福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0583刑初396号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人雷振益，男，1954年12月27日出生于福建省南安市，畲族，小学文化，务工，住南安市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月16日被查获，2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人王界红，福建求泰律师事务所律师。 被告人刘少恩，男，1962年7月20日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月21日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人戴永生、陈昆伟，福建求达律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检一部刑诉（2020）367号起诉书指控被告人雷振益、刘少恩犯开设赌场罪，于2020年4月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员陈惠琼出庭支持公诉，被告人雷振益及其辩护人王界红、被告人刘少恩及其辩护人戴永生到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控：2018年10月间，被告人雷振益、刘少恩在南安市微信的形式，在“六合彩”开奖前，接受他人投注竞猜，根据开奖结果赌输赢。2019年12月16日15时许，南安市公安局根据举报在南安市抓获被告人雷振益，并在现场查获扣押了一部ｖｉｖｏ牌手机、一部小米牌银色手机及“六合彩”内容的纸质账单一张。经查，自2018年10月至2019年12月间，被告人雷振益分别接受黄某、雷某2及雷某3、雷某1（均已行政处罚）等人的“六合彩”投注后，通过微信转账给被告人刘少恩共计人民币168950元,被告人刘少恩通过微信转账给被告人雷振益共计人民币42950元。2019年12月21日9时许，被告人刘少恩到南安市公安局码头派出所投案。二被告人到案后均如实供述其罪行。 公诉机关提供了证人证言、辨认笔录及照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书、财物入库清单、电子数据检查工作记录、电子数据检查笔录、固定电子数据清单、勘验检查照片、微信转账记录截图、记账单、行政处罚决定书、户籍证明、被告人的供述等证据材料以证明上述事实，据此认为应当依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，以开设赌场罪追究被告人雷振益、刘少恩的刑事责任。公诉机关建议对被告人雷振益、刘少恩在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，并处罚金。 被告人雷振益对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人对公诉机关指控被告人雷振益的行为构成开设赌场罪不持异议，但提出被告人雷振益有以下从轻处罚情节：归案后能如实供述其罪行，认罪认罚；相对于后庄刘少恩，被告人雷振益起次要、辅助作用，应认定为从犯；无前科劣迹，因法律意识淡薄而涉案；年纪较大且身患心脏疾病；有悔罪表现，有退赃、预交罚金。综上，建议对被告人雷振益适用缓刑。 被告人刘少恩对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人对公诉机关指控被告人刘少恩的行为构成开设赌场罪不持异议，但提出被告人刘少恩有以下从轻处罚情节：被告人接受投注后转报给上家，被告人刘少恩只从中抽水获利3000元，犯罪情节较轻；自首，认罪认罚；无前科劣迹，有悔罪表现，有退赃、预交罚金；年纪较大且身患高血压、糖尿病。 经审理查明： 2018年10月至2019年12月期间，在南安市，被告人雷振益以电话、微信的形式，接受黄某、雷某2及雷某3、雷某1等人的“六合彩”投注后，再报给被告人刘少恩。根据“六合彩”的开奖结果，被告人刘少恩与被告人雷振益结算输赢，被告人雷振益再与投注者黄某等人结算输赢，二被告人从中抽水获利。根据举报，2019年12月16日15时许，南安市公安局民警抓获被告人雷振益，当场查扣到其作案工具ｖｉｖｏ手机一部及记录“六合彩”投注的纸质账单一张。经查：自2018年10月至2019年12月期间，被告人雷振益通过微信共计转账人民币168950元给被告人刘少恩,被告人刘少恩通过微信共计转账人民币42950元给被告人雷振益。2019年12月21日9时许，刘某1、刘某2带被告人刘少恩到南安市公安局码头派出所投案。被告人雷振益、刘少恩到案后均如实供述其罪行，在本案审查起诉阶段均自愿签订了认罪认罚具结书。 本案在审理过程中，被告人雷振益的亲属自愿代其退出违法所得人民币1600元、预交罚金人民币15000元，被告人刘少恩的亲属自愿代其退出违法所得人民币3000元、预交罚金人民币18000元。 上述事实，有经庭审质证、确认的证人黄某、雷某1、雷某2、雷某3、刘某1、刘某2的证言，辨认笔录及照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书、财物入库清单、电子数据检查工作记录、电子数据检查笔录、固定电子数据清单、勘验检查照片、微信转账记录截图、记账单、行政处罚决定书、户籍证明、被告人的供述等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人雷振益、刘少恩以非法牟利为目的，开设赌场接收他人投注，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人雷振益归案后能如实供述其罪行，依法可从轻处罚。被告人刘少恩自动投案，归案后能如实供述其罪行，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。被告人雷振益、刘少恩均已预交罚金、退出违法所得赃款，均可酌情从轻处罚。二被告人的辩护人据此提出对相应被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。二被告人虽为上下家关系，但均积极实施开设赌场行为并从中分别抽水获利，不宜区分主从犯，且本案开设赌场数额较大，社会危害性大，不宜适用缓刑，被告人雷振益的辩护人提出被告人雷振益为从犯且建议对其适用缓刑的辩护意见，不能成立，本院不予采纳。公诉机关对二被告人的量刑建议，幅度适当，本院予以采纳。根据本案的事实、情节和危害后果，结合二被告人的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人雷振益犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2020年12月15日止。罚金已缴纳。） 二、被告人刘少恩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月21日起至2020年12月20日止。罚金已缴纳。） 三、被告人雷振益退出的违法所得赃款人民币1600元，予以没收，上缴国库；被告人刘少恩退出的违法所得赃款人民币3000元，予以没收，上缴国库；被告人雷振益被扣押的作案工具vivo手机一部，予以没收，上缴国库，由扣押机关南安市公安局依法办理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  徐会霞 人民陪审员  陈建议 人民陪审员  傅南泽 二〇二〇年五月二十二日 书 记 员  陈佳敏 主要法律条文附页： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。