甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2020）甘0702民初830号原告：甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司。住所：甘州区工业园区生态科技产业园东三环路东侧，统一社会信用代码：91620702571623762B。法定代表人：刘某，系该公司经理。委托诉讼代理人：王某1，甘肃金都律师事务所律师。被告：金某，男，1961年11月15日出生，汉族，甘肃省张掖市人，农民，住甘州。委托诉讼代理人：王某2，甘肃振泽律师事务所律师。原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司（以下简称金鹰公司）与被告金某劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金鹰公司委托诉讼代理人王某1、被告金某及其委托诉讼代理人王某2均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金鹰公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告不向被告支付解除劳动合同的经济补偿金、停工留薪期间工资、未签订劳动合同双倍工资、一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费等共计235658.26元；2、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：原、被告工伤赔偿纠纷一案，被告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经甘州区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，于2020年1月19日作出了甘区劳人仲裁字（2018）第419号裁决书，裁决:1.申请人与被申请人之间的劳动关系于2018年12月12日解除；2.被申请人支付给申请人解除劳动合同的经济补偿金5477元、停工留薪期间工资42540元、未签订劳动合同双倍工资42540元、一次性伤残补助金46794元、一次性伤残医疗补助金46794元、一次性伤残就业补助金46794元、住院伙食补助费4719.26元，以上费用共计235658.26元”，但原告认为被告到原告公司上班是由原告公司的工人范俭介绍联系的，原告公司并不知情，原告公司也没有决定要招聘被告，是否招聘还有待公司研究决定。被告是自己到原告公司车间干活的，原告公司并没有对他进行工作安排。原告公司对决定招聘的工作人员要签订劳动合同，然后进行岗前培训，才会安排工作岗位。原告公司与被告没有签订书面的劳动合同，也没有与被告就其工作的内容、劳动纪律、劳动报酬进行协商约定，更没有安排指示他干活，原告也没有支付给他工资报酬。被告请求的上述赔偿事项没有事实及法律依据，故原告提起诉讼。被告金某未递交书面答辩状，在庭审中口头辩称：甘州区仲裁委的裁决书正确，要求按照裁决书支持被告的请求。撤回仲裁时要求原告补缴社会保险费的请求，根据裁决结果放弃工伤医疗费、护理费和交通费的请求。庭审中，被告放弃仲裁时要求原告缴纳社会保险费并承担工伤医疗费、护理费和交通费的请求。本院经审理认定事实如下：2016年6月10日，被告金某经案外人范俭介绍到原告处从事喷漆除锈工作，双方建立劳动关系，未签订书面劳动合同，约定工资按照计件制计发。当天下午3时许，被告在原告公司工地工作时受伤，被送往张掖市甘州区德荣骨科专科门诊部住院治疗52天，其伤势被诊断为：左胫骨开放性骨折、左足损毁、左足1-4趾损毁。2017年12月28日，张掖市人力资源和社会保障局作出张人社工伤认字〔2017〕3-216号《认定工伤决定书》，认定被告因工受伤。2018年8月24日，张掖市劳动能力鉴定委员会作出张劳鉴（2018）27号《关于刘建笙等26名工伤职工劳动能力鉴定结论的通知》，鉴定被告为伤残八级。被告受伤后再未赴原告处工作，双方未签订书面劳动合同，原告亦未给被告发放工资。被告受伤时，原告尚未给被告参加工伤保险。被告受伤后，原告按照月缴费基数2424元的标准为被告以及公司其他员工缴纳了2016年6月至2017年1月期间的工伤保险。再查明，2018年11月5日，被告作为申请人，将原告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：1、解除双方劳动关系；2、被申请人支付解除劳动合同的经济补偿金5477元；3、被申请人补缴社会保险金；4、被申请人支付停工留薪期间的工资65724元；5、被申请人支付未签订劳动合同的双倍工资60247元；6、被申请人支付一次性工伤伤残补助金60247元、一次性工伤医疗补助金60247元、一次性伤残就业补助金60247元；7、被申请人支付工伤医疗费5000元、二次手术费20000元、住院伙食补助费6054元、交通费2000元、工伤护理费24300元。2020年1月19日，该委作出甘区劳人仲裁字〔2018〕第419号裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人之间劳动关系于2018年12月12日解除；二、由被申请人支付给申请人解除劳动合同的经济补偿金5477元、停工留薪期工资42540元、未签订劳动合同双倍工资42540元、一次性伤残补助金46794元、一次性伤残就业补助金46794元、一次性工伤医疗补助金46794元、住院伙食补助费（含交通费）4719.26元。以上费用合计235658.26元，限被申请人于裁决书生效后十日内履行完毕；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，故提起诉讼。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告提交的甘区劳人仲裁字〔2017〕第93号裁决书、本院（2017）甘0702民初8537号民事判决书、张掖市中级人民法院（2017）甘07民终1153号民事判决书、张人社工伤认字（2017）3-216号《认定工伤决定书》、张劳鉴（2018）27号《关于刘建笙等26名工伤职工劳动能力鉴定结论的通知》等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：关于原被告劳动合同的解除。自2016年6月10日被告到原告处工作双方建立劳动关系后，虽然被告于当日受伤并再未到原告处工作，但双方劳动合同并未解除，直至2018年11月5日被告向区仲裁委提出申请要求解除双方劳动合同。现被告以“干不了现在的工作”为由，要求于申请仲裁之日解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定的劳动者解除劳动合同的情形，故对被告的该项请求本院予以支持。原告主张与被告的劳动合同自被告再未赴原告处上班时即解除，对此被告不予认可，且原告也没有按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定向被告出具解除劳动合同的证明。原告认为与被告自行解除劳动合同的主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于解除劳动合同的经济补偿金。被告以“干不了现在的工作”为由要求解除双方劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用工单位向劳动者支付经济补偿金的情形，故对被告的该项请求本院不予支持。关于对被告主张的各项工伤待遇的认定。《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《工伤保险条例(?http:?/??/?www.dffy.com?/?faguixiazai?/?xzf?/?200405?/?20040505212509.htm?)》规定，用人单位应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全体职工或者雇工缴纳工伤保险费；职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇；依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告受伤时，因原告没有为被告参加工伤保险，原告应按照《工伤保险条例(?http:?/??/?www.dffy.com?/?faguixiazai?/?xzf?/?200405?/?20040505212509.htm?)》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关费用。关于对被告受伤时工资数额的认定。因原被告双方约定被告的工资类型为计件制工资，需结合被告已完成的工作量来确定工资数额。现原被告双方建立劳动关系后，被告仅工作二十分钟即发生工伤，无法核定被告的计件工资数额。而计件制工资因劳动者的个体差异、工作的熟练程度、工作时间的长短、成果质量的优次等因素在不同的劳动者中产生差异。因此，不能简单的参照其他劳动者的工资数额来确定被告的工资数额。《中华人民共和国劳动合同法》第十一条规定：“单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬”。根据上述规定，结合原告单位的经营范围及被告的工作内容，对被告受伤时的当月工资，以参照2016年张掖市建筑业从业人员月平均工资3298.5元（39582元/年÷12个月）的标准认定为宜。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条规定：“工伤职工停工留薪期的具体时间，按照《张掖市工伤职工停工留薪期分类目录参考标准》执行。”根据上述规定，结合原告的伤情，本院认定被告的停工留薪期为10个月，其主张的停工留薪期工资，认定为32985元（3298.5元/月×10个月）。关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……”第六十四条规定：“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”根据上述规定，被告主张的一次性伤残补助金按其11个月的本人工资确定，又因其工伤前12个月平均月缴费工资为2424元，故对一次性伤残补助金依法认定为26664元（2424元/月×11个月）。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条还规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定(?http:?/??/?www.faxin.cn?/?lib?/?dffl?/?javascript:void(0);?)享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金标准为：……八级伤残11个月……；一次性伤残就业补助金标准为：……八级伤残11个月……。”现原被告劳动合同于2018年11月5日解除，原告应向被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第六十四条及上述法律规定，上述两项补助金均应按照劳动合同解除前被告的12个月平均月缴费工资计算。但因劳动合同解除前，被告再未到原告处工作，原告也未给被告发放过工资，对该工资数额，本院认为以参照2018年张掖市建筑业从业人员月平均工资3454.75元（41457元/年÷12个月）的标准为宜。故对原告主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均认定为38002.25元（3454.75元/月×11个月）。关于住院伙食补助费。《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条规定：“职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按照不超过上年度全省城镇居民日人均消费支出额的40%，由工伤保险基金支付。……”现被告受伤后住院治疗52天，2015年度甘肃省城镇居民日人均消费支出额为17451元，故对被告主张的住院伙食补助费应依法认定为994.47元（17451元/年÷365天×40%×52天）。关于未签订劳动合同的双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”根据上述法律规定，用人单位应当至迟在与劳动者建立劳动关系一月后签订书面劳动合同。但本案中，被告上班当日即受伤，且受伤后再未到原告处工作，原告并非有意规避对被告的签订合同的义务。并且，自建立劳动关系以来，被告并未给原告创造任何劳动成果和价值，在原告为被告支付10个月的停工留薪期工资后，若再要求原告承担未签订劳动合同的双倍工资，则显示公平。故被告要求原告支付未订立劳动合同的双倍工资的诉讼请求本院不予支持。关于二次手术费，因未实际产生，故在本案中不予涉理。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第三十七条、第四十六条、第五十条第一款、国务院《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十四条、《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条第一款、第三十一条、第三十三条、《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司与被告金某之间的劳动合同于2018年11月5日解除；二、原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司向被告金某支付停工留薪期工资32985元、一次性伤残补助金26664元、一次性伤残就业补助金38002.25元、一次性工伤医疗补助金38002.25元、住院伙食补助费994.47元，以上共计136647.97?元，于本判决书生效后十五日内履行完毕；三、原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司不向被告金某支付解除劳动合同经济补偿金及未签订书面劳动合同的双倍工资。案件受理费10元，减半收取5元，由原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司负担，本院给原告退还案件受理费5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 员 葛小芳 二〇二〇年五月八日法官助理 高芙蓉书 记 员 程婷婷 附：【本案适用的法律法规】《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国劳动合同法》第十一条单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。第三十七条第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。国务院《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按照不超过上年度全省城镇居民日人均消费支出额的40%，由工伤保险基金支付。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，停工留薪期内治疗的住院伙食补助费，按前款标准核销；停工留薪期外仍需治疗的，住院伙食补助费按前款标准的50%核销。经医疗机构出具证明，报社会保险经办机构同意，工伤职工到市（州）以外就医，交通和住宿费参照本省行政部门工作人员的差旅费标准执行，由工伤保险基金支付。工伤职工到市（州）以外就医，非住院期间的交通和住宿产生的费用，省内不超过3天，省外不超过5天；非住院期间的伙食补助费按照职工住院治疗工伤的伙食补助费标准执行。第三十一条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定(http://www.faxin.cn/lib/dffl/javascript:void(0);)享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月。第三十三条用人单位未依法参加工伤保险，其职工发生工伤的，由用人单位按照国家规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条工伤职工停工留薪期的具体时间，按照《张掖市工伤职工停工留薪期分类目录参考标准》（以下简称《目录》）只向。用人单位、工伤职工工伤保险经办机构等对工伤职工的停工留薪期有异议的，可向市劳动能力鉴定委员会申请鉴定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。