广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂07民终145号 上诉人（原审原告）：刘莉珊，女，1987年10月15日出生，汉族，住广西壮族自治区钦州市钦北区。 委托诉讼代理人：罗雄，女，钦州市市场开发服务中心退休职工。 被上诉人（原审被告）：钦州市市场开发服务中心。住所：广西壮族自治区钦州市钦北区文峰北路。统一社会信用代码：***81P。 法定代表人：卢灵积，该中心主任。 委托诉讼代理人：吴世锋，广西立辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈善进，广西立辉律师事务所律师。 上诉人刘莉珊因与被上诉人钦州市市场开发服务中心（以下简称“市场服务中心”）劳动争议纠纷一案，不服钦州市钦北区人民法院（2019）桂0703民初2586号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘莉珊上诉请求：1.请求撤销钦州市钦北区人民法院（2019）桂0703民初2586号民事判决，改判支持上诉人一审的各项诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。经本院释明，刘莉珊明确其上诉请求为：1.对一审确认双方存在劳动关系没有异议，但请求改判被上诉人支付工资差额1048372元给上诉人；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院没有支持上诉人刘莉珊的诉讼请求，使其过上小**活水平，是严重违背、违反了国家主席***的承诺、公告、执行的法律。我国历来都是执行平均工资，一审以最低工资标准计算是错误的。二、大寺市场卖了之后，大寺的工作人员现在还能领800元/月，但上诉人所在的小董市场却不得，应该给上诉人补买养老保险、社保等。综上，请求依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人市场服务中心辩称，关于工资差额的问题，根据劳动法第48条、劳动合同法第85条的规定，补足的工资差额是当地的最低工资标准。根据最低工资规定第12条，工资各项收入减去延长工作时间工资、特殊环境的津贴、福利待遇后，不应低于当地最低工资，上诉人领取的除工资以外的提成、出勤费、绩效等是可以计算入工资收入的。三八节、中秋节、春节慰问金不是法律、法规规定劳动者应当得到的待遇，应当计算入待遇。上诉人的实际收入扣除加班费、清凉饮料费后，2012年平均工资是1021.99元，2013年是1010.83元，2014年是1088.33元，2015年是960元，2016年是1126.67元，2017年是960元，2018年是960元。按照钦州市最低工资标准，2012年12月-2014年12月最低工资是870元，2015年1月-2018年1月最低工资是1400元，2018年2月是1680元，所需补的工资差额是20760元。上诉人提出计算方式，是经济补偿金中劳动者工资超过当地工资三倍时按三倍工资计算，而不是计算工资差额的方式。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应予以驳回。 原告刘莉珊向一审法院起诉请求：1.请求维持钦州市劳动人事争议仲裁委员会作出钦市劳人仲字（2019）第62号《仲裁裁决书》第一项裁决，确认原告刘莉珊与被告市场服务中心自2012年10月26日起存在劳动关系；2.请求撤销钦州市劳动人事争议仲裁委员会作出钦市劳人仲字（2019）第62号《仲裁裁决书》第二项裁决，判令被告市场服务中心支付减少的工资收入，即支付工资差额1048374元给原告；3.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2012年10月26日，原告刘莉珊通过应聘成为被告市场开发中心从事市场管理员工作，为临时聘用人员，并在被告下属的小董市场管理所工作，岗位为市场管理员。原告与被告没有签订书面劳动合同，也没有签订事业单位聘用合同，被告一直未为原告缴纳社会保险费。后因被告下属的小董市场管理所对外承包，原告被安排到周边乡镇市场管理所工作，原告不同意，并于2018年10月31日后不再到被告处上班，双方未办理离职手续。原告在被告处工作期间，每月工资收入如下：1、2012年11月至12月，每月工资为650元、出勤费300元、提成251元，月均收入为925.5元[（650元×2＋300元＋251元）÷2];2、2013年1月至12月，每月工资650元、出勤费1650元、提成1700元、三八妇女节慰问费180元、清凉饮料费100元、加班费480元、春节、中秋节慰问费各800元，剔除慰问费、清凉饮料费、加班费后，月均收入为925.2元[（650元×12个月＋1650元＋1700元）÷12个月];3、2014年1月至12月，1月至5月份每月工资650元，6月至12月份每月工资增加至800元，每月增加绩效奖金80元，出勤费750元、慰问费1680元、提成660元和140元、加班费810元，剔除慰问费、加班费后，月均收入为901.7元[（650元×5个月）＋（800元＋80元）×7＋750元＋660元）÷12个月]；4、2015年1月至12月，每月基本工资800元和绩效奖金80元、加班费1000元，月均收入为880元（800元＋80元）；5、2016年1月至12月，工资每月880元、每个季度提成为500元、加班费2135元，剔除加班费后，月均收入为1046.7元[（880元×12＋500元×4）÷12个月]；6、2017年1月至12月，每月工资收入880元、加班费350元，剔除加班费后，月工资收入880元；7、2018年1月至10月，每月工资880元、7月和8月绩效工资分别80元、加班费815元，剔除加班费后，月均收入896元[（880元×10＋80元×2）÷10个月]。2019年7月3日，原告向钦州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、请求裁决原告与被告存在劳动关系；2、被告为原告补缴73个月的养老保险费；3、被告按劳动关系存续期间的钦州市最低工资标准支付原告的工资差额92,042元。2019年8月5日，钦州市劳动人事争议仲裁委员会作出钦市劳人仲字[2019]第62号仲裁裁决书:1、原告与被告自2012年10月26日起存在劳动关系；2、被告自本裁决生效起十五日内向原告支付因低于钦州最低工资标准差额部分24,279.6元；3、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服裁决，于2019年8月19日，向该院起诉，提出前述诉讼请求。另查明，2012年11月至2014年12月，钦州市最低工资标准为870元；2015年1月至2018年1月，钦州市最低工资标准为1400元；2018年2月至今，钦州市最低工资标准为1680元。 一审法院认为，原、被告双方对自2012年10月26日起存在劳动关系的事实无异议，该院予以认定。本案争议焦点为：原告要求被告支付3倍工资差额1048374元的理由是否成立。关于原告要求被告支付3倍工资差额1048374元的理由是否成立问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”以及关于工资总额组成的有关规定，原告在被告处工作期间的工资收入主要包括基本工资、奖金、津帖和补帖，在剔除延长工作时间工资和劳动者福利待遇后，不得低于当地工资标准。经核查，自2012年11月至2014年12月钦州市最低工资标准为870元，2015年1月至2018年1月钦州市最低工资标准为1400元，以及2018年2月起至今钦州市最低工资标准为1680元。因此，原告在工作期间，每年工资与当时钦州市最低工资标准差额应为：1、2012年11月、12月原告月均收入925.5元，已超过当时钦州市最低工资每月870元的标准；2、2013年原告月均收入929.2元，已超过当时钦州市最低工资每月870元的标准；3、2014年原告月均收入901.7元，已超过当时钦州市最低工资每月870元的标准；4、2015年原告月均收入880元，低于当时钦州市最低工资每月1400元的标准，差额520元（1400元－880元），故被告应补足原告自2015年1月至12月份工资低于钦州市最低工资标准的差额部分6240元（520元×12个月）；5、2016年原告月均收入1046.7元，低于当时钦州市最低工资每月1400元的标准，差额353.3元（1400元－1046.7元），故被告应补足原告自2016年1月至12月份工资低于钦州市最低工资标准的差额部分4239.6元（353.3元×12个月）；6、2017年度原告月均收入880元，低于当时钦州市最低工资每月1400元的标准，差额520元（1400元－880元），故被告应补足原告自2017年1月至12月份工资低于钦州市最低工资标准的差额部分6240元（520元×12个月）；7、2018年度原告月均收入896元，2018年1月份低于当时钦州市最低工资每月1400元的标准，故被告应补足原告2018年1月份低于钦州市最低工资标准的差额部分504元（1400元－896元）；8、2018年2月至10月原告月均收入896元，低于当时钦州市最低工资每月1680元的标准，差额784元（1680元－896元），故被告应补足原告自2018年2月至10月份工资低于钦州市最低工资标准的差额部分7056元（784元×12个月）；合计以上被告应付原告的工资低于钦州市最低工资标准的差额部分共为24279.6元（6240元＋4239.6元＋6240元＋504元＋7056元）。故钦州市劳动人事争议仲裁委员会作出的钦市劳人仲字（2019）第62号《仲裁裁决书》，认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，该院予以认定最低工资标准差额共为24279.6元；原告起诉要求被告支付工资差额1048374元，已超出应付给原告的最低工资标准差额24279.6元，超出部分，于法无据，该院不予支持。被告在抗辩过程中提出钦州市劳动人事争议仲裁委员会认定已发工资数额有误的抗辩理由不成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条的规定，判决：一、原告刘莉珊与被告钦州市市场开发服务中心自2012年10月26日起存在劳动关系；二、被告钦州市市场开发服务中心支付低于最低工资标准差额部分24279.6元给原告刘莉珊；三、驳回原告刘莉珊的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告钦州市市场开发服务中心负担。 二审中，上诉人刘莉珊提交了以下证据：《钦州市市场开发服务中心体制改革职工安置方案》，拟证明被上诉人应当继续补发上诉人的福利、待遇。被上诉人市场服务中心质证认为，对该证据的真实性、关联性都不予认可，是上诉人自己书写的。本院认为，该证据仅是单位在改制过程中要求员工填写的意见表，而不是用人单位和员工之间对工资、福利待遇发放达成的合意，因此，不能证明上诉人的证明目的，对该份证据的证明力，本院不予采信。 上诉人刘莉珊对一审查明的事实有以下异议：一审判决书第5页“出勤费300元、提成251元”不符合事实，出勤费都不到30元，出勤费、提成、慰问费、加班费、清凉饮料费等费用都不应当加入工资，应当剔除，其他的杂费都是造假，剔除后按照发放到存折的基本工资计算工资差额。 被上诉人市场服务中心对一审查明的事实无异议。 关于上诉人提出的对一审查明事实的异议，本院认为，根据《最低工资规定》（中华人民共和国劳动和社会保障部令第21号）第十二条之规定，在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除延长工作时间工资、中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴以及法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等项目以后，不得低于当地最低工资标准。一审法院在计算上诉人的最低工资时，已依法剔除了加班费、慰问费和清凉饮料费等费用，并将出勤费、提成认定为最低工资的构成并无不当。上诉人主张出勤费不实、杂费造假却未能提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，对上诉人提出的事实异议，本院不予采纳。 经二审审理查明，一审查明的事实除第四页“月均收入为925.2元”、“提成660元和140元”两处存在笔误，应为“月均收入为929.2元”和“提成660元”外，其余事实属实，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人请求被上诉人支付三倍工资差额1048374元是否有事实和法律依据的问题。上诉人主张其在被上诉人处工作73个月，每月工作21天，按315元/天计算月工资为6615元，减去被上诉人已经支付的63756.6元，被上诉人未支付工资为349458.4元，故被上诉人依法应向上诉人支付三倍工资差额为1048374元。本案中，双方对上诉人于2012年10月26日至2018年10月31日期间在被上诉人下属的小董市场管理所工作的事实无异议，根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”的规定，被上诉人支付给上诉人的工资不得低于钦州市最低工资标准。一审法院以上诉人自2012年至2018年期间的收入与钦州市当年的最低工资标准之间的差额计算被上诉人应补足的工资并无不当，一审在认定事实部分虽然存在笔误，但计算结果正确，对一审计算的差额工资24279.6元，本院予以确认。我国实行的是最低工资保障制度，上诉人主张按平均工资标准315元/天计算工资差额，没有事实和法律依据，本院不予支持。而《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于经济补偿的计算中“按职工月平均工资三倍的数额支付”的规定，适用的是劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的情形，本案上诉人的工资收入显然与该条规定不符，上诉人主张适用三倍计算工资差额于法无据，本院不予支持。鉴于当事人在一、二审中并未对劳动关系的终止时间提出明确的请求，如有争议，当事人可另行主张。 综上所述，上诉人刘莉珊的上诉请求不成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人刘莉珊负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 成 审 判 员  赵斯婷 审 判 员  李彦君 二〇二〇年五月八日 法官助理  张海量 书 记 员  韦光波