山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初10368号原告：祝蕾，男，1985年8月1日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：张科克，山东西政律师事务所律师。委托诉讼代理人：明良辉，山东西政律师事务所律师。被告：杨朔，男，1979年5月21日出生，汉族，住烟台市芝罘区委托诉讼代理人：赵文慧，山东博旭律师事务所律师。原告祝蕾与被告杨朔合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张科克、明良辉和被告杨朔及其委托诉讼代理人赵文慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告返还出资款60000元。事实和理由：2016年5月1日，原、被告签订《合伙合同》，约定原告出资60000元，入伙“独一家章鱼小丸子”项目，合伙期限自2016年5月1日至2018年7月24日。现合伙期限届满，被告既不进行盈余分配，也不向原告返还出资款，侵犯了原告的合法权益。被告辩称：1.原、被告签订的《合伙合同》明确约定该合同与百盛购物中心租赁合同同步续签，而涉案经营项目实际续租至2019年8月31日，被告同意原告于该日退伙；2.根据《合伙合同》“可退资金=入股资金/合同有效月份*（退股起效日至合同截止日剩余月份）”之约定，原告应得退股资金为零（60000元/40*0）；3.截至2019年7月31日，原告的出资款已赔光，且涉案经营项目负债84863.83元，原告应按照20%的比例承担债务16972.76元；4.被告的110000元出资均用于装修、购买设备，在涉案经营项目正式营业前已花销完毕，涉案经营项目开业后一直亏损，亏损由被告垫付，故原告投入出资款后要先弥补涉案经营项目的亏损；5.原告在第一次分红时认可涉案经营项目的毛利润为39388.94元，如果原告的出资款有盈余，应该也是在分红中体现了。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。庭审中，原告为证明其主张，当庭提交了下列诉讼证据：1.《合伙合同》，证明原告出资60000元，入伙“独一家章鱼小丸子”项目，合伙期限于2018年7月24日届满，但被告既不进行盈余分配，也不向原告返还出资款。被告质证称：对证据的真实性无异议，但该合同明确约定与百盛购物中心租赁合同同步续签，而涉案经营项目实际续租至2019年8月31日，被告同意原告于该日退伙；根据该合同“可退资金=入股资金/合同有效月份*（退股起效日至合同截止日剩余月份）”之约定，原告应得退股资金为零（60000元/40*0）；截至2019年7月31日，原告的出资款已赔光，且涉案经营项目负债84863.83元，原告应按照20%的比例承担债务16972.76元。2.原告、案外人刘韬与被告于2018年11月4日的对话录音，证明被告拒绝核对“独一家章鱼小丸子”项目的账目。被告质证称：对录音的真实性无异议，但被告在录音中一直强调可以给原告看“独一家章鱼小丸子”项目的账目，并且多次强调“独一家章鱼小丸子”项目一直在赔钱，没有利润可分。庭审中，被告为证明其主张，当庭提交了下列诉讼证据：1.《合伙合同》，证明根据该合同“可退资金=入股资金/合同有效月份*（退股起效日至合同截止日剩余月份）”之约定，原告应得退股资金为零（60000元/40*0）。原告质证称：虽然《合伙合同》约定该合同与百盛购物中心租赁合同同步续签，但原、被告在2018年7月24日合伙期限届满后并未实际续签，涉案经营项目的合伙期限已于2018年7月24日届满，原告不是中途退伙，不应适用该合同“可退资金=入股资金/合同有效月份*（退股起效日至合同截止日剩余月份）”之约定。2.《休闲餐饮百盛店股东分红（2016年3月-2016年8月）》，证明被告曾向原告支付2016年3月至2016年8月期间的分红11459.50元，其中10000元用于冲抵原告未实际出资的10000元，700元用于偿还原告欠付被告的其他债务，剩余759.50元支付给原告，由原告签字确认。原告质证称：对证据的真实性无异议，该分红不仅仅是“独一家章鱼小丸子”项目的分红，还包括“momitoy’s玛蜜黛可丽饼”项目和“A咖时尚饮品”项目的分红，且扣除的10000元并非用于冲抵原告出资款，而是用于冰淇淋设备的押金及其他事项。3.《休闲餐饮百盛店股东分红（2016年9月-2019年7月）》，证明截至2019年7月31日，原告的出资款已赔光，且涉案经营项目负债84863.83元，原告应按照20%的比例承担债务16972.76元。原告质证称：对证据的真实性不予认可，该证据系原告单方制作形成。4.被告尾号为1067的中国农业银行账户付款信息截图，证明原告是直接出资50000元，后以分红10000元冲抵出资。原告质证称：对证据的真实性无异议，另有10000元出资款是原告提取现金后交付给被告。5.《场地租赁合同》，证明涉案经营项目实际续租至2019年8月31日，合伙期限亦应截止到该日。原告质证称：对证据的真实性无法确认，原告并非该合同的当事人。6.涉案经营项目自2016年9月至2019年8月的账目，证明截至2019年7月31日，原告的出资款已赔光，且涉案经营项目负债84863.83元。原告质证称：对2016年9月至2018年1月期间的销售额、进货额无法确定，被告未提供销售数据予以佐证，对人工费用不予认可，工资表系被告单方制作且包括“momitoy’s玛蜜黛可丽饼”项目和“A咖时尚饮品”项目的人工费用，对餐饮税不予认可，被告未提供相应发票予以证明，对被告关于进货额为销售额的30%的计算方式及该期间的房租、水电、办公费用基本无异议；对2018年2月至2018年7月期间的销售额、进货额予以认可，对人工费用不予认可，工资表系被告单方制作且包括“momitoy’s玛蜜黛可丽饼”项目和“A咖时尚饮品”项目的人工费用，对该期间的餐饮税、档口自用品消耗、办公费用不予认可，被告未提供有效证据予以证明，对房租、水电费用无异议；涉案经营项目的合伙期限于2018年7月24日届满，2018年8月至2019年8月期间的账目与原告无关。对当事人有争议的证据，本院将结合争议焦点予以阐述。对当事人无异议的事实和证据，本院确认如下：2016年5月1日，原、被告签订《合伙合同》。该合同载明：原、被告合伙经营“独一家章鱼小丸子”项目，地址为山东省烟台市芝罘区南大街166号百盛购物中心五楼观光电梯对面OPPA神起芝士年糕火锅傍边（约100平方米）（备注：上述项目不包含momitoy’s玛蜜黛可丽饼旗下相关产品&A咖时尚饮品旗下相关产品）；合伙期限自2016年5月1日起，至2018年7月24日止（备注：百盛购物中心租赁期2018年7月24日截止，后续本经营项目如果续租，本合同将同步续签）；原告以现金方式出资，总计出资60000元，总计占股20%；盈余分配为除去经营成本、水电、租赁、日常开支及员工工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余；盈余分配周期为在盈利情况下，以三个月（一季度）进行盈余分配；债务承担为如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，项目负责人杨朔和刘韬、祝蕾承担余下债务；退伙需有正当理由方可退伙，不得在非盈利时退伙，盈利状态下退伙需提前六个月告知项目负责人，退伙时不论何种方式出资，均以现金结算；各股东入股资金均按照合同有效月份进行平等均分，退股资金为退股起效日（各股东协商起效日）至合同截止日，可退资金=入股资金/合同有效月份*（退股起效日至合同截止日剩余月份）；所有合伙人的权利包括听取合伙总负责人开展业务情况的报告，检查合伙账册及经营情况，共同决定合伙重大事项；合伙终止的事由包括合伙期届满、合伙事业完成或不能完成、合伙事业违反法律被撤销、法院根据有关当事人请求判决解散。原、被告均认可：原、被告与案外人刘韬合伙经营“独一家章鱼小丸子”项目，原告、刘韬各出资60000元，各占20%，被告出资110000元，占60%，原告、刘韬仅对涉案经营项目进行出资，被告负责涉案经营项目的日常经营。2018年11月4日，原告、案外人刘韬与被告进行对话，部分内容摘录如下：“刘韬：赚钱的时候你也没发账看啊，我们一直没看，我们怎么知道是赚钱还是没赚钱……刘韬：我们跟你说的是赚钱的时候，我们要退的时候是赚钱的时候；原告：我们要撤退的时候是赚钱的时候；被告：对呀，三个月以后退不是吗？三个月，这三个月还是赚钱吗？……刘韬：你什么时候给的账，两年了，隔了两年给的账；被告：回去等吧，回去等等哈，你再说，账什么时候给你们，合同写了吗……刘韬：两年了，你报了一次账。”庭审中，被告提交《场地租赁合同》载明百盛购物中心租赁期至2019年8月31日止。诉讼中，原告向本院申请财产保全，本院于2019年7月5日制发（2019）鲁0602民初10368号民事裁定书，并采取相应保全措施。本院认为，原、被告签订的《合伙合同》，形式要件完备，权利义务约定明确，系双方当事人真实意思表示，内容未违反国家法律、行政法规的强制性规定，应系合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《合伙合同》明确约定“百盛购物中心租赁期2018年7月24日截止，后续本经营项目如果续租，本合同将同步续签”，而被告提交的《场地租赁合同》载明百盛购物中心租赁期至2019年8月31日止，故本院认定《合伙合同》截止日应为2019年8月31日，合同有效月份为40个月（2016年5月1日至2019年8月31日）。原告与案外人刘韬、被告于2018年11月4日的对话录音可以证明原告在三人对话前的3个月已提出退伙，应适用《合伙合同》中“可退资金=入股资金/合同有效月份*（退股起效日至合同截止日剩余月份）”之约定，虽然《合伙合同》约定“退伙需有正当理由方可退伙，不得在非盈利时退伙，盈利状态下退伙需提前六个月告知项目负责人”，但上述对话录音可以证明被告作为涉案经营项目的总负责人，未能依约履行报告业务开展情况、提供合伙账册及经营情况等主要合同义务，对此被告亦未提供反证，本院基于个人合伙的人合性，认定原告退股起效日约为2018年8月4日。综上，原告可退资金为19500元[入股资金60000元/合同有效月份40个月*13个月（退股起效日2018年8月至合同截止日2019年8月）。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第十条第一款、第四十四条第一款、第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告杨朔于本判决生效之日起十日内偿付原告祝蕾可退资金19500元；二、驳回原告祝蕾的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元和财产保全费645元，由原告祝蕾负担案件受理费877元，由被告杨朔负担案件受理费423元和财产保全费645元。因原告祝蕾已向本院全额预交，限被告杨朔于本判决生效之日起10日内迳付给其1068元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院（需登录山东法院电子诉讼服务平台进行网上立案）。审 判 长  王 琳人民陪审员  丁永玲人民陪审员  杨秀伟二〇二〇年五月十一日书 记 员  李 仪