安徽省阜阳市颍泉区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1204民初3925号原告：蒋艳，男，1977年2月10日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。原告：刘振，男，1981年11月16日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。原告：刘影，女，1978年5月10日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。以上三原告共同委托诉讼代理人：孙超，安徽尊天律师事务所律师。被告：张贺玲，男，1966年1月19日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。委托诉讼代理人：朱胜军，河南益仟律师事务所律师。被告：程玉金，男，1970年11月21日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。被告：张鹏恩，男，1990年6月9日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。委托诉讼代理人：朱胜军，河南益仟律师事务所律师。被告：王亚涛，男，1968年1月19日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。原告蒋艳、刘振、刘影与被告张贺玲、程玉金、张鹏恩、王亚涛合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，本案依法适用简易程序，于2019年8月28日公开开庭进行了审理，原告蒋艳、刘影及三原告共同委托诉讼代理人孙超、被告未到庭参加诉讼，后被告提出因在外地不能按时到庭，本院于2019年9月20日再次组织双方开庭，原告蒋艳及其委托诉讼代理人孙超、被告张贺玲、张鹏恩的共同委托诉讼代理人朱胜军、被告程玉金到庭参加诉讼，被告王亚涛经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋艳、刘振、刘影向本院提出以下诉讼请求：1、依法判令被告张贺玲立即支付给原告出资及利润合计人民币44万元，并自2019年4月1日起以上述出资款以及利润数额为基数按月息2%向原告支付逾期利息；2、依法判令被告张鹏恩、王亚涛、程玉金在前述出资款、利润及逾期利息范围内承担连带担保责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由，三原告2018年8月25日同被告张贺玲签订一份《合作协议》，具体内容详见合作协议，其中原告为乙方，被告为甲方。该合作协议约定，对王刘庄新村建设，三原告投资肆拾万元人民币；建设中的其他投资、施工等，均由被告负责；原告参与，负责监督工程进度；被告承诺给予三原告肆拾万元利润，并保证原告在三个月内抽回肆拾万元人民币出资款，利润肆拾万元分二次付清，第一次在2019年1月1日前支付贰拾万元整，余款贰拾万元整在2019年春节前付清。上述合作协议签订后，原告依约进行了投资。但是被告张贺玲并未按照约定返还投资款及利润。为此，被告张贺玲、程玉金、张鹏恩、王亚涛于2019年2月4日给原告出具一份《保证书》，承诺根据2018年8月25日在程玉金家签订的合作协议，剩余款在2019年2月24日前全部还清；如不还清，原告有权按照原合作协议执行。保证人：张贺玲、程玉金、张鹏恩、王亚涛。至2019年4月1日，由于被告未按照约定履行义务。原告刘振、蒋艳与被告张贺玲又签订一份《结算协议》，约定经双方共同结算，被告一次性向原告支付出资款及项目利润捌拾万元，原告退出该项目；在该结算协议签订时，被告将肆拾万元支付给原告，如逾期付款，该肆拾万元转为借款，按月支付2%的利息。但是被告一再违反约定和承诺，至今仍未将原告的出资款及利润支付完毕，为此原告起诉至法院。张贺玲辩称，1、本案事实方面：答辩人在老庙镇王刘庄代建搞新村建设，因缺少资金向外借款，通过王亚涛认识其爱人刘影，然后蒋艳、刘振、刘影三人就洽谈给我借款的条件，就是借四十万返还回报四十万，随后签订了《合作协议》。合作协议签订后王刘庄代建项目，因村民不同意，导致镇里没有核准，村委没同意，至项目流产，而造成答辩人花出去的购地款及材料投资等等血本无归，导致损失巨大。本案被答辩人请求给予被答辩人四十万元利润，项目流产，亏损巨大，怎么可能会有利润分配呢！被答辩人若按合伙人身份不但不应该享受回报，而还应承担答辩人的巨额亏损。2、从法律上本案涉及合伙协议是否有效，是认定合伙关系成立还是无效转化成民间借贷。上述合作协议不管是从联营还是合伙关系，根据最高法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条“关于联营合同中的保底条款问题”第（一）项之规定：联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。上述保底条款从合伙关系讲，依据《合伙企业法》关于“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损”的规定。我国法律鼓励正常的市场经营风险，禁止约定规避风险的条款，因为保底条款违背了民事法律应当遵循的“公平、等价有偿”原则，所确定权利义务的严重不对等，因此应认定其无效。相反，如果认定其有效，则等于鼓励当事人订立权利义务明显失衡的空头条款，助长霸凌的冒险行为，这样不利于规范市场风险。综上，本案该承诺保底的利润给付依法应认定无效，如何解决，应还原其本质，即三被答辩人做民间借贷的，答辩人也是出于借款，因此符合名为投资合伙实为借贷。答辩人已经借高利如约偿还了36万元，尚欠4万元，因此，答辩人有义务归还尚欠的4万元。对三被答辩人的诉讼请求违法无效，依法不应支持，请求驳回对答辩人的诉讼请求。程玉金辩称，2018年8月张贺玲签的协议与我无关，只是给他担保了42000元，对其他的不知情。张鹏恩辩称，同被告2意见以外，签订保证书对被告1所借的40万元，已经归还了36万元，仅剩4万元，只是对4万元进行了担保。王亚涛未提交书面的答辩状及证据。经审理查明：2018年8月25日，张贺玲作为甲方，刘影、蒋艳、王振作为乙方签订一份《合作协议》，双方约定对于王刘庄新村建设，乙方投资肆拾万元人民币。建设中的其他投资、施工、均由甲方负责、乙方不参与，乙方负责监督工程进度，甲方必须保证工程正常进度，否则视为违约，违约责任为项目总投资额的10%。根据双方估算，双方一致同意，甲方给乙方肆拾万元人民币利润。甲方应在六个月内，保证乙方抽回肆拾万元人民币投资。利润40万元分两次付清。第一次在2019年1月1日前支付贰拾万元人民币，余款贰拾万元在2019年春节前付清。协议签订后，王亚涛作为担保人在协议上签字。2019年2月4日，张鹏恩、王亚涛、程玉金、张贺玲共同签署一份《保证书》，该保证书载明：“保证书，根据2018年8月25号在程玉金家签订的合作协议，剩余款在2019年2月24号之前全部还清。如不还清，乙方有权按照原合作协议执行，保证人张鹏恩、王亚涛、程玉金、张贺玲”。2019年4月1日，王振、蒋艳作为甲方，张贺玲作为乙方签订一份《结算协议》，双方约定2018年8月25日甲方出资肆拾万元与乙方合作投资王刘庄新村建设项目，经双方友好协商，就投资结算达成以下协议。经双方共同结算，乙方一次性向甲方支付投资款及项目利润捌拾万元，甲方退出项目。乙方将甲方出资款及利润付清后，王刘庄新村项目的债权债务和资产全部归乙方所有。乙方在本协议签订时将肆拾万元支付给甲方，如逾期付款，该肆拾万元转为乙方向甲方的借款，按月支付2%的利息。乙方2019年2月4日签订的保证书将与本协议具有同等的法律效力，本协议未尽事宜，双方应友好协商，如协商不成由甲方所在地人民法院管辖，该协议经双方签字即生效。甲方由王振、蒋艳签名。乙方由张贺玲签名。张贺玲提供阜阳市颍东区老庙镇李土桥村民委员会证明一份，证明：“证明，兹有我村村民张贺玲身份证号码：，在李土桥村王刘庄2018年8月22日有张贺玲操作实施南区建房，经村民组多次调解未果，有多数村民同意自建，李土桥村民委员会，2019年9月4日。”该证明由李土桥村民委员会盖章，并由刘敬全、胡宝荣、刘敬安、刘敬云、张玉英、王保英签名。原告蒋艳后期提供照片证明张贺玲建设房屋的事实，张贺玲对照片中的房屋不认可，指出该房屋不是其所建。本院认为，本案立案案由为合伙协议纠纷，双方当事人虽然签订了合作协议，但从该协议内容看，协议中约定甲方负责施工，乙方负责提供资金，但不参与实际经营，只负责分配利润，该约定与个人合伙的共同投资、共同经营、共享收益、共担风险的法律属性不相符合，且在庭审中，被告举证证明实际并未按照协议进行经营项目，因此，原告要求被告按照协议约定分配利润的请求本院不予支持。同时，双方在结算协议中约定，如果甲方逾期付款，该肆拾万元转为乙方向甲方的借款，按月支付2%的利息，该约定符合民间借贷的属性，因此，被告应当承担还本付息的责任。庭审中，原告称被告已经偿还了35.8万元，最后一笔借款是在2019年3月12日偿还，因此，对于双方款项，按照本金40万元计算利息至2019年3月12日，应支付利息为51466.71元。剩余4.2万元，计算利息至还清时止。关于程玉金、王亚涛、张鹏恩于2019年2月4日签署的保证书，具有保证人的性质，因此，上述三保证人应当承担连带担保责任。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张贺玲于本判决生效之日起十日内支付原告蒋艳、刘影、王振借款4.2万元及利息（利息自2019年3月13日起按照月利率2%计算至付清时止）二、被告张贺玲于本判决生效之日起十日内支付原告蒋艳、刘影、王振利息51466.71元。三、担保人程玉金、张鹏恩、王亚涛对上述债务承担连带担保责任。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。四、驳回原告蒋艳、刘影、王振的其他诉讼请求。案件受理费减半收取3950元，由原告蒋艳、刘影、王振负担2900元，由被告张贺玲负担1050元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  王帅二〇二〇年五月五日书记员  王洁附：(2019)皖1204民初3576号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。赔偿标的款请按以下名称汇入：开户银行：徽商银行阜阳科技支行收款单位：阜阳市颍泉区人民法院账号：20×××08