安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终222号 上诉人（原审原告）：安徽望江农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省望江县华阳镇清廉路101号。 法定代表人：叶韧，董事长。 委托诉讼代理人：徐文，安徽雷城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：曹结来，男，1970年3月22日生，汉族，住安徽省望江县。 被上诉人（原审被告）：望江县丰泰服装有限责任公司，住所地安徽省望江县杨湾镇工业园区。 法定代表人：陈结如，董事长。 上诉人安徽望江农村商业银行股份有限公司（以下简称望江农商行）因与被上诉人曹结来、望江县丰泰服装有限责任公司（以下简称丰泰公司）第三人撤销之诉一案，不服安徽省望江县人民法院（2019）皖0827民初2154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安徽望江农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人徐文，被上诉人曹结来到庭参加诉讼。被上诉人望江县丰泰服装有限责任公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 安徽望江农村商业银行股份有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判支持望江农商行一审的诉讼请求，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、（2017）皖0827民初1898号民事调解书确认曹结来对丰泰公司的厂房、办公楼及相应附属设施的折价或拍卖价款享有优先受偿权。因案涉厂房在2014年1月28日抵押给望江农商行之前，就已于2013年12月19日办理了房屋产权登记。根据当时适用的《房屋登记办法》第30条规定，办理房屋产权登记必须提交房屋已竣工证明，故应当推定案涉厂房在办理产权证之前就已竣工验收。曹结来主张工程款优先权的时间应从办理产权证之日起计算，其于2017年9月8日向法院提出主张时已超过六个月期间。二、民事调解书确定的曹结来享有优先受偿权的厂房包括地面建筑物及其所占有的土地使用权，而工程价款优先权仅针对地上建筑工程，不包括土地使用权，民事调解书未予以区分错误，将导致抵押给望江农商行的案涉土地使用权的抵押优先权落空。一审判决对该错误未予纠正不当。 曹结来辩称，诉争的房产在没有竣工的情况下取得了房产证，望江农商行以该房产取得房产证，推定厂房已经竣工，无相关的事实和法律依据。曹结来优先受偿后，望江农商行仍可就该房产的房产折价、拍卖、变卖的价款优先受偿，不至于抵押权落空。 望江县丰泰服装有限责任公司未发表或提交书面意见。 安徽望江农村商业银行股份有限公司向一审法院起诉请求：撤销望江县人民法院（2017）皖0827民初1898号民事调解书；本案诉讼费由曹结来、望江县丰泰服装有限责任公司承担。 一审法院认定事实：（一）2014年1月27日，程学根与望江农商行签订合同编号为个借字第2643652014130008号《个人借款合同》一份，向望江农商行借款肆佰万元整（￥4000000.00元），借款期限为36个月，自2014年1月27日至2017年1月27日，还款方式为按期结息，到期还本。同日，丰泰公司与望江农商行签订《最高额抵押合同》一份，为上述借款提供最高额抵押担保，约定，抵押人提供抵押物所担保的主债权为，贷款人自2014年1月27日至2017年1月27日，向借款人提供的金额为人民币肆佰万元整（￥4000000.00元）的借款；抵押物为产地权证杨湾镇字第20130072号房产、望国用（2013）第1703160242号土地使用权；抵押权的效力及于抵押物及其从物、从权利、代位权、附合物、混合物、加工物和孳息。（二）2012年5月12日，丰泰公司作为发包人，曹结来作为承包人，双方签订《水电安装工程合同》约定，曹结来承包丰泰公司位于望江县杨湾镇工业集中区的丰泰公司办公楼水电安装工程，工程范围为所有土建面积、施工图内所有的水电、消防及弱电安装工程；合同采用固定总价合同，包干价款为叁拾玖万元整（￥390000.00元）；工程付款和结算方式为，主体结构验收合格15天内付5万元，竣工验收合格备案三个月后付清总工程款的80%，余下作为水电工程质量保证金，质保期为1年，质保期满且无质量问题，丰泰公司一次性支付给曹结来。同日，曹结来、丰泰公司另签订《水电安装工程合同》一份，约定，曹结来承包丰泰公司位于望江县杨湾镇工业集中区的丰泰公司办公楼水电安装工程，工程范围与内容为，所有土建面积、施工图内所有的水电、消防及弱电安装工程；曹结来必须配合丰泰公司的土建工程进度，与土建同步安装，曹结来配合总包方预验收前完成所有施工任务，丰泰公司要求的竣工是指该工程全部完成，验收合格并备案；工程实行包工包料；合同价款为人民币伍拾贰万捌仟元整，属于总价包干，该总价已包括所有水电、工程材料、人工、机械、安装辅材、施工安装、调试、保险、风险及意外伤害保险等各项费用；主体结构验收合格后15天内付10万元，竣工验收合格备案三个月后付清总工程款的80%，余下作为水电工程质量保证金，质保期为1年，质保期满无质量问题，丰泰公司一次性支付给曹结来。2017年6月18日，丰泰公司与曹结来结算，并出具结算清单：经双方结算，丰泰公司欠曹结来做丰泰公司厂房、办公楼及室外的水电安装工程、消防工程、避雷工程等合计人民币陆拾捌万元整（￥680000.00）。（注明室外是增加工程量）（三）2017年9月8日，曹结来向法院提起诉讼，要求丰泰公司支付工程款并主张优先受偿权，后双方达成调解，望江县人民法院做出（2017）皖0827民初1898号民事调解书，内容如下：一、被告望江县丰泰服装有限责任公司支付曹结来工程款680000元，限于本调解书生效之日起7日内付清；二、被告望江县丰泰服装有限责任公司未按期支付工程款，曹结来对被告的厂房、办公楼及相应附属设施进行折价或拍卖所得价款享有优先受偿权。 一审法院认为，本案系望江农商行以曹结来、丰泰公司侵害其合法权益而提起第三人撤销之诉。本案审理的争议焦点是，发生法律效力的望江县人民法院（2017）皖0827民初1898号民事调解书，是否部分或者全部内容错误、损害了望江农商行的民事权益、曹结来对案涉工程款是否享有优先受偿权，而不是望江农商行与程学根之间的借款关系。曹结来虽无建设工程施工资质，其与丰泰公司签订的两份《水电安装工程合同》，违反法律强制性规定，属无效合同，但曹结来对案涉工程进行了施工，且丰泰公司已占有使用该工程，双方并就工程款进行了结算确认，故丰泰公司应当支付曹结来相应的工程款。因此，第一项调解内容正确，望江农商行主张撤销该项调解内容，于法无据，不予支持。依据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。按照该规定，承包人行使优先权起算点为，实际的竣工验收之日或者合同约定的竣工之日。本案中，曹结来、丰泰公司之间的协议书虽约定竣工时间与土建同步，但结合甘胜朱案，土建工程并未如期竣工，且双方均未提供证据证明具体竣工时间，故无法依据竣工验收之日确定曹结来行使优先权的起算时间。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程款折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。根据该规定，建设工程价款的优先受偿权的起算点应从债权应受清偿时起算。2017年6月18日经结算，丰泰公司向曹结来出具结算清单，载明下欠工程款680000.00元。在竣工验收日无法确定的情况下，以结算日为应受清偿之日较为适宜。2017年9月8日，曹结来向法院提起诉讼，要求丰泰公司支付尚欠的工程款并主张优先受偿权，并未超过法律规定的优先受偿权的期限。因此，望江农商行主张撤销该项调解内容，无事实和法律依据，法院亦不予支持。判决：驳回原告安徽望江农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。本案受理费80元，由原告安徽望江农村商业银行股份有限公司承担。 二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点是：（2017）皖0827民初1898号民事调解书确定曹结来享有优先受偿权是否存在错误，是否损害了望江农商行的抵押权。（2017）皖0827民初1898号民事调解书内容为：一、被告望江县丰泰服装有限责任公司支付曹结来工程款680000元，限于本调解书生效之日起7日内付清；二、被告望江县丰泰服装有限责任公司未按期支付工程款，曹结来对被告的厂房、办公楼及相应附属设施进行折价或拍卖所得价款享有优先受偿权。本案中，曹结来与丰泰公司签订了《水电安装工程合同》，对案涉工程进行了施工，是实际施工人，丰泰公司已占有使用该工程，双方于2017年6月18日就工程款进行了结算，丰泰公司向曹结来出具结算清单，载明下欠工程款680000.00元，丰泰公司应当予以支付。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。依据该规定，曹结来于2017年9月8日向法院提起诉讼并主张优先受偿权，未超过法律规定的优先受偿权的期限。（2017）皖0827民初1898号民事调解书明确了曹结来对厂房、办公楼及相应附属设施进行折价或拍卖所得价款享有优先受偿权，不包括土地使用权，望江农商行上诉主张民事调解书内容将导致土地使用权的抵押优先权落空缺乏事实依据，故原判驳回其诉讼请求并无不当。 综上所述，安徽望江农村商业银行股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由安徽望江农村商业银行股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡 毅 审判员 陈铜林 审判员 潘 红 二〇二〇年五月二十七日 法官助理朱静 书记员王丹红 附相关法律条款： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；