广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0103刑初983号 公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。 被告人凡计伟，男，1967年10月30日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍住址：江苏省邳州市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月6日被抓获，同日被刑事拘留，2019年6月13日被逮捕，现羁押于南宁市。 辩护人刘远，国信信扬律师事务所律师。 南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉〔2019〕957号起诉书指控被告人凡计伟犯非法经营罪，于2019年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院指派检察员秦文静出庭支持公诉，被告人凡计伟及辩护人刘远到庭参加诉讼。本案审理过程中，经公诉机关建议，本院决定延期审理。现已审理终结。 南宁市青秀区人民检察院指控，自2018年11月份开始，被告人凡计伟在没有取得烟草经营许可证的情况下，从广西防城港东兴市口岸附近市场购买大量伪劣卷烟存放在南宁市青秀区那舅村那平坡一民房内，然后再高价转卖给他人，从中谋取非法利益。2019年5月6日，公安机关在上述地点查获各类卷烟2247条，共计449400支。 针对上述指控，公诉机关在庭审过程中出示了相应的证据材料予以证明。公诉机关认为，被告人凡计伟违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人凡计伟到案后如实供述，是坦白，依法从轻处罚。被告人凡计伟自愿认罪认罚，建议判处一年六个月至二年有期徒刑。提请本院依法判处。 被告人凡计伟对起诉书指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚。被告人无证据向法庭提交。 辩护人刘远提出的辩护意见是被告人凡计伟有自首及坦白情节且自愿认罪认罚。建议判处一年六个月以下有期徒刑并适用缓刑。并提交了江苏省邳州市港上镇港西村村民委员会出具的证明被告人无前科劣迹的证明及被告人凡计伟母亲的病历材料。 经审理查明，自2018年11月份开始，被告人凡计伟在没有取得烟草经营许可证的情况下，从广西防城港东兴市口岸附近市场购买大量伪劣卷烟存放在南宁市青秀区那舅村那平坡一民房内，然后再高价转卖给他人，从中谋取非法利益。2019年5月6日，公安机关在上述地点查获各类卷烟2247条，共计449400支。经查，被告人凡计伟案发时并未取得烟草专卖零售许可证。 另查明，2019年5月6日，公安机关在被告人凡计伟处扣押了华为手机、乐视手机、VIVO手机各一台。 上述事实，经庭审举证、质证的有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、证明、微信聊天记录截图、证人樊某的证言、被告人凡计伟的供述和辩解，检验报告，辨认笔录、现场辨认笔录及指认照片等证据证实，足以认定。辩护人在庭审上提交的证据，与本案的犯罪事实没有关联性。 本院认为，被告人凡计伟违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，非法经营卷烟449400支，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条构成非法经营罪，公诉机关指控被告人凡计伟犯非法经营罪罪名成立。被告人凡计伟到案后如实供述、自愿认罪认罚，依法从轻处罚。对辩护人提出的该项辩护意见予以采纳。被告人凡计伟系公安机关接到举报后将其抓获归案。辩护人提出的被告人有自首情节的辩护意见，无事实依据，本院不予采纳。扣押在案的华为手机、乐视手机、VIVO手机各一台，无证据证明系供犯罪所用的本人财物，不能适用刑法第六十四条处理，由扣押机关依法处理。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人凡计伟犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第二条第三款、第三条第一款第（二）项之规定，判决如下： 被告人凡计伟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月6日起至2020年11月5日止。罚金于本判决生效第二日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  覃 革 人民陪审员  蓝大为 人民陪审员  陈晓玲 二〇二〇年五月二十七日 书 记 员  谢丽娟 附：判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》： 第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 2、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。