湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2020)湘0124民初1951号原告：王进良，男，1966年12月21日出生，汉族，居民，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：张小民，宁乡市玉潭法律服务所法律工作者。被告：湖南鼎星建筑工程有限公司，住所地湖南省长沙市宁乡市玉潭街道通益社区一环西路339号。法定代表人：魏麟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：肖喜兰，湖南森力律师事务所律师。原告王进良诉被告湖南鼎星建筑工程有限公司（以下简称鼎星公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年3月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王进良的委托诉讼代理人张小民、被告鼎星公司的委托诉讼代理人肖喜兰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王进良向本院提出诉讼请求：1.解除劳动合同；2.由被告支付一次性伤残就业补助金33000元（5500×6）；3.由被告支付停工留薪期工资41250元（5500×7.5）；4.由被告支付住院期间的伙食补助1100元（按100元每日计算，共11天）、交通费用500元，护理费1143元（2017年服务业人工资47885元/年÷365×11=1143），合计76993元。事实与理由：2018年11月29日，原告在被告承建的项目工作中受伤，在宁乡市人民医院住院11天，2019年2月1日，宁乡市人力资源和社会保障局认定原告构成工伤，2019年7月8日，长沙市劳动能力鉴定原告构成工伤伤残10级，宁乡市工伤保险中心已支付一次性工伤伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。为维护自身合法权益，原告曾向宁乡市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告不服仲裁，特起诉。被告鼎星公司辩称：1.本案实际情况是劳务承揽，只是为了王进良的利益，鼎星公司去帮他报了工伤，两者之间没有实际的劳动关系；2.其工资并没有5500元，而按照湖南省的工资标准也是需要分工类别的，并不是统一的5500元；3.住院才11天，而且并没有停薪留工，也没有耽误王进良的正常工作生活，停薪留工做多算一个月；4.伙食费过高，交通费没有凭证，护理费过高；3.即使认定二者有劳动关系，鼎星公司业没有辞退王进良，王进良还是可以来上班的。本院经审理认定事实如下：原告在被告公司承建的幸福里北区一期工程第二标段项目工地从事装模工作。2018年11月29日，原告在该项目工地上装模过程中从钢管架上摔下受伤，伤后原告在宁乡市人民医院住院治疗11天。2019年2月1日经宁乡市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年7月8日，原告受伤后劳动能力经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残。此后，原告向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除劳动合同及支付相应的工伤保险待遇。2020年2月5日，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字[2020]101号裁决书，裁决被告支付原告工伤保险待遇45508.3元，其中一次性伤残就业补助金33000元（5500元/月×6个月）；停工留薪期待遇11000元（5500元/月×2个月）；护理费1008.3元/月÷30天×50%×11天；交通费500元。原告于2020年3月3日收到上述仲裁裁决后，不服该裁决，遂提起诉讼。以上事实有原告提交的身份信息、企业登记信息、仲裁裁决书及送达回证、原告病案材料、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书及到庭当事人在卷陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益依法应予保护，当事人对自己的主张有责任提供证据。被告辩称双方之间系劳务承揽关系而非劳动关系，但未提交证据证实该主张。本案中，原告在被告处工作期间受伤，受伤事实已经相关部门认定为工伤，原告受伤属于工伤，用人单位系被告，被告应向原告支付工伤保险待遇。被告辩称，即使认定原、被告存在劳动关系，被告没有辞退原告，原告可以来上班，但根据本院审理查明的事实，原告在仲裁时亦已提出解除双方之间的劳动关系，被告也未提交证据证实其已通知原告上班为其安排工作内容的事实，故可以认定原、被告之间的劳动合同关系事实上已解除，故对原告请求解除双方之间劳动合同关系的诉讼请求，本院予以支持。因双方均未举证证明原告的工资情况，本院以原告受伤时上一年度湖南省在岗职工平均工资5500元/月作为计算原告工伤保险待遇的基数。因此，劳动合同解除后，依法应当由被告支付给原告的工伤保险待遇如下：1、参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资”。故被告应当向原告支付一次性伤残就业补助金33000元（5500元×6个月）；2、根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，跟骨骨折停工留薪期为2个月，被告右根骨骨折，其停工留薪期待遇为11000元（5500元×2个月）；3、根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，根据原告所受伤情,住院治疗期间确需一定护理。原告住院治疗共计11天,本院酌情支持住院护理费为1008.3元（5500元/月÷30天×11天×50%）；4、交通费酌情认定500元。以上合计45508.3元。另原告请求的住院期间的伙食补助费，因被告为原告缴纳了工伤保险费，依法由工伤保险基金支付，故本院对该诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告王进良与被告湖南鼎星建筑工程有限公司的劳动关系；二、限被告湖南鼎星建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王进良一次性伤残就业补助金33000元；三、限被告湖南鼎星建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王进良停工留薪期待遇11000元；四、限被告湖南鼎星建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王进良住院期间护理费1008.3元，交通费500元，合计1508.3元；五、驳回原告王进良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半），由被告湖南鼎星建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 颜 彦二〇二〇年五月十八日书记员 喻剑明附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。