浙江省乐清市人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）浙0382刑初1389号公诉机关浙江省乐清市人民检察院。附带民事诉讼原告人南某1，男，1957年9月4日出生于浙江省乐清市，汉族，无业，户籍所在地浙江省乐清市。系本案被害人。委托代理人纪政、余章华，北京京师（温州）律师事务所律师。被告人南银财，男，1972年5月16日出生于浙江省洞头县，汉族，初中文化，厨师，户籍所在地浙江省乐清市。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年10月8日被乐清市公安局刑事拘留，同年10月22日被取保候审，2019年1月23日被乐清市人民检察院取保候审，同年9月4日被本院取保候审。辩护人暨委托代理人戴家华，浙江乐泰律师事务所律师。乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉〔2019〕1329号起诉书指控被告人南银财犯故意伤害罪，于2019年9月4日向本院提起公诉。期间，附带民事诉讼原告人南某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，同年9月23日召开庭前会议，10月22日公开开庭进行合并审理。乐清市人民检察院指派检察员卢敏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人南某1及其委托代理人纪政，被告人南银财及其辩护人暨委托代理人戴家华到庭参加诉讼，现已审理终结。乐清市人民检察院指控：2018年7月31日13时多，在乐清市柳市镇三宅村被告人南银财家旁，因被害人南某1和其妻子认为柳市镇政府不应该组织人员在其家原先被拆的地块（因高速公路征用南银财道坦地块造成南银财家人出入不便，柳市镇人民政府将该地块施工后解决南银财家停车及出入使用）上施工，被害人南某1持一把铁锤砸坏现场三个水泥桶，其妻子与被告人南银财家人发生口角，继而被害人俩夫妻与被告人南银财家人发生扭打，之后被告人南银财在争夺被害人南某1手中的铁锤时，用脚将被害人南某1右侧胸腹部踹伤。经鉴定，被害人南某1的损伤程度为轻伤二级。对于以上指控的事实，公诉机关向法庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、检查笔录、现场勘查笔录、视频监控等证据。公诉机关认为被告人南银财故意伤害他人身体，致一人轻伤二级后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人南银财系初犯，自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，被害人存在过错，可以从轻处罚。建议对被告人南银财判处六个月以上一年二个月以下有期徒刑。附带民事诉讼原告人南某1要求依法判令被告人南银财赔偿医疗费4767元、护理费1600元、误工费27440元、交通费1000元、精神损失费200000元，共计234807元。并提供附带民事诉讼原告人的身份证明复印件、住院费用收据及清单、复查费票据、住院劳务费用结算单、出院记录等凭据。被告人南银财对于公诉机关指控的案件事实，没有异议，被害人南某1的轻伤是其造成的，愿意依法赔偿。辩护人提出以下辩护意见：对本案的案发经过、被害人伤势的造成没有异议。被害人方无故挑衅引发本案纠纷，在双方人员发生扭打后被害人持铁锤击打戴某1，并继续挥舞铁锤。被告人为了夺取被害人所持有的铁锤避免进一步伤人，该行为针对的是被害人，并无伤害他人的主观故意；被告人在夺取铁锤过程中使用脚踹的方式程度上没有超过必要限度，符合正当防卫；本案案发时间较短，对被告人的正当防卫不能有苛求，综上被告人的行为构成正当防卫，不构成犯罪。对附带民事诉讼委托代理人答辩称，被害人提出的医药费、护理费金额上没有异议，愿意赔偿，其提出的交通费、误工费、精神损失费没有依据。经审理查明：2018年7月31日13时多，在乐清市柳市镇三宅村被告人南银财家旁，因被害人南某1和其妻子认为柳市镇政府不应该组织人员在其家原先被拆的地块上施工，被害人南某1持一把铁锤砸坏现场三个水泥桶，其妻子与被告人南银财家人发生口角，继而被害人俩夫妻与被告人南银财家人发生扭打。后被害人南某1手持铁锤砸伤被告人岳父戴某1，被告人南银财参与扭打，在争夺被害人南某1手中的铁锤时，用脚将被害人南某1右侧胸腹部踹伤。经乐清市公安司法鉴定中心鉴定，被害人南某1右侧第7、8、9、10肋骨骨折之性状特征符合钝性暴力作用所致，其损伤程度为轻伤二级。另查明，2018年10月8日15时许，被告人南银财主动到乐清市公安局**边防派出所投案，如实供述犯罪事实。案发后，被告人南银财家属将50000元存入乐清市柳市镇人民调解委员会账户，愿意在上述金额范围内赔偿被害人经济损失。上述事实，被告人南银财在开庭审理过程中亦无异议，并有接受证据清单、医院就诊病历材料、照片、协议书、行政处罚决定书、治安案件调解书、案件说明、证明、前科情况核实证明、户籍信息、拆迁补偿协议书、征收价格评估报告、领款收据、警情详情及卷宗、情况说明、价格认定结论书、浙江省行政司法暂扣款票据、浙江省农村信用社进账单、证人戴某1、王某、戴某2、陈某、白某、黄某、南某2、余某的证言、到案经过、被害人南某1的陈述、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、检查笔录、现场勘验笔录、监控视频等证据证实，本院予以认定。另查明，附带民事诉讼原告人南某1受伤后到乐清市人民医院就医，其中住院治疗合计8天，花去医疗费用共计4767元（门诊费用739元，住院费用4028元）。上述事实，有经法庭质证、认证的住院费用收据及清单、复查费票据、住院劳务费用结算单、出院记录等证据证实，足以认定。针对本案的焦点问题，本院综合评析如下：被告人南银财对公诉机关指控的案发事实及造成被害人轻伤二级的后果无异议，辩护人提出被告人南银财系正当防卫，不构成犯罪。经查，监控视频显示，案发当日即2018年7月31日13:22许，南某1及其老婆因琐事在案发现场捣毁水泥筒、用铁锹挑土等引发纠纷，13:23:40南银财老婆与南某1老婆发生扭打引发双方人员互殴，13:23:46南银财达到案发现场参与双方争执，13:24:12南某1手持铁锤敲打南银财岳父戴某1后背，随即南银财参与扭打，13:24:14南银财脚踹南某1右侧胸腹部参与双方互殴，13:24:40期间双方互殴，南银财再次脚踹南某1，13:24:50南银财夺取铁锤后离开。结合被告人供述、被害人陈述及证人证言，案发当日被害人南某1方因琐事到被告人南银财房屋附近捣毁水泥筒、挑土挑衅引发双方互殴，并在扭打过程当中先持铁锤击打南银财岳父戴某1，对引发本案存在过错。被告人南银财到达本案纠纷现场之后，参与双方扭打，案发之时南某1方为两人，南银财方为四人，双方力量对比悬殊。当南银财方多人围殴南某1妻子一人时，南某1处于弱势地位其为给妻子解围使用手持的铁锤击打戴某1一下，其在击打后虽有继续挥舞铁锤的动作，但整体上是面对南银财方人多的情况下予以退让、防御，且该退让过程当中并未进一步伤人。南某1在退让、对峙过程中，被告人南银财予以还击以脚踹南某1胸腹部，该行为视为殴打行为，且南银财与南某1双方属互殴。在互殴中双方的行为在客观上都不是制止不法侵害，南银财在客观上亦实施了不法侵害对方的行为，故南银财的行为不成立正当防卫。南银财及辩护人提出被告人造成被害人轻伤行为属于正当防卫的意见，本院不予采纳。本院认为，被告人南银财故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已经构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于南银财犯罪以后自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。本案因民间矛盾激化引发，且被害人对矛盾发生存在过错，被告人已预缴赔偿款愿意赔偿被害人经济损失，酌情对被告人南银财从轻处罚。南银财的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应当依法合理赔偿。赔偿金额具体认定如下：1.医疗费，结合病历、医疗费发票、附带民事诉讼原告人受伤的部位、事实，经审定为4767元。2.护理费，附带民事诉讼原告人主张1600元，被告人愿意赔偿，本院予以采纳。3.误工费，附带民事原告人未提供的收入证明及误工期限，故对附带民事原告人主张的误工费不予采纳。本案误工费可根据实际住院误工期为8日，参照2018年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资66432元计算，计1456元（66432元／年÷365天×8天）。4.交通费，虽然附带民事原告人未提交相应交通费票据证明其实际交通费支出情况，但结合其住院治疗、鉴定的实际情况，本院酌定为500元。5.精神损害抚慰金不属于刑事附带民事的赔偿范畴，本院不予支持。赔偿比例可根据双方的过错程度，结合案件的具体情况确定。综上，被告人应赔偿附带民事原告人南某1的经济损失认定为8323元×80%＝6658.4元。根据本案的犯罪事实、情节、被告人的认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告人南银财犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）二、被告人南银财应赔偿附带民事诉讼原告人南某1各项经济损失共计人民币6658.4元。三、驳回附带民事诉讼原告人南某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈修丽审 判 员  胡旭阳人民陪审员  林式财二〇二〇年五月二十七日代书 记员  张 哲