辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终584号上诉人（原审原告）：丁国新，男，1967年1月26日出生，汉族，工人，住辽阳县。上诉人（原审被告）：辽阳县黄泥洼镇福民大市场，住所地辽阳县黄泥洼镇黄泥洼村。法定代表人：曾昭德，经理。委托诉讼代理人：王力，辽宁冠信律师事务所律师。上诉人丁国新因与上诉人辽阳县黄泥洼镇福民大市场工伤保险待遇纠纷一案，不服辽宁省辽阳县人民法院（2019）辽1021民初3082号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人丁国新、上诉人辽阳县黄泥洼镇福民大市场的委托诉讼代理人王力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁国新上诉请求：1、请求依法撤销辽阳县人民法院（2019）辽民初3082号民事判决书；2、请求依法判令被申请人支付工伤赔偿，解除劳动合同经济补偿金、交通费、营养费、精神抚慰金、基本工资，赔偿2001年3月至2008年12月未缴纳各种保险损失等共计242,912元。事实与理由：一审法院在审理过程中，认定事实不清，适用法律错误，2001年3月上诉人经人介绍到原辽阳糖酒现辽阳县福民大市场从事装卸工作，当时未签订劳动合同，未缴纳各种社会保险。2009年1月开始缴纳养老保险（养老保险手册在被申请手中），2012年9月13日签订了劳动合同，2015年8月4日原告在工作中受伤，住院179天，2016年4月15日，辽阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年12月28日，辽阳市劳动鉴定委员会鉴定丁国新为九级伤残。1、被上诉人提出解除劳动合同，经济补偿金理应支给上诉人44,172元。2、交通费。一审法院认定300元过低，因为申请人户口所在地辽阳县，居住地鞍山市立山区灵山办兴工二委（有房照为证），当时在辽阳县人民医院住院每天公交往返费用是10元，住院179天，应该认定1,790元。3、营养费。申请人腿部受伤，长期卧床，需特殊饮食。因此，应该支付住院期间营养费每天50元×179天=8,950元。4、精神抚慰金10,000元。因为本起事故的直接原因是单位过错造成的，依据《中华人民共和国侵权法》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》、《安全生产法》等相关法律，申请精神损害抚慰金。5、仲裁裁决后至解除劳动合同前的基本工资，被申请人在一审庭审中自称已经解除劳动合同，申请人至今未接到解除劳动合同通知书,双方至今未解除劳动合同，存在劳动关系，理应支付基本工资每月2,454元至解除劳动合同前。6、赔偿2001年3月至2008年12月未缴纳各种社会保险造成的损失114,020元。一审法院认定2012年9月1日到被申请人单位工作是错误的，被申请人在2009年1月给申请人缴纳了养老保险（要求被申请人提供养老保险手册，否则承担不利后果）。综上所述，恳请二审法院纠正一审的错误判决，维护劳动者的合法权益。辽阳县黄泥洼镇福民大市场辩称，丁国新上诉内容不属实，丁国新2012年9月11日到答辩人处工作，2019年6月10日无故不来上班，因严重影响用人单位规章制度，于2019年10月15日与丁国新解除劳动合同。丁国新要求给付经济补偿金不符合法律规定。丁国新要求的营养费因未提供证据证明需要营养期，不应当支持。精神抚慰金于法无据。仲裁裁决后至解除劳动合同前的基本工资，答辩人已经全额支付。答辩人的大市场成立于2008年4月23日，丁国新要求赔偿2001年3月至2008年12月未缴纳的社会保险损失不成立。辽阳县黄泥洼镇福民大市场上诉请求：一、撤销辽阳县人民法院（2019）辽1021民初3082号民事判决书，依法改判。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决上诉人给被上诉人停工留薪工资10,775元错误。被上诉人康复出院后，上诉人多次通知其回到岗位工作，而被上诉人却拒不上班。被上诉人无故旷工期间，上诉人不应支付其停工留薪工资，一审法院在没有医嘱等相关证据支持下，判决上诉人给被上诉人停工留薪工资10,775元没有事实和法律依据。二、一审法院判决上诉人给付被上诉人一次性伤残补助金差额2,782.53元错误。根据《工伤保险条例》等相关法律法规，一次性伤残补助金应当由工伤保险基金中支付，即便存在一定差额，也不应当由上诉人承担给付责任。就该部分差额被上诉人应当向工伤保险部门主张给付责任。三、一审法院程序错误。被上诉人一审起诉的被告是曾昭德，而曾昭德并非本案适格被告，根据《民事诉讼法》提起民事诉讼应当有适格被告，上诉人与曾昭德之间并不存在劳动关系，属于被告不适格，故被上诉人起诉被告主体错误应依法驳回起诉。综上，被上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据。为维护上诉人合法权益，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。丁国新辩称，福民大市场的上诉请求不成立。我认可一审法院认定的停工留薪期工资和一次性伤残补助金差额的判决。丁国新向一审法院起诉请求：1、不服辽县劳人仲字[2019]第128号仲裁裁决书；2、请求支付各种工伤待遇合计128,892元；3、请求赔偿2001年3月-2018年12月未缴纳社会保险所造成的损失114,020元；4、请求支付停工留薪工资后到解除劳工合同前的基本工资5,400元；5、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：被告辽阳县黄泥洼镇福民大市场系个人独资企业，成立于2008年4月23日，投资人为曾昭德。原告丁国新于2012年9月13日与被告签订无固定期限劳动合同，工作时间自2012年9月1日起，工种为装卸工，月工资2,454元，被告为原告缴纳了五险（养老、医疗、生育、失业、工伤）。2015年8月4日，原告在工作中受伤，住院共计179天，住院期间Ⅱ级护理，住院期间的医疗费由被告承担。原告受伤后于2018年4月10日开始回到被告处工作，原告从受伤到重新工作期间，被告每月向原告发放工资1,500元左右并为原告缴纳了五险。2019年6月10日，原告开始不上班，2019年10月15日，被告以原告违反公司规章制度为由与原告解除劳动关系并通知原告，被告将原告的工资和保险付至2019年10月份。2016年4月15日，辽阳市人力资源和社会保障局作出辽市人社工伤认字[2016]419号工伤认定决定书，认定丁国新是工伤，该工伤认定决定书已发生法律效力。2018年12月28日，辽阳市劳动鉴定委员会作出伤残等级鉴定书，丁国新的伤残等级为九级，该鉴定书已发生法律效力。2019年9月29日，辽阳县劳动人事争议仲裁委员会作出辽县劳人仲字[2019]第128号仲裁裁决书，裁决被告赔偿原告工伤赔偿款20,471元。原告对仲裁不服，诉至法院要求被告赔偿原告支付停工留薪工资10,775元；一次性伤残补助差额2,787.68元；一次性伤残就业补助金29,454.24元；护理费17,256.60元；交通费1,000元；营养费9,000元；伙食补助费4,410元；精神损害抚慰金；医疗费200元；解除劳工合同经济补偿金44,172元；赔偿2001年3月-2018年12月未缴纳各种保险造成损失114,020元；支付停工留薪工资后至解除劳动合同前的基本工资5,400元；诉讼费由被告承担。一审法院认为，原告丁国新在被告处发生工伤事故后致九级伤残，被告应当按照《工伤保险条例》和《辽宁省工伤保险实施办法》规定的项目和标准赔偿原告相应的工伤保险待遇。关于原告诉请停工留薪工资29,448元-18,673元=10,775元一节，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，原告的月工资为2,454元，在其停工留薪期的12个月内，原告自认被告向其支付工资18,673元，被告对该数额未提出异议，故被告还应支付其停工留薪工资10,775元。因此，原告的该诉讼请求合法，一审法院予以支持。关于原告诉请一次性伤残补助金差额2,787.68元，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资。本案中，原告从工伤保险基金获得一次性伤残补助金19,303.47元，原告应获得2,454元×9个月=22,086元，即被告应支付原告一次性伤残补助金差额22,086元-19,303.47元=2,782.53元。关于原告诉请一次性伤残就业补助金29,454.24元，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条第一款第（三）项规定，终止或者解除劳动合同时，工伤职工应当享受的一次性伤残就业补助金。该规定第三十九条第一款第（二）项规定，一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数，九级为12个月。本案中，原告自2019年6月10日起不到被告单位工作，被告已通知原告解除劳动合同，即被告应向原告支付一次性伤残就业补助金。庭审中，原、被告均认可原告的月均工资为2,454元，即被告应一次性支付原告一次性伤残就业补助金2,454元×12个月=29,448元。关于原告诉请护理费17,256.60元、伙食补助费4,410元一节，因原告的该诉请符合法律规定，故一审法院予以支持。关于原告诉请交通费1,000元一节，因原告未提供交通费票据，且该费用系必然发生的费用，故一审法院酌情认定交通费按300元计算为宜。关于原告诉请营养费9,000元一节，因原告未提供证据证明需营养期，故一审法院对原告的该诉请不予支持。关于原告诉请精神抚慰金10,000元一节，因原告的该诉请不符合法律规定，故一审法院对原告的该诉请不予支持。关于原告诉请医疗费200元一节，经查，原告提供的医疗费票据原件载明的医疗费为128元，故一审法院认定医疗费为128元。关于原告诉请解除劳动合同经济补偿金44,172元一节，本案中，原告未按被告单位规章制度上班，被被告以其违反公司规章制度为由解除劳动合同，原告的该项请求不符合解除劳动合同给付经济补偿金的法律规定。因此，一审法院对原告的该项诉请不予支持。关于原告请求赔偿2001年3月-2018年12月未缴纳各种保险造成的损失114,020元一节，本案中，被告公司成立于2008年4月23日，原、被告双方签订劳动合同的时间为2012年9月份，原、被告双方签订劳动合同后，被告即为原告缴纳了五险。原告未提供证据证明于2012年9月份之前在被告处工作。故一审法院对原告的该项诉请不予支持。关于原告诉请支付停工留薪工资后至解除劳动合同前的基本工资1,800元/月×3个月=5,400元一节，因被告已于2019年10月份解除了与原告的劳动合同，原、被告解除劳动合同前被告已向原告支付了基本工资，劳动合同解除后，被告无需向原告支付工资，故一审法院对原告的该项诉请不予支持。关于被告辩称原告起诉主体错误一节，其一，原、被告双方在辽阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁时的主体为原、被告，原告对该仲裁裁决不服，提起诉讼；其二，起诉状中，原告将被告及曾昭德并列，庭审中，原告称曾昭德系被告的法定代表人，起诉的系被告，故一审法院认为原告的起诉主体系被告。因此，一审法院对被告的该辩称不予采信。综上，被告应赔偿原告的工伤待遇为停工留薪工资10,775元+一次性伤残补助金差额2,782.53元+一次性伤残就业补助金29,448元+护理费17,256.60元+伙食补助费4,410元+交通费300元+医疗费128元=65,100.13元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第（一）项，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条第一款第（一）项、第（三）项、第三十九条第一款第（二）项规定，判决：一、被告辽阳县黄泥洼镇福民大市场于本判决生效后10日内赔偿原告丁国新工伤待遇合计65,100.13元；二、驳回原告丁国新其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人丁国新主张自2001年3月工作的辽阳县糖酒销售中心与上诉人辽阳县黄泥洼镇福民大市场是同一家企业，但不能提供相应的证据证明，且上诉人辽阳县黄泥洼镇福民大市场于2008年4月23日注册成立，双方于2012年9月签订劳动合同，故对上诉人丁国新提出的赔偿2001年至2008年未缴纳社会保险经济损失的上诉请求不予支持。上诉人丁国新主张的交通费未提交车票等证据，一审法院酌定300元并无不当，其主张的营养费没有医院的医嘱或相关证明，故对丁国新提出的不服交通费和营养费的上诉请求不予支持。丁国新主张的是工伤保险待遇，与《侵权责任法》规定的侵害人身权利不属于同一法律关系，本案不适用《侵权责任法》关于精神损害抚慰金的法律规定，故对丁国新主张的精神抚慰金的上诉请求不予支持。上诉人辽阳县黄泥洼镇福民大市场于2019年10月15日解除与丁国新的劳动关系，丁国新自认2019年10月工资已发放，故对丁国新主张的拖欠工资的上诉请求不予支持。上诉人丁国新因工作遭受事故伤害，在停工留薪期，原工资福利待遇不变。上诉人辽阳县黄泥洼镇福民大市场对丁国新的月平均工资2,454元并没有异议，其主张丁国新无故旷工，但没有证据证明，一审法院对停工留薪期工资的认定，以及对一次性伤残补助金差额的认定符合法律规定，本院予以确认。上诉人丁国新在辽阳县劳动人事争议仲裁委员会起诉的即是辽阳县黄泥洼镇福民大市场，一审法院认定被告为辽阳县黄泥洼镇福民大市场并无不当，本院予以确认。故对上诉人辽阳县黄泥洼镇福民大市场的上诉请求均不予支持。综上所述，上诉人丁国新、辽阳县黄泥洼镇福民大市场的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人丁国新负担10元，辽阳县黄泥洼镇福民大市场负担10元。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 胡 玲审判员 徐莲凤二〇二〇年五月十一日法官助理郝丽鑫书记员孔莹