安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1302民初9141号 原告：王亚东，男，汉族，1979年7月17日出生，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：谢飞，安徽中特律师事务所律师 委托诉讼代理人：谢琳，安徽中景森师事务所律师 被告：付平，女，汉族，1971年10月11日出生，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：尹彦志，安徽拂晓律师事务所律师。 被告：罗彬，男，汉族，1965年7月8日出生，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：尹彦志，安徽拂晓律师事务所律师。 被告：安徽粮生宝食品有限公司，住所地：安徽省宿州市马园区佳山路与宴嬉路交口东南角。 法定代表人：付平，总经理。 委托诉讼代理人：尹彦志，安徽拂晓律师事务所律师。 原告王亚东诉被告付平、罗彬、安徽粮生宝食品有限公司（以下简称粮生宝公司）新增资本认购纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谢飞、谢琳，被告付平、罗彬、粮生宝公司共同委托的委托诉讼代理人尹彦志均到庭参加诉讼。本案现已审理终结 原告王亚东向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原告与被告之间的《安徽粮生宝食品有限公司增资协议书》；2.依法判决被告立即返还原告出资款7025790元并判令被告支付违约金20000元（按每日一万元，自2017年4月28日起暂计算至2017年4月30日止，以后仍按该标准计算至被告全部付清之日止）；3.本案所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告付平、罗彬因其所经营的安徽粮生宝食品有限公司经营之需，遂找到原告商量增资事宜，后经协商一致，2017年3月28日，原告与被告付平、罗彬签订一份《安徽粮生宝食品有限公司增资协议书》（下称增资协议）。协议约定将被告安徽粮生宝食品有限公司的注册资本增加至6122.77万元，增资后被告付平占股47%,认缴额为2877.7万元，被告罗彬为占股2%,认缴额为122.3万元，原告占股51%,认缴额为3122.77万元，出资时间均为2020年12月30日前，并约定由被告付平和被告罗彬负责向工商行政管理部门申请工商变更登记，原告予以协助、配合公司完成工商变更登记，逾期不予变更的，被告付平、罗彬按每日1万元的标准向丙方承担违约责任，并承担由此而给原告造成的一切损失，逾期超过30日的，原告有权解除合同。同时，对其他内容进行了详细的约定。上述增资协议签订后，原告即依约履行了相关义务，但被告并没有按照协议约定履行工商变更登记手续，经原告多次催促均未果，现为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，特向贵院提起诉讼，望判如诉请！ 被告付平、罗彬、粮生宝公司共同辩称：不同意解除本协议，请求驳回原告的诉求，继续履行增资协议书。2017年3月28日签订了协议，并与原告方亲自去工商局办理变更登记，当时为了办理成功，工商部门说是应以实际出资入股，还应提供竣工报告、工程造价才行。 原告王亚东在诉讼中针对其诉称理由向本院提供的证据材料为：1、被告身份信息、营业执照信息，证明被告主体适格：2、证明被告安徽粮生宝食品有限公司的股东仍是被告付平、罗彬，其中付平持股98%,罗彬持2%,注册资本3000万元，即被告未按照《安徽粮生宝食品有限公司新增资本协议书》的约定，向工商行政部门申请工商变更登记，将注册资本增加至6122.77万元，增资后被告付平占股47%,认缴额为2877.7万元，被告罗彬占股2%,认缴额为122.3万元，原告占51%,认缴额为3122.77万元；3、《安徽粮生宝食品有限公司增资协议书》、《安徽粮生宝食品有限公司第一次股东会议纪要》、《说明》、《股东会决议》，证明原、被告约定各项权利义务的事实；4、浦发银行汇款的回单凭证，证明原告向被告汇款7025790元的相关事实；5、《催告函》一份、EMS快递单证一份，证明2018年11月份，原告发函催要被告履行工商变更登记手续的事实 被告付平、罗彬、粮生宝公司对上述证据材料发表的质证意见为：对证据1无异议。对证据2,无异议，但协议书不能证明被告违反协议书的事实。对证据3,股东会议纪要无异议，不能达到原告证明目的。对于说明，无异议，但与本案无关，是王亚东单方发出的说明。对于股东会决议，只是王亚东个人签字，并没有付平和罗彬的签字，不具合法性。对证据4,证明目的有异议，仅能证明王亚东与发包关系的，或者其他人员支付相应费用的事实，也说明了王亚东为了履行承建另案1#-6#仓库的事实，并非垫付工程款。对于催告函，真实性无异议，仅能显示王亚东向付平邮寄的快件，不能证明其邮寄的内容，不能达到原告证明目的。 被告付平、罗彬、粮生宝公司在诉讼中向本院提供的证据材料为：1、罗彬和王梦可的微信记录，证明被告一直在与原告积极协商身份变更的事宜，不存在被告懈怠履行的义务。 原告对上述证据材料发表的质证意见为：对该证据有异议。显示不出王会计是否是王亚东的会计，这仅仅是被告的内部问题。被告并没有按约定期限履行义务，增资协议书的目的仍未实现。 经过举证、质证意见，本院对当事人所举证据认定如下：（一）原告提供的证据：证据1、2，原、被告均不持异议，其证明效力予以认定。证据3因该会议纪要并不能反映与本案有关联性，《说明》是原告单方做出，被告有异议，其证明效力不予认定。证据4，结合原、被告双方签订的《增资协议书》的约定内容分析，该款项系出资款的一部分。证据5，该EMS单据未标注邮寄内容，被告有异议，其证明效力不予认定。（二）被告提供的证据：因王梦坷无法查实其身份，该证据的证明效力不予认定。 经审理认查明：2017年3月28日，原告作为丙方与作为甲方的被告付平、作为乙方的被告罗彬签订《安徽粮生宝食品有限公司增资协议书》（下称增资协议）一份。该协议载明：根据《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国合同法》的规定，本合同各方经过协商，一致同意就安徽粮生宝食品有限公司（以下简称目标公司）增资相关事宜，达成如下协议：第一条、目标公司基本情况：…1.3增资前目标公司注册资本金3000万元人民币：甲方占目标公司98%股权比例，认缴额2940万元人民币，出资时间为2020年12月30日前；乙方占目标公司2%股权比例，认缴额60万元人民币，出资时间为2020年10月30日前。第二条增资扩股方式……2.3目标公司吸收新的股东丙方投资入股。增资扩股目标公司注册资本6122.77万元人民币；2.4丙方认缴额为3122.77万元，实际出资方式：以建设目标公司1#～6#粮仓及其附属工程造价作价出资，实际的出资额：依建成后目标公司1#～6#粮仓及其附属工程的造价进行评估为准。……该工程按实决算，1#～6#粮仓结构封顶一周内工程预算审计报告初稿定案，1#～6#粮仓及其附属工程竣工验收合格后一周内工程决算审计报告定案。由丙方不定期将建设目标公司上述工程所需款项转入目标公司专账户后三日内目标公司必须将此款转入承建公司账户（丙方指定的第三方），确保工程顺利建设。该工程发包方为目标公司，丙方、目标公司与承建方就承建价格、质量、工期、工程款项等相关问题另行订立协议作为本合同的附件，与本合同具有同等效力。2.5目标公司增资后股权结构。甲方占增资后目标公司47%股权比例，认缴额2877.7万元人民币，以安徽粮生宝食品有限公司土地使用权作价出资。如作价后不足部分，由甲方补偿差额；出资时间为2020年12月30日前；乙方占增资后目标公司2%股权比例，认缴额122.3万元人民币，出资时间为2020年12月30日前；丙方占增资后目标公司51%股权比例，认缴额3122.77万元人民币，出资时间为2010年12月30日前；2.6丙方负责目标公司1#～6#粮仓及其附属工程的建设资金，由丙方不定期打入目标公司账户内用于支付目标公司1#～6#粮仓及其附属工程的建设资金。丙方不得因建设资金问题与承建方发生争议。影响工程建设，待工程结束后对整个工程造价进行评估作价，作为丙方在目标公司的实际出资额，同时依据丙方实际出资占认缴股份比例为标准。若甲、乙方的实际出资部分达不到丙方的同等出资比例。（按实际出资除以认缴额所得比例计算），30日内甲方、乙方需补足实际出资额。如甲、乙任何一方在规定期限内不能补足实际出资额，每逾期一日按应补缴出资额的日万分之五的标准支付给丙方作为补偿。逾期超过三个月，丙方有权解除合同并向甲、乙方主张由此给对方造成的一切损失。……第六条公司章程6.1增资各方依照本协议约定认缴出资后，5日内召开股东会，修改公司章程，经修订的章程将替代公司原章程。6.2本协议约定事项写入公司章程。第七条、公司注册登记的变更。本协议签订后7日内，由甲方及乙方负责向工商行政管理主管部门申请工商变更登记，丙方予以协助、配合公司完成工商变更登记。逾期不予变更的，甲方、乙方按每日1万元的标准向丙方承担违约责任，并承担由此给丙方造成的一切损失。逾期超过30日的，丙方有权解除合同。??等内容。 合同签订后，原告王亚东与被告付平、罗彬于2017年5月5日召开了安徽粮生宝食品有限公司第一次股东会议，形成会议纪要：原告王亚东增加为被告安徽粮生宝食品有限公司的新股东，公司注册资本增加至6122.77万元，增加注册资本后，被告付平占股47%,认缴额为2877.7万元，被告罗彬为占股2%,认缴额为122.3万元，原告占股51%,认缴额为3122.77万元，??等内容。 公司章程修改后，双方共同到市场监督管理局办理变更登记手续，因市场监督管理局在审查中对原、被告在合同约定的“实际出资方式：以建设目标公司1#-6#粮仓及其附属工程的造价进行评估为准”有异议，市场监督管理局不予变更。故原告认为被告付平、罗彬违约，诉讼来院，要求处理。 本院认为：原告王亚东与被告付平、罗彬对修改安徽粮生宝食品有限公司的公司章程及双方共同到市场监督管理局办理公司变更登记因审查未通过而未完成变更登记均无异议。原告以被告未按合同约定期限完成公司注册资本及股东名册的变更登记诉讼请求：解除原、被告之间的《安徽粮生宝食品有限公司增资协议书》；判决被告立即返还原告出资款7025790元并判令被告支付违约金20000元（按每日一万元，自2017年4月28日起暂计算至2017年4月30日止，以后仍按该标准计算至被告全部付清之日止）。被告对原告的诉讼请求予以否认，不同意解除合同。 经审理认为，因市场监督管理局审查认为原、被告双方签订的合同约定不符合变更登记的要求条件而未予变更公司登记，未能完成变更登记，非因不可归责于被告付平、罗彬的原因而导致。 其次，依据《中华人民共和国合同法》第六十一条的规定，双方在发现合同存在无法变更的障碍下，原、被告双方可以协商变更或修改合同约定或协议补充，原告也未提供证据证明被告拒绝协商变更或修改合同约定或协议补充。原告在双方未对原协议进行协商变更或协议补充的情况下，要求继续履行该增资协议，违背了公平原则。 再次，从原告提供的《安徽粮生宝食品有限公司第一次股东会议纪要》及原告的当庭自认等证据显示，原告已按约定参与修改公司章程参加股东会议，实际行使股东权益，并未因工商登记未变更股东登记而影响其行使股东权利。故原告要求解除合同的理由不充分。综上，原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 驳回原告王亚东的诉讼请求。 案件受理费61121.00元、财产保全5000.00费元，由原告王亚东全部承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  马 军 人民陪审员  韩恩泉 人民陪审员  韩效胜 二〇二〇年五月二十二日 书 记 员  孟凡昊