广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0106刑初826号公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。被告人刘汉得，男，1992年6月16日出生于广东省汕尾市，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省汕尾市陆丰市。2013年11月6日因犯贩卖毒品罪被广东省深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2014年9月4日刑满释放。因本案于2019年2月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。指定辩护人彭歆，广东法纳川穹律师事务所律师，由广州市天河区法律援助处指派。广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2019〕820号起诉书指控被告人刘汉得犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2019年5月31日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市天河区人民检察院指派检察员何倩、**丽出庭支持公诉，被告人刘汉得及指定辩护人彭歆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年2月5日12时许，被告人刘汉得在广州市天河区车陂祠堂大街6号“宏兴通讯”店内以人民币300元的价格向陈某贩卖毒品冰毒1小包（经鉴定，净重0.37克，检出甲基苯丙胺成分），交易成功后，刘汉得被广州市公安局天河区分局民警抓获归案。后民警在刘汉得经营的“宏兴通讯”店内缴获毒品3包（经鉴定，净重21.82克，检出甲基苯丙胺成分），缴获刘汉得的手机1部，电子秤1台。到案后，被告人刘汉得如实供述犯罪事实。公诉机关认为被告人刘汉得的行为已构成贩卖毒品罪，且是累犯和毒品再犯，有立功情节，提请本院判处，并列举了相关证据。被告人刘汉得辩称：1.其向陈某贩毒0.37克是受公安机关引诱犯罪；2.其仅贩卖毒品0.37克，公安机关在其店内缴获的毒品21.82克是其用来吸食的，应以非法持有毒品罪定罪处罚。辩护人提出如下辩护意见：1、本案存在犯意引诱的情况；2.公安机关在刘汉得住处缴获的毒品21.82克应认定为非法持有毒品罪，即使认定为贩卖毒品罪也属于犯罪未遂；3、本案毒品犯罪过程是在公安机关掌控下进行，毒品没有流入社会；4、被告人刘汉得协助抓捕可能被判处无期徒刑以上刑罚的其他案件犯罪嫌疑人李某，有重大立功表现；5.被告人刘汉得归案后稳定认罪、悔罪，其对行为性质的辩解不影响认罪态度。综上，请求法庭对其从轻处罚。经审理查明：2019年2月25日12时许，被告人刘汉得在广州市天河区车陂祠堂大街6号“宏兴通讯”店内以人民币300元的价格向陈某贩卖毒品冰毒1小包（经鉴定，净重0.37克，检出甲基苯丙胺成分），交易成功后，刘汉得被广州市公安局天河区分局民警抓获归案。后民警在刘汉得经营的“宏兴通讯”店内缴获毒品3包（经鉴定，净重21.82克，检出甲基苯丙胺成分），缴获刘汉得的手机1部，电子秤1台。另查明，被告人刘汉得到案后，按照公安机关安排与贩毒人员黄某联系，协助公安机关抓获了黄某，并缴获了甲基苯丙胺1.98克。被告人刘汉得供认其住处缴获的毒品是从上家“阿某（李某）”处购买得来，称“阿某”在陆丰有贩毒行为，并提供了“阿某”的身份情况、电话和微信等线索，公安机关根据上述信息进行了长期的技术侦查，并于2019年4月29日抓获了嫌疑人李某并侦破了其参与的毒品犯罪案件。上述事实，有证人陈某、黄某的证言及其辨认笔录，搜查笔录，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，呈请现场封存毒品报告书，呈请将毒品带回办案场所称重报告书，提取笔录，称量取样笔录，毒品交接清单，毒品照片，毒品称重照片，现场照片，作案工具照片，尿检结果照片，现场勘验检查笔录，微信聊天记录，检验报告，现场检测报告书，抓获经过，破案报告、情况说明、黄某贩卖毒品一案证据材料，李某贩卖毒品一案证据材料及起诉书，被告人刘汉得的户籍材料、前科材料及供述等证据证实，足以认定。关于控辩双方的争议焦点，本院综合评判如下：一、关于被告人刘汉得及其辩护人辩称公安机关在其店内缴获的21.82克冰毒是其用于自己吸食并非用于贩卖，应构成非法持有毒品罪的意见。经查，上述毒品的重量已经明显超过个人合理的吸食量。公安机关在被告人刘汉得住处与存放毒品相同的位置缴获了电子秤。被告人刘汉得在归案后的供述亦称上述毒品是其从他人处购得，如果有人要买就卖一些。电子称是其用来称重毒品用的，其贩卖给陈某的毒品就是从这部分毒品中称取的。上述证据足以证实其店内缴获的21.82克毒品是其用于贩卖，应认定为本案贩卖毒品的数量。被告人刘汉得及其辩护人的上述意见与查明事实不符，本院不予采纳。二、关于辩护人辩称从被告人刘汉得住处缴获的21.82克冰毒属于贩卖毒品罪的犯罪未遂的意见。经查，上述毒品是被告人刘汉得为了贩卖目的而向他人购买，其购买行为已经完成，属于贩卖毒品罪的既遂。辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。三、关于被告人刘汉得及其辩护人辩称本案存在犯意引诱的意见。经查，本案系通过群众举报查获。虽然举报人向被告人刘汉得提出购买毒品的意愿，但被告人刘汉得非但没有拒绝，反而立即同意并决定毒品交易价格，并在短时间内即准备好用于交易的毒品，通知举报人到其店内进行交易。可见，被告人刘汉得主观上有积极贩卖毒品的意图，客观上实施了贩卖该数量毒品的行为，并主导整个毒品交易的过程，故本案不存在犯意引诱。被告人刘汉得及其辩护人的上述意见与查明事实不符，本院不予采纳。四、关于辩护人提出被告人刘汉得有重大立功表现的意见。经查，被告人刘汉得归案后带领公安机关抓获贩毒分子黄某，并提供公安机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人李某的联系方式，协助公安机关抓获李某，具有立功表现。被告人刘汉得提供李某的联系方式虽然为抓捕李某创造了便利条件，但最终公安机关仍然是通过了长期、大量的技术侦查手段，花费了大量的司法资源才将李某抓获归案。故综合评价刘汉得在协助抓捕李某的过程中所起的作用大小，其行为仍然属于一般立功，可以从轻处罚但不应减轻处罚。辩护人的该节意见本院部分予以采纳。本院认为，被告人刘汉得贩卖毒品甲基苯丙胺22.19克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当在“七年以上有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度内处罚。被告人刘汉得曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内又犯本罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人刘汉得有立功表现，可以从轻处罚。被告人刘汉得归案后如实供述罪行，自愿认罪，可以从轻处罚。辩护人建议对被告人刘汉得从轻处罚的相关意见本院予以采纳。缴获的毒品及作案工具予以没收。追缴被告人刘汉得的违法所得予以没收。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第八条的规定，判决如下：一、被告人刘汉得犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月25日起至2026年10月24日止；罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、缴获的毒品甲基苯丙胺22.19克及作案工具手机1部、电子秤1台，予以没收（上述物品扣押于广州市公安局天河区分局，由该局执行）。三、追缴被告人刘汉得的违法所得人民币300元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 凯人民陪审员  石晓梅人民陪审员  黄志科二〇二〇年五月二十三日书 记 员  李丹丹戴凡宇