湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初4072号原告：浏阳市恒信融资担保有限公司，住所地湖南省浏阳市集里街道礼花路与花炮大道交汇处“礼花城·新城国际”A栋10层1002、1003A、1006、1007、1008号房。法定代表人：朱乐平。委托诉讼代理人：杨权，男，1990年3月11日出生，汉族，住湖南省浏阳市，系公司员工。委托诉讼代理人：罗靖华，女，1972年7月10日出生，汉族，住湖南省浏阳市，系公司员工。被告：徐强，男，1990年10月4日出生，汉族，住湖南省浏阳市。原告浏阳市恒信融资担保有限公司（以下简称：恒信担保公司）与被告徐强追偿权纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告恒信担保公司的委托诉讼代理人杨权、罗靖华，被告徐强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒信担保公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决徐强支付恒信担保公司代偿款58915.53元及违约金（违约金计算方法：截至2020年3月27日的违约金为24408元，之后违约金以本金58915.53元为基数按日利率1‰计算至实际履行之日止）；2.请求确认恒信担保公司对徐强所有的位于湖南省浏阳市的房产（浏房权证字第××号）房产享有优先受偿权；3.本案诉讼费用由徐强承担。事实与理由：2012年8月30日，徐强因购买房屋需要便与中国银行股份有限公司浏阳支行签订《个人一手房住房贷款合同》、《个人贷款保证合同》，合同约定由徐强向中国银行股份有限公司浏阳支行借款290000元，并由湖南柏加房地产开发有限公司作为保证人为上述借款提供连带保证责任。同日，徐强作为借款人以及抵押人、中国银行股份有限公司浏阳支行作为贷款人、恒信担保公司作为保证人四方签订《个人住房借款担保合同》，由恒信担保公司为徐强的借款提供连带责任保证。借款后，因徐强未及时偿还借款本息，中国银行股份有限公司浏阳支行分别于2017年3月24日、2018年3月21日、2018年6月5日、2018年9月27日、2018年12月21日、2019年3月29日、2019年6月25日、2019年9月30日、2019年12月30日、2020年3月27日共计10次，分别扣划2969.12元、9600.71元、5791.65元、5794.39元、5786.87元、5794.66元、5790.48元、5797.03元、5797.11元、5793.11元，合计代偿款58915.53元。恒信担保公司经多次催要未果遂起诉，望判如所请。徐强未作答辩。本院经审理认定事实如下：2012年8月30日，徐强因购房需要便与湖南柏加房地产开发有限公司、中国银行股份有限公司浏阳支行签订《个人一手房住房贷款合同》、《个人贷款保证合同》，合同约定由徐强向中国银行股份有限公司浏阳支行借款290000元，湖南柏加房地产开发有限公司作为保证人为上述借款提供连带责任担保，徐强以其所有的位于湖南省浏阳市（浏房权证字第××号）的房产为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记（浏房他证字第××号），抵押权人为中国银行股份有限公司浏阳支行，抵押期限为2012年8月30日起至2032年8月20日止，抵押方式为期房转抵押。同日，徐强作为借款人以及抵押人、中国银行股份有限公司浏阳支行作为贷款人、恒信担保公司作为保证人四方签订《个人住房借款担保合同》，合同约定第三条约定“《借款合同》约定甲方应当一次性还本付息的贷款如逾期三个月未偿还贷款本息或分期还本付息的贷款连续时间达五个月未偿还贷款本息的，甲、乙方同意丙方将债权和抵押权转让给丁方，并授权丙方全权办理债权、抵押权转让以及抵押权变更登记手续，办理抵押权变更登记手续的，相关费用由甲方负担。丁方也应无条件接受丙房债权和抵押权的转让”；第五条约定“甲方如未按《借款合同》约定履行还款义务，导致丁方按本合同第四条规定承担保证代偿责任后，则丁方有权从代偿之日起对代偿金额向甲方每日计收千分之一的违约金”。借款后，因徐强未及时偿还借款本息，中国银行股份有限公司浏阳支行分别于2017年3月24日、2018年3月21日、2018年6月25日、2018年9月27日、2018年12月21日、2019年3月29日、2019年6月24日、2019年9月29日、2019年12月30日、2020年3月27日共计10次，扣划恒信担保公司账户贷款本息2969.12元、9600.71元、5791.65元、5794.39元、5786.87元、5794.66元、5790.48元、5797.03元、5797.11元、5793.11元，共计58915.13元。恒信担保公司承担保证责任后，多次向徐强主张代偿款未果遂诉至本院，提出上述诉讼请求。另查明，恒信担保公司原名浏阳市恒信房地产置换担保有限公司，后变更为浏阳市恒信融资担保有限公司。以上事实，有《个人一手房贷款合同》、《个人贷款保证合同》、《个人住房借款担保合同》、贷款还款回单、还款凭证等证据证明，经庭审核实，可以认定。本院认为，债务应当清偿。徐强欠恒信担保公司代偿款，事实清楚，证据确实充分，徐强应当及时支付代偿款。故对恒信担保公司要求徐强支付代偿款58915.13元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于违约金的问题。因双方在《个人住房借款担保合同》中约定了违约金的计算方法，该约定系双方真实意思表示，徐强违反合同约定，应当承担违约责任，但因双方约定的违约金计算方法过高，已明显超出法律规定的合理范围，本院酌定核减至月利率20‰为宜。关于优先受偿权的问题。四方虽在《个人住房借款担保合同》第三条约定债权以及抵押权转让内容，但中国银行股份有限公司浏阳支行与恒信担保公司之间并未实际办理债权转让或抵押权变更登记手续。另外，恒信担保公司在本案中所主张追偿权系基于法律的直接规定，与四方之间是否意定并无关联，在债权未确定前四方对债务以及抵押权转让无明确、具体约定，无法直接产生债权转让的法律效果。故恒信担保公司主张对徐强所有的位于湖南省浏阳市房产（浏房权证字第××号）在抵押权（浏房他证字第××号）范围内所得处置款项享有优先受偿权于法无据，本院不予支持。徐强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃应诉答辩、举证质证的权利，本院可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十条，《中华人民共和国物权法》第一百九十二条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限徐强于本判决生效之日起五日内支付恒信担保公司代偿款58915.13元以及违约金（违约金计算方法：分别以2969.12元、9600.71元、5791.65元、5794.39元、5786.87元、5794.66元、5790.48元、5797.03元、5797.11元、5793.11元为基数，各自从2017年3月24日、2018年3月21日、2018年6月25日、2018年9月27日、2018年12月21日、2019年3月29日、2019年6月24日、2019年9月29日、2019年12月30日、2020年3月27日起分别按月利率20‰计算至实际履行之日止）；二、驳回浏阳市恒信融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费942元，由徐强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  马富二〇二〇年五月二十二日法官助理罗文伟书记员谭巧琴附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2.《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。3.《中华人民共和国物权法》第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。