四川省西昌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川3401刑初469号 公诉机关西昌市人民检察院。 被告人陶笛，男，1978年10月16日出生，汉族，初中文化，凉山同业国际旅行社有限公司执行经理，户籍所在地四川省绵阳市涪城区，住绵阳市涪城区。因涉嫌职务侵占罪，于2019年2月18日被西昌市公安局刑事拘留；经西昌市人民检察院批准，同年3月26日被执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 西昌市人民检察院以西市检诉刑诉〔2019〕417号起诉书指控被告人陶笛犯职务侵占罪，于2019年9月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员杨军出庭支持公诉，被告人陶笛到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关建议延期审理，本院决定延期审理。现已审理终结。 西昌市人民检察院指控，被告人陶笛从2017年2月至2018年4月担任凉山同业国际旅行社有限公司执行经理期间，因参与网络赌博导致经济拮据。陶笛利用职务之便多次私自挪用其在公司经营所收取的业务款、银行借款等款项共计806140.65元，其中，1、陶笛无任何借条自己留用金额484023元；2、陶笛向公司打有借款金额179361.82元；3、陶笛以凉山同业国际旅行社有限公司名义向银行借款126155.83元；4、帮陶笛订门票和索道票6600元。上述资金被陶笛用于网络赌博及归还私人债务，陶笛因无法归还上述款项潜逃至国外。 为支持指控，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录和视听资料等证据。公诉机关认为，被告人陶笛利用职务上的便利，侵占公司公款共计806140.65元，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。公诉机关根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，诉请本院依法判处。 被告人陶笛辩称指控金额中向公司的借款179361.82元应从犯罪金额中扣除；有十多万元是向朋友夏良庆的私人借款应当扣除，借条中有洼夸的借款与自己无关。对指控的其他事实无异议。被告人当庭认罪，请求从轻处罚。 经审理查明，被告人陶笛从2017年2月至2018年4月担任凉山同业国际旅行社有限公司执行经理期间，因参与网络赌博导致经济拮据。陶笛利用职务之便多次私自挪用其在公司经营所收取的业务款、银行借款等款项共计806140.65元，其中，1、陶笛无任何借条自己留用金额484023元；2、陶笛向公司打有借款金额179361.82元；3、陶笛以凉山同业国际旅行社有限公司名义向银行借款126155.83元；4、帮陶笛订门票和索道票6600元。上述资金被陶笛用于网络赌博及归还私人债务，陶笛因无法归还上述款项潜逃至国外。 认定上述事实，有公诉机关当庭出示的以下证据： 1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源和受理情况。 2、报案材料。 3、户籍证明，证实陶笛已满刑事责任年龄。 4、成都出入境边防检查站出具的情况说明，证实2019年2月18日陶笛乘坐泰国至成都的航班入境时被查获。 5、凉山同业国际旅行公司提交的证据材料：（1）重庆环亚国际旅行社有限公司攀枝花分公司于2018年5月24日出具的证明及微信转款截图，证实该公司于2018年1月30日向凉山同业国际旅行社有限公司交“新春海南双飞五日游”团队74＋1人，该公司的孙磊截止2018年1月12日通过微信转账、支付宝转账以及现金方式向凉山同业的员工陶笛支付团款27万元，2018年2月8日通过微信转账向凉山同业的员工陶笛支付团款2万元，2018年2月11日通过微信转账向凉山同业的员工陶笛支付团款6千元，合计296000元。凉山同业国际旅行社有限公司出具的海南游团款收取情况说明及收款凭证、利润表，证实第一笔27000元陶笛于2018年1月30日微信转款给出纳徐某9万元用于订机票，剩余的18000元陶笛自己留用，未转回公司；第二笔2万元陶笛自己留用，未转回公司；第三笔6000元陶笛自己留用，未转回公司。此团陶笛共占用现金206000元。（2）四川省汉源金湖旅行社于2018年5月23日出具的证明，证实该旅行社于2018年3月至4月转入凉山同业国际旅行社有限公司总经理陶笛账户3月17日海南三亚团费共计145670元，分五次支付，第一次工行转款90000元，第二次工行转款20000元，第三次工行转款15000元，第四次工行转款20000元，第五次微信670元。凉山同业国际旅行社有限公司于2018年7月出具的收款情况说明及收款凭证，证实第一笔9万元，陶笛通过微信转给出纳徐某共6万元，剩余的钱陶笛自己留用，未转回公司，第二笔2万元，第三笔15000元，第四笔2万元，第五笔670元，陶笛均自己留用，未转回公司。此团陶笛共占用团款85670元。（3）何涛于2018年5月4日出具的证明及银行交易明细、付款凭证、收款凭证及凉山同业国际旅行社有限公司出具的何涛退回6万定金的情况说明，证实凉山同业于2017年9月18日、9月19日共计转给何涛6万定金，何涛于9月18日支付宝转款3万元，现金支付3万给凉山同业总经理陶笛。2017年9月预付何涛切机位定金6万元，在团完结后，何涛退回6万元订金，陶笛未转回公司，自己留用。（4）凉山同业国际旅行社有限公司出具的成都旭鑫会务公司4月团款收取情况说明及客户明细账、转款凭证、收款凭证，证实第一笔10万元泸沽湖团款，成都旭鑫公司转款10万元给陶笛，陶笛4月11日以现金形式交给出纳徐某，第二笔15900元，成都旭鑫公司在4月16日通过建行转给陶笛15900元，陶笛自己留用，未交回公司。此团陶笛占用现金15900元。（5）营业执照、聘任书、股东会决议、工资表，证实凉山同业国际旅行社有限公司的法定代表人是封某，公司于2017年2月1日聘任陶笛为业务执行总经理。陶笛于2017年2月入职，2018年5月离职，在此期间，所有的工资及医保社保都以按月结清，公司不欠陶笛任何费用。 6、凉山同业国际旅行社有限公司于2019年12月3日出具的关于陶笛借支款项的说明，载明：陶笛从2017年2月至2018年5月借支公司的179361.82元的借条系复印件，与陶笛借款凭条原件核对一致，和审计报告一致。一部分借款是陶笛向公司打借条借款金额是49361.82元，其中借条4张6笔，借款金额73050元，未在借条中反映出来有2笔，合计299.82元，用工资和其他费用归还借款23988元，故，借支余额是49361.82元。另一部分借款是陶笛在业务合作单位借款转入凉山同业公司借款，补借条金额130000元。陶笛在担任凉山同业旅行社业务执行总经理期间，利用职务便利，借公司钱，不是用于开展工作，而是占为己有，且长期挪用没有归还。 7、凉山同业国际旅行社有限公司提交的借款单，证实陶笛于2017年4月10日借支2万元，2017年4月12日借支1万元，2017年5月24日借支1万元，2017年5月24日借支1万元（雅安同业，辜萍4.25借），2017年5月24日借支5万元（冲抵洼夸返点款），2017年6月12日借支13000元，2017年7月7日借支10050元（4月26日峦书军借款中支出），2017年8月借支2万元（洼夸借款），2017年9月借支6万元（洼夸）。 8、凉山同业国际旅行社有限公司于2020年3月12日出具的关于陶笛代收旅行社业务费转成个人借条的情况说明及对账清单，载明：2017年凉山同业国际旅行社有限公司在同泸沽湖洼夸土特产品购物店业务合作期间，陶笛担任公司执行总经理，利用职务便利多次到洼夸购物点对凉山同业旅行社的业务返款，个人挪用后不能及时交给凉山同业旅行社，便以个人借条的形式与旅行社抵账。具体为：2017年3月的3万元，2017年5月的2万元，2017年8月的2万元，均系财务和洼夸对账时发现现金已经预付给陶笛，在财务监督下叫陶笛把钱交回公司，陶笛在无奈之下补借条。2017年12月的6万元是陶笛向洼夸预支现金，但未向公司提供任何手续，2017年的1400元是陶笛购买两根手链没有付款。陶笛收到的这六笔业务款，没有及时交给凉山同业旅行社，是在公司财务与洼夸购物店对账时发现的。双方发现陶笛挪用资金后，在财务的催促下才补写的借条。通过陶笛和凉山同业财务的对账流水单，其中有陶笛签字的对账单215980元，对账单能够看出陶笛是认可凉山同业旅行社与洼夸的业务合作和资金往来，并非陶笛向购物店老板的个人借款。 9、财务审计报告，证实2017年2月至2018年5月，陶笛任职期间有金额806140.65元尚未归还，其中：（1）陶笛无任何借条自己留用金额494023元；（2）陶笛向公司打有借条金额179361.82元；（3）陶笛以凉山同业国际旅行社有限公司名义向银行借款126155.83元（无银行借据，只有凉山同业国际旅行社有限公司出具的情况说明）；（4）帮陶笛订门票和索道票6600元。 10、证人徐某的证言，证实系凉山同业国际旅行社有限公司的出纳。2017年6月份，陶笛多次在我处借了5万元左右，其他的都是陶笛自己私自挪用的款项。 11、被害人封某的陈述，证实凉山同业国际旅行社有限公司的执行总经理陶笛将我公司的资金没全交回公司，自己拿来用了，前后有80万。凉山同业国际旅行社有限公司成立于2017年2月23日，公司成立后我们和四川同业国际旅行社有限公司的总经理李岷委派了一名执行总经理陶笛。公司的业务、财务都交由陶笛管理，公司会计黄静凌、出纳徐某于2017年11月份发现陶笛私自用公司的团款，发现后黄静凌向四川同业国际旅行社有限公司的总经理李岷说明该事，又向陶笛说该事。陶笛就说下来马上就还上。因为当时发现的早，金额较小，我们以为陶笛会还上该笔团款，我们也就没有过多的去问陶笛。2018年3月份我听说该事后就打电话问李岷，李岷就说陶笛同意还自己私自用的钱，我也就没有再管这事。2018年4月份，黄静凌和徐某发现公司的团款未收回来的数额越来越大将近70万，就向四川同业国际旅行社有限公司的总经理李岷汇报此事。我们公司与攀枝花的环亚旅行社公司的业务来往有笔21万的团款没有给清，我就打电话给攀枝花环亚旅行社总经理，攀枝花环亚旅行社总经理就说该笔团款早已将钱打给总经理陶笛，我们就打电话给四川同业国际旅行社有限公司的总经理李岷，之后我们就将李岷从绵阳叫到西昌。之后我们将陶笛及陶笛的老婆钟红及李岷一起叫到公司说这个事，在说团款的时候，我们就说如果陶笛不把钱还了，我们就只有报警，陶笛的老婆叫我们不要报警并跟我们说不管是卖房是怎么样，她和陶笛都会把欠的团款还上。过了一个星期左右（2018年4月15日左右），陶笛我说他到绵阳去凑钱，我说尽快凑了钱就回来。陶笛去绵阳至今就没回来，每次给陶笛打电话陶笛都说他有个哥哥在做生意，过几天就还我们几十万，直到2018年5月18日陶笛的电话直接关机，今天我们在公司开了股东大会后就来派出所报案。陶笛在公司任职期间挪用了约80万元左右，包括在我们公司打借条借的5万元。陶笛作为执行总经理，分管财务，陶笛在公司借款都是以公事名义借款，他有权利借款，他借款的时候不能说是私用。 12、被告人陶笛的供述与辩解，证实2016年底我从四川同业旅行社调至凉山分公司。2017年3月，我因在网上赌博输了几万元就没得钱用，我就向公司财务徐某以个人还信用卡的名义借款1万元左右，后来我因网上赌博没得钱，又多次以业务接待、业务订金等相关业务的名义向公司财务徐某借支公司资金，借支的次数大概有五六次，借支的时间在2017年3月到2018年3月，总金额在20多万，其中我只记到在2017年12月，我办理了攀枝花环亚旅行社业务，收取了团款18万元，这18万元被我挪用于归还私人欠款，没有交给公司。其它几次侵占公司业务款的时间和金额我都记不清了，以会计账目为准。2018年4月，我又私自挪用了我收取的客户业务款5万元左右。2018年5月我因无法在公司规定的还款期限内归还公司债务，我就自己办了到泰国的签证，并潜逃至泰国。挪用、借用公司的资金我全部用于网络赌博输掉了。我是将客户通过微信和银行转账的方式转给我的业务款直接占为己有，用于网上赌博，没有交给公司，至今都没有归还公司。 经本人确认，审计结论上我侵占的总金额为494023元有误，应该扣减去洼夸处借款的7.14万元，因为这笔钱是以我个人名义向我开洼夸购物点的朋友夏良庆借的私人借款，所以该笔钱数不应该算在我欠公司资金的总金额里面。我侵占公司的总金额应该是494023元减去我在洼夸处借的7.14万元，所以我实际侵占金额应该是422623元。审计报告上，我向公司打了借条的资金有17.936182万元，但是我实际借的现金最多只有5万元，剩下的资金都是我私自留用公司款项后向公司财务补打的借条。经我回忆我实际侵占的金额就应该是上述的422623元减去这12万元左右的借条，实际侵占金额是30万元左右。 我在洼夸处借款的十多万元是以个人名义借款的，经核对，其中一笔1400元用于公司购买礼品，一笔6万元记不清楚，剩余的13万元是个人使用的。我以公司的名义向银行借款的12万元都是公司使用的，钱款都转在公司账户。我向公司打有借条的借款17余万元，大部分是我私人使用的，有一小部分用于接待客户或是车旅费开支，但相关发票遗失没有拿回公司保账冲抵费用。 根据审计报告，第一条我无任何借条留用金额494023元，应该扣减我在洼夸处的借款，这是我个人名义借款的，个人使用的；第二条打有借条的借款179361.82元无异议，有一小部分用于接待客户或是车旅费开支，但相关发票遗失没有拿回公司保账冲抵费用；第三条以公司名义向银行借款126155.83元，这笔借款被我用于冲抵之前挪用的公司团款等款项，这笔贷款是我使用的；第四条是帮我订门票和索道票6600元，这笔钱是我自己使用了没有归还公司。 13、同步录音录像光盘三张。 上述证据，经当庭举证、质证，在案证据来源合法，能够相互印证，足以定案。 本院认为，被告人陶笛利用职务上的便利，侵占公司公款共计806140.65元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。西昌市人民检察院的指控罪名成立，依法应判处五年以下有期徒刑或者拘役。关于被告人陶笛辩称指控金额中向公司的借款179361.82元应从犯罪金额中扣除；有十多万元是向朋友夏梁庆的私人借款应当扣除，借条中有洼夸的借款与自己无关的意见，经审查，结合凉山同业国际旅行社有限公司出具的关于陶笛借支款项的说明、借款单、关于陶笛代收旅行社业务费转成个人借条的情况说明及对账流水单五份，被害人封某的陈述和被告人在公安机关的供述，均对陶笛向公司打有借条的179361.82元进行说明，也对陶笛所述的与洼夸的借款情况作出详细说明。根据现有证据，被告人的辩解意见不能成立。被告人陶笛到案后如实主要供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人陶笛未退赔被害单位的经济损失，本院在量刑时将酌情予以体现。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人陶笛犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月。 （有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年2月18日起至2022年8月17日止。） 二、责令被告人陶笛退赔凉山同业国际旅行社有限公司的经济损失人民币806140.65元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 向 练 审判员 谢松甫 审判员 仁 薇 二〇二〇年五月十二日 书记员 吴洪森 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。