宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终110号 上诉人（原审被告）：四川天下鸿达建设工程有限公司。 法定代表人：冉某。 委托诉讼代理人：韩某，宁夏灵州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：乔某，住湖北省秭归县。 上诉人四川天下鸿达建设工程有限公司因与被上诉人乔某劳动争议一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初3354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 四川天下鸿达建设工程有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人受伤后，上诉人始终积极履行责任，为被上诉人支付了医疗费、护理费等各项费用，并告知被上诉人等待工伤定残结果，以便协商赔偿事宜。但被上诉人认为时间过长，自行要求在工伤定残前协商处理。被上诉人既已选择了提供劳务者受害责任法律关系，并在自愿、平等的基础上达成了赔偿协议，且已履行完毕,再以劳动争议起诉不符合法律规定。被上诉人主张的停工留薪期工资，上诉人已在提供劳务者受害责任纠纷案中向被上诉人支付5万元的赔偿，该赔偿项目已包含误工费，一审法院在总赔偿金中未扣减，支持了停工留薪期工资，判决不公。 乔某辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 乔某向一审法院起诉请求：1.解除原、被告的劳动关系；2.被告向原告支付一次性伤残赔偿金207000元（23个月×9000元）、一次性工伤医疗补助金261000元（29个月×9000元）、一次性伤残就业补助金261000元（29个月×9000元）、停工留薪期间的工资108000元（12个月×9000元）、护理费982368元（3032元×27年×12月），共计1819368元。 一审法院认定事实：2017年7月底，乔某到四川天下鸿达建设工程有限公司处工作，双方未签订劳动合同，四川天下鸿达建设工程有限公司未给乔某缴纳工伤保险。2017年8月24日，乔某在银吴高铁保税区工地工作时受伤。乔某受伤后，四川天下鸿达建设工程有限公司为其支付了相应的医疗费、生活费、护理费、购买医疗器械费用。2017年12月16日，双方达成赔偿协议，四川天下鸿达建设工程有限公司按约定向乔某支付了伤残赔偿金7万元。2018年2月27日，经灵武市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年10月17日，乔某以提供劳务者受害责任纠纷向法院提起诉讼，请求四川天下鸿达建设工程有限公司赔偿护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费5万元，因双方自愿达成调解协议，法院于2018年10月29日作出（2018）宁0181民初5189号民事调解书，后四川天下鸿达建设工程有限公司依据该调解书向乔某支付了上述各项损失赔偿金5万元。2019年1月15日，乔某的伤残程度被银川市劳动能力鉴定委员会鉴定为3级伤残，护理依赖程度为无护理依赖。2019年3月1日，经银川市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为12个月。2019年4月18日，乔某向灵武市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称灵武市仲裁委）申请仲裁，仲裁请求为：1.解除双方的劳动关系；2.四川天下鸿达建设工程有限公司向其支付一次性伤残赔偿金207000元（23个月×9000元）、一次性工伤医疗补助金261000元（29个月×9000元）、一次性伤残就业补助金261000元（29个月×9000元）、停工留薪期间的工资108000元（12个月×9000元）、护理费982368元（3032元×27年×12月），共计1819368元。2019年5月27日，灵武市仲裁委作出灵劳人仲裁字（2019）第24号仲裁裁决书，裁决：解除劳动关系；四川天下鸿达建设工程有限公司支付乔某一次性伤残赔偿金13695.85元、一次性工伤医疗补助金113656.89元、一次性伤残就业补助金113656.89元，共计241009.63元；驳回了乔某的其他仲裁请求。乔某不服该仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。 一审法院认为，原告因工致残被评定为伤残三级后，依法应当享有相应的工伤保险待遇。根据《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条第一款之规定，工伤职工鉴定为一级至六级伤残的，本人自愿一次性结清工伤待遇并与用人单位解除或者终止劳动关系的，由职工本人向用人单位提出，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。本案中，原告提出解除与被告之间劳动关系的诉讼请求，因原告的停工留薪期12个月已届满，且被告同意解除劳动关系，故法院确认双方的劳动关系依法解除。被告作为用人单位应当为原告依法缴纳工伤保险费而未缴纳，故被告应当支付原告的各项工伤保险待遇。原告主张其工伤保险待遇计算基数按9000元计算，不符合法律规定。根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，原告应当享受的一次性伤残补助金为23个月本人工资，根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，因原告未举证证明其受伤前12个月的平均工资，且原告到被告处工作数日即受伤，故原告受伤前的“本人工资”标准应当按照宁夏回族自治区2017年职工社会平均工资的60%计算，即以每月3638.95元（72779元÷12个月×60%）作为一次性伤残补助金的计算基数，被告应当支付原告一次性伤残补助金83695.8元（23个月×3638.95元）。根据《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条第二款规定，被告应当以宁夏回族自治区2018年职工社会平均工资的60%，即以每月3919.2元（78384元÷12个月×60%）作为一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算基数，向原告支付一次性工伤医疗补助金113656.8元（29个月×3919.2元）、一次性伤残就业补助金113656.8元（29个月×3919.2元）。原告在本案中主张的停工留薪期工资与原告在提供劳务者受害责任纠纷一案中已获赔的误工费虽然属于同一赔偿项目，但原告已获赔的5万元既包含误工费，也包含护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失，考虑到原告已获赔的各项损失无法单独计算，故法院不再核减重复部分。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，原告在停工留薪期内的原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付，原告被确认停工留薪期为12个月，即受伤之日2017年8月24日至2018年8月23日，按照宁夏回族自治区2017年、2018年职工社会平均工资计算，被告应向原告支付停工留薪期工资76516元（72779元÷12个月×4个月+78384元÷12个月×8个月）。原告主张被告支付护理费982368元的诉讼请求，因原告受伤住院期间的护理费已由被告支付，且原告在提供劳务者受害责任纠纷一案中获赔的5万元包含护理费赔偿项目，原告系重复主张护理费，结合银川市劳动能力鉴定委员会确认原告三级伤残的护理依赖程度为无护理依赖，法院不予支持。被告辩称双方自愿达成工伤赔偿协议已履行完毕的辩解理由，虽然双方自愿达成的工伤赔偿协议系双方真实意思表示，但该工伤赔偿协议约定的赔偿金额仅7万元，明显存在显失公平的情形，但被告已按工伤赔偿协议向原告支付的赔偿款7万元应予扣除。综上，被告应当向原告支付一次性伤残赔偿金83695.8元、一次性工伤医疗补助金113656.8元、一次性伤残就业补助金113656.8元、停工留薪期工资76516元，共计387525.4元，扣减被告已支付赔偿款7万元，被告再支付原告上述费用共计317525.4元。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第六十四条，《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、确认原告乔某与被告四川天下鸿达建设工程有限公司的劳动关系依法解除；二、被告四川天下鸿达建设工程有限公司于本判决生效后五日内向原告乔某支付一次性伤残赔偿金83695.8元、一次性工伤医疗补助金113656.8元、一次性伤残就业补助金113656.8元、停工留薪期工资76516元，扣减已支付7万元，共计317525.4元；三、驳回原告乔某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告乔某负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 二审中，上诉人称其于2020年5月1日向被上诉人支付伤残赔偿款1000元，被上诉人对此予以认可，并同意从其应得的伤残赔偿款中予以扣除。 二审查明的其他事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人乔某所受事故伤害已被认定为工伤，且被银川市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。上诉人未给被上诉人缴纳工伤保险，应当承担赔偿责任。被上诉人于2018年提起的提供劳务者受害责任纠纷案系被上诉人在伤残等级及停工留薪期确定之前的诉讼，且请求的主要赔偿项目与本次不同，故不构成重复起诉，上诉人认为被上诉人提起本案诉讼不符合法律规定的上诉理由不能成立。上诉人认为其在提供劳动者受害责任纠纷一案中已赔付被上诉人的50000元包含误工费，一审法院再次判决支持停工留薪期工资不当，但在该案中被上诉人获赔的各项损失数额无法单独核定，故一审法院未予扣除，并无不当。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求，本院不予支持。二审审理中，上诉人向被上诉人赔付1000元，被上诉人同意从其应得赔偿款中扣除，故本院在赔付总额中予以扣除。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初3354号民事判决第一、三项，即：“一、确认原告乔某与被告四川天下鸿达建设工程有限公司的劳动关系依法解除；三、驳回原告乔某的其他诉讼请求”； 二、变更宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初3354号民事判决第二项为：上诉人四川天下鸿达建设工程有限公司于本判决生效后五日内向被上诉人乔某支付一次性伤残赔偿金83695.8元、一次性工伤医疗补助金113656.8元、一次性伤残就业补助金113656.8元、停工留薪期工资76516元，扣减已支付71000元，共计316525.4元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由被上诉人乔某负担；二审案件受理费10元，由上诉人四川天下鸿达建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张建国 审判员  任朝霞 审判员  宁 丽 二〇二〇年五月六日 书记员  赵雨薇 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： ...... （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ...... 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。