本溪市溪湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0503民初39号原告：张路平，男，1956年9月24日出生，汉族，辽宁省本溪市人，系本溪二运公司退休职工，现住辽宁省本溪市溪湖区。委托诉讼代理人：胡朋起，系本溪市方正法律服务所法律工作者。被告：刘元成，男，1963年3月30日出生。被告：本溪市金程出租汽车有限公司，住所地辽宁省本溪市溪湖区竖井华阳小区F7公建。法定代表人：朴晶丽，系该公司总经理。被告：佟飞，男，1973年8月14日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无业，现住辽宁省本溪市溪湖区。被告：中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地辽宁省本溪市明山区解放北路46号。法定代表人：王肇聿，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵云丽，系辽宁玄同律师事务所律师。原告张路平诉被告刘元成、佟飞、本溪市金程出租汽车有限公司和被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司（以下简称：“中保本溪市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张路平及其委托诉讼代理人胡朋起和被告佟飞及被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司委托诉讼代理人赵云丽到庭参加了诉讼。被告刘元成和被告本溪市金程出租汽车有限公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张路平向本院提出以下诉讼请求：1、请求法院判令四名被告共同连带赔偿原告张路平：医疗费66222.85元（其中住院医疗费65320.35元、门诊医疗费902.50元）、住院伙食补助费16500元（住院天数共计330天，每天为50.00元）、护理费：49240.40元（一级护理11天2人，二级护理319天1人，按照2019年辽宁省交通事故赔偿数额中的“居民服务、修理和其他服务业的行业收入标准为52707.00元/年”计算，每天的护理费为144.40元，共计护理天数为11×2+319=341天，护理费为144.4×341=49240.40元）、误工费15000元（原告每月收入为3000元，每天收入为100元，按照伤残鉴定书确定的原告误工期为150天）、残疾赔偿金70949.80元[按照伤残等级十级计算，37342×（20年-1年）×10%]；精神抚慰金11202.60元（37342×3年×10%）、衣物损失费760元、鉴定费1720元、交通费50元，合计为231645.65元；2、本案的诉讼费及相关费用全部由四被告共同承担。事实和理由：2017年11月29日晚21时15分，被告刘元成驾驶辽Ｅ×××××号小型客车，沿行驶至东山路段时越线行驶，与原告张路平刮撞，造成原告受伤及衣物损坏的后果。此次事故经本溪市公安局交通警察支队溪湖大队处理后作出了第2105033201701067号道路交通事故认定书，认定当事人刘元成负全部责任，当事人张路平无责任。事故发生后，原告张路平当即昏迷，原告事后得知系被告刘元成拨打“120”急救电话，由120急救车将原告送往本溪中心医院进行救治，原告的伤情经医生诊断为：1、多发外伤；2、颅骨损伤、外伤性蛛网膜腔出血；3、头皮血肿擦挫伤；左侧髌骨骨折、胫骨平台骨折；4、左肘、双侧膝部及左侧踝部外伤；后医生又补充诊断有：5、右侧硬膜下出血；6、左侧胫骨远端骨折；7、左侧踝关节积液；8、颅骨多发骨折；9、双侧眶壁骨折；10、肋骨骨折（多发）；11、左侧膝关节韧带撕裂；12、左侧膝关节积液。原告为此共计住院治疗330天，身体遭受了极大的痛苦。原告虽然因事故造成身体多处骨折，但为尽量减少损失，并没有采取恢复时间快但发生费用高昂的创伤性手术治疗，而是在允许的情况下采取费用低的保守式治疗，为此，原告的身体也忍受了更大的痛苦！被告的侵权行为，造成原告张路平发生了下列损失，依法应当由四名被告进行赔偿，包括：一、医疗费66222.85元，其中：住院医疗费65320.35元，门诊医疗费902.50元；二、住院伙食补助费16500元（住院天数共计330天，每天为50.00元）；三、护理费49240.40元（一级护理11天/2人，二级护理319天/1人，按照2019年辽宁省交通事故赔偿数额中的“居民服务、修理和其他服务业的行业收入标准为52707.00元/年”计算，每天的护理费为144.40元，共计护理天数为11×2+319=341天，护理费为144.40×341=49240.40）；四、误工费15000元（原告每月收入为3000.00元，其中每天收入为100.00元，按照伤残鉴定书确定的原告误工期为150天）；五、残疾赔偿金70949.80元[按照原告伤残等级拾级计算，37342×（20年-1年）×10%]；六、精神抚慰金11202.60元（37342×3×10%）；七、衣物损失费760.00元；八、鉴定费1720.00元；九、交通费50.00元；上述费用合计为231645.65元。为了维护自身的合法权益不受侵犯，现原告张路平诉至人民法院，请法院依法判决支持原告的全部诉讼请求。被告刘元成和本溪市金程出租汽车有限公司未作答辩。被告佟飞辩称，原告所述交通事故属实，我对交警部门做出的责任划分没有异议。肇事车辆是我朋友的车，由我负责经营管理，驾驶员刘元成是我雇佣的司机，该车在事故发生时车辆挂靠于本溪市金程出租汽车有限公司名下并在被告中保本溪市分公司投保了交强险和商业三者险（限额100万元，并投保了不计免赔），事故发生后我对伤者垫付了6000元医药费。对于原告张路平的各项损失应当由被告中保本溪市分公司予以赔偿。被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司辩称：对本案事实没有异议，事故车辆在我公司投保了交强险和商业三者险（限额100万元，并投保了不计免赔），我公司在保险限额内对原告的合理损失予以赔偿。我公司已在交强险限额内为原告垫付医疗费1万元。原告的病程记录显示医生多次建议其到上级医院手术治疗，原告均予拒绝，不配合；医生告知其出院，原告拒不出院。并且在2018年6月7日和7月2日，医生将原告的护理级别由二级改为三级，后因原告及其家属据不同意，医生又将护理级别改回二级，我公司医疗跟踪人员跟踪显示，原告在后期基本不在床，又根据原告的司法鉴定意见书，原告的误工期限为150天，由此可知原告因自己原因住院期间过长，且护理级别亦非医生的真实意见。我公司要求对原告的医疗费应剔除住院后期的不合理药费；对于住院伙食费及护理费，最高按照150天计算；关于残疾赔偿金，原告在定残前一日已满63周岁，应按照2017年的标准计算赔偿金额；关于精神损害抚慰金，我公司同意赔偿5000元；关于误工费，我公司不同意赔偿，据我公司了解，原告退休后并未打工，有提供虚假证明之嫌，请法院依法查明；关于衣物损失费，无法确定具体数额，我公司不同意赔偿；关于交通费50元，我公司没有异议；对于鉴定费及诉讼费不属保险范围，我公司我不予承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月29日21时15分许，被告刘元成驾驶车牌号为辽Ｅ×××××号小型客车，沿行驶至东山路段时越线行驶时，与行人即本案原告张路平发生刮撞，造成原告张路平受伤及其衣物损坏的后果。本溪市溪湖区公安交通警察大队于2017年12月20日作出第2105033201701067号道路交通事故认定书，认定被告刘元成负事故全部责任，原告张路平无责任。原告张路平伤后被送至本溪市中心医院进行救治，并于2017年11月30日住院治疗，其伤情经诊断为：多发外伤；颅脑损伤、外伤性蛛网膜腔出血、颅骨骨折；头皮血肿擦挫伤；左侧髌骨骨折、胫骨平台骨折；左肘、双侧膝部及左侧踝部外伤；2017年12月8日，增加补充诊断如下：右侧硬膜下出血；左侧胫骨远端骨折；左侧踝关节积液、颅骨多发骨折、双侧眶壁骨折、肋骨骨折（多发）、左侧膝关节韧带撕裂、左侧膝关节积液。原告住院期间，医院曾多次建议原告到上级医院就诊未果。原告张路平住院330天后于2018年10月26日出院；住院期间一级护理11天（2017年11月30日至2017年12月10日），二级护理319天，共计花费医疗费66222.85元。原告张路平住院病案中长期医嘱单显示最后用药医嘱开立时间为2018年5月4日，内容为“盐酸氨基葡萄糖胶囊（乙类）/0.72g每日二次口服”，停止时间为2018年5月15日。原告的伤情经法院委托沈阳佳实司法鉴定所鉴定后，于2019年12月9日作出沈佳司鉴所（2019）法临鉴字第2568号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张路平左膝部伤残等级为十级；张路平此次外伤误工期建议为150天。原告张路平花费鉴定费1720元。另查明，原告系本溪第二运输公司退休人员，本溪凯达食堂餐饮配货有限公司于2019年3月1日出具收入证明，载明张路平在2017年5月至2017年11月间，在该公司打工，岗位为配送员，月收入为3000元。被告佟飞系辽Ｅ×××××号小型客车的使用人和管理人，被告刘元成系被告佟飞雇佣的司机，该车挂靠在被告本溪市金程出租汽车有限公司名下并以本溪市金程出租汽车有限公司的名义在被告中保本溪市分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险限额为100万元并投保了不计免赔。本案事故发生后，被告佟飞为原告垫付医疗费6000元；被告中保本溪市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内为原告垫付医疗1万元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案交通事故经交警部门认定被告刘元成负事故全部责任，原告张路平无责任。该道路交通事故认定书，认定事实清楚,责任划分准确,本院依法予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。本案中，被告刘元成系被告佟飞雇佣的司机，双方之间形成劳务关系，被告刘元成在提供劳务的过程中发生事故致原告张路平受伤，应由接收劳务一方，即被告佟飞承担侵权责任。因肇事车辆在在被告中保本溪市分公司投保了交强险和限额为100万元的商业三者险（含不计免赔）。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于原告张路平的合理损失，应先由被告中保本溪市分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，应由被告中保本溪市分公司根据商业三者险的保险合同予以赔偿；仍有不足的，应由被告佟飞承担民事赔偿责任。肇事车辆系挂靠在被告本溪市金程出租汽车有限公司公司的名下从事道路运输经营活动，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，对于被告佟飞所负赔偿义务，被告本溪市金程出租汽车有限公司应承担连带责任。原告张路平因交通事故所产生的损害赔偿项目和标准依照有关法律的规定执行。原告张路平住院病案长期医嘱单显示其自2018年5月15日起即无相关用药记录，并且沈阳佳实司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中认定原告张路平误工期为150天，故原告张路平的各项损失，本院按照住院150天予以计算。1、医疗费，原告张路平在门诊花费医疗费902.5元，住院花费医疗费65320.35元，其中应扣除床位费6300元（35元/天×（330天-150天））、II级护理费4950元(27.5元/天×（330天-150天））、住院诊查费2520元（14元/天×（330天-150天））、普通病房取暖费183元（3元/天×（211天-150天）），本院核定为52269.85元；其中，被告佟飞垫付医疗费6000元，被告中保本溪市分公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内垫付医疗费1万元；2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，住院期间的伙食补助费可按每天50元计算，原告张路平合理的医疗期为150天，故其住院伙食补助费为7500元（150天×50元）；3、护理费，原告张路平合理医疗期内一级护理的天数为11天，二级护理的天数为139天；一级护理期间的护理人数应按2人计算；二级护理期间的护理人数应按照1人计算；关于护理人员的收入状况，原告张路平并未举证证明，可参照居民服务业平均工资标准(52707/年，144.4元/天)计算，故原告张路平的护理费，本院核定为23248.4元（11天×144.4元/天×2人+139天×144.4元/天×1人）；4、误工费，原告张路平虽系退休人员，但并无证据证明其已丧失劳动能力，其要求给付误工费的请求，本院予以支持。原告张路平虽提供了本溪凯达食堂餐饮配货有限公司出具的收入证明，但并未提供工资表、劳务合同等证据予以佐证，故对其要求按照每月3000元给付误工费的请求，本院不予采纳。原告张路平的收入可参照全体居民人均可支配收入29701元/年（81.37元/天）予以计算；关于误工天数，根据沈阳佳实司法鉴定所出具的鉴定意见书，原告张路平的误工期本院核定为150天，故原告张路平的误工费为12205.5元(81.37元/天×150天)；5、残疾赔偿金，原告张路平生于1956年9月24日，截至定残之日（2019年12月9日）已满63周岁，其残疾赔偿金的赔偿年限应为17年；原告张路平经鉴定构成十级伤残且为非农业家庭户口，其残疾赔偿金本院核定为63481.4元（37342元/年×17年×10%）；6、精神损害抚慰金，根据原告的伤情及伤残等级，其精神损害抚慰金本院酌定为5000元；7、鉴定费，根据鉴定部门出具的鉴定费票据，本院核定为1720元；8、财产损失（衣物），交警部门作出的道路交通事故认定书中记载了原告张路平衣物因交通事故而损坏的事实，故对于原告要求给付衣物损失的诉请，本院依法予以采信，根据本案具体情况，原告的衣物损失本院酌定为400元；9、交通费，原告要求赔偿交通费50元，数额合理，本院不持异议。综上，原告张路平因本案交通事故产生的损失为：医疗费52269.85元、住院伙食补助费7500元、护理费23248.4元、误工费12205.5元、残疾赔偿金63481.4元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1720元、交通费50元、财产损失400元，合计165875.15元。上述损失，根据肇事车辆的投保情况，本院核定由被告中保本溪市分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告赵庆杰医疗费10000元（已付）、护理费23248.4元、误工费12205.5元、残疾赔偿金63481.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费50元、财产损失400元，合计114385.3元。不足部分即医疗费42269.85元、住院伙食补助费7500元，合计49769.85元，应由被告中保本溪市分公司在商业三者险限额范围内予以赔偿。关于鉴定费1720元，因不属保险赔偿范围，应由被告佟飞承担赔偿责任。因被告佟飞已支付医疗费6000元，互相抵顶后，原告张路平需返还被告佟飞4280元。被告刘元成经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决生效后十五日内在交强险保险范围内赔偿原告张路平医疗费10000元、护理费23248.4元、误工费12205.5元、残疾赔偿金63481.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费50元、财产损失400元，合计114385.3元，扣除已付的医疗费用10000元后尚需支付104385.3元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决生效后十五日内在商业三者险保险范围内赔偿原告张路平医疗费42269.85元、住院伙食补助费7500元，合计49769.85元；三、被告佟飞于本判决生效后十五日内赔偿原告张路平鉴定费1720元，因被告佟飞已先行垫付医疗费6000元，故原告张路平需返还被告佟飞4280元；四、驳回原告张路平其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4774元，由原告张路平负担1685元，由被告佟飞负担3089元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  王德运人民陪审员  关锁志人民陪审员  朱丽娟二〇二〇年五月七日书 记 员  王 魏附：本案所适用的法律、法规《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。