广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初31797号原告：林爱玉，女，1970年10月20日出生，汉族，身份证住址广东省平远县，委托诉讼代理人：姚勇，广东厚平律师事务所律师。被告：刘海文，男，1980年10月31日出生，汉族，身份证住址广东省汕头市潮南区，被告：李明佳，男，1991年4月10日出生，汉族，身份证住址广东省汕头市潮南区，原告林爱玉与被告刘海文、李明佳劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林爱玉及其委托诉讼代理人姚勇到庭参加了诉讼。被告刘海文、李明佳经本院公告送达开庭传票，期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林爱玉向本院提出诉讼请求：一、依法解除原告与两被告之间的劳动关系；二、依法认定原告在2016年5月23日在上班期间左手受伤是工伤；三、依法认定两被告作出解散广州市鹏业电子有限公司的行为是损害原告合法权益的行为；四、判令两被告连带向原告支付一次性伤残补助金66600元、一次性伤残就业补助金185000元、一次性工伤医疗补助金37000元；五、判令两被告连带赔偿原告停工留薪期工资144300元、经济补偿金22200元；六、判令两被告连带赔偿原告鉴定费980元；七、判决两被告向原告连带赔偿交通费3000元、营养费5000元、住院伙食补助费9870元、生活护理费14100元。庭审中，原告明确撤回前述第一、第三项诉讼请求，其他诉请没有变更。事实与理由：原告于2014年2月8日被广州市鹏业电子有限公司招聘为员工，在木门车间做过胶工作，月基本工资为3700元。2016年5月23日晚20时左右，原告在上班期间，因操作过胶机时左手被过胶机碾压伤，造成左手拇指、食指、尾指完全性缺失。当时有该厂的管理员刘君元、木工车间工友钟灵秀、何增福、段定心在场见证，原告被碾伤后被送往广州市第一人民医院住院治疗，住院期间共做了八次手术，手术费、治疗费均由两被告支付给医院，于2016年10月14日医疗终结出院。2017年4月26日，原告经中山大学法医鉴定中心鉴定为因伤致左手脱套伤，目前左手功能完全丧失，评定为职工工伤五级伤残。原告经劳动能力鉴定后，屡次找两被告协商赔偿事宜，但两被告并无诚意向原告赔偿，而是于2017年9月23日将广州市鹏业电子有限公司进行注销。2017年5月15日，原告因工伤赔偿事宜向广州市白云区人力资源和社会保障局的劳动保障监察部门投诉，劳动保障监察部门于2017年9月13日作出《劳动保障监察限期改正指令书》。原告于同日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称广州市白云区劳动仲裁委）申请仲裁，广州市白云区劳动仲裁委以“被申请人主体不适格”为由不予受理。原告于2017年9月14日向广州市白云区人民法院提起了劳动争议纠纷一案诉讼[案号：（2017）粤0111民初12443号]，要求两被告与实际经营者刘海鹏连带承担非法用工的法律责任，但没有得到法院支持。原告不服（2017）粤0111民初12443号民事判决书，向广州市中级人民法院提起上诉，广州市中级人民法院于2019年7月23日作出二审判决，判决驳回上诉、维持原判。为维护原告的合法权益，现依据相关法律规定，向法院提起起诉，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告刘海文辩称：无答辩。被告李明佳辩称：无答辩。经审理查明：广州市鹏业电子有限公司于2013年9月16日成立，法定代表人为刘海文，股东为刘海文、李明佳，2017年9月12日广州市鹏业电子有限公司以决议解散的原因办理了注销登记。2016年5月23日，林爱玉因左手外伤在广州市第一人民医院门诊及住院治疗，并在2016年6月21日出院，住院29天。林爱玉的出院诊断为左手脱套伤。之后，林爱玉在2016年6月21日至2016年7月9日期间继续入院广州市第一人民医院住院治疗，出院诊断：1.左手脱套伤；2.左手第2、5指残端修整术后，出院医嘱：预计还需2次手术治疗。林爱玉在2016年7月26日至2016年8月27日期间第三次入院广州市第一人民医院住院治疗，出院诊断：左手脱套伤术后，出院医嘱：1.注意休息，避免劳累，保持患肢抬高；2.继续口服抗生素抗感染：克林霉素棕榈酸酯分散片150mg每日三次；3.保持伤口干洁，每3-5天换药；4.定期门诊复查，不适随诊，2周后门诊复查，评估再次手术适应症。林爱玉在2016年9月19日至2016年10月14日期间第四次入院广州市第一人民医院住院治疗，出院诊断：左手脱套伤术后。出院医嘱：1.注意休息，避免劳累，出院后早期适当行功能锻炼，应按康复计划进行锻炼，避免极限动作；2.出院带药，克林霉素缓释胶囊，0.5g，qd，po，出院继续抗炎治疗；3.保持伤口干洁，每3-5天换药，术后2周拆线；4.定期门诊复查，不适随诊，建议出院后2016-10-18（下周二）、2016-10-21（下周五）复诊。前述住院治疗，林爱玉共计住院104天。2017年2月21日，张道华（自述为林爱玉丈夫）委托中山大学法医鉴定中心对林爱玉的伤残等级适用职工工伤伤残评定标准进行鉴定。2017年4月26日，中山大学法医鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，对林爱玉左手的伤残程度评定如下：根据法医检查所见，结合医院临床病历资料，林爱玉因伤致左手脱套伤的诊断成立，住院期间已行多次手术治疗，目前检查见其左拇指自指间关节以远缺失，掌指关节活动不能。左食指缺失，左中、环指僵硬，活动不能，左小指缺失（符合左手功能完全丧失）。根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第5.5.2.13）条规定，林爱玉因伤致左手脱套伤，目前左手功能完全丧失，符合职工工伤五级伤残。林爱玉为此支付鉴定费980元。2017年9月13日，林爱玉向广州市白云区仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决广州市鹏业电子有限公司雇佣林爱玉的行为为非法用工行为及由广州市鹏业电子有限公司支付林爱玉一次性赔偿金712768元、停工留薪期工资40700元、鉴定费980元、交通费3000元、营养费5000元、住院伙食补助费14400元、护理费14400元、非法解除劳动关系的经济赔偿金25900元、未提前通知的代通知金3700元，合计820848元。同日，广州市白云区仲裁委作出不予受理通知书，以被申请人的主体资格不适格为由不予受理。林爱玉对前述决定不服，于2017年9月14日向本院提起诉讼，案号为（2017）粤0111民初12443号，具体诉讼请求为：一、依法认定三被告刘海文、李明佳、刘海鹏雇佣原告的行为为非法用工行为；二、判决三被告刘海文、李明佳、刘海鹏连带支付原告一次性赔偿金712768元、停工留薪期工资40700元、鉴定费980元、交通费3000元、营养费5000元、住院伙食补助费14400元、护理费14400元、非法解除劳动关系的经济赔偿金25900元、未提前通知的代通知金3700元，合计820848元。该案经审理后，本院作出民事判决，判决驳回林爱玉的诉讼请求。该判决并记载刘海文陈述林爱玉为广州市鹏业电子有限公司的员工，林爱玉工作和受伤的地址均为广州市鹏业电子有限公司经营场所，林爱玉在2014年入职，林爱玉受伤后未再回去上班，广州市鹏业电子有限公司也未发出书面解除劳动关系通知书及给予林爱玉补偿，并记载刘海文表示对林爱玉述称的受伤情况无异议，确认林爱玉的损害属于工伤，以及刘海文未对林爱玉受伤后已支付的赔偿费用进行抗辩及举证。该判决并记载林爱玉陈述其每月工资保底3500元，入职时没有填写入职申请表和签订劳动合同，也没有购买社保，受伤住院治疗后没有再回去上班，工厂也没有说要解除劳动关系。该判决最终认定林爱玉与广州市鹏业电子有限公司之间存在劳动关系、林爱玉的损害为其与广州市鹏业电子有限公司存在劳动关系的期间发生以及林爱玉与广州市鹏业电子有限公司之间的劳动关系实际已终止等事实，并认为广州市鹏业电子有限公司在其司与林爱玉的劳动关系终止后，依法应当向林爱玉支付工伤保险待遇的费用，而广州市鹏业电子有限公司未履行前述义务，并于2017年9月23日办理注销登记，故刘海文、李明佳作为广州市鹏业电子有限公司的股东作出决议解散公司的决定损害了林爱玉合法权益，刘海文、李明佳应当承担由此所产生的法律后果。林爱玉对前述判决不服，提起上诉，二审案号为（2019）粤01民终7588号。2019年7月23日，广州市中级人民法院作出二审民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。2019年9月16日，林爱玉向广州市白云区仲裁委就本案诉请内容申请劳动仲裁。2019年9月20日，广州市白云区仲裁委作出不予受理通知书，以被申请人的主体资格不适格为由不予受理。林爱玉对前述决定不服，向本院提起本案诉讼。本案诉讼中，林爱玉陈述其于2014年2月8日入职广州市鹏业电子有限公司，从事过胶工作，工资为3700元底薪加计件，明确在本案中主张月平均工资为3700元，广州市鹏业电子有限公司未为其购买社保；其受伤之后就没有去上班了，广州市鹏业电子有限公司也未要求其回去上班；其受伤后，广州市鹏业电子有限公司就无向其发放工资，仅支付过医疗费，未支付过其余费用。对此，林爱玉提交了5个月的工资，载明林爱玉的出勤工资分别为494元、3083元、3894元、3880元、3100元，但未注明工资发放的日期。经法庭释明和询问，林爱玉陈述其伤情未经过社会保险行政部门的工伤认定，但其认为前述（2017）粤0111民初12443号判决和（2019）粤01民终7588号判决均已查明和认定其是在广州市鹏业电子有限公司工作期间受伤，广州市鹏业电子有限公司的法定代表人刘海文对此也予以认可；林爱玉并陈述没有相关部门对停工留薪期作出认定，但其认为自事发之日至本案起诉之日的工资即2016年5月23日至2019年9月24日期间的工资均属于停工留薪期工资，具体由法院依法认定；关于营养费、交通费，其是酌情主张，具体由法院依法认定；关于生活护理费，因住院期间老公对其进行护理，若其未受伤老公可以上班，故主张按照100元/天标准计算住院期间护理费。以上事实，有病案资料、鉴定意见书、鉴定费发票、劳动仲裁申请书、不予受理通知书、企业信用信息公示报告、工资条、民事判决书和当事人陈述等证据证实。本院认为：生效的民事判决已经认定林爱玉与广州市鹏业电子有限公司之间存在劳动关系和林爱玉在本案所主张的损害是在与广州市鹏业电子有限公司存在劳动关系的期间发生，本院对此予以确认。虽林爱玉未提交工伤认定书，但广州市鹏业电子有限公司法定代表人刘海文在涉案生效判决中已明确认可林爱玉在本案所主张的损害为工伤，可视为广州市鹏业电子有限公司对林爱玉的损害为工伤无异议，故本案可参照《广东省工伤保险条例》的相关规定进行处理。因广州市鹏业电子有限公司未为林爱玉交纳社会保险，参照《广东省工伤保险条例》第五十五条规定，广州市鹏业电子有限公司应按照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向林爱玉支付工伤待遇费用。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条第一款规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”因广州市鹏业电子有限公司未履行前述义务，并于2017年9月23日办理注销登记，故刘海文、李明佳作为广州市鹏业电子有限公司的股东作出决议解散公司的决定损害了林爱玉合法权益，刘海文、李明佳应当承担由此所产生的法律后果，故广州市鹏业电子有限公司在本案中承担的法律责任应由其司股东刘海文、李明佳连带承担赔偿责任。根据《广东省工伤保险条例》第十五条的规定，工伤认定属社会保险行政部门的职能范围，不属于民事诉讼的处理范围，故本院对林爱玉请求认定其于2016年5月23日在上班期间左手受伤为工伤的该项请求，依法不予调处。关于停工留薪期间工资。参照《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，职工因工伤需暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。依据林爱玉提交的病历资料，结合《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》(粤劳社【2006】155号)的规定，本院酌定林爱玉的停工留薪期为6个月，即停工留薪期为2016年5月23日至2016年11月22日。关于林爱玉的工资标准。林爱玉在本案中陈述工资为3700元底薪加计件，但其在（2017）粤0111民初12443号案中自述每月工资保底3500元，且前述工资数额与依据林爱玉提交的工资单计算得出的月均工资数额更为接近，故本院认定林爱玉受伤前的月平均工资为3500元/月。因刘海文、李明佳未提交证据证实广州市鹏业电子有限公司已支付林爱玉停工留薪期工资，应承担举证不能不利后果，故广州鹏业电子有限公司应支付林爱玉停工留薪期工资共计21000元（3500元/月×6个月）。关于经济补偿金。根据生效判决所记载的广州市鹏业电子有限公司法定代表人刘海文的陈述内容和林爱玉的庭审陈述，可以证实林爱玉在2016年5月23日受伤后未再回去上班，广州市鹏业电子有限公司也无通知林爱玉回去上班，故本案可视为由广州市鹏业电子有限公司提出、双方协商一致解除劳动关系，双方劳动关系实际已于停工留薪期满即2016年11月22日而解除，故广州市鹏业电子有限公司应支付林爱玉解除劳动关系的经济补偿金。因刘海文、李明佳未举证证实林爱玉的入职时间，应承担举证不能不利后果，而刘海文亦在（2017）粤0111民初12443号案中陈述林爱玉的入职时间是2014年，故本院采信林爱玉的主张，认定林爱玉的入职时间为2014年2月8日。综合林爱玉的工资标准和工作年限，经核算，经济补偿金为10500元（3500元/月×3个月）。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。依据林爱玉提交的《鉴定意见书》，林爱玉在本案中所主张的损伤符合职工工伤五级伤残。参照《广东省工伤保险条例》第三十条、第三十一条规定，职工因工致残被鉴定为五级，并依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，应享受的工伤待遇为一次性伤残补助金为18个月的本人工资、一次性工伤医疗补助金为10个月的本人工资、一次性伤残就业补助金为50个月的本人工资。由于林爱玉受伤前月工资低于广州市职工月平均工资6187元的60%即（3712.2元）的标准，故依法可按3712.2元的标准计算。经计算，广州市鹏业电子有限公司应支付林爱玉一次性伤残补助金66819.6元（3712.2元×18个月）、一次性工伤医疗补助金37122元（3712.2元×10个月）、一次性伤残就业补助金185610元（3712.2元×50个月）。林爱玉在本案中仅主张要求支付一次性伤残补助金66600元、一次性伤残就业补助金185000元和一次性工伤医疗补助金37000元，未超出法律核准的范围，本院对此予以认可。关于鉴定费。本案中，林爱玉因工受伤向中山大学法医鉴定中心申请鉴定，由此产生鉴定费980元，提交了鉴定费发票予以证实，本院予以采信。参照《广东省工伤保险条例》第四十七条的规定，前述鉴定费980元应属林爱玉因工受伤产生的合理费用，本院对此予以支持。关于住院伙食补助费。参照《广东省工伤保险条例》第二十四条关于伙食补助费的规定，林爱玉因工伤共住院治疗104天，按100元/天×70%的标准计算，伙食补助费应为7280元。关于护理费。林爱玉主张该项护理费是其在受伤住院治疗期间需要家属护理产生的护理费。参照《广东省工伤保险条例》第二十五条就工伤职工在停工留薪期生活不能自理需要护理的由用人单位负责的规定，因刘海文、李明佳未提交证据证实已在林爱玉住院期间安排员工护理，应承担举证不能不利后果，林爱玉主张按照100元/天标准计算住院期间家属护理费合理，本院对此予以支持。结合林爱玉的住院天数，经计算，护理费应为10400元。关于交通费。本案中林爱玉因工受伤先后4次住院治疗共计104天，因此发生交通费合理必要。诉讼中，原告虽就其主张的5000元交通费损失未举证证实，考虑到林爱玉住院治疗以及鉴定的实际需要，结合林爱玉的受伤程度及选乘交通工具的合理性，林爱玉主张交通费损失3000元合理，本院对此予以支持。关于营养费。林爱玉主张营养费5000元，但该主张并不属于工伤保险待遇的范围，本院对该主张不予支持。刘海文、李明佳经本院公告送达后，期满无到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状和证据材料，视为其放弃答辩、举证、质证及抗辩的权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第十五条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十一条、第三十三条、第四十七条、第五十五条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告刘海文、李明佳连带赔偿原告林爱玉一次性伤残补助金66600元、一次性伤残就业补助金185000元、一次性工伤医疗补助金37000元；二、于本判决生效之日起五日内，被告刘海文、李明佳连带赔偿原告林爱玉停工留薪期工资21000元；三、于本判决生效之日起五日内，被告刘海文、李明佳连带赔偿原告林爱玉解除劳动关系经济补偿金10500元；四、于本判决生效之日起五日内，被告刘海文、李明佳连带赔偿原告林爱玉鉴定费980元；五、于本判决生效之日起五日内，被告刘海文、李明佳连带赔偿原告林爱玉住院伙食补助费7280元；六、于本判决生效之日起五日内，被告刘海文、李明佳连带赔偿原告林爱玉护理费10400元；七、于本判决生效之日起五日内，被告刘海文、李明佳连带赔偿原告林爱玉交通费3000元；八、驳回原告林爱玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告刘海文、李明佳负担（于本判决生效之日起十日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  黄 敏人民陪审员  陈秀娥人民陪审员  刘艳柳二〇二〇年五月二十二日书 记 员  彭嘉敏