广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初5130号原告：吴美月，女，1980年5月16日出生，汉族，身份证住址广东省惠来县。委托诉讼代理人：丘伟华，广东广法律师事务所律师。被告：广州美西西餐饮管理服务有限公司，住所广州市白云区永平街道东平村横岗北路2号B栋2楼202房。法定代表人：邓银芝。委托诉讼代理人：孙夷则，广东南方福瑞德律师事务所律师。原告吴美月与被告广州美西西餐饮管理服务有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告吴美月的委托诉讼代理人丘伟华及被告广州美西西餐饮管理服务有限公司的委托诉讼代理人孙夷则均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告吴美月向本院提起诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告签订《美西西餐饮服务协议书》。2、请求判令被告赔偿原告因被告违约而产生的一切损失，损失金额为174150元。现明确损失包括加盟费26000元，材料费51000元，装修费97150元。3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年5月6日，原告与被告签订了《美西西餐饮服务协议书》，约定被告特许原告经营“鲸琉璃鲸”项目，经营期自2019年5月6日至2022年5月5日，约定加盟费26000元。2019年5月6日，原告向被告支付加盟费26000元。随后，被告向原告颁发了《授权证书》，授权原告经营被告所属网红品牌“鲸琉璃鲸”（商标注册号：34622276，美术版权保护登记号国作登字-2018-F-0063925），使用期限自2019年5月31日起至2020年5月30日。2019年5月20日，原告与被告签订了《合同协议》，约定原告选取价值58875元的材料，并预付被告30000元，原告承诺尾款货到支付。2019年6月6日，原告向对方指定账户支付材料尾款21000元。为了达到被告的经营要求，原告按被告要求进行装修，装修共花费91700元。2019年10月，原告经查询得知被告并无有关商标的所有权，被告授权属于无权授权，被告的违约行为严重违反了双方签订的《美西西餐饮服务协议书》的约定，被告作为违约方应赔偿原告因此所产生的一切损失。现为了维护原告的合法权益，提出前述诉讼请求，请求法院判决支持。被告广州美西西餐饮管理服务有限公司辩称：一、被告拥有鲸琉璃鲸美术作品著作权，被告合法经营鲸·琉璃鲸品牌。1.目前市场上没有任何主体取得琉璃鲸商标专用权，己提交的琉璃鲸商标申请均被驳回，原告经营的鲸·琉璃鲸品牌不存在品牌侵权风险。2．被告拥有国作登字-2018-F-00633925号及国作登字2019-F-00703808号作品登记证书，有权授权原告经营鲸琉璃鲸品牌。原告与被告签订的合作协议中并未约定原告须向被告提供琉璃鲸商标，原告可以依据被告作品著作权授权经营鲸琉璃鲸项目。原告店铺已经正常开业经营，未受任何影响，更加证明涉案合同的履行不存在障碍，也不存在权利风险。二、被告履行合同义务，为原告提供多种服务，帮助原告开设经营店铺。被告履行了培训、提供设备、物料订货发货、店铺设计、带店指导、日常管理咨询、提供营销方案、提供产品更新等服务。三、原告店铺实际营业，原告已经实际使用被告的培训内容、产品技术，原告已经获取经营利润，原告的店铺可以继续经营，合同应当继续履行。四、被告已经按照协议约定提供服务，原告实际开设店铺，合同应当继续履行。被告不存在违约，被告不予退款。综上所述，涉案合同合法有效，对双方具有约束力，应当继续履行。被告对原告的鲸琉璃鲸品牌授权合法有效。被告履行合同义务，不存在违约行为。现原告在没有合理理由情况下，随意要求退款，严重损害合同稳定性，违背诚实信用原则，造成了被告投入相应服务的损失。因此，涉案合同应当继续履行，被告无需退还任何费用。原告的请求无任何事实和法律依据，请求法庭驳回。经审理查明：2019年5月6日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《美西西餐饮服务协议书》，约定：甲乙双方本着……就乙方申请甲方为其进行开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导、以及店面装修设计服务等事项，双方经过友好协商签订本合同。第一条项目标识的使用。一、餐饮项目名称：鲸.琉璃鲸。（1）项目标识单店使用服务即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于广东省惠州市惠城区。三、合同期限在2019年5月6日起至2022年5月5日止。（1）合同期满前乙方必须提前1个月向甲方申请续约。六、乙方签约时一次性支付甲方相关费用26000元（该费用包含：项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费等费用）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。第三条双方的权利与义务。一、甲方的权利。（1）甲方的项目标识甲方拥有合法的使用权利。（3）甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统（CIS）的应用和规划安装有指导权。二、甲方的义务。（1）甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。（2）甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。（3）甲方应为乙方培训3名技术人员。（4）甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。（6）甲方应于合同签订后的次日与本合同的设备材料制造商签订订货合同，以此保证甲方能按时按量提交乙方经营所需的相关设备。三、乙方的权利。（1）享有在合同有效期内依据本合同1.2款约定的方式免费使用甲方商标的权利。四、乙方的义务。（1）乙方在经营中使用甲方项目标识，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其他商号或项目名称。2019年5月20日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《合同协议》，约定：甲乙双方在合作过程中，乙方选取材料费用58875元，乙方预付甲方30000元，甲方给予乙方现金报销1090元并提前备货。乙方承诺剩余尾款21897元余货到补款。签订上述合同后，原告向被告支付合同款26000元及材料款51000元，被告对此予以确认。此后，被告向原告出具了《授权证书》，授权原告经营网红品牌：鲸琉璃鲸（商标注册号：34622276、美术版权保护登记号：国作登字-2018-F-00633925号），并同意其使用“鲸琉璃鲸”作为字号，授权期限自2019年5月31日至2020年5月30日。原告于2019年6月23日开设店铺经营“琉璃鲸”茶饮店。被告为原告提供了培训、装修指导、提供物料等服务。诉讼中，原告陈述因发现被告没有商标权，于2019年8月30日转让上述店铺，并剩余价值33279元的物料仍未处理。对此，原告提交了《转让协议书》予以佐证，被告对店铺转让时间表示无法核实，不予确认，也不同意接收剩余的物料。庭审中，原告以被告存在欺骗、违约行为要求解除涉案合同，具体理由是被告在合同及授权书中宣称对项目标识享有商标权，但实际并未获得相应的注册商标，构成严重违约，被告应返还所有加盟费用、剩余物料费用并赔偿损失。对此，原告提供了被告于2018年11月12日申请的第34622276号“鲸琉璃鲸THEWHALETTEA”商标检索情况，该商标于2019年5月6日“驳回”，2019年7月1日“等待驳回复审”，被告确认上述商标已被驳回申请。原告另提供了《忠尚装饰工程报价单》及《收款收据》，拟证实其支出了装修费用97150元，被告对上述证据的真实性不予认可。被告为证明其主张，提供如下证据：1.国作登字-2019-F-00703808号《鲸琉璃鲸》美术作品的《作品登记证书》，登记时间为2019年3月15日，作者及著作权人均为被告；国作登字-2018-F-00633925号《鲸琉璃鲸THEWHALETTEA》美术作品的《作品登记证书》，登记时间为2018年11月20日，作者及著作权人均为被告；2.《鲸.琉璃鲸设备清单》；3.个体工商户的信息打印件；4.店铺照片。经庭审质证，原告认为：证据1的真实性、关联性认可，但对其证明内容不认可。该证据只能证明被告可能对相关作品享有美术作品的著作权，对合同的履行并没有实质性的作用，反而恰恰证明了被告没有鲸.琉璃鲸注册商标的事实；对证据2的三性认可，对它证明内容不认可，该证据只能证明被告按合同约定提供部分的服务；证据3三性认可；证据4真实性不予认可，无法证明照片中的三名工作人员为被告派出的工作人员，该照片仅能证明店铺当时的场景，并不能证明该项证明内容。另查，第29516125号“琉璃鲸”注册商标的申请人为南京力合琉璃鲸餐饮管理有限公司，国际分类第30类茶、茶饮料、食用淀粉、谷类制品等，专用权期限自2019年1月21日至2029年1月20日。再查，被告为自然人独资的有限责任公司，注册资本为200万元，成立日期为2017年6月21日，经营范围为预包装食品批发、企业管理咨询服务、餐饮管理、投资咨询服务等。以上事实，有《美西西餐饮服务协议书》、合同协议、授权证书、收据、银行流水、材料价格表、工程报价单、收款收据、商标查询截图、作品登记证书、设备清单、个体户工商登记信息、照片打印件以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：关于《美西西餐饮服务协议书》的性质问题。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的《美西西餐饮服务协议书》约定被告为原告提供“鲸.琉璃鲸”项目的开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计等服务，并要求原告按其要求开展经营活动及支付相关费用，合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，原告与被告的合同关系依法成立。关于原告主张解除《美西西餐饮服务协议书》及返还加盟费的问题。原告主张被告并不享有涉案项目标识的注册商标权构成违约，导致合同无法履行。对此，本院分析如下：本案中，首先从双方签订的涉案合同内容来看，被告并无承诺向原告提供的是“鲸.琉璃鲸”的注册商标，而“鲸.琉璃鲸”项目标识的知识产权也并非仅包括注册商标这一个种类。现被告提供的授权证书明确记载了其商标注册号、美术版权保护登记号等信息，原告通过查询即可得知上述商标系正在申请注册的商标。原告在此前提下，选择与被告签订涉案合同，加入到被告的经营体系中，享受了被告提供的品牌支持、物料供应、技术培训与装修设计等服务，并已实际开业经营，原告对于被告的经营资源应当有了充分的了解。原告所举之证据未能证明被告在与原告签订涉案合同时就承诺“鲸.琉璃鲸”商标已取得注册，即没有证据证明被告对于授权的经营资源存在故意欺骗、隐瞒的情形。其次，现被告对涉案标识“鲸.琉璃鲸”的商标申请虽被驳回，且有案外人在第30类茶饮料等国际分类上取得了“琉璃鲸”注册商标，但原告未提交证据证明存在案外人向其主张过涉案标识的权利。在原告使用涉案标识并未受到影响的情况下，原告享受了被告提供的特许经营服务，并实际开业经营获取收益，无证据显示被告的特许经营服务存在足以导致双方解约的重大过错。综上，原告主张被告构成根本违约，导致其合同无法履行，据此主张解除合同的理据不足。本案中，考虑到涉案合同约定的期限为三年，但原告陈述其于2019年8月30日转让涉案店铺，2019年11月即向本院提起本案诉讼，原告仅实际开店经营几个月。现距离涉案合同履行期限届满尚余两年多的时间，原告在涉案合同履行过程中已停止营业，以其行为表明不履行协议书约定的主要义务，协议书事实上无法履行。且结合案外人在第30类茶饮料等范围享有“琉璃鲸”商标、被告申请注册的“鲸琉璃鲸”商标未注册成功等情况，原告因考虑到加盟被告的经营体系存在被案外人侵权投诉的可能性而自行关闭店铺具有一定合理性，故涉案合同应予以解除。至于加盟费的问题，因涉案合同中约定了原告支付的相关费用为项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费等费用，而被告已依约向原告提供了培训、装修设计指导等服务，故本院考虑双方的履约行为及履约期限，酌定被告返还原告特许经营费16000元。关于材料费51000元及装修款97150元的问题。因原告在经营期间支付的物料费用、装修费用均属于因经营而产生的支出，且原告确认已实际使用大部分的物料，原告为此获得了经营收益。双方当事人的特许经营合同关系结束并非因被告的过错导致，故上述费用不属于原告因被告的行为而遭受的损失，不应由被告赔偿，对原告的相应诉讼请求，本院不予支持，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告吴美月与被告广州美西西餐饮管理服务有限公司于2019年5月6日签订的《美西西餐饮服务协议书》予以解除；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州美西西餐饮管理服务有限公司退还原告吴美月合同款项16000元；三、驳回原告吴美月的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3783元，由原告吴美月负担3583元，被告广州美西西餐饮管理服务有限公司负担200元（上述受理费已由原告预交，原告同意被告负担部分在上述判决履行期限内直接支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  吴佳敏二〇二〇年五月二十二日书记员  黄文敏