贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔23民终785号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司贞丰支公司，统一社会信用代码：915223253088241108，住所地：贞丰县永丰街道永丰医院旁。 负责人：姚登文，系该公司负责人。 委托代理人姚宇，系该公司员工。代理权限：特别授权。 委托代理人陈兰，系贵州天生律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被上诉人（原审原告）：刘正林，男，1958年3月15日生，汉族，小学文化，农民，住贵州省贞丰县。 监护人：刘涛（系刘正林之子），男，1984年1月21日生，汉族，初中文化，无业，住贵州省贞丰县。 原审被告：李孔文，男，1990年6月7日生，汉族，高中文化，销售职业，住贵州省贞丰县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司贞丰支公司（以下简称“平安财保贞丰支公司”）因与被上诉人刘正林、原审被告李孔文机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初1833号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人平安财保贞丰支公司所提上诉请求:依法改判。事实及理由：刘正林案发时已59岁，对于超过60岁不支持误工费，原判对误工天数支持过高，应不超过134天（案发之日计算至刘正林年满60周岁前一天）。支持定残后护理费年限过长，应考虑刘正林已近60岁，故应支持5年为一个周期，过5年后再诉请。支持营养费每天100元标准过高，上诉人认为营养费标准不应超过每天60元。支持精神损害抚慰金20000元过高，刘正林在事故中承担主要责任，具有重大过错，只应支持10000元。故请求对误工费、定残后护理费、营养费、精神损害抚慰金予以改判。 二审中，被上诉人刘正林作原判认定事实清楚，适用法律正确，望二审将残疾赔偿金项目按两个伤残计算并改判，其余予以维持，并驳回上诉人上诉请求的答辩陈述。原审被告李孔文未作答辩陈述。 刘正林向一审法院诉请：一、判令李孔文、平安财保贞丰支公司赔偿各项损失536530.1元。二、案件受理费由李孔文、平安财保贞丰支公司承担。 一审法院认定事实:2017年10月29日，刘正林驾驶红贝雷牌电动自行车从龙场镇沿Ｇ354大道往贞丰县城方向行驶时，于当日16时30分许行驶至贞丰县（小地名：定塘路口）处时，与李孔文驾驶贵Ｅ×××××号小型轿车相撞，造成刘正林受伤及两车损坏的交通事故。本次事故经贞丰县公安局交通警察大队作出的贞公交认字【2017】第00132号《道路交通事故认定书》认定刘正林承担该起事故的主要责任，李孔文承担该起事故的次要责任。事故发生后，刘正林于2017年10月29日被送至兴义市人民医院抢救治疗，共支付医疗费192360.84元。经诊断为：一、重型开放性颅脑损伤：1、双额颞顶叶及胼胝体脑挫裂伤并血肿形成；2、颅底骨折并脑脊液鼻腔左耳漏；3、右颞顶骨骨折；4、左颞顶骨骨折；5、外伤性颅内积气；6、多发头皮血肿；7、头面部多发皮肤擦伤；二、闭合性胸部损伤：1、左侧第5-8肋骨骨折；2、双肺挫伤；3、双侧胸腔少量积液；4、左侧胸腔微量气胸；三、右肺肺大泡；四、全身多处皮肤擦伤；五、高血压病3级很高危组；六、闭合性腹部损伤：肠系膜损伤；七、左侧嵌顿股疝。经贵州医科大学法医司法鉴定中心作贵医大司法鉴定中心【2019】临鉴字第1561号《司法鉴定意见书》鉴定原告因此次事故造成：1、刘正林因车祸致其颅脑损伤经治疗后目前遗留中度智能减退属五级伤残；2、刘正林因车祸致其颅脑损伤经治疗后目前遗留右上肢、双下肢肌力减退属六级伤残；3、刘正林因外伤致颅脑损伤遗留中度智能减退、肢体肌力减退等属大部分护理依赖等级；4、刘正林因车祸致其颅脑损伤、肋骨骨折等，其营养期评定为180日。另查明，李孔文驾驶的贵Ｅ×××××号小型轿车在平安财保贞丰支公司投保交强险和商业险（商业险限额为50万元，且不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，李孔文向刘正林支付各项费用共计88000元（其中包含平安财保贞丰支公司向李孔文赔偿的赔偿款61680元）。因平安财保贞丰支公司对刘正林伤残等级持异议，经法院主持双方协调，双方达成协议，即刘正林在本次事故中的伤残等级按六级伤残等级来处理。 一审法院认为：本次交通事故的发生是由于刘正林驾驶非机动车上道路行驶变更车道时影响其他车辆正常行驶与李孔文驾驶机动车上道路行驶时未注意安全驾驶导致，因此，公安交警部门认定刘正林承担此次事故的主要责任，李孔文承担此次事故的次要责任并无不当，予以确认，即由刘正林承担事故70%的责任，李孔文承担事故30%的责任。根据本案证据及当事人陈述，对刘正林的各项的经济损失作如下确认：一、医疗费192360.84元；二、护理费8453.26元（主张38568元／年，予以支持，住院天数为80天，支持实际住院期间的护理费全额，对出院后的护理费应当以鉴定意见为参考，即住院期间的护理费为38568元／年÷365×80天＝8453.26元）；三、住院伙食补助费8000元（主张100元／天，予以支持，住院80天，即住院伙食补助费为100元／天×80天＝8000元）；四、误工费66840元（主张159元／天过高，酌情考虑支持120元／天，计算天数计算至定残前一天，即误工费为120元／天×557天＝66840元）；五、定残后护理费617088元（经鉴定刘正林因外伤致颅脑损伤遗留中度智能减退、肢体肌力减退等属大部分护理依赖等级，对刘正林主张的定残后护理费，予以支持，刘正林主张38568元／年×20年×80%＝617088元较为合理，即定残后护理费为38568元／年×20年×80%＝617088元）；六、营养费18000元（主张100元／天，予以支持，经鉴定刘正林营养期为180天，予以支持，即营养费为100元／天×180天＝18000元）；七、残疾赔偿金97160元（经调解双方同意伤残等级按6级计算，即残疾赔偿金9716元／年×20年×50%＝97160元）；八、鉴定费1900元（鉴定费发票为据）；九、精神损害抚慰金20000元（主张30000元较高，结合刘正林的伤残等级，酌情支持20000元，即精神损害抚慰金为20000元）；十、交通费2000元（主张5000元交通费，但未提供正式票据加以证明，酌情考虑支持2000元）；以上费用共计1031802.10元（含李孔文向支付的26320元及平安财保贞丰支公司垫付医疗费61680元）。对刘正林主张的住宿费用，因未能提供证据加以证实，不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”的规定，对刘正林主张李孔文、平安财保贞丰支公司在交强险限额内赔偿刘正林因交通事故导致的各项经济损失的诉讼请求，予以支持。李孔文驾驶的浙Ｇ×××××号小型普通客车在平安财保贞丰支公司投保机动车交通事故强制保险和第三者商业险（50万元且不计免赔），事故发生在保险期内，因此，应由平安财保贞丰支公司在交强险限额内赔偿刘正林因交通事故导致的各项经济损失122000元。超出交强险责任限额的赔偿比例，即由李孔文承担30%的赔偿责任，即赔偿金额为（1031802.10-122000）×30%＝272940.63元，因李孔文在平安财保贞丰支公司投保商业险50万元，且不计免赔，因此对李孔文应赔偿的272940.63元，尚在商业险限额内，由平安财保贞丰支公司代李孔文赔偿给刘正林。对李孔文已支付的26320元，该行为应当予以鼓励和支持，应在平安财保贞丰支公司赔偿款内予以扣除返还给李孔文。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条的规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司贞丰支公司在交强险责任限额内赔偿原告刘正林因交通事故受伤产生的各项经济损失122000元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司贞丰支公司在第三者商业险责任限额内赔偿原告刘正林因交通事故受伤产生的各项经济损失272940.63元（此款在赔付时扣除中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司贞丰支公司垫付的61680元，并扣除被告李孔文垫付的26320元返还给被告李孔文）；三、驳回原告刘正林的其他诉讼请求。案件受理费2000元，减半收取1000元，原告刘正林承担500元，被告李孔文承担500元。上述义务限于本判决生效后十五日内自动履行，逾期，义务人将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，各当事人均未提交新的证据。本院二审查明的案件事实与一审查明基本一致，本院予以确认。 本院认为，本案中，各方当事人对本案事故发生的经过及双方责任认定不持异议，本院对此予以确认。 综合双方当事人的诉辩请求，本案二审争议焦点为：原判支持误工费、定残后护理费、营养费、精神损害抚慰金金额是否恰当。 关于争议焦点。关于误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”的规定，原判支持被上诉人刘正林误工费至定残日于法有据，本院予以确认。关于定残后护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”的规定，原判据此规定，按二十年计算支持刘正林定残后护理费并未违反法律规定，故本院亦予以确认。关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，根据刘正林的伤残情况和当地经济发展、生活水平，原判支持营养费每天100元过高，本院予以调减，并根据上诉人认可的每天60元予以支持，即60元/天×180天＝10800元。上诉人所提该上诉理由成立，予以采纳。关于精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”和第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平……”的规定，原判根据刘正林多处伤残、伤残等级及致残后属大部分护理依赖等级和双方的过错责任等情况，酌情支持精神损害抚慰金20000元，并无不当，予以确认。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持；原审判决认定事实清楚，处理结果不当，予以改判。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项的规定，判决如下： 一、维持贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初1833号民事判决主文第一项，即由上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司贞丰支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险限额内赔偿被上诉人刘正林因交通事故受伤产生的各项经济损失122000元； 二、撤销贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初1833号民事判决主文第二项、第三项； 三、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司贞丰支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人刘正林因交通事故受伤产生的各项经济损失270780.63元（此款在赔付时扣除中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司贞丰支公司垫付的61680元，并扣除原审被告李孔文垫付的26320元返还给李孔文）； 四、驳回被上诉人刘正林的一审其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费的处理予以维持。二审案件受理费2000元，由中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司贞丰支公司承担1800元，由刘正林承担200元。 本判决为终审判决。 审判长 程 鹏 审判员 杨 林 审判员 张基柱 二〇二〇年五月二十八日 书记员 王 霞