辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民初1213号原告：大连金普新区恒升融资担保有限公司。住所地：中国（辽宁）自由贸易试验区大连经济技术开发区金窑路38-7-1号1层。法定代表人：赵东洲，董事长。委托诉讼代理人：刘淼，北京市京师（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：巴晓婷，北京市京师（大连）律师事务所实习律师。被告：大连万隆达房地产开发有限公司。住所地：大连经济技术开发区红梅小区81栋1-23-1号。法定代表人：陈涛。原告大连金普新区恒升融资担保有限公司（以下简称恒升公司）与被告大连万隆达房地产开发有限公司（以下简称万隆达公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告恒升公司的委托诉讼代理人刘淼、巴晓婷到庭参加诉讼，被告万隆达公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告恒升公司的诉讼请求，1、判令被告立即偿还代偿款本金1900万元，并自2014年9月21日起至款项付清之日止按照日万分之五偿还资金占用费（暂计算至2019年5月7日的资金占用费为16,045,500元）。2、判令原告对《反担保合同》（合同编号：大开反担[2013]011号）中被告的土地使用权即大连经济技术开发区小区土地面积为5058平方米的不动产抵押物享有第二顺位优先受偿权（详见抵押物附件清单）。3、因本诉讼所产生的诉讼费、律师代理费13.69万元、保全费由被告承担。事实与理由：被告万隆达公司于2013年2月20日向尹明明、李茂本、丛艳萍、王羽、姜艳萍、孙莲荣、王俊丹、宋宁、田成刚借款人民币3000万元，《借款合同》编号：（撮合）直融借贷字第20130622000001、第20130622000004号-第201306220000011号，原告为该笔借款提供连带责任保证担保。2014年3月11日借款到期，被告未能偿还全部借款本金，原告为其向借款人代偿借款本金人民币1900万元。被告至今仍未偿还上述代偿款及自2014年9月21日至今的资金占用费。被告万隆达公司未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了9份《借款合同》（合同编号：（撮合）直融借贷字第20130622000001-20130622000009号）、9份《担保合同》（合同编号：（撮合）直融担保字第20130622B00001-20130622B00009号）、《委托保证合同》及补充合同（合同编号：大开委保[2013]005号）、《反担保抵押合同》及补充合同（合同编号：大开反保[2013]011号）、他项权证（权证号：大开抵他项（2013）第0045号）、《大连万隆达房地产开发有限公司国有土地使用权再次抵押说明》、刘雪梅、蔡博文出具的2份《承诺书》、2份借款合同（合同编号：（撮合）直融借贷字第20130622000010-20130622000011号）、2份《担保合同》（合同编号：（撮合）直融担保字第20130622B00010-20130622B00011号）、《情况说明》、2份《放款通知单》、《特种转账贷方凭证》、《中国民生银行私人银行产品投资回单》、《大连银行电汇凭证》、《中信银行大连分行电汇凭证》、《中国光大银行电汇凭证》、《代偿确认书》、专用收款收据、11份《中国民生银行特种转账借方凭证》、6份《银行进账单》、6张发票，3份《代偿款及资金占用费催收通知书》、《委托代理协议》及律师费发票、大连金普新区恒升融资担保有限公司国家企业信息公示系统变更截图。对原告提交的上述证据，因客观真实，且与本案相关联，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年2月20日，万隆达公司（甲方（委托人））与原告（乙方（受托人））签订了合同编号为大开委保[2013]005号《委托保证合同》（补充合同）。约定主要内容：第一条担保的主合同：(一)合同名称：《借款合同》(以下简称主合同)合同编号：[(撮合)直融借贷字第20130622000001号、(撮合)直融借贷字第20130622000004号-20130622000011号]。(二)金额(大写)：3000万元。(三)期限：自2013年3月12日起至2014年3月11日止。第二条乙方同意为甲方提供保证担保并签订保证合同[合同名称：《担保合同》，合同编号：(撮合)直融担保字第20130622B000001号、(撮合)直融担保字第20130622B000004号—20130622B000011号]。第三条反担保事项：签订本合同时，甲方或第三人应向乙方提供反担保。乙方与反担保方另行签订反担保合同并办理抵押物登记等相关手续。第四条担保费支付标准：担保费率为2%（年率）。每宗担保收费按上述费率计算低于2000元时，按2000元收取。第五条担保费金额及支付方式：甲方在主合同约定的债务履行期间应支付担保费人民币60万元。甲方在乙方向银行出具《放款通知单》前将担保费全额支付给乙方。第六条代位追偿权：(一)乙方按保证合同的约定代甲方清偿债务后，甲方应偿还代偿款并自代偿日起依据代偿款余额按日万分之5支付资金占用费并在每月月底前支付。(二)在追偿过程中发生的下列诉讼相关费用(包括但不限于案件受理费、保全费、执行费、律师代理费、查询咨询费、交通费、差旅费、复印费、评估费、公证费、拍卖和变卖的费用等)由甲方承担。第七条甲方偿债的顺序依次是诉讼相关费用、违约金、资金占用费和代偿款。2013年2月20日，万隆达公司（乙方（抵押人））与原告（甲方（抵押权人））签订了合同编号为大开反担[2013]011号《反担保抵押合同》（补充合同）。约定主要内容：第一条本合同担保的主债权是主合同项下贷款人对借款人的贷款，金额为人民币3000万元，期限自2013年3月12日起至2014年3月11日止。第二条乙方提供的抵押物为位于大连经济技术开发区小区的土地使用权（证号：大开国用（2012）字第0233号）。第五条抵押期限为自本合同生效之日起，至借款人在主合同项下的所有债务全部清偿之日止。第六条担保的范围为借款人在主合同项下的本金及利息(含复利)、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权、抵押权的费用(包括但不限于案件受理费、保全费，执行费、律师代理费、查询咨询费、交通费、差旅费、复印费、评估费、公证费、拍卖和变卖的费用等)。偿债的顺序依次为实现债权和抵押权的费用、损害赔偿金、违约金、罚息、利息（含复利）、本金。2013年3月7日，大连市国土资源和房屋局金州新区国土资源分局出具他项权证（权证号：大开抵他项（2013）第0045号）载明：“权利顺序：贰”。2013年2月20日，万隆达公司（借款人）、中国民生银行大连分行（服务方）分别与尹明明、李茂本、丛艳萍、王羽、姜艳萍、孙莲荣、王俊丹、宋宁、田成刚（贷款方）签订了九份《借款合同》（合同编号：(撮合)直融借贷字第20130622000001号、(撮合)直融借贷字第20130622000004号-20130622000011号），合计金额为3000万元，借款期限为2013年3月12日至2014年3月11日。2013年2月20日，原告（保证人）分别与尹明明、李茂本、丛艳萍、王羽、姜艳萍、孙莲荣、王俊丹、宋宁、田成刚（担保权人）签订了九份《担保合同》（合同编号：(撮合)直融担保字第20130622B000001号、(撮合)直融担保字第20130622B000004号—20130622B000011号），约定主要内容：为了确保万隆达公司（主合同债务人）与贷款人签订的主合同的履行，原告自愿为主合同项下的债务提供连带保证责任。担保主债权为上述九份《借款合同》（合同编号：(撮合)直融借贷字第20130622000001号、(撮合)直融借贷字第20130622000004号--20130622000011号）。2013年3月14日，4月19日，中国民生银行大连分行分两笔2200万元、800万元向万隆达公司发放贷款合计3000万元。2014年3月13日，原告通过大连银行、中信银行、光大银行三次向万隆达公司账户转账共计1900万元，用于代偿尹明明等9位债权人的债务。2014年3月13日、4月21日，万隆达公司通过民生银行大连分行将该款项支付至债权人指定账户。2014年3月13日，万隆达公司向原告出具《代偿确认书》载明：“2013年2月20日，尹明明、李茂本、丛艳萍、王羽、姜艳萍、孙莲荣、王俊丹、宋宁、田成刚通过民生银行大连分行（撮合）向大连万隆达房地产开发有限公司发放贷款人民币3000万元，大连经济技术开发区中小企业信用担保有限责任公司是上述贷款的保证人。大连万隆达房地产开发有限公司因故不能全额偿还贷款，需要由大连经济技术开发区中小企业信用担保有限责任公司代偿1900万元。现大连万隆达房地产开发有限公司确认已收到大连经济技术开发区中小企业信用担保有限责任公司的代偿款人民币1900万元。”2014年4月21日、5月23日、6月23日、7月24日、8月25日、9月29日，万隆达公司先后6次向原告支付2014年3月14日-2014年9月20日期间的资金占用费，合计1,814,500元。2015年6月30日、2016年6月30日、12月31日，万隆达公司先后收到原告3份《代偿款及资金占用费催收通知书》，并确认万隆达公司应向原告偿还代偿款1900万元及自2014年9月21日起至今日的资金占用费（资金占用费标准为日万分之5）。2019年6月11日，恒升公司（甲方）与北京市京师（大连）律师事务所（乙方）签订《委托代理协议》，约定：乙方接受甲方的委托，为甲方与万隆达公司一案的一审、二审（如有）、执行（如有）阶段法律事务代理人。律师代理费数额为：人民币13.69万元。采用如下分期方式付款：1.甲方于乙方代理案件一审立案之日起7日内向乙方支付30%律师代理费人民币41070元整；2.甲方收到生效判决之后，案件进入执行程序，甲方于执行立案之日起7日内向乙方支付30%律师代理费人民币41070元整；3．通过执行程序，抵押及查封资产执行完毕，甲方将剩余40%律师代理费支什给乙方；后续如发现其他可供执行的财产，乙方有义务继续通过执行程序追偿。恒升公司于2019年8月6日向北京市京师（大连）律师事务所支付首期律师代理费41,070元。另查，2018年1月16日，大连经济技术开发区中小企业信用担保有限责任公司名称变更为大连金普新区恒升融资担保有限公司。本院认为，案涉《借款合同》、《担保合同》、《委托保证合同》（补充合同）、《反担保抵押合同》（补充合同）系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应当确认合法有效，各方均应依约履行。案涉《借款合同》到期后，万隆达公司未能按约还款。原告于2014年3月13日分三次向万隆达公司账户转账共计1900万元，用于代偿尹明明等9位债权人的债务。后万隆达公司通过民生银行大连分行将该款项支付至债权人尹明明等指定账户。万隆达公司先后6次向原告支付2014年3月14日-2014年9月20日期间的资金占用费，合计1,814,500元。万隆达公司自2014年9月21日起至今未按约定向原告偿还代偿款本金1900万元及资金占用费（资金占用费标准为日万分之5），已构成违约。原告要求被告万隆达公司偿还代偿款本金1900万元及资金占用费（资金占用费标准为日万分之5），有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告主张对案涉抵押物享有优先受偿权的诉讼请求一节，根据原告与被告万隆达公司签订的《反担保抵押合同》（补充合同）的约定，被告万隆达公司以其名下位于大连经济技术开发区小区的土地使用权（证号：大开国用（2012）字第0233号）提供抵押担保，案涉土地使用权已在登记机关办理抵押登记，他项权证（权证号：大开抵他项（2013）第0045号）载明：“权利顺序：贰”。故在被告万隆达公司未按约还款的情况下，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”和第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”的规定，原告对上述案涉抵押物享有抵押权，有权就该抵押财产优先受偿。故本院对原告主张就案涉抵押物按照抵押第二顺序享有优先受偿权的部分予以支持；对超过部分，本院不予支持。关于原告主张被告支付律师费一节。因案涉《委托保证合同》（补充合同）约定：“在追偿过程中发生的下列诉讼相关费用(包括但不限于案件受理费、保全费、执行费、律师代理费等)由万隆达公司承担”，原告为本次诉讼支付的律师代理费41,070元，故原告请求该费用应由被告万隆达公司承担，请求成立，本院予以支持。对原告主张律师费超过41,070元部分，因还没有实际发生，本院不予支持。被告万隆达公司未出庭应诉亦未提交答辩状，视为对自己诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告大连万隆达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告大连金普新区恒升融资担保有限公司代偿款本金1900万元及资金占用费（以1900万元为基数，自2014年9月21日起至款项还清日止，按日万分之5计算）；二、原告大连金普新区恒升融资担保有限公司就被告大连万隆达房地产开发有限公司上述第一项债务对被告大连万隆达房地产开发有限公司所有的位于大连经济技术开发区小区的土地使用权（证号：大开国用（2012）字第0233号）享有抵押权；原告对该抵押物折价、或者变卖、拍卖后的价款按照抵押第二顺序享有优先受偿权；三、被告大连万隆达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告大连金普新区恒升融资担保有限公司律师代理费41,070元；四、驳回原告大连金普新区恒升融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费217,028元、保全费5000元，合计222,028元（原告均已预交），由被告大连万隆达房地产开发有限公司负担，给付时间同上。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  吴义军审判员  梁 爽审判员  阎 妍二〇二〇年五月六日书记员  张 宁附：本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。