福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初133号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人朱瑞荣，男，1977年6月5日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业人员，住福建省云霄县。曾因犯收购赃物罪于2000年10月13日被云霄县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪于2009年7月5日被云霄县人民法院判处有期徒刑二年，2011年2月2日刑满释放；因犯诈骗罪于2013年12月12日被云霄县人民法院判处有期徒刑一年四个月，2014年12月11日刑满释放。因涉嫌诈骗于2019年12月24日被刑事拘留；2020年1月21日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人朱永坤，福建闽隆律师事务所律师。 辩护人吴振彬，福建中门律师事务所律师。 被告人林小兴，男，1981年4月17日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，务工人员，住福建省云霄县。因涉嫌诈骗于2020年2月17日被刑事拘留；同年3月10日被监视居住。现在家。 福建省云霄县人民检察院以云检一部刑诉〔2020〕38号起诉书指控被告人朱瑞荣、林小兴犯诈骗罪，于2020年5月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月27日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官汤启慧出庭支持公诉，被告人朱瑞荣及其辩护人朱永坤、被告人林小兴到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2012年底，被告人朱瑞荣伙同被告人林小兴，以能帮忙找关系认购云霄县尚都花园经济适用房为由，指使林小兴假扮管理经济适用房的“方主任”，骗取被害人罗某、陈某1钱款共计人民币4万元，林小兴从中获利4000元。2013年初，朱瑞荣以同样理由单独骗取被害人陈某2万元。 2019年12月24日，被告人朱瑞荣被民警抓获归案。2020年2月17日，被告人林小兴主动到云霄县公安局投案。案发后，朱瑞荣退还被害人罗某、陈某1、陈某钱款合计6万元。 公诉机关认为，被告人朱瑞荣伙同林小兴，以非法占有为目的，以购买经济适用房需要打点为幌子，共同骗取他人钱款40000元，朱瑞荣还单独骗取他人钱款20000元，数额较大，应当以诈骗罪追究其二人刑事责任，系共同犯罪。在共同犯罪中，朱瑞荣起主要作用，是主犯；林小兴起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。朱瑞荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。朱瑞荣归案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；朱瑞荣已退还被害人经济损失，可酌情从轻处罚。林小兴案发后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。建议判处朱瑞荣有期徒刑一年七个月以上二年以下，并处罚金；判处林小兴有期徒刑六个月以上十个月以下，并处罚金，可依法适用缓刑。公诉机关提交了云霄县公安局出具的户籍证明、到案经过、前科（劣迹）查询表，本院（2013）云刑初字第341号刑事判决书、漳州监狱罪犯档案资料、本院预缴罚金票据等书证；云霄县公安局制作的辨认笔录、现场勘验笔录及照片；被害人罗某、陈某1、陈某的陈述；证人张某、林某的证言；被告人朱瑞荣、林小兴的供述和辩解等证据证实。 被告人朱瑞荣、林小兴对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人朱瑞荣的辩护人对起诉书指控的事实及罪名亦无异议，建议依法对其从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，在本案审理过程中，被告人朱瑞荣通过其亲属向本院预缴罚金10000元，被告人林小兴向本院预缴罚金4000元及退缴违法所得4000元作为代朱瑞荣预缴的罚金。 本院认为，被告人朱瑞荣、林小兴的行为构成诈骗罪，部分属共同犯罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，朱瑞荣起主要作用，是主犯；林小兴起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。朱瑞荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。朱瑞荣还有其他前科，可酌情从重处罚。朱瑞荣归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚且签字具结，依法可从轻处罚；朱瑞荣已退赔被害人经济损失，积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。朱瑞荣的辩护人请求对其从轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。林小兴案发后自动投案并如实供述共同犯罪事实，是自首，认罪认罚且签字具结，依法可以从轻处罚。林小兴积极退缴违法所得和预缴罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据林小兴的犯罪情节和悔罪表现，依法可宣告缓刑。林小兴必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人朱瑞荣犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月；并处罚金人民币一万四千元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月24日起至2021年8月23日止）。 二、被告人林小兴犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月；并处罚金人民币四千元（罚金已缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  林文权 二〇二〇年五月二十九日 法官助理吴悦 书记员陈宇新 附与本案相关的法律和司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件 具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。