西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0113民初62号 原告：河南航祥实业有限公司，住所地：郑州航空港区，统一社会信用代码：9141XXXXEYDD0L。 法定代表人：杜绍鹏，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：高培振，河南良承律师事务所律师。 委托诉讼代理人：**杰，河南良承律师事务所实习律师。 被告：陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司，住所地：陕西省西安市高新区，统一社会信用代码：916XXXXXPC5G。 法定代表人：夏家超，系该公司总经理。 被告：陕西省物流集团有限责任公司，住所地陕西省西安市新城区，统一社会信用代码：91XXXX527U。 法定代表人：王增强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高婧，陕西永嘉信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗蓉，陕西永嘉信律师事务所实习律师。 原告河南航祥实业有限公司与被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司、陕西省物流集团有限责任公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南航祥实业有限公司委托诉讼代理人高培振、**杰，被告陕西省物流集团有限责任公司委托诉讼代理人高婧、罗蓉到庭参加诉讼，被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司经合法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告河南航祥实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告加工费800000元；2.依法判令诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实和理由：原告与被告签订建筑垃圾机械破碎承揽合同，合同期限3个月，约定以台班形式结算费用，每台班按10小时计算，原告与被告曾口头约定每天工作满5小时算一个台班，共计75个台班，每个台班结算金额为1.6万元，合同总价款共计120万元。合同签订后，乙方进场正常施工，后由于被告未按合同约定及时支付加工费导致停产多天，2019年5月25日原告与被告补签了备忘录，备忘录中约定，原告于2019年5月24日积极配合被告开机生产，被告承诺在2019年5月27日19时前给出解决方案，如果到约定时间不能给出解决方案，原告可以随时停机，因此造成的损失由被告承担。现被告已经支付了25个台班费用40万元，根据合同约定，由于被告未及时支付加工费用造成停机未生产的，则被告仍然按照75个台班支付费用，所以至今仍有800000元未支付。故依据《民事诉讼法》第119条之规定诉至法院，望判如所请。审理中原告河南航祥实业有限公司申请追加陕西省物流集团有限责任公司为本案被告，并变更诉讼请求为：1.判令被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司偿还原告加工费用800000元及利息（按同期银行利息计算至实际偿还之日），被告陕西省物流集团有限责任公司在其认缴出资范围内承担连带偿还责任；2.判令诉讼费、保全费等费用由二被告承担。并称2018年8月17日，陕西省物流集团有限责任公司、西安茂业企业管理合伙企业（有限合伙）作为公司发起人成立了陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司，注册资本五千万元人民币，其中陕西省物流集团有限责任公司认缴出资2550万元人民币占股51%，西安茂业企业管理合伙企业（有限合伙）认缴出资2450万元人民币占股49%，但陕西省物流集团有限公司至今未实际出资。被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司注册登记的经营场所已经停止营业，被告上述行为已经严重损害了申请人合法债权。根据《公司法》第三条规定：有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。《最高人民法院关于适用若干问题规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，人民法院应予以支持。综上所述，为维护原告的合法权益，根据民事诉讼法的有关规定，特向法院申请追加被告。 被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司未作答辩。 被告陕西省物流集团有限责任公司辩称，一、陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司系独立的法人主体，应对自身债务独立承担责任。答辩人与被答辩人无合同关系，原告向答辩人主张权利无合同依据。二、被答辩人依据《公司法解释（三）》第十三条第二款规定要求答辩人承担连带责任是错误的，该条规定的是股东因未履行出资义务时可能承担的“补充赔偿责任”而非“连带责任”。况且，本案也不符合股东应承担“补充赔偿责任”的条件。该款司法解释规定，股东对公司债务承担补充赔偿责任需满足两个条件：一是股东应当属于“未履行或未全面履行出资义务”；二是公司对该笔债务不能清偿。只有在两个条件均满足的情况下，前述司法解释才可能适用于本案。根据陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司的《企业信用信息公示报告》，答辩人的认缴出资时间为2027年12月31日，该期限尚未届满。依据《公司法》第二十八条，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额的规定，答辩人享有按认缴期限出资的权利，出资期限尚未届满，不能认定答辩人未出资。关于“公司不能清偿”指的是“与公司的债权债务纠纷经审判或仲裁，并就公司财产依法强制执行仍不能履行的情形”。被答辩人必须要经过对公司债务的法定确认及强制执行后仍然不能获得清偿的，才能获得股东的补充赔偿。在诉讼过程中，双方债权债务金额都未确定的情况下，是没有任何标准判断公司不能清偿债务的。且被答辩人已对陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司采取了财产保全措施，根据西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113财保839号民事裁定书，陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司名下银行内存款80万元已被冻结，足以支付被答辩人所主张的债务。三、陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司股东为答辩人与西安茂业企业管理合伙企业两个，两个股东的认缴出资时间均为2027年12月31日前，被答辩人仅追加答辩人作为共同被告显失公平。四、被答辩人主张陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司支付80万元加工费用付款条件未成就，无权向陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司索要报酬。承揽合同是以完成一定的工作为目的的合同，定作人支付报酬的前提是承揽人交付的工作成果符合合同约定的质量和数量，不符合质量及数量要求的，定作人可以不支付报酬或者相应减少报酬。被答辩人与陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司签订的《建筑垃圾机械破碎承揽合同》第三条第一款第二项约定，满25个台班为一个结算周期。第五条约定，为明确乙方机械设备的运转情况以及乙方应得的报酬，由甲方编制《机械设备运转记录》，乙方操作人员签字确认。根据《机械每日工作统计表》的记录，2019年4月26日至5月26日，机械总工作时长为72.17小时（合7.2个台班），远不足25个台班的结算周期，被答辩人尚未按照约定向陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司交付工作成果，陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司无需向其支付报酬。承揽人被答辩人在完成工作成果之前风险应自行承担，该合同签订是基于利用被答辩人自有破碎机为陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司完成建筑垃圾破碎加工事宜，工作成果只能通过承揽人即被答辩人的设备加工取得，被答辩人应承担取得工作成果的风险，对工作成果的完成付全部责任。被答辩人未完成定作人陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司所指定的工作成果，就不能向陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司要求报酬。综上，请求驳回被答辩人的诉讼请求。 经审理查明，原告与被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司签订《建筑垃圾机械破碎承揽合同》，合同约定协议期限三个月（自2019年3月25日开始至2019年6月24日止），具体时间以设备到场生产之日起，为计费台班周期开始时间。如超过三个月（75个台班），甲方即被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司仍然生产，计价方式另行协商。合同总金额120万元，以台班形式结算（每台班按10小时计算），每25个台班为1个结算周期，具体计算及支付方式为，实际工作台班以甲方签字确认为准。每台班16000元，每月按照25个台班计算，即40万元，如当日台班时间不足10小时，则累计至下一台班合计，满25个台班为一个结算周期。甲方在协议签订后支付80万元首付款，其中40万元为一个月的台班预付款，40万元为设备履约保证金。乙方在收到款项后3日内安排设备的运输，设备到达西安后未生产之前不计台班费。下一结算周期开始前5日内，甲方预付下一个周期的40万元台班费。因甲方原因造成每月不足25个台班的工作量，在租赁期限未补齐的，甲方仍然按75个台班支付报酬。为明确乙方即原告机械设备的运转情况以及乙方应得的报酬，由甲方编制《机械设备运转记录》，乙方操作人员签字确认。甲方可通过以下方式向乙方发送通知，地址：陕西省西安市高新区XX路XX号XX室，联系人：夏家超（电话1880295XXXX电子邮件：244947814@qq.com）,上述明示的信息亦作为日后法院送达法律文书的联系方式，如有变更需及时通知其他各方，否则由此造成无法接受法院通知的后果由怠于通知方承担。合同签订后，陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司支付了原告40万元，陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司（西晁工地）机械每日工作统计表显示，2019年4月1日至5月26日期间原告使用设备工作时间共计273.34小时。2019年5月25日双方签订备忘录，该备忘录载明，西晁村工地因甲方没有付租赁费造成停产22天，本着合作共赢的理念，乙方积极配合甲方于5月24日开机生产，使双方损失降到最低。甲方承诺在在2019年5月27日19:00前明确合理解决方案，如果到约定时间甲方仍然不能给出解决方案，乙方可以随时停机，因此造成的损失由甲方负责。但被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司并未给出合理解决方案，原告停止工作，并于2019年7月运走设备。现被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司住所地大门紧闭，屋内办公用品已搬空。被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司注册资本5000万，股东（发起人）出资情况为，被告陕西省物流集团有限责任公司出资时间2027年12月31日，认缴出资额2550万元，西安茂业企业管理合伙企业（有限合伙）出资时间2027年12月31日，认缴出资额2450万元。截至目前，被告陕西省物流集团有限责任公司并未实缴出资，2019年9月11日原告申请诉请财产保全，本院于2019年9月12日作出（2019）陕0113财保839号民事裁定书，冻结被申请人即本案被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司名下银行内存款80万元或查封、扣押被申请人名下其他等值财产。 上述事实，有《建筑垃圾机械破碎承揽合同》、《备忘录》陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司（西晁工地）机械每日工作统计表33份、原告与被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司现场管理人员李国宾通话录音、被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司住所地照片4张、被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司工商信息、工商登记档案、西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113财保839号民事裁定书及庭审笔录等在卷佐证，可以作为认定案件事实的依据。 本院认为，被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司经合法传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，视为其放弃抗辩及举证质证权利，应自行承担相应不利法律后果。原、被告签订的《建筑垃圾机械破碎承揽合同》系双方真实意思表示，并不违反相关的法律法规，该合同合法有效，双方均应如约履行自己的合同义务，合同约定被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司在协议签订后向原告支付80万元首付款，其中40万元为一个月的台班预付款，40万元为设备履约保证金。但被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司仅支付了40万元，并未支付80万元首付款，显属违约。原告完成一个周期25个台班工作量即一个月的台班工作量，被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司也未按照合同约定即下一结算周期开始前5日内，预付下一个周期的40万元台班费，被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司该行为显属违约。双方在《建筑垃圾机械破碎承揽合同》中约定协议期限3个月，即原告要完成3个周期共计75个台班，每周期台班费40万元，合同金额为120万元。现原告仅完成27个多台班，就因被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司的原因停产。被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司在其向原告出具的《备忘录》中载明造成原告停产的原因在被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司。因此被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司应向原告承担相应的违约责任，因此给原告造成损失应由被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司承担。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，双方在合同中约定，因甲方原因造成每月不足25个台班的工作量，在租赁期限未补齐的，甲方仍然按75个台班支付报酬。合同约定协议期限三个月（自2019年3月25日开始至2019年6月24日止）。被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司并未在合同约定的期限内向原告要求补齐工作量，原告直到2019年7月中旬才将设备运走。被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司违约给原告造成损失，双方签订的《建筑垃圾机械破碎承揽合同》如完全履行，原告可获得合同约定的金额120万元，现被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司仅支付40万元。因此可认定原告的损失为合同履行后可以获得的利益即80万元，故被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司应向原告赔偿损失80万元。但原告要求被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司承担该80万元的利息，不属于实际损失的范围，本院不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。本案中，被告陕西省物流集团有限责任公司确未实缴出资，但被告陕西省物流集团有限责任公司的认缴出资时间为2027年12月31日，被告陕西省物流集团有限责任公司有权按认缴期限出资。且陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司是独立的企业法人，只有在其不能清偿公司债务的情况下，原告可要求未履行或者未全面履行出资义务的股东承担责任，且承担责任仅限于在未出资本息范围内，对公司债务不能清偿的部分。现原告称其对被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司申请诉前保全，法院未查封、扣押或冻结到被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司任何财产，因此被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司没有能力清偿到期债务。2019年9月11日经最高人民法院审判委员会民事行政专业委员会第319次会议原则通过《全国法院民商事审判工作会议纪要》二、关于公司纠纷案件的审理（二）关于股东出资加速到期及表决权6.【股东出资应否加速到期】指出，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。显然原告没有提交证据证明被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司存在上述除外的情形，故对其要求被告陕西省物流集团有限责任公司在其认缴出资范围内承担连带偿还责任的诉请，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十三条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司于本判决生效之日起十日内向原告河南航祥实业有限公司赔偿损失80万元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告河南航祥实业有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费11800元，由被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司负担。原告河南航祥实业有限公司已向本院预交案件受理费，被告陕西省物流集团城市资源循环利用有限公司在履行本判决金钱给付义务时一并向原告河南航祥实业有限公司支付11800元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长 雷 君 审判员 刘 静 审判员 张丽华 二〇二〇年五月十九日 书记员 党鹏英