福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终2596号 上诉人（原审原告）：吴国栋，男，1972年2月13日出生，汉族，住福建省德化县。 被上诉人（原审被告）：陈能化，男，1981年1月3日出生，汉族，住福建省德化县。 上诉人吴国栋因与被上诉人陈能化民间借贷纠纷一案，不服福建省德化县人民法院（2019）闽0526民初3364号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 吴国栋上诉请求：请求撤销福建省德化县人民法院（2019）闽0526民初3364号民事判决第一、二项，改判支持上诉人原审的全部诉讼请求；由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：上诉人向法院提供的由被上诉人陈能化签名确认的68,000元的借条，系双方对之前借款的总结算，并非纯粹当日借款。其中2019年5月5日借29,000元，2019年6月10日借35,000元，其余4,000元为现金支付。即使按银行转账也应当认定64,000元，一审仅认定35,000元不当。陈能化于2019年4月20日向吴国栋转账支付16,850元、2019年5月26日支付2,200元、2019年6月6日支付10,000元，并非偿还本案借款，而是偿还2019年4月10日吴国栋通过支付宝转账借给陈能化14,000元以及通过微信转账借给陈能化10,000元，这些都是结算前的经济往来。 陈能化辩称，上诉人提供的转账记录与本案无关，双方多年来都有资金往来。答辩人确实有收到吴国栋支付的2019年5月5日29,000元，2019年6月10日35,000元，但其中29,000元系双方其他经济往来。陈能化于2019年4月20日向吴国栋转账支付16,850元，2019年5月26日转账给吴国栋2,200元，2019年6月6日向吴国栋转账10,000元，2019年6月10日转账支付1,650元，这些也都是双方之间的其他经济往来，与本案无关。 吴国栋向一审法院起诉请求：1、判令陈能化偿还借款68,000元及利息、违约金（利息从2019年6月26日起至还款日止按年利率6%计算，至起诉日利息约为1,000元；违约金从2019年6月26日起至还款日止按月利率2%计算，至起诉日违约金约为4,000元）；2、判令陈能化承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：吴国栋与陈能化系朋友关系。双方之间存在经济往来。2019年6月10日，陈能化出具一份《借条》给吴国栋收执。该《借条》载明“因用于购买白酒货款于2019年6月10日，向出借人吴国栋借款人民币（大写）陆万捌仟元整。支付方式，转账，部分现金。2019年6月25日归还本金。如不归还，愿付违约金300元（叁佰元）一天，愿意承担所产生的一切法律责任。”等内容。陈能化在《借条》的借款人一栏上签名捺印。 一审法院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第一项之规定，人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。民间借贷关系包含两个要件，一是借贷双方的借款合意，二是出借方依据借贷双方所达成的借款合意而支付出借款项。本案中，吴国栋主张其与陈能化存在68,000元的民间借贷的法律关系。所以，吴国栋应就68,000元款项的来源、支付方式等进行说明并承担相应的举证义务。对此，吴国栋主张案涉《借条》上的68,000元系由吴国栋于2019年5月5日微信转账29,000元、2019年6月10日银行转账35,000元、2019年6月10日用现金支付4,000元的形式构成的。而根据陈能化提供的微信转账截图显示，陈能化于2019年6月10日，以微信转账的方式向吴国栋方支付1,650元。又根据吴国栋提供的存款明细账显示，吴国栋通过其妻子的银行账户于2019年6月10日向陈能化转账35,000元后，其银行账户内仍有3,917.05元。吴国栋方于2019年6月10日向陈能化支付35,000元后，其所掌握的账面金额仍超过4,000元。所以，吴国栋关于因其账面金额不足而以现金的形式向陈能化支付出借款项4,000元的陈述因证据不足，本院不予采纳；吴国栋对陈能化提供的微信转账截图、银行转账记录的真实性无异议，一审法院对其真实性予以确认。陈能化提供的微信转账截图和银行转账记录可以证实，陈能化分别于2019年5月26日、2019年6月6日向吴国栋方支付2,200元、10,000元。在吴国栋于2019年5月5日向陈能化转账29,000元后至双方书写案涉《借条》的2019年6月10日之间，陈能化也向吴国栋支付款项。在双方互相存在资金往来的情况下，并结合案涉借款的借款时间为2019年6月10日，吴国栋应就其于2019年5月5日向陈能化转账的29,000元的性质进一步举证，但吴国栋未能继续提供有效证据。吴国栋应承担举证不利的法律后果。鉴于双方相互之间存在经济往来。如吴国栋对该笔29,000元款项的性质有异议，可就该笔29,000元另行主张。综上所述，根据现有有效证据，诉争借款的实际借款金额为35,000元。现借款期限已届满，陈能化应予以偿还。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项之规定，借贷双方既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予以支持。因本案的借贷双方既未约定借期利率也未约定逾期利率。故吴国栋要求陈能化支付诉争借款自借款期限届满之日（即2019年6月26日）起至还清借款日止按年利率6%计算利息的诉讼请求符合法律规定，应予以支持。因陈能化未按约定的期限偿还借款，已构成违约，应支付违约金。但参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。所以，吴国栋要求陈能化支付逾期利息和违约金的诉讼请求，在逾期利息和违约金总计不超过年利率24%的情况之下，可予以支持，超过部分则不予支持。本案中，借贷双方约定的月违约金为25.71%（300元/天×30天/月÷35,000元）。现吴国栋要求以月利率2%计算违约金的诉讼请求系其对自己民事权利的处分，未违反法律规定，本院予以准许。但，本案中，吴国栋要求陈能化支付诉争借款逾期利息（以年利率6%计算）和违约金（以月利率2%计算）的诉讼请求已超过年利率24%。所以，吴国栋要求陈能化支付诉争借款自逾期付款之日（即2019年6月26日）起至还款日止，支付逾期利息和违约金的诉讼请求，在不超过月利率2%的情况下可予以支持，超过部分则不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，一审法院判决：一、陈能化应于本判决生效后十日内偿还吴国栋借款本金35,000元；二、陈能化应于本判决生效后十日内支付给吴国栋利息及违约金（自2019年6月26日起至还清借款日止，以借款本金35,000元为基数，按月利率2%计算）；三、驳回吴国栋的其他诉讼请求。如陈能化未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,625元，由陈能化负担836元、吴国栋负担789元。限于本判决生效后七日内向本院缴纳。 二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：吴国栋向本院提供两份证据，其中2019年4月10日吴国栋通过支付宝转账给陈能化14,000元，当日又通过微信转账给陈能化10,000元，可证明陈能化于2019年4月20日转账给吴国栋16,850元，2019年5月26日通过微信转账支付给吴国栋2,200元，2019年6月6日通过银行转账给吴国栋10,000元，2019年6月10日转账1,650元，这些款项都是双方之间的其他经济往来，与本案无关。 本院认为，陈能化向吴国栋借款68,000元，其中2019年5月5日向吴国栋借款29,000元，2019年6月10日向吴国栋借款35,000元，其实际借款金额应认定为64,000元。该事实有借条及银行转账流水明细为据。陈能化对本案借条真实性表示无异议，并确认有收到该两笔款项。陈能化主张其应吴国栋的要求将实际借款35,000元写为68,000元，但其对此未能举证，且吴国栋予以否认，故本院不予采信。陈能化作为一个具有完全民事行为能力人，其应当知道向他人出具借条所应当承担的法律后果。鉴于本案双方借条中没有约定利息，而其约定的违约金超出年利率24%的限额。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，对吴国栋主张违约金按月利率2%计算，可予支持，对关于利息的请求予以驳回。 综上所述，吴国栋上诉请求部分成立，予以部分采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决如下： 一、撤销福建省德化县人民法院（2019）闽0526民初3364号民事判决； 二、陈能化应于本判决生效后十日内偿还吴国栋借款本金64,000元及违约金（自2019年6月26日起至还清借款日止，按月利率2%计算）； 三、驳回吴国栋的其他诉讼请求。 如陈能化未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1,625元，由陈能化负担836元、吴国栋负担789元，限于本判决生效后七日内缴纳；二审案件受理费1,625元，由陈能化负担，限本判决生效之日起七日内交纳，吴国栋预交的受理费1,625元予以退回。 本判决为终审判决。 审判长  魏献平 审判员  张国琴 审判员  王一平 二〇二〇年五月二十七日 书记员  黄司宪 附:本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。