山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终91号上诉人(原审原告)：怀仁县盛发运输队，住所地山西省怀仁市何家堡乡宋庄车站东。经营者:师树文，男，1959年8月8日生，汉族，山西省怀仁市人，住山西省怀仁市新建南路15号3栋6单元301室。委托诉讼代理人：马继刚，山西北岳（太仆寺）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：孟志强，男，1983年8月27日生，汉族，初中，群众，住山西省怀仁市。上诉人怀仁县盛发运输队因与被上诉人孟志强工伤保险待遇纠纷一案，不服山西省怀仁市人民法院（2019）晋0624民初1348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。怀仁县盛发运输队上诉请求：撤销原判，依法改判由上诉人承担各项费用共计550560元。事实和理由：孟志强从2017年12月26日开始在怀仁县盛发运输队工作,工种是大车司机。2018年3月14日因交通事故受伤。经怀仁市人力资源和社会保障局认定为工伤,朔州市劳动鉴定委员会鉴定为七级伤残,停工留薪期为十个月。孟志强向怀仁市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请,怀仁市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月30日作出仲裁裁决书。上诉人不服向原审法院提起诉讼。1、孟志强向怀仁市劳动人事争议仲裁委员会提供的工资证明证实其发生事故前三个月平均工资为8880元,怀仁市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决时按孟志强出事前两个月平均工资10730元计算其一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资,与事实不符。原审判决仍按孟志强出事前两个月平均工资计算各项费用,2019年3月份的工资未加权平均,作出的判决严重失实。2、被上诉人未提供住院期间陪护人的身份信息和误工证明,怀仁市劳动人事争议仲裁委员会和原审法院依据不同的标准裁判上诉人承担被上诉人住院期间的陪护费。3、被上诉人申请劳动仲裁时,向怀仁市劳动人事争议仲裁委员会提出请求上诉人承担各项费用共计623000元,未当庭变更仲裁请求,怀仁市劳动人事争议仲裁委员会裁决上诉人承担673391.92元;被上诉人未向人民法院提起诉讼,原审法院判决上诉人承担674186元严重违法。综上所述,请求上级人民法院依法查明事实,撤销原判,依法改判由上诉人承担各项费用共计550560元。孟志强答辩同意一审判决。怀仁县盛发运输队向一审法院起诉请求：请求撤销怀仁市劳动人事争议仲裁委员会怀劳人仲案字(2019)第41号仲裁裁决书第二项,要求法院改判由怀仁县盛发运输队承担各项费用550560元。在诉讼过程中,怀仁县盛发运输队变更了第二项诉讼请求:要求一次性伤残补助金、停工留薪期工资按每月8880元工资计算,一次性医疗补助金、就业补助金按每月1700元工资计算,共计赔偿孟志强270540元,伙食补助费、护理费系重复主张,不予支付。一审法院认定事实：孟志强从2017年12月26日开始在怀仁县盛发运输队工作，工种是大车司机。2018年3月14日孟志强驾驶×××重型半挂牵引车在鹅水公路由东向西行驶时与段宁峰驾驶的×××重型半挂牵引车发生碰撞，造成孟志强受伤的交通事故。经怀仁县（现为怀仁市）公安局交通管理大队认定，段宁峰负事故的主要责任，孟志强负事故的次要责任。孟志强向怀仁市人力资源和社会保障局申请工伤认定，被认定为工伤，经朔州市劳动鉴定委员会鉴定孟志强为七级伤残，确认孟志强停工留薪期为十个月。后向怀仁市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。怀仁市劳动人事争议仲裁委员于2019年9月30日作出仲裁裁决书。该裁决书裁决：1．解除孟志强与怀仁县盛发运输队的事实劳动关系。2．怀仁县盛发运输队支付孟志强13个月的一次性伤残补助金139490元、一次性医疗补助金257520元、一次性伤残就业补助金160950元和10个月的停工留薪期工资107300元；支付孟志强住院期间的陪护费7101.92元、伙食补助费630元、鉴定费400元。以上各项赔偿金共计673391.92元。怀仁县盛发运输队未与孟志强签订劳动合同，也未给其缴纳工伤保险。孟志强从2017年12月26日开始在怀仁县盛发运输队上班，到发生交通事故时共工作了二个半月。事故发生后，孟志强以机动车交通事故责任纠纷为由向怀仁市人民法院起诉，于2019年7月29日作出（2019）晋0624民初893号民事判决，判决刘伟就医疗费、伙食补助费、护理费、误工费等承担了赔偿责任。怀仁县盛发运输队同意解除与孟志强的劳动关系。事故发生后，孟志强在大同市第三人民医院住院治疗42天。孟志强申请工伤等级鉴定，花费400元。孟志强拥有农村户口。在孟志强住院治疗期间，怀仁县盛发运输队为孟志强垫付了38000.49元医疗费。一审法院认为，本案的争议焦点是，1、应以什么工资标准赔偿孟志强的工伤保险待遇。2、伙食补助费及陪护费在本案中怀仁县盛发运输队是否仍应赔偿。孟志强在怀仁县盛发运输队工作不满3个月，怀仁县盛发运输队提交的工资表及孟志强提交的在怀仁县盛发运输队工作的工资证明显示，孟志强在怀仁县盛发运输队工作期间开过2个月零14天的工资，不满1年。《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款规定：职工在用单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇；《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第15条第一款规定：本暂行办法中本人工资指工作职工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。在用人单位工作不满1年的，以实际工作月份的平均工资作为本人工资。用人单位和农民工双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中的工资标准计算。本案中孟志强与怀仁县盛发运输队未签订书面劳动合同，故可参照上述标准计算孟志强的平均工资。孟志强在怀仁县盛发运输队工作不满3个月，应以其2个月的工资计算其平均工资，应为10730元［（8680元＋12780元）÷2=10730元］，怀仁县盛发运输队主张第3个月开了14天的工资，应视为开了1个月的工资，应计算3个月的月平均工资，不合情理，因孟志强在第3个月只工作了14天就发生了事故，且劳动部门确认了孟志强的停工留薪期为10个月，也就是说在孟志强发生事故之日起的10个月内，他是继续挣工资的，故怀仁县盛发运输队要求把14天的工资视为1个月工资的主张，不予支持。故应按月工资10730元为标准计算孟志强的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。孟志强的陪护费和伙食补助费虽然已在（2019）晋0624民初893号民事判决中作了判决，但（2019）晋0624民初893号是机动车交通事故责任纠纷案件，而本案是劳动争议纠纷案件，案件性质不同，没有法律规定，在劳动争议纠纷案件中不能再主张陪护费和伙食补助费，且劳动争议纠纷案件陪护费和伙食补助费的计算方式及法律适用与人身侵权类案件不同，故孟志强的陪护费、伙食补助费在劳动争议案件中可再次主张。因怀仁县盛发运输队未给孟志强缴纳工伤保险，故孟志强的工伤保险待遇均应由怀仁县盛发运输队支付。孟志强系七级伤残，怀仁县盛发运输队应支付孟志强13个月的一次性伤残补助金139490元（10730元×13月=139490元）、24个月的一次性工伤医疗补助金257520元（10730元×24月=257520元）、15个月的一次性就业补助金160950元（10730元×15月=160950元）、10个月的停工留薪期工资107300元（10730元×10月=107300元）、住院伙食补助费为630元（15元／天×42天=630元）。根据《山西省实施〈工伤保险条例》办法》第21条第3款，怀仁县盛发运输队应支付的孟志强的陪护费应按山西省2018年度在岗职工月平均工资标准计算，应为7896元（67699元÷12月÷30天×42天=7896元），孟志强工伤伤残等级鉴定费400元。以上共计674186元。孟志强在怀仁市劳动人事仲裁委员会仲裁期间，未对医疗费提出仲裁申请。在（2019）晋0624民初893号机动车交通事故责任纠纷一案中，关于怀仁县盛发运输队给孟志强垫付的38000.49元医疗费也作出了处理，本案不予涉及。参照《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十六条规定，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：1、解除孟志强与怀仁县盛发运输队的劳动关系。2、怀仁县盛发运输队在本判决生效之日起十日内支付孟志强工伤保险待遇共计674186元。案件受理费10元，由怀仁县盛发运输队负担。本院经审理查明的事实与原审认定的事实基本一致，予以确认。本院认为，本案的争议焦点是原判认定赔偿被上诉人孟志强的工资标准是否适当。被上诉人孟志强在入职上诉人怀仁县盛发运输队工作期间受伤，经人社部门认定为工伤，经鉴定为七级伤残。因上诉人怀仁县盛发运输队未为被上诉人孟志强缴纳工伤保险费用，也未与被上诉人孟志强签订书面劳动合同，故被上诉人孟志强应依法享受的各项工伤保险待遇应当由上诉人怀仁县盛发运输队承担。关于工资标准的计算，因被上诉人孟志强在上诉人怀仁县盛发运输队享受的工资待遇期间为2个月零14天，不足3个月，前2个月的工资也不一致，第3个月只工作了14天，无法确定第3个月的工资是多少，故原判以2个月的平均工资认定赔偿工资标准于法有据，并无不当。被上诉人孟志强向劳动仲裁机构主张的赔偿费用及劳动仲裁机构裁决的赔偿费用，并不影响人民法院在审理过程中对各项费用的重新核定，对此不存在违法情形。上诉人怀仁县盛发运输队所提之上诉理由，证据不足，于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人怀仁县盛发运输队的上诉请求不能成立，应予驳回；原判适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元，由上诉人怀仁县盛发运输队负担。本判决为终审判决。审判长 李 福审判员 殷 莉审判员 边艳桃 二〇二〇年五月二十九日书记员 曹晋阳