广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1581刑初255号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人李水汤，男，1970年11月7日出生，汉族，广东省陆丰市人，公民身份号码：442************655，初中文化，职业：经商，户籍地址：广东省深圳市福田区沙嘴路蓝湾半岛社区******，现住广东省陆丰市*********。因本案于2019年12月27日被惠来县公安局抓获，次日被陆丰市公安局刑事拘留，2020年1月23日被执行逮捕，同年2月10日被陆丰市人民检察院决定取保候审。2020年3月25日本院决定对其取保候审。陆丰市人民检察院以陆检一部刑诉[2020]34号起诉书，指控被告人李水汤犯开设赌场罪，于2020年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员张松出庭支持公诉，被告人李水汤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：1.2010年4月间，被告人李水汤开通一个用于香港“六合彩”外围码赌博的“亨通国际”网站给同案人李瀛鹏（已判刑），用于进行香港“六合彩”外围码的赌博活动。从2010年4月20日起至4月27日止，李瀛鹏共接受蔡裕坤、李炳铃、李江友等参赌人员的投注4期，投注额合计人民币384000元。李瀛鹏接受投注后，将其中的369000元通过“亨通国际”网站盘口转投给李水汤，余下的15000元的投注额留下自己做庄。2.2010年2月至4月28日间，被告人李水汤开通两个用于香港“六合彩”外围码赌博网站盘口给同案人马创凯（己判刑），其中一个盘口户名为叶创展，另一个盘口户名为RW，密码均为AAA111，用于马创凯接受江板、庄丽娟、刘澄锐等人投注，投注额共计人民币140000元。3.2010年4月1日至4月28日间，被告人李水汤与同案人范少锐（己判刑）合股，向曾庭开通一个用于香港“六合彩”外围码赌博“创展”网站盘口，用于接受他人投注。每期接受投注额为7000元至10000元，共接受投注额人民币100000元。4.2010年1月至4月间，被告人李水汤开通一个用于香港“六合彩”外围码赌博网站盘口给同案人李耿凌（已判刑），用于李耿凌接受他人投注，投注额共计人民币50000元。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人李水汤无视国家法律，以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受他人投注，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李水汤自愿如实供述其犯罪事实，建议判处被告人李水汤有期徒刑一年六个月，并处罚金，可适用缓刑。提请本院依法判处。被告人李水汤对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。本院查明的事实与公诉机关指控的被告人李水汤的犯罪事实一致，并有书证陆丰市公安局《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》、陆丰市人民法院（2010）陆法刑初字第133号、第135号、第137号、第141号刑事判决书、《常住人口个人信息表》、《证明》、《说明材料》、银行交易明细、冻结通知书、《现场检测报告书》、广东省罚款收据、陆丰市公安局《现场勘验笔录》、《搜查笔录》、《检查笔录》、现场图、现场照片、《扣押清单》、记录单据、汕尾市********鉴定书、证人李祥、蔡裕坤、李娘宝、陈怡颖、张锡璋、罗浩燕、李兆熊、蔡文略、李雪娟、钟锦坤、施娇华、李淑端、刘细琴的证言、同案人李瀛鹏、马创凯的供述、同案人范少锐、李耿凌的供述及辨认笔录、被告人李水汤的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为：被告人李水汤以营利为目的，为赌博网站充当代理，接受他人投注，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[２００５]３号）第二条规定，以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”，但该解释并未规定情节严重适用的情形。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》（公通字[2010]40号）出台的时间为2010年8月31日，该意见规定了应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”的情形。本案被告人李水汤实施犯罪时间为2010年1月至4月，根据从旧兼从轻原则，依法适用最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[２００５]３号）相关规定，按照一般情形予以量刑。被告人李水汤能认罪认罚，宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响，对被告人予以从宽处罚，并依法予以适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，依法予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款规定，判决如下：被告人李水汤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴交）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈维聪人民陪审员  林小燕人民陪审员  周业汉二〇二〇年五月二十九日法官 助理  蔡武团书 记 员  徐泽辉附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释[2005]3号第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》公通字[2010]40号一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。