江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣01刑终213号 原公诉机关南昌市新建区人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴军军，男，1988年3月24日出生，汉族，初中文化程度，无业，租住新建区，户籍所在地江西省南昌市新建区。2019年3月因吸毒被南昌市公安局新建分局行政拘留五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月26日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于新建区看守所。 指定辩护人程雪梅，江西赣联律师事务所律师。 原审被告人胡勇，男，1989年9月1日出生，汉族，初中文化程度，务工，租住新建区，户籍所在地江西省南昌市新建区，因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月26日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于新建区看守所。 原审被告人邹柏武，男，1974年2月12日出生，汉族，初中文化程度，无业，租住新建区，户籍所在地江西省南昌市新建区,因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月30日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于新建区看守所。 南昌市新建区人民法院审理南昌市新建区人民检察院指控原审被告人胡勇、吴军军、邹柏武犯贩卖毒品罪一案，依法适用普通程序，公开开庭审理，于2020年1月13日作出（2019）赣0112刑初497号刑事判决。原审被告人吴军军不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审公诉机关起诉指控：2019年9月，被告人胡勇、吴军军、邹柏武多次在新建区新建区开关厂等地贩卖毒品。 1.2019年9月18日22时许，被告人吴军军事先通过微信联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将600元钱转给被告人胡勇，后被告人胡勇将5粒“麻古”和一点冰毒放在新建区龙湾国际花园小区南门进去的花坛旁边，并将毒品所放位置告知吴军军，随后被告人吴军军将所购毒品取走。 2.2019年9月21日17时许，被告人吴军军事先通过微信联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将300元钱转给了被告人胡勇，后被告人胡勇将2粒“麻古”和一点冰毒放在新建区龙湾国际花园1栋2单元1001室楼梯处，并将毒品所放位置告知吴军军，随后被告人吴军军将所购毒品取走。 3.2019年9月22日15时许，被告人吴军军事先通过微信联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将350元钱转给了胡勇，后被告人胡勇将一小袋冰毒贩卖给被告人吴军军。 4.2019年9月22日16时11分许，被告人吴军军事先通过微信联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将350元钱转给了胡勇，后被告人胡勇将一小袋冰毒放在新建区龙湾国际花园附近，并将毒品所放位置告知吴军军，被告人吴军军将所购毒品取走。 5.2019年9月22日18时许，被告人吴军军事先通过微信联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将190元钱转给了胡勇，后被告人胡勇将一小袋冰毒放在新建区龙湾国际花园附近，并将毒品所放位置告知吴军军，随后被告人吴军军将所购毒品取走。 6.2019年9月22日20时许，被告人吴军军事先通过微信联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将700元钱转给了胡勇，后被告人胡勇将7粒“麻古”和一点冰毒放在新建区龙湾国际花园1栋2单元1001室楼梯处，并将毒品所放位置告知吴军军，随后被告人吴军军将所购毒品取走。 7.2019年9月22日21时许，被告人吴军军事先通过微信联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将150元钱转给了胡勇，后被告人胡勇将1粒“麻古”和一点冰毒放在新建区龙湾国际花园1栋2单元1001室楼梯处，并将毒品所放位置告知吴军军，随后被告人吴军军将所购毒品取走。 8.2019年9月23日23时32分许，9月24日1时35分许，被告人吴军军事先通过微信联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将400元、150元钱转给了胡勇，后被告人胡勇将一小袋冰毒和3粒“麻古”放在新建区龙湾国际花园1栋2单元1001室楼梯处，并将毒品所放位置告知吴军军，随后被告人吴军军将所购毒品取走。 9.2019年9月23日22时许，被告人吴军军事先通过微信联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将200元钱转给了胡勇，后被告人胡勇将1粒“麻古”和一点冰毒放在新建区龙湾国际花园附近，并将毒品所放位置告知吴军军，随后被告人吴军军将所放毒品位置告知吸毒人员胡某，后由胡某将毒品取走。 10.2019年9月24日18时许，吸毒人员胡某事先通过电话联系被告人胡勇，并以微信转账的方式将300元钱（分别转了200元、100元，其中100元是还胡勇）转给了胡勇，后被告人胡勇在新建区大都会门口的马路上向吸毒人员胡某贩卖了2粒“麻古”和一点冰毒。 11.2019年9月23日19时许，吸毒人员李某事先通过电话联系被告人胡勇，并以支付宝转账的方式将300元钱转给胡勇，后被告人胡勇在新建区开关厂附近的新城花园小区里面向吸毒人员李某贩卖了2粒“麻古”和一点冰毒。 12.2019年9月22日14时许，吸毒人员鞠某通过微信转账的方式将420元钱转给了被告人邹柏武，叫被告人邹柏武帮其购买毒品冰毒。被告人邹柏武为挣取20元钱和毒品吸食，通过微信联系被告人吴军军购买毒品，并以微信转账的方式将400元钱转给了吴军军，后被告人吴军军向被告人邹柏武贩卖了一小袋毒品冰毒，接着被告人邹柏武将该毒品交给鞠某。 13.2019年9月22日15时许，吸毒人员鞠某通过微信转账方式将410元钱转给被告人邹柏武，叫被告人邹柏武帮其购买毒品。被告人邹柏武为挣取10元钱和毒品吸食，通过微信联系被告人吴军军购买毒品，并以微信转账的方式将400元钱转给了吴军军，后被告人吴军军在新建区大都会红绿灯旁边的马路上向被告人邹柏武贩卖了一小袋冰毒，接着被告人邹柏武在新建区欢乐大世界一公寓楼走廊上将该毒品交给了鞠某。 14.2019年9月22日18时许，吸毒人员鞠某通过微信转账的方式将200元钱（一次30元，一次170元）转给被告人邹柏武，叫被告人邹柏武帮其购买毒品。被告人邹柏武为挣取毒品吸食，通过微信联系被告人吴军军购买毒品，并以微信转账的方式将200元转给了吴军军，后被告人吴军军在新建区欢乐大世界旁边的小区外向被告人邹柏武贩卖了一小袋冰毒，接着被告人邹柏武将该毒品交给鞠某。 15.2019年9月25日13时许，吸毒人员李某事先通过微信联系被告人吴军军，并以微信转账的方式将320元钱转给了吴军军，后被告人吴军军贩卖了2粒“麻古”和一点冰毒，被告人吴军军还没送给吸毒人员李某手上就被南昌市公安局新建分局办案民警抓获。 16.2019年9月22日20时许，吸毒人员李某事先通过微信联系被告人吴军军，并以微信转账的方式将170元钱转给吴军军，后被告人吴军军在新建区开关厂新城花园小区门口附近向其贩卖了1粒“麻古”和一点冰毒。 17.2019年9月2日22时2分许、9月5日19时28分、9月6日16时11分、21时52分、9月7日20时48分、9月8日0时41分、19时39分，吸毒人员李某事先通过微信联系被告人吴军军，并以微信转账的方式分别将170元、110元、150元、150元、150元、200元、200元钱转给了吴军军，后被告人吴军军每次都是在新建区开关厂新城花园小区门口附近向其贩卖毒品“麻古”和冰毒。 2019年9月25日上午11时许，公安民警在新建区将被告人胡勇抓获，当场在其租住房内查获可疑圆形片剂和可疑无色晶体各7.6克、2.4克；经鉴定，上述被查获的可疑圆形片剂和可疑无色晶体均检出甲基苯丙胺成份。当天下午14时许，公安民警在龙湾国际花园小区1栋2单元楼下将被告人吴军军抓获，当场在其身上查获可疑圆形片剂和可疑无色晶体0.2克、0.3克。经鉴定，上述被查获的可疑圆形片剂和可疑无色晶体均检出甲基苯丙胺成份。当天下午16时许，公安民警在龙湾××花园小区附近抓获被告人邹柏武。 原公诉机关认为，被告人胡勇贩卖毒品多次，贩卖甲基苯丙胺10克以上；被告人吴军军贩卖毒品多次，情节严重；被告人邹柏武贩卖毒品三次，情节严重，均应当以贩卖毒品罪追究被告人胡勇、吴军军、邹柏武的刑事责任，并提出量刑建议。公诉机关提交了证人胡某、李某、鞠某的证言，被告人胡勇、吴军军、邹柏武的供述，微信转账记录，南昌市公安司法鉴定中心鉴定文书，鉴定意见通知书，扣押决定书及清单，辨认笔录，证据保全决定书及清单，现场检测报告书，行政处罚决定书，三被告人常住人口信息及前科查询等证据证实。 原审法院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。且有公诉机关当庭出示的被告人胡勇、吴军军、邹柏武供述，证人胡某、李某，鞠某的证言，南昌市公安司法鉴定中心鉴定文书，鉴定意见通知书，扣押决定书及清单，辨认笔录，微信转账记录与微信聊天记录，证据保全决定书及清单，现场检测报告书，行政处罚决定书，抓获经过，三被告人常住人口信息及前科查询等证据证实。 原审法院认为，被告人胡勇多次贩卖甲基苯丙胺10克以上；被告人吴军军、邹柏武多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，被告人胡勇、吴军军、邹柏武的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人胡勇、邹柏武归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且认罪认罚，依法从轻处罚。根据各被告人在本案中的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，以被告人胡勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币四万元；以被告人吴军军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；以被告人邹柏武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；对公安机关查获的毒品予以没收并销毁。 上诉人吴军军上诉辩称，原判决认定其于2019年9月5日19时28分、9月8日0时41分、19时39分三次向李某贩卖毒品的事实不属实，转账并非毒资，原判决量刑过重，请求二审法院依法判处。 上诉人吴军军指定辩护人辩护意见提出，吴军军涉嫌第17起贩卖毒品事实不清、证据不足，1.原判决认定吴军军贩卖毒品的“种类”、“数量”没有实物为证；2.上诉人吴军军未实际获利，微信转账不能确定属于毒资；3.上诉人吴军军主观缺乏贩卖毒品的故意。请求二审法院对其辩护意见予以考量并改判从轻、减轻处罚。 上诉人吴军军及其指定辩护人二审并未提供新的证据，二审审理查明的事实和证据与原审一致，本院对一审查明的事实和证据予以确认。 针对上诉人及其辩护人提出的意见，综合全案事实证据评判如下： 1.关于上诉人吴军军辩称提及部分向李某贩卖毒品的事实能否成立的问题 经查，原判决认定上诉人于2019年9月5日19时28分、9月8日0时41分、19时39分三次向李某贩卖毒品的事实有证人李某的证言、上诉人吴军军与李某之间的微信聊天记录和转账记录、上诉人吴军军的供述予以证实。其中证人李某对微信转账记录中的资金指正属于其向吴军军购买毒品的毒资，上诉人吴军军供认“9月初向李某贩卖毒品六七次”、“买来之后，请我吸食一点点毒品”。因此，上诉人吴军军为吸毒人员在明知李某吸食毒品的情况下，为李某代购用于吸食的毒品，获取部分毒品吸食作为酬劳，应视为从中牟利，属于变相贩卖毒品，构成贩卖毒品罪，证实原判决认定事实成立的证据确实充分，能够形成闭合的证据链条。上诉人吴军军的上诉意见和指定辩护人的辩护意见与审理查明的事实和相关法律规定不符，不能成立。 2.关于原判决量刑是否适当的问题 原判决在认定上诉人吴军军向他人贩卖毒品十余次，属于多次贩卖毒品应认定为贩卖毒品罪情节严重，且无其他量刑情节，在法定刑幅度范围内判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。上诉人吴军军与其他吸毒人员共享毒品来源，扩大吸毒者获得毒品的直接渠道，为有效遏制毒品蔓延，控制毒品犯罪，对此类末端毒品犯罪应予以依法打击，原判决量刑并无明显不当，上诉人吴军军提出量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，原审被告人胡勇多次贩卖甲基苯丙胺10克以上；上诉人吴军军、原审被告人邹柏武多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，三人的行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人胡勇、邹柏武归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且认罪认罚，从轻处罚。上诉人吴军军的上诉理由及辩护人的辩护意见与审理查明的事实、法律不符，不能成立，均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  周 彤 审 判 员  叶 京 审 判 员  潘 建 二〇二〇年五月二十一日 法官助理  刘晓博 书 记 员  喻佳琪