山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5543号 上诉人（原审被告）：青岛东芳美域医疗美容管理有限公司，住所地青岛市崂山区海尔路182号出版大厦。 法定代表人：赵静，总经理。 委托诉讼代理人：郑霞，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周玉萍，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴晓倩，女，1973年6月15日出生，汉族，住青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：朱彬，山东文康律师事务所律师。 原审被告：赵廷华，男，汉族，1985年9月6日出生，山东省新泰市。 原审被告：广州东芳丽人医疗美容科技有限公司，住所地广州市天河区华庭路。 法定代表人：陈斯。 原审被告：赵静，女，汉族，1989年10月6日出生，住山东省新泰市。 上诉人青岛东芳美域医疗美容管理有限公司（以下简称“东芳美域公司”）因与被上诉人吴晓倩、原审被告赵廷华、原审被告广州东芳丽人医疗美容科技有限公司（以下简称“东芳丽人公司”）、原审被告赵静合伙协议纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212民初3412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人东芳美域公司的委托诉讼代理人周玉萍，被上诉人吴晓倩的委托诉讼代理人朱彬，到庭参加诉讼，原审被告赵廷华、原审被告东芳丽人公司、原审被告赵静经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人东芳美域公司上诉请求：1.依法改判一审判决第一项利息1116.67元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实部分不清，应依法予以改判。上诉人与被上诉人签署的《东方丽人创投意向协议书》中第3条退出机制“乙方（被上诉人）交款之日起，3个月内未成功招募24个以上董事局成员，协议自动解除，10万创投费用退回乙方或者协商方式融入甲方其他开投的店”，即乙方在未完成任务的情况下退出方式有两种，由上诉人与被上诉人之间达成一致。至被上诉人起诉要求退回创投费用时，上诉人才知晓被上诉人的退出选择；被上诉人与原审被告赵廷华、上诉人签署的《还款协议》还款时间为手写填入，无法确认该手写部分及《还款协议》的真实性且在该《还款协议》中无被上诉人的授权和签字确认，因此应当自被上诉人起诉之日起计算创投费用的利息。一审法院对此事实认定不清，应当依法予以改判。 被上诉人吴晓倩辩称，还款协议载明上诉人应于2019年1月30日之前退还租金，应自次日起计算利息，一审法院认定事实清楚，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告赵廷华未到庭，无答辩。 原审被告东芳丽人公司未到庭，无答辩。 原审被告赵静未到庭，无答辩。 吴晓倩向一审法院提出诉讼请求：1.判令东芳美域公司返还吴晓倩投资款10万元人民币,并支付利息(自2019年1月31日至判决下达日,按年息6%计算,截至起诉之日,利息暂计1116.67元);2.判令赵廷华对上述付款义务承担连带清偿责任。3.判令东芳丽人公司、赵静在未出资本息范围内,就东芳美域公司、赵廷华不能偿还第一项诉请款项的部分承担补充赔偿责任。4.诉讼费用由东芳美域公司、赵廷华、东芳丽人公司、赵静负担。 一审法院认定事实：2018年8月2日，吴晓倩与东芳美域公司签订《东方丽人创投意向协议书》，内容：吴晓倩投资10万元成为东芳美域公司东方丽人品牌医疗机构在青岛市李沧区乐客城开店创投发起人。吴晓倩若创投成功发起24个董事局成员，成功直推1个董事局成员，可享受1%的股份，最多获得创投发起店24%的股份。吴晓倩创投金10万元可退回，退回方式为：自身资源招募合伙人的业绩全部由吴晓倩获得（如创投金为10万元，则自身资源招募合伙人前期业绩的10万元全部由吴晓倩拿回创投金）；吴晓倩缴款之日起，3个月内未成功招募24个以上董事局成员，协议自动解除，10万元创投费用退回吴晓倩或协商方式融入东芳美域公司其他开投的店。 2018年8月3日，案外人崔涛向东芳美域公司汇款40万元。同日，东芳美域公司向崔涛出具40万元的收款收据。 2018年11月14日，东芳美域公司、赵廷华与案外人崔涛达成还款协议,内容：崔涛及李爱、吴晓倩都和东芳美域公司签有创始人协议书，崔涛于2018年8月3日转入每人10万元的资金。现崔涛、李爱和吴晓倩提出退出创始人协议书且返还三人30万资金的要求。东芳美域公司同意返还3人30万元，2019年1月30日之前还清。赵廷华作为保证人承担连带责任保证。 另查明，东芳美域公司于2018年7月24日成立，股东赵静出资225万元，股东广州丽人公司出资225万元，股东包银出资50万元，认缴出资日期至2048年7月19日。 一审法院认为，吴晓倩与东芳美域公司签订的《东方丽人创投意向协议书》系双方真实意思表示，合法有效。协议书约定了吴晓倩可以退出，东芳美域公司应当返还吴晓倩投资款10万元。2018年11月14日，崔涛与东芳美域公司、赵廷华签订的《还款协议》确认了吴晓倩与东芳美域公司存在合同关系且已经投资10万元的事实，东芳美域公司承诺于2019年1月30日之前返还吴晓倩10万元，因此东芳美域公司应当承担还款责任。东芳美域公司未在2019年1月30日之前还款，已经构成违约，还应向吴晓倩承担支付逾期付款利息的违约责任。赵廷华作为保证人，对东芳美域公司的债务承担连带还款责任。因东芳美域公司股东采取认缴制的方式出资，出资期限至2048年7月19日，鉴于在认缴之下股东依法享有期限利益，故对吴晓倩以公司不能清偿到期债务为由请求未界出资期限的股东广州丽人公司、赵静在未出资范围内对公司不能清偿债务承担补充责任的诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、青岛东芳美域医疗美容管理有限公司于本判决生效后十日内返还吴晓倩投资款100000元及利息（该利息以10万元为基数自2019年1月31日起按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决生效之日）。二、赵廷华对上述第一项确定的给付义务承担连带清偿责任，并在承担保证责任后有权向青岛东芳美域医疗美容管理有限公司追偿。三、驳回吴晓倩的其他诉讼请求。如东芳美域公司、赵廷华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2322元，公告费600元，均由青岛东芳美域医疗美容管理有限公司、赵廷华负担。 二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”上诉人与被上诉人于2018年8月2日签订《东方丽人创投意向协议书》，《东方丽人创投意向协议书》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按合同履行义务。《东方丽人创投意向协议书》第3条退出机制约定“乙方交款之日起，3个月内未成功招募24个以上董事局成员，协议自动解除，10万创投费用退回乙方或者协商方式融入甲方其他开投的店”。2018年11月14日，上诉人东方美域公司、原审被告赵廷华、案外人崔涛签署《还款协议》，此时被上诉人已做出退出合伙方式的选择，上诉人在上诉状中关于其在被上诉人起诉时才知晓被上诉人退出合伙方式选择的主张，与事实不符，本院不予采信。 《还款协议》上盖有上诉人的公章，上诉人称对真实性无法确认，未提供相反证据予以证明。另外，《还款协议》中虽无被上诉人签字确认，被上诉人在本案一审、二审中均对崔涛的代理行为表示了认可，该《还款协议》载明“2019年1月30日之前还清”。故，一审法院判决自2019年1月31日起计算利息并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人青岛东芳美域医疗美容管理有限公司的上诉理由依法不能成立，其上诉请求本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人青岛东芳美域医疗美容管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐明光 审判员  王 琳 审判员  卞冬冬 二〇二〇年五月二十七日 书记员  姚 莉