福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初3072号 原告：深圳市银雁金融服务有限公司厦门分公司，住所地福建省厦门市思明区莲岳路189号3号楼（山起楼）4楼东北侧，统一社会信用代码91350200769288744F。 法定代表人：何军，执行董事。 委托诉讼代理人：魏晓艳，公司职员。 委托诉讼代理人：刘志敏，广东楚晴律师事务所执业律师。 被告：颜柑桔，女，1977年5月15日出生，汉族，住福建省安溪县，现住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：王国金（系被告配偶），男，1972年9月20日出生，汉族，住福建省安溪县，现住福建省厦门市思明区。 原告深圳市银雁金融服务有限公司厦门分公司（下称深圳银雁厦门分公司）与被告颜柑桔劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月24日受理后，依法适用简易程序，于2020年4月15日公开开庭进行了审理。原告深圳银雁厦门分公司的委托诉讼代理人魏晓艳、刘志敏，被告颜柑桔的委托诉讼代理人王国金到庭参加诉讼，本案现已终结审理。 深圳银雁厦门分公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决深圳银雁厦门分公司仅需支付颜柑桔2019年8月1日至2019年8月2日一天半的工资156元（2250/21.75+2250/21.75*0.5=156）；2.请求判决深圳银雁厦门分公司无需支付颜柑桔违法解除劳动合同的赔偿金36000元。事实和理由：深圳银雁厦门分公司对厦门市劳动仲裁机构作出的厦劳仲案[2019]2855号裁决书存在以下异议：1.该裁决书认为深圳银雁厦门分公司未将规章制度公示，解除劳动合同未通过工会程序，裁决深圳银雁厦门分公司违法解除劳动合同不合理。2.颜柑桔在2019年8月2日口头同意与颜柑桔解除劳动关系，在颜柑桔与其主管郭毅斌的微信沟通中可知颜柑桔同意办理离职手续；3.2019年8月19日经深圳银雁厦门分公司询问颜柑桔未在原岗位上班，8月19日-8月23日期间多次催促颜柑桔办理离职手续，但颜柑桔多次拖延不到办理，也并未提出请假或离职等事宜；4.2019年8月2日之后颜柑桔故意隐瞒事实连续22天未上班，没到深圳银雁厦门分公司处报道，即使规章制度没有明确规定或生效，公司作为用人单位也有权以颜柑桔严重违反劳动纪律为由，解除与颜柑桔的劳动关系。 颜柑桔辩称，一、颜柑桔自2011年8月1日起由深圳银雁厦门分公司派遣到厦门交通银行食堂工作。2019年8月2日，在颜柑桔不知情的情况下，深圳银雁厦门分公司对颜柑桔作社保减员处理。二、颜柑桔于2019年8月17日接到通知到深圳银雁厦门分公司办理解除劳动合同手续。2019年8月19日，颜柑桔对深圳银雁厦门分公司提出的解约原因“本人辞职”提出异议。2019年8月20日，颜柑桔对解约原因改为“协议解除”及“项目结束”再次提出异议。此后颜柑桔提出违法解除劳动合同的赔偿事宜，深圳银雁厦门分公司予以拒绝，并于2019年8月23日违法发出解除劳动合同通知。要求按照相关仲裁裁决履行。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。故当事人所主张的事实和举示的证据，在没有相反证据证明的情况下，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人的到庭陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 颜柑桔于2011年8月1日入职深圳银雁厦门分公司处，工作地点在厦门市湖滨中路交通银行内部食堂，岗位为厨工。颜柑桔与深圳银雁厦门分公司先后签过三份劳动合同，最后一份于2014年8月1日签订，为无固定期限劳动合同。颜柑桔的月工资为2250元。深圳银雁厦门分公司为颜柑桔缴纳社会保险至2019年8月。颜柑桔工作至2019年8月2日，此后未继续上班。2019年8月2日，深圳银雁厦门分公司召开交通银行食堂项目沟通会，载明交通银行方面决定于2019年8月2日中午止不再由深圳银雁厦门分公司派驻到交通银行的外包员工提供服务，改由新的供应商承接后续工作，并注明颜柑桔缺席、其愿意留下来承接晚班工作;深圳银雁厦门分公司为包括颜柑桔在内的三名留守人员办理离职手续，此三人将重新与新的合作商签约。 2019年8月6日，深圳银雁厦门分公司的管理人员在微信中与颜柑桔作以下沟通：公司“大姐，你找个时间有空过来办一下那个离职”、颜柑桔“好好”。颜柑桔“那你们具体是工资发到几号”、公司“未来你问一下人事吧，会比较清楚，它才有决定权”。 2019年8月19日，深圳银雁厦门分公司出具一份《终止（解除）劳动关系证明》，载明颜柑桔于2019年8月2日终止劳动关系，终止原因为：本人辞职。 2019年8月20日，深圳银雁厦门分公司又出具两份《终止（解除）劳动关系证明》，载明颜柑桔于2019年8月2日终止劳动关系，终止原因分别为“协议解除（项目结束）”及“项目结束”。 2019年8月22日，颜柑桔经向厦门市就业管理系统查询，显示其与深圳银雁厦门分公司的就业期间为2011年8月1日至2019年8月2日，目前其为失业人员。同时显示颜柑桔与深圳银雁厦门分公司劳动关系的解除时间为2019年8月2日，解除原因为个人辞职。 2019年8月23日，深圳银雁厦门分公司向颜柑桔发出一份《解除劳动合同通知书》，解除事由为颜柑桔2019年8月5日至23日未按时来报到，也未提出请假申请，已严重违反公司的规章制度，通知颜柑桔于2019年8月26日办理离职手续。颜柑桔于2019年8月25日收到前述通知。 2019年8月29日，深圳银雁厦门分公司将颜柑桔重新录入《在职职工花名册》，记载合同期限自2019年8月3日至2022年8月2日。 2019年9月5日，颜柑桔向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认颜柑桔于2011年8月1日至2019年8月2日期间与深圳银雁厦门分公司存在劳动关系，以及2019年9月5日与深圳银雁厦门分公司解除劳动关系，并要求深圳银雁厦门分公司：一、支付2019年8月1日至2019年8月31日期间的工资2250元；二、支付违法解除劳动合同的赔偿金36000元；三、办理解除劳动关系手续。深圳银雁厦门分公司答辩称颜柑桔2019年8月5日以后连续旷工，故深圳银雁厦门分公司有权解除劳动合同。 2019年10月24日，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2019]2855号仲裁，认为深圳银雁厦门分公司于2019年8月26日解除与颜柑桔的劳动关系违法，裁决：一、确认颜柑桔与深圳银雁厦门分公司于2019年8月1日起至2019年8月2日期间存在劳动关系。二、深圳银雁厦门分公司应一次性支付给颜柑桔2019年8月1日至2019年8月25日期间工资1814.52元。三、深圳银雁厦门分公司应一次性支付给颜柑桔违法解除劳动合同的赔偿金36000元。四、深圳银雁厦门分公司应为颜柑桔办理解除劳动关系手续。五、驳回颜柑桔的其他仲裁申请。 双方对上述仲裁裁决第一、四、五项均未提起诉讼。庭审中，颜柑桔同意按上述裁决结果变更请求。深圳银雁厦门分公司称2019年8月2日颜柑桔已口头同意与原告解除劳动关系，但未收到颜柑桔的离职申请。2019年8月19、20日出具的三张离职证明是为颜柑桔办理低保需要。2019年8月23日出具解除劳动合同通知，是因为颜柑桔拖延办理离职手续，且在此期间未到下一单位工作。 本院认为，一、关于违法解除劳动合同赔偿金的请求。首先，深圳银雁厦门分公司在2019年8月2日至2019年8月29日期间，多次对颜柑桔的劳动合同关系作出不同的、甚至是前后矛盾的意思表示。结合深圳银雁厦门分公司的相关行为、在仲裁及庭审阶段的意思表示，应认定最终的正式意思表示为2019年8月23日作出的解除合同通知。其次，2019年8月2日以后，颜柑桔与深圳银雁厦门分公司的劳动关系处于特殊时期。一方面，深圳银雁厦门分公司原来派遣颜柑桔用工的项目结束，按计划深圳银雁厦门分公司以办理离职手续的方式为愿意留守的颜柑桔衔接劳动关系，但另一方面，颜柑桔始终未主动提出离职。因此，该阶段双方的共同意愿为沟通办理离职手续而非正常用工，颜柑桔在此期间未上班系深圳银雁厦门分公司未安排提供相应劳动条件所致。深圳银雁厦门分公司在协商离职未果的情况下，转而于2019年8月23日以旷工为由作出解除劳动合同通知。该决定没有相应合法事由，依法构成违法解除劳动合同。最后，必须指出的是，深圳银雁厦门分公司与颜柑桔订立的系无固定期限劳动合同，在衔接新旧劳动关系时应注意保护而非规避劳动者的劳动关系合法权益。根据颜柑桔的在职时间及工资标准，其请求的36000元赔偿金数额合法。二、关于2019年8月期间的工资请求。如前所述，颜柑桔2019年8月2日以后未上班实际系双方合意，在此情况下，颜柑桔请求支付相应工资没有依据，当月工资可按原告主张的实际工作时间1.5天×2250÷21.75计算为156元。 综上，本院对颜柑桔的上述两项请求，在上述认定范围内予以支持，超出部分没有依据不予支持。此外，颜柑桔确认劳动关系及办理解职手续的请求，因双方对相关裁决均无异议，本院予以照准。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、确认颜柑桔于2011年8月1日至2019年8月2日期间与深圳市银雁金融服务有限公司厦门分公司存在劳动关系； 二、深圳市银雁金融服务有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起十日内支付颜柑桔2018年8月的工资156元； 三、深圳市银雁金融服务有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起十日内支付颜柑桔违法解除劳动合同的赔偿金36000元； 四、深圳市银雁金融服务有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起十日内依法为颜柑桔办理解除劳动关系手续; 五、驳回深圳市银雁金融服务有限公司厦门分公司的其他诉讼请求; 六、驳回颜柑桔的其他请求。 本案案件受理费5元，由深圳市银雁金融服务有限公司厦门分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 陈永华 二〇二〇年五月八日 代书记员 苏 蓉  附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。