河南省安阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫05刑终83号原公诉机关河南省安阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）王双宝，男，1972年11月18日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地安阳市殷都区，原住安阳市殷都区，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年12月22日被刑事拘留，2019年1月23日被逮捕。指定辩护人周喜明、周亚光，河南地利律师事务所律师。原审被告人武扶枝，女，1975年7月26日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地安阳县，原住安阳县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年12月22日被刑事拘留，2019年1月23日被逮捕。河南省安阳县人民法院审理安阳县人民检察院指控原审被告人武扶枝、王双宝犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月22日作出（2019）豫0522刑初613号刑事判决。宣判后，原审被告人王双宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案起诉指控事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年9月左右，被告人武扶枝与被告人王双宝经微信相识后同居，从2018年9月至2018年12月22日二被告人陆续将同居家中的甲卡西酮毒品以每克200元左右不等的价格进行贩卖，武扶枝多次卖给张某、李某1、李某2等人甲卡西酮64.8克，王双宝多次卖给陈某、吕某甲卡西酮共计20.5克，王双宝将通过微信收到的毒资，通过微信转给武扶枝。2018年12月22日，公安机关在安阳县水冶镇松涛苑小区门口将二被告人抓获，安阳市公安局文良分局在安阳县水冶镇松涛苑3号楼东单元4楼东户二被告人同居的家中，当场起获用于贩卖的毒品如下，在餐厅餐桌下的地面上起获黄色块粉末1085.40克，在客厅电视柜下的地面上起获褐色物体1235.30克，在卧室床头柜抽屉起获黄色粉末16.9克，红色颗粒0.4克，透明晶体138.10克，白色粉末6.1克，吸毒冰壶一个，电子秤4个，安阳市公安局文良分局将上述物品予以扣押。经安阳市公安局物证鉴定所检验，送检的淡黄色粉末中检出甲卡西酮成分；褐色粉末中检出甲卡西酮、咖啡因成分；白色粉末中检出咖啡因成分；透明晶体1号（1.7克）中检出甲基苯丙胺成分、透明晶体2号（136.4克）中未检出甲基苯丙胺成分；红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。另查明，安阳市公安局文良分局扣押二被告人贩卖毒品时与购毒者联系收钱用的作案工具ViVO手机、OPPO手机各一部。武扶枝贩卖毒品非法所得15760元。原判认定上述事实的证据有：被告人武扶枝、王双宝的供述，证人张某、陈某、吕某的证言，搜查笔录、鉴定意见等。根据上述事实和证据，河南省安阳县人民法院认为，被告人武扶枝、王双宝贩卖毒品且贩卖数量大,已构成贩卖毒品罪。武扶枝到案后如实供述主要犯罪事实，属坦白；二被告人系初犯；均予以从轻处罚。在共同犯罪中，二被告人在实施贩卖毒品的犯罪行为中，均起主要作用，系主犯。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十七条第三款、第六十四条、第二十六条第一款之规定，作出判决：一、被告人武扶枝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；二、被告人王双宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；三、被告人武扶枝非法所得人民币一万五千七百六十元，予以追缴，上缴国库；被告人武扶枝、王双宝犯罪工具ViVO手机、OPPO手机各一部予以没收，由扣押机关安阳市公安局文良分局上缴国库；四、安阳市公安局文良分局扣押的黄色块粉末、褐色物体、黄色粉末、红色颗粒、透明晶体、白色粉末、吸毒冰壶一个、电子秤4个等物品予以没收，并按照规定依法处理。上诉人王双宝的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：王双宝贩卖毒品的数量为20.5克，不应对武扶枝贩卖毒品的数量承担责任，也不应将从武扶枝家里搜查出来的毒品作为其贩卖毒品的数量予以认定。其辩护人还认为应对毒品作纯度鉴定。经二审审理查明：1.2018年9月份左右，被告人武扶枝与被告人王双宝相识，后二被告人在武扶枝位于安阳县水冶镇松涛苑3号楼东单元4楼东户的家中非法同居。二被告人同居期间，共同以每克200元左右不等的价格贩卖给吸毒人员陈某、张某、李某1、李某2等人毒品。2018年12月22日，安阳市公安局文良分局的民警在安阳县水冶镇松涛苑小区门口将二被告人抓获，并在被告人武扶枝位于该小区的家中查获黄色块粉末1085.4克，褐色物体1235.3克，黄色粉末16.9克，红色颗粒0.4克，透明晶体138.1克，白色粉末6.1克。经安阳市公安局物证鉴定所检验，送检的淡黄色粉末中检出甲卡西酮成分；褐色粉末中检出甲卡西酮、咖啡因成分；白色粉末中检出咖啡因成分；透明晶体1号中检出甲基苯丙胺成分；红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。2.2018年9月份以来，被告人王双宝单独多次以200元每克的价格卖给吸毒人员吕某共计16.5克甲卡西酮，供其吸食。另查明，案发后，安阳市公安局文良分局扣押二被告人的作案工具ViVO手机、OPPO手机各一部。武扶枝贩卖毒品非法所得15760元。二审查明的证据与一审相同。原判所采信的证据均经一审当庭举证、质证，经二审审核无误，本院予以确认。关于上诉人王双宝及其辩护人所持“王双宝贩卖毒品的数量为20.5克，不应对武扶枝贩卖毒品的数量承担责任，也不应将从武扶枝家里搜查出的毒品作为其贩卖毒品的数量予以认定”的上诉理由和辩护意见，经查，被告人武扶枝卖给吸毒人员张某、李某1、李某2等人的毒品均是在与王双宝同居期间，且武扶枝供述有时其直接给吸毒人员毒品，有时王双宝负责给上述人员毒品，该供述与吸毒人员证言能够相互印证，故王双宝在与武扶枝同居期间，应对武扶枝卖给张某、李某1、李某2等人的毒品共同承担法律责任；且王双宝无固定职业和收入来源，其曾供述贩卖的毒品均来自武扶枝，武扶枝供述二人同居期间无正当收入，以贩卖毒品为生，故王双宝也应对在二人同居处查获的毒品共同承担法律责任，因此，其贩卖毒品的数量应当包括在武扶枝处查获的毒品数量。故该上诉理由和辩护意见不能成立。关于上诉人王双宝的辩护人所持“应对毒品作纯度鉴定”的辩护意见，经查，本案不是必须判处死刑的毒品犯罪案件，二被告人用于贩卖的毒品纯度并不影响对二被告人的定罪量刑，故该辩护意见不能成立。关于原判认定二被告人系共同犯罪，且通过武扶枝卖给吸毒人员张某、李某1、李某2等人甲卡西酮64.8克，通过王双宝卖给吸毒人员陈某、吕某甲卡西酮共计20.5克的事实，经查，通过武扶枝卖给上述吸毒人员的毒品数量，公诉机关未指控明确的数量，原判庭后根据武扶枝的供述认定该数量，既未经过控辩双方质证，也未得到吸毒人员的印证，同案犯王双宝又不予供认，故原判该事实认定错误；原判将其中王双宝单独卖给吕某的16.5克毒品计入王双宝、武扶枝的共同犯罪数额，既与证据不符，且原公诉机关也未指控，该事实应认定为王双宝的单独犯罪；原判认定通过王双宝贩卖给陈某4克毒品，因王双宝供述与陈某证言不能印证该数额，故该事实认定错误，只能认定王双宝、武扶枝共同贩卖给陈某毒品。本院认为，原审被告人武扶枝、上诉人王双宝贩卖毒品且贩卖数量大,其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定部分事实错误，应予改判。原审被告人武扶枝到案后如实供述主要犯罪事实，予以从轻处罚。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均系主犯。但上诉人王双宝在共同犯罪中系作用较小的主犯，酌情从轻处罚。关于上诉人王双宝的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。根据二被告人的贩卖毒品犯罪数额、情节及认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十七条第三款、第六十四条、第二十六条第一款之规定，判决如下：维持河南省安阳县人民法院（2019）豫0522刑初613号刑事判决的第三项，即被告人武扶枝非法所得人民币一万五千七百六十元，予以追缴，上缴国库；被告人武扶枝、王双宝犯罪工具ViVO手机、OPPO手机各一部予以没收，由扣押机关安阳市公安局文良分局上缴国库。维持河南省安阳县人民法院（2019）豫0522刑初613号刑事判决的第四项，即安阳市公安局文良分局扣押的黄色块状粉末、褐色物体、黄色粉末、红色颗粒、透明晶体、白色粉末、吸毒冰壶一个、电子秤4个等物品予以没收，并按照规定依法处理。撤销河南省安阳县人民法院（2019）豫0522刑初613号刑事判决的第一项，即被告人武扶枝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。四、撤销河南省安阳县人民法院（2019）豫0522刑初613号刑事判决的第二项，即被告人王双宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。五、原审被告人武扶枝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月22日起至2033年12月21日止。没收财产人民币四万元于判决生效后十日内履行完毕）。六、上诉人王双宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月22日起至2033年12月21日止。没收财产人民币三万元于判决生效后十日内履行完毕）。本判决为终审判决。审判长  侯江书审判员  高 源审判员  张立永二〇二〇年五月十二日书记员  张玉华