广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终1925号 上诉人（原审被告）：柳州银恒机械科技有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市阳和新区阳惠路3号厂房。统一社会信用代码：91450200MA5K9PQX78。 法定代表人：方招军。 被上诉人（原审原告）：廖文招，男，壮族，1987年3月17日出生，住广西壮族自治区来宾市兴宾区。 上诉人柳州银恒机械科技有限公司（以下简称银恒机械公司）因与被上诉人廖文招劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初5076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 银恒机械公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.确认2018年3月1日至2019年4月8日期间银恒机械公司与廖文招不存在劳动关系；3.银恒机械公司无须向廖文招支付解除劳动关系经济补偿及失业保险待遇损失。事实和理由：廖文招是银恒机械公司非全日制实习生，与银恒机械公司没有劳动关系，且银恒机械公司己经按时支付给廖文招相应的实习工资。劳动合同必须加盖红色印章方可生效，复印件不具备法律效力，另外廖文招在案件中提出的实习工资数额，没有银恒机械公司相应的证明，证据不足，银恒机械公司不认可。 廖文招辩称，廖文招和银恒机械公司在2018年3月1日至2019年4月8日期间存在劳动关系，银恒机械公司需要向廖文招支付解除劳动关系经济补偿和失业保险待遇损失。 廖文招向一审法院起诉请求：1.判令银恒机械公司赔偿廖文招解除劳动关系经济补偿6190元。2.判令银恒机械公司赔偿廖文招失业保险待遇损失4032元。3.判令诉讼费由银恒机械公司承担。 一审法院认定事实：廖文招于2018年3月1日到银恒机械公司工作，双方签订《劳动合同》一份，约定合同期限为固定期限，从2018年3月1日起至2020年3月1日止，廖文招担任技术员学徒工工作，银恒机械公司每月按时以货币形式向廖文招支付劳动报酬和各项补贴、津贴，廖文招享有辞职权，可以单方解除劳动合同，但应提前30日以书面形式通知银恒机械公司等。银恒机械公司没有为廖文招缴纳社会保险费。2019年4月7日，廖文招向银恒机械公司邮寄《辞职信》一份，载明廖文招决定于2019年4月8日离职，解除双方的劳动合同关系，离职的理由为：自2018年3月至2019年3月，银恒机械公司没有依法给廖文招缴纳五险费用，银恒机械公司提供的劳动合同中存在违反法律、法规的规定，损害廖文招的合法权益等。该邮件已签收。2019年4月9日之后，廖文招未再到银恒机械公司上班。后廖文招向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认2018年3月1日至2019年4月8日期间廖文招与银恒机械公司存在劳动关系；2.银恒机械公司支付廖文招解除劳动关系经济补偿6190元；3.银恒机械公司赔偿廖文招失业保险待遇损失16128元；4.银恒机械公司补发廖文招2018年3月1日至2019年4月8日期间休息日加班工资差额4430元；5.银恒机械公司支付廖文招2018年3月1日至2019年4月8日克扣的工资12818.4元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月7日作出柳劳人仲字[2019]第912号仲裁裁决书，裁决：一、确认廖文招与银恒机械公司2018年3月1日至2019年4月8日期间存在劳动关系。二、对廖文招提出的其他仲裁请求，不予支持。廖文招不服该裁决，在法定期限内向该院提起诉讼。 一审法院认为，关于劳动关系存续期间的问题。廖文招、银恒机械公司均未对仲裁裁决确认双方2018年3月1日至2019年4月8日期间存在劳动关系提起诉讼，视为双方对该项仲裁裁决的认可，故该院确认廖文招与银恒机械公司2018年3月1日至2019年4月8日期间存在劳动关系。关于双方劳动关系是否已经解除的问题，廖文招、银恒机械公司签订的《劳动合同》约定廖文招享有辞职权，可以单方解除劳动合同，廖文招已通过中通快递向银恒机械公司邮寄了《辞职信》，载明廖文招于2019年4月8日离职，解除双方的劳动合同关系，并且之后廖文招未再到银恒机械公司上班，因此，廖文招主张双方的劳动关系已于2019年4月8日解除，该院予以支持。 关于廖文招解除劳动关系前12个月平均工资的问题。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，工资支付凭证或记录应由用人单位负举证责任，银恒机械公司未能提供廖文招工资支付的原始凭证，应承担举证不能的法律后果。因廖文招认可其2019年3月的工资为3503元，并同意按其提供的发放工资的信封上记载的工资数额计算其解除劳动关系前12个月的平均工资为3488.17元，故该院确认廖文招解除劳动关系前12个月的平均工资为3488.17元。 关于解除劳动关系经济补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条第一款第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，银恒机械公司没有为廖文招缴纳社会保险费，廖文招以此为由解除双方的劳动关系，符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，故银恒机械公司应支付廖文招解除劳动关系经济补偿5232.26元（3488.17元/月×1.5个月）。 关于失业保险待遇损失的问题。根据《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项、人社部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条的规定，非因本人意愿中断就业的，可以享受失业保险待遇。由于银恒机械公司在双方劳动关系存续期间没有为廖文招缴纳失业保险费，廖文招以银恒机械公司没有为其缴纳社会保险费为由解除双方之间的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，属于非因本人意愿中断就业。因廖文招系农业户口，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条、第三十六条，《关于提高我区失业保险金标准的通知》的规定，故银恒机械公司应赔偿廖文招失业保险待遇损失2688元（1680元/月×80%×1个月×2倍）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条、第三十六条之规定，一审法院判决：一、确认廖文招与银恒机械公司2018年3月1日至2019年4月8日期间存在劳动关系；二、银恒机械公司应于本判决生效之日起十日内支付廖文招解除劳动关系经济补偿5232.26元；三、银恒机械公司应于本判决生效之日起十日内赔偿廖文招失业保险待遇损失2688元；四、驳回廖文招的其他诉讼请求。案件受理费10元（廖文招已向该院预交），由银恒机械公司负担。 本院二审期间，廖文招没有提交新证据，银恒机械公司提交廖文招2019年2月份的工资条作为新证据，拟证明廖文招的离职前12个月的月平均工资是2700元左右。廖文招对该份证据的真实性、关联性予以认可，但不认可证明目的，认为其离职前12个月的月平均工资为一审法院认定的3488.17元。本院对上述证据的认定：因廖文招认可该证据的真实性，故本院对该份证据的真实性、合法性、关联性予以认可。但银恒机械公司在仲裁、一审中均未将工资发放记录作为证据提交，而在二审审理期间亦仅提及2019年2月一个月的工资表，并不是完整的工资发放记录，无法完整反映廖文招离职前12个月的月平均工资数额，故本院对银恒机械公司提交的廖文招2019年2月工资表的证明目的不予采信。 廖文招对一审认定的事实部分无异议，银恒机械公司对一审认定银恒机械公司未为廖文招缴纳社会保险费有异议，主张是廖文招要求放弃购买社会保险，且廖文招是技术学徒工，银恒机械公司可以不为廖文招买社保。经核，一审仅认定了银恒机械公司未为廖文招缴纳社保的事实，对于没有缴纳的原因并未作出认定，根据银恒机械公司在二审庭审中的自认，其确实未为廖文招缴纳社保，故一审法院认定银恒机械公司未为廖文招缴纳社保并无不当，银恒机械公司就此提出的异议不成立，本院不予支持。当事人对一审查明的其他事实部分均无异议，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为： 廖文招与银恒机械公司在2018年3月1日至2019年4月8日期间是否存在劳动关系；二、银恒机械公司是否应向廖文招支付解除劳动关系经济补偿5232.26元；三、银恒机械公司是否应向廖文招支付失业保险待遇损失2688元。 关于争议焦点一，银恒机械公司主张廖文招系该公司的非全日制实习生，双方不存在劳动关系。廖文招则主张与银恒机械公司在2018年3月1日至2019年4月8日期间存在劳动关系。针对双方争议事项，廖文招向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出本案仲裁裁决，确认廖文招与银恒机械公司2018年3月1日至2019年4月8日期间存在劳动关系。银恒机械公司收到了该仲裁裁决后，并未对该仲裁裁决提起诉讼。且在廖文招提起诉讼的本案一审审理过程中，银恒机械公司并未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。故一审法院据此视为银恒机械公司认可关于确认双方2018年3月1日至2019年4月8日期间存在劳动关系的仲裁裁决，并予以判决，并无不当，本院予以维持。同时，银恒机械公司亦认可廖文招在一审时提交的加盖了银恒机械公司公章的《劳动合同》复印件，该书面《劳动合同》亦可证实银恒机械公司与廖文招存在劳动关系。因此银恒机械公司的上述主张无事实及法律依据，本院不予支持。 关于争议焦点二，银恒机械公司主张双方劳动关系因廖文招主动辞职而解除，故其不应当向廖文招支付解除劳动关系经济补偿。本案中，银恒机械公司没有为廖文招缴纳社会保险费，廖文招以此为由解除双方的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，故银恒机械公司应支付廖文招解除劳动关系经济补偿。银恒机械公司主张廖文招解除劳动关系前12个月的平均工资应为2700元左右，但银恒机械公司未能提交完整的工资支付凭证予以证实，故一审法院根据廖文招的主张及在卷证据，确认廖文招解除劳动关系前12个月的平均工资为3488.17元/月，并判决银恒机械公司应支付廖文招解除劳动关系经济补偿5232.26元（3488.17元/月×1.5个月），并无不当，本院予以维持。银恒机械公司的上述主张均无事实及法律依据，本院不予支持。 关于争议焦点三，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条的规定，非因本人意愿中断就业的，可以享受失业保险待遇。本案中，银恒机械公司主张双方劳动关系因廖文招主动辞职而解除，故其不应当向廖文招支付失业保险待遇损失。但根据一审查明的事实，银恒机械公司在双方劳动关系存续期间没有为廖文招缴纳失业保险费，廖文招以银恒机械公司没有为其缴纳社会保险费为由解除双方之间的劳动关系，符合上述法条的规定，属于非因本人意愿中断就业的情形，银恒机械公司应向廖文招支付失业保险待遇损失。故一审法院根据廖文招失业时柳州市区最低工资标准即为1680元/月，计算并认定银恒机械公司应赔偿廖文招失业保险待遇损失2688元并无不当，本院予以维持。银恒机械公司的上述主张无事实及法律依据，本院不予支持。而廖文招虽然在二审期间提出应按照2020年柳州市区最低工资标准1810元/月计算其失业保险待遇损失的主张，但其并未在一审作出判决后提起上诉。且其主张亦与廖文招失业时所应当领取的失业保险金计算标准不符，故廖文招的上述主张亦无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，银恒机械公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（柳州银恒机械科技有限公司已预交），由柳州银恒机械科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 维 审 判 员  王智勤 审 判 员  徐宝华 二〇二〇年五月二十二日 法官助理  黄姣姣 代书记员  余华秀