四川省西昌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川3401刑初199号 公诉机关西昌市人民检察院。 被告人张开虎，男，1986年12月4日出生，汉族，初中，户籍所在地四川省内江市资中县，住资中县。因犯盗窃罪于2019年2月22日被广安市广安区人民法院判处有期徒刑九个月，于2019年4月3日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，经西昌市公安局决定，于2020年1月9日被西昌市公安局刑事拘留；因涉嫌犯盗窃罪，经西昌市人民检察院批准，于2020年2月14日被西昌市公安局逮捕。现押于西昌市看守所。 西昌市人民检察院以西市检诉刑诉【2020】167号起诉书指控被告人张开虎犯盗窃罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。西昌市人民检察院指派检察员金克彬出庭支持公诉，被告人张开虎到庭参加诉讼。现已审理终结。 西昌市人民检察院指控2019年12月20日被告人张开虎在西昌市西客站露天广场对行人罗修宇用苹果XSMAX手机与罗修宇的苹果8PLus手机和200元现金进行置换。置换完成后，张开虎趁罗修宇删除苹果8pLus手机信息时，用事先准备好的苹果XSMAX山寨手机偷换已经置换给罗修宇的苹果XSMAX手机，从而盗走罗修宇一部苹果XSMAX手机。经西昌市价格认证中心估价，被盗苹果XSMAX手机价格合计人民币4783.00元。为支持指控，公诉机关当庭出示物证；书证；被害人陈述；被告人的供述与辩解；鉴定意见；辨认笔录及照片；视听资料等证据。公诉机关认为被告人张开虎的行为构成盗窃罪，系累犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条的规定判处。 被告人张开虎对西昌市人民检察院指控的罪名、犯罪事实及证据无异议。 经审理查明，2019年12月20日下午，被告人张开虎在西昌市西客站露天广场看到行人罗修宇从本市客站候车大厅走出来，张开虎上去询问罗修宇是否要买手机，称自己有部苹果ＸＳＭＡＸ手机，只卖10Ｏ0元。罗修宇说没有钱，微信上只有200元钱。张开虎让罗修宇用自己的苹果8ｐＬｕｓ手机加200元置换张开虎的苹果ＸＳＭＡＸ手机，罗修宇同意后，张开虎用苹果ＸＳＭＡＸ手机与罗修宇的苹果8ＰＬｕｓ手机和200元现金进行置换。置换完成后，张开虎将苹果8ＰＬｕｓ手机拿给罗修宇，叫其删除该手机内的信息，趁机将苹果ＸＳＭＡＸ手机拿回。张开虎趁罗修宇删除苹果8ｐＬｕｓ手机信息时，用事先准备好的苹果ＸＳＭＡＸ山寨手机偷换已经置换给罗修宇的苹果ＸＳＭＡＸ手机，从而盗走罗修宇一部苹果ＸＳＭＡＸ手机。之后，张开虎将罗修宇送上公交车后离开。罗修宇在公交车上睡觉醒来后发现与张开虎置换的苹果ＸＳＭＡＸ手机实际上是一部苹果ＸＳＭＡＸ山寨手机，罗修宇觉得被骗立即报警。2020年1月8日公安民警在德昌县将被告人张开虎抓获。经西昌市价格认证中心估价，被盗苹果ＸＳＭＡＸ手机价格合计人民币4783.00元。案发后被盗手机已追回发还给被害人罗修宇。 上述事实，有经过庭审质证的下列证据证实： 1.书证、物证 （1）受案登记表、立案决定书 证实2019年12月20日17时21分，罗修宇向西昌市公安局110报警称，在本市西客站罗修宇被一男子以模型机的形式将手机骗走。 （2）户籍证明、身份信息 张开虎1986年12月4日出生，作案时已达到完全负刑事责任年龄。 （3）抓获经过 张开虎2020年1月8日在德昌县时茂宾馆被抓获。 （4）搜查证、搜查笔录、现场搜查照片 对张开虎的人身及车辆进行搜查，查获一箱手机模型（苹果XSMAX手机模型24部）、一部苹果XSMAX手机、一部苹果XSMAX高仿机（山寨机）。张开虎对查获的以上物品进行了指认。 （5）扣押清单 2020年1月9日办案民警扣押张开虎苹果XSMAS手机模型24部，一部苹果XSMAS山寨机一部，苹果XSMAS手机一部。 （6）刑事判决书 证实（2019）川1602刑初32号，张某某（经张开虎确认该判决书中张某某就是张开虎）因犯盗窃罪于2019年2月22日被广安市广安区人民法院判处有期徒刑九个月，于2019年4月3日刑满释放。 （7）前科材料情况说明 （8）案件具体情况说明 我所在办理张开虎盗窃案的过程中，据犯罪嫌疑人张开虎供述在2019年12月21日左右中午时段在乐山市市中区连营汽车站对面莱佛小区及2019年12月29日晚上20时许在宜宾市宜宾学院对面一个陡坡上，均以卖苹果ＸＳＭＡＳ手机为由，将苹果ＸＳＭＡＳ手机交由被害人查某，以1500元将手机卖予受害人，趁受害人不注意之时，将苹果手机ＸＳＭＡＳ手机换成事先准备好的模型机，将模型机交予受害人，我所已展开向属地管辖派出所核实案件或警情工作，相关结果正在核实中。 2.被害人陈述 （1）罗修宇的陈述 我今天（2019年12月20日）是上午9点半的时候从乐山坐班车到西昌市，到下午15点左右我就下车了，下车之后，我就从候车厅往外走，走到西客站露天广场的时候，有一个男子就坐在广场的天台边问我，兄弟，我这有一个苹果Xsmax手机，1000元卖给你，你买不买?我就说：我没有钱，我微信上就只有200元钱。对方就让我把我自己的手机加上200元拿给他，来更换对方的苹果Xsmax手机。我被对方几次劝解后，我就动摇了，于是就答应给对方换手机并支付对方200元。但当时我告诉对方我身上没有现金，只有微信上有。对方就带我到附近小卖部用我微信上的200元现金提现更换成现金。等我把微信上的钱提现后，对方又把我带到路边（西客站出站口），我们就在路边将手机与对方换掉并支付了对方200元。换掉之后，我就给对方说：“我要去柏樾酒店。”对方就我把送到附近的公交站台等公交车，等我到公交车上后，我就在公交车上睡着了，等我醒来的时候我打开手机一看，我才知道我被对方用山寨手机骗取了我的苹果8手机以及200元钱。随后，我就打电话报警了。 3.被告人张开虎供述与辩解 我在2019年12月的时候在西昌市西客站广场用我真的苹果XSMAX手机找到一个男的，以交换手机为由，趁他不注意的时候，我用苹果山寨机换了对方的苹果8手机，并骗取了对方200元作为对方换我手机的补偿。我们两个就往西客站长途汽车进出站口方向走，在路上的时候我就让他把他手机内信息些删除掉，把手机卡取走。在他删他手机信息的时候，我就趁他不注意的时候将手机掉包了，我将我自己的真苹果Xsmax手机迅速放在裤子后包里面，将事先准备好的苹果Xsmax山寨手机拿出来和他交换，就这样他就拿自己的苹果8PLus手机和200元现金换了我的苹果Xsmax手机山寨手机。 4.辨认笔录及照片 张开虎辨认出被害人罗修宇。 5.价格认定结论书 西市价认定【2020】04号，苹果XSMAS手机价格为4783元。 6.视听资料（光碟两盘）同步录音录像工作说明（光碟两盘）张开虎同步录音录像光盘一张；罗修宇手机被骗现场监控视频光盘一张。 证据之间相互联系，相互印证，形成锁链，足以认定。 本院认为，被告人张开虎以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。西昌市人民检察院指控的罪名成立。依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人张开虎在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还。案发后被盗手机已追回发还给被害人罗修宇。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十五条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人张开虎犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月9日起至2020年11月8日止） 二、责令被告人张开虎退赔被害人罗修宇违法所得的财物手机一部(已追回发还)、人民币200元。（已退赔） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员 龚 亚 红 二〇二〇年五月十八日 书记员 阿比阿支 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。