江西省安义县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0123民初174号原告：张某1，男，2018年6月15日出生，汉族，住江西省南昌市安义县。法定代理人：张某2，男，1985年9月28日出生，汉族，系原告张某1父亲，住址同上。法定代理人：熊某，女，1986年9月23日出生，汉族，系原告张某1母亲，住址同上。委托诉讼代理人：熊小辉，男，系江西赣辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁鹏，男，系江西赣辉律师事务所律师。被告：安义县鼎湖镇板溪村卫生室，住所地：江西省南昌市安义县鼎湖镇板溪村，医疗机构执业许可证证号：360123009415。法定代表人：杜林芝，男，系该单位负责人。被告：莫俊章，男，1962年3月18日出生，汉族，住江西省南昌市安义县。委托诉讼代理人：张国富，男，系江西红阳光律师事务所律师。原告张某1与被告莫俊章、安义县鼎湖镇板溪村卫生室（以下简称板溪村卫生室）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某1的法定代理人张某2、熊某及委托诉讼代理人袁鹏、被告莫俊章的委托诉讼代理人张国富到庭参加了诉讼，被告板溪村卫生室经合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张某1向本院提出诉讼请求：1.请求确认两被告的医疗行为存在过错；2.请求判令两被告连带赔偿原告张某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等各项损失共计87752元；3.诉讼费判由两被告承担。事实和理由：2019年11月1日，原告张某1不慎摔伤至被告莫俊章处治疗，确认诊断为左手脱臼，并进行了石膏复位治疗。2019年11月14日，原告张某1按被告莫俊章要求前往被告莫俊章处拆除石膏，在拆除石膏时发现，原告张某1手骨患处明显错位，并未获好转。2019年1月14日，原告张某1经南昌市儿童医院确诊为左肱骨小头骨骺向内移位，肱骨远端见骨膜增生，将造成左手生长，双手失衡。同年11月21日，原告张某1的法定代理人带原告张某1前往上海交通大学附属医院上海儿童医院中心会诊，诊断意见为原告张某1仅能在3岁后才能视情况再行考虑手术。被告莫俊章辩称，被告莫俊章对原告张某1的伤情有准确的判断，对原告张某1采取手法复位石膏固定的医疗行为及措施是经得了原告张某1的法定代理人同意的，原告张某1于2019年11月14日在被告莫俊章处复查情况，不能排除原告张某1不经意的活动、穿脱衣服等因素可能造成骨折部位再次移位的可能性，由于原告张某1只有一岁半左右，因此被告莫俊章认为原告张某1的伤残不完全是其过错所致。被告板溪村卫生室未到庭答辩，亦未提供证据。本院经审理查明如下事实：原告张某1居住地为江西省南昌市安义县，系城镇住户。2019年11月1日，原告张某1因不慎摔跤至左上肢外伤送至被告莫俊章处治疗，经被告莫俊章拍片诊断为左手脱臼骨折，经接骨术后行石膏固定，花费治疗费260元。2019年11月14日，原告张某1按被告莫俊章嘱咐前往被告莫俊章处拆除石膏固定，在拆除石膏后，发现原告张某1的伤情未见明显好转。当天下午，原告张某1转至江西省儿童医院进行检查，体格检查结果为：患肢肿胀、触痛、邻近关节活动受限，被动活动疼痛加重；辅助检查结果为：左肱骨远端骺离骨折；诊断：上肢损伤，处置：骨科会诊；主诉：左侧外伤2周，Ｘ线示：左肱骨远端骨骺分离，尺偏明显，可见大量骨痂形成，建议专家门诊就诊；诊断：陈旧性肱骨远端骨折。2019年11月21日，原告张某1前往上海交通大学医学院附属上海儿童医学中心进行问诊，检查结果：左肘关节畸形、肿胀、压痛，被诊断为陈旧性左肱骨远端骺分离骨折，建议原告张某1骨愈合后，二期截骨手术治疗畸形后遗症。原告张某1前往江西省儿童医院及上海儿童医学中心进行问诊共花费问诊费用990元，期间，原告张某1的法定监护人熊某前往上海儿童医学中心问诊花费火车费673元。2020年3月9日，本院依据原告张某1的申请选定江西中正司法鉴定中心为本次鉴定机构对原告张某1的伤残等级、被告莫俊章的医疗行为是否存在过错及过错程度鉴定，该鉴定中心对伤残等级出具的司法鉴定意见书，认定原告张某1经石膏外固定2周后，形成陈旧性左肱骨远端骨骺分离骨折，目前遗留左肘关节内翻内旋畸形，评定为十级伤残，后续治疗费应以实际发生费用计算；对医疗过错行为出具的司法鉴定意见书，认定被告板溪村卫生室在对原告张某1提供的诊疗过程中存在过错，其过错与原告张某1形成陈旧性左肱骨远端骺离骨折、遗留畸形愈合有因果关系，其过错参与度拟为50%-60%。鉴定费10100元，由原告张某1支付。另查明，被告莫俊章系被告板溪村卫生室（医疗机构执业许可证证号360123009415）的执业助理医师（师承）。上述事实有原、被告双方提供的医疗机构执业许可证、安义县卫生健康委员会开具的证明、费用清单的微信转账截图、江西省儿童医院的报告单及病历、上海市门诊就医治疗册、上海交通大学医学院附属上海儿童医学中心开具的门诊票据、交通费票据、《医疗观点说明》、江西中正司法鉴定中心出具的两份鉴定意见书证实，原告张某1、被告莫俊章对上述证据的真实性、合法性均无异议，被告板溪村卫生室未到庭质证，视为放弃举证、质证权利，本院予以认定。本院认为，原告张某12019年11月1日摔伤致左上肢外伤送至被告板溪村卫生室进行诊治，其执业助理医师即被告莫俊章对原告张某1进行了治疗，原告张某1与被告板溪村卫生室之间存在医疗关系，该事实有原告张某1提供的微信支付截图、被告莫俊章向本院提交的《医疗观点说明》证实，被告莫俊章无异议，被告板溪村卫生室未到庭抗辩，视为放弃举证、质证权利，予以认定。被告板溪村卫生室的执业助理医师即被告莫俊章在对原告张某1提供的诊疗过程中，医方违反医疗文书规范，无门诊诊疗记录；对原告张某1的病情评估不足，行手法复位后未进行Ｘ线复查复位情况，违反诊疗规范，未履行其谨慎注意义务，存在过错，其过错与原告张某1经被告莫俊章石膏外固定2周后，形成的陈旧性左肱骨远端骨骺分离骨折及遗留的左肘关节内翻内旋畸形达十级伤残存在因果关系，医方的医疗过错行为参与度为50%-60%,该事实有本院依法委托的江西中正司法鉴定中心出具的鉴定意见书证实，该鉴定结论鉴定程序合法，事实清楚，客观公正，被告莫俊章对其真实性、合法性均无异议，被告板溪村卫生室未到庭抗辩，视为放弃举证、质证权利，本院予以认定。原告张某1称被告莫俊章之子及其姻亲在南昌大学第一附属医院任职，鉴定人员中有南昌大学第一附属医院的医生，可能影响鉴定结论，该情形不属于法律上所称的“利害关系”，原告张某1所提供的录音材料亦无法证实谈话双方的真实身份，并无相关证人出庭质证，其据此提出重新鉴定申请，本院不予准许。原告张某1称两被告系挂靠关系，故要求其连带赔偿原告张某1的合理损失。被告板溪村卫生室是具备医疗机构执业许可证的法人单位，而被告莫俊章仅具备执业助理医师资格，被告莫俊章在庭审中已自认其与被告板溪村卫生室为挂靠关系，被告板溪村卫生室未提出异议，本院予以认定。被告板溪村卫生室作为被告莫俊章的挂靠单位对被告莫俊章的诊疗行为疏于监管，致使原告张某1未能得到规范的诊治和处理，存在过错，应当与被告莫俊章连带赔偿原告张某1的合理损失。本院结合查明的事实及两被告存在的过错程度，结合江西中正司法鉴定中心的专业鉴定意见，综合认定由两被告对原告张某1的损失承担60%的责任。根据法定的赔偿范围、标准以及本案查明的事实，本院对原告张某1的损失请求项目认定如下：（1）医疗费990元，有原告张某1提供的上海交通大学医学院附属上海儿童医学中心出具的门诊票据及缴费详情单据证实，被告莫俊章对该医疗费金额无异议，被告板溪村卫生室未到庭质证，视为放弃举证、质证权利，本院予以认定。原告张某1主张向被告莫俊章支付的260元诊疗费应当计算在损失的范围内，由于原告张某1因不慎摔跤至左肱骨远端骨折，其治疗所支付的260元系治疗其伤情必要支出的费用，并非本案两被告的医疗过错行为所造成的损失，本院不予支持。（2）误工费，原告张某1主张因其致残给其法定监护人造成了误工损失5790元，误工费用系因受侵害人从伤害到治愈期间，因无法正常从事工作而实际减少的收入，原告张某1系不满两周岁的小孩，不存在误工情形，其主张的误工费应属护理费范畴，原告张某1主张误工费于法无据，本院不予支持；（3）护理费，原告张某1虽未住院治疗，但因原告张某1年纪尚幼，其伤残所致的不便确实加大法定监护人护理的难度，其根据伤情及诊疗过程主张30天的护理费用，较为合理，本院予以支持，依照法律规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，因原告张某1未提供护理人员的收入情况的相关材料证明，护理费应参照2018年度江西省私营单位居民服务业从业人员年平均工资37426元／年即103.96元／天的标准计算30天，其护理费为103.96元／天×30天＝3118.80元，予以认定；（4）交通费，原告张某1主张1500元，并提供了1346元的交通费票据证明，其中673元的交通费用系原告张某1的法定监护人熊某的合理性支出，两被告均未提出异议，予以认定，考虑原告张某1的法定代理人陪同原告张某1前往就医及进行鉴定，本院酌情认定交通费827元；（5）伤残赔偿金，原告张某1为城镇户籍，应以江西省上年度城镇居民标准36546元／年计算残疾赔偿金，原告张某1伤残等级为十级，定残时未年满六十周岁，残疾赔偿金应按36546元／年的标准计算20年按10%的比例赔付，为36546元／年×20年×10%＝73092元；（6）精神抚慰金，根据受诉法院当地的生活水平，综合评定3000元；共计81027.80元，应由两被告按照责任比例连带承担60%即48616.68元，其余费用由原告张某1自行负担。鉴定费10100元，原告张某1已先行垫付，该款项应为原告张某1为查明案件事实必须产生的合理性支出，应由两被告承担。原告张某1的后续治疗费需根据其生长发育及临床情况施行手术治疗确定，尚未实际发生，可在实际发生后另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第五十八条、第六十一条，《最高人民法院〈关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释〉》第四条、第十二条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告莫俊章、安义县鼎湖镇板溪村卫生室自本判决生效之日起十五日内连带赔偿原告张某1各项损失共计人民币48616.68元。被告莫俊章、安义县鼎湖镇板溪村卫生室如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1994元，减半收取997元，鉴定费10100元，共计11097元，由原告张某1负担诉讼费329元，被告莫俊章、安义县鼎湖镇板溪村卫生室共同承担诉讼费668元、鉴定费10100元，共计10768元，于上述给付时间一并给付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审判员  付忠良二〇二〇年五月十七日书记员  张 俏