广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤13刑终17号原公诉机关博罗县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄育灵（绰号“阿裂”），男，1979年9月26日出生，身份证号码：441************013，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省博罗县**********。因涉嫌诈骗罪，于2019年10月25日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年11月29日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。指定辩护人李丽芳律师，系广东东舟律师事务所律师。惠州市博罗县人民法院审理原审被告人黄育灵犯诈骗罪一案,于2020年4月2日作出（2020）粤1322刑初118号刑事判决，认定原审被告人黄育灵犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币30000元；责令原审被告人黄育灵在本判决发生法律效力之日起30日内退赔被害人李定琪的经济损失人民币123845元、被害人黄伟聪的经济损失人民币30000元；公安机关扣押被告人黄育灵持有的黑色VIVONEX3手机一部，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。原审被告人黄育灵不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：自2018年10月份许，被告人黄育灵虚构结识原惠州市公安局某李姓主要领导及联合国某黄姓高官的事实，以通过“花钱”可以帮人摆平“官司”为幌子，以帮助被害人李定琪解决位于博罗县******的自建房的“违建”、帮助被害人黄伟聪的亲戚解决经济“官司”的名义，先后通过微信转账等方式，共骗取李定琪人民币123845元、骗取黄伟聪人民币30000元。2019年10月25日16时许，黄育灵自行到博罗县*****派出所接受调查，公安机关依法扣押其持有的黑色VIVONEX3手机一部。原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书，户籍证明、到案经过、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、搜查笔录、勘验、检查、辨认等笔录、提取笔录、微信截图、照片指认、被害人陈述、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。原判认为，原判认为，被告人黄育灵以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取他人财物，数额达人民币153845元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人案发后主动投案，但未如实供述自己的犯罪事实，不属自首。鉴于被告人当庭自愿认罪，交代了部分犯罪事实，酌情可对其从轻处罚。被告人黄育灵因其犯罪行为造成被害人李定琪的经济损失人民币123845元、被害人黄伟聪的经济损失人民币30000元，依法应予以退赔。公安机关扣押被告人黄育灵持有的黑色VIVONEX3手机一部，依法应予以没收，由扣押机关依法处理。公诉机关提出对被告人判处四年六个月以上五年六个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合相关法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄育灵犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币30000元。二、责令被告人黄育灵在本判决发生法律效力之日起30日内退赔被害人李定琪的经济损失人民币123845元、被害人黄伟聪的经济损失人民币30000元。三、公安机关扣押被告人黄育灵持有的黑色VIVONEX3手机一部，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。上诉人黄育灵上诉提出：原判认定的诈骗金额与事实不符。第一，李定琪用微信转账给我的金额中，有些是他到我的宵夜档多次消费的钱，这方面我可以跟他当面对质。另外我父亲有偿还一笔7000元给李定琪。第二，有笔75000元是本人向陈旭雄借的，我手机上有我和陈旭雄的聊天记录可以证实。第三，刘某妹给我买的两部手机，我有买了一部OPPO手机，价值3280元，用微信转账3250元和给了一些金首饰给他作为还钱。本人收到李定琪大约6万元左右作为帮他办事的活动经费，并不是他们所说的十几万元，而李定琪所转给我办事的钱，我也是如实用在办事的经费上，并非恶意诈骗对方，恳请二审法院念在我是初犯及主动投案的情况下，依法酌情从轻判处，给我一个改过自新的机会，让我早日回归社会。其指定辩护人辩护提出：一审判决错误认定被告人黄育灵的诈骗金额为123945元（依据：被害人转账给黄育灵的全部记录的总和）。1、从被害人李定琪转账给被告人黄育灵的微信记录可以看出，部分金额有595元、300元、250元等数额较小的转账，这些转账并不符合大众认知中“活动经费”的交易习惯。加之，被告人黄育灵经营“杨平宵夜档”，不能排除部分转账的款项属于被告人黄育灵宵夜档消费收入的可能性。2、2019年10月6日，被告人黄育灵转账100元给被害人李定琪，但一审判决错误认定为这是被告人黄育灵的诈骗金额且计算在内。3、被害人李定琪陈述其一共转给被告人6万元左右，而实际根据在案证据计算的诈骗金额为33845元，与6万元相差甚远，其陈述存在部分不实，故应结合被告人黄育灵供述予以认定诈骗金额。4、被告人黄育灵称其父亲退赔了7000元给李定琪，但因其被羁押无法提供相关材料佐证，恳请法院查清事实。如法院查清事实后，被告人黄育灵确有通过家属主动退赔的，恳请法院依法予以减轻被告人黄育灵的量刑，以提高其他经济类案件被告人退赔的积极性。经二审审理查明，原判认定上诉人黄育灵犯诈骗罪的事实清楚，在判决书中所列各项证据，均经一审法院庭审举证、质证后予以确认，本院经审核属实，亦予以确认。在本院审理过程中，上诉人黄育灵及其指定辩护人均未提出新的证据。本院认为，上诉人黄育灵以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取他人财物，共计人民币153845元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人黄育灵案发后主动投案，但未如实供述其所犯罪行，依法不构成自首。对于上诉人黄育灵提出的上诉理由及其指定辩护人提出的辩护意见，经查，上诉人黄育灵虚构其结识某领导并能帮助被害人解决自建房“违建”、经济“官司”，先后分别通过微信、银行卡转账，骗取被害人李定琪人民币123845元、被害人黄伟聪人民币30000元的犯罪事实，有相应的转账记录、被害人陈述、证人证言及被告人供述等证据予以证实，能形成完整的证据链，原判据此认定上诉人黄育灵诈骗金额共人民币153845元并无不当；上诉人黄育灵及其指定辩护人提出被害人李定琪部分数额较小的转账为宵夜档消费金额以及上诉人黄育灵的父亲黄玉坤已退赔7000元给被害人的理由，仅有上诉人黄育灵的辩解，无被害人李定琪的陈述及证人黄玉坤的证言等其他证据相互印证，本院不予采纳；对于辩护人提出不应将上诉人黄育灵微信转账给被害人李定琪的人民币100元计算在诈骗金额内的辩护意见，经查，原审法院已对此作出刑事裁定予以补正。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈 健审 判 员  丁祥雄审 判 员  李浩浩二〇二〇年五月二十九日法官助理  莫小莉书 记 员  陈伟杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。