湖南省江永县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1125民初434号原告：邵阳天泰市政工程建设有限公司，住所地湖南省邵阳市双清区乾道SOHO14楼。法定代表人：马小毛，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨纯，湖南越明律师事务所律师，特别授权代理。被告：蒋远宣，男，瑶族，1959年9月9日出生，住江永县。委托诉讼代理人：蒋中美，男，瑶族，1983年4月1日出生，住址同上。系蒋远宣的儿子。特别授权代理。原告邵阳天泰市政工程建设有限公司（以下简称天泰市政公司）与被告蒋远宣劳动争议一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天泰市政公司委托诉讼代理人杨纯，被告蒋远宣及其委托诉讼代理人蒋中美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天泰市政公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销江永劳仲案字（2020）1号仲裁裁决书第三项内容，原告不应向被告支付护理费；2、请求依法撤销江永劳仲案字（2020）1号仲裁裁决书第四项内容，按照10元/天的标准计算住院伙食补助费；3、请求依法撤销江永劳仲案字（2020）1号仲裁裁决书第五项内容，交通食宿费应当以实际发生的为准；4、请求依法撤销江永劳仲案字（2020）1号仲裁裁决书第六项内容，被告并未向仲裁委提出停工留薪期间的申请，不应超出其仲裁申请裁决。本案庭审中，原告撤回第3项诉讼请求，变更第4项诉讼请求为，停工留薪期间应按文件规定计算1.5个月，认可按日工资250元/天。事实和理由：1、仲裁裁决书第三项裁决不当，被告经工伤认定评定为八级伤残，尚未达到需要护理的残疾等级，故不应裁决原告向其支付护理费；2、仲裁裁决书第四项裁决不当，根据《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和带外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条：工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放；3、仲裁裁决书第五项裁决不当，根据《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和带外地就医途中交通食宿费支付标准规定》凭票支付工伤职工本人的交通费和住宿费；4、仲裁裁决书第六项裁决不当，申请人并未向仲裁委提出停工留薪期间的申请，不能超出仲裁请求裁决，且应以《湖南省实施办法》确定停工留薪期，应以《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》确定停工留薪期间最多3个月。为维护原告正当的法律权益，提出上述诉讼请求，请法院判如所请。原告天泰市政公司为支持自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、江永县劳动人事争议仲裁委员会江永劳仲案字（2020）1号仲裁裁决书1份，拟证明有几项裁决没有事实依据，护理费、伙食补助费、营养费、停工留薪期间内的工资补助适用法律不正确，应当撤销；2、永人社工认字（2018）04088号工伤认定决定书1份，2018年12月29日作出的认定，认定蒋远宣与原告是劳动关系，其受伤属于工伤，且描述了蒋远宣的病情为颧骨、上额骨骨折；3、永州市劳动能力鉴定委员会永劳鉴字（19442）号劳动能力鉴定结论书1份，拟证明被告于2019年11月8日被永州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，但被告并没有向该委员会申请护理期间、停工留薪期间的认定；4、蒋远宣的江永县人民医院出院证明，拟证明住院天数为20天，病情为面骨骨折。被告蒋远宣未向本院提交答辩状，庭审中辩称：原告请求撤销劳动仲裁的护理费是不合理的。撤销伙食费，被告已经交了发票的。原告的第四项诉讼请求，实际上被告已经申请了停工留薪期间的工资。被告蒋远宣为支持自己的抗辩主张，向本院提交了如下证据：永州市永明司法鉴定所永明司鉴所（2019）临鉴字第2号司法鉴定意见书1份，拟证明护理期120天和医疗休息期270天。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告对真实性无异议的证据：原告天泰市政公司提交的江永县劳动人事争议仲裁委员会江永劳仲案字[2020]1号仲裁裁决书、永人社工认字（2018）04088号工伤认定决定书、永州市劳动能力鉴定委员会永劳鉴字（19442）号劳动能力鉴定书、蒋远宣的江永县人民医院出院证明，本院予以确认并在卷佐证，所证相关案件事实，结合证据的合法性、关联性予以综合认定。对有异议的证据，本院认证如下：被告蒋远宣提交的永州市永明司法鉴定所永明司鉴所（2019）临鉴字第2号司法鉴定意见书，该鉴定意见书所评定的误工期、护理期、营养期仅适用于一般侵权行为导致的人身损害赔偿，不适用于本案原、被告之间就工伤损害导致如何确定工伤待遇的劳动争议。《工伤保险条例》第二十一条规定“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。”第二十二条规定“劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。”被告蒋远宣于2018年12月29日经永州市人力资源和劳动保障局作出工伤认定决定书，申请劳动能力鉴定，对被告蒋远宣劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级进行鉴定。本案应以永州市劳动能力鉴定委员会永劳鉴字（19442）号劳动能力鉴定结论书为准；故被告蒋远宣提交的永州市永明司法鉴定所永明司鉴所（2019）临鉴字第2号司法鉴定意见书，在本案诉讼中不予采信。根据当事人的陈述，庭审质证、认证的证据，本院确认定如下案件事实:原告天泰市政公司因承建江永县农村综合服务平台，2018年8月1日原告天泰市政公司与被告蒋远宣签订了劳动合同，合同约定原告天泰市政公司安排被告蒋远宣在该工地从事泥水工，实行8小时工作制，按点工250元／每天发工资。2018年8月25日早上，被告蒋远宣搭乘案外人蒋英保的摩托车从江永县松柏乡水美村到江永县农村综合服务平台工地工作，途径江永县松柏乡枇杷井村陡坡路段时发生交通事故受伤。被告蒋远宣受伤后，当日即送往江永县人民医院住院治疗，2018年9月14日出院，花医疗费49703元。出院诊断为特重型颅脑损伤：一、1、右侧额颞顶枕骨凹陷性粉碎性骨折并部硬膜外、硬膜下血肿；2、脑疝形成；3、蛛网膜下腔出血；4、右侧颞顶叶脑挫伤；5、右侧额骨、颞骨粉碎性骨折；6、右侧额骨（弓）、上颌窦前后内侧壁、蝶骨骨折；7、右侧上颌窦、筛窦、鼻腔内积血；8、右侧颞顶部、额部、颜面部软组织挫裂伤；9、右侧动眼神经损伤？二、全身多处软组织挫伤。三、肝多发囊肿。出院医嘱嘱咐被告蒋远宣注意休息……，有眼视物模糊，复视到上级医院进一步诊治，一个月左右复查头颅ＣＴ，不适随诊。为进一步诊疗眼睛，被告蒋远宣前往永州市中心医院诊治，花医疗费1350.17元。被告蒋远宣在江永县人民医院和永州市中心医院两次治疗共计花医疗费51053.17元。2018年12月29日，永州市人力资源和社会保障局认定被告蒋远宣受伤为工伤。2019年11月8日，永州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告蒋远宣伤残等级为捌级。被告蒋远宣支出劳动能力鉴定费用453元。被告蒋远宣共工作6天，共计领取1500元工资，日工资为250元。原告天泰市政公司承建江永县农村综合服务平台以建筑项目参保方式参加了工伤保险，因被告蒋远宣受伤备案时间超出规定时限，工伤保险经办机构对于被告蒋远宣工伤待遇赔偿项目中应由工伤保险基金承担费用不予支付。因遭受交通事故受伤的被告蒋远宣也未另行提起民事诉讼。原告天泰市政公司、被告蒋远宣双方对工伤待遇赔偿项目下的被告蒋远宣医疗费51053.17元、一次性伤残补助金3657.75×11=40235.25元、劳动能力鉴定费453元无异议；双方有争议的赔偿项目如下：护理费、住院伙食补助费、交通食宿费、营养费、停工留薪期间工资；被告蒋远宣未获得相应的工伤保险待遇。经被告蒋远宣提出申请，江永县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月21日作出江永劳仲案字（2020）1号仲裁裁决书，裁决如下：一、被告蒋远宣与原告天泰市政公司劳动关系解除；二、本裁决生效之日起十五日内，原告天泰市政公司向被告蒋远宣支付医疗费51053.17元；三、本裁决生效之日起十五日内，原告天泰市政公司向被告蒋远宣支付护理费6122元；四、本裁决生效之日起十五日内，原告天泰市政公司向被告蒋远宣支付住院伙食补助费2000元；五、本裁决生效之日起十五日内，原告天泰市政公司向被告蒋远宣支付交通食宿费800元；六、本裁决生效之日起十五日内，原告天泰市政公司向被告蒋远宣支付停工留薪期间工资67500元；七、本裁决生效之日起十五日内，原告天泰市政公司向被告蒋远宣支付伤残补助金40235.25元；八、本裁决生效之日起十五日内，原告天泰市政公司向被告蒋远宣支付工伤医疗补助金7315.5元；九、本裁决生效之日起十五日内，原告天泰市政公司向被告蒋远宣支付一次性就业补助金7315.5元；十、本裁决生效之日起十五日内，原告天泰市政公司向被告蒋远宣支付劳动能力鉴定费453元；上述十项合计182794.42元；十一、驳回被告蒋远宣其他仲裁请求。原告天泰市政公司于2020年3月2日收到江永劳仲案字（2020）1号仲裁裁决书后，对该仲裁裁决的三、四、五、六项不服，于2020年3月16日向本院提起诉讼。本院认为，原告天泰市政公司雇请被告蒋远宣从事泥水工，并签订了劳动合同，原、被告双方成立合法的劳动合同关系，被告蒋远宣因工作原因受到伤害，并经劳动行政部门认定为工伤，原告天泰市政公司未在规定的时限内对被告蒋远宣因工受伤向工伤保险经办机构报告并备案，被告蒋远宣应当享有的工伤待遇由原告天泰市政公司赔偿。本案原、被告因工伤待遇发生争议后，经江永县劳动人事争议仲裁委员会作出江永劳仲案字（2020）1号仲裁裁决书后，对原、被告双方认可该仲裁裁决的第一、二、七、八、九、十、十一项，本院经审查，上述裁决项符合本案相关事实和有关法律、法规及政策的规定，本院予以确认；在本案庭审中，原告天泰市政公司补充认可第五项裁决被告蒋远宣根据医嘱外出诊治工伤的交通食宿费800元，本院亦予以确认；被告蒋远宣对第八项一次性工伤医疗补助金、第九项一次性就业补助金的计算扣除80%有异议，本院审查认为，仲裁裁决依据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定计算的一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金正确、合法，故本院不采纳被告蒋远宣的异议。原告天泰市政公司对仲裁裁决项仍有异议的有：第三项护理费6122元、第四项住院伙食补助费2000元、第六项停工留薪期间工资67500元；本院审查认为：1、仲裁裁决意见对护理费的处理不当，护理费包含医疗期间（停工留薪期间）的护理和生活护理，医疗期间是否需要护理应当由医疗机构出具证明且属于医疗费的组成部分；被告蒋远宣经工伤医疗后，是否需要生活护理应由劳动能力鉴定结论书确定，并评定生活不能自理的等级，本案工伤职工被告蒋远宣不能提供医院的护理证明，劳动能力鉴定结论书未确定被告蒋远宣生活自理障碍程度，也未确定被告蒋远宣经工伤医疗后是否需要生活护理，仲裁裁决原告天泰市政公司给付被告蒋远宣护理费6122元，没有事实依据，本案中本院不予支持；2、仲裁裁决认为原告天泰市政公司提出住院伙食补助费按20元/天计算，不符合当前实际，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准，结合现实情况，支持100元/天；本院审查认为，本案系因职工工伤引发的劳动争议，并非一般人身损害赔偿，应当严格按照《工伤保险条例》的相关规定确定工伤职工的工伤待遇，《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”，原告天泰市政公司根据《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》，提出被告蒋远宣的住院伙食补助费按10元/天计算，符合法律政策规定，应予支持，被告蒋远宣的住院伙食补助费应当确定为10×20=200元。3、仲裁裁决认为停工留薪期间工资，结合被告蒋远宣受伤情况、住院情况、劳动能力伤残鉴定情况，支持9个月停工留薪期，按照双方约定并实际支付的250元/天计算停工留薪期间工资为67500元；《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，停工留薪期是指因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期间，并非误工期，原告天泰市政公司根据《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》提出被告蒋远宣工伤医疗期间最多3个月的意见，符合有关法律和相关政策的规定，应于支持；仲裁裁决确认按双方约定并实际支付的250元/天计算停工留薪期间工资并无不妥，但应当将双方约定的日工资换算成月工资，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，被告蒋远宣月平均工作时间为20.83天，本院确认被告蒋远宣的停工留薪期间工资应当为250×20.83×3=15622.5元。综上，原告天泰市政公司要求变更被告蒋远宣工伤待遇赔偿项目护理费、住院伙食补助费、停工留薪期间工资的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，判决如下：一、解除原告邵阳天泰市政工程建设有限公司与被告蒋远宣的劳动合同；二、原告邵阳天泰市政工程建设有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告蒋远宣支付治疗工伤的医疗费51053.17元、一次性伤残补助金40235.25元、交通食宿费800元、劳动能力鉴定费453元，合计92541.42元；三、原告邵阳天泰市政工程建设有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告蒋远宣支付住院伙食补助费200元、停工留薪期间工资15622.5元、一次性工伤医疗补助金7315.5元、一次性伤残就业补助金7315.5元，合计30653.5元；四、驳回原告邵阳天泰市政工程建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告邵阳天泰市政工程建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  黄占远二〇二〇年五月七日书记员  李秋艳附相关法律条文：1、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。