上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初11037号原告：刘江谊，男，1979年9月27日生，汉族，住所本市。委托诉讼代理人：李红峰，上海辉旺律师事务所律师。被告：黄俊，男，1952年5月4日生，汉族，住所本市青浦区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所本市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：刘林生，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：林雨晗，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。原告刘江谊与被告黄俊、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘江谊的委托诉讼代理人李红峰，被告黄俊，被告平安上海分公司的委托诉讼代理人林雨晗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘江谊向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医药费172,926.82元、住院伙食补助费660元、营养费6,000元(含二期)、残疾赔偿金323,906元、残疾辅助器具费820元、护理费13,820元(含二期)、误工费177,072.90元(含二期)、精神抚慰金11,000元、交通费1,000元、衣物损600元、鉴定费2,850元、律师费10,000元，其中，由被告平安上海分公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任(精神抚慰金在交强险内优先支付)，超出部分由被告黄俊赔偿。事实和理由：2018年11月23日16时00分，被告黄俊驾驶川A6XXXX小客车在银都路进虹梅南路西约150米处，与驾驶二轮摩托车的原告发生事故，致原告受伤。经交警部门认定，黄俊负事故全责。嗣后，原告进行了就医及伤残鉴定，构成XXX伤残。涉事机动车在平安上海分公司投保了保险。综上，提出前如诉请。黄俊辩称，对事发经过及责任认定无异议。关于原告诉请，由法院依法处理，其中原告主张的律师费过高。平安上海分公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，同意在保险范围内承担赔偿责任。事故发生后，保险公司已先行向原告垫付医药费16万元，并支付了原告的修车费61,500元，要求在本案中一并处理。经审阅原告的摄片，原告的伤势相对较轻，手术成功，康复良好，且内固定未拆除，内固定拆除后的康复情况未知，不应构成右踝关节活动障碍、功能丧失75%以上和右膝关节活动障碍、功能丧失25%以上的XXX伤残。根据伤残等级的定义，残疾指人体组织器官结构破坏或功能障碍，以及个体在现代临床医疗条件下难以恢复的生活、工作、社会活动能力不同程度的降低或者丧失。由于原告的内固定未拆除，拆除后右踝、右膝关节功能丧失程度是否达到致残标准仍属未知，内固定的存在将影响伤者的活动度鉴定结论。上海司法鉴定协会也在2019年10月31日发布《通知》，明确内固定未拆除，不可进行肢体关节活动受限程度的司法鉴定。据此，要求对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。关于原告诉请，医药费金额无异议；营养费(含二期)认可按30元/天计算；护理费(含二期)认可按34天住院护理费加116天以40元/天计算金额；误工费(含二期)应依原告于事故发生前一年月平均工资乘以休息期限、扣除事故发生后实际发入的工资计算，即金额95,811.24元；住院伙食补助费和残疾辅助器具费无异议；鉴定费属于商业险赔偿范围；交通费和衣物损各认可300元和200元；律师费不属于保险赔偿范围。经审理，本院查明，原告所述事发经过及责任认定属实，本院予以确认。原告伤后至医院就医治疗，共住院33天，支出医药费172,926.82元和住院期间的护理费6,800元，原告并因伤购拐杖等残疾辅助器具支出820元。2019年10月14日，原告伤情经鉴定，结论为：被鉴定人刘江谊外伤致右三踝粉碎性骨折、下胫腓联合韧带撕裂，经手术治疗，现遗有右踝关节功能丧失75%以上，评定XXX伤残；右股骨干骨折(断端错位)，经手术治疗，现遗有右膝关节功能丧失25%以上，评定XXX伤残。伤后酌情给予休息期240日、营养期120日、护理期120日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息期60日、营养期30日、护理期30日。原告为此支付鉴定费2,850元。再查，牌号为川A6XXXX的小客车于事发期间在平安上海分公司投保了机动车交通事故责任强制险和商业三者险，其中商业险的保险金额为150万元(含不计免赔)；事故发生后，平安上海分公司为原告垫付了医药费16万元，并赔偿了原告车损61,500元；原告户籍属于“非农业家庭户”；2005年7月，原告与上海市闵行区中心医院签订了《聘用合同书》1份，以后陆续续签，至2020年12月31日。2017年11月至2018年11月，原告的月均收入为19,300余元，2018年12月至2019年9月，原告的月均收入为9,400余元。上述事实，由本院的庭审笔录、当事人提供的驾驶证信息、事故认定书、保单、病历卡、出院小结、鉴定意见书、医疗费单据、费用清单、有关的票据、户口簿、聘用合同书、收入发放说明、银行交易清单等证据所证实，本院予以确认。本院认为，交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害和财产损失应承担民事赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定被告黄俊负事故全责，其应承担赔偿责任。此外，根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，故原告的损失先由平安上海分公司在强制险相应的赔偿限额内予以赔偿。对超出部分，因涉事机动车另在该公司投保了商业险，原告有权要求在商业险内进行赔偿。对再不足部分，应由黄俊赔偿。经本院审查，本案原告的鉴定日期为2019年9月16日，鉴定部门出具鉴定的日期为2019年10月14日。上海市司法鉴定协会就有关鉴定事项对各法医临床司法鉴定机构出具《通知》的日期为2019年10月31日，对本案原告所涉鉴定不具有溯及力。且平安上海分公司就原告的伤情鉴定结论提出的异议仅为主观判断和怀疑，并未提供足以反驳该鉴定结论的证据。鉴于有关鉴定机构具有鉴定资质，其对原告伤情所作的鉴定程序合法，客观公正，本院予以确认。平安上海分公司要求对原告伤情进行重新鉴定的理由和依据不能成立，本院不予采纳。关于原告诸项诉请，医药费、住院伙食补助费和残疾辅助器具费，系原告伤后为就医和治疗的实际支出和损失，属合理费用；关于营养费和护理费(含二期)，本院依鉴定结论所确定的时限、原告的伤情及本市相关规定和市场行情确定；原告因事故致残，其主张残疾赔偿金符合法律规定。具体结合原告的户籍性质、伤残等级来确定；关于误工费(含二期)，本院结合鉴定结论中的休息时限、原告事故发生前后的收入情况予以酌情确定；原告提出因事故致衣物损坏要求赔偿，本院酌情支持；根据鉴定结论，原告伤残达九级、十级，必定遭受较大的精神损害，应给予精神抚慰金，对具体数额应依损害后果、侵权人的过错及其它诸因素综合确定，原告该部分主张合理适当，本院予以认可；关于交通费，本院根据原告提供的病历卡、结合实际就医次数等酌情合理确定；原告主张的律师费系其为维护自身合法权益寻求法律帮助而致的合理的财产性损失，被告理应赔偿，但原告主张数额过高，本院酌情调整；关于鉴定费，系原告因本起事故为确定伤情等而发生的合理开支，理应属赔偿范围。此外，对平安上海分公司为原告垫付的医药费，为减少当事人诉累，本案一并予以处理。对平安上海分公司已赔偿原告的车损，不在原告诉请范围，本案不作处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、原告刘江谊因本起事故造成的损失残疾赔偿金323,906元、残疾辅助器具费820元、护理费11,440元、交通费500元、误工费98,000元、精神抚慰金11,000元、医药费172,926.82元、住院伙食补助费660元、营养费6,000元、衣物损200元，合计625,452.82元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在伤残赔偿限额内赔偿原告110,000元，在医疗费用赔偿限额内赔偿原告10,000元(已付、免赔)，在财产损失赔偿限额内赔偿原告200元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险内赔偿原告上述第一项超出交强险部分款项505,252.82元，并赔偿原告鉴定费2,850元，共计508,102.82元。扣除被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付的150,000元(另10,000元已在上述交强险中扣除)，尚应支付358,102.82元；三、被告黄俊应于本判决生效之日起十日内赔偿原告律师费9,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5,480.50元，由原告负担1,175.73元，被告黄俊负担4,304.77元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 朱伟明二〇二〇年五月二十八日法官助理 蒋 蔚书 记 员 蒋 蔚附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金；第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿；第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任；二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按下列规定承担赔偿责任……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的责任；三、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；