北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初8998号原告:中金美亚（北京）投资管理有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人:张晗，总经理。委托诉讼代理人:靳梦欣，女,中金美亚（北京）投资管理有限公司员工。被告:东莞市复宇贸易有限公司，住所地东莞市南城区莞太大道29号恒顺大厦九楼916室。法定代表人:王程。被告:大象广告有限责任公司，住所地浙江省宁波市北仑区梅山保税港区成海路2号1幢商贸楼第五层515-2房。法定代表人:陈德宏。委托诉讼代理人：俞荩，国浩律师（上海）事务所律师。被告:陈万科，男，1984年12月24日出生，汉族，住长沙市岳麓区。被告:鲁虹，女，1970年4月26日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被告:陈德宏，男，1967年1月27日出生，汉族，住广东省广州市天河区。原告中金美亚（北京）投资管理有限公司（以下简称中金美亚公司）与被告东莞市复宇贸易有限公司（以下简称复宇公司）、大象广告有限责任公司（以下简称大象广告公司）、陈万科、鲁虹、陈德宏的借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员张春光担任审判长，审判员牟诚诚、王凛参加的合议庭，适用普通程序公开进行了审理。原告中金美亚公司的委托代理人靳梦欣、被告大象广告公司的委托诉讼代理人俞荩到庭参加了诉讼，被告复宇公司、陈万科、鲁虹、陈德宏经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告中金美亚公司起诉称：2017年8月21日，复宇公司与xxxx（北京）科技有限公司（以下简称xxxx公司）及在xxxx公司运营的峰向标平台注册的相关用户，签订《借款协议》及附件，《借款协议》约定由复宇公司作为借款人通过峰向标平台提供居间服务，向在峰向标平台注册的用户借款。借款金额100万元，年化利率10.2%，借款期限12个月。还款方式，按月付息，到期还本。每月还款本息8500元，支付管理费1000元。款项用途资金周转。《借款协议》约定，如果复宇公司未按时还款，则需向相关用户支付逾期违约金、罚息，具体计算方式为：逾期违约金=月剩余应还金额*10%（逾期违约金费率），逾期罚息=剩余还款金额*逾期天数*0.002。违约方还应当承担包括但不限于调查、诉讼费、律师费等。同日，大象广告公司、陈万科、鲁虹、陈德宏签订《保证合同》，为借款本息承担无限连带清偿责任。协议签署后，复宇公司于2017年8月31日通过峰向标平台获得平台用户提供的借款，共计100万元，仅支付部分借款本息，剩余款项至今未还。后xxxx公司根据《借款协议》和《峰向标注册与服务协议》的相关规定，向相关出借人代偿了未付本金，获得了《借款协议》项下全部债权及相关权益，后又将相应债权转让给中金美亚公司。现要求复宇公司支付本金90万元及逾期付款违约金（以90万元为基数，自2018年9月1日起至全部欠款付清之日止，按照年利率24%标准计算），要求大象广告公司、陈万科、鲁虹、陈德宏对上述款项承担连带清偿责任。被告复宇公司、陈万科、鲁虹、陈德宏未到庭，未答辩，未提交证据。被告大象广告公司答辩称：1.经公章鉴定，《保证合同》所盖公章与大象广告公司在工商备案公章不一致，系法定代表人陈德宏以公司名义进行借款，并加盖假章，未经大象广告公司股东会决议，大象广告公司对本案借款、担保不知情；2.复宇公司的实际控制人为陈德宏，陈德宏已被刑事立案侦查、批捕，请求法院将此案移送刑事机关；3.因陈德宏涉嫌刑事犯罪，大象广告公司账册被封存，部分丢失，大象广告公司无法查找借款详情、无法核实借款真实性。经审理查明：复宇公司为xxxx公司峰向标平台借款人用户。2017年8月21日，复宇公司作为乙方（借款人）在《借款协议》（编号为0259092FYD9000920170818）盖章，《借款协议》载明的丙方（平台方）为xxxx公司，内容包括“甲乙双方均为丙方运营管理的峰向标平台（是指峰向标网站www.xxxxxx.com及其移动应用APP、微信客户端等）注册用户，并承诺所提供给丙方的信息真实、合法、有效；丙方是依法成立且有效存续的有限责任公司，运营管理峰向标平台，为甲乙双方的交易提供居间信息服务；复宇公司作为借款人，申请的借款金额为100万元，年化利率10.2%，借款期限为12个月，还款方式为按月付息、到期还本，月还款本息为8500元，月付管理费为1000元，借款用途为资金周转；如复宇公司未在还款日足额还款，则视为逾期还款，构成违约，须向甲方支付逾期违约金、罚息，逾期违约金=月剩余应还金额*10%（逾期违约金费率），逾期罚息=剩余还款金额*逾期天数*0.002；丙方有权按照平台及本协议的约定向甲乙双方收取相关费用，不因甲乙双方的任何纠纷受影响；经各方同意，经丙方审核通过，甲方可以通过峰向标平台将本协议项下的全部或部分权益转让给第三方。甲方权益转让完成后，相关权益转让情况将在峰向标披露，乙方可以在峰向标平台查询知悉，峰向标平台公示权益转让的行为将视为甲方就权益转让通知乙方的行为，且公示之日即视为通知乙方，而甲方无需另行再向乙方通知权益转让情况。甲方转让权益后，本协议项下其他条款不受影响，乙方仍应按照本协议约定向权益受让人偿还剩余借款并支付利息，并向丙方支付平台管理费，乙方不得以未看到权益转让通知为由拒绝还款”等。签署日期为2017年8月21日的《保证合同》载明：共同保证人为陈德宏、鲁虹、陈万科、大象广告股份有限公司（于2018年8月30日变更为大象广告公司，以下均用现名）；为确保《借款协议》的履行，在债务人不履行债务时，愿意替代主合同债务人，向债权人按照主合同约定的相关责任和义务，承担履行债务及相关义务的责任；保证担保的范围包括主债权及利息、债务人应支付的违约金（包括罚息）和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）；被保证的主债权数额为100万元；保证方式为无限连带责任保证；保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止；保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任等。《保证合同》落款处盖有印记为“大象广告股份有限公司”印章、印记为“陈万科”“鲁虹”人名章及陈德宏签字。中金美亚公司提交的《展期申请承诺书》载明：2017年8月31日，复宇公司作为借款人签订《借款协议》，大象广告公司、陈万科、鲁虹、陈德宏作为保证人签署《保证合同》等协议承担连带保证责任，复宇公司确认收到借款100万；上述借款应于2018年8月31日到期还本付息，因资金紧张，保证人大象广告公司、陈万科、鲁虹、陈德宏申请展期，大象广告公司、陈万科、鲁虹、陈德宏将督促复宇公司收到展期许可10日内提供切实可行的还款计划等。《展期申请承诺书》落款处盖有印记为“大象广告股份有限公司”印章及陈万科、鲁虹、陈德宏签字。大象广告公司对保证合同及《展期申请承诺书》中“大象广告股份有限公司”印章真实性提出异议，申请公章鉴定。中天司法鉴定中心于2019年12月10日出具《司法鉴定意见书》载明：样本材料为盖印有“大象广告股份有限公司”印文的《核准变更登记通知书》一页；盖印有“大象广告股份有限公司”印文的《营业执照副本》一页；盖印有“大象广告股份有限公司”印文的《浙江合源大象广告有限公司股东决定》一页；盖印有“大象广告股份有限公司”印文的《浙江合源大象广告有限公司章程修正案》一页；鉴定意见为：检材《保证合同》及《展期申请承诺书》中“大象广告股份有限公司”印文与样本印文均不是同一枚印章所盖印。中金美亚公司对此表示：1.大象广告公司的实际控制人、股东、法定代表人以及董事长陈德宏在《保证合同》《展期申请承诺书》上加盖大象广告公司公章，同时陈德宏以保证人身份签字捺印，可证明大象广告公司对本案借款担保的事实明知且同意，如需增加交易相对人审查公章真假的责任，不利于保护交易安全,大象广告公司应承担保证责任；2.大象广告公司提供保证时，提供了董事会决议，后由法定代表人陈德宏加盖公章，应认定大象广告公司提供保证意思明确；3.实践中，公司存在多套公章的情况普遍存在，不能排除大象广告公司有多套公章，法定代表人陈德宏控制使用、加盖公章的行为具有充足的权利外观，交易相对人有理由相信大象广告公司具有提供保证的意思表示。关于涉案借款的发放及还款情况:根据中金美亚公司提交上海xx数据服务有限公司（以下简称xx公司）提供的放款记录信息和xxxx公司提供的还款记录信息：2017年8月31日，复宇公司通过峰向标平台收到蒋某某等人作为出借人提供的借款共计100万元,同时被扣除交易手续费10.6万元；根据xx公司的还款记录，复宇公司已支付12期利息和管理费，分别为102000元和12000元；根据银行转账记录和中金美亚公司自认，复宇公司通过线下银行转账还款10万元。中金美亚公司称复宇公司无其他还款。大象广告公司对上述放款和还款情况表示不清楚。关于涉案借款的垫付及债权转让情况：1、根据中金美亚公司提供xxxx公司垫资还款记录（xx公司出具）及《债权转让协议》：xxxx公司在复宇公司逾期后进行了部分代偿，出借人及xxxx公司将《借款协议》项下全部债权（包括借款本金、利息、管理费、逾期违约金等）和其他合法权益全部转让给中金美亚公司。2、中金美亚公司提交的债权转让相应邮件查询回单，称xxxx公司向复宇公司、大象广告公司、陈万科、鲁虹、陈德宏发出了债权转让通知。另查：根据中金美亚公司提交的xxxx公司《峰向标注册及服务协议》，内容包括“本协议在用户和峰向标间具有法律效力；峰向标提醒您认真阅读本协议，充分理解各条款内容后再选择是否接受本协议。除非您接受本协议所有条款，否则无权使用峰向标于本协议下所提供的服务。您一经注册或使用峰向标服务即视为充分理解并完全接受本协议全部条款……用户使用峰向标服务时，峰向标有权向用户收取相关服务费用；平台用户在此确认并同意：用户及平台其他用户基于平台签订的任何法律文本（包括书面及电子文本）项下的交易，若任意组织或个人对通过平台进行的交易完成垫付或者代偿后，原债权持有方或权益持有方上述交易对应的全部合同权利即自动转让至代偿方或垫付方，代偿方或者垫付方获得原债权持有方或者权益持有方享有上述交易项下的全部合同权利，包括但不限于债权、担保权等，且获得包括但不限于催收、诉讼等方式向相关方进行追索欠款的合同权利。债务方经平台通知后，向代偿方或垫付方履行全部合同义务”。诉讼中，中金美亚公司提交与xxxx（北京）商务服务有限公司（以下简称xx商务公司）签订的《信息咨询与管理服务协议》，欲证明峰向标平台运营公司收取信息中介费、管理费106000元有相应合同依据。根据该《信息咨询与管理服务协议》：2017年8月21日，复宇公司作为甲方与乙方xx商务公司签订该协议，约定“甲方有一定的资金需求，乙方为甲方提供办理借款的信息咨询，并在甲方申请借款过程中协助其办理各项手续，为甲方实现成功借款出具审核意见，为甲方提供出借人推荐、促成交易以及还款管理等服务；甲方在获得《借款协议》约定款项的同时应向乙方支付服务费106000元”等。诉讼中，中金美亚公司提出涉案借款100万元通过xx公司发放后扣除了106000元，认为该费用系手续费，认可实际放款金额为894000元。诉讼中，大象广告公司提供《新疆天山畜牧生物工程股份有限公司关于大象广告公司实际控制人陈德宏被批准逮捕的公告》《新疆天山畜牧生物工程股份有限公司关于公司董事陈德宏先生涉嫌违法违规事项进展公告》，欲证明大象广告公司执行董事陈德宏在重组、经营过程中涉嫌合同诈骗、挪用巨额资金和违规担保，已被立案侦查和逮捕；提交复宇公司企业信用信息、《新疆天山畜牧生物工程股份有限公司关于深圳证券交易所问询函回复的公告》《财通证券股份有限公司关于新疆天山畜牧生物工程股份有限公司发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金之独立财务顾问报告》、陈万科与大象广告公司签订的劳动合同欲证明复宇公司系陈德宏实际控制的公司。以上事实，有《借款协议》《展期申请承诺书》《保证合同》、放款还款记录、《峰向标注册及服务协议》《债权转让协议》、债权转让邮件回单以及当事人陈述等在案佐证。本院认为：本案是因出借人与借款人通过互联网平台实现个体网络借贷、进而通过代偿和债权转让程序后，中金美亚公司主张作为债权受让人享有《借款协议》等融资文件项下的权利义务，故本案属借款合同纠纷。一、互联网金融是传统金融机构与互联网企业利用互联网技术和信息通信技术实现资金融通、支付、投资和信息中介服务的新型金融业务模式。个体网络借贷平台应坚持平台功能，为投资方和融资方提供信息交互、撮合、资信评估等中介服务，可以收取适当的中介服务费用，但对借款行为的生效时间及息费的收取标准按《中华人民共和国合同法》及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定处理。即：个体网络借贷平台撮合、匹配出借人，在出借人与借款人之间形成的网络借款合同关系，由于该借款关系系以银行转账、网上电子汇款或通过网络贷款平台等形式支付的借款，借款关系应自资金到达借款人资金账户时生效，借款的本金亦应按照借款人实际收到的款项为准。二、关于本案的债权转让。根据《峰向标注册及服务协议》，涉案出借人在峰向标平台注册会员时承诺“若任意组织或个人对通过平台进行的交易完成垫付或者代偿后，原债权持有方或权益持有方上述交易对应的全部合同权利即自动转让至代偿方或垫付方，代偿方或者垫付方获得原债权持有方或者权益持有方享有上述交易项下的全部合同权利”；综合全案证据，复宇公司的借款在出现逾期后，由xxxx公司予以垫付，后xxxx公司将《借款协议》项下转让给中金美亚公司。基于此，本院确认中金美亚公司在本案中享有因《借款协议》形成且经本院依法调整后确定的合法债权。对于上述债权，在中金美亚公司通过提起本案诉讼的方式向债务人主张债权后，中金美亚公司有权向债务人主张。三、关于中金美亚公司的诉讼请求：1、本案中，虽然《借款协议》约定的借款额为100万元，但综合全案证据，可以证明复宇公司实际收到的款项为894000元。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第27条的规定，“预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”，故本案借款本金应为894000元。在本院确认本案借款本金为894000元的前提下，复宇公司借款期内应付利息依约应为91188元（10.2%*894000元=91188元）。根据相应还款记录及中金美亚公司自认，复宇公司已支付期内利息和本金共计202000元，故中金美亚公司未付借款本金为783188元【894000元-（202000元-91188）】，中金美亚公司关于借款本金的诉讼请求，本院均予以调整，其超出部分诉讼请求，本院不予支持；2、关于逾期付款违约金，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第30条的规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，因此，本院对中金美亚公司的该项诉讼请求依法予以调整，其超出部分的诉讼请求，本院不予支持。3、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》规定,保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。被告陈万科、鲁虹、陈德宏签署了《展期申请承诺书》以及《保证合同》，中金美亚公司提交相应证据证明已完成《借款协议》项下债权转让，故保证债权同时转让给中金美亚公司，陈万科、鲁虹、陈德宏应在《展期申请承诺书》和《保证合同》范围内向中金美亚公司承担保证责任。中金美亚公司要求陈万科、鲁虹、陈德宏就前述应还款项承担连带保证责任，符合合同约定，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案中，虽中金美亚公司称大象广告公司提供保证时提供了董事会决议，但是未能提交相应董事会决议。中金美亚公司未能提供证据证明在订立担保合同时对董事会或者股东会进行过任何审查。此外，经鉴定，《保证合同》及《展期申请承诺书》中“大象广告股份有限公司”印文与样本印文均不是同一枚印章所盖印。综合上述理由，大象广告公司关于《保证合同》及《展期申请承诺书》对其不发生法律效力的意见，有相应依据，本院予以支持。中金美亚要求大象广告公司承担相应担保责任，缺乏依据，本院不予支持。4、被告复宇公司、陈万科、鲁虹、陈德宏应本院依法传唤、无正当理由未到庭应诉，视为其放弃了法定的答辩权利，不影响本院依据查明的事实依法裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，第三十条之规定，判决如下：一、被告东莞市复宇贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中金美亚（北京）投资管理有限公司支付借款本金七十八万三千一百八十八元；二、被告东莞市复宇贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中金美亚（北京）投资管理有限公司支付逾期付款违约金（以本金七十八万三千一百八十八元为基数，自二〇一八年九月一日起至实际偿清之日止，按年利率百分之二十四标准计算）；三、被告陈万科、鲁虹、陈德宏就上述第一、二项确定的被告东莞市复宇贸易有限公司对原告中金美亚（北京）投资管理有限公司的应还款项承担连带清偿责任；四、被告陈万科、鲁虹、陈德宏承担连带清偿责任后，有权向被告东莞市复宇贸易有限公司追偿；五、驳回原告中金美亚（北京）投资管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13162元，由原告中金美亚（北京）投资管理有限公司负担500元（已交纳）；由被告东莞市复宇贸易有限公司、陈万科、鲁虹、陈德宏负担12662元（在本判决生效之日起七日内交纳）。公告费260元，由被告东莞市复宇贸易有限公司、陈万科、鲁虹、陈德宏负担。如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  张春光审判员  牟诚诚审判员  王 凛二〇二〇年五月十八日书记员  项 丹