贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终1058号上诉人（一审原告）:贵州省春华大地生物科技有限公司,住所地贵州省黔东南苗族侗族自治州台江县革一镇革一工业园区。法定代表人：吴学仁，总经理。委托诉讼代理人：杨麒，贵州兄弟律师事务所律师。被上诉人（一审被告）:黔东南州旭鸿建筑工程有限公司,住所地贵州省黔东南州凯里市红州路18号馨怡名苑B栋20楼5号法定代表人：袁维臻，总经理。委托诉讼代理人：刘中琴，女，1988年9月26日出生，住所贵州省凯里市。系该公司办公室主任。第三人:孙人国，男，1967年7月4日出生，汉族，住所贵州省凯里市。上诉人贵州省春华大地生物科技有限公司（以下简称“春华公司”）因与被上诉人黔东南州旭鸿建筑工程有限公司（以下简称“旭鸿公司”）、第三人孙人国合同纠纷一案，不服贵州省台江县人民法院(2019)黔2630民初104号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人春华公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：1.上诉人与管委会签订的合同及补充协议约定，上诉人可以在办理相关证件期间先行入场进行场平工程，并要求在八个月内完成。上诉人与被上诉人签订《台盘大草砂矿总承包合同书》前，被上诉人就已将先关设备运至施工场地并要求上诉人签发开工令，被上诉人在入场时知晓该项目正在办理相关手续的情况，且实际施工二十余天，后被上诉人以此为由进行抗辩不能成立。被上诉人擅自停工拒不履行合同义务构成违约，上诉人的诉请应予支持。2.被上诉人未经许可擅自将工程转包给第三人构成违约，上诉人有权要求解除合同和赔偿损失。3.被上诉人擅自将施工合同转包给第三人，且停工超过六个月拒绝履行合同义务，根据合同及法律规定，被上诉人缴纳的诚意金不应退还，同时被上诉人还应赔偿上诉人因工期延误所造成的损失，上诉人的诉请于法有据，应予支持。被上诉人旭鸿公司、第三人孙人国未作出答辩。春华公司向一审法院起诉请求：1.依法解除原告与被告在2018年8月17日签订的《台盘大草砂矿总承包合同书》；2.被告长时间违约停工，严重延误原告工期，要求被告给予20万元赔偿（合同约定的10万元诚意金归原告所有，同时不足以弥补原告管理人员的薪资、伙食费、误工费、差旅费、项目管理费等，因此追加10万元赔偿）。一审法院认定事实：原告与被告于2018年8月17日签订《台盘大草砂矿总承包合同书》，该合同约定原告将台盘大草砂矿开采项目整体发包给被告进行施工，双方在该合同中对工程的承包性质、工程项目、工程价格、工期、工程质量、材料供应、双方责任、工程结算、信用保证、尾款结清方式等内容作了具体的约定。原告于2018年8月10日向被告发出《工程开工令》，被告于2018年8月30日开始进场施工，施工至9月30号便停工至今。庭审中被告称不能正常施工的原因系原告未办理相关的林业砍伐证（因为山上有树需要砍）、土地证、采砂证、安全生产许可证，还有施工地有国防光缆没有迁移，不敢进行施工。被告还称第三人系被告方的施工人员，第三人对此表示无异议。原告承认施工地确实有国防光缆没有迁移，在被告施工过程中也没有办理得相关证书，但原告认为这不是被告停工的理由。还查明，原告于2018年11月28日向被告发出《恢复施工通知书》要求被告在2018年12月5日前恢复施工。2018年12月13日，原告向被告发出《取缔项目施工通知书》，要求被告在接到该通知后五个工作日内自行协商好现项目施工队清场等一切相关事务。2019年1月8日，原告向被告发出《施工合同解除通知书》，要求与被告解除双方于2018年8月17日签订的《台盘大草砂矿总承包合同书》。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告要求解除与被告于2018年8月17日签订的《台盘大草砂矿总承包合同书》，被告不同意解除合同，原告应就被告的行为已符合合同的法定解除情形这一事实承担举证责任。本案中，被告在工程施工过程中原告未办理得相关证件，且施工现场确有尚未迁移的国防光缆，原告提供的证据不能证明被告停工系被告方违约，被告愿意继续履行合同，原告未提供证据证明被告的行为符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的合同的法定解除情形，也未提供证据证明双方在合同中约定的解除合同的条件已出现，故原告要求解除与被告于2018年8月17日签订的《台盘大草砂矿总承包合同书》不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告贵州省春华大地生物科技有限公司的全部诉讼请求。案件受理费已减半收取2150元，由原告负担。本院二审期间，被上诉人旭鸿公司、第三人孙人国未提交新证据。上诉人春华公司提交以下证据：1.台湾有机生物菌肥项目第二次补充合同，拟证明上诉人与贵州省台江经济开发区管委会于2019年2月1日签订补充合同，合同第一条约定上诉人在办证期间可先行入场进行场平施工，上诉人要求被上诉人进行场平施工未违反该约定，被上诉人擅自停止施工构成违约；2.施工现场照片，拟证明被上诉人实际施工区域离国防光缆经过区域相隔较远，在具备施工条件的场地还未施工完成的情况下，被上诉人以项目开挖处有一段国防光缆没有搬迁为由停止施工无事实依据。被上诉人旭鸿公司质证认为，第1组证据的签订日期在施工合同之后，施工时该份合同未拿给旭鸿公司；第三人孙人国对第1组证据的真实性认可；被上诉人旭鸿公司、第三人孙人国对第2组证据认为国防电缆未迁移，砂石没地方倒。本院对上述第1、2证据的真实性予以采纳，但该证据不能直接证明被上诉人违约的事实。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点：1.案涉合同是否应当解除；2.上诉人诉请赔偿损失是否应予支持。关于争议焦点一，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，上诉人春华公司将案涉工程整体发包给被上诉人旭鸿公司进行施工，刚施工一个月，双方就因工程是否能够继续施工而陷入僵局，导致案涉工程停工至今。上诉人曾通知被上诉人恢复施工，但案涉工程仍未恢复施工。虽然被上诉人在一、二审中均表示愿意继续履行合同，但双方始终未能就继续履行合同达成一致，现案涉工程未能继续施工，双方签订合同的目的已不能实现，为避免双方陷入合同僵局造成损失的扩大，合同应当予以解除。关于争议焦点二，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”案涉合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据合同履行情况双方应当进行结算清理。被上诉人交纳的10万元诚意金目的为了保证合同的履行，鉴于目前双方对已履行施工的工程款尚未进行结算，本案中对于10万元保证金不予处理，双方可在工程结算时一并处理。上诉人要求被上诉人赔偿管理人员薪资等损失10万元，无相关证据证明，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省台江县人民法院(2019)黔2630民初104号民事判决；二、解除贵州省春华大地生物科技有限公司与黔东南州旭鸿建筑工程有限公司于2018年8月17日签订的《台盘大草砂矿总承包合同书》；三、驳回贵州省春华大地生物科技有限公司要求黔东南州旭鸿建筑工程有限公司赔偿管理人员的薪资、伙食费、误工费、差旅费、项目管理费等10万元的诉讼请求。一审减半收取案件受理费2150元，由贵州省春华大地生物科技有限公司负担1075元，黔东南州旭鸿建筑工程有限公司负担1075元；二审案件受理费4300元，由贵州省春华大地生物科技有限公司负担2150元，黔东南州旭鸿建筑工程有限公司负担2150元。本判决为终审判决。审判长  龙集东审判员  郑厚祥审判员  吴竹春二〇二〇年五月二十日法官助理罗惠书记员熊慧灵