广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初1361号 原告：张振海，男，1967年7月6日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 被告：南宁市盼博门窗经营部，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区云景路9号东景花园2号楼2-11-C号商铺，注册号450103600491896。 经营者：潘玉玲，女，1984年12月9日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市江南区。 案由：定作合同纠纷 适用程序：简易程序（√）普通程序（） 立案时间：2020年3月25日 开庭时间：2020年4月30日 当事人到庭情况： 原告张振海：本人到庭 被告南宁市盼博门窗经营部（以下简称盼博经营部）：未到庭（传票送达时间：2020年3月28日） 原告起诉要点 诉讼请求：1、解除原、被告双方签订的合同，被告退回多收的定金15860元给原告（被告共收原告定金37480元，己安装的窗户价值21620元）；2、被告支付原告已垫付的各项费用共20135元（其中垫付货物尾款10000元，垫付交通费、物流费、安装费等费用4759元，垫付5个单包卫生间门货款5376元）及利息（计算方式：以20135元为基数，从起诉之日起至被告款项付清之日止，按银行市场化贷款报价利率计算）；3、被告向原告赔偿逾期安装窗框和玻璃的双倍定金74960元、逾期安装单包卫生间门81天的违约金8100元、逾期支付原告货物尾款的违约金4300元（计算方式：2020年2月6日起暂计至3月20日共43天，按每天100元计算，违约金共4300元，之后的违约金计至被告付清货物尾款之日止，按每天100元计算）及上述违约金的利息（计算方式：以87360元为基数，从起诉之日起至被告款项付清之日止，按银行市场化贷款报价利率计算）；4、被告赔偿原告各项损失共27898元（其中因擅自更换制造厂家、品牌应赔偿原告5000元，因没有按合同约定的尺寸、材料制作产品应赔偿原告5000元，因截止2020年3月20日已拖延工期157天，赔偿原告损失17898元）及利息（计算方式：以27898元为基数，从起诉之日起至被告款项付清之日止，按银行市场化贷款报价利率计算）；5、判令本案诉讼费由被告承担。 庭审中，原告要求在第1项诉讼请求中增加利息，计算方式为以15860元为基数，从起诉之日起至被告款项付清之日止，按银行市场化贷款报价利率计算。 事实和理由：2019年7月31日，原告欲向被告订制铝合金门窗，故向被告支付了门窗折扣意向定金16680元。2019年8月31日，原、被告签订《南宁市盼博门窗经营部销售合同》，约定原告向被告订制铝合金门窗，总价款37900元，下单时支付20820元，安装完成后支付7580元，被告应在45天内安装好。合同签订后，原告支付了20800元，但被告未按约定时间安装门窗。2019年11月16日，原、被告双方签订了《补充协议》，约定被告在2019年11月26日前安装完成铝合金窗框和玻璃，否则被告赔偿原告二倍的定金作为补偿。同时，被告免费送原告4个单包卫生间门作为补偿，并在20天内制作和安装完成，否则每延迟一天被告赔偿原告100元作为补偿。《补充协议》签订后，被告仍未在该期限内履行义务，之后经双方商定，原告另行找第三方订制了被告承诺赠送的卫生间门，支付费用5376元。2020年1月6日，双方再次签订《协议书》，约定因被告资金不足，由原告自行去广东佛山厂家提货（品牌从汉斯蒂姆更换为欧维诺），提货所需的一切费用由原告代被告支付，被告承诺于2020年2月6日前归还给原告，逾期则支付每天100元的违约金。2020年1月7日，原告与被告一起去佛山厂家提货，经现场验货，原告发现窗户尺寸与原告签字确认的图纸尺寸不符，玻璃厚度也与图纸不符，但因临近春节，厂家第二天就要放假了，无奈原告代被告向厂家支付货款1万元。2020年1月9日，货到南宁后被告又要原告先代垫物流费、搬运费、安装材料费、安装人工费，以上因提货原告共计代垫各项的费用共4759元。同时，合同约定的门窗被告也仅部分进行了制作安装，部分窗框和玻璃被告仍未制作安装，之后原告曾多次联系被告继续履行合同，但被告均无回应且已联系不上。原告认为，被告的行为表明其已不愿继续履行合同，故原告要求解除合同，返还定金、支付违约金并赔偿各项损失。 被告答辩要点 被告盼博经营部未答辩，亦未提交证据。 分析与认定 案件事实 2019年8月31日，原告（买方）与被告盼博经营部（供方）签订《南宁市盼博门窗经营部销售合同》（以下简称《销售合同》），主要约定：原告向被告订购铝合金门窗，型材为新河铝材原生铝，安装窗户的位置包括负一楼、一楼至四楼、阳光房顶、正面共13项，总价为37915元，实际总金额37900元，折扣金额9500元，付款方式为下单交定制款80%为20820元，安装完成后付20%余款7580元；订货周期单色35天出货（非色卡定色45天），双色45天，节假日顺延。同日，原告向被告交付20820元，被告出具一份《收据》，载明“今收到南宁市丽景湾38-103张总交来门窗定金定制款20820元”。另，原告曾于2019年7月31日向被告交付16680元，被告出具一份《收据》，载明“兹收到丽景湾38栋103张总门窗折扣意向定金16680元”。 因被告未按约履行供货义务，2019年11月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《补充协议》，约定：因甲方延期交付门窗以及安装，经双方协商如下，甲方需10天内（11月26日）安装好窗框和玻璃，甲方免费送4个1.4厚度单包卫生间门作为对乙方的补偿（并于20天内制作和安装完成，否则每迟1天赔偿乙方100元），另外封负一楼和四楼窗的材料和人工200元由甲方全权支付，金额从余款中扣，若甲方不能按时安装，甲方需双倍赔偿乙方交付的定金。 2019年12月25日，原告与被告微信聊天，原告“潘潘，现在我们谈谈卫生间门和2个推拉门的事”“我第一次付定金的时候大家就谈好价格的，包括卫生间门和推拉门的价格，是吧”，被告“卫浴门当时说送一个，其他没说”；12月27日，原告“潘潘，这几天我连续问你卫生间门和推拉门怎么办，你都不回答我。那我另外找人做了？”“行，那我另外找人加急做了”，被告“麻烦你了”。2019年12月29日，原告向南宁南天一柱建材有限责任公司订购5个1.4厚的卫生间门，单价为700元/平方，5个门共计7.68平方米，预付定金5000元，备注为2020年2月22日安装完毕。 2020年1月6日，原告（乙方）与被告（甲方）再次签订《协议书》，约定：因甲方自己资金严重不足，公司已无法正常运转，导致迟迟无法按合同规定提交铝合金门窗给乙方，严重影响了乙方房子的装修进度，经双方协商，由乙方自己去广东佛山欧维诺门窗厂家提货，提货所需的一切费用由乙方代甲方先行支付，甲方保证于2020年2月6日前将此费用归还给乙方，逾期不还，则甲方需支付给乙方每天100元违约金。借款金额10000元。 2020年1月7日，原告与被告从南宁搭乘动车去佛山，期间产生往返动车费639元及打车费50元。 2020年1月9日，原告与被告微信聊天，原告“你查询一下货到哪里了”，被告“已经到了…张总我已经到这个境地了，真的没有钱马上可以提货和配送以及辅料，我打个欠条给你吧，你把钱直接给到物流吧750和送货的小哥，具体可能要3-400，让何师傅帮你带一箱玻璃胶就够了5-6只发泡剂400元”“补的玻璃需要150顶用可以转给我，明天一起提吗”“我一起打欠条给你吧150+750+运费多少”，被告“窗户物流费750+运费200+卸货费200+扛楼费150，总共我给了司机1300元”，被告“收到”；1月10日，被告通过微信向原告借款200元；1月16日，原告“杨师傅已安装好玻璃，要安装费1700元，我先代你支付给他，你过后要还我这个钱哦”，被告“好的，可以”，原告“但一楼客厅2块玻璃还没有哦”，被告“先拿单玻璃顶下，年后再补”。 另，原告自行制作了被告已完成工程量统计表，在该统计表中原告自认被告已完成的工程量为《销售合同》约定的第1-11项，但第1-11项中所列的加厚玻璃原告陈述被告并未按此规格提供，故加厚玻璃的费用共计639元原告未计入该统计表。第12-13项原告陈述被告未完成，故第12-13项的总价款15594元也未进入统计数据。同时，对于第9项，《销售合同》约定的折后单价为790元/平米，总价为1358元，在原告自制的统计表中按每平方米736元计算，总价为1264元；而第11项，《销售合同》列入的面积为1.52㎡，总价为1203元，在原告自制的统计表中流入的面积为1.566㎡，总价为1237元。经原告统计，上述被告已完成的工程量的价款为21620元。 以上事实，有销售合同、设计图纸、收据、补充协议、协议书、微信聊天记录、订单、当事人陈述等证据在卷佐证。 法律分析 （一）合同的性质及效力：本案被告根据原告的要求进行铝合金门窗的定制安装，被告支付报酬给原告，符合承揽合同中承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的特征，故双方为定作合同关系，该合同是当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。 （二）合同的解除：原告已预付报酬给被告，但被告并未按《销售合同》约定的时间交付工作成果。之后，双方就交付时间重新进行了约定并签订了《补充协议》，但被告仍未在该重新约定的时间内履行义务。之后，双方再次签订《协议书》，约定因被告公司资金不足，公司无法正常运转，由原告自行垫付费用去厂家提货，但经提货并安装后，原告认可被告仅完成了《销售合同》的部分项目。因合同是否履行系由负有履行义务的当事人即被告承担举证证明责任，而被告经本院依法传票传唤无正当理由未到庭进行答辩且未举证证明其已经履行了合同约定的全部义务，故本院依法采信原告的主张，认定被告未完全履行合同义务。因被其未完全履行义务，且原告陈述之后已无法再联系上被告，再加之被告的经营状况严重恶化，故双方合同难以再继续履行，故原告要求解除合同，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，本院予以确认。由于解除权是形成权，根据权利人一方的行为就能够引起民事权利设立、变更和终止，故原、被告所签的《销售合同》自诉状送达被告之日（2020年3月28日）解除。 （三）合同解除后的法律后果： 1、关于退还报酬及赔偿利息损失：因被告未完成全部的工作量，故合同解除后，原告要求被告退还未完成的工作量的报酬，符合《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，本院予以支持。至于未完成的工作量，根据原告认可的被告已完成的工作量，再结合《销售合同》的内容，本院认定应包括第12-13项的总价款15594元、第1-11项中所列的加厚玻璃的费用639元。另，第11项的面积原告自认系1.566㎡，故该项的总价按1237元计算。综上，《销售合同》约定的总价款为37915元，已完成的工作量为21716元【37915元-15594元-639元+（1237-1203）元】，因双方对总价款按37900元计算，故实际已完成的工作量折算为21707元（21716元/37915元×37900元）。因原告已向被告支付共计37500元，故合同解除后，被告应向原告退还15793元（37500元-21707元）。同时，解除合同后被告因未及时退还报酬产生的资金占用利息损失应向原告赔偿，计算方式为：以15793元为基数，从2020年3月29日起至还清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 2、关于返回定金：双方在2019年11月16日签订的《补充协议》约定如被告未能在2019年11月26日前安装好窗框和玻璃，则被告需双倍赔偿乙方交付的定金，该约定的定金实为履约定金，因被告在合同履行过程中迟延履行债务致合同解除，故本案可以适用定金罚则。至于返还定金的数额：首先，关于定金的认定，虽被告收取两笔款项37500元时在《收据》上都写为“定金”，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十一条“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持”的规定，定金数额应不超过主合同标的的20%，而本案主合同标的为37900元，故定金数额应不超过7580元；其次，关于返回定金的数额，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第二款“当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则”的规定，本案中，被告并非完全不履行合同，而是不完全履行合同，其中未履行部分占合同约定内容的43%（已完成的部分为21707元/37900元=57%），故被告应按43%的比例向原告返还定金3260元（7580元×43%）。现原告主张被告双倍赔偿已支付的定金，对于其中的3260元，本院予以支持，超过部分，不予支持。同时，原告还主张对返还的定金支付利息损失，于法无据，故本院不予支持。 3、关于被告支付原告垫付的各项费用及赔偿违约金及利息损失：（1）关于垫付的各项费用：根据2020年1月6日双方签订的《协议书》及双方的微信聊天记录，本院确认因原告代被告提货并安装窗户垫付的费用包括货款1万元、交通费689元、窗户物流费750元、运费200元、卸货费200元、扛楼费150元、玻璃安装费1700元、泡沫胶270元、发泡剂400元，以上代垫款共计14359元被告应向原告偿还。至于原告主张的200元临时封窗费，双方在2019年11月16日签订的《补充协议》约定由被告承担，故该笔200元被告应向原告支付。至于原告主张的因铝合金窗迟迟无法安装，为防盗原告临时用木板封窗支出200元，结合双方的聊天记录可知，在2020年1月16日一楼客厅有2块玻璃未安装，据此原告主张临时用木板封窗符合常理，且费用亦属合理，故该项损失被告应予赔偿。综上，被告应向原告支付14759元；（2）关于赔偿违约金及利息损失：双方于2020年1月6日签订的《协议书》约定被告应于2020年2月6日前将原告垫付的基于提货所产生的一切费用归还给原告，否则被告应按每日100元支付违约金，现被告未按约定时间将垫付费用归还原告，且被告未到庭抗辩违约金过高，故原告要求被告按每日100元支付违约金，本院照准，但应以基于提货所垫付的本金14359元为限额。至于原告还主张垫付费用的利息，因原告已基于该笔费用主张违约金，该违约金已足以弥补原告的损失，故对原告主张垫付费用的利息损失，本院不予支持。 4、关于被告支付5个卫生间门的费用及赔偿损失：根据2019年11月16日签订的《补充协议》，因被告逾期履行门窗交付义务，故原告承诺免费送4个1.4厚度的单包卫生间门作为对原告的补偿，并于20天内安装完成。同时，根据双方2019年12月25日的微信聊天记录可知，在双方协商定制门窗时，被告承诺赠送1个卫浴门。结合上述内容可知，被告承诺免费提供5个卫生间门给原告。之后，被告未按约定履行该义务，2019年12月27日，原告在向被告征求“那我另外找人做了？”“行，那我另外找人加急做了。”被告“麻烦你了”的情况下，于2019年12月29日向南宁南天一柱建材有限责任公司订购5个1.4厚的卫生间门支出5376元，该费用系因被告未履行义务导致第三人替代履行而产生的费用，且是原告在已征求被告同意替代履行的基础上产生的费用，故该笔费用被告应向原告赔偿。至于原告还因被告未在20天内安装送的卫生间门要求被告赔偿每日100元及支付利息，本院认为，被告承诺送卫生间门本就是基于主债务延迟履行所作的损害赔偿，且被告承诺的送门已经现实的通过第三人替代履行予以完成，双方约定的赔偿已经实现，现原告要求再对损害赔偿进行赔偿，于法无据，故本院不予支持。 5、关于赔偿其他损失：至于原告还要求被告赔偿因更换厂家、品牌、合同约定的尺寸、材料及逾期履行义务的损失，本院认为，双方于2020年1月6日日签订的协议书约定由原告代被告去欧维诺厂家提货，而被告亦明确同意并已提货并安装，该行为应视为双方已对合同的内容进行了变更，故原告据此要求被告赔偿损失，本院不予支持。至于原告还要求被告赔偿逾期履行义务所产生的损失，因双方在2019年11月16日对该违约行为已约定定金（违约金），且原告在本案中亦主张了返还定金，而定金（违约金）一般不能与损害赔偿并用，故对原告主张赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条、第一百一十五条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 原告张振海与被告南宁市盼博门窗经营部签订的《南宁市盼博门窗经营部销售合同》于2020年3月28日解除； 二、被告南宁市盼博门窗经营部向原告张振海退还报酬15793元及支付利息（计算方式为：以15793元为基数，从2020年3月29日起至还清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 三、被告南宁市盼博门窗经营部向原告张振海返还定金3260元； 四、被告南宁市盼博门窗经营部向原告张振海返还费用14759元并支付违约金（计算方式：从2020年2月7日至实际付清之日止，按每日100元计算，违约金以14359元为限额）； 五、被告南宁市盼博门窗经营部向原告张振海支付5376元； 六、驳回原告张振海的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费1663元，由被告南宁市盼博门窗经营部负担481元，由原告张振海负担1182元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  莫寿孟 二〇二〇年五月二十一日 书记员  杨二凤 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第一百二十条因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。 第一百二十一条当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。