湖南省常德市鼎城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0703刑初4号 公诉机关常德市鼎城区人民检察院。 被告人杨志，男，39岁，湖南省常德市鼎城区人，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，现住湖南省常德市鼎城区。因犯贩卖毒品罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2016年1月29日被常德市鼎城区人民法院分别判处有期徒刑一年、并处罚金人民币三千元、八个月、六个月，合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2019年11月7日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，经常德市鼎城区人民检察院批准，于2019年12月6日被常德市鼎城区公安局依法执行逮捕。现羁押于常德市鼎城区看守所。 指定辩护人唐辉，湖南宏声律师事务所律师。 常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉[2019]548号起诉书指控被告人杨志犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2020年4月29日公开开庭进行了审理。常德市鼎城区人民检察院指派检察员邓志芬出庭支持公诉，被告人杨志及其指定辩护人唐辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常德市鼎城区人民检察院指控： 一、贩卖毒品罪 2018年3月15日是18时30分许，吸毒人员赵某与被告人杨志电话联系后，在鼎城区处，被告人杨志以400元的价格向吸毒人员赵某贩卖0.4克冰毒和一颗麻古。 2018年3月24日22时许，吸毒人员赖某与被告人杨志电话联系后，在鼎城区，被告人杨志以200元的价格向吸毒人员赖某贩卖约0.2克冰毒。 二、盗窃罪 2018年8月中旬的一天，被告人杨志在鼎城区其朋友即被害人李某家中玩时，趁被害人李某不注意时将其放在客厅沙发上的一张中国民生银行信用卡盗走，盗刷卡内现金共计5347元，所得赃款被其挥霍。 到案后，被告人杨志如实供述了上述犯罪事实，并自愿认罪认罚。 公诉机关向法庭提交到案情况及抓获情况说明、微信转账记录、电话短信记录、通知详单、信用卡交易明细、刑事判决书、身份信息等书证，证人赵某、赖某、沈某、付某的证言，被害人李某的陈述，被告人杨志的供述与辩解等证据，以证实上述指控。 公诉机关认为，被告人杨志违反国家毒品管制规定，两次向他人贩卖少量冰毒和麻古，并以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究其刑事责任；被告人杨志到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；被告人杨志在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；被告人杨志曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚；被告人杨志犯数罪，应数罪并罚；综上向本院提出量刑建议如下：以犯贩卖毒品罪判处被告人杨志八个月至一年有期徒刑，并处罚金，建议以犯盗窃罪判处被告人杨志六个月至七个月有期徒刑，并处罚金，合并建议判处被告人杨志十个月至一年二个月有期徒刑，并处罚金。 被告人杨志辩称：被告人杨志对公诉机关指控的犯罪事实和证据均无异议，但认为其因吸毒被父亲杨某报警后，在滨江明珠小区内看到公安民警主动走上前被抓获，应认定为自首。 指定辩护人唐辉提出的辩护意见是：对公诉机关指控的犯罪事实和证据均无异议，在量刑方面，建议对被告人杨志从轻或减轻处罚：第一，关于毒品数量问题，“约零点几克”不是一个精准的毒品计量单位，应当按照有利于被告人的原则确认毒品的数量；第二，被告人杨志盗窃是在毒瘾发作的情况下实施的，而且犯罪对象是自己的朋友，犯罪金额不大；第三，被告人杨志自愿认罪认罚，积极配合侦查机关侦破本案，并表示积极缴纳罚金，悔罪态度好；第四，刑罚的目的是在打击犯罪的同时进行教育挽救，被告人杨志已认罪认罚，请法庭给被告人一个悔过自新重新做人的机会，让其早日回归社会，报效社会和家人。 经审理查明： 一、贩卖毒品的事实 1、2018年3月15日18时30分许，吸毒人员赵某与被告人杨志电话联系后，在常德市鼎城区处，被告人杨志向吸毒人员赵某贩卖0.4克冰毒（甲基苯丙胺）和一颗麻古（甲基苯丙胺片剂），得赃款400元； 2、2018年3月24日22时许，吸毒人员赖某与被告人杨志电话联系后，在常德市鼎城区，被告人杨志向吸毒人员赖某贩卖约0.2克冰毒（甲基苯丙胺），得赃款200元。 上述事实，被告人杨志在开庭审理过程中无异议，并有证人赵某、赖某、沈某的证言，被告人杨志的供述与辩解，常德市鼎城区公安局出具的第159号、229号《现场检测报告书》、常德市公安局刑事科学技术研究所出具的常公物鉴（理化）字［2018］120号《检验报告》、强制隔离戒毒决定书，证人赵某、沈某的辨认笔录，电话通话详单、微信聊天记录、微信转账记录等证据予以证实，足以认定。 二、盗窃的事实 2018年8月中旬的一天，被告人杨志在常德市鼎城区其朋友即被害人李某家中玩时，趁被害人李某不注意时将其放在客厅沙发上的一张中国民生银行信用卡盗走，盗刷卡内现金共计5347元，所得赃款被其挥霍。 上述事实，被告人杨志在开庭审理过程中无异议，并有信用卡交易明细、证人付某的证言，被害人李某的陈述，被告人杨志的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本案还有以下综合性证据：到案说明、抓获经过、（2015）常鼎刑初字354号刑事附带民事判决书、被告人杨志等人的身份信息表。 本院认为，被告人杨志违反国家毒品管制规定，两次向他人贩卖少量毒品冰毒和麻古，其行为已构成贩卖毒品罪；以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人杨志犯贩卖毒品罪、盗窃罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人杨志因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚；被告人杨志到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人杨志犯数罪，应当数罪并罚；公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人杨志的违法所得人民币5947元，依法予以追缴，其中5347元追缴后退还被害人李某。被告人杨志辩称其构成自首，经审查，被告人杨志因吸食毒品于2018年11月20日被公安民警在其鼎城区滨江明珠小区内抓获，抓获归案前公安机关已发觉其贩卖毒品和盗窃的犯罪事实，抓获归案后被告人杨志没有主动交代贩卖毒品和盗窃的犯罪事实，被告人杨志辩称的其系自首的辩护观点与查明事实不符，对其辩护观点不予支持；指定辩护人唐辉提出的四点从轻或减轻处罚的辩护意见，本院认为，对被告人杨志贩卖毒品的数量已按不满十克的少量甲基苯丙胺认定；被告人杨志到案后没有退缴退赔赃款，亦没有交纳罚金，对其认罪认罚的量刑情节不予认定，对指定辩护人唐辉的上述辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第三百五十六条之规定，判决如下： 一、被告人杨志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元； （有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；刑期即自2019年11月7日起至2021年1月6日止；并处的罚金，限本判决生效后十日内，通过本院上缴国库。） 二、对被告人杨志违法所得人民币5947元，依法予以追缴，其中5347元追缴后退还被害人李某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  贺春梅 审 判 员  夏 霜 人民陪审员  曹 芸 二〇二〇年五月八日 法官助理曹灿 书记员陈红 附判决引用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，自三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判决死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。