河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终530号 上诉人（原审被告）：大连力和公路工程有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区新水泥路680号。 法定代表人：刘生海，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李毅，辽宁斌鹏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司，住所地涉县经济开发区平乐路口北侧3号。 负责人：王东书，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：崔嵬，河北卓耀律师事务所律师。 上诉人大连力和公路工程有限公司因与被上诉人邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司买卖合同纠纷一案，不服河北省涉县人民法院（2019）冀0426民初3071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 大连力和公路工程有限公司上诉请求：1、请求上级人民法院依法撤销涉县人民法院（2019）冀0426民初3071号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审2、本案一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为，一审法院程序违法，认定事实不清，证据不足，依法应当予以撤销，具体理由：一、根据民事诉讼法的相关规定，受诉法院在立案时对符合立案条件的通知当事人7日内缴纳诉讼费，交费后予以立案，不符合立案条件的裁定不予受理。根据2019年12月23日河北省涉县人民法院诉讼费催缴通知书（2019）冀0426民初3071号的要求，通知上诉人在判决书生效后7日内将案件受理费10703元交于涉城镇法庭，逾期不交将强制执行，因此上诉人认为一审法院程序违法。1、根据河北省涉县人民法院诉讼费催缴通知书（2019）冀0426民初3071号通知书来看被上诉人在立案时未缴纳诉讼费，而在判决以后再上诉期内一审法院强制要求上诉人交纳一审诉讼费，由此可见一审法院程序是违法的，在被上诉人未缴纳诉讼费用的情况下进行了实体审查，足以影响实体公正。根据最高人民法院收取诉讼费第十二条的相关规定：受理费由原告预交，本案中被上诉人未预交案件受理费，属于法院审判程序违法，所以恳请二审法院撤销判决或发回重审。二、一审判决认定事实不清，证据不足，二审法院应裁定撤销原判决，发回一审法院重审。一审法院认定被上诉人未向原告提供相应的技术资料和未开具发票属于从义务，并非主合同义务上诉人认为于法无据。1、根据双方签订的《商砼购销合同》第七条第二款第六项规定：浇筑混凝土前后，被答辩人应按要求向答辩人提供与混凝土相关的技术资料（包括：砼出厂质量证明书；砼配比证；开盘鉴定；预拌混凝土所用砂石水泥等原材料检验报告、掺合料、减水剂的出厂合格证；施工配料通知单；砼搅拌质量记录；砼二十八天抗压抗折强度报告及抗渗报告等。）因为这些技术资料是竣工验收报告必备的资料，施工方（上诉人）必须向业主方提供。上述资料被上诉人仅仅提供了开盘鉴定，其他资料至今尚未向上诉人提供，因此被上诉人所提供上述资料的行为最终会导致上诉人无法获取工程款，所以被上诉人提供的相关技术资料不应当认定为被上诉人履行合同的从义务，应当按照主义务如期履行。2、根据《商品砼购销合同》第六条第二款约定：发票到位后付款。被上诉人未开具案涉金额的发票，根据增值税暂行条例第十九条规定：增值税纳税义务发生时间：（一）发生应税销售行为，为收讫销售款或者取得索取销售款凭据的当天；先开具发票的，为开具发票的当天。党商品砼的购销合同业务发生后，被上诉人应该再当月向上诉人开具全额增值税发票，由于被上诉人未按照税法规定和合同约定向上诉人开具发票的行为，使上诉人在纳税申报的的那个月，未能取得全额增值税发票可抵扣的增值税进项税额，使当月多缴纳企业所得税，及按照税收管理法的规定延迟交纳税所产生的税款滞纳金，被上诉人未能开具发票给上诉人造成的税务损失共计1417180.9元，因此一审法院认定被上诉人不给上诉人开具发票属于从义务，无事实和法律依据。从以上两点来看，被上诉人未向上诉人提供技术资料和开具发票应当属于合同主义务，因被上诉人未全面履行合同义务，其行为构成违约，且未达到合同约定的付款条件，所以上诉人拒付被上诉人工程款1819195元是符合法律规定的。三、虽然上诉人在一审中未提交相关证据证明上诉人与被上诉人签订过《四方抵账协议》，但该抵账协议确实经过上诉人中冶天工天津集团有限公司和被上诉人及涉县城市基础设施建设运营有限公司达成的口头协议，且该协议经过上诉人和中冶天工天津集团有限公司签署过，并已经交到涉县住建局。结合案涉工程前期支付的100万元工程款来看，也是根据该《四方抵账协议》的约定来履行的，所以案涉工程款1819195元也应由涉县城市基础建设运营有限公司代为支付，上诉人没有给付被上诉人案涉工程款的义务，所以一审法院认定事实不清，证据不足。综上，上诉人认为一审法院程序违法，且认定事实不清，证据不足，适用法律错误，应依法予以撤销、改判或驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。因此为了维护法律的尊严和上诉人的合法权益，望贵院依法审理，以彰显法律的公正，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等规定，上诉人恳请二审法院依法支持上诉人的上诉请求，以维护法律的公平以正义。 邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司答辩称：1、上诉人欠我方商砼款事实证据充分，一审认定正确；2、上诉人所述的四方抵账协议我方不知情也从未签订过；3、关于发票属于从义务，不能抵消上诉人给付货款的义务；4、在合同附件一中已经对混凝土的各项技术标准做了约定。 邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司向一审法院起诉请求：1.依法判令大连力和公路工程有限公司给付邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司商砼款1819195元及利息26017元（自2019年7月22日起至2019年11月18日，利率按银行同期同类贷款利率计算）及全部款项付清之日止的利息；2.本案诉讼费用由大连力和公路工程有限公司承担。 一审法院认定事实：2017年11月1日，邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司、大连力和公路工程有限公司签订了《商品砼购销合同》。合同约定，邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司向大连力和公路工程有限公司销售商品砼，邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司按大连力和公路工程有限公司要求将商品砼运输到大连力和公路工程有限公司所在的涉县赤水湾大桥项目工地，合同还约定了货物的规格和技术标准、货物验收、结算方式和期限、违约责任等问题。合同签订后，邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司按合同约定供货。2019年7月22日，邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司、大连力和公路工程有限公司通过对账，截止2019年7月10日大连力和公路工程有限公司欠邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司商砼款1819195元。之后原告追要欠款未果，诉至一审法院。 2019年11月5日，邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司向一审法院提出财产保全申请，一审法院于2019年11月5日作出（2019）冀0426财保29号民事裁定书，冻结大连力和公路工程有限公司的银行存款1819195元，期限为一年。邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司交纳保全费5000元，支付诉讼保全保险费5457.59元。 一审法院认为：邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司、大连力和公路工程有限公司签订的《商品砼购销合同》系双方真实意思表示，合法有效，一审法院予以认定。邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司已按合同约定履行了交付标的物的义务，大连力和公路工程有限公司应按合同约定履行给付价款的义务。大连力和公路工程有限公司在收到邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司货物后至今未给付邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司货款，故邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司诉求大连力和公路工程有限公司给付商砼款1819195元予以支持。大连力和公路工程有限公司辩称与邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司等达成四方抵账协议不应承担给付责任，但未提供相应的证据证明，且邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司称未签订过四方抵账协议，故对大连力和公路工程有限公司该主张一审法院不予采信。大连力和公路工程有限公司辩称邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司未提供相应的技术资料和未开具发票未达到付款条件，但提供技术资料和开具发票属于从义务，并非合同的主义务，而大连力和公路工程有限公司向邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司支付货款属于其承担的合同主义务，以从义务作为履行付款义务的抗辩理由，不予支持。邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司主张大连力和公路工程有限公司承担保全费和诉讼保全保险费，邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司因申请财产保全，交纳保全费5000元，在中国平安财产保险股份有限公司投保平安诉讼保全责任保险，花费保险费5457.59元，是邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司为实现债权所产生的费用，亦是因大连力和公路工程有限公司未给付邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司货款造成的直接损失，该损失应由大连力和公路工程有限公司承担。邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司诉求大连力和公路工程有限公司按银行同期同类贷款利率给付2019年7月22日至付清之日止的利息，因自2019年8月20日起中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故从2019年7月22日起到2019年8月19日的利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、大连力和公路工程有限公司于判决生效之日起十五日内给付邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司商砼款1819195元及利息（利息自2019年7月22日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 二、大连力和公路工程有限公司于判决生效之日起十五日内支付邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司保全费5000元、诉讼保全保险费5457.59元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21406元，减半收取10703元，由大连力和公路工程有限公司负担。 二审期间双方未提交新的证据。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。其中，2017年11月1日双方所签《商品砼购销合同》第六条第2款约定：“……发票到位后次月10日前支付货款的90%……”。邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司尚有2842005元应出具的发票未交付给大连力和公路工程有限公司。 本院认为，本案的争议焦点为大连力和公路工程有限公司应否偿付案涉货款、邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司应否给大连力和公路工程有限公司出具发票2842005元。关于大连力和公路工程有限公司应否偿付货款，双方于2017年11月1日签订买卖合同并开始履行，大连力和公路工程有限公司已将案涉混凝土使用，此后的2019年7月22日，双方进行对账并形成对账结果，期间，大连力和公路工程有限公司并未提出异议，且大连力和公路工程有限公司亦无其他证据证明邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司未交付相关技术资料，故大连力和公路工程有限公司的该上诉理由，本院不予采信。关于邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司应否出具发票问题，在一审审理期间，邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司已将开具的发票提交，发票已出具，大连力和公路工程有限公司应偿付货款。同时因供货义务已完结，双方已形成对账结果，故应将全部货款付清。关于大连力和公路工程有限公司上诉称已达成《四方抵账协议》、案涉货款不应由其偿付的请求，因《四方抵账协议》中作为债权人的邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司并未签字、盖章，也不认可该协议，故大连力和公路工程有限公司的该请求，本院不予支持。综上所述，上诉人上诉请求案涉货款不应由其偿付和条件不成就的请求不能成立，应予驳回；一审法院对此判决并无不当，但依据双方合同约定，邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司应开具的2842005元发票交付与大连力和公路工程有限公司，对此本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、维持河北省涉县人民法院（2019）冀0426民初3071号民事判决； 二、邯郸涉县金隅水泥有限公司商砼分公司于本判决生效之日起五日内将2842005元发票交付与大连力和公路工程有限公司。 二审案件受理费21405元，由上诉人大连力和公路工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  李忠军 审判员  梁国华 审判员  武运红 二〇二〇年五月十二日 书记员  侯 煜