上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初3416号原告：罗进，男，1975年10月26日出生，汉族，住所地上海市浦东新区。委托诉讼代理人：李自力，上海申浩律师事务所律师。被告：上海西鼎股权投资基金管理有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：罗进，职务不详。原告罗进与被告上海西鼎股权投资基金管理有限公司(以下简称西鼎投资基金公司)请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年3月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月17日进行公开开庭审理。原告罗进的委托诉讼代理人李自力到庭参加诉讼。被告西鼎投资基金公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。罗进向本院提出诉讼请求：判令西鼎投资基金公司向上海市徐汇区市场监督管理局涤除罗进作为公司法定代表人的登记事项，将西鼎投资基金公司的法定代表人由罗进变更为符合条件的人。事实和理由：2015年11月13日，西鼎投资基金公司与罗进签定了《劳动合同》，合同期限三年，从2015年11月13日起，至2018年11月12日止。2018年9月20日，西鼎投资基金公司向罗进出具《上海市单位退工证明》，罗进与西鼎投资基金公司终止了劳动关系，不再任公司总经理一职，且非公司股东、董事。自此，罗进与西鼎投资基金公司不再有实质关联性，不再参与贵司经营管理。因此罗进不再具备担任西鼎投资基金公司公司法人代表的基本条件和能力，不再符合担任西鼎投资基金公司法定代表人的条件，不能再作为西鼎投资基金公司的法定代表人。之后，西鼎投资基金公司作出股东会决议，免去罗进总经理职务，总经理由陈杰担任，并执行董事陈杰担任西鼎投资基金公司法人代表，同时通过了修改西鼎投资基金公司章程的决议，西鼎投资基金公司法人代表由总经理担任更改为执行董事担任。2019年12月4日，罗进再次发《律师函》要求西鼎投资基金公司及时办理法定代表人变更登记，将西鼎投资基金公司法定代表人罗进变更为陈杰或其他符合条件的人，至今未果。罗进为维护自身合法权益，故提起诉讼，请求判如所请。西鼎投资基金公司未应诉答辩。本院认定事实如下：2015年11月13日，罗进与西鼎投资基金公司签订劳动合同，西鼎投资基金公司录用罗进为投融资部项目经理，合同期限为2015年11月13日至2018年11月12日，月工资为8,000元。2016年3月14日，西鼎投资基金公司通过股东决定，聘任罗进为公司经理，免去陈杰公司经理的职务，公司执行董事不变等等。上海西鼎投资咨询有限公司、陈杰在股东决定的股东落款处签名盖章确认。2016年4月5日，西鼎投资基金公司股东决定通过新的章程，章程规定：公司不设股东会，由股东行使决定公司的经营方针、决定聘任或解聘公司经理等事项；公司不设董事会，设执行董事一名，任期三年，由股东任免，执行董事任期届满，可以连任；公司设经理一名，由股东决定聘任或者解聘。经理每届任期为3年，任期届满，连选可以连任。经理对股东负责，主持公司的生产经营管理工作等；公司法定代表人由经理担任；等等。西鼎投资基金公司工商登记材料中，记载法定代表人为罗进，职务总经理；执行董事为陈杰。公司股东为上海西鼎投资咨询有限公司。2018年9月20日，西鼎投资基金公司向罗进开具《上海市单位退工证明》，双方解除劳动关系。之后，西鼎投资基金公司作出股东决定，免去罗进总经理职务，聘任陈杰担任公司总经理，公司执行董事和监事一职职务不变；公司法定代表人由总经理改为执行董事担任；通过公司章程修正案。股东签字处由上海西鼎投资咨询有限公司盖章。同时，西鼎投资基金公司通过章程修正案，将公司章程中“公司的法定代表人由总经理担任”修改为“公司的法定代表人由执行董事担任”。2019年12月4日罗进委托上海申浩律师事务所向西鼎投资基金公司发送《律师函》，要求西鼎投资基金公司及时办理法定代表人变更登记，将西鼎投资基金公司法定代表人罗进变更为他人之事宜，但未果。罗进称，曾就股东决定变更内容向工商登记机关进行变更登记，但工商登记机关称陈杰已被法院列入失信人群名单，无法将法定代表人变更为陈杰；目前西鼎投资基金公司已有其他涉诉案件，并经判决，罗进已经不再参与公司经营管理，却可能因仍登记为西鼎投资基金公司的法定代表人而被错误得列入失信名单等，带来不利影响。以上事实，除当事人陈述外，另有西鼎投资基金公司工商材料、劳动合同、退工单、股东决定、公司章程、律师函等为证。上述证据经庭审出示原件，本院均予以确认。本院认为，罗进在本案中主张其与西鼎投资基金公司间劳动关系已解除，不再担任西鼎投资基金公司公司经理，亦不再参与公司经营管理，故要求西鼎投资基金公司办理工商变更登记,将其名字从“法定代表人”一栏的记录中予以涤除。对于上述诉讼主张，本院认为，首先，根据相关法律规定，法定代表人作为代表公司法人进行经营活动的负责人,理应实际参与公司的经营管理,且西鼎投资基金公司章程亦详细规定了担任法定代表人的经理应当行使的各项职权,而罗进已于2018年9月20日解除与西鼎投资基金公司间的劳动关系，不再担任公司经理一职；其次，根据公司章程规定,股东可决定解聘经理事项。上海西鼎投资咨询有限公司作为西鼎投资基金公司唯一股东，已通过股东决定免去罗进经理一职。由此,罗进与西鼎投资基金公司及其股东之间的委托合同关系业已丧失继续有效存续的基础。本案中，罗进称因西鼎投资基金公司作出的法定代表人变更人选不符合工商登记机关的要求及规定故无法进变更，考虑到罗进并非西鼎投资基金公司股东,其无法通过召集股东会等公司自治途径就法定代表人变更事项进行协商后作出决议。为保护罗进作为普通公民的合法权益,本院对罗进要求西鼎投资基金公司至相关部门涤除其作为法定代表人的登记事项的诉讼请求予以支持。同时,就申请变更登记的程序,本院在本判决生效后给予西鼎投资基金公司三十日的期间,西鼎投资基金公司可于该期间内至相关部门申请变更法定代表人登记事项,相关变更内容应当符合《公司法》、《公司登记条例》等规定，罗进予以协助配合。三十日届满后,西鼎投资基金公司如未完成变更法定代表人登记,则应及时至相关部门办理涤除法定代表人登记事项,并承担法定代表人登记事项被涤除后公司应承担的风险和不利后果。审理中，西鼎投资基金公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃其诉讼权利，本案依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第四百一十条、《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：上海西鼎股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起三十日内至上海市徐汇区市场监督管理局办理法定代表人变更登记；如上海西鼎股权投资基金管理有限公司届时未予办理，则上海西鼎股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起四十五日内至上海市徐汇区市场监督管理局办理涤除罗进作为西鼎投资基金公司法定代表人的登记事项。案件受理费家减半收取计40元，由上海西鼎股权投资基金管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 顾 静二〇二〇年五月二十五日书记员 庄大宏附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。二、《中华人民共和国合同法》第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。三、《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。