贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终1616号上诉人（原审被告）：贵州久大恒城乡建设工程有限公司。住所地：贵州省贵阳市云岩区中华北路56—58号华城凯旋门A栋9层1号。法定代表人：晋朝晖，系公司总经理。上诉人（原审被告）：欧阳庆，男，1992年12月28日出生，汉族，住贵州省遵义市播州区。被上诉人（原审原告）：周必云，男，1979年9月19日出生，汉族，住四川省中江县。上诉人贵州久大恒城乡建设工程有限公司、欧阳庆因与被上诉人周必云买卖合同纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初5540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年03月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人贵州久大恒城乡建设工程有限公司上诉请求：改判不由上诉人承担连带责任；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审庭审存在审查案件事实不清、审查证据不严、认定法律关系不明。被上诉人与欧阳庆签订的合同，没有公司盖章和签字，也无公司授权，并且公司对该合同在收到一审法院通知前毫不知情。被上诉人提供给一审法院与上诉人相关的证据，均为复印件。因此，一审判定上诉人承担连带责任是错误的。上诉人欧阳庆上诉请求：驳回周必云的诉讼请求；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：周必云用于给欧阳庆加工混凝土的搅拌场系修建高速时的临时搅拌场，并非周必云所有，高速公路修建完成后，周必云作为高速公路项目看守设备的人员，看守该搅拌场。该搅拌场在高速公路修建完后，就不符合国家法律法规了，既没有营业执照，也没有任何安全生产许可证。周必云不顾国家法律法规，也未经该机器设备所有人的同意下，违法向欧阳庆加工牟利。周必云与欧阳庆的该次交易及双方签署的合同就属违法交易，该合同不受法律保护。因此，一审法院判定该合同有效错误。被上诉人周必云辩称，一审提供的证据足以证明贵州久大恒城乡建设工程有限公司应当承担连带责任。一审法院认定事实：2018年5月5日，贵州久大恒城乡建设工程有限公司与遵义市播州区尚嵇镇人民政府签订组组通公路硬化改造工程《施工合同》，欧阳庆作为贵州久大恒城乡建设工程有限公司的委托代理人在该施工合同上签字并加盖“贵州久大恒城乡建设工程有限公司”印章。2018年6月6日，欧阳庆以个人的名义与周必云签订了《混凝土加工协议》。该协议约定：工程名称为“尚嵇组组通”；承包范围为“乙方（周必云）负责甲方（欧阳庆）尚嵇组组通项目的砼拌制工作”；混凝土搅拌单价为每立方19元；砼方量以甲方（欧阳庆）负责人彭廷华签字验收为准；双方就合同履行的违约责任进行了约定，即《混凝土加工协议》第九条第2项“甲、乙双方因一方根据违约情况，另一方可以书面形式通知违约方解除本合同，同时违约方赔偿由此给另一方造成的所有损失，并按本工程总价款的10%向另一方支付违约金”等相关内容。2018年6月至11月期间，原告向被告供应混凝土共计8715.09立方，被告已支付原告混凝土款83,830.00元，被告尚欠原告混凝土款81,765.71元。该笔欠款经原告多次催收，至今未付。一审法院认为：欧阳庆对周必云为其供应混凝土的事实、单价，双方均无异议，欧阳庆对双方签订书面的《混凝土加工协议》有异议，并辩称自己未与周必云签订《混凝土加工协议》。根据原告提供的签订协议过程的相关记录，欧阳庆辩称未与原告签订《混凝土加工协议》，与事实不符。本案审理的焦点主要表现为两点：一是原告主张的混凝土款由谁支付的问题。二是原告主张被告支付违约金是否合法有据。经审理后，一审法院对上述问题作如下认定：一、混凝土款的清偿主体。欧阳庆作为委托代理人以贵州久大恒城乡建设工程有限公司名义与遵义市播州区尚嵇镇人民政府签订组组通公路硬化改造工程《施工合同》后，欧阳庆以个人名义与周必云签订《混凝土加工协议》，且该协议载明工程名称为“尚嵇组组通”，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”之规定，欧阳庆与周必云签订《混凝土加工协议》的行为已构成表见代理，周必云有理由相信双方签订的《混凝土加工协议》，系欧阳庆代理贵州久大恒城乡建设工程有限公司签订《混凝土加工协议》的行为，且周必云供应的混凝土用于播州区尚嵇镇2018年农村“组组通”公路硬化改造工程，故周必云诉请被告欧阳庆、贵州久大恒城乡建设工程有限公司承担连带责任，应予支持。二、周必云主张支付违约金问题。周必云供应的混凝土，被告的管理人彭廷华收到混凝土方量后，在收华货单上签字确认。2018年9月19日，经欧阳庆签字确认，尚欠周必云应付款71,566.50元。在庭审中，周必云又提供了2018年9月19日后周必云继续向被告供应混凝土由被告的管理人彭廷华签字确认的2018年8月31日至2018年11月24日混凝土方量，经审查周必云提供的收货单客观、真实，一审法院予以确认。综上所述，从2018年6月12日至2018年11月24日，周必云向被告供应混凝土8715.09方，共计金额165,586.71元，即8715.09方×19＝165,586.71元，扣除被告已向原告支付的83,830.00元，被告尚欠周必云混凝土款81,765.71元，即165,586.71元－83,830.00元＝81,765.71元。被告尚欠周必云的上述货款，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付”之规定，周必云要求被告立即支付尚欠混凝土款81,765.71元，合理、合法，本院予以支持。周必云主张被告承担逾期付款违约金16,558.67元，根据《混凝土加工协议》中就违约责任按总价款10%支付违约金的约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”之规定，被告尚欠周必云混凝土方量总金额165,586.71元，按总价款的10%计算违约金，即165,586.71元×10%＝16,558.67元。因此，原告主张被告承担逾期付款违约金16,558.67元，符合法律规定，且与双方约定相符，一审法院予以支持。另外，被告辩称因周必云向被告供应混凝土未达到每天150立方的供应量而拒付欠款，证据不足，本院不予采信。被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司经一审法院传票传唤逾期未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，依法缺席审理、判决。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第一百六十一条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告欧阳庆在本判决生效后三十日内支付原告周必云混凝土款81,765.71元，并支付违约金16,558.67元。二、被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司对上述款项承担连带责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,130.00元（已减半收取），由被告欧阳庆承担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据，一审中提交的证据，经过双方当事人庭审中举证、质证、认证，欧阳庆对其代表贵州久大恒城乡建设工程有限公司与遵义市播州区尚嵇镇人民政府签订的《播州区尚嵇镇2018年农村“组组通”公路硬化改造工程施工合同》并无异议，二审中，欧阳庆对与周必云签订的《混凝土加工协议》予以认可，周必云提供的证据足以证明本案事实，故本院对一审法院认定的事实及证据予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：1、欧阳庆与周必云签订的《混凝土加工协议》是否有效；2、上诉人贵州久大恒城乡建设工程有限公司是否应当承担连带责任。二审中，上诉人欧阳庆认可与周必云签订的《混凝土加工协议》，该协议系双方自愿协商达成，协议内容未违反国家法律、法规的禁止性规定，亦未侵害国家和他人利益，该协议合法有效。被上诉人周必云在一审中提交的贵州久大恒城乡建设工程有限公司与遵义市播州区尚嵇镇人民政府签订的《播州区尚嵇镇2018年农村“组组通”公路硬化改造工程施工合同》系欧阳庆作为贵州久大恒城乡建设工程有限公司的委托代理人签订的，之后，欧阳庆又与周必云签订《混凝土加工协议》，协议上载明工程名称为“尚嵇组组通”。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理人或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为有代理权的，代理行为有效”的规定，欧阳庆代表贵州恒城乡建设有限公司与尚嵇镇人民政府签订《播州区尚嵇镇2018年农村“组组通”公路硬化改造工程施工合同》，周必云有理由相信欧阳庆代表该公司与其签订《混凝土加工协议》，欧阳庆与周必云签订《混凝土加工协议》的行为已构成表见代理，周必云提供的混凝土用于尚嵇镇“组组通”公路硬化改造工程，故其主张欧阳庆、贵州久大恒城乡建设工程有限公司承担连带责任的请求应予支持。综上所述，贵州久大恒城乡建设工程有限公司、欧阳庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,520元，由贵州久大恒城乡建设工程有限公司、欧阳庆分别负担2,260元。本判决为终审判决。审判长  谢全辉审判员  彭 莉审判员  廖 戡二〇二〇年五月二十九日书记员  陈斌斌