安徽省凤台县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0421刑初66号 公诉机关安徽省凤台县人民检察院。 被告人陈海涛，男，1978年1月27日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，农民，住安徽省淮南市。被告人陈海涛曾因犯开设赌场罪于2014年7月24日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。曾因犯贩卖毒品罪于2018年10月8日被安徽省凤台县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2019年1月22日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月22日被凤台县公安局刑事拘留，同年11月27日经凤台县人民检察院批准逮捕，次日由凤台县公安局执行逮捕。现羁押于凤台县看守所。 辩护人刘初春，安徽州来律师事务所律师。 凤台县人民检察院以凤检刑诉[2020]49号起诉书指控被告人陈海涛犯贩卖毒品罪，于2020年4月22日向本院提起公诉。本院审查后于次日立案，依法组成合议庭，于2020年5月7日公开开庭审理了本案。凤台县人民检察院指派检察员贺侠、助理检察员李晶晶出庭支持公诉。被告人陈海涛及凤台县法律援助中心接凤台县人民法院通知指派的辩护人刘初春到庭参加诉讼。现已审理终结。 凤台县人民检察院指控：1、2019年7月份的一天,桂某电话联系被告人陈海涛购买冰毒并通过微信向陈海涛转账1000元。随后桂某安排田某到淮南市八公山区大瓜地“军歌嘹亮”ＫＴＶ附近从陈海涛处取得一小包约0.1克冰毒,后桂某与田某一起将冰毒吸食。 2、2019年8月份的一天,桂某电话联系被告人陈海涛购买冰毒并通过微信向陈海涛转账1000元。随后桂某与田某一起开车到淮南市谢家集区,从陈海涛处取得一小包约0.1克冰毒,后二人一起将冰毒吸食。 3、2019年10月3日,桂某电话联系被告人陈海涛购买冰毒并通过微信向陈海涛转账1000元。陈海涛驾车到凤台县“世纪华联”超市附近,将一小包约0.1克冰毒给桂某,后桂某与田某一起将冰毒吸食。 4、2019年10月13日,桂某电话联系被告人陈海涛购买冰毒,因陈海涛在10月4日曾从桂某处借款2000元,二人约定从陈海涛借款中扣除1000元作为桂某的购毒款。随后桂某安排田某到凤台县河东开发区从陈海涛处取得一小包约0.1克冰毒,后桂某与田某一起将冰毒吸食。 公诉机关指控上述事实，向法庭举出的证据有：1、证人桂某、田某的证言；2、被告人陈海涛的供述与辩解；3、辨认、现场勘验笔录及刑侦图片；4、微信交易明细、通话记录、现场检测报告书、刑事判决书、户籍证明、归案经过等证据。据此，公诉机关认为：被告人陈海涛明知是毒品仍多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈海涛能退出违法所得，依法予以酌情从轻处罚。被告人陈海涛曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑的贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，依法予以从重处罚。公诉机关提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条之规定，对被告人陈海涛予以判处。 被告人陈海涛辩解提出，其给过桂某三次冰毒，但没有收他的钱，桂某转给其的钱是他借给其的，其行为不构成犯罪。 被告人桂某的辩护人辩护提出，被告人桂某家人案发后能为被告人桂某退出违法所得，故建议对被告人桂某从轻处罚。 经审理查明：1、2019年7月份的一天,桂某电话联系被告人陈海涛购买冰毒并通过微信向被告人陈海涛转账1000元。随后桂某安排田某到淮南市八公山区大瓜地“军歌嘹亮”ＫＴＶ附近从被告人陈海涛处取得一小包重约0.1克冰毒,后桂某与田某一起将冰毒吸食。 2、2019年8月份的一天,桂某电话联系被告人陈海涛购买冰毒并通过微信向被告人陈海涛转账1000元。随后桂某与田某一起开车到淮南市谢家集区,从被告人陈海涛处取得一小包重约0.1克冰毒,后二人一起将冰毒吸食。 3、2019年10月3日,桂某电话联系被告人陈海涛购买冰毒并通过微信向被告人陈海涛转账1000元。被告人陈海涛到凤台县“世纪华联”超市附近,将一小包重约0.1克冰毒给桂某,后桂某与田某一起将冰毒吸食。 4、2019年10月13日,桂某电话联系被告人陈海涛购买冰毒,因被告人陈海涛在10月4日曾从桂某处借款2000元,二人约定从被告人陈海涛借款中扣除1000元作为桂某的购毒款。随后桂某安排田某到凤台县河东开发区从被告人陈海涛处取得一小包重约0.1克冰毒,后桂某与田某一起将冰毒吸食。 另查明：案发后，被告人陈海涛退出违法所得4000元。 再查明：被告人陈海涛曾因犯开设赌场罪于2014年7月24日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元，曾因犯贩卖毒品罪于2018年10月8日被安徽省凤台县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2019年1月22日刑满释放。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，依法予以确认。 1、证人桂某的证言，证实其一共吸食过四次冰毒，都是和田某一起吸食的，吸食的冰毒都是从陈海涛手里购买的。每次其想吸食冰毒时，就给陈海涛打电话，其打的是153××××1982这个号码。第一次是2019年8月份左右的一天，其和陈海涛联系好后，其安排田某开车到八公山大瓜地拿的冰毒，田某将冰毒拿回来后，其和田某在雪台浴池一楼的一个包间内一起将冰毒吸食掉。第二次是在2019年8月份的一天，其跟陈海涛联系好后，其和田某一起开车到谢家集区法院找陈海涛拿的冰毒。其俩将冰毒拿回来后，在雪台浴池一楼的一个包间内一起将冰毒吸食掉。第三次是2019年10月份，其和陈海涛联系好后，陈海涛到桂集车站下面的“世纪华联”超市附近将冰毒交给其。其拿到冰毒后就联系田某，然后其俩在雪台浴池一楼的一个包间内将冰毒吸食掉。第四次是2019年10月13日，其和陈海涛联系好后，其让田某到凤台河东拐集拿的冰毒。田某将冰毒拿回来后，其和田某在雪台浴池一楼的一个包间内将冰毒吸食掉。2019年10月4日，陈海涛问其借3000元钱，其不想给他那么多就借了2000元给他，是用微信转给他的。其跟他之间除了这2000元以外，没有别的经济来往。前三次购买冰毒都是其用微信转账1000元给陈海涛，转过钱后，其或田某从陈海涛那拿冰毒。第四次其拿冰毒没给钱，因为陈海涛10月4日跟其借了2000元钱，陈海涛讲这次的钱就从他欠其的钱里扣掉1000元。 2、证人田某的证言，证实其一共吸食过四次冰毒，都是和桂某一起吸食的。第一次是2019年8月份左右的一天，桂某让其到八公山大瓜地找他朋友拿冰毒，后一男子在“军歌嘹亮”ＫＴＶ附近将一小包用透明封口袋包装的冰毒交给其。拿到东西后，其和桂某就在雪台浴池一楼的一个包间内一起将冰毒吸食掉。第二次是2019年8月份左右的一天，其和桂某一起开车到谢家集区拿的冰毒。其俩将冰毒拿回来后，在雪台浴池一楼的一个包间内一起将冰毒吸食掉。第三次是2019年10月3日，桂某跟其说他那有冰毒，喊其一起去玩。后其和桂某一起在雪台浴池一楼的一个包间内将冰毒吸食掉。第四次是2019年10月13日，桂某让其到河东拐集红绿灯那拿货，后桂某朋友在拐集红绿灯东边100米附近的路边将一包冰毒交给其。其拿到冰毒后，和桂某一起在雪台浴池一楼的一个包间内将冰毒吸食掉。 3、被告人陈海涛的供述称，2019年七八月份的一天，桂某问其能不能搞到冰毒，当时其从任姐那买的冰毒还没有吸完，就给了桂某一点，是桂某安排他的一个朋友到八公山大瓜地“军歌嘹亮”ＫＴＶ附近找其拿的冰毒，其给了那人0.1克冰毒。第二次跟第一次隔的时间不长，桂某又联系其拿冰毒，其又给了桂某0.1克冰毒，是其自己开车到蔡家岗春林前面的路边给的桂某。第三次是2019年10月中旬的一天，桂某跟其要冰毒，其到凤台县大桥东边第一个红绿灯的路边给的冰毒，是桂某朋友去拿的，其给了他0.1克。其给桂某冰毒没有收钱。其由于手头紧找桂某借过钱，桂某用微信先后四次一共给其转了5000元钱，前三次是1000元，最后一次是2000元钱。 4、辨认笔录，证实田某辨认出陈海涛就是向桂某贩卖冰毒的男子；桂某辨认出陈海涛就是向其贩卖冰毒的男子；陈海涛辨认出桂某就是其提供过冰毒的人；田某辨认出其从陈海涛处拿冰毒的地点，分别是八公山大瓜地“军哥嘹亮”附近；淮南市谢家集区人民法院附近；凤台县经济开发区拐集红绿灯附近；桂某辨认出凤台县桂集车站“世纪华联”附近就是陈海涛向其贩卖毒品的地点。 5、微信支付交易明细，证实公安机关调取了桂某2019年2月6日至2019年10月18日的微信支付交易明细，明细中桂某与陈海涛之间的转账记录仅有以下几笔，单向转款，无陈海涛转给桂某的记录。转账记录如下：2019年7月23日12时40分许，桂某向陈海涛微信转账1000元；2019年8月12日10时56分，桂某向陈海涛微信转账1000元；2019年10月3日12时28分，桂某向陈海涛转账1000元；2019年10月4日13时33分，桂某向陈海涛微信转账2000元。 6、桂某与陈海涛通话记录及凤台县公安局桂集派出所出具的情况说明，证实被告人桂某与陈海涛至今仅在2019年7月23日、8月12日、10月3日、10月13日有通话记录，平时并无联系。 7、桂某与陈海涛微信聊天截图及凤台县公安局桂集派出所出具的情况说明，证实经对桂某手机进行勘验，未发现桂某与陈海涛的微信聊天记录有与案件有关的信息及借钱的信息。 8、凤台县公安局现场检测报告书、立案决定书、拘留证，证实桂某、田某在2019年10月18日甲基安非他明检测呈阳性，桂某已因容留他人吸毒被凤台县公安局立案并刑事拘留。 9、安徽省凤台县人民法院（2018）皖0421刑初312号刑事判决书，证实被告人陈海涛曾因犯开设赌场罪于2014年7月24日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元；曾因犯贩卖毒品罪于2018年10月8日被安徽省凤台县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2019年1月22日刑满释放。 10、退赃凭证，证实案发后，被告人陈海涛家人为被告人陈海涛退出违法所得4000元。 11、凤台县公安局桂集派出所出具的被告人陈海涛的归案经过，证实2019年10月21日，凤台县公安局桂集派出所查获涉嫌吸毒的陈海涛，并于次日将陈海涛带至凤台县公安局接受调查讯问。 12、户籍证明，证实被告人陈海涛出生于1978年1月27日，案发时系完全刑事责任能力人。 本院认为：被告人陈海涛明知是毒品仍多次向他人贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。凤台县人民检察院指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人陈海涛曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑的贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人陈海涛能退出违法所得，依法予以酌情从轻处罚。被告人陈海涛辩解提出，其给过桂某三次冰毒，但没有收他的钱，桂某转给其的钱是他借给其的，其行为不构成犯罪的辩解意见，经查，证人桂某、田某的证言，微信支付交易明细、通话记录等证据，证实被告人陈海涛四次向桂某贩卖冰毒的事实，证据确实充分，被告人陈海涛的行为构成贩卖毒品罪，该辩解意见不成立，本院不予采纳。被告人桂某的辩护人辩护提出，被告人桂某家人案发后能为被告人桂某退出违法所得，故建议对被告人桂某从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈海涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月22日起至2024年2月21日止。） 二、被告人陈海涛退出的违法所得4000元，依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孙永强 审 判 员  李晓敏 人民陪审员  朱咸富 二〇二〇年五月十一日 书 记 员  杨 建 附有关条款 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。