文书内容广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初2736号原告：梁国欢，男，1983年7月27日出生，汉族，住广东省开平市。被告：北京华谊伽信整合营销顾问有限公司，住所地北京市石景山区。法定代表人：王北，客户总监。委托诉讼代理人：王彦云，该司职员。原告梁国欢与北京华谊伽信整合营销顾问有限公司（以下简称华谊公司）劳动争议一案。本院立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梁国欢，被告华谊公司的委托诉讼代理人王彦云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实一、申请仲裁的时间：原告于2019年11月1日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.被告支付2015年12月11日至2016年7月31日期间工资差额17892.42元；2.被告支付违法解除劳动关系赔偿金77284.48元；3.被告支付2017年10月1日至2019年10月31日期间未休带薪年休假工资11083.45元；4.被告支付因未出具解除劳动关系离职证明导致原告11月未能入职新公司的损失55012.5元。二、仲裁结果：2019年12月19日，广州市劳动人事争议仲裁委员会出具穗劳人仲案[2019]8814号仲裁裁决书，裁决：1.被告支付原告2018年1月1日至2018年12月31日期间未休带薪年休假工资4045.98元;2.驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。被告未对上述裁决提起诉讼。三、原告的诉讼请求：1.被告支付解除劳动合同赔偿金75725.52元；2.被告支付2015年12月至2016年7月拖欠的工资报酬17892.42元；3.被告支付2018年1月1日至2019年12月31日未休年假工资报酬12620.92元；4.被告出具离职证明并赔偿因未出具离职证明导致原告未能入职新公司的经济损失（自2019年11月起每月支付8855元，直至被告出具离职证明为止）。四、入职时间：原告于2015年12月11日入职。五、工作岗位：销售。六、劳动合同签订情况：双方于2015年12月11日签订《劳动合同书》，约定合同以完成一定工作为期限，合同期从2015年12月11日起至华谊公司与MicrosoftFieldLabor合作合同到期终止或提起解除工作任何完成时止，并以MicrosoftFieldLabor项目合作合同中所决定的服务任务完成为终止合同的标志。七、工资发放情况：每月工资不固定，工资结构为基本工资＋绩效工资（浮动岗位特殊奖励（浮动）；每月15日左右通过银行转账的形式支付上月基本工资，每月25日通过银行转账的形式支付上月绩效工资、岗位工资。八、社会保险费缴纳情况：被告为原告缴纳社会保险费至2019年10月。九、被告与微软的合作项目于2019年10月31日终止。十、关于工资差额问题：原告主张双方签订的是以完成一定工作任务为期限的劳动合同，不存在试用期，但是被告违法约定试用期，其中2015年12月11日至2016年3月31日期间是以试用期每月6000元的标准支付工资，被告应当支付上述期间工资每月3000元的差额。原告主张2016年5月至7月期间基本工资、绩效工资计算基数、岗位特殊奖励计算基数每月应按照3000元的标准计算，实际履行中被告按照每月2200元的标准计算，故每月存在800元的差额。被告提交双方于2016年3月31日签署的《劳动合同变更书》，约定薪资构成由基本工资每月3000元，绩效工资每月3000元变更为基本工资每月2200元，绩效工资每月2200元，岗位特殊奖励每月2200元，变更内容自2016年4月1日起执行。经质证，原告表示不认可上述劳动合同变更书中其签名真实性，但明确表示不申请对该签名真伪进行鉴定。本院认定及理由：其一，《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。由此可知，在符合国家规定的前提下，确定劳动者工资数额的依据首先是双方签订的劳动合同，如果双方实际履行的工资数额变更了合同约定工资数额且超过一个月的，则以实际履行的工资数额为准。原告主张自2015年12月11日至2016年3月31日期间，被告以6000元/月的标准发放工资，属于未足额发放，应补足工资差额。虽然在双方签订的劳动合同中违法约定两个月的试用期，但并未约定试用期的工资标准，亦无证据证明原告在长达4年期间对上述期间工资差额数额提出过异议，原告实际对上述期间的工资标准及数额进行了认可，故本院对原告要求被告支付2015年12月11日至2016年3月31日期间每月3000元工资差额的诉讼请求不予支持。其二，依据被告提交的《劳动合同变更书》，明确约定经双方协商同意于2016年4月1日起将原告基本工资每月3000元变更为2200元，绩效工资每月3000元变更为2200元，岗位特殊奖励每月2200元（基本工资按照月度实际出勤进行核算，缋效工资按照月度根据原告的工作业绩、劳动成果和实际贡献进行核算，特殊奖励按照岗位考核方案进行核算），原告未能提供足以反驳的相反证据，据此，被告2016年5月至7月期间按照每月2200元的标准计算基本工资、绩效工资计算基数、岗位特殊奖励计算基数，符合《劳动合同变更书》的约定，故本院对原告要求被告按每月800元支付工资差额的诉讼请求不予支持。十一、2018年11月至2019年10月期间月平均工资：根据原告提交的工资条邮件显示：2018年11月（应发工资2627.5元、奖金4904.18元）、2018年12月（应发工资2682.5元、奖金8048.02元）、2019年1月（应发工资2900元、奖金6640元）、2019年2月（应发工资2600元、奖金5915.72元）、2019年3月（应发工资2600元、奖金5107.06元）、2019年4月（应发工资2900元、奖金6606.36元）、2019年5月（应发工资3100元、奖金5620元）、2019年6月（应发工资2710元、奖金5401.32元）、2019年7月（应发工资2900元、奖金7025元）、2019年8月（应发工资2800元、奖金7695元）、2019年9月（应发工资2927.5元、奖金7427.5元）、2019年10月（应发工资3537.5元、奖金110元），以上共计104785.16元.原告主张2019年10月工资还补发了1475元，为此提交其银行流水，显示2019年11月15日发放1475元。本院认定及理由：对于原告的工资标准，被告作为用人单位应提供证据予以证明，本案中，被告并未对此进行充分的证明，根据原告提交的工资邮件及银行流水，本院认定原告2018年11月至2019年10月期间月平均工资为8855元【（104785.16元＋1475元）÷12个月】。十二、关于劳动关系解除问题：原告主张被告与微软项目合作于2019年10月31日终止，出现了双方签订的劳动合同中的提前情形，属于劳动合同终止，且不存在自动续签的可能，而被告所发通知并非属于通知待岗，被告将社保减员、住房公积金封存及出具的工资明细均显示被告已于2019年10月31日解除双方劳动关系。为此，原告提交：1.电子邮件（显示原告2019年9月26日收件内容为：《解除劳动合同协议书》、《离职交接清单》，您的离职时间为2019年10月31日，《解除劳动协议书》一式两份，与《离职交接清单》一并于3日内打印签字寄到我司地址，我司收到并确认无误之后会发放最后一个月工资及补偿金，并将协议书加盖公章回寄，另外，若您手中有公司配发的物资如4G网卡、门禁卡等请寄回给我）；2.电子邮件（显示原告于2019年9月27日发出内容：关于上述《解除劳动合同协议书》，本人明确不同意，协议混淆了经济补偿金和赔偿金，公司缴纳住房公积金基数以本人基本工资计算不合法律规定，请明确未休年休假补偿或解决方案）；3.电子邮件（显示原告2019年9月30日收件内容：由于我司与微软的业务合作于10月31日终止，终止后您将不再为微软外包业务服务，基于此情况，我司近期多次与您电话协商离职事宜，您本人均表示不同意，故我司将重新安排您的工作岗位，在找到新岗位之前，请暂时在家等待通知，等待通知期间我司将每月按广州市标准向您支付最低生活费；4.工资明细邮件（显示沈丽Ｌｉ.×××＠ｓｐｅａｒｈｅａｄ.ｃｏｍ.ｃｎ于2019年11月12日发出10月工资奖金明细，载明离职时间为2019年10月31日）。被告认为双方劳动关系并未解除，劳动合同未终止前，被告的资金链断了，无法发放工资，与微软的项目已于2019年10月31日终止，被告曾致电原告解除合同，但原告不同意，后被告发出邮件通知原告在家等待工作安排。为此被告亦提交电子邮件，邮件内容与原告上述证据1-3一致。本院认定及理由：根据双方签订《劳动合同书》，合同期限至被告与MicrosoftFieldLabor合作到期终止或提前解除工作任务完成之时。根据查明的事实，被告与MicrosoftFieldLabor于2019年10月31日解除合作，原告亦确认上述事实，故双方劳动合同于2019年10月31日应属合同期满终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动合同期满劳动合同终止，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，双方劳动合同于2019年10月31日终止，被告未举证证明其维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同且原告不同意，被告应向原告支付经济补偿金，根据原告的入职时间即2015年12月11日计算经济补偿金应为35420元（8855元×4个月）。原告主张被告支付经济赔偿金缺乏依据。十三、关于带薪年休假问题：原告主张其2018年未休年假为8天、2019年未休年假为7.5天，被告应向其支付2018年1月1日至2019年12月31日期间未休年休假工资。被告认为原告的主张已超过仲裁时效。本院认定及理由：根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。被告2018年度年休假应为5天。关于2019年的年休假，根据前述认定事实，双方劳动合同已于2019年10月31日解除，经核算，2019年1月1日至10月31日期间原告可享受的年休假天数为4天（304天÷365天×5天）。关于计算带薪年休假的工资标准，根据原告提交的工资邮件，2018年11月加班费0元、2018年12月加班费0元、2019年1月加班费300元、2019年2月加班费0元、2019年3月加班费0元、2019年4月加班费300元、2019年5月加班费300元、2019年6月加班费0元、2019年7月加班费0元、2019年8月加班费0元、2019年9月加班费300元、2019年10月加班费937.5元，以上共计2137.5元（300元＋300元＋300元＋300元＋937.5元），故剔除加班工资后的月平均工资应为8676.89元【（104785.16元＋1475元－2137.5元）÷12个月】。仲裁委认定被告应向原告支付2018年度未休年休假工资4045.98元（8800元÷21.75天×5天×200%），被告并未对此提出诉讼，本院予以确认。经核算，被告还应原告支付2019年度未休带薪年休假工资3191.5元（8676.89元÷21.75天×4天×200%）。十四、未出具离职证明损失问题：原告主张因被告与微软项目合作终止，故双方劳动合同终止，被告应出具离职证明，因被告未出具离职证明，导致原告未能重新就业并发生实际损失。被告认为双方劳动合同并未解除。本院认定及理由：根据前述查明的事实，双方劳动合同于2019年10月31日终止，被告应向原告出具离职证明。结合本案及仲裁情况，双方就劳动合同是否解除问题存在争议，未有证据显示原告曾要求被告出具离职证明，原告在仲裁中亦未提出该主张，综上，本院对原告主张被告支付未出具离职证明的经济损失不予支持。裁判结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告北京华谊伽信整合营销顾问有限公司向原告梁国欢支付2018年1月1日至2018年12月31日期间未休带薪年休假工资4045.98元；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告北京华谊伽信整合营销顾问有限公司向原告梁国欢支付2019年1月1日至2019年10月31日期间未休带薪年休假工资3191.5元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告北京华谊伽信整合营销顾问有限公司向原告梁国欢支付经济补偿金35420元；四、驳回原告梁国欢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告北京华谊伽信整合营销顾问有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭、递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  廖雅婧人民陪审员  龙国权人民陪审员  于宏文二〇二〇年五月八日书 记 员  麦英杰刘章玲            本判决书已于 2020 年   月   日送达