黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑06民终536号上诉人（原审原告）：刘晓东，男，1975年4月1日出生，汉族，无职业，住黑龙江省大庆市萨尔图区。委托诉讼代理人：韩志坚，黑龙江四维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李忠彦,汉族，男,1973年6月21日出生,个体，住黑龙江省大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：姜来金、隋艳峰，黑龙江佰行律师事务所律师。上诉人刘晓东因与被上诉人李忠彦合同纠纷一案，不服黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2019）黑0604民初4765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。刘晓东上诉请求：1.撤销黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2019）黑0604民初4765号民事判决第二项，改判李忠彦给付违约金42万元；2.一、二审诉讼费用由李忠彦负担。事实和理由：1.李忠彦不按照合同约定给付转让费用，拖延给付6个月以上，刘晓东依据合同约定要求李忠彦给付违约金符合法律规定，应当支持。刘晓东与李忠彦之间签订的《宾馆转让合同》约定宾馆转让费用为150万元，同时约定李忠彦逾期未交付转让费，李忠彦每日还需向刘晓东支付转让费的5‰的违约金按照约定李忠彦逾期交付转让费用，应当按照150万元转让费的5‰每日支付违约金7500元，截止到庭审时止，李忠彦已经逾期6个月之久，按照约定李忠彦应当支付违约金100多万元，刘晓东已经按照法律规定将违约金调整至42万元，且42万元不高于合同总价款的30%，刘晓东的违约金请求符合法律规定，应予支持。2.李忠彦逾期给付的行为已经严重违反合同约定，其行为已经给刘晓东造成损害，即使原审法院认定刘晓东要求的违约金过高，原审法院也应当依据法律规定对违约金调整，而不应当驳回刘晓东的诉讼请求。李忠彦答辩称，1.刘晓东不履行交付税款义务导致李忠彦无法正常经营已经构成违约。刘晓东违背合同约定义务，对2018年2月1日至2018年2月28日应缴税款迟迟不履行交付义务，导致税务机关向宾馆发出催缴通知，虽经李忠彦多次要求，但刘晓东不予履行，税务机关停止对宾馆开具税务发票，宾馆不能正常营业。2017年-2018年取暖费应由刘晓东缴纳，但刘晓东未予缴纳，造成宾馆停止供暖无法经营；2.刘晓东及黑龙江龙云旅游管理股份有限公司不履行协助办理宾馆营业执照、卫生许可证、税务登记证、特种行业经营许可证等相关证件的变更手续，构成违约。宾馆转让合同第六条约定的协助李忠彦办理相关证照的变更手续，但刘晓东拒不履行，李忠彦无法正常经营宾馆；3.一审法院认定事实错误，应当判决刘晓东承担违约责任。一审法院认定涉税机器停用是由于黑龙江龙云旅游管理有限公司造成，但刘晓东、李忠彦在龙云公司不缴纳宾馆转让合同前的税费的情况下，均未采取措施，刘晓东、李忠彦均有责任。该认定与事实不符，刘晓东与李忠彦达成转让宾馆使用权的合意后，征得了宾馆所有权人龙云公司的同意，形成三方合同，宾馆转让给李忠彦之前的缴税义务，应当是刘晓东与龙云公司协商解决，李忠彦没有向税务机关交付税款的义务，刘晓东怠于履行义务，造成宾馆经营障碍，合同目的不能实现；4.一审遗漏必要共同诉讼人，一审法院应当追加龙云公司为第三人；5.刘晓东在一审案件中是按照解除合同要求李忠彦承担违约责任，二审中刘晓东变更了违约金的承担方式，实质变更诉请；6刘晓东因没有将特许经营权等相关材料转让给李忠彦，没有清缴税费，已根本违约，如李忠彦继续经营宾馆属于违反法律规定，是法律所禁止的，刘晓东没有履行上述合同义务，李忠彦取得了先履行抗辩权，因此李忠彦可以在刘晓东没有履行合同义务的情况下拒绝支付租金，并根据先履行抗辩权的规定不承担违约责任。刘晓东向一审法院起诉请求：1.判令被告给付转让费48万元及违约金42万元；2.判令由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年3月1日，黑龙江龙云旅游管理股份有限公司（甲方）与刘晓东（乙方）签订《宾馆转让合同》，合同约定，甲方同意将自己所有位于大庆市让胡路区乡镇工业小区西湖街15、17号房屋出租给乙方,同时将该房屋的格林豪泰宾馆的经营权转让给乙方使用,房屋租赁期限为十年,经营权转让期限为十年，转让费用由甲方欠乙方的钱款折抵，随合同欠条为准。于合同签订当日由甲方将房屋交给乙方。该房屋使用权及宾馆经营权转让给乙方后，乙方承担由经营所产生的一切相关费用。乙方接手经营宾馆前所有的一切债权、债务由甲方负责，乙方概不负责；接手后的一切经营行为产生的债权、债务均由乙方负责。黑龙江龙云旅游管理股份有限公司于合同签订之日将房屋交付给刘晓东。2018年10月20日，刘晓东、李忠彦、黑龙江龙云旅游管理股份有限公司三方签订了《宾馆转让合同》,约定刘晓东、黑龙江龙云旅游管理股份有限公司同意将自己所有位于大庆市让胡路区乡镇工业小区西湖街15、17号房屋出租给李忠彦,同时将该房屋的格林豪泰宾馆的经营权转让给李忠彦使用。并保证李忠彦同等享有刘晓东在原合同中的权利与义务。刘晓东与黑龙江龙云旅游管理股份有限公司签订的转让合同作为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力。该宾馆转让给李忠彦后，李忠彦同意支付给刘晓东转让费人民币150万元整,于本合同签订当日由李忠彦以现金方式首先付给刘晓东人民币20万元整,其余费用130万元李忠彦每月最后一日付给刘晓东人民币8万元,直到付清为止。该房屋使用权及宾馆经营权转让给李忠彦后，李忠彦承担由经营所产生的所有相关费用。黑龙江龙云旅游管理股份有限公司应协助李忠彦办理该宾馆的营业执照、卫生许可证、税务登记证、特种行业经营许可证等相关证件的变更登记手续，但相关费用由李忠彦承担。李忠彦逾期未交付转让费,李忠彦每日还需向刘晓东支付转让费的5‰的违约金；逾期3天，刘晓东有权解除合同，李忠彦按转让费的10%向刘晓东支付违约金，李忠彦之前缴纳给刘晓东的费用不退。合同签订后,李忠彦给付刘晓东20万元首付款,并按照约定支付2018年11月至2019年3月每月8万元的转让费,李忠彦已支付转让费共计60万元。李忠彦拖欠2019年4月至2019年9月份共6个月的转让费48万元未给付。另查明，黑龙江龙云旅游管理股份有限公司未按照合同约定协助李忠彦办理该宾馆的营业执照、卫生许可证、税务登记证、特种行业经营许可证等相关证件的变更登记手续。2019年3月11日，国家税务局大庆市让胡路区税务局作出让税通［2019］11749号税务通知书，责令黑龙江龙云旅游管理股份有限公司限期缴纳2018年2月1日至2018年2月28日的税款13242.01元。黑龙江龙云旅游管理股份有限公司未缴纳。李忠彦与黑龙江龙云旅游管理股份有限公司联系未果，后与刘晓东多次协商亦未处理，格林豪泰宾馆涉税机器停机。该宾馆仍在营业中。在庭审中，刘晓东明确表示要求继续履行合同，李忠彦亦未提出要求解除合同。一审法院认为，黑龙江龙云旅游管理股份有限公司与刘晓东签订《宾馆转让合同》，刘晓东、李忠彦、黑龙江龙云旅游管理股份有限公司签订的《宾馆转让合同》均系合同当事人的真实意思表示，且内容不违反法律的禁止性规定或社会公共利益，是合法有效的合同,应受法律保护。合同中约定协助办理宾馆的营业执照、卫生许可证、税务登记证、特种行业经营许可证的约定并不违反法律禁止性规定，李忠彦抗辩合同无效的理由不能成立。李忠彦应按照合同约定按月向刘晓东支付转让费，宾馆现正常营业，截止至2019年9月份，李忠彦尚欠刘晓东转让费48万元未给付。故刘晓东要求李忠彦给付转让费48万元的诉讼请求，于法有据，予以支持。至于刘晓东主张要求李忠彦支付违约金（按照合同价款150万元的30%计算为45万，只要求给付42万）按照合同价款150万元的30%的诉讼请求，刘晓东、李忠彦虽在合同中约定李忠彦逾期未交付转让费,李忠彦每日还需向刘晓东支付转让费的5‰的违约金；逾期3天，刘晓东有权解除合同，李忠彦按转让费的10%向刘晓东支付违约金，李忠彦之前缴纳给刘晓东的费用不退。但刘晓东现不要求解除合同，李忠彦亦未要求解除合同，刘晓东、李忠彦签订的《宾馆转让合同》属于正在继续履行状态，现刘晓东要求李忠彦按照合同价款150万元的30%计算违约金不符合合同的约定，且李忠彦抗辩不缴纳转让费的原因是涉税机器停用造成宾馆不能正常营业，而涉税机器停用是由于黑龙江龙云旅游管理股份有限公司造成，但刘晓东、李忠彦在黑龙江龙云旅游管理股份有限公司不缴纳宾馆转让合同前的税费的情况下，均未采取措施，对此刘晓东、李忠彦均有责任。故对刘晓东要求李忠彦按照合同价款150万元的30%计算违约金的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决：一、李忠彦于判决生效之日起十日内给付刘晓东转让费480.000元；二、驳回刘晓东的其他诉讼请求。案件受理费6400元，由刘晓东承担2150元，由李忠彦承担4250元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审认定事实与一审基本一致。本院认为，本案二审争议焦点为，李忠彦是否应当给付刘晓东逾期支付转让费的违约金以及应支付违约金的数额。因双方在合同中明确约定李忠彦逾期未交付转让费，李忠彦每日需向刘晓东支付转让费的5‰的违约金，故李忠彦应按合同约定，就其欠付转让费的违约行为承担违约责任，支付刘晓东相应的违约金。关于违约金数额，刘晓东主张42万元，该违约金数额过分高于其所受损失，李忠彦一审时亦提出刘晓东主张的违约金42万元数额过高，因本案中李忠彦欠付刘晓东2019年4月-9月的转让费共计48万元，本院结合双方合同履行情况、欠付时间、刘晓东因李忠彦欠付转让费所受实际损失等因素，对刘晓东主张的违约金数额予以调整，酌情确定违约金计算方式为48万元的15%，即李忠彦应支付刘晓东违约金72,000元。综上所述，刘晓东的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2019）黑0604民初4765号民事判决第一项；二、将黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2019）黑0604民初4765号民事判决第二项变更为“李忠彦于本判决生效之日起十日内给付刘晓东违约金72,000元”；三、驳回原审原告刘晓东的其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6400元，由刘晓东承担2475元、李忠彦承担3925元，二审案件受理费7600元，由刘晓东承担6298元、李忠彦承担1302元。本判决为终审判决。审判长 孙文斌审判员杨阳审判员李晓亮二〇二〇年五月二十九日法官助理刘晓航书记员 于            璐《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十七条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；