山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终579号上诉人（原审被告）：林州市宏图建设工程有限公司，住所地：林州市桂林镇行政街1号综合办公楼208号。法定代表人：秦文生，董事长。委托诉讼代理人：赵科，男，长子县丹朱镇赵庄村人，现住潞州区英雄南路晋建家属院1号楼2单元401，系该公司项目经理。被上诉人（原审原告）：代栓平，男，汉族。委托诉讼代理人：任建民，潞城区振兴法律服务所法律工作者。上诉人林州市宏图建设工程有限公司（以下简称“宏图公司”）因与被上诉人代栓平劳动争议纠纷一案，不服山西省长治市潞城区人民法院（2019）晋0481民初29号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宏图公司的委托诉讼代理人赵科、被上诉人代栓平及其委托诉讼代理人任建民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人宏图公司上诉请求：1.维持一审判决第四项；2.撤销一审判决第一项，改判上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金13188元、一次性工伤医疗补助金28260元、一次性伤残就业补助金11304元；3.撤销一审判决第三项，改判驳回被上诉人该项诉讼请求；4.案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院以月缴费工资2749元作为计算被上诉人的各项赔偿费用的依据错误，且主张未签劳动合同的二倍工资差额己过仲裁时效。1.一审法院将被上诉人的两个月平均工资与月缴费工资混淆。一审法院以被上诉人两个月平均工资推定其前12个月平均月缴费工资低于山西省2016年统筹地区平均工资的60%是错误的，进而以2749元作为基数也是错误的，应以5月、6月平均工资1884元作为计算被上诉人各项赔偿项目的依据。2.被上诉人主张未签劳动合同的二倍工资差额己过仲裁时效。被上诉人2017年5月10日到上诉人处工作，在2017年6月10日上诉人未与被上诉人签订劳动合同，从2017年6月10日起算一年，被上诉人最迟应在2018年6月10日申请仲裁。但被上诉人却在2018年10月15日申请仲裁，己过法律规定的仲裁时效。被上诉人代栓平辩称，1.被上诉人是在工作中受到事故伤害，应当享受工伤保险待遇。2.关于本人工资的标准，由于被上诉人的月平均工资低于全省平均工资，所以适用2749元的标准。3.被上诉人的停工留薪期认定为四个月，按被上诉人平均工资1884元计算应为7536元。4.上诉人应支付未与被上诉人签定书面劳动合同的双倍工资差额部分。上诉人是在2017年7月3日下午在工作中受到事故伤害停止工作的，2018年10月15日提起劳动仲裁请求终止双方的劳动合同关系，并请求裁令公司支付双倍工资的差额部分。职工索要工资的时效从双方终止劳动合同之日起为一年时间，所以没有超出规定的仲裁时效。5.关于上诉人诉称不应当向被上诉人支付因工伤产生的工伤保险待遇和双倍工资差额部分的请求，潞城区人民法院(2019)晋048l民初30号生效判决已驳回了该项诉讼请求，人民法院生效判决书的效力依法应当维持。被上诉人（原审原告）代栓平向一审法院起诉请求：1.依法认定原告工资基数为3600元，月缴费工资3077元；2.潞劳仲字第[2018]54号仲裁书赔偿项目依法重新计算。一审法院查明事实：原告代栓平2017年5月10日到被告林州市宏图建设工程有限公司所在项目部潞城市潞臻苑工地干活，未签订书面劳动合同，双方口头约定日工资为120元。2017年7月3日下午，原告代栓平在搬运槽钢时，被砸伤右手中指。2018年1月19日经潞城市人力资源和社会保障局（潞人社工伤[2018]006号）认定为工伤。2018年8月16日经长治市职工因工伤残劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。确认停工留薪期为4个月。潞城市劳动人事争议仲裁院潞劳仲字第[2018]54号仲裁裁决书裁决如下：一、终止原被告之间劳动关系。二、被告支付原告一次性伤残补助金19243元；一次性工伤医疗补助金41235元；一次性伤残就业补助金16494元。三、被告支付原告停工留薪期工资7536元。四、被告支付原告未签劳动合同的二倍工资差额部分3768元。五、驳回原告的其他申请请求。另查明，被告林州市宏图建设工程有限公司对工伤认定不服提起行政诉讼，经长治市潞州区人民法院（2019）晋0402行初7号行政判决书判决，该认定工伤决定违法，但不撤销该行政行为。原告林州市宏图建设工程有限公司不服提起上诉，长治市中级人民法院（2019）晋04行终201号行政判决书判决驳回上诉，维持原判。一审法院认为，原告因工负伤，被告作为用人单位应按有关规定支付原告工伤保险待遇。本案中双方争议的焦点是，原告的月工资确定为多少。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。原告在被告处干活，所领工资为2017年5月份工资为19.9天*120元=2388元，2017年6月工资为11.5天*120元=1380元。难以计算其前十二个月的平均工资。由于被告未给原告缴纳各项社会保险，缴费工资未能确定，潞城市劳动人事争议仲裁院以（2388+1380）/2=1884元认定为原告的月工资并无不当。但该工资低于山西省2016年统筹地区平均工资的60%，应当按2016年山西省平均工资的60%计算月缴费工资为2749元。潞城市劳动人事争议仲裁院按2749元为原告计算一次性伤残补助金19243元，一次性工伤医疗补助金41235元，一次性伤残就业补助金16494元，本院予以支持。原告主张的其每日工资为120元，当然按每月3600元为月工资计算的请求，本院不予支持。被告作为用人单位，应当依照劳动法的有关规定，与劳动者签订书面劳动合同，但其未签订，应当承担未签劳动合同的二倍工资差额部分即3768元。原告的停工留薪期为4个月，停工留薪期工资1884*4=7536元。被告提出的与原告不存在劳动关系，不能成立，不予支持。故依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条的规定判决如下：一、被告林州市宏图建设工程有限公司支付原告代栓平一次性伤残补助金19243元，一次性工伤医疗补助金41235元，一次性伤残就业补助金16494元。二、被告林州市宏图建设工程有限公司支付原告代栓平停工留薪期工资7536元。三、被告林州市宏图建设工程有限公司支付原告代栓平未签劳动合同的二倍工资差额部分3768元。三、被告林州市宏图建设工程有限公司支付原告代栓平鉴定费400元。四、驳回原告的其他诉讼请求。以上共计88676元，限被告林州市宏图建设工程有限公司在本判决生效之日起七日内支付。经本院审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，代栓平于2017年5月10日到宏图公司的工地干活，2017年7月3日下午受伤，工作时间不足两个月，原审法院采信潞城市劳动人事争议仲裁院以代栓平2017年5月工资2388元，2017年6月工资1380元，（2388+1380）/2=1884元认定代栓平的月工资并无不妥。因该工资低于山西省2016年统筹地区平均工资的60%，一审按2016年山西省平均工资的60%计算月缴费工资为2749元，并以此为标准计算各项赔偿费用也无不当。代栓平2018年10月15日提起劳动仲裁，请求终止双方的劳动合同关系，并同时请求裁令公司支付未签订劳动合同双倍工资的差额部分，该主张未超过仲裁时效，且已生效的山西省长治市潞城区人民法院（2019）晋0481民初30号民事判决也驳回了宏图公司关于不支付未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，对宏图公司认为未签订劳动合同的二倍工资差额已过仲裁时效的主张本院依法不予支持。综上所述，宏图公司的上诉请求理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人林州市宏图建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 闫明先审 判 员 张建兵审 判 员 郝志芳 二0二0年五月八日法官助理 郭荣蓉书 记 员 张彦玲