上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0114民初692号原告：杜小俊。委托诉讼代理人：陈小燕，上海逾驰律师事务所律师。被告：宋相成。被告：许山花。上列两被告共同委托诉讼代理人：宋志伟(系两被告之子)。被告：宋志伟。第三人：袁鸣芳。原告杜小俊与被告宋相成、许山花、宋志伟民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月2日立案，依法适用简易程序。审理中，本院依法追加袁鸣芳为第三人参加诉讼，于2020年4月26日公开开庭进行了审理。原告杜小俊，被告宋志伟即被告宋相成、许山花的共同委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。第三人袁鸣芳经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜小俊向本院提出诉讼请求：判令被告宋相成、许山花、宋志伟共同归还借款人民币110万元(以下币种同)并支付该款按年利率24%从2019年11月9日起计算至实际还款之日止的违约金以及支付律师代理费30,000元；同时判令三被告以其提供抵押的位于上海市嘉定区丰庄西路XXX弄XXX号XXX室房屋折价、拍卖或者变卖所得价款优先偿还上述债务。事实和理由：原告与三被告于2019年3月3日签订《不动产抵押借款合同》及《房地产抵押借款合同补充协议》，约定三被告向原告借款110万元，月利率1.15%，借款期限从2019年3月3日至2020年3月2日止，同时三被告将位于上海市嘉定区丰庄西路XXX弄XXX号XXX室的自有房屋为前述借款提供抵押担保，如未按约定支付利息，三被告须向原告支付按每日日利息0.5倍计算的滞纳金，逾期10日时原告有权要求三被告一次性归还全部借款本金和利息，并由三被告承担原告因实现债权而产生的律师费、保全费等维权费用。2019年3月5日，三被告为原告办理了上海市嘉定区丰庄西路XXX弄XXX号XXX室房屋的抵押登记。2019年3月9日，原告通过银行转账方式向被告宋志伟指定账户转账110万元借款。之后，三被告仅支付了8个月的利息，经原告方发函催要，至今未归还借款本金及支付后续利息。据此，原告提起本案诉讼。审理中，原告认可在交付110万借款本金当日预扣了原告两个月的利息25,300元，故变更诉请为要求三被告归还借款本金1,074,700元并支付以该款为基数从2019年9月9日计算至实际清偿之日止的违约金(如法院对被告方逾期还款时间另作认定，则可按照原告向三被告所发律师函中要求的还款宽限期届满之日即2019年12月10日起算，同时要求三被告按照约定支付2019年9月9日至2019年12月9日的利息)，被告已经支付的另6个月利息，超出约定利率的部分可作为归还的本金。被告宋相成、许山花、宋志伟辩称，2019年2月，因第三人袁鸣芳开影视文化公司缺少资金，且被告宋志伟与第三人(双方系表姐弟关系)合开饭店的需要，通过中介公司以被告宋志伟名义向原告(实际为原告的姐姐杜某)借款，用三被告共有的房屋作为抵押。2019年3月3日，三被告至房产交易中心办理抵押借款手续，借款金额110万，期限一年，期间中介公司人员让被告宋相成、许山花在有关材料上签字捺印，但当时该两被告并不知其也作为借款人。2019年3月9日，原告转账放款给被告宋志伟，上午先转了50万元，然后要求被告方先转账支付原告两个月利息(其中一个月利息为押金)共计25,300元，另要求被告方取出现金支付中介方按每月0.3%计算12个月的前置利息和借款总额6%的手续费以及律师费共计89,000元，之后原告才在下午继续放款60万元给被告方，故被告方实际到手的借款金额为985,700元。之后被告方按每月12,650元的标准支付了2019年4月至7月的利息，2019年8月开始无法正常付息，至2019年11月20日，被告方又补交了两个月利息25,300元，但因与原告方协商借款延期未果，故未再付息还款。现三被告仅认可借款本金985,700元，且认为借款人仅为被告宋志伟，不认可原告其他主张。第三人袁鸣芳未作答辩本院经审理确认事实如下：被告宋相成与许山花原系夫妻，于2010年5月17日经本院调解离婚，被告宋志伟系二人之子。2019年3月3日，原告杜小俊与三被告签订《不动产抵押借款合同》，约定三被告以其所有的坐落于上海市嘉定区丰庄西路XXX弄XXX号XXX室房屋作抵押担保向原告借款110万元，借期12个月，到期一次性归还本金，利息按月利率1.15%计算，按月支付，如三被告未按约定的还款期限和方式履行本金还款义务或者原告依据约定宣布所有借款提前到期，三被告应向原告支付违约金(从逾期之日起计算至清偿之日止，以每日逾期还款本金的0.067%计算)，如三被告未按约定的付息期限和方式履行付息义务，每逾期一日须向原告支付约定日利息的0.5倍作为滞纳金，超过10日未付清借款利息，原告可以宣布所有借款立即到期并要求三被告立即偿还全部借款本金及所欠利息；该抵押担保的范围为借款本金、利息、违约金(滞纳金)、损害赔偿金和实现债权和抵押权的合理费用。2019年3月5日，三被告为原告办理了上述房屋的抵押权登记，被担保债权数额为110万元，债务履行期限为2019年3月3日至2020年3月2日。2019年3月9日，原告向被告宋志伟账户转账110万元，同日被告宋志伟亦向原告账户转账25,300元作为预付的利息及押金。之后，被告方于2019年4月至7月每月支付利息12,650元，于2019年11月20日补交利息25,300元。2019年11月30日，原告通过律师发函给三被告，要求被告方于2019年12月10日前支付拖欠的利息及其滞纳金，否则将通过司法途径予以解决。但截至本案诉讼止，被告方未再支付原告利息，亦未归还借款本金。上述事实，有在卷证据佐证，本院予以确认。本院认为，合法的民间借贷受法律保护，自然人之间的借款合同自借款交付时生效。借款人应当及时返还借款并支付利息，未按约还款的，借款人应当承担相应的民事责任。不动产抵押自登记时设立。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先受偿，双方未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。本案中，原告杜小俊与被告宋相成、许山花、宋志伟之间的借款合同系双方真实意思表示，不违反法律规定和公序良俗，同时原告也通过转账完成了借款款项的交付，双方之间的借款合同于2019年3月9日生效，但因原告实际预扣了被告方两个月的利息(其中一个月系以押金的名义)，原告庭审中亦认可此款不计入借款本金，故借款本金应按原告实际交付金额确定。双方约定的借款利率未违反法律规定，本院可予照准，但被告方已支付的利息系按110万元借款本金计算，由于实际借款本金减少，故利息亦应相应减少，其间的差额部分应当作为被告方归还的本金。被告方从2019年8月开始未按期支付利息，根据双方抵押借款合同的约定，被告如超过10日未支付利息的，原告有权宣布借款立即到期并要求被告方一次性归还本金。被告方于2019年11月20日补交了两个月的利息后，原告发律师函要求被告方在2019年12月10日前付清拖欠的利息以及滞纳金，此可视为原告给予被告方的付款宽限期。如期满后被告方仍未履行付款义务，则原告有权按照前述约定提前要求被告方归还本金并承担相应违约责任。2019年12月10日前被告方未支付的利息(因被告方实际支付6个月利息，故2019年12月10日前尚欠3个月利息)仍可按照抵押借款合同的约定利率计算偿付。2019年12月10日后原告可依约主张违约金，原告现将违约金主张从约定的按每日0.067%调整为按年利率24%计算，符合法律规定，本院可予照准，但计算基数应以被告方实际所欠借款本金为准。双方约定被告方承担合理的实现债权费用，不违反法律规定，本院可对原告主张的律师代理费酌情予以支持。坐落于上海市嘉定区丰庄西路XXX弄XXX号XXX室房屋为三被告所有，其于2019年3月5日为上述借款所设定的抵押担保合法有效，原告对此享有抵押权，抵押担保的范围根据双方约定包括主债务及其利息、违约金以及实现债权、抵押权的合理费用，双方可在登记的被担保债权范围内协议实现抵押权，未达成协议的，原告可以请求对该房屋拍卖、变卖，以所得价款优先受偿。被告方认为借款人不包括被告宋相成、许山花，与查明的事实不符，且三被告作为成年人应对自身行为负责，故此意见本院不予采纳。被告方认为借款后被中介抽走了89,000元，其实际到手仅98万余元，但因无证据证明此与原告有关，即便该情节属实，也属被告方自身责任，故本院对此意见亦难以采纳。审理中，第三人袁鸣芳经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利，不影响本案的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、被告宋相成、许山花、宋志伟应于本判决生效之日起十日内共同偿付原告杜小俊借款本金人民币1,072,954.30元及以该款为基数按月利率1.15%计算3个月的借款利息人民币37,017元；二、被告宋相成、许山花、宋志伟应于本判决生效之日起十日内共同支付原告杜小俊逾期还款违约金(以1,072,954.30元为基数按年利率24%从2019年12月10日起计算至实际清偿之日止)；三、被告宋相成、许山花、宋志伟应于本判决生效之日起十日内共同支付原告杜小俊律师代理费人民币10,000元；四、如被告宋相成、许山花、宋志伟届期未履行上述三项判决主文所确定的付款义务，原告杜小俊可与被告宋相成、许山花、宋志伟协议，以被告宋相成、许山花、宋志伟所有的坐落于上海市嘉定区丰庄西路XXX弄XXX号XXX室房屋折价或者申请拍卖、变卖该房屋所得的价款，在人民币1,100,000元范围内，对上述三项判决主文所确定的债权优先受偿，该房屋折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告宋相成、许山花、宋志伟所有，不足部分由被告宋相成、许山花、宋志伟继续清偿；五、驳回原告杜小俊的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如未能在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15,564元，减半收取7,782元，由原告杜小俊负担215.40元，被告宋相成、许山花、宋志伟共同负担7,566.60元。三被告应将负担之款于本判决生效之日起七日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 钱宏兴二〇二〇年五月二十五日法官助理 何雪梅书 记 员 严 婧附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。二、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。……第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。