陕西省榆林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕08民终1375号 上诉人（原审互为原、被告）：张海堂，男，1967年5月9日出生，汉族，陕西省神木人。 上诉人（原审互为原、被告）：神木恒东煤化工有限责任公司,住所地：陕西省神木市西沟办事处上榆树茆村。 法定代表人：赵存发，该公司董事长。 委托诉讼代理人：折锐，陕西英培律师事务所律师。 上诉人张海堂、神木恒东煤化工有限责任公司因劳动争议纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初1646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张海堂上诉请求：一、依法撤销陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初1646号民事判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求即：1、请求确认上诉人与被上诉人之间至今存在劳动关系，并判令被上诉人向上诉人支付从2016年6月23日起至依法确认解除劳动关系之日止的工资，截止2018年11月23日为174000元（即6000元/月×29个月）；2、判令被上诉人向上诉人支付经济补偿金51000元（6000元/月×8.5月）；3、请求确认被上诉人于2016年6月解除与上诉人之间的劳动关系的行为违法，并支付赔偿金102000元（6000元/月×8.5月×2倍）；4、请求判令被上诉人向上诉人支付因职业病诊断支出的职业病诊断费、交通费、医疗费共计12850元；5、判令被上诉人为上诉人补缴从2010年5月19日起至被依法确认解除劳动关系之日止的各项社会保险；6、判令被上诉人向上诉人支付工作期间加班工资953300.28元。二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、用人单位应当向劳动者补缴各项社会保险，属于受案范围，根据《社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条以及《劳动争议调解仲裁法》第二条规定，故一审判决以补缴社会保险不属于民事案件受案为由不予支持不当。二、根据《劳动合同法》第四十二条、第四十五条规定劳动者检查出疑似职业病，劳动关系不因劳动合同的终止而自然终止或者解除，用人单位应当向劳动者支付从2016年6月23日至被依法确认解除劳动关系之日止的工资，一审法院不予支持该段时间工资不当。三、一审判决用人单位支付经济补偿金29368.625元不当，应当判决支付51000元。四、用人单位从2016年6月开始既不安排劳动者工作也停止向劳动者发放工资，逼迫劳动者离开，用人单位的行为属于违法解除劳动关系，应当支付双倍违法解除赔偿金。五、根据《职业病防治法》第三十五条规定职业健康检查费用由用人单位支付。本案中，劳动者因为执业健康检查支出的诊断费、交通费、医疗费应当由用人单位支付。六、劳动者入职时间应当从2010年5月19日起算。本案中职工名册、劳动合同、考勤表、工资表等证据均在用人单位手中，按照法律规定应当由用人单位提供，否则承担不利后果。七、劳动者存在加班的事实，每天早上在签到簿签字，相关证据在用人单位手中，应当向劳动者支付加班工资。八、劳动者月平均工资6000元（基础工资4500元，每月工资奖450元，安全奖150元，值班工资900元（值班每晚60元，每月值班15次），应当按标准计算各项劳动待遇赔偿。九、用人单位未向劳动者足额缴纳各项社会保险，应当向劳动者支付解除劳动关系经济补偿金。十、劳动者2013年在用人单位处工作。用人单位称2013年因公司业务变动，劳动者并未在其处工作的说法缺乏事实依据。另补充：1、劳动合同是假的，我只是写了名字按了手印，日期不是我写的，合同只是单份，也没有给我合同，内容什么的都不清楚。2011年签过一次，2015年签过一次，2016年又出来一份合同，我再没有签过。2、2016年5月12日神木社区医院出具了一份假病历给我，单位提供的体检报告是假的。疲劳过度导致跌伤属于工伤，但未认定工伤。认定为腰间盘突出不属于工伤。3、鉴定是假的。 上诉人神木恒东煤化工有限责任公司答辩称：1、一审法院认定补缴社会保险不属于受案范围是正确的。2、疑似职业病应当有专业的鉴定机构出具专业文书进行认定不能简单的以上诉人自行检查的病因不明的症状来进行确定且根据榆林市职业病控制中心等机构三级部门关于上诉人职业病诊断鉴定文书显示没有任何职业病。3、劳动合同届满后解除劳动关系是正确的，完全合法，不需要支付双倍赔偿金。4、离岗前的单位体检显示无任何职业病但上诉人并不相信，而是不断进行体检治疗，该费用不属于职业病防治法规定中单位应当支付的费用。5、上诉人在一审自认从2014.3.18离开本单位到锦界煤化公司工作8个月，劳动合同存在终止情形。6、本案仲裁，2016.6月底已离开本单位，7月初到公司办理所有离职手续，全额领取工资待遇，在离岗后超过六个月后又以自己到医疗机构的诊断结果提出仲裁，超过时效。 上诉人神木恒东煤化工有限责任公司上诉请求：一、撤销陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初1646号民事判决第二项要求上诉人支付经济补偿金部分的判决，依法改判上诉人无需支付经济补偿金。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:被上诉人申请仲裁已经超过法定期限，其仲裁请求依法应当依法裁决不予受理。我国《劳动法》第八十二条规定，提出仲裁应当至劳动争议发生之日的60日内提出书面申请。本案陕西省职业病鉴定委员会于2018年5月11日作出陕职鉴字（2018）第03号职业病鉴定书，结论为申请人无职业性尘肺病。那么对于一直以其患有职业病的被上诉人来说，此最终结果出来后就应当确定为劳动争议发生之日，而被上诉人却在超出法定期限后再次提起的仲裁申请，依法应当裁决不予受理。 上诉人张海堂答辩称：关于上诉人所称仲裁已经超过时效是不正确的，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起起算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断，从中断起，仲裁时效期间重新计算。用人单位以《劳动法》第八十二条规定主张仲裁时效为60天的说法不当。按照新法优于旧法，特殊法优于普通法的适用原则，本案应当适用《劳动争议调解仲裁法》。本案中，鉴定书作出时间为2018年5月11日，劳动者是2018年底向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并未超过1年的仲裁时效。另补充：1、上诉人说的都是假的。关于上诉人说的我自行去体检，原因是2016年5.12体检完之后上诉人没有给我体检报告单，2016.7是去要体检报告但是单位一直不给。最后去医院和医生要了一个胸片底片，但医院不给出示报告单。榆林市疾控中心要求时隔半年的两张胸片，方可鉴定，故2017.3作了一份体检报告。2、2014年因为恒东公司一分为二，所以把我分到另外一个公司，几个月以后公司倒闭，结算工资走人，故到锦界煤化做了8个月后恒东公司打电话让我回公司上班，后两公司又合并。 张海堂向一审法院起诉请求：1、判决原被告之间存在劳动关系，并判决被告向原告支付从2016年6月23日起至依法确认解除劳动关系之日止的工资，截止2018年11月23日为174000元（即6000元/月×29个月）；2、判决确认被告于2016年6月解除与原告之间的劳动关系的行为违法，并支付赔偿金102000元（即6000元/月×8.5个月×2倍）；3、判决被告向原告支付因职业病诊断支出的职业病诊断费、交通费、医疗费共计12850元；5、判决被告为原告补缴从2010年5月19日起至被依法确认解除劳动关系之日止的各项社会保险；6、判决被告支付原告经济补偿金51000元（即6000元/月×8.5个月）；7、判决被告支付工作期间加班工资953300.28元。 神木恒东煤化工有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不承担被告张海堂各项社会保险的缴纳责任以及不支付经济补偿金；2、本案诉讼费用由被告张海堂承担。 一审法院认定的事实：原告（合并审理被告）张海堂从2010年5月份到被告（合并审理原告）恒东公司处工作，从事维修工作。张海堂从2014年3月18日开始在锦界双翼煤化工公司工作了八个月后又在恒东公司工作至2016年6月份。原被告双方于2016年1月1日签订了《劳动合同书》，该合同约定合同期限从2016年1月1日起至2016年6月30日止。2016年5月12日，恒东公司组织张海堂等人在神木市人民医院进行体检，体检结果，张海堂心、膈、肺未见明显异常。2016年6月份底张海堂离开恒东公司至今。2016年6月26日，张海堂在神木市人民医院检查，诊断为：左肺门区见块状浓密影。2017年3月7日，张海堂又在神木市第二人民医院检查，诊断为：双肺纹理增重伴有小结节影。2018年1月24日，张海堂经榆林市疾病预防控制中心鉴定，该中心出具的《职业病诊断证明书》，诊断结果为张海堂未患有尘肺病。张海堂对该诊断证明书有异议，在法定期限内向榆林市职业病鉴定委员会申请市级职业病鉴定，榆林市职业病诊断鉴定委员会于2018年3月9日作出《职业病鉴定书》，鉴定结果为张海堂无职业性尘肺病。张海堂对该鉴定书有异议，在法定期限内向陕西省卫生计委申请省级职业病鉴定，陕西省卫生和计划生育监督中心、陕西省职业病诊断鉴定委员会于2018年5月11日作出《职业病鉴定书》，鉴定结果为张海堂无职业性尘肺病。后张海堂向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年1月25日作出神劳仲案（2018）144号裁决书，裁定由恒东公司为张海堂缴纳劳动关系存续期间（2016年1月至2016年6月）的各项社会保险及一次性支付解除劳动合同经济补偿金29368.63元；原、被告对该裁决均不服，分别向本院提起诉讼。 一审法院判决认为，原告张海堂诉称其先后在神木市人民医院、神木市第二人民医院检查，分别诊断为“左肺门区见块状浓密影”、“双肺纹理增重伴有小结节影”，据此认为其符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；……”情形，认为其患有疑似职业病，其与恒东公司签订的劳动合同应未解除，且要求恒东公司支付从2016年6月23日起至依法确认解除劳动关系之日止的工资，并要求承担经济补偿金及赔偿金和因职业病诊断支出的医疗费、交通费，另外要求恒东公司支付加班工资及补缴各项社会保险。经本院审查，原告张海堂提交的证据明显不足，疑似职业病应当由具有职业病体检资质的专门性医疗机构与各级疾控中心，即各地区有资质从事职业病体检的各级医疗机构进行确认，出具职业病体检异常报告，并应当告知劳动者本人及用人单位。本案中，原告张海堂自行到医院进行检查，医院仅是对患者生病后进行诊断和治疗，并不具有职业病体检资质，故医院诊断原告张海堂肺部有问题，并不能说明其患有疑似职业病。原告张海堂从2010年5月份开始在被告恒东公司处工作至2016年6月份，原告张海堂自认期间有八个月时间未在被告恒东公司工作，其诉称在锦界双翼煤化工公司上班，但其未提交相关证据证明锦界双翼煤化工公司与被告恒东公司是否存在管理与被管理的关系，故其应承担举证不利的法律后果，本院认定原告张海堂在被告恒东公司工作五年零五个月，原被告之间存在劳动关系。原被告双方的合同于2016年6月30日到期，2016年5月12日恒东公司组织员工进行职业健康检查，原告张海堂的体检结果正常，合同到期后双方未续签劳动合同，原告张海堂亦从2016年6月份底开始至今未在恒东公司上班，可见双方的劳动关系自2016年6月30日因合同期满终止，该情形不属于违法解除劳动合同，故原告张海堂要求恒东公司支付从2016年6月23日起至依法确认解除劳动关系之日止的工资及赔偿金和因职业病诊断支出的医疗费、交通费的诉讼请求，本院不予支持。原告张海堂要求恒东公司支付经济补偿金的诉讼请求，原告张海堂诉称其月平均工资6000元，被告恒东公司称其月平均工资4500元，在双方均有争议且未交证据证明的情况下，本院根据2017年榆林市非私营单位就业人员平均工资认定原告张海堂月平均工资为5339.75元，由因原告张海堂在被告恒东公司工作时间为五年零五个月，故根据相关法律规定，原告张海堂的经济补偿金为29368.625元（即5339.75元×5.5个月），超出部分本院不予支持。原告张海堂要求加班费，因其未提供相关证据证明加班事实的存在，其应承担举证不利的法律后果，故本院对该项诉讼请求不予支持。另外，原告张海堂诉请被告恒东公司为其补缴各项社会保险，因社会保险缴纳问题属行政管理事项，不属于人民法院的受案范围，故本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第二十九条、第四十四条第（一）项、第四十六条、第四十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告张海堂与被告神木市恒东煤化工有限公司之间的劳动关系已于2016年6月30日解除。二、由被告神木市恒东煤化工有限公司于本判决生效之日起三日内一次性支付原告张海堂因解除劳动合同的经济补偿金29368.625元。三、驳回原告张海堂的其他诉讼请求。四、驳回原告（合并审理被告）神木市恒东煤化工有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告神木市恒东煤化工有限公司负担。 本院二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。 本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为:本案争议的焦点是1.上诉人张海堂是否构成职业病以及相关赔偿问题，2.一审认定的上诉人神木恒东煤化工公司支付解除合同的经济赔偿金是否正确的问题。 针对是否构成职业病的焦点问题。职业病的鉴定应当由专门的具有资质的鉴定机构出具的鉴定结论予以证明。本案中上诉人神木恒东公司提供了2016年5月12日恒东公司组织员工进行职业健康检查报告，上诉人张海堂提供了榆林市疾病预防控制中心职业病诊断证明书、榆林市职业病诊断鉴定委员会的职业病鉴定书、陕西省卫生和计划生育监督中心、陕西省职业病诊断鉴定委员会的职业病鉴定书，鉴定结果均已证明张海堂无职业性尘肺病。经查，体检报告和鉴定证明书主体适格、来源真实、程序合法，本院依法予以认可。因此，上诉人张海堂不构成职业病，其诉请的职业病诊断支出的各项费用本院不予支持。 针对一审法院认定的经济补偿金是否正确的问题。经查，上诉人张海堂和上诉人神木恒东公司签订劳动合同书，期限是2016年1月1日起至2016年6月30日，该合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约履行。上诉人张海堂和上诉人神木恒东公司的合同有效期至2016年6月30日，合同到期后在双方未续签劳动合同的情况下，合同因期满而终止。因此，不构成违法解除劳动合同，其要求上诉人神木恒东公司依法支付解除劳动关系之日起的共计即赔偿金的请求本院不予支持。 上诉人张海堂提出的关于加班费、月工资数额多少因其未提供有效的证据予以证明，本院对其上诉理由不予支持，关于缴纳社保问题，不属于本院审理的范围。 综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人张海堂和上诉人神木恒东煤化工有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨忠东 审 判 员 惠莉莉 审 判 员 王 娟 二〇二〇年五月二十日 法官助理 常良燕 书 记 员 张 秀