河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终626号上诉人（原审被告、反诉原告）：新乡市鸿天电子设备有限公司，住所地新乡市金穗大道103号华中首座1单元11305室。法定代表人：陈婧，总经理。委托诉讼代理人：张青霞，女，该公司员工。委托诉讼代理人：崔喜强，河南恩华律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：薛惠民，男，1968年5月23日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：任广宇，河南日诚律师事务所律师。原审被告：韩学峰，男，1972年10月27日出生，汉族，住新乡市。上诉人新乡市鸿天电子设备有限公司（以下简称鸿天公司）因与被上诉人薛惠民及原审被告韩学峰合伙协议纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初4903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。鸿天公司上诉请求：依法确认被上诉人承担截止到2019年9月22日按出资比例承担的亏损271038.91元(2050475.7/11014845.20元乘1455980元）；2、驳回上诉人向被上诉人支付350万元诉求；3、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1、一审法院认定事实严重错误，未查明被上诉人出资、回款及项目是否盈利等情况，直接判决上诉人承担巨额钱款，严重背离事实。根据上诉人向一审法院提供银行转款凭证等证据证明截止到2019年9月22日，上诉人公司共计投入成本19435172元，收入是17384696.30元，目前亏损2050475.7元，被上诉人投入1455980元（已经返还1450000元出资款），目前亏损除以总投资11014845.20元乘以被上诉人出资比例，被上诉人还应当承担271038.91元的亏损。2、上诉人与被上诉人并未进行结算，该工程到2020年10月18日均是项目履行期间，项目并未结束，一审法院在没有结算书面协议的情况下，错误认定双方进行结算完全错误。3、一审法院凭付款委托书和电话录音，就推测上诉人欠款完全错误，应当以被上诉人实际出资和财务数据查明是否实际欠款。付款委托书只是公司委托被上诉人去索要欠款，被上诉人也没有索要任何欠款，委托书不是给被上诉人出具结算证明，上诉人与被上诉人并没有对账，目前该项目处于亏损状态，韩学峰的录音不能证明任何款项，也不能代表上诉人与被上诉人对该项目的对账，一审法院仅凭委托书及录音证据就认定上诉人公司实际欠款完全错误。4、被上诉人的妻子王笑梅账本欠条证明，被上诉人拒不提供账本等书面证据，一审法院明显偏袒被上诉人。上诉人一审已经书面申请法院责令被上诉人提供该账本，但一审法院未责令被上诉人提供，也未判决其承担任何责任，在未查清任何事实的情况下，就下达了错误的判决。5、一审法院程序严重违法，标的巨大案情复杂的案件，却独任审判，上诉人在举证期限内提交律师调查令申请，一审法院拒绝受理，一审法院明显偏袒被上诉人。6、被上诉人签订项目合作协议书约定，应当承担亏损，一审判决在不查明该项目的是盈利或亏损状况下，判决上诉人承担支付款项明显错误。该项目目前亏损2050475.7元，如果被上诉人不承当亏损，就不符合收益共享、风险公担的投资法律关系，一审法院还判决上诉人还向被上诉人支付巨额款项明显违背事实和法律规定。薛惠民答辩称：1、双方已对双方的合作项目进行了结算，上诉人应当向薛惠民支付350万元；2、上诉人向被上诉人出具欠条和付款委托书符合常理，上诉人拿到涉案工程的执行款后，没有支付给被上诉人严重不讲诚信；3、一审程序合法。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。韩学峰同意上诉人的上诉意见。薛惠民向一审法院起诉请求：判令二原审被告支付薛惠民欠款350万元并支付利息（自立案之日起，以350万元为基数按同期银行贷款利率计算至付清欠款之日止）。鸿天公司向一审法院反诉请求：1.请求确认薛惠民承担截止到2019年9月22日按出资比例承担的亏损271038.91元（总亏损额2050475.7元/双方总投资额11014845.2元×薛惠民投资额1455980元）。一审法院认定事实：2018年4月29日薛惠民与韩学峰双方签订“协议书”一份，载明：2013年6月新乡市鸿天电子设备有限公司承包原阳县平安建设技防项目。韩学峰为新乡市鸿天电子设备有限公司负责人。韩学峰负责该项目的所有日常事务。薛惠民仅为出资人。该项目实际由韩学峰和薛惠民共同出资，合伙经营。为此，双方本着公平、平等、互利的原则，订立合作协议如下：该项目合伙运行期间，双方出资形成的共同财产，任何一方不得随意分割。该项目完成后双方合伙形成的利润，首先用于退还各方的出资本金，同时按双方的出资额以2%月利率支付各方出资利息，之后所余利润部分共同协商分配。如发生亏损按双方各自出资比例承担。2018年7月13日新乡市鸿天电子设备有限公司、韩学峰向薛惠民出具“付款委托书”一份，载明：致百年金海科技有限公司：我单位现委托贵公司将原阳县平安建设技防项目（业主方：原阳县委政法委员会）工程款人民币贰佰捌拾万元整付给薛惠民（身份证：）。账号：62×××34，开户行：中国邮政储蓄银行新乡市中心支行。我单位与薛惠民由此发生的债权债务关系与百年金海科技有限公司无关，相关税款由新乡市鸿天电子设备有限公司承担。新乡市鸿天电子设备有限公司不会就该笔款项向贵公司进行追偿。2018年7月21日新乡市鸿天电子设备有限公司、韩学峰向原告出具“欠条”一份，载明：本公司欠薛惠民应得原阳县平安建设技防项目（业主：原阳县政法委员会）工程款：柒拾万元整并同意于2019年6月30日前向薛惠民支付完毕。另查明，2019年4月11日河南省郑州高新技术产业开发区人民法院对本案涉案工程作出（2019）豫0191民初2625号民事判决，由百年金海科技有限公司偿还新乡市鸿天电子设备有限公司工程款3655347元及利息，该判决现已进入执行程序［执行案件号：（2019）豫0191执7984号］。一审法院认为，2018年7月13日新乡市鸿天电子设备有限公司、韩学峰向薛惠民出具“付款委托书”和2018年7月21日新乡市鸿天电子设备有限公司、韩学峰向薛惠民出具“欠条”，以及薛惠民提交的录音中韩学峰明确表示“付款委托书”中的280万元是欠付薛惠民的款项，故上述原审被告出具的“付款委托书”和“欠条”应视为原审被告向薛惠民出具的结算证明。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。薛惠民请求新乡市鸿天电子设备有限公司支付上述欠款350万元，证据充分，予以支持。薛惠民请求新乡市鸿天电子设备有限公司支付自立案之日起以350万元为基数按同期银行贷款利率计算至付清欠款之日止的利息，符合《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。对该项请求，予以支持。薛惠民请求韩学峰支付上述工程款350万元，一审法院认为，因承包上述涉案工程的主体为新乡市鸿天电子设备有限公司，薛惠民、韩学峰均为出资人，虽然韩学峰在上述“付款委托书”和“欠条”上签字，其应该是作为新乡市鸿天电子设备有限公司的负责人的职务行为，故薛惠民请求韩学峰承担责任的证据不足，不予支持。鸿天公司的辩称理由及反诉请求，均不能否定上述薛惠民提交的证据，故对其反诉请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审判决：一、在本判决生效后十日内，新乡市鸿天电子设备有限公司支付薛惠民350万元及利息（自2019年8月15日起，以350万元为基数按照银行同期贷款基准利率计算至实际付款之日止）；二、驳回薛惠民的其他诉讼请求；三、驳回新乡市鸿天电子设备有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费34800元，减半收取17400元，保全费5000元，反诉费2683元，以上共计25083元，由新乡市鸿天电子设备有限公司负担。本案当事人对一审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。经审理查明：薛惠民之妻子王笑梅与韩学峰在2018年10月29日的电话录音中，王笑梅称：我一开始就跟你说咱把那280元委托付款拿回来，你是不是欠我280万元。韩学峰明确回答：是呀。对于河南省郑州高新技术产业开发区人民法院对本案涉案工程作出的（2019）豫0191民初2625号民事判决一案，鸿天公司认可现已执行收到240多万元，还有40多万元在法院，正在财产保全之中。本院查明其他事实与一审认定事实一致。本院认为，本案当事人对双方合伙的事实均无异议，应予确认。在双方合伙结束后，鸿天公司于2018年7月13日向薛惠民出具付款委托书，载明委托百年金海科技有限公司将涉案工程款280万元付给薛惠民，后在2018年7月21日，鸿天公司又给薛惠民出具一欠条，载明欠薛惠民应得原阳县平安建设技防项目（业主：原阳县政法委员会）工程款：柒拾万元整并同意于2019年6月30日前向薛惠民支付完毕。在薛惠民之妻子王笑梅与韩学峰于2018年10月29日的电话录音中，韩学峰又明确承认欠委托要款的280万元，且该280万元也已执行到账。以上事实足以证实在双方合伙结束后，双方经算账，鸿天公司欠薛惠民350万元，鸿天公司应当偿还该欠款，并承担相应利息。鸿天公司在一审中反诉请求确认薛惠民承担截止到2019年9月22日按出资比例承担的亏损271038.91元，无事实根据，也与其给薛惠民出具的条据相矛盾，故鸿天公司上诉不同意偿还薛惠民350万元的理由不能成立，对其反诉请求不能予以支持。综上所述，鸿天公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费36968元，由上诉人新乡市鸿天电子设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李荣军审判员  孙莉环审判员  付国强二〇二〇年五月十八日书记员  谭俊周