河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀01民终2031号上诉人（原审原告）：河北旭晟物业服务有限公司，住所地石家庄市桥西区槐安西路260号乐橙商务广场1-1103。法定代表人：史兴泳，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫世强，石家庄市桥西明镜法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：殷进某，男，1981年10月10日出生，汉族，住石家庄市栾城区。被上诉人（原审被告）：刘保某，男，1958年3月14日出生，汉族，住保定市顺平县。被上诉人（原审被告）：赵某，男，1994年8月2日出生，汉族，住邢台市宁晋县。被上诉人（原审被告）：闫晓某，男，1994年11月23日出生，汉族，住邢台市宁晋县。以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：殷进某，与三被告系同事关系。上诉人河北旭晟物业服务有限公司因与被上诉人刘保某、闫晓某、赵某、殷进某申请执行人执行异议之诉一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2019）冀0104民初5973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河北旭晟物业服务有限公司上诉请求：请求法院依法撤销（2019）冀0104民初5973号民事判决，判令被上诉人在其应出资限额内承担付款责任或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不属实，现在被申请人成立的公司洲茂电子公司己经入不敷出，已经没有可供执行的财产，并且该公司资产被起诉后就没有经营，一审法院认定“被申请人经营的公司目前正常”与事不属实。一审法院适用法律规定不正确。一审法院依据《最高人民法律关于适用公司法若干问题的规定二》第二十二条“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算资产。”该条规定仅仅指出在解散时，未交纳的出资，应当作为资产进行清算。并不是规定未交纳的出资只有到了清算时才能作为资产对外承担责任。根据公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未缴纳的出资，公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资，股东在未交纳出资范围内承担连带清偿责任的，人民法院依法应当予以支持。因此不管被申请人的公司是否处于清算阶段，被申请人就应当在公司资产不足清偿债务时，继续出资承担其应尽的出资义务。综上所述，请求法院依法查明案件事实，公平公正判决，维护申请人的合法权利。刘保某闫晓某赵某答辩称，河北旭晟物业服务有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。我公司现为正常经营的公司，公司并未解散或清算，根据《中华人民共和国公司法若干问题规定》第二十二条，公司解散时股东尚未缴纳的出资均算为清算财产，也就是说公司解散或清算时出现的才存在未到时缴期限的出资，加速到期问题，如果并不符合此情形，加速到期并不适用，股东未履行出资义务或未全面履行出资义务应当履行出资义务而没有履行的，为应然状态，对于认缴出资尽管公司存在不足以偿还债务，也不能无理由提前要求出资人履行出资义务，所以不应当被追加为被执行人。根据《最高人民法院关于人民法院执行若干问题的规定》第80条规定，规定当中我公司也不存在注册资金不实或抽逃注册资金的问题，所以我公司股东不应被列为被执行人。另外，公司现在虽然没有可执行财产，但公司处于发展期，如果以后有能力偿还的话，肯定偿还，因为经营不善未能偿还，可以在2036年3月26日之前，在实缴资金中偿还。河北旭晟物业服务有限公司向一审法院起诉请求：被告刘保某、赵某、闫晓某、殷进某与被执行人石家庄洲茂电子商务有限公司（以下简称洲茂电子公司）按（2017）冀0104民初2131号民事判决书，在四被告应缴纳出资范围内共同承担连带给付原告货款23.1万元、经济损失5万元、受理费3896元，共计284896元。一审法院认定事实：2017年6月1日，本院作出（2017）冀0104民初2131号民事判决，解除了原告与洲茂电子公司签订的《校园直饮水设备购销合同》，并判令洲茂电子公司返还原告货款23.1万元以及补偿经济损失5万元。该判决生效后，原告申请执行，四被告认可洲茂电子公司目前无可供执行的财产。洲茂电子公司注册资金300万元，四被告为股东，认缴出资时间均为2036年3月26日前。执行过程中，原告申请追加四被告为被执行人，本院作出了（2019）冀0104执异23号执行裁定书，驳回了原告的申请。一审法院认为，被执行人洲茂电子公司目前虽正常经营，但无可供执行的财产。原告以四被告未全面履行出资义务为由，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十三条第二款的规定，提出本案诉讼请求。对此，本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十六条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额……”据此，法律允许有限责任公司股东约定实缴出资的时间，故在2036年3月26日前四被告缴纳出资即符合法律规定。股东在缴纳出资上享有的期限利益是法定利益，在公司不能清偿到期债务情形下，法律并未剥夺股东的期限利益。此外，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定，“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”，即只有在被执行人洲茂电子公司进入破产清算程序后，四被告认缴出资额才会加速到期。综上，因被执行人洲茂电子公司并未进入破产清算程序，原告要求四被告以认缴出资额为限向债权人承担连带清偿责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条的规定，一审法院判决如下：驳回原告河北旭晟物业服务有限公司诉讼请求。案件受理费2787元，由原告河北旭晟物业服务有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实同一审法院查明的事实一致。本院认为，被执行人洲茂电子公司目前处于正常经营状态，但无可供执行的财产。《中华人民共和国公司法》第二十六条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额……”据此，法律允许有限责任公司股东约定实缴出资的时间，故在2036年3月26日前四被告缴纳出资即符合法律规定。股东在缴纳出资上享有的期限利益是法定利益，在公司不能清偿到期债务情形下，法律并未剥夺股东的期限利益。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定，“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”，即只有在被执行人洲茂电子公司进入破产清算程序后，四上诉人认缴出资额才会加速到期。综上，一审法院认为因被执行人洲茂电子公司并未进入破产清算程序，一审原告要求四被告以认缴出资额为限向债权人承担连带清偿责任，于法无据，不予支持，符合法律规定，本院予以人认可。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,787.0元由河北旭晟物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孟志刚审判员  李荣水审判员  史兆宏二〇二〇年五月十八日书记员  谈梦雅——