内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终1360号上诉人（原审被告）：赤峰巨恒房地产开发有限公司。住所地：赤峰市松山区新天地商务广场7-11号楼021012。法定代表人：李强，执行董事。委托诉讼代理人：高晓东，内蒙古奥星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赤峰通力电梯服务有限公司。住所地：赤峰市松山区新城林东路水榭花都B66-1号。法定代表人：王际凯，董事长。委托诉讼代理人：韩颖,内蒙古大川律师事务所律师。委托诉讼代理人：李赫,男,1989年1月15日出生,汉族,职员,现住赤峰市。上诉人赤峰巨恒房地产开发有限公司（以下简称巨恒房地产公司）因与被上诉人赤峰通力电梯服务有限公司(以下简称通力电梯公司)合同纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院（2019）内0404民初7314号民事判决向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人巨恒房地产公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求；被上诉人负担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。2017年10月26日，上诉人巨恒房地产公司与被上诉人通力电梯公司签订了《设备安装合同》，约定通力电梯公司为巨恒房地产公司安装电梯。从合同签订至今，通力电梯公司未能完全履行合同，为上诉人安装合同约定的全部电梯，现仍有部分电梯未安装。通力电梯公司未按照合同约定完全履行安装电梯的义务的行为属违约行为，故通力电梯公司要求支付价款的诉求无法律依据。其中安装完成的电梯，通力电梯公司未调试正常运行，因此也导致安装完成的电梯未能通过特种设备监督部门的验收，安装完成的电梯至今不能正常使用。另外安装的电梯存在严重质量问题，也是不能通过特种设备部门验收的原因。另外一审判决上诉人承担合同价款30%的违约金错误。被上诉人通力电梯公司答辩服判。通力电梯公司向一审法院起诉请求：要求巨恒房地产公司给付通力电梯公司电梯安装费190000元；巨恒房地产公司赔偿损失57000元；巨恒房地产公司支付通力电梯公司律师费13750元，以上合计260750元。事实和理由：2017年10月26日，通力电梯公司、巨恒房地产公司签订了合同编号TLFWJT20170002AZ《设备安装合同》，约定通力电梯公司为巨恒房地产公司安装巨人通力牌设备号为L1-L4、E1、E2电梯共6台，安装费230000元，安装地点为锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗乌拉盖街中段购物中心，付款期限为在设备运至现场后的3天之内，支付相当于安装总价50%安装费（115000元），电梯安装完毕，经验收合格并获得特种设备检验所部门颁发的电梯监督检验报告后之日起3日内，支付总剩余的50%安装费（115000元）。如因巨恒房地产公司原因导致不能及时安装，或因巨恒房地产公司原因不及时报验或巨恒房地产公司不具备验收条件而导致不能及时通过当地负责特种设备监督部门验收的，则从设备提货之日起三个月满日视为政府验收合格。任何一方单方解除本合同的,应向对方赔偿相当于本合同总价30%的违约金,逾期付款超过十周的,有权视对方为单方解除合同。如发生争议通过诉讼解决，诉讼费用（包括但不限于律师费用）由败诉方承担。合同签订后，由于巨恒房地产公司并不具备L4电梯的安装条件，经双方协商该电梯待具备安装条件后另行安装，现以5台安装费190000元据实结算。电梯安装完毕后，由于巨恒房地产公司施工现场未通电，导致电梯无法通过特种设备监督部门的验收，但依据双方签订的合同，因巨恒房地产公司原因不能验收，则设备提货之日起满三个月视为验收合格，现期限已届满，巨恒房地产公司已逾期付款超过十周，故提出前诉。赤峰巨恒房地产开发有限公司未作答辩。一审法院查明事实：2017年10月26日，巨恒房地产公司作为甲方与通力电梯公司作为乙方签订设备安装合同，约定通力电梯公司为巨恒房地产公司在锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗乌拉盖街中段购物中心安装巨人通力牌电梯6台。合同约定设备L1-4安装单价40000元，4台安装分项总价为160000元，设备E1-2安装单价35000元，2台安装分项总价为70000元，合同总价230000元；甲方在设备运至现场后的3天内，支付安装总价的50%（115000元），电梯安装完毕，经验收合格并获得特种设备检验所部门颁发的电梯监督检验报告后之日起3日内，甲方支付剩余的50%（115000元）；如因甲方原因导致乙方不能及时安装，或因甲方原因不及时报验或因甲方不具备验收条件而导致电梯不能及时通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收的，则从设备提货之日起三个月满日视为政府验收合格；合同第七条对违约和赔偿进行了约定，任何一方单方面解除本合同的，应向对方赔偿相当于本合同总价30%的违约金，除不可抗力原因外，如果甲方未能按本合同规定支付款项，乙方未能按合同规定完成设备安装，违约方应向对方支付逾期违约金，其支付方法是每延误一周，违约金为延误部分合同金额的0.5%，此违约金最高不超过延误部分合同金额的5%，如果延误超过十周，则有权视为违约方为单方面解除合同；合同第九条约定发生争议如无法协商解决，应通过诉讼解决，诉讼费用（包括但不限于律师费用）由败诉方承担。2018年1月至2018年10月,通力电梯公司已为巨恒房地产公司安装5部电梯,但巨恒房地产公司未按合同约定支付通力电梯公司安装费190000元。一审法院认为，通力电梯公司、巨恒房地产公司签订的设备安装合同系双方真实意思表示，不违反法律规定，双方均应按协议约定履行各自的义务。现通力电梯公司已按合同约定安装完5部电梯，巨恒房地产公司亦应按协议约定价款支付安装费，故通力电梯公司要求巨恒房地产公司给付安装费190000元的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。因双方约定了付款条件及违约金的计算依据，巨恒房地产公司未按合同约定付款已构成违约，通力电梯公司要巨恒房地产公司支付违约金57000元的诉讼请求符合法律规定，该院予以支持。因双方约定诉讼期间产生的律师代理费等诉讼费用由败诉方承担，故通力电梯公司请求巨恒房地产公司给付律师代理费13750元的诉讼请求，该院予以支持。巨恒房地产公司经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉亦未提交书面答辩，视为其放弃对通力电梯公司主张事实的抗辩，亦不影响该院依据查明的事实及现有证据作出裁判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：赤峰巨恒房地产开发有限公司于判决生效后十日内偿还赤峰通力电梯服务有限公司安装费190000元、违约金57000元、律师代理费13750元，合计260750元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人巨恒房地产公司上诉主张，被上诉人通力电梯公司未按照合同约定完全履行安装电梯的行为违约，至今仍有电梯未安装，且已安装完成的电梯，通力电梯公司未调试正常运行，导致安装完成的电梯未能通过特种设备监督部门的验收，不同意支付费用，对此，通力电梯公司未安装的电梯系因上诉人不具备安装条件，已经安装的电梯亦因上诉人安装场地未通电进而导致不能进行调试并验收，通力电梯公司不能完全履行合同义务系上诉人原因导致，上诉人理应按合同约定支付已经安装的电梯费用。上诉人主张按全额合同价款30%支付违约金错误，对此，一审判决根据双方合同约定确认违约金数额并无不当。上诉人主张安装的电梯存在严重质量问题，但未能提供证据证实，应承担举证不能的法律后果。综上，上诉人上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5212元，由上诉人赤峰巨恒房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 董燕洪审判员 李国辉审判员 赵 杰 二0二0年五月十四日书记员 刘立立