黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑06民终268号上诉人（原审被告）：张启智，男，汉族，无职业，住黑龙江省大庆市萨尔图区。被上诉人（原审原告）：黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司，住所地杜尔伯特蒙古族自治县泰康镇二道街。法定代表人：王亮，该行董事长。委托诉讼代理人：唐志远，男，汉族，胡吉吐莫支行副行长，住黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县。委托诉讼代理人：周亮，男，汉族，该行资产保全部经理，住黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县。被上诉人（原审被告）：李晓艳，女，汉族，无职业，住黑龙江省大庆市萨尔图区。上诉人张启智与被上诉人黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司、李晓艳金融借款合同纠纷一案，不服黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院（2019）黑0624民初1602号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张启智、被上诉人黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人唐志远、周亮到庭参加诉讼，被上诉人李晓艳经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张启智原上诉请求：一、撤销原审判决；二、依法改判由实际借款人共同偿还；三、诉讼费用依法分担。庭审时，张启智变更上诉请求：要求发回重审。事实与理由：1.原审程序违法，提供两张传票给二审法院，证实审理法官和做出判决的法官不是同一人，一审程序违法；2.原审事实没有查清。被上诉人黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司辩称：一审判决没有问题，二审应予以维持。被上诉人李晓艳未到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见。黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司向一审法院起诉请求：1.要求被告张启智偿还借款本金480000.00元及利息、罚息179479.54元（截至2019年7月1日）及之后所产生的利息（以48万元为基数，在月利率8.649‰的基础上上浮50%，自2019年7月2日起至本金偿清为止）；2.被告李晓艳对以上债务承担连带给付责任；3.如被告不按期履行还款义务，由原告行使抵押权，以抵押人张启智、李晓艳抵押的房屋所有权（位于黑龙江省大庆市萨尔图区建设路新华园x-x-xxx室、建筑面积136.01平方米、产权证号庆房权证萨尔图区字第××号）及土地使用权（位于黑龙江省大庆市萨尔图区建设路新华园x-x-xxx室、使用权面积28.42平方米、土地证号：大庆国用第xxx号）折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿；4.本案诉讼费及其他费用由二被告承担。一审法院认定事实：被告张启智与被告李晓艳系夫妻关系。原告与二被告于2016年7月4日签订《个人担保借款合同》一份，借款本金49万元，该笔借款的期限自2016年7月4日至2019年7月3日止，月利率8.649‰，罚息利率在借款利率的基础上上浮50%。原告与二被告于2016年7月4日签订《抵押合同》一份，张启智用其与李晓艳共同所有的房屋所有权（位于黑龙江省大庆市萨尔图区建设路新华园x-x-xxx室、建筑面积136.01平方米、产权证号庆房权证萨尔图区字第××号）及土地使用权（位于黑龙江省大庆市萨尔图区建设路新华园x-x-xxx室、使用权面积28.42平方米、土地证号：大庆国用第xxx号），作为其个人担保借款合同的抵押担保并办理抵押登记，房屋他项证号：庆房他证萨尔图区字第××号；土地他项权证号：大庆他项（xxx）第xxx号。抵押担保的范围包括主债权本金、利息（包括法定利息、约定利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼、仲裁费用、律师费、公证费用等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用）。原告于2016年7月7日向张启智发放贷款49万元。张启智于2019年7月1日偿还贷款本金1万元。一审法院认为：合法的金融借款合同受法律保护。二被告与原告黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司签订的《个人担保借款合同》及《抵押合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，故能够认定故能够认定原告与被告之间的金融借款合同及抵押担保合同关系。原告按期发放了贷款，被告张启智虽辩称其并未收到全部贷款，但是从其名下账户中的往来明细可知，其账户中于2016年7月7日确进账49万元。因此对于被告张启智的抗辩本院不予采纳。被告张启智应当按照合同约定履行义务。被告李晓艳与被告张启智系夫妻关系，且庭审中张启智叙述，该笔贷款用于共同生活，因此该笔债务应属于夫妻共同债务，故被告李晓艳应当对该笔贷款与张启智共同偿还。具体偿还数额应当根据《个人担保借款合同》的约定及被告的还款情况进行计算。被告张启智辩称，罚息计算过高，但是根据合同约定，罚息为月利率12.9735‰，并不违反我国关于借款利率的规定，因此，对于被告张启智的抗辩，本院不予采纳。虽然《个人担保借款合同》中约定贷款期限为2016年7月4日至2018年7月3日，但原告是于2016年7月7日才向被告张启智发放49万元贷款，故对于贷款利息，应当从2016年7月7日起计算。因被告张启智于2019年7月1日偿还本金1万元，致使未偿还贷款本金发生变化，因此，对于二被告应偿还的金额，应当根据不同阶段进行分段计算。1.以49万元为本金基数阶段（自2016年7月7日起至2019年7月1日止）。该阶段贷款本金为49万元，利息为期内利息（以49万元为基数，按照月利率8.649‰计算，自2016年7月7日起至2018年7月3日止）及逾期利息（以49万元为基数，按照月利率12.9735‰计算，自2018年7月4日起至2019年7月1日止）；2.以48万元为本金基数阶段（自2019年7月2日起至贷款本金止）。该阶段贷款本金为48万元，利息为逾期利息（以48万元为基数，按照月利率12.9735‰计算，自2019年7月2日起至本金偿清止）。按照原告黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司与被告张启智、李晓艳签订的《抵押合同》的约定，被告张启智自愿用其与李晓艳共同所有的房屋所有权（位于黑龙江省大庆市萨尔图区建设路新华园x-x-xxx室、建筑面积136.01平方米、产权证号：庆房权证萨尔图区字第××号）及土地使用权（位于黑龙江省大庆市萨尔图区建设路新华园x-x-xxx室、使用权面积28.42平方米、土地证号：大庆国用第xxx号）为案涉贷款提供抵押，且被告李晓艳在该合同上共有人处签字确认认可，并分别于2016年7月6日和同年7月7日在登记机关办理了抵押登记，房屋他项证号：庆房他证萨尔图区字第××号；土地他项权证号：大庆他项（xxx）第xxx号。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项、第二项“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物”及第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，原告诉请就上述不动产折价或者拍卖、变卖后在案涉借款本金48万元及利、罚息等价款范围内优先受偿符合法律规定，本法院予以支持。被告李晓艳经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项、第二项、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第三十四条第一项、第三项、第四十一条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：被告张启智、李晓艳于本判决生效之日起十日内共同向原告黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司偿还借款本金48万元及利息、罚息（1、以49万元为基数，按照月利率8.649‰计算，自2016年7月7日起至2018年7月3日止；2、以49万元为基数，按照月利率12.9735‰计算，自2018年7月4日起至2019年7月1日止；3、以48万元为基数，按照月利率12.9735‰计算，自2019年7月2日起至本金偿清止）；二、原告黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司对被告张启智与李晓艳共同所有的房屋所有权（位于黑龙江省大庆市萨尔图区建设路新华园x-x-xxx室、建筑面积136.01平方米、产权证号：庆房权证萨尔图区字第××号）及土地使用权（位于黑龙江省大庆市萨尔图区建设路新华园x-x-xxx室、使用权面积28.42平方米、土地证号：大庆国用第xxx号）折价或者拍卖、变卖后在本判决第一项所确定的债权范围内享有优先受偿权；三、驳回原告黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5161.00元，由被告张启智、李晓艳共同负担。本院审理过程中被上诉人黑龙江杜尔伯特农村商业银行股份有限公司提交证据如下：杜尔伯特农商银行借款逾期通知书一份（提交盖有胡吉吐莫支行公章复印件）。欲证明：债务关系清晰，上诉人承认债务。上诉人张启智质证称，对证据真实性有异议，从未接收过上述证据，且该证据证明不了本案事实。被上诉人被上诉人李晓艳未到庭发表质证意见。本院认为，被上诉人未提交证据原件，且上诉人对证据真实性有异议，故本院对该证据不予采信。本院查明，根据原审笔录记载，一审法院在2019年8月27日组织调解，由审判员王立平适用简易程序进行调解，因调解过程中各方当事人争议较大，一审法院不再进行调解工作。后于2019年9月3日由审判员王郑鑫开庭审理本案。本院认定的其他事实与一审一致。本院认为，关于上诉人张启智提出的一审程序违法，审理案件的法官与做出判决的法官不一致的问题。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十七条第二款的规定：开庭审理时，由审判长核对当事人，宣布案由，宣布审判人员、书记员名单，告知当事人有关的诉讼权利义务，询问当事人是否提出回避申请。一审法院2019年9月3日开庭审理本案，宣布审判人员并告知当事人有关诉讼权利义务，上诉人张启智未对审判人员提出异议，并于庭审结束后在庭审笔录上签字，知道并认可由审判员王郑鑫主持庭审并主审本案。一审审理案件与做出判决的法官皆为审判员王郑鑫，虽然审判人员告知程序存在瑕疵但一审判决结果正确，不属于最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十五条规定的严重违反法定程序的情形，故张启智的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8500元，由张启智负担。本判决为终审判决。审判长  张智源审判员  高伟涛审判员  金 宁二〇二〇年五月十三日法官助理李维靖书记员衣萌