广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终1944号上诉人（原审原告）：雅翠堡农业(惠东)有限公司，住所地惠东县******。法定代表人:刘庆南，董事长。被上诉人（原审被告）：陈道南，男，1986年7月15日出生，汉族，广东省惠东县人，现住惠东县********，公民身份号码441************034。委托诉讼代理人：戴惠来，广东金卓越律师事务所律师。上诉人雅翠堡农业（惠东）有限公司（以下简称“雅翠堡公司”）因与被上诉人陈道南劳动争议纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院(2019)粤l323民初6759号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了书面审理，本案现已审理终结。上诉人雅翠堡公司上诉请求：撤销（2019）粤1323民初6759号民事判决书并改判为不支付被上诉人医疗费24791.92元、一次性伤残补助金18000元、伙食费1960元及未签订书面劳动合同的双倍工资差额部份21000元。事实与理由：一、一审法院未认定被上诉人本身存在过错不当：一审法院认定2017年7月21日在上诉人园区内乘坐同事驾驶三轮摩托车回饭堂途中，不慎从三轮摩托车上摔倒受伤，但一审法院并没有认定被上诉人本身存有过错，其本人需要承担相应的责任。二、被上诉人受伤后，并未在社保指定的医疗机构治疗，造成付出更多医疗费用，对于超出部份医疗费用由被上诉人自行承担。三、一审法院以2018年5月31日起解除劳动关系不当。事实上诉人与被上诉人均明确解除劳动合同时间，被上诉人在仲裁请求时已明确解除劳动合同关系的时间为2018年1月22日，被上诉人自认行为本应得到认可。被上诉人陈道南在期限内未提交答辩意见。雅翠堡公司一审诉讼请求：1、判决原告不支付被告医疗费24791.92元、一次性伤残补助金29143.8元、一次性伤残就业补助金25905.6元、停工留薪期工资18000元、伙食费1960元及未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分21000元，合计120801.32元。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告雅翠堡公司于2014年11月25日登记注册，为有限责任公司（台港澳法人独资），经营范围：从事各类优质蔬菜、水果、瓜果、花卉的种植及加工（含沙拉菜的清洗、切割、包装），产品在国内外市场销售；从事农业技术咨询服务；农业生态观光旅游。法定代表人为刘庆南。被告陈道南（申请人）与原告雅翠堡公司经营者田福翠（被申请人）之间因工伤补偿争议一案，于2018年4月23日向广东省惠东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年9月25日作出裁决书（惠东劳人仲案非终字【2018】第112号），查明：……一、入职时间：申请人主张其入职时间为2017年5月15日，被申请人称不清楚其入职时间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第十三条的规定，被申请没有提供有关申请人入职时间的证据，故应承担举证不能的法律后果，本委采信申请人所述，确认其入职时间为2017年5月15日。……四、工伤保险办理情况：于2017年8月开始参保，至2018年5月。……六、劳动能力鉴定情况：劳动能力障碍等级九级，生活自理障碍达不到等级，确认停工留薪期为：2017年7月21日至2018年1月21日（6个月）。七、住院情况：共住院28天。八、工资情况：每月工资3000元。九、医疗费：申请人主张其工伤治疗费用共计78493.32元，提供《广东省医疗收费票据》和《中国人民解放军医疗住院收费票据》，显示医疗费共计75791.92元，双方确认被申请人已支付了51000元医疗费。本委认为，因被申请人在申请人工伤前未购买工伤保险，应承担该医疗费用，故申请人的该项主张有理有据，予以支持。根据申请人提供的医疗票据，被申请人应再向申请人支付医疗费24791.92元（75791.92元-51000元）。十、停工留薪期工资：申请人主张被申请人未支付停工留薪期工资，被申请人主张不清楚是否支付停工留薪期工资。本委认为，因工资支付发生争议，被申请人应负有举证责任。被申请人不清楚是否发放停工留薪期工资，且未提供证据予以证明，故应承担举证不能的法律后果。职工因工伤需要提供接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。所以被申请人应按3000元/月的标准向申请人支付停工留薪期的工资18000元（3000元/月×6个月）。十一、住院伙食补助：……职工住院治疗工伤，康复的伙食补助费按每人每天70元的标准支付。被申请人应支付伙食补助费为1960元（70元/天×28天）。……十四、解除劳动合同时间和原因：申请人主张于2018年1月22日以被申请人没有购买社会保险为由，单方解除劳动关系。本委认为，被申请人已于2017年8月份为申请人建立社保账户并交纳社会保险费，所以根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员关于适用若干问题的指导意见》（粤高法发【2008】13号）第二十四条第二款的规定，申请人请求支付解除劳动合同经济补偿金的主张，没有事实和法律依据，不予支持。鉴于被申请人为申请人购买社会保险至2018年5月，所以本委确认申请人与被申请人之间自2018年5月31日起解除劳动关系。十五、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：申请人伤残9级，根据《广东省工伤保险条例》（2011年修订）第四十三条、《人社部关于执行若干问题的意见（二）》（人社部发【2016】29号）第三条第（一）项的规定，由于被申请人是在申请人工伤后才为申请人参加工伤保险，所以被申请人应支付申请人一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金。而一次性工伤医疗补助金属于由工伤保险基金支付的费用，故申请人的该项请求没有事实和法律依据，不予支持。由于申请人每月3000元的工资低于2016年惠州市职工平均工资5397元的60%，所以申请人一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金应按3238.2元（5397元/月×60%）计算，具体金额分别是29143.8元（3238.2元/月×9个月）和25905.6元（3238.2元×8个月）。十七、未签订书面劳动合同的双倍工资：被申请人未与申请人签订劳动合同，依法应自申请人入职满一个月的次日起至满一年的前一日，即2017年6月16日起至2018年5月15日期间支付二倍工资。经核算，扣除一倍正常工资后，这一期间的二倍工资差额为33000（3000元×11个月），申请人仅诉求21000元，属于自由处分权利，于法不悖，本委予以支持。所以被申请人应支持申请人未签订劳动合同的双倍工资差额21000元。原告雅翠堡公司不服上述裁决，于2019年10月28日提起诉讼，提出上述诉讼请求。一审法院认为，被告陈道南于2017年7月21日在园区内乘坐同事夏巨光驾驶原告雅翠堡公司的三轮摩托车回饭堂途中，不慎从三轮摩托车上摔倒受伤，共住院28天，原告已支付医疗费51000元，该方面的事实，各方当事人均无异议，原审法院予以确认。关于医疗费金额问题，凭票计75791.92元，扣除原告已支付的51000元，仍需支付24791.92。关于停工留薪期工资问题，惠州市劳动能力鉴定委员会确认被告停工留薪期为2017年7月21日至2018年1月21日（6个月），用人单位需要就劳动者已领取工资的情况进行举证，因原告就是否发放停工留薪期工资情况不清楚且未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故停工留薪期工资按被告的每月平均工资3000元的标准计算，即3000元/月×6个月=18000元。关于住院伙食补助费问题，参照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费，而《关于印发的通知》（惠财行【2014】39号）规定伙食补助费的标准是每人每天100元，故被告的住院伙食补助费按实际住院天数，以每人每天70元的标准计付，即70元/天×28天=1960元。关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金的问题，被告伤残九级，依据《广东省工伤保险条例》（2011年修订）第四十三条、《人社部关于执行若干问题的意见（二）》（人社部发【2016】29号）第三条第（一）项的规定，被告的月平均工资3000元低于2016年惠州市职工平均工资5397元的60%，应按3238.2元（5397元/月×60%）计算，故一次性伤残补助金为3238.2元/月×9个月=29143.8元，一次性伤残就业补助金为3238.2元/月×8个月=25908.6元。关于入职时间的问题，原告雅翠堡公司认为2017年5月15日至2017年8月14日为试用期，实际入职时间为2017年8月15日，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”第十九条“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”的规定，入职时间应从试用期开始计算，即被告陈道南的入职时间为2017年5月15日。关于解除劳动合同的时间问题，被告以用人单位未足额缴纳社保为由单方提出解除劳动合同的，不予支持，故对于被告在仲裁时请求支付经济补偿金的请求不予支持，同时，基于该处理，不宜确认被告在仲裁时提出请求确认解除劳动合同的时间为2018年1月22日的请求，此外，鉴于原告仍继续为被告缴纳社会保险至2018年5月，即视为双方未就劳动关系的解除达成一致意见，故以原告停止为被告缴纳社会保险的日期认定为劳动合同的解除日期，即双方从2018年5月31日起解除劳动关系。关于未签订书面劳动合同的双倍工资问题，依法应从被告入职满一个月的次日至满一年的前一日支付双倍工资，即2017年6月16日至2018年5月15日（11个月），被告仅诉求21000元，并未超出该标准，予以支持。关于被告陈道南是否需要承担部分责任的问题，工伤认定采取的是无过错原则，被告的受伤经（2019）粤1322行初178号生效行政判决书认定为工伤，即不论职工是否有过错，公司即原告雅翠堡公司都要承担工伤责任。综上，原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第第十条、第十九条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、驳回原告雅翠堡农业(惠东)有限公司的诉讼请求。二、确认原告雅翠堡农业(惠东)有限公司与被告陈道南自2018年5月31日起解除劳动关系。三、原告雅翠堡农业(惠东)有限公司于本判决生效之日起5日内向被告陈道南支付医疗费24791.92元、一次性伤残补助金29143.8元、一次性伤残就业补助金25905.6元、停工留薪期工资18000元、住院伙食补助费1960元和未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分21000元，合计120801.32元。案件受理费10元，免于收取。二审中，当事人未提交新证据。经审理查明，原审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。二审案件的争议焦点是：1、被上诉人是否承担过错责任。2、被上诉人是否自行承担超出部分医疗费。3、原审对双方解除劳动关系时间的认定是否正确。关于被上诉人是否承担过错责任的问题。工伤认定采取的是无过错原则，广东省博罗县人民法院（2019）粤1322行初178号生效行政判决书已认定陈道南为工伤，故被上诉人是否存在过错并不影响上诉人应承担的工伤责任。上诉人主张“被上诉人存在过错应承担责任，故其无需支付医疗费、一次性伤残补助金、伙食费等工伤保险待遇”的意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。关于被上诉人是否自行承担超出部分医疗费的问题。上诉人主张被上诉人受伤后，未在社保指定的医疗机构治疗，造成付出更多医疗费用，应由被上诉人自行承担的意见。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人对于涉案医疗费用是否超出正常的医疗费用以及超出费用的具体数额，未能提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。故对其该项上诉意见，本院不予采纳。关于原审对双方解除劳动关系时间的认定是否正确的问题。因被上诉人为上诉人缴纳社会保险至2018年5月，被上诉人提出确认解除劳动合同的时间为2018年1月22日的请求，因与上诉人缴纳社会保险费的时间存在矛盾而未得到支持，原审认定视为双方未就劳动关系的解除达成一致意见，以上诉人停止为被上诉人缴纳社会保险的日期（即2018年5月31日）认定为劳动合同的解除日期，并无不当。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，上诉人依法应从被上诉人入职满一个月的次日至满一年的前一日（即2017年6月16日至2018年5月15日）支付二倍工资，因被上诉人诉讼请求为21000元，未超出法定标准，原审予以支持，符合法律规定。上诉人上诉提出无需支付未签订劳动合同的二倍工资差额的意见，于法无据，本院不予采纳。综上所述，上诉人雅翠堡农业（惠东）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长 钟震强审 判 员 严丽芳审 判 员 丁晓鹏二〇二〇年五月十一日法官助理 钟 鸣书 记 员 赵顺东