上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0101民初25489号原告：上海知颜医疗美容门诊部有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：胡彩霞，执行董事。委托诉讼代理人：陈燕，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯振磊，上海市锦天城律师事务所律师。被告：洪某某，男，1979年3月4日生，住上海市嘉定区。原告上海知颜医疗美容门诊部有限公司与被告洪某某劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海知颜医疗美容门诊部有限公司的委托诉讼代理人冯振磊，被告洪某某参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海知颜医疗美容门诊部有限公司向本院提出诉讼请求：要求判令原告不支付被告：1、违法解除劳动合同赔偿金人民币26,295元；2、2019年4月22日至2019年5月15日期间销售提成60,632元。事实和理由：原、被告于2019年4月22日建立劳动关系，劳动合同约定试用期为3个月，劳动合同期限至2022年4月21日止，被告担任皮肤科医生，合同约定月工资8,000元，在试用期内，被告经考核不符合录用条件的，原告有权随时通知被告解除劳动合同。由于被告违反原告公司劳动纪律，不符合原告的录用条件，原告在2019年5月15日发出试用期人员辞退通知，载明了被告由于不服从公司管理，遭到客户投诉，同事关系不协调等原因不符合录用条件。原告的解除行为不存在违法，无需支付赔偿金，提成金额应扣除渠道费和疗程未完成部分。被告洪某某辩称，被告2019年4月22日入职，实际工作至2019年5月15日，合同工资为每月8,000元，保底工资40,000元(税后)，口头约定每月住房补贴5,000元。被告另享有全款销售额5%的提成。原告发放被告4月份共计20,964.36元，其中提成16,828元，住房补贴1,590.91元。5月份被告的底薪部分已经结清。被告认为，原告所列举的不符合录用条件的事实不存在，原告系违法解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金及应付未付的提成。本院经审理认定事实如下：被告于2019年4月22日进入原告处工作，双方签订了期限至2022年4月21日的劳动合同，试用期三个月，被告担任皮肤科医生，月工资8,000元。被告须照原告工作岗位要求，按时、按质、按量完成该岗位所承担的各项内容；在试用期期间，被告经考核不符合录用条件的，原告可以随时通知解除劳动合同。被告员工入职信息登记表上载明：合同期三年，被告工资每月8,000元，做五休二、每一季度5天探亲假、保底收入月40,000元(税后)、提点5点，说明：工资、补贴将根据在工作中的有效出勤计发。2019年5月15日，原告向被告发出试用期人员辞退通知：“洪某某医生，根据公司有关规定及您在试用期内因：1、同事关系不协调；2、治疗效果客人不满意；3、不服从工作安排。经公司研究决定，您在试用期内的工作未通过考核，公司将于2019年5月18日与洪某某解除劳动关系。”另查明，原告公司员工手册规定，员工考核分为试用期考核、月度考核、季度考核、晋升考核等，主要针对员工品德、能力、考勤及绩效等方面进行综合考察。员工考核是员工聘用、岗位确定、职级升降、薪酬增减等方面的重要依据，公司将按照“公平、公正”的原则对每位公司员工进行考评。各部门、各职位具体考核标准按各职位工作内容及要求另行规定。立刻解除劳动合同的情况包括：A、玩忽职守或违规操作或擅离职守导致公司或他人生命财产蒙受损害者；E、在与客户共事中，服务态度恶劣、被客户以此为由终止与原告合作，或有损害客户利益行为的；F、对同事暴力威胁、恐吓、妨碍妨害团体秩序者或殴打同事、打架斗殴者。提前书面通知解除劳动合同：C、不服从工作及领导合理安排，屡劝不听者。根据原告公司发放给被告的2019年4月工资表：被告入职时间4月22日，实际出勤7天，底薪8,000元，出勤工资2,545.45元，住房补贴1,590.91元，业绩提成16,828元，实发工资总计20,964.36元。审理中，原告公司提交的2019年4月22日至2019年5月15日期间被告名下医疗美容的项目、明细、金额与被告提交的销售提成明细一一对应，双方对2019年4月22日至2019年5月15日期间被告总的销售金额达成一致，为1,549,201元。被告认为因双方没有其他约定，应以该销售金额5%的比例直接计算提成，为77,460.05元。原告认为应以明细表中的销售总金额扣除50%渠道费用后，再按照5%的比例计算提成，应为38,755.03元。即使按照被告的计算方式，因存在部分医疗项目并非单次而是一个疗程(一年6次、二年12次、三年36次)的情况，被告并未实际完成全部疗程，应按实际完成情况扣除未完成的销售金额，而实际已经完成项目5％提成应为64,139.43元(4月份19,369.33元，5月份44,770.10元)。洪某某于2019年6月6向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求上海知颜医疗美容门诊部有限公司支付：1、违法解除劳动合同赔偿金26,295元；2、2019年4月22日至2019年5月15日期间销售提成67,722.96元。该委于2019年7月31日作出裁决：一、上海知颜医疗美容门诊部有限公司应自本裁决书生效之日起10日内向洪某某支付违法解除劳动合同赔偿金26,295元；二、上海知颜医疗美容门诊部有限公司应自本裁决书生效之日起10日内向洪某某支付2019年4月22日至2019年5月15日期间销售提成60,632元；三、对洪某某的其他仲裁请求不予支持。上海知颜医疗美容门诊部有限公司不服，遂诉至本院。围绕被告是否构成违反劳动纪律，试用期不符合录用条件，原告提供以下证据：1、陈某某等五名客户的投诉记录，公司与陈某某和解协议，证明客户对被告的治疗效果不满意，其中因陈某某多次投诉，公司退回陈某某治疗费9,960元并赔偿20,000元。2、护士长与医生的微信聊天记录，证明5月14日洪医生在手术室不愿意给客人注射。3、2019年5月8日被告与院长的聊天记录：“洪医生，我们要求病历在24小时内必须完成，医助写完的病历要及时审核签字，她要上交医务部的，请积极配合完成。”被告的回复：“医助前天没写就下班了，怪我？”证明被告不服从领导工作安排；4、2019年5月9日医助宋某某的离职申请及离职面谈记录，证明宋某某因为被告性格古怪，专业上未能执导协助医助工作而申请离职。5、皮肤科有某某、手术科孙某的情况说明，证明5月14日被告拒绝为客人来某某、倪某某治疗，经总经理出面协调才完成治疗，导致客人因长久等待而投诉。6、处罚通知书，证明2019年5月14日被告屡次无故不服从工作安排，拒绝为客人治疗，导致客人不满意。此行为严重违背医生的职业操守，也给院方声誉造成一定影响，公司根据员工手册第二章第二条C：不服从工作及领导合理安排，屡劝不听者，予以解除与被告试用期合同。经庭审质证，被告不认可上述证据的证明目的，认为客人注射后需要一定的恢复期，陈某某是在被告离职二个多月后与公司发生纠纷，责任在对接医生。护士长所诉的情况不存在。根据客人门诊病历，5月14日客户来某某是外科医师熊某某接诊治疗，倪某某由被告接诊治疗，被告不存在拒绝治疗的情况。有某某、孙某的情况说明内容与事实不符。被告与院长的聊天记录内容真实，但无法证明被告不服从管理，助理没有做好工作，被告已经督促过责任不在被告。医助宋某某并非被告的助理，有时候被告也会对助理进行指导。本院认为，试用期是用人单位和劳动者为相互了解、选择而约定的不超过6个月的考察期。劳动法、劳动合同法之所以设立试用期，给用工单位、劳动者双方以选择、考察的期限，既是保障劳动者就业选择权的实现，也是促进劳动力资源的充分利用。通常情况下，用人单位招聘人员时，除对劳动者的基本条件及初步印象外，还需要在试用期内对劳动者的个人品性、责任心、沟通水平和实际工作能力等进行综合考察，最终决定劳动者是否符合录用条件。原告系一家医疗整形美容门诊部，专业安全的治疗、服务及客户对整形美容效果的满意度至关重要。被告洪某某被原告公司聘任美容皮肤科医师，在试用期内，应熟悉并遵照公司的员工守则，服从工作安排，与同事协调合作，积极沟通，力求整形美容效果良好。但被告在试用期内，在团队合作精神和与公司领导、同事及客户沟通技巧等方面较弱。由其负责治疗的多位客户投诉反映治疗效果不满意。工作能力、作风和态度被上司同事否定，难以达到公司对其职位的岗位要求，故原告公司以被告不符合工作岗位要求在试用期内解除与原告劳动合同并无不当。原告无需支付违法解除合同赔偿金。原、被告劳动合同未约定业绩提成，根据员工入职信息登记表及原、被告的陈述，被告月保底收入40,000元(税后)，提点5点。双方对5％提点的计算标准未明确约定，故原告公司认为提点需扣除销售金额50％渠道费用，本院不予采纳。因被告接诊的客人部分是购买了疗程，并非一次治疗完成，被告离职后未完成的疗程项目，仍需原告公司安排其他医师完成，根据公平合理的原则，被告未完成的疗程提成应予以扣除。综上，原告应向被告支付在职期间的销售提成共计64,139元，减去原告已经支付的销售提成16,828元，原告还应向被告支付2019年4月22日至2019年5月15日期间的销售提成差额47,311元。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，判决如下：一、原告上海知颜医疗美容门诊部有限公司应当自本判决生效之日起10日内向被告洪某某支付2019年4月22日至2019年5月15日期间销售提成差额人民币47,311元。二、原告上海知颜医疗美容门诊部有限公司无需向被告洪某某支付违法解除劳动合同赔偿金人民币26,295元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，本案适用简易程序减半收取，计人民币5元，由原告上海知颜医疗美容门诊部有限公司负担人民币2.50元，被告洪某某负担人民币2.50元。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 许 慧二〇二〇年五月二十六日书记员 彭奕丰附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。