河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终779号上诉人（原审原告）：程秀平，女，汉族，1949年1月26日出生，住。委托诉讼代理人：张孝涛，男，汉族，1981年9月15日出生，住。系程秀平之子。委托诉讼代理人：李霞，河南剑源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈芬，女，汉族，1973年8月27日出生，住。上诉人程秀平因与被上诉人沈芬生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初5756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。程秀平上诉请求：1、请求判令一审残疾赔偿金13830．74元，应改判为31874元，精神抚慰金3000元应改判为5000元。2、本案一审和二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、请求判令支持一审诉求残疾赔偿金31874元。理由：根据2019年12月20日起，豫高法［2019］338号文件，河南省高级人民法院人身损害赔偿案件统一城乡标准，人身损害赔偿案件将不再区分受害人住所地或经常居住地，收入来源等因素，赔偿标准不再区分城镇居民和农村。2、请求判令支持上诉人，精神抚慰金5000元。理由：一审判决的3000元抚慰金不足以安抚上诉人，上诉人已构成伤残等级十级，精神抚慰金应该为5000元。沈芬辩称，一审法院判决正确，要求维持原判。程秀平向一审法院起诉请求：1．依法判令被告赔偿医疗费30884．81元的80％即24708元。2．护理费、住院伙食补助费、营养费等费用待伤残鉴定后另行计算。诉讼中，程秀平将诉讼请求变更为：1．判令被告赔偿原告医疗费30884．81元的80％即24708元。2．判令被告赔偿原告护理费6165元、住院伙食补助费2850元、营养费1140元、残疾赔偿金31874元、精神抚慰金5000元、交通费1140元、鉴定费840元，以上合计49000元的80％即39200元。3．判令被告赔偿原告后续治疗费用8000元、鉴定费600元往返郑州交通费200元，合计8800元的80％即7040元。一审法院认定事实：2018年8月9日7时54分，被告沈芬驾驶电动两轮车沿博爱小金路阳庙中学门前路段自北向南行驶时与自东向西横过道路的行人程秀平发生碰撞，造成程秀平受伤。2018年8月11日，焦作市公安局交通警察管理支队高新交警大队作出事故责任认定，认定被告沈芬遇情况采取措施不当，应承担事故的主要责任。程秀平横过道路时未确保安全，应承担事故的次要责任。原告受伤后，被送往博爱县卫生院就诊，花费医疗费180元。事故发生当日又到焦作煤业集团中央医院住院治疗。其伤情主要诊断为肱骨近端骨折，其他诊断为盆腔积液、腰椎滑脱、韧带疾患、冠状动脉粥样硬化、肝囊肿、髋臼骨折、坠积性肺炎、椎间盘膨隆、腰背部筋膜炎、××、食管裂孔疝。2018年10月5日出院，共计住院57天，住院医疗费花费30884．81元。住院期间长期医嘱记载陪护一人。根据原告的申请，本院依法委托焦作正孚法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，委托河南华美法医临床司法鉴定所对原告后续治疗费用进行鉴定。2019年8月13日，焦作正孚法医临床司法鉴定所做出鉴定意见：被鉴定人程秀平的伤残程度为十级伤残。2019年10月29日，河南华美法医临床司法鉴定所做出鉴定意见：被鉴定人程秀平左侧肱骨近端粉碎性骨折切开复位内固定术后需二次住院行内固定取出术，其费用评估为8000元。两次鉴定原告共计支出1440元。另查明被告沈芬为原告垫付医疗费2080元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告沈芬驾驶电动车与原告程秀平发生事故，致使原告程秀平受伤。公安交警部门认定被告沈芬承担事故的主要责任，原告程秀平承担次要责任。被告沈芬对侵权事实及责任划分提出异议，本院结合公安交警部门作出的事故认定书并根据被告沈芬的申请，本院委托其律师所调取的事故发生时的视频，可以证实被告沈芬驾驶电动车将原告程秀平撞伤的基本事实。公安交警部门认定被告沈芬承担主要责任，原告程秀平承担次要责任，事实清楚，证据确实充分。本院予以采纳。关于被告沈芬所驾驶的电动二轮车是否属于机动车辆的问题。首先公安交警部门未对被告所驾驶的涉案电动车属性进行认定，在诉讼中，原告也并未向本院申请属性鉴定，因此本院认定被告沈芬所驾驶的电动车不属于机动车辆。本案的案由应当定性为一般侵权案件，即生命权、健康权、身体权纠纷。因而对于原告所主张的残疾赔偿金赔偿标准按照城镇标准计算以及被告应当承担80％的赔偿责任比例问题，本院不予采纳。根据事故的基本事实，本院认定被告沈芬承担70％的赔偿责任。关于被告提出原告住院期间治疗与本次事故无关病情的费用应当予以扣除问题。虽然原告的住院病历出院病情诊断中记载了一些非本次事故的病情，××例中并未明确显示治疗过程及治疗效果，被告也仅仅提出了异议，并未具体明确内容，被告提出鉴定申请后，在本院通知的期限内并未按要求配合本院提供相关的鉴定材料。因此视为放弃鉴定。且根据本院审查原告的医疗费用清单，就医疗费用中的大额费用并无不当，因此被告提出的抗辩理由不成立，本院不予采纳。关于原告后续治疗费用是否应当在本案中一并处理问题，原告程秀平在焦煤集团中央医院住院期间，肱骨骨折植入内固定，后期取出内固定必然发生费用，后续治疗费用也是经过法定程序由具备鉴定资质的鉴定机构作出，因此后续治疗费用可以在本案中一并处理。关于原告前后两次提供焦煤集团中央医院住院病历存在差异的问题。经本院审查，原告所提供的住院病历前后确实存在一定的差异，但两份病历所记载对原告的伤情诊断及治疗记录一致，并不影响本院对原告住院治疗事实的认定。且在本院责令原告提供医院合理说明后，焦煤集团中央医院对此问题又做出了解释。因此本院对原告所提供的住院病历予以认定。关于被告沈芬已垫付的费用是否应当扣除的问题。因本次事故原告方自身承担30％的责任，而原告的诉讼请求并未对被告所垫付的费用予以扣除，因此被告沈芬所垫付的费用应当在综合原告全部损失后，从被告应当承担的赔偿额中予以扣除。原告的具体损失认定如下：医疗费31064．81元（凭票据）；护理费标准原告按照108天／元计算，并无不当，计算57天，数额为6156元；住院伙食补助费50元／天，计算57天，金额为2850元。营养费20元／天，计算57天，金额为1140元。残疾赔偿金按照2018年河南省农村居民人均纯收入13830．74元／年，计算10年，乘以伤残附加指数10％，数额13830．74元。交通费本院根据原告住院天数酌定为1140元。鉴定费用1440元。后续治疗费8000元。精神抚慰金，本院酌定为3000元。判决如下：一、被告沈芬于本判决生效后十日内再赔偿原告程秀平各项损失共计45955．09元；二、驳回原告程秀平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取787元，由被告沈芬负担510元，由原告程秀平负担277元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，从本案的证据看，不能证明涉案电动车属机动车辆，因此，程秀平请求本案适用机动车交通事故责任纠纷的标准进行赔偿，没有依据。关于精神抚慰金，一审法院考虑案件情况，酌定为3000元，不违反法律规定。程秀平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费722元，由上诉人程秀平负担。本判决为终审判决。审判长  刘志雷审判员  付明亮审判员  孙志强二〇二〇年五月二十五日书记员  张钰冰