新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0106民初8号 原告：王辉，男，1972年7月25日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市水磨沟区。被告：新疆富布斯影业股份有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区喀纳斯湖北路455号软件园新软创智大厦B座2楼。法定代表人：柯健，该公司总经理。委托诉讼代理人：柯杨，男，该公司后勤人员。被告：柯健，男，1972年10月5日出生，住乌鲁木齐市天山区。原告王辉与被告新疆富布斯影业股份有限公司（以下简称富布斯影业公司）、被告柯健股东出资纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王辉、被告富布斯影业公司的委托诉讼代理人柯杨到庭参加诉讼，被告柯健经本院依法送达，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告王辉向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同返还原告27.50万元【27万元入股金及按年利率8%计算两年八个月收益（2017年5月3日至2019年12月31日），减去被告已归还原告的5.50万元】；2.诉讼费由被告承担。庭审中，原告王辉向法庭明确，要求被告柯健承担连带责任。事实和理由：2017年5月4日，我与富布斯影业公司签订融资协议，约定我入股富布斯影业公司后，如果其未能在2018年12月31日前获得新三板挂牌核准文件，我可以选择继续持股或要求其回购股份，我要求回购时，富布斯影业公司有责任根据我原认购价格进行回购，同时按我实际投资额以每一年8%的收益标准额外向我进行补偿，补偿与回购在承诺期满30日内完成，我若将持有股份转让给其他投资者，富布斯影业公司有优先认购权。富布斯影业公司向我承诺，认购该股份之日起，2017年年度净利润不低于1500万元，2018年年度净利润不低于2500万元，每年度股息分红不低于我认购金额的5%，如未达到该标准，富布斯影业公司有责任根据我原认购价格进行回购，同时按照我实际投资额以每一年8%的收益标准额外向我进行补偿，补偿于30日内完成。该融资协议同时约定柯健承担连带责任。2018年12月31日的期限届满后，富布斯影业公司没有获得新三板挂牌标准，也未达到承诺的利润，故我要求富布斯影业公司按照协议约定履行回购义务，富布斯影业公司及柯健拒绝回购，为维护我的合法权益，故诉至法院。被告富布斯影业公司辩称，原告要求我公司返还投资本金27万元的主张于法无据，原告与我公司签订的《新疆富布斯影视文化传媒有限公司融资协议》中关于回购股权部分的约定因违反法律法规强制性规定无效，公司是否回购股权，只能依据公司法和公司章程的规定；原告要求我公司支付投资收益的诉求于法无据，应予驳回，协议的约定违反股东共担经营风险的原则，违反公司章程，应认定为无效条款，请法院驳回原告对我公司的诉讼请求。被告柯健经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩的权利。经审理查明，2017年5月4日，新疆富布斯影视文化传媒有限公司（甲方）与王辉（乙方）、柯健（丙方）签订了一份《新疆富布斯影视文化传媒有限公司融资协议》，主要内容为：甲方拟采用增资扩股方式扩充股本，增资不超过300万股，募集资金不超过1350万元，乙方同意按照本协议约定的条件、金额及价格，认购甲方本次增资扩股的股份；甲乙双方同意本次增资扩股的价格是4.5元/股，乙方认购本次增资扩股的6万股，认购总金额27万元，乙方在支付认购股款后，甲方应根据乙方的要求向乙方开具认股款收据，认购完成后30日内向乙方出具企业签发备案的股权证。乙方自愿作出自认购之日起股份锁定至企业登录新三板挂牌为止的承诺，乙方认可甲方在2018年12月31日之前挂牌新三板的规则，如果甲方成功挂牌或上市，乙方持有股份遵循上市后证券交易场所的股票交易规则实现交易退出。若乙方入股甲方后，甲方未能在2018年12月31日之前获得新三板挂牌核准文件，乙方可以选择继续持股或要求甲方回购其股份，乙方要求回购时，甲方有责任根据乙方原认购价格进行回购，同时按照乙方实际投资额以每年8%的收益标准额外向乙方进行补偿，补偿与回购在承诺期满后30日内完成，乙方若将其持有股份转让给其他投资者，甲方有优先认购权，甲方承诺自乙方认购该股份之日起，2017年甲方年度净利润不低于1500万元，2018年度甲方年度净利润不低于2500万元，每年度股息分红不低于乙方认购金额5%，如未达到上述净利润的标准，甲方有责任根据乙方原认购价格进行回购，同时按照乙方实际投资额以每一年8%的收益标准额外向乙方进行补偿，补偿于30日内完成。丙方应在签署本协议后，按照上述约定的内容履行自己的权利和义务，应当督促配合甲方完成上述各项任务，如甲方未能完成上述承诺，丙方必须代甲方完成。上述协议签订后，2017年5月4日，王辉通过银行向富布斯影业公司打款5万元，2017年5月5日，打款22万元，共计打款27万元。因王辉索要其款项，柯健于2019年2月3日给王辉打款5000元，于2019年10月9日给王辉打款5万元。另查明，2017年4月18日，新疆富布斯影视文化传媒有限公司将名称变更为新疆富布斯影业股份有限公司。富布斯影业公司在工商行政管理局备案的公司章程修正案及股东大会会议记录，载明王辉实缴出资27万元，代表6万股，占注册资本的0.3%。上述事实，有原告提交的《新疆富布斯影视文化传媒有限公司融资协议》、打款凭证、收据、企业信用信息公示报告，被告提交的《新疆富布斯影业股份有限公司章程修正案》，当事人陈述，本案庭审笔录等存卷为证。本院认为，一、关于王辉与富布斯影业公司、柯健之间签订的《新疆富布斯影视文化传媒有限公司融资协议》的效力。该协议实际上是实践中俗称的“对赌协议”，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称性以及代理成本而设计的，包含了股权回购、金钱补偿等对未来不确定的目标公司的估值进行调整的协议。本案中，王辉与富布斯影业公司、柯健之间签订的该协议不损害国家利益、集体利益、他人利益，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，不存在其他法定无效事由，本院认为，王辉与富布斯影业公司、柯健之间签订的《新疆富布斯影视文化传媒有限公司融资协议》，合法有效，本院予以确认。二、关于富布斯影业公司是否应当按照协议约定回购王辉的股权。本案中，王辉依据富布斯影业公司未实现协议中约定的2018年12月31日前获得新三板挂牌核准文件，2017年年度净利润不低于1500万元，2018年度年度净利润不低于2500万元，每年度股息分红不低于认购金额5%的预期目标，主张富布斯影业公司回购其股权，本院认为，第一，王辉请求富布斯影业公司回购其股权，应当符合公司法的有关规定。我国公司法采取“原则禁止、例外许可”的股权回购政策。《中华人民共和国公司法》第七十四条规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”从该条规定的内容来看，王辉以与富布斯影业公司“对赌”失败为由，要求富布斯影业公司回购其股权不符合法律的规定。第二，虽然有限责任公司与股东可以约定公司回购股东的股份，但王辉作为富布斯影业公司持有0.3%股份的股东，在富布斯影业公司没有履行减资程序的情况下，要求富布斯影业公司回购其股份，违反了《中华人民共和国公司法》第三十五条关于“公司成立后，股东不得抽逃出资”的效力性强制性规定，违反了公司法规定的资本维持原则，不利于保护公司债权人的利益。第三，王辉作为投资方应当承担一定的风险，如果富布斯影业公司达到协议约定的预期目标，双方皆大欢喜，现没有达到约定的预期目标，如果让投资方王辉全身而退，则王辉作为投资方理论上不承担任何风险，不利于王辉与富布斯影业公司的利益平衡，王辉作为富布斯影业公司的投资方及股东，应当与原股东一道，为经营好富布斯影业公司创造条件，这才是首选。故，对于王辉要求富布斯影业公司按照协议约定回购其股权的诉讼请求，本院不予支持。三、关于富布斯影业公司是否应当按照协议约定支付王辉投资收益。本案中，王辉主张其与富布斯影业公司在协议里约定，如果富布斯影业公司未达到预期目标，应当按照王辉的实际投资额27万元以每年8%的收益标准额外向王辉进行补偿，本院认为，王辉并未向法庭提交证据证实富布斯影业公司有可以分配的利润，故，王辉要求富布斯影业公司按照协议约定支付其收益的诉讼请求，本院不予支持。四、关于王辉要求柯健承担连带责任的诉讼请求。本院认为，王辉的该诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告柯健经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条，《中华人民共和国公司法》第三十五条、第七十四条、第一百四十二条、第一百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定,判决如下:一、驳回原告王辉对被告新疆富布斯影业股份有限公司的全部诉讼请求；二、驳回王辉对被告柯健的全部诉讼请求。本案案件受理费5425.00元（原告已预交），由原告王辉自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   张 政人民 陪 审员   黄芬荣人民 陪 审员   职秀娥二 〇 二 〇 年 五 月 七 日书  记  员   吴慧娟