上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0105民初26438号原告：上海货呢网络科技有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：许博闻，总经理。委托诉讼代理人：董馨，江苏道多律师事务所律师。被告：刘伟，男，1987年1月26日出生，汉族，户籍地浙江省。委托诉讼代理人：方丽娟，上海聚禄律师事务所律师。原告上海货呢网络科技有限公司诉被告刘伟劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月17日立案后，经双方当事人申请，依法适用简易程序，于2020年3月17日公开开庭进行了审理。原告上海货呢网络科技有限公司的委托诉讼代理人董馨、被告刘伟的委托诉讼代理人方丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海货呢网络科技有限公司向本院提出诉讼请求，要求判令不支付被告：1.2018年9月1日至2018年10月10日工资8,799.57元；2.2018年8月15日至2018年10月10日未签订书面劳动合同二倍工资18,004.63元；3.违法解除劳动合同赔偿金47,036.2元。事实和理由：1.被告入职前双方谈妥工资为10,000元，在实际签订劳动合同时修改为3,500元，口头约定如果被告表现良好，可由法定代表人个人发放一定金额作为奖励，故其公司除2018年9月工资外，已经按约足额支付被告工资，不存在差额；2.2018年初，被告提出要求涨薪，但根据被告实际表现，其公司拒绝了被告的要求，之后被告多次打卡后未至公司上班。2018年4月8日，其公司特地发布公告函告知全体员工对于上述情况将严肃处理予以解雇，被告也知晓此事，但被告仍故意多次打卡后不上班，或早上不打卡等至下班时再进公司打卡，被告的此种行为应视为旷工，其公司解除合法，无需支付赔偿金；3.2018年8月双方协商续签劳动合同时，被告希望在新合同中提高待遇，但其公司予以拒绝，故系被告的原因导致双方未续签劳动合同，其公司无需支付未签订书面劳动合同二倍工资。被告刘伟辩称，不同意原告的诉讼请求。原告一直通过两个账户支付工资，并非属于法定代表人个人发放奖励，故其工资为10,000元，原告未足额支付诉争期间的工资，应予以补足；2018年7月后，原告未与其签订劳动合同，故应承担未签订书面劳动合同的法律责任；因其不存在旷工行为，原告单方解除与其的劳动合同，属于违法解除，应支付赔偿金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对于劳动合同、录用通知书、中国光大银行交易清单、解除劳动合同通知书、被告处通讯录、微信聊天截屏、仲裁裁决书等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2016年7月15日入职原告处，双方签订过两份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2017年7月15日至2018年7月14日，约定被告工作岗位为产品总监，每月工资3,500元。该份劳动合同到期后，双方未续订书面劳动合同。2018年10月10日，原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，载明：被告因多次迟到早退，无理由旷工，无故长时间不在工位，严重违反劳动纪律和我司的《员工考勤管理制度》第一条第二款、第三款、第四款和第二条第一款、第二款、第三款等，决定解除劳动合同。2019年8月8日，被告向本区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁令原告支付：1.2018年9月1日至2018年10月10日工资18,123.56元；2.2018年8月15日至2018年10月10日未订立劳动合同二倍工资26,043.1元；3.违法解除劳动合同赔偿金66,250元。2019年9月10日，该委裁决：一、原告于裁决书生效之日起七日内支付被告2018年9月1日至2018年10月10日工资8,799.57元；二、原告于裁决书生效之日起七日内支付被告2018年8月15日至2018年10月10日未订立劳动合同二倍工资18,004.63元；三、原告于裁决书生效之日起七日内支付被告违法解除劳动合同赔偿金47,036.2元；四、对被告的其他请求不予支持。原告不服仲裁裁决，遂向本院起诉。另查明，1.被告每月除劳动合同约定的3,500元工资外，原告法定代表人另以个人账户每月向被告支付款项，2018年1月前每月为6,500元,2018年2月支付5,136元，2018年3月支付4,455元，2018年4月支付5,591元，2018年5月支付5,818元，2018年6月支付6,045元，2018年7月支付6,045元，2018年8月支付6,500元，2018年9月支付6,045元。2.《考勤管理制度》第一条第二款规定：“上班时间：9：15-18：15或9：30-18：30活动上班时间；12：00-13：00为休息时间；9：15/9：30以后到达，视为迟到，18：15/18：30以前离开，视为早退。(每人每月可以有三次迟到15分钟以内的机会不予计算)。”第三款规定：“迟到、早退60分钟以内，扣除1小时工资；迟到、早退60分钟扣除半天工资。”第四款规定：“迟到早退情节严重者，将给予通报批评、扣除工资、直至解除劳动合同等方式处理。”第二条第一款规定：“公司实行APP打卡制，员工正常上班时需上午、下午各打卡一次。”第二款规定：“若员工上、下班未打卡、且不符合或者没有办理相关手续且没有证据证明确实上班的，对于无法查证的，公司一律按旷工计算。”第三款规定：“如果员工由于工作的特殊要求，不能及时到公司打卡者，由部门主管负责于次工作日将未能打卡的员工的数据统计出并报送行政部。”第七条第二款规定：“旷工一日(含累计)者，扣发当日全部薪金的三倍工资；连续旷工者，公司视情况给予处理劝退、直接开除或解除劳动合同。”3.仲裁中，原告主张被告2018年9月19日及2018年10月8日仅有下班打卡记录，2018年10月10日仅有上班打卡记录。原告认定被告该三日为旷工，违反规章制度，进而解除劳动合同。诉讼中，原告陈述2018年10月10日上午11时40分左右，被告在原告催促下返回办公场所，其公司向被告送达了《解除劳动合同通知书》。审理中，1.被告确认收到原告支付的2018年9月工资3,500元。2.原告对按仲裁裁决的计算方式支付被告违法解除劳动合同赔偿金的数额本身无异议；3.被告主张2018年9月19日及2018年10月8日其正常出勤，但上班时忘记打卡。2018年10月10日已经收到解除劳动合同通知，故下班时未打卡。被告自愿在本案中放弃2019年9月19日及2018年10月8日两天的工资。原告为证明其主张另向本院提交证据如下：1.邮件(视频演示)及《考勤管理制度》，证明2018年1月2日，其公司向全体员工告知《考勤管理制度》，根据该制度规定，迟到、早退情节严重或者连续旷工的，可以解除劳动合同；2.微信聊天截图，载明：2018年9月19日上午10时36分原告员工秦栋华与被告对话如下：“秦栋华：你在哪？被告：全家，楼上有味儿。秦栋华：为什么不在公司？其它人都在公司，‘许’下午来公司会找你。被告：好的，等会儿我就上来。秦栋华：说要和你谈谈”，证明被告存在旷工行为，经警告后依然未改正。经质证，被告对上述证据的真实性均无异议，对证据1表示，该管理制度未经民主程序，且其未收到过；对证据2表示，不认可关联性，亦无法证明其存在多次旷工。被告为证明其主张另向本院提交证据如下：1.原告人事刘颖菲与其的微信聊天截图，证明原告法定代表人向其支付的钱款为工资；2.微信聊天截图，证明公司工作环境甲醛含量超标。经质证，原告对上述证据的真实性均无异议，对证据1表示，不认可关联性及证明目的，该钱款并非被告的工资；对证据2表示，即使对工作环境有意见，被告也不能通过旷工方式予以表达。审理中，由于双方各执己见，致本案调解不成。本院认为，原、被告对被告的工资标准存有争议，原告主张被告月工资标准为3,500元，被告则主张为10,000元。对此，虽然双方签订的劳动合同约定被告每月工资为3,500元，但被告的银行交易明细显示除原告每月以公司名义支付被告固定款项之外，该公司法定代表人许博闻每月均以个人名义支付被告款项，支付周期与转账金额均相对固定，符合劳动报酬的特征，且原告也未提供系争款项属于法定代表人个人支付奖励的证据，故本院认定被告之主张较原告之主张更具有合理性，也符合生产生活常理，从而确认原告法定代表人支付被告的款项亦是工资的一部分。有鉴于此，仲裁裁决以2017年9月至2018年8月期间实际支付的月平均工资9,469.58元作为基数计算被告2018年9月1日至2018年10月10日的工资，尚属合理。被告2018年9月19日及2018年10月8日仅有下班打卡记录，2018年10月10日仅有上班打卡记录，原告主张应视为三天旷工，然，该三天虽存在打卡不完整的情况，但并不足以直接证明该三天被告存在旷工行为，原告主张被告上述三天应视为旷工，缺乏依据，本院难以采纳。现被告自愿放弃2018年9月19日及2018年10月8日工资的主张，于法无悖，本院予以准许。原告于2018年10月10日中午解除双方劳动合同，仲裁裁决该日按被告出勤半天计薪，并无不妥。因此扣除2018年9月19日、2018年10月8日、2018年10月10日半天工资及原告已支付被告2018年9月工资3,500元，原告还应支付被告2018年9月1日至2018年10月10日工资8,364.19元。根据劳动合同法的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双方劳动合同于2018年7月14日到期，原告应在一个月内与被告签订书面劳动合同，但双方实际未签订书面劳动合同，原告也未举证证明其履行了诚实磋商义务且最终未签订书面劳动合同的原因在于被告，故原告应支付被告2018年8月15日至2018年10月10日未签订书面劳动合同二倍工资17,569.25元。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告以被告存在三天旷工为由解除了双方劳动合同，然本院已认定被告并未存在三天旷工行为，且原告处规章制度对连续旷工无明确定义和量化标准，故原告解除被告劳动合同有违法律规定，应依法支付被告违法解除劳动合同赔偿金。根据被告离职前12个月平均工资及被告在原告处工作年限，经核算，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金47,036.2元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十条第一款、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条之规定，判决如下：一、原告上海货呢网络科技有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告刘伟2018年9月1日至2018年10月10日工资8,364.19元；二、原告上海货呢网络科技有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告刘伟2018年8月15日至2018年10月10日未签订书面劳动合同二倍工资17,569.25元；三、原告上海货呢网络科技有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告刘伟违法解除劳动合同赔偿金47,036.2元；四、驳回原告上海货呢网络科技有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计5元，由原告上海货呢网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王骥二〇二〇年五月十五日书记员  汤慧附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。