上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初10341号原告：广州市达生市场推广有限公司上海分公司，注册地上海市静安区，经营地上海市静安区。负责人：王婧，职务总经理。委托诉讼代理人：郑书元。被告：杨波，男，1977年11月29日出生，汉族，户籍地上海市崇明区，现住上海市宝山区。原告广州市达生市场推广有限公司上海分公司与被告杨波劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月15日公开开庭进行了审理。原告广州市达生市场推广有限公司上海分公司的委托诉讼代理人郑书元、被告杨波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州市达生市场推广有限公司上海分公司向本院提出诉讼请求：1.要求无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金135,000元；2.要求无需支付被告2019年度5天应休未休年休假折算工资3,448.28元。事实与理由：被告在职期间存在违纪行为，因工作不规范随意给供应商下单，造成原告损失100万以上。且因原告组织架构调整，被告岗位被撤销，无法再提供劳动合同约定的工作内容，原、被告订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化致使双方签订的劳动合同无法履行，故原告出具《解除劳动合同通知书》，双方于2019年11月30日解除劳动合同。原告同意按照经济补偿金标准向被告支付解除费用。被告杨波辩称，不同意原告的诉请，同意仲裁裁决。本院经审理查明以下事实：2009年12月21日至2017年12月20日期间，被告与广州市达生市场推广有限公司签订两份劳动合同。2017年12月21日至2020年12月20日，原告与被告签订劳动合同，该份劳动合同约定被告担任采购经理，被告执行不定时工作时间，由原告根据被告工作岗位的职责或制度规定安排。2019年10月28日，原告出具《解除劳动合同通知书》载明：“……您被公司安排任采购经理一职，现因公司业务发展的需要，公司已于2019年10月31日与您协商此事，并定于2019年11月30日与您解除劳动关系，请您收到本通知书后尽快与人力资源部郑书元联系，并在11月30日前办理相关离职交接事宜。在您办理完成相关离职手续后，公司会根据《劳动合同法》的相关规定，依法向您支付经济补偿金，若您不配合办理相关手续的，公司将暂缓发放补偿金，直至相关离职手续办妥为止……”原告于2019年12月2日签收该通知书。被告离职前12个月的平均工资为7,500元，实际工作至2019年11月30日，工资结算至当日。2019年12月11日，被告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：1、支付违法解除劳动合同赔偿金150,000元；2、支付2019年度6天应休未休年休假折算工资6206.89元。该仲裁委于2020年2月28日作出静劳人仲(2019)办字第3603号裁决：一、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金135,000元；二、原告支付被告2019年度未安排其休带薪年休假5天百分之两百的工资3,448.28元；三、对被告的其他请求事项不予支持。原告不服裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。庭审中，原告称，双方曾就解除劳动合同的补偿事宜进行过协商，因原告处没有适合被告的岗位，故没有对岗位进行过协商；原告处实行不定时工时制但未经行政批复，员工可自行安排休假，被告做五休二，平均每天工作八小时。被告则称，原告从未与被告进行过岗位变更及解除劳动合同事宜的任何协商；原告处实行弹性工作制，被告做五休二，上下班时间不固定，工作时间满八小时即可。庭审中，原告还提交了如下证据：1.2019年8月13日广州市达生市场推广有限公司董事会决议、采购经理岗位撤销的通知，证明被告所在部门已被撤销，撤销事宜告知采购部负责人，并由负责人告知员工。被告对真实性不认可，被告在职期间不知情，在仲裁时才看到这份决议，岗位撤销通知是在2020年1月份才张贴的。2.《关于解除杨波劳动合同关系通知函》及工会送达回执，证明原告解除劳动合同已通知工会，解除程序合法。被告对通知函真实性认可，对回执真实性不认可。庭审中，被告还提交了如下证据：1.工商档案机读材料、个税申报明细表、考勤单、工资单、社保单、5张人事档案、2张营业执照复印件，证明广州市达生市场推广有限公司与被告系上下级公司，被告工作年限应从2009年起算。2.被告与原告员工郑书元的微信聊天记录，证明被告尚有5天未休年休假。原告对上述证据的真实性均无异议。审理中因各方坚持各自诉辩意见，调解不成。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告在《解除劳动合同通知书》上记载的解除理由为因公司业务发展的需要，原告在审理中称为原告组织架构调整，被告岗位被撤销，原、被告订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化致使双方签订的劳动合同无法履行。根据《劳动合同法》第四十条第三款的规定，用人单位基于该原因解除劳动合同，需先与劳动者就变更劳动合同内容进行协商。但原告未向本院提供任何与被告就变更劳动合同进行过协商的证据，且董事会决议、岗位撤销通知的真实性未获被告认可，原告亦未就上述材料经被告签收或告知过被告提供任何书面证据。原告在起诉时还提出因被告在工作上多次存在违纪行为造成公司损失，但该节事实并非原告解除理由，且对该主张其亦未提交任何证据予以证明，本院无法采纳。故原告解除劳动合同的解除理由证据不足，解除程序违法，系违法解除劳动合同，因被告认可仲裁裁决且未针对仲裁起诉，本院予以确认，原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金135,000元。双方均确认被告2019年度剩余应休未休年休假为5天，原告以被告岗位实行不定时工时制、被告应自行申请休假为由不予支付应休未休年休假折算工资。但根据相关政策规定，企业实行不定时工时制应当向企业工商登记注册地的区县劳动和社会保障局提出申请并获得批复，但原告自认未经行政批复。且双方均确认被告做五休二，每天上下班时间不固定，被告实际实行的系弹性工作制。故被告该抗辩理由无事实与法律依据，本院不予采纳。原告应向被告支付2019年度5天应休未休年休假折算工资3,448.28元(计算方式：7,500元÷21.75天×5天×2倍)。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、原告广州市达生市场推广有限公司上海分公司应在本判决生效之日起七日内向被告杨波支付违法解除劳动合同赔偿金135,000元；二、原告广州市达生市场推广有限公司上海分公司应在本判决生效之日起七日内向被告杨波支付2019年度5天应休未休年休假折算工资3,448.28元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告广州市达生市场推广有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 王百勤二〇二〇年五月二十二日法官助理 程 明书 记 员 刘晓婕附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。