辽宁省沈阳市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）辽01行赔初18号 原告：佟淑贤，女，汉族，1954年12月10日出生，住辽宁省新民市。 委托代理人：李平，系辽宁广长相律师事务所律师。 被告：新民市人民政府，机关所在地新民市南郊路2号。 法定代表人：张文哲，市长。 委托代理人：卢轶，系新民市司法局工作人员。 委托代理人：迟红英，系新民市人民政府法律顾问。 原告佟淑贤诉被告新民市人民政府行政赔偿一案，于2019年1月2日向本院提起行政诉讼，本院于2019年4月18日作出（2019）辽01行赔初1号行政赔偿判决书，原告佟淑贤不服该判决提起上诉，辽宁省高级人民法院于2019年8月28日作出（2019）辽行赔终27号行政赔偿裁定书，撤销本院一审判决，发回重审。后本院另行组成合议庭，于2019年11月29日公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。 原告诉称，原告系新民市教师新村小门口门市房的房主，房屋用于经营超市。2015年7月8日，新民市政府作出《强制拆除违法建筑决定》，限佟淑贤于2015年7月9日前自行拆除涉案房屋。后新民市政府责成新民市城乡管理行政执法局（以下简称新民市执法局）于2015年7月16日对佟淑贤房屋实施强制拆除。2017年1月18日，经沈阳市中级人民法院和辽宁省高级人民法院判决确认新民市政府对佟淑贤房屋实施的强制拆除行为违法。新民市政府的强制拆除行为造成了本人的巨大经济损失，起诉请求行政赔偿。原告涉案房屋应为两处，合计85平方米，在产籍认定时因系同一产权人，故认定为一处。原审判决认定中法院论述强制拆迁行为为执行行为，生效判决驳回我方诉讼请求，该案件我方已经申请再审，省院作出了生效裁定，指令沈阳中院再审，再审期间中止原判决执行，因此对于我方提出的房屋合法性的确认，请求法院重新认定。关于赔偿，基于标准提高而要求赔偿数额的变更，请求判令新民市政府赔偿房屋损失20万元，物品损失10万元，房屋租金3万元，停业损失4万元，合计37万元。 原告向本院提交的证据材料有：1.（2015）沈中行初字第00362号行政判决、（2017）辽行终610号行政判决，证明新民市政府对房屋实施强制拆除行为违法；2.EMS快递单及快递查询单，证明佟淑贤已经依法向新民市政府递交行政赔偿申请，新民市政府超过法定期限不予处理；3.营业执照副本，证明涉案房屋被拆除前用于商业经营；4.（2017）辽行申1131号行政裁定，证明对房屋合法性的确认应重新认定。 被告辩称，涉案房屋为临设占道商亭，执照上明确告知有效期为一年，逾期可以强制拆除。2015年6月9日，该房屋被新民市规土局认定为违法建筑，该认定已经生效，依照《国家赔偿法》、《行政诉讼法》房屋不受法律保护，不应予以赔偿。关于房屋物品损失，根据《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第32条的规定，原告有举证责任，原告没有证据证明损失，且自原告收到责令拆除决定直至实施强拆行为期间1年多，原告充分知道或者自行拆除或者被强拆，被告催告公告，原告对自己的损失承担放任责任。关于营业损失还有其他的维权损失，根据《国家赔偿法》第36条第8项的规定，仅赔偿直接损失。综上，原告诉求没有法律依据，不同意其诉讼请求。 被告向本院提交了《关于民族街拆迁范围内无证房屋产籍性质的鉴定》，证明涉案房屋已经规土局依法认定为违法建筑，认定已经发生法律效力。 经质证，本院对原告和被告提供证据的真实性均予以确认。 经审理查明,2015年6月24日，新民市执法局针对原告佟淑贤所拥有的位于新民市育才路面积为84.15平方米的建筑物作出《责令拆除违法建筑决定》，认定其建筑违法，责令其在2015年7月8日前自行拆除。2015年7月8日，新民市政府作出《强制拆除违法建筑决定》，限佟淑贤于2015年7月9日前自行拆除。后新民市政府责成新民市执法局于2015年7月16日对佟淑贤房屋实施强制拆除。原告针对该强制拆除行为提起诉讼后，本院一审以违反法定程序为由确认被告实施的强制拆除行为违法，被告不服，提出上诉，辽宁省高级人民法院二审驳回上诉，维持原判。原告随后向被告申请行政赔偿，被告未予赔偿，原告即提起本诉，要求判令被告赔偿房屋、物品、房屋租金及营业损失合计37万元。 另查明，原告针对新民市执法局作出的《责令拆除违法建筑决定》提出撤销之诉，经沈阳市高新技术产业开发区人民法院和本院两级法院审理，判决驳回原告诉讼请求。原告不服，申请再审，经辽宁省高级人民法院指令再审后，本院于2019年12月9日作出（2019）辽01行再11号判决，维持本院二审判决。 本院认为，本案系强制拆除行为被确认违法之后单独提起的行政赔偿之诉。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第九条的规定，原告取得国家赔偿的权利。 关于房屋的赔偿问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条的规定，原告的赔偿请求能否得到支持，关键在于其对该房屋是否具有合法权益。根据《辽宁省实施办法》第三十七条的规定：“临时建设规划许可证批准的临时建设，使用期限不得超过二年；延长期限不得超过二年，只能延长一次。临时建筑不得改变为永久性建筑。临时建设规划许可期满，建设单位或者个人必须自行拆除临时建筑物、构筑物和其他设施。”本案中，诉争房屋已经超过临时建筑规定的使用期限，应当予以拆除。另根据审理查明的事实，针对该房屋分别由新民市执法局和被告作出《责令拆除违法建筑决定》和《强制拆除违法建筑决定书》，并由被告责成新民市执法局实施了强制拆除行为，其中，强制拆除行为系根据新民市执法局作出的《责令拆除违法建筑决定》而实施的执行行为。现生效判决已经驳回了要求撤销该《责令拆除违法建筑决定》的诉讼请求，强制拆除行为虽因违反法定程序被确认违法，但并不能据此认定原告的房屋属于合法建筑。故原告对诉争房屋不具合法权益，不应予以赔偿。但考虑到因强制拆除行为造成原告房屋合法建筑材料的损失，对此部分应当予以赔偿。结合原告房屋建造年代、建筑结构、以及拆除前的实际状况，本院酌定对于原告房屋建筑材料损失酌定为150元每平方米。被告应赔偿原告建筑材料损失84.15×150元/平方米=12，622.5元。 关于物品的赔偿请求。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项和第三十六条第（八）项的规定，物品损失属于强拆行为造成的直接损失，应予赔偿。关于赔偿数额。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款之规定：“在行政赔偿、补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”本案中，被告未向法院提供证据证明其在实施行政强制拆除的行为过程中按照法律规定采取了证据保全措施，也不能证明其按照正当程序原则妥善保管了原告的室内物品，对此被告应该承担举证不能的法律后果，被告应对原告提出的室内物品损失承担赔偿责任。根据原告被拆除房屋的面积、实际用途，结合日常生活经验，考虑物品折旧等因素，本院酌定被告应赔偿原告物品损失30，000元。 关于原告的其他赔偿请求。因原告对诉争房屋本身不具合法权益，故其所诉的该房屋被拆除后所发生的营业损失，不应予以赔偿。原告所称的维权损失不符合《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定的予以赔偿的法定条件，不应予以支持。 综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项、第三十六条第（四）项及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、被告新民市人民政府于本判决生效之日起三十日内赔偿原告佟淑贤房屋建筑材料损失12，622.5元； 二、被告新民市人民政府于本判决生效之日起三十日内赔偿原告佟淑贤物品损失30，000元； 三、驳回原告其他赔偿请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长  杨晓鹏 审判员  董凤瑞 审判员  周玺联 二〇二〇年五月二十一日 书记员  管力明 本案判决所依据的相关法律 《中华人民共和国国家赔偿法》第四条：行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。 《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条：侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。