河南省安阳市北关区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0503民初3309号原告：刘新芳，男，1968年5月4日出生，汉族，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：袁珍，河南兴亚律师事务所律师。被告：郜海新，男，1970年3月8日出生，汉族，住安阳市北关区。被告：龚德宾，男，1980年1月29日出生，汉族，住广西省柳州合山市。被告：正昊能源设备防护安装工程有限公司，住所地河南省长垣市长城大道东段。法定代表人：李欣欣，该公司董事长。委托诉讼代理人：牛全胜，长垣县宏晟法律服务所法律工作者。原告刘新芳与被告郜海新、龚德宾、正昊能源设备防护安装工程有限公司（以下简称正昊公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘新芳及其委托诉讼代理人袁珍、被告正昊公司的委托诉讼代理人牛全胜到庭参加诉讼，被告郜海新、被告龚德宾经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘新芳向本院提出诉讼请求：1.依法判令各被告连带赔偿原告营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、被抚养人生活费、鉴定费、工资等共计206282.7元。2、一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告正昊公司承包了广西省钦州港石化产业园的建筑工程，被告龚德宾分包了其中的部分工程。2017年12月份，被告龚德宾雇佣了被告郜海新，被告郜海新又雇佣了原告到该产业园工地干活，双方约定原告工资为每天240元。2017年12月26日上午11时左右，原告在干活过程中，突然被工地吊车上坠落的物品砸伤，后原告被送至广西第二人民医院住院治疗。经治疗，于2018年4月13日出院。在治疗过程中，被告已支付全部医疗费用，另给原告25000元生活费用。现双方因住院期间的医疗费用之外的其他赔偿费用无法达成协议。为此，原告提起诉讼。被告郜海新、龚德宾未作答辩。被告正昊公司辩称，1.原告受被告郜海新雇用，应由被告郜海新承担赔偿责任，被告正昊公司不应承担赔偿责任。2.原告对事故的发生具有过错，应承担相应的责任。3.原告和被告龚德宾于2018年4月13日达成赔偿协议，且协议已经履行。综上，应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告正昊公司承包了广西省钦州港鹰岭码头作业区至石化园区公共管廊钢结构项目工程。2017年4月28日，被告正昊公司与被告龚德宾签订了一份钢结构安装施工承揽合同，将该工程钢结构部分全部安装工程分包给被告龚德宾。被告郜海新召集部分工人到被告龚德宾承包的工地干活。被告郜海新召集工人的工资发放方式为，被告龚德宾将工资打到被告郜海新银行卡上，被告郜海新分发给其召集的工人。2017年12月23日，原告经被告郜海新召集到该工地干活，原告的工资为每天240元。2017年12月26日上午11时左右，原告在管架上干活过程中，突然被工地吊车上坠落的物品砸到后坠落受伤。事故发生后，原告被送至广西第二人民医院住院治疗。入院诊断为高处坠落伤：1.颅脑损伤，2.闭合性胸外伤，3.胸8、9、10、11、12椎体骨折，4.腰1左横突骨折，5.两侧肩胛骨骨折，6.鼻部软组织挫擦伤。原告于2018年4月13日出院，住院109天。原告住院期间，被告龚德宾支付了全部医疗费用。2018年4月13日，被告龚德宾与原告签订一份工伤事故的处理协议书。协议内容为：被告龚德宾支付了全部医疗费用77899.1元；被告龚德宾一次性赔偿原告后续治疗费、工伤伤残补助金、一次性医疗和就业补助金、工伤期间工资、护理费、伙食费、交通费经济补偿等各项费用共计6万元；原告领取上述各项费用后，自愿放弃赔偿差额权利，放弃其他请求；……。协议签订后，被告龚德宾于2018年12月8日通过银行转账支付原告36400元，通过平安养老保险股份有限公司广西分公司赔付原告25400元，共计赔偿原告61800元。经原告申请，本院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对刘新芳的伤残等级进行法医学鉴定，对刘新芳的护理期限进行评估。2019年1月28日，该所作出豫安彰德司鉴所【2019】临鉴字第019号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘新芳胸8、9、10、11、12椎体骨折，其中8、12椎体压缩性骨折且压缩度已达1/3，构成八级伤残；其7根肋骨骨折，构成十级伤残；其左肩关节功能丧失41.5%，构成十级伤残。同日，该所作出豫安彰德司鉴所【2019】临评字第-019号评估意见书，评估意见为：被评估人刘新芳之护理期限为120日。原告支付鉴定费1300元。原告出生于1968年5月4日，系农村居民。原告的父亲刘光学出生于1936年6月4日，系农村居民；原告的母亲马弟只出生于1936年6月14日，系农村居民；两人共有五个子女。原告的儿子刘梦祥出生于2009年5月11日，系农村居民，需要原告和其妻子刘青平夫妻共同抚养。原告提供交通费票据36张，证明原告因本次受伤产生的交通费为5090.5元。上述事实，有原告刘新芳提供的住院病历、亲属关系证明、刘光学和马弟只的户口本、刘新芳家庭的户口本、司法鉴定意见书、评估意见书、鉴定费票据、交通费票据、刘四只出庭作证的证人证言，被告正昊公司提供的钢结构安装施工承揽合同、朱小池的证明及身份证复印件、韦瑞金的证明及身份证复印件、杨绍毛的证明及身份证复印件、工伤事故的处理协议书、中国建设银行个人账户支出交易明细、平安养老保险股份有限公司广西分公司的理赔决定通知书，以及当事人的陈述等证据，予以证实。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在被告龚德宾承包项目的工地上干活，被告龚德宾通过被告郜海新支付原告工资，且从事故发生后被告龚德宾与原告达成的赔偿协议也可以认定，被告龚德宾与原告之间形成劳务关系。被告郜海新只是召集人，与原告之间不存在劳务关系。原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中没有尽到相应的安全注意义务，对于其受到的伤害，自身存在一定的过错，应当承担部分责任。根据过错程度，本院确定由原告承担10%的责任，被告龚德宾承担90%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，雇员（提供劳务一方）在从事雇佣（劳务）活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主（接受劳务一方）没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主（接受劳务一方）承担连带赔偿责任。本案中，被告正昊公司作为广西省钦州港鹰岭码头作业区至石化园区公共管廊钢结构项目工程项目的承建商，将该工程钢结构部分全部安装工程分包给不具有资质及安全生产条件的被告龚德宾。原告作为提供劳务一方在从事劳务活动中因安全生产事故遭受人身损害，被告正昊公司作为分包人，应当知道施工人员在该工地管架上作业时不具有安全生产条件，故应当与被告龚德宾承担连带赔偿责任。对于被告龚德宾与原告达成的赔偿协议的效力，应当根据不同情况认定。原告的实际损失数额明显超过协议约定的数额，该协议显失公平，为了平衡双方当事人的利益关系，应当允许原告变更赔偿协议。原告请求赔偿的各项请求的合理部分，本院予以支持。①原告的医疗费为77899.1元，被告龚德宾已经垫付。②误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。事故发生前原告从事的是建筑行业的工作，本次事故的发生也是因为在建筑工地上干活造成，故误工费参照河南省上一年度建筑业从业人员平均工资48836元/年计算。原告的误工费为53251.31元[48836元/年÷365天×398天（2017.12.26—2019.1.27）]。③护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人数原则上为一人，护理期限参照安阳彰德法医临床司法鉴定所的司法评估意见确定，护理期限为120天，护理费参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资39522元/年计算。原告的护理费为12993.53元（39522元／年÷365天×120天×1人）。④交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，本院确定原告的交通费为5000元。⑤住院伙食补助费参照河南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告的住院伙食补助费为5450元（50元/天×109天）。⑥营养费根据受害人伤残情况确定，原告的营养费为2180元（20元/天×109天）。⑦残疾赔偿金根据受害人伤残等级计算。原告一处构成八级伤残、两处构成十级伤残，按照河南省上一年度农村居民人均纯收入13830.74元/年计算20年，原告的残疾赔偿金为88516.7元(13830.74元/年×20年×32%)。⑧精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度及造成的后果等因素确定，本院确定原告的精神损害抚慰金为12000元。⑨被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照河南省上一年度农村居民人均年生活消费支出10392.01元/年计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；七十周岁以上的，按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。原告的父亲刘光学、母亲马弟只的年龄均超过七十周岁，有五个子女扶养。原告的儿子刘梦祥出生于2009年5月11日，需要原告和其妻子刘青平夫妻共同抚养。故原告的被扶养人生活费为23278元（10392.01元/年×5年÷5人×32%×2人＋10392.01元/年×10年÷2人×32%）。⑩原告主张的鉴定费1300元，系原告受伤定残产生的合理费用，本院予以认可。原告在工地上上班仅三天，被告龚德宾应当支付原告工资720元（240元×3天），为减少诉累，本院一并处理。综上，原告的各种合理费用包括医疗费77899.1元、误工费53251.31元、护理费12993.53元、交通费5000元、住院伙食补助费5450元、营养费2180元、残疾赔偿金88516.7元、精神损害抚慰金12000元、被扶养人生活费23278元、鉴定费1300元、工资720元。本院确定被告龚德宾按90%赔偿原告物质损失242881.78元（269868.64元×90%），赔偿原告精神损失12000元，支付原告工资720元，合计255601.78元，减去被告龚德宾已经赔偿原告的139699.1元，被告龚德宾应当再支付原告115902.68元。被告正昊公司对此承担连带责任。综上所述，被告龚德宾应当承担赔偿责任，赔偿原告物质损失的合理部分的90%及精神损失，支付原告工资，合计115902.68元。被告正昊公司应当承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告龚德宾于本判决生效后十日内支付原告刘新芳物质损失、精神损失、工资等共计115902.68元；二、被告正昊能源设备防护安装工程有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘新芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4394元，由原告刘新芳负担1776元，被告龚德宾负担2618元，被告正昊能源设备防护安装工程有限公司对被告龚德宾负担的案件受理费承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  郭振平人民陪审员  张志军人民陪审员  王 英二〇二〇年五月六日书 记 员  王旭阳