宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁01民初1259号 原告（反诉被告）：李某1，现住河南省洛阳市。 原告（反诉被告）：陈某，现住河南省洛阳市。 原告（反诉被告）：李某2，现住广东省深圳市龙岗区。 三原告共同的委托诉讼代理人：张某，宁夏搏强律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宁夏宝塔联合化工有限公司。 法定代表人：孙某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刁某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：马某，住宁夏回族自治区吴忠市。 原告李某1、陈某、李某2与被告宁夏宝塔联合化工有限公司（以下简称宝塔化工公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月10日立案后，依法组成合议庭进行审理，于2019年4月28日公开开庭进行了审理。原告李某1、陈某、李某2共同委托诉讼代理人张某，被告宝塔化工公司委托诉讼代理人刁某、马某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告方支付设备欠款9530000元；2.判令被告承担逾期付款损失3268790元（按照中国人民银行同期贷款基准利率4.90%，以953万元为基数，计算自2011年10月23日起至2018年10月22日止）；（以上合计：12798790元）3.本案一切诉讼费用由被告承担。事实与理由：三原告出资成立洛阳市东方发电设备有限公司（以下简称东方公司）与被告在2010年11月08日建立业务往来关系，并签订一份编号为BTLHHG-WZ-2010-051的《设备购置合同》，由被告购买东方公司有处置权的发电厂设备。该合同约定:甲方（被告）向乙方（东方公司）购买乙方拥有处置权，存放于河南渑池中迈铝电有限公司院内一台WGZ-410／9.8-19型锅炉、一台C140-8.38／0.883单抽凝气式汽轮机、一台QF-155-2汽轮发电机及现场现有现状的配套辅机、库房内的备品备件及专用工具等；上述锅炉、汽轮机、发电机、辅机、备品备件及专用工具以制造厂家到货清单为准；提供随机供应的全套图纸和技术资料；合同总金额为3400万元整；付款方式：①合同生效后一星期内，甲方支付壹仟万元，开始拉货，②锅炉汽包运输出厂，开始运输发电机时，甲方支付合同价款壹仟万元，③设备运输最后一车出厂前，甲方根据出货进度分批支付剩余的合同价款壹仟肆佰万元；标的资产的包装、运输及部分已安装设备的拆除由甲方具体组织实施；标的资产在厂区内的风险由乙方负责，标的资产在运出河南后的风险转由甲方负责；甲乙双方未履行本合同项下一项或者多项义务，均构成违约并承担违约责任。上述合同签订后，东方公司依约在渑池中迈铝电有限公司院内，分批、分次按时向被告交付合同约定全部标的资产，并依约提供了标的资产的全套图纸和技术资料。每批次发货，被告方、东方公司及承运方均有派员，对全部标的资产进行签字确认、验收。经东方公司和被告对帐确认，被告尚欠东方公司涉案合同项下巨额设备款未付。另外，由于被告长期拖欠东方公司巨额设备款，导致东方公司无法正常经营，并向河南省洛阳市工商行政管理局高新分局提出企业注销申请，该局2016年8月10日核准东方公司注销登记。现东方公司股东陈某、李某2授权该公司股东李某1全权处理东方公司的全部相关事宜。综上所述，东方公司按照合同约定，全面履行了交付设备的合同义务，被告在支付部分设备款后拒不履行付款义务。东方公司多次向被告催要上述设备款，被告均以各种理由推诿，至今不支付剩余设备款，其行为已构成严重违约。为维护自身合法权益，原告特依法提起诉讼，望判如所请。 被告宝塔化工公司辩称，一、因东方公司即三原告投资的公司未将合同约定的短缺的零部件及设备运至被告处，导致被告至今购买的设备无法投入使用给被告造成严重的损失，故被告有权不予支付剩余货款。依据被告与东方公司签订的《设备购置合同》，在合同履行过程中被告按照合同约定向原告所有的东方公司支付货款，但原告却未按照合同约定向被告提供货物。《购置合同》中第二条第2、3、4项中约定，东方公司应向被告提供已知短缺的设备、部件及图纸和技术资料，但东方公司至今未履行合同约定，已知短缺的货物未送达，其中的图纸及技术资料也未提供到位，导致其销售给被告的二手设备无法正常使用。该设备属于大型设备没有技术资料的情况即无法进行组装，便无法得知缺少哪些零件，现被告已向东方公司支付了2447万元，买来了一堆废铁，给被告造成了严重的经济损失。由于三原告现已将东方公司注销，被告只能向三原告主张权利。另，在原告李某1催收货款的同时其本人也认同其中部分设备未提供，该行为在被告处众人皆知。二、被告不存在逾期付款，不应承担原告的逾期损失。《设备购销合同》签订后，被告依约向东方公司支付货款，但依据《购销合同》第四条第3项的约定，设备运输最后一车出厂前，被告根据进度分批支付剩余货款。按照目前东方公司供货情况来看，为维护被告合法权益的情况下剩余货款被告可以分批支付，并且东方公司应及时确认是否将短缺设备提供给被告。故，在东方公司被三原告注销后，应由三原告提供未履行的合同，即未向被告提供的短缺设备及技术资料。三、三原告应受到货款后，应及时向被告提供发票。依据《中华人民共和国增值税暂行条例》第二十一规定纳税人发生应税销售行为，应当向索取增值税专用发票的购买方开具增值税专用发票。《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条规定“单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票”。《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。”三原告应当就被告向其支付的2447万元设备款为限开具增值税发票，但鉴于三原告已将东方公司注销不能以公司名义开具发票，故，被告特提请判决由三原告向被告支付需开增税发票所承担的税率即4159500元，以此来挽回三原告未开具发票给被告带来的经济损失。 被告宝塔化工公司向本院提出反诉请求：1.判令三被反诉被告承担未发货物的抵扣款9530000元；2.判令三反诉被告抵扣已付货款2447万元未开增值税发票的代扣税款4159500元（24430000×17%=4153100元，40000×16%=6400元，因2018年5月1日之前应收缴的税率系17%，之后为16%）；3.本案诉讼费用由三被反诉人承担。事实与理由：反诉原告与东方公司（三被反诉被告系该公司股东）签订了《设备购置合同》，由反诉原告向其购买二手的WGZ-410/9.8-19型燃煤锅炉、C140-8.83/0.883单抽凝气式汽轮机、QF-155-2型汽轮发电机各一台，辅助及备品备件、专用工具等。履行合同过程中东方公司未严格依照合同约定向反诉原告供货，至今C140-8.83/0.883单抽凝气式汽轮机、QF-155-2汽轮发电机及合同标的中约定的发电机定子、励磁装置未提供。《设备购置合同》第二条第2项约定“上述锅炉、汽轮机、发电机、辅机及备品备件、专用工具等，以制造厂家到货清单为准。设备部件若有短缺的，乙方应于合同签订前以书面形式告知甲方，而且总价（3400万元）内已包含此短缺件，乙方应尽可能补齐”。第3项约定“对于已知短缺的，如发电机定子装箱、励磁装置、乙方协调制造厂继续供货，锅炉联箱等其他部套或部件，乙方继续尽可能协调解决，并不再收取任何费用”。现因三反诉被告已将东方公司注销，作为股东的反诉被告应当无条件为反诉原告提供设备，但三反诉被告至今未提供以上设备，导致反诉原告购买的设备无法安装调试，未能安装也导致部分设备的零件无法向三反诉被告要求供货，给反诉原告造成严重的经济损失。其次，《设备购置合同》第四条第1项约定“合同生效后一星期内，甲方支付人民币壹仟万元，开始拉货，并且发电机定子尽快到现场（渑池）。”反诉原告自2010年11月向李某1支付了1000万元设备款后，李某1未积极将发电机定子按照合同约定提供至渑池现场，而是一味的推诿，反而不停向反诉原告催要设备款，现反诉原告依据合同约定向其支付了2447万元货款，但至今未见合同约定的设备，李某1拒不向反诉原告提供设备。依照《设备购置合同》第八条第3项规定“如违约方在收到对方要求纠正违约行为的要求后，未能及时纠正违约行为或者采取必要的补救措施，守约方有权暂时停止履行义务，待违约情形消除后恢复履行义务，以维护自身利益。”因此，反诉原告在催要无果的情况下，为维护自身的合法权益特提请法院依法判决将未供货部分的费用与剩余9530000元设备款抵顶。根据《中华人民共和国增值税暂行条例》第二十一规定纳税人发生应税销售行为，应当向索取增值税专用发票的购买方开具增值税专用发票。《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条“单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票”。三被反诉人应当就反诉原告向其支付的2447万元设备款为限开具增值税发票，但鉴于反诉原告已将东方公司注销不能以公司名义开具发票，故，反诉原告特提请起反诉主张，以挽回未开具发票给反诉原告带来的经济损失。 原告李某1、陈某、李某2辩称，宝塔公司的反诉不能成立，理由如下：一、东方公司已经将涉案标的绝大部分货物运抵到宝塔公司指定的地点。东方公司之所以留置部分设备，其原因是宝塔公司违约在先，不存在未发货物价值达不到宝塔公司的诉请数额。二、宝塔公司诉请东方公司开具2447万元增值税发票的请求没有事实依据。洽谈涉案买卖合同过程中，宝塔公司当时的法定代表人张发军与东方公司明确约定，因采购设备属于二手发电设备，宝塔公司主动提出无需开具相应发票。综上，宝塔公司违约在先，按照合同约定，东方公司有权暂停履行合同。 原告为证明其主张的事实，向本院提交如下证据： 证据一、准予注销登记通知书（打印件加盖工商局印章）1份，证明：东方公司的现状为合法注销的事实。 被告宝塔化工公司对该证据的真实性、合法性、关联性三性及证明目的无异议。 证据二、企业信用信息公示报告打印件1份，证明：本案原告李某1、原告陈某、原告李某2是东方公司的出资股东，系本案适格的诉讼主体。 被告宝塔化工公司对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。 证据三、设备购置合同原件1份，证明：被告2010年11月8日与东方公司签订一份《设备购置合同》，购买东方公司有权处置的一套二手汽轮发电设备。双方约定设备价格为3400万元。同时双方对违约责任、设备运输方式、设备款支付等的权利、义务进行约定的事实。 被告宝塔化工公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，但是合同中明确约定有已知短缺的货物，针对该货物，原告并未提供。付款方式最后一笔货款可以分批支付，合同中并没有约定原告可以不开具发票。 证据四、设备移交清点明细表（经法庭辨认与原告核实，出示原件留存复印件的该组证据中只有第二页到第五页为原件，其余均为复印件）207页，证明：有东方公司、承运方、被告方共同签字确认，东方公司严格按照合同约定向被告移交合同标的物及图纸、技术资料，并全面履行合同义务的事实。 被告宝塔化工公司对该组证据真实性、关联性无异议，合法性有异议，该资料原告应该有一套原件，我们手中为复印件随着货物过来的，我们这边有收货人员的签字。该明细表应该跟设备的装箱清单进行核对，其中就会发现有部分设备及零件没有到货。 证据五、承诺书复印件1页，证明：被告未按合同约定的阶段付款期限支付相应设备款，被告于2011年03月08日向洛阳东方公司出具承诺书，承诺会严格按照《设备购置合同》约定的付款期限履行付款责任的事实。 被告宝塔化工公司对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，因为该证据是复印件，所以不予质证。 证据六、河南省统一财务收款收据（No.0192370）原件1份、收据（No.0128648）（No.0229082）（No.0229091）（No.0059430）4份，证明：被告自2010年11月17日起至2018年07月05日期间，向东方公司支付设备款，原告李某1代收相应货款并出具收款收据的事实。 被告宝塔化工公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，我们总共付款2447万元，原告只举证了其中的五笔付款，最早一期是2010年11月17日，在合同签订之后的九日内向原告支付了首笔款项，表明被告依照合同约定向原告支付货款。剩下的货款按照发货顺序向其支付。 证据七、协议书原件1份，证明：原告李某1与被告在2018年8月17日，就被告拖欠洛阳东方公司设备款事宜达成一致，被告以一辆宝马轿车抵顶设备款100万元、若干白酒抵顶设备款3万元、以承兑汇票支付10万元，因宝马轿车存在被查封情况，致使抵顶协议无法实际履行的事实。 被告宝塔化工公司对该证据的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议。该证据与本案没有关系。 证据八、情况说明原件1份，证明：被告和原告李某1对账，截止2018年8月20日被告已向东方公司支付发电设备款2447万元，尚欠设备款953万元的事实。 被告宝塔化工公司对该证据的真实性、合法性无异议，确认了我们已经支付2447万元，对欠款的事实不予认可。 证据九、照片7张，证明：被告的电厂一直处于部分停工待建状态，被告已经收到原告提供的绝大部分发电设备。 被告对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的不予认可，该证据与本案无关。 证据十、录音，证明：双方没有约定开具发票的事实。 被告宝塔化工公司对该证据的真实性无异议，对合法性、证明目的有异议，该证据是通过非法手段录制的，该证据并没有说原告收了货款开具发票的事实，只是说二手货没有发票。依据法律规定原告收取货款就应当给被告开具发票而不是用该种手段套取不开发票的证据。 被告宝塔化工公司为证明其抗辩意见和反诉主张，向本院提交如下证据： 证据一《设备购置合同》原件1份，证明：确定被告与东方公司签订的购买合同，合同中第二条第2、3、4项约定该公司向被告提供货物及已知短缺货物、全套图纸及技术资料，但三原告注销东方公司后至今未提供短缺货物及部分图纸及技术资料。第四条第三项也明确约定运输最后一车出厂前被告根据出货进度分批支付剩余货款。最后一笔货款也依供货进度分批支付。 三原告对该证据真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，合同中第二条的第二项约定设备部件若有短缺的，原告尽可能补齐。第三条对于相关的设备以及部件原告方继续尽可能协调解决。因此所约定的相关配件以及部件原告不是必须要予以提供的。因此，原告并没有构成违约。 证据二、关于联合化工公司3#炉2#机到货情况说明原件1份，证明：三原告所有的东方公司已知的八件大型设备未到被告处，还有其他设备零件，因原告未提供技术资料无法组装，未得知部分零件缺失情况。 三原告对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的不予认可，该证据为被告公司内部的沟通文件，不具有证据的基本属性，无法达到证明目的。 证据三、QF-155-2型汽轮发电机装箱清单及供应项目清单各一份、C140-8.8./0.883型抽汽凝汽式汽轮机装箱清单一份、WGZ410/9.8-20型锅炉包装总清单汇总目录一份、设备移交清单明细表两份（均为复印件有被告工作人员签字），证明：原告按合同约定供货，且依据原告提供的设备清单未收到货物的均在货物清单上作出了标注。移交清单明细表中接收到的货物均有我公司员工签字。 三原告对该组证据真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，三套设备的装箱清单是武汉汽轮发电机厂和锅炉股份有限公司的。因这套设备是二手设备，所以原被告双方签订购买合同时明确约定了有短缺的设备配件，所以被告方在上述装箱清单中所标记的未到的设备或部件的证明目的不能成立。对移交明细表可以证明原告已经按照合同交付合同约定的设备以及部件、图纸。被告的证据不能达到证明目的。 经审查，原告提供的证据一、《准予注销登记通知书》1份，证据二、企业信用信息公示报告1份、证据三、《设备购置合同》1份证据、证据六、河南省统一财务收款收据（No.0192370），收据（No.0128648）（No.0229082）（No.0229091）（No.0059430）、证据八、情况说明1份，证据来源合法，能达到原告证明目的，予以采信；证据五、承诺书系复印件，无法比对其真实性，本院不予采信；证据七、协议书1份，证据四、设备移交清点明细表1份207页，证据九、照片，真实性予以采信；证据十、录音，不予采信。 被告提供的证据一、《设备购置合同份》1份、证据三、QF-155-2型汽轮发电机装箱清单及供应项目清单各1份、C140-8.8./0.883型抽汽凝汽式汽轮机装箱清单1份、WGZ410/9.8-20型锅炉包装总清单汇总目录1份、设备移交清单明细表2份真实性予以认可；证据二、关于联合化工公司3#炉2#机到货情况说明的证明目的不予采信。 本院认定事实如下：2010年11月8日，原、被告签订《设备购置合同》（合同编号：BTLHHG-WZ-2010-051）一份，约定:甲方（宝塔化工公司）向乙方（东方公司）购买乙方有处置权的现存放于河南渑池中迈铝电有限公司院内一台WGZ-410／9.8-19型锅炉、一台C140-8.38／0.883单抽凝气式汽轮机、一台QF-155-2汽轮发电机及现场现有现状的配套辅机、库房内的备品备件及专用工具等；上述锅炉、汽轮机、发电机、辅机、备品备件及专用工具以制造厂家到货清单为准，设备部件若有短缺的，乙方应于合同签订前以书面形式告知甲方，而且总价（3400万元）内已包含此短缺件，乙方应尽可能补齐；对于已知短缺的，如发电机定子装置……乙方继续尽可能协调解决，并不再收取任何费用（制造费、运费等）；合同标的资产总价3400万元。付款方式：1.合同生效后一星期内，甲方支付1000万元，开始拉货，并且发电机定子尽快到现场（渑池）。2.锅炉汽包运输出厂，开始运输发电机时，甲方支付合同价款1000万元。3.设备运输最后一车出厂前，甲方根据出货进度分批支付剩余的合同价款1400万元；标的资产的包装、运输及部分已安装设备的拆除由甲方具体组织实施；标的资产在厂区内的风险由乙方负责，标的资产在运出河南后的风险转由甲方负责；甲乙双方未履行本合同项下一项或者多项义务，均构成违约并承担违约责任…… 2010年12月15日至2011年10月22日原告向指定地点进行涉案货物交付，截至2018年8月20日，经原被告双方确认，被告已付设备款2447万元。 另查明，涉案洛阳市东方发电设备有限公司已于2016年8月10日核准注销工商登记。 本院认为，原告与被告签订的《设备购置合同》一份，系双方当事人真实意思表示，合法有效。双方当事人均应依约履行各自的义务。以下分别就原、被告的本诉和反诉请求处理如下： （一）关于本诉方面。关于本诉原告诉讼主体是否适格的问题。公司的财产是股东出资或者认购股东的基础上形成的。股东将自己的财产以投资方式交付公司后，就因取得公司的股东而丧失了对该财产的所有权，而公司在取得股东所交付财产的所有权后形成公司法人财产权。公司与公司股东在法律上虽然是两个独立的民事主体，但因存在投资关系，股东对公司经营成果享有收益权利，并对公司解散负有清算责任。在公司注销登记后对尚未处理的债权，公司股东根据民法权利继承原则，全体股东成为权利主体。虽然公司注销后，其法人人格已经消灭，但公司的债权不因其主体消灭而灭失。公司的原股东仍可以以一般债权人的身份主张其权利。本案中，原告出示的证据一、二证明其在公司注销后提起诉讼主体适格，被告亦无异议，故三原告向本院提起诉讼主体适格。 关于原告的第一项诉讼请求。原告主张被告支付设备欠款的依据为原告已经履行完成《设备购置合同》全部义务，留置的发电机定子和汽轮机高压缸系因被告未依约进行打款，故未予以交付，且该部件没有影响设备整体安装，现请求支付剩余设备款项。本案中，根据《设备购置合同》中第四条付款方式第三项约定“锅炉汽包运输出厂，开始运输发电机时，被告支付合同价款人民币壹仟万元整”。经原被告双方庭审确认，原告未交付的发电机定子属于发电机重要部件，虽《设备购置合同》中约定设备部件若有短缺原告应尽可能协调解决，但原告作为合同履行义务人，未全面履行合同义务，未对所有设备进行交付，已构成违约。且经庭审质证原被告对于已支付2447万元设备款没有争议，被告已按合同约定支付货款，不存在违约行为，故对原告请求被告支付剩余设备欠款953万元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据,本院不予支持。 对于原告诉讼请求第二项方面。因原告未履行合同项下全部义务，被告未构成违约，故要求被告承担逾期付款损失3268790元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 （二）关于反诉方面。被告主张原告承担未发货款抵扣货款的9530000元，因该款项在本诉中已经予以处理，在反诉中不再予以重复处理。对被告反诉主张原告抵扣已付款2447万元未开增值税发票的代扣税款4519500元，因双方对此并无明确约定，故对此该项反诉主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的定(二)》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款规定，判决如下： 一、驳回原告李某1、陈某、李某2的诉讼请求； 二、驳回反诉原告宁夏宝塔联合化工有限公司的反诉请求。 本诉案件受理费98593元，由原告李某1、陈某、李某2负担；反诉案件受理费51969元，由被告宁夏宝塔联合化工有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长  王 刚 审 判 员  解 杰 人民陪审员  马桂林 二〇二〇年五月二十一日 书 记 员  马丽媛 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的定(二)》 第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。 清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。