江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣11刑终175号原公诉机关江西省万年县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨国庆（绰号“哪吒”），男，1978年10月22日出生，汉族，江西省万年县人，初中文化，无业，住江西省万年县。因吸食毒品，于2014年2月20日被万年县公安局行政拘留三日；因故意伤害，于2014年4月21日被万年县公安局行政拘留五日；因犯开设赌场罪，于2009年10月14日被江西省万年县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元；因犯开设赌场罪，于2018年10月16日被江西省万年县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月17日被万年县公安局刑事拘留；2020年1月9日，经万年县人民检察院批准逮捕，同日被万年县公安局执行逮捕，现羁押于江西省万年县看守所。江西省万年县人民法院审理江西省万年县人民检察院指控原审被告人杨国庆犯开设赌场罪一案，于2020年4月10日作出（2020）赣1129刑初71号刑事判决。原审被告人杨国庆不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨国庆，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审认定，2015年至2017年间，王有章（已判刑）与被告人杨国庆等人先后在万年县珠田乡珠田、西港畈村、珠湾村、杨家坞村、万年县城等地多次开设赌场，并由王有章、王金章（已判刑）、杨国庆等人以每天60元至100元不等的价格支付租场地费用。租好场地后王有章、王金章、杨国庆等人组织了韩某、汪某2、王廷根、陈某、胡湾、汪某1、江某等多人以“装六寸”的方式进行赌博。王金章、杨国庆、王新君（已判刑）等人负责在赌场内抽头渔利。周振风（已判刑）、万小军（已判刑）、王长新（已判刑）、王国平（已判刑）、王同辉（已判刑）等人负责看场子、维护赌场秩序。赌场散场后，王金章、杨国庆、王新君等人把抽好的水钱交给王有章。王金章、杨国庆会从事先抽好的水钱中拿出一部分，用于支付万小军、王长新、王国平、王同辉等人的工资。赌场开开停停，累积开设赌场的天数达30天左右，每天纠集参赌人员二、三十余人，每天抽头渔利3000元左右，从中非法获利。2015年至2017年间，被告人杨国庆与王有章、王金章等人经常纠集在一起，在万年县城及珠田乡等地多次开设赌场，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，应当认定被告人杨国庆系以王有章为首要分子的恶势力犯罪集团成员。2019年12月17日，被告人杨国庆被万年县公安局依法传唤归案，杨国庆归案后如实供述了自己的犯罪事实，在审查起诉阶段，签订了认罪认罚具结书。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：一、书证1.人口信息全项查询，证明被告人杨国庆作案时已达到完全刑事责任年龄。2.受案登记表，证明杨国庆等人涉嫌开设赌场罪一案，由群众于2018年12月29日报案至万年县公安局。3.立案决定书，证明本案由万年县公安局于2019年1月2日立案侦查。4.刑事判决书，证明（1）被告人杨国庆因犯开设赌场罪，于2009年10月14日被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金2万元；（2）被告人杨国庆因犯开设赌场罪，于2018年10月16日被判处有期徒刑七个月，并处罚金1万元；（3）同案犯王有章、王金章等人因开设赌场罪，于2019年9月18日被判刑的事实。5.行政处罚决定书，证明（1）2014年2月20日杨国庆因吸食毒品被行政拘留三日；（2）2014年4月21日杨国庆因故意伤害被行政处罚五日。6.归案情况说明，证明被告人杨国庆于2019年12月17日被万年县公安局传唤归案。二、证人证言1.韩某的证言，证明（1）杨国庆曾在西港畈村竹林里的赌场负责抽水钱（收利润）；（2）赌场老板是王有章。2.汪某1的证言，证明杨国庆在万年县珠田乡的赌场里按庄钱的百分之十抽水钱。3.江某的证言，证明杨国庆负责在万年县珠田乡珠田“哑巴子”妇女家、“哑巴子”家的禾基外面、万年县城街上老电影院一民房四楼里的赌场抽水，抽水的方式有板桩和“血字”庄两种，板桩按庄钱百分之十抽取，“血字”庄是每把都要抽取的。4.汪某2的证言，证明（1）2017年上半年，汪某2在万年县珠田乡的一个村里的赌场参与赌博，“哪吒”、“君子”和王金章在赌场负责抽水；（2）王有章和“哪吒”是合伙老板。5.王某1的证言，证明（1）2016年至2017年，王有章在珠田王永兴家、王林久家、王从满家、王德风家、王寿平家、王同辉家、“露干几”家、“毛毛”家、还在珠田乡金家村“哪吒”家、珠湾村珠田派出所隔壁的一家店面里等地开设过赌场，“哪吒”一般是在赌场里管筒子，帮忙做事；（2）赌场是王有章和“哪吒”一伙人开的。因为赌场开到哪，王有章、“哪吒”、王金章、王平章基本都会到。6.陈某的证言，证明2017年左右珠田乡某个村里一栋房子边上的竹林里有人开设赌场，“哪吒”负责抽水。7.王某2的证言，证明2017年上半年，王有章等人在王某2家开设赌场。“哪吒”在赌场抽水，有时也在赌场里维持秩序。8.金某的证言，证明在珠田乡××村子里“哪吒”拿着水箱负责抽水，按庄钱的百分之五抽。9.王某3的证言，证明以王有章为首的黑恶势力犯罪集团，其骨干成员包括王金章、王平章、杨国庆等人。杨国庆负责选择场地以及负责抽水金额管理。三、同案犯的供述1.王平章的供述，证明2016年6月后，杨国庆和王金章在赌场里负责抽水。有时杨国庆也帮忙管理赌场，其每天的工资两百元。2.王新君的供述，证明（1）2016年正月的时候，王金章在珠田街上龙海超市边上过去的两户人家里开了“装六村”的赌场，杨国庆等人负责在赌场里看场子，维护秩序；（2）过了一个月左右，赌场搬到珠田王某2家里，杨国庆有时也会在赌场里玩，帮忙看下场子。3.周振风的供述，证明“哪吒”在大源、珠田“哑巴子”（王某2）家等地的赌场里负责抽水。在珠田开设赌场的时候，“哪吒”的工资是王金章付的，其每天的工资两百元钱。4.万小军的供述，证明2015年，在珠田乡××小南货店里开设的赌场里，“二哥”会吩咐万小军和“同辉”、“哪吒”、“星星”、“小宝”望风或者接送客人或者摆赌场的桌椅。南货店的赌场之后就搬到离南货店不远的位置，大概七八百米左右，从小斜坡上去右拐，有一个围墙，在围墙里面的一户人家的大厅里。该赌场的情况和南货店的赌场情况差不多，“同辉”、“哪吒”、“星星”、“小宝”还是负责望风或者接送客人或者摆赌场的桌子、凳子。四、被告人供述和辩解被告人杨国庆的供述和辩解，证明2016年12月左右，杨国庆开始在王有章在珠田乡××村前妇女主任家、珠田乡西港畈村一户人家（程火秀家）边上的竹林里开设的赌场里帮忙看场子，抽水钱。五、辨认笔录1.周振风辨认笔录，证明在万年县珠田乡珠湾村赌博机店（王振华家）、珠田“哑巴子”家（王某2家）等地看见在赌场内负责抽水钱且外号叫“哪吒”的男子是杨国庆。2.万小军辨认笔录，证明外号叫“哪吒”的男子在珠田乡××南货店等地的赌场内工作，该名外号叫“哪吒”的男子是杨国庆。3.汪某2辨认笔录，证明2017年上半年，在万年县珠田乡村里开设赌场，并且负责赌场抽水的男子外号叫“哪吒”，经证人汪某2辨认，该名外号叫“哪吒”的男子是杨国庆。4.胡湾辨认笔录，证明2016年，在万年县珠田乡珠田“哑巴子”家（王某2家）的赌场里外号叫“哪吒”的男子是杨国庆。5.汪某1辨认笔录，证明2017年前后，在万年县珠田乡下等地的赌场里负责抽水钱的外号叫“哪吒”的男子是杨国庆。6.江某辨认笔录，证明2017年天热的时候，在万年县珠田乡珠田“哑巴子”家等地的赌场里负责抽水的外号叫“哪吒”的男子是杨国庆。7.金某辨认笔录，证明2016年8月，在王××于珠田乡的赌场里，“哪吒”和“老二”负责抽水，外号叫“哪吒”的男子是杨国庆。六、勘验、检查笔录王振华家现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，证明被告人杨国庆伙同王有章等人开设的赌场分别在万年县珠田乡珠田王某2家、万年县珠田乡××村前妇女主任家、万年县珠田乡珠田委会西港畈村程火秀家等地。七、视听资料被告人杨国庆讯问视频，证明公安机关对杨国庆收集证据程序合法。原判认为，被告人杨国庆以营利为目的，伙同他人多次开设赌场，已构成开设赌场罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人杨国庆与以王有章为首要分子的恶势力犯罪集团成员经常纠集在一起，自2015年至2017年间，在万年县城及珠田乡等地多次以营利为目的开设赌场，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》之规定，被告人杨国庆应依法认定为恶势力犯罪集团成员。被告人杨国庆在开设赌场共同犯罪中租用场地、组织人员参与赌博、抽头渔利，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。对辩护人辩称被告人杨国庆是从犯的辩护意见，不予支持。被告人杨国庆具有多次违法犯罪前科，可酌情从重处罚；归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可以依法从轻处罚；认罪认罚，可以依法从宽处理。辩护人辩称，应将本案与2018年10月16日宣告的开设赌场罪进行数罪并罚。对此，该院认为，2018年10月16日宣告的开设赌场罪刑罚到期日为2018年12月13日，本案系前罪刑罚执行完毕后发现被告人杨国庆在判决宣告以前还有其他罪没有判决，不属于法定数罪并罚的适用范围。对辩护人该辩护意见，不予支持。公诉机关对被告人杨国庆的量刑建议适当，依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二款、第四款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：被告人杨国庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。杨国庆不服一审判决，其上诉提出：其对原审判决认定的犯罪事实及罪名不持异议，但由于本案是漏罪，原审判决在决定执行其刑期时没有进行数罪并罚，系适用法律错误，请求二审法院依法改判。二审法院查明事实与一审判决认定事实一致。原审判决认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，证据的来源合法，客观真实，且能够相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人杨国庆以营利为目的，伙同王有章、王金章等人在万年县珠田乡珠田王某2家、万年县珠田乡××村前妇女主任家、万年县珠田乡珠田委会西港畈村程火秀家等地开设赌场，以“装六寸”的方式进行赌博，其行为构成开设赌场罪，依法应予惩处。杨国庆与以王有章为首要分子的恶势力犯罪集团成员经常纠集在一起，自2015年至2017年间，在万年县城及珠田乡等地多次以营利为目的开设赌场，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，原审法院依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》之规定，认定其为恶势力犯罪集团成员正确。关于上诉人杨国庆提出原审法院适用法律错误的上诉理由，经查，万年县人民法院2018年10月16日作出的（2018）赣1129刑初67号刑事判决判处杨国庆有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，刑期从2018年10月16日至2018年12月13日，而本案的立案时间为2019年1月2日，即本案系前罪刑罚执行完毕后才发现上诉人杨国庆在（2018）赣1129刑初67号刑事判决宣告以前还有其他漏罪，故本案不属于《刑法》第七十条法定数罪并罚的适用范围。原审法院适用法律并无不当，上诉人杨国庆上诉提出原审法院适用法律错误的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决对该案认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邱艳红审判员  肖 萍审判员  林上庆二〇二〇年五月二十五日书记员  焦成莹