云南省盈江县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云3123刑初170号公诉机关云南省盈江县人民检察院。被告人黄永加，男，1969年5月20日出生，汉族，小学文化程度，经商，住盈江县。因涉嫌非法持有毒品罪，于2017年12月9日被盈江县公安局刑事拘留，同年12月16日被变更强制措施为监视居住；因涉嫌非法采矿罪，于2017年12月19日被盈江县公安局刑事拘留，2018年1月18日被变更强制措施为取保候审。因本案于2019年1月4日被盈江县人民检察院继续取保候审，同年7月18日本院继续对其取保候审。辩护人惠君琦，云南亚龙律师事务所律师，执业证号15301198910389832。被告人龚波管福，男，1970年10月21日出生，傣族，小学文化程度，务农，住盈江县。因本案于2017年12月19日被盈江县公安局刑事拘留，2018年1月18日被变更强制措施为取保候审，2019年1月4日被盈江县人民检察院继续取保候审，同年7月18日本院继续对其取保候审。辩护人冯杰，云南圣锦律师事务所律师，执业证号15331201810025200。被告人黄永增，男，1977年11月17日出生，汉族，小学文化程度，务农，住盈江县。因本案于2017年12月19日被盈江县公安局刑事拘留，2018年1月18日被变更强制措施为取保候审，2019年1月18日被变更强制措施为监视居住，同年4月25日被盈江县人民检察院继续监视居住，同年7月18日本院继续对其监视居住。辩护人杨炯，云南圣锦律师事务所律师，执业证号15331201910098806。盈江县人民检察院以盈检公诉办刑诉〔2019〕162号起诉书指控被告人黄永加犯非法采矿罪、非法持有毒品罪，龚波管福、黄永增犯非法采矿罪，于2019年7月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月4日、9月5日公开开庭进行了审理。盈江县人民检察院指派检察员杨杏、张天敏出庭支持公诉，被告人黄永加及其辩护人惠君琦、被告人龚波管福及其辩护人冯杰、被告人黄永增及其辩护人杨炯到庭参加诉讼。本案经德宏州中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。盈江县人民检察院指控：1.被告人黄永加、龚波管福于2014年7月6日与盈江县签订《矿山开釆合同》承包下芒桑村民小组的嗨丫安山矿点。后黄永加、龚波管福、黄永增在没有办理矿山开釆许可手续的情况下，于2014年10月至2016年3月期间，组织工人、机械设备进入下芒桑村民小组嗨丫安山矿点开采石灰石矿。开采的石灰石矿一部分销售给盈江昆钢榕全水泥有限公司（以下简称榕全公司），一部分拉到下芒桑村民小组崃断山的碎石厂加工成公分石后，销售给榕全公司。2016年3月，被告人黄永加、黄永增在没有办理矿山开采许可手续的情况下，对盈江县崃断山碎石厂旁的石灰石矿点进行开采，开釆的矿石销售给榕全公司。2016年8月，被告人黄永加、黄永增与盈江县杏社村民小组的板管保（在逃）在没有办理矿山开采许可手续的情况下，对盈江县杏社村民小组后山石灰石矿点进行开采，由板管保向盈江县杏社村民小组承包该矿点后，由黄永加负责组织工人、设备现场施工开釆，开采过程中，质量好的石灰石矿由板管保销售，剩余的矿石由黄永加销售给榕全公司。2017年4月，被告人黄永加、黄永增与盈江县弄冒村民小组的李老谢（另案处理）在没有办理矿山开采许可手续的情况下，对盈江县弄冒村民小组崃滴卡山石灰石矿点进行开采。由李老谢向盈江县弄冒村民小组承包该矿点后，李老谢又将该矿点承包给黄永加施工开釆，约定每个月黄永加交给李老谢1万元的承包费，开釆出来质量好的石灰石矿由李老谢销售，剩余部分由黄永加销售给榕全公司。被告人黄永加、龚波管福、黄永增开采出来的石灰石、公分石及粘土，大部分销售到榕全公司。在销售过程中，分别以盈江县岗勐春芹水泥制品厂、盈江县永增水泥销售部、盈江县龚波管福建筑材料店、盈江县永正建材有限公司的名义与榕全公司签订供销合同，并以上述四家公司的名义向盈江县税务机关开据发票，后与榕全公司结算货款。2017年12月19日，李老谢（另案处理）从盈江县弄冒村民小组崃滴卡山矿点开采出来的堆放在盈江县弄冒村民小组寨头旁的682.22吨石灰石矿被公安机关查获。经盈江县发展和改革局价格认证中心鉴定，价格为人民币12280元。2017年12月20日，堆放在盈江县崃断山碎石厂（榕全公司旁）的43561.73吨土夹石灰石被盈江县公安局查获。经盈江县发展和改革局价格认证中心鉴定，价格为人民币566302元。另外，被告人黄永加、龚波管福、黄永增非法开采期间，还将部分石灰石销售到盈江县区域的石灰窑，销售货款178560元。被告人黄永加、龚波管福、黄永增非法开釆石灰石矿及粘土总量为2108978.55吨，销售价值人民币50611549.07元。其中，龚波管福参与非法开采的石灰石、公分石、粘土共计918864.08吨，销售货款人民币22414303.25元。黄永增受黄永加安排负责管理开釆、销售、结算、发放工人工资等事务，并且其以个人名义注册盈江县永增水泥销售部与榕全公司签订合同销售石灰石、公分石及粘土。2.2017年12月8日17时40分，盈江县公安局平原边防派出所民警在盈江县昆钢榕全水泥厂工地黄永加的工棚内将被告人黄永加抓获，当场从黄永加工棚二楼第一间房间床上一个铁盒子内查获褐色丝状鸦片3团，经称量，净重2.651克；从床上一个黑色塑料袋内查获人民币13300元，从其手中查获8848牌黑色直板触屏手机（电话号码：139××××6080，串号：864862032216655）一部；从其工棚二楼第二间房间电视柜下抽屉内查获用透明塑料袋装的褐色丝状鸦片1团，经称量，净重28.421克；从该房间的文件柜下查获用塑料瓶装的黑色液体状鸦片1瓶，经称量，净重392.81克（350毫升）本案共查获鸦片423.882克。认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验和辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人黄永加、龚波管福、黄永增违反国家矿产资源法的规定，未取得硅矿石采矿许可证擅自采矿的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应当以非法采矿罪追究三人的刑事责任，且属于情节特别严重的情形。三被告人系共同犯罪，被告人黄永加系主犯，被告人龚波管福、黄永增系从犯。被告人黄永加明知是毒品鸦片而持有的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，建议对其判处有期徒刑一年二个月至二年二个月，并处罚金，并与非法采矿罪实行数罪并罚。被告人黄永加对公诉机关指控罪名无异议，辩称没有在崃断山碎石厂旁的矿点进行开采，仅是租用场地。其辩护人提出以下辩护意见：关于非法采矿罪部份。一、黄永加并无非法采矿的主观犯意，其相应行为亦不构成犯罪。1.关于嗨丫安山矿点采矿为合法行为，不构成犯罪。黄永加主观上是承包该矿点进行采矿，并无非法采矿的主观犯意，且该矿点之前就一直有人在办证后采着石灰石。其误认为下芒桑村民小组是有合法采矿权的，还和该小组签订过《矿山开采合同书》，并支付了5年共15万元的承包费。黄永加在知道了张保家是该矿点的合法开采人后，又以自己家开办的盈江县永正建材有限公司的名义和张保家签订了采矿《承包（使用）协议》，承包5年，每年3万元的承包费，实际还为张保家向县国土部门支付过恢复、延期等费用共计41450元，用于折抵承包费，并且免费为张保家开采好的石灰石，不好的留给自己销售到水泥厂，且该矿点至今还由举报人刘先一直在开采着石灰石。2.关于崃断山的矿点，黄永加并未进行过任何采矿行为，而是出了40000元的承租费向下芒桑村民小组租来堆放碎石和建盖工棚用的。3.关于杏社村后山矿点，黄永加并不明知板管保无采矿权，该矿点实际是板管保和杏社村民小组承包了该矿点的开采，并一直在开采着，黄永加误认为板管保是有该矿点承包开采权的，并和其签订开采《承包协议》，该矿点黄永加实际开采量很小，是否达到追诉标准，控方并无有效证据证明，属疑罪状。4.关于崃滴卡山矿点，该矿点是由李老谢向弄冒村民小组承包开采后的过程中由黄永加再向李老谢承包开采的，每月1万元的承包费，且开采出好的石灰石是要交给李老谢的，黄永加并不明知李老谢和村民小组无合法开采手续，且黄永加在该矿点的实际开采量很小，是否达到追诉标准，控方并无有效证据证明，属疑罪状。二、黄永加开采嗨丫安山矿点的行为，并不具备犯罪的客体要件，亦不构成犯罪。该矿点实际已由张保家以二九三石灰厂的名义办理了合法的采矿手续，并承包给了黄永加等人开采，故客观上该事件中，并不具备有侵害客体的事实。三、案中指控证据存在如下违法、无效、不能使用的情况。1.以盈江县昆钢水泥厂的进货量进行本案的所得统计数据，不具客观、真实性，应以有合法资格的会计鉴定机构的鉴定报告为准，且销往该厂的石灰石有其他方面购进的情况，不仅仅是本案所涉矿点的。2.堆放在昆钢水泥厂旁加料场的石灰石并非全部是黄永加等人开采的，之前、之后都有他人堆放的情况，本案并未能分开。3.李老谢堆放在弄冒寨子旁的石灰石测量数量、价值的证据属违法、无效。4.搜查笔录、扣押笔录、现场勘验笔录、提取物证笔录、现场辨认笔录等重要证据，无见证人在场，属形式要件违法。5.岩矿定性的检测报告属违法、无效的鉴定报告。四、黄永加在嗨丫安山矿点的采矿行为已被行政处罚过，本案指控属违法的一事二罚情形，违反刑事法律程序规定。2017年5月10日，黄永加、龚波管福因此行为已被行政处罚过，罚款164,667.49元，处罚程序已完成，据此，本案的指控事实明显为同一事实的二次处罚违法情形，属程序违法，依法应撤回此指控。五、本案侦查阶段扣押的黄永加及公司的财产属违法情形。被扣押的现金部份有大量的生产成本（应支付的）不应给予扣押，现数10起欠付的主体已向盈江县人民法院提起了民事诉讼。被扣押的车辆属生产工具，依法不能进行扣押。六、本案程序上有遗漏应追诉犯罪嫌疑人的明显违法问题。按控方的指控事实，遗漏了大量的应被追诉的人和单位，如：参与其中的弄冒村民小组等及责任人，李老谢、板管保等，这些主体才是本案的起因责任人，本案是在区别执法。七、本案的根本核心问题是商业对手利用司法部门打击竞争对手所致。从案中举报人刘先的情况不难看清，因为刘先也看中了嗨丫安山矿点的经济价值，但当时已被黄永加等人承包开采了，为此他恶意进行了举报，最终使公安立案侦查，期间刘先就顺利地把该矿点抢到手，现一直在开采着。八、黄永加等人的开采行为不但未涉犯罪，且为当地经济发展做出了贡献。黄永加之前是在帮当地昆钢的水泥厂做辅路工程，期间了解到该厂急需大量的石灰石进厂等待生产，故找矿点开采帮助该厂解决了生产原料的缺口，不但使该厂得到了创收，还使当地税收得到了2仟多万元的增长，并解决了当地100多人的务工问题，这有利于当地的经济的行为不应当随意以犯罪论处。综上，黄永加的行为从非法采矿罪的必须要件不具备等方面研判，不能够认定为犯罪，望依法裁判其无罪。关于非法持有毒品罪部份。一、对查获的“卡苦”及液体定性明显错误。本案毒品可疑物为褐色、丝状以及液体，均不是鸦片的物理状态，并不是传统和法律意义上的鸦片，而是新型鸦片类精神滥用物质“卡苦”。称量结果均不是毒品可疑物的净重，而是含了杂质、水份、油份、植物香料等的重量，故不能作认定毒品数量的合法依据使用。二、无合法、有效证据支撑，确定所查获的毒品可疑物就是鸦片。依法要确定鸦片的定性，必须做五个种类物质的含量鉴定，其中吗啡的含量要达到7—15%；可待因的含量要达到0.25—0.75%；蒂巴因的含量要达到0.2%；罂粟碱的含量要达到0.5—1%；那可汀的含量要达到4—10%，本案中并未做这样必须的含量鉴定，不能认定为法律意义上的鸦片。三、含有鸦片成份的物品在我国现行法律中并不都是以鸦片进行认定的，严格来说是无法律依据的。目前我国的阿片粉、阿片片、复方桔梗散、托氏散阿桔片等药品中均含有鸦片成分，罂粟壳里也能检测出鸦片成份，但我国法律并没有将以上定为鸦片。本案所查获的“卡苦”是近年出现的以鸦片、油、水份、香料和多种植物等的加工混合物，成品形状类似烟丝，属于鸦片类精神滥用物质，目前我国立法及司法解释还没有明确把它列为刑法意义上的毒品。四、如以鸦片追究黄永加的刑事责任，至少也应进行脱杂、脱水份、脱油，烘干后将鸦片分离出来的试验才能确定净重量，这样才能做到重量事实清楚，故本案应重新进行侦查试验和鉴定。五、本案许多指控证据存在严重的瑕疵及严重违法问题，属违法、无效状态，不能作本案认定事实使用。现场搜查笔录、称量、取样笔录及电话通讯勘查笔录中的见证人身份不明；毒品可疑物在现场未进行称量，也未依法进行封装，转场称量也没有相关负责人的批准；称量前未对电子称进行30分钟以上的预热，称量笔录中记载的电子称型号与所附的电子称合格证中的品牌型号不一致，使得称量结果不具有真实、客观性、合法性；提取检材未按规范进行，检材提取后亦无封存、保管文件证实合法性，送检时间超过法定的3天；毒品可疑物的含量鉴定无检测标准说明，使得鉴定结果不具有客观性，不能作为定案依据使用，鉴定结论告知时间违反法定的及时告知义务，2017年12月26日出报告，2018年1月31日才告知被告人；电话通讯勘查笔录应由第三方提取，侦查部门自己提取、出具的不具有真实性、客观性、合法性。以上内容违反了两高一部关于《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、取样和送检程序若干问题的规定》，若不能补强、补正或者作出合理解释的，对此相关证据应当依法予以排除，不能使用。综上所述，依法应对黄永加裁判为无罪。被告人龚波管福对公诉机关指控事实及罪名无异议。其辩护人提出以下辩护意见：一、对指控被告人龚波管福犯非法采矿罪持有异议，理由如下：1.嗨丫安山矿点有证据证实是取得国家许可采矿的，并不属于无证开采，不满足非法采矿罪的定义。开采证的原使用人为张保家，开采期间，张保家是否同意本案被告人开采呢？根据办案机关调查的情况看，张保家是同意的，从张保家的第二次询问笔录中可得出，张保家是明知黄永加在其矿点开采，还与黄永加购买所开采的矿石，其并没有制止黄永加，或者向相关部门举报等方式的合法权益，视为同意黄永加开采的行为，且黄永加还多次向张保家支付过相关费用，以上说明一个事实，张保家允许黄永加在其开采范围内开采，并以此获取一定的好处。即便张保家未同意黄永加开采，也仅属于双方协商出现了问题，属于民事纠纷的法律范畴，请合议庭严格审查本案民事与刑事，罪与非罪的界限。2.本案不符合法定程序。按照刑法第343条之规定，未取得采矿许可证擅自采矿，经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源破坏的，才构成非法采矿罪。也就是说，必须具有行政机关责令停止开采的法定程序。根据在案证据显示，林业部门仅针对非法改变林地的行为作出过行政处罚，而国土资源局没有履行责令停止开采的程序。二、公诉机关指控被告人龚波管福参与非法开采的石灰石、公分石、黏土共计918864.08吨，销售货款人民币22414303.25不符合客观事实。被告人龚波管福仅涉及嗨丫安山矿点的开采，其在该矿点中的作用主要是负责矿山的安全，协调寨子上与矿山之间的矛盾纠纷，对具体怎么开采、开采了多少矿石、销售了多少矿石这些情况其并不知情，且开采的设备也不是由龚波管福提供。根据庭审以及证据材料看，龚波管福并不属于真正意义上的合伙人，或者说有合伙之名无合伙之实更为贴切，其不负责开采的具体事务，也未实际参与过分红。从始至终龚波管福共计在黄永加处共获得了4万元，其中2万元是向黄永加借的，因此，因开采矿石被告人龚波管福仅获得了2万元的管理收入。构成本罪主观上须为故意，主观目的是为获取矿产品以牟利，龚波管福收取的2万元并不是矿产所得的利润，即便2万元属于开矿所得的利润，根据本罪的客观构成要件，也达不到刑事立案标准。因此，公诉机关将龚波管福并不知情所开采的矿产数量以及矿产价值作为认定被告人龚波管福的犯罪标的是不恰当的。结合以上两点，从本案查明的事实，结合相关的法律规定及认定本案的证据看，都不足以认定被告人龚波管福构成非法采矿罪，应依法判决其无罪。被告人黄永增辩称其只是黄永加雇佣的工人，领取工资，开采与其无关。其辩护人提出以下辩护意见：本案事实不清，证据不足，被告人黄永增依法不构成非法采矿罪。一、从犯罪构成的四要件来看黄永增不构成非法采矿罪。首先，黄永增不具有主观方面要件，其主观上并不存在故意，也没有为获取矿产品而牟利的意思表示，他只是领取工资办理工作之内的事情，并没有参与非法采矿；其次，不具有客体方面要件，黄永增并未侵犯国家对矿产资源和矿业生产的管理制度以及国家对矿产资源的所有权，至多侵犯了张保家、允罕水泥厂民事权益；最后，不具有客观方面要件，黄永加开采的嗨丫安山是张保家的采矿点（具有开采资质），同时在开采之初黄永加也给过下芒桑村民小组开采费，黄永加的行为不构成犯罪，黄永增作为黄永加雇佣的工人更不构成犯罪。二、黄永增领取的是工资并非矿产品收益依法不应构成非法采矿罪。公诉机关在庭审中提出黄永增没有证据证明其收入是工资还是矿产品收益。辩护人认为根据相关证据足以证明黄永增受黄永加雇佣，2008年-2014每月5000元工资，2015年-2016年每月8000元，截止至2017年的工资现还尚未发放。其次，若领取工资的雇工都可以非法采矿罪定罪的话，那帮助公司做账的财务、会计、运输矿石的司机都应当追究其非法采矿的刑事责任。同时，收取黄永加承包费的村民委员会（下芒桑村民委员会、杏社村民小组、弄冒村民小组），都应以非法采矿罪论处。因为收取的承包费本身就属于非法所得。三、本案还存在大量证据瑕疵，不足以证明黄永增构成非法采矿罪。1.刘先及冯老供、板小留、许波相咪等证言均不能采信。刘先通过发动一些与自己利益相关的人采取联名上书的形式向各个机关、部门写举报信，刘先与黄永加、黄永增等人是商业竞争关系，借用公安机关的权利来达到自己的目的，致三被告人予以死地，所做的笔录均依法不应采信。2.张保家有开采许可证，其开采矿石，不构成非法采矿罪，同时，因为承包给别人开采或者与第三人合伙开发，没有相关法律明确规定该种行为构成非法采矿罪。3.李老谢所作的供述存在以下无法解释的合理怀疑：李老谢的笔录内容前后矛盾，其供述无法与其他证据相印证；李老谢堆放在其地上的682.22吨矿石，因不能证明权属，同时因李老谢案件尚未审结，不应将其归计于被告人非法采矿罪的数量。综上所述，被告人黄永增的行为不构成非法采矿产罪。经审理查明：一、非法采矿的犯罪事实被告人黄永加、龚波管福于2014年7月6日与盈江县签订《矿山开釆合同》承包下芒桑村民小组的嗨丫安山矿点。后黄永加、龚波管福、黄永增在没有办理矿山开釆许可手续的情况下，于2014年10月至2016年3月期间，组织工人、机械设备进入下芒桑村民小组嗨丫安山矿点开采石灰石矿。开采的石灰石矿一部分销售给榕全公司，一部分拉到下芒桑村民小组崃断山的碎石厂加工成公分石后，销售给榕全公司。2016年8月，被告人黄永加、黄永增与盈江县杏社村民小组的板管保（在逃）在没有办理矿山开采许可手续的情况下，对盈江县杏社村民小组后山石灰石矿点进行开采，由板管保向盈江县杏社村民小组承包该矿点后，由黄永加负责组织工人、设备现场施工开釆，开采过程中，质量好的石灰石矿由板管保销售，剩余的矿石由黄永加销售给榕全公司。2017年4月，被告人黄永加、黄永增与盈江县弄冒村民小组的李老谢（另案处理）在没有办理矿山开采许可手续的情况下，对盈江县弄冒村民小组崃滴卡山石灰石矿点进行开采。由李老谢向盈江县弄冒村民小组承包该矿点后，李老谢又将该矿点承包给黄永加施工开釆，约定每个月黄永加交给李老谢1万元的承包费，开釆出来质量好的石灰石矿由李老谢销售，剩余部分由黄永加销售给榕全公司。2017年12月20日，被告人黄永加、李老谢从弄璋镇弄冒村民小组崃滴卡山矿点非法开采出来堆放在弄璋镇下芒桑村民小组崃断山碎石厂（榕全公司旁）的43561.73吨土夹石灰石矿被盈江县公安局查获并扣押。经盈江县发展和改革局价格认证中心鉴定，价格为566,302元。被告人黄永加、龚波管福、黄永增开采出来的石灰石、公分石及粘土，大部分以盈江县岗勐春芹水泥制品厂、盈江县永增水泥销售部、盈江县龚波管福建筑材料店、盈江县永正建材有限公司的名义销售到榕全公司，销售货款49854407.07元。另外小部分石灰石销售到张保家、董幸福、钏光应、李国勇经营的石灰窑，销售货款178560元。被告人黄永加、龚波管福、黄永增非法开釆石灰石矿及粘土总量为2108296.33吨，矿产品价值50599269.07元。其中，龚波管福参与非法开采的石灰石、公分石、粘土共计918864.08吨，矿产品价值22414303.25元。黄永增受黄永加安排负责管理开釆、销售、结算、发放工人工资等事务，并且其以个人名义注册盈江县永增水泥销售部与榕全公司签订合同销售石灰石、公分石及粘土。另查明，除查获的石灰石矿外，本案尚扣押在案挖掘机两台、装载机一台、皮卡车一辆及现金6,201,651.88元。上述事实，有检察院移交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，举报信及照片33张，证实：本案线索系盈江县顺和矿产品开发有限公司法人刘先实名举报，盈江县公安局于2017年12月13日立案侦查；照片反应了嗨丫安山开采现场的情况。2.户口证明及正、侧面照片，证实：被告人黄永加、龚波管福、黄永增的基本身份信息，外貌特征与当庭相符，且已达到刑事责任年龄。3.到案经过、抓获经过，证实：2017年12月17日民警到盈江县拘留所对被告人黄永加进行刑事拘留；12月18日龚波管福在盈江县其家中被抓获；12月18日黄永增在榕全公司旁边黄永加、龚波管福等人设的工棚处被抓获。4.提取痕迹、物证登记表，提取笔录及照片，证实：2017年12月20日，在黄永加、龚波管福、黄永增在场的情况下，分别从弄璋边府村委会下芒桑村民小组榕全公司旁边黄永加料场、碎石场、进料场及嗨丫安山矿点、崃滴卡山矿点、杏社后山矿点共六个地方分别随机提取石灰石疑似物，经现场称量后当场封装；2017年12月29日在李老谢在场的情况下，从弄璋镇南多村委会弄冒村民小组弄冒寨子头随机提取石灰石疑似物，经现场称量后当场封装。5.搜查证、搜查笔录、扣押清单及搜查现场照片、扣押物品照片，证实：2017年12月18日抓获黄永增时，经对工棚进行搜查，查获相关买卖合同、结算表、协议等，及现金10000元，在工棚门口查获皮卡车一辆（云Ｎ×××××），均依法予以扣押。6.车辆基本信息，证实：查获的云Ｎ×××××皮卡车落户于云南省正昌建筑有限责任公司，黄永加、黄永增的笔录证实该车是黄永加购买，并落户于该公司名下。7.扣押清单、扣押笔录、扣押决定书及扣押物品照片，证实：对查获的石灰石疑似物四堆（黄永加料场三堆、李老谢处一堆）、挖掘机两台、装载机一台、黄永加卡内的2,210,993.89元、黄飞正卡内的102,743.13元、林久仙卡内的553,945.91元、一辆丰田牌汽车、一辆路虎牌汽车及榕全公司未付石灰石货款3,333,968.95元依法进行扣押。8.涉案资金相关情况（告知书、情况说明），证实：公安机关告知榕全公司停止向黄永加等结算支付货款，并责令其将未付款项结算并交税后存入盈江县公安局专户。9.注册登记信息资料，证实：盈江县岗勐春芹水泥制品厂于2012年10月18日开业，盈江县永增水泥销售部于2015年5月8日开业，盈江县龚波管福建筑材料店于2015年4月28日开业，盈江县正昌建筑有限公司于2001年9月3日成立，盈江县永正建材有限公司于2015年10月12日成立。10.榕全公司提交的石灰石、公分石、粘土结算单及付款凭证统计表，证实：黄永加、龚波管福、黄永增于2014年至2018年12月期间以盈江县岗勐春芹水泥制品厂、盈江县永增水泥销售部、盈江县龚波管福建筑材料店、盈江县永正建材有限公司的名义，向榕全公司销售石灰石、公分石、粘土共计2064734.6吨，价格为49854407.07元，榕全公司向以上四个公司已支付的货款为45997802元，公安机关扣押尚未支付的货款3333968.95元，代交税款522636.12元，合计49854407.07元。11.会计向丽萍于2018年1月5日提供的永增水泥销售部、龚波管福建筑材料店2015年至2017年会计账目共计36本、总分类台账、明细分类账及会计报表，证实：向丽萍提供的台账仅是上述四个公司销售给榕全公司的一部分数据金额，除了其中七笔数据以外，其余均与公安机关调取的证据（第10组）相互对应。说明：据向丽萍供述其是2015年至2017年担任龚波管福建筑材料店、永增水泥销售部的会计，而没有担任春芹水泥制品厂及永正建材公司的会计，所以上述七笔不在其台账。12.协助查询财产通知书及账户流水、协助冻结财产通知书、协助解除冻结财产通知书，证实：榕全公司以转账的方式分别将款付至永增销售部、龚波管福建筑材料店、春芹水泥制品厂，与第10组证据一致，拨付款项共计45997802元。13.协查函及盈江县国土资源管理局回复，证实：①黄永加在盈江县辖区范围内没有设置任何探矿权和采矿权；②黄永加、龚波管福、黄永增未对起诉书指控的四个矿点办理过开采石灰石的采矿许可证，嗨丫安山矿点部分面积（0.03平方千米）位于陇川县户撒二九三石灰厂盈江县上芒桑石灰石矿区范围内，其余面积（0.018平方千米）属空白区，崃滴卡山矿点部分面积（0.012平方千米）位于盈江县允罕水泥有限公司盈江县弄冒石灰岩矿采矿权范围内，其余面积（0.0566平方千米）属空白区，杏社村民小组后山矿点和崃断山矿点均属空白区；三被告人未在盈江县区域内办理采矿许可证。14.刘先提交的采矿证等相关证据，证实：盈江县上芒桑石灰石矿的采矿权人原为陇川县户撒二九三石灰厂（法定代表人张保家），后转让给盈江顺和矿产品开发有限责任公司（法定代表人刘先），刘先取得了嗨丫安山矿点的采矿权证。15.许波向咪提供的矿山开采合同复印件，证实：下芒桑村民小组将其小组的矿山承包给黄永加和龚波管福，承包年限5年，自2014年7月5日至2019年7月6日，承包费每年3万元整，合计15万元。16.石灰石买卖合同、补充协议、权利义务转让协议和供销结算表（榕全公司陈丽华提供），证实：盈江县岗勐春芹水泥制品厂、盈江县永增水泥销售部、盈江县龚波管福建筑材料店、盈江县永正建材有限公司与榕全公司签订了供销合同，并向榕全公司销售石灰石、粘土及部分结算情况。17.情况报告，证实：盈江县允罕水泥有限公司分别于2016年7月11日、7月28日、2017年1月22日向国土资源局及相关部门反映其拥有采矿权的弄冒矿点被盗采的情况。18.查获物品移交清单、发还清单，证实：扣押的相关物品已移交盈江县公安局警卫保障室，丰田车、路虎车已发还车辆所有人。19.盈江县公安局治安管理大队出具的情况说明二份及涉案石灰石过磅单数量一览表，证实：⑴经与黄永增核对整理，2014年-2017年间，被告人黄永加、龚波管福、黄永增向张保家、张成林父子、董幸福、李国勇、钏光应销售石灰石共计178,560元；⑵在下芒桑村民小组崃断山黄永加的碎石厂查获扣押的土夹石灰石经过磅称量总量为43561.73吨。20.协查函及盈江县自然资源公安局、盈江县林业和草原局、盈江县自然资源局回复，不起诉决定书、林业行政处罚立案登记表、林业行政处罚决定书、现金缴款单，证实：三被告人在起诉书指控的四个矿点没有办理过林地使用手续，2016年3月1日，嗨丫安山矿点因黄永加、龚波管福未办理林地占用使用手续，改变林地用途，由林业局移交自然资源公安局，同年3月6日以涉嫌非法占用农用地案立案侦查，3月21日被刑事拘留，11月2日移送盈江县人民检察院审查起诉，检察院作出不予起诉决定后，自然资源公安局以林业行政案件擅自改变林地用途对黄永加、龚波管福给予林业行政处罚（责令2018年5月10日前恢复原状，并处非法改变林地用途每平方米13元的罚款，共计164667.49元）。21.盈江县自然资源局出具的调查报告书、核查报告，证实：2016年1月份盈江县自然资源局对三被告人非法开采的行为予以制止，黄永加2016年1月21日写下承诺书不再开采。22.证人证言（1）李老谢，证实：2017年4月其与黄永加在没有办理合法手续的情况下在崃滴卡山开采石灰石，没有签订过任何协议书，只是口头约定。后其交给弄冒寨子20万元，黄永加组织工人和机器来开采了四个月（2017年4月27日至9月2日）左右，答应每个月付给其10,000元，但是没有付，开采出来的石灰石其挑好的共拉了80多车，拉到弄冒小组寨头旁堆放，每车40吨左右，大概4000吨，卖了40多车，卖得了11万元左右，其余堆放在弄冒寨子头。其挑选后余下的土夹石由黄永加先拉至榕全公司旁的料场堆放，大概拉走了18万吨左右，经过筛选后再卖给榕全公司。（2）刘先，证实：2014年7月至今黄永加未取得任何采矿手续的情况下，在弄冒村民小组，下芒桑村民小组、杏社村民小组的地头开采石灰石矿，长期盗采石灰石范围较大，近期还在下芒桑村民小组开采着，黄永加的合伙人还有龚波管福。（3）冯老供、板老留、许波相咪（均是下芒桑村民小组的村民），证实：举报黄永加、龚波管福合伙在嗨丫安山非法开采石灰石矿。（4）张保家，证实：其没有将开采证转让给黄永加，也没有同意黄永加以其名义开采石灰石矿，没有与盈江县永正建材有限公司签订过任何协议，也没有和尹永正、黄永加签订过任何协议，只是于2015年11月19日因到国土资源局交矿山地质环境恢复治理保证金的时候跟黄永加借过40950元，当时写了借条。其在2014年至2015年期间向黄永加等人购买过28车左右石灰石，其儿子张成林购买了18车左右，价格每车900元，运费由自己支出，每车运费也是900元。（5）冯老金（杏村村民小组村民），证实：板管保与黄永加合伙开采杏社后山的石灰石矿。（6）罗家庄（云南正昌建设工程有限公司），证实：黄永加开采石灰石没有办理过开采证，黄永加与弄璋镇下芒桑寨子签订过合同，但是那个矿点的采矿证已经被张保家办理了。（7）陈丽华（榕全公司副总经理），证实：从2014年10月1日，黄永加、龚波管福、黄永增是以盈江县岗勐春芹水泥制品厂、盈江县永增水泥销售部、盈江县龚波管福建筑材料店、盈江县永正建材有限公司四个公司的名义向榕全公司销售石灰石，并签订过销售合同，先后签订了8份石灰石买卖合同，4份补充协议，3份供货单及转让协议。黄永加、龚波管福、黄永增向公司销售矿石的数量、金额与榕全公司提交的书证一致。（8）田兵（盈江县海螺水泥厂工作人员），证实：盈江县允罕水泥有限责任公司的弄冒石灰岩矿山被盗采。2016年7月28日、2017年1月22日因为盗采行为未得到有效制止，公司向盈江县人民政府提交了一份关于矿山被盗采的情况报告。（9）向丽萍（三被告人聘请的会计），证实：盈江县龚波管福建筑材料店从2015年7月开始让其帮做会计，盈江县永增水泥销售部是2016年8月开始让其帮做会计，两家公司均有会计台账；盈江县永正建材只是让其做变更登记，但是实际的业务还没有开始，没有台账。从银行的活期存款明细情况看，多数为黄永加在做，但是每月的结算单是由黄永增交给其。其2015年的工资每个月2000元，2016年8月至2017年8月每个月3000元。其没有参与黄永加和龚波管福非法采矿。（10）岳腊先，证实：2017年11月，黄永加在其那里放着一台挖机，帮榕全公司上石灰石，其以本寨子的名义和榕全公司签订一份租用挖机的合同，租金是一个月46000元，油款由榕全公司负责。其与黄永加达成口头协议，黄永加一台挖机进榕全公司上石灰石，除去驾驶员费用、维修挖机费用后，剩余利益一个人分一点，目前还没有结算过，没有分过钱。该挖机已经被公安机关扣押。（11）黄飞正（黄永加的女儿），证实：其没有参与黄永加非法采矿，注册过一个名称为盈江县永正建材有限公司的公司，是父亲黄永加拿其身份证去办理的，但是不清楚这个公司具体经营什么。2016年初左右，开始帮黄永加他们付油款，到目前为止，大概帮他们付了400万左右的油款，都是他们先把钱打到其账户上，然后其又根据所欠油款情况去付款，都是通过银行转账，将钱打到中石化公司。其农村商业银行账户有余额10多万元，其中8万元左右是自己平时积攒下来的，其余的是父亲黄永加打来给其帮他付车油款剩余的钱。（12）林久仙（黄永加的妻子），证实：其没有参与黄永加非法开采石灰石矿，其在罗家砖厂做砖卖，所赚的钱都用在家庭开支上，每年赚10万左右，黄永加平时不拿钱给其，有时候还来向其拿钱去用。2016年其收到黄永加转来的100万元，称是向罗家庄借的款，已转给罗家庄了。2017年7月左右黄永加给过其5万元，黄永加就给过其这两笔钱。（13）尹永正，证实：其成立过盈江县永正建材有限公司的，成立公司时法人是其本人，后来变更为黄飞正，但是公司名称没有变。该公司是由黄永加经营，其没有参与经营，也没有和张保家签订过任何协议，没有参与黄永加开采石灰石合伙分成，只是帮黄永加开挖掘机和修挖机，每个月6000元工资。（14）董幸福，证实：2015年至2017年期间其向黄永加等人购买石灰石，以40元每吨的价格购买了881.03吨，计货款35241.2元；以50元每吨的价格购买了6车，按每车35吨结算，共210吨，共计货款10500元；以1000元每车的价格购买了4车，计货款4000元；以1500元每车的价格购买了10车，计货款15000元，结算货款合计64740元。（15）钏光应，证实：其在2014年至2015年期间向黄永加购买过9车石灰石，共计货款9100元。（16）李国勇，证实：2017年其向黄永加等人购买过石灰石，购买了3车，一共支付了6000元左右。24.检测报告（国土资源部昆明矿产资源监督检测中心出具）、照片、鉴定意见通知书，证实：提取的石灰石疑似物经检测均为白色大理岩，鉴定结果均已告知三被告人。25.价格认定结论书及鉴定意见通知书，证实：经盈江县发展和改革局价格认证中心鉴定，查获的43561.71吨土夹石灰石价格认定为566302元，并将鉴定结果告知被告人。26.现场勘查笔录、现场方位图及现场照片，证实：对起诉书指控的四个矿点进行现场勘查，并制作现场方位图。27.辨认笔录及照片，证实：黄永加、龚波管福、黄永增确认并指出在榕全公司旁边的碎石厂及崃断山的碎石场将开采出来的石灰石加工成公分石并堆放的现场，黄永加在嗨丫安山、崃断山、杏社后山、崃滴卡山的开采现场，在榕全公司旁边的料厂堆放黄永加从四个矿点开采出来的石灰石的堆放现场；龚波管福确认并指出其与黄永加合伙开采石灰石的嗨丫安山开采现场。28.被告人的供述与辩解（1）黄永加，证实：其与龚波管福于2014年10月至2016年6月开采下芒桑寨子的嗨丫安山石灰石矿，与李老谢于2017年4月至7月开采弄冒寨子崍滴卡山石灰石矿，与板管保于2016年8月至2017年7月开采杏社寨子的石灰石矿，与龚波管福于2016年3月至2017年7月开采崃断山的石灰石矿，开采这些矿山没有办理过开采证。其与龚波管福是合伙关系，没有签订过合同，口头商定如果盈利，每人分一部分，龚波管福总的从其手里拿走现金不超过10万元，目前为止也还没有分过钱，二人开采嗨丫安山时，和下芒桑寨子村民签订了5年合同，每年3万，五年15万。崃滴卡山是李老谢向弄冒寨子承包之后，李老谢又以每个月1万元的价格承包给其开采，口头约定，好的石灰石李老谢自己拉去卖，质量差的其拉去销售给水泥厂，总的开采了三个月，将3万元承包费以现金形式付给了李老谢。杏社后山是板管保叫其去帮开采的，其不清楚是否办理开采手续，只负责开采。2016年3月在崃断山其只开采了400吨左右就停了，赔偿了下芒桑村民小组4万元。2016年8月在杏社后山挖了十天左右，挖了400吨左右的石灰石。堆放在榕全公司旁的石灰石大多来自崃滴卡山矿点，一部分是嗨丫安山矿点，在料场上的石灰石大概6000吨左右，在崃断山碎石场有做好的公分石80吨左右，石灰石原石40吨左右。开采出来的石灰石一部分卖给榕全公司，一部分做成公分石修路，一部分卖给张保家，大概价值1100多万，用于购买了两台挖掘机和一辆双桥车，银行户头里还有100多万。2014年11月至2017年12月，卖给榕全公司粘土、公分石、石灰石，但数量、货款不清楚，具体黄永增在管理。黄永增只是帮其管理，发工资给他，没有与其合伙。卖给榕全公司的部分是以岗勐春芹水泥制品厂、弄璋永增水泥销售部、龚波管福建筑材料店、永正建材有限公司四家公司与榕全公司签订供应石灰石的合同，这四家公司都是由其操作的。开采销售的数据以榕全公司统计的数据为准，都是在那四个矿点开采的，具体哪个矿点开采多少分不清楚。其将开采出来质量好的石灰石每车900元卖给张保家，卖了4000多吨，价值9万-10万左右，但市场价为2200至2500元，还为张保家支付了4万多元恢复治理费。2015年，张保家不同意转让开采证，帮张保家支付的4万多元他写了借条，后其叫黄永增将借条改成协议书，并在加上同意使用张保家名义开采的字样，具体是黄永增操作的。龚波管福于2014年12月至2016年3月参与了嗨丫安山矿点开采，是一边开采一边销售，嗨丫安山开采结束就卖完了，其他矿点是其一个人开采。向董幸福、李国勇、钏光应销售过石灰石，卖的时候，黄永增向其说过，但是时间长了，记不得具体卖的情况了。其皮卡车是其购买在工地上使用，落户是在正昌公司名下。（2）龚波管福，证实：2014年6月，其与黄永加一起合伙开采嗨丫安山石灰石矿，每年3万元，5年15万元的价格和寨子集体签订了租用协议，其出资2万元，黄永加出资13万元。合伙开采矿后，其从黄永加那里拿了4万元，二人没有合伙分成，也没有按月发工资，没有签订过书面协议。开采矿山没有办理过手续，曾与张保家多次协商，因价格问题没有协商下来，最终张保家没有将开采证转让给其和黄永加，而是转让给了刘先。龚波管福水泥建材店的法人是其，办理公司的所有费用都是黄永加出的。其于2014年12月至2016年3月与黄永加合伙开采嗨丫安山矿点，不清楚具体开采出多少石灰石矿，大概有500-600双桥车，没有参与其他矿点。从嗨丫安山开采出来的石灰石及粘土除了销售给榕全公司外，还卖给过外边一部分石灰石，但是只记得卖给过张保家，具体卖了多少不清楚，都是黄永增他们开单卖的，可以查看单子，另外是否卖给过别人，其不清楚。（3）黄永增，证实：其与黄永加是雇佣关系，不是合伙关系，其没有提成、也没有参股，黄永加每年给其6万元的工资，其中2008年至2014年期间每个月5000元，2015年至2016年8000元，2017年的工资还没有发过。其基本上每天都接到榕全公司的电话通知今天要多少石灰石、公分石、粘土，然后安排车辆到嗨丫安山、崃断山、崃滴卡山去拉，每个月月底找榕全公司的统计数字，再将数字拿给黄永加看，接着黄永加就安排其到平原找向丽萍将统计出来的数字和单子交给向丽萍，向丽萍拿着单子到盈江县税务局开发票，开好发票后，其再拿着税票交给榕全公司，公司就支付货款到永增水泥销售部、弄璋镇龚波管福建筑材料店。收到货款后就由黄永加负责了，其要支付着5千元以下的材料款、伙食款就找黄永加拿现金。岗勐春芹水泥制品厂只收到过榕全公司支付的货款一次，时间是2015年，当时是其拿着现金到税务局开的发票。2015年，黄永加叫其在弄璋注册了盈江县永增水泥销售部，是为了开具销售石灰石的增值税、资源税等税，四家公司与榕全公司的合同都是黄永加安排其去签的，谁注册的公司就签谁的名字。2015年11月19日，盈江县国土资源局让交40950元的费用，因张保家没有钱，其帮交了这笔钱，然后写了一张借条让张保家签字按手印，两个月后，黄永加让其把借条改成协议书，并加上“同意盈江县永正建材有限公司使用采矿权证”的字样。非法开采的石灰石主要销售给榕全公司，一小部分卖给其它石灰厂，经过查看单子及回忆，确定销售的情况是：1.销售给董幸福：2015年至2017年40元一吨销售石灰石881.03吨，货款35241.2元（嗨丫安山矿点），以50元一吨销售石灰石210吨，货款10500元，以1000元一车销售公分石4车，货款4000元，以1500元一车销售公分石10车，货款15000元（从弄冒矿山开采），结算货款64740元；2.销售给张保家父子，2014年至2017年，以900元一车结算21车，以1700元一车结算47车，共计货款98800元（从嗨丫安山矿点开采），3.销售给钏光应：2014年至2015年，以900元一车销售石灰石9车，货款8100元（从嗨丫安山矿点开采），4.销售给李国勇，2018年8月至10月，以50元一吨销售石灰石138.4吨，货款6920元（从弄冒矿点开采），共计178560元。皮卡车是黄永加购买给其在工地上使用，落户在正昌公司。29.情况说明（盈江县公安局治安管理大队2019年11月25日出具），证实：搜查、扣押、现场辨认及取样中无见证人签字是因为取证的矿点，地处荒山、偏僻地带，人烟稀少，无法找到见证人，但均是在三名被告人在场情况下进行。30.银行交易流水（黄飞正、林久仙），证实：黄飞正、林久仙卡内扣押的款项均属于被告人黄永加的违法所得，应依法予以没收。二、非法持有毒品的犯罪事实2017年12月8日17时40分，盈江县公安局平原边防派出所民警在盈江县榕全公司工地黄永加的工棚内将被告人黄永加抓获，当场从其身上查获8848牌黑色直板触屏手机一部，从工棚二楼第一间房间内查获褐色丝状鸦片3团，净重2.651克，现金13300元；从工棚二楼第二间房间内查获褐色丝状鸦片1团，净重28.421克，黑色液体状鸦片1瓶，净重392.81克（350毫升）。本案共查获鸦片423.882克。上述事实，有检察院移交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.接处警登记表、立案决定书、电话接警记录，证实：本案线索来源系匿名群众电话举报，公安机关于2017年12月8日立案侦查。2.被告人正、侧面照片、户口证明，证实：被告人黄永加的身份信息，其已达负完全刑事责任年龄，在其居住的辖区内无违法犯罪记录。3.抓获经过，证实：2017年12月08日16时40分，黄永加在盈江县昆钢榕全水泥厂工地工棚二楼第一间房间被抓获，并查获毒品可疑物及现金。4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场照片、物证照片，证实：公安机关抓获被告人黄永加时查获的物品与本院审理查明一致，当场拍照固定，并依法予以扣押。5.称量取样笔录及照片，证实：对从被告人黄永加工棚处查获的毒品在黄永加在场的情况下进行称量，并从中取样进行鉴定。6.查获物品移交清单，证实：查获的毒品可疑物移交盈江县公安局禁毒警察大队统一收管。7.现场检测报告书及照片，证实：提取黄永加的尿液进行现场检测，吗啡、甲基安非他明检测结果均呈阳性。8.德公司鉴（毒品）字〔2017〕2091、2092号检验报告、理化检验报告及鉴定意见通知书，证实：经鉴定，查获的毒品可疑物检出吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀成分。9.被告人黄永加的供述与辩解，证实：其被抓获的过程、查获物品的情况，及查获的毒品是其买来自己吸食。上述证据取证程序合法，对于证人证言、被告人供述与辩解本院在审理查明范围内予以综合采信，其余证据内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。针对公诉机关的指控及被告人、辩护人的辩解、辩护意见与质证意见，本院认为：1.在弄冒小组寨头旁查获的682.22吨石灰石未经过磅称量，不予采信，据此作出的价格认定亦不予采信，公诉机关的该项指控本院不予支持。2.对下芒桑崃断山矿点的指控，经本院实地调查，该矿点紧邻榕全公司，系被告人黄永加承租后用于矿石销售前的堆放、晾晒等，在案证据无法充分证实黄永加、黄永增在该矿点进行过开采并销售，公诉机关的该项指控本院不予支持。3.关于向榕全公司销售石灰石、公分石、粘土的数量、金额，根据刑事诉讼法第一百四十六条的规定，为了查明案情，需要解决案件中某些专门性问题的时候，应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定，公安机关根据榕全公司提交的结算单及付款凭证而制作的统计表并非专门性的问题，无需聘请鉴定机构予以鉴定，该统计表客观、真实，予以采信。4.国土资源部昆明矿产资源监督检测中心出具的检测报告，检材系当着三名被告人的面提取、称量并封装，报告系经有资质的鉴定人员、机构签名、盖章后出具，并依法通知了三被告人，均未提出异议，该检测报告程序合法，内容客观、真实，予以采信。5.价格认定结论。根据国家和发展改革委员会颁布的发改价格〔2015〕2251号《价格认定规定》第十条，县级人民政府价格主管部门的价格认定机构办理本级纪律检查委员会、基层人民法院、人民检察院、人民政府各部门以及国务院垂直管理部门所属机构提出的价格认定事项。盈江县发展和改革局价格认证中心依据该规定并根据价格认定行为规范所作出的价格认定结论书客观、真实，且被告人无异议，予以采信。6.对于无见证人签字的相关瑕疵证据，公安机关已作出合理说明，且取证过程中被告人均在现场亦无异议，予以采信。7.关于毒品鸦片的扣押及定性问题，本案毒品的搜查、扣押、取样、称量均是在被告人黄永加在场的情况下进行，公安机关依照现行有效的鸦片检验标准对查获的毒品可疑物进行了检验，并从查获的液体中随机提取了一部分检验了吗啡的含量（60.41mg／ml），符合毒品鸦片的定性，鉴定意见已依法告知被告人黄永加，其在侦查及庭审过程中均表示无异议。故辩护人关于非法持有毒品部分的辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出被告人黄永加在嗨丫安山、杏社后山、崃滴卡山的采矿行为，系分别向张保家、板管保、李老谢承包后开采，无主观犯意的问题。首先，嗨丫安山矿点，在案证据显示被告人黄永加等人已知晓采矿需办理相关开采手续，并与已取得采矿权证的张保家进行协商，但双方最终未达成一致意见，黄永加、黄永增亦认可将借条篡改为协议书的事实，与张保家的承包或转让关系不能成立。其次，杏社后山与崃滴卡山矿点，村民小组对集体所有的山林可发包、出租，板管保、李老谢向村民小组承包山并不意味可径行对山上的矿石进行开采而无需办理相关手续。黄永加与板管保、李老谢实为合伙关系，在两个矿点的采矿行为发生在嗨丫安山之后，黄永加已明知需办理采矿权证，在与板管保、李老谢分别达成口头协议后即进行开采，存在主观上的故意。辩护人的此辩护意见不予采纳。关于被告人黄永加、龚波管福的合伙问题。在庭前的多次笔录中二被告人对合伙开采嗨丫安山的行为均无异议，龚波管福是否清楚矿石的销售情况、双方资金是否分红不影响合伙关系的成立，二被告人应对嗨丫安山矿点的采矿行为共同承担责任。辩护人的此辩护意见不予采纳。关于被告人黄永增是否构成非法采矿罪的问题。被告人黄永加、黄永增系堂兄弟关系，在开采矿石过程中，与榕全公司签订合同、销售矿石、结算并将结算单交于会计及置办伙食等与采矿有关的具体事宜均由黄永增经手、办理，并以其名义挂名注册了盈江县永增水泥销售部用于销售矿石，其明知黄永加属于无证开采，而积极为其处理开采事务，并提供销售矿石的便利，属于黄永加非法采矿行为的共犯。被告人黄永增及其辩护人提出黄永增仅是黄永加雇佣的工人，不构成犯罪的辩护意见不予采纳。关于行政处罚的问题。盈江县森林公安局于2017年5月10日作出的行政处罚是针对被告人黄永加擅自改变林地用途的行为，与起诉书指控不属于同一事实。关于原刑法规定构成非法采矿罪的前提必须经行政机关责令停止开采的程序，该规定已经刑法修正案（八）予以删除，并非法定前置程序。本院认为，被告人黄永加、黄永增、龚波管福违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为已经构成非法采矿罪，依法应予惩处。被告人黄永加明知是毒品鸦片而非法持有，数量较大（423.882克）的行为，已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处，实行数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在非法采矿行为中，被告人黄永加、黄永增、龚波管福（仅涉及嗨丫安山矿点）构成共同犯罪，在犯罪过程中，被告人黄永加负责开采事宜的投资、洽谈、部署，对开采事务具有决定权，起主要作用，系主犯；被告人黄永增受黄永加安排负责管理开釆、销售、结算、发放工人工资、置办伙食等事务，起次要作用，系从犯；被告人龚波管福在嗨丫安山矿点进行了小部分投资，并负责与寨子之间的协调工作及琐碎事务，起辅助作用，系从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，本院依法决定对黄永增、龚波管福从轻处罚。被告人黄永加、黄永增、龚波管福归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，本院依法对三被告人从轻处罚。查获的43561.73吨土夹石灰石矿及423.882克鸦片应予以没收。扣押的挖掘机两台、装载机一台属犯罪工具，应予以没收。黄永加卡内的2,210,993.89元、榕全公司未付石灰石货款3,333,968.95元属违法所得；黄飞正卡内的102,743.13元，黄飞正陈述该卡用于帮父亲黄永加支付油款，且从其银行流水看，卡内的资金来源均来自于龚波管福建筑材料店，故卡内余额也属违法所得；林久仙卡内的553,945.91元，银行流水反映出林久仙与龚波管福建筑材料店、黄永加之间发生交易后的资金余额为324991元，故认定林久仙卡内的其中324991元为违法所得；均应予以没收。林久仙卡内的其余228954.91元无证据证实系违法所得，应予以返还；皮卡车一辆登记于云南省正昌建筑有限责任公司名下，应予以返还。其余违法所得44060270.1元应予以追缴。综上，为保护国家的矿产资源，结合被告人黄永加、黄永增、龚波管福犯罪的事实、情节及社会危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百四十八条、第六十九条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人黄永加犯非法采矿罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一百万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚决定执行有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币一百万零二千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自本判决生效之日起五日内向本院缴纳。）二、被告人黄永增犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四十万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自本判决生效之日起五日内向本院缴纳。）三、被告人龚波管福犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自本判决生效之日起五日内向本院缴纳。）四、本案扣押的涉案款5972696.97元及查获的43561.73吨石灰石矿、423.882克鸦片予以没收。五、违法所得44060270.1元继续追缴，其中22414303.25元向被告人黄永加、黄永增、龚波管福追缴，其余21645966.85元向被告人黄永加、黄永增追缴。六、228954.91元及皮卡车一辆分别予以返还林久仙及云南省正昌建筑有限责任公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张 姜审 判 员  范正婷人民陪审员  申光成二〇一九年十二月二十六日书 记 员  尹晓晓