河南省太康县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1627民初1841号原告：申占红，女，1970年6月20日出生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：张志勇，河南豫太律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：白全胜，男，1969年6月15日出生，回族，住河南省太康县。被告：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。住所地：周口市五一路与太昊路交叉口中国铁建东来尚城3、6号楼之间1-2层商铺。统一社会信用代码：91411600785085795F。负责人：刘刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告申占红与被告白全胜、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司(以下称平安财险周口支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告申占红的委托诉讼代理人张志勇、被告白全胜、被告平安财险周口支公司的委托诉讼代理人任艳青到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告申占红向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、残疾器具费、后续治疗费、交通费、财产损失等费用共计261172.71元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年7月11日，被告白全胜驾驶车牌号为豫Ｐ×××××的小型客车，行驶至太康县××兵马张村时，与原告申占红骑行的电动自行车相撞，造成原告申占红受伤的交通事故。太康县交警大队事故中队出具道路交通事故认定书，认定被告白全胜承担全部责任，原告申占红无责任。经查，事故车辆在被告平安财险周口支公司购买有交强险和商业险。原告申占红受伤后，在太康县济民骨科医院住院治疗，经诊断为；有胫骨平台粉碎性骨折合并膝关节脱位、右腓骨头撕脱性骨折等损伤。原告住院后，双方经过协商不能达成一致赔偿意见。原告为维护自己的合法权益特提起诉讼，请求依法判决。被告白全胜辩称，其驾驶的车辆投保有保险，原告的损失应由保险公司赔偿，其垫付的5600元要求返还。被告平安财险周口支公司辩称，1、对本次事故发生无异议，但原告主张的各项赔偿标准过高。2、原告提供的伤残报告评定级别过高，根据原告伤情及鉴定报告中的X线照片，其关节受损较轻，原告伤情达不到9级伤残，其残疾等级应为10级，保险公司对此提出异议，请求法庭保留五个工作日时间，保险公司书面申请重新鉴定。3、原告误工期按照定残前一天计算严重过高，原告在鉴定时刻意回避误工期的鉴定，保险公司对误工期进行书面申请重新鉴定。4、本案诉讼费、鉴定费保险公司不承担。5、原告花费的医疗费用中，保险公司已经为原告垫付10000元，医疗费中应予以扣除。6、原告器具费发票，属于外购器具费，没有提供医院及医生的相关医嘱，无法证明与本案有关联性，保险公司不予认可。7、鉴定费发票是复印件，不应当支持。8、对原告提出的营养期、护理期，保险公司有异议，营养费原告主张90天过高，应按照住院天数计算。误工费也应按照住院天数计算。原告申请鉴定时刻意回避误工期，原告主张定残前一天没有法律依据。9、原告二次手术治疗费应在实际产生后另行主张。10、原告要求精神抚慰金严重过高。综上，根据双方当事人陈述及提供的证据，本院认定事实如下，2019年7月11日06时30分，被告白全胜驾驶车牌号豫Ｐ×××××的小型客车，沿太康县至板桥镇路行驶至太康县至板桥镇路太康县××兵马张村时，与原告申占红骑行的电动自行车相碰，造成原告申占红受伤的交通事故。事故发生后，河南省太康县交警大队事故中队于2019年7月11日作出第411627420190001439号道路交通事故认定书（简易程序）认定被告白全胜负事故全部责任，原告申占红无责任。事故发生后，原告申占红被送往太康济民骨科医院住院治疗35天（2019年7月11日-2019年8月15日），被诊断为：1、右胫骨平台粉碎性骨折合并膝关节脱位2、右腓骨头撕脱性骨折3、右侧腓总神经损伤。出院医嘱：1、患肢不负重10-12周，支具固定4周，指导功能锻炼。2、继续防栓、消肿接骨药物应用，预防下肢静脉栓塞。3、10天来院复查，定期复诊，不适随诊。原告为此支出医疗费43946.49元。2019年7月31日，原告申占红在河南仁鑫健医疗器械有限公司购买长下肢矫形器1个，原告为此支出费用2600元。2020年1月14日，原告申占红申请对其伤残等级、后续治疗费、营养期、护理期进行司法评定，经本院技术科委托，商丘京九法医临床司法鉴定所于2020年3月2日作出商京九司鉴所【2020】临鉴字第20号司法鉴定意见书，被鉴定人申占红右胫骨平台粉碎性骨折、右腓骨头撕脱性骨折、右侧腓总神经损伤致现右膝关节活动度丧失54.7%为九级伤残。被鉴定人申占红于2019年7月22日行右胫骨平台粉碎性骨折合并膝关节脱位切开复位内固定术+半月板探查术、右腓骨头撕脱性骨折切开复位内固定术，术后体内现遗留内固定装置，适当时机，需要取出内固定装置，取出费用包括：各种术前及术后检查费、手术麻醉费、医药费、治疗费、住院费、护理费、诊查费、一次性用品费等费用，综合评定申占红二次手术治疗费约12000元。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.13.b(胫骨平台骨折手术治疗）、10.8.2（腰、骶丛及其重要分支神经）、10.2.14.b（腓骨骨折）及附录A2条之规定，综合评定申占红护理90日、营养90日。原告申占红为此支出鉴定费700元、1200元。另查明，事故车辆在被告平安财险周口支公司投保有交强险和商业险100万元且不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，被告白全胜为原告申占红垫付医疗费5600元。被告平安财险周口支公司为原告申占红垫付医疗费10000元。另本院在审理过程中，被告平安财险周口支公司申请对原告申占红的伤残等级、误工期进行鉴定，保险公司认为1、原告申占红伤情仅是胫骨平台粉碎性骨折，右膝关节受限较轻，根本达不到九级伤残，保险公司对鉴定结论有异议。2、原告申占红刻意回避误工期的鉴定，为查明申占红的实际误工期，特申请重新鉴定。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔付，如机动车同时投保机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故认定原告申占红无责任，被告白全胜负事故全部责任，原告申占红各项损失，首先由被告被告平安财险周口支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由被告平安财险周口支公司在商业第三者责任险承担，仍不足部分，由被告白全胜赔偿。对于被告平安财险周口支公司辩称鉴定费不承担问题，根据豫高法（2018）372号文之规定，鉴定费在交强险死亡伤残赔偿分项下赔付，另原告提供的鉴定费发票虽是复印件，但加盖有鉴定机构印章，且鉴定费系原告为鉴定伤残等级及“三期”评定必须的支出，应予采信，故对保险公司辩称意见不予支持。对于平安财险周口支公司辩称长下肢矫形器问题，根据原告提供的病历结合原告的伤情，原告右胫骨平台粉碎性骨折合并膝关节脱位，因此原告住院期间购买该器具用于下肢矫正符合实际情况，确属于原告为身体治疗支出的合理必要损失，与本案具有关联性，故对保险公司辩称不予承担的意见不予支持。对于平安财险周口支公司申请对原告伤情及误工期限申请重新鉴定问题，原告提交的鉴定意见书系经本院技术科委托，系结合双方当事人意见共同选定的有资质的鉴定机构作出的结论，该鉴定意见书客观真实有效，被告保险公司没有提出符合重新鉴定条件的证据，故对保险公司鉴定申请不予准许。另对于误工期问题，根据豫高法（2018）372号文之规定，误工天数计算方方法为：住院时间+出院后医嘱休息时间。医嘱休息时间定残的，可以计算至定残前一天。医嘱与司法鉴定意见不一致的，一般以鉴定意见为准。因原告未对误工期进行评定，故根据豫高法（2018）372号文之规定，原告误工期应计算为112天【住院35天+医嘱77天（出院医嘱：患肢不负重10-12周，酌定为11周即77天）】，故对于保险公司误工期鉴定的申请亦不予准许。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，原告申占红所受损失核定如下：医疗费43946.49元、误工费13597.72元【44314元/年÷365天×112天】、护理费11262.82元【45677元/年÷365天×90天】、营养费1800元（20元/天×90天）、住院伙食补助费1750元（50元/天×35天）、残疾赔偿金136803.88元（34200.97元/年×20年×20%）、精神抚慰金酌定为12000元、交通费700元（20元/天×35天）、后续治疗费12000元、鉴定费1900元（700元+1200元）、残疾辅助器具费2600元，以上共计238360.91元。原告申占红损失费用首先扣除被告白全胜为其垫付的5600元及平安财险周口支公司垫付的10000元，剩余222760.91元（238360.91元-5600元-10000元）应首先由被告平安财险周口支公司在交强险医疗费项下赔偿10000元，因其已垫付且已使用完毕，故被告平安财险周口支公司应在交强险死亡伤残项下赔偿原告精神抚慰金、误工费等110000元。原告申占红损失不足部分112760.91元（222760.91元-110000元），应由被告平安财险周口支公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。因原告申占红的损失已由被告平安财险周口支公司足额赔偿，故被告白全胜不再承担赔偿责任。被告白全胜为原告垫付的费用应由被告平安财险周口支公司予以返还。对于原告申占红诉请过高的部分，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告申占红各项损失222760.91元。被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告白全胜垫付款5600元。三、驳回原告申占红的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2608元，由原告申占红负担228元、被告白全胜负担2380元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  曹英时二〇二〇年五月二十七日书记员  徐克宇