吉林省延吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉2401民初2183号 原告：延吉万达广场商业物业管理有限公司，地址：延吉市站前街226-4号4001。 法定代表人：王志彬，该公司经理。 委托诉讼代理人：李震宇，吉林孚达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金丽娜，吉林孚达律师事务所律师。 被告：陶荣甲，男，1984年6月9日出生，汉族，无职业，住址江苏省扬州市。 委托诉讼代理人：陶继勋，男，1959年1月23日出生，汉族，无职业，住址延吉市。 原告延吉万达广场商业物业管理有限公司（以下简称“万达物业公司”）与被告陶荣甲劳动争议一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告万达物业公司委托诉讼代理人李震宇、金丽娜，被告陶荣甲委托诉讼代理人陶继勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万达物业公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令撤销仲裁裁决第一、二项裁决内容；2.判令万达物业公司不应支付陶荣甲加班工资。事实和理由：万达物业公司与陶荣甲之间的工资待遇纠纷一案，由延吉市劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了延市劳人仲（2020）29号仲裁裁决书。我公司认为，裁决要求我公司支付陶荣甲加班工资及加班工资的计算方法是错误的，我公司不应承担支付陶荣甲加班工资义务，依法应当撤销。理由如下：一、关于适用工时制问题陶荣甲在我公司从事的工作岗位属于特殊岗位。我公司为陶荣甲安排的工作时间是，连续工作12小时，休息一天再进行12小时工作，再休息2天。如此反复，仲裁裁决书第三页本委认为部分也认定：“申请人在被申请人工作期间的工作时间为：4天为一个工作周期，每个周期工作时间24小时”的事实，故陶荣甲的工作时间不应适用普通标准工时制，应适用综合工时制。二、关于法定假日工作是否属于加班的问题根据劳动部《关于〈中华人民共和国劳动法>若干条文的说明》第四十一条：“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时”及第四十二条第一款第三项、第二款第一项规定：“有下列情形之一的，延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制：（三）法律、行政法规规定的其他情形”。本条第（三）项中的“法律、行政法规”,既包括现行的，也包括以后颁布实行的，当前主要指国务院《关于职工工作时间的规定的实施办法》规定的四种其他情形：（一）在法定节日和公休假日内工作不能间断，必须连续生产、运输或者营业的”之规定，由于原告的单位是重大商业广场，属于服务性行业，法定假日和公休假日内工作不能间断，必须连续营业，被告的工作岗位也应随之必须延时工作，故原告延长工作时间合法合规，不属于超时加班情形。但即使被告延时工作，其延时的工作时间并未超出法定的每日3小时或每月36小时，故此，无论如何被告都不属于加班工作，因此原告不应承担支付加班费义务。综上，原告认为，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。为维护原告的合法权益，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。 陶荣甲辩称，因万达物业公司不服延吉市劳动人事争议仲裁委员会作出的延吉市劳人仲（2020）29号仲裁判决书一案提出答辩如下：1、延吉市劳动人事争议仲裁委员会作出的延吉市劳人仲（2020）29号仲裁判决，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条之规定，适用法律正确，证据确凿，体现了延吉政府执法为民的本质，本人坚决服从此裁决；2、根据本人在入职前与万达物业公司签订《劳动合同书》中第三项，第五条明文规定“乙方实行标准工时工作制，乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时。”起诉书中声称的“被告在原告公司从事的工作岗位属于特殊岗位”的前提不成立。万达物业公司之所以引出“特殊岗位”，是其明知其行为严重违反《劳动合同书》后的偷换概念的辩解。故后续论述均为脱离当事人签订的《劳动合同书》的无根据说法；3、根据万达物业公司反向举证提供的本人指纹打卡记录证明，本人工作47周，平均每周万达物业公司安排本人工作四个班次，每个班次工作时长长达12小时，每周平均工作44小时（12小时×4次）。根据当事人签订的《劳动合同书》中第五条规，第七条及《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定：“在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，每月不得超过三十六小时。”无论从单个班次时长，还是周累计时长，原告要求工作时间已违反相关规定。故本人要求万达物业公司给予赔偿；4、万达物业公司安排陶荣甲在2019年4月5日清明节、6月7日端午节、9月13日中秋节、10月3日国庆节、2020年1月27日年初三等法定节假日加班，并单个工作时长长达12小时。故陶荣甲要求万达物业公司给予赔偿；5、万达物业公司在明知自身违反当事人签订的《劳动合同书》后，依然提起起诉，对当事人双方签订《劳动合同书》的否认，增加了纠纷处理成本。6、本人于2020年2月28日被万达物业公司单方面辞退，直至今日，本人查询社保缴纳情况时，发现万达物业公司依然没有为本人缴纳本年2月份的“五险一金”相关报酬，且公司辞退本人时也没有告知本人。其行为再一次证明了万达物业公司对《劳动合同书》的违约。陶荣甲要求万达物业公司按照《劳动合同书》中第五项，第十三条给与赔偿。万达物业公司在仲裁时提供虚假证据，将后期制定的《处罚细则》夹带到原有文件中，该《处罚细则》无骑缝章，无本人签字，是万达物业公司恶意提供虚假证据。本人恳请本院支持本人依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，责令万达物业公司给予赔偿。 本案经本院审理查明事实如下：陶荣甲于2019年3月11日到万达物业公司工作，并与万达物业公司签订了《劳动合同书》及《劳动合同书》补充协议一。约定：固定期限合同的期限为2019年3月11日起至2022年3月10日止。工作岗位为工程部慧云助理工程师，工作时间为四天为一周期的工作制（第一天上班时间为上午8点30分至晚8点30分换班，下班休息；第二天上班时间为晚8点30分至第三天上午8点30分换班，下班后休息到第四天），月工资为4,900元。2019年12月16日，万达物业公司与陶荣甲签订了《长春区域延吉万达广场2020年度安全管理责任书》（以下简称《责任书》）。《责任书》的《万达广场安全管理重要事项未履职处罚细则》中的第二项规定“发生睡岗、脱岗、玩忽职守时解除劳动合同”。工作期间，陶荣甲因被万达物业公司发现睡岗的情况，于2020年2月28日，万达物业公司作出延吉商管公司字【2020】第01号“关于对陶荣甲同志辞退处理的决定”。万达物业公司将该决定通知万达物业公司工会。同日，万达物业公司工会经调查和研讨，同意万达物业公司对陶荣甲辞退处理决定。2020年2月28日，万达物业与陶荣甲签订了《解除（终止）劳动合同书》，解除（终止）劳动合同原因记载为：“严重违反用人单位规章制度”,陶荣甲在本人签字栏签名。陶荣甲不服万达物业公司辞退并解除合同，向延吉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求确认单方面解除劳动合同属违法行为，请求裁决万达物业公司赔偿违法解除劳动合同赔偿金10,600元，请求裁决万达物业公司赔偿以陶荣甲未做好清洁工作而罚款的50元，请求裁决万达物业公司支付陶荣甲加班工资，合计12,279.69元。 另查，2017年7月12日，万达物业公司的人力资源行政部的主持下，全体职工代表大会上，通过了《万达广场安全管理重要事项未履职处罚（笔误写成“出发”）细则》。陶荣甲在工作期间月平均工资为4,649.53元。根据万达物业公司提供的点名表，陶荣甲在2019年4月5日清明节、6月7日端午节、10月3日国庆节上班。 认定上述事实的证据：当事人陈述、《劳动合同书》和《劳动合同书》补充协议一（注：双方均提供）、2017年7月12日万达物业公司全体职工代表大会会议纪要、《安全管理责任书》（附：《万达广场安全管理重要事项未履行处罚细则》）、监控视频（光盘）及监控截图照片、解除终止劳动合同证明书；本院在延吉市劳动仲裁委员会调取的万达物业公司在仲裁时提供的点名册复印件、万达物业公司工会和万达物业公司决定。上述证据经庭审质证，查证属实，可以作为认定事实的根据。 本院认为，一、万达物业公司单方解除劳动合同是否符合法律规定问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项关于“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；”之规定，陶荣甲工作职责是观察商业区全部监控及消防设施，第一时间处理有关商场的治安、火灾和上报突发事件的情况，但在上班时出现睡岗情况，其违反了《万达广场安全管理重要事项未履职处罚细则》中的第二项关于“禁止睡岗、脱岗、玩忽职守”的规定，故万达物业公司作为用人单位，可以解除劳动合同，其解除合同符合法律规定，陶荣甲无权要求万达物业公司支付经济补偿金。二、陶荣甲在万达物业公司上班是否存在加班的问题。万达物业公司依据《劳动部关于若干条文的说明》第四十一条第一款关于“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时”及第四十二条第一款第三项、第二款第一项规定：“有下列情形之一的，延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制：（三）法律、行政法规规定的其他情形”和国务院《关于职工工作时间的规定的实施办法》规定的四种其他情形：（一）在法定节日和公休假日内工作不能间断，必须连续生产、运输或者营业的”之规定，主张延长工作时间合法合规，不属于超时加班情形，延时工作，其延时的工作时间并未超出法定的每日3小时或每月36小时，无论如何陶荣甲都不属于加班工作，不应支付加班费。但上述规定是用人单位延长劳动时间的限度和标准，并非无需支付加班费的规定，故对该主张，本院不予支持。陶荣甲上班模式是四天为一周期的综合工时制（第一天上班时间为上午8点30分至晚8点30分换班，下班休息；第二天上班时间为晚8点30分至第三天上午8点30分换班，下班后休息到第四天），每周工作时间为42小时（月工作时间为180小时÷ ）。《劳动部关于若干条文的说明》第四十一条第二款关于“本条中的‘延长工作时间’是指在企业执行的工作时间制度的基础上的加班加点。本条中…”之规定，万达物业公司主张的加班应劳动者向公司申请后才认定加班，违反有关劳动法的规定，该主张不予采纳。故每周超过40小时的2小时部分应认定为加班，万达物业公司理应依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项关于“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；”之规定，支付94小时（每周2小时×47周）的加班费。三、关于应否支付法定节假日期间加班费问题。根据万达物业公司提供的点名册，陶荣甲在法定节假日（2019年4月5日清明节、6月7日端午节、10月3日国庆节）上班，关于“实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节假日的，要依照劳动法第四十四条第三项的规定支付职工的工资报酬”和《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项关于“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬；”之规定，支付3日的法定休假日工资报酬。万达物业公司主张的无需支付加班费的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。四、对于万达物业公司对陶荣甲的罚款问题。万达物业公司对仲裁中罚款问题的裁决，未提出异议，本院认为，仲裁对该罚款问题的处理结论符合法律规定，予以认可。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项、第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、延吉万达广场商业物业管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付陶荣甲超出标准工时加班工资3,767.53元(计算方式：4,649.53元/月∶21.75天=213.77元/天，213.77元/天÷8小时=26.72元/小时，26.72元/小时×1.5倍=40.08元/小时，40.08元×94小时=3,767.52元)和法定节假日工资报酬1,923.93元（计算方式：213.77元/天×3天×300%=1,923.93元)； 二、延吉万达广场商业物业管理有限公司于本判决生效之日起五日内返还对陶荣甲的罚款50元； 三、延吉万达广场商业物业管理有限公司不需支付陶荣甲解除劳动合同经济补偿金。 如延吉万达广场商业物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由延吉万达广场商业物业管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判员  金林范 二〇二〇年五月三十日 书记员  王浩存