福建省永泰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0125民初840号 原告：余某1，女，2014年11月24日出生，汉族，永泰县人，住福建省永泰县。 法定代理人：余某2，系余某1父亲，住福建省永泰县。 法定代理人：鄢某，系余某1母亲，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：张君梁，福建格律律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈积岩，福建格律律师事务所实习律师。 被告：汪坤，男，1974年7月11日出生，汉族，永泰县人，住福建省永泰县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司，住所地福建省福州市鼓楼区湖滨路60号。 负责人：李雄，总经理。 委托诉讼代理人：沈艳，系公司员工。 原告余某1与被告汪坤、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司（以下简称“人保福州市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余某1法定代理人鄢某及其委托诉讼代理人张君梁、陈积岩，被告汪坤到庭参加诉讼，被告人保福州市分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余某1向本院提出诉讼请求:1.判令被告汪坤赔偿原告余某1人身损害赔偿金共计人民币93004.29元；2.判令被告人保福州市分公司在保险范围内连带承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2019年8月4日16时30分许，汪坤驾驶闽Ａ×××××号小型汽车行驶至永泰县，未确保车前方安全状况下，碰撞行人余某1、余文浩，造成余某1、余文浩受伤的交通事故。经永泰县公安局交通警察大队作出的350125500000002048号《道路交通事故认定书》认定，汪坤承担本起交通事故的全部责任。事故发生后，余某1被送往永泰县大洋中心卫生院就诊，同日转至福州市医院住院治疗，共住院治疗18天，诊断伤情为左胫骨开放性骨折、全身多处皮肤擦伤。2019年11月13日，福建南方司法鉴定中心作出南方司法鉴定中心［2019］临鉴字第1455号《司法鉴定意见书》,确认1.余某1损伤达十级伤残；2.余某1损伤后其护理期为90日，营养期为90日。余某1各项损失为：医疗费：35902.29元、伤残赔偿金35642元、护理费14310元、营养费3500元、住院伙食补助费1000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2650元，以上合计103004.29元。人保福州市分公司应在闽Ａ×××××号小型汽车所投保的保险范围内承担赔偿责任。事故发生后，人保福州市分公司支付余某110000元。为维护余某1合法权益，特依法提起诉讼，请求支持诉请。 汪坤辩称，精神损害抚慰金10000元过高。 人保福州市分公司辩称，对事故过程及责任认定均无异议。闽Ａ×××××号小型汽车投保了交强险及责任限额为150万元的商业三者险并不计免赔。应预留交强险相应份额给另一受害人余文浩。已垫付10000元医疗费，应予以扣除。对各项损失有异议：1.医疗费：编号00013638、03903193中救护车费用重复，如不合理应剔除，医疗费中的10%作为非医保费用应予以扣除；2.住院伙食补助费：540元（30元／天×18天）；3.营养费：未见加强营养医嘱，故不承担；4.护理费：按159元／天计算住院18天的护理费，出院后的护理费不予认可；5.残疾赔偿金：鉴定时胫骨内固定会影响关节活动度，应对残疾赔偿金做相应调整；6.精神抚慰金：按照2000元赔付；7.鉴定费、诉讼费不在保险赔付范围内，不承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 2019年8月4日16时30分许，汪坤驾驶闽Ａ×××××号小型汽车行驶至永泰县，未确保车前方安全状况下，碰撞行人余某1、余文浩，造成余某1、余文浩受伤的交通事故。经永泰县公安局交通警察大队作出的350125500000002048号《道路交通事故认定书》认定，汪坤承担本起交通事故的全部责任。事故发生后，余某1被送往永泰县大洋中心卫生院就诊，同日转至福州市医院住院治疗，共住院治疗18天，出院诊断伤情为左胫骨开放性骨折、全身多处皮肤擦伤。2019年11月4日，余某1法定代理人鄢某委托福建南方司法鉴定中心对余某1伤残等级、护理期、营养期评定及后续医疗费用评估。2019年11月13日，福建南方司法鉴定中心以南方司法鉴定中心［2019］临鉴字第1455号《司法鉴定意见书》作出鉴定意见：1.余某1损伤达十级伤残；2.余某1损伤后其护理期为90日，营养期为90日；3.余某1左胫骨外固定架取出，医疗费用约为人民币2000元。 另查明，1.闽Ａ×××××号小型汽车在人保福州市分公司投保交强险及责任限额为150万元的商业三者险并不计免赔，事故发生在保险期间；2.事故发生后，汪坤支付余某11000元，人保福州市分公司支付余某1人民币10000元；3.余某1户籍地为永泰县XXX号，系农村居民;4.2019年度福建省农村居民人均可支配收入为19568元／年。2018年度福建省在岗职工平均工资为76266元／年，其中居民服务、修理和其他服务业平均工资为60174元／年。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据查明的事实，本案交通事故经永泰县公安局交通警察大队出具第350125500000002048号《道路交通事故认定书》，汪坤承担本起交通事故的全部责任，该认定并无不当，依法予以确认。至于赔偿的范围和数额，应根据现有的法律、法规及事实证据作为赔偿依据。根据庭审查明的案件事实，本院确认余某1因该起交通事故而造成的相关损失为：1.医疗费：37730.34元，有相应票据在案佐证且与医嘱、诊疗情况相符，予以确认。人保福州市分公司关于非医保用药的减免的主张，无事实和法律依据，不予采信；2.住院伙食补助费：900元（18天×50元／天）；3.营养费：2700元（90天×30元／天）；4.残疾赔偿金：39136元（19568元／年×20年×10%）；5.护理费：护理期经鉴定机构鉴定为90日，应包括住院期间18天的护理费和出院后72天的护理费，故护理费确定为8902.44元（60174元／年÷365天×18天＋60174元／年÷365天×72天×50%）；6.精神损害抚慰金：5000元；7.鉴定费:2650元，以上各项合计97018.78元。人保福州市分公司辩称其不承担鉴定费和诉讼费没有事实和法律依据，本院不予采纳。本起交通事故另外受害者余文浩向本院表示自愿放弃索赔要求，故其丧失了在交强险赔偿中与余某1按比例分偿赔偿款的权利。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，人保福州市分公司作为事故车辆交强险和商业三者险的保险人，应首先在交强险的医疗费用赔偿限额项下（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费）中赔偿余某110000元，死亡伤残赔偿限额项下（包括残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金）中赔偿余某153038.44元。余某1其余损失计33980.34元（95190.73元-10000元-53038.44元），结合本案查明的事实、永泰县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》及汪坤与人保福州市分公司签订的保险合同约定，应由人保福州市分公司在商业三者险范围内予以承担。 综上所述，人保福州市分公司在交强险范围内赔偿余某1各项损失63038.44元，在商业三者险范围内赔偿余某1各项损失33980.34元，上述款项合计97018.78元，扣除人保福州市分公司先行垫付的10000元及汪坤先行垫付的1000元，尚需支付86018.78元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司于本判决生效之日起30日内赔偿余某1各项损失计86018.78元； 二、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司于本判决生效之日起30日内给付汪坤预付款1000元。 三、驳回余某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2125元，减半收取计1062.5元，由余某1负担74.8元，中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担987.7元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  苏燕伟 二〇二〇年五月二十七日 法官助理李冰琳 书记员蒋晓静 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。