黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑02民终548号 上诉人（原审原告）：朱洪斌，男，1978年8月4日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市龙沙区。 委托诉讼代理人：杨艳英，黑龙江晨阳律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：齐齐哈尔市龙北铁东水泥有限公司，住所地齐齐哈尔市铁锋区环城北路东侧。 法定代表人：李树海，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙剑斌，黑龙江鹏昊律师事务所律师。 上诉人朱洪斌、齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司（以下简称龙北铁东水泥公司）劳动争议纠纷一案，不服齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2019）黑0204民初2206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 朱洪斌上诉请求：1.要求维持一审判决第二、三、四项，改判第一项：给付上诉人解除劳动合同补偿金42，875.00元（2450×17.5）；2.要求给付上诉人2012年1月至2012年12月双休日加班工资16，257.00元（1700÷21.75×104×2）；3.要求给付上诉人2012年1月至2012年12月法定假节日加班工资2579.00元（1700÷21.75×11×3）；4.要求给付上诉人2013年1月至2013年12月双休日加班工资18648.00元（1950÷21.75×104×2）；5.要求给付上诉人2013年1月至2013年12月法定节假日加班工资2958.00元（1950÷21.75×11×3）；6.要求给付2015年3月至2018年5月未签书面劳动合同二倍工资76,000.00元（2000×38）；7.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审以实发工资计算解除劳动合同补偿金错误，解除劳动合同的经济补偿金应按应得工资计算，被上诉人提供的工资发放表能证明上诉人应得工资为2450.00元；二、2012年和2013年记工票来源于用人单位，不能否认其真实性，被上诉人无反驳证据，应认定加班费未付；三2015年3月至2018年5月期间，双方未鉴定书面劳动合同，不能以上诉人本人未签字的劳动合同已签证及已交纳劳动保险为由，认定上诉人没有签字的劳动合同具有真实性。 龙北铁东水泥公司辩称，不同意朱洪斌的上诉请求，理由是：1.关于经济补偿金，因上诉人是主动辞职，不符合给付经济补偿金的条件，而且补偿金标准每月2450.00元也过高；2.关于加班费的问题，从2012-2014年所有的案件都没有支持，从2014-2016年有部分劳动者支持了，但是我公司不认可，我公司提供了工资发放明细表能证实已经给朱洪斌支付了加班费；3.关于未签订劳动合同二倍工资的问题，双方有书面劳动合同，并且备案，不存在未签订书面劳动合同的问题。 龙北铁东水泥公司上诉请求：改判原判第一、二、三项，驳回朱洪斌的诉讼请求。事实和理由：一、被上诉人朱洪斌是单方解除劳动合同，并非我方解除劳动合同，我方也不拖欠其劳动报酬，所以不应给付终止劳动合同经济补偿金；二、我方上诉人有证据材料表明2014-2016期间已经正常发放加班费用，并无拖欠；三、被上诉人已经实际享受了带薪年休假，有相关的排班表等证据材料可以证明，所以我方上诉人不应给付未休年假工资报酬。 朱洪斌辩称：对方没有提交新证据，应驳回其上诉请求。1.用人单位拖欠朱洪斌2012-2016年的各项加班费，即劳动报酬未支付而解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金，标准应按照应得工资计算；2.用人单位没有证据证实已发放2014-2016年的加班费用，这期间拖欠朱洪斌各项加班费用的事实有用人单位向劳动监察部门提供的加班明细表及同类案件认定的事实予以确认；3.朱洪斌没有实际享受带薪年休假，对方也没有证据证实朱洪斌享受了带薪年休假。 朱洪斌向一审法院起诉请求：一、要求被告给付原告解除劳动合同经济补偿金42,875.00元（2,450.00元/月×17.5个月）；二、要求被告给付原告2012年1月至2012年12月休息日加班工资16,257.00元（1,700.00元/月÷21.75天×104天×200%）；三、要求被告给付原告2012年1月至2012年12月法定节假日加班工资2,579.00元（1,700.00元/天÷21.75天×11天×300%）；四、要求被告给付原告2013年1月至2013年12月休假日加班工资18,648.00元（1,950.00元/月÷21.75天×104×200%）；五、要求被告给付原告2013年1月至2013年12月法定节假日加班工资2,958.00元（1,950.00元/月÷21.75天×11天×300%）；六、要求被告给付原告2014年1月1日至2016年12月1日各项加班费总计24,905.75元；七、要求被告给付原告2015年3月到2018年6月未签订劳动合同二倍工资：78,000.00元（2,000.00元/月×39个月）；八、要求给付原告2017年和2018年年休假工资报酬5,241.00元（1,900.00元/月÷21.75天×10天×300%×2年）；九、要求被告给付原告2018年12月生活费差价款1,010.00元；十、被告人向原告出具解除劳动合同的证明，并在15日内未原告办理档案盒社会保险关系转移手续。 一审法院认定事实：原告朱洪斌于2002年参加工作，工龄17年零1个月。朱洪斌于2012年3月1日入职黑龙江北疆集团铁东水泥有限公司，其分别于2012年3月1日、2015年3月1日与黑龙江北疆集团铁东水泥有限公司签订为其三年的劳动合同，担任工人职务。2015年3月23日黑龙江北江集团铁东水泥有限公司名称变更为齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司。2018年5月1日原告朱洪斌与齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司签订为期三年的劳动合同担上料工作。2019年5月20日原告以被告单位拖欠工作日加班工资、双休日加班费、法定节假日加班工资、未休带薪年假工资、不签订劳动合同等为由提出解除双方的劳动关系。被告龙北铁东水泥公司以原告朱洪斌属单方解除劳动合同、不拖欠加班费等为由不同意朱洪斌的主张。原告朱洪斌申请仲裁机构予以仲裁。齐齐哈尔市劳动人事仲裁委员会受理后，作出齐劳人仲字（2019）第305—1号终局仲裁裁决书，裁决驳回原告朱洪斌要求二倍工资赔偿金、加班费、双休日加班费、法定节假日加班工资的仲裁请求；及齐劳人仲字（2019）第305—2号终局仲裁裁决书，裁决被告向原告出具解除劳动关系证明，并在15日内办理社会保险关系转移。另查明，根据原告提供的工资流水结合被告提供的工资发放明细，确定劳动合同终止前被告每月平均工资为1809元。2014年1月至2016年12月经劳动监察部门确认原告拖欠被告双休日加班费和法定节假日加班费共计24,905.75元。 一审法院认为，关于原告的第一项诉讼请求：按照国家统计局《关于工资总额组成的规定》，工资总额是以直接支付给职工的全部劳动报酬，包括：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。双休日、法定假日加班费也属于劳动报酬。用人单位因未及时足额支付劳动报酬，劳动者有权解除劳动合同，并要求用人单位给付经济补偿。本案中因被告龙北铁东水泥公司拖欠原告双休日加班费和法定节假日加班费，致使原告朱洪斌要求解除劳动合同，符合用人单位未及时足额支付劳动报酬的情况，故被告龙北铁东水泥公司应给付原告终止劳动合同的经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中原告朱洪斌工作年限为17年零1个月，其离职前每月平均工资1,809.00元，终止劳动合同的经济补偿金为31,657.50元（1,809.00元×17.5个月）。关于原告的第二、三、四、五项诉讼请求：原告朱洪斌提供的2012年和2013年记工票预证实2012年和2013年存在加班未支付其加班费的事实，但该记工票上部门领导、主管领导签批栏处的签字均不完整，且有主管领导与部门领导混同情况；该记工票上记载的工资标准与劳动合同约定的标准不符；另外，因原告无法说明该证据的有效出处及合法来源，该记工票不能作为有效证据证明本案事实。且被告公司仅就支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字的书面记录，保存两年以上承担相应举证责任，而原告的请求被告给付2012年1月至2012年12月休息日加班工资、2012年1月至2012年12月法定节假日加班工资、2013年1月至2013年12月休息日加班工资、2013年1月至2013年12月法定节假日加班工资的诉讼请求已超过被告公司必须保存相关证据期限的规定，所以针对该期间，被告公司无须必然承担朱洪斌是否存在加班事实或是否已支付加班费的举证责任。因此，对于该二、三、四、五项诉讼请求本院不予支持。关于原告的第六项诉讼请求，其提交了用人单位在2017年向铁锋区人社局劳动保障监察大队上报了单位职工加班明细表，该明细表真实性以于(2019)黑02民终2781号齐齐哈尔市中级人民法院民事判决书中予以确认，故本院对原告朱洪斌在2014年至2016年双休日和法定节假日加班的事实予以确认，被告应按其上报加班明细表的金额24,905.75元给付原告加班费。关于原告的第七项诉讼请求，其主张要求被告给付2015年3月—2018年6月未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，因被告已分别于2015年3月1日，2018年5月1日与原告签订了劳动合同书，该两份合同书均以经过劳动部门鉴证，且在该期间被告公司已为原告缴纳劳动保险，原告享受正常职工待遇，因此对原告的这项主张本院不予支持。关于原告的第八项诉讼请求，其主张被告给付2017年、2018年年休假工资报酬，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，本案中，被告公司提交了2015年2月至2019年5月工资发放明细表证实龙北铁东水泥公司已支付朱洪斌2017年、2018年100%的工资，且朱洪斌应享受带薪年休假的天数为10天，因此按照上述规定被告公司还应当再支付朱洪斌200%的带薪年休假工资报酬，即3,688.04元（朱洪斌2017年平均工资1,909.50元/月÷21.75天×10天×2倍+朱洪斌2018年平均工资2,101.25元/月÷21.75天×10天×2倍）。关于原告的第九项诉讼请求原告应经过劳动仲裁的前置程序再另行起诉。关于原告的第十项诉讼请求，原、被告双方现已依法解除了劳动关系，用人单位应为被告办理劳动关系解除后档案和社会保险关系的转移手续。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《工资支付暂行规定》第十三条之规定，判决：一、被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告朱洪斌终止劳动合同经济补偿金31,657.50元；二、被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告朱洪斌2014年至2016年加班费24,905.75元；三、被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告朱洪斌2017年和2018年未休年假工资报酬3,688.04元。四、被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起十五日内办理原告朱洪斌的档案和社会保险关系移交工作。五、驳回原告朱洪斌其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为，原告朱洪斌于2002年参加工作，工龄17年零1个月。朱洪斌于2012年3月1日入职黑龙江北疆集团铁东水泥有限公司，其分别于2012年3月1日、2015年3月1日与黑龙江北疆集团铁东水泥有限公司签订为其三年的劳动合同，担任工人职务。2015年3月23日黑龙江北江集团铁东水泥有限公司名称变更为齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司。2018年5月1日朱洪斌与龙北铁东水泥有限公司签订了劳动合同。而2018年11月28日，齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司与龙北龙建商品混凝土有限公司签订公司合并协议，合并后的公司名称为齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司。双方合并协议第六条约定“甲方继承双方所有劳动关系，乙方并入甲方后，其职工工作年限、工资福利待遇及其他劳动条件不变，全部职工将履行甲方劳动合同规定的权利和义务”。用人单位因未及时足额支付劳动报酬，劳动者有权解除劳动合同，并要求用人单位给付经济补偿。本案中，因龙北铁东水泥公司拖欠朱洪斌双休日加班费和法定节假日加班费，致使朱洪斌要求解除劳动合同，符合用人单位未及时足额支付劳动报酬的情况，故龙北铁东水泥公司应给付朱洪斌终止劳动合同的经济补偿金。龙北铁东水泥公司上诉主张朱洪斌主动离职，不应支付经济补偿金的上诉请求不成立。原审法院综合考虑本案证据，确定的朱洪斌在职期间的工资数额合法有效，其上诉称工资为2，450.00元没有证据予以证实，本院不予认可。关于2012年、2013年朱洪斌主张的加班费问题，其虽然提供了记工票等证据，但该记工票上部门领导、主管领导签批栏处的签字均不完整，且有主管领导与部门领导混同情况；该记工票上记载的工资标准与劳动合同约定的标准不符，原审法院对上述证据因相互矛盾不予认可，并无不当。关于上诉人朱洪斌主张双方未签订劳动合同的问题，因在劳动管理部门存在备案合同，且被龙北铁东水泥公司一直替朱洪斌交纳劳动保险，朱洪斌对双方存在劳动关系的事实应为明知，因此其主张双方未签订劳动合同，要求支付二倍工资的补偿本院不予支持。另外，原审法院对于龙北水泥公司拖欠工资导致朱洪斌要求离岗以及应当赔偿给朱洪斌的各项损失的认定，并无不当。综上所述，朱洪斌与齐齐哈尔市龙北铁东水泥有限公司的上诉请求均不能成立，均予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20.00元，由上诉人朱洪斌与齐齐哈尔市龙北铁东水泥有限公司各负担10.00元。 本判决为终审判决。 审 判 长  于 丹 审 判 员  刘 颖 审 判 员  李宏艳 二〇二〇年五月二十三日 法官助理  汤靖业 书 记 员  王 迪