陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终3993号上诉人（原审原告）：宋梦琪,男,汉族,1962年11月24日出生,住西安市新城区。委托诉讼代理人:马兵,北京市盈科(西安)律师事务所律师。委托诉讼代理人:张旺华,北京市盈科(西安)律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：西安海伦堡物业管理有限公司。住所地:西安市雁塔区西影路东段延北村(销售中心二楼)。法定代表人:陈春明,该公司总经理。委托诉讼代理人:王斐,陕西尚文律师事务所律师。上诉人宋梦琪因与被上诉人西安海伦堡物业管理有限公司（以下简称“海伦堡公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初4256号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。宋梦琪上诉请求：1.变更一审判决第一项经济补偿金的数额为18513元；2.撤销一审判决第二项，改判海伦堡公司向宋梦琪支付加班工资286866元、年底双薪3366元；3.诉讼费由海伦堡公司承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，对客观存在的事实缺乏正确判断。1.宋梦琪2013年12月25日入职海伦堡公司，双方签有劳动合同，海伦堡公司并未将劳动合同给宋梦琪，但并不能以此否认劳动关系自2013年12月25日形成的事实。宋梦琪向一审提交的中国银行工资流水及工资发放记录均可以证明宋梦琪自2013年12月25日与海伦堡公司建立劳动关系。一审计算经济补偿金却从2016年1月1日计算系严重错误，应当依法改判。2.一审法院没有依法对宋梦琪的加班事实予以认定有误。宋梦琪从入职以来，每天上班超过12小时，每周休息一天，法定节假日也按照海伦堡公司的要求进行加班。按照法律规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。一审庭审中，宋梦琪已经向法院提供了指纹打卡记录、资产卡片、考勤表、排休表、加班表、证人证言等一系列证据，相反作为用人单位的海伦堡公司没有提供任何证据，一审法院没有质证和采信宋梦琪提供的以上证据，对加班费的诉请不予支持系严重错误，应当依法改判。3.海伦堡公司每年年底均给员工支付年底双薪，宋梦琪自入职以来每年年底均收到海伦堡公司的双薪工资，支付方式是以工资名义前后两个月打到宋梦琪的工资账户，且两次打卡金额相加刚好为一个月工资，对此，宋梦琪在一审提交了银行流水和证人证言予以证明。一审对此不予认定严重错误，应当依法改判。二、一审法院对证据的认定、证据的证明力以及举证责任分配的证据规则适用存在严重错误。一审中，宋梦琪对自己的主张均提供了证据予以证明，已经形成完整的证据链，但一审法院对海伦堡公司是否有考勤制度、如何考勤、是指纹打卡还是纸质签字等关键性问题只字不提，更没有要求海伦堡公司提供相应的证据予以证明。对于宋梦琪提出的年底双薪，仅仅是因为海伦堡公司不予认可就未支持，对为何一月发两次工资的事实不依法查明。综上，请求二审法院依法改判。海伦堡公司辩称，一、宋梦琪是看到宋梦琪的丈夫因为劳动争议案子获得了比较高的调解款，所以宋梦琪以同一理由、同一方式、同一诉请和同一代理人对海伦堡公司提起诉讼。海伦堡公司认为宋梦琪上诉完全是恶意诉讼。二、宋梦琪所从事的保安工作时间自由，空闲时间多，不存在加班。三、宋梦琪的工作不存在加班，所以不应当支付加班费。一审驳回宋梦琪加班诉请符合法律规定，请求维持。四、海伦堡公司没有年底双薪的制度，宋梦琪更没有工作到年底。宋梦琪索要年底双薪完全属于无理诉求。宋梦琪向一审法院起诉请求：1.海伦堡公司向宋梦琪支付解除劳动合同经济补偿金18513元；2.海伦堡公司向宋梦琪支付双休日加班工资80290元；3.海伦堡公司向宋梦琪支付法定节假日加班工资25575元；4.海伦堡公司向宋梦琪支付延迟加班费181001元。5.请求法院依法判决海伦堡公司向宋梦琪支付2018年年底双薪3366元；6.请求法院依法判决海伦堡公司向宋梦琪补缴2013年12月至2018年12月期间的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险及生育保险费，以上各项共计:308745元。一审法院经审理查明，2016年1月1日，甲方（用人单位）海伦堡公司与乙方（职员）宋梦琪签订《劳动合同》，约定本合同期限自2016年1月1日至2020年12月31日，共五年。无试用期。采用标准工时制，平均每周工作不超过40小时，由甲方视情况具体安排。甲方根据本公司依法制定的《薪酬福利制度》，确定乙方的工资标准为人民币1480元。宋梦琪的工作为保安。宋梦琪表示其工作内容为巡楼、清运垃圾。宋梦琪2018年12月13日向海伦堡公司邮寄《通知函》，表示因海伦堡公司未为其缴纳在职期间的社保要求解除劳动关系。海伦堡公司认可未向宋梦琪缴纳社保。关于宋梦琪离职前12个月月平均工资，宋梦琪主张为3366元，海伦堡公司主张为3239.08元。关于工作时间，宋梦琪表示为从早上八点到晚上八点，中午一个小时休息时间，每月休息4天。海伦堡公司表示为每天八小时，每周五天。一审法院认为，因宋梦琪在职期间，海伦堡公司未依法足额为宋梦琪缴纳社会保险，客观上符合用人单位应当支付劳动者解除劳动关系的经济补偿金的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因宋梦琪离职前平均工资为3366元，故应支付宋梦琪的经济补偿金从2016年1月1日计算至2018年12月13日，共计10098元（3366×3）。关于宋梦琪要求支付各项加班费的诉请，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条明确规定，发生劳动争议的，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。宋梦琪提交了指纹打卡机打卡记录、资产卡片、考勤表、排休表、加班表及证人证言，海伦堡公司对该证据的真实性均不认可，且该证据上均未有海伦堡公司盖章或签字确认。宋梦琪作为保安工作人员，其岗位有其特殊性，并非一直处于工作状态，故对其要求加班费的诉请，一审法院不予支持。关于宋梦琪要求海伦堡公司补缴各项社会保险一项，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，宋梦琪可向劳动和社保管理部门申请解决。因此，宋梦琪要求海伦堡公司补缴在职期间的社会保险的诉请，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，一审法院不予处理。关于宋梦琪主张的年底双薪，因宋梦琪对此未提交证据，海伦堡公司亦不认可其公司存在年底双薪，故该部分诉讼请求，依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、被告西安海伦堡物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宋梦琪解除劳动关系的经济补偿金10098元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告宋梦琪的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告西安海伦堡物业管理有限公司承担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。又查明，在二审审理过程中，海伦堡公司认可宋梦琪2013年12月25日入职。上述事实有谈话笔录等在卷佐证。本院认为，一、海伦堡公司是否应该支付宋梦琪加班工资。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，宋梦琪主张加班费，但就加班事实并未提供有效证据予以证明。虽宋梦琪主张海伦堡公司保存有其加班的考勤记录，海伦堡公司对此不予认可，其陈述使用指纹机进行考勤打卡，但每月考勤记录会被下月考勤记录覆盖，并且已经更换了考勤机，其未保存考勤记录。宋梦琪未提供证据证明海伦堡公司保存有其加班事实存在的证据，故对宋梦琪主张加班费不予支持。二、海伦堡公司是否应该支付宋梦琪年底双薪。宋梦琪主张海伦堡公司年底发放年底双薪，海伦堡公司不予认可，认为年底发放的并非年底双薪而是奖金。因双方签订的劳动合同中并未约定海伦堡公司向宋梦琪支付年底双薪，年底双薪已经超出用人单位正常发放月工资的范围，应属于奖金性质。用人单位有一定管理权限，在不违反法律规定及双方当事人约定的情况下，可以自主决定是否发放奖金。且宋梦琪未有证据证明海伦堡公司给其他同自己工作经历基本相同，离职时间相同的员工发放了其主张的年底双薪。故宋梦琪要求年底双薪无事实及法律依据，不予支持。三、海伦堡公司支付宋梦琪经济补偿金数额。宋梦琪主张其2013年12月25日入职，海伦堡公司对此予以认可，故本院确认宋梦其入职时间为2013年12月25日，并根据宋梦琪入职时间，确定海伦堡公司应向宋梦琪支付解除劳动关系经济补偿金16830元。综上，宋梦琪部分上诉理由成立，本院对一审判决的经济补偿金予以变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初4256号民事判决第二项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初4256号民事判决第一项：“被告西安海伦堡物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宋梦琪解除劳动关系的经济补偿金10098元。”为：西安海伦堡物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付宋梦琪解除劳动关系的经济补偿金16830元；三、驳回宋梦琪其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共20元，均由西安海伦堡物业管理有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  张 静审 判 员  范水艳审 判 员  刘春梅二〇二〇年五月二十一日法官助理  孙浩谋书 记 员  韦蛟蛟