江西省铜鼓县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0926刑初17号公诉机关江西省铜鼓县人民检察院。被告人谢预兴（绰号“老广”），男，1967年10月8日出生于湖南省平江县，汉族，小学文化，农民，住铜鼓县，户籍地铜鼓县。因赌博于2009年12月10日被铜鼓县公安局行政拘留七日，并处罚款三千元；因扰乱单位秩序于2017年5月19日被铜鼓县公安局行政拘留四日。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年7月5日被铜鼓县公安局刑事拘留，同年8月5日被该局取保候审，同年10月23日被铜鼓县人民检察院取保候审，2020年1月17日被本院取保候审。2020年5月26日被本院决定逮捕，次日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于铜鼓县看守所。被告人曾福根，男，1972年9月9日出生于江西省铜鼓县，汉族，初中文化，农民，住铜鼓县，户籍地铜鼓县。因扰乱单位秩序于2017年5月19日被铜鼓县公安局行政拘留四日。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年7月5日被铜鼓县公安局刑事拘留，同年8月12日被铜鼓县人民检察院批准逮捕，同日由铜鼓县公安局执行逮捕，同年11月5日被铜鼓县人民检察院取保候审，2020年1月17日被本院取保候审。2020年5月26日被本院决定逮捕，次日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于铜鼓县看守所。辩护人张峰，江西浩儒律师事务所律师。被告人刘海滨，男，1982年5月25日出生于江西省铜鼓县，汉族，初中文化，农民，住铜鼓县。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年8月15日被铜鼓县公安局刑事拘留，同年9月18日被铜鼓县人民检察院批准逮捕，次日由铜鼓县公安局执行逮捕，同年11月5日被铜鼓县人民检察院取保候审，2020年1月17日被本院取保候审。2020年5月26日被本院决定逮捕，次日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于铜鼓县看守所。辩护人周小燕，江西浩儒律师事务所律师。铜鼓县人民检察院以铜检一部刑诉〔2020〕3号起诉书指控被告人谢预兴、曾福根、刘海滨犯非法采矿罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年3月25日公开开庭审理了本案。铜鼓县人民检察院指派检察员李亮出庭支持公诉，被告人谢预兴、曾福根、刘海滨及其辩护人张峰、周小燕等到庭参加了诉讼。本案因不能抗拒的原因于2020年3月26日中止审理，同年5月26日恢复审理。现已审理终结。铜鼓县人民检察院指控：2017年9月份，被告人谢预兴、曾福根与刘将章（另案处理）想到铜鼓县组的河道内采砂，于是找到曾溪村书记张某及村长兰某1，并在组组长邱某1家中，要二人同意其在南塅组挖砂，并以清理河道的名义向上级部门申请，二人最终同意帮其写好申请，刘将章随后又将写好的申请交到排埠镇政府，但是被时任排埠镇镇长孙某撕毁。为了得到南塅组组民的同意，刘将章等人还送了一些钱财和香烟给组上。后刘将章、谢预兴、曾福根、刘海滨在未办理任何开采手续的前提下开始在南塅组非法采砂，2017年9月28日，刘将章等人在挖砂时被排埠镇政府及铜鼓县水务局工作人员发现，后水务局对曾福根处以罚款人民币15000元。被处罚后，刘将章、谢预兴、曾福根、刘海滨仍然利用周末及节假日政府工作人员休息的时机，多次在组非法采砂，期间，刘将章负总责，占股40%，曾福根、谢预兴、刘海滨各占20%股份，曾福根、谢预兴负责现场管理，刘海滨负责记账、结账等事务。2018年2月17日，刘将章等人在开采河砂时又被排埠镇政府工作人员发现，后将刘将章等人非法采挖的河砂予以扣押。2018年10月份，排埠镇政府将该批扣押的河砂用于曾溪村新农村建设，经调取“排埠镇启用封存砂石发运单”，曾溪村新农村建设共使用扣押的河砂1278立方米，经发改委鉴定，该批河砂价格为80元／立方米，总价值为人民币102240元。2017年9月至2018年春节期间，曾福根谢预兴、刘海滨各分得10万元。2019年11月6日，被告人曾福根、谢预兴、刘海滨三人各向铜鼓县人民检察院退赃人民币10万元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、常住人口信息表、扣押决定书、扣押清单、清河款发放花名册、启用封存砂石发运单、银行转账汇款凭证、行政处罚决定书、缴款书、归案情况说明等书证；证人林某1、赖某、刘某1、刘某2、谢某、林某2、刘某3、刘某4、邱某1、张某、兰某1、戴某、兰某2、黄某、万某、刘某5、钟某、孙某、邱某2等人的证言；被告人谢预兴、曾福根、刘海滨的供述；河砂鉴定结论；辨认笔录、指认现场照片等证据。公诉机关认为，被告人谢预兴、曾福根、刘海滨违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采挖河砂，河砂价值人民币102240元，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人谢预兴、曾福根、刘海滨具有坦白情节，建议判处三被告人有期徒刑六个月以上八个月以下，并处罚金。被告人谢预兴、曾福根、刘海滨对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人曾福根的辩护人提出：1.曾福根在本案中作用相对较小；2.曾福根无违法犯罪前科，且积极退赃，可以从轻处罚，建议判处其缓刑。被告人刘海滨的辩护人提出：1.刘海滨没有参与前期的商议，只是后期参与到采砂当中，所起作用较小；2.刘海滨认罪态度好，积极退账，可以从轻处罚，建议判处其缓刑。经审理查明：2017年9月份，刘将章（另案处理）邀集被告人谢预兴、曾福根到铜鼓县组的河道内采砂，三人找到曾溪村支部书记张某及村委会主任兰某1，将二人带至组组长邱某1家中，要二人同意其在南塅组挖砂，并以清理河道的名义向上级部门提出申请。二人迫于压力最终同意帮刘将章写好申请。之后刘将章将申请交到排埠镇人民政府，但被时任排埠镇镇长的孙某撕毁。刘将章等人又通过支付12000元和10条芙蓉王香烟给南段村民的方式，得到了当地村民的同意。此后，刘将章与谢预兴、曾福根、刘海滨在未办理任何开采手续的前提下开始在南塅组非法采砂。2017年9月29日，刘将章、谢预兴、曾福根、刘海滨等人在挖砂时被排埠镇政府及铜鼓县水务局工作人员发现，铜鼓县水务局于2017年10月8日对曾福根作出罚款15000元的行政处罚决定（已缴纳）。被处罚后，刘将章、谢预兴、曾福根、刘海滨仍然利用周末及节假日政府工作人员休息的时机，多次在组非法采砂。期间，刘将章负总责，占股40%，曾福根、谢预兴、刘海滨各占股20%，曾福根、谢预兴负责现场管理，刘海滨负责记账、结账等事务。2018年2月17日，刘将章等人在开采河砂时又被排埠镇政府工作人员发现，所采挖的河砂被扣押、封存。2017年9月至2018年春节期间，谢预兴、曾福根、刘海滨通过非法采砂各分得10万元。2018年10月份，排埠镇政府启用该批扣押河砂用于曾溪村新农村建设，前后共使用河砂1278立方米。经鉴定，该批河砂价格为80元/立方米，总价值102240元。另查明，2019年7月6日，被告人谢预兴、曾福根在浏阳市居民房内被公安民警抓获；2019年8月15日，被告人刘海滨在铜鼓县水岸春天小区被抓获。2019年11月6日，被告人谢预兴、曾福根、刘海滨分别向铜鼓县人民检察院退缴赃款10万元。上述事实，有公诉机关举示并经庭审质证、确认的前述证据证实，足以认定。本院认为：被告人谢预兴、曾福根、刘海滨违反国家规定，在未取得采矿许可证的情况下伙同他人擅自采挖河砂，价值人民币102240元，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。被告人谢预兴、曾福根、刘海滨到案后如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，可以从轻处罚。本案系共同犯罪，被告人谢预兴、曾福根、刘海滨在本案中作用相对较小，且积极退缴赃款，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控的罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。关于被告人曾福根、刘海滨的辩护人提出，该二被告人在本案中作用较小，且积极退赃，可以酌情从轻处罚的辩护意见，与查证的事实相符，本院予以采纳。关于辩护人建议对被告人曾福根、刘海滨适用缓刑的辩护意见，经查，本案被告人为谋取非法利益，擅自开采河砂，严重破坏了矿产资源，且被行政管理机关处罚后不思悔改，继续作案，主观恶性较大，不宜适用缓刑。因此，对辩护人提出的此项辩护意见，本院不予采纳。根据本案犯罪事实、性质、情节，以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款之规定，判决如下：一、被告人谢预兴犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月27日起至2020年11月25日止；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）二、被告人曾福根犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月27日起至2020年8月25日止；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳，已缴纳的行政处罚款一万五千元冲抵罚金。）三、被告人刘海滨犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月27日起至2020年9月4日止；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）四、被告人退缴的违法所得共计人民币三十万元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  简卫华人民陪审员  张卫芳人民陪审员  翟 雯二〇二〇年五月二十九日法官助理袁永胜书记员