浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0327民初977号原告：应永为，男，1980年2月7日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：饶大永，浙江豪江律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄跃亨，浙江豪江律师事务所律师。被告：黄开合，男，1962年7月7日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：夏加良，浙江望舟律师事务所律师。原告应永为与被告黄开合合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月4日立案后，依原告应永为的申请，依法作出民事裁定，冻结被告黄开合在苍南县合丰纺织印染有限公司持有的11.2%股权。本院依法适用简易程序，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告应永为的委托诉讼代理人饶大永和被告黄开合的委托诉讼代理人夏加良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告应永为向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告偿还原告借款150万元及利息损失（以150万元为基数，从2019年10月1日起至实际履行完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、本案诉讼费用、保全费用、公告费等实现债权费用由被告承担。事实和理由：原、被告及案外人翁荣锦三人于2018年11月12日签订了两份《协议书》，其中一份为三方共同借用苍南县合丰纺织印染有限公司(被告黄开合控股的公司)名义，在马来西亚设立“新合丰(马来西亚)有限公司”，并约定了相关权利义务。同时，原告和被告、案外人翁荣锦三人签订共同投资协议，以被告、原告、案外人4：3：3比例出资，设立新合丰(马来西亚)有限公司，并约定了投资人之间的权利义务。协议签订后，原告按约陆续共计出资400万元（包含银行转账及马来西亚的各项费用合计）。之后，被告收款后，三方在马来西亚投资并不顺利，于是于2019年1月25日签订《补充协议》，案外人翁荣锦首先退出投资。原告于2019年6月1日和被告签订《补充协议》，约定原告投资的400万元中的200万元予以退回。该退回的投资款由被告分期支付给原告，若未能及时支付，原告有权要求被告一次性支付。嗣后，被告于2019年6月30日支付10万元，于2019年7月31日支付10万元，于2019年8月31日支付10万元，于2019年10月30日支付20万元。之后再未还款。后经原告催讨，被告一再拖延至今。为此，原告提起诉讼。庭审中，针对被告黄开合的辩称意见，原告认可被告黄开合已实际支付60万元，故其将第一项诉讼请求变更为判令被告偿还原告借款140万元及利息损失（以140万元为基数，从2019年10月1日起至实际履行完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。被告黄开合辩称，一、2019年6月1日原、被告签订《补充协议》后，被告已支付60万元，并非原告诉称的50万元。二、原告违约合同约定在先，未按约足额出资。根据原、被告及案外人翁荣锦于2018年11月12日签订的《协议书》约定，原告应出资500万元，但原告实际出资仅为400万元。同时，根据投资协议书约定，原告在公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额，也不得从共同投资中抽回出资额，但原告枉顾该约定，以其资金周转为由要求退股和抽回资金，为保证公司正常运营，被告只能答应原告退股要求。三、双方签订补充协议后，被告已支付了部分款项，但因原、被告之间涉及公司内部经营矛盾以及受新冠××疫情因素影响，以致被告尚未完全支付后续款项，存在一定客观原因。原告应永为在本院指定的举证期限内提供了下列证据材料：1.身份证、人口信息，用以证明原告、被告的诉讼主体资格；2.协议书、补充协议，用以证明原、被告之间投资及约定退回投资款等事实；3.银行转账明细，用以证明原告实际出资情况；4.企业工商登记信息，用以证明企业工商登记情况。被告黄开合没有向本院提交证据材料。原告提供的上述证据，经庭审出示质证，并经审查，本院认为，鉴于被告对于上述证据的真实性均未持异议，本院该上述证据的真实性均予以确认，可以作为认定相关事实的依据。本院经审理，认定事实如下：2018年11月12日，乙方黄开合、应永为、翁荣锦与甲方苍南县合丰纺织印染有限公司签订协议书，约定以甲方名义在马来西亚设立“新合丰（马来西亚）有限公司”，但新设立公司全部所需资金由乙方投入，甲方为名义出资人“新合丰（马来西亚）有限公司”所有权利、义务由乙方享有和承担。第一阶段乙方共计出资1666.67万元。上述协议还约定公司基本情况、经营、解散以及争议解决等事宜。同日，黄开合（甲方）、应永为（乙方）和翁荣锦（丙方）三方共同签订协议书。该协议书第一条约定，共同出资人的出资额（马来西亚公司设立时即第一阶段）为1666.67万元，其中甲方出资666.67万元，乙方出资500万元，丙方出资500万元，三方按4:3:3比例持有股份。出资额于本协议签订后7日内到位。若“新合丰（马来西亚）有限公司”经营过程中需追加出资，则经共同投资人协商一致同意后，按第一阶段持股比例继续追加出资，若任一方违约，则按追加出资总额的20%支付违约金。第四条约定，共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经共同投资人书面同意；共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当书面通知其他共同出资人；共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。第五条约定，共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份；共同投资人在公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额；公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额；公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。2019年1月25日，黄开合、应永为和翁荣锦三方共同签订补充协议，同意翁荣锦于该协议签订之日起将原投资份额转让给黄开合，原投资款450万元由黄开合分三期退还给翁荣锦。2019年6月1日，黄开合和应永为签订补充协议。第一条约定，经双方确认，截止该补充协议签订之日止，应永为已实际投资400万元；第二条约定，经双方协商，黄开合同意退回应永为200万元投资款，剩余200万元作为“新合丰（马来西亚）有限公司”的实际投资款；第三条约定，黄开合同意将退回的200万元投资款，分7期支付给应永为，具体支付方式如下：第一期为2019年6月30日前付10万元，第二期为2019年7月31日前付10万元，第三期为2019年8月31日前付10万元，第四期为2019年9月30日前付45万元，第五期为2019年10月31日前付45万元，第六期为2019年11月30日前付45万元，第七期为2019年12月30日前付35万元，以上7期共计200万元。如未及时支付，应永为有权要求黄开合将剩下需退回的投资款一次付清。上述补充协议签订后，被告黄开合分别于2019年6月30日、7月31日、8月31日、10月30日向原告应永为支付10万元、10万元、10万元、20万元。其后，被告黄开合又向原告应永为支付10万元。现被告黄开合共计向原告支付60万元，剩余140万元投资款至今未予退还。另查明，原告应永为支出本案财产保全申请费5000元。本院认为，涉案协议书及补充协议均系当事人之间的真实意思表示，其内容未违反法律强制性规定，应认定合法有效，各方均应按协议约定全面履行义务。在投资协议履行过程中，原、被告双方自愿达成补充协议，约定由被告黄开合分期退还投资款200万元。现双方约定的还款期限已届满，故原告应永为要求被告黄开合退还剩余投资款140万元并支付自2019年10月1日起的利息损失，理由正当，本院予以支持。原告自愿变更其诉讼请求，系其在法律范围内自行处分其权利，本院予以准许。被告黄开合提出的原告应永为违反协议关于不得转让股份及抽回出资的约定及受新冠××疫情因素影响以致无法履行等抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，判决如下：一、黄开合于本判决生效后十日内返还应永为投资款140万元并支付利息（以140万元为基数，自2019年10月1日起至实际履行完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、黄开合于本判决生效后十日内支付应永为本案财产保全申请费5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17400元，减半收取8700元，由黄开合负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  高海忠二〇二〇年五月二十二日书记员  汤苗苗相关法律条文链接：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。