河南省登封市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0185刑初110号公诉机关河南省登封市人民检察院。被告人李肖林,男,1984年4月25日出生于河南省新密市，汉族,高中文化程度,户籍所在地：河南省新密市,现住新密市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月15日被登封市公安局刑事拘留,同年9月20日被执行逮捕。辩护人刘少辉，河南国计律师事务所律师。被告人王逸能,男,1997年11月7日出生于河南省新密市，汉族,大学文化程度,住新密市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月15日被登封市公安局刑事拘留,同年9月20日被执行逮捕。辩护人郑来有，河南开通律师事务所律师。被告人夏可可,男,1990年03月05日出生于河南省平舆县，汉族,初中文化程度,住河南省平舆县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月15日被登封市公安局刑事拘留,2019年9月20日被执行逮捕。辩护人常青，河南国计律师事务所律师。登封市人民检察院以登检一部刑诉[2019]278号起诉书指控被告人李肖林、王逸能、夏可可犯开设赌场罪，于2020年4月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。登封市人民检察院指派检察员吴瑞松、张益崛出庭支持公诉，各被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。登封市人民检察院指控，2019年4月份至6月份,被告人李肖林、王逸能在河南省新密市平安路祥和新街坊门市房内申请建立“辉煌棋牌”赌博网站的代理,接受胡某等人投注赌博资金,为其在“辉煌棋牌”APP上赌博提供上分(筹码)服务,涉案赌资550万元,被告人夏可可明知该网站系赌博网站,仍积极接受被告人李肖林、王逸能雇佣为网站提供服务。针对上述指控，公诉机关向本院提供了被告人李肖林、王逸能、夏可可的供述;证人胡某证言;户籍证明、归案经过、银行明细等有关书证;电子数据。据此认为，被告人李肖林、王逸能、夏可可开设赌场，应以开设赌场罪分别追究其刑事责任。被告人夏可可在共同犯罪中系从犯，应当减轻处罚；被告人李肖林、夏可可认罪认罚，签署具结书，当庭建议对被告人李肖林判处有期徒刑三年至四年，并处罚金人民币2万元至3万元；对被告人王逸能判处有期徒刑四年，并处罚金2万元至3万元；对被告人夏可可判处有期徒刑一年至二年，并处罚金人民币1万元。提请本院依法判处。被告人李肖林及其辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，但其辩护人提出被告人李肖林的行为不属于为赌博网站担任代理；其在共同犯罪中应认定为从犯；被告人李肖林到案后如实供述自己的罪行，是坦白；被告人李肖林主观恶意小，且认罪认罚，主动退缴违法所得，是初犯、偶犯，请求对其减轻处罚。被告人王逸能及其辩护人对公诉机关指控的罪名均有异议，被告人王逸能及其辩护人提出被告人王逸能的行为不属于为赌博网站担任代理；在共同犯罪中应认定为从犯，且主动退缴违法所得。被告人王逸能的辩护人提出公诉机关指控涉案赌资数额证据不足，被告人王逸能的行为不属于情节严重情节；其到案后如实供述自己的罪行，是坦白；被告人王逸能系初犯、偶犯，请求对其从轻处罚。被告人夏可可及其辩护人对公诉机关指控的罪名均无异议，但提出被告人夏可可主动到公安机关，并如实供述自己的罪行，是自首；其认罪认罚，在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯，请求对其从轻处罚。经审理查明，2019年4月份至6月份,被告人李肖林、王逸能在河南省新密市平安路祥和新街坊门市房内申请建立“辉煌棋牌”赌博网站的代理,接受胡某等人投注赌博资金,为其在“辉煌棋牌”APP上赌博提供上分(筹码)服务,涉案赌资550余万元,被告人夏可可明知该网站系赌博网站,仍积极接受被告人李肖林、王逸能雇佣为网站提供服务。另查明，被告人李肖林、王逸能各退缴违法所得人民币7000元；被告人夏可可退缴违法所得人民币6000元。上述事实，由下列证据予以证实：1、被告人李肖林对2019年4月王逸能告诉自己可以通过代理网站上分赚钱后，就决定合伙，在新密市平安路新街坊小区南门附近成立了工作室，联系平台客服提交网站代理所需要的信息，自己与王逸能分别出资6000元后就开始工作。具体代理模式是通过平台每转账一万元，客服会给代理账号上充10×××00分，玩家通过挂在平台上的微信号“亿发秒冲”联系到自己或者王逸能，并通过微信、银行卡二维码、pos机动态收款码付款，自己和王逸能通过代理网站为玩家的账号上分，每一分就是一元钱，每卖出一万分，获利100元，自己和王逸能约定提成五五分，自己白天负责，王逸能负责晚上，一直到2019年6月下旬，就不再干了，押金退到了王逸能的银行卡上。夏可可是2019年5月到工作室，自己让他帮忙给客户上分和平台充值，并用夏可可的微信和银行卡收钱，夏可可也知道是赌博网站，自己给夏可可发工资的供述。2、被告人王逸能对2019年4月份自己发现了“辉煌棋牌”网站赌博的推广信息，就与李肖林商量合伙通过上分挣钱，联系平台客服提交网站代理所需要的信息后就开始工作的供述。其对代理模式、营利模式与被告人李肖林的供述一致。3、被告人夏可可对自己知道李肖林在做赌博网站的代理挣钱，还向李肖林提供了自己的微信号、身份信息和农商行的银行卡以及以朋友胡亚鹏、胡亚俊的身份信息办理的手机号和银行卡，李肖林按照一天一百元给自己报酬，李肖林白天忙的时候自己就帮忙招呼的供述。4、证人胡某对自己分两次向微信号“亿发秒冲”转1500元后获得相应的分，再在“辉煌棋牌”的APP上进行赌博的证言。5、中国建设银行银行卡历史交易明细证实胡某向李肖林转账1500元的事实。6、现场照片证实被告人李肖林、王逸能、夏可可为担任赌博网站代理在河南省新密市平安路祥和新街坊门市房成立工作室的现场情况。7、微信转账记录照片证实被告人夏可可微信收取他人赌资的情况。8、搜查笔录、现场勘验检查工作笔录及照片证明对案发地点被告人为网站担任代理使用的电脑进行检查及案发现场的情况。9、扣押决定书及扣押清单证明公安机关对涉案物品的扣押情况。10、提取笔录证实从被告人李肖林、夏可可的手机及工作室电脑中提取的被告人李肖林向赌客介绍“辉煌棋牌”软件充钱方式、收款方式以及赌博软件活动、广告、邮箱等内容，被告人夏可可与赌客及“辉煌棋牌”客服聊天，并通过给客服转账获取相应分数再转卖给赌客，获取提成的内容及三被告人使用电脑向赌客提供二维码收钱转账给赌博公司，从中收取佣金的事实。11、登封市公安局出具的情况说明及银行卡账户交易明细证实各被告人向赌客收钱转账给赌博公司的资金情况，其中李肖林转账238万元，王逸能转账149.99万元，夏可可转账171.71万元，共计559.7万元。12、户籍证明、到案经过、无前科证明及破案报告等证据证实被告人李肖林、王逸能、夏可可的身份信息、没有前科及到案情况。以上证据由公诉机关提供，并经庭审示证、质证属实，本院予以采信。本院认为，被告人李肖林、王逸能、夏可可以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，其行为均已构成开设赌场罪。关于被告人李肖林的辩护人、被告人王逸能及其辩护人提出的各被告人的行为不属于为网站担任代理的行为辩解、辩护意见。经查证，根据各被告人的供述及银行卡账户历史明细可以证实各被告人在收到赌客的赌资后登录赌博网站的代理账号，利用该代理账号为赌客使用的账号上分或充值，并从中获取利润，属于为赌博网站担任代理并接受他人投注的行为。故该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人王逸能的辩护人提出的公诉机关指控涉案赌资数额证据不足，被告人王逸能的行为不属于情节严重情节的辩护意见。经查证，公安机关出具的情况说明根据被告人李肖林、王逸能、夏可可的供述，证人胡某的证言，各被告人的银行卡账户交易记录,计算出各被告人从2019年4月至6月开设赌场以来共接受赌资累计数额为人民币559.7万元，符合《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中关于开设赌场罪情节严重的相关规定。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于各被告人均应认定为从犯的辩解、辩护意见。经查证，各被告人的供述均能够相互印证，被告人李肖林、王逸能共同出资担任赌博网站代理，共同负责代理账号的运营，并对获得的利润进行均分，其二人作用在共同犯罪中难分主次，故相应的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳；被告人夏可可协助被告人李肖林利用代理账号为赌客使用的账号上分或充值，并由李肖林发放工资，起辅助作用，是从犯，与之相对应的辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人夏可可具有自首情节的辩护意见。经查证，根据侦查机关出具的情况说明及到案经过可以证实被告人夏可可系因被告人李肖林被抓获后到侦查机关索要相关证件，被侦查机关核实身份后发现其为同案人，遂将其抓获，其主观上缺乏主动投案的主动性，不符合自首的法律规定。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。犯开设赌场罪的，情节严重的，处三年以上有期徒刑十年以下有期徒刑，并处罚金。对被告人李肖林、王逸能、夏可可应分别在此幅度内量刑。被告人夏可可在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人李肖林、王逸能、夏可可到案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。三被告人均退缴违法所得，主动接受财产刑处罚，可以酌情从轻处罚；被告人李肖林、夏可可自愿认罪认罚，签署具结书，可以酌情从轻处罚。与之相对应的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下:一、被告人李肖林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月15日起至2022年8月14日止。罚金已缴纳。）二、被告人王逸能犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月15日起至2023年8月14日止。罚金已缴纳。）三、被告人夏可可犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月15日起至2020年8月14日止。罚金已缴纳。）四、对被告人李肖林、王逸能、夏可可退缴的违法所得及公安机关扣押的作案工具予以没收，上缴国库。（详见清单）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十五份。审 判 长  吕少阳人民陪审员  闫保辉人民陪审员  韩彦周二〇二〇年五月二十八日书 记 员  高郡苹