广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初9938号原告：靳润岐，男，汉族，1948年4月2日出生，住黑龙江省哈尔滨市南岗区，委托诉讼代理人：靳晨，女，汉族，1987年5月19日出生，住黑龙江省哈尔滨市南岗区，系原告之女。被告：南方医科大学南方医院，住所地广东省广州市广州大道北1838号。法定代表人：李文源。委托诉讼代理人：周辉，广东经纶律师事务所律师。委托诉讼代理人：张立勇，广东经纶律师事务所律师。原告靳润岐与被告南方医科大学南方医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年4月8日受理后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告靳润岐，被告南方医科大学南方医院委托诉讼代理人周辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告靳润岐向本院提出诉讼请求，并明确为：1.被告退还原告全部医疗费的30%即16076.7元；2.被告支付原告精神损害抚慰金10000元；3.本案受理费由被告承担。事实和理由：原告于2012年7月20日发生右股骨颈骨折，在被告处拍了X光片确诊为颈骨闭合性骨折。被告未尽到告知义务就催促原告签署手术同意书，于2012年7月25日为原告实行了右侧人工全髋关节置换术。原告于2012年7月29日出院，共支出医疗费51816.2元。因第一次住院治疗采用的医疗方案不符合人工股骨头置换的适应症，导致原告在2016年9月5日第二次住院治疗，后因对被告的治疗方案不满意，原告于2016年9月7日要求出院，共支出医疗费1722元。因被告在治疗过程中的过错，导致原告几次去被告处复诊，又支出医疗费50.8元。原告在被告处支出医疗费共计53589元。原告曾起诉被告要求医疗过错赔偿，（2018）粤0111民初14732号民事判决书第19页第7、8行载明“至于原告在法庭辩论终结后增加的诉讼请求，本案不予调处，原被告可另寻途径解决”。据此，原告再次起诉要求被告退回医疗费，并提供新证据证明被告在施行手术方案时存在违规操作的医疗行为，被告应承担主要的赔偿责任，原告酌情要求按鉴定报告的30%参与度，由被告退回全部医疗费53589元的30%即16067.7元。原告在被告处花钱做手术，本想治病，但出院后右腿一直疼痛，至今不能正常走路，连家务活都不能干，严重影响夫妻生活。原告右髋关节置换术后评定为九级伤残，究其原因是被告采用了风险较大的手术方案所造成。虽说是同一个伤害，但原告在本案中要求被告给付精神损害抚慰金10000元的理由与（2018）粤0111民初14732号民事判决书所载的理由不同，请求法院支付原告的诉讼请求。被告南方医科大学南方医院辩称：关于手术适应症的问题，在另一个案件中已进行了司法鉴定，鉴定意见明确手术适用症是正确的。另案审理中已经综合考虑了被告的过错程度，并对原告主张的精神损害抚慰金予以相应判决，原告在本案中主张精神损害抚慰金属于重复起诉，应予驳回。原告在被告处的医疗行为结束时间是2012年7月29日，此时原告的医疗费已非常明确，原告在原来的诉讼中没有主张该医疗费，应视为其已放弃该项请求，原吉的诉请已超过了诉讼时效。原告的医疗费已由交通事故侵权人华永久予以全部赔偿。经审理查明：2012年7月21日，原告因交通事故受伤致右髋部疼痛畸形活动受限4小时到被告处住院治疗至7月29日，期间曾于7月25日行右侧人工全髋关节置换术，出院诊断为右股骨颈闭合性骨折。为此，原告支付了医疗费51816.2元。2016年9月5日，原告因右髋关节置换术后有髋关节疼痛3年到被告处住院治疗，因不同意手术治疗于2016年9月7日出院，出院诊断为右髋关节置换术后假体松动。为此，原告支付了医疗费1722元。原告还曾于2017年6月16日、7月13日到被告处进行门诊，产生医疗费共计50.82元。原告自认于2013年到南村医院看腿痛时，听医生说其手术方案有问题，其就找被告要求返还医疗费，找了被告20多次进行投诉。2015年11月2日，被告的医务处就原告行髋关节置换术后有关问题的投诉作出《关于靳润岐医疗投诉的回复》：“……建议您向有关专家咨询，帮助理解我院诊疗措施的合理性。如您们对该回复仍有异议，可以向广州市医学会申请医疗事故技术鉴定或诉讼至广州市白云区人民法院，我院将全力配合您做好相关工作。如法定第三方确认我院存在医疗过错，我院将承担法律范围内的全部责任”。2016年9月22日，原告向本院递交起诉状，认为被告处医生给其做右侧人工全髋关节置换术之前故意隐瞒了有半髋关节转换手术的可能，未尽到告知义务，属严重违规，其在被告处第一次做手术花费50761元，要求被告退还手术费20000元，并减免翻修手术费等。因原告未在法定期间内预交案件受理费，本院作出（2017）粤0111民初1084号民事裁定书，裁定按原告撤回该案起诉处理。2017年1月10日，原告再次向本案递交起诉状，要求被告退还第一次手术费25908.1元、支付精神抚慰金10000元等。原告在2019年2月25日的庭审中，明确其诉讼请求为：被告支付后续治疗费150000元（含后续治疗产生的食宿费、交通费10000元）、伤残补助金65560元、精神损害抚慰金50000元，并承担司法鉴定费840元、医疗损害鉴定费18300元及案件受理费。本院于2019年5月28日作出（2018）粤0111民初14732号民事判决书，认为：“因本案涉及专业医学问题，故本院委托专业鉴定机构对本案诊疗行为是否存在过错进行鉴定。根据鉴定意见，被告在对原告的治疗过程中，存在假体位置安装欠妥；对抗生素应用和术区疼痛重视不够；出现假体下沉和松动，未及时采取措施；知情告知不充分；病历书写不规范的过错，被告的上述过错与原告的人工髋关节下沉、松动、右侧髋关节疼痛、活动功能受限等后果存在一定因果关系，原因力大小为次要因素，过错参与度在21%—30%。对此，原、被告虽然均持有异议，但均无充分证据足以推翻上述鉴定意见，广东通济司法鉴定中心具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定意见分析论理充分，对各方存有异议的部分，鉴定机构亦通过书面答复函的形式进行了充分的解释说明，本院对原、被告的异议不予采纳。综上，上述鉴定意见应作为本案证据予以采信。根据鉴定意见并综合考虑到医学的复杂性及本案实际情形，本院酌情确定，被告南方医院对原告损失承担25%的赔偿责任。本案为侵权纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，对原告主张的各项诉讼请求认定如下：……原告构成九级伤残，对原告造成极大精神损害，结合被告的过错程度，被告支付原告的精神损害抚慰金以5000元为宜。……原告主张的后续治疗费150000元（含后续治疗所需的食宿费、交通费10000元），尚未实际发生，数额未确定，且原告提交的证据不足以证实其主张的后续治疗费用数额，故原告可待实际发生后再行主张。至于原告在法庭辩论终结后增加的诉讼请求，本案不予调处，原被告可另寻途径解决”，并判决如下：“一、在本判决生效之日起十日内，南方医科大学南方医院赔偿靳润岐残疾赔偿金、鉴定费及精神损害抚慰金合计21175元；二、驳回靳润岐的其他诉讼请求。”对此，原、被告均未提起上诉，上述民事判决书已经生效。在（2018）粤0111民初14732号案的审理过程中，本院根据原告的申请，委托广东通济司法鉴定中心对被告在原告的诊疗行为上是否存在过错行为；若存在过错，其过错行为与原告的损害后果是否有因果关系及参与度的大小进行医疗损害鉴定。2018年5月4日，广东通济司法鉴定中心作出粤通司鉴中心[2017]医鉴字第52号司法鉴定意见书，鉴定意见为被告在对原告的诊疗行为中存在过错。其过错与原告人工髋关节下沉、松动、右侧髋关节疼痛、活动功能受限等损害后果存在次要因果关系，参与度在21-30%。2019年6月27日，原告向本案递交起诉状，要求被告退还其二次住院医疗费的70%共3747674元并支付精神抚慰金10000元等。因原告未在法定期间内预交案件受理费，本院作出（2019）粤0111民初27697号民事裁定书，裁定按原告撤回该案起诉处理。另查，原告与案外人华永久在交警部门的主持下，于2012年8月29日达成调解协议，内容为：“一、案情：2012年07月20日22时00分，华永久驾驶无牌电动车（电动机号：110900481）乘载张丽在番禺××××文明路行驶时，与靳润岐骑自行车发生碰撞，造成靳润岐受伤的交通事故。二、调解：1.由华永久支付靳润岐医疗费贰万元（￥20000.00元）作为此事故的有关损失；2.此￥20000.00元医疗费用自即日起2013年12月31日前分期付款，每月最少1千元”。以上事实，有立案审批表、起诉状、回复函、庭审笔录、民事裁定书、民事判决书、鉴定意见书、照片、病历材料、医疗收费票据、调解协议以及当事人陈述等证据证实。本院认为：关于本案是否已过诉讼时效的问题。原告在2013年认为被告为其行右侧人工全髋关节置换术存在不当，便向被告投诉寻求解决。被告的医务处于2015年11月2日作出《关于靳润岐医疗投诉的回复》，表示如原告对该回复仍有异议，可以向广州市医学会申请医疗事故技术鉴定或诉讼至广州市白云区人民法院，如法定第三方确认被告存在医疗过错，被告将承担法律范围内的全部责任。后原告先后于2016年9月22日向本院递交起诉状要求被告退还手术费20000元[案号为：（2017）粤0111民初1084号]；于2017年1月10日向本院递交起诉状要求被告退还手术费25908.1元[案号为：（2018）粤0111民初14732号]；于2019年6月27日向本院递交起诉状要求被告退还医疗费37476.74元[案号为：（2019）粤0111民初27697号]。据此，被告向原告出具《关于靳润岐医疗投诉的回复》并作出承诺的行为，以及原告后续多次提起诉讼的行为，均引起诉讼时效的中断。原告提起本案诉讼，未超过诉讼时效。关于损害赔偿的问题。由于已有生效的（2018）粤0111民初14732号民事判决书认定被告应对原告损失承担25%的赔偿责任，在无充分、合理的证据予以推翻的情况下，上述生效民事判决书的认定应予以尊重。因被告对原告主张的医疗费金额53589元没有异议，故被告应按25%的责任比例向原告赔偿医疗费13397.25元（53589元×25%）。原告因交通事故侵权而获赔的医疗费用并未超出其在本案中应自行承担的费用金额，被告要求在所承担的赔偿款中予以扣减，理据不足，本院不予支持。至于原告主张的精神损害抚慰金，因（2018）粤0111民初14732号民事判决书已以原告构成九级伤残，并结合被告的过错程度，支持了原告精神损害抚慰金5000元，原告现再以同一伤害要求被告赔偿精神损害抚慰金，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、第一百四十条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第二百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十日内，被告南方医科大学南方医院赔偿原告靳润岐医疗费13397.25元；二、驳回原告靳润岐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费250元，由靳润岐负担122元（已预交226元），南方医科大学南方医院负担128元（应于本判决生效之日起五日内向本院交纳）。本判决为终审判决。审判员  谢晓婷二〇二〇年五月七日书记员  黎海婷