甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终401号 上诉人（原审被告）：张掖市第一建筑工程有限责任公司，住所地：张掖市甘州区东北郊工业园区2区张掖市银龙金属围网有限责任公司院内。统一社会信用代码:91620702710256334E。 法定代表人：常瑞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张益道，甘肃沁泽律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:宋克江，男，1966年3月4日出生，汉族，私企业主，住临泽县，公民身份号码：×××。 原审被告:赵吉伟，男，1963年2月8日出生，汉族，张掖市第一建筑工程有限责任公司项目经理，住张掖市甘州区，公民身份号码：×××。 上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司与被上诉人宋克江、原审被告赵吉伟建设工程施工合同纠纷一案，不服甘肃省临泽县人民法院（2019）甘0723民初1317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人张益道，被上诉人宋克江，原审被告赵吉伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张掖市第一建筑工程有限责任公司的上诉请求：1、撤销临泽县人民法院(2019)甘0723民初1317号民事判决书,将该案发回重审或改判。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、对上诉人与被上诉人之间是何种关系,一审法院认定错误。上诉人与被上诉人之间并没有合同关系,上诉人承包了临泽江南小镇工程后,上诉人将部分施工项目转包给了案外人李斌,后李斌又将架模工程的人工转包给了宋克江。对于宋克江与李斌之间的结算清单,对上诉人不具有约束力,即使李斌与宋克江之间的结算清单真实,根据合同的相对性,也应由李斌向宋克江支付该笔费用,而不应由上诉人承担。并且一审法院应追加李斌作为本案当事人参加诉讼,如果上诉人要承担责任,也应和案外人李斌共同承担。二、一审法院认为未办理房产转移手续,对上诉人与被上诉人之间的房屋抵顶事宜,不予认可错误。张掖市新宇房地产开发有限公司将临泽县状元御景世家1号楼一单元703室房屋抵顶给上诉人,用于支付拖欠上诉人的工程款，宋克江与案外人李斌形成结算清单后,上诉人又将该房屋以262030元的价格,抵顶给被上诉人,用于支付案外人李斌拖欠宋克江的人工费。并且上诉人已配合协助办理了房产抵顶的证明,并于2018年2月5日向宋克江交付了房屋钥匙,所以上诉人与被上诉人之间的房屋抵顶合同已经履行完成,宋克江也无权再以工程纠纷索要该笔费用。上诉人及李斌下欠被上诉人的人工工资是3383元，是宋克江与李斌结算后的金额减去上诉人代李斌支付的现金，同时被上诉人与房地产开发公司产生的纠纷是抵顶房屋的维修基金和相关物业费用，而非楼层差价。综上，请求二审法院查明案件事实,并作出公正裁判。 宋克江辩称，上诉人的上诉理由均不能成立。我与上诉人虽然未签订书面合同，但是双方的合同关系是客观存在的，上诉人主张其承包了工程后，又将部分工程分包给了李斌，李斌又将架模工程转包给了我，我们的合同关系是成立的。二、上诉人下欠我的工程款327542.5元，上诉人理应支付。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 赵吉伟辩称，上诉人的上诉请求成立，应当予以支持。 宋克江向一审法院提出诉讼请求：1判令被告给付工程款327542.5元，支付利息24565.69元，合计352108.19元；2.被告承担本案诉讼费用。 一审法院经审理查明：2016年10月，被告张掖市一建承建甘肃润园生态农业开发有限公司开发的临泽县陇上江南生态古镇1、3、4、5、6、7、8、17、18号商业楼的修建，被告赵吉伟作为委托代理人代表公司签订建设工程施工合同。被告赵吉伟以被告张掖市一建名义开工建设，并将修建的1、3、4、5号楼的木工工程分包给原告宋克江。原告宋克江承揽后组织人力施工。因拖欠人工工资未付，2018年1月原告宋克江雇佣的民工向临泽县劳动保障监察大队投诉，经劳动监察机关处理，被告张掖市一建支付了拖欠的民工报酬276537.5元。2018年1月31日原告宋克江与工程转包人李斌及被告赵吉伟委派的技术员就拖欠剩余工程款进行结算，形成结算清单。双方清算，原告宋克江完成工程的工程价款为610480元，扣除已付的人工工资276537.5元及罚款2000元、借支工资4400元，被告张掖市一建将临泽状元御景世家7号商住楼一单元7层东户，面积85平方米，价格每平方米3318元合计282030元，以262030元的价格抵给原告宋克江，2018年2月5日交付该房钥匙。下剩65512.5元，在2018年11月份前付清。临泽状元御景世家商住楼系张掖市新宇房地产开发有限公司开发出售，2018年9月21日、2019年1月23日，被告张掖市一建应原告宋克江要求向张掖市新宇房地产开发有限公司出具了协助办理房产手续的证明，并向原告宋克江交付了房门钥匙，但因双方对张掖市新宇房地产开发有限公司收取的楼层上浮款承担发生争议，导致未能办理房产转移手续，约定的剩余工程款亦未能支付。 一审法院认为，原告宋克江分包被告张掖市一建承建的临泽江南古镇1、3、4、5号楼的木工工程，双方虽未签订书面合同，但原告完成被告安排的修建任务，双方成立建筑施工分包合同关系，应受法律保护。原告完成的工程已经结算，清算后形成的书面的结算清单不违反法律规定，应作为合法的结算依据予以确认。虽结算清单由被告赵吉伟安排人员结算，但被告赵吉伟是以被告张掖市一建的名义承建临泽江南古镇工程，又以被告张掖市一建的名义用商住房抵顶拖欠原告的工程款，被告赵吉伟的行为代表被告张掖市一建，被告张掖市一建应按照结算协议履行抵账及付款义务。被告张掖市一建主张工程由被告赵吉伟个人承建，原告诉讼主体错误的辩解，与一审法院查明的事实不符，该辩解一审法院不予支持。因结算协议约定抵顶工程款的商品房由案外人开发商控制出售，被告张掖市一建作为承建方用房抵顶修建款时，并未实际取得该房的所有权。虽向原告出具了协助办理的证明，但房屋作为不动产物权抵账，以不动产物权转移登记为前提。被告虽两次向原告出具了协助办理手续的证明，但最终未能协调解决房屋上浮款承担问题，导致抵房目的不能实现，原告有权选择支付相应的工程款。但在双方协商以房抵债的过程中，原告也存在打算将房屋转卖他人，达到缩减房屋过户手续目的，导致长时间未能办理转移登记手续，加之房价波动最终以房抵债不能实现，原告也负有一定的责任。故对原告宋克江要求被告承担抵房工程款部分利息的请求，不予支持。对剩余工程款65512.5元，被告张掖市一建未按约定期限支付，原告请求承担利息的主张一审法院予以支持。欠付工程款的利息应以近期同类贷款年利率6%计算。案经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十七条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：被告张掖市第一建筑工程有限责任公司支付拖欠原告宋克江的工程款327542.5元，承担利息3930.75元（本金65512.5元，自2018年12月1日算至2019年11月30日），合计331473.25元，限被告张掖市第一建筑工程有限责任公司于判决生效后十日内付清；被告赵吉伟不承担还款责任。案件受理费6582元，由被告张掖市第一建筑工程有限责任公司负担。 二审中，上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司提交2018年2月1日宋克江书写的收条、2017年5月20日张掖市新宇房地产开发有限责任公司与上诉人达成的顶账房协议、2017年11月24日的结算单、2018年1月25日赵吉伟与李斌达成的分项工程承包协议，拟证明2018年2月1日通过支付现金276537元和抵顶房屋262030元已付清宋克江人工工资；上诉人抵顶给宋克江的房屋是经张掖市新宇房地产开发有限责任公司抵顶给上诉人的，上诉人有处置权；李斌与宋克江就宋克江完成的人工工资进行结算，李斌是1、3、4、5号楼的人工费总承包人，李斌又将木工转包给了宋克江；赵吉伟将江南古镇1、3、4、5、6、7、17、18号楼的所有人工分包给了李斌，并且双方约定40%的工程款用临泽县状元御景小区房屋抵顶。经质证，宋克江对2017年11月24日的结算单的真实性予以认可，但其认为该结算单上虽有其签字，但当时是李斌让其签的，对结算单上的价格也不认可，其只认可劳动局形成的结算单。对2018年2月1日的收条真实性无异议，收条上的钱确实是通过劳动局打到劳动局的账户上发给民工的工资。对2017年5月20日的抵顶协议真实性无异议，但是抵顶协议中的价格是否真实其不清楚，其仅知道抵顶给其的价格，去售楼部交纳房款时就不是给其抵顶的价格了。四、对2018年1月25日的分项承包协议，该协议其并不知情。经赵吉伟质证，其对该证据的三性均无异议。对张掖市第一建筑工程有限责任公司提交的2018年2月1日收条、2017年5月20日顶账房协议、2017年11月24日的结算单的真实性、客观性本院予以确认，双方均无异议，但因上述证据无法证明上诉人主张的现在仅下欠宋克江人工工资3383元的事实，故对上述证据本院不予采信。对2018年1月25日赵吉伟与李斌达成的分项工程承包协议，因其三性均无法确定，对该证据本院亦不予采信。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，对上诉人主张其将部分施工项目转包给案外人李斌，后李斌又将架膜工程的人工转包给被上诉人宋克江的事实，上诉人虽提交了赵吉伟与李斌签订的《分项工程承包协议》予以证明，但对该证据宋克江不予认可，因《分项工程承包协议》的三性无法确定，对上诉人提交的该份证据，本院不予采信。本案中，宋克江于2018年1月因民工工资问题向临泽县劳动保障监察大队投诉时，赵吉伟作为上诉人的项目经理参与了本次纠纷的处理，以上诉人的名义向劳动监察大队出具承诺书，后上诉人支付拖欠民工报酬276537.5元，赵吉伟的身份对外具有公示力。且涉案抵顶房屋亦属于张掖市新宇房地产开发有限公司抵顶给上诉人的房屋，而非赵吉伟的房屋。一审中，上诉人未申请追加案外人李斌为本案被告，现上诉人以其将部分施工项目转包给案外人李斌，李斌应当承担支付相应费用的上诉理由无事实及法律依据依据，对该上诉理由，本院不予支持。一审法院结合案件事实及抵顶房屋现状作出的判决并无不当。 综上，上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6582元，由上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  岳小芸 审判员  宋力国 审判员  任斌文 二〇二〇年五月二十日 书记员  李 颖 附：适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的， 以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。