湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂01刑终342号原公诉机关湖北省武汉市东西湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）张永红，男，1970年4月8日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无业，户籍地湖北省武汉市东西湖区，住武汉市东西湖区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月24日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于武汉市东西湖区看守所。指定辩护人尹颖，湖北金卫（湖北自贸区武汉片区）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨友明，男，1958年7月30日出生于湖北省武汉市，汉族，小学文化，无业，户籍地湖北省武汉市硚口区，住武汉市硚口区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月13日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于武汉市东西湖区看守所。上诉人（原审被告人）邹明成，男，1964年4月1日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无业，住武汉市东西湖区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月24日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于武汉市东西湖区看守所。原审被告人陈其鑫，男，1998年3月10日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无业，户籍地湖北省武汉市新洲区，住武汉市东西湖区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月24日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于武汉市东西湖区看守所。原审被告人常枫，男，1994年8月22日出生于湖北省武汉市，汉族，大学文化，无业，住武汉市东西湖区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月24日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕，2020年1月19日被武汉市东西湖区人民法院决定取保候审。湖北省武汉市东西湖区人民法院审理湖北省武汉市东西湖区人民检察院指控原审被告人张永红、杨友明、邹明成、陈其鑫、常枫犯开设赌场罪一案，适用刑事案件简易程序，于2020年1月19日作出（2019）鄂0112刑初775号刑事判决。原审被告人张永红、杨友明、邹明成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭决定，现已审理终结。原审判决认定：2019年7月27日至2019年8月12日期间，被告人张永红、邹明成、常枫、杨友明采取合股（其中张永红和常枫各占3股、邹明成和杨友明各占2股，中途常枫将其所占3股转让给陈其鑫）的方式，共同租用武汉市东西湖区金银湖办事处鑫桥小区C7栋1单元102室用于开设赌博游戏机室，由张永红垫资、邹明成负责联系买家购买“联线机”8台、“捕鱼机”1台（8机位）放在该处作为赌博工具，杨友明负责招揽赌客及赌场的日常经营，邹明成负责赌博机维修维护，陈其鑫负责赌场日常赌资现金收取、赌博上下分、记账等相关工作，常枫负责协助陈其鑫管账。截至2019年8月12日该赌博游戏机室共盈利超过10万元（其中含参赌人员的赌博欠账）。2019年8月12日21时许，周某、刘某2、宁某、陈某、王某、夏某、赵某、刘某1、贺某、吴某、韩某11名参赌人员在该处以玩赌博机的方式进行赌博，被公安机关当场抓获，现场查获赌资现金人民币1,200元、收缴赌博工具“联线机”8台和“捕鱼机”1台（8机位）。被告人杨友明系被传唤至公安机关接受调查。被告人张永红、邹明成、陈其鑫、常枫系自动投案。被告人张永红家属退出赃款人民币三万元，被告人邹明成家属退出赃款人民币二万元，被告人陈其鑫家属退出赃款人民币三万元。原审认定上述事实的证据有：书证身份信息、赌场账本、行政处罚决定书，证人证言，辨认笔录、提取证据笔录及照片、扣押笔录及照片，电子游戏设施设备认定意见书，被告人张永红、杨友明、邹明成、陈其鑫、常枫的供述，归案经过等。原审判决认为：被告人张永红、杨友明、邹明成、陈其鑫、常枫以营利为目的，利用赌博机器共同开设赌场聚众赌博，扰乱公共秩序，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人张永红、杨友明、邹明成在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人陈其鑫、常枫在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人张永红、邹明成、陈其鑫、常枫犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻或者从轻处罚，被告人杨友明归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人张永红、邹明成、陈其鑫家属积极退赃，可以酌情从轻处罚。被告人常枫具有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，以被告人张永红犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元。被告人杨友明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。被告人邹明成犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。被告人陈其鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。被告人常枫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。退赃款人民币八万元及随案移送赃款人民币一千二百元，予以没收，上缴国库。责令被告人杨友明于判决生效之日起十日内退出赃款人民币二万元，逾期不退出的，强制追缴。上诉人张永红、杨友明、邹明成均上诉称，量刑过重。张永红的辩护人提出：1.张永红具有坦白情节、认罪悔罪；2.所起作用相对较小；3.系初犯、偶犯、主观恶性较小。经审理查明，2019年7月27日至2019年8月12日期间，上诉人张永红、邹明成、杨友明及原审被告人常枫采取合股的方式，共同租用武汉市东西湖区金银湖办事处鑫桥小区C7栋1单元102室用于开设游戏机室，其中张永红和常枫各占3股、邹明成和杨友明各占2股，随后常枫将其所占3股转让给原审被告人陈其鑫。先由张永红垫资、邹明成负责联系购买“联线机”8台、8机位“捕鱼机”1台放在该游戏机室作为赌博工具，杨友明负责招揽赌客及赌场的日常经营，邹明成负责赌博机维修维护，陈其鑫负责赌场日常赌资现金收取、赌博上下分、记账等相关工作，常枫负责协助陈其鑫管账。2019年8月12日21时许周某、刘某2、宁某、陈某、王某、夏某、赵某、刘某1、贺某、吴某、韩某等11名参赌人员（均已被行政处罚）在该处以玩赌博机的方式进行赌博时，被公安机关当场抓获，现场查获赌资人民币1200元、收缴赌博工具“联线机”8台和8机位“捕鱼机”1台。截至2019年8月12日该赌博游戏机室共盈利10余万元（其中含参赌人员的欠账）。案发后，上诉人杨友明被公安机关抓获归案，上诉人张永红、邹明成及原审被告人陈其鑫、常枫自动到公安机关投案。张永红家属代其退出赃款人民币3万元，邹明成家属代其退出赃款人民币2万元，陈其鑫家属代其退出赃款人民币3万元。在原审法院审理期间，张永红、杨友明、邹明成、陈其鑫、常枫自愿签署认罪认罚具结书。认定上述事实，有下列证据予以证实：1.公安机关出具的破案经过证明：杨友明系被公安机关抓获归案，张永红、邹明成、陈其鑫、常枫系自动到公安机关投案。2.证人证言及辨认笔录证明：参赌人员在武汉市东西湖区金银湖办事处鑫桥小区C7栋1单元102室用游戏机赌博。3.公安机关在赌场收缴的账本、提取证据笔录及照片、扣押笔录及照片，电子游戏设施设备认定意见书等证明：截止2019年8月12日该游戏机室共盈利10余万元（其中含参赌人员的欠账），现场查获赌资人民币1200元、“联线机”8台和8机位“捕鱼机”1台。4.身份信息证明：张永红、杨友明、邹明成、陈其鑫、常枫的身份情况。5.上诉人张永红、杨友明、邹明成及原审被告人陈其鑫、常枫的供述相互印证，与上述证据吻合。上述证据能相互印证，且均经一审举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于张永红的辩护人提出：张永红具有坦白情节、认罪悔罪、系初犯、偶犯的辩护意见，经查属实；提出张永红所起作用相对较小的辩护意见。经查，张永红雇用他人在赌场帮忙，占股垫资，在共同犯罪中起主要作用，故辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人张永红、杨友明、邹明成及原审被告人陈其鑫、常枫以营利为目的共同开设赌场，利用赌博机器聚众赌博，获利十余万元，扰乱公共秩序，其行为均已构成开设赌场罪，情节严重。上诉人张永红、杨友明、邹明成在共同犯罪中起主要作用，均是主犯。原审被告人陈其鑫、常枫在共同犯罪中起辅助作用，均是从犯，依法应当减轻处罚。张永红、邹明成、陈其鑫、常枫案发后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚，杨友明归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。张永红、邹明成、陈其鑫的家属积极退赃，可酌情从轻处罚。常枫具有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审判决根据张永红、杨友明、邹明成的犯罪事实、具体情节、对社会的危害程度、认罪态度及检察机关的量刑建议作出判决，适用法律正确，在法定幅度内量刑并无不当。张永红、杨友明、邹明成诉称原审判决量刑过重的上诉理由,不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王建敏审判员  袁 锐审判员  张 勇二〇二〇年五月二十五日法官助理郭婷书记员刘诗皓