辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终734号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，地址：辽阳市白塔区南新华路438号。统一社会信用代码：912110008220191576。负责人：王昊，公司经理。委托诉讼代理人：赵晓寒，辽宁泽人律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：刘忠德，男，1943年1月2日出生，汉族，现住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：刘冰，辽阳市太子河区骁恒法侓服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司，住所地：辽阳市白塔区青年街65号。负责人：李峰，公司经理。原审被告：杨兵，男，1974年11月21日出生，汉族，现住辽阳市太子河区。原审被告：郭文涛，男，1988年4月23日出生，汉族,现住灯塔市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人刘忠德、中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司及原审被告杨兵、郭文涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市太子河区人民法院（2019）辽1011民初696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人赵晓寒、被上诉人刘忠德的委托诉讼代理人刘冰庭参加诉讼。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司及原审被告杨兵、郭文涛经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现审理终结。平安保险公司向本院提出上诉请求：一、依法改判上诉人减少赔偿金额9800元;二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：首先，原审中关于被上诉人刘忠德二次手术费的认定，事实认定错误。上诉人认为，被上诉人刘忠德的伤残已经过司法鉴定。能够进行司法鉴定前提是被上诉人治疗已经终结。既然被上诉人已经完成了司法鉴定，证明其治疗已经终结，无需再次治疗。因此原审法院认定被上诉人二次手术费事实认定错误。原审的错误认定，导致上诉人多承担赔偿金额9800元(14000元x70%)。其次，被上诉人刘忠德今年76岁，年龄较大身体已经不适合进行二次手术。即使被上诉人刘忠德确需进行二次手术，也应待实际发生后另行起诉。综上，原审的错误认定，导致上诉人多承担赔偿金额9800元，请求贵院查清事实，正确适用法律，依法改判上诉人减少赔偿金额9800元。刘忠德二审辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原告刘忠德一审诉称，2018年10月3日5时55分许，在辽阳市太子河区干渠路与滨河路交叉路口，被告杨兵驾驶辽Ｋ×××××号普通低速货车由北向南行驶，与由西向东行驶的被告郭文涛驾驶的辽Ｋ×××××号小型轿车发生碰撞，发生碰撞后，辽Ｋ×××××号普通低速货车与在桥面东侧的原告刘忠德发生二次碰撞，此事故造成两车及桥面护栏受损，被告杨兵、被告郭文涛、张德彬、原告刘忠德受伤的交通事故。事故发生后，原告刘忠德被送往辽阳市急救中心进行救治，住院162天，一级护理2天，二级护理160天。此事故经交警认定，被告杨兵负主要责任，被告郭文涛负次要责任。现依据相关法律规定，要求各被告赔偿原告刘忠德各项损失合计159586.10元。被告杨兵一审辩称，同意由保险公司赔偿。被告平安保险辽阳支公司一审辩称，辽Ｋ×××××号普通低速货车在我公司投保交强险及50万元第三者责任险、不计免赔。对于原告刘忠德有事实依据和法律依据的损失同意赔偿。超过交强险的损失，同意按70%的比例赔偿。医疗费我公司已垫付1万元，其他不超过医保目录的同意赔偿。住院天数过长。护理天数出院的不同意赔偿。营养费没有医嘱，不同意赔偿，出院后虽有加强营养医嘱，但没有法律依据不同意赔偿。交通费请法庭酌定。复印费不同意赔偿。精神损害抚慰金过高。衣物损失没有证据不同意赔偿。二次手术费同意发生时再赔偿。残疾赔偿金同意按11%的比例根据居住地标准赔偿。非合法票据不同意赔偿。被告中保辽阳分公司一审辩称，辽Ｋ×××××号小型轿车在我公司投保交强险及50万元第三者责任险、不计免赔。对于原告刘忠德有事实依据和法律依据的损失同意赔偿。我公司垫付医疗费5000.00元。其他答辩意见同被告平安保险辽阳支公司答辩意见。被告郭文涛一审未到庭参加诉讼，亦未答辩。一审法院经审理查明，辽Ｋ×××××号普通低速货车法定车主为赵丽国，该车在被告平安保险辽阳支公司投保交强险及第三者责任险50万元，不计免赔；辽Ｋ×××××号小型轿车法定车主为李婷，该车在被告中保辽阳分公司投保交强险及第三者责任险50万元，不计免赔。2018年10月3日5时55分许，在辽阳市太子河区干渠路与滨河路交叉路口，被告杨兵驾驶辽Ｋ×××××号普通低速货车由北向南行驶，与被告郭文涛由西向东驾驶的辽Ｋ×××××号小型轿车（载乘张德彬）发生碰撞，发生碰撞后辽Ｋ×××××号低速普通货车与在桥面东侧的行人原告刘忠德和所属辽阳市市政设施管理处的护城河桥面护栏发生二次碰撞。此事故造成两车及桥面护栏受损，被告杨兵、被告郭文涛、张德彬、原告刘忠德受伤。原告刘忠德经辽阳市中心医院诊断为左股骨及粗隆间骨折，腰1、2、4椎体右侧横突骨折，右髌骨骨折，左尺桡骨骨折，左额部头皮下血肿，头皮挫伤，腰部挫伤，右膝挫伤，左脚踝挫伤，左腕部软组织肿胀，疱疹，住院162天，共支付医疗费69632.00元，其中被告平安保险辽阳支公司垫付10000.00元，被告中保辽阳分公司垫付5000.00元。住院期间2人陪护2天，1人陪护162天。出院后医嘱专人护理30日。此事故经辽阳市公安交警支队事故处理大队认定，被告杨兵驾驶机动车忽视行车安全，未保持安全车速，通过没有交通信号灯控制，也没有交通警察指挥的交叉路口，未让右方道路的来车先行的行为，是造成此事故的主要原因、过错，负主要责任。被告郭文涛驾驶机动车忽视行车安全，未保持安全车速的行为，是造成此事故的次要原因，过错，负次要责任。经原告刘忠德申请，一审法院依法委托辽阳襄平法医司法鉴定所对原告刘忠德的伤残等级与二次手术费用进行鉴定，2019年12月3日辽阳襄平法医司法鉴定所出具鉴定意见为，原告刘忠德伤残等级：左腕关节损伤为十级，左髋关节损伤为十级；二次手术费用14000.00元。鉴定检查费用3640.00元，由原告刘忠德预付。原告刘忠德系城镇居民户口，户籍地为辽阳市太子河区。护理人刘志军、刘志勇无固定职业。原告刘忠德支付医疗辅助器具费639.00元，复印费119.50元。上述确认事实依据有事故认定书、病历、医疗费收据、费用清单、出院诊断书、休假诊断书、原告刘忠德身份证、户口本、护理人刘志军与刘志勇身份证、医疗辅助器具费发票、购货凭证、复印费收据、驾驶证、行驶证、保险单、辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定意见书、鉴定检查费票据及当事人陈述在卷佐证。上述证据经庭审举证、质证、认证，予以采信。一审法院认为，侵害他人身体造成损害的，应当按其所承担的责任予以赔偿。本起事故中，被告杨兵负主要责任，被告郭文涛负次要责任，被告平安保险辽阳支公司与被告中保辽阳分公司作为事故车辆的承保人，应首先在交强险范围内承担赔偿责任，其次在第三者责任险范围内，被告平安保险辽阳支公司按70%的比例承担赔偿责任，被告中保辽阳分公司按30%的比例承担赔偿责任。原告刘忠德系城镇居民户口，其主张的残疾赔偿金应根据2019年辽宁省城镇居民人均可支配收入37324.00元按20%的比例给付5年。护理人刘志军与刘志勇均无固定职业，护理费可参照2019年辽宁省居民服务业日均工资144.40元计算给付。原告刘忠德主张的交通费的诉讼请求，虽未提供交通费收据，但住院期间其与护理人员必然发生交通费用，适当给付648.00元。此事故给原告刘忠德的身体和精神上带来了极大的痛苦，原告刘忠德主张的精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，适当给付10000.00元。原告刘忠德主张的医疗费、医疗辅助器具费、复印费的诉讼请求，均有相关票据为证，予以支持。原告刘忠德主张的购买床费100.00元，仅提供收据一张，不能说明该床的用途及治疗的必要性，无法支持。原告刘忠德主张的二次手术费用有辽阳襄平法医司法鉴定所出具的鉴定为依据，予以支持。伙食补助费每日50.00元。原告刘忠德住院治疗期间医嘱普食，没有具体营养意见，故其主张的营养费的诉讼请求无事实及法律依据，不予支持。原告刘忠德主张的衣物损失的诉讼请求，未提供相应的证据予以证明，无法支持。被告平安保险辽阳支公司、被告中保辽阳分公司垫付款应在其各自的赔偿额中予以扣减。被告郭文涛经法院合法传唤无正理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃自己的诉讼权利，不影响法院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在交强险范围内赔偿原告刘忠德医疗费、二次手术费用及伙食补助费10000.00元，护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失（详见清单）合计38381.05元，以上合计48381.05元，扣除其垫付款10000.00元，尚应支付38381.05元，于判决生效后十日内付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司在交强险范围内赔偿原告刘忠德医疗费、二次手术费用及伙食补助费10000.00元，护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失（详见清单）合计38381.05元，以上合计48381.05元，扣除其垫付款5000.00元，尚应支付43381.05元，于判决生效后十日内付清；三、被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在第三者责任险范围内赔偿原告刘忠德超出交强险部分的医疗费、二次手术费用及伙食补助费合计71732.00元的70%，即50212.40元，于判决生效后十日内付清；四、被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司在第三者责任险范围内赔偿原告刘忠德超出交强险部分的医疗费、二次手术费用及伙食补助费合计71732.00元的30%，即21519.60元，于判决生效后十日内付清；五、驳回原告刘忠德其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3492.00元，减半收取1746.00元，由原告刘忠德负担67.00元，被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担969.00元，被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担710.00元。鉴定检查费3640.00元，由被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担2100.00元，被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担1540.00元。二审期间，双方未提交新证据，本院查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，本案中，上诉人认为刘忠德未治疗终结就做司法鉴定不合适并且认为刘忠德年龄较大不适合做二次手术，即使需要进行二次手术，也应待实际发生后另行起诉。因辽阳市中心医院出具的刘忠德出院证记载：出院后注意事项：1、继续巩固治疗，需专人护理，一个月后门诊复查，依据复查结果决定下步治疗。需轮椅、拐杖等辅助器具，避免患肢完全负重，避免钉板断裂，适度加强营养，功能锻炼促进骨折愈合，避免关节功能障碍，避免下肢静脉血栓形成、避免肺栓塞。2、休息一个月，定期复查，如出现骨折不愈合可能需要行骨折二期切开复位植骨内固定手术治疗。待骨折愈合后需行内固定物取出治疗。3、每周复诊。4、门诊随诊。依据出院证记载情况可以认定刘忠德的伤并未完全治疗终结，且二审庭审中上诉人承认刘忠德身体内有钢板存在，只是称上诉人年纪大不一定做二次手术取出。对此本院认为，因刘忠德身体内的钢板需要做二次手术取出，就应该支付二次手术费用，至于刘忠德是否取出，是受害人自己的权利，而不是上诉人不予赔偿的理由，为了当事人不增加诉累，一审法院对二次手术费一并处理并无不当，因此，对上诉人的主张，本院不予支持。综上，上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  艾德玲二〇二〇年五月二十五日书记员  任 玥