贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔23民终526号 上诉人（原审被告）：谢贤学，男，1976年6月9日生，汉族，住贵州省兴义市。 被上诉人（原审原告）：罗忠云，男，1981年10月12日生，汉族，住贵州省安龙县。 委托诉讼代理人：黄启镜，男，贵州冠科律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原审被告：代时伟，男，1980年9月8日生，汉族，户籍地：贵州省兴义市，现住贵州省兴义市。 原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司，住所：贵州省兴义市桔山神奇东路金城大厦一、四楼。统一社会信用代码：9152230073660195X9。 负责人：兰红兵，男，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：任光超，该公司员工。代理权限：特别授权。 上诉人谢贤学因与被上诉人罗忠云、原审被告代时伟、中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司（以下简称“太平洋保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省安龙县人民法院（2019）黔2328民初2624号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人谢贤学所提上诉请求:一、撤销原判，改判被上诉人罗忠云的残疾赔偿金按农村居民标准计算。护理、误工、营养期间依法下调、二、上诉费由被上诉人承担。事实及理由：原判认定事实不清，适用法律不当。罗忠云所举劳务合同、营业执照、村委会误工证明、工资表不能证明其应适用城镇标准，其与砖厂是否存在劳动关系，还应提供单位为其缴纳的社会保险证明，劳动部门及社保部门登记备案的人员名单，工资发放应是从公帐转该员工，而不是只提供工资表及营业职照就能认定在砖厂上班的事实，证明主体和法定条件均不符合法律规定，故原判适用城镇居民标准计算残疾赔偿金证据不足。据公安部关于人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，原判支持罗忠云三期评估期间过高，不能按最高值计算。 二审中，被上诉人罗忠云、原审被告代时伟、太平洋保险公司均未作答辩陈述。 罗忠云向一审法院诉请：一、判令被告太平洋保险公司在交强险限额内赔偿各项损失122,000元；二、判令被告赔偿原告81,082.5元；三、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实:2017年11月10日，谢贤学驾驶车牌为贵Ｅ×××××号的小型普通客车由新桥经福昆线往安龙方向行驶，10时00分，当行驶至福昆线2168公里＋400米（小地名：新桥东妹场）处，车辆右侧车头与道路右侧行人罗忠云相撞后侧滑于路外，造成行人罗忠云受伤及车辆受损的的道路交通事故。当日，本次道路交通事故经顶效经济开发区（安龙经济开发区）交警大队作出第5223981201701335号事故认定书（简易程序）认定，谢贤学承担本次交通事故的全部责任，罗忠云在本次交通事故中无责任。罗忠云受伤当日被送到安龙县人民医院治疗，被告谢贤学支付医疗费、救护车费3125.10元；2017年11月11日随即被送到兴义西南骨科医院住院治疗，于2017年12月18日出院，出院诊断：左侧股骨中下段骨折。住院37天，支付医疗费31455.34元。上述费用共计34580.44元，兴义西南骨科医院的费用中，谢贤学垫付医疗费3000元，太平洋保险公司垫付医疗费10000元。2018年7月19日，贵州同根律师事务所委托贵州警察学院司法鉴定中心对罗忠云的伤残等级程度、后期医疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，同年8月29日，贵州警察学院司法鉴定中心作出贵警院司鉴中心［2018］法临鉴字第1531号司法鉴定意见书，评定罗忠云此次车祸伤造成左膝关节活动功能部分受限的伤残程度属十级；后续医疗费评定为10000元至12000元之间；误工期限为300日，护理期限为120日，营养期限为90日。支付鉴定费1900元。同时查明，罗忠云与其前妻韦友兰于2005年6月9日生育长女罗兴艳，扶养年限为5年零7个月；于2008年7月22日生育二女罗朝润，扶养年限为8年零9个月。代时伟是贵Ｅ×××××号车辆的登记所有人，案外人代时宪系贵Ｅ×××××号车辆的实际所有人。谢贤学驾驶的贵Ｅ×××××号车辆在太平洋保险公司投保有交强险，本次事故发生在保险期限内。庭审中，罗忠云明确表示不要求贵Ｅ×××××号车辆的登记所有人代时伟和实际所有人代时宪承担责任。 一审法院认为：谢贤学驾驶车牌为贵Ｅ×××××号的小型普通客车由新桥经福昆线往安龙方向行驶，10时00分，当行驶至福昆线2168公里＋400米（小地名：新桥东妹场）处，车辆右侧车头与道路右侧行人罗忠云相撞后侧滑于路外，造成行人罗忠云受伤及车辆受损的的道路交通事故。本次交通事故经顶效经济开发区（安龙经济开发区）交警大队作出第5223981201701335号事故认定书（简易程序），认定谢贤学承担本次交通事故的全部责任，罗忠云在本次交通事故中无责任。罗忠云、谢贤学、代时伟、太平洋保险公司对交警部门出具的道路事故认定书均不持异议，应以道路事故认定书作为划分民事赔偿责任的主要依据。谢贤学驾驶的贵Ｅ×××××号小型普通客车在太平洋保险公司投保有交强险，本次交通事故发生在保险责任期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定，罗忠云的损失应由太平洋保险公司在机动车交强险责任限额内进行赔偿，因谢贤学承担此次事故的全部责任，故超出交强险责任限额部分应由谢贤学承担。关于罗忠云受伤所造成的损失项目是否合法。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“该解释”）第十七条的规定，罗忠云享有以下赔偿项目：一、医疗费。该解释第十九条第一款规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”，根据罗忠云、谢贤学提交的医疗票据证实医疗费共计34580.44元，予以支持。二、误工费。该解释第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”，根据罗忠云提交的贵州警察学院司法鉴定中心作出的贵警院司鉴中心［2018］法临鉴字第1531号司法鉴定意见书的鉴定意见，误工期为300天，罗忠云所从事的职业应归类为建筑业，工资标准应以贵州省统计局于2019年8月9日公布的《2018年分行业非私营单位从业人员年平均工资》中建筑业62684元计算，但其主张以150元／天标准计算误工费，其余视为放弃，故该项费用为45000元（150元／天×300天）。三、住院伙食补助费。该解释第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，罗忠云实际住院38天，但其仅主张37天，其余视为放弃，故住院伙食补助费为3700元（100元／天×37天）。四、营养费。该解释第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，根据贵州警察学院司法鉴定中心作出的贵警院司鉴中心［2018］法临鉴字第1531号司法鉴定意见书的鉴定意见，其营养期为90天，对营养费酌情按30元／天标准计算，该项费用为2700元（30元／天×90天）。五、护理费。该解释第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”，因罗忠云未提交护理人员收入证明及护理期限的相关证明，结合贵州警察学院司法鉴定中心作出的贵警院司鉴中心［2018］法临鉴字第1531号司法鉴定意见书的鉴定意见，其护理期为120天，其主张护理费以150元／天计算，但应当参照贵州省统计局于2019年8月9日公布的《2018年分行业非私营单位从业人员年平均工资》中居民服务、修理和其他服务业的年平均工资43654元／年计算，该项费用为14352元（43654元／年÷365天×120天）。六、残疾赔偿金，（1）残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定，罗忠云主张按城镇居民标准计算，法院向肖朝龙砖厂调查核实可知，罗忠云于2015年左右就在肖朝龙砖厂务工，其收入来源不再依靠农业，其残疾赔偿金应按城镇标准进行计算。罗忠云所受伤被评定为一处十级伤残，伤残系数为10%，该项为63184元（31592元／年×20年×10%）。（2）被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；……，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人年均生活消费支出额”的规定，被扶养人生活费为13819.68元（罗兴艳：20348元／年×5年零7个月×10%÷2＝5680.48元；罗朝润：（原告仅主张8年，其余视为放弃）20348元／年×8年×10%÷2＝8139.20元）。七、交通费。该解释第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，罗忠云主张交通费2000元，虽未提交交通费票据予以证实，但考虑到其就医的地点以及鉴定往返情况，酌情支持600元。八、精神抚慰金。本次交通事故导致原告的身体受损，造成伤残，给罗忠云带来了较为严重的伤害，使其的生活、身心遭受了一定打击，故酌情支持2000元。九、鉴定费。根据贵州警察学院司法鉴定中心的鉴定费票据，支付鉴定费1900元，该项损失系实际产生，故对该项主张予以支持。十、后续治疗费。根据贵州警察学院司法鉴定中心作出的贵警院司法鉴中心［2018］法临鉴定第1531号司法鉴定意见书的鉴定意见，罗忠云的后续医疗费为10000元至12000元之间，酌情支持11000元，但罗忠云不得再行主张因本次交通事故产生的后续治疗等相关费用综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时参照贵州省统计部门公布的统计数据，罗忠云在本次交通事故中受伤产生的损失范围计算如下：一、医疗费：34580.44元；二、误工费：45000元（150元／天×300天）；三、住院伙食补助费：3700元（100元／天×37天）；四、营养费：2700元（30元／天×90天）；五、护理费：14352元（43654元／年÷365天×120天）；六、残疾赔偿金：77003.68元（其中残疾赔偿金：63184元，被扶养人生活费：13819.68元）；七、交通费：600元；八、精神抚慰金：2000元；九、鉴定费：1900元；十、后续治疗费：11000元；上述十项共计192836.12元，取整数为192836元，由太平洋保险公司在交强险限额范围内赔偿122000元，扣减太平洋保险公司已垫付的10000元，还应赔偿罗忠云11×××××元；剩余70836元，扣减谢贤学在安龙县人民医院支付的3125元（取整数）以及在兴义西南骨科医院垫付的3000元，谢贤学还应赔偿罗忠云64×××××元。据此，依据上述法律规定及理由，判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告罗忠云因本次道路交通事故造成的损失人民币112000元。二、被告谢贤学于本判决生效后十日内赔偿原告罗忠云因本次道路交通事故造成的损失人民币64711元。三、被告代时伟在本案中不承担民事责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1114元，减半收取557元（已减半），由被告谢贤学承担457元，原告罗忠云承担100元。 二审中，各当事人均未提交新的证据。本院二审查明的案件事实与一审查明基本一致，本院予以确认。 本院认为，本案中，各方当事人对本案事故发生的经过及双方责任认定不持异议，本院对此予以确认。 综合双方当事人的诉辩请求，本案二审争议焦点为：一、原判适用城镇居民标准是否恰当。二、原判对误工期、护理期、营养期的认定是否适当。 关于争议焦点一。被上诉人罗忠云在义龙新区肖朝龙砖厂务工的事实，有一审法院调取的肖朝龙之子肖杨飞的证言、安龙县新桥镇阿科村民委员会出具的证明相印证，足以认定。本院认为罗忠云以务工收入作为其主要生活来源，原判适用城镇居民标准，并无不当，本院予以确认。 关于争议焦点二。经查，根据贵州警察学院司法鉴定中心作出的贵警院司鉴中心［2018］法临鉴字第1531号《法医临床司法鉴定意见书》，该意见书对被上诉人罗忠云误工期、护理期、营养期的评定符合罗忠云的伤情，适用的标准符合规定。原判以期间高值支持罗忠云误工期、护理期、营养期并未违法，且适当。故予以确认。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1114元，由上诉人谢贤学承担。 本判决为终审判决。 审判长 程 鹏 审判员 杨 林 审判员 张基柱 二〇二〇年五月二十二日 书记员 王 霞