苏州市吴中区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0506刑初898号公诉机关苏州市吴中区人民检察院。被告人叶琦，男，1992年10月6日出生于江苏省苏州市，汉族，大专文化，无业，住江苏省苏州市吴中区。曾因殴打他人于2019年3月27日被苏州市公安局吴中分局行政拘留四日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年4月2日被苏州市公安局吴中分局取保候审，2019年3月6日由苏州市吴中区人民检察院重新决定取保候审。因取保候审期间涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月24日被刑事拘留（同月23日被羁押），同年7月1日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人徐俊、王颖，江苏简恒律师事务所律师。苏州市吴中区人民检察院以吴检一部刑诉[2019]350号起诉书指控被告人叶琦犯开设赌场罪，于2019年10月15日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派检察员刘庆、代理检察员陈珍出庭支持公诉，被告人叶琦及辩护人到庭参加诉讼。在案件审理中，经公诉机关建议，延期审理一次。现已审理终结。苏州市吴中区人民检察院指控：一、开设赌场罪。被告人叶琦伙同张某甲、钮某、孔某（均另案处理）经事先预谋，于2017年2月至3月期间，在苏州市吴中区东山镇洞庭路张某甲所开的德顺商行二楼合伙开设现场百家乐赌场，陈某（另案处理）在开设赌场当天加入分成。该赌场由张某甲提供场地和赌博账号、被告人叶琦提供电脑，雇佣宋建福（另案处理）等人为赌场工作人员从事点鼠标下注、赔付赌资等工作，聚集他人以当场现金下注的方式通过网络进行现场百家乐赌博，并按照赌客赢钱数额5%“抽水”及获取百家乐账号赌资千分之十左右的“返码量”，从中非法获利人民币二十万元。二、故意伤害罪。杨某（已判决）为向被告人叶琦索要债务，于2018年1月19日纠集辛某、吴某（均另案处理）等人携带辣椒水、甩棍等工具至苏州市吴中区东山镇潦里村停车场守候叶琦，后下午14时许，叶琦及同行人员叶某丙到达停车场，双方发生冲突。杨某用甩棍击打叶琦身体并和吴某控制住叶琦，叶琦同行人员叶某丙持刀挥舞前来阻止。同时，叶琦挣脱杨某的控制，和叶某丙反击杨某，吴某等人向另一边逃跑。杨某手持甩棍后退，后摔倒在地，叶琦遂用从杨某处取得的甩棍击打杨某面部等处，导致杨某唇部、牙齿受伤。随即，吴某持棒球棒赶来并击打叶琦头部，致使叶琦额头受伤。经法医鉴定，被害人杨某因外伤致口唇全层裂创遗留瘢痕长度1.0㎝以上，牙根折无法保留行拔除术已构成人体轻伤二级。被告人叶琦因外伤致颅内出血已构成人体轻伤一级，左额骨骨折已构成人体轻伤二级，左前额部瘢痕长度累计6.0㎝以上已构成人体轻伤二级。2018年4月2日，被告人叶琦主动至派出所投案并如实供述上述犯罪事实。案发后，被告人叶琦取得被害人杨某的谅解。公诉机关为证实上述事实，提供了有关证据。公诉机关认为，被告人叶琦的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款之规定，构成开设赌场罪、故意伤害罪。被告人叶琦对起诉书指控故意伤害罪的罪名及犯罪事实均无异议，对开设赌场罪的罪名无异议，但辩称5%“抽水”系赌博平台抽取，获利也没有二十万元。其辩护人提出被告人不构成故意伤害罪，系正当防卫，案件系由被害人引发，被告人有自首情节，获得了被害人的谅解，希望对其从轻处罚。对于开设赌场罪5%“抽水”系赌博平台抽取，获利也没有二十万元，被告人如实供述，自愿认罪，希望对其从轻处罚。经审理查明：一、开设赌场罪。被告人叶琦伙同张某甲、钮某、孔某（均另案处理）经事先预谋，于2017年2月至3月期间，在苏州市吴中区东山镇洞庭路张某甲所开的德顺商行二楼合伙开设现场百家乐赌场，陈某（另案处理）在开设赌场当天加入分成。该赌场由张某甲提供场地和赌博账号、被告人叶琦提供电脑，雇佣宋建福（另案处理）等人为赌场工作人员从事点鼠标下注、赔付赌资等工作，聚集他人以当场现金下注的方式通过网络进行现场百家乐赌博，并按照赌客赢钱数额5%“抽水”及获取百家乐账号赌资千分之十左右的“返码量”，从中非法获利人民币二十万元。以上事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：1、被告人叶琦在公安机关的供述及辨认笔录证实，2017年春节前，钮某联系其到德顺商行，和张某甲、孔某商量一起开百家乐赌场的事情，并谈好了分成比例，之后就开始赌了，其大概参与了四周的时间，后来因为分成比例的问题，其就撤出来了，不跟他们合伙了，合作期间，其一共分到二万三四，陈某一开始在合伙的时候，主要是点鼠标、做赔付款，后来也叫人过来赌，张某甲让宋建福做赔付款，做了差不多一个月。2、证人张某乙的证言笔录及辨认笔录证实，其在德顺商行主要是打扫卫生，有一段时间，赌场生意比较忙的时候，张某甲让其帮他负责收钱赔钱点鼠标下注的，前后时间大约1星期左右，张某甲每天都来，孔某、宋建福、叶琦、钮某等人基本天天来，赌场的收益一个是洗码费、另一块是张某甲、孔某和系统里的庄联合坐庄，第三块是赌客赢钱后的喜钱。其是在2017年10月离开的。3、证人俞某的证言笔录及辨认笔录证实，德顺商行赌场老板有张某甲、孔某、钮某和叶琦，赌客赢了钱，赌场会抽5%的水，财务是张某甲老婆施丽琴管的，宋建福负责收水钱。4、证人叶某甲的证言笔录证实，2017年1月份左右，其和施丽琴一起开了德顺商行，因为是淡季，张某甲就在二楼开始弄百家乐赌博，还让其理钱，其在里面干了十几天，每天晚上结束后，其把钱交给张某甲，张某甲、叶琦、钮某、孔某几个人就留在里面分水钱，宋建福负责收水钱，抽赢钱的5%。5、证人丁某的证言笔录证实，赌场老板是张某甲、叶琦、钮某、孔某和陈某，是在线上赌百家乐，有免水和不免水的玩法，一般都是玩的免水的玩法，这样在赌场就可以对赌客的赌资进行抽水，而且还能拿到码钱，赌场按赢钱的5%抽水，其知道赌场一直开到了2018年5、6月份，后来就关掉了。6、证人宋某甲的证言笔录证实，2017年初，张某甲把百家乐的场子搬到德顺商行，一开始赌场是抽水的，抽赢钱的5%，后来抽了一个月左右之后就不抽了，系统有免水和不免水两种，其等一般赌的都是免水的，宋建福在赌场里收水钱。7、证人徐某、周某、叶某乙、朱某甲、张某丙、严某、邰某、陶某、吕某、王某、宋某乙、朱某乙、董某的证言笔录及辨认笔录证实了张某甲在德顺商行二楼开百家乐赌场，赢钱抽5%水钱，老板有张某甲、叶琦、孔某、钮某，宋建福负责收水钱的事实。8、证人杨某的证言笔录证实张某甲的网上百家乐赌博账号是向其要的。9、搜查证及搜查笔录，手机提取笔录，微信转账记录，扣押决定书及扣押清单，退款情况，情况说明证实了公安机关扣押相关手机、笔记本电脑并提取被告人之间的转账记录的事实。10、发破案经过及到案经过证实本案案发及被告人的归案情况。11、证人钮某的证言笔录及辨认笔录证实，2017年小年夜的时候，张某甲提出让其、孔某、叶琦四个人一起弄百家乐，说抽水的钱四个人平分，平台退回的码钱，四个人分7成，2成要给叶某甲。钱每周分一次，第一周分了4500元，第二周分到11000元，第三周分到24000元，第四周其因为没有本钱了，就不玩了，宋建福是差不多其要离开的时候来的，做赔付款。12、证人孔某的证言笔录及辨认笔录证实，赌场是张某甲、其、钮某、叶琦四个人一起搞的，赌客赢了抽5%，押庄赢的话是平台抽的，押闲赢是其等现场抽的，还有就是平台的返码钱，其一共拿了一个多月，分到了大约10万元。13、证人陈某的证言笔录及辨认笔录证实，2017年初开在德顺商行的赌场老板是张某甲、孔某、叶琦，5月份之后就是张某甲一个人开了，后来张某甲也分一成给其，赌场按5%现场抽水的，后来丁某、杨某等赌客对现场抽水有意见，加上平台的返码，每周大概要有十万元，三周大概有三十万元，宋建福从开始一直在里面做点鼠标和赔付赌资的事情。以上证据，经庭审质证，均合法、有效，本院予以确认。关于被告人叶琦辩称5%“抽水”系赌博平台抽取，获利也没有二十万元及其辩护人提出对于开设赌场罪5%“抽水”系赌博平台抽取，获利也没有二十万元的辩护意见。经查，证人张某甲、孔某、陈某、俞某及叶某甲、丁某、宋某甲等赌客的证言笔录及被告人叶琦在公安机关的供述证实了赌场无论庄闲按赢钱5%抽水的事实，公诉机关根据相关同案犯的供述，从有利于被告人的角度就低认定抽水金额二十万元，合法有据，应予认定，故上述辩护意见与事实不符，本院均不予采纳。二、故意伤害罪。杨某（已判决）为向被告人叶琦索要债务，于2018年1月19日纠集辛某、吴某（均另案处理）等人携带辣椒水、甩棍等工具至苏州市吴中区东山镇潦里村停车场守候叶琦，后下午14时许，叶琦及同行人员叶某丙到达停车场，双方发生冲突。杨某用甩棍击打叶琦身体并和吴某控制住叶琦，叶琦同行人员叶某丙持刀挥舞前来阻止。同时，叶琦挣脱杨某的控制，和叶某丙反击杨某，吴某等人向另一边逃跑。杨某手持甩棍后退，后摔倒在地，叶琦遂用从杨某处取得的甩棍击打杨某面部等处，导致杨某唇部、牙齿受伤。随即，吴某持棒球棒赶来并击打叶琦头部，致使叶琦额头受伤。经法医鉴定，被害人杨某因外伤致口唇全层裂创遗留瘢痕长度1.0㎝以上，牙根折无法保留行拔除术已构成人体轻伤二级。被告人叶琦因外伤致颅内出血已构成人体轻伤一级，左额骨骨折已构成人体轻伤二级，左前额部瘢痕长度累计6.0㎝以上已构成人体轻伤二级。2018年4月2日，被告人叶琦主动至派出所投案并如实供述上述犯罪事实。案发后，被告人叶琦取得被害人杨某的谅解。以上事实，被告人叶琦当庭供认不讳，并有公诉机关提供的下列证据予以证实：1、被告人的户籍证明证实被告人出生于1992年10月6日。2、接受证据材料清单、病历，司法鉴定意见书证实被害人杨某因外伤致口唇全层裂创遗留瘢痕长度1.0㎝以上，牙根折无法保留行拔除术已构成人体轻伤二级。3、发破案经过及抓获经过。证实本案案发及被告人的归案情况。4、被害人杨某的报案陈述及辨认笔录证实为了向叶琦要债，其在2018年1月18日就带着辛某等人在新潦村停车场等叶琦，19日下午叶琦和叶某丙过来拿车的时候，其带着甩棍上去将叶琦扑倒后把他往车上拖，叶琦向叶某丙呼救，对方拿着刀跑过来，其就后退，叶琦就趁机起来了，其就跑了，后来被叶琦和叶某丙扑倒在地，叶琦捡了其的甩棍打其，将其嘴巴打伤的事实。5、证人叶某丙的证言笔录及辨认笔录证实，2018年1月19日下午，其和叶琦去停车场拿车，杨某等四个人冲过来，叶琦看见他们就跑，对方将叶琦扑倒后按在地上，对方三个人打叶琦，还有一个人冲过来要弄其，杨某说要把其一起拖上车，其就拿出随身携带的刀具和对方打了起来，但都没有打到对方，后来对方的人准备去开车，叶琦就趁机挣脱了对方的控制，这时对方就剩下杨某一个，他开始后退并自己摔倒了，甩棍也掉在当时，叶琦就捡了甩棍和其一起冲上去打杨某，其没有动手，叶琦用甩棍打杨某，这是对方的其他人就冲过来，有人用棒球棍打了叶琦头部，之后就跑了的事实。6、证人辛某、吴某的证言笔录及辨认笔录证实，杨某带其等去向叶琦要债，双方发生冲突。杨某用甩棍击打叶琦身体并和吴某控制住叶琦，叶琦同行人员叶某丙持刀挥舞前来阻止。同时，叶琦挣脱杨某的控制，和叶某丙反击杨某，叶琦用甩棍击打杨某面部。吴某持棒球棒击打叶琦头部，致使叶琦额头受伤的事实。7、证人田某的证言。证实2018年1月19日下午潦里村停车场内有人打架的事实。8、现场勘验笔录、现场图及照片证实了案发现场的情况。9、调取证据通知书、谅解书证实案发后，被告人叶琦取得被害人杨某的谅解。以上证据，经庭审质证，均合法、有效，本院予以确认。关于被告人叶琦的辩护人提出被告人不构成故意伤害罪，系正当防卫的辩护意见，经查，被告人叶琦的供述，证人叶某丙、辛某、吴某的证言及被害人杨某的陈述证实了杨某为索要债务欲控制被告人叶琦，双方为此发生冲突，杨某一人摔倒在地后，叶琦、叶某丙持甩棍、刀具对杨某进行追打，叶琦持甩棍击打被害人面部的事实，其行为不属于正当防卫，故该辩护意见于法不符，本院不予采纳。本院认为，被告人叶琦伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪；被告人叶琦故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人叶琦犯开设赌场罪、故意伤害罪的罪名成立，予以支持。被告人叶琦犯开设赌场罪、故意伤害罪，应予数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人叶琦均起主要作用，均系主犯。在故意伤害犯罪后，被告人叶琦自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人叶琦取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。对其辩护人提出故意伤害案件系由被害人引发，被告人叶琦有自首情节，获得了被害人的谅解，开设赌场被告人自愿认罪，希望对其从轻处罚的辩护意见均予以采纳。据此，对被告人叶琦依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二百三十四条第一款，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第六十九条，第六十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：被告人叶琦犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元。犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月23日起至2024年3月22日止；罚金于本判决生效后即缴纳并上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  华益峰人民陪审员  李 珍人民陪审员  杜卫敏二〇二〇年五月九日书 记 员  万 奇