安徽省长丰县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0121刑初184号 公诉机关安徽省长丰县人民检察院。 被告人张军,男,1984年1月26日出生,汉族,初中文化,户籍所在地安徽省长丰县,住长丰县。被告人张军因涉嫌犯非法经营罪,2019年10月9日被长丰县公安局刑事拘留，同年11月15日因长丰县人民检察院不批准逮捕,同日由长丰县公安局取保候审，2020年2月11日经长丰县人民检察院决定继续对其取保候审。2020年5月7日经本院决定对其取保候审。 辩护人张友煌，安徽神州行律师事务所律师。 被告人郑东升,男,1981年6月1日出生,汉族,初中文化,户籍所在地安徽省长丰县,住长丰县。被告人郑东升因涉嫌犯非法经营罪,2019年12月19日被长丰县公安局刑事拘留，同年12月30日经长丰县人民检察院批准逮捕,同日由长丰县公安局执行逮捕，2020年1月21日由长丰县人民检察院决定对其取保候审。2020年5月7日经本院决定对其取保候审。 被告人杨志保,男,1979年7月27日出生,汉族,初中文化,户籍所在地安徽省合肥市蜀山区,住合肥市庐阳区。被告人杨志保因涉嫌犯非法经营罪,2019年12月19日被长丰县公安局刑事拘留，同年12月30日经长丰县人民检察院批准逮捕,同日由长丰县公安局执行逮捕，2020年1月21日由长丰县人民检察院决定对其取保候审。2020年5月7日经本院决定对其取保候审。 长丰县人民检察院以长检二部刑诉[2020]159号起诉书指控被告人张军、郑东升、杨志保犯非法经营罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。长丰县人民检察院指派检察员蔡涛、检察官助理张丹丹出庭支持公诉，被告人张军及其辩护人张友煌，被告人郑东升、杨志保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 长丰县人民检察院指控，2018年1月至2019年9月,被告人张军在未取得成品油销售资质的情况下，向他人非法销售成品汽油价值人民币80余万元。被告人郑东升、杨志保在未取得成品油销售资质的情况下,分别向被告人张军非法销售成品汽油价值人民币522690元、292100元。被告人张军、郑东升、杨志保分别获利70000元、30000元、14000元。案发后，被告人张军、郑东升、杨志保分别被追缴违法所得10000元、30000元、14000元。 公诉机关认为，被告人张军、郑东升、杨志保以营利为目的非法经营成品汽油,扰乱市场秩序,情节严重，其行为均构成非法经营罪,要求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定进行判处。建议对被告人张军判处有期徒刑两年至两年六个月，并处罚金人民币七万元；对被告人郑东升判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金人民币三万元；对被告人杨志保判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金人民币一万四千元，对三被告人均适用缓刑。公诉机关提交了归案经过，户籍信息，前科查询证明，提取笔录，提取清单，微信支付流水单，安徽省政府非税收入专用收据，银行交易流水单及业务客户回单，长丰县公安局处罚决定书，长丰县应急管理局证明，山东省庆云县人民法院民事调解书，证人胡某、高某等人的证言，被告人张军、郑东升、杨志保的供述与辩解，鉴定意见，检查、辨认等笔录，电子物证报告等证据证实。 被告人张军、郑东升、杨志保对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人张军的辩护人所提的辩护意见是，被告人张军认罪认罚，无前科，建议对其从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人张军于2019年9月17日经公安机关口头传唤到案，被告人郑东升、杨志保于2019年12月18日主动投案，三被告人均如实供述了犯罪事实。 再查明，长丰县公安局扣押了被告人张军的作案工具皖Ａ×××××号面包车一辆、汽油桶一个、加油机一个。 本案在审理过程中，被告人张军、郑东升、杨志保均主动预交了罚金。被告人张军主动退缴了违法所得人民币60000元。 本院认为：被告人张军、郑东升、杨志保以营利为目的非法经营成品汽油,扰乱市场秩序,情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人郑东升、杨志保主动投案，三被告人到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法可从轻处罚；三被告人主动预交罚金，酌情从轻处罚。被告人张军的辩护人所提的辩护意见，与本院查证相符，予以采纳。根据被告人张军、郑东升、杨志保犯罪事实、性质、情节，以及对社会的危害程度和悔罪表现,依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人张军犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币七万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人郑东升犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人杨志保犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万四千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、对被告人张军作案工具皖Ａ×××××号面包车一辆、汽油桶一个、加油机一个，予以没收。（其中皖Ａ×××××号面包车一辆、汽油桶一个由扣押单位长丰县公安局负责处理。） 五、对被告人张军的违法所得人民币七万元、被告人郑东升的违法所得人民币三万元、被告人杨志保的违法所得人民币一万四千元，予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。 审判员  李方勇 二〇二〇年五月十二日 法官助理陆换换 书记员张越 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉书指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。