安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终4223号 上诉人（原审原告）：饶世涛，男，1959年8月28日出生，汉族，住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：黄书煌，安徽剑戈律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：**，男，1972年7月2日出生，汉族，住安徽省庐江县。 上诉人饶世涛因与被上诉人**生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2020）皖0124民初43号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经本院依法传唤，**未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 饶世涛上诉请求：1、撤销原判，依法支持饶世涛45000元误工费的请求;2.一、二审诉讼费用由**承担。 事实与理由：一审判决饶世涛发生事故时已经超过60周岁，且提供的证据不足以证明饶世涛与庐江县矾成铜业有限责任公司有劳动关系和固定收入，不支持饶世涛关于误工费的诉请。其实饶世涛出生于1959年8月28日，事故发生于2018年10月15日，饶世涛未满60周岁。饶世涛与庐江县矾成铜业有限责任公司有劳动合同且有《聘书》，饶世涛是会计，公司聘用饶世涛担任其公司财务总监兼主管会计。因不是认定工伤，饶世涛一审时认为没必要提供劳动合同所以没有提交，仅提交了工资单。请求二审支持饶世涛的诉请。 **二审未发表答辩意见。 饶世涛向一审法院起诉请求：1、**赔偿医疗费、护理费、营养费等合计264990.04元；2、本案诉讼费由**承担。 一审法院认定事实：一、2018年10月15日18时01分许,**驾驶“王派”牌电动自行车,沿庐江县文昌路自东向西行驶至供水公司门前路段,与由南向北横过文昌路的行人饶世涛沿路边行走时发生碰撞,造成饶世涛受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故经庐江县公安局交通管理大队勘查认定,**负事故的全部责任,饶世涛不负责任。 二、饶世涛于受伤当日被送往庐江县人民医院住院治疗，2018年11月23日出院，共住院治疗39天，支付住院医疗费30004.90元。出院诊断为：1、右股骨粗隆间骨折；2、慢性肾衰竭；3、2型糖尿病。出院医嘱：1、加强营养、休息、护理，继续休息三月；2、适当加强右髋部功能锻炼；3、术后6周、12周门诊复查X线，一年后来我院取出内固定；4、定期（每月）复查，不适随诊。事故发生后，**垫付医疗费14500元。 根据饶世涛的申请，安徽百友司法鉴定中心对饶世涛的伤残等级、休息期限、营养期限、护理期限及后续治疗费进行鉴定。该所出具皖百友[2019]临鉴字第1582号鉴定意见书,鉴定意见书载明：1、被鉴定人饶世涛因道路交通事故致右股骨粗隆间骨折经手术治疗后遗留右髋关节功能丧失50％以上的后遗症，评定为人体损伤九级伤残；2、评定被鉴定人饶世涛因道路交通事故致人身损害的误工期为270天，护理期为180日，营养期为180日；3、评定被鉴定人饶世涛右股骨粗隆间骨折内固定取出的后续治疗基本费用大致在10000.00-12000.00(单位:元／人民币)。饶世涛支付鉴定费3000元。 三、**驾驶的“王派”牌电动自行车未投保相关保险。 四、饶世涛于1959年8月28日出生。 一审认为：公民的健康权受法律保护。**负事故全部责任,饶世涛不负事故责任，该事故认定书认定的事实清楚、责任划分准确，予以确认。**对本起事故发生的基本事实以及责任划分均有异议，但其未提交相关证据证明，故对其辩解意见不予采纳。 饶世涛因本起事故造成的各项经济损失有：饶世涛支付医疗费30004.90元，庭审中，**对饶世涛用药合理性有异议，但没有在规定期间内申请鉴定，故对其辩称不予采纳，现饶世涛提供了医药费发票原件等证据佐证，经审核予以确定。对饶世涛主张的后续治疗费，结合鉴定机构建议大致在10000元-12000元，现确定为10000元；饶世涛实际住院天数为39天（2018年10月15日-2018年11月23日），现其主张38天，未违反法律规定，予以认可，故其主张住院伙食补助费1900元（38天×50元/天），符合法律规定，予以支持；根据饶世涛的伤情、结合出院医嘱及鉴定机构建议，其营养期评定为180日，故其主张的营养费9000元（180天×50元/天），符合法律规定，予以支持；饶世涛诉求的护理费赔偿数额过高,依法确定护理费标准应参照2018年护理行业平均工资123.48元/天,期限根据鉴定意见为180日，故其护理费应为22226.40元（180天×123.48元/天）；饶世涛因本起事故受伤，给其造成了一定的精神损害，但要求赔偿精神损害抚慰金16000元相对过高，结合饶世涛的受伤程度以及侵权人过错程度等因素，酌情认定10000元为宜；饶世涛主张的残疾赔偿金，**虽辩称对其年龄有异议，但饶世涛提供的身份证上显示其出生年月为1959年8月28日，系60周岁，故对其辩称不予采信，现结合鉴定机构评定其伤残等级为九级的意见，对饶世涛主张的残疾赔偿金137572元（34393元/年×20年×20％），予以认可;鉴定费3000元、有发票原件佐证，经审核予以确定；饶世涛主张因就医、事故处理所支出的交通费用500元，经审核亦予以确定；对饶世涛诉求**承担因其受伤所发生的误工费，因饶世涛发生事故时已经超过60周岁，且其提供的证据不足以证明其与庐江县矾成铜业有限责任公司有劳动关系和有固定收入，故对饶世涛诉求误工费的主张不予采纳。综上，一审认定饶世涛的损失为：医药费30004.90元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1900元、营养费9000元、护理费为22226.4元、残疾赔偿金137572元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元，鉴定费3000元，合计224203.30元。 因**承担本起事故的全部责任，故对于饶世涛的经济损失，**应承担100%赔偿责任，即**应赔偿饶世涛损失为224203.30元，扣除**已垫付14500元医疗费后，实际应赔偿饶世涛损失209703.30元。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，一审判决：一、**于判决生效之日起二十日内赔偿饶世涛经济损失209703.30元；二、驳回饶世涛其他的诉讼请求。案件受理费1626元，减半收取813元，由**负担。 二审期间，饶世涛提供证据如下：庐江县矾成铜业有限责任公司《劳动合同书》一份、会计证复印件一份、庐江县鼎元矿业有限公司出具的《证明》一份，证明饶世涛事发时在庐江县矾成铜业有限责任公司担任会计工作。 **未对饶世涛提供的证据发表质证意见。 本院对饶世涛提供的证据认定如下：饶世涛提供的证据可以证明案涉事故发生时，饶世涛在庐江县矾成铜业有限责任公司担任财务总监兼任主管会计，工资标准为5000元/月。 对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。饶世涛主张应按照5000元/月计算其误工费，并提供了庐江县矾成铜业有限责任公司出具的《证明》、《劳动合同书》、工资单、会计证复印件、庐江县鼎元矿业有限公司出具的《证明》等证据材料，足以证明其于2008年在庐江县鼎元矿业有限公司工作时遗失会计证，在案涉交通事故发生时在庐江县矾成铜业有限责任公司担任财务总监兼任主管会计，工资标准为5000元/月的事实，本院予以确认。饶世涛的出生日期为1959年8月28日，案涉交通事故发生于2018年10月15日，案涉事故发生时饶世涛尚未年满60周岁。根据安徽百友司法鉴定中心出具的皖百友[2019]临鉴字第1582号司法鉴定意见书，饶世涛的误工期为270天，其误工费应计算为45000元（5000元/月÷30天×270天）。故**应赔偿饶世涛损失为269203.30元，扣除**已垫付14500元医疗费后，实际应赔偿饶世涛损失254703.30元，一审判决不当之处，本院予以纠正。鉴于饶世涛二审才提供相关证据，二审诉讼费由饶世涛负担。 综上，饶世涛的上诉理由成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省庐江县人民法院（2020）皖0124民初43号民事判决； 二、**于本判决生效之日起二十日内赔偿饶世涛因本次事故造成的损失254703.30元； 三、驳回饶世涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费1626元，减半收取813元，由**负担。二审案件受理费925元，由饶世涛负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 镜 审判员 王养俊 审判员 于海波 二〇二〇年五月二十九日 法官助理王雨萌 书记员彭瑜琳 附：《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。