辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终5582号上诉人（原审被告）：沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队，住所地沈阳市和平区。法定代表人：徐胜伟，该车队队长。委托诉讼代理人：欧阳朝霞，系北京大成（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁琳，系北京大成（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋学芹，女，1961年2月6日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：宋磊，男，系宋学芹儿子。原审被告：沈阳市和平区南市场街道办事处，住所地沈阳市和平区。负责人：于连阁，该单位主任。委托诉讼代理人：高尚，系辽宁东尧律师事务所律师。上诉人沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队因与被上诉人宋学芹、原审被告沈阳市和平区南市场街道办事处劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人法院（2019）辽0102民初832号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队上诉请求：撤销一审法院民事判决，依法予以改判。被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：宋学芹于2011年2月6日年满50周岁。2012年12月，上诉人聘用宋学芹为环卫工人从事环境卫生清扫工作，宋学芹入职时已达到法定退休年龄。双方不存在劳动关系。上诉人基于劳动关系向被上诉人支付一次性伤残就业补助金和伤残津贴没有事实和法律依据。宋学芹辩称，同意维持一审法院民事判决。沈阳市和平区南市场街道办事处辩称，我方不应该承担赔偿责任。宋学芹向一审法院起诉请求：1、判令被告给付宋学芹医药费10000元；2、判令被告给付宋学芹交通费2000元；3、判令被告给付宋学芹住院伙食费55000元；4、判令被告给付宋学芹营养费125775元；5、判令被告给付宋学芹护理费135252元；6、判令被告给付宋学芹一次性医疗补助金56209元；7、判令被告给付宋学芹一次性伤残补助金25920元；8、判令被告给付宋学芹一次性伤残就业补助金38880元；9、判令被告给付宋学芹伤残津贴6804元；10、判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年12月，宋学芹成为被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车对处聘用的环卫工人，负责沈阳市和平区南五经纬街121号移动式垃圾压缩罐的操作及周边卫生工作。2013年1月13日15时30分左右，因被告沈阳市和平区南市场街道办事处保洁人员擅自操作启动移动式垃圾压缩罐的按纽，导致宋学芹被翻斗砸伤的事实。宋学芹多次找到二被告协商无果，无奈宋学芹现诉至人民法院，请求法院依法维护宋学芹的合法权益。一审法院认定事实：宋学芹于2012年12月入职被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队处，工作岗位为装卸工，被告未为宋学芹缴纳工伤保险。2013年1月13日，宋学芹在打扫地面卫生时被南市街道办事处群芳社区保洁员刘庆欣违反移动罐操作规程，擅自启动操作按钮至伤，被送往202医院进行抢救，经诊断为内脏外力挤压到胸腔，脊椎多处粉碎性骨折，待胸部病情稳定后择期行腰椎手术治疗。2013年1月13日至2015年12月24日，宋学芹在中国人民解放军第二0二医院住院治疗1075天（一级护理81天，二级护理994天），住院期间，宋学芹垫付医疗费10000元。出院后，宋学芹未再到单位上班。宋学芹受伤前每月工资1100元，受伤后被告每月向宋学芹支付伤残津贴至2018年4月，其中2017年5月至2018年1月支付数额每月1400元，2018年2月至4月支付数额为每月1600元。宋学芹主张原、被告之间劳动关系解除。后，经沈阳市和平区人力资源和社会保障局作出《沈阳市国家机关事业单位工作人员因公伤亡审批表》，认定宋学芹所受伤害为工伤。2018年7月26日，沈阳市劳动能力鉴定委员会作出《职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单》，认定宋学芹所受伤害为六级伤残。2018年11月9日，宋学芹就本案诉求以二被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年11月13日作出沈和劳人仲不字[2018]1630号不予受理通知书。宋学芹不服，起诉来院。一审法院认为，宋学芹在2018年11月9日申请仲裁时要求公司给付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金时就已有与该公司解除劳动关系的明确意思表示，故一审法院确认双方劳动关系于2018年11月9日解除。关于医药费问题。宋学芹因工伤住院期间垫付的医药费1万元，被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队应予返还，故对宋学芹要求支付医药费1万元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于交通费和营养费问题。因无法律依据，故一审法院不予支持。关于住院伙食补助费问题。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费支付具体标准由统筹地区人民政府规定。辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定“职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70%除以30天计算。”宋学芹在202医院住院治疗1075天，结合沈阳市月最低工资标准，被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队应向员工支付住院期间伙食补助费31824.33元[（1100元/月×168天+1300元/月×907天）×70%÷30天]。关于护理费问题。宋学芹住院1075天，住院期间有其子宋磊和其姐姐宋学凤交替护理，宋学凤系已退休人员，宋磊边工作护理宋学芹，宋磊每月工资为1800元，宋学芹每月向宋学凤支付护理费1800元。故被告应向宋学芹支付护理费64500元（1800元÷30天×1075天）。关于伤残津贴问题。根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，六级伤残为本人工资的60%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资的，由用人单位补足差额。现宋学芹主张数额为6804元，符合法律规定，一审法院予以支持。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇；（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……六级伤残为16个月的本人工资……。现宋学芹主张25920元，符合法律规定，一审法院予以确认。关于宋学芹主张被告支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的数额问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）从劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金。一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》规定，一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金，六级为24个月。根据上述法律规定，被告应给付宋学芹一次性伤残就业补助金38880元（1620元×24个月）。根据《关于贯彻实施新有关问题的通知》规定，六级工伤的一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数计算16个月，现宋学芹主张56209元，符合法律规定，一审法院予以确认。关于被告沈阳市和平区南市场街道办事处的责任承担问题。庭审中，宋学芹明确主张的是劳动关系项下的工伤待遇问题。故对宋学芹主张被告沈阳市和平区南市场街道办事处承担连带责任问题，一审法院不予支持。一审法院判决，一、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后10日内一次性支付宋学芹医药费10000元；二、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后10日内一次性支付宋学芹住院伙食补助费31824.33元；三、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后10日内一次性支付宋学芹住院期间护理费64500元；四、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后10日内一次性支付宋学芹一次性伤残补助金25920元；五、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后10日内一次性支付宋学芹一次性伤残就业补助金38880元；六、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后10日内一次性支付宋学芹一次性工伤医疗补助金56209元；七、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后10日内一次性支付宋学芹伤残津贴6804元；八、驳回宋学芹其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队负担。二审中，当事人未向本院提交证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”故本院针对沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队上诉请求进行审理。上诉人沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队在二审期间明确其上诉请求为双方法律关系不是劳动关系，不应该支付伤残津贴以及一次性伤残就业补助金。关于沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队应否支付宋学芹一次性伤残就业补助金和伤残津贴的问题。核实，宋学芹于1961年2月6日出生，于2012年12月入职沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队。入职时已年满50周岁，且未与沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队签订劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”根据上述法律规定，鉴于宋学芹入职上诉人单位时，已达法定退休年龄，故双方无法形成劳动关系。同时，被上诉人宋学芹在二审期间陈述在2013年以案外人身份办理退休手续并已领取退休金，故，一审法院认定上诉人应支付宋学芹一次性伤残就业补助金不当，本院予以纠正。至于伤残津贴给付问题。被上诉人宋学芹发生事故伤害后，至2018年4月，沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队未停止支付宋学芹工资待遇，而伤残津贴虽系工伤保险条例规定下，一定伤残级别的工伤职工应享有的待遇，但本案中沈阳市和平区人力资源和社会保障局已作出《沈阳市国家机关事业单位工作人员因公伤亡审批表》，认定宋学芹所受伤害为工伤。2018年7月26日，沈阳市劳动能力鉴定委员会作出《职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单》，认定宋学芹所受伤害为六级伤残。一审法院根据宋学芹因工作原因受到伤害，暂不能提供工作而产生的工资收入损失等事实，认定上诉人应支付宋学芹“伤残津贴”6804元合理，本院予以确认。至于一次性工伤医疗补助金给付问题，上诉人在二审期间明确其上诉请求为双方法律关系不是劳动关系，不应该支付伤残津贴以及一次性伤残就业补助金，现在二审庭审期间提出不应支付一次性工伤医疗补助金违反法定程序，本院不予支持。综上所述，上诉人沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人法院（2019）辽0102民初832号民事判决第一、二、三、四、六、七项；二、撤销沈阳市和平区人法院（2019）辽0102民初832号民事判决第五、八项；三、驳回双方当事人的其他诉讼请求；沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息以及支付延迟履行金。一审案件受理费10元，由沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队承担，二审案件受理费10元由沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队承担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 刘风霞审判员 谢 宏二〇二〇年五月二十五日书记员 石 双