山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终2357号上诉人（原审原告）：王拓，男，1984年10月28日出生,汉族,无固定职业,住太原市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：九州证券股份有限公司山西分公司，住所地山西综改示范区太原学府园区南中环街529号清控创新基地C座12层1209室。负责人:乔玉萍,总经理。委托诉讼代理人:王燕,男,九州证券股份有限公司华北区负责人,住北京市昌平区回龙观首开智慧社2号楼2单元303，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人:张方舟,女,该公司员工,住太原市旧晋祠路兰亭御湖城14-2-203，公民身份号码：×××。上诉人王拓因与被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司劳动争议一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王拓向本院提出的上诉请求：1.请求撤销太原市小店区人民法院(2020)晋0105民初136号民事判决,依法改判;二、本案诉讼费由被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司承担。事实与理由：1.根据被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司提交的《打卡考勤表》,公司其他员工考勤情况也显示缺勤,但却正常领取工资,且考勤表上没有上诉人王拓签字确认,故考勤表不能作为上诉人王拓旷工的依据。原审法院认定上诉人王拓连续3天未按照《九州证券股份有限公司考勤管理办法》打卡,也未向时任单位负责人王燕报备外出的事实,违反被告规章制度事实认定错误。被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司于2019年3月13日通过微信向上诉人王拓发送不具法律效力的《辞退通知书》后,又于3月15日非法侵入上诉人王拓的0A账号，以上诉人王拓名义提交《离职申请书》并被总部批准通过该申请。被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司的行为属于违法解除劳动合同，不存在中止劳动关系的事由。原审法院认定上诉人王拓与被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司之间的劳动关系处于中止状态系事实认定错误。上诉人王拓只认同2018年9月后被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司向其发放的工资大幅降低,但双方从未就调整工资标准或按照太原市最低工资标准发放工资达成一致。被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司给上诉人王拓及其他员工每月少发工资的原因是上诉人王拓2018年经营业绩差,上诉人王拓未对此提出异议,但并不表示双方就按照最低工资标准发放工资达成一致。原审法院认定双方对2018年9月以后按照太原市最低工资标准发放工资并无异议系事实认定错误；2.上诉人王拓未违反被上诉人规章制度,不符合被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司可以解除劳动合同的情形,原审判决依据《劳动合同法》第三十九条第(二)项,属于适用法律错误。综上所述,一审判决事实认定错误、适用法律不当,请求二审法院查明事实,依法维护上诉人王拓的合法权益。被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司辩称，1.被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司下发的《九州证券股份有限公司考勤管理办法》二（三）3的规定，员工每迟到或早退一次扣减月工资标准的1%，当月累计3次的，给予通报批评；员工因迟到或早退被通报批评累计3次以上的，属于严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同；员工旷工，经查实，计扣同等时间的3倍工资，并给予通报批评；累计旷工满3天，属于严重违反公司规章制度，不享受全年奖金，且公司有权解除劳动合同。上诉人王拓自从2019年1-3月未来公司报道，期间无打卡记录，根据《九州证券股份有限公司考勤管理办法》二（三）3的规定，王拓累计旷工满3天，属于严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同。被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司于2019年3月7日对其发送辞退通知书，符合劳动法及公司制度的规定。根据《劳动合同法》的四十六条的规定，劳动者严重违反公司规章制度被解除劳动合同的情形，不属于用人单位向劳动者支付经济补偿金的范畴。上述《九州证券股份有限公司考勤管理办法》以九州证发【2016】536号红头文件于2016年7月6日在公司官网发布。根据《九州证券股份有限公司员工行为守则》第二章第五条的要求，公司员工应当每天登陆公司内部办公平台（OA）充分阅读、理解公司制定的各项规章制度，以了解公司关于规章制度的最新规定。对于上述考勤管理办法公司均在官网进行发布，王拓有义务且有途径（通过个人OA）对绩效考核机制知晓并且认同公司考勤制度；2.2015年12月1日上诉人王拓进入被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司工作，双方签订书面劳动合同，合同约定职务岗位为机构业务中心负责人，劳动合同期限自2015年12月1日起至2016年12月31日止，续签劳动合同自2017年1月1日起至2019年12月31日止。双方约定月工资基数为17600元。公司2018年1月至2019年1月期间给上诉人王拓发放工资情况：2018年1月工资14398.73元，2月工资25361.32元，3月工资15082.93,4月工资13576.83元，5月工资13674.17元，6月工资13639.24元，7月工资11326.72元，8月工资11619.77元，9月工资2486.5元，10月工资917.91元，11月工资1134.8元，12月工资2302.3元，2019年1月工资1884元，2019年2月的工资950.5元。上诉人王拓在2018年9月至2019年3月7日期间未正常向被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司提供劳动，依然以太原市最低工资标准向上诉人王拓支付工资。上诉人王拓主张补发2019年3月1日至3月13日工资7380元的请求依法不能成立。综上，上诉人王拓请求被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司发送的辞退通知书违法无效要求向其支付经济补偿金及欠发工资的诉讼请求没有法律依据。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，要求二审法院驳回上诉人王拓的上诉，维持原判。上诉人王拓向一审法院起诉时提出的诉讼请求：1、确认被告发送原告的辞退通知书违法无效并判令被告支付原告经济补偿金123200元和欠发工资7380元，合计130580元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院判决认定的事实，原告于2015年12月1日到被告处工作，双方签订劳动合同书，期限自2015年12月1日起至2016年12月31日止。2017年1月1日，被告作为用人单位（甲方）与原告作为劳动者（乙方）续签《劳动合同书》，约定双方劳动合同期限从2017年1月1日起至2019年12月31日止，乙方的工作内容为机构业务中心负责人。工作时间采用标准工时制，即每日工作8小时（不超过8小时），每周工作40小时（不超过40小时），每周至少休息一日。劳动报酬甲方依法制定工资分配制度，并告知乙方，甲方支付乙方的工资不得低于市政府公布的当年度最低工资，双方约定以《九州证券股份有限公司薪酬职级管理办法》确定乙方工资。合同解除和终止约定甲乙双方协商一致，可以解除合同；乙方提前30日以书面形式通知甲方，可以解除劳动合同；乙方有严重违反甲方的规章制度的情形，甲方可以解除劳动合同。合同还约定如乙方不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，甲方提前30日以书面形式通知乙方或者额外支付乙方一个月工资后，可以解除劳动合同。甲方依据该规定解除劳动合同的，甲方应当向乙方支付经济赔偿。甲乙双方解除和终止合同的，乙方应按双方约定，办理工作交接等手续。甲方应依法向乙方出具书面证明，并在15日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续。合同还对其他内容进行了约定。合同签订后，原告向被告提供了劳动，被告向原告支付工资至2019年2月底。被告支付原告2018年2月至2019年2月期间的工资分别为25361.32元、15082.93元、13576.83元、13674.17元、13639.24元、11326.72元、11619.77元、2486.5元、917.91元、1134.8元、2302.6元、1884元、950.5元。2019年3月13日，时任被告负责人王燕通过其个人微信向被告发送辞退通知书，内容为：“我公司与你于2015年12月1日签订了劳动合同，双方建立了劳动关系。但在劳动合同履行过程中，公司发现你不能胜任本职工作，工作态度不端正。在日常工作中，不按照《九州证券股份有限公司考勤管理办法》按时考勤，参加公司会议，累计旷工满三天以上，本公司决定将你辞退，终止与你的劳动关系，请你接到本辞退通知后，到公司相关部门办理离职手续，因你严重违反公司规章制度的规定，不给予你经济补偿金及相应保险费补偿。同时，接到本辞退通知后，你不得以公司名义再开展任何业务活动，否则造成的一切后果由你本人承担。”。该通知书落款为“九州证券股份有限公司”，但未加盖被告公章，落款时间为2019年3月7日。原告收到该通知书的当天，即通过微信向王燕发出关于辞退通知书的回函，对辞退通知书中没有被告公章，以及落款时间和发出时间不一致提出质疑，认为王燕有滥用权力和捏造日期之嫌，并对通知书中提到的工作态度不端正以及旷工3天以上表示不认同。之后，被告登陆原告OA账户，以原告名义提交辞职申请。被告还出具一份落款日期为2019年3月10日的解除（终止）劳动关系证明，证明王拓自2015年12月1日至2019年3月10日在被告公司工作，由于违反公司规定，于2019年3月11日被公司解除（终止）劳动合同，其薪资结算至2019年3月11日。原告称其未提交辞职申请书，也未收到被告出具的解除劳动关系证明。自此，原告再未到被告处上班，被告也未向原告送达盖有其公章的辞退通知书或相关材料。之后，原告向山西转型综合改革示范区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求被告向原告支付2019年3月1日至2019年3月13日的工资共计7380元；被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金123200元。2019年11月26日，山西转型综合改革示范区劳动人事争议仲裁委员会对王拓与九州证券股份有限公司山西分公司劳动争议作出晋综示劳人仲裁字〔2019〕第110号仲裁裁决书，驳回王拓全部请求事项。另查明，王燕在2019年1月28日入职被告处主持工作。原告提交的微信聊天记录也显示其在2019年1月28日向王燕汇报工作。2019年3月8日，九州证券股份有限公司作出《关于王燕、邵巨江任免的通知》，聘任王燕担任山西分公司负责人，邵巨江不再担任山西分公司负责人。本案在审理过程中，原告陈述其属于外勤人员，考勤比较灵活，外出不需要打卡，只需报备领导即可，原告平常向原公司领导邵巨江报备；被告陈述公司的规章制度是必须打卡，出差需经过OA申请，没有申请差旅费无法报销，原告只是偶尔在公司微信群发一个“出差”、“谈并购”，从未报销差旅费，并提交《九州通证券股份有限公司考勤管理办理》、王拓2019年1月至3月期间的考勤打卡记录等证据，证明按照公司规定，累计旷工满3天的，公司有权解除劳动合同，原告累计旷工满3天，属于严重违反公司规章制度，被告有权解除劳动合同。一审法院判决认为，本案是基于原、被告存在劳动关系而引发的劳动争议纠纷，原告以被告发送的辞退通知书违法无效而要求被告支付违法解除劳动合同经济补偿金和欠发工资，首先应分析原、被告之间的劳动关系是否解除。根据原告连续3天既未按照《九州通证券股份有限公司考勤管理办法》打卡，也未向时任单位负责人王燕报备外出的事实，能够认定原告严重违反被告规章制度，符合被告可以解除劳动合同的情形，但被告时任负责人以微信方式向原告发送的辞退通知书未加盖被告公章，不产生辞退原告的法律后果，而原告在收到该辞退通知书后虽提出异议，但其再未向被告提供劳动，此后双方也一直未办理解除劳动关系手续，本院由此认定原、被告之间的劳动关系处于中止状态，而非解除。因此，原告要求确认被告发送的辞退通知违法无效并支付因违法解除劳动合同的经济补偿金，不符合法律规定，本院不予支持。其次，对于被告是否欠付原告工资问题，由于被告出具“辞退通知书”的时间为2019年3月13日，被告支付原告工资截止至2019年2月底，原告要求被告支付2019年3月1日起至2019年3月13日期间的工资，并无不当，本院应予支持。因《劳动合同书》未明确约定原告工资数额，虽然被告认可原告工资基数为17600元，但双方对2018年9月以后按照太原市最低工资标准发放工资并无异议，因此，被告应按照2019年太原市最低工资标准1700元支付原告2019年3月1日起至2019年3月13日期间的工资共737元。一审法院判决“1、被告九州证券股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告王拓2019年3月1日起至2019年3月13日的工资737元；2.驳回原告王拓的其他诉讼请求”。案件受理费减半收取5元（原告已预交），由原、被告各半负担。本院二审期间，上诉人王拓与被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司均未提供新证据，对一审法院查明的事实均无异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司因上诉人王拓从2019年1月至3月累计旷工满3天，以其严重违反该公司规章制度辞退上诉人王拓而发生纠纷。上诉人王拓连续3天既未按照《九州通证券股份有限公司考勤管理办法》打卡，也未向时任被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司负责人报备外出的事实，足以认定上诉人王拓严重违反被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司的规章制度，符合双方在《劳动合同书》中约定的解除劳动合同情形。被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司时任负责人以微信方式向上诉人王拓发送的辞退通知书虽未加盖该公司公章，但上诉人王拓在收到该公司辞退通知书后未提出异议，也再未向被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司提供劳动，且在仲裁和诉讼阶段上诉人王拓均要求被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司支付其违法解除劳动合同经济补偿金，用人单位解除或终止劳动合同才向劳动者支付经济补偿金，从上诉人王拓的上述行为应视为其同意与被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司解除了劳动关系。上诉人王拓要求被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司支付其违法解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位解除或终止劳动合同向劳动者支付经济补偿金的情形，一审法院判决不支持上诉人王拓要求被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司支付其违法解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求符合法律规定。另外被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司出具“辞退通知书”的时间为2019年3月13日，被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司应支付上诉人王拓工资2019年3月1日至2019年3月13日期间的工资，因《劳动合同书》未明确约定上诉人王拓工资数额，且在此期间上诉人王拓未向被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司提供劳动，一审法院按双方在《劳动合同书》约定的不低于太原市政府公布的当年最低工资标准发放工资按照2019年太原市最低工资标准1700元判决被上诉人九州证券股份有限公司山西分公司支付上诉人王拓2019年3月1日起至2019年3月13日期间的工资共737元并无不妥。综上所述，上诉人王拓的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王拓负担。本判决为终审判决。审判长 姜宏亮审判员 李 峻审判员 张 燕 二〇二〇年五月十一日书记员 薛 英