云南省兰坪白族普米族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云3325刑初8号 公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。 被告人陈端阳，男，1966年5月5日生，,汉族，大学专科，，住兰坪县。2017年10月20日，因犯滥用职权罪被本院判处免于刑事处罚。因本案于2020年1月13日被兰坪县人民检察院取保候审；同年2月24日被我院取保候审。 辩护人覃光文，云南星震律师事务所律师。 兰坪县人民检察院以兰检刑检刑诉[2020]7号起诉书指控被告人陈端阳犯贪污罪，于2020年2月24日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年5月14日公开开庭进行了审理。兰坪县人民检察院检察员杨文霞、检察官助理杨丹萍出庭支持公诉，被告人陈端阳及辩护人覃光文到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2010年至2014年，被告人陈端阳先后任兰坪县畜牧局副局长、兰坪县农业和科学技术局副局长兼畜牧局局长期间，以非法占有为目的，利用职务之便，在实施兰坪县“2009年退耕还林巩固项目”“2010年抗旱救灾项目”“2011年种草养畜、牧草良补、退耕还林项目”“2012年牧草良种补贴、草原生态绩效考评畜牧业转变项目”“2013年巩固退耕还林后续产业、牧草良种补贴、畜牧生产方式转变项目”及采购“2014年草原固定监测点设备”过程中，与时任兰坪县农业和科学技术局饲草饲料站站长的徐某（另案处理）共谋，通过未足额采购及虚开发票等手段，共同侵吞项目款共计337156.50元。陈端阳分得现金78500.00元，徐某分得现金70538.50元，其余资金由陈端阳随意支配。 另查明，2019年12月25日、2020年1月9日，被告人陈端阳退出赃款78500.00元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了案件线索材料、立案决定书、户籍证明、任职文件、归案情况说明、相关项目资料汇编、兰坪县畜牧局账务资料、银行资金流水等；证人张某1、张某2、徐某等人的证言;被告人陈端阳的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人陈端阳以非法占有为目的，利用职务之便，套取国家专项项目资金337156.50元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人陈端阳到案后如实供述犯罪事实并积极退出部分赃款，自愿认罪认罚，建议判处被告人陈端阳有期徒刑三年至三年四个月，并处罚金二十万元以上。 被告人陈端阳对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：一、对起诉指控的罪名没有异议；二、起诉指控的贪污数额为337156.50元，但被告人陈端阳与他人只私分了其中的149038.50元，其余款项以现金、红包、购买礼品等方式送给上级相关领导，属公务支出，不应认定为贪污数额；三、被告人陈端阳归案后如实供述犯罪事实、自愿认罪认罚，可以从轻处罚；四、积极退赔非法所得，主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚；综上，建议对被告人在有期徒刑三年以下量刑并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。 另查明，被告人陈端阳于2020年5月14日预缴了财产刑执行保证金20万元。 上述事实有经庭审质证、确认的案件线索材料、立案决定书、户籍证明、任职文件、归案情况说明、相关项目实施资料、兰坪县畜牧局账务资料、银行资金流水等；证人张某1、张某2、徐某、张某3、刘某、杨某、秦某、王某等人的证言;被告人陈端阳的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为,被告人陈端阳作为国家工作人员，以非法占有为目的，利用职务之便，伙同他人套取国家专项项目资金337156.50元，属数额巨大，其行为已构成贪污罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在伙同他人实施犯罪的过程中，被告人陈端阳起到主要作用，属主犯。被告人陈端阳出于贪污的故意，非法占有公共财物后，如何使用赃款,不影响贪污罪的认定。对辩护人提出的贪污数额应按照陈端阳与他人私分的金额认定的辩护意见不予采信；对被告人在有期徒刑三年以下量刑并适用缓刑的辩护意见不予支持。辩护人提出的被告人自愿认罪认罚，可以从轻处罚，积极缴纳罚金、部分退赃，可酌情从轻处罚的意见与庭审查明的事实一致，本院予以采信。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第九十三条、第二十五条、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陈端阳犯贪污罪,判处有期徒刑三年,并处罚金200,000.00元(已缴纳); （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月14日起至2023年5月13日止。） 二、涉案退赔赃款78,500.00元由扣押机关依法没收，上缴国库，剩余涉案款项188,118.00元继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  张发海 审 判 员  和金秀 人民陪审员  杨维科 二〇二〇年五月十四日 法官助理赵谊花 书记员杨红伟 本案引用的相关法条:《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓刑执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓刑执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释[2016]9号） 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。