广东省深圳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤03刑终632号原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈显权，男，1992年7月19日出生，汉族，中专文化，户籍所在地广东省汕尾市红海湾开发区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年4月11日被羁押，次日被刑事拘留，2019年4月23日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人陈显权犯诈骗罪一案，于2019年12月16日作出（2019）粤0307刑初3508号刑事判决。宣判后，陈显权提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人（上诉人表示不需要指定辩护），以不开庭方式审理了本案。现已审理终结。原审法院认定，2018年11月，被告人陈显权在并未与香港种星堂娱乐有限公司商谈有关合作事宜的情况下，即以虚假的《种星堂“周某、连某”巡回演唱会深圳站合同》、《联合公告》等文件，谎称其经营的深圳市玖贰国际文化传媒有限公司将于2019年1月在深圳湾春茧体育场举办“周某”巡回演唱会，骗取被害人陈某1投资。2018年11月6日，被告人陈显权与被害人陈某1签订《2019种星堂“周某”巡演深圳站合同投资合作协议书》，当日，陈某1支付投资款20万，2018年11月14日支付投资款10万元。后被害人陈某1发现被骗，便要求被告人退回全部款项，被告人不同意,仅退回10万元。2019年1月，双方在龙岗区龙岗街道新生社区签订补充投资协议。后被告人陈显权失联。经查，被告人陈显权将收到的款项用于个人日常消费等。2019年4月11日11时30分许，被告人陈显权在龙岗区新生社区水岸新都1期2栋E座201被民警抓获。原审法院据以认定上述事实的证据如下：受案登记表、立案决定书、被告人身份信息、违法犯罪经历比对报告、抓获经过、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、视听资料检查记录、公安机关出具的情况说明、证人黄某1的证言、被害人陈某1的陈述、被告人陈显权的供述与辩解、现场勘查笔录、辨认笔录、银行账户交易明细、微信聊天记录等。原审法院认为，被告人陈显权以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人陈显权关于其不知道合同是虚假的，其发现进度有所拖延后主动联系被害人退了10万元的辩解，经查，其在侦查阶段供述，其知道合同是虚假的，其给不了被害人演唱会开办的进度，被害人要求退钱，其才退了10万元，故其辩解与其在侦查阶段的供述不符，也与被害人陈述矛盾，被告人并未提供充分、合理的理由推翻其以前的供述，故对其辩解不予采纳。鉴于被告人陈显权归案时能如实供述，庭审时亦表示认罪，认罪态度尚可，依法可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈显权犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。二、缴获的作案工具手机一部，予以没收。三、责令被告人陈显权退赔被害人陈某1人民币20万元。上诉人陈显权提出：其向被害人实际退款12万元，而非10万元；其没有失联，主观上不存在犯罪故意，系初犯，积极配合办案机关调查，请求公正判决。本院经审理查明：2018年11月初，上诉人陈显权联系被害人陈某1，向后者出示《种星堂“周某、连某”巡回演唱会深圳站合同》等资料，声称其注册的深圳市玖贰国际文化传媒有限公司与香港种星堂娱乐有限公司合作，拟于2019年1月在深圳湾春茧体育场举办巡回演唱会，劝说被害人投资。被害人陈某1信以为真，经与朋友商谈后决定投资该项目。2018年11月6日，被害人陈某1作为乙方与甲方深圳市玖贰国际文化传媒有限公司（盖公司章并由陈显权签署）签订《2019种星堂“周某”巡演深圳站合同投资合作协议书》，约定被害人投资人民币30万元该项目。陈某1于签约当日支付了投资款20万，在看到上诉人通过微信发给其的所谓“香港种星堂周某深圳演唱会确定承办方为深圳市玖贰国际文化传媒有限公司”的联合公告后，又于2018年11月14日转了10万元投资款给对方。2019年1月，被害人与上诉人在龙岗区签订了一份补充协议。后被害人经核查发现上诉人提供的资料虚假，便要求上诉人退还全部投资款，但上诉人仅退还10万元。2019年4月11日11时许，民警接警后在龙岗区新生社区水岸新都1期2栋E座201抓获上诉人陈显权。本案事实有公诉机关提交并经庭审质证、认证的证据予以证实，证据确实、充分，本院均予以确认。本院认为，上诉人陈显权以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。经查，上诉人陈显权编造所谓演唱会合作项目资料，欺骗被害人与其签订合作协议，据此收取投资款项，予以非法占有用于个人消费等支出，具有合同诈骗故意，其上诉提出没有犯罪故意的意见与事实不符，不予采纳。鉴于上诉人以其公司名义与被害人签订合作协议，被害人基于该合作协议向上诉人给付投资款项，上诉人的行为符合合同诈骗犯罪特征，原审定性有误，本院予以纠正。经查，上诉人陈显权在一审庭审中供述共收到被害人转款30万元，确认已退还被害人10万元，在侦查阶段接受讯问时也曾供述退还被害人10万元，该供述内容与被害人陈述一致，陈显权上诉提出已退还被害人12万元缺乏证据支持，本院不予采纳。上诉人陈显权在案发前退还被害人10万元，故本案犯罪数额为人民币20万元，属于合同诈骗犯罪数额较大。上诉人陈显权在侦查阶段如实供述了犯罪事实，可以对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307刑初3508号刑事判决第二、三项，即对作案工具手机予以没收和责令退赔被害人损失的部分。二、撤销深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307刑初3508号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）陈显权的定罪量刑部分。三、上诉人（原审被告人）陈显权犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月11日起至2021年10月10日止；罚金限于判决生效之日起十日内向原审人民法院缴纳。）本判决为终审判决。审判长 白 鉴 波审判员 刘 晓 娜审判员 姜 君 伟二〇二〇年五月二十五日书记员 杨妍(兼)附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。