内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1035号   上诉人（一审被告）：刘值，女，1969年9月21日出生，住内蒙古包头市。   上诉人（一审被告）：刘更申，男，1977年3月20日出生，住内蒙古包头市。   委托诉讼代理人：刘值，同上诉人刘值。   被上诉人（一审原告）：孟幼龄，女，1943年6月24日出生，住包头市。   被上诉人（一审原告）：赵杰，男，1967年11月17日出生，住包头市。   被上诉人（一审原告）：赵颖，女，1969年10月25日出生，住包头市。   三被上诉人共同委托诉讼代理人：苏旭，内蒙古鹿苑律师事务所律师。   上诉人刘值、刘更申因与被上诉人孟幼龄、赵杰、赵颖，追偿权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初6441号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘值，被上诉人孟幼龄、赵杰、赵颖共同的委托诉讼代理人苏旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   刘值、刘更申共同上诉请求：撤销一审民事判决，依法改判，驳回被上诉人诉讼请求。事实与理由：一、刘值与固阳县腾飞房地产开发公司签定的《商品房买卖合同》未经包头市房管局登记备案。无房管局公章，无预售许可证，买卖行为无效。固阳县阿勒塔北街1栋4单元301号房屋的房产权证书（蒙字第12473号）在包头市鑫苑商务有限责任公司名下，刘值无权抵押，贷款合同无效。《土地他项权利证明书》证明刘值抵押的房产的土地，在包头市鑫苑商务有限责任公司名下，刘值抵押无效，贷款合同无效。贷款合同没有年月日，没有保证人，且没有刘更申任何身份信息，刘更申是签的合同，刘更申无任何资产，不具备借款条件，合同无效。是恶意串通，是欺诈。固阳县腾飞房地产开发公司、包头市广济担保投资咨询有限公司、包头市鑫苑商务有限责任公司、中国工商银行昆区支行都有责任。直至今日刘值对此房屋无房产证，无实际使用占有。没见过这套房屋。二、利息及违约金同时计算，重复计算不符合法律规定。   孟幼龄、赵杰、赵颖共同答辩称，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。   孟幼龄、赵杰、赵颖共同向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付银行贷款、利息及罚息（原告已承担保证责任）共计38650元；2.请求法院判令被告向原告支付违约金11595元。以上合计50245元。3、请求依法判令诉讼费由被告承担。   一审法院认定，2008年5月30日，因购买固阳县阿勒塔北街西北角1栋4单元301号房屋，被告刘值、刘更申作为借款人与贷款人中国工商银行股份有限公司包头昆都仑支行（以下简称工商银行）、保证人广济担保公司签订《个人购房借款/担保合同》，由被告向银行借款27.5万元，贷款期限为15年，广济担保公司作为保证人提供连带责任保证，合同约定：保证范围为本合同项下的全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用。保证期间为本合同项下贷款到期之日起两年；贷款人依据合同约定宣布贷款提前到期的，保证期间为贷款提前到期之日起两年。合同签订后，工商银行如约发放贷款，因被告未能按期归还银行贷月30日至2016年2月29日从广济担保公司的保证金账户扣划银行贷款、利息及罚息共计38650元，其中，2014年5月30日扣划6600元，6月30日扣划2200元，9月24日扣划6600元，l1月20日扣划1950元，2015年8月31日扣划8700元，12月25日扣划8400元，2016年2月29日扣划4200元。   一审法院另查明，原告孟幼龄、赵杰、赵颖系原广济担保投公司登记备案的投资人，该公司于2011年11月21日被核准注销。   一审法院认为，保证人承担保证责任后，有权利向债务人追偿。本案中，2008年5月30日，被告刘值、刘更申与贷款人工商银行、保证人广济担保公司签订的《个人购房借款/担保合同》系双方真实意思表示，合法有效。因被告未履行还款义务，导致贷款人工商银行自2014年5月30日至2016年2月29日从广济担保公司的保证金账户中扣划了逾期本息等共计38650元，广济担保公司作为保证人承担了保证责任，现公司已注销，故原告孟幼龄、赵杰、赵颖作为公司的投资人有权向二被告追偿，故三原告要求二被告支付垫付款项38650元的请求，该院予以支持。被告刘值抗辩原告主体错误且应向工商银行及固阳县腾飞房地产开发公司主张权利，无事实和法律依据，该院不予支持。被告刘更申抗辩合同无效，因为合同中无保证人，其签字是被欺骗，该院认为，原告提供的合同中加盖了广济担保公司的印章，庭审中被告刘值亦认可合同中“刘值、刘更申”均是二人本人签字，被告刘更申称其被欺骗无任何证据证明，故对被告的该项抗辩主张不予支持。关于二被告抗辩本案已过诉讼时效的主张，该院认为，保证人的追偿权是建立在其承担保证责任的基础上，本案保证期间为贷款到期之日起两年，现贷款仍未到期，被告的贷款亦未还清，且被告刘值自认自2013年开始没有履行按期还款义务，故保证人的保证责任仍未解除，在此前提下原告关于本案的垫付款行使迫偿权并不存在过诉讼时效的情形，被告主张诉讼时效应自2016年2月29日起计算，无事实和法律依据，故该院对被告的该项抗辩主张不予支持。关于违约金，被告未如约履行还款义务，原告垫付逾期本息后，被告亦未及时偿还，故原告主张按照中国人民银行同期贷款利率5%计算违约金，不违反法律规定，该院予以支持。原告主张以38650元为基数，自2014年5月30日起计算至2019年10月24日止，该院认为，2014年5月30日，银行只是扣划了原告方的第一笔款项6600元，本案款项38650元是分期扣划的，故违约金应分期分笔计算，共计8704元。综上所述，对原告孟幼龄、赵杰、赵颖的诉讼请求，该院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，判决：一、被告刘值、刘更申于本判决生效之日起十五日内给付原告孟幼龄、赵杰、赵颖垫付款38650元；二、被告刘值、刘更申于本判决生效之日起十五日内给付原告孟幼龄、赵杰、赵颖违约金8704元；三、驳回原告孟幼龄、赵杰、赵颖的其他诉讼请求。案件受理费528元（原告已预交），由原告孟幼龄、赵杰、赵颖负担30元，被告刘值、刘更申负担498元。   本院经审理查明的案件事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，刘值、刘更申对其与工商银行、广济担保公司签订的《个人购房借款/担保合同》予以认可，该合同系双方真实意思表示，合法有效，各方当事人均应依约履行各自义务。刘值、刘更申对其未履行还款义务，工商银行自2014年5月30日至2016年2月29日从广济担保公司的保证金账户中扣划了逾期本息等共计38650元的事实及违约事实亦不持异议，广济担保公司承担保证责任后有权向债务人追偿，广济担保公司已注销，孟幼龄、赵杰、赵颖作为公司的投资人有权向刘值、刘更申进行追偿。刘值、刘更申提出的上诉主张缺乏相应的事实及法律依据，本院不予支持。   综上所述，上诉人刘值、刘更申的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1056元，由上诉人刘值、刘更申负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘兴平   审判员 王志刚   审判员 赵艳敏     二〇二〇年五月十二日   书记员 康 欣   附：本判决所引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。   一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。