上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初7043号原告：蔡某某，女，1961年12月8日出生，汉族，住上海市嘉定区。委托诉讼代理人：李红峰，上海辉旺律师事务所律师。被告：张某某，男，1972年3月12日出生，汉族，住江苏省。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所。地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，上海明伦律师事务所律师。被告：方某某，男，1955年7月9日出生，汉族，住上海市普陀区。原告蔡某某与被告张某某、李某2、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安上海分公司”)、方某某机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蔡某某的委托诉讼代理人李红峰，被告张某某、方某某及被告平安上海分公司的委托诉讼代理人王颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诉讼中，本院依法准予原告撤回对被告李某2的起诉。原告蔡某某向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告对原告因交通事故造成的医药费、营养费等各项损失248,853.16元【由被告平安上海分公司在交强险(其中精神损害抚慰金部分优先赔付)、商业险责任限额内先予赔付，超出部分由剩余被告承担】，2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告变更诉请为：1、依法判令三被告对原告因交通事故造成的各项损失240,619.30元【由被告平安上海分公司在交强险(其中精神损害抚慰金部分优先赔付)、商业险责任限额内先予赔付，超出部分由被告方某某承担赔偿责任】(具体赔偿事项见赔偿清单)；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月4日22时50分许，被告张某某驾驶牌号为沪C3XXXX小型普通客车在华江路北华路南约100米处与原告及案外人李某1发生事故，致原告受伤及车辆受损。经交警部门认定,被告张某某承担事故全部责任，原告无责任，案外人李某1无责任。现原告为维护自身合法权益，特诉至法院。被告平安上海分公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议，肇事车辆在其司购买交强险和2,000,000商业三者险(含不计免赔)。事故发生在保险期间，同意由其先行理赔。保险公司在交强险内垫付过费用10,000元，要求在本案中一并处理，保险公司在(2019)沪0112民初41526号案件中已经赔付18,658.50元。对于原告诉请，申请法院对原告伤情进行重新鉴定，医疗费票据认可41,630.16元，要求扣除非医保部分；营养费30元每天，护理费40元每天、误工费不认可、住院伙食补助费认可160元、鉴定费按票计算2,600元在商业险内赔付、交通费法院酌定、衣物损认可200元、车辆损失费700元认可、律师费不属于保险赔付范围。被告张某某辩称，与保险公司意见一致，方某某是其雇主。被告方某某辩称，与保险公司意见一致，被告张某某是其雇员，事发时是履行职务行为，其愿意承担相应责任。律师费不同意赔偿。本院经审理认定事实如下：1、原告诉称的事发经过、责任认定属实。案外人李某1与本案原告蔡某某各自骑电动自行车在本市闵行区华江公路近北华路南约100米处因被告张某某打开车门发生碰撞事故，导致原告及李某1受伤。李某1于2019年11月1日起诉本案被告平安上海分公司要求赔偿其损失，本院于2019年11月19日作出(2019)沪0112民初41526号民事判决书，判决被告平安上海分公司赔偿李某1共计18,658.50元，其中死亡伤残项下已使用12,020元，财产损项下已使用900元，鉴定费900元。2、事发后，原告即被送往医院治疗，经治疗已产生医疗费41,630.16元，住院期间11月7日至11月12日产生护理费390元。3、2019年5月23日，上海枫林司法鉴定有限公司出具鉴定意见书：被鉴定人蔡某某之右锁骨粉碎性骨折，断端错位，经手术治疗后，目前遗留右肩关节功能丧失31%，构成十(拾)级伤残；伤后可酌情给予休息期180天、营养期90日、护理期90日；遵医嘱择期行右锁骨骨折内固定拆除术，可酌情予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。原告为此支付鉴定费2,600元。4、原告蔡某某户籍性质为非农业。原告与上海三任达制冷设备有限公司签订了自2017年10月11日至2019年10月10日止的返聘协议书，约定由原告在该公司从事后勤工作，月工资3,000元。上海三任达制冷设备有限公司出具证明一份，内载：蔡某某，女，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，为我公司返聘员工，职位后勤，工作期间工资为3,000元。蔡某某于2018年11月4日发生交通事故受伤，伤后休息至今，休息期间公司停发工资。落款日期2019年9月30日。5、沪C3XXXX小型普通客车在被告平安上海分公司处投保交强险和商业三者险，商业三者险保险金额2,000,000元，含不计免赔，事故发生在保险期间内。6、庭后，被告平安上海分公司申请撤回对原告伤情的重新鉴定申请。原告与被告平安上海分公司就残疾赔偿金和精神损害抚慰金达成一致，两项金额共计98,747.60元。被告平安上海分公司认可原告户籍性质为非农户籍。本案中，被告平安上海分公司先行垫付了原告10,000元，原、被告双方均同意在本案中一并处理。以上事实，由原告提交的道路交通事故认定书、民事判决书、驾驶证、行驶证、保单、门诊病历、出院小结、费用清单、医疗费票据、护理费票据、维修费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、工作证明、返聘协议等证据并经庭审质证以及当事人的庭审陈述所证实。本院认为，依照法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告张某某驾驶车辆在被告平安上海分公司投保了交强险和商业三者险，本起事故发生在保险期间内，故原告的损失应先由被告平安上海分公司在保险限额范围内进行赔偿。本起事故经交警部门认定，被告张某某负事故全部责任，事发时其在履行方某某交代的职务行为，故对于超出及不属于保险范围的损失由被告方某某赔偿。对原告请求金额，本院评判如下：1、医疗费，凭票认可41,630.16元，均是原告实际损失，本院予以确认，被告平安上海分公司要求扣除非医保费用之意见，于法无据，本院不予采信。2、住院伙食补助费，结合原告住院天数，本院确认为160元。3、营养费，考虑原告伤情，本院酌定此项金额按照每天40元标准计算，结合鉴定结论的一期、二期期限，本院酌情认可该项为4,800元。4、护理费，结合原告伤情、实际发生的损失以及一期、二期护理期限120天，本院酌情认可该项为7,290元。5、误工费，因原告已达退休年龄，根据原告提供的返聘协议等证据，本院暂仅支持原告一期误工费18,000元，待二期手术发生后，若原告产生新的误工损失，可另行起诉。6、残疾赔偿金及精神损害抚慰金，原告及被告平安上海分公司一致认可按照98,747.60元计算，于法不悖，本院予以认可。7、交通费，结合原告就诊情况，酌情认可500元。8、衣物损，酌情认可200元。9、车辆维修费，本院认可700元。10、鉴定费，认可2,600元，由保险公司在商业险中承担。11、律师费，确认为4,000元，由被告方某某负担。以上损失由被告平安上海分公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告174,627.76元，扣除被告平安上海分公司垫付的10,000元，由被告平安上海分公司赔偿原告164,627.76元；由被告方某某赔偿原告律师费4,000元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内，在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告蔡某某各项损失合计164,627.76元(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)；二、被告方某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡某某律师费4,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,516.40元，由原告蔡某某负担680.12元，被告方某某负担1,836.28元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 张志远二〇二〇年五月十五日法官助理 李 腾书 记 员 金怡雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。