上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初30700号原告：钱浩，男，1976年6月10日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：谭娟，上海瀛泰律师事务所律师。被告：上海锐肯机电设备有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：陶春晓，总经理。委托诉讼代理人：贺艳玲，上海久光律师事务所律师。原告钱浩与被告上海锐肯机电设备有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钱浩的委托诉讼代理人谭娟律师、被告上海锐肯机电设备有限公司委托诉讼代理人贺艳玲律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。钱浩向本院提出诉讼请求，请求判令被告支付：1、终止劳动合同经济补偿金差额73,655.74元；2、2019年1月1日至2019年9月30日期间的服务项目提成1.6万元；3、2019年1月1日至2019年9月30日期间销售项目提成3.3万元。维持仲裁委其余裁决。事实和理由：1、原告于2013年10月1日入职，双方曾签订的第二份劳动合同中约定合同期限至2019年9月30日止，2019年9月3日被告通知合同到期后不再续签。原告每月基本工资被告分三笔支付，一笔为被告转账支付5,150.83元(2019年1月至4月调整为6,181元，2019年5月至8月为6,162.50元)，第二笔由被告转账给原告母亲3,500元，第三笔为被告法定代表人转账至原告1,400元。将原告取得的上述应发工资(包含社会保险费与公积金个人部分、个人所得税)、2019年高温补贴1,200元、2019年1月至9月共计97天的出差补贴9,700元、2018年度年终奖66,308.66元(现金发放)计算在内，原告终止劳动合同前12个月月平均工资为18,438.46元，被告应当支付原告终止合同经济补偿金差额计73,655.74元(18,438.46元×6个月-已经支付的36,975元)。2、原告在被告处担任售后服务工程师，被告按照当年度公司服务项目的总利润的5%、当年度的公司销售项目利润的10%，每年1月至2月期间发放原告服务项目与销售项目提成(即年终奖)，2019年1月1日至同年9月30日期间被告未发放上述款项，应当予以补发。故现不服仲裁委裁决诉至本院。上海锐肯机电设备有限公司辩称，1、对于原告诉称的劳动合同履行情况无异议。原告所称三笔款项仅第一笔为原告工资，第二笔3,500元为公司发给原告母亲的顾问费，第三笔1,400元是原告作为公司隐名股东取得的分红。2018年9月至同年12月原告应发工资为6,000元，2019年1月起应发工资为7,000元。原告所诉高温费发放情况属实，未发放过2018年度服务项目与销售项目提成，9,700元为原告出差期间每天给予100元的吃饭住宿的补贴并非工资，现同意按照仲裁委裁决支付原告终止合同经济补偿金39,274.98元。2、双方从未对服务与销售项目提成进行约定，也未发放上述款项。故不同意原告全部诉讼请求，要求维持仲裁委全部裁决。本院经审理认定事实如下：原告于2013年10月1日入职被告处，双方签订最后一份劳动合同中约定：合同期限为2016年10月1日至2019年9月3日，原告岗位为售后服务工程师，税前月工资为6,000元。2019年9月3日被告通知原告2019年9月30日不再与原告续约。被告曾支付原告经济补偿金36,975元。原告为此于2019年10月9日向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1、终止劳动合同经济补偿金差额95,907元；2、2019年1月1日至同年9月30日期间的服务项目提成1.6万元；3、2019年1月1日至同年9月30日期间的销售项目提成3.3万元；4、2018年9月1日至同年9月30日期间的工资差额1,400元。同年12月11日仲裁委作出裁决：1、被告支付原告终止劳动合同的经济补偿金差额39,274.98元；2、被告支付原告2018年9月1日至同年9月30日期间的工资差额1,400元；3、对原告其他仲裁请求均不予支持。现原告不服该委裁决遂诉至本院。上述事实，由仲裁裁决书、劳动合同、邮件等证据与双方当事人的陈述予以佐证。本院认为，公民和法人的合法权益应受法律保护。一、关于终止合同的经济补偿金关于计入经济补偿金的原告的月工资基数，被告认为支付给原告母亲的3,500元系原告母亲的顾问费，支付原告的1,400元系原告作为隐名股东的分红款，但对此并提供充足证据予以佐证，本院对此不予采信，上述两笔款项均应认定为原告工资；对于原告出差期间每天100元共计9,700元的津贴，系原告因公出差期间工作和基本生活费用支出的补助，不是工作人员的日常福利也不是工资性质的津贴，不属于工资范畴，不能纳入经济补偿金计算基数；对于原告所述2018年年终奖，被告虽然否认曾支付过该款，但根据2019年1月29日被告法定代表人发给原告的邮件内容，可以看出原告2018年年终奖为66,308.66元，之后并无邮件显示被告取消发放该款，2019年2月原告确实存入银行卡6万元，故本院认定被告确实发放过该款，应当计入经济补偿金基数。据此计算原告2018年10月至2019年9月期间月平均工资为13,131.43元［(工资139,800元+高温费1,200元+2018年年终奖66,308.66元÷12个月×3个月)÷12个月］,被告应当支付原告经济补偿金差额41,813.58元(13,131.43元×6个月-36,975元)。二、关于2019年1月1日至同年9月30日期间的服务项目与销售服务提成原告无充足证据证明双方对上述款项曾进行约定，且企业有权根据自身的生产经营情况自主决定公司内部的奖金分配制度和分配方式，故原告主张上述期间款项因证据不足本院不予支持。三、关于2018年9月1日至同年9月30日期间的工资差额1,400元双方对该部分仲裁裁决均无异议，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起7日内，被告上海锐肯机电设备有限公司支付原告钱浩终止合同的经济补偿金差额41,813.58元；二、自本判决生效之日起7日内，被告支付原告2018年9月1日至同年9月30日期间的工资差额1,400元；三、原告其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  范雅萍二〇二〇年五月二十二日书记员  何元龙附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。