浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终1847号 上诉人（原审被告）：胡发兵，男，1972年10月12日出生，汉族，户籍所在地为江西省上饶市鄱阳县，现住浙江省宁海县。 委托诉讼代理人：胡青华（系胡发兵之子），男，1994年4月16日出生，汉族，户籍所在地为江西省上饶市鄱阳县，现住浙江省宁海县。 被上诉人（原审原告）：邹欢凤，女，1966年12月19日出生，汉族，户籍所在地为江西省上饶市鄱阳县，现住浙江省宁海县。 委托诉讼代理人：王亚娇，浙江甬泰律师事务所律师。 原审被告：杨朝赞，男，1981年10月31日出生，汉族，住浙江省宁海县。 上诉人胡发兵因与被上诉人邹欢凤、原审被告杨朝赞健康权纠纷一案，不服浙江省宁海县人民法院（2019）浙0226民初6768号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 胡发兵上诉请求：撤销一审判决，改判驳回邹欢凤的诉讼请求。事实和理由：一、杨朝赞将木工工程、泥工工程一起发包给胡发兵和胡德泉。木工是胡德泉与他儿子一起做的，邹欢凤帮丈夫胡德泉干活时受伤。邹欢凤的工资并非是胡发兵支付，胡发兵与邹欢凤不是雇佣关系，胡发兵不应承担责任。邹欢凤没有证据证明其是在帮胡发兵干活时受伤。二、邹欢凤受雇于胡德泉在做木工时受伤，一审法院应追加胡德泉为本案被告，按照过错大小，各自承担相应的责任。胡德泉作为雇主，应承担60%的赔偿责任。杨朝赞是房东，责任比例应高于胡发兵。一审法院判决杨朝赞与胡发兵均承担20%责任，显失公平。三、邹欢凤伤残鉴定是在受伤后三个月，伤势还未完全好转的情况下提前作的，不符合鉴定程序。胡发兵申请重新鉴定，一审法院未予准许。 邹欢凤辩称，胡发兵作为发包人，应该承担发包人责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 杨朝赞辩称，如果能够查明邹欢凤是在杨朝赞的房屋内干活受伤，杨朝赞愿意承担责任。 邹欢凤向一审法院起诉请求：1.判令杨朝赞、胡发兵赔偿邹欢凤医疗费6809.35元、住院伙食补助费270元、护理费6387元、营养费1800元、误工费29100元、鉴定费2600元、残疾赔偿金120268元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，共计172734.35元；2.本案受理费由杨朝赞、胡发兵承担。后邹欢凤变更第1项诉请为：判令杨朝赞、胡发兵赔偿邹欢凤医疗费6809.35元、住院伙食补助费900元（100元/天×9天）、护理费6387元（194元/天×9天+97元/天×51天）、营养费1800元（30元/天×60天）、误工费29100元（194元/天×150天）、鉴定费2600元、残疾赔偿金120268元（60134元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，共计173364.35元的60%，计104018元。 一审法院认定事实：杨朝赞将坐落于宁海县桃源街道隔水洋村的楼房升建工程发包给胡发兵施工。胡发兵又将该工程的包壳子项目发包给案外人胡德泉（系邹欢凤的丈夫）。2019年5月2日上午，邹欢凤在帮胡德泉干活过程中受伤，后被送往宁海县第一医院住院治疗9天，花费医疗费6809.35元。2019年8月28日，宁波诚和司法鉴定所出具甬诚司鉴[2019]临鉴字第1766号《司法鉴定意见书》，鉴定意见认为：1.邹欢凤腰1椎体压缩性骨折的事实明确，与本次事故外伤间存在因果关系。2.邹欢凤因故致腰背部损伤，腰1椎体压缩性骨折，评定其致残等级为十级伤残。3.建议邹欢凤伤后的休养时间为5个月，护理时间为2个月，营养期限为2个月。邹欢凤为此花费鉴定费2600元。 一审法院认为，本案的主要争议焦点为：1.邹欢凤与胡发兵是否存在劳务关系；2.杨朝赞、胡发兵的过错责任比例；3.邹欢凤的合理损失金额。首先，关于邹欢凤与胡发兵是否存在劳务关系问题。劳务关系是指提供劳务方为接受劳务方提供劳务服务，由接受劳务方按照约定支付报酬。邹欢凤在庭审时陈述系帮其丈夫胡德泉干活，邹欢凤也认可胡发兵与其丈夫约定按80元/平方米结算。邹欢凤没有为胡发兵提供劳务服务，胡发兵也没有与邹欢凤约定支付劳动报酬，故邹欢凤与胡发兵之间不存在劳务关系。其次，关于杨朝赞、胡发兵的过错责任比例问题。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，杨朝赞作为房东，将涉案房屋建设工程发包给不具备相应建筑资质的胡发兵，胡发兵又将部分项目分包给同样没有建筑资质的案外人胡德泉（邹欢凤的丈夫）；胡德泉未为邹欢凤的劳动提供安全保障，故杨朝赞、胡发兵及胡德泉对邹欢凤的受伤均有一定过错。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，邹欢凤对自身安全未尽到合理注意义务，对损害的发生也有一定过错，故可相应减轻杨朝赞、胡发兵及胡德泉的责任。邹欢凤未起诉其丈夫胡德泉，仅起诉杨朝赞、胡发兵，一审法院结合本案实际，经综合考量，酌情确定杨朝赞、胡发兵各对邹欢凤的合理损失承担20%的责任。最后，关于邹欢凤的合理损失金额问题。邹欢凤诉请主张的医疗费6809.35元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、鉴定费2600元、残疾赔偿金120268元，证据确凿，依据充分，一审法院予以确认。关于护理费，邹欢凤诉请主张6387元，在合理范围内，一审法院予以确认。关于误工费，受害人因伤致残持续误工的，误工费可以计算至定残前一天，故本案邹欢凤的误工期自2019年5月2日起至2019年8月27日（定残日2019年8月28日），误工费计22698元（194元/天×117天）。关于交通费，因邹欢凤提供的交通费发票存在连号现象，一审法院结合就诊次数及本案实际，酌情确定交通费为300元。关于精神损害抚慰金，一审法院酌情确定为3000元。邹欢凤的合理损失为：医疗费6809.35元、住院伙食补助费900元、护理费6387元、营养费1800元、误工费22698元、鉴定费2600元、残疾赔偿金120268元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元，合计164762.35元。综上，一审法院确定杨朝赞、胡发兵各应赔偿邹欢凤各项经济损失共计32952.47元（164762.35元×20%）。故此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、杨朝赞限于本判决生效后十五日内支付邹欢凤各项经济损失32952.47元；二、胡发兵于本判决生效后十五日内支付邹欢凤各项经济损失32952.47元；三、驳回邹欢凤的其他诉讼请求。一审案件受理费2380元，由邹欢凤负担752元，杨朝赞负担814元，胡发兵负担814元。 二审中，当事人没有提交新证据。 经审理，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，杨朝赞将其房屋升建工程发包给胡发兵施工，杨朝赞与胡发兵系承揽关系；胡发兵将其中的包壳子项目发包给胡德泉施工，胡发兵与胡德泉也系承揽关系。胡发兵称邹欢凤没有提供证据证明是在杨朝赞的房屋内干活时受伤，但胡发兵一审中承认邹欢凤受伤后，曾打电话告知胡发兵，且胡发兵在上诉状中称杨朝赞房屋中的木工是由胡德泉与他儿子一起做的，邹欢凤前去帮胡德泉做木工受伤，因此一审认定邹欢凤在帮胡德泉干活过程中受伤，根据各方的法律关系和具体情况，酌情确定杨朝赞、胡发兵各对邹欢凤的合理损失承担20%的责任，并无不当。虽然邹欢凤帮胡德泉做木工受伤，但邹欢凤在本案中仅起诉要求杨朝赞、胡发兵承担责任，一审未追加胡德泉参加诉讼，不影响本案审理。关于胡德泉的责任，邹欢凤可以另行处理。胡发兵称其一审中申请重新鉴定，但胡发兵提出的理由不符合重新鉴定的情形，一审法院对其重新鉴定申请不予准许，并无不当。 综上所述，胡发兵的上诉，缺乏依据，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 二审案件受理费624元，由上诉人胡发兵负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 敏 审判员 倪春艳 审判员 张 华 二〇二〇年五月二十八日 书记员 沈 妍