河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终1515号上诉人(原审被告)：河南碧桂园置业有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（经开）经开第一大街以东、经北二路经北碧桂园天玺售楼部四楼。法定代表人：杨海波，公司执行董事。委托诉讼代理人：张金蕾，公司员工。委托诉讼代理人：房青，河南向东律师事务所律师。上诉人(原审被告)：河南省富基房地产开发有限公司，住所地睢县北环路与睢民公路交叉口东侧。法定代表人：杨海波，公司董事长。委托诉讼代理人：陈辉、曾捷，公司职员。被上诉人(原审原告)：商丘御景花卉有限公司，住所地商丘市睢阳区神火大道与香君路交叉口东南角农村信用社楼下北数第1-2间。法定代表人：梁艳，公司执行董事。委托诉讼代理人：徐长久，河南华豫律师事务所律师。上诉人河南碧桂园置业有限公司、商丘御景花卉有限公司合同因与被上诉人河南省富基房地产开发有限公司股东出资纠纷一案，不服睢县人民法院（2019）豫1422民初5410号民事判决，向本院提起上诉。2020年4月21日本院立案受理后，依法组成合议庭，于2020年5月19日对本案进行了公开开庭审理。上诉人河南碧桂园置业有限公司委托诉讼代理人张金蕾、房青，上诉人河南省富基房地产开发有限公司委托诉讼代理人陈辉、曾捷，被上诉人商丘御景花卉有限公司的法定代表人梁艳及其委托诉讼代理人徐长久到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人河南碧桂园置业有限公司、河南省富基房地产开发有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：河南省富基房地产开发有限公司所售商品房尚未交付，房屋建设过程中还需支出大量的工程款，未达到确认收入条件，更不可能达到分配利润及利息的节点。原审法院以被上诉人已收到预分配利润为由，认为河南省富基房地产开发有限公司已达到利润分配节点，脱离实际且忽略了合同中关于预分配利润和利润分配的不同约定，将二者混为一谈，应予纠正。被上诉人及关联公司在当地开发多个项目，具有丰富的房地产开发经验，理应了解房地产开发基础常识，被上诉人违背诚实信用原则，也是恶意诉讼。原审认定事实错误，无法律依据。被上诉人商丘御景花卉有限公司辩称：原审认定事实清楚，程序合法，判决正确。请求驳回上诉，维持原判。商丘御景花卉有限公司向原审法院提出诉讼请求：1、法判令被告按照合作开发合同书第十四条第4项（2）约定，向原告优先分配510.85万元利润；2、依法判令被告按照合作开发合同书第十四条第4项（2）约定，向原告支付利息475万元。原审法院认定：2018年3月8日，河南碧桂园置业有限公司为甲方、商丘御景花卉有限公司为乙方、河南省富基房地产开发有限公司为目标公司签订了商丘市富民路项目合作开发合同。合同内容如下：鉴于：1、甲方为全国知名房地产开发企业，具有丰富的房地产开发经验以及成熟的开发团队。2、乙方在商丘市具有良好的社会资源及土地资源。为优化资源配置，甲乙双方本着平等互利、共同发展的原则，根据《中华人民共和国合同法》及其他法律、法规之相关规定，在友好协商的基础上，自愿就项目土地的开发事宜订立本合同，以供双方信守执行。第一章目标公司及项目土地的基本情况。第一条目标公司概况1、目标公司于2011年7月7日出资成立，统一社会信用代码为91411422577647052E，法定代表人：梁勇城，注册资金为人民币800万元（已实缴），经营范围：房地产开发销售，登记机关为：商丘市工商行政管理局。住所地为：商丘市民太路东、北环路北、纬一路南。2、截止本合同签订之日，乙方持有目标公司100%的股权，乙方持有的目标公司股权不存在任何质押、查封、代持、冻结等权利限制情形。3、目标公司的企业营业执照、股东身份证明材料、章程作为本合同的附件一。4、乙方声明：截止本合同签订之日，目标公司的债务总额为2582.79万元，均为乙方对目标公司的股东投入款（目标公司原债权人为睢县金汇置业有限公司、梁依凡（身份证号：）、梁艳（身份证号：），目标公司上述原债权人在本合同签订前已将对目标公司债权全部转让给乙方，目标公司对外原债务清单、原债权人对目标公司的债权凭证、债权转让协议详见附件二），除此之外目标公司不存在任何对外负债、担保。目标公司除签订土地出让合同外，未开展任何对外经营活动，未对外签订其他合同。第二章项目土地概况。1、项目土地基本情况。项目土地位于商丘市凤城大道路以北，富民路以东，面积39936.23平方业（约合59.90亩），用地性质为商住用地。项目土地四至红线图详见本合同附件三。2、项目土地权属情况。（1）项目土地的获取。项目土地由梁艳通过招拍挂方式取得，梁艳将项目土地办理至目标公司名下。目标公司于2011年7月25日与睢县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同变更合同》，对项目土地出让面积、出让价格和建筑面积进行了变更。目标公司已取得项目土地国有土地使用权证书，编号为睢国用（12）第00085号。项目土地出让合同及变更合同、国有土地使用权证书详见附件四。（2）项目土地出让金及税费等款项缴纳。项目土地出让金3161.98万元及契税128万元、耕地占用税92.81万元，目标公司已缴清。项目土地出让金、契税、耕地占有税均存在逾期缴纳的情况，截止本合同签订之日，项目土地出让金合同印花税及土地使用税暂未缴纳，乙方承诺项目土地出让合同印花费及截止本合同签订之日前的土地使用税由乙方承担，若因上述事由被行政处罚及征缴滞纳金的，该损失均由乙方承担，如乙方未能按时承担的，甲方可从乙方后期在目标公司中应分配的利润中直接扣除。项目土地出让金票据及契税、耕地占用税发票见附件五。（3）项目土地抵押情况。项目土地于2014年1月13日被抵押给商丘华商农村商业股份有限公司，主债权金额为3000万元，该抵押已于2016年9月6日解除。截止本合同签订之日，项目土地未被抵押、查封，未涉及任何的纠纷及法律诉讼。3、规划情况。本合同签订后15个工作日内，乙方负责协调睢县规划局出具满足如下条件的项目土地新的规划设计条件通知书或控制性详细规划指标说明：1原审法院认为：本案争议焦点为原告应否优先分配利润510.85万元及被告向原告支付利息475万元。根据合作开发合同第十四条4、利润分配。（1）如项目累计经营性净现金流为正，且持续为正。在不少于3个月的经营资金的前提下，可对利润进行预分配，出于目标公司风险控制考虑，可预分配利润≤已售已回笼对应净利润×70%。除此之外，在预留不少于3个月的经营资金的前提下，若乙方能够提供足额的抵押（土地、房产）等有效增信，富余资金可按股东比例进行回笼；有效增信是指乙方提供的增信能超额覆盖回笼的资金金额，且增信获得碧桂园集团认可。若在最终结算时产生亏损且目标公司资金不足以支的，甲乙双方应无息退回已经预分配的利润。若项目周期累计经营性净现金流为负，不得预分配利润。（2）在项目运作不存在资金缺口的当年，目标公司股东借款、对外融资全部清偿后，在符合项目结算要求并且足额计提相关的税费及法律规定的盈余公积的前提下，乙方应优先分配其中的510.85万元利润，剩余利润由甲乙双方按照所持目标公司股权比例（若依照本合同约定调整股权比例的，则按照调整后的股权比例）进行当期利润分配。根据一期房产销售情况及资金回收情况和预分配利润的相关事实，因此原告据此条款要求优先分配510.85万元利润有事实及法律依据,予以支持。原告依据该条第2项，目标公司资金均根据碧桂园集团资金管理制度统一管理，由碧桂园集团财务资金中心统一结算、监管，为提高目标公司资金安全，目标公司账户将转至碧桂园集团财务资金中心资金管理账户，碧桂园集团资金管理部门根据目标公司提交的经审核完备的付款手续，在目标公司转存、可支付的资金余额内予以付款。目标公司转存的资金中属于销售回款且归属于乙方的部分，按照年利率4.75%予以计息，所产生的利息归乙方所有，原则上于项目利润分配时，在乙方应分得利润中调增相应利息金额。要求被告支付475万元利息，根据一期房产销售回款情况，原告该项要求符合合同约定,予以支持。因河南碧桂园置业有限公司、河南省富基房地产开发有限公司未履行上述合同约定的义务，因此原告起诉二被告有相应的事实依据及法律根据。综上所述，原告的诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定，判决：被告河南碧桂园置业有限公司、河南省富基房地产开发有限公司于判决生效后十日内向商丘御景花卉有限公司优先分配利润510.85万元和支付475万元利息。案件受理费40405元，由被告河南碧桂园置业有限公司、河南省富基房地产开发有限公司负担。二审期间，当事人提交的证据不属于新证据，且不影响对案件事实的认定，不予分析认证。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，涉案工程项目由上诉人负责经营、管理，财务账目由上诉人控制，现一期房屋预销售接近尾声，预售房款及按揭银行贷款已到位，根据被上诉人提交的河南省富基置业有限公司账户资金回收情况，有充足的富余资金可供分配，原审法院支持被上诉人的诉讼请求并无不当。上诉人控制财务账目，其主张不符合合同约定的支付利润及利息的条件，应承担相应举证责任，其未提交相应证据，应承担举证不能的不利后果。上诉人主张被上诉人恶意诉讼，但没有证据佐证，不应支持。综上，原审审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当；上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80810元，由上诉人河南碧桂园置业有限公司负担40405元，上诉人河南省富基房地产开发有限公司负担40405元。本判决为终审判决。审判长  李清振审判员  宋 健审判员  朱利民二〇二〇年五月二十五日书记员  李国梁