广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5321民初255号原告:珠海市威望节能科技有限公司，住所地：珠海市***********。法定代表人：邓惠文，总经理。委托诉讼代理人：甘永波，广东创亮律师事务所律师。委托诉讼代理人：严巧玲，广东创亮律师事务所律师。被告：新兴县永丽陶瓷有限公司，住所地：新兴县******。法定代表人：梁永忠，董事长。被告：梁永忠，男，1953年8月10日出生，汉族，居民，住佛山市禅城区隔田坊62号2座406号。被告：杜丽，女，1953年5月7日出生，汉族，居民，住佛山市禅城区隔田坊62号2座406号。委托诉讼代理人：林家亮，系被告梁永忠、杜丽女婿，1981年5月20日出生，住佛山市禅城区***********。原告珠海市威望节能科技有限公司（下称:威望公司）与被告新兴县永丽陶瓷有限公司（下称:永丽公司）、梁永忠、杜丽建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年2月12日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告威望公司委托诉讼代理人严巧玲，被告永丽公司、梁永忠、被告杜丽委托诉讼代理人林家亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告威望公司向本院提出诉讼请求：一、判决解除原告与被告永丽公司于2016年9月13日签订的《能源管理项目合同》；二、被告永丽公司付清拖欠的节能服务费377525元及违约金672629元(节能服务费与违约金暂计至2019年5月份)给原告；三、被告永丽公司赔偿原告的投资成本（即36000小时的节能效益分享）1542294元给原告；四、被告梁永忠和杜丽对上述第二、三项请求承担连带清偿责任；五、本案诉讼费由被告方承担。事实与理由:2016年9月13日，原告与被告杜丽签订了一份《能源管理项目合同》，合同约定，双方同意按“合同能源管理”模式就被告永丽公司电机能效提升节能改造项目进行专项节能服务，由原告先全资提供上述服务更换改造电机，再由被告将电机的节能效益与原告分享，原告根据双方的约定，可以享受65%的节能效益，而技能效益=工作时间×节能率×电价，被告永丽公司需在每月的10日前将原告可享受的节能效益支付给原告。同时，合同9.1条约定，如被告未按照合同的规定向原告支付款项的，则应当按照应付金额每日0.5%向原告支付滞纳金，如超过180天未向原告支付应付的节能款，则被告向原告赔偿36000小时的节能效益分享或收回本电机及控制器。合同11.3条约定，当被告迟延履行付款义务达180日或以上时，原告有权书面通知被告后解除合同。合同签订后，原告依约进行更换电机，先后于2017年3月2日、4月，更换电机完成。同年6月21日、7月28日，被告永丽公司盖章予以确认。之后，原告一直依约履行合同义务，但被告永丽公司没有履行合同约定的付款义务。同年11月25日，经双方最后结算，被告永丽公司2017年5月10日起至2018年11月25日止，被告永丽公司累计拖欠原告节能服务费283144元，但被告永丽公司一直无支付任何款项，至2019年5月25日已经超过180天，共欠节能服务费377525元未付，按照合同约定，超过180天后，原告可以一次性要求被告赔偿36000元小时节能效益分享，被告欠款后，原告层多次向被告永丽公司催收，但被告永丽公司以无钱为由不予理会。据查，被告永丽公司是被告梁永忠开办的自然人投资公司，杜丽系公司监事兼法定代表人梁永忠配偶。原告为证明其主张的事实,向本院提供的证据材料：证据1：公司营业执照复印件1份、法定代表人证明书1份、法定代表人身份证复印件1份、被告永丽公司企业信用信息公示报告打印件1份，证明原告的基本情况及诉讼主体资格及被告永丽公司的诉讼主体资格；证据2：能源管理项目合同1份、完工验收书1份、完工验收书复印件1份、磨机更换电机前后用电单耗确认表1份、对账单9份、统计表9份、计算表9份、发票签收回执函9份、庭上补充证据：对账单打印件1份，证明原、被告双方签订《能源管理项目合同》,并约定合同的权利义务,原告为被告完成电机能效提升节能项目,目前被告没有按合同约定履行义务；庭上提交证据3：（2017）粤5321民初1708号民事判决书复印件1份，证明被告梁永忠和杜丽是夫妻关系。被告振新云公司辩称，一、本案诉讼主体实际上应是刘光夏与被告，被告从来没有看到过原告的法定代表人和其他员工，因刘光夏与本案存在利害关系，故应追加刘光夏为本案当事人；二、本案涉案合同的签订、商量都是刘光夏一人与被告进行衔接，实际上是刘光夏挂靠原告，过错在原告，应由原告承担责任；三、本案的施工合同因为第三方的原因不能实际履行。因此，原告的请求无法律依据。被告没有提供证据证明其抗辩的事实。经开庭质证，被告对原告提供的证据1真实性由法院核实，关联性有意见，被告没有与原告联系过，实际施工主体是刘光夏个人；证据2的真实性无意见，合法性、关联性有意见，当时签订合同时认为刘光夏是原告的法定代表人，实际上刘光夏挂靠原告;证据3对被告盖章的函件无意见，对其他部门出具的函件三性都有意见，因为工程未施工过;证据4的三性都有异议，因为这方面都没有得到被告的确认，被告是不知情的，而且原告涉嫌提供虚假证据，因为这个工程的项目是在云礼村，被告和云礼村委合作的项目，整个过程是由云礼村委见证的，整个项目都是刘光夏一个人操作的，工棚是原告公司和云礼村委搭建的;证据5的三性有异议，工棚是原告公司和云礼村委搭建的;证据6与本案没有直接关系；证据7与本案没有直接关系；证据8的工程量清单报价表的三性都有异议，工程尚未施工，故和本案没有关系；证据9三性不予确认，工程尚未施工，故和本案也没有关系；证据10三性都有意见，原告没有提供原件；仅仅是刘光夏一个人到场，没有其他施工人员到场，与本案没有关系；证据11的三性都有异议，与本案没有关联，说明工程实际施工人是刘光夏，说明刘光夏是挂靠原告公司，而且原告公司提供的转账单可以证实刘光夏是以个人名义转账的。经审查，本院认为，证据1、2、3、7、8真实、合法，与本案具有关联性，本院确认具有证据效力；证据4、5、6、9、10与本案具有关联性，但原告的证明对象需结合案情综合评判；证据11与本案没有关联性，本院不予采信。本院经审理认定事实如下:2017年4月25日,原、被告签订1份施工合同,发包方(甲方)为振新云公司,承包方(乙方)为云浮二建公司。合同约定：“甲方将位于新兴县******云礼观音禅寺观音殿工程施工发包给乙方施工。工程内容：仿古建筑云礼观音禅寺观音殿工程（含架空结构层、主体建筑及装修，区域地面石材）；承包范围：仿古建筑主体，水电、装修，区域地面石材等（不包含消防），面积以图纸计算为准。以上项目均按双方会审图纸要求所列项目、规格、备注、数量、要求施工；建筑面积：观音殿，459平方米，架空面积，以图纸为准;开工日期以甲方书面通知为准，竣工以实际竣工日为准；质量等级为合格；合同价款：本合同工程造价约1500万元人民币（以预算价暂定），工程结算按实际完成工程量结算为准（不包含殿内菩萨、法器、消防工程）；工程量按云礼观音禅寺观音殿施工图纸计算；付款方式：工程款支付方式为转账；竣工结算:由方在验收合格后依据合同、补充合同及增加工程的签证清单（实际工程量）进行结算，并于三十个工作日内结算完毕；违约：①违约金数按工程合同造价的2%计算，②因发包方原因造成工程停建或缓建（示现场原因而定），承包人有权停止施工并按实结算，发包方除支付已完成工程款外应按第十七条第1款付违约金，③若发包人不及时支付工程进度款或结算款（示现场原因而定），承包人有权停止施工并按实结算，发包人除支付已完成工程款外应按第十七条第1款付违约金，④若承包人不保质量，管理不当、施工安全不得力造成缓延工期。均由承包人负责，同等按第十七条第1款支付违约金，同时发包方有权要终止本合同另调其它工程队”等内容。合同签订后,刘光夏于2017年5月10日以施工定金名义通过银行转款100000元至被告开设的招商银行深圳分行755********0101账户内；同年5月11日，刘光夏向被告支付了100000元临时工棚款。该项目由广东亨泰项目管理有限公司负责监理。2017年12月15日，被告向原告发出开工通知书，通知原告于同年12月23日开工。2017年12月28日，原告向被告发出《工程联系函》1份，该函载明：“致：振新云公司，贵公司于2017年12月15日所签发开工通知书，我公司于2017年12月18日收悉，我公司作如下述：我公司已按贵公司要求在2017年12月23日组织技术人员放线开工，贵公司在2017年4月25日所下发的施工图纸与2017年12月23日开工所下发的施工图纸完全不符，施工现场无坐标位置，图纸数据一点不对头，无法测量放线开工，施工道路没有修通，施工用电没有报装，施工用水管口没接，施工场地没有，望贵公司抓紧着实处理。”2018年4月30日，广东亨泰项目管理有限公司向原告发出《停工通知书》1份，该书载明：“致：云浮二建公司，因建设单位振新云公司没有与村民的纠纷处理好，导致施工道路无法进行施工，村民的青苗赔偿没有做好，施工用电没有报装，施工用水管口没接，根据目前情况，工程无法进行施工，不具备开工条件，即日起请贵公司所有管理技术人员撤离施工现场，暂停施工，仅留一名保安人员看守活动板房工棚宿舍，待建设单位具备复工条件，再另行通知。”2019年5月24日，原告以被告违约为由向本院提起诉讼。庭审中，原告认为，活动板房工棚宿舍是被告所建，但原告出资100000元购买，合同没有约定定金；被告认为，涉案工程是刘光夏挂靠原告公司，实际施工主体是刘光夏；活动板房工棚宿舍是被告所建；定金是刘光夏根据被告与刘光夏之间口头约定交付的，不是原告公司支付。同时，原、被告均确认涉案工程一直未进场施工。对未进场施工问题，原告认为，被告没有处理好与村民之间的纠纷，水电未接通，施工道路也没有修通，故施工无法进行。被告认为，1.原告没有提供相关施工资质证明给被告，故被告拿不到施工许可证；2.该项目是被告和云礼村委合作的项目，因村民纠纷故无法施工。另查明，2017年6月23日，原、被告在《建筑工程报价书》上盖章确认涉案工程造价为8127767.97元。本院认为，本案是建设工程施工合同纠纷。争议焦点：原告的请求是否合理？原、被告签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。由于被告未能处理好与村民之间的纠纷造成案涉工程项目原告未能进场施工，属被告违约导致原告不能实现合同目的，故责任在于被告。本案中，依照施工合同关于违约：“违约金数按工程合同造价的2%计算；因发包方原因造成工程停建或缓建（示现场原因而定），承包人有权停止施工并按实结算，发包方除支付已完成工程款外应按第十七条第1款付违约金”的约定，原告请求被告支付停建或缓建违约金的主张，符合合同的约定，本院予以支持。因原、被告在《建筑工程报价书》上盖章确认涉案工程造价为8127767.97元，故违约金数按工程合同造价的2%计算为162555.36元(8127767.97元×2%)。因此，原告主张停建或缓建违约金300000元过高，超出部分，本院不予支持。本案中，施工合同约定：“承包范围：仿古建筑主体，水电、装修，区域地面石材等（不包含消防），面积以图纸计算为准。”又由于涉案工程项目未能进场施工，原告请求被告支付活动板房租赁费、工人差旅交通费、拖欠支付结算工程款违约金、开工期间支付人员工资、工程预算款的主张，与合同约定不符，故本院对其相关诉讼请求不予支持。关于定金问题，本案中，因施工合同没有约定定金，刘光夏个人以施工定金名义通过银行转款100000元至被告账户，但没有提供证据证明该款项是原告因涉案工程所需支付给被告的定金。故这是刘光夏与被告之间另1个法律关系，可另寻途径处理。因此，原告请求被告返还施工合同定金100000元的主张，与合同约定不符，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告深圳振新云投资有限公司于本判决发生法律之日起十五日内支付违约金162555.36元给原告云浮市第二建筑工程有限公司。二、驳回原告云浮市第二建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19087.28元，减半收取计9543.64元,由原告云浮市第二建筑工程有限公司负担8566.64元,被告深圳振新云投资有限公司负担977元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  陈钦儒二〇一九年八月十二日书记员  秦鸿彪附：相关法条《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。