广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0402刑初1433号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人刘秋平，男，1988年7月13日出生，汉族，高中文化，户籍地湖北省鄂州市鄂城区************，公民身份号码420************319。因本案于2019年7月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人陈贤美，广东凡立（珠海）律师事务所律师，系珠海市香洲区法律援助处指派。被告人吴俊鑫，男，1988年12月21日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省饶平县*************，公民身份号码445************017。2016年2月4日因犯抢夺罪被广东省汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；2017年1月10日因犯抢夺罪被广东省汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2017年8月21日刑满释放。因本案于2019年7月24日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人彭绍威，广东泰诺律师事务所律师，系珠海市香洲区法律援助处指派。被告人高新林，男，1995年9月11日出生，汉族，小学文化，户籍地湖北省孝感市大悟县******王家湾6组8号，公民身份号码420************413。因本案于2019年8月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月18日被取保候审。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2019〕1404号起诉书和珠香检公诉刑变诉〔2019〕21号变更起诉决定书指控被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林犯开设赌场罪，于2019年10月24日向本院提起公诉并于2019年12月5日变更起诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员谢谦出庭支持公诉，被告人刘秋平及其辩护人陈贤美、被告人吴俊鑫及其辩护人彭绍威、被告人高新林到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年开始，易木能、易炳煌、“陈总”和“杨总”等人（均另案处理），在国内和柬埔寨设立多个据点，纠集、招募张常毅、翟豪杰、万强、陈强、蔡洋、陈大成等人（均另案处理）组成犯罪集团，以易木能、易炳煌、张常毅为首要分子，组织他人在网上开设赌场，具体犯罪事实如下：2017年开始，易木能、易炳煌、“陈总”和“杨总”以营利为目的，在柬埔寨西哈努克市波哥山上索卡酒店、西哈努克市黄金城成立波克网络游戏公司，建立“V98”“V9”“35”“15”等多个赌博网站，主要赌博种类有“重庆时时彩”“分分彩”“快三”“北京赛车”、体育竞技等外围彩项目，吸引中华人民共和国公民为主要客源，在上述网络平台赌博。波克网络游戏公司分成技术部、推广部、人事部、广告部、财务部等部门。易木能、易炳煌负责公司重大事项的决策、管理公司主要工作人员，张常毅和张文（另案处理）等人负责该公司日常经营管理，并向易木能、易炳煌等人汇报工作。推广部分为一团、二团、五团、六团、七团、八团、V2团、竞价团等，负责推广“V98”“V9”“35”“15”等赌博网站。被告人刘秋平于2017年8月31日入职波克网络公司，曾担任五团某小组组长，工作四个多月；被告人吴俊鑫于2017年10月1日入职波克网络公司，工作一个多月；被告人高新林于2018年4月6日入职波克网络公司，工作两个多月；被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林均为推广部员工，在广告部推送的微信群内和他人聊天，引诱对方通过其发送的代理线在上述赌博网站注册会员，同时配合自己的小号或者其他员工的微信号在微信群里找话题，充当玩家，营造赌博氛围，介绍赌博网站的玩法，解答赌客对注册、充值、提现等问题，并按照代理线下发展的会员的人数、充值金额、流水、代理线盈利等情况收取一定比例的提成。2017年11月至2018年2月期间，被告人刘秋平代理线下部分赌客的充值金额为人民币5062570元，被告人吴俊鑫代理线下部分赌客的充值金额为人民币82233元。针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被告人供述和辩解、证人证言、书证、鉴定意见、电子数据等证据，认为被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林伙同他人组成犯罪集团，开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，其中被告人刘秋平属情节严重；被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人吴俊鑫是累犯，应当从重处罚；提请本院依法惩处。被告人刘秋平对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩称其于2017年12月即已离职，其代理线下的充值金额是为了应付领导虚报的数额。被告人吴俊鑫、高新林对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。被告人刘秋平的辩护人提出的辩护意见是，1.被告人刘秋平认罪认罚，有坦白情节；2.公诉机关指控被告人刘秋平代理线下部分赌客的充值数额为人民币5062570元缺乏事实依据；3.被告人刘秋平是从犯；4.被告人刘秋平主观恶性小。建议对被告人刘秋平从轻、减轻处罚。被告人吴俊鑫的辩护人提出的辩护意见是，1.被告人吴俊鑫是胁从犯；2.被告人吴俊鑫有坦白情节，当庭认罪；3.被告人吴俊鑫是偶犯。建议对被告人吴俊鑫从轻处罚，适用缓刑。经审理查明，2017年开始，易木能、易炳煌等人在我国国内和柬埔寨王国（以下简称柬埔寨）境内设立多个据点，纠集、招募多人组成在网上开设赌场的犯罪集团，被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林受招募到柬埔寨从事网上开设赌场的活动，具体事实如下：2017年开始，易木能、易炳煌等人在柬埔寨西哈努克市波哥山上的索卡酒店和西哈努克市黄金城成立波克网络游戏公司，建立“V98”“V9”“35”“15”等多个赌博网站，开设的赌博种类主要有“重庆时时彩”“分分彩”“快三”“北京赛车”、体育竞技等外围彩项目，吸引我国公民在上述网络平台上进行赌博。波克网络游戏公司设立技术部、推广部、人事部、广告部、财务部等部门。易木能、易炳煌等人负责公司重大事项的决策、公司的管理等；推广部分为一团、二团、五团、六团、七团、八团、V2团、竞价团等，负责推广“V98”“V9”“35”“15”等赌博网站。被告人刘秋平于2017年8月31日入职波克网络公司，曾担任五团某小组组长，工作四个多月；被告人吴俊鑫于2017年10月1日入职波克网络公司，工作一个多月；被告人高新林于2018年4月6日入职波克网络公司，工作两个多月；被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林均为推广部员工，在广告部推送的微信群内和他人聊天，引诱对方通过其发送的代理线在上述赌博网站注册会员，同时使用自己的微信小号或者配合其他员工在微信群里找话题，充当玩家，营造赌博氛围，介绍赌博网站的玩法，解答赌客对注册、充值、提现等方面提出的问题，并按照代理线下发展的会员的人数、充值金额、流水、代理线盈利等情况收取一定比例的提成。2017年12月至2018年2月期间，被告人刘秋平代理线下部分赌客的充值金额为人民币5062570元，被告人吴俊鑫代理线下部分赌客的充值金额为人民币82233元。2019年7月13日，被告人刘秋平被抓获；2019年7月24日，被告人吴俊鑫被抓获；2019年8月13日，被告人高新林被抓获。另查明，被告人吴俊鑫因犯抢夺罪于2016年2月4日被广东省汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；因犯抢夺罪于2017年1月10日被广东省汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2017年8月21日刑满释放。上述事实，被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林的供述及辨认笔录，证人史磊、张晓月、李传武、邵豪、李秀双、李东东、李永强、易炳煌的证言及辨认笔录，证人王博龙、陈思曼、伦淑雯、霍家丽、霍家乐、庄丽燕、梁嘉殷、易木能、张常毅的证言，证人牛广奔的辨认笔录，抓获经过，抓获证明，户籍证明，内地居民因私出境证件签发信息，出入境记录，员工登记表，银行卡明细，工资表，银行工资交易明细清单，银行账户资料及交易明细清单，现场检测报告书，刑事判决书，刑满释放证明书，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，接受证据材料清单，投注记录，微信交易记录，充值流水记录，银行交易凭证，现场及物证照片，赌博网站截图，鉴定意见书，电子数据等证据证实，足以认定。针对控辩双方的意见，本院根据查明的事实以及相关法律综合评判如下：关于被告人刘秋平及其辩护人提出其代理线下充值数额的问题，经查，1.被告人刘秋平虽然辩称其于2017年12月份即离开波克网络游戏公司，但其出入境记录证明，其于2017年8月29日从武汉机场离境前往柬埔寨，2018年1月21日从深圳机场入境；电子证据证明，被告人刘秋平2017年1月出勤30天，2017年12月出勤30.5天，2018年1月出勤17天，其在波克网络游戏公司的工作时间与其入境记录相符，且其工资记录显示，2018年1月其仍有工资收入，因此，被告人刘秋平对其工作时间的辩解不能成立，本院不予采纳。2.电子证据证明，被告人刘秋平使用的代理线5000398于2017年11月的充值数额为人民币593014元，2017年12月的充值数额为人民币1323310元，2018年1月的充值数额为人民币3146246元，以上共计人民币5062570元，与公诉机关指控的数额一致。上述数据为本案从事网络赌博的公司保存，是计算被告人的业绩、工资及提成的依据，较为客观、真实，且在案的证据不能证明该数据有虚报的情形。因此，经统计出的被告人代理线下会员的充值数额，应作为认定被告人参与本案开设赌场活动的赌资数额，被告人刘秋平及其辩护人提出的上述意见不能成立，本院不予采纳。关于吴俊鑫的辩护人提出被告人吴俊鑫是胁从犯的辩护意见，经查，被告人吴俊鑫在侦查阶段的供述不能证明其参与本案开设赌场的行为是受到胁迫；在案的电子数据证据证明，本案涉案人员（包括被告人吴俊鑫）入职波克网络游戏公司后，均接受了相应的培训，在案的培训材料显示，波克网络游戏公司从事的是在网上开设赌场的违法犯罪活动，对此各涉案人员均有明确的认识；有部分涉案人员（包括被告人吴俊鑫）在涉案赌场被查获前回国，亦有部分涉案人员多次从国内到柬埔寨从事开设赌场的活动，因此，现有的证据不能证实被告人吴俊鑫参与本案犯罪行为系受胁迫，辩护人提出的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林无视国法，与他人组成犯罪集团，开设赌场，其行为均已触犯我国刑律，构成开设赌场罪，其中被告人刘秋平属于情节严重。公诉机关指控被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林起次要作用，是从犯，对被告人刘秋平依法应当减轻处罚，对被告人吴俊鑫、高新林依法应当从轻处罚。被告人刘秋平、吴俊鑫、高新林归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴俊鑫因犯抢夺罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人吴俊鑫是累犯，依法不适用缓刑。根据被告人高新林的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第二款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告人刘秋平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年7月13日起至2021年6月12日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。二、被告人吴俊鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年7月24日起至2021年1月23日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。三、被告人高新林犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姚 峰审 判 员  孙珑艳人民陪审员  吴俏群二〇二〇年一月二十二日书 记 员  林 链郑美红附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。