安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1302民初579号原告：上海匠品建筑装饰工程有限公司，住所地：上海市崇明县城桥镇秀山路8号3幢一层W区2031室（上海市崇明县工业园区）。法定代表人：王永财，系董事长。委托诉讼代理人：张苗，系该公司员工。委托诉讼代理人：周莉，上海喜睦律师事务所律师。被告：宿州金方置业有限公司，住所地：安徽省宿州市人民南路金方世纪城。法定代表人：郜银标，系总经理。委托诉讼代理人：郜子姝，系该公司员工。委托诉讼代理人：马莉，安徽三联律师事务所律师。原告上海匠品建筑装饰工程有限公司（以下简称上海匠品公司）与被告宿州金方置业有限公司（以下简称宿州金方公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上海匠品建筑装饰工程有限公司委托诉讼代理人张苗、周莉,被告宿州金方置业有限公司委托诉讼代理人郜子姝、马莉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告上海匠品建筑装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告向原告支付拖欠工程款233100元及利息2333.56元（暂从2019年8月13日计算至2019年11月5日），共计235433.6元；2、请求法院依法判令被告向原告支付质保金共计33300元；3、请求法院依法判令被告承担施工地址变更给原告造成的损失，共计62024.28元；4、本案受理费、保全费等相关诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年6月18日前，原告与被告签订了《临时售楼处搭建安装工程合同》（以下简称：“项目合同”）。2019年6月29日前，原告与被告更改合同约定中的施工地址。项目合同4.1条约定：“本工程为总价包干合同，合同固定总价为（含税）￥666000.00元（大写：陆拾陆万陆仟元整）。”项目合同就付款方式约定如下：“5.1合同签订乙方进场前，甲方向乙方支付合同总价的5%作为项目定金，即人民币33300.00元，大写：叁万叁仟叁佰元整；5.2乙方人员进场且主体钢结构材料全部到场开始施工之日起的1个工作日之内，甲方向乙方支付至合同暂定金额的30%（含前期支付定金），即人民币166500.00元，大写：壹拾陆万陆仟伍佰元整；5.3钢结构完成，内外装修材料到场付至合同暂定金额的60%，（含前期30%付款），即人民币199800.00元，大写：壹拾玖万玖仟捌佰元整；5.4室内外装修硬装完成，水电安装完成支付至合同暂定金额的80%（含前期60%付款），即人民币133200.00元，大写：壹拾叁万叁仟贰佰元整；5.5软装完成工程全部竣工，经甲方验收合格支付至合同结算额的95%（含前期80%付款），即人民币99900.00元，大写：玖万玖仟玖佰元整；5.6余5%为质保金，即人民币33300.00元，大写：叁万叁仟叁佰元整。临时售楼处竣工半年期满时无任何质量问题10日之内甲方无息付清。”现原告已按被告要求完成项目施工并交付至被告使用。经原告多次催促被告该合同应支付的阶段款项共计233100元仍未支付至原告，且在合同履行工程中，因被告要求变更施工地址，导致原告窝工及材料损失共计62023.28元。现原告为维护其合法权益，特提起诉讼，请望判如所请。被告宿州金方置业有限公司辩称：1、原被告双方虽然签订了临时售楼处搭建安装工程合同，但是原告没有按照合同约定全部完工，部分合同约定的工程项目没有完成，被告认为应就其未做的项目从合同的总价款中扣除；2、合同约定的施工地点是在人民路与纺织路交叉口，案涉工程也在这个地址，不存在变更一说，原告要求的所谓的窝工费与被告无关；3、原告应当按照合同约定对其双方在验收过程中存在的问题应及时整改，案涉工程至今原告也未就施工中存在的问题进行整改，正是因为原告没有进行整改，原告也没有就余款出具发票，按合同约定，原告只有在出具发票给被告，被告才能向其支付案涉的工程款，如果原告不出具发票，被告有权拒绝支付，合同约定了付款的条件，原告在没完成合同约定的条件，被告有权拒绝支付；4、被告仍然希望原告就被告验收中提出的问题按照合同约定及时整改，整改后双方进行结算，按原告的实际工程量支付相应的工程款；5、原告已经超出合同约定的工期，按照合同约定，逾期完工按每日1000元支付违约金，这笔违约金应从合同的总价款中扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提供的证据二：微信聊天记录复印件。证明被告要求更换施工场地，原告7月4日开始在新场地施工，施工场地比原场地超出28平方米，被告要求更换施工材料品牌造成施工成本增加。本院认证意见为：根据其他证据以及原、被告在庭审过程中的陈述，可以认定案涉工程施工场地确实发生更换，但施工量并未发生变化且是在原告进场前进行的平移，原告于7月4日直接进入新施工场地开始施工，其进场前发生的相关费用与被告无关，对此本院予以认可。对于原告提供的证据三、四：更换的地砖总价17376元的照片，金方世纪城变更场地导致增加的费用清单，证明要求更换的地砖价格为17376元且已支付，因被告变更场地导致案涉工程增加费用共计62024.28元。本院认定如下：因该组证据为原告单方制作提供，且没有其他相关证据予以证明，本院对其证据效力不予认可。经审理查明：2019年6月，原告与被告签订了《临时售楼处搭建安装工程合同》（以下简称：“项目合同”）。合同约定，该工程为总价包干合同，合同固定总价为（含税）666000.00元。签订合同后，原告与被告更改合同约定中的施工地址。后原告于2019年7月4日进场进行施工。至2019年7月26日，被告分期向原告支付工程款共计399600元，现原告已完成项目施工，并申请被告进行竣工验收，要求被告支付余下工程款，但原告以案涉工程不符合约定为由要求原告整改并拒绝支付余下工程款。经查，该案涉工程已由被告于2019年9月24日正式使用。经原告多次催促被告该合同应支付的阶段款项共计233100元仍未支付给原告，另庭审中原告未提供案涉工程已竣工半年期满该工程在其使用后出现新的质量问题的证据。本院认为：本案中，案涉工程虽然未经竣工验收，但被告已经开始正式使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因此，被告以案涉工程部分质量不符合约定为由提出拒绝支付剩余工程款的抗辩，本院不予支持。原、被告以平等自愿原则签订了《临时售楼处搭建安装工程合同》，该合同明确约定该工程为总价包干合同，约定了固定的工程价款以及具体付款方式，后被告于2019年9月24日正式启用该案涉工程，因此，被告提出本案工程款应当由双方核定实际施工的工程量，按照报价清单确定的单价进行核算的抗辩本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期，因此本院认定2019年9月24日为案涉工程竣工验收之日，根据案涉工程合同5.5条约定，经被告验收合格支付至合同结算额的95%。即至2019年9月24日，被告应向原告支付工程款共632700元，扣除已向原告支付的金额外，被告至今仍有233100元未支付，对此金额本院予以确认。现原告请求支付该款项及部分阶段利息，于法有据，本院予以支持。案涉工程合同中约定，工程款余5%为质保金，于案涉工程竣工半年期满时无任何质量问题10日之内付清，现案涉工程已竣工半年期满且被告并未提供证据证明该工程在其使用后出现新的质量问题，故原告要求被告支付质保金33300元的诉请，本院予以支持。但针对因被告变更施工地址给原告造成损失的问题，原告并未提供充足的证据证明其因施工地址变更而造成损失，该项诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告抗辩原告超出工期且构成违约应支付违约金的诉请，不属于本案审查范围，被告可另案起诉或提供其他方式解决。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十六条第一款、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告宿州金方置业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告上海匠品建筑装饰工程有限公司拖欠的工程款233100元及利息（利息以233100元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2019年9月24日起计算至2019年11月5日止）；二、被告宿州金方置业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告上海匠品建筑装饰工程有限公司质保金33300元；三、驳回原告上海匠品建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6261元，由原告上海匠品建筑装饰工程有限公司负担1218元，由被告宿州金方置业有限公司负担5043元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  汪银鹰人民陪审员  夏 敏人民陪审员  张洪坤二〇二〇年五月二十日法官助理葛冰书记员何桐