四川省攀枝花市仁和区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0411民初629号 原告：杨斌，男，1974年8月4日出生，汉族，户籍地：四川省攀枝花市西区，现住：四川省攀枝花市西区。 委托诉讼代理人：唐学成，攀枝花市西区清香坪法律服务所法律工作者，执业证号：32303091100027。 被告：攀枝花市沿江实业有限责任公司，住所：攀枝花市仁和区太平乡龙滩村，统一社会信用代码：9150400749625977G。 法定代表人：冯军，该公司经理。 委托诉讼代理人：起永新，男，1956年11月4日出生，汉族，该公司员工，住四川省攀枝花市仁和区。 委托诉讼代理人：杨明祥，男，1986年5月29日出生，汉族，该公司员工，住四川省攀枝花市仁和区。 原告杨斌与被告攀枝花市沿江实业有限责任公司（以下简称沿江实业公司）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法由审判员王瑶玥适用简易程序分别于2020年4月8日、2020年5月8日二次公开开庭进行了审理。原告杨斌及其委托诉讼代理人唐学成，被告沿江实业公司的委托诉讼代理人起永新、杨明祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨斌向本院提出诉讼请求，1.判令原、被告解除劳动合同关系；2.判令被告退还原告风险保证金2000元；3.判令被告支付原告2019年5月至12月工资25000元；4.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金72000元；5.判令被告赔偿原告失业保险金9240元；6.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告杨斌向本院申请变更和增加诉讼请求，1.第4项中的经济补偿金变更为89426.25元，第5项失业保险损失变更为11880元，增加因未提前一个月通知解除劳动关系应额外支付原告一个月工资5961.75元。事实及理由：2005年9月，原告到被告处从事焊工工作至2013年。2013年后，原告一直在被告的田堡二矿井下从事电钳工作至2019年12月。原告在被告处连续工作15年。2019年12月20日，被告以沿江办发[2019]45号文件与原告解除劳动合同。原告在2019年5月、12月未领取工资，2019年9月、10月、11月被告每月只发给原告76元工资。而被告在2014年、2015年、2016年三年未给原告缴纳失业保险金。被告在2019年12月20日发文件与原告解除劳动合同后，未支付相关待遇。现起诉来院，请求支持原告的诉讼请求。诉讼过程中，原告补充诉称，2019年8月上旬，因被告长达数月未发放工资，原告向公司递交了一份解除劳动关系的申请，而公司未以该申请为由，而是以沿江办发（2019）45号“因公司机构调整”为由，决定解除与原告的劳动关系。但计算经济补偿金基数时须按劳动者未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额计算平均工资，并应以2019年8月前十二个月工资计算。原告在被告单位工作15年应享受24个月的失业保险金，由于被告合计6年未缴费，导致原告只领取15个月的失业保险，损失9个月，被告应补差11880元。根据劳动合同法第四十条之规定，因被告没有以书面形式通知原告，所以应向原告支付一个月工资。 被告沿江实业公司认可原告杨斌于2005年9月起进入被告处从事焊工工作至2013年，2013年后在被告的田堡二矿井下从事电钳工作的事实，但认为原告于2019年8月13日请假直至2019年9月13日期满，未回公司上班属违反劳动纪律。因被告工作人员疏忽，出具了沿江办发（2019）45号解除劳动合同通知。被告公司为了维持原告的社保，缴纳了原告2019年9月、10月、11月三个月的社保，所以缴纳后只发了76元工资。原告的工资标准为基本工资每月3500元加绩效工资，绩效工资是一吨煤提0.15元。被告公司确实曾欠付原告五月份工资，但目前已经付清。被告同意退还原告保证金2000元。不同意支付原告经济补偿金。综上，请求法院依法判决。庭审中，被告沿江实业公司还自述，被告沿江实业公司系攀枝花恒鼎有限公司下属子公司，原告曾与攀枝花恒鼎有限公司签订一年劳动合同，但原告被派往沿江实业公司工作，认可原告与沿江实业公司形成事实劳动关系。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院依法认定如下法律事实：原告杨斌于2005年9月进入被告公司工作，先后从事焊工、田堡二矿井下从事电钳工作等岗位。原告工资由基本工资3500元加绩效工资组成，绩效工资按每吨0.15元计发。2019年8月13日，原告向被告公司矿长罗大勇递交解除劳动申请书一份，以被告欠付工资为由，要求与被告公司解除劳动关系；尔后，原告未上班；直至2019年12月20日，被告公司作出沿江办发[2019]45号《关于与杨斌、李玺解除劳动合同的通知》，载明因公司机构调整，解除与杨斌的劳动合同，自2019年12月31日生效。2020年1月20日，原告杨斌向攀枝花市仁和区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，攀枝花市仁和区劳动人事争议仲裁委员会于同日作出攀仁劳仁仲不（2020）22号不予受理通知书。现原告起诉来院。 诉讼过程中，原、被告一致陈述，被告已于第一次庭审前结清2019年5月之前（含5月）所欠工资。庭审中，经本院要求，被告当庭向罗大勇核实，罗大勇陈述其确实于2019年8月13日收到原告提交的解除劳动关系申请，但因需与其他员工一并办理手续，故至2019年12月20日出具通知。 另查明，原告平均工资为5035.92元。 以上事实有当事人的陈述及解除劳动合同通知、银行流水、仲裁申请书、不予受理通知书等证据在卷佐证，本院依法予以采信。 本院认为，（一）关于杨斌要求解除与被告沿江实业公司劳动关系的诉求。本案中，原告杨斌以被告拖欠工资为由，向被告公司递交解除劳动关系申请书，经本院当庭核实属实，被告公司亦认可解除劳动关系，仅以需要与其他职工一并办理退职手续为由，于2019年12月20日作出解除劳动合同的通知，故本院认定原告与被告公司于2019年12月20日解除劳动关系。 （二）关于原告要求判令被告退还风险保证金2000元的诉求。被告对此事实及诉求无异议，本院予以确认。 （三）关于被告要求支付2019年5月至12月工资25000元的诉求。原告于2019年8月13日向被告公司申请辞职，因被告原因，直至2019年12月作出解除通知，期间，被告应当向原告支付2019年9月基本工资3500元，并依照劳动部《工资支付暂行规定》第十二条之规定，参照攀枝花市人民政府攀府发【2018】13号《关于提高城乡居民最低生活保障标准的通知》，被告公司应向原告支付至2019年10月至2019年12月23日期间工资共计1500元（500元×3月），合计5000元。 （四）关于解除劳动合同经济补偿金。本案中，根据已查明的事实，被告公司应当向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条之规定，本案中经济补偿金应当分段计算，为2005年9月至2007年12月的经济补偿、2008年1月至2019年12月经济补偿金。其中2005年9月至2007年12月为2.5个月，2008年1月至2019年12月为11个月，因已超过法律规定的十二个月，故其被告应支付原告经济补偿金60431.04元（5035.92元×12个月）： （五）关于原告要求被告支付失业保险金损失的诉求。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，原告未提交社保保险经办机构不能补办社保保险的证据，故对原告的本项主张，本院不予支持。 （六）关于原告要求支付额外一个月工资的诉求。对于原告此项主张，因为经过仲裁前置程序，故本院不予处理。 综上，原告的诉讼主张部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告杨斌与被告攀枝花市沿江实业有限责任公司于2019年12月31日起解除劳动关系； 二、被告攀枝花市沿江实业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内退还原告杨斌风险保证金2000元，工资5000元，经济补偿金60431.04元，合计67431.04元； 三、驳回原告杨斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告攀枝花市沿江实业有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 审判员 王 瑶 玥 二〇二〇年五月十一日 书记员 姚黄绿叶