陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终3861号上诉人（原审原告）：王金芳，女，1962年8月11日出生，汉族，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：贺星，陕西昭应律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马雷，男，1983年11月13日出生，汉族，住西安市高陵县。被上诉人（原审被告）：宋明，男，1981年10月12日出生，汉族，住西安市高陵县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：陕西省西安市高新区科创路168号西安电子科技大学科技园研发中心E栋1-7层。负责人：韩宪君，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭一杰，陕西迈盛律师事务所律师。原审被告：王庆辉，男，1991年4月2日出生，汉族，住渭南市大荔县。上诉人王金芳因与被上诉人马雷、宋明、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司），原审被告王庆辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初466号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2018年8月30日8时40分许，马雷受宋明雇佣驾驶宋明所有的登记在王庆辉名下的陕Ｄ×××××号重型自卸车货车，沿纺渭路由南向北行驶至读书村附近时与同向王金芳驾驶的无号立马牌两轮电动车相撞，致车辆受损，王金芳受伤，造成事故。该起事故经交警支队灞桥大队道路交通事故认定书认定：马雷因驾驶机动车观察不周，操作不当是造成此次事故的主要原因，负事故主要责任；王金芳未取得机动车驾驶证驾驶无号牌机动车上路是造成此次事故次要原因，负事故次要责任。事故发生当天，王金芳先被送往唐都医院急诊治疗，同日出科诊断为：1、右上肢毁损伤、创伤性休克；2、闭合性胸部损伤、多发肋骨骨科、肺挫裂伤、右侧液气胸、右侧胸腔闭式引流术后；3、头皮裂伤。随后，王金芳又于同日转至西安仲德骨科医院住院治疗，诊断为：1、创伤性休克；2、右上肢毁损伤、3、右侧锁骨远端粉碎性骨折；4、右侧肩胛骨粉碎性骨折；5、闭合性胸部损伤；双侧多发肋骨骨折（右侧2-8肋骨骨折，左侧4、5肋骨骨折）、肺挫裂伤、右侧液气胸、右侧胸腔闭式引流术后；6、头皮裂伤；7、右小腿肌腱静脉血栓；8、左侧基底部多发腔梗。王金芳住院治疗72天，其儿子刘杰请假护理一月，单位扣除刘杰工资4753.15元，其余时间由其他家属护理；出院亦由其他家属进行护理。王金芳住院期间，宋明曾垫付了10000元。另查明，陕Ｄ×××××号重型自卸货车在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业险（商业三责险为1000000元，且有不计免赔），该分公司向王金芳先行支付交强险医疗费10000元。王金芳父母共育有三个子女，其母谢亚兰于1938年3月16日出生，健在。诉讼中，王金芳申请对其伤残等级、护理期限、营养期、误工期限、残疾器具费进行鉴定，西安交通大学法医学司法鉴定中心接受委托对上述事项进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人王金芳的伤残等级应属五级、十级、十级、十级；被鉴定人王金芳误工期限、护理期限均建议至评残前一日，营养期限为120日；被鉴定人王金芳后续治疗费约需人民币一万五千元，鉴定费支出2280元。但王金芳因故未对残疾器具费部分进行鉴定。王金芳起诉至西安市雁塔区人民法院提出诉讼请求：1、判令三原审被告赔偿因交通事故而给王金芳造成的医疗费共计134648．54元（王金芳的伤残等级、继续治疗费、误工护理营养期限、残疾器具费等待鉴定之后予以追加）；2、本案诉讼费由原审被告承担。事实和理由：2018年8月30日8时40分许，马雷驾驶陕Ｄ×××××号重型自卸货车沿灞桥区纺渭路由南向北行驶至读书村附近时与同方向王金芳驾驶的无号立马牌两轮电动车相撞，致王金芳受伤，车辆受损，造成车损人伤道路交通事故。事故发生后，王金芳被送至西安唐都医院急救，因王金芳伤势严重加之经济紧张等原因，转院至西安仲德骨科医院住院治疗，经诊断为：右上肢毁损伤；双侧多发肋骨骨折；右侧锁骨远端粉碎性骨折；肺挫伤；头皮裂伤，住院72天，花费医疗费近二十万余元，终因伤势严重，仍然致使王金芳右臂被截肢，至今伤势并未痊愈，在家继续治疗休养。该起交通事故经西安市灞桥区公安局交通管理大队事故认定书认定：马雷负本次事故的主要责任，王金芳负事故的次要责任。对王金芳的经济损失，原审被告未付分文。经查，马雷驾驶的陕Ｄ×××××号重型自卸货车在平安财险陕西分公司投保有交强险和商业险（三责100万，并有不计免赔），就王金芳的经济损失双方曾经多次协商，但一直无法达成一致意见，故诉至法院，请依法公正判决。王庆辉辩称：对事故无异议，对证据的质证意见与保险公司一致，其将车辆出卖给宋明，不应承担赔偿责任。宋明辩称：对事故无异议，其购买了交强险和商业三者险1000000元，且有不计免赔，应由平安财险陕西分公司承担王金芳全部损失，其不应承担任何费用。另其垫付的12000元，请求法庭一并处理。马雷辩称：对王金芳的诉请和证据，质证意见与保险公司一致，鉴定费、诉讼费按法律规定处理。平安财险陕西分公司辩称：事故发生后，保险公司垫付医疗费10000元应予以扣除，商业三者险保额1000000元，且有不计免赔，保险公司愿意在限额内承担王金芳合理花费，诉讼费、鉴定费保险公司不承担赔偿责任。一审法院认为，马雷驾驶机动车与王金芳发生交通事故，致王金芳受伤，事故责任认定书认定：马雷负主要责任，王金芳负次要责任，故马雷与王金芳应按事故责任7:3的比例分担王金芳由此遭受的损失。因马雷驾驶的陕Ｄ×××××号车辆在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业险，故平安财险陕西分公司应先在交强险责任限额内对王金芳的损失予以赔偿，不足部分由王金芳和宋明按比例承担，宋明应承担的部分由平安财险陕西分公司在商业三者险的范围内予以赔偿。王金芳以“事故发生时王金芳处于停止状态，因王金芳所骑电动车超标，事故责任认定书认定王金芳承担次要责任”为由，主张赔偿比例按8:2分担，与事故谈话笔录及事故责任认定书所载理由不符，故不予采纳。王金芳治疗共支医疗费169851.38元（340元+7816.12元+265元+157679.55元+1020.71元+2730元），及鉴定后续治疗费15000元，属实际需要支出，予以支持。王金芳请求以7200元（72天*100元/天）赔偿其住院伙食补助费，符合法律规定，予以支持。王金芳请求营养费按50元/天计算，结合其伤情，可按该请求予以支持；参照司法鉴定意见书中的营养期120天，营养费为6000元。王金芳住院及出院期间除其儿子刘杰护理一月外，均系家属护理，家属护理费用标准参照一般护理人员工资100元/天计算，鉴定意见书确定护理期为313天，护理费为33053.15元（100元/天*283天+4753.15元）。结合王金芳实际治疗及鉴定情况，交通费原审法院酌定1000元。王金芳主张按120元/月计算误工费没有事实和法律依据，王金芳无固定工作，可参照当地一般误工人员工资90元/天计算，故其误工费应为28170元（90元/天*313天）。王金芳请求残疾器具辅助费353430元，对王金芳已安装假肢花费45900元予以支持，对其他未实际发生费用，本案不予处理，待实际发生后，王金芳可另行主张。因王金芳户籍所在地即住所地为西安市灞桥区，该村土地已实际被征用，村民均属失地农民，王金芳以在外打工为主要生活来源，故王金芳请求残疾赔偿金以城镇标准计算，予以支持；参照鉴定结论王金芳的伤情属于一个五级伤残、三处十级伤残，及陕西省2018年度城镇居民人均可支配收入33319元/年，王金芳的残疾赔偿金为419819.4元（33319元*20年*63%）。参照鉴定意见书中王金芳的伤残等级，对精神损害抚慰金支持8000元。王金芳母亲的被抚养人生活费23064.5元｛（21966元/年*5年*63%）/3人｝。综上所述，王金芳因交通事故支出医疗费（169851.38元）、住院伙食补助费（7200元）、营养费（6000元）、后续治疗费（15000元），以上共计198051.38元，扣除平安财险陕西分公司在交强险医疗费项下已支付的10000元，剩余费用188051.38元的70%即138635.97元，由平安财险陕西分公司减去宋明已向王金芳垫付10000元后，在商业险范围内赔偿王金芳128635.97元。王金芳因交通事故产生的误工费（28170元）、护理费（33053.15元）、伤残赔偿金（419819.4元）、残疾器具辅助费（45900元）、精神损害抚慰金（8000元）、交通费（1000元），以上共计535942.55元，由平安财险陕西分公司在交强险伤残死亡项下赔偿王金芳110000元，剩余425942.55元的70%即298159.79元，由平安财险陕西分公司在商业险范围内赔偿王金芳。宋明垫付的10000元，由其向保险公司直接主张。马雷受雇于宋明，马雷在从事雇佣活动中发生交通事故，应由雇主宋明承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七第一款、第二款、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后30日内在交强险伤残死亡项下赔偿王金芳误工费、护理费、伤残赔偿金、残疾器具辅助费、精神损害抚慰金、交通费等共计110000元，在商业险第三者责任项下赔偿王金芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、残疾器具辅助费、精神损害抚慰金、交通费等共计426795.76，以上合计536795.76元；二、驳回王金芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10068元，王金芳已预交，由王金芳承担1094元，由宋明承担8974元；鉴定费2280元，由王金芳承担684元，宋明1596元（宋明应付之诉讼费、鉴定费于本判决生效后5日内给付王金芳）。宣判后，王金芳不服，向本院提起上诉称，一、王金芳在西安仲德骨科医院门诊治疗费2691.57元是为了治疗车祸伤而进行的必要的后续检查费用，在西京医院门诊治疗费395元也是针对截肢部位进行的检查。而鉴定意见中的后续治疗费是取出内固定的花费，与前述费用无关。因此，前述两项费用应予以支持。二、对于宋明垫付的10000元医疗费，因宋明要承担一审诉讼费和鉴定费合计10000元，两者应该相抵，由保险公司直接将该10000元支付给王金芳。三、原审判决遗漏了被抚养人生活费23064.5元，应予以纠正。上诉请求：1、改判被上诉人还应赔偿王金芳医疗费5160.6元、被抚养人生活费16145.15元，合计21305.75元；2、上诉费用由被上诉人承担。平安财险陕西分公司辩称，由法院依法查明予以判决。马雷辩称，同意保险公司的意见。宋明、王庆辉经传票传唤未到庭，未提交答辩意见。本院经审理查明，王金芳二审中提交证据：西安市仲德骨科医院的治疗报告单与西京医院的报告单，证明目的：应将王金芳在西安仲德骨科医院门诊治疗费2691.57元和西京医院门诊治疗费395元计入赔偿。平安财险陕西分公司发表质证意见：真实性认可，但不属于新证据内容，故不认可证明目的。马雷的质证意见和平安财险陕西分公司的质证意见一致。王金芳表示一审时没有找到这些报告单，所以二审中才提交。原审判决认定事实属实。本院认为，关于王金芳的医疗费。根据王金芳提交的在西安仲德骨科医院的检查报告单，结合王金芳在一审提交的相关医疗费票据，可以认定王金芳在西安仲德骨科医院门诊治疗的2691.57元与本次交通事故有关，予以确认。王金芳在西京医院的门诊治疗费395元是在伤残鉴定和后续治疗费鉴定作出后发生的，应包含在后续治疗费中，故对该395元不予认定。王金芳因本次交通事故产生的费用包括：医疗费172542.95元，后续治疗费15000元，住院伙食补助费7200元，营养费6000元，误工费28170元，护理费33053.15元，残疾赔偿金419819.4元，被抚养人生活费23064.5元，残疾器具辅助费45900元，交通费1000元，精神损害抚慰金8000元。平安财险陕西分公司作为承保肇事车辆交强险和商业三责险的保险公司，首先在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿王金芳10000元（已付），在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿王金芳110000元，剩余639750元，应由平安财险陕西分公司在商业三者险范围内承担70%，即447825元，因宋明已垫付10000元，故平安财险陕西分公司应向王金芳支付437825元，将宋明垫付的10000元直接支付宋明。综上，王金芳的上诉请求部分予以支持。据此，原审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初466号民事判决第二项；二、变更西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初466号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后30日内在交强险伤残死亡项下赔偿王金芳误工费、护理费、伤残赔偿金、残疾器具辅助费、精神损害抚慰金、交通费等共计110000元，在商业险第三者责任项下赔偿王金芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、残疾器具辅助费、精神损害抚慰金、交通费等共计437825元，以上合计547825元；三、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后30日内在商业三者险项下支付宋明10000元；四、驳回王金芳其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10068元，王金芳已预交，由王金芳承担1094元，由宋明承担8974元；鉴定费2280元，由王金芳承担684元，宋明承担1596元。宋明共计承担10570元，可由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司将在商业三者险项下支付给宋明的10000元直接支付给王金芳，其余570元由宋明在本判决生效后5日内支付王金芳。二审案件受理费333元，王金芳已预交，由王金芳承担33元，宋明承担300元。宋明于本判决生效后5日内支付王金芳。本判决为终审判决。审判长 董 凡审判员 肖晓通审判员 辛 娟二〇二〇年五月十四日书记员 杨洁珊