陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终206号 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司，住所地：宝鸡市渭滨区。统一社会信用代码：91610301770027736B。 负责人上官亚斌，系公司总经理。 委托诉讼代理人王林江，系该公司员工，特别授权代理。 被上诉人（原审原告）：汪宽有，男，生于1949年12月1日，汉族，文化，职业不祥，住陕西省眉县。 委托诉讼代理人汪亚辉，男，生于1973年10月2日，住陕西省眉县，系汪宽有之子，特别授权代理 被上诉人（原审被告）：王鑫鑫，男，生于1990年11月22日，汉族，初中文化，司机，住陕西省宝鸡市陈仓区。 上诉人天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司（以下简称天安财险宝鸡支公司）因与被上诉人汪宽有、王鑫鑫机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省眉县人民法院（2019）陕0326民初1555号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人天安财险宝鸡支公司上诉请求：1、依法撤销或改判原审判决书关于争议金额24130.18元的事实；2、上诉费由被上诉人承担。事实及理由：1、原审判决认定被上诉人汪宽有构成十级伤残缺乏事实依据和法律依据；2、原审判决认定的被上诉人汪宽有的伤残赔偿金系数应当为30%而非32%；3、原审判决认定被上诉人汪宽有存在误工损失缺乏事实依据和法律依据。 被上诉人汪宽有辩称，原审判决认定事实清楚，上诉人天安财险宝鸡支公司的上诉理由不能成立。 被上诉人王鑫鑫辩称，原审判决适当，其对原审判决无异议。 汪宽有向一审法院诉讼请求：1、第二被告在交强险及第三者商业险范围内赔偿原告医疗费、伤残赔偿金等各项损失共计191668.45元，超出部分由第一被告王鑫鑫负责。2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年12月10日，第一被告王鑫鑫驾驶陕CXXXXX号长安牌微型面包车沿眉县XX路由南向北行驶至常兴镇常兴村五组路段时，与由东向西横过XX路的原告汪宽有相撞，致原告受伤。本次事故经眉县交警大队认定，第一被告王鑫鑫负主要责任，原告汪宽有负次要责任。原告受伤后当即被送往中国人民解放军第三医院住院治疗35天，被诊断为：1、失血性休克；2、急性弥漫性腹膜炎；3、腹腔出血；4、创伤性脾破裂；5、肾挫伤（左侧）；6、重型颅脑损伤；7、蛛网膜下腔出血；8、鼻骨骨折；9、全身多处皮肤挫裂伤；10、贫血（中度）；11、低血小板血症；12、肝功能不全；13、低蛋白血症；14、低钙血症；15、牙外伤；16、面部开放伤。出院后复查四次，花去1944.57元，购药花费245元，二项共计2189.57元。原告之伤情后经陕西宝鸡科达法医司法鉴定所鉴定，意见为：1、被鉴定人汪宽有本次交通事故受伤致创伤性脾破裂，脾切除术后，评定为八级伤残。2、被鉴定人汪宽有本次交通事故受伤致口腔牙齿缺失，评定为十级伤残。3、被鉴定人汪宽有本次交通事故受伤致建议误工期120日，护理期60日，营养期90日。4、被鉴定人汪宽有本次交通事故受伤致牙外伤，牙齿缺失，常规修补12颗，每颗600元，每四年更换一次。又查，第一被告王鑫鑫驾驶的陕CXXXXX号长安牌微型面包车在第二被告天安财险处投有交强险和第三者责任险。交强险责任限额为122000元，第三者责任险限额为500000元。本次事故发生在保险有效期内。另查，第一被告王鑫鑫为原告垫付医疗费共计45682.66元。第二被告天安财险在原告住院期间垫付了1万元医疗费。 一审法院认为，机动车与行人发生道路交通事故造成人员伤亡的，应当先由承保交强险的保险公司在保险限额内予以赔偿，不足部分按责任比例在商业险范围内予以赔偿。本案中，第一被告王鑫鑫负主要责任,原告汪宽有负次要责任。故超出交强险部分由原、被告以1:9比例予以赔偿，即被告承担90%的责任。经审核确定的原告赔偿项目及数额为：1、医疗费：57872.23元。（其中原告自行支付2189.57元，第一被告王鑫鑫垫付45682.66元，第二被告天安财险垫付10000元）根据医嘱，原告出院后应继续口服药物治疗，因此出院后购买药品符合实际，第二被告天安财险辩解不能成立，本院不予支持。关于被告王鑫鑫主张的183元护送费、吸氧费等，由于没有相关正式票据予以支持，故本院不予支持。故对其垫付费用以45682.66元予以认定。2、住院伙食补助费：30元/天×35天=1050元。原告主张每天60元，无相关证据，故按规定以30元计算；3、营养费：30元/天×90天=2700元。4、误工费：60元/天×120天=7200元。原告所帮厨的是自己儿子的羊肉馆，系家庭式餐饮服务店，且原告已年近70周岁，劳动能力明显减弱，故本院酌定为每天60元；5、护理费：150元/天×60天=9000元。按照鉴定意见护理期为60日，且鉴定机构未明确表明需2人护理，故应按1人计算。原告虽提供了汪明辉及汪亚丽劳动合同、工作证明及考勤表，但未提供工资流水清单，无法证明汪明辉和汪亚丽因护理所实际减少的收入，故本院酌定按每人每天150元计算。6、伤残赔偿金：33319元×32%×［20-(69-60)］=117282.88元。伤残赔偿金依法应根据一审法庭辩论终结时的上一年度居民收入计算，本案中一审法庭辩论时间为2019年10月18日，且原告汪宽有为城镇户口，故应按2018年陕西省城镇居民人均可支配收入33319元计算。另，赔偿系数八级伤残为30%，因另构成一个十级伤残，按标准应再加2%，故应按32%计算。此外，因原告已满69周岁，故依法应扣除9年，按11年计算。综上，伤残赔偿金为117282.88元。7、残疾辅助器具：600元/颗×12颗×1次=7200元。每四年修复一次牙齿，因原告已满69周岁，本院按1次计算。如日后还需更换，待费用实际产生后，可另行起诉。8、交通费：1000元。原告所提供的交通费票据存在连号且不能具体说明往返费用，故本院酌定交通费为1000元。9、鉴定费：2400元。关于住宿费，由于鉴定意见并未明示需二人护理，且结合实际伤者住院时，亲属应在医院陪护，故本院认为原告主张的住宿费缺乏合理性，本院不予支持。另，精神损失费已包含在残疾赔偿金之内，故原告主张精神损失费，本院不予支持。以上共计198505.11元。其中医疗费、营养费、住院伙食补助费三项共计61622.23元，应由第二被告天安财险先在交强险医疗费限额内予以赔偿10000元，其余51613.23元，应由第二被告天安财险在商业三者险50万元范围内按90%的比例赔付46451.91元。误工费、护理费、残疾赔偿金、法医鉴定费、交通费等合计144082.88元因已超出11万元人身伤残限额，故应由第二被告天安财险在人身伤残11万元限额内赔偿后，不足部分34082.88元再由原告汪宽有与第二被告天安财险按照1:9比例予以承担。即第二被告天安财险在商业险50万元范围内再赔偿30674.59元。以上，第二被告天安财险共应赔偿原告各项损失合计为10000元＋46451.91元＋110000元＋30674.59元=197126.50元。扣除第二被告天安财险垫付的1万元，为187126.50元。第一被告王鑫鑫垫付的45682.66元，应由第二被告天安财险向第一被告王鑫鑫直接支付，并从原告应获赔的数额中予以扣除。综上，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十六条、《陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法》第六十九条之规定，判决：一、由被告天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于本判决生效后15日内赔偿原告汪宽有及被告王鑫鑫损失共计187156.50元。（其中向原告汪宽有赔偿各项损失共计141443.84元，向被告王鑫鑫支付垫付费用45682.66元。）二、驳回原告汪宽有的其它诉讼请求。本案受理费4133元，减半收取2066.5元，由被告王鑫鑫负担1550元，其余516.5元由原告汪宽有自行负担。 二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护，机动车发生交通事故造成他人身体损伤，相关责任承担主体应当依照法律规定对损失承担赔偿责任，机动车与行人发生道路交通事故造成人员伤亡的，应当先由承保交强险的保险公司在保险限额内予以赔偿，不足部分按责任比例在商业险范围内予以赔偿。对于上诉人天安财险宝鸡支公司的上诉理由，经查，原审判决依据交通事故认定书、保险单、法医鉴定意见书、医疗费票据等相关证据综合认定上诉人天安财险宝鸡支公司在此次交通事故中的赔偿责任及数额符合相关法律规定，被上诉人汪宽有确因此次交通事故造成牙齿缺失构成十级伤残有相关鉴定意见证明，足以采信；另原审判决综合认定被上诉人汪宽有因此次交通事故造成的误工损失及伤残赔偿金系数符合客观实际，并无不当。故上诉人天安财险宝鸡支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费403元，由上诉人天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  崔 齐 审 判 员  龚培静 审 判 员  卫广瑞 二〇二〇年五月八日 法官助理  李 智 书 记 员  任雪琪 1