河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初2267号原告：河南鑫苑置业有限公司，住所地郑州市管城回族区紫荆山南路与南三环向北200米路东鑫苑国际新城1号楼1层，统一社会信用代码：914101002717304190。法定代表人：杨斌，该公司经理。委托诉讼代理人：张记辉，北京华泰（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琰，北京华泰（郑州）律师事务所律师。被告：巩义市共荣置业有限公司，住所地巩义市紫荆路与237省道交叉口东南角明珠酒店一层，统一社会信用代码：91410181MA44UEX42D(1-1)。法定代表人：张立洲，该公司总经理。被告：河南共生实业集团有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）地润路18号建业总部港C座10楼1007、1008室，统一社会信用代码;914101005962944245(1-1)。法定代表人：肖杨，该公司执行董事。委托诉讼代理人：袁顺灼，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：程飞，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。被告：王国柄，男，汉族，1982年9月2日出生，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：袁顺灼，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：程飞，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。原告河南鑫苑置业有限公司（以下简称鑫苑置业公司）诉被告巩义市共荣置业有限公司（以下简称共荣置业公司）、河南共生实业集团有限公司（以下简称共生实业公司）、王国柄民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月20日受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鑫苑置业公司的委托诉讼代理人张记辉、张琰，被告共生实业公司、王国柄的共同委托诉讼代理人袁顺灼到庭参加了诉讼，被告共荣置业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫苑置业公司诉称：一、依法判决被告共荣置业公司向原告鑫苑置业公司立即偿还借款本金人民币2848万元及利息暂计5007733.33元（利息暂按照年利率15%计算至2019年5月15日，2019年5月16日起至实际还清之日止的利息以2848万元为计息依据，按照年利率22.5%计算），以上暂合计33487733.33元；二、依法判决被告共生实业公司、王国柄就被告共荣置业公司上述第一项诉讼请求涉及的债务向原告鑫苑置业公司承担连带偿还责任；三、本案全部诉讼费用由被告共荣置业公司、共生实业公司、王国柄承担。事实和理由：原告鑫苑置业公司与被告王国柄、共生实业公司、王嘎于2017年12月21日签订《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》。约定原告鑫苑置业公司通过明股实债、融资代建方式设立被告共荣置业公司进行合作。协议签订后，原告鑫苑置业公司累计向被告共荣置业公司提供股东借款本金共计人民币2848万元，并约定按照年利率15%计息。原告鑫苑置业公司与被告共荣置业公司、王国柄、共生实业公司于2019年5月7日签订《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作终止协议》。该协议约定终止履行《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》，被告共荣置业公司在2019年5月15日前偿还借款本息，否则应承担相应的违约责任，并约定由被告王国柄、共生实业公司承担连带保证担保责任。现履行时间已经届满，经原告鑫苑置业公司多次催要，被告共荣置业公司以投资方未入场为由拖延支付。故诉至贵院，望判如所请。被告共生实业公司、王国柄答辩称，1、本案缺少必要诉讼参加人共荣置业公司原股东王嘎。2、原告鑫苑置业公司起诉的事实根据是融资代建合作终止协议，但该协议缺乏合同主体王嘎的签字确认，依法没有法律效力，不能取代原融资代建合作协议。3、根据原融资代建合作协议，本案争议管辖由北京经济仲裁委员会仲裁，在没有得到原合同当事人王嘎确认之前，其他主体协议变更管辖为诉讼管辖没有法律依据。4、鑫苑置业公司指定所谓企业咨询管理公司，实际上是变相增加贷款利息一种行为。经合并计算后鑫苑置业公司前期借款本息已超过24%年利率，人民法院应当及时予以调整。综上，在融资代建合作终止协议未经王嘎确认之前，原告鑫苑置业公司以此为据要求返还借款本金及利息，违背了原融资代建合作协议的约定和纠纷处理条款。被告共荣置业公司未到庭参加诉讼，以未提交答辩状。原告鑫苑置业公司为支持其诉讼请求向本院提供以下证据：河南鑫苑置业有限公司：证据1、共荣置业公司与共生实业公司国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告网络打印件各1份，证据2、王国柄公民身份证复印件1份。证明：共荣置业公司、共生实业公司、王国柄均系本案适格被告主体。证据3、《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》。证明：（1）鑫苑置业公司与王国柄、共生实业公司于2017年12月21日签订《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》，该合作协议系双方真实意思表示，不违背强制性法律规定，应依法受法律保护；（2）该协议约定鑫苑置业公司通过明股实债、融资代建方式与王国柄、共生实业公司设立共荣置业公司的方式进行合作。鑫苑置业公司持有共荣置业公司70%股权，共生实业公司持有共荣置业公司30%股权。鑫苑置业公司通过操盘共荣置业公司开发项目，取得约定收益后退出。证据4、《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作终止协议》1分。证明：（1）鑫苑置业公司与王国柄、共生实业公司协商解除《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》；（2）经几方合同主体核算，共荣置业公司应于2019年5月15日前向鑫苑置业公司偿还借款本金2848万元及利息5007733.33元，共计33487733.33元，如逾期偿还，则在协议约定年利率基础上上浮50%加计逾期利息，即按照年利率22.5%计算利息。（3）王国柄、共生实业公司承担连带保证责任，证据5、中国工商银行进账单1份；证据6、河南省行政事业单位资金往来结算票据（征地预交款），证据7、广发网上银行电子回单打印件及广发银行客户回单（2848万元）各1份。证明：案涉合作协议签订后，鑫苑置业公司按照合同约定提供2848万元股东借款用于交纳征地预交款。共生实业公司、王国柄对此证据的质证意见是：对证据1、2真实性没有异议，但需要说明的是共荣置业公司系鑫苑置业公司控股公司，共生实业公司及王国柄系基于终止协议提供的担保债权，共生实业公司、王国柄是否承担责任，取决于终止协议的效力。对证据3真实性没有异议，但提醒注意的是融资代建合作协议是5方主体，还有共生实业公司另一股东王嘎是合同的当然主体，因此融资代建合同的履行和终止即变更均应当得到全体合同方的确认。对证据4、真实性无异议，但对其证明内容和证据的合法性有异议。融资代建合同终止协议没有原合同方王嘎的签字确认，同时也增加了共生实业公司对共荣置业公司应付贷款的担保责任，也没有经过原实际股东王嘎的确认，故融资代建合作终止协议依法不能够成立生效，共生实业公司的担保责任，未经股东决议，也依法不能够成立。对证据5、6、7真实性没有异议，但鑫苑置业公司是将款项借给了其控股的共荣置业公司。被告共生实业公司、王国柄未提交证据。被告共荣置业公司未到庭参加诉讼，亦未提交证据及答辩状。经本院审理查明：2017年12月21日鑫苑置业公司（甲方）与王国柄（乙方1）、王嘎（乙方2）、共生实业公司（丙方）签订《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》乙方，主要约定：乙方合计持有丙方100%股权，其中乙方1持股95%、乙方2持股5%；丙方注册资本为5001万元，已全部实缴出资到位。甲方通过明股实债、融资代建方式与乙丙方进行合作；甲方及并丙方共同出资新设目标公司（共荣置业公司）作为目标地块竞买及摘牌主体，其中甲方持股70%、丙方持股30%；甲方通过持股目标公司，实现完全操盘目标地块，负责融资、代建、代销售，并收取约定资金成本及代建费用。作为甲方向目标公司提供借款前提，乙方将其持有的丙方90%股权质押给甲方，丙方将其持有的目标公司30%股权支架给甲方，乙方协调促成法院解除丙方股权长风措施后5日内，将剩余丙方10%股权质押给甲方。鑫苑置业公司通过操盘共荣置业公司开发项目，取得约定收益后退出。2019年5月7日鑫苑置业公司（甲方）与王国柄（乙方）、共生实业公司（丙方）及目标公司共荣置业公司签订《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作终止协议》，主要约定：1、各方一致同意终止《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》项下各方合作事项。2、截止本协议签署日，甲方累计向项目公司向提供股东借款本金共计2848万元，用于目标公司向国土部门缴纳目标地块土地预缴款，自资金实际到位到达目标公司账户之日起至实际偿还完毕之日止，按照年利率15%计息，且项目公司还应以借款本金为基数、按照年利率3%标准向甲方支付财务顾问费。3、项目公司应于2019年5月15日前向鑫苑置业公司全部偿还上述借款本息（截至最后还款日的利息为5007733.33元，如按期还款则以实际还款日据实结算），并向甲方指定的鑫岩自查另行支付财务顾问费（截至最后还款日的财务顾问费为1001546.67元，如按期付款则以实际付款日据实结算）；鉴于本协议签署前，甲方及/或鑫岩资产实际为项目公司投入日常管理及团队人员成本，项目公司同意在2019年5月15日前向鑫岩资产支付日常管理服务费共计1012656.66元。4、各方明确，在最后还款日到来前，项目公司应与鑫岩资产另行签署管理咨询及财务顾问协议，作为签署财务顾问费及日常管理服务费的付款基础协议；乙、丙方不可撤销第承诺，为项目公司完全履行本协议项下还款/付款义务，承担连带保证担保责任。5、如乙丙方及项目公司为按期足额偿还借款本息、或未按期足额支付财务顾问费的，则自还款/付款期限届满之次日起，甲方有权在原协议约定年利率基础上上浮50%加计逾期罚息；如未按期足额支付日常管理服务费的，则梅逾期一日，应承担日常管理服务费总额千分之三的违约金等。2018年3月16日鑫苑置业公司通过广发银行向共荣置业公司转款2848万元，2018年3月20日河南省行政事业单位资金往来结算票据显示收到共荣置业公司征地预付交款2848万元。王国柄在庭审中述称，因王嘎长期不在家，王嘎持有的共生实业公司股权过户给王国柄，共生实业公司形式上是一人公司。上述事实，有《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作终止协议》、广发银行电汇凭证、工商银行进账单、河南省行政事业单位资金晚来结算票据及当事人的陈述在案佐证。本院认为：案涉《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作终止协议》系合同各方真实意思表示，且约定的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法、有效，应受法律保护。《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作协议》签署后，鑫苑置业公司支付了征地预交款2848万元，但案涉《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作终止协议》签署后，项目公司共荣置业公司未按协议约定期限还款付息，且利息、逾期罚息的约定未超出法律规定，其应按照约定承担违约责任，故鑫苑置业公司主张共荣置业公司偿还借款2848万元及利息，符合协议约定，于法有据，本院予以支持。同时《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作终止协议》中约定共生实业公司、王国柄对上述共荣置业公司的还款付息义务承担连带保证担保责任，故鑫苑置业公司主张王国柄、共生实业公司对共荣置业公司的债务承担连带保证担保责任的主张，本院予以支持，对于王国柄、共生实业公司称王嘎未在《青龙山国际生态示范区项目融资代建合作终止协议》上签名，该终止协议不生效的抗辩意见，与其所称王国柄代持王嘎的股份，共生实业公司实际是一人公司的意见相悖，本院对共生实业公司、王国柄的抗辩意见不予采信。共荣置业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告巩义市共荣置业有限公司于本判决生效后十日内共同偿还原告河南鑫苑置业有限公司借款本金人民币2848万元及利息（利息以2848万元为基数按照年利率15%计算暂计算至2019年5月15日为5007733.33元，自2019年5月16日起至实际还清之日止的利息以2848万元为计算按照年利率22.5%计算）；二、被告河南共生实业集团有限公司、王国柄对本判决第一项债务负连带清偿责任。被告河南共生实业集团有限公司、王国柄履行本判决第一项确定的全部义务后，有权向被告巩义市共荣置业有限公司追偿。如被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费209239元，由被告巩义市共荣置业有限公司、河南共生实业集团有限公司、王国柄负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省高级人民法院。审判长 成 锴审判员 李剑锋审判员 王 怡二〇二〇年五月十八日法官助理张彩娟书记员安琪