湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终1793号上诉人（原审第三人）：武汉鑫皖通建筑劳务有限公司，住所地湖北省武汉市东湖新技术开发区佛祖岭一路以东、高新五路以南武汉中地大科技园一期2幢7层1号。法定代表人：陆正兵，系该公司总经理。委托诉讼代理人：尤太华，湖北华忠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张学生，男，1978年12月4日出生，汉族，住河南省汝南县，委托诉讼代理人：周玲，湖北律辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁敏，湖北律辰律师事务所律师。原审被告：中建三局集团有限公司，住所地湖北省武汉市关山路552号。法定代表人：陈文健，系该公司董事长。委托诉讼代理人：薛奎，男，系该公司员工。上诉人武汉鑫皖通建筑劳务有限公司因与被上诉人张学生及原审被告中建三局集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2019）鄂0115民初6802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。武汉鑫皖通建筑劳务有限公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第一项，改判上诉人向被上诉人支付各项损失共计419022.2元；扣减先行垫付的医疗费357251.9元，仍需赔偿61770.3元；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院事实认定错误，被上诉人张学生及女儿均为农村居民，应按农村户口的赔偿标准计算伤残赔偿金和被扶养人生活费，而一审法院按城镇标准进行认定，明显属于事实认定错误。二、一审判决对被上诉人父母支付被抚养人生活费缺乏事实依据,不应得到支持。张学生辩称，根据民诉法规定,公民的经常居住地是指公民起诉前连续居住一年以上的地方,就医除外。朝阳社区的居住证明足以证明张雨露在城镇居住，应按城镇标准赔偿。关于被扶养人生活费，是根据抚养人丧失劳动能力的程度，受诉法院所在地上一年度的标准计算，张学生的父母已经丧失劳动能力，没有其他的生活来源。且小女儿张雨露在读初中，亦没有生活来源。根据村委会证明，其父母丧失劳动能力且没有生活来源。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。中建三局集团有限公司述称，一审认定我公司与上诉人之间的法律关系是正确的。上诉人的上诉与我公司无关，我公司不发表意见。张学生向一审法院起诉请求：1、请求判令中建三局集团向张学生赔偿各项损失338699.2元；2、请求判令本案的诉讼费由中建三局集团承担。诉讼中，张学生申请变更诉讼请求，要求中建三局集团与武汉鑫皖通建筑劳务有限公司共同承担赔偿责任。一审法院查明，武汉鑫皖通建筑劳务有限公司因承建中建三局集团有限公司的中国船舶重工集团第七一九研究所公共租赁住房项目，雇佣张学生从事钢筋工工作。2018年10月20日，张学生在前述项目工地作业时，不慎从工地作业架子上坠落受伤，后被送往武汉大学人民医院住院治疗25天，华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗28天，在佛祖岭社区卫生服务中心住院治疗27天。后经武汉普爱法医司法鉴定所鉴定，张学生伤残程度综合评定为九级，多部位致残等级综合赔付指数为22%，后续医疗费用为25000元；误工时间为240日，护理时间为120日，营养时间为120日（从受伤之日起计算）。另查，张学生系河南省人，与张全红育有二女：一女张雪可，2000年1月22日出生，一女张雨露，2011年5月5日出生。2011年12月起，张学生、张全红、张雨露居住在河南省××城区东风街道××街社区。其父张延重，1950年4月2日出生，其母李平，1951年7月2日出生，张延重与李平育有二子，张学生系家中次子。事故发生后，武汉鑫皖通建筑劳务有限公司为张学生垫付了355251.9元医疗费、2000元生活费。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。张学生主张其与中建三局集团有限公司之间存在雇佣关系，仅提供一份工作证，不能达到其证明目的。武汉鑫皖通建筑劳务有限公司答辩中认可其与张学生之间的雇佣关系，法院予以采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，中建三局集团有限公司提供的分包合同、武汉鑫皖通建筑劳务有限公司的资质证书、安全生产许可证书证明中建三局集团有限公司与武汉鑫皖通建筑劳务有限公司之间系分包关系，武汉鑫皖通建筑劳务有限公司具有相应资质和安全生产条件，中建三局集团有限公司不承担连带赔偿责任。张学生受雇于武汉鑫皖通建筑劳务有限公司，在工地作业时受伤，武汉鑫皖通建筑劳务有限公司应承担赔偿责任。张学生作为一名钢筋工，对自身在工地施工作业时的安全负有一定的安全注意义务，对此次事故具有一定责任。根据本案情况，法院酌定武汉鑫皖通建筑劳务有限公司承担80%的责任，张学生承担此次事故20%的责任。关于具体赔偿项目及金额：1.医疗费，根据医疗费票据，核定355778.1元，其中武汉鑫皖通建筑劳务有限公司垫付费用355251.9元，张学生垫付费用526.2元；2.后期治疗费，根据鉴定意见，核定为25000元；3.住院期间伙食补助费，张学生住院治疗80天，每天按50元标准，核算为4000元；4.营养费，根据鉴定营养期120天，按每天50元的标准，核定6000元；5.伤残赔偿金，根据鉴定伤残程度，参照湖北省城镇居民人均可支配收入（年）34455元标准，核定151602元；6.误工费，法院参照湖北省建筑业在岗职工平均工资（年）53746元标准，从受伤之日计算至定残日前一天，核算为32394.8元；7.护理费，鉴定护理期为伤后120日，依照居民服务业收入标准计算护理费，核定12788元；8.交通费，张学生主张交通费1039元，未超过合理范围，法院予以支持，核算为1039元；9.被抚养人生活费，张学生女儿张雨露跟随其在城市生活，按照湖北省城镇居民人均生活消费性支出（年）23996元计算。河南省常兴镇柏丈屯村民委员会出具证明，张学生的父母住河南省，育有二子，由两个儿子共同赡养，按照湖北省农村居民人均生活消费性支出（年）13946元计算。被抚养人生活费核定为67386.66元；10.精神抚慰金，根据其伤残情况及治疗情况，法院核定为4000元。另张学生主张住宿费100元，与本案缺乏关联性，法院不予支持。综上，张学生因此次事故产生的损失共计659988.56元。武汉鑫皖通建筑劳务有限公司按照80%责任比例赔偿张学生527990.8元。为减轻当事人诉累，武汉鑫皖通建筑劳务有限公司垫付的357251.9元，与本案一并处理。鉴定费纳入诉讼费的范围，根据案件的具体情况决定双方当事人各自负担的数额。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定,判决:一、武汉鑫皖通建筑劳务有限公司自判决生效之日起十日内赔偿张学生各项损失共计527990.8元，扣减先行垫付的医药费357251.9元，仍需赔偿170738.9元；二、驳回张学生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2194元，减半收取计1097元，鉴定费2280元，共计3377元（张学生已预付），由张学生负担1377元，由武汉鑫皖通建筑劳务有限公司负担2000元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实。本院认为，现有证据能够证明张学生在城镇生活满1年以上，且收入来源于城镇。一审法院按照城镇标准计算张学生残疾赔偿金，其女儿张雨露的被抚养人生活费，符合法律规定，本院依法予以确认。河南省常兴镇柏丈屯村民委员会出具证明，张学生的父母住河南省，育有二子，由两个儿子共同赡养，一审法院计算张学生父母的被抚养人生活费，符合法律规定，本院依法予以确认。武汉鑫皖通建筑劳务有限公司虽有异议，但无证据推翻。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应由武汉鑫皖通建筑劳务有限公司承担举证不能的法律后果。故对武汉鑫皖通建筑劳务有限公司的上诉理由，本院依法不予以支持。综上所述，武汉鑫皖通建筑劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2194元，由武汉鑫皖通建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏兰审判员  叶钧审判员  李行二〇二〇年五月二十八日书记员  张璇