中华人民共和国最高人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）最高法民申6233号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：新疆新通建筑安装工程有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区中亚大道308号1栋3层。 法定代表人：吕守信，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈华，男，该公司法律顾问。 被申请人（一审被告、二审上诉人）：喀什月星上海城房地产开发有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区喀什地区喀什市西域大道291号。 法定代表人：丁佐宏，该公司董事长。 再审申请人新疆新通建筑安装工程有限公司（以下简称新通建筑公司）因与被申请人喀什月星上海城房地产开发有限公司（以下简称月星房产公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服本院（2017）最高法民终174号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 新通建筑公司依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项及第二百零五条规定申请再审。再审请求：1.撤销新疆维吾尔自治区高级人民法院（2013）新民一初字第8号民事判决及最高人民法院（2017）最高法民终174号民事判决，发回重审，支持新通建筑公司原审全部诉讼请求。2.本案一审、二审和再审全部费用由月星房产公司承担。事实和理由：本案一审、二审中由于庭审时间关系新通建筑公司来不及向法庭提供录音证据资料，导致一审、二审法院对本案事实认定不清，适用法律错误；现新通建筑公司已找到录音证据资料充分证明关于月星上海城甲供钢材3655万元还有待查清，在2012年5月19日关于月星上海城一期工程总承包合同终止及开展结算工作的事宜会议纪要（一）中已讨论计算规则及分摊要约。1.经核算，本项目合计总用钢材9380.053吨，预算平均价为3148.59元/吨，调差价平均为2147.8元/吨，总价为5296.39元/吨，合计钢材用量总价为49680418.9元，扣减月星上海城甲供钢材认定3655万元，余款1313.0418万元所对应的钢材是我方先予采购并施工到节点位置，后期才是形成甲供形式，不应先扣减后续甲供的而忽略先已使用的钢材；在月星上海城决算（二）会议充分讨论，从月星上海城所供钢材总量中扣除现场存留的1360多吨计价后，财务决算时应扣除现场存留量1360吨×每吨平均价为6374元＝866.864万元，月星上海城甲供钢材认定3655万元-866.864万元＝2788.136万元。2.月星上海城甲供钢材认定3655万元对应提供采购收据单价折合钢材总量为6322.544吨,每吨平均价为5624元,预算平均总价5296.39元／吨,差价为327.61元／吨×6322.544吨＝2071328.39元,根据会议纪要（一）约定，钢材按双方的市场单价进入决算,现超定额调差部份不应扣减我方成本。3.经审计，本项目钢材合计总用9380.053吨,预算及调差后每吨总价为5296.39元,新通建筑公司实际购2500吨左右，采购价为6374元／吨，差价为1077.61元/吨×2500吨=269.4025万元，两次会议均约定钢材按双方的市场单价进入决算,现超定额调差部份不应扣减我方成本。4.现场遗留未用完钢材及成型成品钢材1360吨，两次会议均提出过，给月星上海城喀什总经理龚涛等函件证明现场存在钢材盘点1360多吨的存量事实；同时当时在场的工作人员监理王贵堂、冉小平和甲方代表朱政等人愿出庭作证证明现场钢材和材料遗留事实。5.关于商品砼，经审计本项目定额价为276元／m3，水泥、砾石进行了部份调差合10元／m3，合计286元／m3，总预算价为872.46万元，由于月星上海城已代付喀什三信建设投资有限公司（以下简称喀什三信公司）商品砼款750万元，双方核定确认的工程款38489224.55元中新通建筑公司支付喀什三信公司商品砼价200万元，实际支付商品砼款950万元，差额775390元，按照两次会议约定，应由月星房产公司承担。6.关于其它主材如防水、大板、木方等均因月星房产公司分包后价格高于预算价，形成差额50万元（估值），按照两次会议约定，应由月星房产公司承担。7.关于月星上海城项目公司代付人工费,未能按照2012年5月19日上海会议决算会议约定人工费分摊，双方账目显示支付17845015.95元劳务费（月星房产公司代付13145015.95元，新通建筑公司支付项目部管理员人工费100万元左右，支付劳务队370万元左右），月星房产公司也请劳务队到庭作证，对月星上海城一期工程施工劳务费收到证明、本项目经审计国家规范的人工以及调差劳务费为8084039.29元，月星房产公司支付与定额人工相比超付9760975.71元，二审又认定杜位祥、万斌人工费105万元，人工费总合计超定额支付10810975.71元，此责任应由月星上海城项目公司承担，更应按照会议纪要（一）第六条约定人工费分摊，应由月星房产公司承担10810975.71元×80%＝8648780.568元，本案二审未对此项予以查明，只按月星房产公司所提供凭据扣减了工程总价。且结合新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院作出的（2019）新31民终169号民事判决书和最高人民法院作出的（2017）最高法民终174号民事判决书，对杜位祥劳务费的认定也是前后矛盾。8.关于月星上海城项目公司将围墙支付款列入扣款，因其为另一合同，支付费用不应列入本项目成本。9.关于月星上海城项目公司前期拆除签证55317.5元，在本项目审计中并未涉及，也应单独支付新通建筑公司。新通建筑公司在决算中一直在针对库存材料、超定额外人工进行申请月星房产公司确认，对方以财务决算开脱。综上，新通建筑公司已掌握的录音新证据及其他证据有理由推翻一审、二审法院的事实认定，原审判决认定的基本事实缺乏证据证明，导致适用法律错误，望支持再审请求。 本院经审查认为，根据案件事实及法律规定，新通建筑公司的再审申请事由不能成立。原审判决认为月星房产公司应付新通建筑公司工程款86205336.37元，已付工程款84235933.61元，欠付新通建筑公司工程款1969402.76元，具有鉴定意见、会议纪要记载及相关证据作为依据，认定的基本事实有证据证明，适用法律无误。 关于甲供钢材款问题，2011年9月1日会议纪要明确施工钢材改为甲供、所供钢材由施工方授权代表确认到货数量，后新通建筑公司即授权吴志稳为接货员，明确表示对其签收的数量予以承认。月星房产公司提供的2011年9月3日至2011年12月4日提货单显示，吴志稳签收的甲供钢材款总额36552709.06元。原审判决结合新通建筑公司确认的提货单，提货单上吴志稳签字，工程存在冬季施工期，施工中使用钢材总额等情况，认定甲供钢材款36552709.06元，并将甲供钢材款计入已付款总额，从而采取应付款总额减去已付款总额的综合计算方式得出欠付款总额，并无不当。故新通建筑公司以会议录音为新证据，主张甲供钢材款的认定应从36552709.06元中扣减现场留存钢材866.864万元，理由不能成立。 关于代付混凝土款问题，原审依据月星房产公司提供的代付支票转账存根、银行结算业务申请书、喀什三信公司总经理出庭证言等证据，认定月星房产公司存在代付混凝土款750万元的事实，具有证据支持。新通建筑公司主张会议录音中约定混凝土款由月星房产公司承担，证据不足。 关于代付劳务费问题，原审依据新通建筑公司出具的“上海城收入明细表”，双方2011年9月16日达成的会议纪要，万斌和杜位祥的出庭证言，认定月星房产公司所付万斌和杜位祥的上述劳务费抵扣工程款，亦无不当。 关于其它主材如防水、大板、木方等高于预算价的差额、围墙支付款、前期拆除签证款问题，新通建筑公司主张应由月星公司支付并不应列入本项目成本，但并未提供充分证据予以证明，其再审申请理由不成立。 综上，新通建筑公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回新疆新通建筑安装工程有限公司的再审申请。 审判长 王 涛 审判员 张能宝 审判员 王云飞 二〇二〇年五月十四日 法官助理张海玲 书记员甄嘉铭