宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终68号 上诉人（原审原告）：崔某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：关某，上海市海华永泰（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄某，企业法人，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：鲁某，宁夏黄河志律师事务所律师。 上诉人崔某因与被上诉人黄某民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初11076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；2.本案的全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决在案件事实部分存在重要的事实遗漏，且对涉案借款的本金数额存在错误认定。1.一审法院未对上诉人与被上诉人之间因“工程居间所产生的合作费”进行综合认定。上诉人与被上诉人在涉案借款9万元之前存在工程居间的经济关系，被上诉人应支付给上诉人合作报酬是8万元。2019年1月7日，被上诉人欠上诉人的剩余合作费5万元转给上诉人妻子账户中，才付清了合作费，才将合作费5万元的欠条和2018年11月21日的借款借条撤回。2.上诉人在一审中提交的5万元的借条足以证实涉案借款本金为5万元，一审法院对借款本金认定为45000元错误。上诉人与被上诉人的借贷交易是现金往来为主，被上诉人没有如实陈述，回避当时现金支付2.5万元的客观事实。3.一审法院以被上诉人所还款项尽数归还涉案借款，进而判令驳回上诉人的诉讼，完全属于法律适用错误，应依法纠正。 被上诉人答辩意见：上诉人诉状所述内容不属实，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。上诉人一审提交的合作协议是复印件，被上诉人不予认可，此时举证责任并未转移至被上诉人处，上诉人应该再次进行举证，否则应该承担举证不能的责任。上诉人只向被上诉人借款4.5万元，并未借足5万元。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告偿还借款伍万伍仟元（55000元）；2.请求法院判令被告支付伍万伍仟元一年的利息；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年至2018年期间，被告黄某因工程资金周转多次向原告崔某借款。2016年10月11日，被告向原告借款10000元并出具借条一张，载明“今借到崔某现金10000元整，大写：壹万元整，半个月内还清”，后原告向被告支付现金10000元。2017年5月11日，被告向原告借款20000元，原告以现金形式支付被告。2018年9月3日，被告再次提出向原告借款50000元，并先向原告出具借条一张，载明“今借到崔某现金50000元，大写：伍万元整，年底前还清欠款，月利息3分”。同日，原告通过微信转账支付被告20000元；2018年9月29日通过银行转账支付5000元，被告当庭自认收到原告现金20000元。另查明，2018年初，被告向原告还款20000元。2018年12月7日、2018年12月11日、2019年3月21日被告分别通过微信转账方式向原告还款5000元。2019年1月7日，被告通过银行转账向案外人常某（原告妻子）还款50000元。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告崔某与被告黄某之间的民间借贷关系，有原告提供的借条及当事人陈述为证，双方的民间借贷关系依法成立。本案争议焦点系涉案借款金额及涉案借款是否清偿。一、关于借款金额。本案中，原告主张被告偿还借款55000元的诉讼请求，经查，原告提交的2016年10月11日借条中载明的借款金额为10000元，被告对欠款金额无异议，予以采信；原告提交的2018年9月3日借条中载明的借款金额为50000元，因原告仅能提供微信转账20000元及银行转账5000元的支付凭证，对于交付现金25000元的事实，原告未能提交证据予以证实，但被告当庭自认原告向其支付了现金20000元，法院认定2018年9月3日借条的实际出借金额为45000元。综上，法院认定涉案借款金额共计55000元。二、关于涉案借款是否已经清偿。经查，2018年年初至2019年3月21日期间，被告共计向原告还款85000元。其中2017年5月11日所借20000元，原告当庭自认被告已向其偿还完毕。庭审中，对于原告主张的2016年10月11日借款10000元，被告辩称已于2018年12月7日偿还5000元，于2019年3月21日偿还5000元；对于原告主张的2018年9月3日借款45000元，被告辩称已于2018年12月11日偿还利息5000元，于2019年1月7日偿还本金50000元。根据法律规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当根据双方约定并按照债务到期的先后顺序以及先息后本的顺序进行充抵。本案中，原告主张的2016年10月11日借款10000元（未约定借款利息）于2016年10月31日到期，2018年9月3日借款45000元（约定月息3分）于2018年12月31日到期，法院依法认定被告于2018年12月7日、2018年12月11日分别向原告支付的5000元，应当优先冲抵2016年10月11日借款10000元；被告于2019年1月7日向案外人常某（系原告妻子）偿还的50000元，应当用于冲抵2018年9月3日借款产生的利息及借款本金。经核算，借款本金45000元自2018年9月3日至2019年1月7日共计产生利息5459.18元（45000元×36%/365天×123天），已偿还的50000元先冲抵利息5459.18元，后冲抵本金44540.82元，下欠借款本金459.18元；借款本金459.18元自2019年1月8日至2019年3月21日共计产生利息33.06元（459.18元×36%/365天×73天），被告于2019年3月21日向原告偿还5000元，故涉案借款已清偿完毕。根据法律规定，原告仍应就本案借贷关系的成立承担举证证明责任，但原告提交证据不足予以证实，故对原告主张被告偿还借款55000元及利息的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款、第二十六条之规定，判决：驳回原告崔某的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费588元（已减半收取），由原告崔某负担。 二审中，上诉人提交以下证据：《合作协议》一份，证据内容：2016年10月9日，上诉人与被上诉人就承揽银川二中绿化工程订立协议，约定被上诉人在协议订立后（即2016年11月9日）支付给崔某合作报酬3万元。证明目的：结合上诉人在本案一审出示的2017年3月30日《合作协议》中载明的合作报酬4万元，以及此次出具的协议报酬3万元，可以证实上诉人与被上诉人之间存在合作报酬的欠付债务事实，也进一步说明被上诉人于2019年1月7日转账付款5万元是清偿合作报酬，并非涉案的借款债务。被上诉人质证称，该证据不属于新证据，且该证据的3万元被上诉人已经支付给上诉人，对证明目的不认可。 经审查，上诉人提交的证据系双方进行合作的书面协议，无法确定是否与本案的民间借贷有关，本院不予采信。 经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。 本院认为，1.关于借款金额。上诉人称2018年9月3日的借款为50000元，一审认定为45000元错误，经查，在该50000元借款中，有5000元为银行转账，20000元系微信转账，被上诉人认可收到现金20000元，上诉人无证据证明还支付了5000元，故一审判决认定借款金额为45000元并无不当。2.关于2019年1月7日偿还的50000元款项是否为合作费。上诉人称被上诉人2019年1月7日偿还的50000元系偿还的合作费，但被上诉人不予认可，上诉人提交的证据虽然可以证明双方存在合作事宜，但因钱款系种类物，在交易时也未明确款项的用途，故无法确定被上诉人偿还的50000元系合作费，一审判决将该款认定为本案还款并无不当。3.关于还款的计算方式。虽然一审法院将45000元中的5000元的起息时间认定为2019年9月3日与该5000元的实际出借时间不一致，但不影响本案的最终结果。综上，上诉人的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1176元，由上诉人崔某负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨璐璐 审判员  马 云 二〇二〇年五月十九日 书记员  王丽娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。