江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0104民初12811号原告：陈亮，女，1983年3月2日生，汉族，住江苏省南京市秦淮区。被告：博瑞儿童用品（上海）有限公司，住所地上海市闵行区纪宏路45号2幢1层，实际经营地上海市青浦区徐泾镇华徐公路577号微格创意园A8-10室。法定代表人：JUSTINCHUI,该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨极，上海瀚诺律师事务所律师。原告陈亮与被告博瑞儿童用品（上海）有限公司（以下简称博瑞公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈亮到庭参加诉讼，被告博瑞公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。陈亮向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2017年5月22日至2018年5月7日工作日、休息日、法定节假日的加班费用合计38206.54元；2.判令被告支付原告代通知金5837元；3.判令被告退还违法扣除的事假工资人民币854.4元；4.判令被告补发2018年5月1日至8日工资差额人民币266元；5.判令被告补交社保或者以对应的金额补偿原告；6.判令被告向原告支付经济补偿金15000元（以月工资5500元计算）；7.请求法庭追究被告及相关人员的伪证责任，要求被告公开道歉。事实和理由：原告曾在被告博瑞公司南京分公司任职，离职后双方产生劳动争议。原告曾于2018年5月向南京市秦淮区劳动仲裁委员会申请仲裁，并依法提起诉讼，在诉讼过程中被告博瑞公司恶意注销南京分公司，导致原告又重新进行仲裁及诉讼，严重损害了原告的利益，现原告要求被告方依法支付加班费、代通知金，并退还违法扣除的工资，补发工资差额。为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告博瑞公司未作答辩，亦未提交证据。原告围绕诉讼请求依法提交了仲裁不予受理通知书、劳动合同书、保密反腐协议、南京第六空间店关店通知书、关店及协商解除劳动关系通知书、协议书、协商解除劳动关系通知函、旷工通知函、钉钉考勤记录、社保缴费证明、录音资料、（2018）宁秦劳人仲案666号仲裁裁决书、（2018）苏0104民初7521号民事裁定书、店员入职审批表、鼓励内部员工推荐人才的奖励通知、工资银行流水明细等证据，被告博瑞公司未到庭质证，但上述书证形式上无重大瑕疵，且能够与原告陈述的事实相印证，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2017年5月初，原告陈亮通过网上招聘到被告博瑞公司在南京开的门店南京第六空间家具广场应聘。应聘后，被告向原告发出《录用通知书OfferLetter》，其中薪资部分内容为“您的薪资（均为税前工资，需承担个人部分的保险及所得税）；试用期的各项工资为：基础工资2600元，管理津贴600元，全勤奖400元，其他福利200元，固定加班费800元，考核奖金900元，TTL（工资总额）5500元，销售提成根据个人及部门业绩，另行分配。转正后工资根据试用期后，另议。备注：1、此薪资已足额支付超过法定上班时间的加班费；2、公示实行调岗调薪；3、其他福利包括交通、餐饮、通讯费等；4、销售岗位实行不定时工作制；5、其他参照公司制度执行；6、试用期三个月……”。同年5月22日，原告与被告签订劳动合同，约定合同期限为2017年5月22日至2020年5月22日；同日，原告签收被告《员工手册》，其中第四条第2款明确约定“已在工资中列入超时工资”。2018年1月31日原告因个人原因向被告提出离职。2018年2月1日，原告与博瑞儿童用品（上海）有限公司南京分公司（以下简称博瑞南京分公司）再次签订劳动合同，约定原告在其销售部门从事销售工作，合同期限为2018年2月1日至2020年5月22日；原告每月基本工资为税前2600元，此基本工资为计算加班薪资的计算基数，试用期薪资不低于约定薪资的90%。2018年3月19日博瑞南京分公司向南京第六空间店全体员工发放《南京第六空间店关店通知书》，书面告知合同到期后关店。2018年5月11日博瑞南京分公司向原告作出《工作交接及协商解除劳动关系通知函》，内容为“致陈亮女士：公司因长期处于严重亏损状态，与南京第六空间商场协商后作出5月7日南京六空店关店决定，对于关店后人员安排，公司与您进行了多次沟通和协商无果。现对于协商解除劳动关系明确以下内容：1.经济补偿金5837元；2.5月的工资1214.56元；3.5月的社保823.29元，社保个人退款301.06元；4.总计为8175.91元。与您签订的劳动合同于2018年5月8日终止。请于5月14日上午10点至博瑞儿童用品（上海）有限公司地址：上海市青浦区华徐公路577号A10室。办理工作交接手续及以上款项的结算，如未按规定时间办理公司将于5月17日发放至您的工资卡。”2018年5月15日博瑞南京分公司向原告汇款8175.91元，备注用途为“补偿金、工资”。2018年5月，原告向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年7月10日作出宁秦劳人仲案[2018]666号仲裁裁决，裁决“一、自本裁决书生效之日起十日内，博瑞南京分公司一次性支付原告法定节假日加班工资差额1490元。二、自本裁决书生效之日起十日内，博瑞南京分公司一次性支付原告待通知金1375元。三、自本裁决书生效之日起十日内，博瑞南京分公司一次性支付原告2018年2月作为事假扣除的工资854.4元。四、自本裁决书生效之日起十日内，博瑞南京分公司一次性支付原告2018年5月1日至5月7日的工资差额266元。五、对于原告的申诉请求的超额部分不予支持。”原告不服裁决的部分事实和裁决结果，在2018年7月26日诉至法院，在诉讼过程中，2018年12月25日博瑞儿童用品（上海）有限公司南京分公司注销，2019年6月11日被告博瑞公司向本院出具《承诺函》，承诺将依据法律的规定承担本案中博瑞儿童用品（上海）有限公司南京分公司所有的法律责任。本院以原告未以博瑞公司为被申请人申请仲裁为由于2019年10月11日作出（2018）苏0104民初7521号民事裁定，驳回原告的起诉。2019年11月8日，原告再次向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委认定原告申请仲裁的证据材料不全，不予受理。原告在法定期限内诉至本院，请求判如所请。另查明，2017年6月原告的实发薪资为5405元，其中包含加班薪资800元；7月实发薪资5149.62元，其中包含加班薪资800元；8月实发薪资5402.24元，其中包含加班薪资800元；9月实发薪资5594.58元，其中包含加班薪资800元；10月实发薪资5854.05元，其中包含加班薪资800元、法定节假日加班工资800元；11月实发薪资5755.36元，其中包含加班薪资800元；12月实发薪资5796.57元，其中包含加班薪资800元；2018年1月实发薪资5399.55元，其中包含加班薪资800元、法定节假日加班工资200元；2月实发薪资4027.18元，其中包含加班薪资800元；3月实发薪资5616.3元，其中包含加班薪资800元；4月实发薪资6176.25元，其中包含加班薪资1000元。原告2017年6月工时186小时，7月208小时，8月原告提交的考勤表显示189.5小时被告提交的考勤表显示189小时，9月182.5小时，10月原告提交的考勤表显示217小时被告提交的考勤表显示216.5小时，11月186小时，12月189小时，2018年1月193小时，2月原告提交的考勤表显示95小时被告提交的考勤表显示107.5小时，3月193.5小时，4月原告提交的考勤表显示186.5小时被告提交的考勤表显示179.5小时。本院认为，关于加班工资的问题。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。根据原劳动和社会保障部《关于职工全年月工作时间和工资折算问题的通知》，月计薪小时数为174小时。原被告约定“原告每月基本工资为税前2600元，此基本工资为计算加班薪资的计算基数”，加班工资基数应当以双方约定的2600元/月作为计算标准，换算成小时工资为14.94元/小时（2600元/月÷21.75天/月÷8小时/天），被告每月向原告发放的加班薪资800元可以覆盖53.54小时的加班工资，即月工作时长在227.54小时（174小时+53.54小时）之内均无需另行支付加班费。在原告主张加班费的2017年5月22日至2018年5月7日之间虽然原被告提交的员工考勤表在某些月份的工作时长存在出入，但双方提交的考勤表所显示的原告每个月的实际工作时长均未超过被告支付的固定加班薪资所能覆盖的工作时长范围。故关于固定加班工资的部分诉请，本院不予支持。关于法定节假日加班工资，原告主张2017年端午节1天、国庆节3天、中秋节1天，2018年元旦1天、清明节1天、劳动节1天，共计8天，被告认可原告主张的法定节假日加班天数，本院予以认定。被告应当向原告支付法定节假日加班工资2689.66元（2600元/月÷21.75天/月÷8小时/天×7.5小时/天×8天×3倍），扣除已经支付的1000元，尚应向原告支付1689.66元。关于代通知金的问题。劳动合同订立时所依据的客观状况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，用人单位应当提前30日通知劳动者，解除劳动合同并支付经济补偿。本案中博瑞南京分公司关店撤柜属于客观情况发生重大变化，博瑞南京分公司于2018年4月16日通知关店，原告工作至5月7日，提前时间不足法律规定的30天，被告亦认可该部分事实，其应当向原告额外支付一个月的工资。原告按照被告向其作出的《工作交接及协商解除劳动关系通知函》中经济补偿金5837元作为待通知金的计算标准并无不当，本院予以支持。关于原告要求被告退还扣除的事假工资人民币854.4元以及2018年5月1日至8日工资差额人民币266元的问题，被告在（2018）苏0104民初7521号案件中予以认可，本院对原告的该两项诉请予以支持。关于经济补偿金的问题，原告在被告处工作不满一年，被告依法应支付其一个月的经济补偿金，被告已在《工作交接及协商解除劳动关系通知函》中明确原告的经济补偿金5837元，并已发放到位，故对原告该项诉请本院不予支持。关于补缴社会保险以及原告要求追究被告及其相关人员作伪证的责任并要求其公开道歉，该两项诉请不属于法院劳动争议纠纷的受理范围，本院不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告博瑞儿童用品（上海）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告陈亮支付加班工资差额1689.66元。二、被告博瑞儿童用品（上海）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告陈亮支付待通知金5837元。三、被告博瑞儿童用品（上海）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告陈亮支付2018年2月作为事假扣除的工资854.4元。四、被告博瑞儿童用品（上海）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告陈亮支付2018年5月1日至5月7日的工资差额266元。五、驳回原告陈亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 员  葛 岚二〇二〇年五月十九日见习书记员  冯则帝