河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终1368号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。住所地：郑州市西太康路121号。委托诉讼代理人：孙刘波，河南金纬律师事务所律师。上诉人（原审被告）：江彦山，男，汉族，1986年1月25日出生，住遂平县。委托诉讼代理人：邓鑫，河南文苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙向飞，男，1986年7月3日出生，汉族，住河南省遂平县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司、江彦山因与被上诉人孙向飞义务帮工人受害责任纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初12411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司上诉请求：1、依法撤销驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初12411号民事判决书第二项、第三项并依法改判，改判其不承担责任，上诉金额500000元；2、上诉费用由孙向飞、江彦山承担。事实与理由：一、本案孙向飞属于车上人员，不属于商业三者险中的第三者，不属于其保险理赔范围，一审法院经过现场勘查，能够清晰显示依照事故车辆的高度，任何一个正常身高的成年人如果不站在车辆上，根本不可能摸到致使孙向飞受伤的主臂维修孔，商业三者的赔付对象是指“被保险人及被保险人财产和保险车辆上所有人员与财产以外的他人、他物”。事故车辆正是由于是特种车辆而与一般车辆有所不同，意外发生时孙向飞明显属于车上人员，并非车辆以外的他人。在车辆维修过程中发生意外并非机动车商业三者险理赔范围；二、一审判决在未向孙向飞述称的驾驶员田清华核实事故情况的前提下径行依照孙向飞的陈述认定案件事实，属于事实认定错误；三、一审判决责任划分错误，孙向飞责任承担的比例过低，与各方过错不符，一审判决误工费、护理费、营养费计算错误，应当予以改判。综上，一审判决认定事实不清，判决错误，请求二审法院依法查明事实，撤销一审判决改判其不承担赔偿责任。江彦山上诉请求：1、依法撤销驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初12411号民事判决书第一项，改判29964.47元由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在交强险内承担赔偿责任，即其不承担赔偿责任；2、上诉费用由孙向飞、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司承担。事实与理由：原审判决认定交强险不承担赔偿责任是错误的。孙向飞的损失应当由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在交强险和商业三者险内先行赔付。“根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条的立法精神，用于起重的特种作业车辆在进行作业时发生的责任事故，可以参照适用该条例”。事发时是驾驶员田清华驾驶起重车作业过程中发生的，应属于交强险和商业三者险赔偿范围。原审判决使用了商业三者险，未判决交强险承担赔偿责任是错误的。综上，原审判决部分错误，请求法院支持其上诉请求。孙向飞辩称，1、针对中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司意见：车上人员从字面做文义解释，应当解释为乘坐在车辆与外界空间相隔离区域或者车辆操作室、驾驶室内的人，事故发生时，其并未坐在事故车辆的驾驶室内，只是为查看故障方便一只脚踩在上面而已，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司将与车辆有接触的人解释为车上人员超出公民的认知和语言的最大范围，本案事故符合中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司理赔的范围，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司不予理赔没有法律依据。原审认定事实清楚，划分责任合理公平，原审法院给其划分百分之三十的责任综合考虑了中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司和江彦山的赔偿能力，其认为较为合理，不应变更。原审法院认定误工费、护理费、营养费符合法律规定并无不当。综上，原审认定事实清楚、适用法律正确、划分责任公平，能够体现公平公正，请求二审法院查明事实，依法驳回中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉请求，维持原判。2、针对江彦山的意见：不论强制险是否应当参与赔偿，江彦山和中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司均应当共同赔偿其各项损失。原审判决正确，请予维持。孙向飞向一审法院起诉请求：1、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司、江彦山赔偿其住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、后续治疗费、鉴定费、交通费等共计643893.2元。2、本案诉讼费由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司、江彦山负担。一审法院认定事实：江彦山是经营塔吊厂的，孙向飞有吊车一辆，江彦山经常租赁孙向飞的吊车。2017年6月25日，江彦山打电话通知孙向飞要给其结清以往租赁吊车欠款，孙向飞随即来到位于驻马店市××城区关王庙乡××村委江彦山经营的塔吊厂院内，孙向飞到场时江彦山塔吊场内雇佣司机田清华驾驶的一台起重机（吊车）因大臂无法收缩大臂钢丝绳卡着，因孙向飞有多年起重机操作经验，江彦山便请孙向飞帮忙查看一下,孙向飞随即爬上配重块，一只脚站在配重块上，另一只脚踩在吊车上观看机器大臂，孙向飞在把手伸进大臂孔中时，田清华驾驶起重机因未规范操作，造成吊车车臂与孙向飞手臂发生碰撞，致使孙向飞右臂受伤的事故发生。事故发生后，江彦山将孙向飞送往中国人民解放军第159医院，后报警和报保险。驻马店市公安局东高分局交通管理巡防大队出具的出警经过一份载明：“出警经过2017年6月25日11时04分，指挥中心指派：关王庙乡杜庄，交通事故，有受伤。与报警人联系，实际地点在关××××村委西一塔吊厂院内。到达现场后，伤员孙向飞已送往159医院，现场一辆号牌为豫Ｑ×××××的黄色徐工牌吊车操作台上有血迹，报警人江彦山称：吊车操作员田清华操作吊车收吊车主臂时，孙向飞将右手伸进主臂维修孔内，致使手臂受伤。已将伤员送往159医院，并已报保险。驻马店市公安局东高派出所交巡防大队2017年7月10日”。2017年6月25日事故发生当日，孙向飞被送往中国人民解放军第159医院住院治疗，住院期间行“扩创、神经血管肌腱探查修复+骨折内固定+皮肤撕脱伤返取皮回植术”，出院诊断为：右上臂离断毁损伤：1、血管神经肌腱断裂并缺损；2、肱骨粉碎性骨折并缺损；3、皮肤撕脱伤并缺损。出院医嘱：复查：术后半年内每2周复查一次，之后每1月复查一次，视创面愈合情况拆除外固定石膏，视骨折愈合情况拆除内固定钢板。原告第一次住院治疗入院日期为2017年6月25日，出院日期为2017年8月10日，住院46天，住院费118159.9元。2018年12月10日孙向飞第二次到中国人民解放军第159医院住院治疗，出院诊断为：右上臂毁损伤术后：1、右肱骨骨折术后不愈合；2、右肱骨骨折术后内固定器存留；3、右上肢功能障碍。出院医嘱：复查：术后半年内每2周复查1次，之后每1月复查1次，至半年后可延长至每年复查1次。第二次入院日期为2018年12月10日，出院日期为2019年1月25日，住院46天，住院费62451.4元。另有门诊收费票据23张共计16017.6元。两次共计住院92天，花费医疗费用共计196628.99元，均由江彦山垫付。2019年3月1日，孙向飞自行委托驻马店泽济法医临床司法鉴定所对其伤残程度及后期医疗费进行评定，该所于2019年3月6日出具驻泽济司鉴所【2019】临鉴字第21号鉴定意见书、【2019】临意字第14号评定建议书，鉴定意见为孙向飞伤残程度分别评定为一处六级和一处八级伤残，后续治疗费评定为18000元。孙向飞支出伤残鉴定、检查费730元，后期治疗费评定、检查费630元，共计费用为1360元。另查明，孙向飞出生于1986年7月3日，系农村户籍，2015年11月6日孙向飞与朱俊莹结婚，二人系夫妻关系，2016年5月4日二人生育一子孙谦一。朱俊莹系城镇居民家庭户口，户籍位于河南省许昌市××粮××巷，其在许昌市××办事处××房屋××套，不动产证号为豫（2018）许昌市不动产权第0049977号房。孙向飞提供租房协议4份、缴纳电费收据4张及遂平县委文件4份，证明其自2014年3月租住张琪××遂平县××陈庄村房屋，已纳入城市管理。孙向飞具有特种作业操作证，初次领证日期为2013年4月25日，作业类型为起重机械作业；孙向飞另提供其与何国强吊车买卖协议，孙向飞于2013年9月18日购买何国强所有的车牌号为豫Ｓ×××××号重型专项作业车，还提供孙向飞2014年至2018年期间为该车投保的交强险保险单，及2017年3月13日孙向飞驾驶该车发生的交通事故认定书一份，证明孙向飞于2013年起开始从事特种作业工作。还查明，豫Ｑ×××××号重型非载货专项作业车辆行驶证登记所有人为江彦山，事故发生时由司机田清华驾驶该车，田清华具有B2D车型驾驶资格及建设行业职业技能岗位证书具有特种车辆驾驶资格，田清华系江彦山雇佣的司机，二者系雇佣关系；该车在中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司投保有交强险、商业三责险（责任限额500000元）及不计免赔率险，事故发生在保险期间内。事故发生后，江彦山为孙向飞垫付医疗费共计196628.99元。审理中，中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司提供特种车综合商业保险免责事项说明书，第二十六条（十）载明：“投保人、被保险人或其允许的驾驶人知道保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。”该说明书上未有投保人签字确认。诉讼中，中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司申请对孙向飞伤残等级等五项进行司法鉴定，一审法院委托郑州华美法医临床司法鉴定所对其伤残等五项司法鉴定。2019年12月4日，郑州华美法医临床司法鉴定所作出编号为郑华美司鉴所【2019】临鉴字第335号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人孙向飞右上臂损伤结果评定为六级伤残、八级伤残；2、误工期限评定为270天；3、护理期限评定为90日；4、其营养时限评定为90日；5、后期取内固定物手术治疗费用评估需人民币12000元。以上第2、3、4、5项为司法鉴定建议，供参考。”中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司为此支出鉴定费2541元。上述事实，有当事人陈述及相关证据经庭审质证，据以认定。一审法院认为，江彦山在通知孙向飞领取租赁费的过程中，请孙向飞帮忙查看其起重车是否有问题时，司机田清华驾驶江彦山所有的豫Ｑ×××××号重型非载货专项作业车辆操作不当，致孙向飞受伤，孙向飞与江彦山之间形成义务帮工的法律关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在收益范围内予以适当补偿。…”孙向飞在从事帮工活动期间受伤，江彦山作为被帮工人及驾驶员田清华的雇主，未对孙向飞进行安全告知和提醒，其雇佣的驾驶员田清华具有特种作业操作证，但存在操作不当，故江彦山应承担主要赔偿责任。孙向飞作为完全民事行为能力人，且具有特种作业操作证，在为江彦山无偿提供劳务过程中，未尽自身安全注意义务，造成其受伤存在过错，适用过失相抵原则，可减轻江彦山的赔偿责任。结合本案孙向飞、江彦山过错程度，以江彦山承担70%、孙向飞自行承担30%的责任为宜。中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司辩称的本次事故不是发生在道路交通事故中的人身及财产损失，不属于交强险的赔偿范围，且事故发生时孙向飞站在起重车上，属于车上人员，中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司在第三责任险范围内也不应赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第（一）项规定：“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所；”第（五）项规定：“交通事故，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。”据此，因本案事故发生的地点并非是用于公众通行的场所，且事故发生是在车辆静态操作过程中发生的，故本案保险人中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司不在交强险范围内承担赔偿责任符合法律规定；事发车辆为起重车，根据该类车辆实际情况，车上人员应为驾驶室、操作室内的人员，孙向飞不是驾驶室、操作室内的人员，也并非以进入驾驶室、操作室为目的的踩上车辆，而是在车辆外部对车辆进行查看而受伤，双脚也未完全站立在起重车上，应当属于第三者，中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司应当在第三责任险限额内承担相应的赔偿责任，保险限额不足部分，由江彦山承担。中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司还称，保险事故发生后，故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任。事故发生后，江彦山立即向中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司进行报险，并报警说明事故发生的情况，该特种车综合商业保险免责事项说明书没有投保人签字确认，中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司亦未举证证明对免责条款向投保人履行了告知义务，故对保险公司该项辩称不予采信。中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司对孙向飞单方委托作出的鉴定结果提出异议，并申请由法院委托郑州华美法医临床司法鉴定所作出编号为郑华美司鉴所【2019】临鉴字第335号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人孙向飞右上臂损伤结果评定为六级伤残、八级伤残；2、误工期限评定为270天；3、护理期限评定为90日；4、其营养时限评定为90日；5、后期取内固定物手术治疗费用评估需人民币12000元。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”。该鉴定机构是双方共同参与确定和选择的，鉴定过程客观、程序合法，对该鉴定结论结合本案实际情况部分予以采信。孙向飞请求的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、被抚养人生活费、交通费、鉴定费，符合法律规定，应予以支持。孙向飞虽未农村户口但长期在城镇居住，孙向飞主张的各项赔偿应按城镇标准计算。孙向飞各项损失参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》计算为：1、医疗费按票据计算为196628.99元。中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司称应扣除非医保用药费用，但未举证说明具体用药名称、项目及应扣除的费用数额，对该意见不予采纳。2、住院伙食补助费按50元/天的标准计算,计款4600元（50元/天×92天）。3、营养费按20元/天的标准计算，参照住院天数92天计算，计款1840元（20元/天×92天）。4、误工费根据本案孙向飞长期不愈合的伤情，导致其不能正常工作，参照上一年度河南省居民服务业年平均工资39522元／年计算，误工期从事故发生之日起，计算至定残前一天，共计618天，计款66916.7元（39522元/年÷365天×618天）。5、护理费应按上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资39522元／年计算，护理期限按实际住院天数92天计算，计款9961.71元（39522元/年÷365天×92天）。6、残疾赔偿金按上一年度城镇居民人均纯收入31874.19元/年计算，赔偿20年，赔偿指数为53%,计款337866.41元(31874.19元/年×20年×53%)；7、后续治疗费12000元，系取内固定物必然发生的费用且有鉴定意见予以证明，予以认定。8、被扶养人生活费参照河南省上一年度城市居民人均消费性支出标准计算，从定残之日2019年3月6日起计算，孙向飞之子孙谦一出生于2016年5月，抚养年限为16年，孙向飞夫妻二人，计算为88994元（20989.15元/年×16年×53%÷2人）。9、交通费按照住院天数每天标准20元计算为1840元（20元/天×92天）。以上共计720647.81元（196628.99元+4600元+1840元+66916.7元+9961.71元+337866.41元+12000元+88994元+1840元）根据江彦山应承担的责任，江彦山应赔偿孙向飞504453.47元，中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司应当在第三者责任险责任限额500000元内，根据江彦山应赔偿的数额赔偿孙向飞500000元，超出的4453.47元，应有江彦山赔偿给孙向飞。10、孙向飞单方委托的伤残鉴定结果与一审法院委托的定残结果一致，但孙向飞主张的伤残鉴定、检查费730元不在保险赔偿范围，江彦山应承担70%，即511元；孙向飞单方委托的后续治疗费评定建议未被采纳，故对孙向飞主张后续治疗费的鉴定、检查费630元由孙向飞自行承担。中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司申请法院委托鉴定机构进行鉴定所产生的鉴定费2541元，是中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司为确认孙向飞的伤残等级、后续治疗费等赔偿项目和数额，系其应负的举证责任，故该鉴定费亦由被告保险公司自行承担。11、精神损害抚慰金根据孙向飞的伤残程度及事故责任比例酌定为25000元，该款应有江彦山赔偿给孙向飞。以上共计29964.47元（4456.47元+511元+25000元）由江彦山赔偿给孙向飞。综上，扣除江彦山已支付的196628.99元，由江彦山赔偿孙向飞29964.47元，中国人财产保险股份有限公司郑州市分公司还应赔偿孙向飞303371.01元，应返还江彦山已垫付的款项196628.99元。由江彦山依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条和《中华人民共和国保险法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、限江彦山于判决生效后十日内赔偿孙向飞29964.47元；二、限中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效后十日内赔偿孙向飞303371.01元；三、限中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效后十日内向江彦山返还垫付款196628.99元。四、驳回孙向飞的其他诉讼请求。案件受理费10240元，由孙向飞负担3072元，江彦山负担7168元。本院二审查明的事实同一审法院查明的事实相同。本院认为，江彦山与中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司订立的保险合同主体适格、意思表示真实、内容合法，为有效合同，在合同有效期内，双方均应恪守履行。江彦山在其投保车辆维护修理过程中造成他人伤害，造成人身损害赔偿，应当承担过错赔偿责任。同时，车辆维护修理，也是车辆使用的一种特殊形式，由保险公司赔偿损失，符合江彦山投保的意愿，也符合诚实信用原则，因此，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉请求理由不足，应予驳回。关于江彦山诉称，应在交强险规定范围对其应承担部分由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司理赔问题。本案事故发生，因其在维修车辆过程中发生，该情形是否适用交强险，双方在保险合同中约定不明，一审法院不予支持，无明显不当。二上诉人的上诉请求，理由不足，不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司和江彦山的上诉请求均不能成立，不应支持。一审判决认定事实清楚，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9349元，由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担8800元，由江彦山负担549元。本判决为终审判决。审判长  侯志安审判员  孙 强审判员  吕先锾二〇二〇年五月十九日书记员  王 帅