上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初17318号原告：常州市舜溪旅游管理有限公司，住所地江苏省常州市。法定代表人：姚元纲，执行董事。委托诉讼代理人：吴明明，上海市汇业(常州)律师事务所律师。被告：水木动画有限公司(原企业名称：水木动画股份有限公司)，住所地上海市徐汇区。法定代表人：陈建立，总经理。委托诉讼代理人：秦丹，女。委托诉讼代理人：秦晓岭，女。原告常州市舜溪旅游管理有限公司(以下简称舜溪公司)诉被告水木动画有限公司(以下简称水木公司)广告合同纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月29日公开开庭进行了审理。原告舜溪公司委托诉讼代理人吴明明、被告水木公司法定代表人陈建立及委托诉讼代理人秦丹、秦晓岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。舜溪公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令双方签订的《随片广告播出合同书》于判决生效之日解除；2.判令水木公司退还项目推广费3,000万元，并赔偿利息损失(以3,000万元为基数，分别按照中国人民银行同期同档贷款利率，从2015年6月4日起计算至2019年8月19日止；按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际清偿之日止)。事实与理由：2015年6月，舜溪公司与水木公司签订《随片广告播出合同书》(以下简称《广告合同》)，约定水木公司按舜溪公司要求，在水木公司动画片播出的时候提供随片广告时段，为舜溪公司整体旅游市场推广提供服务。合同签订后，舜溪公司于2015年6月3日向水木公司支付了3,000万元项目推广费。《广告合同》约定履行期限为2015年7月20日至2015年12月31日，而水木公司收款后至今没有履行合同义务，构成根本违约，经舜溪公司多次催告，水木公司仍未能履行合同义务。遂起诉。水木公司辩称，水木公司已经在全国各地19个电视台、20个频道播放的38部动画片播出时段播放了约定广告片，完成合同约定义务，《广告合同》已经履行完毕，请求驳回舜溪公司的全部诉请。舜溪公司补充：一、水木公司在《广告合同》履行过程中未按照舜溪公司要求履行，具体表现为：1.舜溪公司提供了完整的“大美郑陆”宣传广告，但水木公司未经同意擅自剪辑成时长不同的片段，且选用哪一种进行随片播放，水木公司未与舜溪公司协商，影响了广告推广效果，损害了舜溪公司利益；2.舜溪公司提供的郑陆镇旅游宣传片着重吸引对江南风情感兴趣的旅游者，对不同地区的广告投放量应有合理差别，而随片广告实际播出的电视台和播放频道未经舜溪公司确认，其覆盖的受众规模和宣传范围、宣传质量也无从把握，不能对重点市场进行有效支持，无法形成集中的广告效应；3.广告播放时段未经舜溪公司确认，避开了黄金时段，大量频道每天仅播放1-4集动画片，广告投放频次太低且播放时段单一，在地市广告泛滥的环境中，该推广广告往往被淹没其中，根本无法对消费者形成冲击，导致广告推广效果大打折扣。二、水木公司的经营范围不包括广告代理业务，违反了《广告管理条例》的强制性规定，合同无效。三、根据水木公司提供的证据材料，舜溪公司对以下几项存有异议：1.河南省吉利区电视台综合频道18：45播出的《亿唐剧场——三国演义》；2.河南省吉利区电视台综合频道18：45播出的《皮影戏·杨家将》；3.四川省巴中电视台影视娱乐频道18：00-18：45播出的《狗熊竞赛季》；4.四川省巴中电视台影视娱乐频道18：00-18：45播出的《环球童话城之安徒生童话》；5.广东省阳春电视台综合频道11：40播出的《水木安徒生童话故事》；6.广东省阳春电视台综合频道18：00播出的《哈哈熊剧场之海底世界》；7.吉林省梨树电视台综合频道17：10播出的《狗熊竞赛季》；以上7项舜溪公司提供的材料只有相关电视台播出广告的截图，无广告随片播放相关视频完整剪辑佐证实际播放的秒数，无法证明实际播出广告的时间，据舜溪公司计算，广告投放总刊例价为253,765,500元，与水木公司所述284,710,500元不符。经审理，本院认定事实如下：水木公司系成立于2006年8月28日的有限责任公司，公司注册资本人民币4,000万元，经营范围包括：动画设计、漫画设计、美术设计，动漫软件的开发，计算机软件、硬件的开发，创意产业咨询，企业形象策划，展览展示服务，摄影服务，各类广告的设计、制作、工艺礼品、玩具的设计、销售。水木公司原企业名称为水木动画股份有限公司，于2015年7月7日变更为水木动画有限公司。2015年6月1日，舜溪公司(甲方)与水木公司(乙方)签订《广告合同》，约定：甲乙双方经友好协商，本着互惠互利的原则，就甲方委托乙方推广郑陆镇整体旅游产业事宜，达成如下条款：甲方委托乙方在相关电视台推广郑陆镇旅游项目；乙方按甲方要求，在乙方动画片播出时提供随片广告时段，为甲方整体旅游市场推广提供服务；甲方委托乙方全权全程进行推广业务，全面负责本次项目的推广工作；甲方有权对乙方播出广告内容给予建议，乙方负责根据甲方要求和项目进度的不同阶段，提交电视台组织实施随片播出；甲方委托乙方推广期限分为2015年7月20日至2015年12月31日止，乙方提供给甲方电视台广告刊例价为2亿元左右(价格参照中国媒体刊例网)，在乙方动画片播出时的国内相关电视台播出；项目推广费共计3,000万元，本合同签订后，甲方即向乙方一次性支付3,000万元；合同期满本合同自然终止，双方如续订合同，应在该合同期满七天前向对方提出书面意见；等等。2015年6月3日，舜溪公司向水木公司支付3,000万元。2015年7月6日，水木公司向舜溪公司开具总金额3,000元的上海增值税专用发票3张。此后，水木公司依约在其动画片的电视台播放时段为舜溪公司播放不同时长“大美郑陆”广告宣传片，为证明广告实际播出，水木公司向本院提交了电视台播出证明及相关电视台播出截图，具体涵盖：1.安徽省明光市广播电视台第一频道，节目名称《环球童话城之安徒生童话》，播出时间2015年11月13日-2016年1月15日，18：00时段；节目名称《哈哈熊之漫游世界》，播出时间2015年7月29日-2015年11月5日，19：30时段；2.安徽省黄山市广播电视台公共生活频道，节目名称《水木剧场西游记》，播出时间2015年12月3日-2016年1月25日，17：30-18：30时段；3.湖南省张家界市广播电视台新闻综合频道，节目名称《环球童话城之安徒生童话》，播出时间2015年10月1日-2015年11月28日，18：05时段；4.福建省将乐县广播电视台一套频道，节目名称《水木幼教学堂系列之百家姓》，播出时间2015年12月1日-2015年12月27日，17：30时段；5.新疆轮台县广播电视台轮台一套频道，节目名称《环球童话城之安徒生童话》，播出时间2015年10月12日-2015年12月31日，18：30时段；6.浙江省杭州市临安区广播电视台综合频道，节目名称《环球童话城之安徒生童话》，播出时间2015年10月16日-2015年12月14日，16：30时段；7.湖北省黄冈广播电视台都市频道，节目名称《中华民间小故事》，播出时间2015年11月20日-2016年1月3日，17：00-18：00时段；8.江苏省张家港电视台新闻综合频道，节目名称《狗熊竞赛季》，播出时间2015年8月7日-2015年10月23日，17：05时段；节目名称《环球童话城之安徒生童话》，播出时间2015年10月24日-2015年12月20日，17：05时段；9.云南省个旧市电视台新闻综合频道，节目名称《老鼠笔记之深海探险》，首播日期2015年9月29日，19：30时段；10.河南省洛阳市吉利区广播电视台综合频道，节目名称《亿唐剧场——杨家将》，播出时间2015年8月2日-2015年10月26日，18：45时段；播出时间2015年10月31日-2016年1月8日，18：45时段；11.贵州省安顺市广播电视台公共频道，节目名称《环球童话城之安徒生童话》，播出时间2015年10月26日-2015年11月24日，17：30时段；节目名称《狗熊竞赛季》，播出时间2015年11月25日-2016年1月2日，17：30时段；12.贵州省独山县广播电视台影视频道，节目名称《三国演义》，播出时间2015年10月18日-2015年11月22日，19：30时段；贵州省独山县广播电视台综合频道，节目名称《中华励志录》，播出时间2015年10月29日-2015年11月24日，10：00-10：15及19：00-19：30时段；13.四川省巴中市广播电视台影视娱乐频道，节目名称《狗熊竞赛季》，播出时间2015年10月12日-2015年11月19日，18：00-18：45时段；节目名称《环球童话城》，播出时间2015年11月20日-2016年1月16日，18：00-18：45时段；14.广东省阳春电视台综合频道，节目名称《水木安徒生童话故事》，播出时间2015年5月31日-2015年9月6日，11：40时段；节目名称《水木剧场西游记》，首播日期2015年9月17日，11：40时段；节目名称《儿童科学馆》，首播日期2015年11月10日，11：40时段；节目名称《哈哈熊剧场之海底世界》，播出时间2015年5月11日-2015年9月9日，18：00时段；节目名称《开心礼仪》，首播日期2015年10月25日，18：00时段；15.广东省台山市广播电视台台山台频道，节目名称《环球童话城之安徒生童话》，播出时间2015年8月18日-2015年10月14日，18：00时段；节目名称《阿福漫游记之无锡人杰》，播出时间2015年10月17日-2016年1月4日，18：00-18：30时段；节目名称《狗熊竞赛季》，播出时间2015年10月17日-2016年1月2日，18：00-18：30时段；16.广东省英德市广播电视台新闻综合频道，节目名称《哈哈熊漫游世界》，播出时间2015年5月29日-2015年10月25日，10：00-10：30时段;节目名称《咪咪猫之探索发现》，播出时间2015年9月18日-2015年10月12日，17：30-18：00时段；节目名称《哈哈熊剧场之地名故事》，播出时间2015年10月13日-2016年4月10日，17：30时段；节目名称《哈哈熊剧场之海底世界》，播出时间2015年9月27日-2016年3月27日，18：00时段；节目名称《中华励志录》，播出时间2015年7月14日-2015年8月22日，18：00-18：30时段；节目名称《哈哈熊剧场之智慧大讲堂》，播出时间2015年9月24日-2015年10月18日，21：00-21：30时段；节目名称《唐诗精选》，播出时间2015年8月23日-2016年1月19日，18：30-19：00时段；17.甘肃省广播电视总台少儿频道，节目名称《老鼠笔记之探海探险》，播出时间2015年10月10日-2016年3月6日，17：00时段；18.甘肃省酒泉钢铁(集团)有限责任公司有限广播电视站第一频道，节目名称《狗熊竞赛季》，播出时间2015年11月2日-2016年1月17日，18：30时段；19.吉林省梨树广播电视台综合频道，节目名称《狗熊竞赛季》，播出时间2015年12月12日-2016年1月19日，17：10时段；节目名称《水木剧场西游记》，播出时间2015年11月15日-2015年12月11日，17：10时段。舜溪公司质证表示，对第4、19项，因水木公司未能出示播出证明原件，不予确认；对其余水木公司提供原件的，舜溪公司予以认可，认可已经播放。以上事实，除当事人陈述外，另有企业信用信息公示报告、《广告合同》、业务委托书、上海增值税专用发票、播出证明及截图等证据证明。本院认为，舜溪公司与水木公司之间的广告合同关系依法成立，水木公司利用自身旗下动画片播放的平台资源，依约为舜溪公司刊例了相关广告，虽然极少部分未能提供播出证明原件，但从水木公司提供的现有证据，已经可以达到盖然性的证明标准，足以证明水木公司已经依约履行了《广告合同》项下的广告发布义务。关于舜溪公司辩称水木公司发布广告未经舜溪公司确认，本院认为，《广告合同》约定：甲方委托乙方全权全程进行推广业务，全面负责本次项目的推广工作，但并未明确约定具体的播放形式、播放平台，舜溪公司亦未举证证明在《广告合同》签订后，其曾就具体播放内容、播放平台与水木公司达成过补充协议，或向水木公司提出过相关要求。在此情形下，水木公司依照《广告合同》履行广告播放义务，在不损害舜溪公司利益的前提下，根据自身积累的行业经验，自行决定广告播放长度及具体播放时间、平台，并未违反《广告合同》约定；且从实际履行看，水木公司选择播放广告的时段大多为傍晚等电视台收视率较高时段，说明水木公司是在积极履行《广告合同》，尽可能提高广告推广效果。更为重要的是，《广告合同》履行期间，舜溪公司从未对水木公司在各电视台发布的广告内容、时长提出过任何异议，或主动向水木公司提出过整改要求，应当认定舜溪公司对水木公司的发布行为是明知且认可的。至于舜溪公司辩称《广告合同》无效，《广告管理条例》对从事广告代理业务的审批规定属于行政管理性规定，即便违反亦不影响合同效力，舜溪公司的该辩称缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。综上，舜溪公司以水木公司根本违反合同约定为由要求解除《广告合同》的诉请缺乏事实及法律依据，本院不予支持。舜溪公司基于合同解除提出的其余诉请，因缺乏请求权基础，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条规定，判决如下：驳回常州市舜溪旅游管理有限公司的全部诉讼请求。案件受理费191,800元，由常州市舜溪旅游管理有限公司自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  高霄雷审 判 员  江国荣人民陪审员  曲新美二〇二〇年五月二十九日法官 助理  李润青书 记 员  宋思杰附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。