江西省抚州市东乡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣1029民初1222号 原告：赵龙华，男，1976年11月15日出生，汉族，抚州市东临新区人，户籍地抚州市东临新区，现住抚州市。 委托诉讼代理人：万克勤，江西汝河律师事务所律师。 被告：徐斯琪，女，1997年9月25日出生，汉族，抚州市人，个体工商户，住抚州市。 被告：徐明东，男，1976年8月26日出生，汉族，抚州市人，户籍地抚州市。 被告：中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司，住所地抚州市老抚临路1号。 负责人：吴志华，总经理。 委托诉讼代理人：田立元，江西正石律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨俊，江西正石律师事务所律师。 原告赵龙华与被告徐斯琪、徐明东、中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵龙华及委托诉讼代理人万克勤到庭参加诉讼，被告徐斯琪、被告中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司的委托诉讼代理人杨俊到庭参加诉讼，被告徐明东经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵龙华向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失100000元（暂定）。2.本案诉讼费用由被告承担。2019年11月22日，原告赵龙华变更诉讼请求，请求被告赔偿167892.77元，并于庭审中主张精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿（医疗费：54447.37元、后续治疗费：15000元、营养费：100天×30元/天＝3000元、住院伙食补助费：21天×100元/天＝2100元、护理费：80天×136元/天＝10880元、误工费：150天×43586元/年÷365天＝17912元、伤残赔偿金：33819元/年×20年×10%＝67638元、精神损害抚慰金：5000元、鉴定费：2100元、交通费：1000元、保全费：1020元、诉责险：500元，合计180597.37元；保险公司支付10000元，肇事方支付2000元，无关联药费704.6元，尚应支付167892.77元）。事实与理由：2019年4月30日，被告徐斯琪驾驶被告徐明东所有的赣Ｆ×××××号小型轿车在东乡区东抚路农家乐商贸门口路段与原告赵龙华驾驶的赣Ｆ×××××号二轮摩托车（车载雷桂英）发生碰撞，造成赵龙华、雷桂英受伤及车辆损坏。2019年5月23日东乡区交警大队认定被告徐斯琪负事故全部责任。肇事车系登记被告徐明东名下，于被告中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司投保了强制险及商业险。事故发生后被告分文未付，为此原告申请财产保全，贵院于2019年5月23日下达保全裁定，现已近月。为此只能先行诉请。 被告徐斯琪辩称，事故责任没有异议，我的车辆买了商业险和交强险，已经垫付了2000元。 被告徐明东未作答辩。 被告中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司（以下简称“人保抚州公司”）辩称，1.事故车辆在我公司投保了交强险和1000000元第三者责任险，我司只对原告的合理损失进行赔付。2.超出国家基本医疗保险费用不属于保险公司理赔范围。3.我公司先行垫付了医疗费10000元，应当扣减。4.保险公司不承担本案的鉴定费和诉讼费。5.原告的诉请过高，应当依法扣减。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了质证，被告徐明东经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。对其他当事人无异议的证据：1.原告赵龙华举证的抚州市东乡区公安局交通警察大队东公交认字[2019]第X133号道路交通事故认定书；2.原告赵龙华举证的徐斯琪、徐明东人口信息简项详细；3.原告赵龙华举证的机动车信息查询结果单、号牌号码赣Ｆ×××××机动车行驶证、徐斯琪的机动车驾驶证；4.原告赵龙华举证的徐明东投保的机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单；5.原告赵龙华举证的抚州市东乡区人民医院住院证明书、出院记录、江西省医疗门诊收费票据、江西省医疗住院收费票据、病人住院费用清单；6.原告赵龙华举证的抚州市文昌法医学鉴定所江西增值税普通发票；7.原告赵龙华举证的其户口簿；8.原告赵龙华举证的天安财产保险股份有限公司抚州中心支公司江西增值税电子普通发票；9.被告人保抚州公司举证的抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第189号法医临床司法鉴定意见书、徐明东投保的机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告赵龙华举证的抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第146号法医临床司法鉴定意见书，欲证明原告赵龙华构成十级伤残，后续治疗费用为15000元及误工期150日、护理期80日、营养期100日。被告徐斯琪没有异议；被告人保抚州公司对原告赵龙华损伤构成十级伤残的鉴定意见没有异议，对后续治疗费、误工期、护理期、营养期提出异议，其认为后续治疗费过高，认可医嘱的10000元；误工期应当计算至评残前一天即120天，护理期和营养期按照住院天数计算。经审查，原、被告对抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第146号法医临床司法鉴定意见书评定原告赵龙华左侧6根肋骨骨折构成十级伤残的鉴定意见无异议，本院予以采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，后续治疗费根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告赵龙华接受治疗的医疗机构抚州市东乡区人民医院出院记录出院医嘱出院药物治疗及注意事项4载明定期“复查左肩关节正斜位片……，了解左锁骨骨折愈合情况，愈合良好后，拆除左锁骨骨折内固定装置，拆除费用约人民币10000元，以实际费用为准”，抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第146号法医临床司法鉴定意见书评定后续治疗费15000元。在医疗证明和鉴定结论同时存在时，受害人接受治疗的医疗机构对受害人的伤情、手术情况及后续拆除骨折处内固定装置情况的知情相对于鉴定机构更为准确，采信医疗机构的证明更相对合理，因此，对抚州市东乡区人民医院拆除左锁骨骨折内固定装置，拆除费用约人民币10000元的出院医嘱，本院予以采信；对抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第146号法医临床司法鉴定意见书关于后续治疗费15000元的鉴定意见，本院不予采信；本院确认原告赵龙华后续治疗需要费用10000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告赵龙华因案涉交通事故受伤致残，结合抚州市东乡区人民医院出院记录载明的出院注意事项建议全休四个月的出院医嘱，其误工时间可以计算至定残日前一天，原告赵龙华自2019年4月30日受伤至定残日2019年8月29日的前一天即2019年8月28日，期间为121日，因此，抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第146号法医临床司法鉴定意见书关于误工期为150日的鉴定意见，本院不予采信；本院确认原告赵龙华因伤致残误工期121日。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。抚州市东乡区人民医院出院记录载明原告赵龙华住院21日，出院注意事项亦载明建议全休四个月；抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第146号法医临床司法鉴定意见书评定护理期80日，未超出原告赵龙华住院和医疗机构建议全休的时长，因此，抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第146号法医临床司法鉴定意见书关于护理期80日的鉴定意见，本院予以采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人的伤残情况结合医疗机构的意见确定；原告赵龙华经住院治疗后出院，抚州市东乡区人民医院出具有加强营养的出院健康指导和出院后全休四个月的出院注意事项，结合原告赵龙华住院治疗21日的事实，鉴定机构评定营养期100日，时长未超出原告赵龙华住院治疗和全休期的时长，因此，抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第146号法医临床司法鉴定意见书关于营养期为100日的鉴定意见，本院予以采信。 2.原告赵龙华举证东乡县孝岗镇北门社区第六小组、抚州市东乡区金峰街道北门社区居民委员会共同出具的证明、手机微信转账记录，欲证明原告赵龙华虽然是农村居民，但自2007年至今居住在西门东亚制药厂边徐华平家，在城区从事建筑行业。被告徐斯琪无异议，被告人保抚州公司对证明的真实性、合法性、关联性提出异议，其认为社区对原告从事建筑行业没有证明的资质，证明上第六小组的公章与客观事实不符，没有单位负责人签名，不能证明真实合法性，形式不合法；电子证据首先必须是双方实名认证才能作为证据，转账金额并不一定是原告所称的租金，2018年8月份转账了两次280元，且原告还给其他人转账了300元或者400元，租房地址是否属于县城范围，原告赵龙华提供的并不是事故发生前一年的证据，最早的转账记录是2018年8月份，事故发生在2019年4月份，未提供一年以上的相关证据。经审查，《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，并加盖单位印章。东乡县孝岗镇北门社区第六小组、抚州市东乡区金峰街道北门社区居民委员会共同出具的证明虽加盖了两单位的公章，但证明上的签名系手写，字迹潦草无法确认具体姓名，亦未注明是单位负责人或制作证明材料的人员，证据形式不符合上述规定，不具有证明力，本院不予采信。微信转账记录仅有四次转账给徐华平，且时间分别为2018年8月6日、2018年8月31日、2018年10月3日、2018年12月28日，与案涉道路交通发生时间2019年4月30日仅有八个月时间差，原告赵龙华也未举证相关的房屋租赁合同及房屋权属证据印证，因此，微信转账记录不能证明原告赵龙华在案涉道路交通事故发生前在城镇连续居住一年以上的事实，本院不予采信。原告赵龙华未举证其他证据证明其在城镇从事建筑业且收入能够达到当地居民平均生活水平，因此，原告赵龙华应当按照农村居民计算相关赔偿费用。 3.被告人保抚州公司举证投保人徐明东的机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单，中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款，欲证明原告赵龙华的医疗费用应当扣减非医保用药费用5980.1元。原告赵龙华对投保单没有异议，对综合商业条款三性均有异议，因为条款中没有当事人的任何签字；被告徐斯琪没有异议。经审查，机动车商业保险合同由保险条款、投保单、保险单、批单和特别约定组成，被告徐明东作为投保人在投保单和投保人声明上签名确认被告人保抚州公司已详细介绍并提供了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款向其作了明确说明，因此，原告赵龙华提出保险条款无任何人签名与被告徐明东作为投保人对被告人保抚州公司提供的格式条款明知的事实不符，中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款作为保险合同的组成部分，其条款对被告徐明东具有约束力，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月30日15时10分左右，徐斯琪驾驶号牌号码赣Ｆ×××××小型轿车沿抚州市东乡区东抚路由北向南行驶至农家乐商贸门口路段左转弯掉头时，与由南向北行驶的赵龙华驾驶的号牌号码赣Ｆ×××××摩托车（车载雷桂英）发生碰撞，造成赵龙华受伤及车辆损坏。2019年5月23日，抚州市东乡区公安局交通警察大队作出东公交认字[2019]第X133号道路交通事故认定书，认定徐斯琪负交通事故的全部责任。 赵龙华于2019年4月30日入抚州市东乡区人民医院治疗，住院21日，于2019年5月21日出院，用去门诊诊查费用825.1元、住院医疗费52893.71元。出院诊断：1.左锁骨骨折2.左侧多发肋骨骨折（3、4、5、6、7、8）3.双肺不张4.双侧胸腔积液5.右下肺挫伤6.脾脏下缘破裂7.脾脏包膜下出血8.头皮裂伤9.全身多处皮肤擦伤，出院医嘱：加强营养。建议全休四个月。定期复查左肩关节正斜位片，了解左锁骨骨折愈合情况，愈合良好后，拆除左锁骨骨折内固定装置，拆除费用约人民币10000元，以实际费用为准。赵龙华于2019年5月31日、6月3日、6月10日、7月9日在抚州市东乡区人民医院门诊诊查，分别用去门诊诊查费用324.18元、123.18元、278元、281.2元。徐斯琪垫付费用2000元，人保抚州公司垫付费用10000元。抚州文昌法医学司法鉴定所于2019年8月29日出具抚文昌司鉴[2019]临鉴字第146号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人赵龙华左侧6根肋骨骨折构成十级伤残。赵龙华支付鉴定费2100元。人保抚州公司申请对赵龙华实际发生的医疗费涉及超出国家基本医疗保险费用及与本次交通事故不具有关联性医疗费用进行鉴定，经本院委托鉴定，抚州文昌法医学司法鉴定所于2019年11月6日出具抚文昌司鉴[2019]临鉴字第189号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人赵龙华超医保费用为5980.1元；与损伤不具关联性费用为704.6元。 另查明，案涉号牌号码赣Ｆ×××××小型轿车的登记所有人系徐明东，该车在人保抚州公司投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险，第三者商业保险的保险限额1000000元，不计免赔，保险期间均自2019年1月14日起至2020年1月13日止。赵龙华系农村居民，出生于1976年11月15日。 赵龙华因案涉道路交通事故造成的损害确认如下：1.实际发生的医疗费54020.77元（包括门诊诊查费1831.66元、住院治疗费52893.71元，合计54724.83元，与损失不具有关联性费用704.6元予以扣减，即1831.66元＋52893.71元-704.6元＝54020.77元）；2.后续治疗费10000元；3.住院伙食补助费2100元（21日×100元/日，赵龙华主张住院伙食补助费赔偿标准100元/日，未超出抚州市东乡区一般国家工作人员出差补助标准）；4.营养费3000元（100日×30元/日）；5.误工费9878.9元[29800/年÷365日×121日。赵龙华按农村居民参照2018年江西省城镇私营单位分行业就业人员农林牧渔业年平均工资29800元计算误工费]；6.护理费10738.41元（48994元/年÷365日×80日，参照2018年江西省城镇非私营单位分行业就业人员居民服务业年平均工资48994元计算）；7.交通费420元（原告赵龙华未举证交通费有关正式票据，但其住院期间必要的陪护人员可能实际发生交通费用，本院酌定交通费420元）；8.残疾赔偿金28920元（赵龙华系农村居民，出生于1976年11月15日，至定残日2019年8月29日，未年满六十周岁，其伤残等级为一处十级伤残，赔偿系数应当为10%，按照2018年江西省农村居民年人均纯收入14460元标准计算二十年，即14460元/年×20年×10%＝28920元）；9.鉴定费2100元；10.精神损害抚慰金3000元（本院酌定）；11.财产保全申请费1020元，共计125198.08元。 本院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被告徐斯琪驾驶案涉号牌号码赣Ｆ×××××小型轿车上路行驶，在道路上掉头时未注意观察路口情况，遇右侧直行的原告赵龙华驾驶的二轮摩托车未采取有效安全措施，造成两车发生碰撞，致原告赵龙华受伤，被告徐斯琪应当负案涉道路交通事故全部责任，应承担侵害原告赵龙华健康权造成的损害125198.08元的全部赔偿责任。被告徐明东作为号牌号码赣Ｆ×××××小型轿车的所有人，没有证据证明其对案涉道路交通事故造成损害的发生有过错，被告徐明东不承担赔偿责任，因此，原告赵龙华主张被告徐明东承担赔偿责任，本院不予支持。原告赵龙华主张诉责险保费500元，此费用是因为原告赵龙华申请诉前财产保全需提供财产担保而产生，提供保全担保系原告赵龙华应尽的诉讼义务，由此产生的财产损失不应当由被告方承担，本院不予支持。原告赵龙华同时起诉侵权人和保险公司，且请求承保机动车第三者责任强制保险的保险公司优先赔偿精神损害，应当先由被告人保抚州公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车第三者商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，鉴定费属于查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，属于保险赔偿的范围，原告赵龙华支付的鉴定费2100元应当由被告人保抚州公司予以赔偿；根据《机动车综合商业保险条款》第二十六条第一款“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分；（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”的保险合同约定，原告赵龙华医疗费中有价值5980.1元的用药超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准，被告人保抚州公司根据保险合同约定不承担赔偿责任，但该部分医疗费属于必要的、合理的诊疗费用，应当由侵权人即被告徐斯琪承担赔偿责任；根据《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款规定“本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求”，原告赵龙华将申请保全措施交纳的申请费1020元列入诉讼请求符合法律法规的规定，该申请费属于诉讼费用，被告人保抚州公司按照保险合同约定不负责赔偿，应当由侵权人即被告徐斯琪承担赔偿责任，因此，原告赵龙华的损失中医疗费58040.67元（54020.77元－5980.1元＋10000元＝58040.67元）、住院伙食补助费2100元、营养费3000元、误工费9878.9元、护理费10738.41元、交通费420元、残疾赔偿金28920元、鉴定费2100元、精神损害抚慰金3000元，共计118197.98元，由被告人保抚州公司在机动车第三者责任强制保险和机动车第三者商业保险责任限额范围内予以赔偿，被告人保抚州公司已垫付的10000元，可以冲抵赔偿款；原告赵龙华超出国家基本医疗保险同类医疗费标准的医疗费5980.1元和交纳的申请费1020元，由被告徐斯琪赔偿，被告徐斯琪已垫付的2000元，可以冲抵赔偿款。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司赔偿原告赵龙华医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等损失计118197.98元，冲抵已支付的10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司在本判决发生法律效力后十日内支付原告赵龙华赔偿款108197.98元。 二、被告徐斯琪赔偿原告赵龙华医疗费5980.1元，支付保全申请费1020元，冲抵被告徐斯琪已垫付的2000元，被告徐斯琪在本判决发生法律效力后十日内向原告赵龙华支付5000.1元。 三、驳回原告赵龙华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3657.86元，由原告赵龙华负担1191.63元，被告徐斯琪负担2466.23元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。 审 判 长 黄 勇 人民陪审员 周 崇 人民陪审员 吴 瑶 二〇二〇年五月十四日 书 记 员 饶茹佳