江苏省南通市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)苏06刑终190号 原公诉机关南通市通州区人民检察院。 上诉人(原审被告人)刘广艮，男，1967年1月12日出生于江苏省灌云县，无业，住江苏省灌云县。曾因犯盗窃罪，于1999年5月18日被江苏省灌云县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；又因犯抢劫罪、强制猥亵妇女罪，于2003年3月3日被江苏省灌云县人民法院判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币一千元，剥夺政治权利三年；又因犯抢劫罪，于2011年11月16日被江苏省如皋市人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三千元；又因犯盗窃罪，于2018年3月21日被江苏省海门市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元，与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利四十一天，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元，剥夺政治权利四十一天，2018年9月22日在江苏省宜兴监狱刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪，于2019年8月28日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。 江苏省南通市通州区人民法院审理江苏省南通市通州区人民检察院提起公诉的原审被告人刘广艮犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2020年5月20日作出（2019）苏0612刑初791号刑事判决。一审宣判后，原审被告人刘广艮不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理本案。经阅卷、提讯上诉人刘广艮，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定： 一、盗窃 2019年8月27日23时许，被告人刘广艮来到南通市通州区集居点被害人瞿某家，翻窗入室，窃得瞿某放在二楼客厅电视机柜上黑色手提包，钱包内的现金人民币1380元（钱包里一边放着12张100元面额的人民币，右边放着1张100元面额的人民币和4张20元面额的人民币）。 二、抢劫 随后，被告人刘广艮又来到南通市通州区集居点被害人周某甲家，翻窗入室实施盗窃，当其躲藏在三楼阁楼时被周某甲发现，为抗拒抓捕，刘广艮持木棍将周某甲的左额部打伤，随即逃往楼下，周某甲随手拿起一个旧切割机扔向刘广艮，将刘广艮的头部砸伤。刘广艮在下楼逃跑时被被害人周某丙挡住去路，刘广艮即持木棍打向周某丙，被周某丙躲开。刘广艮逃至一楼堂屋，被周某丙追上与其扭打在一起，刘广艮挥舞木棍殴打周某丙，周某丙未能将其抓住。随后，刘广艮将挡在门口的被害人周某乙推倒在地逃至门外场地。周某丙追上将刘广艮摔倒在地上，王某、周某甲上前一起将其控制住。随后，刘广艮被接警赶来处警的公安机关民警抓获归案。周某丙在抓捕过程中，刘广艮抗拒抓捕致周某丙右手、左侧胸部损伤。经鉴定，周某甲头部的损伤程度构成轻微伤；周某丙右手指的损伤程度构成轻微伤。经鉴定，在周某甲家堂屋地面上的血迹、切割机上检测到刘广艮的DNA；在三楼阁楼地面上的血迹、二楼至阁楼楼梯台阶上的血迹、二楼客厅地面上的血迹、一楼至二楼楼梯台阶上的血迹、堂屋地面上的血迹检测到周某甲的DNA；在堂屋大门南侧地面上的血迹检测出混合基因型，包含刘广艮和周某甲的DNA分型。 被告人刘广艮到案后，拒绝如实供述上述犯罪事实。案发的当日，公安机关侦查人员依法对刘广艮的身体及随身物品进行了检查，在刘广艮裤子左侧口袋内发现人民币30元及一张房卡，房卡上有211字样；在其右后侧口袋内发现两叠人民币，经清点分别为1200元（12张面额为100元的人民币）、180元（1张面额为100元的人民币、4张面额为20元的人民币）。上述款物，公安机关依法予以扣押。公安机关从证人王某处调取了刘广艮遗留在被害人周某甲家中的黑色手机1部。经公安机关侦查人员现场勘查，刘广艮被抓捕的现场留有刘广艮使用的黑色手套1双。另外公安机关还在刘广艮居住的南通市崇川区老花园宾馆211房间内扣押到现金人民币2725元、农业银行卡1张等其他物品。 用以证明被告人刘广艮犯盗窃罪、抢劫罪及量刑情节的证据有：南通市通州区公安局石港派出所调取的被告人刘广艮的常住人口基本信息，江苏省灌云县人民法院作出的（1999）灌刑初字第82号刑事判决书、（2003）灌刑初字第42号刑事判决书，江苏省如皋市人民法院作出的（2011）皋刑二初字第0201号刑事判决书，江苏省海门市人民法院作出的（2018）苏0684刑初162号刑事判决书，江苏省宜兴监狱狱政管理支队的释放证明，南通市通州区公安局石港派出所接处警工作登记表，南通市通州区公安局刑事警察大队出具的发破案经过等书证；证人顾某、陈某、孙某甲的证言；被害人周某甲、瞿某、王某、何某、孙某乙、周某乙、周某丙的陈述；被告人刘广艮的供述与辩解；南通市通州区公安局物证鉴定室出具的鉴定书；南通市通州区公安局刑事警察大队制作的现场勘验检查工作记录及拍摄的现场照片，公安机关侦查人员拍摄的被害人瞿某家被盗现场照片，公安机关侦查人员制作的对被告人刘广艮的身体及随身物品进行检查的检查笔录以及提取被告人刘广艮血样的提取物证登记表，南通市通州区公安局制作的搜查证、搜查笔录、搜查照片、辨认笔录及照片、提取笔录及登记表、调取证据通知书及调取证据清单、发还清单、扣押决定书及扣押清单等证据予以证实。 原审人民法院认为，被告人刘广艮以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应当追究其刑事责任；刘广艮入户盗窃，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，依法应当追究其刑事责任。刘广艮入户抢劫，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。刘广艮曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当予以从重处罚。刘广艮入户实施盗窃，为抗拒抓捕而当场使用暴力，致两被害人轻微伤，酌情予以从重处罚。刘广艮有犯罪前科，酌情予以从重处罚。刘广艮一人犯数罪，依法应当数罪并罚，以决定应执行的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条第一款第（一）项、第二十三条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款第（一）项、第三条第一款、第十四条，《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人刘广艮犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年三个月，并处罚金人民币三千元。二、将公安机关扣押的被告人刘广艮的盗窃赃款人民币1380元，发还被害人瞿某。 上诉人刘广艮上诉称，其未用木棍伤人，原审量刑过重。 本院二审经审理查明的证据和事实与原审法院查明的证据和事实相同，上述证据均经原审庭审质证，证据的来源合法，证据所证明的内容真实有效，具有证明效力，本院予以确认。 本院认为，上诉人刘广艮以非法占有为目的，于夜间入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪；刘广艮入户盗窃，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。刘广艮一人犯数罪，依法应当数罪并罚。刘广艮入户抢劫，由于其意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。刘广艮曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。刘广艮入户实施盗窃，为抗拒抓捕而当场使用暴力，致两被害人轻微伤，可酌情从重处罚。刘广艮有犯罪前科，可酌情从重处罚。 关于上诉人刘广艮称未用木棍伤人、原审量刑过重的上诉意见，经查，被害人周某甲的陈述，证明周某甲在三楼阁楼上头部被砸，用手摸发现流血，然后看到打其的人手上拎着方木棍，转身朝楼下跑，追到一楼堂屋，小偷拿着木棍打周某丙并用木棍朝其和周某丙挥舞。被害人周某丙的陈述，证明其在一楼楼梯上看见一个男子手里拿着木棍下来，在逃跑过程中用木棍打其和周某甲。证人王某的证言，证明其去的时候看到小偷拿木棍打周某甲和周某丙，逃跑时把木棍扔到周某甲家堂屋里。现场勘查笔录、提取笔录、鉴定书等证据，证明案发现场三楼阁楼地面、二楼至阁楼楼梯台阶及堂屋地面等多处分布的血迹均检出周某甲的DNA，而堂屋地面上发现有一根木条。上述证据相互印证足以证明刘广艮在三楼阁楼持木棍将周某甲左额部打伤、后又在一楼堂屋挥舞木棍殴打周某丙的犯罪事实。根据刑法规定，入户抢劫应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。刘广艮于夜间连续入户盗窃、入户抢劫两起,致两被害人轻微伤，严重影响当地群众的社会安全感，社会影响恶劣，原审根据其犯罪事实、犯罪情节以及未遂、累犯等量刑情节综合考虑，对刘广艮所判处的刑罚在法定刑区间内，量刑恰当。故上诉人刘广艮该上诉意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性正确，审判程序合法，量刑恰当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  杜开林 审判员  顾 尧 审判员  丁净玉 二〇二〇年五月二十八日 书记员  徐晓瑜                                                                                   陶彦序