黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终365号上诉人（原审被告）：季霞，女，1972年12月30日出生，现住牡丹江市爱民区。委托诉讼代理人：吕萍，黑龙江盛世律师事务所律师。委托诉讼代理人：解维亮，黑龙江盛世律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：黑龙江闯关东电子商务有限公司，住所地哈尔滨市南岗区西宁南路3号1单元7层14号。法定代表人：杜辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵琳，女，1970年7月30日出生，黑龙江闯关东电子商务有限公司经理，住牡丹江市爱民区。委托诉讼代理人：杜宇光，男，1970年4月22日出生，黑龙江闯关东电子商务有限公司总经理，住牡丹江市西安区。被上诉人（原审原告）：牡丹江北晨装饰城有限责任公司，住所地牡丹江市西安区平安街40号。法定代表人：杜宇光，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵琳，女，1970年7月30日出生，牡丹江北晨装饰城有限责任公司经理，住牡丹江市爱民区。上诉人季霞因与被上诉人黑龙江闯关东电子商务有限公司（以下简称闯关东公司）、牡丹江北晨装饰城有限责任公司（以下简称北晨公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市西安区人民法院（2019）黑1005民初1840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人季霞及其委托诉讼代理人吕萍、解维亮，被上诉人闯关东公司委托诉讼代理人杜宇光、赵琳，被上诉人北晨公司法定代表人杜宇光及其委托诉讼代理人赵琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。季霞上诉请求：1.依法撤销牡丹江市西安区人民法院（2019）黑1005民初字第1840号民事判决；2.依法发回重审或改判驳回二被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；3.二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院遗漏案件事实并存在案件事实认定错误。1.一审判决中有遗漏的案件事实没有查清。二被上诉人在一审举证的《北晨装饰博览城招商合同》可以证实，双方约定上诉人交纳一年的租赁费可以使用15个月的场地。合同签订后，二被上诉人没有履行博览城开业的义务，之后在2012年9月20日在西安区政府的协调帮助下，双方又签订了一份《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》，约定租期变更为从2012年11月15日起至2017年11月14日止的5年租期。该补充合同第16条约定二被上诉人再给上诉人4个月的免租期，这样上诉人交一年的租金就获得了19个月的租期。而一审法院只认定租期为15个月，少了4个月的免租期显然与事实不符，属遗漏案件事实；2.一审认定“被告至今仍占用租赁房屋未返还给原告”是事实认定错误。因为上诉人在一审中提供的照片和电费票据可以证实，在合同履行的过程中由于二被上诉人没有交电费，导致2015年4月28日博览城用电主控室被牡丹江市西安区电业局查封，之后商城停电二被上诉人就将博览城放弃管理，上诉人等业户为了二被上诉人的利益，自发组成管理团队，代替二被上诉人管理博览城并为二被上诉人向电业局缴纳可以使用的消防用电（交电费票据的金额只有几元、十几元、几十元）。上诉人是代为管理的行为，不是场地占用的使用者，应由二被上诉人向上诉人支付代为管理的相关费用。一审法院对此事实没有查清，径行认定上诉人是场地占有使用者，显然是事实认定错误。另外，在（2019）黑10民终576号民事判决书中体现，牡丹江市中级人民法院在庭审中曾明确要求二被上诉人于2019年5月5日至5月9日之间到庭与上诉人签订撤场协议，逾期不到，将视为二被上诉人不同意签订撤场协议。在法院指定的期限内，二被上诉人没有与上诉人签订撤场协议，应视为二被上诉人不同意上诉人撤场，不是上诉人占用场地不还，因此一审法院不应判决上诉人承担给付场地占有使用费的责任；3.一审认定“黑龙江北辰信息网络有限公司提供位于牡丹江市xx街xxxx北晨装饰博览城二层面积为23.93平方米的营业场地由被告经营”，是事实认定错误。因为二被上诉人在一审举证的《北晨装饰博览城招商合同》第一条中明确约定，租用的面积是23.09平方米，不是23.93平方米，两者相差0.9平方米，所以一审法院判决认定的面积错误。二、一审法院审理程序违法。民事诉讼法第64条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审查核实证据”。一审法院存在接受上诉人调查取证申请后没有调查的情形，属于程序违法。因为本案在一审审理期间，上诉人曾书面向一审法院提出调查取证申请书，要求一审法院依法调取牡丹江市西安区电业局在2015年4月28日对博览城的用电主控室的查封停电的事实证据，并申请调取牡丹江市西安区消防大队2013年7月15日的（2013）牡公消西封字第0052号临时查封决定书和2014年8月5日的（2014）牡公消西封第004号临时查封决定书，对博览城消防不合格不准许营业经营的证据材料，一审法院接到上诉人的调查取证申请后，没有给上诉人任何的答复，就作出一审判决。显然是对上诉人权利的剥夺，为了便于查清案件事实，请求二审法院准予上诉人的调查取证申请。三、一审判决适用法律错误。本案应适用合同法第67条，民法总则第121条的规定，因为上诉人与二被上诉人之间签订的是《北晨装饰博览城招商合同》及《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》。根据合同约定，二被上诉人应当先向上诉人提供符合合同约定的经营场地，上诉人才应支付租金。现在二被上诉人提供的经营场地不符合合同约定，所以上诉人有权拒绝向二被上诉人支付租金。民法总则第121条规定：“没有法定或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用，所以二被上诉人应向上诉人支付管理商场期间的必要费用”。本案不应适用合同法第44条、第60条第1款、第107条、第226条、第227条、第236条的规定。综上，请求二审法院判如所求。闯关东公司、北晨公司辩称，上诉人所述与事实不符。1.上诉人称补充合同第16条约定被上诉人再给上诉人四个月的免租期，被上诉人认为此事与本案无关，因为被上诉人要求上诉人支付是2017年11月15日到2019年4月30日期间的场地占用使用费。上诉人只交了一年租金，在2012年11月15日到2015年4月29日期间共经营两年半的时间;2.上诉人向一审法院提供的照片和票据、电业局封条没有公章和日期。一审期间西安区法院办案人已经到西安供电局调查，证实欠电费自动停电，不需要查封，所以封条是假的;3.上诉人主张被上诉人弃管商场，其是代为管理行为并要求被上诉人支付必要的费用，被上诉人没有委托上诉人代管商场，且上诉人没有证据证实。西安法院已经查实被上诉人没有弃管，是上诉人与案外人薛青龙、金虎更换商场门锁，被上诉人已经报警;4.上诉人称（2019）黑10民终576号案件中，牡丹江市中级法院要求被上诉人到法院签订撤场协议。被上诉人委托诉讼代理人杜宇光、赵琳来到法院立案庭。当时该案有6个人、3个法官，王凡法官给杜宇光打电话，称业户同意签撤场协议。杜宇光到中级法院后，王凡法官称业户又不同意签撤场协议了。2019年5月5日到2019年5月9日期间，北晨公司法定代表人杜宇光和委托诉讼代理人赵琳来到中级法院，不存在逾期不到，而是业户不同意签撤场协议，且此事与本案无关;5.关于租赁面积的问题，被上诉人坚持按照双方签订招商合同中注明的23.93平米为准;6.西安区法院办案人已经到西安供电局调取证据，西安供电局未查封，欠费自动停电，且此事与本案无关;7.上诉人主张被上诉人没有在商场张贴撤场通知，被上诉人在一审时已经提交两张照片予以证明；8.上诉人主张被上诉人与牡丹江金良粮食投资有限公司（以下简称金良公司）未交供热费的问题，因商场采用热风幕取暖，二楼有大量的供热管道，所以保证商场的供暖温度为18度；9.上诉人主张消防大队查封时间和工商局下发通知，但商场实际上并没有通知停业，一直处于正常营业状态。上诉人一直占有被上诉人的场地。上诉人已经提到正常营业期间突然停电，上诉人已经证实商场正常营业。被上诉人是在上诉人盗取钥匙以后才停止交2015年5月电费的。自2012年至今，上诉人一直围攻被上诉人单位杜宇光和赵琳，组织业户闹事，被上诉人对此已经报警至先锋刑警队，先锋刑警队已经正式立案。被上诉人申请法院调取上诉人与案外人薛青龙、金虎、刘发军笔录，证明上诉人只交纳一年的租金，却长期占有被上诉人的商场，其目的就是想不交租金，继续经营。闯关东公司、北晨公司向一审法院起诉请求：1.解除闯关东公司与季霞签订的《北晨装饰博览城招商合同》及北晨公司与季霞签订的《北晨装饰博览城招商合同补充合同》，将租赁场地返还给闯关东公司、北晨公司；2.要求季霞支付闯关东公司、北晨公司场地占用使用费37,597元(2017年11月15日至2019年4月30日止，比照租金标准，按每平方米每月租金90元，即25,844元/年计算)；3.自2019年5月1日至撤场时止，比照租金标准由季霞支付场地占用使用费；4.案件受理费由季霞负担。审理中，闯关东公司、北晨公司提出因双方签订的合同已经自然终止，故明确第一项诉讼请求为要求季霞将租赁场地返还给闯关东公司、北晨公司；第三项诉讼请求即要求季霞比照租金标准支付自2019年5月1日之后至撤场时止的场地占用费闯关东公司、北晨公司另案主张。一审法院认定事实：黑龙江北辰信息网络有限公司于2014年8月19日核准变更登记为黑龙江南辰网络科技发展有限公司，于2018年11月29日核准变更登记为闯关东公司，北晨公司是其子公司。案涉房屋所有权人为金良公司。2011年7月22日及2011年9月29日，闯关东公司、北晨公司与金良公司分别签订《房屋租赁合同》与《房屋租赁补充协议》，租赁金良公司的房屋，租赁期限自2012年1月1日起至2026年12月30日止，闯关东公司、北晨公司对案涉房屋享有租赁使用权。2012年3月2日，黑龙江北辰信息网络有限公司与季霞签订《北晨装饰博览城招商合同》，约定黑龙江北辰信息网络有限公司提供位于牡丹江市平安街平安嘉园北晨装饰博览城二层面积为23.93平方米的营业场地由季霞租赁经营，租赁期限自商城营业之日起共计15个月，季霞享有3个月免租期，第一年每平方米租金90元，合同期内季霞应支付租金25,844元。2012年9月20日，北晨公司与季霞签订《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》，约定合同期限5年，自2012年11月15日起至2017年11月14日止，闯关东公司、北晨公司需保证可租用面积的70％业户进驻率，否则给季霞试营业待遇，试营业期间不得计算租金，正式开业日期最迟不得超过2013年4月28日。2013年8月18日，闯关东公司、北晨公司举办“北晨装饰博览城”开业仪式，该商城开始经营活动。2014年8月16日，金良公司向北晨装饰博览城内的业户发出通告，告知业户由于该公司因北晨公司拒缴租金严重违约，向法院起诉解除租赁合同，法院正在审理中。同时建议各业户务于2014年8月31日前，持身份证、合同与交费的票据原件到金良公司登记。2015年4月8日，闯关东公司、北晨公司在商城内张贴《通知》，通知业户租金到期以后，如果不续约就办理撤场手续。2015年4月28日，北晨公司被电业局停电，此后商城停止营业至今。又查，季霞因闯关东公司、北晨公司不退还质量保证金及服务保证金，向一审法院提起租赁合同纠纷之诉，一审法院于2017年12月28日作出（2017）黑1005民初587号之一民事裁定，于2018年12月3日作出（2018）黑1005民初1586号判决书，判令闯关东公司、北晨公司退还季霞质量保证金10,000元和服务保证金1,000元，合计11,000元，该案上诉后维持原判。季霞至今仍占用租赁房屋未返还给闯关东公司、北晨公司。一审法院认为，黑龙江北辰信息网络有限公司、黑龙江南辰网络科技发展有限公司经依法核准变更登记为闯关东公司，闯关东公司主体适格，黑龙江北辰信息网络有限公司、黑龙江南辰网络科技发展有限公司与季霞签订合同的权利、义务应由闯关东公司享有、负担。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”黑龙江北辰信息网络有限公司与季霞签订的《北晨装饰博览城招商合同》，北晨公司与季霞签订的《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》是双方真实意思表示，不违反法律及行政法规的禁止性规定，应认定合法有效。《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定。”第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第二百三十六条规定：“租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期”。第二百二十七条规定：“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同”。根据合同约定，季霞的租赁期限为5年，自2012年11月15日起至2017年11月14日，届满后季霞继续使用房租物，闯关东公司、北晨公司至此案审理之间未提出异议，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期，闯关东公司、北晨公司要求季霞将租赁场地返还的理由成立，租赁合同应予解除。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。第二百二十六条规定：“承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付”。原租赁合同约定每平方米每月租金90元，租赁房屋面积23.93平方米，每月租金计2,153.7元，自2017年11月15日至2019年4月30日，合计17.5个月，经核算，闯关东公司、北晨公司要求季霞给付此期间场地占用使用费37,597元合理，应予保护。闯关东公司、北晨公司提出2019年5月1日之后场地占用费另案诉讼是其对自己权利作出的处分，应予准许。季霞所提出的在营业当中因消防问题被查封及2015年4月因欠电费商场用电主控室被查封导致商场无法营业的理由，一审法院认为，季霞可以就此事由向闯关东公司、北晨公司主张违约责任，但不是拒绝支付租金的理由。一审判决：一、解除闯关东公司、北晨公司与季霞之间签订的《北晨装饰博览城招商合同》及《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》，季霞于判决生效后十日内将牡丹江市xx街xxxx北晨装饰博览城二层面积为23.93平方米的营业场地返还闯关东公司、北晨公司；二、季霞于判决生效后十日内给付闯关东公司、北晨公司2017年11月15日至2019年4月30日场地占有使用费37,597元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求和抗辩主张依法提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人季霞举示如下证据：证据一、1.（2014）牡西民初字第253号案件庭审笔录；2.《牡丹江市西安供热公司先锋经营公司收缴热费通知》三份；3.牡丹江市工商行政管理局西安分局《关于停止经营活动的通知》；4.牡丹江市房屋登记查询证明；5.牡丹江市公安消防支队西安区大队《临时查封决定书》两份;6.北晨公司《关于北晨装饰城装修改造工程消防整改的报告》;7.《牡丹江北晨装饰博览城有限公司关于我商场消防改造存在问题及业主现状》;8.牡丹江市中级人民法院（2019）黑10民终346号民事判决书、牡丹江市西安区人民法院（2018）黑1005民初711号民事判决书各一份;9.国网牡丹江供电公司循环经济园区供电中心（国网牡丹江供电公司西安区供电公司）《证明》和《电量示数明细》各一份;10.牡丹江热电有限公司西安分公司《关于牡丹江市中级人民法院民事调查令的回复》。意在证明：在2014年4月1日金良公司诉黑龙江北晨信息网络有限公司（即闯关东公司）解除房屋租赁合同一案中，闯关东公司向法庭举证，季霞涉案的商铺所在的北晨装饰博览城由于消防不合格、欠缴供热费一直未供热，导致北晨装饰博览城始终处于停业状态，闯关东公司自认不能向季霞按合同的约定提供正常的经营场所，从2013年8月18日开业至2015年4月28日停业，季霞实际正常经营使用的时间只有7个月20天，进而证实闯关东公司、北晨公司的行为违反了《合同法》第216条出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途的规定，导致季霞无法正常经营，季霞拒付租金有正当理由，闯关东公司、北晨公司无权向季霞收取租金，合同期满后双方为不定期租赁合同关系，闯关东公司、北晨公司没有权利收取所谓的场地占有使用费。在2019年6月25日牡丹江市中级人民法院（2019）黑10民终346号民事判决已经判决解除了闯关东公司与金良公司的房屋租赁合同关系。被上诉人闯关东公司、北晨公司对该组证据真实性无异议，但认为该组证据与本案无关，因为省高院（2017）黑民申1625号民事裁定书已经撤销了牡丹江市中级人民法院（2015）牡民终字第509号民事判决书，牡丹江中级法院（2018）黑10民再2号民事裁定书撤销该院（2015）牡民终字第509号民事判决书、牡丹江市西安区法院（2014）牡西民初字253号民事判决书，发回牡丹江市西安区法院重审，所以该证据已经被撤销。供热费的问题，是因为北晨装饰城采用电取暖，两个大门已经安装热风幕，而且二楼棚顶为供热公司管道，商场内部达到标准温度18度。季霞提供关于消防方面的通知与本案无关，商场实际一直经营。闯关东公司、北晨公司的诉讼请求是2017年11月15日至2019年4月30日的商场占用费。对于西安供电局电费，是因为季霞与案外人薛清龙、金虎盗取商场打更师傅所有的商场六个大门和库房、消防控制室的钥匙，对此闯关东公司、北晨公司已经报警，先锋刑警队已经立案调查。闯关东公司、北晨公司停止缴纳五月份的电费，对此西安区法院已经到西安供电局进行调查，封条没有公章，该证据体现的是商场七块电表其中一块电表。对其中两份判决因为被上诉人没有带原件，所以无法证实其真实性。本院的认证意见为：被上诉人对其中两份民事判决书的真实性未当庭发表认定意见，亦未在本院规定的期限内提交书面说明，并对其他证据真实性无异议，故对该组证据予以确认。证据二、1.《北晨装饰博览城招商合同》；2.《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》；3.《工商服务业统一收款收据》、《收据》各一份。意在证明：上诉人于2012年3月2日与被上诉人签订的《北晨装饰博览城招商合同》，2012年9月20日与被上诉人签订《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》，合同约定上诉人交一年租金可以使用19个月，租赁面积为23.03平方米。上诉人于2012年3月2日交付租金25,000元，2013年10月6日预交房屋租金1,200元，根据《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》约定，计收租金的时间是从被上诉人经营的“北晨装饰博览城”正常开业时开始计算租金至停止营业止。上诉人实际正常经营的时间只有7个月20天，被上诉人应将剩余11个月10天的租金返还给上诉人。签订合同时，黑龙江北辰信息网络有限公司在合同面积处打印的是23.93平米，后来季霞提出异议，黑龙江北辰信息网络有限公司又进行实际测量，将面积更正为23.03平米，并加盖黑龙江北辰信息网络有限公司公章。被上诉人闯关东公司、北晨公司对该组证据真实性无异议，但认为其中合同首页的面积与被上诉人手中持有的合同面积不符。对证明问题有异议，商场从2012年11月15日开始营业，2013年8月18日正式开业，上诉人只交了一年的租金，截止到2015年4月29日上诉人盗取商场的钥匙，更换门锁，商场一直正常营业。上诉人只交纳一年租金，在商场经营了两年半。本院的认证意见为：被上诉人对该组证据真实性无异议，对此予以确认。被上诉人闯关东公司、北晨公司举示如下证据：证据一、黑龙江省高级人民法院（2017）黑民申1625号民事裁定书、牡丹江市中级人民法院（2018）黑10民再2号民事裁定书各一份，意在证明：上诉人提交的第一组证据已经被撤销。上诉人对该组证据形式要件无异议，但认为该组证据不能证实被上诉人所要证明的问题，却可以证实房主金良公司没有缴纳供热费、水电费，导致被上诉人不能正常经营，进而导致作为商场商户的上诉人无法正常经营。上诉人举示的证据1仅是将被上诉人在其他案件中举证的证据及庭审笔录作为本案证据，并没有使用被撤销的判决书作为证据，因此该裁定书不能证明被上诉人想证明的问题。本院的认证意见为：上诉人对该组证据真实性无异议，对此予以确认。证据二、手机发送短信截图，意在证明：2015年4月8日，被上诉人公司经理赵琳通过发送手机（1390453xxxx）短信的方式，向上诉人预留手机号码（1384530xxxx）发送撤场通知。上诉人认可1384530xxxx是其手机号码，但时间太长久，也更换了手机，所以不记得是否收到该短信。上诉人不知道赵琳与被上诉人是什么关系，即使属于被上诉人员工的职务行为，被上诉人发送所谓的撤场短信是单方解除合同的行为。在上诉人的招商合同没有到期，被上诉人存在严重违约的情况下，被上诉人无权单方解除合同。撤场通知侵害了上诉人的合法权益，对上诉人不具有法律约束力。本院的认证意见为：该组证据可以证实被上诉人经理赵琳以发送手机短信的方式，向上诉人手机发送撤场通知的事实，对此予以确认。本院二审查明：2013年1月16日，牡丹江市西安供热公司先锋经营公司向牡丹江市粮食局、牡丹江市粮油食品交易市场下发收缴热费通知，要求其交纳楼号为Paxx、房间号为M1xx、M2xx号2009年至2013年期间采暖期供热费。2013年7月15日，牡丹江市公安消防支队西安区大队向北晨公司下发牡公消西封字（2013）第0052号《临时查封决定书》，认为北晨公司地上一层疏散通道、安全出口堵塞，决定临时查封,查封期限2013年7月15日15时至2013年8月15日15时。2014年8月5日，牡丹江市公安消防支队西安区大队向北晨公司下发牡公消西封字（2014）第0004号《临时查封决定书》，认为北晨公司未经消防安全检查，擅自投入使用，决定临时查封，查封期限2014年8月5日17时至2014年9月5日17时。2014年9月17日，北晨公司向牡丹江市西安区法院提交《关于我商场消防改造存在问题及业户现状》，陈述了该公司于2011年7月22日与金良公司签订《房屋租赁合同》之后，租赁期间存在的问题、发生纠纷的原因等问题。2014年11月10日，牡丹江市工商行政管理局西安分局向北晨公司下发牡西工商通字（2014）1号《关于停止经营活动的通知》，要求其暂时停止经营活动，待按照消防安全规定整改验收合格后从事经营。2014年12月29日，北晨公司作出《关于北晨装饰城装修改造工程消防整改的报告》，认为对存在15项问题中的11项不合格问题整改完毕，另外4项因租赁房屋主体建筑原因，将在2015年10月31日整改完毕，对商场现有70家业户，为了业户的稳定，恳请消防大队予以协商，保证在规定期限整改。2015年4月8日，黑龙江北辰信息网络有限公司经理赵琳通过手机发送短信的方式，向季霞发送撤场通知，内容为：“北晨装饰城的商铺租户：根据北晨装饰博览城招商合同第一章，第四条租金和付款方式的约定：‘租金的付款时间均为每个付款周期的上月月末之前。’第六章合同终止和续约，第二十二条续约的约定：‘租赁期限届满前30日甲方与乙方协商一致并重新签订合同。’凡未在约定时间内付款及续约的租户合同自然终止。请您根据合同第八章撤场，第二十五条、第二十六条的约定：‘合同终止后，甲方给予乙方的撤场时间不得少于5天，所有费用均计算至乙方撤场向甲方完整交付场地之日止。合同终止或乙方违约，乙方在甲方规定的时间内未撤场的，甲方即视乙方在甲方商城里的装修、设施、设备、货物为无主，甲方有权采取停电、停水、封门、清空乙方在甲方商城里的装修、设施、设备、货物等一切措施清场，并无需承担因此而给乙方造成任何损失。’如乙方未在5天内撤场，根据合同第七章违约责任和纠纷处理，第二十三条违约责任：‘除本合同有特别约定外，因乙方违反合同（含租赁合同及其补充协议）约定导致提前终止合同的，乙方已向甲方交纳的各项（含租金、质保金、履约保证金），甲方有权不退还乙方。’根据合同第八章装修，第十五条的约定：‘乙方不论何种原因撤场，撤场时装修应无偿完好地留给甲方，未经甲方同意不得擅自拆除，否则甲方有权扣留乙方的履约保证金、质量保证金和预交的各种费用。’请未在约定时间内付款及续约的租户于2015年4月12日之前完成撤场工作。”2020年5月8日，牡丹江热电有限公司西安分公司出具关于牡丹江市中级人民法院民事调查令的回复，证实金良公司产权一层、二层商场，由开发商于2008年申请，并入牡丹江热电有限公司热网供热，共计18户、建筑面积8859.85平方米，其中3户、261.71平方米从2008年至今一直供热，并按时交纳供热费。其余15户、8592.14平方米，在2008年供热一年后，一直没有供热。目前仍有部分房屋欠费。2020年5月9日，国网牡丹江供电公司循环经济园区供电中心（国网牡丹江供电公司西安区供电公司）出具证明，证实北晨公司用户编号126731xxxx、电表号011206910045xxxx自2015年5月至2020年4月30日一直未用电。另查，季霞执有的《北晨装饰博览城招商合同》与闯关东公司、北晨公司执有的《北晨装饰博览城招商合同》存在下列不同之处，季霞执有的《北晨装饰博览城招商合同》第一条面积处由23.93平方米更改为23.03平方米，并加盖北晨公司的公章；第八页甲方处不仅加盖有黑龙江北辰信息网络有限公司的公章，还加盖有北晨公司合同专用章。该合同第二条第二款约定“免租期:甲方(黑龙江北辰信息网络有限公司)给予乙方(季霞)共计3个月的免租期,乙方不向甲方支付租金,但发生的水、电、通信等费用仍应正常交纳，具体免租期间为:自甲方商城营业之日起3个月内”。季霞执有《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》，将合同第三条第二款“每平方米租金在60元以下……”中的以下两字划掉，并加盖北晨公司合同专用章。补充合同第十六条约定：北晨公司保证另赠季霞四个月的免租金期（开业之日起3个月，第二年末1个月）。2012年3月2日，季霞向黑龙江北辰信息网络有限公司交纳25,000元租赁费。2013年10月6日，季霞向北晨公司预交房屋租金1,200元。再查，黑龙江南辰网络科技发展有限公司与金良公司房屋租赁合同纠纷一案，不服本院（2015）牡民终字第509号民事判决，向黑龙江省高级人民法院申请再审。2017年11月15日，黑龙江省高级人民法院作出（2017）黑民申1625号民事裁定，裁定：一、指令牡丹江市中级人民法院再审本案；二、再审期间，中止原判决的执行。本院对该案再审后，于2018年3月2日作出（2018）黑10民再2号民事裁定，裁定：一、撤销本院（2015）牡民终字第509号民事判决及牡丹江市西安区人民法院（2014）牡西民初字第253号民事判决；二、本案发回牡丹江市西安区人民法院重审。2018年11月12日，牡丹江市西安区人民法院对金良公司与黑龙江南辰网络科技发展有限公司（即闯关东公司）房屋租赁合同纠纷一案，作出（2018）黑1005民初711号民事判决，判令解除金良公司与黑龙江南辰网络科技发展有限公司签订的房屋租赁合同及房屋租赁补充协议，黑龙江南辰网络科技发展有限公司于判决生效后十日内将租赁房屋返还给金良公司等。闯关东公司对此不服，上诉至本院。2019年6月25日，本院作出（2019）黑10民终346号民事判决,判令驳回上诉,维持原判。除此，本院二审查明的其他事实与前述一审判决认定事实一致。本院认为，季霞与闯关东公司、北晨公司签订的《北晨装饰博览城招商合同》及与北晨公司签订的《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》履行期限于2017年11月14日届满后，双方未签订新的租赁合同。季霞应按上述合同的约定，将案涉租赁房屋返还闯关东公司、北晨公司。季霞未按时返还，应按照《北晨装饰博览城招商合同》和《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》约定的租金，给付闯关东公司、北晨公司占用场地期间的使用费，故一审判决判令季霞给付闯关东公司、北晨公司2017年11月15日至2019年4月30日场地占有使用费并无不当。关于季霞主张交一年的租金应否获得19个月租期的问题。《北晨装饰博览城招商合同》第二条第二款约定：“免租期：甲方（黑龙江北辰信息网络有限公司）给予乙方（季霞）共计3月的免租期，乙方不向甲方支付租金，但发生的水、电、通信等费用仍应正常交纳。具体免租期间为：自甲方商城营业之日起3个月内”、《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》第十六条约定：“甲方（北晨公司）保证另赠乙方（季霞）4个月的免租期（开业之日起3个月，第二年末1个月）”。由此可见，《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》约定的4个月免租期，包含《北晨装饰博览城招商合同》约定的3个月免租期，闯关东公司、北晨公司给予季霞的免租期共计4个月。但季霞获得多少个月的免租期，与本案争议焦点无关，对此本案不予一并处理。如季霞认为租赁期间内多交纳了租金，应另行向闯关东公司、北晨公司主张权利。关于季霞主张闯关东公司、北晨公司自博览城于2015年4月28日停电后，放弃对博览城的管理，季霞等业户代为管理，不是场地占有者，闯关东公司、北晨公司应向其支付代为管理相关费用的问题。季霞对此未举示充分有效的证据加以证实，其此项主张不成立。况且季霞在本案一审期间未提起反诉，其主张闯关东公司、北晨公司应向其支付代为管理费用，应另行主张权利，本案不予一并处理。关于季霞主张（2019）黑10民终576号民事判决书中体现，本院在庭审中曾明确要求闯关东公司、北晨公司于2019年5月5日至5月9日之间到庭，与季霞签订撤场协议，闯关东公司、北晨公司未在指定期限内到庭，与季霞签订撤场协议，应视为闯关东公司、北晨公司不同意季霞撤场的问题。闯关东公司、北晨公司要求季霞给付2017年11月15日至2019年4月30日期间场地占有使用费，故季霞此项主张与本案争议焦点无关。但季霞此项主张可以证实，截止2019年5月9日其仍占有案涉租赁房屋的事实，故一审判决季霞给付闯关东公司、北晨公司场地占有使用费并无不当。关于一审判决认定季霞租赁闯关东公司、北晨公司案涉房屋面积的问题。一审判决根据闯关东公司、北晨公司举示的《北晨装饰博览城招商合同》，确认案涉租赁房屋面积为23.93平方米并无不当。但季霞在本案二审期间举示其持有的《北晨装饰博览城招商合同》，体现案涉房屋的租赁面积由23.93变更为23.03平方米，并在更改处加盖北晨公司的公章，由此可以确认案涉租赁房屋的实际面积为23.03平方米。关于季霞主张一审法院接收其调查取证申请未调查，存在程序违法的问题。经查阅一审案件卷宗，季霞曾向一审法院申请调取“2013年至今西安区消防部门对北辰装饰城不符合消防安全的检查贴封条”。经了解，一审法院办案人称已对此进行调查，但不存在季霞申请调查的内容。季霞在本案二审举证期间内，向本院申请调取包括“到牡丹江市西安消防大队调取，在2013年7月15日开始至今，该单位对北晨装饰城因消防不合格作出临时查封决定的案卷材料或证明材料”在内的证据，本院对此作出民事调查令，准许季霞委托诉讼代理人吕萍持调查令调取。季霞在本案二审期间亦未举示其向一审法院申请调取的证据。关于一审判决是否存在适用法律错误的问题。本案是基于双方当事人之间签订的《北晨装饰博览城招商合同》及《北晨装饰博览城招商合同（补充合同）》而产生的纠纷，因此，本案的法律关系为房屋租赁合同纠纷。一审判决适用合同法相关规定并无不当。故季霞主张一审判决适用法律错误不成立。综上所述，季霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维护原判。二审案件受理费740元，由季霞负担。本判决为终审判决。审判长  贾海波审判员  姜云虎审判员  杨大奎二〇二〇年五月二十五日书记员  刘 宇附：本案涉及相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。