云南省梁河县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云3122刑初48号公诉机关梁河县人民检察院。被告人杨兴祝，男，1992年11月12日出生于云南省保山市隆阳区，汉族，初中文化，农民，住保山市隆阳区。2019年11月26日因涉嫌犯非法经营罪被梁河县公安局刑事拘留，2020年1月2日被依法逮捕，现羁押于梁河县看守所。辩护人杨洪学，云南吉昌律师事务所律师。被告人王正超，男，1993年4月18日出生于云南省保山市隆阳区，汉族，初中文化，农民，住保山市隆阳区。2019年11月26日因涉嫌犯非法经营罪被梁河县公安局刑事拘留，2020年1月2日被依法逮捕，现羁押于梁河县看守所。被告人张正杰，男，1996年8月24日出生于云南省保山市隆阳区，汉族，初中文化，农民，住保山市隆阳区。2019年11月26日因涉嫌犯非法经营罪被梁河县公安局刑事拘留，2020年1月2日被依法逮捕，现羁押于梁河县看守所。辩护人孙永明，云南晨宇律师事务所律师。被告人赵根，男，1988年4月2日出生于云南省保山市隆阳区，汉族，初中文化，农民，住保山市隆阳区，现住保山市隆阳区。2019年11月26日因涉嫌犯非法经营罪被梁河县公安局刑事拘留，2020年1月2日被依法逮捕，现羁押于梁河县看守所。辩护人梁锦银，云南德天律师事务所律师。被告人余浩楠，男，1996年2月22日出生于云南省保山市隆阳区，汉族，小学文化，农民，住保山市隆阳区，现住保山市隆阳区。2019年11月26日因涉嫌犯非法经营罪被梁河县公安局刑事拘留，2020年1月2日被依法逮捕，现羁押于梁河县看守所。辩护人李斐斐，云南旦阳律师事务所律师。被告人赵金仓，男，1995年10月28日出生于云南省保山市隆阳区，汉族，小学文化，农民，住保山市隆阳区。2019年11月26日因涉嫌犯非法经营罪被梁河县公安局刑事拘留，2020年1月2日被依法逮捕，现羁押于梁河县看守所。梁河县人民检察院以梁检二部刑诉（2020）4号起诉书指控被告人杨兴祝、王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓犯非法经营罪，于2020年4月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年4月28日公开开庭审理了本案。梁河县人民检察院指派检察员缪祥玲出庭支持公诉，被告人杨兴祝及其辩护人杨洪学、王正超、张正杰及其辩护人孙永明、赵根及其辩护人梁锦银、余浩楠及其辩护人李斐斐、赵金仓均到庭参加了诉讼，现已审理终结。梁河县人民检察院指控：被告人杨兴祝、王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓在未取得烟草专卖品准运证的情况下，于2019年11月20日在梁河县小厂乡勐竜村至新华路段（距新华十公里处）被梁河边境检查站民警查获。在王正超驾驶的云Ｍ×××××车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟450条；在张正杰驾驶的云Ｍ×××××车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟450条；在赵根驾驶的ＭＨＰ449车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟150条，84ｍｍ全包装红河（甲）卷烟450条；在余浩楠驾驶的云Ｍ×××××车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟450条；在赵金仓驾驶的云Ｍ×××××车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟450条。五辆车共计查获卷烟84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟1950条，84ｍｍ全包装红河（甲）卷烟450条，共计2个品牌2400条卷烟。另查明，该批卷烟系被告人杨兴祝、王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓共同运输赚取运费，期间由被告人杨兴祝驾驶的云Ｍ×××××空车在前面探路，另外运输卷烟的五辆车跟在其后，后在运输途中被查获。经价格认证，该批卷烟价值人民币239250元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、勘验、检查、辨认笔录、视听资料、电子数据、鉴定意见、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人杨兴祝、王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，经营法律、行政法规规定的专营物品烟草，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人杨兴祝、王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓自愿认罪认罚，建议判处被告人杨兴祝有期徒刑二年零七个月，并处罚金人民币8000元；被告人王正超有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币7000元；被告人张正杰有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币7000元；被告人赵根有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币7000元；被告人余浩楠有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币7000元；被告人赵金仓有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币7000元。提请本院依法判处。被告人杨兴祝、王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人杨兴祝的辩护人杨洪学提出如下辩护意见：一、对被告人杨兴祝的行为构成非法经营罪无异议；二、被告人杨兴祝具有以下从轻、减轻处罚情节：1、本案不宜区分主从犯，六被告人均系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；2、被告人杨兴祝依法构成坦白；3、被告人杨兴祝认罪悔罪、主观恶性不深，系初犯；4、涉案卷烟已全被查获，造成社会危害相对较小；5、被告人杨兴祝自愿认罪认罚，依法应从轻、减轻处罚；6、被告人杨兴祝家庭困难，望能酌情从轻、减轻处罚。综上，希望法庭对被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人张正杰的辩护人孙永明提出如下辩护意见：一、对公诉机关指控张正杰构成非法经营罪的定性不持有异议；二、从张正杰在本案的作用地位来看，应属从犯的地位；三、被告人张正杰属于坦白、系初犯、自愿认罪认罚、主观恶性不深，具有法定和酌定从轻处罚情节。综上，建议对被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人赵根的辩护人梁锦银提出如下辩护意见：一、被告人赵根系从犯；二、被告人赵根属犯罪未遂；三、被告人赵根有坦白认罪情节；四、被告人赵根属初犯、偶犯。综上，请求法庭对被告人赵根从轻处罚。被告人余浩楠的辩护人李斐斐提出如下辩护意见：一、被告人余浩楠系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；二、被告人余浩楠依法构成坦白；三、被告人余浩楠主观恶性不深，社会危害性较小，系初犯、偶犯、案发后真诚悔罪；四、涉案卷烟已全被查获，造成的社会危害相对较小；五、被告人余浩楠自愿认罪认罚，依法应从轻、减轻处罚；六、被告人余浩楠家庭困难，望能酌情对其从轻、减轻处罚。综上，建议对被告人从轻、减轻处罚。经审理查明：2019年11月19日，被告人杨兴祝邀约、组织被告人王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓到瑞丽拉运卷烟。2019年11月20日，被告人杨兴祝驾驶云Ｍ×××××空车在前面探路，另外五名被告人拉运着卷烟跟在其后准备从瑞丽驶往保山，当日13时许途经梁河县小厂乡勐竜村至新华路段（距新华十公里处）时被梁河边境检查站民警查获。民警当场从王正超驾驶的云Ｍ×××××车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟450条；从张正杰驾驶的云Ｍ×××××车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟450条；从赵根驾驶的ＭＨＰ449车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟150条，84ｍｍ全包装红河（甲）卷烟450条；从余浩楠驾驶的云Ｍ×××××车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟450条；从赵金仓驾驶的云Ｍ×××××车内查获84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟450条。五辆车共计查获卷烟84ｍｍ翻盖云烟（紫）卷烟1950条，84ｍｍ全包装红河（甲）卷烟450条，共计2个品牌2400条卷烟。经价格认证，该批卷烟价值人民币239250元。上述事实，有经庭审质证、确认的户口证明、到案经过、辨认笔录、全国机动车驾驶人信息资源库查询结果、扣押笔录、发还清单、委托保管物品清单、租车凭证、电话信息查询、过车记录车型识别详细信息、宾馆人员住宿信息、证人杨某1、赵某、杨某2、王水平的证言、物证照片、辨认照片、德宏州发展和改革委员会价格认证中心价格认定结论书、烟草质量监督检测站检验报告、被告人的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人杨兴祝、王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓违反国家规定，未经许可运输烟草专卖品，数额达239250元，属情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人杨兴祝、王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓系共同犯罪，被告人杨兴祝在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓在共同犯罪中起次要作用，是从犯，本院依法予以从轻处罚。鉴于被告人杨兴祝、王正超、张正杰、赵根、余浩楠、赵金仓到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。辩护人与此相关的辩护意见予以采纳，其余意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，为维护国家对市场正常的管理活动，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人杨兴祝犯非法经营罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月26日起至2022年6月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人王正超犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币七千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月26日起至2022年2月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、被告人张正杰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币七千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月26日起至2022年1月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）四、被告人赵根犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币七千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月26日起至2022年1月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）五、被告人余浩楠犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币七千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月26日起至2022年1月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）六、被告人赵金仓犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月26日起至2022年1月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）七、扣押在案的卷烟、六被告人使用的手机，云Ｍ×××××小型轿车、云Ｍ×××××（临牌）小货车、云Ｍ×××××（临牌）小型货车依法予以没收，由侦查机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。审 判 长  陈艳芬审 判 员  李永浪人民陪审员  陈本进二〇二〇年五月二十日书 记 员  曹 娟