陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终3990号上诉人（原审原告）：马惠兰，女，汉族，1978年9月7日出生，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人:马兵,北京市盈科(西安)律师事务所律师。委托诉讼代理人:张旺华,北京市盈科(西安)律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：西安海伦堡物业管理有限公司。住所地:西安市雁塔区西影路东段延北村(销售中心二楼)。法定代表人:陈春明,该公司总经理。委托诉讼代理人:王斐,陕西尚文律师事务所律师。上诉人马惠兰因与被上诉人西安海伦堡物业管理有限公司（以下简称“海伦堡公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初4250号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。马惠兰上诉请求：1.维持一审判决第一项；2.撤销一审判决第二项，依法改判海伦堡公司向马惠兰支付加班费472080元、年底双薪3500元；3.本案一、二审诉讼费用由海伦堡公司承担。事实和理由：一、一审认定事实不清。1.一审法院没有依法对马惠兰的加班事实予以认定有误。马惠兰从入职以来，每天上班超过12小时，每周休息一天，法定节假日也按照海伦堡公司的要求进行加班。按照法律规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。一审庭审中，马惠兰已经向法院提供了指纹打卡记录、资产卡片、考勤表、排休表、加班表、证人证言等一系列证据，相反作为用人单位的海伦堡公司没有提供任何证据，一审法院没有质证和采信马惠兰提供的以上证据，对加班费的诉请不予支持系严重错误，应当依法改判。2.海伦堡公司每年年底均给员工支付年底双薪，马惠兰自入职以来每年年底均收到海伦堡公司的双薪工资，支付方式是以工资名义前后两个月打到马惠兰的工资账户，且两次打卡金额相加刚好为一个月工资，对此，马惠兰在一审提交了银行流水和证人证言予以证明。一审对此不予认定严重错误，应当依法改判。二、一审法院对证据的认定、证据的证明力以及举证责任分配的证据规则适用存在严重错误。一审中，马惠兰对自己的主张均提供了证据予以证明，已经形成完整的证据链，但一审法院对海伦堡公司是否有考勤制度、如何考勤、是指纹打卡还是纸质签字等关键性问题只字不提，更没有要求海伦堡公司提供相应的证据予以证明。对于马惠兰提出的年底双薪，仅仅是因为海伦堡公司不予认可就未支持，对为何一月发两次工资的事实不依法查明。综上，请求二审法院依法改判。海伦堡公司辩称，一、马惠兰是看到其丈夫因为劳动争议案子获得了比较高的调解款，所以马惠兰以同一理由、同一方式、同一诉请和同一代理人对海伦堡公司提起诉讼。海伦堡公司认为马惠兰上诉完全是恶意诉讼。二、马惠兰所从事的保安工作时间自由，空闲时间多，不存在加班。三、马惠兰的工作不存在加班，所以不应当支付加班费。一审驳回马惠兰加班诉请符合法律规定，请求维持。四、海伦堡公司没有年底双薪的制度，马惠兰更没有工作到年底。马惠兰索要年底双薪完全属于无理诉求。马惠兰向一审法院起诉请求：1.海伦堡公司向马惠兰支付解除劳动合同经济补偿金21000元；2.海伦堡公司向马惠兰支付双休日加班工资197760元；3.海伦堡公司向马惠兰支付法定节假日加班工资29280元；4.海伦堡公司向马惠兰支付延时加班费245040元；5.请求法院依法判决海伦堡公司向马惠兰支付2018年年底双薪3500元；6.请求法院依法判决海伦堡公司向马惠兰补缴2013年4月至2018年12月期间的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险及生育保险费，以上各项共计496580元。一审法院经审理查明，2015年5月1日，甲方（用人单位）海伦堡公司与乙方（职员）马惠兰签订《劳动合同》。马惠兰表示入职海伦堡公司的时间是2013年4月27日，海伦堡公司认可马惠兰在2015年以前已经入职。马惠兰2018年12月13日向海伦堡公司邮寄《通知函》，表示因海伦堡公司未为其缴纳在职期间的社保，要求解除劳动关系。海伦堡公司认可未向马惠兰缴纳社保。关于马惠兰离职前12个月月平均工资，马惠兰主张为3500元，海伦堡公司主张为3389.33元。关于工作时间，马惠兰表示为从早上八点到晚上八点，中午一个小时休息时间，每月休息4天。海伦堡公司表示为每天八小时，每周五天。一审法院认为，因马惠兰在职期间，海伦堡公司未依法足额为马惠兰缴纳社会保险，客观上符合用人单位应当支付劳动者解除劳动关系的经济补偿金的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因马惠兰离职前平均工资为3500元，故应支付马惠兰的经济补偿金从2013年4月27日计算至2018年12月13日，共计21000元（3500×6）。关于马惠兰要求支付各项加班费的诉请，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条明确规定，发生劳动争议的，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。马惠兰提交了指纹打卡机打卡记录、资产卡片、考勤表、排休表、加班表及证人证言，海伦堡公司对该证据的真实性均不认可，且该证据上均未有海伦堡公司盖章或签字确认。马惠兰作为保安工作人员，其岗位有其特殊性，并非一直处于工作状态，故对其要求加班费的诉请，一审法院不予支持。关于马惠兰要求海伦堡公司补缴各项社会保险一项，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，马惠兰可向劳动和社保管理部门申请解决。因此，马惠兰要求海伦堡公司补缴在职期间的社会保险的诉请，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，一审法院不予处理。关于马惠兰主张的年底双薪，因马惠兰对此未提交证据，海伦堡公司亦不认可其公司存在年底双薪，故该部分诉讼请求，依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、被告西安海伦堡物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马惠兰解除劳动关系的经济补偿金21000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告马惠兰的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告西安海伦堡物业管理有限公司承担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点问题：一、海伦堡公司是否应该支付马惠兰加班工资。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，马惠兰主张加班费，但就加班事实并未提供有效证据予以证明。虽马惠兰主张海伦堡公司保存有其加班的考勤记录，海伦堡公司对此不予认可，其陈述使用指纹机进行考勤打卡，但每月考勤记录会被下月考勤记录覆盖，并且已经更换了考勤机，其未保存考勤记录。马惠兰未提供证据证明海伦堡公司保存有其加班事实存在的证据，故对马惠兰主张加班费不予支持。二、海伦堡公司是否应该支付马惠兰年底双薪。马惠兰主张海伦堡公司年底发放年底双薪，海伦堡公司不予认可，认为年底发放的并非年底双薪而是奖金。因双方签订的劳动合同中并未约定海伦堡公司向马惠兰支付年底双薪，年底双薪已经超出用人单位正常发放月工资的范围，应属于奖金性质。用人单位有一定管理权限，在不违反法律规定及双方当事人约定的情况下，可以自主决定是否发放奖金。且马惠兰未有证据证明海伦堡公司给其他同自己工作经历基本相同，离职时间相同的员工发放了其主张的年底双薪。故马惠兰要求年底双薪无事实及法律依据，不予支持。双方当事人对一审其他判决项无异议，本院予以维持。综上，一审判决并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由马惠兰承担。本判决为终审判决。审 判 长  张 静审 判 员  范水艳审 判 员  刘春梅二〇二〇年五月二十一日法官助理  孙浩谋书 记 员  韦蛟蛟