内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内29民终100号 上诉人（原审被告）：酒泉奥峰建筑工程有限公司。 法定代表人：于永军，系公司经理。 委托诉讼代理人：胡克委，甘肃宪辉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：阿拉善盟玉城房地产开发有限责任公司。 法定代表人：唐培弟，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：雷东海，内蒙古睿华律师事务所律师。 上诉人酒泉奥峰建筑工程有限公司（以下简称奥峰建筑公司）因与被上诉人阿拉善盟玉城房地产开发有限责任公司（以下简称玉城房地产公司）装饰装修合同纠纷一案，不服内蒙古自治区额济纳旗人民法院（2019）内2923民初511号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月21日公开开庭进行了审理。上诉奥峰建筑公司的委托诉讼代理人胡克委，被上诉人玉城房地产公司的法定代表人唐培弟及委托诉讼代理人雷东海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 酒泉奥峰建筑工程有限公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第三项，改判支持奥峰建筑公司一审全部反诉诉讼请求，即判令玉城房地产公司向自己支付代采购酒店用品款5333275元。事实和理由：一、原审判决认定事实有误，当事人双方对采购酒店用品的事项有约定，双方约定维丽斯大酒店的电视等电器和地毯等用品由奥峰建筑公司代为采购，再由玉城房地产公司向奥峰建筑公司支付玉城房地产公司垫付的采购款。《竣工验收单》和《工程明细表》可以证明玉城房地产公司在奥峰建筑公司向玉城房地产公司交付装饰装修工作成果时，向玉城房地产公司交付了价值5085266元的酒店用品。玉城房地产公司收到酒店用品，应予支付价款。而《决算单》决算1370万元装饰装修总造价中并未包含酒店用品。故该款玉城房地产公司应向奥峰建筑公司给付。二、一审认定奥峰建筑公司申请出庭作证证人与奥峰公司具有利害关系，而将证人证言全部予以排除错误，证人李某1、范某、王某1、王某2、李某2、李文明中有三人是2018年7月19日签署《决算单》时在场并在《决算单》上署名的参加人。证人证言能够证实当时双方决算的实际情况，即决算总工程款中不包含代购酒店用品款。且该三名证人仅在维丽斯大酒店装饰装修过程中短暂受雇于奥峰建筑公司，并不属于利害关系人。法院对这些证人证言应予采信。 玉城房地产公司辩称，原审判决对购买酒店用品及费用的事实认定正确，当事人双方2018年7月19日决算时已明确约定结算总价1370万元包含所有费用。酒店用品确实是奥峰建筑公司购买的，但该义务包含在约定的合同义务中，所以当事人再没有进行其他的结算。玉城房地产公司接受原审判决关于已付装饰装修价款和欠付装饰装修款的认定。本案应驳回上诉维持原判。 玉城房地产公司向一审法院起诉请求：1.判令减少玉城房地产公司应向奥峰建筑公司到期返还的保修费38万元。2.判令奥峰建筑公司交付增值税发票。3.诉讼费由奥峰建筑公司承担。诉讼过程中，玉城房地产公司将诉讼请求变更为：1.请求判令奥峰建筑公司返还装修款60926元；2.请求判令奥峰建筑公司给付维修费319074元。事实与理由：2016年，奥峰建筑公司承包玉城房地产公司所有的维丽斯大酒店装修工程，施工完成后，双方于2018年7月19日经结算，确定决算价格为1370万元。决算单中约定保修期为1年，保修期内有任何问题均由奥峰建筑公司承担全部责任，保修费40万元。在使用过程中，工程多处出现质量问题。通知奥峰建筑公司后，奥峰建筑公司派一至两名工人进行维修工作，根本无法满足维修工作的需要。现保修期已到，酒店还有大部分质量问题未维修，维修费用为319074元，奥峰建筑公司均未履行维修义务。玉城房地产公司已经向奥峰建筑公司超付了工程款，奥峰建筑公司应返还工程款60926元。 奥峰建筑公司反诉请求：1.请求判令玉城房地产公司立即支付工程款3664372元，承担占用资金利息217572.08元，合计：3881944.08元。2.请求判令玉城房地产公司立即支付保修金40万元，并承担占用资金利息6333.3元，合计406333.3元；3.请求判令玉城房地产公司立即支付代购酒店用品款2140348元；4.请求判令玉城房地产公司承担自2019年11月20日至欠款还清之日的利息；5.本案诉讼费由玉城房地产公司承担。诉讼过程中，奥峰建筑公司将反诉请求变更为：1.请求判令玉城房地产公司支付装修款2710682元及利息（自2018年7月20日至实际付清之日，按银行贷款利率4.75％计算）；2.请求判令玉城房地产公司支付保修金40万元及利息；3.请求判令玉城房地产公司支付代购酒店用品款2140348元。事实与理由：2016年8月，当事人双方口头协商一致，玉城房地产公司将维丽斯大酒店装修工程承包给奥峰建筑公司施工，施工过程中又增加了市场三层楼装修，包括材料、酒店用品等。2017年9月29日，工程完工交付使用，玉城房地产公司的酒店开始营业。2018年7月19日双方结算，扣除部分材料费等费用后最终确定决算价格为1370万元，约定保修期为1年，到期后10日内支付，即2019年7月29日支付剩余工程款。 一审法院认定事实：2016年7月，当事人双方口头协商，约定奥峰房地产公司承包玉城房地产公司所有的维丽斯酒店装修工程。双方达成协议后，奥峰建筑公司于2016年7月20日开始装修，并于2018年7月19日竣工。2018年7月19日，当事人双方签订维丽斯大酒店装修竣工验收单，验收单内容为：涉案工程开工日期为2016年7月20日，竣工日期为2018年7月19日；维丽斯大酒店装修及所有设备供应及克隆食品加工园已全部完工交付使用。2018年7月19日，当事人双方又签属维丽斯大酒店装修决算单，决算单载明：维丽斯大酒店及市场装修于2016年施工，2018年7月19日竣工验收，工程最终决算价为1370万元；施工方承诺保修期为一年，一年内有任何问题有施工方承担全部责任，并预留3%保修费40万元；施工方还应提供300万元税务发票（增值税票）；未完工程项目由施工方继续完成。保修期一年到期后一次性10日内支付。维修期内，对于奥峰建筑公司维修过的项目均由维丽斯大酒店的负责人李国丽签字确认。截止2018年7月20日，玉城房地产公司向奥峰建筑公司已支付12981546元，付款明细由玉城房地产公司法定代表人于永军签字确认。2018年7月20日，奥峰建筑公司向玉城房地产公司出具收条一份，收条内容载明被告收到玉城房地产公司支付的80万元，但玉城房地产公司实际向奥峰建筑公司支付622690元。 一审法院认为，当事人双方口头达成的装修协议，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方应依约履行各自义务。本案争议焦点为：1.涉案装修款1370万元是否包含酒店用品费用；2.玉城房地产公司已付装修款如何确定的问题。关于涉案装修款，当事人双方对于涉案装修款1370万元均予以认可，但双方对装修款中是否包含酒店用品费用产生争议。奥峰建筑公司辩称，涉案装修款为1370万元，其中并不包含酒店用品费用，酒店用品费用应当另行结算。经查明，当事人双方未签订书面装修合同，根据双方签属验收单及决算单，双方在验收单中确认维丽斯大酒店装修及所有设备供应及克隆食品加工园已全部完工交付使用，且在决算单中确认酒店装修和市场装修款合计1370万元，但均未注明酒店用品另行结算。另外，奥峰建筑公司虽主张为玉城房地产公司代购酒店用品，但自购买酒店用品至酒店用品安装投入使用，当事人双方之间无任何关于酒店用品代购协议。庭审中，奥峰建筑公司提供了四份证明，但出具证明人员均为奥峰建筑公司雇佣的施工人员，与奥峰建筑公司有利害关系，而奥峰建筑公司又未提供其他证据印证，原审未予采信。原审遂确认涉案装修款及酒店用品款合计1370万元，对于奥峰建筑公司要求玉城房地产公司给付代购酒店用品款2140348元的诉求未予支持。 关于玉城房地产公司已付装修款数额问题。2018年7月20日，经当事人双方对已付款项对账确认，奥峰建筑公司在支付工程款明细表上签字确认已付款项合计12981546元。2018年7月20日，奥峰建筑公司向玉城房地产公司出具收条一份，载明奥峰建筑公司收到玉城房地产公司80万元，但玉城房地产公司实际只支付622696元；以上合计13604236元。涉案装修款1370万元，核减已付款项13604236元，玉城房地产公司尚欠奥峰建筑公司保修金95764元。故原审法院对玉城房地产公司要求奥峰建筑公司返还装修费60926元的诉讼请求未予支持。对于奥峰建筑公司要求玉城房地产公司给付装修费2710682元的诉求亦未支持。原审认为当事人间约定的保修期已届满，玉城房地产公司应将剩余保修金给付奥峰建筑公司，故对于奥峰建筑公司要求玉城房地产公司给付保修金40万元的诉请支持了95764元；对超出部分未予支持。关于奥峰建筑公司主张的保修金利息，当事人双方于2018年7月19日签订的决算单中约定保修期(一年)届满后10日内付清保修金，但保修期届满后玉城房地产公司未依约支付，显属违约，应承担相应的利息损失。玉城房地产公司应当自保修期届满之日起10日内，即2019年7月29日至实际给付之日支付利息，奥峰建筑公司现按年利率4.75%主张利息，符合法律规定，本院予以支持。关于玉城房地产公司主张的维修款，认为当事人在决算单中约定保修期是一年，但奥峰建筑公司未提供证据证明在保修期内向奥峰建筑公司发出维修通知时，奥峰建筑公司拒绝维修的情况，根据奥峰建筑公司提供的维修清单，奥峰建筑公司履行的维修义务也由玉城房地产公司酒店负责人签字确认，遂对玉城房地产公司主张的维修费未予支持。遂依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决：一、驳回阿拉善盟玉城房地产开发有限责任公司的全部诉讼请求；二、阿拉善盟玉城房地产开发有限责任公司于本判决生效之日给付酒泉奥峰建筑工程有限公司保修金95764元及利息（自2019年7月29日至实际给付之日，按年利率4.75%计息）；三、驳回酒泉奥峰建筑工程有限公司其他反诉请求。 本院二审期间，奥峰建筑公司没有提交新证据，举证意见与一审一致。 玉城房地产公司提交新证据一组：1、法人授权委托书一套，证明于永军曾代表甘肃金佛寺工程建设有限公司与玉城房地产公司就酒店装修等事项进行签署合同以及具体业务。2、建设工程施工合同一份，证明玉城房地产公司与甘肃金佛寺工程建设有限公司签署装修合同300万元，该合同文本由金佛寺公司提供。3、补充协议一份，证明双方签订合同650万元。4、工程造价预算书两份，证明预算价格为1070万元，该预算价格表内详细涵盖了酒店用品及设施，证明双方就装饰装修工程达成的意向是酒店装修含所有酒店用品设施。本院组织当事人进行了证据交换和质证。奥峰建筑公司质证意见为，奥峰公司法定代表人于永军确于2016年7月欲借用酒泉市金佛寺建设工程公司资质承包维丽斯大酒店的装饰装修工作，并草签合同，但当事人均认可该合同并未生效也未进入履行。该磋商、草签合同行为及经过与本案无关，其中施工范围的具体约定对本案诉争合同，没有任何约束力。 二审审理查明事实与一审审理查明一致。补充查明：1、无证据证明当事人双方就酒店用品的采购进行过专门约定；2、在2017年12月至2018年7月双方交工、对账、结算期间，奥峰建筑公司与玉城房地产公司30余张结算单中，电器和酒店用品混杂在吊顶水暖等装修项目中，无证据证明奥峰建筑公司单就酒店用品进行过专门的交付；3、在该期间无证据证明奥峰建筑公司就酒店用品对玉城房地产公司提出过单独的结算请求和付款请求。 本院认为，装饰装修合同的本质是承揽合同关系，根据《中华人民共和国合同法》的规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽的工作可以包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等。作为装饰装修工作的一个组成部分，代为采购酒店用品也可以作为承揽合同工作任务的一部分。关于装饰装修工作报酬的总金额、应扣款部分和欠付部分，原审查明结果当事人双方均未提出上诉，本院也予以确认。关于采购酒店用品工作内容的相关事实，奥峰建筑公司提出了玉城房地产公司应当向奥峰建筑公司支付采购酒店用品的代付款，一审判决对酒店用品是否是奥峰建筑公司为玉城房地产公司代为采购，该采购价款是否应由玉城房地产公司向奥峰建筑公司偿还事实认定不当的上诉理由，经查，因奥峰建筑公司与玉城房地产公司之间装饰装修合同系口头合同，具体工作内容由双方认可的30余张结算单来印证，工作报酬结算由双方认可的2018年7月19日《决算单》来确定。玉城房地产公司认可奥峰建筑公司完成了酒店用品采购工作，但认为该部分工作在之前口头约定中是包含在全部工作内容之中，双方并无单独约定。奥峰建筑公司无证据证明其与玉城房地产公司就酒店用品的采购事项及价款有过明确的在先约定。因为双方交工及部分返工工作在2017年12月至2018年上半年已基本完成，如采购酒店用品事项双方有单独约定或系装饰装修合同的相对独立部分，则奥峰建筑公司作为承揽人，在期间应当就采购价款向订作人提出专门的结算请求和独立明确的付款请求。而本案当事人未提供证据证明双方有明确约定、其提出过结算的请求；则根据谁主张谁举证的原则，奥峰建筑公司无法证明其主张事实，其上诉理由不能成立。 综上所述，奥峰建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费49133元，由酒泉奥峰建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  安春雷 审判员  马卫国 审判员  王生铎 二〇二〇年五月二十九日 书记员  王 瑢