新疆维吾尔自治区阜康市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2302民初253号 原告：刘军，男，汉族，1982年2月23日出生，现住新疆维吾尔自治区。被告：新疆晟德隆水泥制品有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市准东石油基地以北阜彩路口向北约900米处。法定代表人：高加良，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔建军，男，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：李江红，新疆益一律师事务所律师。原告刘军与被告新疆晟德隆水泥制品有限公司（以下简称晟德隆公司）劳动争议一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用普通程序，于同年4月13日公开开庭进行了审理。原告刘军，被告晟德隆公司的委托诉讼代理人崔建军、李江红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘军向本院提出诉讼请求：1．请求被告支付一次性伤残补助金71,500元（550元/月×13个月）；2．请求被告支付一次性就业补助金128,394元（6,114元/月×21个月）；3．请求被告支付一次性工伤医疗补助金55,026元（6,114元/月×9个月）；4．请求被告支付医疗费3,413.42元；5．请求被告支付护理费31,472元；6．请求被告支付住院伙食补助费2,800元；7．请求被告支付停工留薪期工资66,000元；8．请求被告支付鉴定费300元；9．请求被告支付交通费373元；10．请求被告支付引起股骨头坏死的后续治疗费80,000元，关联度鉴定费和后续交通费；11．请求被告支付没有签订合同，没解除合同的经济补偿和生活补助，没有交社保，拖欠工资的经济补偿；12．要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年6月25日，新疆晟德隆水泥制品有限公司总经理高加良拿走了正在工作的装车工刘军的遥控器，指示刘军去挂钩子，在刘军没有离开的情况下启动遥控器，引发水泥管滚动砸伤刘军大腿骨折，后经过转院做手术治疗，引发股骨头坏死，伤残鉴定级别为七级，1月3日仲裁庭仲裁员张奕佳不听刘军的解释，只听厂里的一面之词，导致2020年1月16日仲裁结果不满意，故提起诉讼。1．仲裁庭按照《工伤保险条例》的规定算一次性伤残补助金5,116元/月×13个月不合理，因为厂里没有交社保，按照交社保的基数来算显失公平，应该按照5,500元/月计算。2．住院期间的伙食补助费并没有给到刘军，给刘军买的东西是高加良的人情表示，所以更不能说已经超出标准。3．住院护理人员张亚茹虽是厂里工作人员，但是从住院开始一直陪护刘军，并没有签订劳动合同，也没有解除劳动合同，护理期结束，厂里也没要求张亚茹上班，所以应按照护理人员工资标准来算，不应按照3,233.3元来算（如果按照工资算也应该是4,000元＋社保＋拖欠工资的利息＋双倍工资补偿，因为劳动关系至今存在，有与高加良谈话的录音为证，另外有没签合同的经济补偿）。4．停工留薪期并不能仅仅按照医生开的公休来计算，因为股骨头坏死的伤残鉴定期是一年。而且最后一次医院开全休的日期是2019年6月27日，期间由于病人的情况，不便去医院的情况也是有的，所以仲裁庭按照全休次数来算9个月零6天是不合理的，应该按照一年来算。5．后续治疗费由股骨头坏死引起的，已经做过关联性鉴定，仲裁庭以未发生为由不支持，显然说不过去，请求法院考虑原告还年轻，后面的路还长，股骨头坏死带给原告不仅是身体和心灵，还是家庭的伤害，做关联度鉴定，以人的寿命来衡量后期的治疗费、护理费和误工费。6．团体意外险的医疗费50,000元里包含了护理费和伙食费等，赔偿人是原告本人，因为厂里并没有给原告买社保，所以理应属于原告，仲裁庭以厂里付手术费为由，从工伤赔偿里扣商业保险是不合理的。7．厂里对原告受伤，不配合做工伤认定，直接赶人（让办公室主任告诉原告每顿饭交30元伙食费），在护理人员张亚茹发到微博上之后，劳动监察大队去厂里检查，厂里才同意做工伤认定，在没签劳动合同，拖欠工资的情况之下，原告申请违反劳动法的经济补偿金。8．这次安全事故导致原告家里负债累累，影响本人就业，花了大量金钱和时间，请求法院支持被告赔偿诉讼费。被告晟德隆公司辩称，原告诉讼请求中不符合法律规定的部分不应支持，对于符合规定的请求，被告同意履行，具体事实和理由如下：1．关于一次性伤残补助金，原告自2018年3月开始在被告处工作，至2018年4月受伤时的月平均工资为4,523元，故一次性伤残补助金应当按照月平均工资4,523元计算为4,523元×13个月=58,799元，原告主张按照5,500元计算没有事实依据。2．关于一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金。原告主张数额与仲裁裁决书的结果一致，被告方没有意见。3．关于医疗费。原告主张的数额与仲裁裁决的结果一致，被告没有意见。4．关于护理费。护理人员张亚茹的月平均工资为2,834元，仲裁委认定为3,233.3元，并裁决护理费12,970.4元，实际上原告在住院治疗及出院后，被告为原告支付护理人员生活费、提供生活用品等共计为1,639元，应当从护理费中扣减，即使仲裁没有扣减，被告方同意按照仲裁的结果履行，不同意按照原告的主张。5．住院伙食补助费。被告方已经超标准支付，故不应当再支付。6．停工留薪期的工资。裁决书是按照原告在仲裁中提交的证据裁决的，裁决此项的一次性工伤医疗补助金和就业补助金的工伤保险关系已经终止，已经不再享有47,461.8元符合规定，被告同意仲裁结果。7．关于后续治疗费、关联度鉴定费、后期交通费。原告在仲裁阶段主张解除劳动合同，在解除劳动合同的情形下，裁决支付了一次性工伤医疗补助金，但工伤职工与遭受伤害所在单位解除或者终止劳动关系，领取了一次性工伤保险待遇。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十七条工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金后，不再享受工伤保险待遇。《河北省工伤保险实施办法》第三十五条工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后，不再享受其他工伤保险待遇。可以看出，工伤后解除劳动合同关系的，不再享有工伤保险待遇，故原告主张后续治疗费不应支持。8．关于没有签订合同等的经济补偿。该主张原告在仲裁阶段并没有提出，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告的该项主张不应在本案中进行审理。请求驳回原告不合理的诉讼请求为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，双方当事人无异议的证据为仲裁裁决书1份、医疗费票据16张，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据、事实本院确认如下：1．原告刘军提交的工资表2张、证明1张，拟证实原告2018年3月至2018年6月25日的每月工资是5,500元。经质证，被告晟德隆公司对工资表真实性无异议，但认为工资表反映出原告的月工资是4,523元，并不是5,500元。对证明有异议。被告晟德隆公司对工资表的真实性无异议，本院对该工资表的真实性予以确认，并对以下事实予以确认：原告刘军2018年3月工资为2,741.94元、4月份工资为5,266.66元、5月份工资为5,500元、6月份工资为4,583元；原告刘军于2018年3月15日到被告处工作，至2018年6月25日受伤时，共计3.5个月的平均工资为5,169元｛（2,741.94元＋5,266.66元＋5,500元＋4，583元）÷3.5个月｝。原告向本院提交的证明上没有加盖任何单位的公章也没有任何人员的签名，且被告对该证明有异议，本院对该证明的不予确认。2．原告刘军提交的医院诊断证明23张、诊断证明1份、出院记录1张、出院证1张、病人费用清单5张，拟证实原告刘军的停工留薪期是一年。经质证，被告晟德隆公司对该证据的真实性无异议，但认为原告的停工留薪期是266天。本院对组证据的真实性予以确认。本院根据出院记录确定原告刘军于2018年6月25日入院中国人民解放军新疆军区总医院，于2018年7月17日出院，共计住院22天。根据22张诊断证明载明的内容可知，原告刘军从2018年12月25日至2019年5月25日去医院检查，每张诊断证明上均有医嘱全休壹周字样，2019年5月25日之后无医嘱，结合原告住院、医嘱全休情况可以确定原告刘军从2018年6月25日受伤至最后一张诊断证明（2019年5月25日）记载全休情况，确定原告停工留薪期为11个月。3．原告刘军提交的劳动能力鉴定书1份，拟证实股骨头坏死与工伤有关联性。经质证，被告对该组证据的真实性无异议，关联性有异议，认为在仲裁开庭裁决之前并没有向用人单位送达，在仲裁时才看到，原告主张的解除劳动关系，一次性工伤医疗补助金对解除合同后的医疗费用已进行补偿，该鉴定书的相关费用被告不认可。本院对该组证据的真实性予以确认。4．原告刘军提交交通费票据66张，拟证实交通费373元，包含去医院的交通费，来阜康办理工伤产生的交通费。经质证，被告对该组证据的真实性有异议，认为票据加盖物业公司公章，关联性有异议，交通费只能支持就医的，办理工伤的交通费不予确认，原告一直在公司居住，原告就医往返都是公司派车。对于373元交通费数额无异议。本院结合原告看病需支出交通费的事实，以及被告对交通费373元的数额无异议，故对原告主张产生交通费373元的事实予以确认。5．被告晟德隆公司提交的为原告购买营养品的收据9页，拟证实总金额1,243.8元，被告已经为原告支付了住院伙食补助费，原告的该项诉讼请求不应当得到支持。经质证，原告对该证据的真实性无异议，但认为并不能证实是住院伙食补助费已经支付，由于总经理操作不当导致原告受伤，是总经理心理补偿买给原告的。原告对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。被告公司购买的营养品属于人情往来，并不能抵作住院伙食补助费。对被告请求从住院伙食补助费中扣除营养品费用，本院不予支持。6．被告晟德隆公司提交的收款收据3份、证明1份、张亚茹工资清单1份，拟证实张亚茹月工资2,836.3元，原告受伤后被告向张亚茹支付护理人员生活费、餐费、生活用品费1,693.2元。经质证，原告对该组证据真实性无异议，但认为张亚茹的工资表不能代表她的平均工资，收款收据中的钱原告并没有见到。本院对该组证据的真实性予以确认。根据计时人员工资汇总张亚茹工资表，确认张亚茹3月份工资1,645.16元、4月份工资3,283.33元、5月份工资3,500元、6月份工资2,916.67元。张亚茹3月至6月平均工资是3,241元﹛（1,645.16元＋3,283.33元＋3,500元+2＋916.67元）÷3.5个月﹜。7.被告晟德隆公司提交的保险公司理赔通知书1份，拟证实保险公司赔付50,000元，是原告的医疗费，应当在原告的诉讼请求中予以扣减。经质证，原告对该证据的真实性无异议，但认为不应当扣除50,000元。本院对该证据的真实性予以确认。对于本案的关联性不予确认，被告陈述的中国人寿保险股份有限公司团体医疗保险理赔与本案工伤保险待遇不是同一法律关系，不应在本案中予以扣除。8.被告晟德隆公司提交的关于员工缴纳社保通知1份，拟证实原告自愿不缴纳社保，该后果应当由原告自行承担。经质证，原告对该证据的真实性无异议，认为并不能代表原告放弃了缴纳社保。本院对该证据的真实性予以确认。依法缴纳社会保险是我国《劳动法》规定的用人单位与劳动者的法定义务，不因劳动者与用人单位协商可以免除该法定义务。故被告的主张，本院不予采信。9.计时员工借款6张，证实张亚茹的工资情况，张亚茹预借的工资已经超过实发工资数额。经质证，原告对该证据的真实性无异议，张亚茹的工资已经算完了，张亚茹预借的工资已经超过实发工资数额，但是从原告的工资中扣除了多发的工资，在护理期间没有支付工资。张亚茹每月工资是2,000多元，但是张亚茹实际发的工资是3000多元。本院对该组证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月15日，原告刘军到被告晟德隆公司上班，工种为装车工。2018年6月25日，刘军在工作时受伤。2018年12月18日，阜康市人社局认定刘军为工伤。2019年9月25日，昌吉州劳动能力鉴定委员会鉴定刘军为伤残柒级，无护理依赖等级。2019年10月30日，自治区劳动能力鉴定委员会鉴定刘军为伤残柒级，无生活自理障碍。2019年12月12日，昌吉州劳动能力鉴定委员会鉴定刘军左侧股骨头坏死与工伤有关联性。原告刘军2018年6月25日至2018年7月17日在中国人民解放军新疆军区总医院住院22天，出院医嘱全休3个月，住院及休息期间需陪护1人。原告刘军的护理人员为其妻子张亚茹，张亚茹系被告公司员工。护理人员2018年3月15日至2018年6月应发工资11,345.16元，借款12,000元，扣社保2,615.99元，罚款500元，应发工资15,115.99元，被告超付工资3,770.83元，此期间张亚茹平均工资是3,241元/月。原告出院后从2018年12月25日至2019年9月27日复查23次，其中2018年12月25日至2019年6月27日期间，医嘱建议全休一周，累计全休22周。原告住院产生医疗费115,246.56元，均由被告向医院支付。原告出院后在门诊就医支出医疗费3,177.12元。原告支出劳动能力鉴定费300元、交通费373元、住院伙食补助费660元(22天×30元/天)。原告收到商业保险理赔的团体意外医疗费用理赔金50,000元、团体意外伤残10级理赔金60,000元。原告受伤前2018年3月15日至6月25日日平均工资为5,169元。原告停工留薪期是11个月。2017年昌吉州在岗职工月平均工资6,114元。本院认为，一、关于解除劳动关系的问题。原告请求解除劳动关系，被告没有异议，本院予以确认。二、关于一次性伤残补助金。原告工伤为柒级伤残。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，享受13个月的本人工资。原告平均工资为5,169元/月，故被告应向原告支付一次性伤残补助金67,197元(5,169元/月×13个月)。三、关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，七级至十级伤残职工劳动(聘用)合同期满终止劳动(聘用)合同或者本人提出解除劳动(聘用)合同的以终止或者解除劳动聘用关系时所在州、市(地)上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发20%。本案中，原告柒级伤残，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金128,394元(6,114元/月×21个月)。被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金55,026元(6,114元/月×9个月)。由于被告未向原告缴纳社会保险费，故一次性工伤医疗补助金由被告向原告支付。四、医疗费。原告主张门诊医疗费3,413.42元，本院查实门诊医疗费金额为3,177.12元。但因被告对原告主张的3,413.42元无异议，本院予以确认，由被告向原告支付门诊医疗费3,413.42元。五、护理费。原告主张护理期为3个月零22天，根据查明的事实原告住院22天，医嘱全休3个月，住院及休息期间均陪护。故对于原告主张护理期为3个月零22天，本院予以确认，故被告应向原告支付护理费13,001元(3,241元×3个月＋3,241元/月÷21.75天/月月计薪天数×22天)，减掉张亚茹向被告借款12,000元，被告还应向原告支付护理费1,001元。但因被告答辩称同意按仲裁结果履行，视为当事人对自己权利的处分，本院确认由被告向原告按仲裁结果支付护理费12,970.4元。原告主张护理人员工资是4,000元＋社保+拖欠工资利息＋双倍工资补偿，没有事实及法律依据，本院不予支持。至于双倍工资补偿是张亚茹作为劳动者与用人单位之间的法律关系，与本案原告主张的护理费没有关联性，对原告的主张，本院不予支持。六、住院伙食补助费。原告工伤住院22天，根据《关于印发昌吉州工伤职工住院伙食补助费及到统筹地区以外就医交通住宿费支付标准的通知》(昌州人社发﹝2015﹞31号)的规定，原告的伙食补助费应为660元(30元/天×22天)。原告主张住院伙食补助费2,800元，没有事实及法律依据，本院不予支持。被告认为已超标准支付，没有向本院提供证据证实已向原告支付了住院伙食补助费，故本院对被告的辩称不予采信。七、停工停薪期工资。原告从2018年6月25日住院，至2019年6月27日中国人民解放军新疆军区总医院补2019年5月25日诊断证明期间均应为原告的停工留期，在此期间均有医嘱全休字样，故原告的停工留薪期为11个月。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故被告应向原告支付停工留薪期工资56859元(5169元×11个月)。原告主张12个月的停工留薪期，因没有医嘱，本院对其主张不予支持。八、鉴定费、交通费。原告因做工伤鉴定产生鉴定费300元，被告对此无异议，本院予以确认，由被告向原告支付。对于原告因就医支付交通费373元，被告无异议，本院予以确认，由被告向原告支付。九、后续治疗费。原告主张后续治疗费，因未实际发生本院不予支持。对于原告主张关联度鉴定费和后期交通费，因未进行劳动仲裁前置程序，且亦未向本院提供证据证实，本院不予支持。十、经济补偿金、生活补助。原告主张的生活补助没有法律依据，本院不予支持。根据法律规定，原告的诉讼请求应当明确，且原告请求被告支付经济补偿金的请求未经劳动仲裁前置程序，本院不予支持。十一、团体医疗保险理赔费。依法缴纳工伤保险是用人单位的法定义务，该项义务不能通过当事人协商予以免除。被告以为原告购买了团体医疗保险，保险公司已向原告赔付50,000元，应从被告支付给原告的医疗费中予以扣除。因被告未向原告缴纳社会保险费，导致原告不能从工伤保险基金中获得工伤保险待遇，故应由被告向原告支付工伤保险待遇，而被告为原告购买的团体医疗保险不能免除被告作为用人单位负有的法定的缴纳工伤保险费的义务或支付工伤保险待遇的义务。故对于被告主张扣除50000元医疗保险费的辩称，本院不予采信。综上所述，解除原告刘军与被告新疆晟德隆水泥制品有限公司之间劳动关系；被告新疆晟德隆水泥制品有限公司向原告支付一次性伤残补助金67197元、一次性伤残就业补助金128394元、一次性工伤医疗补助金55,026元、医疗费3,413.42元、护理费12970.40元、住院伙食补助费660元、停工留薪期工资56,859元、鉴定费300元、交通费373元，合计325192.82元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第(二)项之规定，判决如下：一、解除原告刘军与被告新疆晟德隆水泥制品有限公司的劳动关系；二、被告新疆晟德隆水泥制品有限公司本判决书生效之日起十日内向原告刘军支付一次性伤残补助金67,197元、一次性伤残就业补助金128,394元、一次性工伤医疗补助金55,026元、医疗费3,413.42元、护理费12970.4元、住院伙食补助费660元、停工留薪期工资56,859元、鉴定费300元、交通费373元，合计325,192.82元。三、驳回原告刘军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，被告新疆晟德隆水泥制品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。审  判  长   黄爱玲人民 陪 审员   魏宏梅人民 陪 审员   林新春二 〇 二 〇 年 五 月 十 四 日书  记  员   马 容