广东省广州市天河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0106民初41275号 原告（执行案外人）：钟声，男，1972年11月26日出生，汉族，住广州市黄埔区。 被告（申请执行人）：中国移动通信集团广东有限公司广州分公司，住所地广州市天河区北路610号。 负责人：葛磊，总经理。 委托诉讼代理人：李华，广东天穗律师事务所律师。 被告（被执行人）：广东盖威电信科技有限公司，住所地广州市天河区车陂路11号1505房。 法定代表人：王彬，执行董事兼总经理。 原告钟声与被告中国移动通信集团广东有限公司广州分公司（以下简称：中移动广州分公司）、广东盖威电信科技有限公司（以下简称：广东盖威公司）执行异议之诉一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟声，被告中移动广州分公司的委托诉讼代理人李华到庭参加诉讼。被告广东盖威公司经本院合法传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟声向本院提出诉讼请求：1．不得追加原告为（2019）粤0106执2297号案的被执行人。2．原告不对（2017）粤0106民初23260号民事判决书确定被告广东盖威公司的债务在2,330万元的范围内承担连带责任。3．原告现在已经不是广东盖威公司的法定代表人，应取消对原告的限制高消费处罚。事实和理由：因广东盖威公司各个股东缺乏工商法律知识，未把经营过程中的投资款在工商局登记为股东投资款、未把认缴出资额逐步变为实缴出资额。在广东盖威公司的工商登记材料中，工商局公示的各个股东认缴时间是截止到2055年。按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，公司无财产可供执行时，公司股东认缴出资未到期的，不应当追加该股东在未缴纳出资范围内对公司未清偿债务承担清偿责任。理由如下：一、认缴出资的制度旨在激发股东创业，在促使公司自由化方面起到了积极作用，不可避免地减少了对债权人的保护，认缴出资制度作为一种制度创新，是《公司法》明文规定的法律制度，而加速认缴资本到期无疑是对认缴制度的突破，且这种突破实质上是加重了股东的个人责任，在法律无明确规定的情况下，不宜对相关条款做扩大解释。二、股东认缴的金额、期限均在工商局明确登记，作为一种公示文件，中移动广州分公司应当知道这一事实，在交易过程中对此风险也应予以预见，故以“保护债权人的预期利益”为由来论证加速认缴资金到期的正当性，理由明显不足。三、广东盖威公司从2014年8月20日成立至今，法人及股东主要经历了四次变更：1.2014年8月20日成立——2016年12月1日，公司法人及唯一股东：王彬，注册资金1000万，实缴期限2055年，工商登记未完成实缴；2.2016年12月1日——2017年9月8日，公司法人及唯一股东：钟声，注册资金1000万，实缴期限2055年，工商登记未完成实缴；3.2017年9月8日——2019年9月27日，公司法人：钟声，股东：钟声、王彬、郑少鹏、陈超、王洪涛、韩冠军、廖文福，注册资金3000万，实缴期限2055年，工商登记未完成实缴。原告股份比例66.5%，实际比例为22%，44.5%为未来投资人代持，公司采用是合伙人制度，所有股东一起创业；4.2019年9月27日至今，公司法人：王彬，股东：王彬、钟声，注册资金3000万，实缴期限2055年，工商登记未完成实缴。以上数据均可以在工商局官网上查询。在这四个阶段所有的股权转让实际均为零元转让（即便工商登记要转让的金额均未实际发生），股东之间没有任何的交易行为。在这四个阶段均没有股东进行股东分红，也未有任何股东利益分配。广东盖威公司与中移动广州分公司的从开始合作到发生服务合同纠纷是在2016年3月前，此时广东盖威公司是个人独资企业，法定代表人兼唯一的股东是王彬，注册资金是1000万，实缴时间是2055年，在工商局登记实缴资金也为零。所有这些工商信息，在双方合作之初，被告完全清楚，理应为此承担相应的风险。在纠纷发生半年多以后，原告成为广东盖威公司法定代表人，但原告并不知道广东盖威公司的债务情况，也并未知晓此债务会转嫁到后来的股东身上。被告没有在任何的公共平台公示和警示的情况下，把本应自身承担的风险转嫁给广东盖威公司之后不知情的股东，且将后续股东作为债务人申请执行，无法律依据。四、在（2019）粤0106执2297号案中，对于各个股东相应承担的责任比例，逻辑不清。在判决中，原告承担的责任比例为1000万+2000万×66.5%=2330万，理由是在上述广东盖威公司四次变更的第二阶段，1000万的注册资金未完成实缴，所以在第三阶段注册资金增加为3000万，新股东按照新增加的2000万计算，新增股东对原来的1000万不承担责任。如果按照此逻辑，服务合同纠纷一案发生在第一阶段，第一阶段的注册资金1000万实缴同样也为零，王彬是广东盖威公司唯一股东，原告第二阶段才成为广东盖威公司股东，应该把所有责任指向第一阶段的股东。被告意图以诉讼方式通过突破认缴制度来判定股东出资责任加速到期，进而让后来认缴未到期的股东承担补充责任，法律依据不足。原告无须对广东盖威公司的债务承担连带责任。 被告中移动广州分公司辩称，一、（2019）粤0106执异753号执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确，裁定适当，原告应对广东盖威公司在（2017）粤0106民初23260号民事判决书中所被确定的债务在2,330万元范围内承担连带清偿责任。理由如下：依生效的（2017）粤0106民初23260号民事判决书，广东盖威公司应向被告中移动广州分公司偿付服务费3,173,221元及违约金。被告中移动广州分公司于2019年1月向法院申请执行（2019）粤0106执2297号案，法院经查明广东盖威公司无可供执行的财产且无履行能力，于2019年12月作出执行裁定，终结此次执行。因此，对于（2017）粤0106民初23260号民事判决中所确定的债务，广东盖威公司已无偿付能力。但根据广东盖威公司公司章程显示，原告为该公司主要股东，2017年8月公司注册资本由1,000万元变更为3,000万元时，其所认缴出资额为1,995万元，占股比66.5%，认缴出资时间为2017年8月15日，但原告至今未能提供证据证明其已履行出资义务。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”另外，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十三条的规定，广东盖威公司经执行程序已被查明无偿付能力，故作为未履行出资义务的股东，原告应按公司章程对公司债务在其认缴出资范围内承担连带清偿责任。由于原告在2014年公司初成立时的认缴出资1,000万元未缴付，加上增资2,000万元时原告占比66.5%应出资的1,330万元，因此，原告应对其认缴却未实际出资的2,330万元范围内承担连带清偿责任。二、原告应按公司章程规定的认缴出资时间履行出资义务。因原告至今未实际缴付出资，原告应就广东盖威公司对被告所负债务承担连带责任。广东盖威公司的注册资金3,000万元记载于公司章程，具有对外性和公开性，是该公司对外交易的基础。被告中移动广州分公司出于信赖与其交易，广东盖威公司就应当以其注册资金额对外承担责任，而不仅仅是以各个股东的实际出资额为限对外承担责任，此为公司注册资本的公示公信力的体现。因此，由于原告未按公司章程规定的认缴出资时间履行出资义务，原告应当在其未实际出资的范围内对广东盖威公司所欠付被告中移动广州分公司的款项承担连带责任。 被告广东盖威公司未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明：广东盖威公司于2014年8月20日成立，成立时属一人有限责任公司，注册资本为1,000万元，股东为钟声，认缴出资额为1,000万元，出资方式为货币，认缴出资时间为2055年12月31日。 2017年8月15日，广东盖威公司召开股东会决议，同意钟声将占有公司注册资本21.5%的股权共215万元出资额转让给王彬，同意钟声将占公司注册资本5%的股权共50万元出资额转让给郑少鹏，同意钟声将占公司注册资本3%的股权共30万元出资额转让给陈超，同意钟声将占公司注册资本2%的股权共20万元出资额转让给王洪涛。同意钟声将占公司注册资本1.5%的股权共15万元出资额转让给韩冠军，同意钟声将占公司注册资本0.5%的股权共5万元出资额转让给廖文福；同意公司注册资本由1,000万元变更为3,000万元。变更后各股东的出资情况为：钟声认缴出资人民币1,995万元，在2018年8月31日前缴足；王彬认缴出资人民币645万元，在2018年8月31日前缴足；郑少鹏认缴出资人民币150万元，在2018年8月31日前缴足；陈超认缴出资人民币90万元，在2018年8月31日前缴足；王洪涛认缴出资人民币60万元，在2018年8月31日前缴足；韩冠军认缴出资人民币45万元，在2018年8月31日前缴足；廖文福认缴出资人民币15万元，在2018年8月31日前缴足。同日上述股东签字确认的公司章程亦载明了上述股东出资金额、认缴时间，其中钟声股份比例为66.5%，王彬为21.5%，并载明出资认缴方式为货币，公司向股东签发出资证明书并置备股东名册（另行出具）等内容。 国家企业信用信息公示系统显示，广东盖威公司2017年度报告显示上述股东的认缴出资时间为2017年8月15日，认缴出资是为货币，实缴出资为0元，实缴出资时间为2055年12月31日。 钟声提交了2016年11月22日至2019年2月3日期间的个人账户对账单，显示其与广东盖威公司有数十笔金额为万元不等的款项往来，备注内容为“往来款”、“网银转账”，多数款项系由其他股东转入后再转入广东盖威公司账户，流水中还有“业务招待费”、“广东公关费”、“姚婵贤社保”、“报销款”的项目备注。钟声称其有实际出资，上述其个人账户转入公司账户的款项均为其出资，用于公司运营。 另查，中移动广州分公司与广东盖威公司因2015年12月3日签订的《中国移动流量红包集团批量采购框架合同》发生纠纷，本院于2018年9月17日作出的（2017）粤0106民初23260号民事判决，判决广东盖威公司应向中移动广州分公司偿付3,173,221元及违约金。该判决发生法律效力后，因广东盖威公司没有履行判决确定的义务，中移动广州分公司向本院申请强制执行，本院于2019年1月29日以（2019）粤0106执2297号案立案执行。在执行过程中，本院未发现被告广东盖威公司有可供执行的财产，且广东盖威公司尚在经营中。中移动广州分公司遂向本院申请追加钟声、王彬等股东为该案被执行人，本院于2019年9月29日作出（2019）粤0106执异753号执行裁定，裁定追加钟声、王彬等人为（2019）粤0106执2297号案的被执行人，对（2017）粤0106民初23260号民事判决确定广东盖威公司的债务分别在2,330万元、430万元……范围内承担连带清偿责任。 钟声另出示《代持股协议》一份，载明：“钟声代持股份占公司总体股份比例44.5%，王彬代持股份占公司总体股份比例6%，钟声所代持股份为未来公司引入外来资本所占有股份，随外来资本的逐步进入，股权逐步释放，直至代持部分为零。王彬所代持股份为未来公司对有杰出贡献的员工，公司高管做的激励期权，激励干股……以上协议权益范围仅适用于公司原始股东：钟声、王彬、郑少鹏、陈超、王洪涛、韩冠军、廖文福，未来新进股东冲权益另做规定”。该协议有钟声、王彬、郑少鹏、陈超、王洪涛、韩冠军、廖文福的签名。钟声称该协议已在工商管理部门进行备案，但在本院限定期限内未提交备案的相关证据。 本院认为：根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。本案中，被告广东盖威公司的股东会决议及章程确定各股东的认缴出资时间为2017年8月15日，登记备案的认缴出资时间也是2017年8月15日，因此被告广东盖威公司的股东应当在该认缴出资时间足额缴纳认缴出资额。关于原告主张登记备案的实际出资时间为2055年12月31日，尚未到出资期限的意见，本院认为，备案的实缴出资时间应为各股东向工商行政管理部门登记其实际缴纳出资的时间，为缴纳出资时间的事实记载，与认缴出资时间概念不同，不是约定的出资时间，原告的上述意见，与事实不符，本院不予采纳。 关于原告称已通过向公司账户支付经营款的方式实际出资的意见，经查，原告所提交的个人账户对账单中，其与公司账户的往来款项并未注明为出资款，款项金额与出资金额相去甚远，且往来频繁，多数款项系其他股东转入后再转入公司账户，该个人账户中还显示其他与公司经营相关的费用支出，故不能认定上述个人账户中款项的实际性质及用途，亦不能认定转入公司的款项为股东出资款，更不能认定为原告的个人出资。且被告广东盖威公司的登记备案信息中明确载明股东实际出资为0，因此，本案现有证据不足以证实原告已实际出资的事实。 根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。故被告广东盖威公司的债权人中移动广州分公司在（2019）粤0106执异753号案中追加被告广东盖威公司的股东在各自认缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任，合法有据。 被告广东盖威公司原注册资本为1,000万元，原始股东为钟声，其在未全面履行出资义务的情况下将部分股权以对价转让给他人，其应在未出资范围内（1,000万元）对公司承担责任；作为继受股东，郑少鹏、王彬、韩冠军、陈超、王洪涛、廖文福对受让部分的股权，对钟声负有支付对价的义务，对公司的原始注册资本没有补缴义务。被告广东盖威公司的注册资本由1000万变更为3,000万元，对于增资的2,000万元，钟声、郑少鹏、王彬、韩冠军、陈超、王洪涛、廖文福均未实际出资，故应对被告广东盖威公司增资部分在各自认缴出资的范围内承担连带清偿责任。原告应对1,000万元以及2,000万元中的66.5%的认缴出资，即共计2,330万元的出资范围内承担连带清偿责任。 原告称部分股份是代持，但其在本院限定期限内未提供其向工商部门登记备案的证据，应承担举证不能的法律后果。本院认为，工商登记的股份具有公示作用，股东之间的内部约定不能对抗第三人，工商部门登记备案的章程显示原告在广东盖威公司的股份占有66.5%，原告应在其认缴出资额的范围内（即2,330万元）承担连带清偿责任，故原告上述主张不能成立，本院不予支持。 被告广东盖威公司经本院合法传唤，逾期无正当理由未到庭参加诉讼，本案可作缺席判决。 综上所述，原告的诉请缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十五条、第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告钟声的全部诉讼请求。 案件受理费100元，由原告钟声负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。 审 判 长  孙玉波 人民陪审员  李胜青 人民陪审员  尹小阳 二〇二〇年五月十八日 书 记 员  何靖文 书 记 员  李峥彦