安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终765号 上诉人（原审原告）：安庆市星耀汽车销售服务有限公司，住所地安徽省安庆市石塘湖路10号。 法定代表人：鲍海桂，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李应友，安徽引江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周南，安徽引江律师事务所律师实习律师。 被上诉人（原审被告）：王梦璇，女，1993年3月20日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市宜秀区，现住安徽省安庆市迎江区。 上诉人安庆市星耀汽车销售服务有限公司（以下简称星耀公司）因与被上诉人王梦璇劳动争议一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811民初3434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人星耀公司委托诉讼代理人李应友、周南、被上诉人王梦璇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 星耀公司上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定上诉人非法解除与被上诉人之间的劳动关系，无事实依据。2019年7月16日，上诉人所寄告知函，并不能认定上诉人单方面解除劳动关系。2、一审判决认定被上诉人在上诉人处工作时间为三年，无事实和法律依据。上诉人与安庆市光耀汽车销售服务有限公司是两个独立法人，其股东是不一致的，不能因法定代表人是同一人就认定工作年限为两单位工作年限相加。3、一审判决认定被上诉人的产假期为158天无法律依据。据规定，女职工产期为98天。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请依法改判。 王梦璇辩称，对方非法解除与我的劳动关系；我在上诉人处工作已满3年，从2016年1月1日起即在上诉人处工作，安徽省女职工劳动保护特别规定给予158天的产假。 星耀公司向一审法院起诉请求：1、判决原告无须支付被告经济赔偿金10800元；2、判令被告支付原告代缴的个人社保费用1295.03元；3、本案的诉讼费由被告承担。 一审法院查明事实：被告王梦璇自2016年1月1日起在安庆市光耀汽车销售服务有限公司工作，该公司法定代表人为鲍海桂，后于2018年1月9日被调入原告星耀公司处上班，月工资1800元，星耀公司的法定代表人亦为鲍海桂。2019年3月1日，被告开始休产假，产假为158天，原告于2019年7月16日（仍在产假期间内）向被告邮寄《劳动合同终止（解除）告知函》，解除了与被告的劳动关系。在被告休产假期间，其社保中个人应缴纳的1295.03元已由原告代缴。被告后向安庆市宜秀区劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2019年8月26日作出宜秀劳仲裁字［2019］17号裁决书，认定原告系违法辞退被告，应支付经济赔偿金10800元。原告不服该仲裁裁决书，具状诉至本院，遂成讼。 一审法院认为，首先，被告自2019年3月1日开始休产假，产假为158天，至2019年8月9日产假结束。《女职工劳动保护特别规定》第五条规定：用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳而降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条亦规定用人单位不得解除女职工在孕期、产期、哺乳期的劳动合同。原告于2019年7月16日向被告发函解除劳动合同违反上述规定，系违法解除其与被告的劳动合同，按照《劳动合同法》第八十七条的规定，原告应当支付经济赔偿金；其次，被告主张其月工资为1800元，原告未提出异议亦未向本院举证证明被告的实际工资标准，故对被告主张的工资1800元/月予以认可。被告虽然自2018年1月9日才进入原告星耀公司处上班，但其自2016年1月至2018年1月一直在安庆市光耀汽车销售服务有限公司工作，安庆市光耀汽车销售服务有限公司与原告的法定代表人均是鲍海桂，且被告调入安庆市光耀汽车销售服务有限公司亦是受其指派，应当认定被告累计在原告处工作满三年，则原告应支付的经济赔偿金为1800元/月×3×2=10800元。对原告提出的不支付经济赔偿金的诉讼请求不予支持；最后，被告对于其休产假期间，原告代缴了其社保中个人应缴纳部分即1295.03元的事实无异议，该款应当返还原告，故对原告该项诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告王梦璇于本判决生效后七日内支付原告星耀公司代缴的应由其个人缴纳的社保费用1295.03元；二、原告星耀公司于本判决生效后七日内支付被告王梦璇经济赔偿金10800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告星耀公司负担。 本院二审期间，上诉人提交星耀公司、安庆光耀汽车销售服务有限公司的股东信息各一份，证明两个单位的股东是不一致的，被上诉人在光耀汽车销售服务有限公司工作的年限不能计算在星耀公司的工作年限内。被上诉人对证据质证意见为，对证据的真实性没有异议，该证据与本案没有关联，不能达到上诉人的证明目的。因该组证据的认证意见涉及争议焦点，本院认为部分一并阐述。双方当事人未提交其他新证据，对一审证据不申请复核，二审认证意见与一审一致，经审理查明，原判查明的事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1．一审法院认定上诉人违法解除劳动合同有无事实及法律依据；2．一审法院认定的工作年限及产假期158天是否正确。 对于产假天数，《安徽省女职工劳动保护特别规定》第十条规定，女职工生育或者终止妊娠，用人单位应当保障其享受下列劳动保护：（一）正常分娩的，休产假98天，其中产前可以休假15天；……（七）《安徽省人口与计划生育条例》规定的产假。《安徽省人口与计划生育条例》第三十七条规定，对符合本条例规定生育子女的夫妻，国家机关、社会团体、企业事业单位应当给予以下奖励：（一）女方在享受国家规定产假基础上，延长产假六十天；……。故一审法院认定王梦璇产假为158天，并无不当。 对于解除劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，用人单位不得解除女职工在孕期、产期、哺乳期的劳动合同。《女职工劳动保护特别规定》第五条规定，用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳而降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。本案中，星耀公司的邮政特快专递单上注明的邮寄材料是《劳动合同终止（解除）告知函》，且其停缴了王梦璇的社保，故一审法院认定星耀公司在王梦璇休产假期间发函解除劳动合同系违法解除，有事实及法律依据。 对于工作年限，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案中，从星耀公司二审提交的证据看，其与安庆市光耀汽车销售服务有限公司股东存在交叉，高级管理人员、法定代表人相同，不排除两公司存在相互关联；星耀公司未提供证据证明是王梦璇本人原因导致变动和变动前的公司（安庆市光耀汽车销售服务有限公司）与王梦璇办理了解除或者终止劳动合同手续并支付了经济补偿。故耀公司二审提交的证据达不到证明目的，本院不予采信，一审法院结合本案实际认定的工作年限，并无不当。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，所作判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人安庆市星耀汽车销售服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审  判  长  胡 毅 审  判  员  陈铜林 审  判  员  马 骥 二〇二〇年五月十四日 法官助理汪祝芬 书记员（代）  王丹红