上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初4879号原告：陈某某。委托诉讼代理人：仇某某，上海某某律师事务所律师。被告：周某某。被告：中国某某财产保险股份有限公司某某市支公司。负责人：吕某某，经理。委托诉讼代理人：赵某，公司员工。原告陈某某诉被告周某某(以下简称第一被告)、中国某某财产保险股份有限公司某某市支公司(以下简称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月9日受理后依法适用简易程序，同年4月29日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第一被告、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告损失人民币（下同）37,165.86元，第二被告在交强险范围内先行承担赔偿责任，商业保险同时赔偿，不足部分由第一被告按责赔偿。事实和理由：2019年5月15日6时30分许，第一被告驾驶投保在第二被告处牌号为浙X小型轿车在本区秦弯路进金石南路南约2500米处与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、两车损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告、原告负事故同等责任。第一被告答辩称，对事故事实及责任认定无异议，不同意赔偿律师代理费。第二被告在审理中承认肇事车辆在其处投保交强险及商业险（100万，含不计免赔），事故发生在承保期间内；鉴定机构评定原告的休息及护理期限过长，认可休息90日，护理15日，但不申请重新鉴定；赔偿项目中，医药费由法院依据发票核定并扣除10%非医保金额，住院伙食费由法院依法处理，原告是个体工商户，如果原告受伤后该商店仍在经营的话则不存在收入减少的事实，现无证据证明该店铺的实际经营状况，故不认可误工费，交通费由法院酌情判决，鉴定费、律师代理费不属于保险赔偿范围。本院经审理认定事实如下：原告所述的事实及责任认定属实。事故造成第一被告的车辆损失，经第二被告定损金额为2950元。2019年10月14日，上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所出具鉴定意见，原告交通事故致全身多发损伤，伤后酌情给予休息120日、营养期、护理期各60日。又查明，第一被告所驾肇事车辆向第二被告投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元及不计免赔商业第三者责任险1,000,000元；以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述等证据所证实。对于本案鉴定意见，第二被告对鉴定机构评定的休息、护理期限过长，但未提供证据佐证其抗辩意见的合理性，且对原告进行鉴定的鉴定机构及鉴定人均有资质，鉴定人除对原告进行身体检查外，还审查了原告相关医疗病史等材料，鉴定程序规范、合法，鉴定依据的材料客观，鉴定结论符合实际情况。本案无证据证实存在鉴定人不具备相关鉴定资格、鉴定程序不符合法律规定、鉴定材料有虚假、鉴定方法有缺陷、鉴定结论与其他证据相矛盾或者鉴定人应当回避而没有回避等情形，本院认定该鉴定意见合法有效，可作为裁判的依据。故本院对第二被告的异议不予采信。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方未对金山交警支队做出的责任认定意见提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担60％赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历等相关证据，原告诉请10,640.20元（已扣除住院期间的伙食费242.90元）。第二被告要求根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同的相关约定，扣除10%的非医保金额。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。本案原告所产生的医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。2、住院伙食补助费，本院核定210元。3、营养费，根据原告的伤情酌定每日30元，结合鉴定意见计算60日，为1800元。4、护理费，原告以每月3373元标准计算，本院参照本市2017年度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的月平均工资，予以支持，结合鉴定意见计算60日为6746元。5、误工费，原告提供了个体工商户营业执照，主张按本市零售行业职工平均工资标准赔偿误工损失。对此第二被告持有异议。本院认为，原告提供的证据能证实事故发生原告从事百货零售，根据该行业属性，让原告提供具体证据证实其收入减少情况，确实存在一定困难，现原告主张按本市零售行业职工工资标准赔偿尚属合理，且符合相关规定，故本院予以支持，结合鉴定意见给予的休息期限计算4个月误工损失为15,664元。6、交通费，本院根据原告的就诊次数，考虑使用合理交通工具所需费用酌定200元。7、修理费，双方一致认可1000元，本院予以确认。8、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票结合原告诉请，支持900元。原告未提供衣物损失的证据，本院不予支持。以上1-8项合计37,160.20元，由第二被告在交强险赔偿限额内直接赔付33,610元，余额3,550.20元由第二被告在商业三者险范围内承担60%为2,130.10元。9、律师代理费，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素酌定1000元。第一被告车辆损失2950元由原告承担40%为1180元。综上，原告的损失由第一被告赔偿1000元，与原告承担第一被告车辆损失1180元相抵，第一被告超额支付180元，此款由第二被告在赔付原告的金额中扣除后直接支付第一被告；第二被告在保险范围内共应赔付原告35,740.10元，扣除支付第一被告的180元，尚应支付原告35,560.10元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国某某财产保险股份有限公司某某市支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告陈某某损失35,560.10元；二、被告中国某某财产保险股份有限公司某某市支公司于本判决生效之日起十日内支付被告周某某180元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取365元，由原告负担15元、被告周某某负担350元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇二〇年五月十二日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。