江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0104民初10083号原告：王迎，女，1978年11月3日出生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：冷雪,江苏孙华武律师事务所律师。被告：南京富汇达资产管理有限公司，住所地南京市秦淮区洪武路359号福鑫大厦1502室。法定代表人：张振富，该公司总经理。被告：张振富，男，1974年4月24日出生，汉族，住南京市建邺区。原告王迎与被告南京富汇达资产管理有限公司（以下简称富汇达公司）、张振富委托理财合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王迎及其委托诉讼代理人冷雪，被告张振富并作为被告富汇达公司的法定代表人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王迎向本院提出诉讼请求：1、判令两被告偿还本金10150000元，利息收益2370000元；2、判令两被告以12520000元为基数，自2019年8月16日起按照年利率24%支付利息，直至本金实际偿还之日止；3、判令两被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年9月25日，原告与被告富汇达公司签订了《委托与管理协议》，协议约定：委托理财金额为一千七百三十万元，年收益为委托理财金额的12%。现双方于2019年8月19日签订了《债务资金确认》，该协议确认自2018年8月16日原告收回账户。根据《委托与管理协议》、《债务资金确认》的约定，被告欠付款至今未付，原告多次向被告催要无果，故诉至法院。被告富汇达公司辩称：1、对原告要求偿还的本金金额有异议，需要原告提交证据来证明；2、本案是委托理财合同纠纷，原告是委托被告将股票账户出借给第三方使用，被告只是居间行为；3、原告的账户亏损后，被告于2018年8月接手操作原告的账户，并与原告共同协商买卖股票，所以不是由被告单方操作原告的股票账户，并且现在有些股票还没有清仓，所以损失没有办法确定；4、在第三方操作原告股票账户期间，买入了天马股份这支股票，产生了200多万元的损失，而这支股票涉及虚假披露，故原告可以就相关损失向该公司追诉。被告张振富辩称，其在案涉合同当中的签名均代表富汇达公司，是职务行为，故其不应承担共同还款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告王迎提交的《委托与管理协议》、《补充协议》、《债务资金确认》、股票账户交易明细、情况说明、未付理财收益表、银行账户交易明细等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月25日，王迎（委托方、甲方）与富汇达公司（受托方、乙方）签订《委托与管理协议》一份，主要约定：甲方用于投资理财的资金，委托乙方出借给他人，为确保本协议得到有效、全面、安全履行，经平等协商达成以下协议；甲方决定将下列证券资金帐户委托乙方管理亦可将资金注入乙方指定证券中使用：（1）资金账户名王顺明，开户证券财通证券，资金账号80×××50，第三方存管银行卡开户行招商银行，第三方存管银行卡号41×××95；（2）资金账户名樊家媛，开户证券东北证券，资金账号30×××32，第三方存管银行卡开户行招商银行，第三方存管银行卡号62×××09；（3）资金账户名王迎，开户证券财通证券，资金账号80×××08，第三方存管银行卡开户行招商银行，第三方存管银行卡号62×××95；（4）资金账户名廖建平，开户证券财通证券，资金账号80×××52，第三方存管银行卡开户行兴业银行，第三方存管银行卡号62×××17；（5）资金账户名廖毅，开户证券财通证券，资金账号80×××83，第三方存管银行卡开户行兴业银行，第三方存管银行卡号62×××15；（6）资金账户名廖毅，开户证券华泰证券，资金账号66×××98，第三方存管银行卡开户行招商银行，第三方存管银行卡号62×××17；（7）资金账户名王迎，开户证券广发证券，资金账号15×××90，第三方存管银行卡开户行南京银行，第三方存管银行卡号62×××05；（8）资金账户名王迎，开户证券浙商证券，资金账号18×××80，第三方存管银行卡开户行交通银行，第三方存管银行卡号62×××67；以上帐户以下称之为“股市通帐户”；委托期叁个月，即2017年9月16日起至2017年12月15日止；委托管理金额17300000元；委托理财年收益为委托理财金额×12%，理财日为每月16日；甲方收取收益的账户姓名王迎，开户行招商银行，卡号52×××89；乙方收取收益的账户姓名谢正威，开户行招商银行，卡号62×××78；股市通账户对应的第三方（存管）银行卡及与此卡相关的密码由甲方持有；甲方同意将自己股市通账户的《证券账户卡》、《资金账户卡》、股票交易密码、资金转账密码由乙方持有和设立，在本协议到期前，股市交易期间，甲方放弃对股市通账户的交易密码和资金转账密码、通信密码（如果有）的知情权和持有权；股市非交易时间，甲方可要求查询该账户市值；甲方应按乙方要求的时间和金额将理财资金转入股市通账户，在甲方资金转入股市通账户后，乙方即承担对该资金存放安全及本金安全的管理责任；甲方与借款人（即股票账户操作人）、监管方之间另行签订《借款合同》、《第三方居间和监管合同》、补充续期协议；甲方同意授权蔡琨为代理人，代为签署上述委托账户之《借款合同》、《第三方居间和监管合同》、补充续期协议；甲方委托乙方推荐借款人（即股票账户操作人），并委托乙方实施对股市通账户中股票及资金的监管；甲方同意股市通账户资产总价值超出基本金价值的部分，其所有权归属乙方，由乙方全权处理。甲方的权利：甲方有权持有股市通账户的第三方（存管）银行卡及与此卡相关的密码；甲方享有对股市通账户的运行和资金情况的知情权；甲方有权要求乙方按时将每个月的理财收益汇入甲方该股市通账户的第三方（存管）银行卡中。甲方的义务：甲方应当按照乙方要求的时间、数额将理财资金及借款人的操盘保证金存入本协议项下的股市通账户，最迟不能超过12小时；甲方不得单方面修改股市通账户交易密码和资金转账密码；甲方不得对股市通账户《证券账户卡》、《资金账户卡》挂失；甲方不得占有股市通账户中超出基本金价值部分的资产，不得对乙方处置超出基本金价值部分的资产有任何异议和阻挠；甲方应当配合乙方，按乙方要求的时间、金额将相关款项按乙方指定的账户转账。乙方的权利：乙方有权设置股市通账户交易密码和资金转账密码；乙方有权不通知甲方，直接处置股市通账户中的股票；乙方享有股市通账户中超出基本金价值部分的资产的所有权，并有权全权处置超出基本金价值部分的资产，甲方不得对此提出异议。乙方的义务：乙方应当为甲方推荐合适的借款人（即股市通账户操作人）；乙方应当保证甲方股市通账户基本金的安全，如发现账户异常情况，乙方应当及时联系股票操作人；乙方应当在本合同到期时，将股市通账户交易密码和资金转账密码告知甲方，并核实账户内资金；乙方承诺，若甲方股票账户内的资产价值低于本合同规定的基本金价值，由乙方补足差额部分，并严格按照《借款合同》执行，如乙方不能及时补足差额部分，自产生差额第二日起，每日支付甲方差额部分金额1.33‰的利息；本合同约定的委托期限到期时，若甲乙双方均不提出终止合同，本合同以月为单位自动延续；合同延续，本合同所有条款继续有效。甲乙双方，任何一方如需不续约，可在本合同终止前15日通知对方不再续约，自通知之日起，15个工作日本协议终止。2018年8月8日，王迎（甲方）与富汇达公司（乙方）签订《补充协议》一份，主要约定：甲方及家人名下的股票账户及资金交由乙方代客理财，乙方承诺账户基本金的安全，若甲方账户内的资产价值低于基本金价值，由乙方补足差额部分。账户基本金总金额为1980万元(其中王迎本金1730万元，赵爱维本金200万元，廖建平本金50万元)，由于乙方操作不当，导致甲方账户亏损，截止2018年8月7日，甲方账户总金额为992万元，乙方未补足亏损金额，经双方协商，达成如下还款协议：1、将甲方全额理财资金壹仟玖佰捌拾万元整转化为借款资金，乙方支付借款利息，利息为年化12%。2、借款时间为2018年8月8日到2019年8月7日，到期还本付息合计贰仟贰佰壹拾柒万陆仟元整。3、若乙方将借款继续购买股票等，当甲方账户总金额低于920万元，甲方将终止全部账户交易并冻结账户资金，如果乙方要继续使用甲方账户，需打10%保证金到甲方账户，甲方方可将账户继续交于乙方使用，冻结期间，乙方照常支付借款利息。2019年3月19日，王迎（委托方、甲方）与富汇达公司（受托方、乙方）签订《委托与管理协议》一份，主要约定：甲方用于投资理财的资金，委托乙方出借给他人，为确保本协议得到有效、全面、安全履行，经平等协商达成以下协议；甲方决定将下列证券资金帐户委托乙方管理使用：（1）资金账户名王迎，开户证券兴业证券，资金账号46×××12，第三方存管银行卡开户行交通银行，第三方存管银行卡号62×××67；（2）资金账户名王迎，开户证券华泰证券，资金账号29×××91，第三方存管银行卡开户行招商银行，第三方存管银行卡号62×××89；以上帐户以下称之为“股市通帐户”；委托期12个月，即2019年3月16日起至2020年3月15日止；委托管理金额17300000元；委托理财年收益为委托理财金额×12%，理财日为每月16日；甲方收取收益的账户户名王迎，开户行招商银行，卡号62×××89；乙方收取收益的账户户名谢正威，开户行招商银行，卡号62×××78；股市通账户对应的第三方（存管）银行卡及与此卡相关的密码由甲方持有；甲方同意将自己股市通账户的《证券账户卡》、《资金账户卡》、股票交易密码、资金转账密码由乙方持有和设立，在本协议到期前，股市交易期间，甲方放弃对股市通账户的交易密码和资金转账密码、通信密码（如果有）的知情权和持有权；股市非交易时间，甲方可要求查询该账户市值；甲方应当按乙方要求的时间和金额将理财资金转入股市通账户，在甲方资金转入股市通账户后，乙方即承担对该资金存放安全及本金安全的管理责任；甲方与借款人（即股票账户操作人）、监管方之间另行签订《借款合同》、《第三方居间和监管合同》、补充续期协议；甲方同意授权富汇达公司为代理人，代为签署上述委托账户之《借款合同》、《第三方居间和监管合同》、补充续期协议；甲方委托乙方推荐借款人（即股票账户操作人），并委托乙方实施对股市通账户中股票及资金的监管；甲方同意股市通账户资产总价值超出基本金价值的部分，其所有权归属乙方，由乙方全权处理。甲方的权利：甲方有权持有股市通账户的第三方（存管）银行卡及与此卡相关的密码；甲方享有对股市通账户的运行和资金情况的知情权；甲方有权要求乙方按时将每个月的理财收益汇入甲方该股市通账户的第三方（存管）银行卡中。甲方的义务：甲方应当按照乙方要求的时间、数额将理财资金及借款人的操盘保证金存入本协议项下的股市通账户，最迟不能超过12小时；甲方不得单方面修改股市通账户交易密码和资金转账密码；甲方不得对股市通账户《证券账户卡》、《资金账户卡》挂失；甲方不得占有股市通账户中超出基本金价值部分的资产，不得对乙方处置超出基本金价值部分的资产有任何异议和阻挠；甲方应当配合乙方，按乙方要求的时间、金额将相关款项按乙方指定的账户转账。乙方的权利：乙方有权设置股市通账户交易密码和资金转账密码；乙方有权不通知甲方，直接处置股市通账户中的股票；乙方享有股市通账户中超出基本金价值部分的资产的所有权，并有权全权处置超出基本金价值部分的资产，甲方不得对此提出异议。乙方的义务：乙方应当为甲方推荐合适的借款人（即股市通账户操作人）；乙方应当保证甲方股市通账户基本金的安全，如发现账户异常情况，乙方应当及时联系股票操作人；乙方应当在本合同到期时，将股市通账户交易密码和资金转账密码告知甲方，并核实账户内资金；乙方承诺，若甲方股票账户内的资产价值低于本合同规定的基本金价值，由乙方补足差额部分，并严格按照《借款合同》执行，如乙方不能及时补足差额部分，自产生差额第二日起，每日支付甲方差额部分金额1.33‰的利息；本合同约定的委托期限到期时，若甲乙双方均不提出终止合同，本合同以月为单位自动延续；合同延续，本合同所有条款继续有效。甲乙双方，任何一方如需不续约，可在本合同终止前15日通知对方不再续约，自通知之日起，15个工作日本协议终止。2019年8月19日，王迎（甲方）与富汇达公司（乙方）签订《债务资金确认》一份，主要约定：由于王迎与南京富汇达资产管理有限公司2018年8月3日所签协议到期，乙方未履行偿还义务，且账户总金额低于920万元，按照协议约定王迎于2019年8月16日收回账户。由于账户资金变化，根据账户实际金额(附图)，双方确认以下债务资金，其余条款以原协议为准：1.甲方账户所剩金额715万元整(具体账户金额附图)；2.甲方亏损本金1015万元，乙方未付利息237万元(具体时间为2018年5月16日至2019年8月15日)；3.乙方未付资金总计1252万元。本院认为，依法成立的合同受法律保护。民间委托理财，又称非金融机构委托理财，是指客户将资产交给资产管理公司、投资咨询公司、一般企事业单位等非金融机构或自然人，由非金融机构作为受托人的委托理财形式。关于案涉合同的性质。富汇达公司使用王迎提供的证券账户炒股，双方约定所得收益均归富汇达公司，王迎无论盈亏均按照委托理财金额获取12%的年收益，与账户盈亏无关，故双方之间成立委托理财合同关系，同时，双方之间的权利义务关系亦符合民间借贷合同的特征。富汇达公司为证明王迎将款项出借给案外人，提交借款协议书、借款合同等证据，王迎对以上证据均不予认可，称其从未签署上述合同，同时，上述借款合同与本案所涉《委托与管理协议》无关。对此本院认为，首先，上述书面协议的签订时间早于案涉《委托与管理协议》，故本院对上述证据与本案的关联性无法确认；其次，根据富汇达公司与王迎签订的《委托与管理协议》、《补充协议》以及《债务资金确认》的内容，富汇达公司均承诺，当王迎账户内的资产价值低于基本金价值时，由富汇达公司补足差额部分，故本院认为，富汇达公司提交的上述证据并不影响富汇达公司的责任承担。据此，对于富汇达公司关于其与王迎之间系居间关系的答辩意见，本院不予采纳。关于损失数额。原被告于2019年8月19日签订的《债务资金确认》中载明，王迎于2019年8月16日收回账户，双方同时确认，王迎亏损本金10150000元，故本院对王迎主张损失金额为10150000元予以确认。关于理财收益，《债务资金确认》中载明，原被告确认，富汇达公司未支付2018年5月16日至2019年8月15日的利息2370000元，系双方真实意思表示，故本院认定，合同履行期间内王迎的理财收益为2370000元。根据双方签订的《委托与管理协议》的约定，当王迎股票帐户内的资产价值低于合同规定的基本金价值时，如富汇达公司不能及时补足差额部分，自产生差额第二日起，富汇达公司应每日支付差额部分金额1.33‰的利息，该协议约定的年化利率已超出年利率24%，现王迎主动调整按年利率24%计算利息，不违反法律规定，本院予以支持。综上，富汇达公司应当偿还王迎本金10150000元、2018年5月16日至2019年8月15日期间的理财收益2370000元并支付利息（利息自2019年8月20日起至实际清偿之日止，以10150000元为基数，按年利率24%计算）。关于张振富的共同还款责任问题。原被告双方签订的《账户委托与管理协议》、《补充协议》、《债务资金确认》均以王迎与富汇达公司为当事人签署，且合同内容未载明张振富对案涉资金承担共同还款责任，故王迎要求张振富承担共同还款责任的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第三百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告南京富汇达资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王迎借款本金10150000元、理财收益2370000元并支付逾期利息（利息计算方式：自2019年8月20日起至实际清偿之日止，以10150000元为基数，按年利率24%计算）；二、驳回原告王迎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费96920元，由被告南京富汇达资产管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  陈 歆人民陪审员  鲍慧敏人民陪审员  刘 忠二〇二〇年五月二十五日见习书记员  石 莹