湖北省汉川市人民法院刑 事 判 决 书(2020)鄂0984刑初80号公诉机关湖北省汉川市人民检察院。被告人余某1，男，1957年11月3日出生，汉族，湖北省汉川市人，小学文化，务农。住汉川市。2014年9月24日因犯贩卖毒品罪被汉川市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元；2018年10月16日因犯非法持有毒品罪被武汉市蔡甸区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金10000元，2018年12月8日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月18日被汉川市公安局刑事拘留，同年10月22日被执行逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。被告人余某2，男，1982年5月8日出生，汉族，湖北省汉川市人，高中文化，务工。住汉川市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月18日被汉川市公安局刑事拘留，同年10月22日被执行逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。湖北省汉川市人民检察院以鄂川检二部刑诉﹝2020﹞2号起诉书指控被告人余某1、余某2犯贩卖毒品罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭,本案因“新冠”肺炎的不可抗力，疫情防控期间中止审理，现恢复审理。2020年5日14日公开开庭审理了本案。汉川市人民检察院指派检察员鄢盛雄出庭支持公诉，被告人余某1、余某2到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明：2019年8月1日20时许，被告人余某1通过微信转账收取吸毒人员何某毒资150元后，指使被告人余某2在本市马口镇土桥村自家附近，将“麻果”2颗和“冰毒”1管送到何某手中。2019年9月5日16时许，被告人余某1在本市马口镇土桥村向吸毒人员何某贩卖“麻果”2颗和“冰毒”1管，并通过微信转账收取毒资150元。2019年9月5日19时许，被告人余某1通过微信转账收取吸毒人员何某毒资100元后，指使被告人余某2在本市马口镇土桥村自家楼下，将“麻果”2颗和“冰毒”1管送到何某手中。2019年9月17日21时许，被告人余某1在本市马口镇土桥村家中，向吸毒人员胡某提供“麻果”4颗和“冰毒”1管，被公安民警当场查获。民警在被告人余某1家中搜查出“麻果”161颗（经现场称重，净重15.19克）、“冰毒”3管2袋（经现场称重，净重2.21克）。侦查机关当场扣押了上述被查获的“麻果”和“冰毒”，以及电子秤一部和锡纸、吸管、吸毒壶若干。经鉴定，上述“麻果”中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分、“冰毒”中均检出甲基苯丙胺成分。经现场检测，被告人余某1、余某2及何某、胡某尿样检测结果均阳性。上述事实，被告人余某1、余某2在开庭审理过程中亦无异议，且有证人胡某、刘某、何某的证言，搜查笔录，扣押清单，称重、取样、封装笔录，现场照片，微信转账截图，辨认笔录及照片，宜昌市公安司法鉴定中心检验报告，现场检测报告书，行政处罚决定书，本院（2014）鄂汉川刑初字第00314号刑事判决书、武汉市蔡甸区人民法院（2018）鄂0984刑初374号刑事判决书，被告人基本信息，讯问同步录音录像等证据证实，并经当庭举证、质证，足以认定。在开庭审理中，被告人余某1辩解：我十天前就没有贩卖毒品了，在家里被搜到的毒品是供自己吸食的，不是贩卖的。本院认为，被告人余某1、余某2向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。对于被告人余某1辩解，其十天前就没有贩卖毒品了，在家里被搜到的毒品是供自己吸食的，不是贩卖的意见，根据审理毒品犯罪案件的相关规定：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”、“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节”。据此，被告人余某1的该辩解意见不能成立，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人余某1指使被告人余某2犯罪作案，起主要作用，属主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人余某2起次要辅助作用，属从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人余某1被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人余某1、余某2如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人余某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2029年9月17日止。罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）二、被告人余某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2020年6月17日止。罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）三、侦查机关扣押的涉案毒品甲基苯丙胺，以及电子秤、锡纸、吸管、吸毒壶等工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王志雄人民陪审员  周舜尧人民陪审员  张还姣二〇二〇年五月十八日法官助理朱苗苗书记员邓玉凤附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。