吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终2584号上诉人（原审原告）颜睿，女，汉族，1977年1月23日生，住长春市朝阳区湖东街10-2号。被上诉人（原审被告）长春丰源驾驶培训有限公司，住所长春市二道区长吉南线1199号。法定代表人王亮，该公司总经理。委托诉讼代理人赵佳月，吉林功承律师事务所律师。上诉人颜睿与被上诉人长春丰源驾驶培训有限公司（以下简称丰源公司）劳动争议一案，上诉人颜睿不服长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初3109号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。颜睿向原审法院提出诉讼请求:1、确认解除颜睿、丰源公司之间的劳动关系；2、确认颜睿、丰源公司自2011年8月8日至2019年9月5日期间存在劳动关系；3、判令丰源公司向颜睿支付解除劳动关系经济补偿金20469.44元；4、判令丰源公司向颜睿支付未签劳动合同双倍工资差额19265元；5、判令丰源公司向颜睿支付拖欠的工资13828.85元；6、判令丰源公司向颜睿支付未休年假工资4982.42元；8、判令丰源公司向颜睿支付周末加班工资34544.78元；9、判令丰源公司为颜睿补缴2011年8月至2012年8月期间的社会保险；10、判令丰源公司向颜睿支付失业金损失24208元；11、诉讼费由丰源公司承担。事实和理由：2011年8月，颜睿到丰源公司处工作，工资2408.17元/月。颜睿入职后，丰源公司经常拖欠颜睿工资，并且没有缴纳社会保险。自2019年4月份起，丰源公司再次拖欠工资。为维护颜睿的合法权益，颜睿诉至法院。丰源公司原审时辩称，1、双方于2012年9月1日建立劳动关系，自2019年4月起，颜睿没有向颜睿提供劳动，属于自动离职，双方劳动关系解除，丰源公司不应支付解除劳动关系经济补偿；2、丰源公司与颜睿签订了劳动合同，丰源公司不应支付未签劳动合同的双倍工资，且颜睿该项主张超过法律规定的仲裁时效期间；3、丰源公司没有拖欠颜睿工资；4、颜睿应对加班事实进行举证；5颜睿主张补缴社会保险费，不属于法院审理范围。原审法院经审理查明：丰源公司原名长春金达洲驾驶培训有限公司（以下简称金达洲公司），于2016年进行公司名称变更。颜睿先与金达洲公司签订劳动合同，合同期限自2012年9月1日起至2018年8月31日止。2018年9月1日后，丰源公司未与颜睿签订书面劳动合同，但颜睿仍在丰源公司处工作至2019年7月，颜睿自2019年8月起不在丰源公司处上班。2018年9月至2019年7月，丰源公司向颜睿支付工资共计21635元，其中2019年5月、6月没有给颜睿发工资。在职期间，丰源公司未安排颜睿休年假，颜睿向丰源公司主张2016年至2018年期间的年休假工资报酬。在职期间，颜睿2017年11月份工资应发1780元，实发1441元；2018年1月份工资应发1780元，实发639元；2018年2月份应发1780元，实发1472元,共拖欠颜睿上述三个月工资1788元。2019年9月5日，丰源公司申请仲裁，长春市劳动人事争议仲裁委员会当日以颜睿的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由通知颜睿不予受理。颜睿于2019年9月10日诉至原审法院。原审法院认为，（1）关于双方之间劳动关系的确认问题。本案中，丰源公司认可其于2012年9月1日起与颜睿建立劳动关系，丰源公司在2019年7月仍向颜睿发放工资，据此能够认定，颜睿、丰源公司之间自2012年9月至2019年7月期间存在劳动关系。颜睿主张其自2011年8月至2019年9月5日期间与丰源公司存在劳动关系，但未提交充分的证据予以证实，原审法院无法予以确认。（2）关于未签劳动合同的双倍工资问题。2018年9月1日后至2019年7月，颜睿在丰源公司处工作，但丰源公司未与颜睿签订书面劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定，根据劳动合同法第八十二条的规定，丰源公司应向颜睿每月支付双倍工资。2019年5月、6月未发放工资，应按长春市最低工资标准计算。故，2018年9月至2019年7月双倍工资差额为25195元＝21635元＋1780元×2。颜睿向丰源公司主张双倍工资差额19265.36元，符合法律规定，原审法院予以支持。颜睿、丰源公司之间的劳动关系于2019年7月终止后，颜睿于2019年9月申请仲裁，主张未签劳动合同的双倍工资，没有超过法律规定的仲裁时效，丰源公司的该项辩解，于法无据，原审法院不予支持。（3）关于颜睿向丰源公司主张拖欠工资问题。根据丰源公司向颜睿发放工资的记录，能够认定，丰源公司在2019年5月、6月未向颜睿发放工资，颜睿2017年11月、2018年1月、2018年2月份拖欠颜睿工资共计1788元。丰源公司的行为违反劳动法的规定，颜睿要求丰源公司支付拖欠的工资5348元（1780元×2＋1788元），合理合法，原审法院予以支持。颜睿主张丰源公司拖欠其他数额的工资，证据不足，原审法院不予支持。（3）关于加班费、失业金损失，颜睿均未提交相关证据，故原审法院均不予支持。（4）关于未休年假的工资问题。颜睿在丰源公司工作不满10年，根据职工带薪年休假条例第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”的规定，颜睿应享受年休假5天。丰源公司确认未安排时延强休年假，根据职工带薪年休假条例第五条“……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对于职工应休未休的年休假天数，单位应按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，丰源公司应向颜睿支付年休假工资报酬，颜睿在2016年至2018年期间年休假工资报酬应为3321元＝2408.17元/月÷21.75×5天×200%×3年。（5）关于双方之间劳动关系的解除问题。颜睿自2019年8月起不在丰源公司处上班，系劳动合同法第三十七条规定的劳动者单方解除劳动合同的行为，具有法律效力，但不属于劳动合同法第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿的法定情形，颜睿主张解除劳动合同的经济补偿，于法无据，原审法院不予支持。同时，原审法院确认，颜睿、丰源公司之间的劳动合同关系解除。（6）颜睿向丰源公司主张补缴2011年8月至2012年8月期间的社会保险，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，原审法院在本案中不予审理，颜睿可向相关主管部门主张权利。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十八条、第三十七条之规定，原审法院判决：一、确认颜睿与丰源公司之间自2012年9月至2019年7月期间存在劳动关系；二、解除颜睿与丰源公司之间的劳动关系；三、丰源公司于判决生效后十日内向颜睿支付工资5348元；四、丰源公司于判决生效后十日内向颜睿支付2016年至2018年期间年休假工资报酬3321元；五、丰源公司于判决生效后十日内向颜睿支付未签书面劳动合同的工资19265.36元；六、驳回颜睿的其他诉讼请求。案件受理费10元，由丰源公司长春丰源驾驶培训有限公司负担。宣判后，颜睿不服，向本院提起上诉。请求：1、撤销原审判决，发回重审或者依法改判支持上诉人的诉讼请求;一审、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实及理由是，一审法院认定事实不清，适用法律错。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定及根据一审法院查清的事实可以得知，单位同时存在上述法定情形，上诉人要求与其解除劳动关系为维护上诉人合法权益合法，单位应当支付经济补偿金。原审法院对拖欠的工资计算错误。一审法院认为单位只是拖欠上诉人三个月工资，明显于事实不符，被上诉人至少拖欠了6个月工资。加班费应当支付，上诉人上班每天是进行打卡的，但是单位拒不提供，因此，单位应当对是否存在加班费的情形进行证明，否则，应当承担不利的后果。劳动关系时间确认错误。据法律规定工作年限的证据应当由单位提供，单位不提供亦应当承担不利的后果。上诉人虽然请求确认解除劳动关系，但是并不是本人自愿解除，而是被迫解除，单位长期拖欠工资所导致的，符合领取失业金的情形，根本不需要额外的证据。综上所述，请法院查明事实，依法改判。被上诉人丰源公司二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。另查明，被上诉人在上诉人申请劳动仲裁前未解除与上诉人的劳动合同关系。本院认为：一、关于上诉人与被上诉人劳动关系期间的问题。原审判决认定上诉人与被上诉人2012年9月至2019年7月存在劳动关系，上诉人主张存在劳动关系的期间为2011年8月8日至2019年9月5日。上诉人提供的证据不足以证明其于2011年8月8日入职被上诉人公司，原审法院依据双方签订的劳动合同认定双方于2012年9月1日开始存在劳动关系并无不当，被上诉人在上诉人申请劳动仲裁时未向上诉人出具解除劳动合同证明，说明直至上诉人申请仲裁时双方始终存在劳动关系，上诉人于2019年9月5日申请劳动仲裁，故双方的劳动关系期间应为2012年9月1日至2019年9月5日。二、关于拖欠工资数额问题。原审认定被上诉人拖欠上诉人工资1788元，并根据长春市最低工资标准1780元判决被上诉人给付2019年5月、6月工资共计5348元。上诉人在原审庭审中要求被上诉人支付至8月工资。根据本院查明的双方劳动关系期间，被上诉人还应支付上诉人2019年7月和8月工资3560元，即被上诉人应支付上诉人拖欠工资共计8908元。上诉人主张未提供劳动期间按照其平均工资发放，没有依据，本院不予支持。三、关于经济补偿金的问题。被上诉人拖欠上诉人工资，且上诉人亦以此点理由提起劳动仲裁请求解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第四十七规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，故被上诉人应当向上诉人支付经济补偿金，上诉人在被上诉人处工作7年零4天，上诉人离职前12个月平均工资为2408.17元，被上诉人应支付上诉人经济补偿金18061.28元（2408.17元×7.5月）。四、关于加班费的问题。上诉人未提供证据证明存在加班事实，故对上诉人该项主张，本院不予支持。五、关于失业金的问题。双方劳动关系的解除系由上诉人提出，上诉人不符合领取失业金的条件，故对上诉人该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初3109号民事判决第二项、第四项、第五项；二、变更长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初3109号民事判决第一项为“确认上诉人颜睿与被上诉人长春丰源驾驶培训有限公司之间自2012年9月1日至2019年9月5日期间存在劳动关系”、变更长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初3109号民事判决第三项为“被上诉人长春丰源驾驶培训有限公司于本判决生效后十日内向上诉人颜睿支付工资8908元；三、撤销长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初3109号民事判决第六项；四、被上诉人长春丰源驾驶培训有限公司于本判决生效后十日内向上诉人颜睿支付经济补偿金18061.28元；五、驳回上诉人颜睿的其他诉讼请求。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由被上诉人长春丰源驾驶培训有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇二〇年五月二十日书记员 刘 越