陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书     （2020）陕05民终654号     上诉人（原审原告）：河北健林生态科技有限公司。住所地：景县龙华工业区。   法定代表人：井朝清，该公司总经理。   委托诉讼代理人：路军，男，1960年1月14日出生，汉族，住河北省衡水市景县，系该公司法务，特别授权。   被上诉人（原审被告）：大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司。住所地：陕西省渭南市大荔县XX镇XX村XX苑景区。   法定代表人：殷西文，该公司经理。   委托诉讼代理人：殷雪雪，陕西本康律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：殷西文，男，1962年7月14日出生，汉族，住西安市灞桥区。   委托诉讼代理人：赵开礼，甘肃康台律师事务所律师，特别授权。   上诉人河北健林生态科技有限公司，因与被上诉人大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司、殷西文买卖合同纠纷一案，不服陕西省大荔县人民法院（2019）陕0523民初1895号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人河北健林生态科技有限公司委托诉讼代理人路军与被上诉人大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司委托诉讼代理人殷雪雪、被上诉人殷西文委托诉讼代理人赵开礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   河北健林生态科技有限公司上诉请求：一、大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司及殷西文共同承担还款责任。应退还上诉人剩余履约保证金70万元，并自2017年10月23日起按照6%的年率利支付利息至实际结清之日;二、涉诉一二审费用全部由被上诉人承担。事实与理由：健林公司与皇家沙苑公司先后签订的防水毯合同及土工膜合同，均是由殷西文个人主导签订，健林公司对于防水毯合同缴纳100万元履约保证金也属殷西文的个人授意行为。且皇家沙苑公司曾向健林公司分俩次退还30万元保证金，一次是以个人现金形式退还了10万元（殷西文本人转交给健林公司业务经理），一次是以大荔县下寨镇清池村民委员会（殷西文系该村村支书）对个人银行转账形式退回20万元，且殷西文与皇家沙苑公司财务不能区分且没有单独制作财务报表的情况。综上所述皇家沙苑公司与殷西文应该共同承担偿还责任及相应法律责任。   殷西文辩称，根据上诉人的上诉请求，殷西文的行为均是公司职责，非个人行为，殷西文在本案中没有明确担保意思表示，因此本案殷西文不承担共同还款责任，也没有保证义务，也没有保证责任。   大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司辩称，同殷西文答辩意见。   河北健林生态科技有限公司向一审法院提起诉讼请求：1、请求判令被告大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司偿还所欠原告公司货款400350元，逾期还款利息参照同期银行贷款利率计算至2017年9月27日至实际偿还至日；2、请求依法判令被告退还原告的履约保证金70万元。逾期还款利率参照同期银行的贷款利率计算至2017年10月23日至实际退还至日。3.被告殷西文对上述款项承担连带责任。   一审法院认定：2017年4月27日，原告与被告皇家沙苑公司签订膨润土防水毯采购合同，合同约定被告采购原告健林公司的防水毯，并约定原告给付被告100万元的履约保证金。原告交付给被告皇家沙苑公司100万元履约保证金后，在未履行合同时，双方于2017年8月31日协商解除膨润土防水毯合同。2017年10月3日原、被告公司基于原告与大荔县XX镇XX村委会签订的土工膜采购合同，约定在20日内由被告公司退还原告公司防水毯合同的履约保证金100万元，嗣后被告公司只退还原告公司30万元的履约保证金，还有70万元履约保证金没有退还。原告认为，被告公司尚下欠原告公司货款400350元，两项共计1100350元，被告殷西文就上述欠款承担保证责任。   在审理中，原告公司因证据欠缺，撤回要求被告公司偿还货款400350元的诉讼请求。   一审法院认为，原告在审理中撤回对被告公司主张的货款的请求，符合法律规定，不侵害被告的合法权益，本院予以准许。对与原告公司要求被告公司退还的70万元履约保证金，原被告公司均对该事实无异议。被告公司应依据约定向原告公司退还保证金。原告公司主张的逾期利息，因被告公司没有依据约定的时间退还保证金，显属违约。本案涉及金钱给付义务，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十九条(一)项之规定，本院予以支持；被告公司主张原告公司未按照膨润土合同约定履行义务属违约行为，不应退还履约保证金的理由，因该合同系双方协商解除，且在土工膜合同中明确约定被告公司应该在合同生效后20日内退还所收履约保证金，故被告公司辩称理由不成立。原告主张被告殷西文个人承担上述款项连带偿还责任的请求。因殷西文在该案合同中的身份是被告大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司法定代表人，其行为应该是职务行为，所产生的法律后果应该由被告大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司承担，原告该请求没有法律依据和事实依据，本院不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、由被告大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司在本判决生效后十日内，向原告衡水健林橡塑制品有限公司退还履约保证金70万元；并自2017年10月23日起按照6%的年利率支付利息，至实际清结之日；二、驳回原告衡水健林橡塑制品有限公司的其他诉讼请求。如果被告大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支持迟延履行期间的利息。案件受理费14703元，由原告衡水健林橡塑制品有限公司负担5000元，被告大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司负担9703元。由河北省景县人民法院依法收取的诉讼保全申请费5000元，由被告大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司负担。   二审法院查明事实与一审法院认定基本事实相同，本院予以确认。二审期间，河北健林生态科技有限公司提供了营业执照、景县行政审批局证明，证明原审原告衡水健林橡塑制品有限公司于2020年3月2日更名为“河北健林生态科技有限公司”，应予确认。河北健林生态科技有限公司提供了转账证明，证明殷西文指示大荔县XX镇XX村委会用公用账号汇入上诉人公司款项，殷西文应承担连带责任。该证据虽然能证明转账流水过程，但是不能达到证明殷西文应承担连带清偿责任的证明目的。   本院认为，本案双方主要争议焦点为：殷西文是否应承担共同偿还履约保证金的责任。河北健林生态科技有限公司认为其向大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司缴纳的100万元保证金，是由殷西文个人主导签订合同并授意退还的，所以殷西文应共同承担偿还责任。本案中，河北健林生态科技有限公司依据其与大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司签订的合同，向大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司缴纳100万元保证金，合同相对方是大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司，鉴于双方已经解除合同关系，应由大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司退还该款项，虽然大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司法定代表人殷西文通过其他方式退还了30万元，但均是代表公司职务行为，法律后果应由公司承担。河北健林生态科技有限公司主张殷西文与大荔县皇家沙苑旅游开发有限公司财务不能区分，应由双方共同承担责任，关于二者之间是否财务混同，上诉人证据不足，殷西文通过其他方式向上诉人还款，不能证明双方财务混同，所以上诉人要求殷西文承担共同偿还责任的理由，不能成立，不予支持。   综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费11430元，由上诉人河北健林生态科技有限公司负担。   本判决为终审判决。         审判长  杨    军   审判员  马开运   审判员  雷晓宁        二0二0年五月二十八日     书记员  田瀚琳