甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民终1717号上诉人（原审原告）：绿地集团兰州新区置业有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区环湖东路绿地智慧金融城。法定代表人：李蓟，该公司总经理。委托诉讼代理人：葛小萍，甘肃勇盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张廷程，男，1989年3月3日出生，汉族，住甘肃省白银市平川区。被上诉人（原审被告）：汤雅歆，女，1991年5月5日出生，汉族，住甘肃省民勤县。原审第三人:兰州住房公积金管理中心，住所地甘肃省兰州市城关区武都路427号。法定代表人：谈敦旺，该中心主任。委托诉讼代理人：杨学军，男，该中心新区管理部贷款主管。上诉人绿地集团兰州新区置业有限公司（以下简称：绿地公司）因与被上诉人张廷程、汤雅歆、原审第三人兰州住房公积金管理中心（以下简称：公积金中心）房屋买卖合同纠纷一案，不服兰州新区人民法院（2019）甘0191民初3041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。绿地公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判支持绿地公司的全部诉讼请求，或发回重审。2.一、二审诉讼费由张廷程、汤雅歆承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，本案中的《商品房买卖合同》无法继续履行，绿地公司依约依法解除合同具备事实及法律依据。一审判决适用法律错误，一审判决依职权认定《商品房买卖合同》为格式合同系适用法律错误。张廷程辩称，同意解除《商品房买卖合同》，不同意支付违约金，同意向绿地公司支付代偿贷款。汤雅歆辩称，同意解除《商品房买卖合同》。我和张廷程已经解除婚姻关系，本案与我无关。公积金中心述称，要求偿还贷款。绿地公司向一审法院起诉请求：1.判令解除张廷程、汤雅歆于2015年11月9日签订的《商品房买卖合同》（合同编号：2015预39840号）；2.判令张廷程、汤雅歆自《商品房买卖合同》解除之日起5日内，配合办理合同备案登记注销手续及抵押预告登记注销手续，张廷程、汤雅歆每逾期一天，按总房款的万分之五向绿地公司支付违约金，累计核算至注销之日止；3.判令张廷程、汤雅歆共同支付绿地公司代偿债务17168.80元，并自2019年10月18日起，按年利率6%的标准向绿地公司支付资金占用期间的利息，直至该债务全部清偿之日止；4.判令张廷程、汤雅歆共同向绿地公司支付违约金83913.60元；5.本案案件受理费等与该案相关的一切费用由张廷程、汤雅歆共同承担。一审法院认定事实：2015年11月9日，张廷程、汤雅歆与绿地公司签订《商品房买卖合同》（合同编号：2015预39840号），张廷程、汤雅歆购买绿地公司开发的位于兰州新区，该房屋建筑面积130.89平方米，总房款为559424元，二人于2015年11月8日支付首付款119424元，其余44万元以按揭贷款方式支付，2015年11月16日，张廷程向公积金中心申请住房公积金贷款，绿地公司为张廷程的该笔公积金贷款提供保证责任，张廷程、汤雅歆就该房屋与公积金中心办理了抵押预告登记。自2019年2月至10月，张廷程逾期还款，逾期金额为17168元。2019年10月15日，公积金中心致函绿地公司，要求代偿张廷程、汤雅歆拖欠的贷款本息，绿地公司于2019年10月18日进行了代偿。一审法院认为，债是因合同等行为以及法律规定，权利人请求特定义务人为或不为一定行为的权利，民事主体依法享有债权。本案中张廷程未按时偿还公积金贷款，由贷款担保人绿地公司向公积金中心进行了代偿，绿地公司依法享有追偿权，绿地公司第三项诉讼请求，具有事实和法律依据，予以支持。对于第一、二、四项诉讼请求，因绿地公司与张廷程、汤雅歆签订的《商品房买卖合同》不违反法律规定，合法有效，双方之间并无法定的解除合同的条件。张廷程、汤雅歆已按合同约定支付购房首付款及按揭款，绿地公司虽诉称合同约定的解除条件以及支付违约金的条件已经成就，但根据《中华人民共和国合同法》第三十九条规定“采用格式条款订立合同的，提供格式合同条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明”以及第四十条规定“……提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”经审理查明，该约定在双方《商品房买卖合同》格式条款当中，绿地公司并未履行提请对方注意的义务，此约定显失公平，对其第一、二、四项诉讼请求不予支持。关于汤雅歆是否承担责任的问题，经审理查明，其与张廷程2015年7月14日结婚，其称2016年8月4日协议离婚，但并未出示离婚证，在此期间，二人与绿地公司签订《商品房买卖合同》并向公积金中心申请贷款，该部分债务属于二人共同债务，其离婚协议对债务部分的约定不能对抗案外善意第三人，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十五条第一款“当事人离婚的协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书、已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利”之规定，对其抗辩意见不予采信，其应承担还款责任。依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十条、第四十四条、第九十四条、第一百零七条规定，判决：一、张廷程、汤雅歆于本判决生效之日起十日内共同向绿地集团兰州新区置业有限公司偿还代偿款17168.8元，并以该款为基数，按年利率6%承担自2019年10月18日直至清偿之日的资金占用利息；二、驳回绿地集团兰州新区置业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2522元，减半收取计1261元，由绿地集团兰州新区置业有限公司负担1046元，由张廷程、汤雅歆负担215元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。绿地公司提交公积金中心兰住金函﹝2020﹞2号文件一份，证明截止2020年4月18日张廷程和汤雅歆尚欠贷款本息402728.14元，公积金中心要求绿地公司代偿。张廷程、汤雅歆和公积金中心质证对该证据均无异议，本院予以采信。汤雅歆提交其与张廷程的离婚证，证明已经与张廷程解除婚姻关系。绿地公司、张廷程、公积金中心对该证据的真实性均无异议，本院予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：截止2020年4月18日张廷程欠付贷款本息402728.14元，绿地公司尚未代偿。张廷程与汤雅歆于2016年8月4日登记离婚。一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，张廷程、汤雅歆二审期间同意与绿地公司解除《商品房买卖合同》，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定“当事人协商一致，可以解除合同”，故对绿地公司关于解除合同的诉讼请求予以支持。关于绿地公司诉请的违约金，其依据为《商品房买卖合同》附件四补充协议第三条7、8项，该两项约定了买受人支付违约金的条件为“买受人应按出卖人向其发出的告知函上的日期偿还贷款本息，如果买受人未在上述日期偿还的，则自出卖人代买受人向按揭贷款银行承担连带保证责任”或“出卖人代买受人向按揭贷款银行偿还所有担保贷款本息”，因本案中绿地公司尚未代替张廷程、汤雅歆偿还所有担保贷款本息，亦未能证明曾向张廷程发出告知函告知还款时间，不符合约定支付违约金的条件，故绿地公司主张违约金缺乏事实依据，该上诉请求不能成立。关于绿地公司诉请张廷程、汤雅歆共同支付代偿贷款17168.8元，张廷程对此予以认可，汤雅歆主张应由张廷程个人偿还。因该购房贷款发生于张廷程、汤雅歆夫妻关系存续期间，应属于夫妻共同债务，绿地公司在承担保证责任后有权向二债务人追偿，故一审判决张廷程、汤雅歆共同向绿地公司偿还代偿款符合法律规定，依法予以确认。综上所述，绿地公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持兰州新区人民法院（2019）甘0191民初3041号民事判决第一项及诉讼费负担部分；二、撤销兰州新区人民法院（2019）甘0191民初3041号民事判决第二项；三、解除绿地集团兰州新区置业有限公司与张廷程、汤雅歆于2015年11月9日签订的《商品房买卖合同》（合同编号：2015预39840号）；四、驳回绿地集团兰州新区置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2092元，由绿地集团兰州新区置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷元元审判员  白丽娟审判员  李文军二〇二〇年五月七日书记员  段鸿燕