湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12947号上诉人（原审被告）：上海熊猫机械（集团）有限公司，住所地上海市青浦区沪青平公路2599号。法定代表人：池学聪，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴先稳，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：肖清明，湖北光年律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：武汉市新亚置业有限公司，住所地武汉市新洲区凤凰镇凤亭大道。法定代表人：李志祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈建学，湖北乾泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈文，湖北乾泰律师事务所律师。上诉人上海熊猫机械（集团）有限公司（以下简称熊猫公司）因与被上诉人武汉市新亚置业有限公司（以下简称新亚公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省武汉市新洲区人民法院（2019）鄂0117民初2866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭，于2020年1月9日开庭进行了审理。上诉人熊猫公司委托诉讼代理人吴先稳、肖清明，被上诉人新亚公司委托诉讼代理人陈文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。熊猫公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回新亚公司全部诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由新亚公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，曲解熊猫公司原意。2019年5月下旬，熊猫公司将案涉合同盖章后交给新亚公司，新亚公司于6月5日赴熊猫公司考察后才表达合作意向，直到6月下旬新亚公司才将合同盖章送达熊猫公司。合同上熊猫公司业务人员签署的日期，系被新亚公司胁迫必须倒签日期才会继续支付货款，且仅凭业务员签字不足以认定合同签订时间。一审判决认定涉案合同于2019年6月1日生效，不符合《中华人民共和国合同法》第二十五条、第二十六条关于合同成立和承诺生效时间的规定。合同中关于交货期的约定为手写内容，没有熊猫公司盖章确认，该条款对熊猫公司没有约束力。即便按该条款履行，交货日期也应该从合同生效之日起算25个日历天，而非从6月1日起算交货日期。若出卖方迟延交货，买受人可以拒绝收货并提出异议，但新亚公司在收货时并未提出任何异议，系以实际行为认可了合同的履行。二、一审法院剥夺熊猫公司提起反诉的权利。熊猫公司在一审庭审时提出反诉申请，但一审法院却以未缴纳诉讼费为由未予同意。熊猫公司申请延期审理，但一审法院仍坚持当日审理，导致反诉因熊猫公司未缴纳诉讼费无法审理。三、一审判决熊猫公司返还货款并支付违约金102510元明显不当。违约金部分明显过高，且在判令解除合同后未判令返还涉案设备，使得案件未得到完整的处理。新亚公司辩称，一、关于案涉合同的签订时间，一审法院已查明签订时间为2019年6月1日，有熊猫公司员工代表签字确认为证。二、合同约定交货日期为6月25日，并约定安装最晚期限为6月30日，熊猫公司在2019年7月1日才送货明显违约。根据合同约定新亚公司有权要求解除合同，并有权按合同约定要求熊猫公司承担合同金额30%的违约金。三、应按合同约定确定违约金。熊猫公司认为违约金约定过高，但在一审期间并没有提出违约金过高的抗辩，二审不应当认可熊猫公司该项上诉理由。四、一审程序并未违法，熊猫公司未提交任何证据证明一审程序违法。综上，一审判决查明事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回熊猫公司的全部上诉请求。新亚公司向一审法院起诉请求：1.判令解除新亚公司、熊猫公司签订的《无负压自动增压给水设备安装合同》；2.判令熊猫公司返还新亚公司已支付的35000元预付款；3.判令熊猫公司赔偿新亚公司违约金102510元；4.诉讼费由熊猫公司承担。一审法院认定事实：2019年6月1日，新亚公司（买受人）与熊猫公司（出受人）签订了一份《无负压自动增压给水设备安装合同》，合同约定：无负压供水设备1套，金额332500元，排污泵1套，金额7000元，控制柜1套，金额2200元，合计341700元。交货地点：武汉市新洲区阳逻街新亚花园小区。交货日期为25日历天（即2019年6月25日），安装日期：5日历天（即2019年6月30日内安装完毕）。结算方式：按本合同账号付款，否则付款与本合同货款无关，合同签订7日内预付款35000元，货到付至合同全款的80%，安装、调试、运行验收合格后付至合同全款95%，预留合同全款5%质量保修金，质量保修期一年。违约责任：出卖人每迟延一天交货，按货款合同总额的5‰支付违约金；因为出卖人的原因超过合同交货日期，买受人有权解除合同，出卖人并应支付合同总金额30%的违约金。买受人每迟延一天支付到期货款，按货款合同总额的5‰支付违约金；超过合同期限未支付货款，出卖人有权解除合同，买受人并应支付合同金额的30%的违约金。本合同一式四份，双方各持两份，自双方签字盖章之日起生效。合同还约定了其他事项。合同签订后，新亚公司于2019年6月6日向熊猫公司支付了35000元预付款。2019年7月1日，新亚公司收到熊猫公司发送的货物，并在熊猫公司销售送货单上注明收货时间2019年7月1日下午四时。上述货物存放在武汉市新洲区阳逻街新亚花园小区内，一直尚未安装。一审法院认为，新亚公司与熊猫公司签订的《无负压自动增压给水设备安装合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，合同合法有效。双方均应按照合同约定履行各自义务。合同签订后，新亚公司依约支付了预付款35000元，熊猫公司应当按照合同约定的交货日期向新亚公司交付无负压自动增压给水设备，并将设备安装完毕，但熊猫公司迟延交货，给新亚公司造成损失，构成了违约，应当承担违约责任。双方在合同中约定因为出卖人的原因超过合同交货日期，买受人有权解除合同，出卖人并应支付合同总金额30%的违约金，故新亚公司要求解除双方签订的《无负压自动增压给水设备安装合同》，符合合同约定及法律规定，一审法院予以支持；新亚公司主张熊猫公司返还其已支付的35000元预付款的诉讼请求，因《无负压自动增压给水设备安装合同》已解除，双方因合同所取得的财产应当予以返还，故其该项诉讼请求，一审法院予以支持；新亚公司要求熊猫公司赔偿违约金102510元的诉讼请求，因双方在合同中已明确约定违约金的计算方式，违约金为341700*30%=102510元，故其该项请求符合合同约定，一审法院予以支持。熊猫公司辩称合同未生效，应驳回新亚公司诉讼请求的意见，因合同上均加盖了双方单位公章，公司员工秦高在合同上签名，并确认合同签订时间为2019年6月1日，且在合同中约定本合同自双方签字盖章之日起生效，合同符合约定的生效条件已生效，故其该项辩称意见于法无据，一审法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条、第六十条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、新亚公司与熊猫公司签订的《无负压自动增压给水设备安装合同》于2019年7月29日解除。二、熊猫公司于本判决书生效之日起十日内向新亚公司返还货款35000元。三、熊猫公司于本判决书生效之日起十日内向新亚公司支付违约金102510元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费7760元，减半后收取3880元，由熊猫公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。新亚公司对一审判决认定事实无异议，熊猫公司对一审判决认定合同签订时间有异议。对于当事人争议的事实，本院认定如下：一审期间，新亚公司将《无负压自动增压给水设备安装合同》作为证据提交，该合同落款处，新亚公司、熊猫公司均手写了2019年6月1日字样。经质证，熊猫公司对该证据真实性无异议。熊猫公司主张合同落款日期系倒签，但对其主张未提交充足证据予以证实。一审判决查明合同签署时间有相应证据，本院对一审判决查明事实予以确认。本院认为，案涉《无负压自动增压给水设备安装合同》系双方当事人的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效。双方当事人均应依约履行合同义务，享有合同权利。涉案安装合同约定，交货日期为2019年6月25日，出卖人每迟延一天交货，按货款合同总额的5‰支付违约金；因为出卖人的原因超过合同交货日期，买受人有权解除合同，出卖人并应支付合同总金额30%的违约金。熊猫公司实际交货时间为2019年7月1日，其未按照合同约定时间交货，又无法定或约定可以延期交货的情形。虽然涉案安装合同约定，逾期交货，买受人有权解除合同，但熊猫公司已经履行合同主要义务，其逾期交货的违约行为显著轻微，且新亚公司实际接收熊猫公司逾期交付的货物，以行为同意对方继续履行合同，表明其不行使已依约取得的解除合同权利。新亚公司此后起诉解除合同，本院不予支持。新亚公司诉请熊猫公司返还预付款，并以合同总价款30%支付违约金，均系合同解除的法律后果，新亚公司要求返还预付款并支付违约金的诉讼请求，亦不应得到支持。关于熊猫公司所称一审法院剥夺其反诉权利的问题。熊猫公司并未提交证据证明其在一审期间提出反诉请求或延期审理申请，对其该项上诉理由，本院不予支持。综上所述，熊猫公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市新洲区人民法院（2019）鄂0117民初2866号民事判决；二、驳回武汉市新亚置业有限公司的全部诉讼请求。一审减半收取的案件受理费3880元，由武汉市新亚置业有限公司负担。二审案件受理费7760元，由武汉市新亚置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 任 文审判员 黄 浩审判员 吴伶俐二〇二〇年五月六日法官助理黄旭东书记员程玉