山西省兴县人民法院刑事判决书（2020）晋1123刑初27号公诉机关山西省兴县人民检察院。被告人高×，小名高利则，公民身份号码×××，户籍所在地山西省吕梁市兴县，案发前住兴县，2019年12月13日因涉嫌犯非法经营罪被兴县公安局取保候审，2020年3月25日被本院取保候审。辩护人郭×，山西宗耀律师事务所律师。山西省兴县人民检察院以兴检刑检刑诉（2020）19号起诉书指控被告人高×犯非法经营罪向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，兴县人民检察院指派检察员王×1出庭支持公诉，被告人高×及其辩护人郭×到庭参加诉讼，现已审理终结。山西省兴县人民检察院指控，2018年8月至2019年10月期间，被告人高×在未取得烟草零售许可证的情况下，先后从兴县县城有关烟草店收购价值62585元的猴王、红旗渠等品牌的香烟1508条，共计30.16万支，从中销售获利。公诉机关认为，被告人高×违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的烟草专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条这规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。庭审中，被告人高×对公诉机关指控的事实和罪名亦无异议，辩称自己有营业执照。被告人高×辩护人庭审中辩称，一、根据《涉案卷烟价格管理规定》第二章涉案卷烟的价格证明中的第一四条第1款规定“可查清品牌规格的，应由查获地的国家烟草专卖局核准的省级烟草专卖局在销卷烟价格目录内的卷烟，由查获地的省级局按照本省（市、区）零售指导价格出具证明，而本案中涉案烟草专卖品的核价表是由山西省兴县烟草专卖局内部的人作出的（并且核定价表的人与查获被告人的人是同样的两个人），其无权作出此项证明，其作出的核价表的证据无法律效力。二、三次被查处的烟草时间分别为2018年8月10日、2019年3月27日、2019年9月27日，而价格核价表核定的时间中，2018年8月10日的247条烟的价格为9165元，并无具体核定时间，且与2019年9月27日的核价表中均无当事人的签字，即核价表本身也存在证明瑕疵，该项证据带着当事人罪行定性问题，证据单一，证明力弱，不能作为定案依据。量刑方面，本案被告人认罪态度好，有悔罪表现，具有从轻、减轻处罚的情节。经审理查明，2018年8月至2019年10月期间，被告人高×在未取得烟草零售许可证的情况下，先后从兴县县城有关烟草店收购价值62585元的猴王、红旗渠等品牌的香烟1508条，共计30.16万支，从中销售获利。上述事实有经公诉机关庭审举证、质证的下列证据予以证明：一、书证受案登记表、立案决定书，证实兴县公安局受理了被告人高×非法经营一案，决定对本案立案侦查。户籍证明，证实被告人高×1969年4月29日出生等身份信息。取保候审决定书、执行通知书、保证书，证实对被告人高×采取强制措施的种类及时间。到案经过，证明2019年12月13日高×被兴县公安局经济犯罪侦查大队民警传唤至兴县公安局综合办案区。前科劣迹调查表，证明被告人高×无违法犯罪前科。二、证人证言证人冯×证言，证实他在兴县烟草专卖局专卖监督管理股，主要是烟草稽查，对兴县境内的假烟、走私、非渠道进货卷烟进行核查，同时若发现有人从事无烟草专卖零售许可证销售烟草时及时向兴县市场监督管理局移送。他有烟草专卖执法检查证，证件编号是14112310（有效期至2021年4月9日）还有行政执法证，证件号是141123100342（发证日期是2018年12月24日有效期至2013年12月24日）2018年8月10日他大队接到举报有人非渠道进货卷烟，他和王×2前往兴县蔚汾镇南沟门前大桥上将携带大量烟草的高×查获，后在兴县烟草专卖局对其制作询问笔录，发现高×无烟草专卖零售许可证从事烟草零售，后将其携带247条香烟暂扣，2018年8月15日将此案（附暂扣的247条香烟）移送兴县市场监督管理局。247条烟是高×从兴县零售门市上收购的包装未打开的整条香烟，每条香烟10盒，每盒20支，有延安（硬）171条，猴王（硬）63条，红旗渠（软红）4条，红旗渠（银河之光）5条，黄山（一品）4条。2019年3月27日他们对兴县蔡家会镇卷烟市场检查，发现高×继续无烟草专卖零售许可证从事烟草零售，他和王×2在高×卖农具的门市内查获380条卷烟，同时对其制作询问笔录，后将涉案的380条香烟暂扣，2019年4月15日将此案（附暂扣的380条香烟）移送兴县市场监督管理局。380条卷烟也是高×从兴县城区烟草零售门市上收购的包装未打开的整条香烟，每条香烟10盒，每盒20支，有红旗渠（软）200条，猴王（金）100条，红梅（黄）50条，黄山(一品）30条。2019年9月26日他局接到线索举报称高×继续非渠道进货卷烟，他队工作人员蹲点守候，2019年9月27日凌晨他和王×2在兴县孟家坪乡将高×查获，后在兴县烟草专卖局专卖股对其制作询问笔录，并将涉案的881条香烟暂扣。881条香烟也是高×从兴县城区烟草零售门市上收购的包装未打开的整条香烟，每条香烟10盒，每盒20支，有南京（炫赫门）33条，南京（红）2条，云烟（福）25条，哈尔滨（老巴夺）4条，长白山（红）2条，红塔山（软经典）3条，黄山（印象一品）3条，泰山（红将军）8条，黄果树（长征）14条，钻石（软红）5条，白沙（硬）4条，猴王（金）79条，黄山（新一品）26条，红旗渠（新版银河）46条，兰州（软黄）17条，红旗渠（软红）186条，延安（硬红）424条。证人王×2证言，证实他在兴县烟草专卖局专卖监督管理股，主要是烟草稽查，对兴县境内的假烟、走私、非渠道进货卷烟进行核查，若发现有人从事无烟草专卖零售许可证销售烟草时及时向兴县市场监督管理局移送。他有烟草专卖执法检查证，证件编号是14112308（发证日期2019年4月10日，有效期至2021年4月9日），还有行政执法证，证件编号是141123100343（发证日期2018年12月24日，有效期至2023年12月24日）。2018年8月10日他大队接到举报有人非渠道进货卷烟，他、冯×、李瑞忠、马建军前往兴县蔚汾镇南沟门前大桥，将携带大量烟草的高×查获，后在兴县烟草专卖局对其制作询问笔录，发现高×无烟草专卖零售许可证从事烟草零售，后将其携带247条香烟暂扣，让高×在先行登记保存通知书上签了字，2018年8月15日将此案（附暂扣的247条香烟）移送兴县市场监督管理局。247条烟是高×从兴县零售门市上收购的包装未打开的整条香烟，每条香烟10盒，每盒20支，有延安（硬）171条，猴王（硬）63条，红旗渠（软红）4条，红旗渠（银河之光）5条，黄山（一品）4条。2019年3月27日他大队接到有人举报高忠得在蔡家会自己经营的农产品门市上卖烟，他和冯×、马建军、冯庆维就去蔡家会高×门市上检查，发现高×继续无烟草专卖零售许可证从事烟草零售，他和冯×等人在高×卖农具的门市内查获380条卷烟，在其门市上对高×制作询问笔录，后将涉案的380条香烟暂扣，让高×在先行登记保存通知书上签了字。2019年4月15日将此案（附暂扣的380条香烟）移送兴县市场监督管理局。280条卷烟也是高×从兴县城区烟草零售门市上收购的包装未打开的整条香烟，每条香烟10盒，每盒20支，有红旗渠（软）200条，猴王（金）100条，红梅（黄）50条，黄山（一品）30条。2019年9月26日他局接到线索举报称高×继续非渠道进货卷烟，他和冯×、马建军、李杨、王树梅在孟家坪乡高×回蔡家会的必经之路上对其蹲点守候，2019年9月27日0点多他和冯×等人在兴县孟家坪乡将高×拦下，在其雇的面包车上查获881条香烟，后将高×带到兴县烟草专卖局专卖股制作询问笔录，并将涉案的881条香烟暂扣，让高×在先行登记保存通知书上签了字。881条卷烟也是高×从兴县城区烟草零售门市上收购的包装未打开的整条香烟，每条香烟10盒，每盒20支，有南京（炫赫门）33条，南京（红）2条，云烟（福）25条，哈尔滨（老巴夺）4条，长白山（红）2条，红塔山（软经典）3条，黄山（印象一品）3条，泰山（红将军）8条，黄果树（长征）14条，钻石（软红）5条，白沙（硬）4条，猴王（金）79条，黄山（新一品）26条，红旗渠（新版银河）46条，兰州（软黄）17条，红旗渠（软红）186条，延安（硬红）424条。被告人供述与辩解被告人高×供述，证实2018年8月的一天下午，他携带247条香烟（兴县城区烟酒门市上以零售价购买，其中延安烟171条、猴王烟63条、红旗渠（软）4条，红旗渠（银河之光）5条，黄山（一品）4条），准备乘坐班车回蔡家会镇时，被兴县烟草专卖局的工作人员马建军等人查获，对他携带的香烟暂扣，并询问了材料，后烟草专卖局又将他以无证经营为由移送到兴县市场监督管理局。兴县市场监督管理局因他无照经营对他下了责令改正通知书。2019年3月份的一天，兴县烟草专卖局的工作人员马建军等人在他蔡家会镇门市××条、猴王烟100条、红梅（黄）50条、黄山（一品）30条）同样对涉案的烟草暂扣，大概过了一个月后，兴县烟草专卖局将暂扣的烟草返还给他，这次烟草专卖局也没给他其他处罚。2019年9月的一天凌晨，他在××县、南京（红）2条、长白山（硬）2条、红塔山（1956）3条、黄山（印象品）3条、钻石（软红）5条、老巴夺4条、泰山（红将军）8条、兰州（软黄）17条、黄果树（长征）14条、黄山（新一品）26条、南京（炫赫门）33条、云烟（福）25条、红旗渠（银河之光）46条、延安（硬红）424条、红旗渠（软红）186条、猴王（金）79条），乘车返回蔡家会镇途中，在孟家坪乡时被马建军等人查获，又因他没有销售许可证，将他携带的烟草开了暂扣单，后对他询问材料，至今也没给他处罚，涉案烟草还在兴县烟草专卖局暂扣。他被查获的香烟每条10盒，每盒20支。他三次被查获的烟草总数达1508条，大概4万多。他不清楚他收购的烟草是否有假烟，都是在门市上以真烟的零售价购买的。在他经营的零售店里卖掉，从中挣差价。上述证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人高×违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的烟草专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，应予支持。被告人高×庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人高×的犯罪事实、情节、性质、悔罪表现及所居住社区出具的调查意见，被告人高×符合适用缓刑的条件，可以宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第七十二条之规定，判决如下：被告人高×犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。所处罚金已预缴纳。）如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 马建平审 判 员 孙剑光人民陪审员 孙云云 二〇二〇年五月二十八日书 记 员 杨玲玲