效证据，本院确认案件事实如下：2019年5月29日被告与禹州市祥瑞建筑工程有限公司签订《外墙保温一体板工程合同》。后原告到被告承包的上述工地进行施工作业，双方商定按35元/㎡结算。还约定，原告完成的施工需经被告验收后方予结算。2019年8月17日上午，原告在涉案工地被砸伤。事发后，原告被被告工作人员送至禹州华康医院进行救治。期间所花检查费用由被告支付。后原告于2019年8月19日被转至新乡市第二人民医院继续住院治疗，住院21天，于2019年9月9日出院。期间门诊花费933.10元，住院花费8571.81元。后原告因与被告发生劳动关系争议，于2019年9月26日向延津县劳动人事争议仲裁委员会（下称延津劳仲委）提出申请，请求确认原告与被告之间存在劳动关系。延津劳仲委审理后，于2019年11月7日作出《延劳人仲案字[2019]第040号仲裁裁决书》，裁决双方不存在劳动关系。后原告因与被告协商赔偿事宜无果来院起诉。审理中，原告称其与被告之间存在雇佣关系，涉案工程由被告提供保温板、工具和劳保用品，被告管吃住，并由被告安排施工和监督工程质量，工资由被告验收合格后按30元/㎡结算；2019年8月17日上午原告通过一楼大门进入工地时，被顶层掉下的保温板砸伤，所佩戴的安全帽也被砸碎。被告称原告所述不属实，工具是由原告自行提供的，吃住原告自理，且原告不受被告制度管理，工程完工后需验收，被告仅提供材料和吊篮；另原告是在移动吊篮的过程中，被吊篮上方的保温板砸伤了，原告与吊篮的具体位置不清楚。关于被告垫付的费用，原告称在禹州医院检查时被告垫付了医疗费用，具体数额不清楚，除此之外被告垫付了2000元。被告称原告住院期间其共垫付2600元。审理中，本院依原告申请依法委托河南国信司法鉴定中心对原告人体损伤后误工期限、营养期限、出院后护理依赖程度、护理期限、护理人数进行法医学评定。河南国信司法鉴定中心于2020年3月24日出具《新国信司鉴中心[2020]临鉴字第64号法医临床司法坚定意见书》1份，认为李吉雪误工期限拟定为150日；营养期限拟定为60日；出院后护理依赖程度建议为部分护理依赖，出院后的护理期限拟定为60日，护理人数拟定为一人。原告为进行上述鉴定，花鉴定费2600元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”本案中，关于原、被告的关系问题，双方争议较大，从本院查明及双方均认可的结算方式即按35元/㎡由被告验收合格后付款来看，被告更看重的是原告的劳动成果而非原告提供的劳务本身。由此看来，双方更符合承揽关系的特征。关于事发经过，原告称在其欲经某处一楼进入施工工地时被上方脱落的保温板砸伤；被告则称原告是在移动吊篮的过程中，被吊篮上方脱落的保温板砸伤的。由此可以确定的是，原告确是被脱落的保温板砸伤的。该脱落的保温板在当时是否正处于原告的作业范围内，目前尚无证据能够证实。而被告称保温板是在原告移动吊篮的过程中脱落的，但其未能说明详细的事发地点及其时原告与吊篮的位置，被告的此项陈述简单笼统，证明力较低，本院无法采信。即无法确定原告是被正处于其作业范围内脱落的保温板砸伤的。原告被保温板砸伤更同于侵权责任法第八十五条规定的建筑物脱落致人损害的情形。而其时保温板的施工属于被告承包的范围内，且当时该部分工程尚未竣工。由此可知，涉案工地建筑物上所附保温板实际上仍处于被告合法管控范围内，被告即为上述法律规定的管理人。依据上述规定，原告被被告管理下的建筑物上附属的保温板脱落砸伤，审理中，被告亦未举证证明其不存在过错，故于此场合，被告作为管理人应对原告因此遭受的合理损失承担赔偿责任。依据相关法律规定，原告的合理损失如下：1.医疗费9504.91元（933.10+8571.81），原告主张9504.81元予以支持。2.住院伙食补助费，按每天50元，计算23天，为1150元。3.营养费，原告主张按每天20元计算60天，予以支持，为1200元。4.误工费，原告主张按121.41元/天计算予以支持，但应计算150天，为18211.50元。5.护理费，原告要求按照125.141元/天计算，予以支持，住院期间的护理费损失为2878.24元；出院后的护理费损失，结合鉴定结论，原告出院后的护理依赖系数本院酌定为50%，据此，其出院后的护理费损失为3754.23元（125.141元/天×60天×50%）。6.交通费，本院酌情支持460元。7.鉴定费2600元。以上共计39758.78元。关于被告垫付的费用，原告自认被告垫付了在禹州的检查费用，还垫付了另外2000元，因禹州检查费用，原告并未主张，故此期间被告垫付的费用本院也无须查明，被告垫付的费用仍需在本案中处理的按原告自认的2000元计算。即扣除被告垫付的2000元外，被告仍应赔偿原告各项损失共计37758.78元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十五条规定，判决如下：被告新乡市众邦保温材料有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李吉雪医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计37758.78元；驳回原告李吉雪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费957元，由原告负担172元，被告负担785元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  刘长龙人民陪审员  周平才人民陪审员  杨新梅二〇二〇年五月二十日书 记 员  申亚龙