四川省仁寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1421民初3902号 原告：宋明贤，男，生于1955年12月16日，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：李怡，四川善嘉律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：宋敏，系宋明贤女儿，女，生于1981年9月19日，汉族，住四川省简阳市。 被告：尹国江，男，生于1967年10月18日，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：徐成东，四川力恒律师事务所律师，一般授权代理。 被告:宋明勇，男，生于1977年12月14日，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：郭小仪，仁寿县正义法律服务所法律工作者，特别授权代理。 被告:张国全，男，生于1957年8月26日，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：苏慧，四川铁韬律师事务所律师，特别授权代理。 原告宋明贤与被告尹国江、宋明勇、张国全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用简易程序进行审理。在本案的审理过程中，因案情复杂，本案依法转为普通程序后公开开庭进行了审理。原告宋明贤及其委托诉讼代理人李怡、宋敏，被告尹国江及其委托诉讼代理人徐成东，被告宋明勇及其委托诉讼代理人郭小仪，被告张国全的委托诉讼代理人苏慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋明贤向本院提出诉讼请求：１．请求被告支付残疾赔偿金、误工费、护理费等共计504015元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告一和被告二承包被告三的自建房修建工程，并雇佣原告在该工地施工。2018年12月10日，原告在工地被农村自制塔吊打中坠落受伤，先后在仁寿县文宫中心卫生院、仁寿县人民医院、四川大学华西医院治疗62天，被告二支付了一部分医药费后拒不支付后期医疗费等相关费用，当事多方协商无果，原告为维护其合法权益，诉来法院，请求法院判如所请。 本案在审理过程中，原告宋明贤提出请求额外增加残疾赔偿金10664.8元。被告尹国江、宋明勇申请对原告宋明贤因本案事故造成的伤残等级、就医用药的合理性、关联性、电极安装是否系必须安装的辅助器材、后续就医费等进行鉴定。 被告尹国江辩称，请求法院依法驳回原告宋明贤对被告尹国江的诉讼请求，理由为：1.原告诉称与事实不符，我没有雇佣原告在工地施工；2.原告诉称其被塔吊打中受伤不属实，事实是因为原告自己酒后疏忽大意造成自己受伤；3.原告的部分诉讼请求不符合法律规定：一是误工费，原告已年满60周岁，有保险，不应该计算误工费；二是电极更换电池不应该在本案中处理；三是原告在文宫中心卫生院及仁寿县人民医院骨科、康复科住院期间，我方及宋明勇单独为其雇请护理人员，应该把护理费从原告主张的护理费里面扣除；4.被告尹国江在事故发生后垫付了41340元，请求该费用在本案中一并处理，原则是多退少补；5.我将砌砖等部分工程口头分包给了被告宋明勇，原告宋明贤系在被告宋明勇手下干活，工资也是被告宋明勇给付。 被告宋明勇辩称，请求法院依法驳回原告宋明贤对被告宋明勇的诉讼请求，理由为：1.原告诉称与事实不符，本案被告张国全将该房屋修建工程双包给了被告尹国江，我只是在该工地从事人工，原告宋明贤也不是我找来的，我和原告没有任何关系；2.原告宋明贤受伤不是因为被塔吊打中而是因其酒后工作因自身原因摔倒受伤，也不是塔吊，是农村小型吊机，且我看原告喝了酒，所以不让他开吊机，只让他在下面拖斗车，但是我上厕所回来他在驾驶吊机；3.原告宋明贤受伤后我与被告尹国江先行支付了原告在仁寿县文宫中心卫生院报账后的治疗费1444.97元，护理费540元。仁寿县人民医院（骨科）就医的治疗费27682.02元，护理费3600元。仁寿县人民医院（康复科）治疗费12807.23元，护理费3420元。包车来回的车费500元，吃饭花去300元。在仁寿县文宫镇买原告宋明贤腰部受伤所需腰带3000元。上述共计53294.22元（其中我支付了26647.11元），要求该费用在本案中一并处理；4.就原告宋明贤提出的赔偿明细：护理费有重复计算的现象，营养费及其它费用应结合出院病情证明由法院依法判决。 被告张国全辩称，请求法院依法驳回原告宋明贤对被告张国全的诉讼请求，理由为：1.我已将该工程双包（包工包料）给了被告尹国江，原告宋明贤受被告尹国江或被告宋明勇雇佣,工资也是由被告尹国江或被告宋明勇给付，我只是支付工程款给被告尹国江,故我没有责任；2.就原告所述的相关赔付存在不合理的地方，请求人民法院依法判决。 结合当事人的陈述及本院采信的证据，本院对本案事实确认如下：被告张国全以包工包料的形式将自己的农村自建房口头承包给被告尹国江承建，房屋为砖混结构的一层平房，面积135.18平方米，约定造价为860元/㎡，总造价为14.15万元。之后被告尹国江将房屋的砌砖、抹灰等以口头约定的方式分包给了被告宋明勇，约定工价为230元/㎡。原告宋明贤同时在宋明勇承包的两个工地上干活，其中一个为本案事故发生地，按天计算劳动报酬，180元/天。 2018年12月10日上午，原告在宋明勇承包的另一个工地干活，中午在宋明勇家吃了午饭后，下午在张国全的自建房修建工地上施工，施工过程中被工地上的小型吊机致伤，随即被送往仁寿县文宫中心卫生院住院治疗，2018年12月13日，原告因病情严重转入仁寿县人民医院骨科住院治疗，2018年12月31日原告转入仁寿县人民医院康复科住院治疗，2019年1月18日出院。2019年3月8日到2019年3月19日，原告在仁寿县人民医院泌尿外科住院治疗。2019年4月17日到4月28日，原告在四川大学华西医院泌尿外科住院治疗，其间于2019年4月19日局麻下行经皮骶神经刺激电极置入术（一期），2019年4月26日在局麻下行骶神经刺激电极置入术（二期）。出院医嘱及建议为：1.多饮水，适当休息，加强营养；2.三个月内避免剧烈活动，尤其避免腰部过伸过曲活动，避免性生活；3.需定期门诊随诊，后期若电池耗尽，需更换电池；4.全休三个月；5.仔细阅读骶神经刺激器患者手册，严格遵守注意事项。之后，原告在成都东大肛肠医院等门诊治疗或者购买药品，综上，原告宋明贤四次住院共计61天，住院及门诊、购药等共花去医疗费189069.89元，经医保报销27745.7元。宋明贤在文宫中心卫生院、仁寿县人民医院骨科及康复科住院期间的护理费由被告尹国江及宋明勇垫付。 2019年7月16日，四川科博司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.宋明贤的致残程度为三级；2.宋明贤的误工期为365日、护理期为150日、营养期为90日。此次鉴定花去鉴定费2000元。因被告对原告伤残等级等鉴定结果有异议，经本院委托，四川求实司法鉴定所于2019年12月24日出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.宋明贤的致残程度为三级；2.宋明贤后期钢板取出术所需费用为人民币15000元；3.宋明贤在仁寿县文宫中心卫生院、仁寿县人民医院、四川大学华西医院住院治疗期间发生的与所受外伤治疗无关的费用为6178.52元，其余费用180342.79元均与被宋明贤外伤治疗相关，产生的费用合理，另有提供的宋明贤在仁寿县大肛肠医院发生的门诊票据复印件12张，合计金额为2548.58元，在四川昇和医药连锁有限公司武侯区簧门后街药店发生的购药销售小票3张，合计金额为1952元，因无门诊病历、处方笺、检查报告单、费用明细清单等资料，无法核实费用是否与宋明贤外伤治疗相关。此次鉴定，花去检查费1212元（该费用由原告方垫付），花去鉴定费5030元（该费用被告尹国江与被告宋明勇各垫付一半）。2020年1月4日，本院向原告宋明贤在华西的主治医生罗德毅做了一份关于其骶神经刺激电极置入术的必要性问题的询问笔录，罗医生表示“该手术分为两期，根据一期的效果判断是否需要做二期手术，宋明贤的一期手术结果表明，其需要进行第二次手术。该手术系目前控制宋明贤病情的唯一手段。是否需要换电池分为三种情况：先需要5-8年的时间观察，之后一种情况是不需要更换电池，第二种情况是需要更换电池，第三种情况是仪器无效，就不用更换。不确定5-8年之后是否有更先进的医疗手段治疗宋明贤的病症，因以现有的医疗水平，宋的病情只能控制，不能治愈。” 另查明，宋明贤，男，汉族，1955年12月16日出生，农村居民，2019年1月至2019年12月，其每月领取养老金108.18元。事故发生后，被告尹国江垫付费用41340元（不包括求实司法鉴定所的鉴定费），被告宋明勇垫付费用26647.11元（不包括求实司法鉴定所的鉴定费），二人均要求在各自应当承担的责任范围内予以品迭。 上述事实，有当事人的陈述，当事人的主体资格证明，仁寿县文宫中心卫生院住院病案、入院记录、出院记录、出院证明书，仁寿县人民医院住院病情证明书、住院病案，四川大学华西医院出院病情证明书、住院病案、出院记录、出院病情证明书、手术记录单，四川科博司法鉴定所《司法鉴定意见书》，四川求实司法鉴定所《司法鉴定意见书》，本院向四川华西医科大学罗德毅医生做的《询问笔录》等证据予以证实。 本院认为，公民的健康权、身体权依法受保护。原告宋明贤在提供劳务时受伤，其损失应该得到赔偿。 一、关于宋明贤的各项损失。综合庭审查明的事实及各方当事人提供的证据材料，原告宋明贤的损失本院确定为： 1.医疗费。四川求实司法鉴定所鉴定后的鉴定意见为宋明贤因此事故受伤产生的必要医疗费用为180342.79元，后续医疗费15000元，因原、被告双方并没有提出相反的证据，本院予以认可，但应扣除宋明贤已经报销的医保费用27745.7元，即实际产生的必要费用为152597.09元。电极更换电池因目前不确定是否需要更换，在本案中不予支持，原告可待实际产生后另行主张； 2.残疾赔偿金认可原告主张的170636.8元； 3.误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该司法解释的规定并未限制误工费的主张年龄，即未规定超过退休年龄的人员不能主张误工费，故被告关于宋明贤在本案事故发生时已到退休年龄，误工费的主张不应予以支持的辩称不能成立，虽误工时间经四川科博司法鉴定所鉴定为365天，但本院认为根据法律规定计算至定残日前一天较为合理，即217天。因原告未提交证据证明其固定收入，也未提交证据证明其实际长期从事的工作行业，宋明贤为农村居民，本院认为按照上一年度农村居民可支配收入计算其误工费较为合理。综上，宋明贤的误工费，本院认可7925.55元（13331÷365*217）； 4.护理费。虽四川科博司法鉴定所鉴定宋明贤的护理天数为150天，但宋明贤四次住院共计61天，医嘱也并未载明宋明贤在家休息期间需要专人护理，对护理天数，本院认可其住院天数期间的61天，护理费本院酌定100元/天。被告辩称原告在仁寿县文宫中心卫生院，仁寿县人民医院骨科、康复科住院期间已支付其护理费，但该护理费用已经结算在其垫付费用中，不再单独予以扣除。综上，宋明贤的护理费本院认可6100元； 5.交通费酌定为1000元； 6.住院伙食补助费认可30元/天，住院61天，合计1830元； 7.营养费酌定为1000元； 7.精神抚慰金认可原告主张的30000元； 8.鉴定费。第一次鉴定的鉴定费2000元，第二次鉴定的鉴定费5030，检查费1212元。因第二次鉴定系被告尹国江、宋明勇申请，第二次鉴定原告的伤残等级并没有变化，因此此次鉴定花去的费用应该由被告尹国江、宋明勇承担，鉴定费其二人已经支付，二人需再另行支付原告宋明贤检查费用1212元。 综上，原告宋明贤在此次事故中的损失，其合理合法部分，本院予以支持，上述费用共计388089.44元。 二、关于责任承担。 被告张国全将其自建房屋以包工包料的形式承包给被告尹国江，依据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第(三）项“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。”及《四川省村镇规划建设管理条例》第二十三条第二款第(一)项“下列建设项目须由具有相应资质等级的设计单位设计，或者选用省和市、地、州级以上建设行政主管部门批准的通用设计图或标准设计图：（一）二层以上的住宅、宿舍和其它混合结构的民用建筑，或跨度在六米以上的单层民用建筑；”、第二十八条第一款、第二款“承担本条例第二十三条所列建设项目的设计、施工单位，必须具有相应的资质等级证书，并按照资质等级所核定的经营范围承担设计、施工任务，严禁无证或越级承担设计、施工任务。村民修建住宅，除二层以上的按本条第一款的规定执行外，其他住宅，应当有相应的技术人员或技术工匠指导。”的规定，经庭审查明，被告张国全发包的自建房屋仅有一层，根据相关规定，两层以下的农村自建房可以发包给自然人，张国全将其房屋修建工作发包给尹国江，尹国江包工包料，按照张国全的要求完成工作，交付工作成果，双方之间形成承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案所涉房屋修建，具有一定的专业性和较高的风险性，作为定作人应当在选任修建人员时谨慎考察，被告张国全没有与尹国江对房屋修建的分包及选任修建人员进行约定和考察，存在过失，被告张国全应对原告宋明贤的人身损害承担相应的责任。根据其过错程度，本院酌定其对宋明贤的损失承担10%的赔偿责任，即38808.94元。 被告尹国江将其承包的工程分包给不具备相关资质且从事砌砖等工作不久的宋明勇，且双方系口头协议，关于安全生产方面双方如何约定，本院无法查明。尹国江作为分包方，虽然没有直接雇请原告宋明贤，但其应当对宋明勇选任修建人员进行审查，并对宋明勇施工安全保障情况进行监管。事故发生时，被告尹国江并没有在现场监管，对宋明贤的受伤存在一定过错。本院确认其对宋明贤的损失承担20%的赔偿责任，即77617.89元，品迭其垫付的41340元后，再加上宋明贤第二次鉴定检查费用的一半606元，其还应向原告支付36883.89元。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，宋明贤受宋明勇雇请，在宋明勇的指示、监督、管理下同时在宋明勇承包的两个工地上工作，由宋明勇向宋明贤支付劳动报酬，符合雇佣关系的构成要件。宋明勇作为雇主应当对雇员宋明贤在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。此外，宋明贤在其工地上务工，宋明勇没有尽到安全提示、警示义务，其明知原告宋明贤当天身体情况不适宜工作而没有拒绝其到工地务工，根据其过错程度，本院确定其对宋明贤的损失承担45%的赔偿责任，即174640.25元，品迭其垫付的26647.11元后，再加上宋明贤第二次鉴定检查费用的一半606元，其还应向原告支付148599.14元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案系提供劳务者受害责任纠纷，原告宋明贤从事砌砖等工作多年，工作经验丰富，应当具备安全注意义务，知道在工作过程中存在一定的安全风险并应采取措施尽力避免，但其在工作时，经被告宋明勇劝阻却仍然驾驶小型吊机，导致自己受伤，其自身存在一定过错，根据其过错程度，本院确定其对自身损失承担25%的责任。 综上所述，原告宋明贤在从事工作时疏忽大意，被告张国全未尽到安全提示义务，被告尹国江未尽到安全监管义务，被告宋明勇作为接收劳务方对被雇佣人员未做好管理，当事人均应当根据各自的过错程度承担相应的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定、判决如下： 一、被告尹国江在本判决生效之日起十五日内赔偿原告因受伤产生的相关损失36883.89元； 二．被告宋明勇在本判决生效之日起十五日内赔偿原告因受伤产生的相关损失148599.14元； 三、被告张国全在本判决生效之日起十五日内赔偿原告宋明贤因受伤产生的相关损失38808.94元； 四、驳回原告宋明贤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8947元，由原告宋明贤承担2236元，被告尹国江承担1789元，被告宋明勇承担4026元，被告张国全承担896元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审 判 长  曹 卉 人民陪审员  杨去清 人民陪审员  陈桂霞 二〇二〇年五月二十七日 书 记 员  邹莉薇