河南省平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0403民初3488号原告：浙江东厦建工集团有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区钱清镇文化路8号。统一社会信用代码：91330621777218658G。法定代表人：徐月玲，副总经理。委托诉讼代理人：张武强，北京市京师（汝州）律师事务所律师。被告：平顶山市旭光房地产开发有限公司，住所地平顶山市建设路东段路南（中心血站东侧）。统一社会信用代码：91410400668858808L。法定代表人：宗晨光，总经理。委托诉讼代理人：郑惠军，河南金豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝全辉，男，1974年3月2日出生，汉族，住平顶山市卫东区。第三人：王光照，男，1966年8月5日出生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：何进功，河南大乘律师事务所律师。原告浙江东厦建工集团有限公司（以下简称东厦公司）诉被告平顶山市旭光房地产开发有限公司（以下简称旭光公司）、第三人王光照建设工程施工合同纠纷一案，本院受理本案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张武强、被告旭光公司的委托诉讼代理人郑惠军和郝全辉、第三人王光照的委托诉讼代理人何进功到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东厦公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还工程保证金240万元；2.判令被告给付自2016年3月15日至还款时的利息（按中国人民银行贷款利率四倍计算），至起诉时利息为1482000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年2月18日，原、被告签订了建设工程施工合同一份，合同签订后，原告给付被告项目保证金240万元。款项给付后，被告迟迟不能开工建设。后经原告多次向被告发函要求退款，被告不予理睬。为维护合法权益，原告特诉至贵院，望依法裁决。被告旭光公司辩称，我公司没有与原告签订其诉称的建设施工工程合同，也没有要求其给付所谓的项目保证金，我公司也从未收到过原告任何函件。另外从原告方立案的证据看，其提供的建设工程施工合同所加盖的我公司印章不真实，该案已经涉嫌刑事犯罪，我们请求将本案移交公安机关侦查。第三人王光照辩称，王光照与原告所签合同在事实上是代表旭光公司，因为合同中涉及到的房地产开发项目是旭光公司开发的。合同签订后，原告向旭光公司缴纳了保证金，而且原告在旭光公司开发建设的项目中也建起了临建房，其过程长达一年之久，旭光公司对此没有任何反对行为。原告之所以没有对该工程进行施工，是因为案渉工程由于拆迁补偿问题而不具备开工条件，致使合同没有履行，这些事实足以证明旭光公司认可并同意王光照代表旭光公司与原告签订协议，也证明王光照的行为是公司行为不是个人行为。对于原告转入旭光公司的资金210万元旭光公司应依法退回。对王光照个人因工作原因收到的30万元，尽管用于房地产开发项目，但是由于时间长久，无法向法庭提供相应的消费信息和资料，王光照个人愿意承担30万元的偿还责任。原告东厦公司围绕诉讼请求向本院提交如下证据：证据一、营业执照、法定代表人身份证证明、变更登记情况，拟证明：原告的身份事实。证据二、建设工程施工合同，证据三、收到条两份和转款回单三份，证据四、要求退还保证金的函，共同拟证明：原告向被告转款210万元，王光照代被告收到30万元，共计240万元保证金，同时原告要求被告退回保证金但一直没有退回的事实。证据五、余利风出具证明一份，拟证明：原告给付给王光照的30万元系公司款，不是其个人行为的事实。被告旭光公司质证认为，证据一的真实性以法院核定为准；对证据二的真实性有异议，案渉合同上我公司的印章不真实，该合同签订时间王光照与我公司之间不存在任何关系；证据三中的两份收条签名人为王光照，系其个人行为，收条所载明的时间不是王光照担任我公司法定代表人期间，其行为与我公司没有任何关系，剩余三份回单需要与公司财务核对；对证据四，我公司从未见到过；对证据五，因其属于证人证言，证人又未出庭接受质证，该证据不能作为认定本案事实的依据，且余利风是原告的项目经理，与原告之间存在法律上的利害关系，该证言不具有证明效力。被告旭光公司提供证据如下：被告的工商登记资料，拟证明：王光照于2015年6月2日至2015年9月1日期间曾担任我公司法定代表人，本案原告所提供的所有资料的相关日期均不在该期间内，王光照的所有行为均属于其个人行为，与我公司无关的事实。原告质证认为，对证据的真实性没有异议，但该份证据恰好证明王光照曾在公司担任过法定代表人，其内部管理出现问题，原告并不知晓相关情况。本院经审查认为，因余利风未出庭作证，其证人证言不能产生法律效力；其他证据的真实性可予以确认，但对这些证据所要证明的内容，本院将结合案情加以综合评定。本院经审理认定事实如下：2016年2月18日，第三人王光照以旭光公司（发包人）的名义与浙江东厦建设工程有限公司（承包人）签订了《建设工程施工合同》，双方约定：工程名称为旭光花园1#-6#、11#、12#楼及地下车库项目；承包人向发包人交付工程保证金的时间为本合同签订、报建10个工作日内付250万，待全部具备施工条件后再付250万，总计伍百万元。该合同盖有浙江东厦建设工程有限公司和旭光公司的印章，第三人王光照也在发包人处签字，旭光公司提供的账户为00×××12、开户银行为平顶山市卫东区农村商业银行迎宾路支行，浙江东厦建设工程有限公司提供的账户为25×××61、开户银行为中国银行郑州新区支行。2015年11月10日，浙江东厦建设工程有限公司向被告旭光公司转账10万元，用途标注为工程保证金。2016年3月15日，浙江东厦建设工程有限公司分两次向被告旭光公司共转账200万元，用途标注为平顶山旭光花园工程履约保证金。以上付款人和收款人的账户均为案渉合同中双方提供的账户。2016年2月3日，第三人王光照出具收到条一份，内容为“今收到余总合同定金拾万元正。（100000.00元）。按原合同条件执行，余款农历十五前转入公司账户。否则订金作废。王光照2016年2月3日”。2016年3月8日，第三人王光照出具收到条一份，内容为“今收到余利风保证金贰拾万元正（200000.00）王光照2016年3月8日”。庭审中，第三人王光照认可收到以上30万元转款，也同意退还给原告。庭审中，原告主张，其于2017年11月14日向被告发了《关于旭光花园项目保证金退还的函》，但未提交相应送达手续，被则告辩称未收到该函。该函内容为“平顶山市旭光房地产开发有限公司：2016年2月18日，贵我双方就旭光花园1#-6#、11#、12#楼及地下车库项目签订了《建设工程施工合同》，根据合同约定，项目于2016年3月1日开工，我司按要求交付保证金共计240万元（其中200万元为公司转账，40万元交付给王光照），并及时安排管理人员和施工人员进场，对项目临时设施进行了完善。合同签订至今已接近两年时间，期间贵司曾多次承诺马上开工，至今项目仍未有任何实质性进展。由于项目未能及时开工，已给我司造成了重大的经济损失和人员窝工，因此，经公司董事会研究，决定向贵司提出退还保证金的申请，请收到本函后三个工作日内退还我公司240万保证金，关于未能及时开工造成的损失双方可以另行协商确定。待项目重新确定开工日期后，我司再安排交付项目保证金，以避免为此造双方更大的经济损失。请贵司在三日内给予回复为盼！浙江东厦建设工程有限公司二○一七年十一月十四日”。2019年11月25日，被告旭光公司向本院申请对《建设工程施工合同》中加盖的“平顶山市旭光房地产开发有限公司”印章与公司印章是否一致进行鉴定。经本院委托，河南金剑司法鉴定中心于2020年3月10日出具了豫金剑司鉴中心[2019]文鉴字第267号司法鉴定意见书，认为《建设工程施工合同》中的检材印文“平顶山市旭光房地产开发有限公司★4104020018488”与平顶山市卫东区人民法院提供的样本印文“平顶山市旭光房地产开发有限公司★4104020018488”不是同一枚印章盖印。另查明，2015年9月1日，被告旭光公司将负责人由王光照变更为宗晨光。2019年4月4日，原告东厦公司将公司名称“浙江东厦建设工程有限公司”变更为“浙江东厦建工集团有限公司”。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，虽然原、被告签订的《建设工程施工合同》中的印章经鉴定与被告公司印章并不是同一枚，且合同签订时，第三人王光照也已不是被告的法定代表人，但因王光照之前曾担任被告的法定代表人，且一直与原告接洽案涉工程承包事宜，原告在合同签订之前已向被告旭光公司账户打入保证金10万元，在合同签订后又分两笔共向被告转入保证金200万元，上述款项来源均为浙江东厦建设工程有限公司账户，且在转款单据上明确备注为平顶山旭光花园工程履约保证金。被告自始未对原告来款表示过异议，在其不认可或对合同不知情的情况下，对上述款项来源及目的不予查询，不合常理。原告还向第三人王光照转款30万元，王光照打的收条上也写明是工程保证金或订金。上述情况足以表明王光照的行为构成了对被告的表见代理，也表明原告有充分理由合理认为合同上的印章真实有效。故本院认定该案涉合同有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。原告依约支付了保证金240万元，但该工程却未能如期进行，原告起诉要求退还保证金，本院予以支持。原告起诉主张返还保证金，则该合同实际解除。原告要求被告支付的利息，本院认为应明确为资金占用费。结合本案实际情况，本院酌定以240万元为本金，从起诉之日起支付资金占用费。其中，2019年5月29日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本金给付完毕之日止。庭审中，第三人王光照承诺将偿还其中的30万元保证金，本院认定王光照的行为系债务加入，其自愿对30万元保证金的返还承担共同偿还义务。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告平顶山市旭光房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还原告浙江东厦建工集团有限公司保证2400000元及资金占用费（以2400000元为本金，2019年5月29日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本金给付完毕之日止）。第三人王光照对第一项中的保证金300000元及相应资金占用费承担共同偿还义务。驳回原告浙江东厦建工集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37856元，由原告浙江东厦建工集团有限公司负担11856元，被告平顶山市旭光房地产开发有限公司负担26000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  徐 奕审 判 员  董亚楠人民陪审员  陈晓林二〇二〇年五月二十八日书 记 员  高 虹