徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0312民初8910号原告：江苏中疆能源科技有限公司，住所地徐州市黄河东路民生大厦1-911。法定代表人：任海红，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏德才，江苏世纪青松律师事务所律师。委托诉讼代理人：于敏，江苏世纪青松律师事务所律师。被告：戈云峰，男，1955年8月24日出生，住辽宁省抚顺市顺城区高山路5-11号楼5单元401室，现住徐州市铜山区。被告：江苏华正数控机械有限公司，住所地徐州市铜山区园中路西村庄南北。法定代表人：葛昆鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：龚平华，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡波，江苏典锐律师事务所律师。第三人：马传博，男，1971年3月18日出生，汉族，住徐州市泉山区。原告江苏中疆能源科技有限公司（简称中疆能源）与被告戈云峰、江苏华正数控机械有限公司（简称华正数控）借款合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中疆能源委托诉讼代理人魏德才、于敏，被告戈云峰，被告华正数控委托诉讼代理人龚平华、胡波，第三人马传博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中疆能源向本院提出诉讼请求，请求判决被告：1、偿还原告借款本金4870000元及利息592192（以4870000元为本金，自2018年4月1日至2019年8月1日，按月息0.67%计算）合计5462192元；2、支付逾期还款违约金485000元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告戈云峰之间存在债权债务关系，2017年12月18日，原告与戈云峰、华正数控签订《还款协议书》，该协议明确了戈云峰截止至2018年2月28日共欠原告4922311.2元，约定还款方式为分期还本付息，制作了明确的还款计划表，被告戈云峰应于2018年3月1日起，每月1日按计划还款，协议就还款期限、利率以及违约责任等作了约定，在该还款协议中就被告华正数控在该还款协议范围内承担连带保证责任做出了约定。协议签订后，被告戈云峰在2018年4月1日还款52311.2元后，并未按照还款计划继续履行还款义务。原告多次催要未果，为维护原告合法权益，特起诉至法院，望判如所请。被告戈云峰辩称，本案的债务主体是华正公司，不是我本人，我个人和原告没有任何债权债务关系，我不欠中疆公司的钱，我个人没有任何借款，我是华正精工机械有限公司的法人，原告起诉主体错误，原告应起诉华正精工机械有限公司，请求法院驳回原告诉请。被告华正数控辩称，一、原告诉请的债务已通过债转股进行了抵消，原告没有权利依据还款计划书再行主张债权。2019年1月19日，原告实际控制人马传博与被告戈云峰、华正数控达成《债转股协议书》，约定原告享有对被告戈云峰的460万元借款债权及60万元厂房租金债权，合计520万元。原告实际控制人马传博受让戈云峰享有的华正数控20%的股权，以债转股的方式抵消520万元的债务。2018年12月11日的股东会议纪要，明确马传博为中疆能源的实际控制人并且以马传博名义入股华正数控，受让股权的方式为债转股。2019年1月20日新一届股东会第一次会议由马传博主持，公司股东会由戈云峰、龚平华、马传博三人组成，监事会监事由马传博担任；华正数控第01号董事会文件对中疆能源人员的职位任命安排，并向原告出具003的股权证明书。2019年2月25日签发江苏华正公司3号文件；2019年2月26日签发江苏华正公司5号文件。以上一系列行为马传博均实际参与公司经营和管理，马传博作为公司的股东高管享受薪金待遇，参与公司利润分配。《债转股协议书》已经实际履行。在原告诉被告房屋租赁合同案件中，马传博代表中疆能源签订房屋租赁合同，承租人也将房屋租金全部打款至马传博个人的银行账户，上述行为可以认定马传博作为原告的实际控制人有权代表公司签订《债转股协议书》。工商登记显示，原告的控股股东为民办非企业法人徐州澳新体育交流中心（持股比例为90%），法定代表人为马传博。马传博为原告的实际控制人，能够实际支配上述两家公司的行为，且马传博亦多次代表中疆能源参与诉讼或处理其他事务，其有权代表原告签署《债转股协议书》，该协议书可以抵消原告诉请的债务，并且原告法定代表人系马传博配偶。二、被告华正数控对戈云峰债务承担保证责任，超出了法律规定的保证期间，根据原告诉称，戈云峰仅履行了第一期还款52311.2元。如果原告有权依据《还款计划书》主张债权的情况下，被告华正数控作为保证人，对于涉及2019年3月1日之前的到期债权，显然超过了六个月的保证期间，华正数控不承担清偿责任。《还款计划书》的债务人是戈云峰，而客观事实债务人是徐州华正精工机械有限公司，戈云峰作为该公司法定代表人签署《还款计划书》，法律后果应当由徐州华正精工机械有限公司承担。鉴于债务人发生了变化，保证人华正数控对徐州华正精工机械有限公司的债务不承担保证责任。基于以上事实和理由，原告诉请没有事实和法律依据，请法院依法驳回原告对被告华正数控的诉讼请求。第三人马传博述称，事实是还款协议在2018年年底经中疆公司多次催要，被告无力偿还，要求以债转股协议的形式，但实际被告的动机不纯，只是为了拖延债务，没有实际履行债转股的合法手续，包括第一次谈的评估盘点被告的资产，一直没能实行，所以债转股协议是不成立的。经审理查明：2017年12月18日，甲方原告（债权人）与乙方戈云峰（债务人）、丙方华正数控（担保方）签订《还款协议书》，三方就乙方欠甲方本金4922311.2元达成协议，约定还款期限自2018年3月1日起至2019年8月31日，月利率0.76%，还款方式为乙方每月1日还本付息，次月还本付息时，利息按上月本金余额计算；同时约定乙方如因本身原因不按协议约定的时间还款，每拖一天，则甲方有权加收1000元/天作为乙方违约金，并有权采取法律途径或其他手段进行追偿；乙方应按期足额支付应付款项，甲方应及时办理有关收款和债务抵消的财务手续，并有义务在乙方付款时出具有关收据凭证；丙方完全了解乙方的还款支付能力，并自愿在本协议范围内承担乙方还款的连带保证责任。协议签订后，被告戈云峰还款52311.2元，后未再还款。2019年1月19日，第三人马传博作为甲方与被告戈云峰（乙方）、华正数控（丙方）签订《债转股协议书》，该协议记载：“1、乙方合法持有公司股权，为该公司原股东（实际控制人）；2、甲方系乙方的债权人；3、乙方同意将持有的公司部分股权转让给甲方，等额抵消甲方对乙方的债权。甲乙双方之间的债权债务关系真实有效。债权转为股权后，甲方成为公司的股东，不再享有乙方债权人权益，转而享有公司股东权益。乙方对公司的股权同时缩减。甲乙双方确认1、截止2018年12月31日甲方对乙方的待转股债权总额为520万元。约定甲乙丙三方签订后，需经公司其他股东签字后生效，工商变更手续待其他协议完成时一并办理。”协议落款处马传博、戈云峰签名按捺指印、华正数控龚平华签名并加盖华正数控印章。另查明，华正数控股东有龚平华等多人。以上事实有还款协议书、分期还款计划表、当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，关于第三人马传博与被告戈云峰、华正数控签订《债转股协议书》的问题。被告华正数控辩称，原告实际控制人马传博与被告戈云峰、华正数控达成《债转股协议书》，合法有效，其担保的债权已通过债转股的形式抵消，原告无权依据还款计划书再行主张债权；马传博没有办理股权登记，过错不在被告，被告也向马传博出具了股权证明书，按照法律规定，签订了股权转让协议，即可证明其股东的身份，是否登记不影响股东的效力，不影响马传博作为股东的事实。对此，原告辩称还款协议书系中疆公司与两被告签订，而债转股协议是马传博与两被告签订，中疆公司是独立法人，公司对外的行为均应加盖公司印章；转股协议没有明确戈云峰在江苏华正享有的股权比例，戈云峰实际的持股是在哪位股东名下，且在该份协议中约定公司及其他股东亲自确认了该协议生效，至今尚未通知，2019年4月11日华正公司登记股东没有马传博，说明马传博尚未完成股权变更登记成为公司股东，原公司股东并不认可马传博股东身份，亦未在股东变更时通知马传博，在马传博同意的前提下进行股东变更，将股权转让给公司之外的第三人，因此无论是公司还是公司原股东，都以自己的实际行为否认了该份债转股协议，且其违反了法律的强制性规定，至始无效，因此原告要求被告承担还款责任，有法有据。第三人马传博述称没有实际履行债转股的合法手续，债转股协议不成立。本院认为：(一)股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意；股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让；其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让；经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。被告华正数控的公司章程亦对此作出类似规定。本案中：1、被告华正数控认可签订债转股协议后，未依法进行股东变更登记，亦未按照债转股的法定程序进行增资；2、案件审理中被告华正数控也未提供证据证明向股东以外的马传博转让股权经过其他股东同意或者履行公司法及公司章程规定的程序,《债转股协议书》明确约定需经公司其他股东签字后生效，而协议书中其他股东并无签名。3、被告戈云峰作为股权转让者，未有证据证实其具有被告华正数控股东的主体资格，亦无证据证实其华正数控的股权系他人代持；4、戈云峰并不认可自己是江苏华正的实际控制人，否认其拥有该公司股权。故上述《债转股协议书》不符合公司法及被告公司章程的规定。（二）第三人马传博虽然曾经代表中疆能源参与其他诉讼，但马传博在代表原告的其他诉讼中均有中疆能源加盖公章，马传博以个人名义与被告签订《债转股协议书》，并未有原告盖章或者授权，并不能代表原告。故被告与第三人签订的《债转股协议书》既不符合法律和被告公司章程的规定，也不符合该协议本身的约定，也没有证据证明股权出让人戈云峰具备出让股权的股东资格，对该《债转股协议书》本院不予确认，故债权人原有的债权并不能消灭，仍应按原合同继续履行。关于被告戈云峰是否承担主体责任，其辩称和原告没有债权债务关系，其是华正精工机械有限公司的法定代表人，是代表华正精工签的名，应起诉华正精工机械有限公司。因原告提供的《还款协议书》及《戈云峰欠江苏中疆能源科技有限公司款项清单》中债务人处均系戈云峰签名及按捺指印，并无证据证明相关债务应由华正精工机械有限公司承担，对其辩解本院不予采纳。关于被告华正数控是否承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。被告华正数控作为保证人在《还款协议书》中并未约定保证期限，据上述规定，适用六个月保证期间，因债务履行期满日为2019年8月31日，原告于2019年8月8日起诉，向被告华正数控主张权利，系保证期间内，被告华正数控依法应当承担保证责任。原告中疆能源与被告戈云峰、被告华正数控签订的《还款协议书》是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原被告亦予认可。债务人戈云峰与担保人华正数控均有还款责任。原告主张被告偿还欠款4870000元，本院予以支持。关于利息592192元，原告主张按月息0.67%计算低于原被告约定月利率0.76%，其主张的给付时间亦系约定的期限内，故本院予以支持。关于违约金485000元，双方在协议中约定逾期还款，按1000元/天支付违约金，其约定未超出法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告戈云峰于本判决生效后十日内偿还原告江苏中疆能源科技有限公司借款4870000元、利息592192元、违约金485000元；二、被告江苏华正数控机械有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53430元、保全费5000元，由被告江苏华正数控机械有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  徐金侠人民陪审员  时清燕人民陪审员  王新礼二〇二〇年五月十七日法官 助理  王 冰书 记 员  刘瀚哲