上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0114民初5592号原告：徐娟，女，1975年10月9日出生，汉族，户籍地上海市长宁区。委托诉讼代理人：严水源，上海明伦律师事务所律师。被告：上海十月妈咪网络股份有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：徐文虹，总经理。委托诉讼代理人：姚飞燕。委托诉讼代理人：王敏。原告徐娟与被告上海十月妈咪网络股份有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐娟及其委托诉讼代理人严水源、被告上海十月妈咪网络股份有限公司的委托诉讼代理人姚飞燕、王敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐娟向本院提出诉讼请求：要求被告上海十月妈咪网络股份有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金52,700.96元。事实和理由：原告于2011年10月12日入职被告处从事专柜销售工作。2019年8月29日，原告在汇金公司商场内因调货需要，未按商场规定使用手机，被汇金公司处罚100元。2019年9月27日，被告据此向原告发出解除劳动合同通知函。被告起初安排原告调岗至宝山龙湖天街店，原告因上下班距离过远而未前往工作，被告又将原告调至浦东分店，原告按照要求进行盘点工作交接后，被告又提出协商解除劳动合同，原告同意被告的要求，签署解除协议时提出含有霸王条款，要求被告写明结算金额及付款日期，被告一再拖延不愿签订，之后又以原告未按商场管理规定使用手机为由解除与原告的劳动关系，原告在被告处任职长达8年，被告的行为对原告而言极不公平且有悖公序良俗，故原告诉至法院，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金。上海十月妈咪网络股份有限公司辩称，因原告在工作时间违反商场规定玩手机，被告合法解除劳动合同，不同意支付赔偿金。商场发出的手机使用规范规定2019年8月至12月期间对手机违规使用作严重违纪并辞退处理，根据处罚通知，原告于2019年8月29日在商场玩手机被罚款100元，原告于9月2日签字确认，被告于2019年9月27日解除与原告的劳动合同。被告曾与商场协商继续留用原告，但遭到拒绝，被告的业务员(即原告的上级管理人员)与原告协商解除劳动合同，但不代表被告的意思。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：1、2011年10月13日，原告进入被告处从事专柜销售工作，双方之间签订的最近一份劳动合同的期限为2017年9月15日至2020年9月14日，约定被告聘用原告担任直营部门导购职务，工作地点上海，被告有权根据工作需要、被告能力及工作表现、个人状况等，调整工作岗位，原告如无正当理由应当服从岗位调整安排，正常出勤基本工资2,300元/月。原、被告一致确认，原告自2012年3月30日起在上海汇金百货有限公司商场专柜工作，实际工作至2019年9月2日。2、2019年9月2日，商场管理人员向原告出具违纪扣款通知书，载明“十月妈咪专柜营业员27060于2019年8月29日违反本公司规章制度，玩手机(严重违纪)，处罚100元”，原告签字确认。之后，原告的上级管理人员与原告协商解除劳动关系，协商时管理人员明确指出原告“犯了错”，原告对此未提出异议，原告还提及协商不成则要求开具“解除单”，嗣后双方协商未果。2019年9月27日，被告向原告邮寄解除劳动合同通知函，载明：因原告于2019年8月29日从事违反商场管理规定、营业员人事管理办法第二条规定的行为，依据员工手册及营业员人事管理办法的规定，解除双方之间劳动关系。2019年9月28日，原告收到上述通知函。3、被告(协议乙方)与上海汇金百货有限公司(协议甲方)签订有专柜协议，约定专柜员工在甲方工作期间，应遵守法律法规及甲方的规章制度，接受甲方管理，甲方对违反管理制度的专柜员工可进行处罚，罚款统一采用账扣形式，对重大违规或不符合岗位要求的专柜员工应予撤换。上海汇金百货有限公司制定“手机使用规范”，载明：不得在工作时间使用手机操作与工作无关的事情，在专柜区域内不得手持手机、外露手机，营业员在工作时间内应将手机调至振动或静音状态；确需使用手机打电话、发信息的，应至小仓、试衣室、办公室或就近楼道等区域内使用；需使用手机拍摄、收发商品图片等工作的，应事前至导购台向管理员说明，由管理员登记并注明信息；违纪处罚依次有作告诫处理、作违反规范处理、作一般违纪处理，上班时间内在营业场所内玩手机游戏、看视频、看股票等与工作无关内容的属于作一般违纪处理情形。2019年7月4日，上海汇金百货有限公司向被告发出“关于加强对手机规范使用的告知函”，载明：2018年4月1日出台手机规范使用条例规定，商场十分重视顾客的服务体验，加强现场管理和对营业员的手机规范使用的宣传和引导，但仍有不规范情况出现，严重影响商场服务质量，现决定2019年8月1日至12月31日期间对手机违规使用的情况对当事人作严重违纪处理并辞退，要求被告加强对营业员的教育管理、确保店员手机使用规范，以免营业员的辞退给专柜的正常经营造成不利影响。诉讼中，原告主张工作期间未看到过“手机使用规范”，“关于加强对手机规范使用的告知函”由商场发放到柜台，但原告没有时间看内容；原告知晓上班时间不能使用手机(接电话、发微信)，需要使用手机时需到小仓内，但原告需要用手机调货，8月29日当天原告就是使用手机在调货，但商场管理人员不听原告的解释。4、被告的员工手册第三章劳动纪律规定：员工触犯以下劳动纪律，可以予以开除，造成损失的，还应予以赔偿，……14、工作期间，浏览与工作无关的网页及做一切与工作无关的事情……。原告签字确认的营业员人事管理办法规定：员工应严格遵守各项规章制度，所在商场如有其它规定，员工也应严格遵守。5、2019年10月8日，原告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付解除劳动合同经济补偿金。2019年11月7日，原告将请求事项变更为要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金。2019年11月19日，仲裁委作出嘉劳人仲(2019)办字第2645号裁决书，裁决对原告的请求事项不予支持。原告不服该裁决，诉至本院。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据劳动合同法的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。本案中，被告以原告违反商场管理规定及营业员人事管理办法的规定为由解除劳动合同，原告则不认可。在劳动争议案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，因此被告应当提交证据证实劳动合同解除的合法性。原告对被告提交的员工手册真实性无异议，原告还签收营业员人事管理办法，应当清楚知晓上述规章制度的规定，严格遵守。根据营业员人事管理办法的规定，原告应当同时遵守所在商场的规定。被告安排原告在上海汇金百货有限公司商场内工作，应当严格遵守该商场的规定。2018年4月1日，商场出台“手机使用规范”，商场为提升服务形象、规范手机使用于2019年7月4日再次出台“关于加强对手机规范使用的告知函”，上述两份材料商场交至原告所在柜台，从原告在庭审中关于手机使用规定的描述看，原告清楚知晓上述两份规定的内容。根据告知函的规定，商场明确规定违规使用手机的员工作严重违纪处理并予以辞退。2019年9月2日，原告在商场管理人员出具的违纪扣款通知书上签字，确认存在玩手机的严重违纪行为。原告在仲裁时及诉讼中均辩解当时在使用手机调货，但原告对此并未提交有效证据证实，且按照手机使用规范的规定，使用手机调货需要经过登记手续，因此原告的上述辩解，本院难以采信。原告在工作期间玩手机，存在违规使用手机的行为，根据商场的规定属于严重违纪行为，而根据被告的员工手册的规定，“工作期间，浏览与工作无关的网页及做一切与工作无关的事情……”属于可以解除劳动合同的严重违纪行为，该规定与商场出具的规定一致。至于原告提及的管理人员曾提出协商解除劳动合同，但双方最终未能达成一致意见，并不影响被告以原告严重违纪为由解除劳动合同。原告作为商场专柜营业员，应当尽心尽职，不得有任何有损商场形象的行为，但原告明知商场对手机使用有严格规定的情况下，仍在工作中“玩手机”，严重影响商场的对外形象，被告在查实情况后依据规章制度的规定解除与原告的劳动合同，不存在违法之处。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告徐娟要求被告上海十月妈咪网络股份有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金52,700.96元的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告徐娟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 周逸敏二〇二〇年五月十八日法官助理 董文俭书 记 员 丁 维附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……