贵州省铜仁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔06民终590号 上诉人（原审原告）：汪小华，男，1988年2月13日出生，土家族，住贵州省印江土家族苗族自治县。 上诉人（原审原告）：徐玉苹，女，1985年5月26日出生，汉族，住贵州省印江土家族苗族自治县。 上诉人的共同委托诉讼代理人：石少会，贵州北斗星律师事务所律师。 上诉人的共同委托诉讼代理人：吴万玲，贵州北斗星律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：重庆创豪土地整治房屋开发有限公司，住所地重庆市沙坪坝区小正街303号附8号。 法定代表人：文良庆，该公司董事长。 被上诉人（原审被告）：重庆创豪土地整治房屋开发有限公司印江分公司，住所地贵州省印江土家族苗族自治县龙津街道办事处中心街。 负责人：徐荣清，该公司总经理。 被上诉人的共同委托诉讼代理人：杨秀江，贵州司廉律师事务所律师。 上诉人汪小华、徐玉苹因与被上诉人重庆创豪土地整治房屋开发有限公司（以下简称创豪公司）、重庆创豪土地整治房屋开发有限公司印江分公司（以下简称创豪公司印江分公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服贵州省印江土家族苗族自治县人民法院（2019）黔0625民初2482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭于2020年5月13日公开开庭进行了审理。上诉人汪小华、徐玉苹的共同委托诉讼代理人石少会到庭参加诉讼，被上诉人创豪公司、创豪公司印江分公司经本院传票依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪小华、徐玉苹上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审判决对被上诉人违约事实认定错误，被上诉人不仅至今未交付办理商品房转移登记的有关文书，而且至今仍未取得案涉房屋的初始登记。2.一审判决被上诉人一次性向上诉人支付5,000元违约金，实质上改变了当事双方关于违约金计算方式的约定，超出法律规定的调整违约金的合法范围，免除了被上诉人继续承担逾期办证的违约责任；一审判决以案涉房屋已办理抵押，上诉人不能对房屋行使实体权利而认定约定的违约金过高，系认定事实不清，适用法律错误；按照有关司法解释的规定，逾期办证违约金参照银行计收逾期贷款利息的标准计算，双方合同约定的违约金为已付购房款每日万分之一的标准，不构成违约金约定过高，不属于调整范围；违约金约定过高的举证责任应在主张调整的当事人一方，一审判决举证责任分配错误，适用法律错误。3.本案中，创豪公司印江分公司作为创豪公司的分公司，创豪公司应当承担连带责任，一审判决以合同相对性原则为由，免除创豪公司的连带责任属适用法律错误。 创豪公司、创豪公司印江分公司未作二审答辩。 汪小华、徐玉苹向一审法院起诉请求：1.判令创豪公司、创豪公司印江分公司向汪小华、徐玉苹支付自2017年8月31日起至创豪公司、创豪公司印江分公司实际交付商品房转移登记文书之日止的违约金（以房价款396722元为基数，按每日万分之一的标准计算，计算至2019年10月12日的违约金为30626.94元）；2.本案诉讼费由创豪公司、创豪公司印江分公司承担。 一审法院认定事实：汪小华、徐玉苹系夫妻关系。2013年6月14日，汪小华、徐玉苹与创豪公司印江分公司签订《房屋买卖合同》，汪小华、徐玉苹购买创豪公司印江分公司位于印江县团（中心大厦）12层6号房屋，建筑面积为109.25平方米，购房款为396722元。《房屋买卖合同》第二十二条第三款约定：创豪公司印江分公司于2017年8月31日前向汪小华、徐玉苹交付办理商品房转移登记的有关文书，并协助汪小华、徐玉苹共同办理商品房转移登记；若创豪公司印江分公司不能按期交付商品房转移登记的有关文书的，自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向汪小华、徐玉苹支付已交付购房款万分之壹的违约金。《房屋买卖合同》签订后，汪小华、徐玉苹向创豪公司印江分公司支付了购房款396722元。创豪公司印江分公司于2017年7月5日向汪小华、徐玉苹交付了所购房屋，并已入住，创豪公司印江分公司至今未为汪小华、徐玉苹办理并交付房屋转移登记手续。汪小华、徐玉苹所购房屋已在银行办理抵押登记。创豪公司印江分公司未办理并交付房屋转移登记手续的原因在于建设工程消防设计审核未合格、资料不齐等。庭审中，创豪公司、创豪公司印江分公司申请减少违约金，愿意适当支付汪小华、徐玉苹3000元违约金。 一审法院认为，汪小华、徐玉苹与创豪公司印江分公司签订的《商品房买卖合同》合法有效，双方均应按合同约定履行自己的权利义务。《商品房买卖合同》签订后，汪小华、徐玉苹按合同约定向创豪公司印江分公司交付了购房款，创豪公司印江分公司按合同约定向汪小华、徐玉苹交付了所购商品房，但却未按合同约定于2017年8月31日前向汪小华、徐玉苹交付办理商品房转移登记的有关文书，至2019年10月12日逾期已达772天。众所周知，办理房屋转移登记应由房屋管理登记机关办理，不是由房开公司直接办理，办理房屋转移登记包含出卖人和买受人向房屋管理登记机关提供各自的资料，本案汪小华、徐玉苹与创豪公司印江分公司已约定买受人(汪小华、徐玉苹）委托出卖人（创豪公司印江分公司）向房屋登记机关申请办理房屋权属转移登记，因此，本案办理商品房转移登记的义务在创豪公司印江分公司。庭审查明，创豪公司印江分公司至今未交付办理商品房转移登记的有关文书在于创豪公司印江分公司该房屋的规划设计未能按消防部门的安全要求进行设计，其设计规划不符合国家消防技术规范要求，消防设计审核未合格、资料不齐等原因。根据《最高人民法院〈关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释〉》第十八条第一款和《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条的规定，创豪公司印江分公司至今未在合同约定时间内交付办理商品房转移登记的有关文书，其行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和汪小华、徐玉苹与创豪公司印江分公司双方合同约定，创豪公司印江分公司应当承担违约责任，故对汪小华、徐玉苹要求创豪公司印江分公司支付违约金的诉讼请求，应予支持。对于创豪公司、创豪公司印江分公司在庭审中提出违约金约定过高，要求予以调整的请求，根据《中华人民共和国合同法》第五条和《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释〉（二）》第二十九条的规定，汪小华、徐玉苹没有提供因创豪公司印江分公司未按合同约定时间向其交付房屋转移登记文书致其所受损失的证据，结合本案的房屋已按合同约定时间交付，汪小华、徐玉苹已入住以及创豪公司印江分公司该房屋消防设计审核未合格存在的客观原因，且汪小华、徐玉苹所购房屋已在银行办理抵押，即使汪小华、徐玉苹取得商品房转移登记文书后，商品房转移登记文书也是抵押在银行，汪小华、徐玉苹并不能真正对商品房转移登记文书行使实体权利，应当认定汪小华、徐玉苹与创豪公司印江分公司约定的违约金过高，故对创豪公司、创豪公司印江分公司提出调整违约金的请求，予以支持。对于违约金的赔偿数额问题，根据《最高人民法院〈关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，人民法院应当以实际损失为基础进行判断。本案中，汪小华、徐玉苹未举证证明其损失具体数额，结合创豪公司印江分公司自愿补偿汪小华、徐玉苹违约金3000元的意见，支持5000元较为恰当。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项的规定，创豪公司印江分公司是依法设立并取得营业执照的法人分支机构，具有独立的民事责任能力，依据合同相对性原则，创豪公司不应当对创豪公司印江分公司的违约承担连带责任，只有在执行中创豪公司印江分公司的财产不足以清偿本案全部债务时，创豪公司才承担补充责任，故创豪公司应当在创豪公司印江分公司无力支付范围内承担补充支付责任。 一审法院据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释〉（二）》第二十九条，《最高人民法院〈关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、第十八条规定，判决：一、重庆创豪土地整治房屋开发有限公司印江分公司于判决生效之日起10日内赔偿汪小华、徐玉苹逾期办理房屋转移登记的违约金5000元；重庆创豪土地整治房屋开发有限公司在重庆创豪土地整治房屋开发有限公司印江分公司无力支付范围内承担补充责任；二、驳回汪小华、徐玉苹的其他诉讼请求。案件受理费564元，减半收取282元，由重庆创豪土地整治房屋开发有限公司印江分公司负担。 二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，汪小华、徐玉苹上诉主张“一审判决将案涉违约金调整为5,000元错误，创豪公司应当承担连带责任”。关于一审判决对违约金的调整是否得当的问题。依照法律规定，当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。一审法院根据公平原则和诚实信用原则衡量，以实际损失为基础，综合考量案涉合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，判决将违约金调整为5,000元并无不当，二审予以维持。关于汪小华、徐玉苹上诉称“一审判决被上诉人一次性向上诉人支付5,000元违约金，改变了当事双方关于违约金计算方式的约定，超出法律规定的调整违约金的范围，免除了被上诉人继续承担逾期办证违约责任”的问题。本院认为，本案违约责任的认定，应当以违约事实持续的期间为基础，即计算到本案判决发生法律效力之日止。此后，创豪公司印江分公司如仍未履行合同义务，汪小华、徐玉苹可另行主张权利。故此，汪小华、徐玉苹的该上述理由亦不能成立。关于创豪公司应否承担连带责任的问题。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”的规定，法人的分支机构以自己的名义从事民事活动，可以先以该分支机构管理的财产承担，不足部分由法人承担。本案中一审判决创豪公司承担相应的补充责任并无不当，汪小华、徐玉苹关于创豪公司应承担连带责任的上诉理由无法律依据，不予支持。 综上所述，汪小华、徐玉苹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费564元，由上诉人汪小华、徐玉苹负担。 本判决为终审判决。 审判长  张金勇 审判员  唐正洪 审判员  熊亚飞 二〇二〇年五月十三日 法官助理翁寿炳 书记员刘鹏