安徽省歙县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1021民初2775号原告：洪桂英，女，1975年1月20日出生，汉族，住安徽省歙县。委托诉讼代理人：洪昭定，安徽利达律师事务所律师。被告：蒋新建，男，1987年9月11日出生，汉族，住安徽省歙县。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司，住所地安徽省黄山市屯溪区天都大道总工会大厦，统一社会信用代码913410006941137035。负责人：程志平，该公司总经理。委托诉讼代理人：洪伟，安徽。原告洪桂英诉被告蒋新建、中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告洪桂英及其委托诉讼代理人洪昭定，被告蒋新建及太平洋保险公司的委托诉讼代理人洪伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。洪桂英向本院提出诉讼请求：1.判令两被告因道路交通事故侵权行为导致原告人身损害的赔偿金额合计316768.22元；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，洪桂英依据重新鉴定意见将诉讼请求第一项变更为：判令两被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失243100元。事实与理由：2017年8月14号21时10分,蒋新建驾驶本人所有的皖Ｊ×××××江淮牌小型客车,从河西驶往一号岗亭方向,行驶不慎碰撞同向原告所骑电动自行车,导致原告受伤，两车受损的交通事故。经交警部门认定蒋新建负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往歙县人民医院就治，医院诊断为胸椎骨折（T12），腰椎骨折（L2、3、4左侧横突骨折），颈部扭伤，头皮血肿，2017年9月18日出院(期间去过黄山市人民医院进行诊治)。由于右髋关节疼痛伴活动时弹响伤情得不到缓解，经歙县人民医院医生推荐,于2018年3月6日-8日、2019年1月21日-23日分别转至上海市第六人民医院行右侧髋关节镜下探查清理修复术进行住院手术和后期康复治疗，出院诊断为右髋关节撞击综合征。2018年7月27日和2019年10月23日原告分别在安徽清风司法鉴定所进行伤残等级与三期鉴定和伤病关系的鉴定，经鉴定：右髋损伤评定为九级伤残，脊柱损伤评定为十级伤残,误工期270天,护理期135天,营养期135天;右髋关节撞击综合征与车祸存在直接的因果关系，参与度为100%。因被告至今未对原告的损失进行赔偿，特诉至法院。蒋新建辩称：1、对事故发生的事实和责任认定无异议。2、医疗费垫付了52803.18元，另还支付生活伙食费5000元，希望纳入本案一并处理，要求全部返还。太平洋保险公司辩称：1、对事故发生的事实和责任认定无异议。2、原告诉讼请求主张的部分赔偿标准不合理：医疗费要扣除10%非医保用药；伤残等级和三期以重新鉴定意见为准；误工费应扣除受伤期间已取得的工资收入；参与度应求平均值约78%综合计算。3、诉讼费、鉴定费不属于保险公司赔偿范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、安徽清风司法鉴定所二份《司法鉴定意见书》的效力及鉴定费的承担。因保险公司对该鉴定意见的部分鉴定结论持有异议，并在法定举证期限内申请法院对原告右髋关节伤残等级、三期;右髋关节撞击综合征与本次交通事故的因果关系及参与度进行重新鉴定。经本院对外委托，浙江法会司法鉴定所于2020年4月16日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见认为：原告在患有右髋关节撞击综合征的基础上于2017年8月14日发生交通事故致胸12椎体骨折，腰2-4左侧横突骨折，右髋臼孟唇撕裂伤等，在目前遗留的右髋关节活动功能障碍中，外伤起主要作用，外伤参与度拟为56%-95%之间；经检测，右髋关节活动功能丧失25%以上（未达50%），评定为人体损伤十级残疾；综合评定其伤后的误工期为240日，护理期为120日，营养期为90日。原告认为事故发生前其右髋关节活动无任何影响，事后活动受限，对右髋关节外伤参与度评定持有异议。本院认为，安徽清风司法鉴定所的鉴定意见是原告单方委托的结果，而浙江法会司法鉴定所的鉴定意见是在原、被告双方见证下，经本院随机抽取确定的鉴定机构，在接受法院委托后所出具的鉴定结论，现原告方对该鉴定意见持有异议，但并未提出确切的理由，故本院对浙江法会司法鉴定所的鉴定意见予以采纳。另保险公司认为鉴定费不属保险公司赔偿范围。本院认为鉴定费是受害人为查明和确定损失而支出的合理费用，应当与其他损失列入诉讼请求，由保险公司依法赔偿。二、关于部分赔偿项目及适用赔偿标准的认定：1、医疗费用是否应扣除10%的非医保用药。因原告提供了医疗机构出具的医药费、住院费等发票及病历和诊断材料等相关证据予以证明，而保险公司对扣除非医保部分并未提供相关约定的保险条款，及对该相关免责条款是否履行解释提示和明确说明义务的证据予以佐证，故本院不予采纳。经审核，本院确认原告花费的医疗费用共计96684.84元。其中：蒋新建垫付52803.18元（原告赔偿清单认可51186.45元，庭审蒋新建补充提交1616.73元）。2、误工费。保险公司根据原告提供的工资收入银行流水同意其按月工资4000元计算固定收入，本院予以确认。同时，保险公司认为原告有固定收入，误工费依法应按照实际减少的收入计算，并提供了原告自事故发生后的工资收入银行流水予以证明原告单位按月发放了400元的工资，故实际减少的收入应按3600元（4000元-400元）予以计算。本院对该辩解予以采纳，并确定原告误工费为28800元（3600元/月×240日/30日）3、护理费。保险公司对原告计算标准持有异议，认为住院按120元/日，出院按80元/日计算。本院认为护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。对当事人不能举证证明当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准的，应参照上一年度安徽省居民服务业日平均工资计算。故本案应根据护理依赖程度不同分别计算住院与出院护理费用。原告主张按居民服务业日平均工资123.48元/日计算，出院按90元/日计算，并不违反相关规定，本院予以采纳。另原告住院期间经审核确定为39日（35日+2日+2日）。4、残疾赔偿金（被扶养人生活费）。据《安徽省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点实施方案》，自2019年12月16日起，尚未审结的一审人身损害赔偿案件，统一按城镇居民标准计算有关赔偿费用，故残疾赔偿金为37540元/年×20年×11%=82588元。经核实原告的父亲已故，母亲汪以杏于1947年3月12日出生，父母共生育四子女，三女一子。原告夫妇于2001年5月24日生育一子汪永浩，故被扶养人生活费为7194.06元（母亲23782元/年×9年×11%÷4+儿子23782/年×1年×11%÷2）。5、住院伙食补助费和营养费分别按50元/日和30元/日计算。6、关于蒋新建垫付款项及具体数额问题。原告对蒋新建垫付52803.18元的医疗费用不持异议，本院予以确认；对蒋新建支付的生活伙食费5000元（无票据），原告认为是对超出法定赔偿标准实际支出方面的自愿补偿，不属于垫付款，但并未提供相关证据予以佐证，故本院不予采纳，该款项应列入蒋新建垫付款予以计算，蒋新建共计垫付款为57803.18元（52803.18元+5000元）。6.其他双方无争议案件事实及涉及的赔偿项目和数额，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵权行为人的过错大小与交通事故的责任划分相适应。本案原被告双方对交通事故发生的事实、事故责任认定及事故发生在事故车辆的保险期限内均无异议，本院予以确认。蒋新建驾驶机动车的行为违反交通法规，造成交通事故，且负事故的全部责任，其行为构成侵权，依法应当承担全部赔偿责任。因事故车辆在太平洋保险公司投保了交强险和商业三者险及不计免赔，故事故所造成的人身伤亡损失，首先应在交强险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，依据保险合同的约定按照各自过错的责任比例承担赔偿责任。本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合原被告双方提供的相关证据，以及诉辩主张，对原告的人身损失认定如下：1、医疗费用96684.84元；2、住院伙食补助费1850元（50元/日×37日）；3、营养费2700元（30元/日×90日）；4、护理费12105.72元（住院123.48元/日×39日+出院90元/日×81日）；5、误工费28800元；6、残疾赔偿金82588元（37540元/年×20年×11%）；7、被扶养人生活费7194.06元（母亲23782元/年×9年×11%÷4+儿子23782/年×1年×11%÷2）；8、精神抚慰金5500元（50000×11%）；9、交通费酌定1000元；10、鉴定费2530元；合计240952.62元。审理中经重新鉴定原告右髋关节活动功能障碍外伤参与度拟为56%-95%之间，双方对如何确定参与度计算比例各持己见。原告认为案涉两个十级伤残，参与度仅涉及髋关节，应区分计算，若综合计算不得低于90%；保险公司辩解，应求平均值78%综合计算。本院认为，原告伤残等级、三期及参与度的评定是结合原告伤情、伤后治疗及实际恢复情况综合评定的结果，且区分计算客观上无法对原告的医疗费用、三期等作出具体区分，故结合本案原告伤情治疗及伤残等级、三期及参与度综合评定的结果，本院认为按85%的参与度进行综合计算为宜。原告人身损害的赔偿数额确定为240952.62元×85%=204809.73元。原告在获得上述赔偿款后，应返还蒋新建垫付款57803.18元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司自本判决生效之日起十五日内赔偿原告洪桂英因交通事故造成的各项经济损失204809.73元；二、原告洪桂英在获得上述赔偿款后，返还被告蒋新建垫付款57803.18元；三、驳回原告洪桂英其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4950元（预交受理费为6050元，本次诉讼按变更后的诉讼请求收取），由原告洪桂英负担780元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司负担4170元。（上述赔偿款及案件受理费直接汇入歙县人民法院账户，户名：歙县人民法院执行款专户，账号：17×××06，开户行：中国银行歙县支行营业部）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审 判 长  黄江涌人民陪审员  汪玉梅人民陪审员  洪曙芳二〇二〇年五月九日法官助理江颖莉书记员王志芬