山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋10民终377号上诉人（原审原告）：任鑫礼，男，1978年10月19日出生，汉族，古县人，住古县。委托诉讼代理人：尚玉琴，山西蓝鲸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西古县晋辽柳沟煤业有限公司。法定代表人：曹铁忠，该矿矿长。委托诉讼代理人：王欢，男，沈阳煤业集团山西晋辽矿业有限公司法律处法律事务处长。委托诉讼代理人:赵永胜，男，汉族，1967年9月6日出生，该山西古县晋辽柳沟煤业有限公司员工。上诉人任鑫礼因与被上诉人山西古县晋辽柳沟煤业有限公司（以下简称晋辽柳沟煤业公司）劳动争议纠纷一案，不服山西省古县人民法院（2019）晋1025民初530号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人任鑫礼及其委托诉讼代理人尚玉琴，被上诉人晋辽柳沟煤业公司的委托诉讼代理人王欢到庭诉讼，本案现已审理终结。上诉人任鑫礼上诉请求：一、请求依法撤销原判，改判由被上诉人支付一次性医疗和一次性伤残补助金。二、本案的诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：原审法院适用法律错误。上诉人自2013年4月19日起，一直在被上诉人处上班，双方签订有劳动合同，2017年12月上诉人被确诊为：职业病煤工尘肺壹期，在2018年11月20日经临汾市劳动能力鉴定委员会鉴定为：七级伤残，因用人单位即本案的被上诉人晋辽柳沟煤业公司未给上诉人交纳工伤保险，导致上诉人无法享受由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金，根据《社会保险法》第41条的规定，应当由被上诉人支付工伤保险待遇，请求撤销一审判决，改判由被上诉人支付一次性医疗补助金和一次性伤残补助金。被上诉人晋辽柳沟煤业公司辩称：上诉人要求的一次性医疗补助金和一次性伤残补助金依法不应由被上诉人承担，应由保险机构支付。请求驳回上诉，维持原判。任鑫礼向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告经济补偿金14871.5元；2.依法判决被告给付原告一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金共计220948元；3.依法判决被告给原告补足各项社会保险。庭审中，原告放弃了第3项诉讼请求。一审法院事实认定如下，2013年04月，原告到被告处上班，工种为掘进工，月平均工资为4249元。双方签订有劳动合同，合同期限为2013年04月19日至2018年04月18日。2016年08月，被告企业停产放假，告知原告回去等通知上班。2017年10月份被告依政策去除煤炭过剩产能，要求原告做离岗体检。原告在体检中查出患有尘肺。2017年12月28日经山西省职业病鉴定为“职业化煤工尘肺壹期”，随申请伤残等级鉴定。2018年11月20日，临汾市劳动能力鉴定委员会鉴定为：七级伤残，一般医疗依赖。2016年之后被告未给原告缴纳各种社会保险。原告应得各项费用：1.经济补偿金：14871.5元（4249元/月×3.5月，其中，4249元/月是原告的月平均工资，3.5月是经济补偿金的计算月数）；2.一次性伤残就业补助金：63735元（4249元/月×15月，其中，4249元/月是原告的月平均工资，15月是七级伤残应得的一次性伤残就业补助金的月数）。另查明:原告申请仲裁，2019年07月22日古县劳动争议仲裁委员会对原告提出的仲裁申请书做出不予受理的通知。一审法院认为，被告认可原告经济补偿金按照3.5个月计算，认可一次性伤残就业补助金按15个月计算，对此该院予以确认。本案的焦点是：一、原告的月平均工资是多少，双方签订的劳动合同起止时间是何时？二、原告的经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金各是多少，被告应否承担？针对第一个焦点问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原告在被告处是掘进工，给原告发工资的工资表、考勤表，这些证据都由被告掌握管理着，被告应当提供这些证据，否则应承担不利后果。被告提供的证据2不是原始工资表，不能证明原告月工资的真实数额，该院不予采信。被告辩称原告的月平均工资应当按照1562元计算，该院不予支持。被告不如实提供掌握管理的证据，应当承担不利后果，原告辩称其月平均工资为4249元应予支持。原告提供的证据1是被告加盖公章的，能证明原告劳动合同的起止时间是2013年04月19日至2018年04月18日，而被告提供的证据1即劳动合同书是复印件，原告不认可是其签的名，从原告在本案中的送达回证、法庭笔录的签名看，却与劳动合同书的签名不同，说明该证据有作假嫌疑，故不予采信。被告辩称原告劳动合同的起止时间是2012年04月01日至2017年03月31日，该院不予支持。针对第二个焦点问题。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定，被告未依法为原告缴纳社会保险费用，应向原告支付经济补偿金。按照第四十七条第一款规定，应向原告支付经济补偿金14871.5元。按照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第六、七项规定，原告的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应从工伤保险基金中支付，原告请求被告支付，该院不予支持。按照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第三项、《山西省实施办法》第二十六条第二款第二项规定，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金63735元。综上所述，被告应支付原告经济补偿金、一次性伤残就业补助金共计78606.5元。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款、第四十七条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第六、七项、第三十九条第三项、《山西省实施办法》第二十六条第二款第二项之规定，判决如下：一、被告山西古县晋辽柳沟煤业有限公司于本判决生效后十日内支付原告任鑫礼经济补偿金14871.5元及一次性伤残就业补助金63735元；二、驳回原、被告的其它诉讼请求。如未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告古县晋辽柳沟煤业有限公司承担。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。另查明：据古县工伤保险服务中心出具的《工伤参保人员任鑫礼缴费清单》证明：任鑫礼缴费截至2016年1月31日。根据上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩理由，本院归纳双方当事人争议的焦点为：上诉人任鑫礼要求晋辽柳沟煤业公司支付其一次性医疗补助金和一次性伤残补助金是否应当予以支持。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：因工伤发生下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付……第（六）项一次性伤残补助金和一至四级的伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或解除劳动合同时，应当享受一次性医疗补助金。《社会保险法》第四十一条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，晋辽柳沟煤业公司对与任鑫礼之间存在劳动关系并无异议。任鑫礼于2017年12月28日经山西省职业病鉴定为“职业化煤工尘肺壹期”，2018年11月20日，临汾市劳动能力鉴定委员会鉴定为：七级伤残。因晋辽柳沟煤业公司在2016年1月31日后未依法给任鑫礼缴纳工伤保险费，导致任鑫礼被认定工伤七级伤残后无法享受相关保险待遇。原审判决依据《中华人民共和国社会保险法》相关规定判令晋辽煤业公司支付任鑫礼经济补偿金、一次性伤残就业补助金共计78606.5元。同时晋辽柳沟煤业公司还应当支付任鑫礼的一次性医疗补助金和一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，任鑫礼的一次性伤残补助金为13个月的本人工资；据山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定，任鑫礼的一次性工伤医疗补助金七级伤残为24个月本人工资。原审判决认定任鑫礼工资为4249元，晋辽柳沟煤业公司应支付任鑫礼一次性伤残补助金4249元*24个月＝101976元；支付任鑫礼一次性工伤医疗补助金4249元*13个月＝55237元。关于晋辽柳沟煤业公司主张任鑫礼应先向社会保险经办机构主张从工伤保险基金中支付任鑫礼一次性医疗补助金和一次性伤残补助金，因晋辽柳沟煤业人司在任鑫礼被鉴定为职业病构成七级伤残时未给任鑫礼缴纳社会保险费，该抗辩理由不予支持。上诉人任鑫礼的上诉理由成立。综上所述，上诉人任鑫礼的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省古县人民法院（2019）晋1025民初530号民事判决第一项即被告山西古县晋辽柳沟煤业有限公司于本判决生效后十日内支付原告任鑫礼经济补偿金14871.5元及一次性伤残就业补助金63735元；二、撤销山西省古县人民法院（2019）晋1025民初530号民事判决第二项。三、山西古县晋辽柳沟煤业有限公司于本判决生效后十日内支付任鑫礼一次性伤残补助金101976元，一次性工伤医疗补助金55237元。如未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由山西古县晋辽柳沟煤业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  吴东红审判员  遆海鹏审判员  张 琼二〇二〇年五月十八日书记员  赵静娟