沈阳市浑南区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽0112民初8805号 原告王美玲，女，1985年12月13日出生，汉族，住吉林省梨树县。 委托代理人刘春彤，系辽宁元直律师事务所律师。 被告中地寅岗建设集团有限公司，统一社会信用代码：91150291787084817D，住所地内蒙古自治区包头稀土高新区青工南路第三功能小区。 法定代表人郭志轩，系该公司董事长。 委托代理人，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。 委托代理人苗紫惠，系北京盈科（沈阳）律师事务所实习律师。 原告王美玲与被告中地寅岗建设集团有限公司（以下简称：中寅公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月28日受理后，依法由审判员任玲玲独任审判，公开开庭进行了审理。原告王美玲及其委托代理人刘春彤，被告中寅公司委托代理人苗紫惠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称，原告于2010年3月1日入职被告单位，由被告为原告缴纳社会保险。2017年5月被告指派原告到沈阳市浑南新区天赐街国贸中心B座713中地寅岗建设集团有限公司辽宁分公司工作至今。被告与原告合同期限至2018年12月31日到期，到期后被告没有和原告签订新的劳动合同，原告一直工作，被告给原告缴纳社保但没有签合同。被告于2018年11月6日支付了拖欠原告8/9/10三个月的工资，之后继续拖欠工资至今没有支付。而且被告没有支付给原告加班费、年休假工资等，被告行为违反了《劳动合同法》等相关法律规定，故原告为维护自身的合法权益起诉至人民法院，请求贵院支持原告诉讼请求保护原告合法权益不受侵害。提请法院判令解除原、被告劳动关系；判令被告支付原告2018年11月至2019年5月工资42,000.00元；支付原告2019年1月至2019年5月未签订劳动合同的双倍工资30,000.00元；支付原告经济补偿金54,000.00元；支付原告2018年3月至2018年12月周六加班费20,965.36元；支付原告未休年假工资4,137.90元；返还扣留的原告证件原件两份（市场营销专业本科毕业证书、函授测绘工程专业毕业证书）；注销原告在被告单位名下注册的一、二级建造师；返还原告人事档案移交社保手续；由被告承担案件受理费用。 原告提供如下证据： 1、仲裁裁决书1份，不予受理通知书1份，用以证明本案已经过仲裁前置程序； 2、参保缴费证明、社保缴费查询截屏各1份，用以证明2011年7月起被告为原告缴纳社保至2019年7月，原告在此期间与被告存在劳动关系，但被告从2018年11月起拖欠原告工资至今，原告工龄九年； 3、劳动合同书3份，用以证明原告与被告最后一次合同期限自2015年1月起至2018年12月31日止，在此之后被告应当与原告签订无固定期限合同但被告不但没有与原告签订，连劳动合同都没有签订，因此被告应当承担违法责任双倍支付原告工资。 被告辩称，一、被告经原告同意将其临时调岗至辽宁项目部，完成阶段性工作后，有权要求劳动者返回劳动合同签订地、用人单位所在地的场所继续工作。现原告拒绝上岗至今应视为主动辞职，被告无需支付经济补偿金。原告与被告之间于2010年3月1日成立事实上的劳动关系。2015年1月1日，双方首次签订了劳动合同，合同约定：原告的工作地点为项目部管理部门；聘用期限自2015年1月1日起至2018年12月31日止；因生产经营服务需要等情况发生变化需调动原告工作岗位的，原告应当接受。2017年5月，因位于沈阳的辽宁项目部缺少专业性管理人员，依据劳动合同约定被告便将原告临时派驻到辽宁项目部进行阶段性工作。2018年8月22日，辽宁几个项目部共同整合为辽宁分公司，公司设立后又自行组建了经营团队，至此原告已完成了此项目部的工作，故被告于2018年11月19日通知原告调回用人单位继续工作，并给予7天的报到时间，截止日期为当年11月30日。之后原告在明知前述事宜的情况下始终未能到岗，以连续旷工的方式对抗公司的工作安排，应视为主动辞职。据被告了解，原告辞职的理由为其在沈阳工作期间找到对象，即将在本地结婚生活。岗位临时调动期间，原告的劳动关系从未迁出包头，社保缴纳主体为被告，工资也是由被告进行发放。2018年7月开始，被告为简化总公司与分公司的财务制度，决定由分公司承担原告的社保费用及工资，但用工主体及缴纳社保主体并未改变。本案中，原告调岗后的工作性质没有本质性的改变，薪资也并未降低，将原告临时调走和到期调回，都是被告根据生产经营需要调整员工岗位的合理安排。这一行使经营管理自主权的自主用工行为既符合双方劳动合同的约定，又未违反相关法律规定，原告应当服从。原告的辞职行为导致双方劳动关系在2018年11月30日解除。对于原告辞职后被告为其缴纳的社会保险，被告保留诉权，将在本案诉讼结束后另行起诉原告返还不当得利。二、双方劳动关系已于2018年11月30日解除，被告无需支付解除后的工资。同时，双方不符合应当订立无固定期限劳动合同的情形，故被告也无需支付2019年1月至5月的双倍赔偿金。双方劳动关系在劳动合同到期前已经因为原告辞职而解除，此后双方更不存在用工事实，故被告无需支付解除后的工资。因原告与被告仅订立了一次劳动合同，2010年及2012年两次固定期限的劳动合同均是原告与案外公司核工业华东建设工程集团公司内蒙分公司签订的，故不满足应当订立无固定期限劳动合同的情形，被告无需支付2019年1月至5月的双倍赔偿金。三、在工作期间内，被告从未要求原告周六加班，而且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，原告应当提供证据证明存在加班事实，否则应承担举证不能的不利后果。四、带薪年休假工资属于对劳动者应休未休年休假的补偿性福利待遇，并非劳动报酬，故适用自原告知道或应当知道权利被侵害之日起1年的仲裁时效，因此原告2017年前的应休未休年休假工资已经超过仲裁时效。原告在被告处累计工作已满1年但不满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条每年享有5天的带薪年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，本案中原告2018年应休未休年假的天数为4天（333÷365×5天），被告同意支付。综上所述，原告第一项至第六项诉讼请求中仅第六项主张成立但诉请金额不符合法律规定，其余诉讼请求于法无据，不应支持。对于原告第七项、第八项及第九项诉讼请求，被告已履行完毕。 被告提供如下证据： 1、《和平区劳动争议仲裁院庭审笔录》、《中地寅岗辽宁分公司企业信息公示报告》、《调岗通知》，共同证明：原告在前次和平仲裁阶段，将辽宁分公司列为被申请人，而本次诉讼中被告只有我方，说明原告认可其与我方之间的劳动关系并不受到岗位调动的影响，认可实际的用工主体始终为我方。辽宁分公司成立的时间晚于原告调至沈阳工作的时间，印证出原告调岗的地点为辽宁项目部，符合劳动合同约定工作地点的要求，只是之后在项目部转为分公司并组建自己的经营团队后，我方才将原告调回本单位继续工作。将原告临时调走和完成阶段性任务后调回，都是根据生产经营临时调整员工岗位的合理安排。这一自主用工行为，既符合劳动合同的约定，又未违反相关法律规定，原告应当服从。原告拒绝履行工作职责、擅自离职，在报到期内甚至至今均未到岗，视为原告主动辞职，被告无需支付经济补偿金。双方劳动关系已于2018年11月30日解除，解除后更不存在用工事实，被告无需支付此后的工资； 2、关于调岗工资的回复1份，用以证明2018年12月17日，原告向我方回复了调岗通知，其强调不愿意再到包头上班，希望留在辽宁分公司，其认可了在此之前收到过我方的调岗通知。 经审理查明，原告王美玲原系被告中寅公司员工，于2010年3月1日入职，双方于2015年1月1日签订了劳动合同书，约定工作期限为2012年1月1日至2018年12月31日，原告的最后岗位为项目部管理岗。被告为原告自2011年5月至2018年5月缴纳社会保险，原告自2017年被告公司调至辽宁分公司工作，地点为沈阳。双方签订的劳动合同第二条关于工作内容、工作地点和要求一项约定，甲方因生产和工作需要，依据乙方的专业、特长、工作能力和表现，需调整乙方工作岗位及其工作报酬的，原则上应协商一致，但以下情况除外：1、甲方因生产经营服务需要，产业、产品结构调整及工艺规程、组织结构设置等情况发生变化需调动乙方工作岗位时，乙方应予接受；2、甲方确因生产经营服务需要，可以临时安排乙方从事其他岗位工作，工作期限由双方协商确定；3、乙方因技能、身体等因素达不到生产服务、工作质量、产量等指标，不能胜任工作的。2018年11月19日，被告向原告下发调岗通知，具体内容为：“根据集团公司整体用人计划，经研究决定将你调回总公司工作，调岗后工资及其他待遇按照新岗位的标准执行。收到本通知之日起7日内请将工作交接完毕后回集团公司报道，报到时间截止2018年11月30日，如超期未报到者，视为旷工，集团公司将按照《劳动法》及公司有关规定执行。”原告于2018年12月17日向被告回复《关于调岗通知的回复》，具体内容为：“从2010年3月到现在，我在寅岗公司工作已经近9年了，从寅岗公司工程部副部长位置离开后，2017年把我调到辽宁分公司，说好的以后就长期在辽宁沈阳了，我把包头的房子都卖了，在沈阳也找了对象，并即将结婚。并且6月份下文说以后属于分公司的人，一切关系包括工资都转到辽宁分公司。现在突然有调回总公司，我现在无法再回包头上班，我还是在辽宁分公司继续上班。”庭审中原告自认被告公司对其上岗期限限定在2018年12月17日，但因原告与被告就是否可以继续留在辽宁分公司工作进行沟通，未按期到岗，原告在辽宁分公司实际工作至2018年12月31日，之后因等待消息始终处于未工作状态。2019年5月22日原告就解除劳动合同经济赔偿金等问题向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于当日作出沈浑劳人仲不字[2019]672号不予受理通知书。原告不服该决定，故诉至法院。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案双方约定甲方（被告）因生产经营服务需要，产业、产品结构调整及工艺规程、组织结构设置等情况发生变化需调动乙方工作岗位时，乙方（原告）应予接受，但被告未能提供证据证明其调动原告工作岗位确系生产经营服务需要，产业、产品结构调整及工艺规程、组织结构设置等情况发生变化的相关证据，即该条款约定适用条件尚无证据证明成立，故此项特别条款并不适用，应适用双方的一般性约定即关于工作内容、工作地点和要求一项约定，甲方因生产和工作需要，依据乙方的专业、特长、工作能力和表现，需调整乙方工作岗位及其工作报酬的，原则上应协商一致，本案明显未能达成协商一致，故被告的调岗行为违反双方约定。本案中原告已接到被告的调岗通知，其已明确知晓具体到岗期限及未到岗后果，但其没有亲至总公司进行沟通、争取，而选择在家消极待岗，调岗通知是否合理作为另一事项审查，但原告在明知不到岗势必被视为离职的情形下，仍未采取主动措施，且坚持到合同到期（2019年1月1日）后未在继续上班的事实来看，亦反映其主观上对不再继续履行劳动关系的放任态度；而被告方面亦因原告未按期到岗放弃了原告，未再进行妥协或以协商等方式挽留原告，明确了其对原告离职的肯定态度，故而双方对劳动关系继续的可能性共同进行了放弃，导致劳动关系自然终结后，劳动关系不复存在，故被告应支付原告经济补偿金方为合理。原告在被告处工作时段为2010年3月1日至2018年12月31日，工作期限为8年零10个月。关于原告离职前十二个月平均工资，原告主张为6,000.00元，但未能提供任何证据证明，被告提出每月发放4,430.00元，原告对此项事实并无异议，认为是工资的一部分，但差额部分却未能提供最基本的工资明细或银行流水证明，及其他任何证据用以抗辩被告主张，故本院对原告每月工资4,430.00元予以确认。综上，被告应向原告支付解除合同补偿金39,870.00元（4,430.00元/月×9个月）。通过对双方劳动关系的上述分析及考虑到被告工资已实际支付至2018年10月的事实，被告仍需支付原告2018年11月、12月两个月工资共计8,860.00元方为合理；原告主张2019年1月至2019年5月工资及此期间未签订劳动合同的双倍工资30,000.00元，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张的未休年假工资4,137.90元，应休未休带薪年休假工资虽然名为工资，但实质上属于对劳动者未休年休假的一种补偿性福利待遇，因此应休未休带薪年休假工资不应属于劳动报酬，适用自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起1年仲裁时效的规定，因此对于原告主张超出2年的应休未休年休假工资部分，不予支持。原告工作年限未满10年，其应休未休年休假天数为5天/年。庭审中原告称2017年5月份开始在辽宁分公司工作后，就一直没休年假，被告未能提供原告已休年假的证据。根据上述规定，本院支持其仲裁当年及前一年即2018年的未休年假工资部分，被告应按2018年应发工资的300%支付原告未休年假期间工资，扣除正常工作期间的工资收入，应按4,430.00元÷21.75×5天×200%计算为2,036.78元。原告要求被告支付2018年3月至2018年12月周六加班费20,965.36元，因未能提供证据证明，本院不予支持。原告要求被告返还扣留的原告证件原件两份（市场营销专业本科毕业证书、函授测绘工程专业毕业证书）、注销原告在被告单位名下注册的一、二级建造师计以及返还人事档案的诉讼请求，因双方庭审中已确认履行完毕，本院对上述请求不再审理。因出具终止、解除劳动合同以及办理档案和社会保险关系转移手续属于解除劳动关系后用人单位应承担的附随义务，故对原告要求被告办理档案和社会保险关系转移手续诉求，本院予以支持。 综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》条三十八条、第四十六条、八十七条之规定，判决如下： 一、原告王美玲与被告中地寅岗建设集团有限公司之间的劳动关系于2019年1月1日解除； 二、被告中地寅岗建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王美玲支付解除合同补偿金39,870.00元； 三、被告中地寅岗建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王美玲支付未休年假工资2,036.78元； 四、被告中地寅岗建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王美玲支付欠付工资8,860.00元； 五、被告中地寅岗建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王美玲出具解除或者终止劳动合同证明，并在十五日内为原告王美玲办理档案和社会保险关系转移手续； 六、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告中地寅岗建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，由被告中地寅岗建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员  任玲玲 二〇二〇年五月二十二日 法官助理李恒国 书记员宋玉洁 本判决所依据的相关法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的; (二)未及时足额支付劳动报酬的; (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的; (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的; (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的; (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： (一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的; (二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的; (三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的; (四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的; (五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的; (六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的; (七)法律、行政法规规定的其他情形。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。