山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终81号上诉人（原审被告）：郭×，山西省临县人。委托诉讼代理人：薛×，山西晋凯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心。负责人：李×。委托诉讼代理人：王×，山西宏文律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘×，山西宏文律师事务所律师。上诉人郭×因与被上诉人吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心劳动争议纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初2311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，公开询问进行了审理。上诉人郭×及其委托诉讼代理人薛×，被上诉人吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心的委托诉讼代理人王×、刘×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭×上诉请求：1、依法撤销离石区人民法院2019晋1102民初2311号民事判决书第二项，改判被上诉人支付上诉人医疗费、一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、陪护费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费共计148258元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用法律错误。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定:本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，因上诉人1600元／月的工资额不达2017吕梁市城镇单位在岗职工平均工资的60%,故其工伤待遇工资计算标准依法应以2017年吕梁市城镇单位在岗职工均工资4902元／月的60%计算，即2941元／月。一审法院依据1600元／月计算一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金，属于明显适用法律错误。二、一审法院判决一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金递减40%错误。《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条的规定是防止有的工伤职工（可以保留劳动关系，单位给予缴纳各项社保费一直到退休年龄的），到了接近退休年龄时，提出和单位解除劳动关系，去领一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，之后用此款个人缴纳社保，多赚一些钱。所以做了此规定，差1年到退休你提出解除劳动关系，两金少给40%;差5年到退休年龄，提出解除劳动关系，两金少给10%,这样，可以防止个别工伤人员钻政策的空子。本案中，上诉人是在工作过程中受伤，并非故意而为之，主观上也没有套取工伤赔偿金的嫌疑，所以应该全额赔偿。综上，一审法院适用法律错误，二审法院应依法改判。吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心辩称，山西省人民政府办公厅文件晋政办发[2017]120号文件明确吕梁市离石区全日制用工月标准为1600元，一审判决据此计算上诉人的一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金是正确的，符合规定；另上诉人关于在计算一次性工伤医疗补助金与一次性工伤就业补助金递减40%是防止个别工伤人员钻政策空子的理解是错误的，一审判决计算正确。一审法院认定事实：被告郭×系原告处职工，2018年1月入职，工种为扫街工，月工资为1600元，双方未签订劳动合同，原告于2018年1月17日在中国太平洋财产保险股份有限公司吕梁中心支公司为被告投保了团体人身意外伤害险，未参加工伤保险。2018年2月17日上午11时20分许，被告郭×在离石区西崖底北川河以西保洁过程中，不慎摔倒受伤，后家人将被告紧急送往吕梁市人民医院，诊断为：左胫骨平台踝间隆突粉碎骨折；左外踝粉碎骨折；失血性贫血。住院治疗16天，期间医疗费由申请人白已支付。出院后由农村医疗保险报销10000元，太平洋保险公司报销25433元，现被告郭×自己还垫付14208元。被告住院期间其家属进行了陪侍。2019年1月2日，离石区人力资源和社会保障局出《关丁吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心职工郭×的工伤认定决定》（离人社行审工伤认【2018】146号）文件，认定申请人于2018年2月17日11时许所受伤害为工伤；2019年4月26日劳动能力鉴定中心出具《劳动能力初次鉴定结论书》（吕劳鉴发【2019】1621号）文件，鉴定被告为：捌级伤残。被告郭×于2019年5月20日向吕梁市离石区劳动人事争议仲裁委员会提起工伤待遇争议仲裁，该委于2019年6月28日作出离劳人仲案字［2019]51号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认被告郭×与原告吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心终止劳动关系；二、原告吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心于裁决生效后七日内一次性支付给被告郭×自己垫付的医疗费14208元，一次性工伤伤残补助金32351元，一次性工伤医疗补助金61761元，一次性伤残就业补助金35292元，陪护费3606元，住院伙食补助费640元，劳动能力鉴定费用400元，合148258元；三、原告吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心在裁决生效后七日内一次性支付被告经济补偿金800元。另查，被告受伤后，原告给被告发放了7.5个月的工资。一审法院认为，被告郭×于2018年1月起在被告处开始工作，月工资1600元，原告未与被告签订劳动合同，双方形成事实劳动关系。关于工伤认定，离石区人力资源和社会保障局于2019年1月2日出具了《关于吕梁市离石区环境卫生管理中心职工郭×的工伤认定决定》，原告未在60日提起行政复议，也未在6个月内提起行政诉讼，该工伤认定已经生效。被告在工作中受伤，依法已认定为工伤，鉴定为捌级伤残，应依法享受捌级伤残的各项工伤待遇。本案原告并未为被告参加工伤保险，故被告享受的包括医疗费在内的各项工伤待遇依法应由原告支付。被告病情稳定后再未要求上岗，原告也未要求被告复岗工作或解除终止劳动关系，应视为双方协商一致终止劳动关系，原告应支付被告经济补偿金。关于原告的各项损失，1、医疗费已由农村医疗保险报销10000元，太平洋保险公司报销25433元，现被告郭×自己还垫付14208元，该14208元应由原告支付；2、一次性工伤补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定，八级伤残一次性工伤补助金为十一个月的本人工资，被告月工资为1600元，其一次性工伤补助金计算为：1600元／月x11个月＝17600元；3、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，原告受伤时49岁，距离国家法定退休年龄还有一年，《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条规定，工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以五年为基数每少一年递减10%,故原告的一次性工伤医疗补助金应为：1600元／月x21个月X60%=20160元；一次性工伤就业补助金应为：1600元／月x21个月x60%=11520元。原告其余陪护费3606元、住院伙食补助费640、劳动能力鉴定费400元、经济补偿金800元，计算符合法律规定，应予支持。原告的上述损失共计68934元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六、第四十七条、《工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第九条、第二十六条之规定，判决如下：一、确认原告与被告终止劳动关系；二、原告吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心在本判决生效后十日内一次性支付被告郭×医疗费、一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、陪护费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等共计68934元；三、原告吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心在本判决生效后十日内一次性支付被告郭×经济补偿金800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取，由原告负担。二审案件查明事实同一审查明一致。另查明，2017年吕梁市城镇非私营单位就业人员年平均工资为58826元。本院认为，本案的争议焦点在于上诉人郭×应获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金的金额确定问题。《工伤保险条例》第六十一条第三款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。上诉人郭×2018年2月发生事故伤害前月工资为1600元，低于2017年吕梁市城镇单位在岗职工平均工资4902元/月的60%即2941元。故本案中郭×计算各工伤保险待遇的工资计算标准以2941元为基准。被上诉人以政府文件规定的工资基数为计算标准的主张与法律及行政法律规定不符，不予支持。《工伤保险条例》第三十四条规定中，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，一次性伤残补助金的计算标准为11个月本人工资，郭×经鉴定为八级伤残，一次性伤残补助金应为11个月工资即2941元×11月=32351元；山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，职工被鉴定为八级伤残的，一次性工伤医疗补助金为21个月的本人工资，一次性伤残就业补助金为12个月的本人工资。其一次性工伤医疗补助金应计算为2941元×21月=61761元，一次性伤残就业补助金应计算为2941元×12月=35292元。上诉人主张山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条第五款“工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以5年为基数每少1年递减10%”的规定是为防止个别工伤人员钻政策空子，提前解除劳动关系，多赚钱而制定，但并未提供相关证据予以佐证，该主张不予支持，一审法院计算方法并无不当。综上，郭×一次性工伤医疗补助金最终应核定为2941元×21月×60%=37057元、一次性工伤就业补助金应核定为2941元×12月×60%=21175元。综上所述，上诉人上诉请求部分成立，予以支持。一审法院查明事实清楚，适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持原审判决第一项即“确认吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心与郭×终止劳动关系”；二、维持原审判决第三项即“吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心在本判决生效后十日内一次性支付郭×经济补偿金800元”；三、变更原审判决第二项即“吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心在本判决生效后十日内一次性支付郭×医疗费、一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、陪护费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等共计68934元”为“吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心在本判决生效后十日内一次性支付郭×医疗费、一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、陪护费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等共计109437元”二审案件受理费10元，由被上诉人吕梁市离石区城乡环境卫生管理中心负担。本判决为终审判决。审判长 薛鑫斌审判员 潘 文审判员 张晓玮二〇二〇年五月二十日书记员 贺婉丽