甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2020）甘09民终511号上诉人（原审原告）：罗某，男，汉族，务工，住甘肃省酒泉市肃州区。被上诉人（原审被告）：李某，女，汉族，教师，住甘肃省酒泉市肃州区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司，住所地甘肃省酒泉市肃州区共和街10号，统一社会信用代码91620900710248828A。负责人：王某，该公司总经理。委托诉讼代理人：马某，甘肃玉关律师事务所律师。上诉人罗某因与被上诉人李某、中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司（以下简称人民财险酒泉市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2019）甘0902民初3200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。罗某上诉请求：1.一审判决程序违法，应予改判；2.撤销一审判决第四项，依法改判；3.一、二审诉讼费由法院裁决。事实和理由：一、一审判决诉讼程序不当，在未经罗某同意的情况下选择甘肃省政法学院作为鉴定机构。该案在诉讼中，人民财险酒泉市分公司提起重新鉴定的申请，庭审中主审法官让在一周之内向法庭提交二次鉴定的申请。庭审结束后，罗某再未接到任何法院的通知，包括律师也未向罗某提起过有关鉴定的事宜。直至日后2019年6月28日罗某接到甘肃政法学院打来的电话让罗某去兰州做二次鉴定。法庭未经罗某委托或选择甘肃政法学院作为二次鉴定的机构，故一审程序违法。二、一审法院就罗某行业工资计算错误，应予改判。罗某系特种行业（焊接与热切割）技工，一审庭审中罗某提供了2018年三份工资表，罗某系特种行业技能行业，日工资每天应为232元/每天，一审以普通制造业计算不妥。对罗某一审所主张的伤残赔偿金55526.8元和被扶养人生活费5526.8元没有异议。二审中，罗某要求对财产损失300元及新产生的检查费用包括治疗膝关节的费用进行处理。李某辩称，垫付医疗费15000元，还有发票以及门诊治疗发票在一审中已经提交法庭。人民财险酒泉市分公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确。1.一审中，人民财险酒泉市分公司提出重新鉴定申请，法院组织各方对鉴定机构进行选择，不存在罗某说的不知道鉴定机构。2.一审中罗某提供了2018年3月-5月的工资表，与罗某在核实身份时陈述没有固定工作相矛盾，所以不存在罗某说的误工费判决错误的情况。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。罗某向一审法院诉讼请求：1.判令李某、人民财险酒泉市分公司赔偿罗某医疗费4654元、住院伙食补助费400元、营养费600元、误工费27840元、护理费7288.8元、交通费969.8元、伤残赔偿金55526.8元、被扶养人生活费5552.68元、财产损失300元、精神损失费1000元、鉴定费2600元，合计106732.08元；2.本案涉诉费用由李某、人民财险酒泉市分公司承担。一审法院认定事实：2018年9月21日16时25分，李某驾驶×××号小型普通客车沿建设路由西向南右转弯时，与沿建设路由西向东行驶的由罗某驾驶的无号牌二轮电动车发生碰撞，致罗某受伤，车辆受损。经酒泉市人民医院诊断罗某伤情为：1、左锁骨骨折；2、左肩软组织损伤。罗某在该院住院治疗4天，产生医疗费2886.93元。2018年9月25日，酒泉市公安局肃州分局交通警察大队作出第62210242180000522号道路交通事故认定书，认定李某承担此次事故全部责任，罗某无责任。2019年3月5日，罗某委托甘肃科证司法鉴定所对其人体损伤致残程度、误工期、护理期、营养期进行评定，该所于2019年3月10日出具甘科司鉴所[2019]临鉴字J第77号司法鉴定意见书，对罗某受损伤后的致残程度评定为十级，误工期鉴定为120天、护理期鉴定为60天、营养期鉴定为60天。为此，罗某支出鉴定费2600元。2019年5月17日，人民财险酒泉市分公司向一审法院提交重新鉴定申请书，申请对罗某伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。经双方选定鉴定机构，一审法院于2019年7月1日委托甘肃政法学院司法鉴定中心对罗某的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2019年7月13日，该中心出具甘政司2019（法临）鉴字第278号司法鉴定意见书，鉴定罗某不构成伤残，并将误工期评定为120日、护理期评定为60日、营养期评定为60日。为此，人民财险酒泉市分公司支出鉴定费1600元。同时查明，事故发生后，李某向罗某支付赔偿预付款15000元，支付医疗费290.16元，挂号费4元，合计15294.16元。另查明，李某驾驶的×××号车辆在人民财险酒泉市分公司投保有机动车交通事故强制责任保险，保险期间自2017年11月27日至2018年11月27日。投保有第三者责任保险，保险期间自2018年8月12日至2019年8月11日。事故发生在保险合同有效期限内。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。因机动车交通事故造成人身损害的，应当赔偿医疗费、营养费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。本案中，李某违反交通规则驾驶车辆致使罗某受伤，经酒泉市公安局肃州分局交通警察大队认定李某负事故全部责任，罗某无责任。故对罗某的各项费用损失，应先由承保交强险的人民财险酒泉市分公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的人民财险酒泉市分公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由侵权人李某予以赔偿。对罗某主张的各项费用：1.医疗费，有罗某提供医院诊断证明和收费专用发票等证据证实，予以认可。经核实罗某支付医疗费2886.93元，门诊检查费用1421元，李某支付医疗费294.16元，合计确定医疗费为4602.09元。对罗某增加的100元医疗费，因罗某未提供票据证实该费用的实际产生，对该主张，不予支持。2.住院伙食补助费，罗某住院治疗4天，按100元/天标准主张符合法律规定，故住院伙食补助费计算为400元（100元/天×4天）。3.营养费，经鉴定罗某营养期评定为60日，按10元/天标准主张符合法律规定，故营养费计算为600元（10元/天×60天）。4.误工费，经鉴定罗某误工期评定为120日，罗某主张按特种行业计算232元/天，因罗某并未提供有效证据证实其工资平均收入为232元/天，故一审根据罗某提供的特种作业操作证按照制造业计算，误工费确定为19753.20元（60082元/年÷365天×120天）。5.护理费，经鉴定罗某护理期评定为60天，罗某按照居民服务业标准计算护理费7288.80元（44342元/年÷365天×60天），符合法律规定，予以支持。6.交通费，罗某主张交通费969.80元，并提供相应票据加以证实，可以确定交通费的实际支出，人民财险酒泉市分公司对该费用亦予以认可，故交通费确定为969.80元。7.伤残赔偿金、被扶养人生活费，因罗某并未提供证据证实其丧失劳动能力的程度，且罗某伤情亦未达伤残程度，故对该费用，不予支持。8.财产损失，因罗某未提供证据证实该费用的支出，对该费用不予支持。9.精神损失费，因罗某伤情未构成伤残等级，罗某亦未提供证据证实因此次交通事故对其精神造成打击，故对该主张不予支持。10.鉴定费，罗某主张鉴定费2600元，因罗某提供的司法鉴定意见书系其单方委托所作的鉴定，且鉴定结论与双方共同委托的鉴定机构所作的鉴定结论不同，由此产生的鉴定费用应由其自行承担。罗某主张的购买医疗器械产生费用280元，李某、人民财险酒泉市分公司均无异议，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、李某赔偿罗某医疗费4602.09元；二、李某赔偿罗某住院伙食补助费400元；三、李某赔偿罗某营养费600元；四、李某赔偿罗某误工费19753.20元；五、李某赔偿罗某护理费7288.80元；六、李某赔偿罗某交通费969.80元；七、李某赔偿罗某医疗器械费280元；八、驳回罗某的其他诉讼请求。以上一至七项合计金额为33893.89元，由中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司在其承保的交强险医疗限额内赔付5602.09元，死亡伤残限额内赔付28291.80元。限于判决生效后三十日内一次性付清。李某已付的15294.16元，从中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司向罗某支付的理赔款内直接退付李某。案件受理费减半收取1220元，由罗某负担573元，李某负担647元。鉴定费1600元，由中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司负担。二审中，李某、人民财险酒泉市分公司未提交新证据。罗某围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了举证和质证。罗某提交以下证据：1.酒泉市宏润机械工程有限公司2020年4月30日出具的便函一份，拟证明罗某的日工资为240元，一审误工费计算错误。经质证，人民财险酒泉市分公司对真实性、关联性均不予认可，提出1.该证据与本案没有关联性，出具证明的时间是2020年4月30日；2.该证明并不是罗某的正常的工资收入，罗某应该提交一年工资收入流水以及劳务合同。李某的质证意见与人民财险酒泉市分公司意见一致。经审查，该证据显示罗某到该公司入职打工的时间是2020年4月20日，无法证实2018年9月21日发生交通事故时罗某的工资收入及误工损失，本院不予采信。2.酒泉市人民医院2019年11月15日诊断证明书、美年大健康体检中心2019年11月14日MR检查报告单及发票，拟证明罗某在2019年11月15日仍不能打工。经质证，人民财险酒泉市分公司对于关联性有异议，认为事故发生时间是2018年9月21日，罗某提交的诊断证明书是2019年11月14日、15日，与本案没有关联，本案事发后罗某已经住院治疗，治疗完毕。李某质证意见与人民财险酒泉市分公司意见一致。经审查，对该证据的真实性予以确认，对其证明目的不予采信。3.酒泉中西医结合医院2020年3月17日DR影像诊断报告及发票、酒泉市中医院2020年3月20日门诊收费票据及住院证、酒泉市骨科医院2020年3月30日门诊票据2张，拟证实其膝盖损伤与交通事故有关。经质证，人民财险酒泉市分公司对上述证据的真实性、合法性、关联性均不认可，提出本案事故发生时间是2018年，发生事故后罗某住院治疗，医院诊断为锁骨骨折和肩损伤，与罗某二审提出的自己左膝关节损伤是本次事故形成没有关联性，左膝关节损伤是在本次事故发生之前还是之后发生的，罗某并没有证据证实。李某质证意见与人民财险酒泉市分公司意见一致。经审查，上述证据无法直接证实本次交通事故致罗某膝盖损伤，本院不予采信。4.中国银行2019年5月10日至2020年4月10日期间还款流水明细清单，拟证明交通事故导致罗某无力偿还贷款造成相应损失。经质证，人民财险酒泉市分公司认为与本案没有关系，不予认可，且该证据不属于新证据，不能作为认定本案事实的依据。李某质证意见与人民财险酒泉市分公司意见一致。经审查，该证据与本案不具有关联性，本院不予采信。5.事故现场照片六张，拟证明事故造成财产损失300元。经质证，人民财险酒泉市分公司认为照片反映罗某的财产在事发时没有受到严重损失。李某质证意见与人民财险酒泉市分公司意见一致。经审查，该照片无法直接证实交通事故造成罗某财产损失300元，对其证明目的不予采信。6.罗某2020年3月身体受损照片一张，拟证明交通事故对其造成的人身伤害。经质证，人民财险酒泉市分公司认为与本案没有关系，无法证实其证明目的。李某质证意见与人民财险酒泉市分公司意见一致。经审查，该证据与本案缺乏关联性，本院不予采信。7.罗某与李某2018年11月8日短信记录截图两页，拟证明事发后不是罗某拒绝治疗，是医生建议出院静养的事实。经质证，人民财险酒泉市分公司认为已经超过举证期限。且证据形式不合法，不予认可。李某对真实性认可，质证意见与人民财险酒泉市分公司意见一致。经审查，对该证据的真实性予以确认。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及其司法解释的规定，第二审人民法院围绕当事人的上诉请求进行审理。本案的争议焦点为：1.一审鉴定程序是否违法。2.罗某的误工费应如何确定。3.罗某的财物损失300元是否应予支持。关于一审鉴定程序是否违法的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”第三十二条第一款规定：“人民法院准许鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。”经查，本案一审庭审中，2019年5月17日人民财险酒泉市分公司对罗某自行委托鉴定机构出具的鉴定意见书提出异议，当庭申请对罗某的伤残等级及误工、护理、营养期限进行重新鉴定，一审法院限定人民财险酒泉市分公司于庭审结束后5日内提交书面申请，当天，人民财险酒泉市分公司即向一审法院提交了书面申请。2019年6月10日一审法院通知各方当事人选择鉴定机构，并制作了询问笔录。询问笔录记载：人民财险酒泉市分公司选择在甘肃中星司法鉴定所进行鉴定，罗某选择在甘肃诚信司法鉴定所进行鉴定，李某同意人民财险酒泉市分公司的选择。因双方当事人选择鉴定机构不一致，一审法院指定至双方选择之外的甘肃政法学院司法鉴定中心进行鉴定。2019年7月13日，该中心出具甘政司2019（法临）鉴字第278号司法鉴定意见书。根据以上事实，人民财险酒泉市分公司申请鉴定的期限及鉴定机构的选取，均符合法律规定，罗某主张一审鉴定程序违法的上诉理由没有事实根据和法律依据，不能成立。关于罗某的误工费问题。罗某主张其持有焊接与热切割作业《特种作业操作证》，误工费应按特种技能行业标准232元/天标准计算。经查，首先，罗某所持有的焊接与热切割作业《特种作业操作证》初领日期为2014年7月28日，有效期限为2014年7月28日至2020年7月28日，复审日期为2017年7月28日。《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》第二十一条规定：特种作业操作证每3年复审1次。第二十六条规定：未按期复审的，特种作业操作证失效。经二审询问，罗某陈述其所持《特种作业操作证》2017年7月28日至今未进行复审。其次，罗某一审提交的2018年3月、4月、5月星辉彩钢的工资表无单位公章，亦无其他证据相印证，且与罗某在一、二审中陈述的工作时间、工作单位相矛盾。第三，罗某二审提交的酒泉市宏润机械工程有限公司2020年4月30日出具的便函，仅能证实罗某2020年4月20日到该工司入职打工及日工资为240元的事实，无法证实事故发生导致其实际收入减少的情况。综合以上，一审根据案件的实际情况，按照制造业60082元/年标准、依据鉴定意见书鉴定期限120天，确定罗某的误工费为19753.20元并无不当，罗某要求按特种技能行业标准232元/天标准计误工费的上诉请求不能成立。关于财产损失300元的问题，罗某在一审中未提供任何证据，二审中提供现场照片6张，以证实交通事故致其财产损失300元。经查，该照片仅能反映事故现场的情况，无法直接证实财产损失为300元，故罗某的该上诉请求不能成立。关于罗某二审提出的新产生的费用以及左膝关节损伤的情况，一审未提出，二审不予审查。综上所述，罗某的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费496元，由罗某负担。本判决为终审判决。审判长 刘 倩审判员 崔莉娟审判员 赵建兵 二〇二〇年五月二十日书记员 王 童