山西省兴县人民法院刑事判决书（2020）晋1123刑初16号公诉机关山西省兴县人民检察院。被告人高×，党员，户籍所在地山西省吕梁市兴县，捕前住兴县高家村镇岺西村043号，公民身份号码×××。2017年7月21日因涉嫌非法持有毒品罪被兴县公安局刑事拘留;2017年8月25日因涉嫌非法持有枪支罪，经兴县人民检察院批准被兴县公安局执行逮捕，2019年10月20日被我院取保候审。山西省兴县人民检察院以兴检刑检刑诉(2018)37号起诉书指控被告人高×犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪、非法持有毒品罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理，于2018年5月29日作出(2018)晋1123刑初41号刑事判决书，公诉机关提出抗诉，山西省吕梁市中级人民法院于2018年11月6日作出(2018)晋11刑终339号刑事裁定书，裁定撤销山西省兴县人民法院(2018)晋1123刑初41号刑事判决书，发回本院重新审判。本院受理后，依法重新组成合议庭，公开开庭进行审理，于2019年3月20日作出(2018)晋1123刑初136号刑事判决书，公诉机关再次提出抗诉，山西省吕梁市中级人民法院于2018年11月6日作出(2019)晋11刑终371号刑事裁定书，裁定撤销山西省兴县人民法院(2019)晋1123刑初136号刑事判决书，再次发回本院重新审判。本院受理后，依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理，兴县人民检察院指派检察员吕×、张×出庭支持公诉，被告人高×到庭参加诉讼，现已审理完毕。山西省兴县人民检察院指控:1、2017年4月至7月份期间，被告人高×先后多次在××县塔附近向吸毒人员***、白×等人出售毒品。2、2017年7月20日，兴县公安局民警在对被告人高×位于××县的住所依法进行搜查时，在其居住的家中发现一可疑枪支及两枚弹壳，经吕梁市公安司法鉴定中心(吕)公(司)鉴(痕迹)字[2017]22号鉴定文书鉴定意见为高×家中搜出的可疑枪支是枪支。3、2017年7月20日，被告人高×被兴县公安局民警在××县孙×煤场办公室内，以涉毒嫌疑抓获，并从其所坐沙发位置上发现一黄色红旗渠牌香烟盒，内装疑似冰毒一包，土制海洛因一包，经吕梁市公安司法鉴定中心(吕)公(司)鉴(毒化)字[2017]090号鉴定文书检验，结果为送检的201704090-JC1号检材中检出甲基苯丙胺成分，从送检的201704090-JC2号检材中检出海洛因成分。经吕梁市质量技术监督检验测试所LJHX20170034号计量称重报告，毒品重量分别为13.8763克、1.6003克。公诉机关认为，被告人高×以牟利为目的，有偿倒卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定；被告人高×违反枪支管理规定，擅自持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定;被告人高×违反国家法律和国家主管部门的规定，私藏毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。公诉机关提供物证、书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、电子数据、被告人供述与辩解予以证明。被告人高×辩解，毒品是孙×办公室搜出来的，不是其本人的，其从未贩卖过毒品，不构成贩卖毒品罪;在其家里搜出的枪支是捡回来的，他认可，不懂是否构成非法持有枪支罪。经审理查明：1、2017年7月20日，兴县公安局民警在××县孙×煤场办公室内抓获被告人高×，在孙×煤场办公室的沙发垫下搜出一烟盒，内装有疑似冰毒的白色晶体状物一包、疑似土制海洛因的白色块状物一包，予以扣押。经吕梁市公安司法鉴定中心鉴定，从中分别检出甲基苯丙胺成分、海洛因成分，经吕梁市质量技术监督检验测试所计量称重，毒品重量分别为13.8763克、1.6003克。2、2017年7月20日，兴县公安局民警在对被告人高×居住的××县的家中依法进行搜查时，在其居住的家中发现可疑枪支一支及弹壳两枚，并予扣押。经吕梁市公安司法鉴定中心鉴定，被告人高×家中搜出的可疑枪支是枪支。3、2017年7月的一天晚上，白×通过电话联系被告人高×，两人到××县塔，被告人高×向白×出售冰毒4.8克，收取价款970元。上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证明:书证、物证户籍证明，证明被告人高×的出生时间等身份信息。到案经过、情况说明，证明被告人高×于2017年7月20日被公安机关抓获。3、前科劣迹调查表，证明被告人高×无违法犯罪记录。搜查证、扣押决定书、扣押清单、上缴物品回执、照片，证明兴县公安局抓获被告人高×的情况及对被告人高×住所搜查和扣押物品情况。二、证人证言1、证人孙×证言。2017年7月20日12时许，高×2到了我煤场办公室，在里面办公室的椅子上坐下，一会儿，裴×来了，进来里面办公室蹲在墙角。我们正说话时，高×2从电脑屏幕的监控上看见院子内进来两辆车，高×2说进来车了，裴×和高×2都从外面的办公室出去了。我听见外面说不要动，就从床上起来，我看见高×2在沙发边上坐着，裴×在冰箱跟前站着，民警将高×2和裴×控制带到车上，后又进来搜查。在外面办公室搜查时，在沙发边的小枕头下面搜出一个烟盒来，烟盒内装着毒品，派出所民警问高×2时，高×2不承认毒品是他的，派出所民警将高×2和裴×带走。民警在我办公室的沙发上搜出来的烟盒内的毒品是高×2的，因为除了高×2在沙发上坐过，几天以来就没有人到过我的办公室，再说我听说高×2贩卖毒品，他打电话时我就不想让他来。2、证人裴×证言。2017年7月20日12时许，我在孙寨平家吃饭时发现我的手机上有孙×的二、三个未接来电，我给孙×回电话时，孙×的手机关机，我吃完饭后就骑摩托车去了孙×煤场的办公室。我进去之后看见高×2在里面小卧室的椅子上坐着，孙×在床上躺着玩手机，我在床边蹲了一会，我问孙×有什么事，孙×玩手机，我就从里面出来外面办公室的老板椅上坐下，我刚坐下高×2说“进来两个车”，随即高×2也从里面出来坐在外面三人沙发靠门的边上，我看见高×2将一个类似烟盒的东西放在沙发垫子下面，这时派出所民警也就进来办公室内，进来之后将高×2控制，接着把我也控制。民警在高×2坐过的沙发边上搜出那个烟盒，当时派出所民警问高×2是不是高×2的毒品，高×2不承认是自己的毒品，孙×说“不是你的是谁的，就你在这坐过。”之后民警将我们带回派出所。3、证人白×证言。2017年7月的一天晚上，白×通过电话联系被告高×，然后两人到××县塔，白×向被告人高×购买了冰毒4.8克，支付高×价款970元。证人白×辨认笔录。三、鉴定意见1、吕梁市公安司法鉴定中心(吕)公(司)鉴(毒化)字[2017]第90号检验报告，证明兴县公安局抓获被告人高×时查获的毒品疑似物中检出海洛因、甲基苯丙胺成分。2、吕梁市质量技术检验测试所计量称重报告，证明送检的毒品疑似物分别重为13.8763克、1.6003克。吕梁市公安司法鉴定中心(吕)公(司)鉴(痕迹)字[2017]22号鉴定书，证明在被告人高×家中搜出的可疑枪支是枪支。四、被告人供述与辩解。被告人高×供述，2017年7月20日，我在××县孙×办公室内被抓获，当时我在办公室门口，孙×在里间床上躺着，裴×在我身后。我从孙×卧室监控显示器上看见进来车，出去看是谁的车，想搭车走，派出所民警到场时我正准备出门。我没有在孙×办公室沙发上坐过，沙发上发现的黄色红旗渠烟盒不是我的，内装的疑似冰毒和土制海洛因不知道是谁的，我随身携带的两部手机MEZU号码是152XXXXXXXX，从2015年开始用，VIV0号码开始是153,尾号是1290或者是1920，我记不清了，是2017年6月开始用的，我的微信昵称“山神”。我从2017年开始吸食冰毒，没有贩卖过毒品。在我家中搜出的土制火枪，是我2015年在我村河堤边捡的，我拿回家一看是一把土制火枪，还有四、五颗自制子弹，我当时就塞在我家柜子下面，子弹我留下两颗，剩余的可能是当垃圾倒了。我的妻子去世后，我晚上老是听见有响声，我把枪放在家里，想起个避邪的作用。枪一直在我家墙上挂着，我没有使用过。五、视听资料，证明公安机关抓获被告人高×及对高×住所搜查的情况。电子数据、电子数据勘验报告，证明被告人高×手机内提取的高×通信信息。上述证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。本案经合议庭提交审判委员会讨论，审判委员会讨论认为，被告人高×违反枪支管理规定，擅自持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人高×违反法律规定，向他人（白×）售卖毒品（冰毒4.8克），构成贩卖毒品罪;公诉机关对被告人高×上述犯罪的指控成立，应予支持。但公诉机关指控被告人高×向***、王志军出售毒品，只有***、王志军证言，没有辨认笔录或其他证据相互印证，被告人高×向该两人贩卖毒品的事实，证据不足，本院不予认定；被告人高×对其没有向该两人贩卖毒品的辩解意见成立，本院予以采纳。公诉机关指控被告人高×被抓获时所坐沙发位置搜查出的毒品应认定为是高×随身携带的毒品，只有裴×陈述，无其他证据佐证，认定该事实的证据不充分，不应予以认定，被告人高×关于该部分毒品不应认定为其所贩卖毒品的意见，本院予以采纳。综上，被告人高×犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人高×犯贩卖毒品罪，其向白×贩卖冰毒4.8克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定以及山西省高级人民法院量刑规范化意见，在一年以下确定量刑起点，确定起点为六个月，贩卖毒品少量的，每超出一克，增加三个月刑期，贩卖4.8克，增加12个月刑期，确定被告人高×犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元。被告人高×一人犯数罪，应数罪并罚，决定执行有期徒刑两年三个月，并处罚金3000元。公安机关扣押的被告人高×所持有的枪支及抓捕被告人高×时搜查到的毒品，属违禁品，应予没收。根据被告人高×的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第六十四条、第六十九条、第一百二十八条、第三百四十七条之规定，判决如下:被告人高×犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元；数罪并罚执行有期徒刑两年三个月，并处罚金3000元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年7月21日起至2019年10月20日止。所处罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。)二、公安机关扣押被告人高×的枪支及搜查到的毒品予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审判长 吕应旺审判员 张剑锋审判员 李亚利 二〇二〇年五月二十一日书记员 王文宇