贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔06民终954号上诉人（原审被告）:陈龙，男，1987年11月23日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。委托诉讼代理人：孙周，贵州黔沿律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔德和，男，1987年9月10日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。委托诉讼代理人：杜江勇，贵州黔锐律师事务所律师。上诉人陈龙因与被上诉人崔德和提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省沿河土家族自治县人民法院（2020）黔0627民初114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月25日公开开庭进行了审理。上诉人陈龙的委托诉讼代理人孙周，被上诉人崔德和及其委托诉讼代理人杜江勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈龙上诉请求:1.撤销原判，依法改判由崔德和承担主要责任或发回重审。2.由崔德和承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：1.一审法院认定陈龙与崔德和成立雇佣合同关系，该事实认定错误。陈龙通过铲车发布招聘铲车驾驶员的公告信息，该行为是要约邀请行为，崔德和向陈龙隐瞒其没有铲车驾驶资质的事实去应聘，该应聘行为是要约行为，陈龙与崔德和尚处于缔约阶段，崔德和在要约过程中故意隐瞒与订立合同至关重要的事实，使得陈龙陷入错误的认知，与崔德和订立雇佣合同，即使双方雇佣合同合同成立，也不能生效。根据《合同法》第四十二条第(二)项规定“当事人在订立合同过程中故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况”，应当承担缔约过失责任，故陈龙与崔德和之间并没有形成雇佣合同关系。2.陈龙与崔德和之间并未形成雇佣合同关系，而是缔约过失责任关系，故一审法院所依据的雇佣关系法律规定适用明显错误。崔德和辩称，1.崔德和与陈龙之间已经形成雇佣关系，崔德和是在从事雇佣活动，即开铲车的过程中受伤，一审法院认定崔德和与陈龙之间系雇佣关系是正确的。2.陈龙通过手机发出招聘铲车驾驶员的公告信息，崔德和通过电话与陈龙联系，双方见面商谈了具体事宜，口头约定月工资4000元，崔德和明确表示没有铲车操作证，但是之前开过铲车，陈龙用车将崔德和送往工地,并将崔德和交给吕进国，吕进国又将崔德和交给龚权大，龚权大将铲车钥匙交给崔德和，崔德和在从事陈龙安排的开铲车雇佣活动中受伤。所以,崔德和与陈龙之间的雇佣关系已经形成，完全不存在陈龙所说还在缔约阶段。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请二审法院依法予以维持，驳回陈龙的上诉请求。崔德和向一审法院起诉请求:1.判决陈龙赔偿崔德和医疗费20518.35元、住院伙食补助费1770元、误工费9407.55元、营养费2950元、护理费6234.53元、交通费384元、住宿费400元、病历复印费20元、精神抚慰金2000元，各项共计43694.43元，陈龙已支付2900元，尚应赔偿40794.43元；2.本案诉讼费由陈龙承担。残疾赔偿金、后续治疗费待实际产生后另行诉讼。一审法院认定事实：陈龙在朋友圈发了一个招聘铲车司机的信息，崔德和的朋友将该信息转给了崔德和，崔德和便与陈龙联系，联系好后，陈龙于2019年7月20日带崔德和到其淇滩镇檬子村(界牌)的工地交给吕进国，吕进国又喊龚权大带崔德和到铲车停放处，龚权大将铲车钥匙交给崔德和，崔德和上车启动铲车未能启动，龚权大便请维修师傅将铲车修好，之后，崔德和将铲车启动，当铲车行驶200米左右时，崔德和驾驶铲车翻到公路坎下，导致崔德和自己受伤，随后被120急救车接到沿河县人民医院住院治疗。经沿河县人民医院诊断为颈型颈椎病、左侧颞部头皮血肿、全身多发软组织损伤、寰椎水平骨髓挫伤、寰椎关节脱位等。崔德和在沿河县人民医院住院治疗期间支出医疗费共计19430.05元，陈龙为崔德和垫付了2900元。崔德和于2019年9月17日出院，住院治疗59天。崔德和在沿河县人民医院住院治疗期间，于2019年9月4日前往遵义医学院附属医院检查，诊断为寰椎水平骨髓损伤、寰抠关节脱位。崔德和支付检查费1108.30元、交通384元费元、住宿费400元，各项共计支出1892.30元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；第十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，陈龙通过手机发出招聘铲车驾驶员的公告信息，原告应聘为陈龙驾驶铲车，崔德和、陈龙之间形成了雇佣关系。崔德和受雇于陈龙，是在为陈龙驾驶铲车过程中受的伤，且陈龙对崔德和是否有铲车驾驶资质审查不力，对选用存在过错，因此，应承担主要过错责任，即承担70%的赔偿责任。崔德和没有铲车相应的驾驶资质而去应聘驾驶铲车，也存在一定过错，自己应承担30%的责任。根据贵州省统计局发布的上年度统计数据，崔德和的赔偿项目为医疗费19430.05元(系在沿河县人民医院住院治疗期间的)、住院生活补助费1770元(59天×30元)、营养费1770元(59天×30元)、误工费9407.55元(59天×159.45元)、护理费6234.53元(59天×105.67元)、病历复印费20元，上列各项费用共计38272.13元。按前述责任划分比例，由崔德和自行承担该费用的30%，由陈龙承担该费用的70%，即由陈龙赔偿崔德和26790.49元，陈龙已为崔德和垫付2900元，扣除后，陈龙现在还应赔偿崔德和23890.49元。崔德和在沿河县人民医院住院治疗期间，未经该院转院治疗的手续，自行到遵义医学院附属医院检查，属重复医疗行为，不合情合理合规，产生的相关费用，由崔德和自行承担。崔德和未评定伤残等级，无法确定精神是否受到伤害及伤害的程度，精神抚慰金的请求，不予支持。一审法院据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条；《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决:一、由陈龙赔偿崔德和医疗费、误工费、护理费等费用共计23890.49元（限判决生效后，十日内履行）。二、驳回崔德和的诉讼请求。案件受理费820元，减半收取410元，由陈龙负担300元，崔德和负担110元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，结合双方诉辩主张，本院归纳本案二审争议焦点为：陈龙与崔德和之间是否存在雇佣关系。本院认为，雇佣是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬形成权利义务关系。本案中，陈龙发出招聘铲车驾驶员信息后，崔德和应聘为陈龙驾驶铲车，陈龙将崔德和带至工地，交给龚权大让其开铲车，崔德和与陈龙之间形成了雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，崔德和为陈龙提供劳务驾驶铲车，崔德和在驾驶铲车的过程中受伤，陈龙作为雇主对崔德和是否具有铲车驾驶资质，未进行认真审核，其存在主要过错，因此，一审判决陈龙承担事故的主要责任，对陈龙的损害后果承担70%的赔偿责任并无不当。综上所述，上诉人陈龙的上诉理由不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费397元，由陈龙负担。本判决为终审判决。审判长  唐正洪审判员  向 前审判员  熊亚飞二〇二〇年五月二十五日法官助理方芊书记员张祝红