福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0602民初134号 原告：陈福财，男，汉族，1977年12月25日出生，住漳州市龙文区。 委托诉讼代理人：刘仲谋，福建秦剑律师事务所律师。 被告：福建省兴创建设集团有限公司，住所地福州市晋安区日溪乡综合大楼3号楼三层318室，统一社会信用代码91350100761762018C。 法定代表人：陈训灿，董事长。 被告：闽南师范大学，住所地漳州市芗城区县前直街36号，统一社会信用代码12350000489952225G。 法定代表人：李顺兴，校长。 委托诉讼代理人：蓝潮永，福建南州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈鸿伟，福建南州律师事务所实习律师。 原告陈福财与被告福建省兴创建设集团有限公司（以下简称兴创公司）、被告闽南师范大学建设工程施工合同纠纷一案，本院2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人及被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告兴创公司经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告兴创公司优先支付原告结余的幕墙工程款计1527000元并承担本案的全部诉讼费用；判令被告兴创公司从原告起诉之日按年利率6%向原告计付利息；判令被告闽南师范大学在其应付而尚未支付给被告兴创建设集团有限公司的质保金（尚余质保金共计1289072.14元）范围内，在支付条件成就时优先向原告承担连带清偿责任。事实和理由：被告兴创公司在2012年度工程中标承建被告闽南师范大学所属的“原漳州师范学院科技信息综合楼”项目工程，该项目工程在2015年12月28日整体竣工验收合格。工程竣工验收后二被告因工程造价发生纠纷，双方在漳州市芗城区人民法院诉讼，芗城区人民法院经审理后于2019年3月5日作出了（2018）闽0602民初1112号民事判决书，现该民事判决已生效，该判决书认为：被告兴创公司承建的项目工程在2015年12月28日整体竣工验收合格，被告闽南师范大学应在该项目工程竣工验收合格满5年零1个月后支付被告兴创公司该工程总造价（64453607.03元）2%的质保金（该质保金数额为1289072.14元，详情见判决书第10页、第11页）。另被告兴创公司在2012年11月2日应漳州市劳动保障监察支队的要求已在“兴业银行漳州分行营业部，16×××38账户内”预存入50万元作为农民工工资的保证金，该保证金目前仍在管控中，被告兴创公司尚未启用。原告系漳州当地的玻璃幕墙制作商，2014年9月9日原告与被告兴创公司商洽妥当后签订了“幕墙工程施工合同”，原告以包干总价680万元包揽了被告兴创公司承建的“漳州师院科技信息综合楼”的玻璃幕墙制作和安装工程。双方签订的施工合同第三条约定：甲方（即被告兴创公司）委托的现场代表黄建龙代表甲方全权负责履行本合同的各项条款，凡经现场代表黄建龙签署确认的工程量、进度款收支对账等相关签证手续，甲方均予以确认。合同第六条第二款、第三款、第四款分别约定幕墙工程落架后甲方（即被告一）应拨付至总包干价的80%；完工后双方应及时办理结算，并于验收合格后付至总结算价的97%；结算总造价的3%作为工程保修金，保修期为二年，保修期满一年后一个月内支付2%的工程保修金，保修期满二年后一个月内支付1%的工程保修金，保修期内人为因素及不可抗力因素的维修费用由甲方自付。增补部分的工程款支付同第一款、第二款、第三款。合同还约定本案诉讼管辖法院为漳州市芗城区人民法院。甲方指派的签约代表林筑村出席签约仪式并代表被告兴创公司与原告签署了施工合同和补充协议。原告施工的玻璃幕墙工程质量与被告兴创公司施工的其他分项工程业经同步验收合格。2016年元月12日，原告与被告兴创公司指派的现场代表黄建龙签署了书面的工程结算书；2017年8月24日，该结算书通过被告兴创公司盖章确认。现原告施工的幕墙工程分项早已过了保修期，依照双方签署的施工合同约定，被告兴创公司理应付清全部的工程款。因被告兴创公司付款不及时，截至2019年11月3日，经双方对账确认，被告兴创公司确认尚欠原告工程款1527000元。原告认为被告兴创公司工程欠款属实，该工程所欠款项被告兴创公司依法应优先支付。被告闽南师范大学作为发包方和业主单位依照相关司法解释的规定其应在其应付而未付的质保金范围内，在付款条件成就后优先向原告承担连带清偿责任。 被告兴创公司没有答辩。 被告闽南师范大学辩称：答辩人认为原告的部分诉讼请求缺乏事实与法律依据，依法应予驳回。理由如下：一、被告兴创公司依约需承担漳州师范学院科技信息综合楼项目（以下简称案涉工程项目）工程结算审核费286502元，该费用可以从质保金中抵扣；被告兴创公司于2016年4月6日对案涉工程项目工程决算作出承诺，按工程施工的实际情况编制工程项目决算，如果基建工程决算审定的核减金额超过送审金额5%，修缮项目决算审定的核减金额超过送审金额为10%（含10%）的，审计费用将由兴创公司承担。兴创公司工程决算送审金额为78574499.77元，核定造价为62755177.03元，核减数为15819322.74元，远远超出5%，审计费用286502元应由兴创公司承担。即使按照福建兴诚建工程管理有限公司《漳州师范学院科技信息综合楼项目工程工程造价鉴定意见书》认定的工程造价64453607.03元，核减数为14120892.74元，也远远超出5%，审计费用286502元也应由兴创公司承担，可以从质保金中抵扣。二、被告兴创公司尚欠案涉工程项目水电费487845.90元，该费用可以从质保金中抵扣 被告兴创公司与被告闽南师范大学双方于2012年9月13日签订的《建设工程施工合同》通用条款第8.1条约定：“发包人按专用条款约定的内容和时间完成以下工作：（1）办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作，使施工场地具备施工条件，在开工后继续负责解决以上事项遗留问题；（2）将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至专用条款约定地点，保证施工期间的需要；……”。显而易见，发包人只负责将施工用水、电力、通讯线路等施工所必需的条件接至施工现场内，并不承担施工使用水、电、通讯所产生的相关费用（该费用由承包人承担）。被告兴创公司尚欠案涉工程项目水电费487845.90元，该费用可以从质保金中抵扣。三、质保金付款条件尚未成就。被告兴创公司与答辩人于2012年9月13日签订的《建设工程施工合同》专用条款第17.3.3条“（1）进度付款额度和付款方式”约定：“……③工程结算审核定案，工程资料完整归档后15日内支付至审核后工程造价总额的95%；余5%为质保金，工程竣工验收合格贰年后一个月内退还3%，工程竣工验收合格五年后一个月内退还2%。”。《建设工程施工合同》专用条款第17.5.1.3约定：“竣工结算资料包括：招标文件、投标文件及其附件、施工合同及其补充协议、设计变更、变更签证和现场签证、竣工图纸、工程结算书等以及经发承包双方认可的其他与工程有关的有效文件。”。案涉工程于2015年12月28日通过竣工验收，五年质保期尚未届满，且兴创公司至今仍未提供归档所需工程资料，故退还质保金的条件尚未成就。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年9月13日，被告兴创公司中标承建被告闽南师范大学的“原漳州师范学院科技信息综合楼”项目工程，该项目工程在2015年12月28日整体竣工验收合格。工程竣工验收后因工程造价发生纠纷，2019年3月5日漳州市芗城区人民法院的（2018）闽0602民初1112号民事判决书认定：被告兴创公司承建的项目工程在2015年12月28日通过竣工验收。该工程总造价64453607.03元，被告闽南师范大学应先支付工程造价98%，余2%的付款条件尚未成就，兴创公司在该项目工程竣工验收合格满5年零1个月后再另行主张。2014年9月9日原告与被告兴创公司漳州师院科技信息综合楼项目部林筑村（加盖兴创公司漳州师院科技信息综合楼项目专用章）签订了“幕墙工程施工合同”，原告以包干总价680万元承揽了被告兴创公司承建的“漳州师院科技信息综合楼”的玻璃幕墙制作和安装工程，施工合同主要内容：第三条约定：甲方（即被告兴创公司漳州师院科技信息综合楼项目部）委托的现场代表黄建龙代表甲方全权负责履行本合同的各项条款，凡经现场代表黄建龙签署确认的工程量、进度款收支对账等相关签证手续，甲方均予以确认；合同第六条第二款、第三款、第四款分别约定幕墙工程落架后甲方应拨付至总包干价的80%；完工后双方应及时办理结算，并于验收合格后付至总结算价的97%；结算总造价的3%作为工程保修金，保修期为二年，保修期满一年后一个月内支付2%的工程保修金，保修期满二年后一个月内支付1%的工程保修金，保修期内人为因素及不可抗力因素的维修费用由甲方自付。增补部分的工程款支付同第一款、第二款、第三款；合同还约定本案诉讼管辖法院为漳州市芗城区人民法院。原告施工的玻璃幕墙工程质量与被告兴创公司施工的其他分项工程业经同步验收合格。2016年元月12日，原告与被告兴创公司指派的现场代表黄建龙签署了书面的工程结算书：总工程款9127943元；2017年8月24日，该结算书通过被告兴创公司林筑村签名（加盖漳州师院科技信息综合楼项目专用章）确认；2019年11月3日，黄建龙、林筑村在该结算书签名确认：截止2019年11月3日已支付工程款760万元，未付款项1527000元。 本案双方当事人争议焦点：被告闽南师范大学未付工程款即质保金是否应付连带清偿责任及原告是否具有工程款优先受偿权。 原告认为：原告作为被告闽南师范大学发包给被告兴创公司玻璃幕墙工程实际施工人，双方已经有明确对账，确认了尚欠的工程款，对欠款数额非常明确，被告闽南师范大学作为业主及发包单位，根据闽0602民初1112号民事判决书，质保金没有支付给被告兴创公司，根据规定，被告闽南师范大学负有连带支付的责任；已经缴纳农民工工资50万元，该费用应由被告兴创公司及时向劳动监察部门报备，该资金才能启动，因被告兴创公司没有报备导致原告无法领取该笔款项，原告的诉求应予支持。 被告闽南师范大学认为：鉴于案涉工程于2015年12月28日通过竣工验收，根据法院生效判决，五年质保期至今尚未届满，不能主张权利，且兴创公司至今仍未提供归档所需工程资料，故退还质保金的条件尚未成就。 本院认为，根据（2018）闽0602民初1112号民事判决书认定：被告兴创公司承建的项目工程在2015年12月28日通过竣工验收。该工程总造价64453607.03元，被告闽南师范大学应先支付工程造价98%，余2%的付款条件尚未成就，兴创公司在该项目工程竣工验收合格满5年零1个月后再另行主张，即该债权到2020年12月28日后兴创公司才有权主张权利，故可认定闽南师范大学作为发包人没有应付未付被告兴创公司工程款，原告并非该工程承包人，而是讼争工程中玻璃幕墙工程实际施工人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定的发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，即实际施工人有条件向发包人主张工程价款，但并未规定实际施工人享有工程价款优先受偿权，《合同法》第二百八十六条仅规定承包人享有工程价款的优先受偿权，亦未规定实际施工人也享有该项权利。原告的发包人兴创公司并非讼争建筑工程的所有权人，故原告主张闽南师范大学以质保金没有支付给被告兴创公司，负有连带支付的责任和优先受偿权，证据不足，不予支持。 综上所述，本院认为，2014年9月9日原告与被告兴创公司漳州师院科技信息综合楼项目部林筑村（加盖兴创公司漳州师院科技信息综合楼项目专用章）签订了“幕墙工程施工合同”，原告以包干总价680万元承揽了被告兴创公司承建的“漳州师院科技信息综合楼”的玻璃幕墙制作和安装工程。故可认定原告系讼争工程玻璃幕墙的实际施工人，该合同属于内部承包合同，由于原告没有相应的承包资质，该建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，实际施工人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。由于合同没有约定对欠付工程价款利息计付标准，故应从起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。故原告对兴创公司支付尚欠工程款1527000元及利息的诉讼请求，证据充分，予以支持；原告的其他诉讼请求，证据不足，于法无据，应予驳回。被告兴创公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第十八条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告福建省兴创建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告陈福财工程款1527000元并从2020年1月3日起至还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。 二、驳回原告陈福财的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费18543元，按照简易程序审理减半收取9271.5元，由被告福建省兴创建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。 审判员     二〇二〇年五月二十六日 法官助理吴泽帅 书记员洪萍 附适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第十八条装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持，但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。 第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。