广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂03刑终151号 原公诉机关广西壮族自治区平乐县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄建华，男，1978年4月26日出生于广西壮族自治区平乐县，瑶族，初中文化，无业，住桂林市象山区。曾因犯非法买卖制毒物品罪，于2010年11月被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；2011年10月11日因犯非法买卖制毒物品罪被撤销缓刑，因犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年六个月，于2013年8月11日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪，于2019年4月23日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。 辩护人李桂强，广西独秀律师事务所律师。 广西壮族自治区平乐县人民法院审理平乐县人民检察院指控原审被告人黄建华犯制造毒品罪一案，于2019年12月23日作出（2019）桂0330刑初166号刑事判决。宣判后，原审被告人黄建华不服提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，依法将全部案卷移送桂林市人民检察院阅卷审查，并听取检察员及辩护人的意见，讯问了上诉人黄建华，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定,2018年1月21日晚，被告人黄建华授意同案人李某3（已判刑）与林某(在逃)等人驾车到湖北取制毒原料羟亚胺。李某3驾驶同案人李某4（已判刑）的粤Ｈ×××××轿车与李某4往湖北方向行驶，并于1月22日下午到达湖北省襄阳市。1月23日上午，黄建华将一包约十五公斤重的制毒原料交给李某3，让李某3带回平某县听其安排用于制造毒品氯胺酮，李某3将该制毒原料带回平某后，藏匿于平乐县青龙乡唐家村一泥砖房内。 2018年1月25日，黄建华安排同案人黄某（已判刑）从柳州到平某找李某3商量制造毒品氯胺酮，黄某到平某后问李某3要制毒原料，黄建华告知李某3不要让黄某将制毒原料带走，让李某3在平某找个地方制毒。黄某回到柳州后找到同案人韦某2（已判刑）、韦某3翁（于2018年2月6日因病死亡），约二人到平某制造毒品。2018年1月27日凌晨，黄某搭乘韦某1（另案处理）驾驶的桂Ｂ×××××小轿车再次到平某找李某3商量制毒一事，并将用于制造毒品所需的一些配剂交给李某3，李某3将配剂交由李某4保管，并找到覃安国（已判刑）让其帮助寻找制造毒品的地点及准备制造毒品所需的工具，覃安国为李彬找到平乐县同安镇旺塘村委桥板村山上一处废弃厂房作为制毒场所。 2018年1月27日晚，黄某叫韦某1从柳州将韦某2、韦某3翁接到平某县同安镇。1月28日凌晨，李某3将黄某、韦某2、韦某翁某至覃安国的仓库拿需要的制毒工具，后由覃安国驾驶一辆五菱面包车（车牌号：桂Ｃ×××××）将准备的制毒工具及黄某、韦某2、韦某3翁带至前述制毒点。李某3则驾驶粤Ｈ×××××日产轿车前往青龙乡唐家村将先前藏匿的制毒物品全部带至李某4家，在李某4家称量了约2.5公斤制毒原料羟亚胺，并取出之前交由李某4保管的制毒配剂一并带至桥板村山上的制毒点，剩余的制毒物品则仍交由李某4保管。在制毒点韦某2、韦某3翁负责用李某3带来的羟亚胺和配剂制造毒品氯胺酮，李某3、黄某、覃安国负责放风及协助韦某3翁、韦某2制毒。在制毒过程中黄建华通过电话询问李某3毒品制造的进展情况，并告知李某3如做不出毒品就把其余原料卖掉。 2018年1月28日11时许，覃安国发现有一辆面包车行驶到制毒点附近，李某3等人遂决定停止制造毒品并将所有物品装上覃安国驾驶的桂Ｃ×××××面包车。李某3驾驶粤Ｈ×××××轿车搭载黄某、韦某2、韦某3翁离开，覃安国则驾驶桂Ｃ×××××面包车跟随其后。当李彬等人驾车行至桥板村村道时，被公安人员拦截，李某3、黄某、韦某2、韦某3翁被当场抓获，覃安国弃车逃跑。 公安人员在案发现场从涉案的桂Ｃ×××××面包车上提取到疑似毒品净重998.3克，提取到制毒物品净重799.9克。经检验，提取的疑似毒品中检出了氯胺酮成份，提取的制毒物品中检出国家管制的易制毒化学品羟亚胺成份。 2019年4月23日，公安机关在桂林市第二强制戒毒所将正在强制戒毒的被告人黄建华依法刑事拘留。 原判认定上述事实的证据有：1.涉案车辆、手机、银行卡、疑似制毒工具等物证照片；2.受案登记表、户籍证明、抓获经过、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、当面称量记录、称量告知书、车辆进出高速公路二塘口记录、宾馆住宿登记、手机通话清单、银行流水、微信、支付宝转账明细、刑事判决书及释放证明等书证；3.证某、李某1、李某2、陶某、魏某、韦某1等人的证言；4.同案人李某3、黄某、韦某3翁、韦某2、覃安国、李某4的供述；5.鉴定意见、现场检测报告书；6.现场勘查笔录及图照、辨认笔录及照片；7.电子证据。 原判认为，被告人黄建华非法制造毒品氯胺酮，且制造毒品数量大，其行为构成制造毒品罪。共同犯罪中，黄建华起主要作用，是主犯，应当按照其所组织和指挥的全部犯罪处罚。被告人黄建华是累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百五十七条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十九条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（七）项的规定，作出如下判决：被告人黄建华犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元。 黄建华上诉提出：其不构成非法制造毒品罪，构成非法买卖制毒物品罪。 辩护人黄建华提出的辩护意见是：1.一审判决的技术侦查措施证据违法；2.一审判决认定上诉人黄建华构成制造毒品罪的证据不足;3.若构成制造毒品罪，上诉人黄建华是从犯。建议二审对上诉人黄建华公正判决。 执行职务的检察员提出：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相同，不再赘述。二审期间，上诉人黄建华及辩护人未提供新证据。原判认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，予以确认。 本院认为，上诉人黄建华伙同他人非法制造毒品氯胺酮，且制造毒品数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，构成制造毒品罪，原判定罪准确。在共同犯罪中，黄建华起主要作用是主犯，应当按照其所组织和指挥的全部犯罪处罚。上诉人黄建华是累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。 对于上诉人黄建华提出其不构成制造毒品罪及辩护人提出原判认定黄建华构成制造毒品罪的证据不足的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人黄建华指使同案犯李某3到湖北襄阳取制毒原料回平某准备制造毒品，并安排同案犯黄某找李某3商量制毒品和寻找制毒地点，实际控制制毒全过程。虽然其没有实际到现场亲自制毒，但上诉人黄建华在幕后操控着毒品制造的全过程。且在共同犯罪中起主要作用是主犯。这有同案犯李某3、黄某的供述、通话清单、辨认笔录、车辆行驶轨迹相互印证，足以认定黄建华构成制造毒品罪。原判根据上诉人黄建华的犯罪事实、性质、作用以及对社会的危害程度定罪准确，量刑适当。故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。 对于辩护人提出一审判决的技术侦查措施证据违法的辩护意见。经查，一审采用的证据来源合法有效，内容真实客观，互相印证，形成完整的证据链，且经庭审举证质证、核实，本院予以确认。故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄建华及辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。检察员的建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  谢 斌 审 判 员  卢 锋 审 判 员  唐运才 二〇二〇年五月二十日 法官助理  李 兴 书 记 员  陆君成