上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0107民初5320号原告：中融担保投资(深圳)有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：马俊，总经理。委托诉讼代理人：李冰娜，女。委托诉讼代理人：黄春江，男。被告：奚亦青，女，1962年8月14日出生，汉族，户籍地上海市普陀区。原告中融担保投资(深圳)有限公司与被告奚亦青追偿权纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序,并于2020年5月11日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李冰娜到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤仍未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中融担保投资(深圳)有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告归还代偿款67,459.51元；2.判令被告支付原告违约金(以67,459.51元为基数，自2018年7月10日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算)；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年8月11日，被告通过案外人上海鼠贷网络科技有限公司(以下简称“鼠贷公司”)平台向实际债权人借款70,000元，并签订《委托借款服务合同》及《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)。合同约定借款期限为2017年8月11日至2019年2月10日，利息为15.5%/年,每月10日为还款日，逾期支付的按年利率24%支付逾期违约金。为保证上述《借款合同》的履行,原告与被告签订《委托保证合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-3),合同第一条第5款约定：“当发生主合同(即前述借款合同)债务人未按照主合同约定按时、足额清偿任何一期借款利息或本金,或发生其他违约情形,主合同债权人要求乙方承担保证责任的,乙方应在违约行为发生之日起次日代为清偿主合同项下的债务。”合同第七条第2款约定：“甲方不按照主合同期限偿还债务的,甲方应自乙方代偿之日起,以代偿金额为基数,以年利率24%按日向乙方支付资金占用费,直至乙方实现全部追偿权之日止。”合同第二条还对乙方行使追偿权的范围作了明确约定。上述合同签订后,被告于2017年8月12日取得了70,000元借款。后因被告未按《借款合同》的约定履行还本付息义务,原告于2017年12月11日至2018年7月9日共代偿15期,累计代偿70,959.51元。后经原告多次催讨均未归还,被告未归还代偿款合计70,959.51元。原告于2017年8月16日曾收取被告保证金3,500元,故被告应当向原告归还的款项本金为67,459.51元。现为维护原告的合法权益,特向法院提起诉讼,请求法院依法支持原告的诉讼请求。审理中，原告变更诉讼请求第二项为：判令被告支付原告违约金(以剩余借款本金59,426.82元为基数，自2018年7月10日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算)。被告奚亦青未应诉答辩。经审理查明，2017年8月11日，被告(委托方、甲方)与案外人鼠贷公司(受托方、乙方)签订一份《委托借款服务合同》，约定：“甲方有一定的资金需求，欲委托乙方寻找出借人……第一条委托内容1.1……借款金额拟为人民币【70000.00】元整……第二条委托服务费……2.2借款期间，甲方应以借款金额的月0.60%为标准，按月向乙方支付融资服务费。支付时间以相应借款的每期还款时间为准。本协议项下甲方拟借款期为【18】个月，拟借款期届满日为【2019】年【2】月【9】日……第五条违约责任……5.2甲方未能按照本合同约定支付代理服务费的，甲方应以本合同约定服务费为基数，以每日1%为标准支付违约金……”。2017年8月11日，原告(担保方、丙方)与被告(借款人、甲方)、鼠贷公司(居间服务人、丁方)、出借人(用户名详见附件、乙方)签订一份《借款合同》(编号为SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)，合同约定：“鉴于：1、丁方为‘鼠贷金融’平台(域名www.shudai99.com、鼠贷金融APP、微信公众号)的运营管理人为民间借贷提供居间及相关服务……2、乙方愿意通过丙方平台以自有合法资金出借甲方；丙方接收甲方委托，就合同项下甲方债务承担连带清偿责任……一、借款内容……借款本金数额(小写)70000.00(大写：柒万元整)人民币；借款期限2017-08-11——2019-02-10；每月10日为还款日；借款利率：15.5%/年；还款方式：利息支付时间：每月10日；本金支付时间：每月10日；担保措施：丙方就合同项下甲方债务提供连带责任保证，担保期限18个月；其他：若借款人为二人或二人以上的，任意一人收到出借人发放的借款，均视为借款人全体已收到借款。借款人还款顺序为追索费用、违约金、利息、本金……三、担保责任……2、丙方就合同项下甲方债务承担连带保证责任，保证期间为甲方在本合同项下债务履行期届满之日起二年。3、丙方同意根据丁方通知按约代偿债务，履行担保责任。丙方履行担保义务后，享有追偿权。4、丙方授权丁方委托其指定的第三方支付机构及监管银行按本合同约定的代偿款支付日将甲方应付款划转至乙方第三方支付机构账户或监管银行账户下，划转完毕即视为甲方已履行完毕代偿款的支付义务……七、违约责任：1、甲方逾期支付相关款项(包括但不限于本金、利息、违约金等)的，应按年化24%的标准向甲(乙)方支付逾期违约金。2、甲方被提起诉讼/仲裁……或甲方逾期还款的，均视为借款全部提前到期，乙方委托丁方通知甲方、丙方立即清偿债务……”。该合同附件为空。2017年8月11日，原告(受托方、乙方)与被告(委托人、甲方)签订一份《委托保证合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-3)。合同约定：“鉴于甲方……与债权人签订了《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)……甲方委托乙方为《借款合同》项下的全部债务提供连带责任担保……第一条委托事项：1、主合同与主债权：(1)主合同：编号为【SHQGTZXXXXXXXXXXXXX】的《借款合同》……(2)主债权：乙方担保的主债权为主合同债务人依据主合同应向主合同债权人支付的全部款项，其主债权本金为人民币【70000.00】元整……借款期限【18】个月，自【2017】年【8】月【10】日起至【2019】年【2】月【9】日止。2、担保方式：保证人的保证方式为连带责任保证担保。3、保证范围：主合同债务人应当向债权人支付的全部款项，包括但不限于本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用(包括但不限于诉讼费、财产保全费、保全担保费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、差旅费等)和债务人及保证人应当向债权人支付的其他费用……4、保证期间：乙方承担保证责任的保证期间为：自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。5、保证责任承担：当发生主合同债务人未按照主合同约定按时、足额清偿任何一期借款利息或本金，或发生其他违约情形，主合同债权人要求乙方承担保证责任的，乙方应在违约行为发生之日起次日代为清偿主合同项下的债务。第二条追偿权：乙方按照本合同第一条第5项的约定履行了保证义务代甲方清偿债务后，有权就其损失向甲方及反担保人进行追偿，追偿的范围包括但不限于：(1)乙方因代偿而产生的全部支出及费用，包括但不限于主债权本金、利息、违约金、赔偿金等，乙方因代偿而产生的其他损失；(2)乙方为实现追偿权而支出的或应支出的全部费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、诉讼保全费、诉讼保全担保费、拖车费、担保物过户费、强制执行费、公证费、差旅费等)……第四条保证金：经双方协商，甲方应向乙方交纳债权金额【-】%的保证金。在甲方未能及时履行主合同义务情形下，包括未及时支付任何一期利息或本金，乙方可径行使用甲方保证金履行付款义务而无需甲方另行授权……第七条违约责任……2、甲方不按照主合同期限偿还债务的，甲方应自乙方代偿之日起，以代偿金额为基数，以年利率24%按日向乙方支付资金占用费，直至乙方实现全部追偿权之日止……第八条争议的解决……2、因诉讼、执行产生的案件受理费、诉讼保全费、公告费、保全担保费、律师费(依照政府指导价最高标准)、公证费、差旅费等由违约方承担。第九条其他约定……1)联系地址和联系方式：甲乙双方一致确认本合同文首列明的联系地址和联系方式为双方履行合同、解决合同争议时接收对方文件信函或司法机关(法院)送达诉讼文书的确认地址和联系方式……上述联系地址和联系方式适用至本合同履行完毕或争议经过一审、二审至案件执行终结时止……”。合同首部载明被告的联系地址为：“上海市普陀区胶州路XXX弄XXX号402”。上述合同签订后，案外人王加华等通过第三方支付机构北京新浪支付科技有限公司(以下简称“新浪支付公司”)，将出借资金共计70,000元支付至案外人鼠贷公司在新浪支付公司开立的投资账户(户名“鼠贷金融-投资专用”，账号XXXXXXXXXXXXXX)中，再由该账户支付至被告在新浪支付公司对应账户(账号为PXXXXXXXXX-9974)，被告于2017年8月12日将70,000元借款一次性提现。鼠贷公司收取被告保证金3,500元并支付原告。之后，被告正常归还了第1至3期的贷款后未再按约还款，故原告自2017年12月11日起承担保证责任，并于当日通过新浪支付公司平台代被告偿还第四期欠款4,803.43元、2018年1月11日代偿了第五期欠款4,803.44元、2018年2月11日代偿了第六期欠款4,803.42元、2018年3月11日代偿了第七期欠款4,803.42元、2018年4月11日代偿了第八期欠款4,803.41元、2018年5月11日代偿了第九期欠款4,803.43元、2018年6月11日代偿了第十期欠款4,803.42元。因被告逾期还款的违约行为，鼠贷公司通知原告提前清偿被告的剩余债务,原告遂于2018年7月9日代偿了37,335.54元，以上代偿金额合计70,959.51元。在扣除该款及保证金3,500元，被告尚欠原告代偿款67,459.51元，其中包括借款本金59,426.82元，服务费6,300元，利息1,732.69元。原告遂诉至本院，要求判如所请。另查明，新浪支付公司为依法成立的第三方支付机构，其持有中国人民银行颁发的“支付业务许可证”(有效期至：2023年7月5日)，许可业务类型为互联网支付、移动电话支付。以上事实，有原告提供的《委托借款服务合同》、《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)、《委托保证合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-3)、新浪支付公司交易记录查询结果、新浪支付公司业务许可证、新浪支付公司企业信用公示信息、原告财务的系统截屏及庭审笔录等为证，本院予以认定。本院认为，在被告未到庭抗辩并提供相反证据予以推翻的情况下，原告提供的《委托借款服务合同》《借款合同》《委托保证合同》、新浪公司交易记录查询结果等证据相互印证能够证明其主张的事实，故本院对此予以认定。原、被告签订的《委托保证合同》应属合法、有效，各方当事人应恪守己方义务。现被告未按约归还欠款，原告作为保证人履行了己方的保证义务，代被告清偿剩余欠款共计70,959.51元，在扣除保证金3,500元后，剩余代偿款为67,459.51元，原告有权向被告追偿。现被告未按约偿还欠款，构成违约，应承担违约责任。原告自愿调整计算基数即按照代偿借款本金59,426.82元计算，起算时间以全部代偿完毕日的次日即2018年7月10日起并按照年利率24%主张，于法不悖，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、被告奚亦青应于本判决生效之日起十日内支付原告中融担保投资(深圳)有限公司代偿款67,459.51元；二、被告奚亦青应于本判决生效之日起十日内支付原告中融担保投资(深圳)有限公司违约金(以59,426.82元为基数，自2018年7月10日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,486元，减半收取计743元，由被告奚亦青负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 员  金 一二〇二〇年五月二十七日法官助理  李娴静书 记 员  赵德福附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。