广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂12民终738号 上诉人（原审被告）：广西神仙山风景区开发股份有限公司。住所地：广西东兰县三石镇弄英村弄英屯。统一社会信用代码：91451200MA5L4629X8。 法定代表人：陈进元，董事长。 委托诉讼代理人：黎天甫，广西都维律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：单蕾，女，1969年3月12日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。 委托诉讼代理人：牙国辉，东兰县法律事务中心法律工作者。 上诉人广西神仙山风景区开发股份有限公司（以下简称神仙山公司）因与被上诉人单蕾民间借贷纠纷一案，不服东兰县人民法院（2019）桂1224民初1145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人神仙山公司的委托诉讼代理人黎天甫、被上诉人单蕾的委托诉讼代理人牙国辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 神仙山公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审。3.由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决忽略了本案基础法律关系，且在被上诉人没有任何债权凭证的情况下，错误地将本案认定为民间借贷关系。首先，2019年1月3日，上诉人和被上诉人签订了《股份认购协议书》。协议书约定被上诉人认购上诉人公司股份200万股折合人民币200万元，被上诉人于《股份认购协议书》确定后10日内付清该200万元的购股款给上诉人，但被上诉人未在规定的时间内支付购股款给上诉人。经过催告，被上诉人才分别向上诉人支付购股款共计70万元。依据《股份认购协议书》可证实，上诉人和被上诉人之间有投资款支付的合同关系，被上诉人需要按《股份认购协议书》的约定履行付款义务。其次，被上诉人向上诉人支付的70万元是以投资款入账，被上诉人已经在一审时确认。在被上诉人每次向上诉人支付款项时，上诉人财务人员在给被上诉人出具收据的时候，都将款项备注为“投资款”。再次，按上诉人内部制度规定，凡能引进新股东到公司认购股权投资的，公司给予引荐人一定的奖励。本案中，被上诉人是王天记引荐给上诉人进行认购股权投资，在上诉人向王天记支付奖金时，财务支出奖金的准批单由被上诉人本人签字确认，该事实在一审庭审中被上诉人已经自认。这说明，被上诉人对于款项用于投资股权这一事实是清晰知晓的。如果《股份认购协议书》被解除，该70万元的款项也是合同解除后财产返还与否而形成的后合同义务，并非民间借贷关系的还款义务。因此，上诉人关于本案涉及的70万元款项实属被上诉人根据《股份认购协议书》的约定向上诉人履行支付购股款义务的款项。最后，上诉人和被上诉人之间根本没有借款的合意。上诉人并未和被上诉人达成借款的意思表示，更没有向被上诉人出具借条等凭据以表示借款的事实。一审判决却认定为民间借贷法律关系，实属认定事实不清。二、上诉人作为大型股份制公司，对外借款需经过董事会同意，但上诉人未作出任何向被上诉人借款的决议。被上诉人是公司的总经理，无权决定对外举债。但本案中，被上诉人未能提供是谁，在什么时间、什么地点向被上诉人提出借款的意思表示，被上诉人也未就其向公司出借款项要求公司的负责人或董事会确认的意思表示，这完全不符合公司的对外借款的管理机制。三、即使上诉人未在《广西神仙山风景区开发股份有限公司股东确认表》上签字及未在018《股权证书》上加盖公司印章和财务印章，也不能就此否认股权认购合同关系的存在。相反，被上诉人未完全履行协议的支付义务，作为《股权认购协议》的一方当事人，上诉人保留对被上诉人追诉的权利。 单蕾辩称，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 单蕾向一审法院起诉请求：判令被告偿还借款本金70万元及相应利息（利息以70万元为基数，按年利率6%从起诉之日计算至偿清借款之日止）。 一审法院认定：原告受聘于被告神仙山公司担任总经理职务。因被告神仙山公司资金周转困难，原告分别于2019年3月16日、4月26日、7月8日向被告出借资金10万元、40万元、20万元，共计70万元，原告将上述款项以手机银行转账方式汇入被告账户。事后，原告要求被告返还上述借款，被告以原告汇给被告的70万元资金系原告认购被告公司股权所支付的款项为由拒绝返还，从而引起本案诉讼。 另查明，被告神仙山公司成立于2017年5月2日，系股份有限公司。被告公司成立后，该公司所有股东对本人在公司所认购公司股权数量、持股比例进行确认后在《广西神仙山风景区开发股份有限公司股东确认表》上签名，公司依据该表向股东颁发《股权证书》，《股权证书》加盖被告公司印章、公司财务印章及公司法定代表人印章。原告未在《广西神仙山风景区开发股份有限公司股东确认表》签名，被告向该院提交的广西神仙山风景区开发股份有限公司018号《股权证书》标注“股东姓名：单蕾”，该《股权证书》未加盖被告公司印章及公司财务印章。 一审法院认为，原告向被告出借70万元，有原告提供的《中国工商银行客房存款对账单》及《交易详情》为凭。被告抗辩原告向被告转账的70万元系原告认购被告公司股权所支付的资金，因原告未在《广西神仙山风景区开发股份有限公司股东确认表》签名及018号《股权证书》亦未加盖被告公司印章及公司财务印章，被告未能提供其他充分证据证明其主张，故原告并未认购被告神仙山公司股权，对被告的辩解理由不予采纳。双方未约定借款期限，现原告向被告主张债权，理由充分。双方未约定借款期限及借款利息，现原告主张被告按年利率6%计付从原告起诉之日起至偿清借款之日止的资金占用期间利息，符合法律规定，利息起算时间为2019年10月17日。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第二十九条规定，判决：被告广西神仙山风景区开发股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告单蕾借款本金70万元并支付相应资金占用期间利息（资金占用期间利息，以70万元为基数，按年利率6%从2019年10月17日起计付至偿清借款之日止，利随本清）。一审案件受理费5400元，由被告神仙山公司负担。 二审中，被上诉人提供了上诉人公司董事长陈进元在微信群发的一条信息截图，拟用于证实被上诉人是因公司资金紧张而向上诉人出借了10万元。但因被上诉人未在规定期限内提交该证据的原始载体，故不能确定其真实性，因此不作为认定事实的依据。上诉人没有证据提交。 经二审审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。 本院认为，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系还双方之前借款或者其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任”。由此可见，被上诉人单蕾举出金融机构的转账凭证后，就已初步完成其举证责任。为此，上诉人神仙山公司亦举出了《股份认购协议书》等证据，拟证实本案讼争的70万元汇款为被上诉人履行上述协议而支付的投资款。但被上诉人在一审开庭时提供的证人李某（神仙山公司的副总经理）出庭证实，上诉人公司在运营过程中，因资金周转困难，被上诉人三次借给公司70万元，第一次10万，是用于支付国土局180万元的征地费；第二笔40万，用于支付员工的工资及社保；第三笔20万，是用于支付员工的工资及工程款。李某的证词客观真实，可以作为认定事实的依据。此外，被上诉人与上诉人签订《股份认购协议书》是事实，但在约定的10天内，被上诉人并未向上诉人支付购买公司股份的200万元，说明被上诉人在签订协议后并不愿意履行该协议，同时，与其他认购公司股份的股东相比，被上诉人未在《广西神仙山风景区开发股份有限公司股东确认表》上签名；上诉人提供的018号《股权证书》未加盖上诉人公司印章及公司财务印章。 综上所述，一审法院查明事实清楚，适用法律正确。上诉人称讼争的70万元为被上诉人购买公司股份的投资款，证据不充分，本院不予采信。讼争的70万元认定为上诉人向被上诉人借款更为客观，如上诉人认为被上诉人未履行《股份认购协议书》违约，可另案起诉解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10800元，由上诉人神仙山公司负担（上诉人已预交）。 本判决为终审判决。 审判长  覃志凌 审判员  吴亚玲 审判员  黄美秀 二〇二〇年五月二十日 书记员  贲玉瑕 附：本案判决所适用的法律依据 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。