广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初951号原告：江西麦禾实业发展有限公司。住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷天地商城3#4#5#6#第一街区商业办公综合楼D313室。法定代表人：夏辉，总经理。委托诉讼代理人：丁建，广东国晖（龙华）律师事务所律师。原告：深圳市百仕德投资有限公司。住所地：深圳市福田区渔农村名津广场1栋6-16I。法定代表人：荣昆章，执行董事。委托诉讼代理人：丁建，广东国晖（龙华）律师事务所律师。被告：江西志阳新材料有限公司。住所地：江西省九江市共青城青年创业基地内。法定代表人：杨华刚。被告：共青城烯谷投资管理合伙企业（有限合伙）。住所地：江西省九江市共青城工业园区全国青年创业基地服务局。执行事务合伙人：杨华刚。被告：志阳科技（中国）有限公司。住所地：江西省九江市共青城市全国青年创业基地服务局蓝天路北面。法定代表人：宫非。被告：杨华刚，男，汉族，1962年11月27日出生，住广东省深圳市南山区。被告：张栋梁，男，1959年6月28日出生，台湾地区居民。原告江西麦禾实业发展有限公司（以下简称“麦禾公司”）、深圳市百仕德投资有限公司（以下简称“百仕德公司”）诉被告江西志阳新材料有限公司（以下简称“志阳新材料公司”）、共青城烯谷投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称“烯谷投资企业”）、志阳科技（中国）有限公司（以下简称“志阳科技公司”）、杨华刚、张栋梁股权转让、保证合同纠纷一案，本院于2019年2月20日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。二原告共同委托诉讼代理人丁建、被告张栋梁到庭参加诉讼，被告志阳新材料公司、烯谷投资企业、志阳科技公司、杨华刚经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭。本院依法缺席审判，本案现已审理终结。原告麦禾公司和百仕德公司向法院提出诉讼请求：1.被告志阳新材料公司、烯谷投资企业共同向原告麦禾公司、百仕德公司支付股权转让款200万元、补偿款500万元、违约金150万元（暂计至2018年8月10日），被告志阳科技公司、杨华刚、张栋梁对被告志阳新材料公司、烯谷投资企业的上述责任承担连带担保责任；2.被告志阳新材料公司、烯谷投资企业承担本案律师费、诉讼费等费用，被告志阳科技公司、杨华刚、张栋梁对被告志阳新材料公司、烯谷投资企业的上述责任承担连带担保责任。事实与理由：2016年4月19日，原告麦禾公司、百仕德公司与被告志阳新材料公司、烯谷投资企业签订了《股权转让框架协议》，被告志阳科技公司为《股权转让框架协议》担保方。同日，被告志阳科技公司、杨华刚、张栋梁出具担保函，为原告麦禾公司、百仕德公司在上述《股权转让框架协议》项下的全部债权提供担保。《股权转让合同》约定合同签订后被告志阳新材料公司、烯谷投资企业一个月内支付100万元股权转让款，2016年9月1日前支付剩余的100万元股权转让款。同时，被告志阳新材料公司将在两年内即2018年4月19日前缴足注册资本，否则应向原告补偿500万元。被告志阳新材料公司、烯谷投资企业不能如约支付股权转让款的则应按照日千分之一向原告支付违约金。现原告已经按照《股权转让框架协议》履行了全部的义务，被告志阳新材料公司、烯谷投资企业没有支付任何股权转让款，被告志阳新材料公司注册资本至今仍未缴足，因此被告志阳新材料公司、烯谷投资企业应向原告支付股权转让款200万元及日千分之一的违约金并向原告补偿500万元。综上所述，被告志阳新材料公司、烯谷投资企业应付原告股权转让款200万元、补偿款500万元及违约金150万元（暂计至2018年8月10日），应当及时支付给原告。被告志阳科技公司、杨华刚、张栋梁对被告志阳新材料公司、烯谷投资企业的付款责任承担连带责任。被告张栋梁辩称，当年和台湾地区合作在共青城成立一个产业园区。原告起诉的人里面自己只认识百仕德公司法定代表人荣昆章，不认识其他人。双方是在共××以北××县签的合同，内容和原告陈述的一致，但是多长时间转移不太清楚。转移最重要的有三部分，一是别墅有十几栋，因为别墅没有房产证没有办法办理手续；二是停车位有一百多个，也没有产权；三是有一两百户有产权的房子是可以正常办理转移手续的。整个资产是转给杨华刚的，杨华刚用两家公司承接，但是承接的都是无法买卖的资产，因为别墅和停车位无法办理产权过户手续，所以双方发生争议。我认为从道义来讲我是应该要承担连带责任的，因为两边都是我的朋友。被告志阳新材料公司、烯谷投资企业、志阳科技公司、杨华刚未到庭应诉，也未提交书面答辩意见和证据。原告麦禾公司、百仕德公司向本院提交《股权转让框架协议》。经审查，该证据可以作为定案依据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据本院审查确认的有效证据及当事人当庭陈述，本院认定以下事实：2016年4月19日，二原告作为转让方，被告志阳新材料公司、烯谷投资企业作为受让方，志阳科技公司、烯谷投资企业作为保证方，三方签订了《股权转让框架协议》，约定：原告将其在江西龙源房地产开发有限公司（以下简称“龙源房地产公司”）股份转让给被告志阳新材料公司、烯谷投资企业，其中原告麦禾公司持有龙源房地产公司99%股权，原告百仕德公司持有1%的股权。被告志阳新材料公司受让51%的股权，被告烯谷投资企业受让49%的股权。一、股权转让对价：1.二原告向被告志阳新材料公司、烯谷投资企业转让其持有的龙源房地产公司100%的股权，被告志阳新材料公司、烯谷投资企业应支付的全部股权转让款为人民币200万元；2.被告志阳新材料公司股东志阳科技公司将其持有的志阳新材料公司10%的股权转让给原告或者原告指定的第三方即深圳市荣信泰富投资有限公司或原告指定的其他方(备注：原告方有单方选择权)。二、股权转让对价的支付：签订协议之日起三十个日历天内，被告志阳新材料公司、烯谷投资企业需将人民币100万元股权转让款支付到原告指定的第三方银行账户（户名：冯梅红，开户行：光大银行中心区支行，账号：62×××07）。2016年9月1日前，被告志阳新材料公司、烯谷投资企业需将剩余的人民币100万元股权转让款汇入甲方指定的第三方银行账户。三、股权转让工作安排：二原告应当在签订本股权转让协议后三十天内与被告志阳新材料公司、烯谷投资企业签订在工商部门办理股权交割的股权转让协议。双方共同办理公证。另行签订的股权转让协议与本协议约定不一致的，以本协议为准。待前述事项完成后，双方应当共同在30日内至工商登记部门办理目标公司的股东变更登记手续。受让方需要转让方配合的，转让方应当配合。在签订本股权转让框架协议、将目标公司的股权登记至受让方名下后，转让方将目标公司移交给受让方经营管理。股权交割之后不超过15天，转让方应将目标公司移交给受让方经营管理，并完成印鉴、资料物品的交接。四、承诺保证：……转让方保证向受让方提供的所有文件和资料均是真实、准确和完整的。受让方在协议签署前已对目标公司作了详细的尽职调查，对目标公司的现状已有充分的了解。五、特别约定和违约责任：被告志阳新材料公司将在两年内缴足注册资本，实缴注册资本可以为现金或不动产或知识产权等工商部门认可的出资形式，否则将向转让方或转让方指定的第三方即深圳市荣信泰富投资有限公司或受让方指定的其他方（备注：原告有单方选择权）补偿人民币500万元。如因为志阳新材料公司的注册资本未实缴而发生受让方的债权人追偿转让方或转让方指定的第三方即深圳市荣信泰富投资有限公司或受让方指定的其他方，其所有的责任由被告志阳新材料公司及其全体股东承担。志阳新材料公司的全体股东即保证方对特别约定事项承担保证责任。如受让方未能按照协议的约定支付款项，每逾期一天，应向转让方支付逾期部分款项千分之一的违约金；延期付款超过10天以上的，转让方有权单方解除协议。同时，受让方应支付转让方50万元违约金并赔偿由此给转让方造成的其他一切损失。如由于转让方原因，致使受让方不能如期办理股权变更登记，转让方应按受让方已经支付款项的千分之一每天向受让方支付违约金；延期超过10天以上的，受让方有权单方解除协议，同时转让方应支付受让方50万元的违约金并赔偿由此给对方造成的损失。同日，被告志阳科技公司、烯谷投资企业、杨华刚、张栋梁就前述股权转让框架协议向二原告和深圳市荣信泰富投资有限公司出具一份担保函，担保范围为二原告在框架协议中所享有的全部债权，包括但不限于：股权转让价款及其他对价及其他应承担的债务或责任、利息、违约金、赔偿金以及实现债权的全部费用（包括但不限于律师费、公证费、公告费、评估费、拍卖费、诉讼费/仲裁费、执行费、差旅费等）。担保方式为连带责任。保证期间为两年，即自债务人依主合同《股权转让框架协议》约定的债务履行期限届满之日起两年。（如主合同项下的义务是分期履行的，则从最后一期履行期限届满之日起计算）。被告志阳新材料公司的原股东为烯谷投资企业（持股51%）和志阳科技公司（持股49%）。2016年4月20日，被告志阳科技公司将其持有的49%股权中的10%变更到原告方指定的深圳市荣信泰富投资有限公司名下。2016年4月21日，原告将龙源房地产公司100%股权变更到被告志阳新材料公司（51%）、烯谷投资企业（49%）名下。原告称已完成龙源房地产公司印鉴、资料物品的交接由受让方实际经营。后被告志阳新材料公司、烯谷投资企业未依约履行合同义务。2018年8月16日原告向深圳市福田区人民法院提交起诉材料，该院先行进行了调解。2018年10月8日深圳市福田区人民法院受理案件。2018年10月26日该院裁定移送本院审理。本院认为，本案系股权转让、保证合同纠纷。股权转让合同并无涉外、涉港澳台因素，应当适用中国大陆法律。保证合同中因保证人张栋梁为台湾地区自然人，具有涉台因素，应当参照适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》。因当事人在担保函中并未约定发生争议后的法律适用，而合同的签订地及履行地均在中国大陆，本院按照最密切联系原则以中国大陆法律作为解决本案争议的准据法。原、被告签订的《股权转让框架协议》及《担保函》，系各方当事人真实意思表示，合法有效，当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。根据《股权转让框架协议》，原告已将其名下龙源房地产公司的股权变更登记至被告志阳新材料公司、烯谷投资企业名下，并将龙源房地产公司交付对方运营，原告已经履行了合同约定的义务。虽然被告志阳科技公司按照合同约定将其持有的志阳新材料公司股权中的10%份额变更登记到原告方指定的深圳市荣信泰富投资有限公司名下，但是被告志阳新材料公司、烯谷投资企业并未按照合同约定将股权转让款支付给原告，其行为构成违约。原告主张被告志阳新材料公司、烯谷投资企业给付股权转让款，于法有据，本院予以支持。关于违约金，《股权转让框架协议》约定为“如被告志阳新材料公司、烯谷投资企业未能按本协议第二条的约定支付款项的，每逾期付款一天，应当支付逾期部分款项千分之一的违约金；延期付款超过十天的，原告有权解除协议。同时，被告志阳新材料公司、烯谷投资企业还应支付原告50万元违约金并赔偿由此给原告造成的其他一切损失”。庭审中，原告认为，根据该条款，违约金应当按照固定金额50万元和逾期付款每日千分之一金额合并计算，总计违约金150万元。本院认为，该条款应当解释为“如未能按本协议第二条的约定支付款项的，每逾期一天，应当支付逾期部分款项千分之一的违约金，或者，如延期付款超过十天的，原告有权解除协议并同时支付原告50万元违约金并赔偿由此给原告造成的其他一切损失”。逾期日千分之一的违约金和固定违约金是选择适用而不是同时适用。本案中，原告并未主张解除合同，而是要求继续履行合同，应当按照双方约定的逾期付款日千分之一计算，从应当支付之日起计至付清之日止，原告主张过高部分，本院不予支持。关于补偿金问题，各方在合同中约定被告志阳新材料公司在两年内缴足注册资本，如未足额缴纳补偿二原告500万元，被告志阳科技公司、烯谷投资企业承担保证责任。本院认为，缴纳出资系股东的义务，未缴纳出资的责任不应当由公司来承担。被告志阳科技公司、烯谷投资企业作为志阳新材料公司的股东未按照约定履行出资义务，且其自愿承担保证责任，应当承担补偿原告500万损失的责任。原告要求志阳新材料公司承担补偿责任，本院不予支持。关于保证责任问题，被告志阳科技公司、烯谷投资企业、杨华刚、张栋梁作为保证人在《担保函》上签字盖章，确认对二原告基于《股权转让框架协议》享有的全部债权承担连带保证责任，保证期间为债务履行期限届满之日起两年内，如主合同项下的义务是分期履行的，则从最后一期履行期限届满之日起计算。本案中，原告主张的第一笔股权转让款100万元到期日为2016年5月19日，第二笔股权转让款100万元到期日为2016年9月1日。原告于2018年8月16日向法院提交起诉材料，法院组织进行先行调解，原告对于股权转让款的起诉未超过保证期间。因此，原告主张被告杨华刚、张栋梁对股权转让款承担保证责任，本院予以支持。被告志阳科技公司提供担保虽然未提交董事会决议，但属于为其直接或间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保，担保行为有效。被告烯谷投资企业虽然也在担保函上签字，但根据协议约定，无论对于股权转让款还是补偿款，其与志阳新材料公司、志阳科技公司分别承担的均为连带责任。关于补偿款，合同约定为两年内缴足注册资本，否则可以主张补偿。从合同签订日2016年4月19日起两年为2018年4月18日。因此原告主张权利未超过保证期间。被告杨华刚、张栋梁应当对补偿款的给付承担连带保证责任，其承担责任后可以向志阳科技公司、烯谷投资企业追偿。被告志阳新材料公司、烯谷投资企业、志阳科技公司、杨华刚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃其诉讼权利，应当承担由此产生的不利法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，判决如下：一、被告江西志阳新材料有限公司、共青城烯谷投资管理合伙企业（有限合伙）于本判决生效后五日内向原告江西麦禾实业发展有限公司、深圳市百仕德投资有限公司支付股权转让款200万元；二、被告江西志阳新材料有限公司、共青城烯谷投资管理合伙企业（有限合伙）于本判决生效后五日内向原告江西麦禾实业发展有限公司、深圳市百仕德投资有限公司支付逾期付款违约金（违约金以200万元为基数，其中100万元从2016年5月20日开始，另外100万元从2016年9月2日开始，按照日千分之一，计算至付清之日止）；三、被告志阳科技（中国）有限公司、杨华刚、张栋梁对上述第一、二判项确定的义务承担连带清偿责任，其承担责任后可以向江西志阳新材料有限公司、共青城烯谷投资管理合伙企业（有限合伙）追偿；四、被告志阳科技（中国）有限公司、共青城烯谷投资管理合伙企业（有限合伙）于判决生效后五日内补偿原告江西麦禾实业发展有限公司、深圳市百仕德投资有限公司500万元；五、被告杨华刚、张栋梁对上述第四判项确定的义务承担连带清偿责任，其承担保证责任后可以向被告志阳科技（中国）有限公司、共青城烯谷投资管理合伙企业（有限合伙）进行追偿；六、驳回原告江西麦禾实业发展有限公司、深圳市百仕德投资有限公司其他诉讼请求。案件受理费71300元，由五被告共同承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，原告江西麦禾实业发展有限公司、深圳市百仕德投资有限公司、被告江西志阳新材料有限公司、共青城烯谷投资管理合伙企业（有限合伙）、志阳科技（中国）有限公司、杨华刚可在判决书送达之日起十五日内，被告张栋梁可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马占举人民陪审员  陈水弟人民陪审员  詹丽琼二〇二〇年五月十二日法官助理李丹丹书记员王迪