四川省华蓥市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1681民初1262号 原告：四川省华蓥市南方送变电有限公司。住所地四川省华蓥市。 法定代表人：郭土，系公司总经理。 委托诉讼代理人：黄丽华，四川展正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王静，四川展正律师事务所实习律师。 被告：姚贵锂，男，1959年4月7日出生，汉族，住四川省雅安市雨城区。 被告：穆勇，男，1962年11月1日出生，汉族，住四川省雅安市雨城区。 被告：沈序平，1959年6月9日出生，汉族，住四川省雅安市雨城区。 原告四川省华蓥市南方送变电有限公司（以下简称“南方送变电公司”）与被告姚贵锂、穆勇、沈序平挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年7月23日以简易程序立案，因被告姚贵锂下落不明，遂于2019年8月9日裁定转为普通程序。于2019年11月12日第一次开庭审理，原告南方送变电公司委托诉讼代理人黄丽华、王静、被告穆勇、沈序平到庭，原告南方送变电公司法定代表人郭土经本院传票传唤、被告姚贵锂经本院公告通知未到庭；于2020年5月19日第二次开庭审理，原告委托诉讼代理人王静经本院通知未到庭，其余出庭人员与第一次相同。本案现已审理终结。 原告南方送变电公司向本院提起诉讼请求：一、判令被告姚贵锂赔偿原告的损失1,739,701元及利息（以1,739,701元为基数，从2018年7月12日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至付清之日止）；二、判令被告穆勇、沈序平对第一项赔偿承担连带清偿责任。原告庭审中变更第一项诉请为：判令被告姚贵锂赔偿原告的损失1,759,801元及利息（以1,759,801元为基数，从2018年7月12日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至付清之日止）。事实及理由：2011年11月28日，被告姚贵锂与原告签订《内部承包合同》，约定原告给被告姚贵锂提供承接工程所需的手续，被告以原告名义对外承包工程，承包工程实行自负盈亏，合同从2013年1月1日至2013年12月30日止。并在合同中约定由被告穆勇、沈序平担任担保人，对被告姚贵锂承包工程的所有债权债务承担担保责任，担保期限为债务期满后两年。2013年，被告姚贵锂在承包工程期间用原告名义与朱雅蓉签订借款协议进行民间借贷活动，后被告姚贵锂未归还借款被其起诉至法院，法院作出生效判决之后，原告代被告姚贵锂向朱雅蓉偿还借款本息及一、二审诉讼费用共计1,759,801元。原告认为该笔借款本息及诉讼费用应当由被告姚贵锂承担，被告穆勇、沈序平对被告姚贵锂的上述款项应承担连带担保责任，应该由三被告共同向原告偿还，故起诉至法院。 被告穆勇辩称，一、法律规定不能挂靠经营，原告与姚贵锂签订的挂靠合同违反法律规定；二、挂靠合同是姚贵锂与原告签订的，穆勇对合同具体内容不知情，应不承担担保责任；三、原告对穆勇的诉请已过诉讼时效。 被告沈序平辩称：与穆勇答辩内容一致。 被告姚贵锂未答辩，也未提交证据。 原、被告围绕诉辩依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 依据出庭人员的陈述及举证、质证情况，本院认定事实如下： 2011年11月28日，原告（甲方）与被告姚贵锂（乙方）签订《四川省华蓥市南方送变电有限公司贰零壹叁年内部承包合同》（以下简称《内部承包合同》），简要内容：一、甲方为乙方提供承接工程的所需手续（委托书、营业执照、资质证书、承装承修许可证、安全生产许可证等）原件或复印件承包工程使用；二、乙方必须与务工人员按照“劳动合同法”签订用工合同，按规定承担务工人员的有关保险；三、乙方要搞好财务工作，账具做到日清月结，必须付清材料款和机械设备租金，不得拖欠务工人员工资及相关费用，一切税费由乙方交纳；四、乙方向甲方交纳管理费肆万元正，手续费伍佰元正；五、乙方必须配制适应各工种所需的安全设施，无论发生大小质量、安全事故，全部由乙方负责赔偿，必要时甲方有权追偿乙方及担保人的经济责任；六、担保人自愿为乙方担保承包工程的所有债权债务，担保期限为债务期满后两年；七、本合同从2013年1月1日至2013年12月30日止，甲乙双方签字盖章生效。甲乙在合同尾部各自对应位置盖章签名，穆勇、沈序平在担保人处签名。 2013年6月1日，南方送变电公司与案外人荥经县旭光电子有限公司等签订《110kv站—旭光电子35kv线路施工合同书》，合同签订后，南方送变电公司开始施工作业，被告姚贵锂作为施工现场负责人，以南方送变电公司雅安配电项目部的名义对该工程进行管理。2013年8月28日及后期，被告姚贵锂以南方送变电公司雅安配电项目部的名义向案外人朱雅蓉陆续共计借款1,560,000元用于南方送变电公司承建的110kv站—旭光电子35kv线路新建工程建设，因被告姚贵锂未向案外人朱雅蓉归还借款，朱雅蓉以姚贵锂、南方送变电公司作为被告起诉至四川省荥经县人民法院。荥经县人民法院于2017年12月14日作出（2017）川1822民初635号民事判决书，判令被告南方送变电公司向案外人朱雅蓉归还借款本金1,560,000元及利息140,000元，被告姚贵锂对上述款项承担连带支付责任，案外人朱雅蓉预交的案件受理费20,100元，由南方送变电公司和被告姚贵锂共同承担。后，被告南方送变电公司上诉于四川省雅安市中级人民法院，请求驳回案外人朱雅蓉对南方送变电公司的诉讼请求，由被告姚贵锂承担偿还借款的民事责任。四川省雅安市中级人民法院于2018年5月22日作出维持原判的终审判决。案件受理费20,100元，由南方送变电公司负担。 同时查明，2018年1月8日，南方送变电公司向四川省雅安市中级人民法院诉讼费及案款专户支付姚贵锂案件受理费20,100元。2018年7月12日，南方送变电公司向荥经县人民法院诉讼费及案款专户支付姚贵锂案件受理费20,100元、姚贵锂案件执行费19,601元、姚贵锂案件款1,700,000元。以上款项共计1,759,801元。 本案争议焦点：一、原告南方送变电公司与被告姚贵锂签订的《内部承包合同》的法律性质与效力；二、被告穆勇、沈序平承担保证责任的期间是否经过。 针对争议焦点，本院逐一分析、认定如下： 一、原告南方送变电公司与被告姚贵锂签订的《内部承包合同》的法律性质与效力。 本院认为，姚贵锂与南方送变电公司于2013年签订内部承包合同，约定由南方送变电公司为其对外承接工程提供相关手续，南方送变电公司向其收取一定管理费用，所有责任由姚贵锂承担。但姚贵锂并非南方送变电公司的工作人员，故双方签订的合同名为内部承包，实为挂靠经营。因《内部承包合同》内容违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的强制性规定，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的…”，《内部承包合同》应当认定为无效合同。 案涉内部承包合同因违反法律、法规禁止性规定而无效，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方有过错的，应当各自承担相应的责任”。本案中，姚贵锂与南方送变电公司明知出借建筑资质是法律所禁止的行为，仍然订立内部承包合同，双方对此均具有过错，均应承担各自相应的责任。但南方送变电公司对挂靠方姚贵锂在工程建设中欠付案外人借款并无过错，因姚贵锂怠于向案外人履行及时支付借款的义务，致使南方送变电公司对外承担还款责任后形成损失，其诉请姚贵锂赔偿损失具有事实及法律依据。故，本院认定被告姚贵锂应赔偿原告损失1,759,801元及利息（以1,759,801元为基数，从2018年7月13日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，2019年8月20日后的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）。 二、被告穆勇、沈序平承担保证责任的期间是否经过。 本院认为，《内部承包合同》约定被告穆勇、沈序平对姚贵锂的债务承担连带保证责任，担保期限为债务期满后两年。因《内部承包合同》无效，该保证条款当然无效，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3”，《内部承包合同》明确了原告南方送变电公司与被告姚贵锂的权利义务，被告穆勇、沈序平作为保证人应当知晓条款内容，其知道或应当知道主合同无效而为之担保的，有明显过错，应当向原告南方送变电公司承担不超过债务人不能清偿部分的1/3的赔偿责任。该责任属于担保合同无效给原告造成损失的赔偿责任而非保证责任，不受《中华人民共和国担保法》关于保证期间条款的限制，因合同无效给原告南方送变电公司造成的损失，自雅安市中级人民法院（2018）川18民终389号民事判决书生效之日起计算诉讼时效，原告南方送变电公司主张权益受害的赔偿责任未过诉讼时效。故被告穆勇、沈序平关于其承担保证期间经过的辩称意见，不能成立。 据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十八条、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告姚贵锂自本判决生效后十日内赔偿原告四川省华蓥市南方送变电有限公司损失1,759,801元及利息（以1,759,801元为基数，从2018年7月13日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，2019年8月20日后的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 二、被告穆勇、沈序平就被告姚贵锂的上述债务不能清偿部分的三分之一向原告四川省华蓥市南方送变电有限公司承担共同支付责任； 三、驳回原告四川省华蓥市南方送变电有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21,673元，公告费900元，共计22573元。由被告姚贵锂负担15049元，被告穆勇、沈序平共同负担7524元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广安市中级人民法院。 审 判 长  李学科 审 判 员  蔡中华 人民陪审员  何 波 二〇二〇年五月二十日 法官 助理  朱珈仪 书 记 员  左 婕