广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终1828号上诉人（原审原告）：东莞市金顶典金属制品有限公司。住所地：广东省东莞市***************。法定代表人：钟云龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈泓秀，广东南天星律师事务所律师。上诉人（原审被告）：周建文，男，汉族，1969年8月16日出生，住湖南省临武县********，公民身份号码：432************813。委托诉讼代理人：温富春，广东大洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：许小云，广东大洲律师事务所辅助人员。上诉人东莞市金顶典金属制品有限公司（以下简称金顶典公司）因与上诉人周建文劳动争议纠纷一案，均不服广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初14286号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。金顶典公司向一审法院起诉请求：金顶典公司不需要向周建文支付一次性伤残就业补助金25112.80元、停工留薪期工资差额6929.40元。周建文向一审法院起诉请求：1.确认周建文与金顶典公司于2019年3月30日解除劳动关系，金顶典公司向周建文支付解除劳动关系的经济补偿金25500元（8500元/月×3个月，2016年7月14日至2019年3月30日合计2年8个月）；2.金顶典公司向周建文支付一次性伤残补助金59500元（8500元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金8500元（8500元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金34000元（8500元/月×4个月）；3.金顶典公司向周建文支付停工留薪期工资76500元（8500元/月×9个月,2018年7月9日至2019年4月3日）；4.金顶典公司向周建文支付住院伙食补助费1120元（70元/天×16天）；5.金顶典公司向周建文支付鉴定费420元；6.本案诉讼费由金顶典公司承担。一审法院判决结果：一、确认金顶典公司与周建文之间的劳动关系已于2019年3月29日解除；二、限金顶典公司于判决发生法律效力之日起五日内向周建文支付一次性伤残补助金43947.75元、一次性工伤医疗补助金6278.25元、一次性伤残就业补助金25113元、停工留薪期工资差额7422.12元、住院伙食补助费差额320元、鉴定费420元；三、驳回金顶典公司的全部诉讼请求；四、驳回周建文的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由金顶典公司负担5元、周建文负担5元。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初14286号民事判决书。金顶典公司上诉请求：1.判令金顶典公司不需要向周建文支付一次性伤残就业补助金25113元、停工留薪期工资差额7422.12元；2.判令周建文承担本案诉讼费。事实与理由：一、周建文于2018年7月9日上班过程中发生受伤事故，周建文康复后于2018年9月1日上班，周建文的工资是按件计算的，根据其康复后的工资发放情况来看，周建文的伤情对其工作、就业没有任何影响，故金顶典公司不应向周建文支付一次性伤残就业补助金。二、周建文的工资是按件计算，多劳多得，在受伤期间，金顶典公司已经按其基本工资发放，另，停工留薪期是指职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗期间，周建文经住院治疗后于2018年9月1日上班，停工留薪期应计算至2018年9月1日，而不是9月18日。三、金顶典公司生产的产品是出口到美国、日本的，业绩严重下滑，经营状态堪忧，公司的经营受到严重冲击，恰逢年关，工人工资、供应商等需要结算，公司资金压力大，金顶典公司多次与周建文协商分期支付，但洽谈无果。周建文并未在法定期限内提交书面的答辩意见。周建文上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判金顶典公司支付周建文以下各项赔偿金额合计205040元：（1）解除劳动关系经济补偿金25500元（2016年7月14日至2019年3月30日，合计2年8个月，8500元/月×3个月）；（2）一次性伤残补助金59500元（8500元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金8500元（8500元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金34000元（8500元/月×4个月）；（3）停工留薪期工资76500元（8500元/月×9个月，2018年7月9日至2019年4月3日，受伤之日至鉴定前一日）；（4）住院伙食补助费620元（16天×70元/天-500元）；（5）鉴定费420元。2.本案一、二审诉讼费由金顶典公司承担。事实与理由：一、一审认定事实不清。一审法院核定受伤前周建文月平均工资数额不准确。一审法院核定周建文工资并未将请假、放假月份工资扣除后结算平均工资，显然属于事实认定不清。根据周建文的银行对账单显示：2017年7月至2018年6月工资分别是5110元、2869元、4753元、6376元、6916元、7745元、6636元、2939元、7149元、7758元、8724元、8364元，其中2017年7、8、9月、2018年2月工资属于不足月工资，不应作为本案计算12个月平均工资的基数。二、一审法院适用法律错误。2019年7月1日前的住院伙食补助费应当为70元一天，而非50元一天。金顶典公司并未在法定期限内提交书面的答辩意见。二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理对原审认定的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案二审仅针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。归纳本案的争议焦点在于：一、周建文受伤前十二个月的平均工资；二、周建文的住院伙食补助费应如何计算；三、金顶典公司是否应向周建文支付一次性伤残就业补助金；四、停工留薪期工资的计算期间。对此，本院分析如下：关于争议焦点一。周建文于2018年7月9日受伤，根据周建文提交的银行流水显示，2017年7月至2018年6月，其工资依次为5110元、2869元、4753元、6376元、6916元、7745元、6636元、2939元、7149元、7758元、8724元、8364元。周建文主张应扣除2017年7月、8月、9月，以及2018年2月上班不足月工资，但未提交证据证明非因其自身原因导致上班不足月，故本院对其主张不予支持。一审法院以上述工资为依据，计算出周建文受伤前的月平均工资为6278.25元，并无不当，本院予以维持。关于争议焦点二。周建文住院16天，一审法院认定金顶典公司已向周建文支付住院伙食补助费500元，金顶典公司对此未提出异议，本院予以确认。在2019年7月1日以前，我市住院伙食补助费标准为70元/日，故金顶典公司应向周建文支付住院伙食补助费620元（70元/天×16天-500元），一审法院判决对此认定错误，本院予以纠正。关于争议焦点三。周建文经鉴定为十级伤残，一审判决金顶典公司向周建文支付一次性伤残就业补助金25113元，符合《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，本院予以维持。关于争议焦点四。周建文于2018年7月9日至2018年7月25日共住院16天，出院后医嘱建议全休8周，周建文应享有停工留薪期为2018年7月9日至2018年9月18日共计72天，一审判决对此认定正确，本院予以确认。因周建文2018年9月工资为6373元，高于其受伤前的月平均工资，结合周建文的诉请，一审判决金顶典公司向周建文支付2018年7月9日至2018年8月31日停工留薪期工资差额7422.12元，并无不当，本院予以维持。综上所述，金顶典公司的上诉请求不能成立，应予驳回。周建文的上诉请求部分成立，本院对其成立部分予以支持，对其不成立部分不予支持。一审判决认定事实清楚，惟适用法律部分有误，本院在此予以纠正。依照《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，以及前述援引法律之规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初14286号民事判决第一项、第三项以及诉讼费承担部分；二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初14286号民事判决第四项；三、变更广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初14286号民事判决第二项为：限东莞市金顶典金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向周建文支付一次性伤残补助金43947.75元、一次性工伤医疗补助金6278.25元、一次性伤残就业补助金25113元、停工留薪期工资差额7422.12元、住院伙食补助费差额620元、鉴定费420元；四、驳回周建文的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元（东莞市金顶典金属制品有限公司、周建文各预交10元），由东莞市金顶典金属制品有限公司负担12元、周建文负担8元。本判决为终审判决。审 判 长 姚渠旺审 判 员 李远伦审 判 员 邓晓畅二〇二〇年五月八日法官助理 赵志芳书 记 员 袁云清附相关法律条文：《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。