山东省东营市东营区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0502民初756号原告：张跃东，男，1989年4月13日出生，汉族，无业，住禹城市。委托诉讼代理人：谷艳超，山东国曜（东营）律师事务所律师。被告：李荣杰，男，1972年10月25日出生，汉族，个体，住东营市东营区（天源商砼斜对过）。委托诉讼代理人：杨吉明，山东城合律师事务所律师。第三人：江苏天虹建设有限公司，住所地：盐城市盐都区大冈镇新军南路197号（N）。统一社会信用代码91320903140308381B。法定代表人：徐桂兰，执行董事。委托诉讼代理人：李文武，男，1952年10月31日，汉族，江苏天虹建设有限公司职工，住东营市东营区。原告张跃东与被告李荣杰、第三人江苏天虹建设有限公司（以下简称天虹公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年2月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张跃东的委托诉讼代理人谷艳超、被告李荣杰的委托诉讼代理人杨吉明及第三人天虹公司的委托诉讼代理人李文武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张跃东向本院提出诉讼请求：1．判令李荣杰向张跃东支付住院期间的护理费40999元、残疾辅助器具费795200元，以上共计836199元；2．案件受理费、保全费、鉴定费等由李荣杰负担。事实和理由：自2014年4月起，李荣杰雇佣张跃东为汽车司机为其装运工程货物。2016年11月3日，张跃东受李荣杰的安排到天虹公司开发的金基．碧水豪庭工地装运塔吊时，因堆放的塔吊倒塌导致张跃东受伤。张跃东在雇佣期间因工作原因受伤，李荣杰作为雇主应承担赔偿责任。李荣杰在支付部分医疗费后对张跃东的合理的赔偿请求拒不赔偿，李荣杰的行为给张跃东造成巨大损失。依法提起诉讼，望判若所请。李荣杰辩称，张跃东对李荣杰的起诉无事实和法律依据。具体理由如下：一、张跃东就同一伤害事故已向东营区人民法院起诉过，东营区人民法院作出了（2017）鲁0502民初1405号民事判决。该判决查明张跃东的伤害是基于天虹公司的堆放物倒塌致人损害，天虹公司是侵权人，且张跃东在该案中明确选择侵权人为赔偿义务人，东营区人民法院判决侵权人承担民事赔偿责任。张跃东基于同一伤害事故的不同项目不能再另行选择雇主承担责任。二、张跃东在（2017）鲁0502民初1405号民事判决生效后已申请执行，在该案执行中已与天虹公司达成了执行和解协议，天虹公司一次性支付张跃东61万元，张跃东放弃其他诉讼请求。张跃东就该伤害事故的赔偿请求已全部处理完毕。因此不再向其他主体主张权利。如果在本案中李荣杰作为雇主再承担赔偿责任，根据法律规定，雇主在承担责任后有权向侵权人追偿，雇主承担的只是垫付责任，这就使得最终的侵权人的赔偿范围突破了执行和解协议的范围，违反了当事人双方的意思自治。三、张跃东的起诉没有证据证明李荣杰是实际雇主，根据李荣杰讲述的情况，张跃东使用的车辆所有权人不是李荣杰，张跃东与李荣杰之间是独立合同关系，也就是说张跃东自己揽活自己赚钱，李荣杰只收取一定的管理费。四、张跃东起诉的金额过高，没有法律依据，尤其是残疾辅助器具费，根据湖北省高院和重庆市高院的相关解释，残疾辅助器具费的计算年限不超过20年。应依法驳回张跃东对李荣杰的诉讼请求。天虹公司述称，一、张跃东在受雇于李荣杰劳务作业中受到伤害，伤害地点在我公司承建的碧水豪庭工地，以侵权责任为由，张跃东于2017年起诉天虹公司，东营区人民作出了（2017）鲁0502民初1405号民事判决，认定天虹公司承担40%的责任，天虹公司于2019年5月8日与张跃东达成执行和解协议，当场履行了义务。二、在本案中，本被告不认识张跃东，与张跃东没有任何法律关系。张跃东是受雇于李荣杰从事劳务作业，受李荣杰指派驾驶李荣杰所有的车牌号为鲁Ｅ×××××的汽车吊车到碧水豪庭工地装运已经拆卸的塔吊，张跃东在绑扎作业时受到伤害。张跃东与李荣杰之间确系雇主与雇员的雇佣关系，张跃东确系在李荣杰承揽的装运塔吊作业劳务中受到伤害，理应承担相应的责任，本案适用雇主责任。三、根据张跃东与李荣杰达成的执行和解协议约定，“该案一次性处理完毕，双方不再有其他纠纷”，我方不再承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据审查确认的证据和当事人的当庭陈述，本院认定以下事实：2015年11月4日，东营新金基房地产开发有限公司与江苏天虹建设集团有限公司签订《建设工程施工合同》及补充协议，约定由江苏天虹建设集团有限公司承担金基．碧水豪庭1#-3#、5#-13#、15#-17#住宅楼设计施工图范围内建筑、装饰、安装工程。工期自2015年11月20日至2017年5月30日。2017年1月23日，江苏天虹建设集团有限公司名称变更为本案被告天虹公司。2016年11月3日，李荣杰指派张跃东驾驶车牌号为鲁Ｅ×××××的汽车吊车与案外人杨龙环到天虹公司碧水豪庭工地装运已被拆卸的塔吊。塔吊凌乱堆放在废旧的模板和木方上。张跃东在对塔吊帽捆扎时，塔吊帽滑落砸伤张跃东。张跃东被送至胜利石油管理局胜利医院治疗。后张跃东先后前往山东省立医院、山东省交通医院等住院治疗，共计住院205天。张跃东住院期间李荣杰垫付医疗费146000元。张跃东于2017年4月6日以李荣杰、东营峡涛物流有限公司、天虹公司、天虹东营第一分公司为被告向本院提起诉讼，庭审中，张跃东选择主张堆放物倒塌致害责任，本院于2018年11月9日作出（2017）鲁0502民初1405号民事判决，判令一、天虹公司赔偿张跃东残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计745757.10元；二、驳回张跃东其他诉讼请求。上述判决载明，2017年3月7日，李荣杰为张跃东购买机动车驾驶人员意外伤害保险及意外伤害保险。后张跃东申请对上述判决强制执行，执行中，张跃东与天虹公司达成执行和解协议，一、天虹公司于2019年5月8日一次性支付张跃东赔偿款61万元，赔偿款由申请执行人的委托代理人谷艳超代收；该案的剩余赔偿款申请执行人自愿放弃；二、案件受理费8575元、财产保全费5000元、申请执行费8400元由被执行人负担；三、该案一次性处理完毕，双方不再有其他纠纷。张跃东申请对其住院期间的护理人数和普通型残疾辅助器具费进行鉴定。东营为民法医司法鉴定中心于2019年11月25日作出东营为民司鉴中心（2019）临鉴字第139号司法鉴定意见书，鉴定意见为张跃东此次外伤所致损伤住院期间护理人数为2人。张跃东支付鉴定费600元。山东省德鸿假肢鉴定中心于2019年11月29日作出德鸿（2019）假鉴字第1103号鉴定意见书，鉴定意见为1．张跃东需配置髋膝踝足截瘫矫形器，每次需30000元，使用周期为3年，每年需本支具价值5%的维修保养费用。2．张跃东需配置高靠背轮椅，每次需1500元，使用周期为3年。3．张跃东需配置一次性护理尿片和一次性纸尿裤，每次需2000元，使用周期为1年。4．张跃东需配置防褥疮坐垫，每次需800元，使用周期为2年。5．张跃东需配置防褥疮床垫，每次需3000元，使用周期为3年。6．张跃东需配置助行器，每次需400元，使用周期为4年。7．张跃东需配置座便椅，每次需400元，使用周期为3年。8．张跃东辅助器具更换次数依据目前中国人口平均寿命结合辅助器具使用周期、被鉴定人年龄进行核算。张跃东支付鉴定费3980元、支付出诊费1000元、材料费100元。张跃东主张的残疾辅助器具费用计算方式为：髋膝踝足截瘫矫形器为30000元×1.15×17次=583500元；轮椅为1500元×17次=25500元；一次性护理尿片和一次性纸尿裤2000元×49=98000元；防褥疮坐垫800元×25次=20000元；助行器400元×2只×13次=10400元；坐便器400元×17=6800元。以上共计795200元。另查明，2016年3月7日，李荣杰为张跃东投保了意外伤害保险，该保险单载明投保人李荣杰与被保险人张跃东的关系为雇佣，保险金额为10万元，保险期间自2016年3月8日至2017年3月7日，保险费626.6元。同日，张跃东投保了机动车驾驶人员意外伤害保险，该保险单载明投保人为张跃东，保险期间自2016年3月8日至2017年3月7日，保险为100元，保险金额为15万元。事故发生后，张跃东已领取了上述两份保险的保险费250000元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本次事故系李荣杰、天虹公司、张跃东均存在过错导致，应各自承担相应的责任。关于三方的过错责任，本院（2017）鲁0502民初1405号民事判决认定天虹公司在本次事故中承担40%的赔偿责任，且上述判决已生效，本院予以确认。李荣杰作为接受劳务一方，没有保证安全搬运条件，没有提供安全防护工具等，应对张跃东的受伤承担赔偿责任；张跃东作为完全民事行为能力人，且长期从事塔吊装运工作，应了解塔吊装运存在安全隐患，应保持高度注意义务，自身存在过错，但过错行为较低，故本院认定李荣杰承担本次事故40%的赔偿责任，张跃东自行承担本次事故20%的责任。张跃东在本次诉讼中仅列李荣杰为被告，李荣杰申请追加天虹公司参加诉讼，经本院释明后，张跃东在本案中不要求天虹公司承担责任，系对自身民事权利的处分，本院予以准许，但张跃东请求李荣杰承担超出其责任的部分，本院在本案中不予支持。张跃东主张的其妻子的护理费为3000元/月×205天=20500元，不违反法律规定，本院依法予以支持。张跃东的父母在农村居住生活，本院按照上年度农村居民人均纯收入17775元计算应为9983元。张跃东主张的护理费超出部分，本院不予支持。张跃东主张的残疾辅助器具费，本院按照我国人口2018年的平均寿命77岁，至鉴定结果出具之日张跃东31岁，计算46年。张跃东的各项辅助器具费为747400元。本院（2017）鲁0502民初1405号民事判决已认定李荣杰为张跃东投保了机动车驾驶人员意外伤害保险及意外伤害保险，李荣杰为张跃东投保的目的是防范风险，事故发生后，张跃东亦得到了250000元的保险赔偿金，该金额应从李荣杰的赔偿金额中扣除，扣除李荣杰垫付的146000元，剩余费用为381883元，李荣杰按照40%的责任予以赔偿应为152753.2元，张跃东主张的超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告李荣杰于本判决生效之日起十日内赔偿张跃东护理费、残疾辅助器具费共计152753.2元；二、驳回原告张跃东其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12162元，减半收取6081元，由张跃东负担4970元，由李荣杰负担1111元。鉴定费及出诊费5680元，由张跃东负担3408元，由李荣杰负担2272元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员 高 敏二〇二〇年五月八日书记员 王明梅