大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0202民初557号原告：沈阳瑞天鸿医药科技有限公司，住所地沈阳市铁西区飞翔路8号5－4。法定代表人：郑卫东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：姚旺，系辽宁华远律师事务所律师。被告：大连普诺恩国际贸易有限公司，住所地大连市中山区人民路85号8F。法定代表人：姜庆东，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵明，系北京市京都（大连）律师事务所律师。原告沈阳瑞天鸿医药科技有限公司诉被告大连普诺恩国际贸易有限公司合同纠纷一案，原告于2019年1月21日向本院起诉，本院受理后，于2019年3月20日作出（2019）辽0202民初891号民事判决书。后被告不服，上诉至辽宁省大连市中级人民法院，辽宁省大连市中级人民法院于2019年8月7日作出（2019）辽02民终5639号民事裁定书，裁定：一、撤销大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初891号民事判决；二、发回大连市中山区人民法院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人郑卫东及其委托诉讼代理人姚旺、被告的委托诉讼代理人赵明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告提出如下诉讼请求：1、请求判令解除《代理协议》及《代理补充协议》；2、请求判令被告返还原告货款1268848元及货款损失，自2017年8月15日及算至2019年8月20日止），按照中国人民银行同行同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3、判令被告双倍返还定金60万元；4、判令被告承担本案、保全费、保全担保保险费等。事实和理由：原告沈阳瑞天鸿医药科技有限公司与被告大连普诺恩国际贸易有限公司于2017年5月17日通过电子邮件的方式签订《代理协议》，后于2017年8月2日签订正式的《代理补充协议》，根据协议约定，原告向被告支付货款总价格为1，579，250元，于2018年8月15日前结清，被告按照原告要求的药品明细向原告发货。合同签订后，原告向被告账户分别于2017年5月19日打款30万元、于2017年7月26日打款30万元、于2017年8月14日打款979，254元。以上1，579，254元货款，原告已全部支付给被告，然被告仅在2017年8月发出价值310，406元货物后即停止履行发货义务，经原告多次催要，被告始终以各种理由拒绝。另外，案涉合同约定合同期为一年，目前一年期满，被告迟延发货已达两年之久，合同目的无法实现，协议约定被告因派出市场推广市场及培训人员，为原告培训市场骨干人员，且不少于每月一次，但被告并未按约定履行，原告支付定金30万，被告违约，根据定金罚则，应当双倍返还定金60万。故诉至法院，请求依法判决。被告辩称：被告不同意原告的全部诉讼请求。原告提出解除《代理协议》及《代理补充协议》，并要求被告返还货款，均没有任何事实和法律依据。事实上，原被告于2017年5月18日签订了《代理协议》后，原告仅仅支付了30万元定金，120多万元的余款并没有按照约定的时间支付，多次迟延、多次违约；之后，被告宽容原告，并未追究其违约责任，并于2017年8月2日签订了《代理补充协议》，重新约定原告支付余款的时间、提货的程序，并明确约定原告的最后提货时间不得晚于2018年3月31日。被告本着诚信原则和善良的意志，在原告最后的提货时间前按照约定的货物数量、品种备好了全部货物，但是原告迟迟没有按照约定的时间及提货程序及时提走货物，直至现在案涉货物依旧放置于被告处，这些货物不仅占用了被告的办公空间，还耗费了被告人员的精力进行看管，给被告造成了较大的损失和费用支出。在最后提货日前，被告多次联系原告尽快提走货物，但原告当时由于铺店过快、销售状况不好，加之案涉货物保健品的有效期从出厂开始计算只有两年，原告提货后销售不出去又面临产品过期，所以原告要求暂缓提货，被告答应了原告的请求。然而原告由于自己销售的问题、不按约定提走货物，却声称被告拒绝发货，并起诉解除合同、要求返款，这是一种严重的不诚信的行为，不应得到支持。《代理协议》及《代理补充协议》中没有约定合同解除权，而且本案又不存在法定解除权的行使条件，被告现在仍然同意原告按照约定的条件和程序提走货物，因此，原告无权解除上述协议，而是应当继续履行上述协议，恳请合议庭驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：2017年5月18日，原告沈阳瑞天鸿医药科技有限公司与被告大连普诺恩国际贸易有限公司签订了《代理协议》，协议主要约定：被告授权原告作为叶黄素酯微囊粉、牛骨胶原蛋白肽等产品的代理商，合作期限一年，总货款为1，563，834元，并约定了签订合同当日原告付20%货款作为定金，余款于合同签订后十个工作日内付清，协议由原被告双方签章，同时被告方代表张锡坤在合同上签字，经查，张锡坤原系被告公司股东，2019年3月5日被告公司进行了股东变更登记，张锡坤不再任该公司股东。上述协议签订后，原告于2017年5月19日付款30万元，余款未能按期支付，2017年7月26日原告再次付款30万元，双方又于2017年8月2日签订了《代理补充协议》，约定调整货款为1，579，254元，确认被告前期已分两次收到货款总计60万元，余款979，254元原告应于2017年8月15日前一次结清，订货数量分批提货最后时间不得晚于2018年3月31日，每次提货前十五个工作日，原告须提交书面的提货计划，得到被告确认后不少于十个工作日方可提货，双方还约定，该补充协议相关条款与双方签订的《代理协议》冲突的，以本协议为准，补充协议未作约定的，以《代理协议》为准。2017年8月14日，原告向被告支付余款979，254元。2017年9月，被告向后被告仅供给原告价值310，406元的货物。证人代某出庭作出证人证言，代某于2016年至2018年10月在原告公司工作，因原告未发货，分别于2018年2月6日、2018年2月23日、2018年2月27日、2018年3月3日、2018年3月13日多次通过短信或打电话的方式与被告公司的代表张锡坤联系提货事宜，但张锡坤以出差、工作人员休息等各种理由推脱。原告的法定代表人郑卫东自2018年6月11日起多次与张锡坤以短信、微信的方式联系，询问提货进展，张锡坤均以开会等理由搪塞，未明确予以回应。2018年6月19日，郑卫东通过微信方式向张锡坤发送财务明细表，请求尽快安排生产，但张锡坤未能回复。本院所确认的上述事实，有原被告双方提供的《代理协议》、《代理补充协议》、原告提供的银行转账凭证三份、任职证明、短信记录、通话记录、微信聊天记录、企业信用信息查询资料、被告提供的提货单、出库单、照片及双方当事人陈述笔录在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，应予采信。本院认为，本案争议的焦点问题是，根据案涉合同的履行顺位，原告是否先行向被告发送了提货计划。根据原被告提交的证据及庭审查明的情况，应认定原告已履行了发送提货计划的义务，被告未能如约发货，被告存在违约之行为。理由如下：张锡坤系被告公司原股东，其在《代理协议》中以被告公司代表的身份签字，张锡坤的行为应视为被告的行为。在双方的业务往来中，原告方一直与张锡坤联系，没有被告的其他工作人员参与案涉合同的履行；被告方认可微信、手机号码属于张锡坤本人，信息往来的真实性亦认可，被告并不能以原告微信备注“大连医诺张锡坤”而否认微信内容与被告无关；关于原告方发送的名为“财务明细表”的文件，内容包括拟进货表及财务结算明细，其实质即为提货计划。综上，应认定原告向被告协商过发货事宜，发送过提货计划。被告辩称其多次通过电话联系原告提货，但其未能提供任何证据加以证明，故对被告的该项抗辩，本院不予采信。在原告已经按照《补充代理协议》约定的时间支付货款并提交提货计划的情况下，被告应在约定的时间内确认并发货，现经原告多次催促，被告迟延履行发货义务已达一年之久，合同目的已经无法实现，故原告要求解除《代理协议》及《代理补充协议》的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。合同解除后，被告收取的原告的货款应当予以返还并赔偿原告资金占用期间的合理损失，故原告要求被告返还货款本金人民币1，268，848元及自收取最后一笔货款的次日即2017年8月15日起计算的利息，于法有据，本院予以支持，利息的计算方式为：以1，268，848元为基数，自2017年8月15日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；关于原告请求被告双倍返还定金60万元的诉请，因原告交付的定金已转化为货款，案涉合同已部分履行，故定金罚则不再适用，故原告的该项诉请，于法无据，本院不予支持；关于原告请求被告给付保全担保保险费用一节，因该费用系原告自行为诉讼支出的费用，非双方合同约定必须由被告支付的费用，故原告的该项诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条（四）项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条之规定，判决如下：一、解除原告沈阳瑞天鸿医药科技有限公司与被告大连普诺恩国际贸易有限公司于2017年5月18日签订的《代理协议》及双方于2017年8月2日签订的《补充代理协议》；二、被告大连普诺恩国际贸易有限公司于本判决生效后十日内返还原告沈阳瑞天鸿医药科技有限公司货款1，268，848元及相应利息（利息计算方式：以1，268，848元为基数，自2017年8月15日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；上述款项若逾期给付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费22390元、保全费5000元，由原告沈阳瑞天鸿医药科技有限公司负担5400元，由被告大连普诺恩国际贸易有限公司负担21990元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  辛振武审 判 员  张 弘人民陪审员  许春桥二〇二〇年五月二十九日书 记 员  尹明燕