黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑06民终379号上诉人（原审被告）：黑龙江省玉影建筑安装工程有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区黄河路99号黄河绿园小区10号楼2层12号。法定代表人：史洪玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：侯文涛，男，1979年11月21日出生，汉族，该公司员工，住黑龙江省哈尔滨市道外区（未到庭）。委托诉讼代理人：隋艳峰，黑龙江佰行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐志刚，男，1986年2月24日出生，汉族，无职业，住黑龙江省肇源县。委托诉讼代理人：魏红亮，黑龙江智赢律师事务所律师。上诉人黑龙江省玉影建筑安装工程有限公司（以下简称玉影公司）因与被上诉人徐志刚建设工程施工合同纠纷一案，不服黑龙江省肇源县人民法院（2019）黑0622民初3947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人玉影公司委托诉讼代理人隋艳峰和被上诉人徐志刚委托诉讼代理人魏洪亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玉影公司上诉请求：1.撤销黑龙江省肇源县人民法院（2019）黑0622民初3947号民事判决并改判驳回徐志刚诉讼请求;2.一审、二审诉讼费用由徐志刚负担。事实和理由：一审法院认定玉影公司与徐志刚之间产生建设施工合同法律关系无证据证明。一审中徐志刚提交的分包协议加盖有“黑龙江省玉影建筑安装工程有限公司肇源县农村饮水安全巩固提升项目部”字样公章，该公章的效力玉影公司并不认可，玉影公司没有成立过该项目部，也没有刻制过该项目部公章。徐志刚在一审中也没有提供证据证明是玉影公司的工作人员刻制的公章并加盖在所谓的分包协议上。所以一审法院认定双方存在建设施工合同法律关系，显然缺乏证据证明。一审法院认定的徐志刚施工工程量缺乏证据证明。玉影公司对项目部公章的真实性并不认可，根据加盖该公章的材料确定工程量及价款证据不足。一审法院在没有司法鉴定部门作出明确鉴定意见的情况下，仅凭存在重大争议的证据作出一审事实的认定，没有依据。且涉案工程实际并未验收且施工质量不合格，施工现场处于无人接管的状态。按照法律规定的质保金条款及期限应按照玉影公司结算后的金额扣留百分之五的质保金直至质保期结束。徐志刚没有出具涉案工程的相关税票，应缴纳的税金应从工程款中扣除。综上，请求支持玉影公司的上诉请求。徐志刚辩称，案涉工程已经于2018年末竣工，投入使用已有一年多的时间，并且双方在合同中没有约定质保金，质保期限已经届满。项目部的公章与玉影公司和监理单位往来所加盖的公章是一致的，请求二审法院维持一审判决，驳回玉影公司的上诉请求。徐志刚向一审法院起诉请求：1.要求被告给付工程款296,698元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2018年,被告玉影建筑安装工程公司承建肇源县2018年度农村饮水安全巩固提升工程。2018年10月4日，被告公司下属肇源县农村饮水安全巩固提升项目部与原告徐志刚签订《肇源县2018年度农村饮水安全巩固提升工程管线铺设、入户劳务分包协议书》，约定由原告分包肇源县古恰乡古恰村姜家岗屯、前永利屯土方入户及安装工程，承包方式为包工，由被告负责供料，施工日期为2018年10月4日至2018年12月15日，承包价格为18元/延长米、入户安装200元/户。并约定每完成1万米付该工程款70%，入户安装完成再付工程款15%，每个屯通水后再行支付剩余工程款的10%，预留工程款的5%作为工程质量保证金，此质保金如工程无质量安全问题，合同签订之日起至次年07月1日返还。2019年4月10日，被告玉影建筑安装工程公司下属肇源县农村饮水安全巩固提升项目部为原告出具肇源县2018年度农村饮水安全巩固提升工程管线铺设、入户五标认量核算单。经核算，姜家岗村段工程总长为10,106米，每延长米单价为18元，总价为181,908元；入户为236户，每户单价为200元，总价为47,200元。前永利村段工程总长为11,805米，每延长米单价为18元，总价为212,490元；入户为419户，每户单价为200元，总价为83,800元；上水加价50户，每户单价为50元，总价为2,500元。后永利主网工程总长为2,500米，每延长米单价为35元，总价为87,500元。钩机和顶管机连点共7,700元。人工穿越共3,600元。上述工程款合计626,698元，被告已付33万元，尚欠296,698元未给付。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告双方签订《肇源县2018年度农村饮水安全巩固提升工程管线铺设、入户劳务分包协议书》，双方之间成立建设工程施工合同关系。原告已将其承建的工程建设完工，并交由被告公司验收合格，其有权按照合同约定主张工程款，现被告公司未按照约定时间给付工程款，现属违约，其应承担继续履行的责任。被告称肇源县2018年度农村饮水安全巩固提升工程有多个实际施工人，案涉工程的实际施工人其不清楚是谁，故不同意原告的诉讼请求。被告作为肇源县2018年度农村饮水安全巩固提升工程的承建人，其有义务提供案涉工程的实际施工人、施工情况、工程款的给付情况等证据，根据法律规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告举证不足，就应承担相应的法律后果。故原告徐志刚要求被告玉影建筑安装工程公司给付尚欠工程款296,698元的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：被告黑龙江省玉影建筑安装工程有限公司于本判决生效后立即给付原告徐志刚工程款296,698元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,750元，减半收取计2,875元，保全费2,003元，由被告黑龙江省玉影建筑安装工程有限公司负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。玉影公司未提交新证据。徐志刚提交如下证据：肇源县2018年农村饮水安全巩固提升项目第五标段（第11分部：古恰镇）工程质量评定及签证表、水源井滤料填放及封井工序施工质量验收评定表等三张文件照片。欲证明：照片中体现了案涉的项目部公章，有案涉工程监理单位的公章，可见项目部公章是真实存在并对外使用的，不存在无该枚公章的说法。玉影公司质证称，对该组证据的真实性、关联性以及证明问题均有异议，一、该份证据为照片且经过了扩大和缩放及剪辑；二、因该份证据并不是原件，公章的大小也与正常公章的大小不符，我方不认可该证据的真实性；三、根据该组证据的工程名称部位为水源井工程5-10-1，该标注与涉案工程并无联系，我公司并没有也不认可该证据上的公章。本院对该组证据将结合全案证据情况予以综合分析确认。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点在于：1.分包协议书及核算单加盖的项目部公章是否真实存在；2.玉影公司是否应向徐志刚给付工程款。关于案涉分包协议书及核算单加盖的项目部公章是否真实存在。徐志刚在一审时提交的“肇源县2018年度农村饮水安全巩固提升工程管线铺设、入户劳务分包协议书”的每页及落款处均加盖了有“黑龙江省玉影建筑安装工程有限公司肇源县农村饮水安全巩固提升项目部”字样的公章。徐志刚提交的“肇源县2018年度农村饮水安全巩固提升工程管线铺设、入户五标认量核算单”也加盖了该公章。玉影公司一审中称该项目部公章系头台法庭开庭时知道该公章，其二审中仍抗辩主张该项目部公章并不存在。二审中徐志刚出示了肇源县2018年农村饮水安全巩固提升项目第五标段工程质量评定及签证表、水源滤料填放及封井工序施工质量验收评定表，该文件注明建设单位为肇源县水利工程建设管理处，监理单位为黑龙江省水利工程建设监理公司，施工单位为黑龙江省玉影建筑安装工程有限公司。该组证据涉及的工程项目与案涉工程项目系同一项目工程，玉影公司对黑龙江省水利工程建设监理公司为本案工程项目的监理单位无异议。因该组证据系玉影公司与建设单位和监理单位的案涉工程施工文件，应由以上单位留存。故本院二审中向玉影公司释明并限期对上述证据核实或者由监理单位出具相关情况说明，并告知逾期举证应承担相应不利后果，但玉影公司在限期内未对此情况进行说明或出示其他相关证据予以反驳，故认定对案涉的项目部公章真实存在。关于玉影公司是否应向徐志刚给付工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的若干解释》第一条、第二条之规定，虽承包人无建筑施工企业资质，但依约完成施工且工程已竣工验收合格的，承包人可参照合同约定要求支付工程价款。徐志刚一审提交的一份肇源县2018年度饮水安全巩固提升工程管线铺设、入户五标认量核算单，该核算单详细记载了徐志刚承包案涉工程的工程量、工程价款，并加盖了项目部公章，且玉影公司与徐志刚一审中对已支付的案涉工程款33万元均无异议，玉影公司未提交证据证实付款情况，其应当承担给付剩余工程款的责任。玉影公司提出质保金的问题，根据双方劳务分包协议书的约定，质保金从合同签订之日起至次年7月1日返还，合同签订于2018年10月4日，质保金从2019年7月1日应当返还。玉影公司并未提交证据证明在质保期内工程存在质量问题，一审起诉前质保期届满，玉影公司应当返还质保金，其扣除质保金的上诉请求不成立。玉影公司主张徐志刚应当出具税票，应从工程款中扣除税金，根据双方的劳务分包协议，并没有徐志刚承担该义务的约定，该主张本院不予支持。综上所述，上诉人玉影公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2298元，由黑龙江省玉影建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周广彬审判员袁力民审判员 范   继   超二〇二〇年五月二十九日此件与原本核对无异法官助理刘晓航书记员李雪冰附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。