湖南省株洲市荷塘区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0202刑初48号公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。被告人刘小平，男，汉族，1984年4月9日出生于湖南省茶陵县，大专文化，务工，户籍地湖南省茶陵县，案发前租住经开区樟树下邮政局附近民房。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年9月18日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于株洲市公安局第一看守所。指定辩护人胡四喜，株洲市荷塘区法律援助中心指派法律援助律师。被告人殷珊，女，汉族，1993年9月4日出生与湖南省沅江市，初中文化，务工，户籍地湖南省沅江市，案发前租住经开区樟树下邮政局附近民房。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年9月18日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于株洲市公安局第一看守所。辩护人黄文保，湖南弘一律师事务所律师。湖南省株洲市荷塘区人民检察院以株荷检刑检刑诉（2019）415号起诉书指控被告人刘小平犯盗窃罪、职务侵占罪、被告人殷珊犯盗窃罪，于2020年1月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员金自仿担任审判长，人民陪审员邓咏李、宾长能参加的合议庭，公开开庭进行了审理，书记员周甜担任记录，湖南省株洲市荷塘区人民检察院指派检察员廖建华出庭支持公诉，被告人刘小平、殷珊及辩护人胡四喜、黄文保到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控：一、盗窃的事实2019年6月至8月之间，被告人刘小平伙同其妻被告人殷珊分别四次盗窃株洲云龙示范区职教城“泡泡”网络会所内的七彩虹1070TI8G显卡61张及威刚16G内存条60根。经价格认定：涉案的61张七彩虹1070TI8G显卡和60根威刚16G内存条总价格为170,365.15元。二、职务侵占的事实2019年8月下旬，“泡泡”网络会所老板黄某、周某决定于2019年9月开学起，将会所的电脑维护工作交由刘小平管理。刘小平利用此便利条件，以提前将电脑清理为由，从值班人员手上拿到钥匙后，从8月27日起，用三天的时间，让李某将“泡泡”网络会所剩下的60张七彩虹1070ＴＩ8Ｇ显卡拆出后折抵成121张低端配置的显卡（1063ｔｉ、1050ｔｉ）和56根8Ｇ内存条，并让李某将此121张低端配置的显卡和56根8Ｇ内存条安装在“泡泡”网络会所的电脑中。经价格认定：涉案的60张七彩虹1070ＴＩ8Ｇ显卡总价格为146957.85元。案发后，被告人刘小平自动投案并如实供述自己的犯罪事实，被告人殷珊到案后能如实供述自己的犯罪事实。公诉机关提供的证据有：书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、对案笔录、辨认笔录、鉴定意见等证据。该院认为，被告人刘小平、殷珊以非法占有为目的,秘密盗窃他人财物，数额巨大，应以盗窃罪追究其刑事责任。被告人刘小平利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，应以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人刘小平犯数罪，应当数罪并罚。本案的盗窃事实是共同犯罪，被告人刘小平起主要作用，系主犯，被告人殷珊起次要作用，系从犯。建议判处被告人刘小平有期徒刑四年六个月至六年，并处罚金人民币，判处被告人殷珊有期徒刑三年至四年，并处罚金。请依法判处。被告人刘小平对起诉书指控的盗窃罪的罪名有异议，对指控的盗窃事实无异议，提出其利用职务之便不构成盗窃罪，构成职务侵占罪，对起诉书指控的职务侵占罪的罪名及事实无异议。被告人殷珊对起诉书指控的罪名及犯罪事实均未提出异议。辩护人胡四喜的辩护意见是：1、对公诉机关指控的事实无异议，定罪意见以被告人本人的意见为准。2、被告人刘小平自动投案，应当认定为自首。3、本案中所指控的职务侵占的事实中用60张七彩虹显卡拆出后折抵成121张低端配置的显卡和56根8G内存条，装在了网吧电脑里，这些东西的价值应当在职务侵占金额中扣除。4、被告人刘小平无犯罪前科，是初犯。请求从轻处罚。辩护人黄文保的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人殷珊盗窃罪的罪名及事实无异议。2、被告人殷珊在共同犯罪中是从犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪认罚；3、被告人殷珊家中有两个未成年子女无人照顾，请求从轻处罚。经审理查明：一、盗窃的事实2019年6月至8月之间，被告人刘小平伙同其妻被告人殷珊分别四次盗窃位于株洲云龙示范区职教城的株洲市泡泡网络会所的七彩虹1070TI8G显卡61张及威刚16G内存条60根。经价格认定：涉案的61张七彩虹1070TI8G显卡和60根威刚16G内存条总价格为170,365.15元。其具体事实如下：1、2019年6月中旬的一天晚上，被告人刘小平伙同其妻被告人殷珊窜至株洲市泡泡网络会所内，被告人殷珊在收银台附近上网并观望，被告人刘小平则趁会所管理人员不注意，在会所后部电脑区域处，用工具打开电脑机箱，用起子拆下15张七彩虹1070ＴＩ8Ｇ显卡和15条威刚16Ｇ内存条，用背包装好盗走。之后，刘小平和殷珊将该批显卡和内存条以25700元的价格抵押给在株洲做电脑硬件设备生意的王某。同年9月5日，刘小平将该批显卡和内存条赎回，并变卖给在长沙做电脑硬件回收生意的李某。2、2019年7月3日晚上，被告人刘小平伙同其妻被告人殷珊窜至株洲市泡泡网络会所内，殷珊在收银台附近上网并观望，刘小平则趁会所管理人员不注意，在会所后部电脑区域处，用工具打开电脑机箱，用起子拆下16张七彩虹1070ＴＩ8Ｇ显卡和15条威刚16Ｇ内存条，用背包装好盗走。次日，刘小平和殷珊将该批显卡和内存条以36000元的价格抵押给在株洲做电脑硬件设备生意的王某。同年9月5日，刘小平将该批显卡和内存条赎回，并变卖给在长沙做电脑硬件回收生意的李某。3、2019年7月11日晚上，被告人刘小平伙同其妻被告人殷珊窜至株洲市泡泡网络会所，其妻殷珊在会所楼下的车内等候，刘小平进入网络会所后，趁会所管理人员不注意，在会所后部电脑区域处，刘小平用工具打开电脑机箱，用起子拆下15张七彩虹1070ＴＩ8Ｇ显卡和15条威刚16Ｇ内存条，用背包装好盗走。次日，刘小平和殷珊到长沙的一个电脑城，将该批显卡和内存条以28800元价格卖给在长沙城内做电脑硬件回收生意的李某。4、2019年8月8日中午，被告人刘小平伙同其妻被告人殷珊窜至株洲市泡泡网络会所，趁会所的值守人员中午回家吃饭，刘小平和殷珊从侧门进入会所内，由殷珊在一旁观望，刘小平在会所后排电脑区域处，用工具打开电脑机箱，用起子拆下15张七彩虹1070ＴＩ8Ｇ显卡和15条威刚16Ｇ内存条，用背包装好盗走。次日，刘小平和殷珊到长沙的一个电脑城，将该批显卡和内存条以28800元价格卖给在长沙城内做电脑硬件回收生意的李某。二、职务侵占的事实2019年8月下旬，株洲市泡泡网络会所老板黄某、周某决定将会所的电脑维护工作交由刘小平管理。刘小平利用此便利条件，以提前将电脑清理为由，从值班人员手上拿到钥匙后，从8月27日起，用三天的时间，让李某将泡泡网络会所剩下的60张七彩虹1070ＴＩ8Ｇ显卡拆出后折抵成121张低端配置的显卡（1063ｔｉ、1050ｔｉ）和56根8Ｇ内存条，并让李某将此121张低端配置的显卡和56根8Ｇ内存条安装在泡泡网络会所的电脑中。经价格认定：涉案的60张七彩虹1070ＴＩ8Ｇ显卡总价格为146957.85元。案发后，被告人刘小平自动投案并如实供述自己的犯罪事实，被告人殷珊到案后能如实供述自己的犯罪事实。另查明，株洲市泡泡网络会所是个人独资企业。上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：1、接报案登记表、立案决定书、报案材料，证明本案的立案、侦破情况。2、到案经过，证明被告人刘小平于2019年9月16日向株洲市公安局经济开发区分局投案，被告人殷珊于2019年9月16日在位于云龙示范区龙头铺樟树下邮局附近的出租房被抓获到案的事实。3、提取笔录，证明被告人刘小平、殷珊向其李某销售被盗来显卡、内存条，微信交易截图13张，证实其销赃事实。4、户籍资料，证明被告人人刘小平、殷珊系成年人，能负完全刑事责任的事实。5、证人李某的证言，证明2019年7月至9月，被告人刘小平、殷珊盗窃来的显卡和内存条在长沙市电脑硬件回收店进行了换现，回收店老板通过手机多次转账给被告人的事实。6、证人王某的证言，证明2019年6月至9月期间，刘小平多次拿显卡和内存条作为抵押向王某借钱的事实。7、证人言增的证言，证明被告人刘小平2019年7、8月多次到株洲市泡泡网络会所，8月底，其按老板吩咐把网吧钥匙给了刘小平的事实。8、被害人周某的陈述，证明周某的泡泡网络会所中，电脑内显卡和内存条被盗系刘小平所为的事实。9、被害人黄某的陈述，证明被告人刘小平之前在泡泡网吧负责机器维修的事实。10、被告人刘小平的供述和辩解，证明被告人刘小平、殷珊2019年6月至8月份以来，在株洲市泡泡网络会所进行多次盗窃的事实，以及利用职务之便侵占株洲市泡泡网络会所60张七彩虹显卡的事实。11、被告人殷珊的供述和辩解，证明被告人刘小平、殷珊2019年6月至8月份以来，在株洲市的方式进行多次盗窃的事实。12、株洲市云龙示范区发展和改革局株云龙发改函[2019]14号鉴定意见书，证明被盗的显卡、内存条价格认定标的物总价值为人民币317,323元的事实。13、辨认笔录，证明证人王某、李某对其出售显卡和内存条的男、女进行辨认，证实其两人为刘小平、殷珊，刘小平对其收售显卡、内存条的王某、李某进行辨认的事实。14、提取笔录，证明被告人刘小平、殷珊与王某、李某进行交易记录及微信截图的事实。15、搜查笔录，证明2019年9月17日，被告人殷珊被公安民警抓获后，公安民警依法对其住所进行搜查的事实。16、对案笔录及照片，证明被告人刘小平、殷珊对其实施盗窃的地点株洲市泡泡网络会所，销赃地点长沙市芙蓉区华海3C2楼一处电脑配件店、株洲市中房电脑大市场内一电脑配件店进行对案指认的事实。17、株洲市市场监督管理局关于株洲市泡泡网络会所的营业执照，证明株洲市泡泡网络会所是个人独资企业的事实。本院认为，被告人刘小平、殷珊以非法占有为目的,秘密盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人刘小平利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人刘小平犯盗窃、职务侵占罪，指控被告人殷珊犯盗窃罪的罪名成立。案发后，被告人刘小平自动投案，能如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人刘小平对公诉机关指控犯职务侵占罪认罪认罚，依法可以从轻处罚。案发后，被告人殷珊能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。本案盗窃共同犯罪中，被告人刘小平起主要作用，是主犯，应当按照其参与的或者组织、指挥的全部犯罪进行处罚。被告人殷珊起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人刘小平一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘小平、殷珊盗窃所得财物，应责令退赔给被害人。公诉机关对被告人刘小平的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出的被告人刘小平是自首、无犯罪前科，是初犯的辩护人意见，辩护人提出的被告人殷珊在共同犯罪中是从犯，能如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪认罚的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。被告人刘小平提出四起盗窃利用了职务之便，不构成盗窃罪，经查，被告人刘小平在2019年6月至8月8日的四起盗窃作案时，其不是株洲市泡泡网络会所的工作人员，这有被害人周某、黄某的陈述、证人言增的证言、被告人刘小平在公安机关、检察机关的供述、被告人殷珊的供述证实，故被告人刘小平提出这四起盗窃作案构成职务侵占罪的理由不能成立，本院不予采纳。被告人刘小平利用职务之便侵占株洲市泡泡网络会所146957.85元的显卡，置换成121张显卡和56根内存条，安装在株洲市泡泡网络会所，可酌情从轻处罚。据此，对被告人刘小平适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十一条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，对被告人殷珊适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人刘小平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；决定合并执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2024年3月17日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人殷珊犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2022年3月17日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）三、责令被告人刘小平、殷珊共同退赔被害人株洲市泡泡网络会所经济损失人民币170,365.15元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  金自仿人民陪审员  邓咏李人民陪审员  宾长能二〇二〇年五月十三日书 记 员  周 甜附：判决书引用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。