沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0102民初2523号 原告：鄂某，女，1966年出生，锡伯族，住沈阳市。 委托诉讼代理人：朱爱颖，辽宁巨东律师事务所律师。 被告：沈阳市和平区京和环境服务有限公司，住所地沈阳市和平区长白三街377号。 法定代表人：司冉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王永森，辽宁龙德律师事务所律师。 原告鄂某与被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司工伤待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鄂某委托诉讼代理人朱爱颖，被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司委托诉讼代理人王永森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鄂某向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付伙食补助费、营养费、护理费（具体金额以鉴定结果为准）、一次性工伤伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金等暂计28.9万元；二、诉讼费、鉴定费由被告承担。庭审时，原告变更其第一项诉讼请求为：判令被告支付原告伙食补助费480元、营养费18,000元、护理费29，580元（具体数额以鉴定为准）、一次性工伤伤残补助金51,740元、一次性工伤医疗补助金86,233.29元、一次性工伤就业补助金52，080元，共计238，113.29元。事实与理由：原告于2018年4月13日入职到被告公司在清洁工岗位工作，但（被告）没有为原告缴纳社会保险。（原告）在2018年5月12日上班期间发生摔伤，致原告左股骨部位受到严重伤害。原告受伤后，在沈阳中大骨科医院治疗，诊断为左股股颈骨折，住院治疗一个月。现原告被沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为伤残七级。原告对仲裁裁决不服，依法诉至法院并提出上述诉求，请求依法裁判。 被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司辩称，原告已达到法定退休年龄，无法签订劳动合同，故原被告之间签订了聘用协议，在协议中明确确认了原告已退休的客观事实。同时被告为了保障聘用人员的权益，为原告购买了雇主责任险。原告与被告不是劳动合同关系，不能构成工伤。被告为了让原告能够报销，才配合原告走的手续。故请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，依法进行了审查。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告鄂某于2018年4月12日入职被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司，从事清洁工工作。双方均未缴纳社会保险。2018年5月12日，原告在上班期间摔伤，被送往医院救治，于2018年6月5日出院，共住院24天。住院期间，一级护理1天，二级护理23天。被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司在原告住院期间未派员护理。 2018年12月25日，原告鄂某被沈阳市和平区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年5月9日，沈阳市劳动能力鉴定委员会评定原告鄂某为七级伤残、无生活自理障碍。 2019年10月24日，原告向被告提出解除聘用合同。 原告鄂某以被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司、案外人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司为被申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1．被申请人沈阳市和平区京和环境服务有限公司支付伙食补助费792元（33元×24天）、住院护理费3,600元（150元×24天）、一次性伤残补助金35，460.75元、一次性工伤医疗补助金88，905.96元、一次性工伤就业补助金54,555元、停工留薪期工资32,733元（2,727.75元×12）；2.被申请人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在其承保范围内承担连带责任。该委于2019年12月26日作出沈劳人仲字［2019］471号仲裁裁决，裁决：被申请人沈阳市和平区京和环境服务有限公司支付申请人鄂某一次性伤残补助金35,460.75元、一次性工伤医疗补助金86,233.29元、住院期间伙食补助费480元（20元×24天）。原告鄂某不服，起诉来院。 本院认为，关于伙食补助费。《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条规定，“日伙食补助费，按照统筹地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出的40%，最低不少于15元。具体报销标准及支付办法，由统筹地区社会保险行政部门会同财政部门制定。”沈阳市人力资源和社会保障局、沈阳市财政局《关于工伤职工日伙食补助费的报销标准及支付办法的通知》规定，“自2018年2月1日起，日伙食补助费按每人每天20元，按实际住院天数计算。”原告住院24天，被告应支付原告伙食补助费480元。 关于营养费，因未经过仲裁前置程序，本案不予审理。 关于护理费。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告住院期间，被告未按要求派人护理，应支付原告住院期间的护理费。护理人员的工资标准参照本地上一年度居民服务业标准144.4元/日计算。结合原告住院期间护理等级的天数，被告应支付原告住院期间护理费3,610元（144.4元/日×1天×2人＋144.4元/日×23天×1人）。关于原告主张出院后的护理费，因未经过仲裁前置程序，本案不予审理。对原告提出的护理期鉴定申请，本院亦不予准许。 关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……”第六十四条规定，“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”因原告提供的工资明细能够证明原告的工资低于统筹地区职工平均工资的60%，故原告主张按统筹地区职工平均工资60%的标准支付原告一次性伤残补助金，本院应予支持。被告应支付原告一次性伤残补助金51,740元［（6,633.33元×60%）×13个月］。 关于一次性工伤医疗补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数，其中，……七级为13个月……”因原被告双方解除聘用合同系原告提出，故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金86,233.29元（6,633.33元×13个月）。 关于一次性伤残就业补助金。原告于2019年10月24日双方解除聘用合同时已达到退休年龄，故不符合领取一次性伤残就业补助金的条件，故对原告该请求，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告鄂某伙食补助费480元； 二、被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告鄂某护理费3,610元； 三、被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告鄂某一次性伤残补助金51,740元； 四、被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告鄂某一次性工伤医疗补助金86,233.29元； 五、驳回原告鄂某其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳市和平区京和环境服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 员 林淑岩 二〇二〇年五月九日 法官助理 王 莹 书 记 员 高 岩 附相关法条： 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第三十条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为24个月的本人工资，二级伤残为22个月的本人工资，三级伤残为20个月的本人工资，四级伤残为18个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90％，二级伤残为本人工资的85％，三级伤残为本人工资的80％，四级伤残为本人工资的75％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 第三十七条职工因工死亡，其直系亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金： （一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资； （二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40％，其他亲属每人每月30％，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10％。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院劳动保障行政部门规定； （三）一次性工亡补助金标准为48个月至60个月的统筹地区上年度职工月平均工资。具体标准由统筹地区的人民政府根据当地经济、社会发展状况规定，报省、自治区、直辖市人民政府备案。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其直系亲属享受本条第一款规定的待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。