江苏省如皋市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0682民初10033号 原告：丛茂华，男，1966年1月10日生，汉族，住如皋市。 委托诉讼代理人：朱立新（特别授权），如皋市磨头法律服务所法律工作者。 被告：张建祥，男，1972年9月30日生，汉族，住如皋市。 委托诉讼代理人：贲惠泉（特别授权），北京汉卓（上海）律师事务所律师。 被告：如皋市金源包装有限公司，住所地：如皋市磨头镇新徐村25组51号，统一社会信用代码91320682789057329P。 法定代表人：魏静，总经理。 委托诉讼代理人：石海燕（特别授权），江苏奔月律师事务所律师。 原告丛茂华与被告张建祥、如皋市金源包装有限公司（以下简称“金源公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，先适用简易程序，后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告或其委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告丛茂华向本院提出诉讼请求，1、判令二被告赔偿原告各项损失301438.97元（审理中原告明确表示放弃鉴定结论构成九级、十级伤残中的十级伤残部分损失，由法院予以核减）；2、二被告承担案件受理费。事实和理由：原告系瓦工，长期在磨头天虹生活广场做维修等工作，2019年4月25日，被告（一）联系原告老板，要求原告为被告（一）干活，后双方取得联系，被告（一）告之原告，叫原告另再请一人，为其拆除被告（二）所有的由被告（一）负责拆除位于磨头粮站内的一处锈蚀无法使用的钢结构简易房，工作至第三天即2019年4月27日傍晚，在拆除最后一根横梁时，原告在稳定横梁让被告（一）切割时，因气割断开后横梁晃动至原告从空中坠落掉地，至原告受伤，后被告（一）将原告就近送磨头医院救治，住院27天，并进行手术治疗，入院出院诊断：双侧跟骨粉碎性骨折，双侧距骨后缘骨折，左外踝撕裂性骨折。住院治疗费用均由被告（一）承担。原告认为，被告雇请原告等为其拆房致原告受伤，依法应承担赔偿责任，被告（二）将其所有的旧房给没有拆房资质的被告（一）实施拆除工作，对由此工作中致劳动者受伤，依法应承担连带赔偿责任，现原告受伤的各项损失，两被告应依法赔偿，故原告具状诉讼，要求如上所请。 被告张建祥辩称，1、原告受伤属实，但其只是作为召集人，与原告同受雇于被告金源公司，原告的损失应由接受劳务的一方承担侵权责任;2、原告损失的计算标准不符合法律规定。 被告金源公司辩称，1、对原告主张的其系受雇于被告张建祥没有异议，两者之间为雇佣关系；2、两被告之间是承揽关系，因被告张建祥没有拆房资质，故被告金源公司在本案中存在选任过错，应承担相应的责任；3、原告主动要求上去拆除，其应承担主要责任；4、原告主张的相关损失的计算方式和标准不符合法律规定； 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月25日，被告金源公司将如皋市磨头粮站内简易钢结构房交被告张建祥拆除。被告张建祥即联系原告丛茂华等人并携带切割枪、煤气罐、氧气瓶等进行施工。同月27日下午5：00许，在切割大梁过程中，钢槽发生晃动，原告不慎从两米高处摔下受伤。原告受伤后至如皋磨头医院住院治疗27天，诊断为“双侧跟骨粉碎性骨折；双侧距骨后缘骨折；左外踝撕裂性骨折”。经原告申请，本院依法委托海安市人民医院司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2020年4月6日作出海安人医司鉴所[2020]临鉴字第71号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人丛茂华右跟骨粉碎性骨折遗留足弓结构完全破坏，左跟骨粉碎性骨折后畸形愈合，评定为九级、十级残疾。被鉴定人丛茂华的误工期限240日；护理期限120日，住院期间为二人、后一人护理；营养期限120日。” 上述事实有原被告的当庭陈述，谈话笔录，送（销）货单，如皋市磨头医院门诊病历、出院记录、检查报告单、医疗费票据、费用清单，司法鉴定意见书等书证在卷佐证。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。承揽是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬。承揽人应当以自己的设备、技术、劳力完成主要工作。定作人对定作、指示或者选任有过失的，承担相应的赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，原告丛茂华与被告金源公司之间并不直接发生关系，原告系被告张建祥召集而来，被告张建祥认为其与原告一样直接受雇于被告金源公司，首先被告张建祥并未提供充分证据予以证明，其次原告并非被告金源公司雇请，也不受金源公司指挥安排，亦不直接发放工资，雇佣事实碍难认定；被告张建祥召集原告等人以自己的劳力为被告金源公司完成工作，工资亦由被告张建祥负责结算发放，符合雇佣关系的一般特征，结合庭审中被告张建祥主张“向厂方报去的工资也是每天200元”，而其在与原告委托诉讼代理人的谈话笔录中陈述给原告丛茂华“开的150元一天”应认定被告张建祥与原告之间系雇佣关系；被告金源公司将如皋市磨头粮站内简易钢结构房交被告张建祥拆除，被告张建祥自行携带切割枪、煤气罐、氧气瓶等工具进行施工，结合前期两被告结算单即被告金源公司提交的送（销）货单及转账凭证可以看出两被告结算是以工作成果为依据而非点工，应当认定两被告之间构建承揽关系。 关于各方的责任，被告张建祥作为原告的雇主，应预知高空作业中具有较大的风险，应提供足够的安全保障设施，其对作业现场疏于管理，未采取必要的安全防护措施，导致事故发生，对事故的发生具有较大的过错；被告金源公司作为定作人，应当选择具有相应安全生产条件的承揽人完成工作，其自认在本案中存在选任过错，应承担相应的责任；原告在高空作业中未尽谨慎义务，疏于安全注意，危险作业，对其受伤亦具有一定的过错；据此，按照各自的过错程度，并本着公平的原则，本院衡情确定被告张建祥承担50%的赔偿责任，被告金源公司承担20%的赔偿责任，其余损失由原告自行负担。 关于原告丛茂华的各项损失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》和关于适用该解释的有关费用标准认定如下： 1、医疗费，原告主张2457.3元，被告张建祥另垫付27070元，合计29527.3元，有如皋磨头医院门诊病历、医疗费发票、出院记录、费用清单，本院予以认定；鉴定检查费，原告主张663元本院予以认定。 2、住院伙食补助费，原告住院27天*18元/天=486元，本院予以认定。 3、营养费，根据司法鉴定意见营养期限120天*10元/天=1200元，本院予以认定。 4、误工费，原告以在磨头天虹超市200元/天的标准主张，但其工资收入是按实际工作日计算，不能证明原告正常收入情况，而被告张建祥陈述按照150元/天给付原告，误工费标准本院酌情按150元/天计算，根据司法鉴定意见误工费计算为误工期限240天*150元/天=36000元。 5、护理费，根据司法鉴定意见[住院期间27天*2人+（护理期限120天-27天）*1人]*100元/天=14700元，本院予以认定。 6、残疾赔偿金，原告经司法鉴定为九级、十级残疾，庭审中原告明确只主张九级残疾部分的损失，本院无异议；关于标准，本院支持按照2019年年度全省居民人均工资性收入23836元+2019年度全省居民人均经营净收入5636元*2019年度全省平均负担系数1.78计算为52460.16元，原告主张九级残疾系数为20%，故残疾赔偿金计算为52460.16元/年*20年*20%=209840.64元。 7、精神抚慰金，原告明确只主张九级残疾部分的损失，考虑原告的伤情，本院酌情认定10000元。 8、交通费，考虑原告的伤情及住院天数，本院酌情认定300元。 以上1-8项，原告丛茂华因本次受伤所致损失合计为302716.94元，由被告张建祥承担50%的赔偿责任为151358.47元，扣除其垫付的27070元，还需赔偿124288.47元；被告金源公司承担20%的赔偿责任为60543.39元，其余损失由原告自行承担。 据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十条、第十一条、第十七条之规定，判决如下： 一、被告张建祥赔偿原告丛茂华因提供劳务受害所致各项损失151358.47元，扣除其垫付的27070元，还需赔偿124288.47元，于判决生效后十日内履行； 二、被告如皋市金源包装有限公司赔偿原告丛茂华因提供劳务受害所致各项损失60543.39元，于判决生效后十日内履行； 三、驳回原告丛茂华的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1900元，鉴定费2100元，合计4000元，由原告丛茂华负担1200元，由被告张建祥负担2000元，由被告如皋市金源包装有限公司负担800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1900元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审 判 长  顾 幽 人民陪审员  沈建华 人民陪审员  朱仁兰 二〇二〇年五月十八日 见习书记员  张 琴