河南省新乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫07刑终232号原公诉机关延津县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱超杰，男，1996年5月4日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住延津县。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月12日被刑事拘留，2019年5月18日转逮捕。原审被告人孟凡星，男，1998年7月15日出生，汉族，大专文化，农民，捕前住延津县。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月12日被刑事拘留，2019年5月18日转逮捕，2019年11月26日被延津县人民检察院决定取保候审，2020年1月15日被延津县人民法院决定取保候审。原审被告人张光超，男，1990年12月10日出生，汉族，高中文化，农民，捕前住新乡市。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月12日被刑事拘留，2019年5月18日转逮捕，2019年11月13日被延津县人民检察院决定取保候审，2020年1月15日被延津县人民法院决定取保候审。原审被告人朱超义，男，1998年4月17日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住延津县。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年6月7日被刑事拘留，2019年7月3日转逮捕，2019年9月12日被延津县人民检察院决定取保候审，2020年1月15日被延津县人民法院决定取保候审。原审被告人朱广超，男，1989年3月22日出生，汉族，高中文化，农民，捕前住延津县。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月12日被刑事拘留，2019年5月18日转逮捕，2019年9月4日被延津县人民检察院决定取保候审，2020年1月15日被延津县人民法院决定取保候审。原审被告人张玲玲，女，1996年5月6日出生，汉族，大专文化，农民，捕前住延津县。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月12日被刑事拘留，2019年5月17日被延津县公安局取保候审，2019年8月16日被延津县人民检察院决定取保候审，2020年1月15日被延津县人民法院决定取保候审。原审被告人沈世麒，男，1996年10月8日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住柳州市鱼峰区。因涉嫌开设赌场犯罪，于2019年4月12日被刑事拘留，2019年5月17日被延津县公安局取保候审，2019年8月16日被延津县人民检察院决定取保候审，2020年1月15日被延津县人民法院决定取保候审。延津县人民法院审理延津县人民检察院指控原审被告人朱超杰、孟凡星、张光超、朱超义、朱广超、张玲玲、沈世麒犯开设赌场罪一案，于2020年4月26日作出（2020）豫0726刑初27号刑事判决。宣判后，原审被告人朱超杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年5月份至2019年4月份期间，被告人朱超杰在延津县、新乡市等地先后在华宇、无极、万和城、赢咖等赌博网站做代理，并先后发展了被告人张光超、王小瑶（另案处理）、朱超义、孟凡星、张玲玲、朱广超、沈世麒为成员。被告人张光超、王小瑶、朱超义、孟凡星、朱广超、沈世麒先后为赌博网站代理，通过微信群发展参赌人员参与赌博，为参赌人员提供“下注计划”、“代打”等服务，接受参赌人员投注并从中获利。被告人张玲玲在明知朱超杰等人担任赌博网站代理并从发展的参赌人员投注中抽头盈利的情况下，仍积极购买微信群供朱超杰等人发送赌博广告，另还为该犯罪团伙提供记账等后勤服务。截止到案发，以被告人朱超杰为首的犯罪团伙共向赌博平台投注4324327.28元，投放赌博广告共计2604条。被告人朱超杰共抽头渔利10余万元。2018年12月初，被告人孟凡星加入该团伙担任赌博网站代理。截止案发，被告人孟凡星共接受投注赌资191064.66元，在微信群中为华宇、无极、万和城、赢咖等赌博网站投放广告1158条。被告人孟凡星共抽头渔利14000元。2018年8月，被告人张光超加入该团伙担任赌博网站代理。截止案发，被告人张光超共接受投注赌资172311.64元，在微信群中为华宇、无极、万和城、赢咖等赌博网站投放广告758条。被告人张光超共抽头渔利20000元。2018年9月底，被告人朱超义加入该团伙担任赌博网站代理。截止2019年2月，被告人朱超义其接受投注赌资188142.24元。被告人朱超义共抽头渔利18000元。2019年3月份，被告人朱广超加入该团伙担任赌博网站代理。截止案发，被告人朱广超共接受投注赌资20641.47元，在微信群中为华宇、无极、万和城、赢咖等赌博网站投放广告110条。2018年12月中旬，被告人张玲玲加入该团伙，截止案发，其购买微信群5632个供该团伙发送赌博广告，领取工资10000元。2019年4月2日，被告人沈世麒加入该团伙担任赌博网站代理并接受投注，从中渔利19.5元。其还在微信群中为华宇、无极、万和城、赢咖等赌博网站投放广告。2019年6月7日，被告人朱超义到延津县公安局投案。审查起诉期间，被告人朱超杰及其家人积极退缴赃款270000元；被告人孟凡星退缴违法所得63000元，并将其名下农行卡账户上的502120.91元赃款退缴（经查证，该502120.91元系被告人朱超杰违法所得）；被告人张光超退缴违法所得70000元；被告人朱超义退缴违法所得59000元；被告人朱广超退缴违法所得50000元；被告人张玲玲退缴违法所得10000元。案件审理过程中，被告人沈世麒退缴违法所得19.5元。认定本案事实的证据有，书证受案登记表、举报信、各被告人照片、前科情况查询证明、到案经过，华宇赌博网站截图、交易清单截图、银行账户等交易明细、调取证据通知书、赌博广告，租房合同及房东王波证言，电脑、手机、银行卡、扣押、随案移送清单、延津县人民检察院扣押决定书，证人杨某、李某、孟某等人证言，电子证据检查笔录，被告人朱超杰、孟凡星、张光超、朱超义、朱广超、张玲玲、沈世麒的供述和辩解等。根据以上事实和证据，原审法院认定，1.被告人朱超杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二十万元；2.被告人孟凡星犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元；3.被告人张光超犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元；4.被告人朱超义犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；5.被告人朱广超犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；6.被告人张玲玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；7.被告人沈世麒犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元；8.被告人朱超杰及其家人退缴的赃款270000元、违法所得502120.91元，被告人孟凡星退缴的违法所得63000元，被告人张光超退缴的违法所得70000元，被告人朱超义退缴的违法所得59000元，被告人朱广超退缴的违法所得50000元，被告人张玲玲退缴的违法所得10000元，被告人沈世麒退缴的违法所得19.5元及作案工具手机9部、电脑7台予以没收，上缴国库。上诉人朱超杰上诉称，1.原判认定涉案赌资金额有误，本人参与赌博和做代理的钱不能一并认定为犯罪金额；2.原判量刑重、罚金高。请求二审从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且本案事实和证据均经一审法院开庭举证、质证，查明属实，经本院审核，均可以作为定案的依据，本院予以确认。本院认为，上诉人朱超杰伙同原审被告人孟凡星、张光超、朱超义、朱广超、沈世麒以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其中朱超杰、孟凡星、张光超属于情节严重；原审被告人张玲玲明知上诉人朱超杰等人发送广告、为其提供记账等后勤服务；七名被告人的行为均已构成开设赌场罪。关于上诉人朱超杰上诉称原判认定涉案赌资金额有误，本人参与赌博和做代理的钱不能一并认定为犯罪金额的意见。经查，法律规定赌资数额按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。本案中，公安机关调取了朱超杰支付宝交易明细，经朱超杰辨认向赌博账户充值共计2034138.17元；朱超杰银行卡明细中认定赌资为2230539.4元；以上共计涉案赌资为4324327.28元。原判认定朱超杰犯罪事实清楚，证据确实、充分，故上诉人朱超杰该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人朱超杰上诉称原判量刑重、罚金高的理由。经查，上诉人朱超杰涉案赌资为4324327.28元，且在微信群等投放赌博广告共计2604条，均达到“情节严重”认定标准，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判根据其犯罪事实、认定态度及涉案金额判处的刑罚并无不当，故上诉人朱超杰该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  温晓雯审判员  王 丽审判员  蔡永广二〇二〇年五月二十九日法官助理王航书记员王珂