甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2020）甘0702民初3080号原告：甘肃恒晨建筑劳务有限公司。地址：甘肃省兰州市西固区化工街5号。统一社会信用代码：91620104778881996B。法定代表人：贾某，系该公司经理。委托诉讼代理人：田某，系甘肃正峰律师事务所律师。被告：杨某，男，汉族，1968年1月16日出生，系甘肃省临泽县人，住该县，农民。委托诉讼代理人：单某，系甘肃金寅律师事务所律师。原告甘肃恒晨建筑劳务有限公司（以下简称：“恒晨公司”）与被告杨某劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人田某、被告杨某及其委托诉讼代理人单某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告恒晨公司向本院提出诉讼请求：1、判令原被告之间不存在劳动关系；2、要求被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2020年3月,被告以原告之间存在事实劳动关系为由，向劳动仲裁委员会提出仲裁申请。案件经审理，张掖市劳动人事争议仲裁委员会作出张劳人仲案字(2020)第3号仲裁裁决书，认定了被告与原告之间存在劳动关系。但事实上，被告所主张的工程，原告已经将劳务部分分包给了张卫平，被告受雇于张卫平，与张卫平之间存在雇佣劳务合同关系，与原告之间不存在劳动关系,故原告提起诉讼，望判如诉请。被告杨某未递交答辩状，在庭审中口头辩称：2019年3月20日，被告经人介绍到原告承建的张掖市智能终端产业科技城一期项目工地从事木工工作。2019年4月20日，被告在原告承建的工地工作时不慎从梯子摔落受伤，被送往医院治疗24天，原告垫付医药费13897.76元。后原告找被告协商未果，原告申请工伤认定。后原告及四建公司不认可与原告存在劳动关系，工伤认定中止，故原告提起劳动关系仲裁申请。原告将工程分包给不具有建筑施工资质的张卫平，故原告与张卫平的劳务分包合同无效。被告与张卫平之间不存在劳动关系。张卫平不是用人单位不具备用工资格，不能招用农民工从事工作，张卫平招用的劳动者应该视为原告招用的，故原被告之间存在劳动关系。本院经审理认定事实如下：2019年3月20日，案外人甘肃第四建设集团有限责任公司（以下简称“甘肃四建”）将其承建的张掖市智能终端产业科技城一期项目1-6号楼分部分项工程的二次结构、装修劳务施工分包给原告恒晨公司，双方签订了《土建劳务部分、分项施工合同》。之后，原告将分包承揽的张掖市智能终端产业科技城一期建设项目3号、6号生产车间的砌砖、抹灰、二次结构工程中的劳务施工分包给了案外人张卫平，双方签订《劳务部分、分项施工协议书》。2019年4月16日，被告在上述工程工地6号楼工作时，从梯子上摔下导致受伤，后被送往张掖仁济医院住院治疗，案外人张卫平给被告垫付医药费13897.76元。另查明，2020年3月5日，被告作为申请人，将原告及四建公司列为被申请人，向张掖市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认申请人与被申请人之间存在劳动关系。2020年3月30日，该委作出张劳人仲案字（2020）第3号裁决书，裁决：申请人与被申请人恒晨公司之间存在劳动关系。上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、原被告及其委托诉讼代理人的当庭陈述;2、原告恒晨公司提交：《劳务分包、分项施工协议书》一份；3、被告杨某提交：证人梁心宏、张吉才在仲裁庭审时的证言，诊断证明、住院病历、医药费发票复印件各一份。本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者依法明确双方权利义务，使劳动者成为用人单位成员，接受用人单位管理，从事用人单位安排工作获取劳动报酬和有关福利所产生的法律关系。本案中，原告在分包案外人四建公司承包的张掖市智能终端产业科技城一期项目1-6号楼分部分项工程的二次结构、装修工程的劳务部分后，又将其中的3号、6号生产车间的砌砖、抹灰、二次结构工程中的劳务施工分包给了案外人张卫平。被告对上述事实是认可的，且被告到案涉工地工作时并不知晓工程由原告承包，主观上没有与原告建立劳动关系的意思表示。同时，根据被告本人的陈述，其工作由李增彪安排管理，李增彪并非原告单位工作人员，原告与被告亦未建立起管理与被管理的关系。《2015年全国民事审判工作会议纪要》第六十二条的规定：“对于发包人将建设工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，人民法院不予支持。”《甘肃省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接实施办法（试行）》第二条第5款亦规定：“具备用工主体资格的建筑施工、矿山企业等单位将工程（业务）或经营权转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人、以及车辆挂靠情形下，该组织或自然人与其招用的劳动者以及挂靠人聘用的驾驶员一般应认定形成劳务雇佣关系。上述情形下的劳动者、驾驶员请求确认其与具备用工主体资格的建筑工程施工企业、矿山企业、车辆被挂靠单位之间存在劳动关系的，一般不予支持。”根据上述规定，结合本案查明事实，原被告之间并未建立劳动关系，故对被告要求确认与原告之间存在劳动关系的请求本院不予支持。综上，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：原告甘肃恒晨建筑劳务有限公司与被告杨某之间不存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由被告杨某负担。被告负担的部分直接给付原告，本院给原告退还案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 葛小芳 二〇二〇年五月二十二日书记员 程婷婷【本案适用的法律法规】劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《2015年全国民事审判工作会议纪要》第六十二条对于发包人将建设工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，人民法院不予支持。《甘肃省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接实施办法》第二条第5款具备用工主体资格的建筑施工、矿山企业等单位将工程（业务）或经营权转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人、以及车辆挂靠情形下，该组织或自然人与其招用的劳动者以及挂靠人聘用的驾驶员一般应认定形成劳务雇佣关系。上述情形下的劳动者、驾驶员请求确认其与具备用工主体资格的建筑工程施工企业、矿山企业、车辆被挂靠单位之间存在劳动关系的，一般不予支持。