重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终1740号上诉人（原审被告）：富爱创业孵化器（重庆）有限公司，住所地重庆市渝北区东湖南路333号2幢20-4，统一社会信用代码91500000MA602GMR3T。法定代表人：陈晋，执行董事。被上诉人（原审原告）：刘卫红，男，汉族，1981年12月28日出生，住重庆市彭水县。委托诉讼代理人：韦雨彤，重庆商策律师事务所律师。原审被告：曲靖市沾益区海创商贸有限公司，住所地云南省曲靖市沾益区华山街道松林社区居民委员会1楼，统一社会信用代码91530381069801092T。法定代表人：阮海定。上诉人富爱创业孵化器（重庆）有限公司（以下简称富爱公司）因与被上诉人刘卫红、原审被告曲靖市沾益区海创商贸有限公司（以下简称海创公司）合同纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初19949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人富爱公司法定代表人陈晋，被上诉人刘卫红的委托诉讼代理人韦雨彤到庭参加了询问。原审被告海创公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。富爱公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.本案案件受理费均由刘卫红承担。事实与理由：双方所签订的《蓝帽守护（公益护眼亮眼平台）区域经销合同》第八条第3款约定，乙方单方面终止合同，甲方有权向乙方追缴违约金，并扣除甲方承诺给乙方的一切待遇和奖励。该条属于乙方违约后应当承担何种违约责任的条款，而非乙方可以单方面解除合同的约定条件。且刘卫红起诉状事实与理由中并未援引该条约定作为单方面解除合同的理由，人民法院不应当主动援引该条约定作为刘卫红单方面解除合同的理由。刘卫红辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。《蓝帽守护（公益护眼亮眼平台）区域经销合同》已经解除，富爱公司无法继续履行；违约责任是合同解除的后果，没有单方面解除权便没有违约责任；富爱公司认为人民法院无权援引合同约定解除合同无法律依据。刘卫红向一审法院起诉请求：1.裁决解除刘卫红与富爱公司于2019年1月15日签订的《蓝帽守护（公益护眼亮眼平台）区域经销合同》（合同编号：lmsh-dL-20190115001），合同标的额为10万元；2.裁决富爱公司向刘卫红退还货款人民币8万元；3.裁决海创公司就上述第二项诉讼请求载明款项向刘卫红承担连带支付责任；4.本案诉讼费、保全费由富爱公司、海创公司承担。一审法院认定事实：2019年1月15日，富爱公司（甲方）与刘卫红（乙方）签订《蓝帽守护（公益护眼亮眼平台）区域经销合同》（合同编号：lmsh-dL-20190115001），主要载明：1、合同期限：2019年1月15日至2022年1月14日；2、甲方授权乙方为重庆市彭水县代理商，负责该区域内的销售和服务，乙方不得向授权区域外供货，并自愿接受甲方的监督管理、承担违约责任；3、甲方保证乙方在授权区域内的独家销售权，同时乙方有义务完成约定的任务量；4、乙方需向甲方支付10万元作为首批货款；5、乙方在代理期间若自动放弃代理权，或无法完成本合同所列相关要求，甲方有权终止本代理合同；6、甲乙双方需要在合同到期前3个月签订续约合同，在合同期满时自动终止本合同；7、乙方在四个月内完成20万元销售任务，任务根据乙方实际情况约定；8、甲方收到乙方货款及订单后，7个工作日内发货；9、退出机制：乙方单方面终止合同，甲方有权向乙方追缴违约金，并扣除甲方承诺给乙方的一切待遇和奖励。上述合同签订后，刘卫红于2019年1月15日向富爱公司支付货款5万元，2019年1月16日支付货款5万元，合计10万元。富爱公司总计向刘卫红发货4次，货物总值44500元。另根据刘卫红举示的与富爱公司法定代表人陈晋的微信聊天记录。其中涉及到本案的主要内容为：2019年5月4日刘卫红（你那边货还弄得到不？弄不到的话我们把之前的账结算一下，行不行陈总？我那么信任你，尊重你，你连最起码的信息不回，电话不接）。2019年5月27日陈晋回复（这个事情我抓紧时间给你协调，协调好之后把合同拿来，拿来以后签一份解除合同的协议书，然后打款给你）。一审法院认为，富爱公司与刘卫红签订的《蓝帽守护（公益护眼亮眼平台）区域经销合同》系当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方应当按照约定全面履行自己的义务。本案的争议焦点是刘卫红能否解除合同。根据合同约定，富爱公司收到刘卫红订单后，7个工作日内发货。而刘卫红举示的微信聊天记录中“你那边货还弄得到不”，其中并没有明确货物的数量、规格、颜色等必要信息。微信聊天记录由于无法得知当事人发言时的背景信息，且很容易删改，故对其证明力应慎重对待。因此仅凭该微信聊天记录无法确认刘卫红何时向富爱公司提交过订单。2019年5月27日陈晋回复刘卫红的微信聊天记录中也只是提到愿意帮刘卫红协调，签一份解除合同的协议书。该微信聊天记录不能证明富爱公司同意解除合同。故本案不符合合同法定解除的条件。双方当事人也未就合同解除达成合意。而合同中“乙方单方面终止合同，甲方有权向乙方追缴违约金，并扣除甲方承诺给乙方的一切待遇和奖励”的约定，一审法院认为该条款实际赋予了刘卫红以承担违约责任为条件的单方解除权。刘卫红诉请解除合同符合该条款约定，对该项诉讼请求一审法院予以支持。合同解除后富爱公司应退还刘卫红货款55500元。至于合同解除后刘卫红应承担的责任，富爱公司可另行向刘卫红主张，本案不予处理。关于海创公司的责任问题，一审法院认为，海创公司并非涉案合同当事人，刘卫红也未举证证明海创公司存在未履行出资义务的情形，故一审法院对刘卫红第三项诉讼请求不予支持。海创公司无正当理由拒不到庭应诉，应承担不举证、质证、辩论的法律后果。据此，一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：“一、解除刘卫红与富爱公司签订的《蓝帽守护（公益护眼亮眼平台）区域经销合同》；二、富爱公司在判决生效之日起十日内退还刘卫红货款55500元；三、驳回刘卫红其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1800元，减半收取900元由刘卫红负担400元，富爱公司负担500元”。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。根据刘卫红一审举示的微信聊天记录显示，刘卫红询问富爱公司是否还有有货源，如果没有货源，双方应进行结账，富爱公司法定代表人陈晋回复，自己将抓紧协调此事，协调好后双方可以协商解除合同，然后将款项打给刘卫红。刘卫红对合同履行提出疑问后，富爱公司对解除合同已有一定预期，且其承诺将尽快协调解决货源问题，但至刘卫红提起本案诉讼一直到本案二审程序，富爱公司均未举证证明已协调解决刘卫红提出的问题，富爱公司的行为已经符合上述法律规定的“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”的规定。刘卫红诉请解除合同，一审法院予以支持的结论并无不当。双方合同解除后，对刘卫红要求富爱公司返还剩余货款的请求应予以支持。综上所述，富爱公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18000元，由富爱创业孵化器（重庆）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李菊霞审 判 员 赵 青审 判 员 罗太平二〇二〇年五月二十八日法官助理 姚刚应书 记 员 左 琴