文书内容重庆市荣昌区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0153民初6059号原告：苏建一，男，1957年11月21日生，汉族，住重庆市荣昌区。委托诉讼代理人：杨彪，重庆市大足区正言法律服务所法律工作者，特别授权。被告：张贻彬，男，1974年11月21日生，汉族，住重庆市荣昌区。委托诉讼代理人：张才君，重庆志和智（荣昌）律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：林雅，重庆志和智（荣昌）律师事务所实习律师，一般代理。被告：叶嗣珍，女，1964年5月15日生，汉族，住重庆市荣昌区。原告苏建一与被告张贻彬、叶嗣珍提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年10月21日立案后，2020年1月31日中止，2020年4月28日恢复审理。案件审理过程中，被告张贻彬申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许。本案依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告苏建一及委托诉讼代理人杨彪，被告张贻彬及委托诉讼代理人张才君、林雅，被告叶嗣珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告残疾赔偿金198867.3元、医疗费14202.44元、护理费3600元、住院伙食补助费1800元、营养费1000元、误工费14400元、交通费1000元、司法鉴定费770元、精神损害抚慰金9000元，扣除被告张贻彬垫付的14202.44元，被告还应赔偿230667.3元；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：被告叶嗣珍将其房屋修建工程发包给被告张贻彬，原告受张贻彬雇佣做杂工。2019年8月3日，原告在施工时，左手不慎被卷入机械中，将左拇指夹断。原告受伤后在重庆长城医院和荣昌区峰高街道社区卫生服务中心共计住院治疗30天，就赔偿事宜双方协商未果。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告张贻彬辩称：1、原告在本次事故中存在重大过错，应承担事故全部责任。被告张贻彬及共同干活的工友等人已尽到充分合理的安全提示义务，不应承担本次事故的赔偿责任。2、张贻彬与叶嗣珍所签协议实际并非承包合同，张贻彬仅是施工的牵头人或组织人。因此，叶嗣珍是雇佣原告的雇主，原告自己过错不足以承担全部责任的情况下，剩余责任应由叶嗣珍承担。3、若认定张贻彬与叶嗣珍所签协议为建设工程施工合同，则该合同亦为无效合同，发包方叶嗣珍依法应当承担赔偿责任。4、张贻彬先行垫付的17500元在本案中一并处理，原告应予返还或扣除。综上，请求驳回原告对被告张贻彬的诉讼请求。被告叶嗣珍辩称：修建房屋的合同备案后，叶嗣珍将房屋修建发包给被告张贻彬。叶嗣珍、张贻彬签订了《建房承包协议》，约定，房屋修建发生安全事故的责任由张贻彬负担。张贻彬招原告做杂工一事未告知叶嗣珍，原告与张贻彬之间形成劳务关系，原告受伤与叶嗣珍之间没有关系，叶嗣珍不应承担责任。本院经审理认定事实如下：2019年6月24日，被告张贻彬与被告叶嗣珍签订《建房承包协议》（以下简称“合同”）。合同约定，叶嗣珍将位于荣昌区峰高街道金银村3组的房屋修建工程发包给张贻彬修建；建房总造价146000元，工程实行包工包料，所有材料、机具、劳务均由张贻彬承包。2019年8月张贻彬修建房屋至第二层。2019年8月3日，经张贻彬的叔爷张仁君介绍，原告到张贻彬承包的工程从事杂工工作。双方口头约定，原告的工资按照原告实际工作天数计算。原告陈述，当时口头约定原告每天工资按照160元/天计算，对此，张贻彬不予认可。2019年8月3日早晨8时前，原告来到该工程，先与张贻彬见面后投入工作。原告在底楼完成了搬砖、挑水泥工作后，张贻彬在二楼喊：快点上来喽。原告即上二楼，经其观察二楼张贻彬、张仁君等人员都在各自岗位工作，遂到吊机处提水泥。此时，原告未戴手套。工作中原告的手不慎触碰到钢丝绳，被卷入吊机扎伤。庭审中，张贻彬陈述，因张贻彬等修建乡村房屋，没有手套提供。原告陈述，原告以前到建筑工地干活，也曾从事开吊机工作，有时戴手套，有时不戴。原告受伤后被送往重庆长城医院住院治疗22天，至2019年8月25日出院。出院诊断：1、左拇指完全离断伤；2、左手拇指近节指骨基底部离断骨折。出院医嘱：……建议出院后两周来我院行二期断蒂手术治疗；建议暂休壹月，壹月后根据复诊决定是否续假。住院期间花去医疗费11107.53元，其中，张贻彬垫付10000元，其余由原告支付。2019年9月9日至同月17日，原告到荣昌区峰高街道社区卫生服务中心住院治疗8天。出院诊断：左手拇指缺失行带蒂皮瓣术后。出院医嘱：……术后12天伤口拆迁线；门诊随访1月，如有不适随时就诊。住院期间花去医疗费3094.91元，其中，张贻彬垫付1500元，其余由原告支付。另，张贻彬通过微信转款方式向原告支付6000元费用。2019年10月20日，经原告委托，重庆市大足司法鉴定所作出大足司鉴所[2019]临鉴字第248号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人苏建一因工作中被机器压伤左拇指离断伤截指术后（左拇指基底部离断），人体损伤致残程度为八级。此次鉴定花去鉴定费770元，由原告垫付。经张贻彬申请，本院委托重庆市荣昌司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。荣昌司法鉴定所于2020年3月16日作出渝荣鉴[2020]临鉴21号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：苏建一目前左拇指完全离断的伤残等级属于八级。经质证，原、被告对该鉴定意见书均无异议。被告张贻彬申请证人张仁君、李长贵出庭作证；原告举示其儿子向张贻彬电话协商赔偿事宜的音频资料。以上证据均经庭审质证。另查明，原告苏建一原职业为务农，于2014年4月通过农转非为城镇居民家庭户口。还查明，张贻彬施工队吊机操作技能最好的工人是张仁君。上述事实，有当事人陈述，建房承包协议，户口页，病历资料，出院证明书，医疗费发票、收据，司法鉴定意见书，微信转款截图，证人张仁君出庭陈述，证人李长贵出庭陈述，音频资料等为证，本院依法予以确认。本院认为，被告张贻彬从叶嗣珍处承包工程，并实行包工包料的承包方式。张贻彬通过其亲戚张仁君邀请原告到工程从事杂工等工作，工资按照原告工作天数及每天工资标准进行结算，并由张贻彬向原告支付。因此，原告苏建一、被告张贻彬之间是提供劳务和接受劳务而形成的个人劳务关系。《侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2019年8月3日原告完成底楼的搬砖、挑水泥工作后，应张贻彬要求到二楼，并经观察后确定去操作吊机；张贻彬要求原告上二楼后，其和张仁贵却占据操作吊机之外的工作岗位。综上，可认定原告、被告张贻彬共同的默契促成原告去操作吊机，张贻彬对其安排原告上二楼后实施吊机操作的行为是默许的，也是明知的。建筑工地上的吊机具有较高风险，操作人员应经过安全教育或应具有相应的专业技能。原告自认以前曾从事吊机操作，本院予以采信。此次吊机操作原告未戴手套，并违反操作规程用手触摸钢丝绳，对事故的发生存在过错。张贻彬知道张仁君吊机操作技能最佳，却在未向原告提供手套，未审查原告是否具有相应吊机操作专业技能的情况下要求原告上二楼操作吊机，且张贻彬也未举示其对原告作了安全教育的证据；张贻彬未尽到对原告进行安全管理、保障、教育的义务，亦存在过错。综合原告、张贻彬各自过错程度，本院确定原告、张贻彬各承担50%的责任。原告要求被告叶嗣珍承担赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。对原告苏建一因此次受伤的损失，本院确认如下：1、医疗费，依据原告提交的医疗费票据，原告两次住院治疗共计医疗费14202.44元（11107.53元+3094.91元）。2、护理费，原告主张3600元（120元/天×30天），被告无异议，本院予以支持。3、住院伙食补助费，原告主张1800元（60元/天×30天），被告无异议，本院予以支持。4、误工费，原告主张14400元（160元/天×90天），被告对原告计算误工费的标准及天数均提出异议。原告于1957年11月21日出生，2019年8月3日受伤时已经年满61周岁，本院按照100元/天标准计算原告误工费。原告受伤后两次住院治疗，第一次2019年8月25日出院医嘱：出院暂休息一个月，第二次2019年9月17日出院医嘱：门诊随访一个月。依据出院医嘱和住院情况，本院支持原告误工时间从2019年8月3日至2019年10月17日计76天。故原告误工费为：7600元（100元/天×76天）。5、残疾赔偿金，原告主张198867.3元（34889元/年×19年×30%），被告认为应当按照农村标准计算残疾赔偿金。因原告于2014年通过农转非已成为城镇居民户口，故原告上述计算标准、方法符合相关规定，本院予以支持。6、鉴定费，原告主张770元，被告无异议，且有正式的鉴定费发票证实，应予支持。7、交通费，原告主张1000元，被告不予认可。本院依据原告两次住院的具体情况，酌情支持500元。8、精神损害抚慰金，原告主张9000元，被告不认可。根据原告伤情、被告过错程度，本院支持为6000元。9、营养费，原告主张1000元，被告不予认可。因无加强营养的医嘱，本院对此不予主张。综上，原告因此次受伤的损失为：医疗费14202.44元、护理费3600元、住院伙食补助费1800元、误工费7600元、残疾赔偿金198867.3元、鉴定费770元、交通费500元，合计227339.74元。另有精神损害抚慰金6000元。被告张贻彬承担50%的赔偿责任为：227339.74元×50%=113669.87元。加上精神损害抚慰金6000元为：113669.87元+6000元=119669.87元，扣除张贻彬已经支付的17500元（10000元+1500元+6000元），张贻彬还应支付：119669.87元-17500元=102169.87元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条第一款，第二十条第一款，第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告张贻彬于本判决生效后五日内支付原告苏建一102169.87元；二、驳回原告苏建一的其他诉讼请求。如果被告张贻彬未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费减半收取2380元，保全费1020元，合计3400元，由原告苏建一负担1894元，被告张贻彬负担1506元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。审判员  钟永建二〇二〇年五月十三日书记员  谢 婷