上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初57901号原告：重庆天骄爱生活服务股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。法定代表人：汪震洲，职务总经理。委托诉讼代理人：魏艳，上海路森律师事务所律师。被告：骆颖中，男，1981年7月25日出生，汉族，户籍地上海市宝山区，现住上海市宝山区。原告重庆天骄爱生活服务股份有限公司上海分公司与被告骆颖中劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月5日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月10日公开开庭进行了审理，原告重庆天骄爱生活服务股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人魏艳、被告骆颖中到庭参加诉讼。经双方当事人同意，本案延长简易程序适用期限。本案现已审理终结。原告重庆天骄爱生活服务股份有限公司上海分公司向本院提出诉讼请求：1.无需支付被告2019年7月1日至2019年7月30日工资7,949.87元；2.无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金76,165.12元；3.无需支付被告2018年度4天年休假折算工资3,065.01元。事实和理由：被告于2015年8月1日入职担任治安主任，自2019年3月开始长期处于只在上下班时间考勤，考勤后即失联的状态，并未提供相应的劳动。原告在多次口头沟通无果的情况下，于2019年7月3日以书面形式进行约谈，但被告拒不到场。被告自2019年7月11日至2019年7月16日期间，在未办理任何请假手续的情况下既未考勤也未至公司上班，故原告依照规章制度及相关的法律规定解除劳动合同。被告骆颖中辩称，不认可原告主张的被告打卡不上班之事实，不同意原告的诉讼请求，同意仲裁裁决。本院根据双方当事人的陈述及举证情况查明如下事实：原告于2015年8月1日入职被告处，双方于2018年8月1日订立期限自当日起至2021年7月31日的末份劳动合同，合同约定原告聘用被告在物业部从事治安主管工作，工资待遇按原告的薪酬管理制度执行。劳动合同中“第十二条：合同的变更、解除、终止、重新订立”约定：“……(二)解除劳动合同。1、有下列情形之一的，甲方(即原告)可以随时通知乙方(即被告)解除劳动合同：(1)乙方在试用期不符合录用条件的；(2)乙方提供虚假资料、证件或伪造经历者；(3)乙方严重违反劳动纪律或者甲方依法建立的规章制度的；(4)乙方有受贿、行贿或者其他任何情形的类似行为；(5)乙方严重失职，营私舞弊，对甲方利益造成损害的；(6)乙方同时与其他用人单位建立劳动关系；(7)乙方被依法追究刑事责任的；(8)乙方未经同意擅离工作岗位三天以上(含三天)的；(9)国家法律及法规规定的其它情形。2、有下列情况之一的，乙方可随时解除劳动合同：……。3、下列情形之一的，甲方可提前三十日以书面形式通知乙方本人或者额外支付乙方一个月工资后，可以解除劳动合同：……。4、除第十二条第(二)款第2项的情况之外，乙方解除劳动合同，应以书面形式通知甲方，试用期员工提前三天，正式员工提前三十天。5、有下列情形之一的，甲方不得解除劳动合同。……”原告向被告发出《解除(终止)劳动合同通知书》写明：“……根据《劳动法》及有关法律、法规的规定，以及劳动合同第十条的约定，现对该劳动合同按以下第(4)、(5)项办理，自2019年7月30日起解除(终止)劳动关系。……(4)根据《劳动合同法》第三十九条第(二)款的规定，解除劳动合同。(5)根据双方在劳动合同中第十二条第(二)款的约定，解除劳动合同。……”2019年8月26日，被告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：1、支付2019年7月1日至2019年7月30日的工资8,333元；2、支付2019年4月1日至2019年7月31日的延时加班工资12,475.32元；3、支付2016年4月1日至2019年7月31日交通费差额14,400元；4、支付2015年度未休年休假5天折算工资4,377.30元；5、支付2016年度未休年休假4天折算工资3,501.84元；6、支付2017年度未休年休假3天折算工资2,626.38元；7、支付2018年度未休年休假5天折算工资4,377.30元；8、支付违法解除劳动合同赔偿金76,165.12元。原告提出反请求，要求被告返还联想M4360工作手提电脑一台。该仲裁委员会于2019年11月22日作出静劳人仲(2019)办字第2476号裁决：一、原告支付被告2019年7月1日至2019年7月30日的工资7,949.87元；二、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金76,165.12元；三、原告支付被告2018年度未休4天年休假折算工资3,065.01元；四、对被告的其他请求不予支持；五、对原告的请求事项不予支持。原告对裁决不服，向本院提起诉讼。原告在庭审中还提供如下证据：1.保安主管岗位说明书、秩序维护主任岗位说明书、被告工作场所照片一组，证明被告的岗位职责、具体的工作内容、有固定的办公场所等事实。被告对保安主管岗位说明书、秩序维护主任岗位说明书均不认可，未经被告签名；对工作场所照片真实性无异议，称是被告的临时办公室，只在每天考勤及汇报工作时会去，被告另有独立休息室，并需在现场工作。2.规章制度阅读学习承诺书、协信集团商业事业部考勤及休假管理办法、协信市北项目公司办公管理准则、上海协信星光广场员工奖惩管理制度、规章制度公示邮件及培训签到表，证明原告制定的规章制度已经通过公示及培训等多种办法告知被告；其中规章制度阅读学习承诺书列明以下规章制度：出勤及休假管理办法、奖惩管理制度、协信集团出差管理制度、协信集团调动管理规定、协信集团员工工作用车管理办法、发现协信之美阳光积分奖励计划和“新员工入职读本”；培训签到表的培训内容为上海协信星光广场员工奖惩管理制度，因被告不在岗所以没有参加培训。被告对规章制度阅读学习承诺书真实性没有异议，确认是被告的签名，但是没有看到过规章制度的内容；对规章制度公示邮件及培训签到表均不清楚。3.工程事业部同事证人证言一组、外包保安证人证言一组，证明被告自2019年3月开始只考勤不上班的事实。被告对真实性均不认可，认为证人均为原告的员工，有利益关系，且部分证人被告都不认识。4.2019年3月1日至2019年7月30日考勤表，证明被告的考勤情况，其中2019年7月11日至2019年7月16日没有考勤、连续旷工，3月份只考勤不出勤，下班的考勤时间不正常。被告对7月份之前的考勤无异议，称7月份的考勤被篡改，3月份起因被告被调岗，领导要求被告晚下班。5.凯胜保安驻协信商场项目保安人员2019年2月至6月排班表，证明被告2019年3月之前与3月之后的工作对比，说明被告脱岗的事实。被告对真实性认可，称因为领导不安排被告具体工作，被告只能在商场巡视与休息。6.培训签到表、垃圾清运单、施工申请单、会议纪要、工程物业部微信工作群截图，证明被告脱岗的事实。被告对其中由其签名的材料真实性认可，对其他材料的真实性均不认可，称3月份之后就再没有收到工作安排。7.被告上级与被告的微信记录以及通话记录截屏、短信截屏、约谈通知、面谈警告单、处罚决定书及公示照片，证明被告自2019年3月开始只考勤不上班、拒绝原告约谈、原告就被告的工作表现进行处罚并公示的事实。被告对2019年5月9日与上级的微信聊天记录无异议；确认收到过约谈通知，但是没有加盖公章，被告按通知要求去了但是没找到人；对其余证据的真实性不认可且没有收到过。8.证人俞曙光(工程物业部经理，系被告上级)到庭作证称，被告在2019年3月之后大量时间不在岗，上下班打卡，中间都不在，找被告也是电话不接，微信不回；因被告一直不到岗，只能让别人替其工作。被告不认可证人所称的事实。9.证人李仁杰(消防部门的主管)到庭作证称，3月至7月的工作时间都没有看到被告，只看到有两次晚上九点多打卡，以前都是可以一周看到2至3次；证人与被告同一个办公室，被告没有另外的独立办公室；3月份之后领导通知证人去代替被告履职，具体原因不清楚。被告表示没有证人所称的事实，被告有独立的办公室，3月份之前与证人不是同一天上班，彼此碰不到。10.证人曹杰(人力行政部经理)到庭作证称，2019年3月份之后收到被告只打卡不上班的反映，找过被告交谈，希望其正常工作，被告表示会正常上班，但是实际上还是不上班，7月份正式找被告谈，被告也没来，之后根据规章制度做了除名处理。被告表示没有证人所称的事实。11.证人张颖(上海远运投资管理有限公司人力资源主管)到庭作证称，证人与被告在一个项目中工作，2019年7月，经理要求证人处理被告前几个月只打卡不上班的情况，故发了约谈通知，但是被告没有来，之后7月底按照规章制度解除了劳动合同。被告不认可证人所称的事实。12.证人李某到庭作证称，证人是上海凯胜保安服务有限公司的员工，在协信商场做安保；2019年3月之前每天与被告碰面，由被告安排工作，3月之后就看不到被告了，由消防主管与证人对接，只有一天晚上9点在商场外面看到过被告。被告对证人证言基本认可，称被告只是安排日常的工作而非全部的工作，三月份之后确实不是被告交接了。被告在庭审中提供微信记录，证明被告向人事部经理请假，并且有相关事宜与上级领导沟通过。原告对真实性无异议。审理中，双方一致确认被告离职前12个月的平均工资为8,896.56元。原告确认按自然年度算，被告于2018年度有4天未休年休假，但按原告的计算周期，原告的年休假已休完。因双方当事人坚持各自诉辩意见，调解不成。本院认为，本案主要的争议焦点在于原告解除劳动合同是否合法。首先，最高法院的司法解释中明确规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案原告向被告发出的《解除(终止)劳动合同通知书》没有写明被告的违纪事实，其解除的依据为《劳动合同法》第三十九条第(二)款和劳动合同第十二条第(二)款的约定。《劳动合同法》第三十九条第(二)款规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同；双方订立的劳动合同第十二条第(二)款约定了原告可以随时通知被告解除劳动合同的情形共有9种。用人单位制作的书面解除通知是审查其解除劳动合同是否符合法律规定的重要依据，由于原告在《解除(终止)劳动合同通知书》中未明确被告的违纪事实，也未明确解除所依据的劳动合同中的具体条款内容，本院无法审查原告解除行为的合法性。其次，在双方发生劳动争议后，原告在仲裁审理中称解除理由是被告自2019年3月起只打卡不上班，构成长期旷工；在本案审理中，原告又称解除理由是被告自2019年7月11日至7月16日期间未办理任何请假手续的情况下未考勤、未上班。可见，由于原告的解除理由未在书面通知中固定，其在不同的审理阶段可以作出不同的陈述，如果后补的理由被采纳，对作为劳动者的被告显失公平。第三，原告在审理中提供的考勤未经被告确认，本院无法对考勤的真实性予以认定；原告的证人与双方存在利害关系，本院无法仅凭证人证言确定被告的旷工事实。第四，原告称被告自2019年3月起只打卡不上班，但始终未对被告作出处理，并正常发放工资，还找人接替被告的工作，不符合常理。综上，本院认为原告解除与被告的劳动合同依据不足，应承担相应的法律后果。原告要求无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，理由不足，本院不予支持。经本院核算，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金71,172.48元(计算方式：8,896.56元×4月×2倍)。原告未能证明被告于2019年7月1日至7月30日的旷工事实，仲裁委核算的上述期间的工资数额未高于双方约定的工资金额，故本院对原告要求无需支付被告2019年7月1日至2019年7月30日工资7,949.87元不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，职工的带薪年休假以自然年度为计算周期，原告要求无需支付被告2018年度4天年休假折算工资3,065.01元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条、第四十七条、第八十七条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，判决如下：一、原告重庆天骄爱生活服务股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起七日内支付被告骆颖中2019年7月1日至2019年7月30日工资7,949.87元；二、原告重庆天骄爱生活服务股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起七日内支付被告骆颖中违法解除劳动合同赔偿金71,172.48元；三、原告重庆天骄爱生活服务股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起七日内支付被告骆颖中2018年度4天年休假折算工资3,065.01元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告重庆天骄爱生活服务股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  王百勤二〇二〇年五月二十五日书记员  葛 颖附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。