安徽省桐城市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖0881刑初103号 公诉机关安徽省桐城市人民检察院。 被告人陈金春,男,汉族,1983年2月5日出生,桐城市人,初中文化,住桐城市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月9日被桐城市公安局刑事拘留，同月29日被桐城市公安局取保候审。2020年1月10日被桐城市人民检察院继续取保候审。 辩护人魏舫，安徽正维律师事务所律师。 被告人雷彬,曾用名雷兵,男,汉族,1981年1月15日出生,桐城市人,中专文化,住桐城市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月18日被桐城市公安局取保候审。2020年1月10日被桐城市人民检察院继续取保候审。 辩护人耿仁飞，安徽同合律师事务所律师。 安徽省桐城市人民检察院以桐检一部刑诉[2020]61号起诉书指控被告人陈金春、雷彬犯开设赌场罪，于2020年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2020年5月22日公开开庭审理了本案。安徽省桐城市人民检察院指派检察员王佩出庭支持公诉。被告人陈金春及其辩护人魏舫、被告人雷彬及其辩护人耿仁飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2018年12月21日至2019年1月8日期间,被告人陈金春先后七次在被告人雷彬经营的桐城市橡树茶楼的999包厢内,通过微信邀约或熟人介绍参赌人员王某、韩某、杨某等人以麻将“筒子九”方式赌博,每次下注100元至200元不等的底子,被告人陈金春每次从庄家赢的钱中抽取100元台子费,并给参赌人员提供场地、茶水、香烟等服务,至2019年1月8日被查获,被告人陈金春共计获利13000元。被告人雷彬明知被告人陈金春开设赌场,仍为其提供场地并提供现金兑换共计15000元。 公诉机关认为：被告人陈金春、雷彬的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定,犯罪事实清楚,证据确实充分,应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人雷彬属从犯,具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定的量刑情节。现提起公诉,请依法判处。 被告人陈金春辩称：对指控的犯罪事实无异议，且愿意认罪认罚。 被告人陈金春的辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控罪名无异议。被告人具有如下从轻处罚情节：1、被告人陈金春犯罪行为危害性较小，其开设赌场次数仅为7次，其与一般开设赌场罪有明显的区别。2、被告人陈金春到案后如实供述，对指控的犯罪事实供认不讳。3、被告人本次犯罪系初犯、偶犯。4、案发后已经将犯罪所得全部予以退赃，同时在庭审中自愿认罪认罚。综上，请求对被告人从轻处罚。 被告人雷彬辩称：对指控的犯罪事实无异议，且愿意认罪认罚。 被告人雷彬的辩护人的辩护意见为：一、认为被告人雷彬行为不构成开设赌场罪，理由如下：1.公诉机关指控理由是雷彬明知陈金春开设赌场仍为其提供场所和现金兑换，但相关法律条款只提到费用结算和提供资金，现金兑换不属于费用结算，雷彬也没有提供资金。同时，根据司法解释的规定，提供场地只收取正常费用，不以开设赌场论处，雷彬收取的都是正常经营费用，没有收取任何分红，陈金春开设赌场也没有说跟他分赃。2.被告人雷彬从主观上没有和陈金春开设赌场的合意，客观上也没有给陈金春开设赌场提供帮助，只是茶楼老板正常经营。雷彬虽然没有制止，但如果因为没有制止就构成共犯，与法制精神不符。二、若法院判决认为雷彬的行为构成了犯罪，那么：1.其获利的4000元钱是包厢费和为赌客提供吃饭、茶水的钱，不应按开设赌场违法所得处理，应当予以返还。2.公诉机关认定雷彬系从犯，但与陈金春量刑建议基本一致，对雷彬的量刑稍重，应当量刑均衡。 经审理查明：2018年12月21日至2019年1月8日期间,被告人陈金春先后七次在被告人雷彬经营的桐城市橡树茶楼的999包厢内,通过微信邀约或熟人介绍参赌人员王某、韩某、杨某等人以麻将“筒子九”方式赌博,每次下注100元至200元不等的底子,被告人陈金春每次从庄家赢的钱中抽取100元台子费,并给参赌人员提供场地、茶水、香烟等服务,至2019年1月8日被查获,被告人陈金春共计获利13000元。被告人雷彬明知被告人陈金春开设赌场,仍为其提供场地并提供现金兑换共计15000元。 2019年1月8日，桐城市公安局龙眠派出所接群众匿名举报，对桐城市海峰路橡树茶楼的999包厢进行检查，发现被告人陈金春及数名参赌人员正在用麻将推“筒子九”赌博，现场查获赌资共计50805元及赌博工具麻将、骰子等。民警将被告人陈金春等人传唤到案接受调查，并经审查后于次日决定立案侦查。被告人雷彬于同月18日被民警传唤到案接受调查，被告人雷彬于同日退缴4000元给公安机关。同月29日，被告人陈金春向公安机关退缴赃款13000元。 在审查起诉阶段，二被告人均自愿签署了认罪认罚具结书，桐城市人民检察院建议对被告人陈金春判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金；建议对被告人雷彬判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金。 上述事实，有下列证据予以证实： 一、被告人的供述与辩解 1.陈金春的供述与辩解，证实其在2018年12月21日至2019年1月8日期间，先后七次在雷彬经营的橡树茶楼999包厢内，通过微信邀约或者熟人介绍参赌人员以麻将“筒子九”方式赌博，每次下注100元至200元不等的底子，其每次从庄家赢的钱中抽取100元台子费，并给参赌人员提供场地、茶水、香烟等服务，共计获利13000元，雷彬对其开设赌场一事知情，并为其提供现金兑换。 2.雷彬的供述与辩解，证实2018年12月底，陈金春在其经营的橡树茶楼先后开了六次包厢推牌九，如果现金不够，陈金春通过微信将钱转给其，其将现金送到包厢给陈金春，其没有阻止陈金春推牌九，也没有参与分成。 二、证人证言 1.疏吉的证言，证实有一个戴眼镜的男的每把在庄家做结束后，要是庄家赢钱了，就从中抽100元钱。 2.钱某的证言，证实陈金春在庄家下庄的时候，要是庄家赢钱了会从中抽取100元钱，陈金春负责开包厢，提供香烟，吃饭也是陈金春负责。 3.王某的证言，证实陈金春发信息邀约其搞筒子九，陈金春提台子费，陈金春负责开包厢，包厢费陈金春出，桌上抽的金皖香烟是陈金春提供，中饭、晚饭的钱是陈金春出，2019年1月6日至8日，陈金春提的台子费有10000元左右。 4.韩某的证言，证实橡树茶楼999包厢里搞筒子九，陈金春在里面抽台子费，陈金春提供包厢里茶水、香烟、吃饭，每次大概提千把两千块钱台子费，共计可能提了万把块钱。 5.杨某的证言，证实陈金春一个人提台子费，陈金春出包厢费，提供金皖香烟，中饭、晚饭的钱是陈金春出。 6.吴某的证言，证实陈金春邀约其搞筒子九，并在现场提台子费，吃饭、茶水、包间费用由陈金春支付。 7.汪某1的证言，证实一直是陈金春在提台子费。 8.张某的证言，证实2019年1月8日晚上橡树茶楼999包间内没看见有人提台子费。 9.鲍某的证言，证实陈金春收台子费，并负责支付开包厢的费用、香烟的费用和吃饭的开支。 10.汪某2的证言，证实陈金春在现场抽头，庄家赢了钱，他就从庄家那里每把抽一百元钱，陈金春支付开包厢、香烟、吃饭、茶水的费用。 11.戴某的证言，证实打牌的人都是陈金春喊去的，庄家赢钱了，陈金春会从中抽取一百元钱，陈金春支付包厢费用，向参与搞筒子九的人提供香烟和饭，陈金春每次能从中获利1000元左右，其去过陈金春的场子7、8次。 12.汪某1的陈述，证实橡树茶楼赌博的场子是陈金春搞的，橡树茶楼老板雷彬对他们在橡树茶楼999包间赌博知情，赌博期间雷彬多次到包间送香烟和茶水，有时候会在旁边看他们赌博，有些参赌人员身上没有钱了，微信转账给陈金春，陈金春微信转账给雷彬，雷彬提供现金给陈金春，这个钱也是用来赌博的。 三、检查笔录及照片，证实民警为查获与案件有关的违法犯罪证据，对现场进行检查，对涉案物品予以扣押，并制作证据保全清单一式两份。 四、书证 1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源及立案时间等情况。 2.户籍证明及前科查询证明，证实陈金春、雷彬身份信息，且均无违法犯罪记录。 3.归案情况说明，证实陈金春、雷彬均系传唤到案。 4.扣押决定书及清单，证实陈金春向公安机关退赃人民币13000元，雷彬向公安机关退缴人民币4000元。 5.行政处罚决定书，证实公安机关已对参赌人员给予行政处罚的情况。 以上证据均经庭审举证、质证，足以认定。 结合本案的事实和证据，对辩护人提出的辩护意见综合评述如下： 对辩护人提出被告人雷彬不构成本案开设赌场罪共犯的意见，经查，被告人雷彬主观上明知被告人陈金春组织他人在其经营的茶楼内聚众赌博，其作为该茶楼的经营者有责任予以制止而未制止，反而客观上为陈金春开设赌场提供了场地及兑换现金等便利条件，符合开设赌场罪中有关共犯的规定，对此辩护意见不予采纳。 对辩护人提出雷彬退缴的4000元应予以返还，经查，根据雷彬在公安机关所做的笔录记载，该4000元中有陈金春支付其的包间费1400元左右，其它的钱都是陈金春及参赌人员在其经营的茶楼吃饭和购买香烟的费用，从现有证据材料看，被告人雷彬没有从被告人陈金春开设的赌场分得赃款，因此，该4000元并非本案开设赌场的犯罪所得，故是否属其他违法所得、是否予以没收由扣押机关依照相关法律进行处理。 本院认为：被告人陈金春以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为构成了开设赌场罪。被告人雷彬为陈金春开设赌场提供场地和兑换现金，其行为亦构成了开设赌场罪。公诉机关对二被告人指控的罪名均依法成立。被告人陈金春、雷彬归案后如实供述基本犯罪事实，系坦白，依法可以对其从轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，依法可以对其从宽处理。案发后被告人陈金春退缴了全部违法所得，可酌定对其从轻处罚。被告人雷彬在开设赌场共同犯罪中起次要和辅助作用，属从犯，依法应当对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人陈金春犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 二、被告人雷彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 三、被告人陈金春退缴的违法所得人民币13000元依法予以没收，上缴国库。扣押的赌资人民币50805元、被告人雷彬退缴的人民币4000元，涉案的赌博工具麻将、骰子等由扣押机关按照有关规定依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赵文生 人民陪审员  王 晟 人民陪审员  鲍齐萍 二〇二〇年五月二十五日 书 记 员  王 刚 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。