河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民初3295号原告郑州银行股份有限公司未来路支行，住所地郑州市管城区未来路866号未来名家1号楼附6号，统一社会信用代码：9141010079677713XC。负责人赵沛，行长。委托代理人张辉，河南九君律师事务所律师。被告郑州永安矿山工程设备有限公司，住所地郑州市二七区长江中路128号（七期）53号楼4层12号，统一社会信用代码：91410103586038291A。法定代表人周继鹏，总经理。被告司马强，男，汉族，1988年8月22日出生，住河南省新密市。被告马会涛，男，汉族，1982年7月15日出生，住郑州市。委托代理人徐国卿，上海凡科律师事务所律师。被告河南嘉晟宏安投资担保有限公司，住所地郑州市二七区嵩山南路10号中原商务大厦7层702室，注册号：410000100006237。法定代表人李小峰，总经理。原告郑州银行股份有限公司未来路支行与被告郑州永安矿山工程设备有限公司（以下简称永安公司）、司马强、马会涛、河南嘉晟宏安投资担保有限公司（以下简称嘉晟公司）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张辉、被告马会涛委托代理人徐国卿到庭参加诉讼，被告司马强、永安公司、嘉晟公司经本院依法传唤，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告永安公司偿还原告借款本金500万元及利息318456.25元、复利387180.66元、罚息1665238.75元，以上暂共计7370875.66元（暂计2019年9月20日，利息、罚息、复利按照《小企业借款合同》中约定计算，2019年9月20日之后的欠款（含本金、利息、复利、罚息等）计算至被告实际清偿全部欠款之日止）；2、被告司马强、马会涛、嘉晟公司为前述全部款项承担连带还款责任；3、判令本案诉讼费、保全费、律师费等为实现本债权的所有费用均由被告承担。诉讼中，原告将第一项诉讼请求变更为：判令被告永安公司偿还原告借款500万元，利息463284.51元、复利451597.18元、罚息1665234.38元，以上暂共计7580116.07元。（暂计2019年9月20日，利息、罚息、复利按照《小企业借款合同》中约定计算，2019年9月20日之后的欠款（含本金、利息、复利、罚息等）计算至被告实际清偿全部欠款之日止）。事实与理由：2016年4月28日，原告与被告永安公司签订《小企业借款合同》（合同编号：01120160010142250）约定被告永安公司向原告借款500万元，用于借新还旧，贷款期限自2016年4月28日起至2017年4月28日止，本合同贷款利率按照人民银行公布的基准利率上浮60%执行，本合同项下的执行贷款利率为9.135%。还款方式为：按期付息一次还本，共分12期偿还。同日，原告分别与被告司马强、马会涛签订编号为“郑银保字第09120160010121957”的《保证合同》，与被告嘉晟公司签订编号为“郑银保字第09120160010121958”的《保证合同》，约定由上述三保证人对永安公司的债务承担连带保证责任，保证期间自主债务履行届满之日三年。2016年4月28日，经永安公司申请，原告依约向永安公司指定账户（户名：郑州永安矿山工程设备有限公司，账号：93×××49）支付贷款500万元。现，因贷款期限早已届满，被告永安公司尚未履行还款义务，上述三保证人也未按照约定承担保证责任。故原告为维护自己的合法权益，特向贵院起诉，要求被告偿还贷款并支付利息，另要求前述三保证人承担连带还款责任，望判如所请。被告马会涛辩称，本案中原告的起诉状以及列举的证据表明本案是借新还旧的金融贷款债权债务纠纷案件，本案中审理法院已给出同样的案由。因本案是借新还旧金融贷款债权债务纠纷案件，所以必须厘清什么是借新还旧：是指贷款到期后不能按时收回，又重新发放贷款用于归还部分或全部贷款的行为。因此“借新还旧”是两个不同的法律行为，一是借新、一是还旧。对于借新还旧的认定，除审查书面合同的存在与否，重点审查银行与债务人之间是否有实际的款项往来。本案中原告的诉讼理由与提起的证据并不能认定在01120160010014250合同下其有实际款项往来，也就是借新并未实际履行而不成立，原告所列举的证据仅证明双方有借新还旧的意思表示，而并不能证明双方之间有实际的账款往来。因此，借新是不成立的即本诉的债权是不成立的，主合同不成立附合同担保合同亦不成立，因此担保人不承担连带保证责任，请求驳回原告对被告的诉讼请求。被告司马强、永安公司、嘉晟公司未答辩亦未举证。经审理查明：2016年4月28日，原告作为贷款人与被告永安公司作为借款人签订《小企业借款合同》一份，主要载明：被告永安公司向原告贷款500万元；借款期限自2016年4月28日起至2017年4月28日止。贷款用途为借新还旧。本合同贷款利率按照浮动利率方式执行，按照人民银行公布的基准利率上浮60%执行，本合同项下的执行贷款利率为6.96％。本条约定利率与借据不符的，以借据为准，借据是本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。贷款发放、还款账户均为被告永安公司名下账号尾号为2849的账户。还款方式为按期付息一次还本，本合同项下贷款按月共分12期偿还。担保方式为保证，担保人为嘉晟公司、马会涛、司马强。若借款发生逾期，借款人应自借款本息逾期之日起向贷款人支付罚息，罚息率按本合同执行利率乘壹点五（执行利率×1.5）计算。借款人承诺按时偿还贷款本息，按时承担并支付本合同项下订立、履行及争议解决发生的有关费用，包括但不限于公证费、评估费、律师费、以及原告实现债权的诉讼费、仲裁费、执行费、保全费、律师代理费、差率费、邮寄费等。原告提交的郑州银行贷款借据载明：借款单位为永安公司，借款用途借新还旧，借款金额500万元，到期日2017年4月27日，利率9.135%等。被告永安公司在借款单位处加盖公章。原告提交的郑州银行贷款出账通知书显示，客户名称为永安公司，出账日期2016年4月28日，交易金额为500万元。同日，原告郑州银行作为债权人与被告马会涛、司马强及嘉晟公司分别作为保证人各签订《保证合同》一份，均主要载明：主合同为原告和被告永安公司于2016年4月28日签订的《小企业借款合同》及其修订或补充协议（包括但不限于展期协议）。担保的主要债权本金金额为500万元，主债务履行期限为2016年4月28日至2017年4月28日，该期限与借款凭证（借据）约定不一致的，以借款凭证（借据）约定为准。保证方式为连带责任保证，如主债权有多个保证人，各保证人为连带共同保证人，承担连带共同保证责任。保证担保的范围包括主债权本金、利息（含复利和罚息）、手续费、违约金、损害赔偿金以及原告为实现债权而产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、不超过主债权总额的5%律师代理费、差率费、邮寄费等）。保证期间自主合同债务人履行债务期限届满之日起三年等。原告提交的本金利息明细表显示，截止2019年9月20日，被告永安公司尚欠本金为500万元，利息463284.51元、罚息1665234.38元、复利451597.18元，合计7580116.07元。原告与河南九君律师事务所签订的《法律事务委托合同》主要载明：河南九君律师事务所指派张辉、李伟昂律师承办原告的法律事务。代理原告与四被告的金融借款合同纠纷的诉讼及执行阶段，律师代理费为8800元等。2019年11月21日，河南九君律师事务所出具的增值税普通发票载明：购买方为郑州银行股份有限公司，货物或应税劳务、服务名称为＊鉴证咨询服务＊律师代理费，价税合计8800元，销售方为河南九君律师事务所。本院认为：被告永安公司、司马强、嘉晟公司经本院依法传唤，均未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响本院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。涉案《小企业借款合同》、《保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，合法有效。各方均受其约束，全面履行自己的义务。原告依约发放了贷款，贷款到期后，被告永安公司未按合同约定偿还贷款本息，构成违约，应继续履行并承担相应的违约责任，原告有权按照罚息利率计算利息并收取复利。截至2019年9月20日，被告永安公司尚欠借款本金500万元、利息463284.51元、罚息1665234.38元及复利451597.18元，故原告诉请被告永安公司偿还借款本金为500万元及利息463284.51元、罚息1665234.38元、复利451597.18元（暂计算至2019年9月20日，之后的利息、罚息、复利按照《小企业借款合同》的约定计算至实际清偿之日止），合法有据，本院予以支持。被告司马强、马会涛、嘉晟公司自愿为被告永安公司的上述借款向原告提供连带保证责任并签订保证合同，原告诉请上述被告承担连带保证责任，依据充分，本院予以支持。上述被告承担保证责任后，有权向被告永安公司追偿。原告诉请律师费8800元并已提交了律师服务协议及发票为凭，证据充分，本院予以支持。被告马会涛的辩称，依据不足，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告郑州永安矿山工程设备有限公司于本判决生效后十日内偿还原告郑州银行股份有限公司未来路支行借款本金500万元及利息463284.51元、罚息1665234.38元、复利451597.18元（暂计至2019年9月20日，之后的利息含罚息及复利按照《小企业借款合同》的约定计算至实际清偿之日止）；被告郑州永安矿山工程设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告郑州银行股份有限公司未来路支行律师费8800元；被告司马强、马会涛、河南嘉晟宏安投资担保有限公司对判决第一、二项确定的义务承担连带保证责任，被告司马强、马会涛、河南嘉晟宏安投资担保有限公司承担保证责任后，有权向被告郑州永安矿山工程设备有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为32430元，保全费5000元，由被告郑州永安矿山工程设备有限公司、司马强、马会涛、河南嘉晟宏安投资担保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  田晓丽二〇二〇年五月二十二日书记员  郑淑芳