贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终2867号上诉人（原审原告）：彭郡，男，1977年11月19日出生，苗族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：罗万，贵州云纳律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹元飞，贵州云纳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡成友，男，1971年1月7日出生，汉族，户籍地贵州省六枝特区,现住贵州省贵阳市乌当区。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目C区第11（贵阳国际中心1号）栋1单元8层6-16号房24层12-15号[花果园社区]。负责人：王忠，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孔维芳，贵州黔成起智律师事务所律师。上诉人彭郡因与被上诉人胡成友、中国大地财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称大地财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初10186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。彭郡上诉请求：1.依法撤销本案一审判决，予以改判或发回重审；2.诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审关于彭郡的误工费计算错误。上诉人彭郡系个体工商户，从事照相工作，故其误工费应当依据个体工商户文化行业计算。2.一审关于彭郡的护理费、住院伙食补助费计算错误。从医院的病历显示上诉人不存在挂床现象，一审法院以无体温记录认定上诉人存在挂床现象无法律依据。被上诉人胡成友支付上诉人2000元的生活费包含400元护理费，不存在支付护理费。3.事故认定书认定上诉人不承担此次交通事故的责任，故上诉人不应当承担诉讼费。胡成友辩称，实际护理不止15天，既然一审已经判了，就予以认可。但双方在这15天的生活费均是胡成友支付的。至于上诉人所称一审判决费用计算错误的问题，胡成友不会计算，以保险公司与上诉人计算为准。大地财保公司辩称，1.关于误工费，一审中上诉人仅提交了个体工商户营业执照，但该证据不能显示是否正常营业以及收入情况，故不能达到其属于个体工商户文化行业的证明目的。在上诉人未提供其他实际误工损失或收入情况证据的情况下，一审参照居民服务业平均工资计算误工费并无不当。2.关于护理费和住院伙食补助费，根据一审中上诉人提供的医院病历，上诉人于2018年11月22日、26日、27日共计17天无体温记录，上诉人在一审中也承认其住院期间有外出行为，故上诉人确实存在挂床现象。一审判决的护理费及住院伙食补助费事实清楚。3.关于诉讼费，根据我国相关法律规定，诉讼费由败诉方承担，且上诉人诉请的金额中存在多处计算不合理，故其应承担相应的诉讼费。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。彭郡向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告交通事故损失共计46564元，其中鉴定费600元、营养费6000元、误工费24864元、护理费9000元、住院伙食补助费5600元、交通费500元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月14日06时30分许，被告胡成友驾驶贵Ｂ×××××号车行驶至机场路4ＫＭ300米时，因未按操作规范安全文明驾驶，与行人彭郡相撞，造成彭郡受伤。事故发生后，原告彭郡即被送往贵州华夏骨科医院住院治疗，住院56天后于2019年1月9日出院，出院诊断：1.右侧第7、8肋骨骨折；2.右肺下叶纤维化灶伴胸膜粘连。出院劝告：1.胸围固定带固定30天；2.30天内避免胸部剧烈运动及碰撞；3.不适门诊随访。被告胡成友支付原告救治及住院期间医疗费6468.90元、护理费400元、生活费2000元。2018年11月16日，贵阳市公安交通管理局双龙航空港经济区分局作出第520109420180000406号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告胡成友承担本次事故的全部责任，原告无责任。2019年5月27日，贵州警察学院司法鉴定中心针对原告伤情作出贵警院司鉴中心［2019］法临鉴字第943号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为彭郡因交通事故所受损伤的误工期评定为120日、护理期评定为60日、营养期评定为60日。原告为此支付鉴定费600元。同时查明：2013年6月20日，原告注册个体工商户从事照相、照大头贴相服务。另查明：被告胡成友系贵Ｂ×××××号车车主，其为该车在被告大地财保公司处投保了交强险和商业险（100万），事故发生在保险期间内。审理中，原告认可住院期间被告胡成友护理原告15天。上述事实，有当事人陈述、交通事故认定书、医疗费票据、病案材料等证据在卷佐证，一审法院予以认定。一审法院认为，公民合法的民事权益受法律保护。被告胡成友驾驶贵Ｂ×××××号车与原告彭郡发生交通事故，经交警部门认定被告胡成友承担全部责任，原告彭郡无责任，故对于原告所受损失被告胡成友应承担赔偿责任。鉴于贵Ｂ×××××号车在被告大地财保公司处投保了机动车交强险和商业险，故被告大地财保公司应依法在保险责任限额范围内，对原告诉请的各项法定赔偿数额承担相应赔偿责任。被告大地财保公司辩称应在交强险赔偿限额范围内分责分项赔付。因《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款仅仅明确了在发生交通事故后保险公司应在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，并没有对医疗费、死亡伤残赔偿、财产损失等分项进行区分，因此，保险公司负有在交强险强制保险责任限额范围内向受害第三方直接赔付的法定义务，不应区分项目和责任限额。现对原告诉讼请求依据相关法律规定分述如下：1.原告诉请鉴定费600元，有鉴定机构正规发票为证，一审法院予以支持。2.原告诉请营养费6000元，原告因此次交通事故受伤，经鉴定需营养期60日，但原告诉请按照100元／天计算标准过高，一审法院酌情按照50元／天计算，应为3000元。3.原告诉请误工费24864元，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告伤情经鉴定需误工期120日，但原告未向一审法院提交实际误工损失或收入情况的相关证据。根据原告提交的个体工商户营业执照载明，原告从事的系照相、照大头贴相服务，故一审法院酌情参照我省上一年度居民服务行业职工平均工资标准43654元／年计算，应为14352元。4.原告诉请护理费9000元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告诉请按150元／天计算，但未向一审法院提交护理费凭据，亦未向一审法院提交护理人员误工损失或收入情况的相关证据，一审法院酌情参照我省上一年度居民服务和其他服务行业职工平均工资标准43654元／年计算。原告诉请经鉴定需护理期60日，但原告自认被告在医院对其护理了15天，并支付了原告护理费400元，均应予扣除。由此，护理费应为4982元。5.原告诉请住院伙食补助费5600元，原告因此次交通事故住院56天，但从原告提交的病案材料中的体温单显示，2018年11月22日、26日、27日、28日、30日、12月4日、5日、9日、11日、12日、16日、17日、21日、22日、25日、2019年1月2日、6日共计17天无体温记录。对于被告大地财保公司辩称原告存在挂床现象，应扣除原告未在医院住院天数来计算住院伙食补助费，一审法院予以支持。由此，原告实际住院天数为39天，住院伙食补助费应为3900元。因被告胡成友已支付原告生活费2000元，应予扣除。综上，住院伙食补助费应为1900元。5.原告诉请交通费500元，原告虽未向一审法院提交交通费票据，但考虑到原告就医治疗及复查期间确有使用交通工具的必要，一审法院酌情支持交通费400元。上述费用共计25234元。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”本案中，被告大地财保公司怠于在交强险保险责任限额内赔偿原告所受损失，致原告诉至我院，故相应诉讼费应由被告大地财保公司承担。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司贵阳中心支公司在本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内直接赔偿原告彭郡鉴定费、营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计25234元；二、驳回原告彭郡的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费964元，由原告彭郡承担533元，被告胡成友承担431元（此款原告已预交，被告在本判决生效之日起十日内支付原告）。本院二审期间，上诉人彭郡提交《贵州华夏骨科医院疾病证明书》提取件一份、理疗项目提取件三份，拟证明上诉人在住院期间不存在挂床现象，上诉人当时不在病床上的原因是到二楼理疗科进行康复治疗。被上诉人大地财保公司对该组证据的三性予以认可，但认为达不到上诉人的证明目的，该组证据只能说明上诉人入院及出院时间，并不能证明上诉人不存在挂床现象，证据中理疗单上显示的时间与其病历中无体温记录显示的时间不能一一对应，虽然疾病证明书中显示患者离开医院系入院二楼理疗科进行康复治疗，但不可能多达17天的时间内均无体温记录。被上诉人胡成友同意大地财保公司的质证意见。本院对上诉人彭郡二审中提交的证据真实性予以认定。二审经审理查明，上诉人彭郡一审提交的贵州华夏骨科医院病案材料中的体温单显示，2018年11月22日、26日、27日、28日、30日、12月4日、5日、9日、11日、12日、16日、17日、21日、22日、25日、2019年1月2日、6日共计17天无体温记录，并标注“外出”。但2019年1月2日、1月6日有上诉人彭郡在该医院理疗科康复治疗的记录。被上诉人胡成友二审中认可其并未向上诉人彭郡支付400元的护理费。本院查明的其余事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人彭郡认为一审误工费计算错误，其是从事照相工作的工体工商户，误工费应当按照文化行业计算的上诉理由，上诉人彭郡提交的营业执照显示其为从事照相、照大头贴相服务的个体工商户，即其系从事摄影扩印服务，因其并未提交实际误工损失或收入情况的相关证据，一审参照居民服务行业职工平均工资计算误工费并无不当。上诉人的此项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人认为其不存在挂床现象，被上诉人胡成友未向其支付400元护理费，一审对护理费、住院伙食补助费计算错误的上诉意见，根据本案现有证据，能够认定上诉人在体温单中无体温记录的2019年1月2日、6日曾在医院理疗科康复治疗，但对于无体温记录并备注“外出”的另外15天，并无证据证明上诉人在此期间确实在医院接受治疗，即上诉人实际住院天数应为41天，住院伙食补助费应为4100元，扣除上诉人胡成友垫付的2000元后，应为2100元，一审对该费用计算错误，本院予以纠正。对于护理费，因被上诉人胡成友在二审中认可其并未向上诉人支付400元的护理费，一审在计算护理费时扣除了400元错误，本院予以纠正，即经鉴定，上诉人的护理期为60日，扣除被上诉人胡成友护理的15天，上诉人的护理费应为5382元。关于上诉人认为其在交通事故中无责，不应当承担诉讼费的上诉理由，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”的规定，诉讼费的负担是法院根据各方当事人在诉讼中的胜败诉情况来决定由谁负担，因上诉人的请求并未得到全额支持，故法院决定由上诉人负担其未得到支持的诉请金额部分的诉讼费，符合法律规定。但因上诉人彭郡提起上诉后，其得到支持的诉请金额有所增加，故本院将根据二审支持的诉请金额重新决定各方诉讼费负担额。对一审认定的其余损失，各方当事人均未提起上诉，本院予以维持。即上诉人彭郡因本次交通事故造成的损失（扣除被上诉人胡成友护理的15天和垫付的2000元住院伙食补助费）为25834元，该损失应当由大地财保公司在交强险限额内直接赔付给上诉人。综上所述，上诉人彭郡关于护理费、住院伙食补助费的上诉请求部分成立，本院依法予以改判；其余上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初10186号民事判决第二项；二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初10186号民事判决第一项为：中国大地财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿彭郡鉴定费、营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计人民币25834元；三、驳回彭郡的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费964元，由彭郡负担518元，胡成友负担446元；二审案件受理费964元，由彭郡负担914元，中国大地财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  龚国智审判员  喻 兰审判员  汪 静二〇二〇年五月二十九日书记员  谢立桢