陕西省西安市灞桥区人民法院刑事判决书 (2020)陕0111刑初41号被告人：郝喜存，男性，1982年09月06日出生，汉族，住黑家堡镇杨家湾行政村杨家湾村192号，居民身份证612731198209061010。    被告人：郝文建，男性，1982年05月20日出生，汉族，住石咀驿镇郝家湾村二组3号，居民身份证612731198205201012。    被告人：高治峰，男性，1981年12月20日出生，汉族，住史家畔乡郝鱼家岔村民委员会149号，居民身份证610623198112201315。    辩护人：赵小龙，执业律师。    辩护人：赵灵芝，执业律师。    辩护人：张小锐，执业律师。    公诉机关：西安市灞桥区人民检察院，组织机构代码116101110134132770。。以起诉书指控被告人高治峰、郝文建、郝喜存涉嫌非法经营罪，于2020年01月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开(或者不公开)开庭审理了本案。指派检察员   出庭支持公诉，被害人及其法定代理人   、诉讼代理人   ，被告人及其法定代理人   、辩护人   ，证人   ，鉴定人   ，翻译人员   等到庭参加诉讼。现已审理终结。指控，。被告人辩称，。辩护人   提出的辩护意见是。经审理查明，。本院认为，。依照   的规定，判决如下:……[写明判决结果。分三种情况:第一，定罪判刑的，表述为:(一、被告人     犯     罪，判处  。。二、被告人     (写明决定追缴、退赔或者发还被害人、没收财物的名称、种类和数额)。)第二，定罪免刑的，表述为:(被告人     犯    罪，免予刑事处罚(如有追缴、退赔或者没收财物的，续写第二项)。)第三，宣告无罪的，无论是适用中华人民共和国刑事诉讼法-第一百九十四条第(二)项还是第(三)项，均应表述为:(被告人无罪)。]如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向   人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本 份。  审判员      王旭    人民陪审员      张彩莉    人民陪审员      彭海英  二〇二〇年五月十四日西安市灞桥区人民法院刑  事  判  决  书（2020）陕0111刑初41号 公诉机关西安市灞桥区人民检察院。被告人郝喜存，男，1982年9月6日出生于陕西省延长县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地延长县黑家堡镇杨家湾行政村192号，捕前暂住西安市未央区世融嘉城4号楼2707室。辩护人赵小龙，陕西奉长律师事务所律师。被告人高治峰，男，1981年12月20日出生于陕西省子长县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地子长县史家畔乡郝鱼家岔村149号，捕前暂住西安市未央区新房村。辩护人张小锐，陕西奉长律师事务所律师。被告人郝文建，男，1982年5月20日出生于陕西省清涧县，汉族，小学文化，农民，中共党员，户籍所在地清涧县石咀驿镇郝家湾村二组3号，捕前暂住西安市未央区家润碧泽园28号楼2单元302号。辩护人夏茂珍、陈宏毅（实习），陕西奉长律师事务所律师。上列三名被告人均因涉嫌犯非法经营罪于2019年9月23日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于西安市蓝田县看守所。西安市灞桥区人民检察院以灞检捕诉刑诉[2019]603号起诉书指控被告人郝喜存、高治峰、郝文建犯非法经营罪，于2019年12月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派检察员王羽出庭支持公诉，被告人郝喜存、高治峰、郝文建及其各自辩护人到庭参加诉讼。为补充证据，公诉人建议延期审理一次。现已审理终结。西安市灞桥区人民检察院指控，2019年8月，被告人郝文建、高治峰合伙出资租下位于西安市未央区浐河西路新房村东北角一无名仓库，共同购买油罐、油泵、加油机等设备，之后郝喜存联系张祥宝等人，让其先后拉来甲醇共四车，每车约30吨，其中三车已销售完毕。自9月12日开始营业，被告人郝文建主要负责日常甲醇销售及收取货款等业务。经司法审计，三人经营甲醇期间营业收入共计178903.68元。为证明指控的事实，公诉人当庭出示了相关证据，据此认为三名被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定的非法经营罪，三名被告人均能够认罪认罚，建议判处郝喜存、高治峰十一个月有期徒刑，判处郝文建十个月有期徒刑，均并处罚金。被告人郝喜存、高治峰、郝文建对起诉书指控的事实均无异议，自愿认罪认罚。三名被告人的辩护人提出被告人均系初犯、偶犯，且自愿认罪认罚，犯罪情节较轻，社会危害性小，高治峰、郝文建的辩护人还提出二被告人系从犯，建议对各被告人从轻处罚。经审理查明，2019年8月，被告人郝喜存、高治峰在未取得危险化学品经营许可证的情况下，合伙出资租下位于西安市未央区浐河西路新房村东北角一无名仓库，购买油罐、油泵、加油机等设备，之后郝喜存联系张祥宝等人，让其先后拉来四车甲醇，每车约30吨，郝喜存叫被告人郝文建负责日常甲醇销售及收取货款，其中三车已对外销售。经司法审计，自9月12日开始对外销售至同月23日被查获，销售收入共计178903.68元，当场查扣尚未销售的31.39吨甲醇及非法收入22200元，由公安机关变卖32017.8元予以暂扣。上述事实，被告人郝喜存、高治峰、郝文建在开庭审理过程中亦无异议，并有立案决定书、抓获经过、交易明细记录、扣押清单、审计报告、证人张祥宝、拓磊磊等人的证据言、勘验检查笔录及照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，国家对危险化学品实行经营许可制度，被告人郝喜存、高治峰、郝文建违反国家规定，未经许可无证经营限制买卖的危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，三被告人的行为均构成非法经营罪。西安市灞桥区人民检察院指控三被告人所犯罪名成立，依法应予处罚。在共同犯罪过程中，被告人郝喜存、高治峰出资并获取非法经营利润，系主犯，被告人郝文建受雇佣对外销售，作用较小，系从犯，依法可从轻处罚。高治峰辩护人关于高治峰系从犯的意见，不予采纳，郝文建辩护人的此节辩护意见，予以采纳。被告人郝喜存、高治峰、郝文建均自愿认罪认罚，又系初犯，依法可从轻处罚，名辩护人的此节辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条第一款及第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郝喜存犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月又十五天，并处罚金10000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月23日起至2020年6月6日止。罚金已缴纳。）二、被告人高治峰犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月又十五天，并处罚金10000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月23日起至2020年6月6日止。罚金已缴纳。）三、被告人郝文建犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月23日起至2020年5月22日止。罚金已缴纳。）四、扣押在案的加油机一台、加油泵二台、油罐一个，非法所得22200元及暂扣甲醇变卖款32017.8元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。  审  判  长   王  旭人民陪审员   彭海英人民陪审员   张彩莉  二0二0年五月十四日  书 记 员  张  彦       本案涉及下列法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：  （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；  （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；  （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；  （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条  共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。  二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条  组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。  三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。  对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。  对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十六条 【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。  三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。  对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。  对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。  第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。  对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。    第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。  被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。  犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。  书  记  员   张彦1