甘肃省张掖市甘州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0702民初2403号 原告：甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司。地址：甘州区工业园区生态科技产业园东三环路东侧。统一社会信用代码：91620702571623762B。 法定代表人：刘某，系该公司经理。 委托诉讼代理人：王某，甘肃金都律师事务所律师。 被告：宋某，男，1969年1月23日出生，汉族，甘肃省张掖市人，农民。 委托诉讼代理人：陈某，甘肃方联律师事务所律师。 原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司（以下简称金鹰公司）与被告宋某劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金鹰公司委托诉讼代理人王某、被告宋某委托诉讼代理人陈某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金鹰公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告不予支付被告工伤待遇各项费用及解除劳动合同补偿金；2、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2014年10月5日，被告受雇于案外人陈起旭在原告承建的滨河新区吉利4S店施工工地干活时，不慎受伤。后被告被张掖市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年2月12日，被告被张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。被告于2019年3月7日将原告列为被申请人向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，甘州区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月13日作出了甘区劳人仲裁字（2019）第104号裁决书。原告对上述裁定不服提起诉讼，理由如下：1.原被告之间没有劳动合同关系。被告受雇于陈起旭，并由陈起旭向其发放工资，原告和陈起旭之间是承包合同关系，故被告并未和原告签订合同形成劳动关系；2.被告仲裁请求已经超过仲裁时效。被告于2014年10月5日受伤。2015年2月12日，被告申请劳动能力鉴定为伤残十级。被告于2019年3月初提出请求申请仲裁，其仲裁请求已经超过仲裁时效。综上，原、被告之间不存在劳动关系，被告的仲裁请求已超过仲裁时效，请求依法审理，支持原告诉讼请求。 被告宋某未递交书面答辩状，在庭审中口头辩称：被告受雇于案外人陈起旭不属实。案外人陈启旭是原告的工作人员，被告是在原告的工地受伤的，被告受伤后，原告申请了工伤认定且向工伤部门递交了劳动合同，故原被告之间存在劳动关系。原告承诺保险金发放后给被告支付赔偿款，但至今未支付，被告才申请仲裁。被告仲裁申请时效未过。 本院经审理认定事实如下：2014年5月，被告宋某到原告金鹰公司从事电焊工作，双方建立劳动关系，未签订书面劳动合同，约定工资按照每天200元的标准计发。原告为被告参加工伤保险。2014年10月5日，被告到原告承建的滨河新区吉利4S店施工工地工作时站在脚手架上安装预撑时不慎将脚手架踩翻摔落地面受伤，被送往张掖市人民医院住院治疗8天，其伤势被诊断为：跟骨骨折（双）。住院期间，被告由其女宋晓丹护理，原告未派员护理。2014年12月30日，张掖市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定被告因工受伤。2015年2月12日，经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告为伤残十级。2015年6月18日，社保局给原告拨付工伤赔偿金36755元。 另查明，2019年1月28日，被告作为申请人，将原告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、被申请人支付拖欠的工资50000元；二、解除与被申请人的劳动关系并支付如下工伤待遇：1、一次性伤残补助金30450元；2、一次性工伤医疗补助金30450元；3、一次性伤残就业补助金30450元；4、交通费及住院期间的伙食补助费1643元；5、停工留薪期间的工资26100元；6、护理费2032.5元；7、解除劳动合同的经济补偿金23925元；8、未签订劳动合同的双倍工资47850元；以上合计242900.5元。2020年3月13日，该委作出甘区劳人仲裁字〔2019〕第104号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间劳动关系于2019年3月7日解除；二、由被申请人支付给申请人停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金30450元、一次性工伤医疗补助金30450元、一次性就业补助金30450元、解除劳动关系经济补偿金21750元、伙食补助费（当地交通费）506.82元，以上费用合计189706.82元，限被申请人于本裁决生效后十日内履行完毕。如果被申请人未按本裁决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，故提起诉讼。 上述事实，有原被告及其委托诉讼代理人的当庭陈述，原告提交的工伤保险缴款书复印件一份、甘区劳人仲裁字〔2019〕第104号裁决书一份，被告提交的工伤认定决定书一份，本院依职权调取的《宋某工伤认定案卷》第5页《关于宋某因工受伤的报告》一份、第6-7页工伤认定申请表一份、第25-36页原告公司盖章确认的考勤表及工资表各一份、区人社局对证人陈自虎、陈起旭所做调查笔录两份、诊断证明及出院证书、住院病历首页各一份等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为：关于原被告之间是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”原劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、交纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，原被告均符合劳动用工关系的主体资格。双方虽未签订书面的劳动合同，但原告出具的《关于申请认定宋某因工受伤的报告》、工伤认定申请表、考勤表、工资表以及工伤认定书、被调查人陈起旭、陈自虎的陈述，均能证实被告自2014年5月起即在原告处工作以及原告给被告发放工资、进行考勤管理的事实，故本院认定自2014年5月起原被告建立劳动关系。庭审中，原告虽不认可与被告之间的劳动关系，并称被告由分包工程劳务的案外人陈起旭雇佣，但陈起旭对此并不认可，原告也未能就工程劳务分包的事实以及劳务费的结算、支付等事项提供证据证实，故无法认定原告将案涉工程劳务分包给陈起旭的事实。故对原告主张与被告之间不存在劳动关系的请求，本院不予支持。 关于原被告劳动合同的解除。原被告于2014年5月建立劳动关系，此后双方均未主张解除劳动关系，直至2019年3月7日被告申请仲裁时要求解除双方劳动关系。被告的请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定的劳动者解除劳动合同的情形，故本院认定原被告劳动关系于2019年3月7日解除。 关于对被告受伤时工资数额的认定。根据被告的主张及证人陈起旭、陈自虎的陈述，可认定被告日工资为200元的事实。原告虽不认可，但其作为用人单位对工资支付记录负有举证责任，原告未举证证明被告的工资情况，应承担举证不能的法律后果。现被告按每月21.75天的标准计算月工资，不违反法律规定，故本院认定被告受伤时月平均工资为4350元（200元/日×21.75天/月）。 关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条规定：“工伤职工停工留薪期的具体时间，按照《张掖市工伤职工停工留薪期分类目录参考标准》执行。”根据上述规定，结合原告的伤情，本院认定被告的停工留薪期为6个月，其主张的停工留薪期工资，认定为26100元（200元/日×21.75天/月×6个月）。 关于一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条还规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系……一次性伤残就业补助金标准为：……十级伤残7个月……。”现被告按照2014年的工资收入即月工资4350元的标准主张一次伤残就业补助金，系其对自身权利的处分，本院予以准许，故对原告主张的一次性伤残就业补助金依法认定为30450元（200元/日×21.75天/月×7个月）。 关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金及住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十七条、《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条、第三十一条的规定，原告已为被告参加了工伤保险，因此被告主张的上述费用应由社会保险经办机构核拨，已经拔付的，原告应按照实际拨付数额一次性给付被告。现甘州区社保局已经给原告拨付工伤赔偿金36755元，原告应当向被告支付。 关于护理费。经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告为伤残十级。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告在住院治疗期间需要他人护理是客观存在的，且原告未提供证据证实其派员护理，故被告住院期间的护理费应由原告承担。被告出院后是否需要护理，因无证据证实，故不予支持。被告住院期间由其女护理，但被告未能提供证据证实护理人员的收入状况，本院按照《甘肃省2014年道路交通事故人身损害赔偿标准》中农林牧渔业人均工资标准，结合原告住院天数，对原告主张的护理费依法认定为564元（25733元/年÷365天×8天×1人）。 关于被告主张拖欠工资及交通费，因被告未提交证据，故本院不予支持。关于被告主张的解除劳动合同的经济补偿金。被告以“原告不给被告支付工伤赔偿金”为由要求解除双方劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形，故对被告的该项请求本院不予支持。 关于未签订劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”现被告主张2014年5月至2019年3月期间综合11个月的双倍工资，不符合法律规定且已过仲裁时效，故本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十七条、第四十六条、第八十二条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条第一款、第三十一条、第三十三条、《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司与被告宋某之间的劳动合同于2019年3月7日解除； 二、原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司向被告宋某支付停工留薪期工资26100元、一次性伤残就业补助金30450元、护理费564元，以上共计57114元，于本判决书生效后十五日内履行完毕； 三、被告宋某主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，由原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司向社会保险经办机构申请拔付后，按照实际拨付数额一次性给付被告宋某，已拨付的工伤赔偿金36755元，由被告向原告支付； 四、原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司不向被告宋某支付拖欠的工资、交通费、解除劳动合同经济补偿金及未签订书面劳动合同的双倍工资。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司负担，本院给原告退还案件受理费5元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 员 葛小芳 二〇二〇年五月二十二日 法官助理 高芙蓉 书 记 员 程婷婷 附：【本案适用的法律法规】 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 国务院《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； (二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《甘肃省工伤保险实施办法》 第二十六条职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按照不超过上年度全省城镇居民日人均消费支出额的40%，由工伤保险基金支付。 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，停工留薪期内治疗的住院伙食补助费，按前款标准核销；停工留薪期外仍需治疗的，住院伙食补助费按前款标准的50%核销。 经医疗机构出具证明，报社会保险经办机构同意，工伤职工到市（州）以外就医，交通和住宿费参照本省行政部门工作人员的差旅费标准执行，由工伤保险基金支付。 工伤职工到市（州）以外就医，非住院期间的交通和住宿产生的费用，省内不超过3天，省外不超过5天；非住院期间的伙食补助费按照职工住院治疗工伤的伙食补助费标准执行。 第三十一条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定(http://www.faxin.cn/lib/dffl/javascript:void(0);)享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。 一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月。 第三十三条用人单位未依法参加工伤保险，其职工发生工伤的，由用人单位按照国家规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》 第五条工伤职工停工留薪期的具体时间，按照《张掖市工伤职工停工留薪期分类目录参考标准》（以下简称《目录》）只向。用人单位、工伤职工工伤保险经办机构等对工伤职工的停工留薪期有异议的，可向市劳动能力鉴定委员会申请鉴定。 《中华人民共和国民事诉讼法》