广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0103刑初311号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人胡兴，男，1989年9月17日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地安徽省宣城市泾县。因本案于2019年11月1日被羁押，同日被刑事拘留，2019年12月6日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。指定辩护人邓亚生，广东四时律师事务所律师。被告人卓建军，男，1980年10月16日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地江苏省宿迁市经济开发区。因本案于2019年11月1日被羁押，同日被刑事拘留，2019年12月6日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人何致君，广东中穗律师事务所律师。被告人杨仕添，男，1994年3月22日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广西壮族自治区防城港市港口区。因本案于2019年11月1日被羁押，同日被刑事拘留，2019年12月6日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人李院锋，广东古谷律师事务所律师。公诉机关以穗荔检诉刑诉〔2020〕134号起诉书指控被告人胡兴、卓建军犯生产、销售伪劣产品罪，指控被告人杨仕添犯非法经营罪，于2020年3月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员佘淡玉出庭支持公诉，被告人胡兴及其指定辩护人邓亚生、被告人卓建军及其辩护人何致君、被告人杨仕添及其辩护人李院锋均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年9月起，被告人胡兴为牟取非法利益，由同案人“阿某1”（另案处理）提供假烟货源，由被告人胡兴寻找货车司机将假烟秘密运送到江苏省苏州市昆山市销售。2019年10月30日20时许，同案人“阿某1”通过手机联系被告人胡兴，称有一批假烟要运往江苏省苏州市昆山市销售，要求被告人胡兴准备大货车和物色装货的秘密地点，被告人胡兴遂通过手机登录“运满满平台”联系被告人卓建军运输香烟。当晚21时许，被告人卓建军根据被告人胡兴的要求驾驶大货车到达广州市白云区太和镇北水村深水大道路旁的工地，被告人胡兴伙同运假烟的人将一批假烟搬上被告人卓建军的货车。2019年11月1日凌晨5时许，被告人杨仕添根据同案人“阿某2”（另案处理）的指使，驾驶丰田小汽车运送一批假烟到达上址，准备交给被告人胡兴、卓建军等人时，被执法人员抓获。执法人员当场从被告人卓建军的大货车上缴获假烟9572条（经鉴定，价值共计人民币1345780元），从被告人杨仕添的小车和刚卸落在地面上的香烟共缴获假烟1122条（经鉴定，价值共计人民币158520元）。经鉴定，上述缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计人民币1504300元。公诉机关向本院提交了相关证据证实所指控的事实，认为被告人胡兴、卓建军无视国家法律，明知是伪劣卷烟而予以运输，依法均应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人杨仕添无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，依法应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人胡兴、卓建军、杨仕添已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人卓建军、杨仕添在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人胡兴、卓建军、杨仕添如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综合全案，建议在有期徒刑两年到三年的幅度内对被告人胡兴量刑，并处罚金，建议在有期徒刑一年到两年的幅度内对被告人卓建军量刑，并处罚金，建议在有期徒刑一年以下对被告人杨仕添量刑，并处罚金,提请本院依法判处。被告人胡兴对起诉书指控的罪名有异议，辩称其没有生产和销售伪劣产品，只是做物流的。被告人卓建军对起诉书指控的罪名有异议，辩称其不懂，只是接单运送香烟。被告人杨仕添对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议，表示认罪认罚。被告人胡兴的辩护人提出以下辩护意见：一、对公诉机关指控的罪名无异议，对是否构成侵犯知识产权犯罪，由法庭进行认定；二、因同案人阿某1未到案，考虑本案的实际情况，辩护人认为胡兴的量刑应比较从犯来认定；三、胡兴如实供述自己的犯罪事实，请从轻减轻处罚；四、胡兴具有多个从轻、减轻的情节，其属于初犯，其家庭条件也不好，孩子有先天的癫痫病，其本人有糖尿病等病史，辩护人建议在有期徒刑两年内，并适用缓刑进行量刑。被告人卓建军的辩护人提出以下辩护意见：一、本案香烟没有运输及销售出去，属犯罪未遂；二、卓建军在本案中仅起到准备承担运输的作用，只起轻微、次要、辅助作用，是从犯；三、卓建军的犯罪动机只是为了不空车返程，情节轻微，卓建军作为一个长途运输司机，并不是真正从事生产、销售香烟的行为人；四、卓建军在本案中并没有实际获得报酬;五、卓建军归案后一直如实供述自己的罪行，其认罪态度良好，当庭也认罪认罚；六、其为初犯、偶犯，社会危害性小；七、卓建军为退伍军人，一贯表现良好，其家庭困难，是家庭的支柱，其中一小孩是卓建军的外甥，是孤儿。综上，请求法庭从轻处理，判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人杨仕添的辩护人提出以下辩护意见：一、被告人属于犯罪未遂；二、被告人仅参与了运输环节，属于从犯；三、被告人的犯罪情节轻微，且属于初犯；综上，建议对被告人杨仕添判有期徒刑7个月以下，并适用缓刑。经审查查明：2019年9月起，同案人“阿某1”（另案处理）找到被告人胡兴,由“阿某1”提供假烟货源及资金，被告人胡兴帮忙寻找并安排货车司机将假烟秘密运送到江苏省苏州市昆山市销售。2019年10月30日20时许，同案人“阿某1”通过手机联系被告人胡兴，称有一批假烟要运往江苏省苏州市昆山市销售，要求被告人胡兴准备大货车和物色装货的秘密地点，被告人胡兴遂通过手机登录“运满满平台”联系被告人卓建军运输香烟。当晚21时许，被告人卓建军根据被告人胡兴的要求驾驶大货车到达广州市白云区太和镇北水村深水大道路旁的工地，被告人胡兴伙同运假烟的人将一批假烟搬上被告人卓建军的货车。2019年11月1日凌晨5时许，被告人杨仕添根据同案人“阿某2”（另案处理）的指使，驾驶丰田小汽车运送一批假烟到达上址，准备交给被告人胡兴、卓建军等人时，被执法人员抓获。执法人员当场从被告人卓建军的大货车上缴获假烟9572条（经鉴定，价值共计人民币1345780元），从被告人杨仕添的小车和刚卸落在地面上的香烟共缴获假烟1122条（经鉴定，价值共计人民币158520元）。经鉴定，上述缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计人民币1504300元。上述事实有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实的下列证据予以证实：1.香烟照片,经被告人胡兴、杨仕添、卓建军签认，证实从小轿车上及旁边地上以及苏Ｎ×××××货车上查获的香烟情况。2.小轿车及大货车照片，经被告人胡兴、杨仕添、卓建军签认，证实运送假烟的丰田小轿车以及苏Ｎ×××××货车的情况。3.手机截图，经被告人胡兴签认，证实为其找来运送香烟的师傅的微信主页、其与对方的微信聊天记录及转账记录。4.通话记录，经被告人胡兴签认，证实与阿某1的通话情况，阿某1电话为158××××2546。5.车牌照片,经被告人杨仕添签认，证实从被告人杨仕添驾驶的丰田小轿车里查获的车牌情况。6.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过、破案经过、食药环侦支队线索交办通知，证实：本案于2019年11月1日立案侦查，广州市公安局于2019年11月7日指定广州市公安局荔湾区分局管辖，三名被告人均于2019年11月1日被当场抓获归案。7.广州市烟草专卖局案件移送函、初步价格参考表、执法过程及证明、移送财物清单、立案报告表、证据先行登记保存批准书、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单，广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验送样单，广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单，广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、关于申请核查涉案烟草专卖品价格的函、关于申请核查涉案烟草专卖品价格的回复函，证实在现场查获的香烟经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟，总价值为1504300元。8.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单,证实民警对被告人胡兴的人身进行搜查，扣押了手机1台；对被告人卓建军的人身及驾驶的车牌为苏Ｎ×××××大货车进行搜查，扣押了手机2台、香烟9572条、货车1辆；对广州市白云区太和镇北村深水大路旁工地上丰田小汽车旁的地面上的物品和被告人杨仕添的人身及丰田小汽车进行搜查，扣押了香烟1122条、手机3台、车牌2副、小轿车1辆。9.查询证明、户籍材料，证实了被告人胡兴、杨仕添、卓建军的身份情况。10.证人郭某的证言:2019年10月31日9时许，我们联合广州市公安局荔湾区分局的侦查人员在广州市白云区太和镇北村深水大道某工地附近进行便衣伏击，大约在10月31日晚上21时许，我们发现一辆苏Ｎ×××××的货车停在工地上，到11月1日凌晨5时40分左右，有一辆银色的丰田轿车来到停在货车旁边，我们冲到银色轿车前的时候发现3名男子四散逃跑，我们将他们抓获后在现场发现无牌银色丰田轿车一辆（后备箱打开、车内堆满假冒香烟）、白色的货车一辆（车厢内放有封好箱的假冒香烟）、无牌银色丰田轿车旁边地上放有一些零碎的假冒香烟。后来警察又在苏Ｎ×××××的货车的驾驶室内抓获一名正在睡觉的男子。在苏Ｎ×××××的货车上缴获的假冒香烟是全部用封箱胶、纸箱密封包装的；在无牌的银色丰田轿车内缴获的假冒香烟部分是用封箱胶、纸箱密封包装、部分则是散条的利某牌、南京牌假冒香烟；在无牌的银色丰田轿车旁地上缴获的假冒香烟也是散条的。11.证人李某的证言：2019年11月1日早上6时30分许，我与卓建军在停放在广州市白云区太和镇北村深水大道旁工地苏Ｎ×××××的货车驾驶室内睡觉，有一名男子过来敲车门，我打开车门下车后，就见到一辆白色无牌的丰田小轿车开了过来，该轿车过来后就打开了车尾箱，这时我见到小轿车上装的全是香烟。敲我们车门的男子刚从车上搬了一些香烟下来，这时突然有很多便衣警察过来，将我和敲我们车门的男子及驾驶小轿车的司机控制住。之后民警就叫醒了卓建军并控制了他。我跟卓建军是战友关系，我不是经常帮卓建军开车，只是临时聘请的司机，按天算每天人民币200元。卓建军是从网上接的物流订单，所以我不知道卓建军运输的是香烟。他也没有告诉我。我不认识一起被抓的两名男子，只是今天早上才见过他们，之前也没有见过。昨天晚上我都是在睡觉，我只做司机，从来都不负责搬运货物，所以昨天晚上我都在车上睡觉，卓建军昨天晚上是否有接运货物我不知道。附辨认笔录，辨认出胡兴就是2019年11月1日凌晨5时许叫醒其后搬运香烟的男子;辨认出杨仕添就是2019年11月1日凌晨5时驾驶丰田小轿车前来运送香烟的男子。12.被告人胡兴的供述及辩解：大概在2019年9月份，我在白云区货运市场跑业务时候，认识了一个叫阿某1的男子，阿某1有30来岁，广东人，他收到我的名片后，大约在2019年9月15日左右，阿某1就打电话给我，说有货就让我运去外地，我就答应他。我总共帮阿某1运输4次假烟。第一次是在2019年9月15日晚上我帮他找货车，将阿某1的42箱假烟运去白云区某个物流公司，然后再转运到上海，阿某1付给我2700元运费，我赚了2100元。第二次是在2019年10月18日晚上21时许，我在“运满满平台”以运输“配件”为名约货车司机，并帮阿某1找地点（离龙归地铁站几百米远处一个厂区门口），有司机应约后，我再跟对方讲明是运输香烟，当时我约了一个姓汪的货车司机，我称他汪师傅，将阿某1的178箱假烟转运到江苏省昆山市那边，第二次阿某1付给我现金16000元，我付给汪师傅8000元，到达昆山后，汪师傅又叫我付当地小货车1000元运费，我第二次赚了7000元。第三次是在2019年10月26日凌晨2时许，我帮阿某1在运满满平台以运输配件为名约货车和找地点（离龙归地铁站几百米远处一个厂区门口），货车应约后，我再跟对方讲明是运输香烟，我约了一个姓汪的司机，将阿某1的237箱假烟转运到江苏省昆山市那边，第三次阿某1付给我现金20000元运费，货到以后我转了12000元的运费给汪师傅，货运到当地，我又用2500元给小货车将货拉走，我共赚了5500元。第四次是最后被抓获的这一次，是在2019年10月31日，我帮“阿某1”在“运满满平台”以运输“配件”为名约货车和找地点，当时阿某1讲好要付给我2万元费用，当日下午2点多，“姓卓”的司机打电话过来问运什么货，我说明要运烟，大约有200件，问他敢不敢拉，他说敢拉，他就跟我谈价钱，问我出多少钱，我说给7000元，他同意了，并告诉我他的车是9.6米的白色的厢式货车，车牌是苏Ｎ×××××。双方加了微信，我将地点（广州市白云区太和镇北村深水大道路旁一个工地）发给对方，至当晚21时许，阿某1叫两个司机开了一辆4.8米长的红色货车运送179件香烟过来，当时我们香烟搬上姓卓的那辆9.6米长的白色货车，阿某1又打电话给我，说后面还有货要送过来，要我继续等，我就与姓卓的司机说还有香烟，并说再加1000元运费，让他继续等，后来红色货车送完货后就离开了，至11月1日凌晨5时许，第二辆车的司机联系了我，装饰货运送货过来，当时对方是开着一辆丰田牌小汽车的男子到达，小车没有车牌，司机到达后就落车走到一边去，当时我们正将小汽车的香烟搬到大货车时，被执法人员抓获。我不知道阿某1的假烟存放仓库和货物来源，估计是从广西送过来的。他们的小货车都是租人家的。假烟运到昆山那边时，是阿某1交代我联系当时货车司机送到目的地的，他什么不管，到那边也是打电话叫对方来接的。阿某1给我的运费是送到客户手里。我帮阿某1找货车运输假烟，我没有与阿某1有股份、分红关系，他每次只是给我报酬。我没有取得烟草经营、运输许可证。附辨认笔录,辨认出卓建军就是苏Ｎ×××××大货车的司机之一，其就是和他联系雇佣将假香烟从广州运至江苏的;辨认出杨仕添就是2019年11月1日凌晨5时驾驶丰田小轿车运送假烟到广州给其的人。13.被告人卓建军的供述及辩解：2019年10月28日我和跟车的司机李恩一起开苏Ｎ×××××重型货车从江苏宿迁市宿豫区京东快递点运货，到下午14时许，因为我想从广州市运货回程可以赚点钱，就打开了一个“运满满”的软件看看是否有回程单，打开时发现上面有一条订单信息内容为：从广州市白云区到苏州昆山有配件15至20方（立方），发货人是胡兴，上面有手机号码132××××4620,我就按照该电话打了过去，对方说：有一批香烟要运到苏州昆山你拉不拉；我问他什么价钱，他说约40元1箱，共179箱，给我7000元；因为平常运其他货物一般只有4500元左右，我觉得价钱不错，就同意了。谈好价钱之后，就对方加了微信，他发了位置过来，到了他所指定的白云区106国道北村收费站地点（注：广州市白云区太和镇北村深水大路工地旁边）。我到了之后没有见他的人，他叫我在那里等他，约在晚上10点左右货才到；到了晚上约10时许，他用微信告诉我说货到了，他会带货和人一起过来；我收到他的微信时，他已经开着一辆白色货车带着一辆装着香烟（有篷布盖着）的货车到了我的货车旁边，该人应该就是和我联系的胡兴；他叫我把车开到了旁边的工地上过车。他和他带来的1名男子及开车运香烟过来的2男子共4人，就搬运香烟过我的货车。装货的时候，他说还有21箱香烟要在凌晨2点（2019年11月1日）才到，一起运过去，加我1000元运费，我也同意了。他们将那盖着篷布盖着货车上的香烟搬到了我的货车之后，我核对了一下数，共179箱。该批香烟都是用纸箱装着封好的，在外面看不到有香烟的字样。我和他核对好数量之后，他说货到了之后他弟会接货，他弟核对之后，他会通过微信转账给我。他们搬完之后就走了，我和李恩就在车上边睡觉边等；一直等到早上的5时许近6时的时候，有执法人上车叫醒我，叫我下车接受检查。后来就将我车上的箱子打开，发现里面装的是香烟，经清点，该批香烟利某牌香烟（新硬版）5695条，南京牌香烟（硬炫赫门）2081条，南京牌香烟（硬红）1796条，共9572条。那辆小客车上共21箱，也是香烟，是胡兴运过来要装到我的货车上的运走的。开始对方没有说是假烟，通话时候就跟我说是香烟，他将香烟拉到我车时候，在装货时候也没有说，我感觉不对劲，这么晚，还要选择在偏颇地方装香烟，估计是不对的，我就问过他香烟从哪里来的，他说是越南走私过来的，他说走私过来的，我就没多问了。因为运输的价钱比普通物品高，所以就接了该批香烟的运输。当时我也以为是拉酒一样，把货拉到目的地，赚到钱就行，也没有想到后果这么严重。我没有取得烟草经营、运输许可证，我就是运载这一次，我总共跑两次广州，这是第二次，第一次是拉快递回去。李恩是我请他帮忙开车，这次运香烟他不知道，是我自己接单的。附辨认笔录，辨认出胡兴就是雇佣其将假烟从广州运送至江苏的人。辨认出杨仕添就是2019年11月1日在广州市太和镇北村深水大路工地和其一起被抓获的男子。14.被告人杨仕添的供述及辩解：是一个名叫阿某2的叫我运载假烟来广州市的。“阿某2”30来岁，他的身材高高瘦瘦，我与他是在今年9月份和朋友在酒吧里面喝酒的时候认识的，他当时问我可不可以帮他开车送假烟去广州，每拉一趟给我3000元，我除了过路费油费开支，可赚1700元，我当时就答应他，我们还互留了对方的电话号码（他当时用这电话187××××0301）。我总共帮“阿某2”运送香烟两次，第一次大概是2019年在10月底（估计是10月25日左右）。第一次是我主动打电话给“阿某2”问他有没有货要拉，“阿某2”就打电话给我要给我去拉货（假烟），并按照他的指引在防城港高速入口附近找到这部丰田小轿车，“阿某2”让我在路上打广州接货人的电话，按照对方给的地址将假烟拉过去给他，交完货后按原路返回广西，在广西防城港防城区的偏僻处停好车，然后打电话给“阿某2”告诉他小轿车停的位置，打完电话后我就回家了，这是我第一次拉货去广州的情况。第一次我帮他拉了22箱假烟到广州市，我获利1700元。当时也是运到广州市那个地方附近（就是我被这次抓获的地方附近）。第二次也是同样的情况，2019年10月31日17时许，我在家接到老板“阿某2”的电话，他要我送一车假烟去广州白云区太和镇那边，报酬跟上一次一样，车上放有3700元现金，我出去包路费、油费，剩下1700元是我自己的报酬，“阿伟”在电话里叫我去防城市防城区的东兴路口一偏僻处接车，接到电话后我从家里坐出租车去了东兴路口，路程需要40分钟，当我到达东兴路口时，我按照“阿某2”说的车型和车牌号在偏僻处找到了一部银色丰田小轿车，车上没有人，车钥匙插在车孔里，当时车上挂着桂Ｊ×××××车牌，我花了十多分钟开到防城港高速入口，我从防城港高速入口沿着广州方向一直开，我在广西高速公路地界时用银色苹果6S（130××××1817）打了一个广州接货人的电话132××××4620，告诉他我现在在高速路上，说有一车22件假烟，大约在1日凌晨3-4时到广州，接货人跟我说在下高速路前再打电话给他，在广西和广东交界处，我在广东的路边拆下桂Ｊ×××××车牌，然后以140时速开，大约在4时许也就是快下高速的时候，我再次拨打接货人的电话，我问接货人安不安全，他说安全，然后他指引我下了高速后在路口右转100米再右转直走，看到一部白色货车后停下交货，这个地址我在上次送过的一次假烟相同，我开到白色货车的右边停下，当时白色货车旁有两名男子，我停下车后没有跟他们说话就走到几米远处，我看到这两名男子打开我开的丰田小汽车的后门，从车尾箱搬下假烟，有散条的也有整箱的，散条的假烟搬下来后装进大纸箱里，我不知道他们搬下来多少假烟，在4-5分钟后，警察出现把我和他们一起抓获了。我平时是跑滴滴的，我自己有小车，这次被查扣的小车不是我的。我知道运送假烟是违法的。附辨认笔录，辨认出胡兴就是2019年11月1日凌晨5时其驾驶丰田小轿车运送假冒香烟至广州市太和镇某工地交货的人。15.检查（勘验）笔录，证实案发现场广州市白云区太和镇北村深水大路旁工地的情况。16.广东省烟草质量监督检测站出具的BGD191106003、BGD191106004、BGD191106005号卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实在案发现场查获的利某（硬新版）、南京（硬炫赫门）、南京（硬红）均为假冒注册商标且伪劣卷烟。17.广州市荔湾区价格认证中心出具的荔价认定[2019]862号价格认定结论书，证实本次价格认定标的9572条非法经营的香烟（卷烟）于2019年11月1日的认定价格为人民币壹佰叁拾肆万伍仟柒佰捌拾元整（￥1，345，780.00元）。18.广州市荔湾区价格认证中心出具的荔价认定[2019]864号价格认定结论书，证实本次价格认定标的97条非法经营的香烟（卷烟）于2019年11月1日的认定价格为人民币壹万叁仟伍佰捌拾元整(￥13，580.00元)。19.广州市荔湾区价格认证中心出具的荔价认定[2019]863号价格认定结论书，证实本次价格认定标的1025条非法经营的香烟（卷烟）于2019年11月1日的认定价格为人民币壹拾肆万肆仟玖佰肆拾元整（￥144，940.00元）。上述事实清楚，证据确实、充分，足资认定。对于公诉机关的指控、被告人及辩护人的辩解、辩护意见，本院综合评判如下：一、关于本案定性、涉案香烟价格认定及犯罪金额的问题。三名被告人实施了非法运输烟草专卖品的行为，为销售烟草专卖品犯罪提供了帮助，该行为同时构成销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。关于涉案香烟的价格认定问题，根据相关司法解释规定，对于查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，根据广东烟草广州市有限公司价格管理小组出具的《关于核查涉案烟草专卖品价格的回复函》，明确从被告人卓建军的大货车上缴获假烟9572条，经鉴定价值共计人民币1345780元，从被告人杨仕添的小车和刚卸落在地面上的香烟共缴获假烟1122条，经鉴定价值共计人民币158520元，涉案香烟的销售价格无法查实，遂应以上述金额予以认定。依据现有证据查明，在广州市白云区太和镇北村深水大路旁工地上查获的假冒注册商标且伪劣卷烟是分别由本案的被告人卓建军、杨仕添所运输，二人应分别对各自运输的香烟承担责任，被告人卓建军、杨仕添的涉案犯罪金额应分别认定为1345780元、158520元，被告人胡兴在同案人“阿某1”的安排下联系卓建军对上述所有香烟进行运输，应对全部查获的香烟承担责任，犯罪金额应认定为1504300元，被告人胡兴、卓建军的犯罪金额对应的销售伪劣产品罪量刑刑档最重，应定销售伪劣产品罪。被告人杨仕添的犯罪金额对应的销售假冒注册商标的商品罪量刑档最重，应定销售假冒注册商标的商品罪，惟公诉机关指控被告人杨仕添犯非法经营罪的罪名有误，本院予以纠正。二、关于本案的犯罪形态。本案三名被告人已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，查获的伪劣卷烟尚未销售，被告人的行为属犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。各辩护人关于此方面的辩护意见有理，本院予以采纳。三、关于本案各被告人的作用地位。经查，被告人胡兴帮助同案人“阿某1”寻找货车、物色装货地点以及安排运输，被告人卓建军、杨仕添受他人指使到案发地点运输或者运送香烟，均只参与了整个犯罪活动中的运输环节，在整个共同犯罪链条中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。其中，被告人胡兴相比较其他被告人而言，在从犯中的作用地位量刑时予以考虑。各辩护人关于此方面的辩护意见有理，本院予以采纳。本院认为，被告人胡兴、卓建军无视国家法律，销售伪劣烟草专卖品，其行为均已触犯刑律，构成销售伪劣产品罪，应依法予以惩处。被告人杨仕添无视国家法律，销售明知是假冒他人注册商标的烟草专卖品，销售金额数额较大，其行为均已触犯刑律，构成销售假冒注册商标的商品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人胡兴、卓建军、杨仕添犯罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人胡兴、卓建军、杨仕添如实供述自己的犯罪行为，依法予以从轻处罚。辩护人此方面的辩护意见有理，本院予以采纳。各辩护人其他方面的辩护意见据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百一十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人胡兴犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2022年4月30日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人卓建军犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2021年4月30日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人杨仕添犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2020年7月31日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）四、扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟，作案工具车牌为桂Ｊ×××××灰色小轿车一辆、车牌两幅、被告人胡兴的OPPO手机一台、被告人卓建军的IPHONE7手机一台、被告人杨仕添的IPHONE6S手机一台（详见扣押物品清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵 丹人民陪审员  黄凤玲人民陪审员  何 敏二〇二〇年五月十三日书 记 员  罗燕娜彭文华郭淑慧