安徽省全椒县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1124民初799号 原告:巫加林,男,1962年9月8日出生,汉族,住安徽省全椒县。 被告:滁州市天立建筑安装工程有限公司,住所地安徽省滁州市紫薇北路1088-20号，统一社会信用代码91341102793550394M。 法定代表人:费业华,该公司总经理。 委托诉讼代理人：邱程，安徽环滁律师事务所律师。 原告巫加林诉被告滁州市天立建筑安装工程有限公司（以下简称天立公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巫加林、被告天立公司委托诉讼代理人邱程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 巫加林向本院提出诉讼请求：1、判令天立公司支付其停工留薪期工资、护理费、一次性工伤就业补助金、交通费、经济补偿金等46132.3元(详见清单)；2、天立公司协助其去工伤保险基金办理医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等项目理赔事宜；3、本案诉讼费由天立公司承担。事实和理由:其到天立公司承建的滨河苑二期工地从事瓦工工作,每天工资190元。2018年9月15日18时50分,其在滨河苑二期工地9#、15#、16#楼附属工程浇筑砼时,被高处坠落的钢模砸到肩部,送到全椒同仁医院治疗,诊断为左侧锁骨骨折,经住院治疗,2018年9月22日出院,出院医嘱随诊。2019年9月20日,其二次手术,9月25日出院。2018年11月21日，全椒县人力资源和社会保障局作出全认定20180494号《工伤认定决定书》，认定其属于工伤。2019年2月17日滁州市劳动能力鉴定委员会鉴定其劳动能力障碍为十级。其申请劳动仲裁,全椒县劳动人事争议仲裁委员会作出全劳人仲裁字(2019)279号仲裁裁决书,裁决天立公司支付其停工留薪期工资11745元、住院护理费1660元、一次性伤残就业补助金19810元；天立公司协助其去工伤保险基金办理医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等项目理赔事宜。其认为裁决部分不合法。1、其工作时,每天工资是190元，3个月停工留薪期工资应该按照190元计算21.75薪期工资应该为12397.5元。2、2019年统筹地区平均工资为6134元,住院护理费应按照6134元的80%计算,11天住院护理费为1799.3元。3、其是2018年9月15日发生工伤的,发生工伤只有56岁,天立公司在仲裁时没有对就业补助金的年限提出异议,但仲裁委却直接将其就业补助金按照70%计算明显不当,即使按年龄计算就业补助金的话,也应该按照受伤时的56周岁90%比例计算就业补助金,2019年统筹地区工资为6134元,一次性伤残就业补助金应为27603元。4、天立公司没有依法为其缴纳养老保险,没有支付工伤待遇,根据我国《劳动合同法》第38条规定解除劳动关系,应支付经济补偿金4132.5元。5、其住院治疗二次,交通费是必然发生的费用,天立公司应支付交通费200元。6、天立公司办理了工伤保险,应协助其去工伤保险基金办理医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等项目理赔事宜。综上所述,全椒县劳动人事争议仲裁委员会部分裁决不合法，遂诉讼到院。 天立公司辩称：全椒县劳动仲裁委的裁决是正确的，其表示认可；巫加林主张的相关费用标准过高，比例不准确。 巫加林围绕诉讼请求依法提交了认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、出院记录二份、仲裁裁决书及送达回证等。本院经审核对上述证据的证明效力予以确认，并在卷佐证。 本院经审理查明的巫加林提供劳务、工伤认定、治疗经过、劳动功能障碍等级、参加工伤保险事实与巫加林陈述相同。另查明，天立公司为巫加林参加了工伤保险。 本院认为：关于双方是否存在劳动关系，应依据《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》的规定，对双方是否存在劳动法上的从属关系予以考量，以确定是否用工。确定劳动者与用人单位从属关系的存在，需要明确劳动者已加入用人单位中，成为用人单位的一员并进行工作，劳动者与用人单位之间因这种成员身份而存在特殊的从属关系，用人单位据此有权在劳动中对劳动者加以管理、控制和支配，劳动者在用人单位工作时要服从用人单位的管理和指挥，遵守用人单位内部的劳动规章制度。巫加林未能举证其在涉案项目工地工作时受天立公司管理、支配，且在庭审中自认其随案外人杨成林到涉案工地做工，由杨成林给其发放工资，故本院不能确定双方存在劳动关系，巫加林工伤后也未再去工地做工，对天立公司支付其经济补偿金的诉请，本院不予支持。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者个人，该组织或者个人雇用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任。虽然双方未建立劳动关系，但天立公司系涉案项目用工主体，为保障建设工程领域因工伤亡劳动者的工伤权益，可以将劳动关系与工伤责任适当分离，巫加林可就工伤保险责任事项向天立公司主张权利。 巫加林因工作遭受事故伤害依法依规享受工伤保险待遇，其医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助、住院伙食补助费由工伤保险经办机构依法核定。对巫加林应享有的其他工伤保险待遇，本院认定如下：1、关于停工留薪期工资，巫加林主张日工资190元却没有提供证据予以证明,庭审中其自认杨成林实际按180元/天发放工资,故其工资标准为180元/天。巫加林所受伤害为“左侧锁骨骨折”，依据《工伤保险条例》第三十三条、《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条、《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》S42的规定，本院确认巫加林的停工留薪期为3个月，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，故巫加林停工留薪期工资为11745元（180元/天×21.75天×3个月）；2、关于护理费，根据《安徽省实施办法》第二十九条的规定，职工住院治疗工伤期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费，护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。巫加林先后二次住院11天，2017年安徽省职工月平均工资为5660元，而2018年安徽省职工月平均工资标准尚未施行，天立公司应向其支付护理费1660元（5660元/月×80%÷30天×7天）；3、关于交通费，巫加林工伤后未到统筹地区以外就医，该部分诉请，本院不予支持；4、关于一次性伤残就业补助金，根据《安徽省实施办法》第二十五条的规定，十级伤残一次性伤残就业补助金的标准为5个月统筹地区上年度职工月平均工资。《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止、或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。双方虽不存在劳动关系，但天立公司应承担的工伤保险责任应当参照以上条款执行，巫加林工伤后即自行离职，距法定退休年龄不足4年，根据《安徽省实施办法》第二十六条的规定，一次性伤残就业补助金按照全额的80%支付，故其一次性伤残就业补助金应为22640元（5660元/月×5个月×80%）。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条,“安徽省实施《工伤保险条例》办法”第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十一条,《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法(试行)》的规定,判决如下: 一、被告滁州市天立建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付向原告巫加林支付申请人停工留薪期工资11745元、住院护理费1660元,一次性伤残就业补助金22640元，合计36045元； 二、被告滁州市天立建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内协助告巫加林向工伤保险经办机构办理医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助、住院伙食补助费等项目理赔事宜； 三、驳回原告巫加林其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告巫加林负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员 惠 耘 二〇二〇年五月十一日 书记员 陆勤雨 附相关法条： 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《安徽省实施《工伤保险条例》办法》 第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 第二十六条依照本办法第二十四条、第二十五条规定，享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行： （四）不足四年的，按照全额的80%支付； 第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。