陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终2283号上诉人（原审被告）：西安共创辉煌餐饮管理有限公司,住所地陕西省西安市雁塔区雁塔路1号雁塔商业大厦1幢2层01号。法定代表人：张小云，该公司总经理。委托诉讼代理人：强军楼，男，1974年10月26日出生，汉族，西安共创辉煌餐饮管理有限公司员工，住。被上诉人（原审原告）：路华，男，1970年3月19日出生，汉族，西安灿烂阳光餐饮管理有限公司法定代表人，住宁夏银川市金凤区。原审被告：张小云，女，1980年12月4日出生，汉族，住陕西省扶风县。委托诉讼代理人：强军楼，简况同上，系张小云丈夫。上诉人西安共创辉煌餐饮管理有限公司（以下简称共创餐饮公司）因与被上诉人路华及原审被告张小云租赁合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初14604号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。共创餐饮公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判为其退还路华租金2661.2元；2.一、二审诉讼费由路华负担。事实和理由：依据合同约定，其于2019年4月28日已将商铺档口交付路华使用，路华一审中提交的退铺申请书落款时间为2019年5月3日，但路华系以邮寄方式送达该申请书，其收到时间为5月中旬，路华因自身原因向其申请退铺，但路华并未按照约定提前一个月书面形式通知其，而是自行搬离撤场。其在一审庭审中才同意解除该合同，故合同解除之日为2019年10月9日。路华仅将自己的设备搬离，但未将商铺恢复原状交还给其，水电气卡至今还在路华手里，若要使用，其还需要将路华安装的三相电拆除，本案未审结完毕，其也不敢拆除，导致其至今无法将商铺出租，造成经济损失。关于履约保证金，合同有明确约定，因路华原因致使合同解除的情况下，其有权没收该保证金。一审认定事实不清，适用法律错误。路华辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。共创公司的上诉请求无事实及法律依据，对其进行商业欺诈，请求维持一审判决。张小云述称，其同意共创餐饮公司的意见。2019年4月9日，路华通过微信转账定金5000元，将档口预定。当时首选营业范围是凉粉牛肉。2019年4月20日，路华更换经营煲仔饭，2019年4月22日，路华支付保证金15000元。路华从北边档口换到南边，第一家档口因为留着没用，就空置着。2019年4月25日，双方签订了租赁合同。其赔偿第一家档口原承租人7000元，赔偿第二家档口原承租人3000元，均有赔偿协议予以证明。其给予路华一个月筹备时间，对路华扶持很大，其亦严格按照合同约定履行。路华向一审法院起诉请求：1.解除路华与共创餐饮公司签订的商铺租赁合同，共创餐饮公司返还路华合同款5万元，未履行款1万元；2.共创餐饮公司返还路华拉三相电费用3000元，返还购电、天然气费用1634元，两项共计4634元；3.共创餐饮公司返还路华2019年5月1日的营业款4294元、5月2日的营业款3408元、5月3日的营业款1604元，共计9306元；4.张小云对上述款项承担连带付款责任；5.诉讼费、保全费由共创餐饮公司、张小云负担。一审法院认定事实：2019年4月22日，共创辉煌公司（甲方）与路华（乙方）签订《商铺租赁合同》，约定：一、甲方同意将位于陕西省西安市雁塔区]大雁塔美食城项目31号商铺出租给乙方使用…三、乙方承租该商铺的用途仅限于商业经营活动（类别：餐饮），乙方应当以碗姑娘煲仔饭品牌/名称/商号统一对外经营…五、乙方承租该商铺的租期为壹年，进场日为2019年4月28日，终止日为2020年4月27日。六、…（1）固定租金：即每月人民币5000元整；（2）管理费：甲方采取统一充值卡，售卡设备由甲方统一提供，按乙方每月实际营业额的8%作为甲方的管理费用，管理费用包含：收餐、洗碗、日常管理费用；公共部分卫生、照明、空调、排烟及设备维护费用；（3）满一个月，甲方每十天为一周期对乙方营业额进行返还，并扣除相应管理费用。七、…每6个日历月为一个缴费周期，乙方须在每个缴费期的开始前30日向甲方支付该缴费期的固定租金和履约保证金，首个缴费期的固定租金和保证金应于本合同签订后的3个工作日内支付…九、为确保乙方能够实际履行本合同的各条款约定，乙方须在签署本合同后3日内向甲方交付合同履约保证金，计人民币2万元。十、如乙方违反本合同规定的条款未能按期向甲方支付应付款及滞纳金，甲方有权选择扣留全部或部分保证金冲抵，其金额相当于乙方所欠应付款项及滞纳金的金额…十三、如由于乙方不履行本合同或其他乙方原因致使本合同提前终止（含乙方提前申请解除）时，甲方有权没收乙方的保证金作为惩罚性违约金…十九、甲乙双方经过协商，一致同意乙方的开业日期为2019年4月28日，乙方必须在此之前完成租赁场地的所有装修工程…四十六、在本合同有效期内，乙方若因正常经营亏损难以为继，需提前解除合同，乙方应提前一个月书面通知甲方，以使甲方有充裕的时间另觅合作伙伴，提前期满后办理合同解除相关手续，而甲方除合同履约金外无权向乙方索赔或要求乙方继续履行合同，提前通知期间内乙方有权撤回解除合同通知，继续按原合同履行，如在通知期内甲方与第三方已签订意向合同，乙方不能按时离场而造成甲方与第三方已签订的意向合同无法履行所带来的一切违约责任由乙方承担。上述合同签订前后，路华分两次共向共创辉煌公司转账5万元，共创辉煌公司出具收据两张，分别载明：2019年4月22日“今收到31号档口碗姑娘煲仔饭合同保证金20000元，摘由：路华”。2019年4月25日“今收到31号档口碗姑娘煲仔饭半年租金30000元，摘由：从2019年4月28日至2019年10月27日”。经法院询问，路华称其自2019年5月1日开始计算租金。再查，经询问，双方均认可，因路华的设备须使用三相电，美食城总电力无法负荷，双方协商一致重新拉电线引入三相电，路华诉请中的三相电费用3000元，系上述拉电线引入三相电的费用（含人工费）。另查，2019年5月3日，路华向共创辉煌公司出具《退铺申请》一份，载明：“…各项支出预算，我已无力继续经营该商铺…另我认为贵公司的商铺租赁合同存在诸多的霸王条款，特申请撤销该合同，其申请退回商铺，请批准。”双方均认可路华于2019年5月4日已自涉案商铺中退场，搬离设备，但未将商铺恢复原状。又查，庭审中，路华向法院提交窝窝app截图用于佐证其2019年5月1日至2019年5月3日营业额，分别载明：2019年5月1日至2019年6月16日的营业额为4294元，2019年5月2日至2019年6月16日的营业额为3408元，2019年5月3日至2019年6月16日的营业额为1604元。共创餐饮公司当庭打开窝窝app对路华经营的碗姑娘煲仔饭营业额进行查询，用于核对，显示2019年5月1日营业额为886元，2日为1804元，3日为1604元。经询问，路华认可共创餐饮公司在应退回的营业款中扣除8%的管理费。仍查，共创辉煌公司称天然气系路华在天然气公司购买，现剩余465.2元，路华认可共创餐饮公司陈述的应退还天然气费用465.2元。路华向被告交纳了1134元电费（附微信转账记录），共创餐饮公司认可路华向其支付了1000元电费，现剩余746.7元。路华未将电卡与天然气卡退还共创餐饮公司。一审法院认为，路华与共创辉煌公司签订的《商铺租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行各自权利义务。上述合同签订后，路华依约向共创辉煌公司支付租金3万元及保证金2万元，共创辉煌公司向路华交付涉案商铺，路华也已在2019年5月1日至2019年5月3日期间营业使用。2019年5月3日，路华向共创辉煌公司出具《退铺申请》，主张解除《商铺租赁合同》，现共创餐饮公司亦同意解除，故路华主张解除涉案《商铺租赁合同》的诉请，依法予以支持。双方虽在合同中约定若由于乙方不履行本合同或其他乙方原因致使本合同提前终止（含乙方提前申请解除）时，甲方有权没收乙方的保证金作为惩罚性违约金。但在本案中，被告仅实际营业三天便向路华提出退租，双方租赁合同关系存续时间极短，结合合同实际履行情况及公平原则，酌定在路华缴纳的保证金中扣除将涉案商铺恢复原状所需费用及房屋恢复原状期间的空置费用后，由共创餐饮公司将剩余部分返还路华。又因双方均未举证证明涉案商铺恢复原状所需费用及周期，故结合涉案商铺的装修情况将应扣除费用酌定为2000元，共创餐饮公司应将剩余18000元退还路华。又因双方均认可路华已于2019年5月4日自涉案商铺搬离，故租金应计算至路华实际搬离之日，扣除已实际发生的租金667元后，共创辉煌公司应将剩余租金29333元退还路华。路华主张共创辉煌公司返还三相电费用3000元，因引入三相电是为路华设备使用，且退租系路华提出，故该费用应由路华自行承担，路华的上述诉请，依法不予支持。路华主张共创辉煌公司返还电费天然气费1634元，因天然气费实际剩余465.2元，双方核对无误，依法予以确认。路华以微信转账方式向被告支付了电费1134元，共创餐饮公司认可的已使用电费为253.3元（1000元-746.7元），扣除共创餐饮公司认可的已使用电费后，应向路华返还剩余电费880.7元。综上，共创辉煌公司应实际向路华退还电费及天然气费1345.9元，同时路华应将其持有的涉案商铺电卡及天然气卡向路华退还。路华主张共创辉煌公司返还2019年5月1日至2019年5月3日期间营业款问题。根据路华提交的营业款截图计算，2019年5月1日至2019年5月3日期间的营业额共计为4294元，上述4294元与共创辉煌公司当庭查询的营业额相符合，依法予以确认。结合路华与共创辉煌公司之间关于管理费的合同约定，路华亦同意共创辉煌公司扣除8%的管理费用，故辉煌公司应向路华返还2019年5月1日至2019年5月3日期间营业额3950.48元。路华主张张小云承担连带责任问题，因张小云并非涉案合同主体，且涉案“大雁塔美食城”的运营方为共创餐饮公司，故路华的上述请求无事实及法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、原告路华与被告西安共创辉煌餐饮管理有限公司于2019年4月22日签订的《商铺租赁合同》解除；二、被告西安共创辉煌餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告路华租金29333元及保证金18000元；三、被告西安共创辉煌餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告路华电费及天然气费共1345.9元；四、原告路华于本判决生效之日起十日内退还被告西安共创辉煌餐饮管理有限公司涉案商铺的电卡及天然气卡；五、被告西安共创辉煌餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告路华2019年5月1日至2019年5月3日期间的营业款3950.48元；六、驳回原告路华其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1649元，由路华路华负担1000元，西安共创辉煌餐饮管理有限公司负担649元。因路华已预交，西安共创辉煌餐饮管理有限公司应在履行上述付款义务时将其承担的部分并上述款项支付给路华。本院经审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，路华与共创辉煌公司签订的《商铺租赁合同》系双方真实意思表示，对双方均具有约束力，双方均应按照合同约定全面履行合同义务。合同签订后，共创餐饮公司向路华交付档口，路华向共创餐饮公司支付租金3万元及保证金2万元。路华于2019年5月4日撤离涉案商铺，现路华主张退还合同款、营业款及三相电费用等费用。因双方对路华搬离时间均无异议，故一审判决解除租赁合同并由共创餐饮公司退还路华未使用期间租金29333元，于法有据。共创餐饮公司上诉称，关于合同解除系其一审庭审中才与路华达成合意，路华实际支付租金期限应计算至2019年10月19日。因路华搬离涉案商铺时，双方合同目的已无法实现，故对共创餐饮公司该上诉意见，依法不予采纳。合同约定，由于路华原因导致合同提前终止（含提前申请解除）时，共创餐饮公司有权没收保证金作为惩罚性违约金。本案中，路华虽使用商铺时间较短，但因路华系自行搬离商铺导致合同无法履行，故路华的行为违反合同约定，应承担相应的违约责任。路华至今未将电卡、天然气卡返还给共创餐饮公司，且路华提前解除合同的行为应当给共创餐饮公司造成一定损失，故对路华要求退还保证金的请求，本院不予支持。路华主张的三相电费用系其自身经营需要，亦不予支持。一审判决对于天然气费、电费及营业款的处理，双方均不持异议，本院依法予以确认。综上所述，共创餐饮公司的上诉请求部分成立，应予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初14604号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；二、撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初14604号民事判决第六项；三、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初14604号民事判决第二项为：本判决生效之日起十日内，西安共创辉煌餐饮管理有限公司应退还路华租金29333元；四、驳回路华其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费917元，由西安共创辉煌餐饮管理有限公司负担517元，由路华负担400元。本判决为终审判决。审 判 长 姜亦君审 判 员 赵羽嘉审 判 员 林 瀚二〇二〇年五月十五日法官助理 高喜平书 记 员 王达锐