江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣10民终388号上诉人（原审被告）：邱小军，男，1972年11月4日出生，汉族，住南城县。被上诉人（原审原告）：黄有良，男，1973年5月14日出生，汉族，住南城县。委托诉讼代理人：谭凤娥，女，1969年3月6日出生，汉族，住南城县，系黄有良妻子，代理权限为特别授权。原审被告：南城黄狮渡矿业有限责任公司，住所地南城县沙洲黄狮村委会，统一社会信用代码91361021756764027E。法定代表人：许贻坛，该公司经理。上诉人邱小军因与被上诉人黄有良、原审被告南城黄狮渡矿业有限责任公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服江西省南城县人民法院（2019）赣1021民初1861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月20日公开开庭进行了审理。上诉人邱小军、被上诉人黄有良的委托诉讼代理人谭凤娥、原审被告南城黄狮渡矿业有限责任公司（以下简称“南城黄狮渡公司”）的法定代表人许贻坛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邱小军上诉请求：要求撤销江西省南城县人民法院（2019）赣1021民初1861号民事判决书，改判被上诉人黄有良承担30%责任即被上诉人承担各项损失99,731.58元，上诉人邱小军承担40%责任即上诉人承担各项损失132,975.44元。事实与理由：一审判决被上诉人承担本案20%责任，上诉人承担本案50%责任明显不公，上诉人认为被上诉人存在如下过错，应判决被上诉人承担30%责任，理由如下：1．被上诉人是在气割螺旋分级机临时支撑槽钢时受伤的，但被上诉人并无相应的施工资质。2．被上诉人气割时未充分注意保障自身安全，作业过程中疏忽大意。被上诉人气割支撑槽钢时，将腿放在设备横梁底下，在临时支撑槽钢完全割断后致其右腿压伤，被上诉人操作既不符合安全常规，也违反了基本操作程序。3．上诉人在被上诉人气割时多次提醒被上诉人注意安全，但被上诉人置之不理，导致脚部受伤，自身存在重大过错。综上，请贵院依法改判。被上诉人黄有良辩称，上诉人的上诉不能成立，坚持一审判决。原审被告南城黄狮渡公司述称，我企业没有资质，是企业的过错，我愿意承担一审判决的30%的责任。我认为上诉人与被上诉人之间责任划分不公平，我承包给上诉人，上诉人委托别人叫来了被上诉人，被上诉人责任更大，我同意上诉人的上诉意见。黄有良向一审法院起诉请求：1．判令邱小军、南城黄狮渡公司赔偿黄有良各项损失合计266,195.25元。2．本案诉讼费由邱小军、南城黄狮渡公司承担。一审法院认定事实：2018年12月17日，邱小军和南城黄狮渡公司签订了一份《工程承包合同》，约定邱小军以包工不包料的方式承包南城黄狮渡公司的皮带机安装等工程，总承包费126,500元。同年12月28日，邱小军按照约定开始为南城黄狮渡公司皮带机安装等工程作业。2019年5月，因人手不够，邱小军委托他人帮其请人作业，黄有良应邀而至，双方口头约定以400元/天计付工资。2019年5月5日，黄有良在焊割作业过程中，被割断的机器砸伤右腿，黄有良受伤后即被送往抚州骨康医院治疗，住院1天，花费医疗费1,545.62元；随后又前往南昌大学第一附属医院治疗，住院31天，花费医疗费95,354.30元，入院诊断为开放性胫腓骨干骨折（右），开放性股骨干骨折（右）。南城黄狮渡公司垫付医药费10,500元，邱小军垫付了医药费94,017.48元。2019年9月28日，经一审法院委托，江西博中司法鉴定中心作出赣博中司鉴中心（2019）残鉴字第C0058号人体损伤程度鉴定意见书，评定黄有良开放性右胫骨骨折、右股骨开放性骨折（经切开复位内固定术治疗）和右腓骨骨折的伤残等级为九级伤残；伤后误工期为330日，护理期为135日，营养期为105日；后续治疗费为20,500元。另查明，黄有良出生于1973年5月14日，户籍所在地为南城县徐家镇，但其从2008年3月份开始至本案事故发生时均居住在南城县建昌镇二府巷19号9户。其父亲黄应龙（已故）与母亲吴长荣（出生于1953年1月22日）共育有3个子女。一审法院认为，一、关于赔偿金额的计算及依据问题。黄有良户籍所在地虽为农村，但至事故发生时其已在城镇居住满一年，故应以城镇标准计算其各项损失。黄有良未提供充分有效的证据证明其事故发生前的收入情况，主张以制造业上一年度城镇职工平均工资为基准计算其误工损失符合法律规定，一审法院予以支持。住院伙食补助费以黄有良实际住院天数为基准计算，营养费、护理费以鉴定意见评定的天数为基准计算，误工费计算至定残前一日。经核实，黄有良的损失为：医药费96,899.92元（1,545.62元＋95,354.3元），后续治疗费20,500元，住院伙食补助费1,580元（30元/天×1天＋50元/天×31天），营养费3,150元（30元/天×105天），护理费18,121.05元（134.23元/天×135天），误工费24,285.64元（166.34元/天×146天），伤残金154,652元（33,819元/年×20年×20%＋20760/年×14年×20%÷3），精神抚慰金10,000元，鉴定费2,800元，交通费酌定为450元，合计332,438.61元。二、关于黄有良与南城黄狮渡公司、邱小军之间的法律关系及责任划分问题。南城黄狮渡公司将部分机器安装工程发包给邱小军，并签订《工程承包合同》，双方形成了承揽合同关系；邱小军以400元/天的工钱雇请黄有良为其作业，双方形成了提供劳务者关系，双方应根据过错原则承担责任。黄有良在提供劳务过程中受伤，因南城黄狮渡公司将工程发包给无资质的邱小军，其应承担选任过错责任，一审法院酌定其责任比例为30%即应赔偿黄有良99,731.58元（332,438.61元×30%），扣除其已垫付的10,500元，还需给付89,231.58元；黄有良在工作过程中，未尽安全注意义务也应承担部分责任，一审法院酌定其责任比例为20%；邱小军作为劳务活动的组织、指示和风险防范者，对提供劳务者具有安全保障和安全注意义务，故对黄有良的受伤负有主要责任，一审法院酌定其责任比例为50%，即应赔偿黄有良166,219.31元（332,438.61元×50%），扣除其已垫付的94,017.48元，还需给付72,201.83元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，一审法院判决：一、南城县黄狮渡矿业有限公司在本判决生效后十日内给付黄有良赔偿款89,231.58元。二、邱小军在本判决生效后十日内给付黄有良赔偿款72,201.83元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,746元，减半收取3,373元，由南城县黄狮渡矿业有限公司负担1,015元，由邱小军负担803元，由黄有良负担1,555元。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审查，对一审查明的事实予以确认。本案各方当事人均不同意调解，调解不成。本案二审的争议焦点为：上诉人邱小军应对被上诉人黄有良的损失承担的责任比例。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。邱小军以400元/天的工钱雇请黄有良为其作业，双方之间形成劳务关系。邱小军作为劳务活动的组织、指示和风险防范者，对提供劳务者具有基本的安全保障和风险防控义务，但在本案事故发生时，其对施工安全疏于防控，未为提供劳务者提供充分的安全保障措施；黄有良作为完全民事行为能力人，自身亦应具有安全注意义务，其自身在作业过程中存在疏忽大意的过失也是本案事故发生的责任之一，故可以减轻赔偿义务人的责任。根据双方过错的大小，结合事故发生的原因，一审酌定邱小军对黄有良的受伤承担50%的责任，黄有良自身承担20%的责任，并无不当，二审予以维持。综上所述，上诉人邱小军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费632元，由上诉人邱小军负担。本判决为终审判决。审判长 范 宣审判员 邹志伟审判员 彭 珺二〇二〇年五月二十二日法官助理周超书记员余文渊