山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终475号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街98-2财富大厦东20层。负责人：史振波，职务总经理。委托诉讼代理人：李丽，山西旭和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜喜平，女，1961年1月26日出生，汉族，农民，文盲，住长子县。委托诉讼代理人：原丽忠，长子县丹朱镇法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：郗铭，男，1992年9月20日出生，汉族，大学文化，自由职业，住山西省阳泉市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人杜喜平、郗铭机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长子县人民法院（2019）晋0428民初1074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称平安保险公司）的委托诉讼代理人李丽、被上诉人杜喜平的委托诉讼代理人原丽忠到庭参加诉讼，被上诉人郗铭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人少承担59722.1元，并判令诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审所采信的司法鉴定意见书存在错误，上诉人对该鉴定书结论不服，特向二审法院申请重新鉴定；（二）一审认定误工费错误，上诉人对一审按照农林牧副渔标准和误工天数计算到定残前一日不服；（三）基于保险合同，上诉人不应承担鉴定费；（四）一审认定精神损害抚慰金5000元过高，结合杜喜平伤情和实际治疗情况认定3000元为宜。杜喜平辩称，同意一审判决，应当驳回上诉，维持原判。郗铭未到庭亦未提交书面答辩状。杜喜平向一审法院起诉请求：1、依法判决其因本次事故造成的各项经济损失，包括医疗费2942.64元、交通费500元、住院伙食补助费800元、营养费400元、财产损失500元，共计5142.64元（误工费、护理费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用待伤残鉴定后另行确定），由平安保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，根据商业三者险的保险合同予以赔偿；仍有不足的，由郗铭予以赔偿；2、诉讼费由平安保险公司及郗铭承担。诉讼过程中，杜喜平将其各项诉讼请求变更为83330.44元。一审法院认定事实：2019年7月21日9时10分许，郗铭驾驶×××号小型轿车由东向西行驶至省道228线(黄龙线)62km+200m处(长子县慈林镇东范村中丁字口)，超越前方同方向行驶杜喜平骑的电动二轮车后向北转弯时与杜喜平骑的电动二轮车相撞，造成杜喜平受伤、两车不同程度受损的交通事故。事故发生后杜喜平入住长子县人民医院，8天后出院。被告郗铭驾驶的×××号小型轿车在平安保险公司投保交强险和商业第三者责任险，本次交通事故发生在保险期间内。庭审过程中被告方对原告主张的医疗费（3059.14元）、交通费（500元）、护理费（7675.2元）不持异议。对原被告双方当事人没有争议的事实本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：杜喜平提供如下证据：1、长子县公安局交通警察大队道路交通事故认定书，证明郗铭的违法行为，原告遭受人身损害的事实，因果关系，郗铭负全部责任，原告无责任。2、2019年12月20日山西长治淮海医院人身伤害司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告构成十级伤残，是主张误工费、伤残赔偿金以及精神损害抚慰金的依据。3、电动车维修费用清单，以证明维修电动车花费500元。4、杜喜平主张住院伙食补助费800元、营养费400元、误工费21910.10元、残疾赔偿金41844元、精神损害抚慰金5000元。郗铭质证认为，此次事故是原告骑二轮电动车与其车的后保险杠发生触碰，而非相撞，但原告驾驶二轮电动车在道路上行驶有一定的主观责任。对伤残鉴定报告不认可，根据鉴定过程所述，鉴定的不是腰椎是胸部，胸椎是非此次事故造成的伤害，之前长子县人民医院诊断原告是腰一椎和腰四椎伤害，这里显示的是三处，与之前的数量与部位不一致。平安保险公司质证认为，鉴定报告明确载明原告受伤部位为腰椎一四，与鉴定结论不一样，对伤残等级鉴定书不认可。对电动车维修费不认可，不是正规发票，且主张500元过高。住院伙食补助费应按每天50元计算，营养费应按每天30元计算。原告没有对其从事工作进行举证，而且从事故发生之日计算到定残前一日，计算天数过高，且应按居民服务业工资标准计算误工费，误工费和护理费应相同天数相同标准。残疾赔偿金，对原告适用的标准没有异议，但是鉴定意见记载有错。精神损害抚慰金5000元过高，应为3000元。一审法院认为，公安机关的交通事故认定书认定郗铭负事故的全部责任，郗铭在法定时间内并未申请复核，其认为原告在此事故中有主观责任并未提供相应证据，对该抗辩理由，不予采信。伤残鉴定报告记载原告胸1、2、4椎体楔形变，但同时也记载原告腰4椎体骨折，腰1椎体楔形变，且只对腰部损伤程度作出伤残鉴定，并未对胸椎损伤程度进行鉴定，对被告方的抗辩理由，不予采信。因此，本院认定原告因此次交通事故构成十级伤残，残疾赔偿金为41844元，精神损害抚慰金为5000元。住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，为800元。原告提供的电动车损失票据系白条票据，但本次事故确实造成了原告电动车损坏，酌情支持400元。原告的病历中并无加强营养的医嘱，被告方认可每天30元，予以确认，为240元。误工费计算至原告定残前一日，为21910.1元，平安保险公司认为误工费应同护理费的天数并按居民服务业在岗职工平均工资标准计算，没有法律依据，不予采信。本案争议的焦点为，杜喜平因此次交通事故造成的损害及该损害应如何赔偿。一审法院认为，杜喜平因此次交通事故造成的损害分别为：医疗费3059.14元，交通费500元，护理费7675.2元，误工费21910.10元，营养费240元，住院伙食补助费800元，残疾赔偿金41844元，精神损害抚慰金5000元，财产损失400元。以上各项损害共计81428.44元。郗铭驾驶的×××号小型轿车在平安保险公司投保交强险，平安保险公司应在交强险各分项赔偿限额范围内承担赔偿责任，郗铭不承担赔偿责任。综上所述，杜喜平因此次交通事故造成的损害，应由平安保险公司在交强险各分项赔偿限额范围内承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：（一）中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十五日内在交强险各分项赔偿限额范围内赔偿杜喜平医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、住院伙食补助费、财产损失81428.44元；（二）驳回杜喜平的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费942元，由杜喜平负担22元，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担920元；鉴定费1642元，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明的事实，与一审查明的事实一致。本院认为，关于应否对杜喜平伤残等级进行重新鉴定的问题，因伤残鉴定是经本院委托，且经当事人双方选择鉴定机构，程序合法，上诉人虽对伤残等级持有异议，但并未提出证据证明司法鉴定机构存在程序违法或者实体不公正的情况，故对于上诉人二审时提出重新鉴定伤残的申请本院不予支持。关于误工费的问题，鉴于杜喜平年龄、伤情、本案的具体实际情况及证据情况，一审判决按照2018年度农林牧渔业在岗职工平均工资52963元标准计算误工费至定残日前一天，为21910.1元并无不妥，应予维持。关于鉴定费的问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费正是为确定保险标的的损失程度所支付的必要的费用，理应由上诉人平安保险公司负担。关于精神损害抚慰金的问题，因该交通事故造成杜喜平十级伤残，对杜喜平的精神损害是客观存在的，一审判决根据杜喜平伤残程度酌定赔偿5000元精神损害抚慰金并无不当，应予维持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1293元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘潞攀审判员 郭庆菊审判员 李国君 二0二0年五月二十九日书记员 丁鑫苑