湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终996号上诉人（原审被告）：武汉畅畅文化传播有限公司，住所地武汉市武昌区民主路786号总督府一楼东区。法定代表人：骆畅畅，该公司总经理。委托诉讼代理人：骆忧国，湖北天领艾匹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金川民，男，1977年4月6日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县，委托诉讼代理人：赵化，湖北浩颂（黄陂）律师事务所律师。上诉人武汉畅畅文化传播有限公司（以下简称畅畅文化公司）因与被上诉人金川民装饰装修合同纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2018）鄂0106民初15667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。畅畅文化公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，将本案发回重审；2.本案一审、二审诉讼费用由金川民承担。事实和理由：1.一审程序违法。畅畅文化公司通过他人获悉因装饰装修合同纠纷被金川民诉诸法院。金川民与畅畅文化公司签订装修合同，金川民应该知道畅畅文化公司的办公地点，更应该知道畅畅文化公司法定代表人的联系方式，其系故意隐瞒畅畅文化公司办公地址和法定代表人的联系方式，欺骗人民法院启动公告送达程序。公告送达必须要受送达人下落不明且采取民事诉讼法第八十四条规定的其他送达方式无法送达的才可采用公告送达，一审法院没有严格履行审慎义务，属于严重程序违法。2.一审判决实体不公。畅畅文化公司与金川民签订的《装修合同》总价款35万元不假，但中途金川民没有按合同约定进场，进场后施工进度十分缓慢，不能按时完成装修导致畅畅文化公司与业主的租赁合同终止，畅畅文化公司亦支付了金川民所做的部分工程的工程款，根本不存在仍欠金川民工程款的问题。金川民对已完成的工程量跟谁进行了核算，工程价款332306.5元与谁确认，是否是金川民组织施工人员不到位延误了工期等系列问题，一审法院未核实，仅凭金川民单方提交的证据在畅畅文化公司缺席没有质证的情况下做出不公正判决。3.本案装修合同是无效合同，金川民不具备装饰装修工程资质。装修合同没有经过竣工验收，双方没有对下欠工程款进行结算。金川民在一审主张的诉讼请求不能成立，没有事实依据。金川民辩称：1.一审程序不存在违法情形，一审法官进行了现场核实。2.工程核算都是与陈梅进行的，合同上也都有陈梅的签字。3.只有建设工程才需要施工资质，装修工程没有资质要求。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。金川民向一审法院起诉请求：1.判决解除金川民、畅畅文化公司签订的《装修合同》；2.判决畅畅文化公司支付拖欠的装修工程费用232306.5元；3.判决畅畅文化公司承担违约金20000元；4.本案诉讼费由畅畅文化公司承担。一审法院认定事实：2017年1月12日，金川民与畅畅文化公司签订《装修合同》，合同约定：由金川民承接畅畅文化公司位于巴山夜雨大酒店一楼东侧艾灸馆的装修工程；承包方式包工包料；工期自2017年2月12日至2017年4月30日；工程总价款35万元；支付方式：第一次，对预算设计认可签订合同之日，支付10000元订金，第二次付款时扣除；第二次合同签订后开工前支付工程总造价50%合计175000元；第三次施工过程中，工期进度过半，支付工程总造价40%合计140000元；第四次竣工验收当天，支付工程总造价10%合计35000元；违约责任：由于畅畅文化公司原因导致延期开工或者中途停工，畅畅文化公司应补偿金川民因停工、窝工所造成的损失，每停工一天，畅畅文化公司付金川民50元；畅畅文化公司未按合同的约定付款的，每逾期一天，支付50元违约金等。该装修合同有金川民、畅畅文化公司及其负责人陈梅签章。合同签订后，金川民组织工人进场施工。2017年2月15日，双方签署《工程增项单》，增项项目总督府艾疗馆消防改造（不包括报批）、设计图纸，增项款额27000元；2017年3月16日，双方签署《工程增项单》，增项项目总督府空调安装费，增项款额28000元；2017年3月20日，双方签署《工程增项单》，增项项目总督府艾疗馆入户电缆及水管，增项款额10000元；2017年3月23日，双方签署《工程增项单》，增项项目总督府逃生门及逃生楼梯焊装，增项款额3000元。因畅畅文化公司不付工程款，导致装修工程停工。2017年5月7日，金川民与畅畅文化公司负责人陈梅签字确认《总督府艾灸馆工程决算单》，载明拆除吊顶、基础墙面及隔断拆除等已做工程项目合计工程总价款为264306.5元。以上工程价款共计332306.5元。2017年3月13日至2017年4月11日，畅畅文化公司通过微信合计向金川民转账100000元，尚有232306.5元未支付。2017年8月31日，陈梅向金川民出具《情况说明》，载明：“2017年2月12日至2017年4月30日，水电工、木工泥瓦工金川民、官冬兵、李新海、宋文齐、王强等在合同约定地完成了如下工作：1.消防改造工程；2.清场拆除；3.水电开槽、走线、布管；4.轻钢龙骨扎墙、吊顶；5.中央空调的安装；6.防水工程及墙地瓷砖的安装；后因甲方畅畅文化传播有限公司合作纠纷，装修后续资金没有到位，场地停工，部分装修材料费、人工费未支付”。一审法院认为，金川民与畅畅文化公司签订的《装修合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应当根据合同约定，履行各自义务，享有各自权利。畅畅文化公司未按照合同约定向金川民支付工程款，致使合同目的不能实现，构成根本违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，对于金川民请求解除合同的诉讼请求予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。在本案中，双方就已经完成的工程量和工程增量进行了核算，确认工程价款共计332306.5元，已付10万元，尚欠232306.5元，在合同解除后，对该款项应当予以支付。对于金川民主张畅畅文化公司支付拖欠的装修工程费用232306.5元的诉讼请求予以支持。关于违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”在本案中，双方签订《装修合同》约定：“违约责任：1、由于畅畅文化公司原因导致延期开工或者中途停工，畅畅文化公司应补偿金川民因停工、窝工所造成的损失，每停工一天，畅畅文化公司付金川民50元；畅畅文化公司未按合同的约定付款的，每逾期一天，支付50元违约金”。金川民主张畅畅文化公司支付20000元违约金，从2017年9月1日开始计算，未超过合同约定计算的违约金数额，也未超过所欠工程款的利息损失数额，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、解除金川民与武汉畅畅文化传播有限公司于2017年1月12日签订的《装修合同》；二、武汉畅畅文化传播有限公司于一审判决生效之日起五日内向金川民支付拖欠的装修工程费用232306.5元；三、武汉畅畅文化传播有限公司于一审判决生效之日起五日向金川民支付违约金20000元。如未按一审判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5085元，由武汉畅畅文化传播有限公司负担（此款金川民已垫付，由畅畅文化公司连同上述款项一并给付金川民）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：畅畅文化公司向本院提交如下证据：证据一、《解除艾灸馆房屋租赁合同》一份，拟证明由于金川民没有如期完成装修，没有通过竣工验收，导致畅畅文化公司没有办法正常开业，只能于2017年6月1日与湖北巴山夜雨大酒店有限公司解除房屋租赁合同。证据二、6次微信转账记录，拟证明畅畅文化公司实际共支付金川民工程款13万元。经质证，金川民对证据一的真实性不清楚，认为该证据与本案无关；对证据二的真实性无异议，认可骆畅畅转给金川民10万元，陈梅转给金川民3万元，但陈梅后续又拿回去5万元，金川民不认可该3万元。本院认为，对于畅畅文化公司提交的证据一，因不能达到其证明目的，本院不予采信；对于证据二，金川民对陈梅转账的3万元不予认可，根据金川民在二审中的陈述，该3万元系陈梅支付给金川民购买涉案工程材料的款项，虽然金川民认为陈梅之后因为开公司又从其处拿走了5万元，但该5万元与本案不属同一法律关系，金川民可另行主张权利，证据二可以达到其证明目的，本院予以采信。一审法院查明的“2017年3月13日至2017年4月11日，畅畅文化公司通过微信合计向金川民转账100000元，尚有232306.5元未支付”的事实有误。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。二审另查明，2017年3月13日至2017年4月11日，畅畅文化公司通过微信合计向金川民转账130000元，尚有202306.5元未支付.二审中，畅畅文化公司陈述陈梅系公司股东，亦系涉案工程的负责人。本院认为，畅畅文化公司与金川民签订的《装修合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，金川民进行了施工，并就已经完成的工程量和工程增量与陈梅进行了结算，陈梅作为涉案工程的负责人，其行为系职务行为，其与金川民进行的结算对畅畅文化公司产生拘束力。双方结算的工程价款为332306.5元，畅畅文化公司已付130000元，尚欠202306.5元。畅畅文化公司认为其未与金川民结算、未拖欠工程款的上诉理由，本院不予采纳。畅畅文化公司未按照合同约定向金川民支付工程款，致使合同目的不能实现，已经构成根本违约，金川民请求解除合同的诉讼请求应当予以支持。合同解除后，畅畅文化公司应当向金川民支付欠付的工程款202306.5元及违约金。经审查查明，一审审理程序合法，畅畅文化公司认为一审审理程序违法的上诉理由，本院不予采纳。综上所述，畅畅文化公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2018）鄂0106民初15667号民事判决第一项、第三项；二、变更湖北省武汉市武昌区人民法院（2018）鄂0106民初15667号民事判决第二项为：武汉畅畅文化传播有限公司于本判决生效之日起五日内向金川民支付拖欠的装修工程费用202306.5元；三、驳回金川民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5085元，由武汉畅畅文化传播有限公司负担4475元，金川民负担610元。二审案件受理费5085元，由武汉畅畅文化传播有限公司负担4475元，金川民负担610元。本判决为终审判决。审判长 李 瑜审判员 方 红审判员 刘鑫荣二〇二〇年五月二十五日书记员 杜 文