广东省湛江市赤坎区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0802执异47号 异议人（被执行人）：符伟，男，1971年5月21日出生，汉族，住广东省湛江市赤坎区。 异议人（被执行人）：刘燕清，女，1969年9月18日出生，汉族，住广东省湛江市赤坎区。 申请执行人：莫秀霞，女，1972年1月21日出生，汉族，住广东省珠海市金湾西区。 本院在执行申请执行人莫秀霞与被执行人刘燕清、符伟民间借贷纠纷一案中，被执行人符伟、刘燕清对本院违法评估、拍卖处置湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房的执行行为不服，于2020年4月26日向本院提出执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了书面审查，现已审查终结。 异议人（被执行人）符伟、刘燕清称：申请执行人莫秀霞与被执行人刘燕清、符伟民间借款纠纷一案，贵院作出的（2011）赤法民一初字第84号民事判决书已生效，申请执行人向法院申请强制执行，执行案号为（2011）赤法执字第240号，贵院在执行过程中以没有可供执行的财产于2011年12月19日作出（2011）赤法执字第240号执行裁定书：1、本院（2011）赤法执字第240号案终结本次执行。2、申请执行人发现被执行人有可供执行的财产线索的，可以向人民法院申请恢复执行。在这之后，贵院没有依法立案恢复执行，也没有对异议人发出恢复执行通知书、没有依法向异议人送达拍卖裁定、没有进行摇珠选取评估公司、并经双方当事人到场情况下委托深圳同致诚土地房地产估价顾问有限公司湛江分公司评估，异议人至今也没有收到评估报告。在这期间，异议人一直没有收到任何通知和法律文书，异议人于2019年9月3日到贵院档案室申请复印（2011）赤法执字第240号和（2016）粤0802执恢226号案件全部材料时，才获悉贵院执行程序违法。 本案从2011年12月19日裁定终结本次执行起至2016年8月12日恢复执行止，这段时间本案不应当处于执行状态，但贵院违法秘密执行，也没有通知异议人，这段时间因没有恢复执行，所有的执行行为都是违法的，应当追究有关人员的法律责任。 贵院的（2016）粤0802执恢226号案的卷宗材料反映本案于2016年8月12日立案恢复执行，在没有向异议人送达任何通知、也没有进行任何的执行行为的情况下，即于2016年8月24日作出（2016）粤0802执恢226号执行裁定书，裁定如下：1、将被执行人刘燕清名下的位于湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房作价790880元，交付申请执行人莫秀霞抵债307001.77元，该房屋以物抵债归申请执行人莫秀霞所有。上述房屋财产权自本裁定送达莫秀霞时起转移。2、解除本院对被执行人刘燕清名下的位于湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房的所有权的查封。3、莫秀霞可持本裁定书到有关部门办理相关产权过户登记手续。过户所需税费均由申请执行人莫秀霞负担。本案从恢复执行立案到以作出物抵债裁定书只需要短短的12天，办案效力可以说“真的太快了”，快到可以不需要按照法律规定的程序办理。本案违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条和《最高人民法院关于人民法院在民事执行中拍卖、变卖财产的规定》及《中华人民共和国拍卖法》的有关规定，没有向被执行人送达恢复执行通知书、没有通知被执行人协商评估机构、没有向被执行人送达评估报告、也没有刊登拍卖公告，执行程序严重违法，剥夺了被执行人和利害关系人的合法权利。被执行人刘燕清名下的位于湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房的建筑面积为154.47平方米，价值远远超过（2016）粤0802执恢226号执行裁定作价790880元以物抵债。贵院承办法官违法执行，不送达任何通知，造成被执行人无法及时提出异议，损害被执行人的合法权益，希望贵院能及时纠正。 贵院作出的（2011）赤法民一初字第84号民事判决书为虚假诉讼。申请执行人莫秀霞居住在湛江市赤坎区××（××楼）203房，莫秀霞在该房内开设了4台电脑违法做私彩庄家（即开设赌场）。曾被雷州市人民法院以开设赌场罪判刑。被执行人刘燕清与申请执行人莫秀霞是朋友关系，被执行人从2009年起，向莫秀霞打私彩输了几十万，因没有钱支付，莫秀霞通过威逼恐吓手段，要求异议人向其写借据，异议人被逼分别于2009年7月20日立据向其借款20万元，于2010年9月1日立据向其借款12.8万元。2011年1月7日，莫秀霞以该两张私彩赌债“借据”向贵院提起虚假诉讼，同年4月29日贵院作出判决。该判决也没有查明事实就作出错误的判决。 异议人自知道贵院的（2016）粤0802执恢226号案件执行程序违法时，即向湛江市中级人民法院提起执行监督申请，中级法院受理案号为（2019）粤08执监76号。中级法院经审查认为，异议人对赤坎法院的（2016）粤0802执恢226号案的执行程序不当，且评估、拍卖处置刘燕清名下的位于湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房的执行行为违法，应向赤坎法院提出执行行为异议，通过执行异议程序解决，而不应迳行通过执行监督解决。据此，中级人民法院对异议人的执行监督申请予以驳回。因此，异议人依法向贵院提出执行异议，请求贵院依法撤销（2016）粤0802执恢226号执行裁定书。 异议人（被执行人）符伟、刘燕清为其执行异议提供的证据及所要证明的事实如下：1、身份证复印件，证明异议人的身份信息；2、（2016）粤0802执恢226号执行裁定书，证明本院执行刘燕清名下的位于湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房的事实；3、（2011）赤法执字第240号执行裁定书，证明本院于2011年12月19日对（2011）赤法执字第240号案终结本次执行；4、（2011）赤法民一初字第84号民事判决书，证明生效判决内容；5、（2019）粤08执监76号通知书，证明湛江市中级人民法院驳回异议人的执行监督申请。 经审查查明，关于原告莫秀霞诉被告刘燕清、符伟民间借贷纠纷一案，本院于2011年4月29日作出（2011）赤法民一初字第84号民事判决书，判决：一、限被告刘燕清和符伟于本判决生效之日起十日内共同返还原告莫秀霞借款20万元及利息（利息计算：其中2010年12月20日前的利息为15000元；从2010年12月21日起至本判决确定付款之日止，以尚欠本金为基数，按月利率1.5%计）。二、限被告刘燕清于本判决生效之日起十日内返还原告莫秀霞借款12.8万元及利息（利息计算：从2011年1月7日起至本判决确定付款之日止，以尚欠本金为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6445元，财产保全申请费2420元，由两被告负担。该判决于2011年7月21日开始发生法律效力。2011年8月30日，本院根据莫秀霞的申请立案强制执行，执行案号为（2011）湛赤法执字第240号。同年12月19日，本院作出裁定终结（2011）湛赤法执字第240号案的本次执行。 2013年10月21日，本院根据莫秀霞的申请立案恢复执行，执行案号为（2011）湛赤法执字第240号恢字1号。同年11月13日，本院作出裁定查封被执行人刘燕清位于湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房（以下简称涉案房屋）的房屋所有权。2013年12月23日、2015年3月6日、2016年2月25日，本院分别作出裁定提取被执行人符伟在本院办理的（2011）湛赤法执字第100号执行案件中的收入17000元、22100元、15300元。2015年8月17日，本院作出（2011）湛赤法执字第240号恢字1号通知书，通知莫秀霞、刘燕清本院于2015年8月13日经公开摇珠确定深圳市同致诚土地房地产估价顾问有限公司湛江分公司为涉案房屋的评估机构。同日，本院依法向刘燕清送达了该份通知书。同年9月16日，本院作出（2011）湛赤法执字第240号恢字1号执行裁定书，裁定：拍卖被执行人刘燕清所有的位于湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房（商品房买卖合同编号：201001668；面积：154.47平方米）。同年11月11日，深圳市同致诚土地房地产估价顾问有限公司作出深同诚评字（2015V）11QC第001号《房地产估价报告》，评估涉案房屋于价值时点2015年11月2日的市场价值为988600元。同年11月25日，本院作出（2011）湛赤法执字第240号恢字1号通知书，通知莫秀霞、刘燕清、符伟若对本院送达的深同诚评字（2015V）11QC第001号《房地产估价报告》有异议，应于收到评估报告之日起十日内以书面形式向本院提出。同年12月3日，本院将上述执行裁定书（拍卖裁定）、深同诚评字（2015V）11QC第001号《房地产估价报告》（附通知书）以法院专递方式邮寄送达至刘燕清本人××地址××县××城镇××城粮仓后路××房，但刘燕清拒绝签领上述法律文书，该法律文书于2015年12月5日被退回。2016年2月5日，本院经公开摇珠确定广东创利拍卖有限公司湛江分公司为拍卖机构，广东省湛江市公共资源拍卖中心为交易场所。随后，本院分别定于2016年3月15日、4月19日对涉案房屋进行公开拍卖，并在《湛江日报》刊登了拍卖公告。该两次公开拍卖均流拍。同年4月21日，申请执行人莫秀霞向本院申请对涉案房屋以拍卖底价790880元以物抵债。 2016年8月12日，本院以（2016）粤0802执恢226号案件立案恢复执行。同年8月24日，本院作出（2016）粤0802执恢226号执行裁定书，裁定：一、将被执行人刘燕清名下的位于湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房作价790880元，交付申请执行人莫秀霞抵偿307001.77元，该房屋以物抵债归申请执行人莫秀霞所有。上述房屋财产权自本裁定送达莫秀霞时起转移。二、解除本院对被执行人刘燕清名下的位于湛江市赤坎区××德××花园商住楼××房的所有权的查封。三、莫秀霞可持本裁定书到有关部门办理相关产权过户登记手续。过户所需税、费均由申请执行人莫秀霞负担。同年12月3日，本院作出（2016）粤0802执恢226号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。 本院认为：当事人认为法院的执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的法院提出书面异议。异议人符伟、刘燕清认为本院（2011）湛赤法执字第240号、（2016）粤0802执恢226号案件的执行程序不当，存在没有立案恢复执行、没有向其发出恢复执行通知书、没有向其送达拍卖裁定、没有进行摇珠选定评估公司、没有收到评估报告、没有刊登拍卖公告及违法裁定以物抵债等问题，请求本院撤销（2016）粤0802执恢226号执行裁定书。对此，本院依法对执行过程中的恢复立案、评估、拍卖、以物抵债环节进行了审查。 在恢复立案环节，本院根据申请执行人莫秀霞的申请于2013年10月21日、2016年8月12日分别以（2011）湛赤法执字第240号恢字1号案件、（2016）粤0802执恢226号案件恢复执行，关于异议人符伟、刘燕清反映没有向其发出恢复执行通知书的问题，根据现行法律规定，法院对执行案件首次立案执行时须向被执行人发出执行通知，而恢复执行时并不必须再向被执行人发出恢复执行通知书。 在评估、拍卖环节，本院于2015年8月13日经公开摇珠确定深圳市同致诚土地房地产估价顾问有限公司湛江分公司为涉案房屋的评估机构，符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第四条第一款“对拟拍卖的财产，人民法院应当委托具有相应资质的评估机构进行价格评估。对于财产价值较低或者价格依照通常方法容易确定的，可以不进行评估。”和第五条“评估机构由当事人协商一致后经人民法院审查确定，协商不成的，从负责执行的人民法院或者被执行人财产所在地的人民法院确定的评估机构名册中，采取随机的方式确定；当事人双方申请通过公开招标方式确定评估机构的，人民法院应当准许。”的规定，同日，本院已依法向被执行人刘燕清送达了关于确定评估机构的通知书，故异议人符伟、刘燕清反映本院没有进行摇珠选定评估公司的情况不属实。2015年9月16日，本院作出裁定拍卖涉案房屋；2015年11月11日，评估机构作出深同诚评字（2015V）11QC第001号《房地产估价报告》；2015年11月25日，本院作出关于对评估报告若有异议可书面提出的通知书。2015年12月3日，本院将上述拍卖裁定书、深同诚评字（2015V）11QC第001号《房地产估价报告》、通知书以法院专递方式邮寄送达至刘燕清本人提供的送达地址，但刘燕清拒绝签领上述法律文书，该法律文书于2015年12月5日被退回。根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条第一款“因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。”的规定，上述法律文书退回之日即2015年12月5日视为送达被执行人刘燕清之日。本院已向申请执行人莫秀霞和作为拍卖房屋所有人的被执行人刘燕清依法送达拍卖裁定、评估报告，对同案另一被执行人符伟送达拍卖裁定、评估报告时采用公告方式送达，该公告送达存在一定瑕疵，但不足以影响整个评估、拍卖过程的合法有效。随后，本院分别定于2016年3月15日、4月19日对涉案房屋进行公开拍卖，并在《湛江日报》刊登了拍卖公告，故异议人符伟、刘燕清反映本院没有刊登拍卖公告的情况不属实。 在以物抵债环节，涉案房屋经两次公开拍卖均流拍，2016年4月21日，申请执行人莫秀霞向本院申请对涉案房屋以拍卖底价790880元以物抵债。同年8月24日，本院作出裁定将涉案房屋作价790880元交付申请执行人莫秀霞抵偿307001.77元，该房屋以物抵债归申请执行人莫秀霞所有。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十二条“被执行人的财产无法拍卖或者变卖的，经申请执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会利益的，人民法院可以将该项财产作价后交付申请执行人抵偿债务，或者交付申请执行人管理；申请执行人拒绝接受或者管理的，退回被执行人。”和《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十八条第一款“对于第二次拍卖仍流拍的不动产或者其他财产权，人民法院可以依照本规定第十九条的规定将其作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，应当在六十日内进行第三次拍卖。”、第十九条第一款“拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债。”的规定，本院裁定对涉案房屋以拍卖底价790880元以物抵债归申请执行人莫秀霞所有的执行行为合法有效，故异议人符伟、刘燕清反映本院违法裁定以物抵债的情况不属实。 至于异议人符伟、刘燕清认为（2011）赤法民一初字第84号民事判决书存在虚假诉讼的问题，该主张不属于执行异议案件审查范畴，异议人可通过审判监督程序或其他法律途径解决。 综上所述，异议人符伟、刘燕清以本院（2011）湛赤法执字第240号、（2016）粤0802执恢226号案件的执行程序不当为由，请求撤销（2016）粤0802执恢226号执行裁定书的异议请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十二条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第四条、第五条、第十九条、第二十八条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条的规定，裁定如下： 驳回异议人（被执行人）符伟、刘燕清的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向湛江市中级人民法院申请复议。 审判长  陈志荣 审判员  黄 勤 审判员  何清琳 二〇二〇年五月七日 法官助理刘敏英 书记员刘晨曦 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于适用的解释》 第四百九十二条被执行人的财产无法拍卖或者变卖的，经申请执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会利益的，人民法院可以将该项财产作价后交付申请执行人抵偿债务，或者交付申请执行人管理；申请执行人拒绝接受或者管理的，退回被执行人。 《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》 第四条对拟拍卖的财产，人民法院应当委托具有相应资质的评估机构进行价格评估。对于财产价值较低或者价格依照通常方法容易确定的，可以不进行评估。 当事人双方及其他执行债权人申请不进行评估的，人民法院应当准许。 对被执行人的股权进行评估时，人民法院可以责令有关企业提供会计报表等资料；有关企业拒不提供的，可以强制提取。 第五条评估机构由当事人协商一致后经人民法院审查确定，协商不成的，从负责执行的人民法院或者被执行人财产所在地的人民法院确定的评估机构名册中，采取随机的方式确定；当事人双方申请通过公开招标方式确定评估机构的，人民法院应当准许。 第十九条拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债。 有两个以上执行债权人申请以拍卖财产抵债的，由法定受偿顺位在先的债权人优先承受；受偿顺位相同的，以抽签方式决定承受人。承受人应受清偿的债权额抵押抵债财产的价额的，人民法院应当责令其在指定的期间内补交差额。 第二十八条对于第二次拍卖仍流拍的不动产或者其他财产权，人民法院可以依照本规定第十九条的规定将其作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，应当在六十日内进行第三次拍卖。 第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵债的，人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产，且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的，应当解除查封、冻结，将该财产退还给被执行人，但对该财产可以采取其他执行措施的除外。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查： （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施； （二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序； （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。 被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。 除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。