黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑06民终691号上诉人（原审原告）：大庆运通俊盈汽车销售有限公司，住所地：大庆市高新区汽车工业园（庆新大街奥迪店）。法定代表人：范春敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐祝庆，黑龙江峰衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：张书男，女，1987年9月20日出生，汉族，该公司员工，住大庆市红岗区。被上诉人（原审被告）：李正，男，1981年11月14日出生，汉族，住大庆市萨尔图区。上诉人大庆运通俊盈汽车销售有限公司（以下简称运通俊盈公司）因与被上诉人李正劳动争议一案，不服黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院（2019）黑0691民初1571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。运通俊盈公司上诉请求：1.撤销大庆高新技术产业开发区人民法院作出的（2019）黑0691民初1571号民事判决，依法改判运通俊盈公司无需向李正支付加班费。事实和理由：一、一审法院对于是否存在加班及是否拖欠加班费认定不清。1.运通俊盈公司一审时提供了离职结算确认书、员工考勤确认及工资条领取记录表，详细记载了包括李正在内的所有员工每个月的考勤日期、应出、公出、年休假、迟到、早退、加班、旷工等情况，对于是否存在加班及是否拖欠加班费有明确记载且均有李正的签字确认，一审法院未予采纳；2.李正离职两个多月后，曾在离职计算确认书上书面确认我公司不拖欠其任何费用，虽然李正在庭审时称其签字时针对确认书所体现的两笔费用的确认，但李正是完全民事行为能力人，作为公司中层管理人员工作多年，对于离职确认书所体现内容完全知悉后才签字确认；3.按照《审理劳动争议案件司法解释（三）》第十条的规定，在李正未提出其签字确认的结算书无效且该结算书不存在无效情形的情况下，应该依法驳回李正关于加班费的请求，但仲裁裁决和一审法院却支持了其加班费的请求；二、我公司制定的工作时间、加班、休假等制度符合法律规定，如果李正认为我公司工作时间超时，应提供证据证实，否则应承担举证不能的不利后果。1.我公司严格按照前述法律规定贯彻和执行，李正签字确认领取的员工手册及李正与公司签订的劳动合同中都十分明确的体现了工作时间和作息时间，虽然李正每周休息一日，但其每周工作时间不超过四十小时，符合法律规定；2.虽然李正需要每周工作六天，但每周工作时间不超过四十小时，每个工作日我公司提供免费午餐及午休时间一小时五十分钟，这是李正庭审中认可的事实，但其只口头陈述午休时间只是吃午餐的时间，其余时间还在公司上班，按照劳动合同法第31条规定，支付加班费的前提是用人单位安排加班，并不是劳动者在单位工作就意味加班，用人单位在标准工时制以外安排劳动者工作时需要支付加班费，李正应提供证据证明我公司安排其在规定的午休时间加班的证据，但其却未提供证据证明，李正应承担举证不能的后果；三、李正主张的加班费请求已超出法定时效。李正申请仲裁的时间为2019年4月23日，按照劳动争议调解仲裁法第27条规定，其主张的2018年4月之前的加班费已经超出仲裁时效，依法不应保护。四、一审法院对于加班天数及加班费标准认定事实不清。整个判决书对于加班天数及加班费标准为提供合理依据，李正的工资构成包括基本工资和绩效提成，即使要认定加班费，也只能以基本工资作为加班费计算依据，如有证据证明李正当天有绩效提成，才应把当天所对应的绩效提成与基本工资之和作为支付加班费的依据；五、一审判决对于休息日的概念和时间认定不清。现行法律中并没有规定企业用工的休息日必须是周六、周日，根据《国务院关于职工工作时间的规定》第七条，企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日，这意味着并不是李正周六、周日上班就是休息日加班。劳动法第38条规定的是，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，我公司严格按照前述法律规定执行，从以上规定来看，我公司不存在任何安排李正加班的情形；六、我公司向员工支付工资包括两部分，基本工资和绩效提成，这是一种员工激励机制。很多员工为了得到高额的绩效工资，为多完成业绩目标而自愿加班加点，这样的情况下不应该支付加班费。是否应支付加班费除了工作时间的问题外，还应是用人单位强制安排劳动者加班，劳动者自愿延长工作时间或加班不应该成为支付加班费的依据；七、我公司是隶属于运通集团旗下的公司，规章制度严格按照集团公司统一标准执行，集团公司旗下其他公司发生类似的加班费纠纷均未支持劳动者提出的加班费诉求。李正答辩称，仲裁裁决及一审法院认定正确，关于员工签字确认工资条问题，这个属于集团历史遗留问题，是一次性补签，另外，在一审法院庭审时，运通俊盈公司提供的证据后半部分有非我本人笔迹签名，有代签行为，另外，运通俊盈公司提出的休息时间是1小时50分钟，在我的打卡记录中并没有体现休息1小时50分钟打卡记录，是否可认为员工在这个时间可以无组织无纪律的出入公司，在公司的营业场所门口有醒目的营业时间指示盘，上面已经明确指出工作时间为早8点30分到晚17点整，难道营业场所中午可以闭店不接待客户吗？另外，在一审庭审时我已经提供相应中午正常工作截屏记录，对于运通俊盈公司所提及到的“我认可的公司未拖欠我任何费用”这个上诉理由我也向一审法院澄清过，是因为我在离职期间有两笔业务款项合作方还未到账，我的业务没有交接完毕，运通俊盈公司总经理有暂扣工资行为也有证据体现，与我在公司是否结清相关费用无关，运通俊盈公司所提及的工资有两部分组成，一部分是基本工资一部分是绩效提成，均属于劳动者正常所得工资，不应是为完成业绩目标自愿加班的理由。运通俊盈公司向一审法院起诉请求：1.判令撤销庆劳人仲字（2019）第161号仲裁裁决书，依法判令运通俊盈公司无需支付李正加班费48,474.96元；2.本案诉讼费由李正承担。一审法院认定事实：李正于2011年5月1日到运通俊盈公司处工作，任职大客户顾问，2018年9月14日，李正离开运通俊盈公司处，离职前任职金融管理主管。李正在运通俊盈公司处工作期间，存在休息日加班的情形，具体如下：2016年加班16天，2017年加班50天，2018年加班25天。一审法院认为，根据运通俊盈公司提交的李正考勤表及李正提交的证据可证实，李正在职期间每天工作时间已达8小时，存在休息日工作的情形。运通俊盈公司称李正与其签订的离职结算确认书系李正对自己权益的合法处分，但该确认书中仅是李正对自己离职后工作业务款项未核销导致暂扣工资的最终处理，并不能代表李正放弃了其他权益，对运通俊盈公司的该部分主张不予支持。关于运通俊盈公司主张李正申请仲裁已经超过时效的意见，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，对运通俊盈公司的该部分主张不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第二项的规定，李正要求运通俊盈公司支付休息日加班工资应予支持，仲裁委的裁决并无不当，故本院对运通俊盈公司的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条第二款之规定，判决：驳回运通俊盈公司的诉讼请求。案件受理费10元，由运通俊盈公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。李正提交证据如下：加班费计算方式及出差的邮件往来，证明，李正的加班费计算是有依据的。运通俊盈公司质证称，对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，加班费计算方式是李正单方统计，无法与其他证据相佐，无法确定其体现的内容，其所提供的加班天数、应发工资等没有证据支持，我公司不予认可。李正提供的邮件，是打印件，应该出示原始载体，否则不能确定真实性，更不能说明李正欲证明的问题，该份证据系在二审期间提供，远超出法定规定的举证期限，也不属于新证据，因此不应采纳。本院将结合全案对该证据认定。运通俊盈公司二审未提交证据。二审查明事实如下：李正于2011年5月入职运通俊盈公司，2018年9月14日离职。入职后，李正签署承诺书，确认其本人对于运通集团的规章制度、工作时间、工作要求都已了解、确认并同意执行，并领取了员工手册等物品。其中，运通集团员工手册考勤管理项下规定，每周工作6天制的午休时间为1小时50分钟，午休从11:30到13:30中选取确定。因工作需要加班的需提前在系统提报加班单并注明原因，并选择加班类型及规定的补偿方式，经相关领导审批后加班单生效。在运通俊盈公司公示的餐厅就餐管理规定第2条中标明，在规定时间内到餐厅就餐，员工午休用餐时间为11:30-13:20。运通俊盈公司对李正的工作时间安排为：每周工作六天，每天8:30上班，17:00下班，午休时间为1小时50分钟，周工作时间为40小时。在运通俊盈公司提交的证据加班单列表中列明了李正自2015年5月至2018年8月的加班申请，其中列明了加班原因、加班日期、加班开始时间、加班结束时间、加班原因、加班类型、补偿方式及审批通过情况。另查明，李正在2017年1月至2018年8月的员工考勤确认及工资条领取记录表中签字确认其每月的工资领取情况。2018年11月22日，李正签署离职结算确认书，对于其离职前的两笔工作款项进行确认，该确认书最后一行标注“本人确认已收到全额工资，并与公司无任何拖欠款项事宜”，李正在签领确认人处签字。本院认为，本案为劳动争议纠纷，运通俊盈公司与李正对于双方自2011年5月至2018年9月14日存在劳动合同关系均无异议，本院对此予以确认。现李正在离职后向运通俊盈公司主张其在职期间的加班费。根据当事人一、二审过程中的诉讼请求及诉辩意见，本院总结本案的争议问题为：一、庆劳人仲字（2019）第161号仲裁裁决书是否需要在诉讼程序中予以撤销；二、李正在职期间是否存在加班事实、运通俊盈公司应否支付李正加班费。1.关于庆劳人仲字（2019）第161号仲裁裁决书是否需要在诉讼程序中予以撤销，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。由此可知，我国实行劳动争议仲裁前置制度，发生劳动纠纷后，当事人应先申请仲裁，对仲裁裁决不服，才可提起诉讼，进入诉讼程序后，仲裁裁决自动失去法律效力。故本案中，因运通俊盈公司已就该仲裁裁决事项向法院提起诉讼，庆劳人仲字（2019）第161号仲裁裁决书并不发生法律效力，也就无撤销之说，运通俊盈公司与李正之间的劳动纠纷已然是新的民事诉讼，一审法院应当对当事人提出的诉讼请求，进行全面审理并作出实体判决，而不应以仲裁裁决为审理对象。故一审法院应当对于俊盈公司应否承担给付加班费的责任作出实体判决，而不应判决驳回运通俊盈公司的诉讼请求，一审判决适用法律错误，本院依法予以纠正。2.关于李正在职期间是否存在加班事实、运通俊盈公司应否支付李正加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”二审中，李正提交了其自行制作的统计表及邮件打印件，李正认为邮件打印件能证明其在休息日存在出差情形，应属于加班，运通俊盈公司应给付加班费，但运通俊盈公司对上述证据的真实性和证明目的均不认可，本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条及三十八条的规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。运通俊盈公司对李正的工作时间安排每周不超过40个小时并至少休息1日，不违反法律规定，同时，运通俊盈公司对于员工加班、补偿方式及审批流程有明确规定，李正对于加班申请审批流程也是熟悉了解并实际操作，根据运通俊盈公司提交的考勤表、加班单列表等证据，能够证明李正在职期间的加班已得到运通俊盈公司审批通过并通过调休方式予以补偿。以上情况，结合李正对于工资领取条的确认、在离职结算确认书中对已收到全额工资以及与公司无任何拖欠款项事宜的确认的事实，根据《审理劳动争议案件司法解释（三）》第十条的规定，劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的应当认定有效。能够得出，仅凭李正在庭审中提交的截图、邮件等证据，不足以认定李正在职期间存在加班但并未得到补偿的事实，李正无权据此要求运通俊盈公司向其支付加班费。综上，本院认定，李正在运通俊盈公司工作期间不存在加班未予补偿的情况，故对于李正要求运通俊盈公司支付加班费的诉请不予支持。大庆运通俊盈汽车销售有限公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审法院认定事实有误，适用法律错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款的规定，判决如下：一、撤销黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院（2019）黑0691民初1571号民事判决；二、大庆运通俊盈汽车销售有限公司不支付李正加班费；一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，由李正负担。本判决为终审判决。审判长  孙文斌审判员  李晓亮审判员  杨 阳二〇二〇年五月二十九日法官助理刘晓航书记员李雪冰附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。第9劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；