陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1561号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地榆林市榆阳路肤施路154号。负责人：刘亮，系该公司经理。委托代理人：胡海洋，系陕西格道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：樊艾君，女，1973年8月7日出生，汉族，无固定职业，住榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：高运智，系陕西尊尚律师事务所律师。原审被告：刘斌，男，1990年2月21日出生，汉族，无固定职业，住榆林市佳县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人樊艾君、原审被告刘斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初7482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：一、依法撤销原判，查明事实依法改判。（争议金额36982.8元。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、根据被上诉人的实际伤情及上诉人勘查可知，被上诉人的伤残鉴定意见书明显有误，一审法院未准许上诉人的重新鉴定申请系错误的。一审中被上诉人所提交的鉴定意见书，虽经法院委托鉴定但鉴定过程无法医在场程序有误。鉴定结论与被上诉人病情不符，该鉴定作出伤残评定的依据为《人体损伤致残程度分级》5.8.1-5“左上肢肌力IV级以下”首先按照鉴定意见书记载经检查被上诉人左上肢肌力IV级，但引用的鉴定标准是肌力在IV级以下明显引用标准与实际伤情不符，其次鉴定报告中并未附测量过程及方法，且根据后期调查被上诉人的肌力明显与鉴定结论不符。请求重新鉴定。二、一审法院支持被上诉人的误工损失系错误的。根据法律规定，被上诉人的误工费应当按照被上诉人相近或相同行业即居民服务行业上一年度平均工资予以确定，一审法院直接按照上年度全省在岗职工平均工资予以计算实属错误。三、鉴定费系间接损失，不属于保险合同约定的赔偿项目，营养费计算有误，无明确计算方法。被上诉人樊艾君答辩称：一审审理程序正当，适用法律正确，应当维持原判。一、在整个鉴定过程中是有法医参与的，鉴定书引用的《人体损伤致残程度分级》5.8.1-5“左上肢肌力IV级以下”包括IV级本身，故鉴定中心引用的鉴定标准和病人的实际病情相符。在报告书中第五页第四项记录测量过程及方法，对被鉴定人进行了临床检验，程序合法。二、被上诉人开饭店，每天误工损失都在600元以上，一审法院按照上年度职工平均计算明显是错误的，故上诉人认为误工费过高是不能成立的。三、鉴定费是被上诉人的客观实际损失，也是保险合同约定的内容，故一审法院判决正确。四、营养费从法律规定及鉴定结论都是正确的，被上诉人在本次事故中受到的伤害是非常严重的，营养费应当赔偿。五、诉讼费一审法院合理分担是正确的。原审被告刘斌未提交书面答辩状。樊艾君向一审法院起诉请求：1、依法判令被告刘斌赔偿原告医疗费94183.02元、误工费158400元、护理费17400元、住院伙食补助费8400元、营养费8700元、伤残赔偿金206577.8元、后续治疗费3000元、被扶养人生活费8455元、精神抚慰金20000元、财产损失3600元、交通费1534元、住宿费756元、鉴定费3120元，共计534125.82元。由被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告刘斌赔偿。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2018年12月5日17时20分许，被告刘斌驾驶陕KXX1别克牌小型轿车沿长城南路延伸段由南行驶至长城南路延伸段“沙河口村委会”向北约200米处时，被告车辆撞向原告推行的宗申牌电动三轮车尾部，造成原告受伤、两车不同程度受损车载物品受损的道路交通事故。事故发生后原告被送往榆林市高新医院住院3天，2018年12月8日出院，支出医疗费5852.43元。2018年12月8日住入榆林二院，住院治疗81天，2019年2月27日出院，支出医疗费87853.09元。后根据榆林市第二医院医生的医嘱在北京市同仁医院检查，支出交通费400元、检查费169.5元、住宿费756元。后经鉴定：原告樊艾君因本次交通事故致颅脑损伤遗留上肢肌力Ⅳ级，属八级伤残；左眼复视，属十级伤残。改善头颅损伤遗留头晕症状辅助性治疗，定期复查，后续治疗费约为叁仟元人民币。误工期180日，护理期90日，营养期90日。本次交通事故经榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队认定：被告刘斌应承担此事故全部责任，原告樊艾君无责任。另查，涉案车辆登记在被告刘斌名下，并在被告保险公司投保交强险、商业三者险（限额50万元），事故发生在保险期间。本次交通事故发生后被告刘斌垫付了4584.1元，被告保险公司垫付1万元。再查，原告父亲樊秀忠（生于1944年6月10日）、母亲周世翠（生于1946年2月10日）共育有子女五人（含原告）。上述事实有事故认定书一份、诊断证明两份、病历三份、医疗费票据18支、火车票两支、住宿费发票一支、鉴定结论一份、鉴定费票据一支、证明一份、身份证复印件两份、保单抄件两份及原、被告的陈述予以在卷佐证。一审法院判决认为，公民的人身、财产权益受法律保护，侵害公民人身财产安全的应当承担赔偿责任。本院对原告的各项诉请认定如下：1、医疗费：原告向本院提交的18支医疗费票据（金额：93875.02元）结合相关病历材料能够认定为因本次交通事故产生，故对该部分本院依法予以支持。另有6支医疗费票据（金额305元）未发生在住院期间，且原告未向本院提交相关病历材料，对此，本院不予支持。2、误工费：原告向本院提交营业执照一份、利润表一份，其中利润表中无盖章、签字，亦无相关收入明细、纳税证明，故对其提交的利润表，无法确定其真实性，本院不予认可。对原告诉请的误工费，参照2018年度陕西省在岗职工平均工资74993元，另经鉴定，原告误工期为180天，误工费共计36982.8元。3、护理费：原告住院治疗84天，住院期间护理费为8400元，另经鉴定需护理期90天，无护理依赖，出院后护理费为4500元，护理费共计12900元。4、住院伙食补助费：原告先后住院治疗84天，产生住院期间伙食补助费4200元。5、营养费：原告医嘱载明“加强营养”，另经鉴定需营养期90天，共计营养费为3480元。6、伤残赔偿金：经鉴定，本次交通事故造成原告一个八级伤残、一个十级伤残，结合原告的年龄，对其诉请的伤残赔偿金206577.8元，本院依法予以支持。7、后续治疗费：经鉴定，原告需后续治疗费3000元，本院依法予以支持。8、被扶养人生活费：事故发生时，原告父亲74周岁、原告母亲72周岁，对原告诉请的被抚养人生活费8455元，本院依法予以支持。9、精神抚慰金：综合原告的伤残等级及原、被告的过错程度，对原告诉请的精神损害抚慰金，本院酌定认可15000元。10、财产损失：原告未向本院提交证据证明，对此，本院不予支持。11、交通费：原告及陪护人员于2019年1月17日前往北京就医，原告向本院提交火车票两支（金额400元），本院予以支持。但本次交通事故对原告眼睛伤害较大，而原告返程费用为飞机费，无紧急事由，亦不利于原告康复，故此，本院不予认可，对其返程交通费酌定认可400元。交通费共计800元。12、住宿费：原告在北京检查治疗，向本院提交住宿费发票（金额756元）一支，本院依法予以支持。综上原告的各项损失共计386026.62元，本次交通事故，被告刘斌承担全部责任、原告樊艾君无责任，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，对原告的上述损失由被告保险公司在交强险、商业三者险限额内赔付原告386026.62元。事故发生后被告保险公司垫付1万元，应予以扣除，被告刘斌垫付了4584.1元，应予以返还。对原告诉请的鉴定费3120元，依照《中华人民共和国保险法》第六十二条之规定，属于为确定损失支出的必要费用，应当由被告保险公司负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第二十八条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，由被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司赔付原告樊艾君医疗费、伤残赔偿金、鉴定费等共计379146.62元（该款在兑付时返还被告刘斌4584.1元）；二、被告刘斌不再承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9300元，由被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担4000元，由原告樊艾君负担5300元。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为:本案争议的焦点是一审法院认定的鉴定结论是否予以采信，以及中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司应当赔偿的保险金数额的问题。经查:在保险期间，被保险车辆发生事故后，保险人理应依照合同约定既法律规定进行理赔。本案的交通事故，原审被告刘斌承担全部责任、被上诉人樊艾君无责任。刘斌与大地财保榆林中心支公司签订的保险合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。事故发生后，被上诉人樊艾君申请司法鉴定，榆林市中级人民法院司法技术室委托榆林市高科法医司法鉴定所对其伤残、后续治疗费和三期进行鉴定。该鉴定公司具有相应的鉴定资质，鉴定报告具有事实和法律依据，委托鉴定程序亦未违反法律规定，大地财保榆林中心支公司鉴定报告不予认可，但未能提供充分证据予以反驳，故一审法院采信高科法医司法鉴定所的鉴定报告并无不当。上诉人提出误工费计算有误，但并未提供有效的证据证明，故本院不予支持。因此，大地财保榆林中心支公司应当全额承担被上诉人樊艾君的医疗费、伤残赔偿金、鉴定费等各项费用。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6980元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨忠东审 判 员 惠莉莉审 判 员 王 娟二〇二〇年五月二十日法官助理 常良燕书 记 员 张 秀