陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终5298号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市高新区。负责人：韩宪军，该公司总经理委托诉讼代理人：曹华，陕西丰瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白娟，女，住西安市未央区。委托诉讼代理人：**练，陕西毕达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：耿航，男，住西安市蓝田县。被上诉人（原审被告）：苏昭，男，1989年11月23日出生，汉族，住西安市蓝田县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司(以下简称平安财保陕西公司)因与被上诉人白娟、耿航、苏昭机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初8332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安财保陕西公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判平安财保陕西公司依照重新鉴定结果承担对白娟伤残赔偿金的赔偿；2、诉讼费用由白娟、耿航、苏昭承担。事实及理由：白娟的伤残鉴定结论无依据不能作为定案证据。白娟因交通事故造成左肩损伤，红会医院诊断为左肱骨大结节撕裂骨折。白娟受伤后未住院治疗。之后的复查结果未见异常。白娟起诉后经法院委托陕西公正司法鉴定所鉴定为此次交通事故损伤致白娟左肩部损伤属十级伤残。平安财保陕西公司对此鉴定不服。平安财保陕西公司在收到鉴定后及时联系白娟本人要求核实伤残情况，但白娟不配合复勘的请求，无奈平安财保陕西公司向一审法院提出重新鉴定申请，并在一审法院二次开庭之日当庭派员复勘白娟的受伤恢复情况。根据白娟受损左肩活动性当场展示的情形能够看出白娟的受损左肩部不构成伤残。平安财保陕西公司有理由认为鉴定结论显失客观。一审法院对平安财保陕西公司提出的异议及请求并未采纳。一审判决对证据的审核有失严谨。一审法院判令平安财保陕西公司对白娟的赔偿存在错误，请求二审法院予以改判。白娟辩称，一审中白娟已经出庭配合平安财保陕西公司工作人员现场伤残查验。平安财保陕西公司提出重新鉴定未被允许的原因是因为已经超过法院规定的期限。一审法院法医司法鉴定程序合法，鉴定意见符合客观事实，对于构成伤残有充分的说明。请二审法院驳回上诉，维持原判。耿航、苏昭未到庭，亦未提交书面答辩意见。白娟向一审法院起诉请求：1、判令耿航、苏昭、平安财保陕西公司向其支付医疗费522.8元，交通费500元，误工费、营养费、护理费、后续治疗费待鉴定后再另行追加；2、诉讼费、鉴定费由耿航、苏昭、平安财保陕西公司承担。一审法院经审理查明，2019年1月10日14时0分许，耿航驾驶陕Ａ×××××号车沿樊川路由南向北行驶至樊川路（双竹村）右转弯时，适逢白娟驾驶三轮电动车沿樊川路由南向北行驶至此，两车相撞，造成白娟受伤，车辆受损的交通事故。西安市公安局交通警察支队长安大队对本次事故作出道路交通事故认定书，认定耿航负事故全部责任，白娟无责任。事故发生当天，白娟被送往西安航天总医院进行门诊治疗，初步诊断为左膝关节损伤，未作特殊处理。2019年1月12日，白娟因受伤部位疼痛，遂到西安市长安区医院治疗，经诊断为左肩外伤3天，软组织损伤。2019年2月19日，白娟到西安市红会医院进行治疗，诊断为左肱骨大结节撕裂骨折。白娟受伤后，门诊及复诊共计支出医疗费1696元，耿航代为支付1475元。又查明，事故车辆陕Ａ×××××号车辆在平安财保陕西公司投保交强险，发生事故时尚在保险期间内。事故发生后，双方就赔偿事宜协商无果，遂起诉至法院要求判如所请。庭审中，白娟申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限及后续治疗费进行鉴定，经一审法院委托陕西公正司法鉴定中心进行鉴定。后因白娟未缴纳后续治疗费的费用，故该中心仅对其伤残等级、误工期、护理期及营养期进行了鉴定，收取鉴定费1600元，作出陕公正司鉴【2019】临鉴字第560号鉴定意见书，结论为：1、白娟左肩部损伤属十级伤残；2、白娟的误工期为150日，护理期为40日，营养期为60日。鉴定报告送达后，各方均未在规定的时间提出异议。白娟遂根据鉴定结论变更其诉讼请求，要求耿航、苏昭、平安财保陕西公司支付其医疗费1696元、误工费18000元（3600元/月×5个月）、护理费4000元（100元/天×40天）、营养费1800元（30元/天×60天）、残疾赔偿金66638元、精神损害抚慰金1000元、被抚养人生活费3661元（21966×5年×0.1/3）、交通费400元、鉴定费1600元，以上合计为98795元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，认定如下：1、户口本、抚养关系证明，证明其及父亲长期在城镇居住，收入来源于城镇，应当按照城镇标准计算伤残赔偿金；耿航、苏昭、平安财保陕西公司对该证据真实性没有异议，对证明目的不予认可，提出白娟户口本上显示为农民，应当按照农村标准计算残疾赔偿金；还提出白娟的父亲是退休干部，有退休金收入，不符合支付被抚养人生活费的条件。一审法院认为，被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或丧失劳动能力又无生活来源的成年近亲属，白娟父亲有退休金为生活来源，不符合主张被抚养人生活费的条件。2、鉴定报告，证明事故造成白娟伤残等情况，耿航、苏昭、平安财保陕西公司对其真实性没有异议，对伤残等级不予认可，声明其在收到鉴定报告后联系白娟要求复勘，但白娟一直不予配合，开庭前其对白娟的伤情进行了复核，认为白娟的伤情达不到十级伤残的标准，故其对白娟的伤残等级不予认可。一审法院认为，白娟的鉴定报告经过法定程序作出，平安财保陕西公司在收到鉴定报告后，未在限定期限内提出书面异议，之后要求重新鉴定，理由不成立，故对鉴定结论予以认定。3、白娟提交拆迁补偿协议复印件，证明其属于失地农民；耿航、苏昭、平安财保陕西公司对该证据真实性不予认可，同意法庭对白娟户籍性质的认定。一审法院认为，白娟提交的拆迁补偿协议书上虽为复印件，但可以证明白娟的身份为失地农民。一审法院认为，公民的生命健康权及财产安全受法律保护。本案所涉交通事故，交警部门依法作出了道路交通事故认定书认定，耿航负事故全部责任，白娟无责任，该道路交通事故认定书已经生效，依法予以认证。对于白娟的各项损失，应依法予以核定。1、白娟因事故受伤产生的医疗费共计1696元，有医疗费票据为证，予以认定；2、白娟按照3600元/月主张5个月的误工费18000元，因白娟未提供证据证明其收入状况，酌情认定误工费每天100元，计算150天，共计15000元。3、白娟按照100元/天主张40天的护理费4000元，因其伤情确需护理，对其主张的护理费予以认定。4、白娟按照30元/天主张60天的营养费1800元,予以认定。5、白娟属于失地农民，其按照城镇标准主张残疾赔偿金66638元，予以支持。6、白娟主张被抚养人生活费3661元，不符合支付被抚养人生活费的条件，不予支持。7、白娟伤情属十级伤残，其主张精神抚慰金1000元，应予支持。8、白娟主张交通费400元，因白娟存在复诊的事实，酌情认定300元。经核定，白娟各项损失总金额90434元。本案中，耿航驾驶的车辆投保有交强险，发生交通事故时尚在保险期间，白娟的总损失未超出交强险限额，故应由平安财保陕西公司在交强险限额内予以赔偿。白娟受伤后，耿航已经垫付医疗费1475元，该部分费用应予以扣减，扣减后平安财保陕西公司给付白娟医疗费等损失共计88959元。事故发生后，耿航积极进行救治，并代为垫付医疗费1475元，这种救死扶伤的行为应该鼓励，因此应由平安财保陕西公司直接给付耿航垫付费用1475元。白娟主张的鉴定费，属其诉讼中的合理支出，应由耿航承担。耿航借用苏昭的车辆使用期间发生事故，故事故产生的责任应由耿航承担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十五日内在交强险限额内赔偿原告白娟医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金及交通费共计88959元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十五日内在交强险限额内给付被告耿航医疗费1475元。三、驳回原告白娟其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1383元，白娟已预交，减半收取691.5元，白娟承担33元，耿航承担658.5元；本案鉴定费1600元，由耿航承担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。平安财保陕西公司、白娟均表示对一审判决查明的事实无异议。根据双方当事人的举证质证及法庭调查情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，平安财保陕西公司认为鉴定意见书中对伤残等级的鉴定意见不客观，不能作为定案依据。本案陕西公正司法鉴定中心作出的法医临床司法鉴定意见书系经过法院委托程序作出的鉴定。在委托鉴定前，一审法院对于白娟提交鉴定的证据组织双方进行了质证。该鉴定意见书作出后，平安财保陕西公司虽对鉴定意见书不认可申请重新鉴定，但平安财保陕西公司未在一审法院指定的期限内提出重新鉴定申请，且未提交证据对该鉴定意见书予以反驳。故一审法院采纳该鉴定意见书对白娟伤残等级的鉴定意见，并无不当。平安财保陕西公司的上诉，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，平安财保陕西公司的上诉请求不能成立，一审判决应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1466元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王吉利审判员  任 蕾审判员  蒋 瑜二〇二〇年五月十五日书记员  陈子俊