广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0705民初659号原告：罗胜昌，男，1981年9月6日出生，苗族，住广西隆林各族自治县************。公民身份号码：452************654。委托诉讼代理人：卢绍婵，是广东瀚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玉金，是广东瀚法律师事务所律师。被告：颜秀梅，女，1976年11月11日出生，汉族，住广东省信宜市************。公民身份号码：440************528。被告：宝豪塑胶五金制品（江门）有限公司，住所地：广东省江门市新会区今古洲经济开发试验区T2-07。统一社会信用代码：914***********129T。法定代表人：李燕嫦，是该公司总经理。委托诉讼代理人：黎雄校，是广东冈州律师事务所律师。委托诉讼代理人：张玉梅，是广东冈州律师事务所实习律师。原告罗胜昌与被告颜秀梅、宝豪塑胶五金制品（江门）有限公司（以下简称“宝豪公司”）劳动争议一案，本院于2020年2月20日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告罗胜昌的委托诉讼代理人陈玉金，被告颜秀梅，被告宝豪公司的委托诉讼代理人黎雄校、张玉梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告颜秀梅向原告支付劳动能力鉴定费95元；2.被告颜秀梅向原告支付2019年7月8日至2019年7月17日拆除内固定住院伙食补助费900元；3.判令被告颜秀梅向原告支付2019年7月8日至2019年7月17日拆除内固定住院护理费1080元；4.判令被告颜秀梅向原告支付一次性伤残补助金40421.70元；5.判令被告颜秀梅向原告支付一次性工伤医疗补助金8982.60元；6.判令被告颜秀梅向原告支付一次性伤残就业补助金35930.40元；7.判令被告颜秀梅向原告支付停工留薪期工资33834.46元。以上合计121244.16元；8.判令被告宝豪公司对被告颜秀梅的赔偿责任承担连带赔偿责任；9.判令两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告罗胜昌于2015年3月9日至2016年1月10日、2016年2月24日至2017年5月2日，任职于江门市广汇企业管理有限公司（以下简称“广汇公司”）。原告在任职期间，由广汇公司指派至被告宝豪公司吹塑部工作，工种为普工。2016年8月1日19时30分，原告从租住地骑自行车到被告宝豪公司处上班，行至会城三和大道仁厚里路段发生交通事故。原告经交警认定在该事故中无责任。原告受伤后被送至医院救治。2018年9月7日，原告于2016年8月1日所受的伤被评定为工伤。2019年9月27日，原告的劳动功能障碍等级经鉴定为玖级。2016年8月1日至2017年2月1日、2019年7月8日至2019年8月17日经评定为原告的工伤停工留薪期。广汇公司已于2018年9月26日进行简易注销，其注销前的法定代表人、自然人股东为被告颜秀梅。被告颜秀梅与被告宝豪公司应对原告的工伤承担连带赔偿责任。原告就该工伤保险待遇纠纷于2019年11月14日申诉至江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会。2020年2月10日，原告收到《仲裁裁决书》，不服仲裁裁决结果，特提起诉讼。被告宝豪公司答辩意见如下：认为罗胜昌与宝豪公司没有劳动关系，故对原告的诉讼请求不应承担连带责任。被告颜秀梅答辩意见如下：其在与宝豪公司签署的《临时工补充协议》中，有约定由宝豪公司代购临时工的商业工伤意外险，但宝豪公司并未购买，因此，宝豪公司应对原告的诉讼请求承担连带责任。原告提交了身份证复印件、被告颜秀梅身份证复印件、全体投资人承诺书、企业主体信息查询结果、认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定结论书、停工留薪期确认书、广东省医疗收费票据、门诊费用明细清单、疾病证明书、出院记录、本院（2018）粤0705民初419号《民事判决书》、《仲裁裁决书》及送达快递底单等证据；被告宝豪公司提交了《临时工合作协议》三份及《临时用工补充协议》一份；被告颜秀梅提交《临时工补充协议》一份。对于双方均无异议的证据，本院不再详细论述，在卷佐证。对于双方有异议的证据，本院在以下查明事实部分一并论述。本院查明事实一、受伤时间：2016年8月1日。二、住院起止时间：第一次住院时间为2016年8月1日至2016年9月7日；第二次住院时间为2019年7月8日至同月17日共9天。两次住院期间均需要护理。其中，第一次住院期间的伙食补助费、护理费已由本院在（2017）粤0705民初3378号民事判决书中作出判决。三、工伤保险办理情况：未办理。四、双方劳动关系及劳动仲裁情况：2016年5月14日，颜秀梅代表广汇公司与宝豪公司签订期限为2016年4月1日至同年12月31日《临时工合作协议》，由广汇公司翔宝豪公司派遣人员，广汇公司没有办理《劳务派遣经营许可证》。罗胜昌作为上述《临时工合作协议》的被派遣人员被派往宝豪公司工作，宝豪公司与广汇公司均没有与罗胜昌签订书面劳动合同以及参加社会保险。罗胜昌的工资计算方式为计时，均在宝豪公司处领取（其中70%由宝豪公司支付，30%由广汇公司支付）。罗胜昌曾于2016年1月4日向宝豪公司递交《辞工书》，内容记载职务为临时工，工作部门为新机房，入厂日期为2015年3月9日，要求离职日期为2016年1月10日，辞工原因为回家。该《辞工书》已获宝豪公司的审批。2017年3月15日，罗胜昌向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与宝豪公司、广汇公司的劳动关系。江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2018年1月2日作出新劳人仲案字〔2017〕第436号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、确认罗胜昌与广汇公司自2015年3月9日至2016年1月10日、2016年2月24日至2017年5月2日期间存续劳动关系；二、确认罗胜昌与广汇公司自2017年5月3日起解除劳动关系；三、宝豪公司应在本裁决生效之日起三日内一次性支付罗胜昌休息日加班工资6240元、法定节假日加班工资1680元，广汇公司对上述金额承担连带支付责任；四、广汇公司应在本裁决生效之日起三日内一次性给付罗胜昌经济补偿金5846.88元；五、驳回罗胜昌的其他申诉请求。罗胜昌不服上述《仲裁裁决书》的裁决结果，向本院提起诉讼。本院于2018年5月31日作出（2018）粤0705民初419号民事判决书（以下简称“419号民事判决书”，已生效），判决如下：一、确认原告罗胜昌与江门市广汇企业管理有限公司自2015年3月9日至2016年1月10日、2016年2月24日至2017年5月2日期间存续劳动关系；二、确认原告罗胜昌与广汇公司于2017年5月3日解除劳动关系；三、被告宝豪公司应自本判决生效之日起十日内向原告罗胜昌支付加班费合共19282.30元，广汇公司对上述加班费承担连带支付责任；四、广汇企业公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告罗胜昌支付经济补偿金6249.38元；五、驳回原告罗胜昌的其他诉讼请求。另查明，广汇公司于2018年9月26日注销。颜秀梅在申请简易注销登记前，向登记机关提交了全体投资人承诺书，承诺“……本企业申请注销登记前未发生债权债务，已将债权债务结算完结，不存在未结算清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结……本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒”，颜秀梅在“全体投资人签字（盖章）一栏”签字，并加盖广汇公司的公章。广汇公司在简易注销前未与罗胜昌清算工伤补偿债务，颜秀梅作为广汇公司的唯一投资人，应当对该项债务承担清偿责任。罗胜昌与原广汇公司建立劳动关系，双方劳动关系存续时间为2015年3月9日至2016年1月10日以及2016年2月24日至2017年5月2日。五、工伤认定及伤残等级鉴定情况：罗胜昌于2016年8月1日发生交通事故，颜秀梅以经办人的身份代表广汇公司出具《工作证明》一份给罗胜昌，内容为“罗胜昌是我单位的流水线工人，2013年入职我单位。罗胜昌每月工资3500元左右。罗胜昌自入职至2016年2月期间，一直居住在我单位员工宿舍，2016年2月份后才在外租房住”。江门市劳动能力鉴定委员会于2019年9月27日作出江劳鉴新[2019]690号《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定罗胜昌的劳动功能障碍程度为伤残玖级。罗胜昌垫付劳动能力鉴定费95元。根据《广东省工伤保险条例》第二条第一款“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费”、第五十五条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，原告因工受伤，依法享有工伤保险待遇的权利，广汇公司没有为原告缴纳工伤保险费，原告的工伤保险待遇应当由颜秀梅支付。六、用人单位需支付的工伤待遇名称及数额：根据2019年5月21日广东省第十三届人民代表大会常务委员会第十二次会议修正的《广东省工伤保险条例》第六十六条“本决定自2019年7月1日起施行。在本决定施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本决定的规定执行；本决定施行前已完成工伤认定的，本决定施行后发生的工伤保险待遇按照本决定的规定执行。”的规定，被告于2019年9月27日经江门市劳动能力鉴定委员会初次评定伤残等级，罗胜昌主张的劳动能力鉴定费、住院伙食补助费、住院护理费均发生在2019年7月1日之后，因此，罗胜昌主张的工伤保险待遇均发生在该条例施行后，应当适用该条例的规定调整。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条第一款“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，广汇公司没有为罗胜昌缴纳工伤保险费，应以罗胜昌的实际工资收入为计算依据。根据上述419号民事判决书认定罗胜昌2015年8月至2016年7月期间平均工资为4166.25元/月（含加班工资），没有低于2017年广东省职工月平均工资6668元的60%即4000.80元，故以下罗胜昌的工伤保险待遇涉及以本人工资为基数计发的项目应按照4166.25元/月的标准计发。根据《广东省工伤保险条例》第四十七条第一款第三项“工伤保险基金用于下列支出项目：……（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费……”的规定，颜秀梅应支付给罗胜昌垫付的劳动能力鉴定费95元。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”的规定，颜秀梅应当支付罗胜昌在2019年7月8日至同月17日期间住院9天的住院伙食补助费450元（自2019年7月1日起广东省住院伙食补助费的标准为50元/天×9天=450元）。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，颜秀梅应支付罗胜昌住院9天的护理费720元（护理费的标准为80元/天×9天=720元）。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为九个月的本人工资……七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：……九级伤残为二个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金：……九级伤残为八个月的本人工资……”的规定，颜秀梅应支付给罗胜昌一次性伤残补助金37496.25元（4166.25元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金8332.50元（4166.25元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金33330元（4166.25元/月×8个月）。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款和第二款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。”的规定，经江门市劳动能力鉴定委员会于2019年10月16日作出的江劳鉴工确〔2019〕539号江门市工伤职工停工留薪期确认书确认，罗胜昌的工伤停工留薪期为2016年8月1日至2017年2月1日、2019年7月8日至2019年8月17日，另依据本院（2017）粤0705民初3378号民事判决书认定罗胜昌获得了2016年8月1日至12月6日和同年12月12日至12月29日期间的误工费，无需再由颜秀梅支付。因误工费与停工留薪期工资同为罗胜昌无法正常提供劳动的工资福利待遇来计算，419号民事判决书认定罗胜昌误工费的标准为3500元/月，故罗胜昌的停工留薪期工资应按3500元/月的标准计发。颜秀梅应支付罗胜昌2016年12月7日至同月11日、2016年12月30日至2017年2月1日和2019年7月8日至2019年8月17日期间停工留薪期工资9333.33元［3500元/月÷30天/月×（5+34+41）天］。以上颜秀梅应支付给罗胜昌的劳动能力鉴定费、伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资合计89757.08元（95元+450元+720元+37496.25元+8332.50元+33330元+9333.33元=89757.08元）。上述419号民事判决书认定罗胜昌与宝豪公司之间不存在劳动关系，故罗胜昌、颜秀梅均提出宝豪公司对上述数额承担连带责任的主张，理据不足，本院不予支持。对颜秀梅提交的《临时工补充协议》复印件，因未能提交原件核对，且该协议约定有宝豪公司购买的为“商业工伤意外险”，并非《广东省工伤保险条例》规定的职工依法享受的“工伤保险待遇”。故对颜秀梅提交的《临时工补充协议》的三性本院不予认可。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”等规定，原告应承担举证不能的不利后果。裁判结果本院认为，本案为劳动争议。职工有依法享受工伤保险待遇的权利，用人单位应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位职工缴纳工伤保险费，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照相关工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。原告罗胜昌的诉请，合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院予以驳回。根据《广东省工伤保险条例》第二条第一款、第二十四条第二款、第二十五条、第三十二条、第四十七条第一款第三项、第六十四条第一款、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告颜秀梅在本判决生效之日起十日内一次性给付原告罗胜昌劳动能力鉴定费、伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资合计89757.08元；二、驳回原告罗胜昌的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费因适用简易程序减半收取为5元（已由原告罗胜昌预交），由原告罗胜昌负担1元，被告颜秀梅负担4元。原告罗胜昌多预交的一审案件受理费4元，由本院予以退回；被告颜秀梅应向本院补缴案件受理费4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员 王潇凝二〇二〇年五月十七日法官助理 梁韶华书 记 员 陈晓文