河北省乐亭县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0225民初175、178号 原告（被告）：唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司，住所地：乐亭县马头营镇祥云岛林场，统一社会信用代码：9113022539887724X5。 法定代表人：何林林，任董事长。 委托诉讼代理人：王永梅，北京市华一律师事务所律师。 被告（原告）：王燕重，男，1962年6月生，汉族，居民，现住乐亭县。 原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司与被告（原告）王燕重劳动争议纠纷案件，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月1日公开开庭并案进行了审理。原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司委托诉讼代理人王永梅、被告（原告）王燕重到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司诉称：原告（被告）与被告（原告）之间劳动争议纠纷一案，经乐亭县劳动人事争议调解仲裁委员会审理并做出了乐劳人仲案[2019]42号仲裁裁决书，原告（被告）认为裁决书第一、第二项认定事实错误，适用法律不当，理由如下：1、裁决书裁决原告（被告）与被告（原告）之间的劳动合同于2019年10月21日解除没有事实和法律依据，双方之间不存在劳动关系。被告（原告）没有提供任何证据证明其与原告（被告）之间存在劳动关系，相反被告（原告）提交的《借聘协议》、《聘用协议》以及《网上申报平台信息》显示，被告（原告）与案外人唐山远大路桥工程有限公司存在劳动关系，社保的参保状态仍由该案外人为其正常参保，且被告（原告）至今仍从该案外人处领取工资；另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条之规定，原告（被告）与被告（原告）之间不属于劳动关系，而应按劳务关系进行处理，故本案不属于乐亭县劳动人事争议调解仲裁委员会的受理范围。2、裁决书裁决原告（被告）向被告（原告）支付经济补偿金及未休年休假工资亦没有事实和法律依据。原告（被告）与被告（原告）之间不存在劳动关系，原告（被告）自然无需向被告（原告）支付因解除劳动合同的经济补偿金及未休年休假的工资。综上，为保护原告（被告）合法权益，原告（被告）特诉至贵院，请求：1、判令唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司、王燕重之间不存在劳动关系；2、判令原告（被告）无须向被告（原告）支付解除劳动关系经济补偿53473.75元、未休年休假工资22287.36元。 被告（原告）王燕重辩称：被告（原告）王燕重与唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司存在劳动关系，被告（原告）虽然签订的是借聘协议，因为被告（原告）是远大的下岗放假人员，所以被告（原告）在借聘期间的保险仍由远大公司缴纳。被告（原告）是通过网上招聘到唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司工作，具体的工作地点是在工程管理公司工作。被告（原告）认为应当支付相应的经济补偿及各项费用，因该数额是以劳动关系为基础，所以公司应该支付。 被告（原告）王燕重诉称：2014年被告（原告）应聘于唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司签订了三年借聘协议。2017年6月与原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司签订了一年借聘协议。2018年6月、2019年6月签订了两次聘用协议，至2020年6月共计签订了4次协议，属于劳动关系。被告（原告）在公司质检验收部从事质检验收工作。被告（原告）工作期间，工资由原告（被告）发放，工资为9875元。因为劳动争议经乐亭县劳动人事争议调解仲裁委员会裁定，原告（被告）应付被告（原告）解除劳动合同经济补偿53473.75元，未休年休假工资22287.36元。被告（原告）对仲裁裁决有异议，理由如下：首先，裁决未休年休假工资22287.36元计算错误，与事实及法律不符。根据《职工带薪年休假条例》规定，当因工作需要员工无法休年休假时，单位有义务按照日工资收入300%支付年休假工资报酬，年休假争议属于劳动报酬范畴，不受诉讼时效限制，在原告（被告）无证据证明被告（原告）自入职至今休过年休假的情况下，亦无证据证明向被告（原告）支付过相应的未休年休假工资的情况下，原告（被告）应支付该期间所有的年休假工资共计107972.40元。其次，仲裁裁决未支持被告（原告）请求原告（被告）支付加班费90426.90元错误，应该支付被告（原告）主张支付加班费90426.90元。加班是从原告（被告）公司工作群上下载的各月份值班表、加班调休台账上计算出来的。上述内容直接下载到U盘里，制作了光盘以便查证，并可登录该群查找群文件以证真伪。单位有义务按照日工资收入法定节假日300%支付工资报酬，其他加班按200%支付工资报酬。加班属于劳动报酬范畴，不受诉讼时效限制，在原告（被告）无证据证明被告（原告）调休的情况下，亦无证据证明向被告（原告）支付过相应的加班工资的情况下，原告（被告）应当向被告（原告）支付加班费90426.90元。原告（被告）因不愿支付经济补偿迟迟不予解除劳动合同关系。至今为止，原告（被告）不给被告（原告）办理离职手续，要求被告（原告）继续上班却不支付2019年9月至今工资。仲裁裁决未支付冬季取暖费7200元，冬季取暖费属于职工福利，其他职工都有此项福利，被告（原告）在本公司工作应当享有同等福利。综上，被告（原告）依法起诉，请求：解除劳动合同，终止劳动关系；支付被告（原告）经济补偿金、在职期间年休假工资、节假日加班工资、冬季取暖费、拖欠工资及差额共计282277.80元。 原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司辩称：双方之间不存在劳动关系。王燕重与唐山远大实业集团有限公司存在劳动关系，也是该公司为其缴纳社保并承担养老保险的支付，因此王燕重与原告(被告)公司签订的是借聘协议，不是劳动合同，不存在支付补偿金和年假工资等诉请的法律依据。即使认定双方之间存在劳动关系，劳动关系应自2017年6月23日起算，双方在2017年6月之前不存在借聘协议，王燕重当时是与唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司签订的借聘协议，虽然两个公司的股东都是唐山旅游产业集团有限公司，但不能因为两个公司是关联公司就认定王燕重存在连续计算工龄的法定情况。王燕重并不存在劳动合同法实施条例第十条规定的非因本人原因到新单位工作的情况，且唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司目前仍然存续，没有注销，而唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司于2014年才成立，两个公司不存在合并分立及彼此持股的状况，因此王燕重的工龄不存在连续计算的法律基础和事实依据，应从2017年6月23日开始计算。年休假属于员工福利，不属于工资，根据企业职工带薪年休假实施办法的规定，应该适用仲裁的一般时效，也就是一年，王燕重是2019年9月3日提起的劳动争议仲裁，假如法庭支持其年休假的工资应从2018年9月4日起计算至2019年9月3日止。王燕重未能举证证明加班事实的存在，因此其加班诉请不应支持。取暖费不属于法定的工资报酬范围，双方在借聘协议中也没有任何的约定，因此没有法律和事实的依据。 经审理查明：唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司于2009年9月3日注册成立，公司股东为唐山旅游产业集团有限公司。原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司于2014年6月11日注册成立，公司股东为唐山旅游产业集团有限公司。被告（原告）王燕重与原告（被告）唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司签订了期限为2014年6月23日至2017年6月22日期间从唐山远大实业集团有限公司借聘到唐山湾三岛旅游区开发建设有限公司从事工程管理员工作的借聘协议；被告（原告）王燕重与原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司签订了期限为2017年6月23日至2018年6月22日从唐山远大路桥工程有限公司借聘到原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司从事质检验收部副经理工作的借聘协议；被告（原告）与原告（被告）签订了期限为2019年6月23日至2020年6月22日的聘用协议，从事质检验收部工作。被告（原告）王燕重工作期间，工资由原告（被告）发放，自2018年8月至2019年7月正常工作期间月均应发工资为9722.50元，原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司存在2019年9月23日支付被告（原告）王燕重2019年7月份工资事实（合同约定月工资支付日期每月12日前足额支付上月工资）。2019年8月，原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司单方将被告（原告）王燕重调岗至监理公司。2019年9月17日，被告（原告）王燕重以“拖欠2019年7月份工资、单方面原因调整工作岗位”为由向原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司邮寄《关于解除劳动合同并支付经济补偿的申请》，邮件签收日期为2019年9月19日。被告（原告）工作期间，原告（被告）没有安排其带薪年休假，也没有支付未休年休假工资。2019年9月17日，乐亭县社会保险事业管理局为王燕重出具《缴费证明》，“唐山远大交通工程有限公司职工王燕重…1997年1月至2019年4月已在我处参保…”2019年9月17日，唐山远大路桥工程有限公司出具证明“王燕重同志1985年7月毕业于吉林省，在吉林省公路工程局四处参加工作…后成立唐山远大实业集团有限公司，现更名为唐山远大路桥工程有限公司…2014年因公司经济困难，部分职工下岗、放假、自谋职业，该同志属于放假、自谋职业人员”。2019年9月3日,被告（原告）王燕重向乐亭县劳动人事争议调解仲裁委员会递交劳动争议仲裁申请书,以原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司“拖欠2019年7月份工资,单方面原因调整工作岗位”为由,要求解除劳动合同并支付经济补偿。2019年10月15日，乐亭县劳动人事争议调解仲裁委员会作出乐劳人仲案〔2019〕42号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司与申请人王燕重之间劳动合同于2019年10月21日解除；二、在本裁决书生效之日起5日内，被申请人唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司给付申请人王燕重解除劳动合同经济补偿53473.75元、未休年休假工资22287.36元；三、申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司及被告（原告）王燕重均对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。被告（原告）王燕重向乐亭县劳动人事争议调解仲裁委员会递交劳动争议仲裁书申请后，仍一直在原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司上班，2020年3月25日被告（原告）王燕重接到通知，要求其自2020年3月30日起退出工作岗位，停止发放工资。上述经查证属实，有当事人陈述、书证可证实。 本院认为：原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司与被告（原告）王燕重之间用工争议，应按劳动关系处理。原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司未及时支付被告（原告）王燕重2019年7月份工资属实，被告（原告）王燕重以此为由单方解除与原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司之间劳动合同并主张给付经济补偿符合法律规定，本院予以支持。原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司与唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司，注册登记股东均为唐山旅游产业集团有限公司，二公司为关联企业，在核算被告（原告）经济补偿年限、年休假累计工作时间时，被告（原告）在二公司中的工作年限应予以合并计算。综合本案情况，认定被告（原告）王燕重入职唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司时间为2014年6月23日，入职原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司时间为2017年6月23日。因被告（原告）王燕重实际退出工作岗位的时间为2020年3月30日，故本院认定双方解除劳动合同的时间为2020年3月30日。因被告（原告）王燕重自2018年8月至2019年7月正常工作期间月均应发工资为9722.50元，本院认定解除劳动合同经济补偿金按被告（原告）王燕重正常工作期间月均应发工资9722.50元计算，期间为2014年6月至2020年3月，即原告（被告）应支付被告（原告）解除劳动合同经济补偿金为58335元（9722.50元×6个月）。被告（原告）王燕重在原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司处连续工作一年以上，依法享有带薪年休假权利。原告（被告）并无证据证明被告（原告）在2018年1月1日至退出工作岗位期间休过年休假，亦无证据证明向被告（原告）支付过该期间的未休年休假工资。被告（原告）主张法定年休假工资，应自2018年1月1日起计算至2020年3月30日（正常工作期间月均应发工资9722.50元÷21.75天×33天×200%=29502.76元）。对被告（原告）主张的给付工作期间休息日、法定节假日加班工资，所提交的证据不足以证明存在加班事实；被告（原告）主张给付冬季取暖费、未付年休假工资之加付赔偿金及工资差额，无法律依据，本院不予支持。经调解无效。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下： 一、原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司与被告（原告）王燕重之间劳动合同于2020年3月30日解除。 二、原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司给付被告（原告）王燕重解除劳动合同经济补偿58335元、未休年休假工资29502.76元，共计87837.76元。该款于本判决生效后五日内履行。 三、驳回唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司的诉讼请求。 四、驳回王燕重的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由原告（被告）唐山湾国际旅游岛开发建设管理有限公司负担。（于本判决生效后五日内交至本院） 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  刘悦贤 人民陪审员  马青海 人民陪审员  丁 丹 二〇二〇年五月二十日 书 记 员  於垚旭