内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内09民终287号 上诉人（原审被告）浏阳市大瑶南亚出口花炮厂，统一社会信用代码：914301817328669503。 执行事务合伙人：刘性田 委托代理人曾令排，湖南纬地律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）刘某。 委托代理人孙莉萍，内蒙古惠久律师事务所律师。 原审被告武某。 原审被告呼和浩特市鸿宝烟花爆竹销售有限责任公司（以下简称鸿宝公司），统一社会信用代码：91150102082178127X 法定代表人：张生宝，原籍：内蒙古察右中旗,现住呼市。 上诉人浏阳市大瑶南亚出口花炮厂因产品责任纠纷一案，不服商都县人民法院（2019）内0923民初464号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人浏阳市大瑶南亚出口花炮厂的委托代理人曾令排，被上诉人刘存才及其委托代理人孙莉萍，原审被告武文义、呼和浩特市鸿宝烟花爆竹销售有限责任公司的法定代表人张生宝，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院经审理查明，被告武文义与被告鸿宝公司法定代表人张生宝系同学关系，因被告张生宝经营销售烟花爆竹，被告武文义便从鸿宝公司下设的零售店内购买了2000元的花炮。后分给原告部分花炮，原告支付被告武文义500元现金。2018年2月16日阴历正月初一凌晨，原告将从被告武文义处购买的由被告大瑶南亚厂生产的“大吉大利”及“恭喜发财”等花炮进行燃放。在点燃“大吉大利”36发花炮后，原告撤离花炮约20米左右观看时，花炮发射管在燃放时炸裂散开，将观看花炮的原告左眼炸伤。经呼和浩特市第一医院司法鉴定所司法鉴定意见书认定原告左角膜穿通伤缝合术后，左玻璃体切割+硅油填充术后，左无晶体眼，左眼球凹陷，右眼视力0.8，左眼无光感，综合评定为七级伤残；“三期”为误工160日、护理35日、营养35日，本院予以采信。但鉴定部门对原告诉请的摘除左眼球，安装义眼和更换义眼费用100000元未出具鉴定意见，本院不予认定。事故发生后原告通知了被告武文义及村民常某，并由常某对事故现场炸伤原告的花炮进行了拍照。原告并对“大吉大利”花炮残骸进行了封存，并出具与被告大瑶南亚厂协调赔偿事宜的通话录音，通话录音中被告大瑶南亚厂主动承担赔偿责任，但在协调赔偿款后，因不能及时赔偿原告，致使双方的口头协议未履行。被告大瑶南亚厂对原告出具的通话录音的真实性、合法性、关联性持有异议，认为录音必须征得对方的同意，且录音不完整，也不能单独作为证据使用，录音调解意见也不能作为判决依据。但被告大瑶南亚厂对录音证据不能出具系原告非法取得或侵犯其合法权益提取的相关证据证实。并对原告封存的“大吉大利”花炮残骸提出质疑，认为该花炮不是大瑶南亚厂生产的，且花炮残骸的商标和花炮是分开的，该花炮也无法断定是炸伤原告的花炮，并且原告也未及时向相关部门报案予以封存，且原告出具的第二组证据照片和实物不一致，除了“大吉大利”还有其他产品。对被告大瑶南亚厂上述质证意见，被告鸿宝公司作为其经销商，庭审中陈述，照片中的“大吉大利”、“恭喜发财”花炮均系被告大瑶南亚厂生产，由其经销。被告武文义证实分给原告的花炮均是从被告鸿宝公司购买，且证人常某对炸伤原告的花炮进行了拍摄并出庭作证。被告大瑶南亚厂对上述事实均不能出具证据予以否认，故对被告大瑶南亚厂的质证意见不予采信。原告出具的医药费单据金额26540.01元，其中1847.28元系内蒙古医科大学附属医院出具的正式票据，剩余单据均系北京华德眼科医院出具的住院费复印件，对被告大瑶南亚厂的质证意见予以采信，对原告出具的住院费复印件金额24692.73元不予认定。对原告出具的《移民确认函》、《购房收据》、《取暖收据》、户口本予以采信，对原告的赔偿标准应适用城镇标准计算。被告大瑶南亚厂认为因社区出具的《移民确认函》没有确认原告居住在该社区，也没有证明该地区属城镇规划，且原告受伤时居住在农村的质证意见不予采信。对原告出具驾驶证、《机动车登记证》，《道路运输证》，《2017年劳力、机械结算单》，证明误工费应按运输行业标准计算的证明目的不予采信，对被告大瑶南亚厂如原告主张从事运输行业标准，应提供所在单位的工作工资表予以证明，且《2017年劳力、机械结算单》已经过去几年，不能证实事故发生时原告从事运输行业的质证意见予以采信。对原告诉请的交通费9396.5元，因事故发生在春节，确无营运车辆，虽然原告在治疗期间支出偏高，但已实际花销，应予以认定。在原告治疗期间，被告武文义垫付治疗费3万元。 一审法院认为，原告购买被告武文义的烟花是由被告鸿宝公司经销，被告大瑶南亚厂生产的，被告武文义、鸿宝公司均予以认可。原告在正常燃放被告大瑶南亚厂生产的“大吉大利”花炮时，发生炸裂散开，烟花弹射出击打在原告左眼部致原告受伤。事故发生后，原告对花炮的残骸进行了收集封存，固定了燃放时炸筒花炮产品残留物，并及时通知了销售人武文义及鸿宝公司，并在二被告的授意下，指派村民对炸筒的花炮进行拍照固定了证据，同时与被告大瑶南亚厂协调赔偿事宜。因此在本案中，原告已对花炮存在缺陷致其损害的侵权行为的构成要件进行了举证，所出具的证据均能证明炸伤原告的花炮系被告大瑶南亚厂生产。《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条规定“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第六项规定，“因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任”。被告大瑶南亚厂辩称原告出具的证据不能断定是被告大瑶南亚厂的花炮炸伤原告，但庭审中不能出具证据证明其生产的案涉产品无质量缺陷，也不能出具证据证明是其他品牌的花炮致原告受伤，因此被告大瑶南亚厂作为生产者，在没有证据证实法律规定的免责事由的情形下，应承担相应的赔偿责任。本案中，原告的损伤是在花炮燃放过程中，花炮炸筒横飞所致，其原因系被告大瑶南亚厂的产品质量存在缺陷，故应承担主要责任即90%。原告燃放烟花时应当首先详细的看懂说明，按照说明进行燃放，但原告未按操作规程撤离到安全距离燃放，造成自己受到伤害，其本人存在一定的过错，应承担10%的责任。被告鸿宝公司作为经销商系合法经营，被告武文义从被告鸿宝公司购买花炮后分给原告，并无过错，故被告鸿宝公司与被告武文义不承担赔偿责任。 综上所述，认定原告医药费1847.28元、住院伙食补助费1600元、营养费3500元（35天×100元/天）、护理费3815元（35天×109元/天）、误工费17440元（160天×109元/天）、交通费9396.5元、残疾赔偿金285360元（35670元×20年×40%）、精神抚慰金12000元、被扶养人（刘阳）生活费18910.4元（23638元×4年×40%）、鉴定费1870元，上述款项共计355739.18元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第六项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定判决如下： 一、由被告浏阳市大瑶南亚出口花炮厂赔偿原告刘存才医药费1847.28元、住院伙食补助费1600元、营养费3500元、护理费3815元、误工费17440元、交通费9396.5元、残疾赔偿金285360元、精神抚慰金12000元、被扶养人（刘阳）生活费18910.4元、鉴定费1870元，共计355739.18元的90%即320165.26元。 二、被告呼和浩特市鸿宝烟花爆竹销售有限责任公司、被告武文义不承担赔偿责任； 三、由原告刘存才返还被告武文义垫付治疗费30000元； 四、驳回原告刘存才的其他诉讼请求。 上述款项判决生效后即履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8742元，由原告刘存才承担3100元，由被告浏阳市大瑶南亚出口花炮厂承担5642元。 宣判后，浏阳市大瑶南亚出口花炮厂不服，提起上诉，其上诉的主要内容和理由为：1.无证据证实炸伤刘存才眼睛的花炮是我公司生产的。2.一审法院判决刘存才承担10%不当，最少也应承担30%责任。3.刘存才应按照农村标准计算各项费用。刘存才、武文义、呼和浩特市鸿宝烟花爆竹销售有限责任公司同意一审判决作了答辩意见。 二审查明的事实与一审法院一致。 本院认为，刘存才因燃放花炮时花炮发射管散开造成受伤，其合理损失应当得到赔偿。呼和浩特市鸿宝烟花爆竹销售有限责任公司销售浏阳市大瑶南亚出口花炮厂生产的花炮，事发时的花炮是由武文义向呼和浩特市鸿宝烟花爆竹销售有限责任公司购买，刘存才又向武文义购买了500块钱的花炮，通过庭审调查，各方对以上事实均予以认可，本院对以上事实予以确认。刘存才受伤受伤后第一时间将炸伤自己的花炮留存，并拍摄了几张照片，也及时联系了武文义、呼和浩特市鸿宝烟花爆竹销售有限责任公司的张生宝，后续时间又与花炮标签上的联系电话商谈赔偿事宜（电话录音），对于一个普通的自然人，对证据的保存做到上述程度实属难得，本院认为刘存才所举的证据已经可以达到证明目的，炸伤刘存才的花炮确为浏阳市大瑶南亚出口花炮厂生产。此次炸伤刘存才是因为发射筒炸裂散开，并非是刘存才自身存在操作失误或者其他行为，一审法院关于责任比例的划分正确，本院予以确认。一审中刘存才提供了《察右中旗扶贫办第八期扶贫移民扩镇项目迁入人员楼房分配确认函》、察右中旗科布尔镇第七社区居委会出具的证明、楼房取暖费缴费票据等，已经足以证实刘存才在城镇居住的事实，一审法院按照城镇标准计算刘存才的各项费用正确。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8742元，由浏阳市大瑶南亚出口花炮厂承担。 本判决为终审判决。 审判长 周 原 审判员 王雪峰 审判员 孙维钦 二〇二〇年五月二十二日 书记员 王鹏飞