上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初427号原告：谢某某。法定代理人：张某二（系原告父亲）。法定代理人：谢某（系原告母亲）。委托诉讼代理人：贾某某，上海市某甲律师事务所律师。被告：张某一。被告：中国某某财产保险股份有限公司某某分公司。负责人：刘某，总经理。（未到庭）委托诉讼代理人：于某某，上海某乙律师事务所律师。原告谢某某诉被告张某一(以下简称第一被告)、中国某某财产保险股份有限公司某某分公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月4日受理后，依法适用简易程序，同年5月11日公开开庭进行了审理。原告法定代理人及委托诉讼代理人、第一被告、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失人民币（下同）180,377.97元。第二被告在交强险和商业第三者责任险范围内承担责任，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。事实和理由：2019年2月28日17时35分许，第一被告驾驶投保于第二被告处牌号为沪X小型轿车在本区杭州湾大道、龙翔路北约5米处与原告父亲驾驶的原告乘坐的电动自行车相撞，造成原告及其父亲受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。第一被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，原告诉请的律师代理费偏高，请求由法院酌减。第二被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，承认肇事车辆在其处投保了交强险及100万元商业三者险含不计免赔，事故发生在承保期间内。赔偿项目中：医疗费在医保范围内赔偿，扣除其中的住院伙食费266.30元及无关联性医疗费290.30元，住院伙食补助费无异议，护理费因原告是年仅5岁的小孩平时也需要由家长陪护故不同意在本案中赔偿护理费，残疾赔偿金及精神损害抚慰金经与原告协商一致同意按7%的赔偿系数计算，律师代理费不属于保险赔偿范围，其他由法院依法判决。本院经审理认定事实如下：原告所述的事实及责任认定属实。原告的伤情经鉴定，2020年4月1日，上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤情出具鉴定意见：原告因交通事故致颅脑损伤后精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成十级伤残；伤后酌情给予休息150日、营养90日，护理90日。又查明，第一被告所驾肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元，商业第三者责任险（基本险不计免赔），责任限额为1,000,000元。第二被告在原告父亲张某二的案件中在交强险及商业险赔偿限额内共已赔付3732元。审理过程中，原告与第二被告达成一致意见：残疾赔偿金及精神损害抚慰金均按7%的伤残赔偿系数计算，其他由法院依法判决。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方未对金山交警支队做出的责任认定意见提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，本院凭据核定并扣除其中住院期间的伙食费266.30元及与事故无关联的医疗费290.30元后为5,292.40元。同时本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。原告所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担，故对第二被告要求扣除非医保金额的抗辩不予采信。2、住院伙食补助费，本院根据住院天数核定120元。3、营养费，根据原告的伤情酌定每日30元，结合鉴定意见计算90日，为2700元。4、护理费，原告要求按每月3373元标准计算，本院认为，原告主张的赔偿标准与本市2017年度相同或相近行业即居民服务、修理其他服务行业职工的月平均工资相近，尚属合理，故予以支持，根据鉴定意见计算90日为10,119元。5、残疾赔偿金，原告是非农业人口，截止定残前一日原告年仅6周岁，按上海市上一年度城镇居民年人均可支配收入73,615元，根据双方确认的7%的伤残赔偿系数计算20年为103,061元。6、精神损害抚慰金，本院根据原告与第二被告达成的赔偿系数酌情支持3500元。7、交通费，本院根据原告就诊次数，结合乘坐合理交通工具所需费用，酌情支持200元。8、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票支持4800元。上述1-8项合计129,792.40元，由第二被告在交强险和商业三者险内赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。9、律师代理费，可以作为原告损失要求第一被告赔偿，本院根据支持原告诉讼请求金额的多少，酌情支持3000元。综上，第一被告赔偿原告损失3000元，第二被告应赔付原告129,792.40元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告张某一于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢某某损失3000元；二、被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告谢某某损失129,792.40元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1954元，由原告负担514元、被告张某一负担1440元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇二〇年五月十三日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。