江西省南昌市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣01刑初14号 公诉机关江西省南昌市人民检察院。 被告人付轶群，绰号“马边机”，男，1985年6月27日出生于江西省宜春市樟树市，汉族，小学文化，住江西省宜春市樟树市。因犯非法持有枪支罪，于2015年3月19日被樟树市人民法院判处有期徒刑一年六个月；因吸食毒品，于2019年8月15日被南昌市公安局高新技术开发区分局行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年8月15日被刑事拘留，同年9月19日被批准逮捕，次日执行逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。 辩护人范广龙，江西浩剑律师事务所律师。 被告人张记华，绰号“半点”、“南昌鬼子”，男，1989年5月20日出生于江西省南昌市，汉族，小学文化，住南昌市高新区。因犯贩卖毒品罪，于2014年2月18日被南昌市青山湖区人民法院判处有期徒刑四年七个月，并处罚金五千元；因吸食毒品，于2019年8月15日被南昌市公安局高新技术开发区分局行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2019年8月15日被刑事拘留，同年9月19日被批准逮捕，次日执行逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。 辩护人苏刚哲，江西博太律师事务所律师。 被告人陈平香，女，1987年12月21日出生于江西省宜春市樟树市，汉族，初中文化，住江西省宜春市樟树市。因吸食毒品，于2010年2月10日被新余市公安局渝水分局处以500元罚款。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年8月15日被刑事拘留，同年9月19日被批准逮捕，次日执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 指定辩护人冯淑敏，江西朗秋律师事务所律师。 江西省南昌市人民检察院以洪检二部刑诉〔2020〕85号起诉书指控被告人付轶群犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人张记华犯贩卖毒品罪，被告人陈平香犯容留他人吸毒罪，于2020年3月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月28日公开开庭审理了本案，南昌市人民检察院指派检察员吴迪，检察官助理胡庆文出庭支持公诉，被告人付轶群、张记华、陈平香通过远程视频在看守所参加诉讼，被告人付轶群辩护人范广龙江西浩剑律师事务所律师，被告人张记华辩护人苏刚哲江西博太律师事务所律师，被告人陈平香指定辩护人冯淑敏江西郎秋律师事务所律师到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关起诉指控： （一）贩卖毒品罪 1.被告人付轶群为吸毒人员，以贩养吸，具体犯罪事实如下： 2019年8月14日，被告人付轶群驾驶赣Ｃ×××××宝马小轿车到南昌市嘉莱特精典酒店，以120元／克冰毒、20元／粒麻古的价格，向被告人张记华出售冰毒559.66克，麻古1053克。 2019年8月14日，公安机关在被告人付轶群身上查获麻古8.99克，其所住的南昌市嘉莱特精典酒店1563房间查获麻古3.47克。 2.被告人张记华为吸毒人员，以贩养吸，具体犯罪事实如下： （1）2019年8月14日，吸毒人员李某与被告人张记华通过微信联系购买毒品麻古2000粒，后张记华告知要与付轶群交易后才能送达，后以120元／克冰毒、20元／粒麻古的价格，向被告人付轶群购买冰毒559.66克，麻古1053克，被当场抓获贩卖未遂。 （2）2018年底至2019年7月中下旬，张记华多次以200-500元不等的价格，通过支付宝转账贩卖毒品冰毒和麻古给吸毒人员孙某。其中2019年7月19日卖给孙某5粒麻古和冰毒。 （3）2019年6、7月，张记华多次向吸毒人员邓某贩卖毒品冰毒和麻古。 2019年8月14日，公安机关在被告人张记华住处查获冰毒8.04克，麻古3粒0.3克。以上毒品经鉴定均含甲基苯丙胺成份。 （二）容留他人吸毒罪 被告人陈平香提供身份证，由付轶群出资先后于2019年8月2日入住南昌市万国酒店1301房间、2019年8月8日入住南昌市香格里拉1701房间、2019年8月12日入住南昌市梦时代途星1702房间、2019年8月13日入住南昌市嘉莱特精典酒店1287、1563房间让吸毒人员付轶群在房间吸食毒品麻古，期间还让吸毒人员张记华在上述房间四次吸食毒品麻古。此外，被告人付轶群还于2019年7月24日入住樟树市开元大酒店的房间让吸毒人员张记华吸食毒品麻古。 被告人付轶群、张记华、陈平香均于2019年8月14日被抓获归案。 针对指控的犯罪事实，公诉机关向法庭宣读或出示了：1.人口信息表、抓获经过、扣押物品清单、涉案毒品称重照片、刑事判决书等书证；2.证人李某、孙某、邓某等人的证言；3.被告人付轶群、张记华、陈平香的供述与辩解；4.毒品鉴定意见；5.称量笔录、搜查笔录、辨认笔录等笔录；6.视听资料。 公诉机关认为，被告人付轶群、张记华违反国家对毒品的管理规定，贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品，其中被告人付轶群向他人贩卖共计冰毒559.66克，麻古1065.46克，被告人张记华多次向他人贩卖共计冰毒567.7克，麻古1053.3克，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人付轶群、陈平香多次为他人吸食毒品提供场地，其行为应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人付轶群一人犯数罪，具有累犯情节；被告人张记华同时具有累犯和贩卖毒品再犯情节。 公诉机关量刑建议提出，被告人付轶群建议数罪并罚后合并判处无期徒刑，并处没收财产，剥夺政治权利终身；被告人张记华建议判处无期徒刑，并处没收财产，剥夺政治权利终身；被告人陈平香，建议判处有期徒刑一年，并处罚金。 被告人付轶群、张记华、陈平香自愿认罪认罚，并签署具结书。法庭审理期间，三被告人当庭认罪认罚，被告人付轶群、张记华提出希望法院从轻判处有期徒刑，被告人陈平香提出其属于初犯、从犯希望法院从轻判处。 被告人付轶群辩护人辩护意见提出，1.本案公安机关采用技侦手段破案，犯罪目的难以实现，可以从轻处罚；2.本案从表面上看已经完成交易了，但是在预先控制的情况下，将付轶群当场抓捕收缴了毒品，贩卖目的没有实现，希望合议庭能够参照犯罪未遂对被告人付轶群进行量刑，就算不认定为未遂，也应当因其特殊性而予以从轻处理；3.涉案的是麻古，麻古含量是很低的，危害性相对较小；查获的毒品交易均在侦查人员的控制下实施，毒品被当场收缴，未流向社会，实际上没有对社会造成实际性的危害；4.量刑时应当予以考虑被告人付轶群以犯养吸的情节；5.付轶群自愿认罪认罚，签署具结书。起诉书建议判处无期徒刑的量刑建议过重。恳请合议庭能够充分考虑上述意见，依法对被告人付轶群从轻减轻处罚，建议在有期徒刑范围内量刑。 被告人张记华的辩护人辩护意见提出，1.被告人张记华有犯罪未遂的情节，2019年8月14日所涉案的毒品被当场查获，未流向社会，没有造成更大的危害，应与犯罪既遂有所区别，从轻处罚；2.被告人张记华具有吸毒情节，在其住所查获的没有证据有贩卖的部分应作为量刑情节加以考虑；3.全国毒品犯罪审判工作会议的纪要关于罪名认定当中就表述了吸毒者在购买储存毒品过程中被查获，没有证据证明是为了实施贩卖毒品等其他犯罪的，应当以非法持有毒品罪定罪处罚，因此应当将在被告人张记华住所处查获的冰毒8.04克、麻古0.3克，从贩卖毒品的数量中扣除。2019年8月14日查获的，没有其他证据有贩卖行为的毒品的数量来酌情考虑。恳请法庭结合案件事实和法律及政策规定，依法从轻处罚，建议在有期徒刑范围内量刑。 被告人陈平香指定辩护人辩护意见提出，对起诉书指控其犯容留他人吸毒的事实和罪名不持异议，就量刑方面认为被告人具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人陈平香在容留他人吸毒罪中作用相对较轻，酌情可以从轻处罚；被告人陈平香自愿认罪认罚，酌情可以从轻处罚。请法院综合考量对其予以从轻处罚。 经审理查明: （一）被告人付轶群贩卖毒品的事实 被告人付轶群为吸毒人员，以贩养吸。2019年8月14日，被告人付轶群驾驶赣Ｃ×××××宝马小轿车到南昌市嘉莱特精典酒店，在嘉莱特精典酒店停车场，被告人付轶群从车上拿出毒品冰毒、麻古出售给被告人张记华。被告人张记华将交易的毒品放至其驾驶的南昌ＢＢ0686电动车踏板上。被告人付轶群、张记华被当场抓获。被告人付轶群向被告人张记华出售冰毒559.66克，麻古1053克，以120元／克冰毒、20元／粒麻古的价格交易。2019年8月14日，公安机关在被告人付轶群身上查获麻古8.99克，其所住的南昌市嘉莱特精典酒店1563房间查获麻古3.47克。 （二）被告人张记华贩卖毒品的事实 被告人张记华为吸毒人员，以贩养吸，具体犯罪事实如下： 1.2019年8月14日，吸毒人员李某与被告人张记华通过微信联系购买毒品麻古2000粒，被告人张记华告知要与付轶群交易后才能给李某。被告人张记华为贩卖毒品，以120元／克冰毒、20元／粒麻古的价格，向被告人付轶群购买冰毒559.66克，麻古1053克，在交易现场被当场抓获。 2.2018年底至2019年7月中下旬，张记华多次以200-500元不等的价格，通过支付宝转账贩卖毒品冰毒和麻古给吸毒人员孙某。其中2019年7月19日卖给孙某5粒麻古和冰毒。 3.2019年6、7月，张记华多次向吸毒人员邓某贩卖毒品冰毒和麻古。 2019年8月14日，公安机关在被告人张记华住处查获冰毒8.04克，麻古3粒0.3克。以上毒品经鉴定均含甲基苯丙胺成份。 （三）被告人付轶群、陈平香容留他人吸毒的事实 被告人陈平香提供身份证，由付轶群出资先后于2019年8月2日入住南昌市万国酒店1301房间、2019年8月8日入住南昌市香格里拉1701房间、2019年8月12日入住南昌市梦时代途星1702房间、2019年8月13日入住南昌市嘉莱特精典酒店1287、1563房间让吸毒人员付轶群在房间吸食毒品麻古，期间还让吸毒人员张记华在上述房间四次吸食毒品麻古。此外，被告人付轶群还于2019年7月24日入住樟树市开元大酒店的房间让吸毒人员张记华吸食毒品麻古。 （四）案件综合事实 被告人付轶群、张记华经吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂现场检测均呈阳性，陈平香经上述检测试剂检测呈阴性,陈平香未吸食毒品。被告人付轶群、张记华有犯罪前科，被告人陈平香有吸毒劣迹。被告人付轶群、张记华、陈平香均为完全刑事责任能力人，于2019年8月14日被抓获归案。被告人付轶群、张记华审查起诉阶段认罪认罚并签署具结书，公诉机关出具量刑建议。被告人陈平香当庭认罪认罚并签署认罪认罚具结书，公诉机关当庭发表量刑建议，2020年5月8日，被告人陈平香家属代为缴纳罚金人民币一万元。 上述事实有经庭审质证、确认的立案决定书、指定管辖决定书,归案经过，现场检测报告书、刑事照片，人口信息及前科材料，认罪认罚具结书、权利义务告知书、刑事案件量刑建议书，转款凭证，扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、刑事照片，现场搜查视频截图，赣Ｃ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××车上下高速公路卡口信息，被告人付轶群手机号（171××××1234、152××××2222）与张记华（136××××1070、130××××5079）之间通话记录、陈平香手机号：183××××1819，关于话单的情况说明，被告人付轶群微信信息、支付宝信息、微信好友信息、付轶群、陈平香和张记华微信聊天记录及支付宝转账记录，被告人付轶群使用的银行卡的交易流水单和交易明细梳理，被告人张记华与微信好友“奢求”、“闪光灯”、“奢望”“林姐姐”聊天记录、与支付宝好友“喻媛媛”、“校长”的转账记录，被告人张记华的支付宝账号与孙某的支付宝账号之间的转账信息，毒品尿检报告书、尿检照片，被告人张记华银行交易明细，证人孙某、邓某、金某、李某、龚某的证言，搜查证、搜查笔录，鉴定意见及相关材料，毒品取样视频、称量等视频，嘉莱特酒店视频，调取证据材料通知书、嘉莱特酒店临时住宿登记表账单、南昌途星酒店宾客登记单、香格里拉大酒店住宿登记表、江西万国国际大酒店住宿登记表、樟树开元名都酒店单据及上述酒店视频光盘，陈平香与付轶群入住酒店视频截图，陈平香手机转账记录，被告人付轶群、张记华陈平香的供述与辨认笔录，陈平香家属陈平花代为缴纳罚金单据等证据证实，足以认定。 综合全案事实证据，针对被告人及其辩护人的意见进行评判如下： 1.关于被告人张记华是否构成贩卖毒品罪以及涉案毒品数量的认定问题。 被告人张记华的辩护人提出张记华属于非法持有毒品，且在其住处查获的毒品数量不应计算在涉案毒品犯罪数量。经查，被告人张记华曾因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑四年七个月，并处罚金五千元，刑满释放后，于2018年底、2019年6、7月，又多次向吸毒人员孙某、邓某贩卖毒品。因此，被告人张记华属贩毒人员。2019年8月14日，吸毒人员李某与被告人张记华通过微信联系购买毒品麻古2000粒，后张记华告知要与付轶群交易后才能送达。之后在与付轶群交易时被当场查获的冰毒559.66克，麻古1053克。上述事实证据可以证实张记华向付轶群购买毒品的目的中包括向他人贩卖毒品。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。因此，被告人张记华的行为构成贩卖毒品罪，其住处查获冰毒8.04克，麻古3粒0.3克毒品数量亦应计入贩卖毒品犯罪的数量。被告人张记华的辩护人提出的辩护意见与审理查明的事实证据以及相关法律规定不符，不能成立，不予采纳。 2.关于被告人张记华的辩护人提出张记华存在贩卖毒品未遂情节的问题。 经查，2019年8月14日，吸毒人员李某与被告人张记华通过微信联系购买毒品麻古2000粒，后张记华告知要与付轶群交易后才能送达，其与付轶群交易过程中被抓获。被告人张记华的行为属于为贩卖毒品而进行的买入行为，其向付轶群买入毒品的行为已经完成属于犯罪既遂。被告人张记华辩护人提出属于犯罪未遂的辩护意见与事实法律不符，不能成立，不予采纳。 3.关于被告人陈平香属否属于从犯的问题 被告人陈平香当庭提出其属于从犯，经查，被告人付轶群与陈平香在容留他人吸毒犯罪事实中相互分工配合，不宜区分主从，但陈平香行为的作用相对付轶群较轻，在容留吸毒犯罪事实量刑中依法予以考量。 本院认为，被告人付轶群、张记华违反国家对毒品的管理规定，贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品，其中被告人付轶群向他人贩卖共计冰毒559.66克，麻古1065.46克，被告人张记华多次向他人贩卖共计冰毒567.7克，麻古1053.3克，二人的行为均已构成贩卖毒品罪；被告人付轶群、陈平香多次为他人吸食毒品提供场地，二人的行为均已构成容留他人吸毒罪。公诉机关起诉指控犯罪事实清楚，指控罪名成立。被告人付轶群、张记华曾被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，具有累犯情节，依法予以从重处罚。被告人付轶群、张记华、陈平香认罪认罚并签署具结书，依法予以从宽处罚。被告人付轶群一人犯数罪，应予以数罪并罚。综合被告人付轶群、张记华涉及贩卖毒品的数量、次数，被告人付轶群、陈平香容留他人吸毒的次数，考虑三被告人认罪认罚的态度及表现，公诉机关量刑建议适当。综上，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人付轶群犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 二、被告人张记华犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 三、被告人陈平香犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（罚金已缴纳） （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月15日起至2020年8月14日止。） 四、扣押在案的被告人付轶群作案工具赣Ｃ×××××宝马轿车一辆，被告人张记华作案工具牌号南昌ＢＢ0686电动车一辆，以及张记华随身扣押的现金52300元，依法由扣押机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向江西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 殷国富 审 判 员 叶 京 审 判 员 潘 建 二〇二〇年五月十一日 法官助理 刘晓博 书 记 员 万 杰