广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0114刑初397号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人汤桂新，男，1971年2月27日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省广州市花都区。2017年8月7日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年七个月，2018年11月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人罗红苑，广州金鹏（花都）律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检刑诉[2020]265号起诉书指控被告人汤桂新犯贩卖毒品罪，于2020年2月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员陆冬年出庭支持公诉。被告人汤桂新及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：（一）2019年10月9日22时许，被告人汤桂新与证人高某事先通过微信联系毒品交易并支付毒资650元，后汤桂新通过微信向“妹华”（在逃）购买500元的毒品冰毒，“妹华”将毒品放在广州市花都区新华街大华市场附近一处地方后，把放置毒品的地方通过微信发视频告诉汤桂新，汤桂新再将该视频转发给高某，高某自行前往上址拿到毒品。（二）2019年10月10日21时许，被告人汤桂新与证人高某以上述相同方式进行毒品交易，汤桂新以650元的价格向高某贩卖了一小包毒品。（三）2019年10月10日23时许，被告人汤桂新与证人高某以上述相同方式进行毒品交易，汤桂新以350元的价格向高某贩卖了一小包毒品。2019年10月11日12时许，被告人汤桂新在广州市花都区花城街大华村西湖队下西湖自编26号304房被抓获。15时许，民警根据其提供的线索，在广州市花都区电脑城附近将吸毒人员高某抓获，起获疑似毒品两小包（经检验，编号01号净重0.15克，检出甲基苯丙胺成分；编号02号未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因常见毒品成分）。公诉机关并提交了抓获经过、证人证言、辨认笔录等证据，认为被告人汤桂新的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪；建议法庭结合被告人汤桂新贩卖毒品三次、第三次是犯罪未遂、累犯、毒品再犯、如实供述、有吸毒恶习等情节，以贩卖毒品罪对被告人汤桂新判处有期徒刑三年以上四年以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人汤桂新对公诉机关指控的第（一）、（二）宗犯罪事实无异议，辩解第（三）宗犯罪事实中其一开始就知道毒品是假的，其是用假毒品来骗钱的；其在被公安机关抓获后主动交代了向高某贩卖毒品的事实，其是立功。辩护人提出第（三）宗犯罪事实是犯罪未遂且被告人汤桂新如实供述，建议对被告人汤桂新从轻处罚。经审理查明：（一）2019年10月9日22时许，被告人汤桂新与证人高某事先通过微信联系毒品交易并支付毒资650元，后汤桂新通过微信向“妹华”（在逃）购买500元的毒品冰毒，“妹华”将毒品放在广州市花都区新华街大华市场附近一处地方后，把放置毒品的地方通过微信发视频告诉汤桂新，汤桂新再将该视频转发给高某，高某自行前往上址拿到毒品。（二）2019年10月10日21时许，被告人汤桂新与证人高某以上述相同方式进行毒品交易，汤桂新以650元的价格向高某贩卖了一小包毒品。（三）2019年10月10日23时许，被告人汤桂新与证人高某以上述相同方式进行毒品交易，汤桂新以350元的价格向高某贩卖了一小包白色晶体。2019年10月11日12时许，被告人汤桂新在广州市花都区花城街大华村西湖队下西湖自编26号304房被抓获。15时许，民警根据其提供的线索，在广州市花都区电脑城附近将吸毒人员高某抓获，起获疑似毒品1包（经检验，净重0.15克，检出甲基苯丙胺成分）及2019年10月10日23时许交易的白色晶体1包（经检验，净重0.15克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因常见毒品成分）。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的广州市公安局花都区分局新东派出所出具的抓获经过、情况说明；手机通话记录；微信聊天记录截图；搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；称重笔录、取样笔录；行政处罚决定书；现场检测报告书；电子数据检查工作记录；穗公（司）鉴（理化）字[2019]1580号检验报告；证人高某的证言及其对被告人汤桂新的辨认笔录、对交易地点、起获的毒品、微信账号信息、聊天记录及转账记录截图的签认；被告人汤桂新的供述及其对证人高某的辨认笔录、对交易地点、起获的毒品、微信账号信息、聊天记录及转账记录的签认；被告人汤桂新的户籍材料及前科材料等证据证实，足以认定。关于被告人汤桂新辩解第（三）宗犯罪事实中其是用假毒品进行诈骗的意见，经查，被告人汤桂新被抓获后稳定供述其三次向证人高某贩卖毒品，并明确供述其贩卖时不知道毒品是假的，结合证人高某的证言、微信聊天记录及转账记录，足以认定被告人汤桂新2019年10月10日23时许意欲与证人高某进行毒品交易的事实，因涉案白色晶体未检出常见毒品成分，故该宗犯罪事实属于犯罪未遂。被告人汤桂新提出该宗是诈骗的辩解意见，本院不予采信。本院认为：被告人汤桂新无视国家法律，为牟取非法利益，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人汤桂新的行为，依法应当对其适用“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.被告人汤桂新曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；2.被告人汤桂新曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯本罪，是毒品再犯，依法应从重处罚；3.本案第（三）宗犯罪事实是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；4.被告人汤桂新因吸毒被抓获后主动交待其贩卖毒品的罪行，以自首论，依法可以从轻或者减轻处罚。结合上述法定刑幅度、法定量刑情节，本院决定对被告人汤桂新减轻处罚。公诉机关提出与上述相同的意见，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。本院综合考量被告人汤桂新的犯罪手段、情节、社会危害性及悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第二款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人汤桂新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月11日起至2021年8月10日止。罚金自本判决生效之日后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、起获的毒品甲基苯丙胺0.15克及白色晶体0.15克予以没收、销毁，作案工具手机1台予以没收（均由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  李璇炜审 判 员  李 惠人民陪审员  姚炳钢二Ｏ二Ｏ年五月二十日审员代理书记员潘靖仪胡晓枫附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第二款被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。