山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁10民初230号原告：威海产业投资集团有限公司，住所地山东省威海市环翠区鲸园街道海滨北路-53-19号。法定代表人：宋斌，董事长。委托诉讼代理人：达来，男，该公司职员。委托诉讼代理人：付宇，女，该公司职员。被告：东营方圆有色金属有限公司，住所地山东省东营开发区综合开发园。法定代表人：崔志祥，董事长。委托诉讼代理人：李晓静，泰和泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谷沿霖，泰和泰（济南）律师事务所实习律师。原告威海产业投资集团有限公司（以下简称产投公司）与被告东营方圆有色金属有限公司（以下简称方圆公司）进出口代理合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。产投公司委托诉讼代理人达来、付宇，方圆公司委托诉讼代理人李晓静、谷沿霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。产投公司向本院提出诉讼请求：1.方圆公司按照合同约定支付货款102，093，920.65元、截至2019年12月2日的逾期违约金4，436，590.33元，合计106，530，510.98元,并自2019年12月3曰起至实际给付之日止按未付货款日0.05%支付违约金；2.本案诉讼费、财产保全费及诉讼保全保险费106，530.51元由方圆公司承担。诉讼中，产投公司变更第1项诉讼请求：方圆公司支付货款96，531，756.65元，截至2020年1月13日的逾期违约金6，410，685.07元、代理费692，272.64元，差额税款523，273.14元，合计104，157，987.5元。产投公司在其他已发生的业务中应退还给方圆公司的差额税款及结算尾款594，163.6元，在上述总价款中扣减，并自2020年1月14日起至实际给付之日止，以欠付货款24，268，228.4元为基数按照年利率12%支付违约金，以欠付货款72，263，528.25元为基数按照年利率18%支付违约金。事实和理由：2019年1月31日产投公司与方圆公司签订《粗铜销售合同》，约定由产投公司向方圆公司出售粗铜，方圆公司在签订合同后应支付6%预付款，在提货前按货物临时价格支付临时货款，逾期则按未付金额日0.05%支付滞纳金。2019年5月至7月，产投公司共向方圆公司交付货物2703吨。方圆公司仅支付小部分货款，尚有大部分货款未予支付。因双方开展的粗铜贸易业务的特点，产投公司于2019年12月2日在本案立案时的原诉讼请求第1项及所依据的事实与理由是按照货物的临时价格计算出的临时货款主张权利的。现双方开展的粗铜贸易业务均已“点价”完毕，货物的最终价格已确定，因此相应的最终货款以及代理费等已达到结算条件，故变更诉讼请求。方圆公司辩称，1.虽然双方签订的是买卖合同，但实质上是委托代理关系，方圆公司委托产投公司向境外供货商采购粗铜，向产投公司支付代理费。2.对产投公司计算的逾期违约金有异议，双方约定的违约金过高，应根据产投公司实际损失依法下调。双方之间实质上是委托代理关系，与境外供货商的外贸合同均是由方圆公司履行，整个交易流程中产投公司只是负责给外商开具信用证、向方圆公司收取代理费，在方圆公司逾期付款情况下，产投公司损失仅是垫资利息，因此应以全国银行间同业拆借利率为标准确定产投公司实际损失。3.产投公司主张的保全保险费不是诉讼程序中必须支付的费用，产投公司可以提供其他形式的担保，避免该费用支出，要求方圆公司承担没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行的证据交换和质证。产投公司提交了如下证据：1.双方于2019年3月12日签订的《铜精矿/粗铜销售框架合同》；2.方圆公司于2019年11月27日向产投公司发出的《确认函》；3.双方于2019年1月31日签订的《粗铜销售合同》及相应《货物放行通知书》；4.关于支付保全保险费的相关证据。方圆公司经质证，对上述证据1的真实性无异议，但认为合同中约定的违约金过高，请求法院根据产投公司实际损失予以调减；证据2《确认函》中所述金额是双方基于临时价格进行的概算，最终金额应以实际结算价格为准；对于证据3无异议；对证据4的真实性没有异议，但坚持答辩意见。本院经审查认为，上述证据均真实、合法，与本案待证事实具有关联性，应予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月12日，产投公司与方圆公司签订《铜精矿/粗铜销售框架合同》，约定本合同对双方从合同签订之日起截止到2019年底签订的所有买卖合同均有约束力。此后双方签订的每笔买卖合同中，如遇到相关情况没有条款约束，但在本合同中所规定的情况均按照本合同的相关约定进行处理。如遇到相关约定条款与本合同中的约定条款有所冲突的，均以本合同为准。货物为铜精矿、粗铜，交付时间及数量以每单笔合同产投公司同上游公司的外贸合同约定为准。方圆公司作为买方履行外贸合同，在提货前或不晚于产投公司90天远期信用证或即期信用证或承兑交单付款到期日前一个工作日向产投公司支付对应货款。报关报检手续由方圆公司指定且产投公司认定的报关公司负责办理。方圆公司按与国外供货商所签订的外贸合同程序操作，包括：交单议付单据的确认，报关报检单据的审定；品质验收及品质交换，交换结果通知产投公司；二次交单单据确认，报关单据的审定。方圆公司承担所有港口码头产生的一切费用，包括但不限于报关费、商检费和进口关税、进口增值税、港区费用、内陆运费、仓储监管费等其他费用；对货物的数量和品质负责。产投公司受方圆公司委托负责整理相关报关报检材料提供给报关公司进行报关报检手续的办理，协调整个清关流程，与方圆公司和报关公司进行及时沟通。产投公司根据方圆公司与外贸合同卖方签订的进口合同条款，开立银行90天远期信用证或即期信用证，或以电汇及承兑交单等方式支付上游货款。产投公司负责办理进口许可证、海关合同备案等手续。合同最终货价=最终美元货值*汇率+进口关税（如有）+代理费+商检费（如有）+仲裁费（如有）+押汇利息（如有）。方圆公司需支付给产投公司开证金额6%的货款作为履约保证金。信用证开出后，方圆公司需开具货物等值的商票或支付对应的货款给产投公司。双方同意外贸合同卖方先以临时价格交单付汇。方圆公司按照海关核定通知的税款保证金或进口关税（如有）、进口增值税金额付至产投公司账号。进口关税（如有）、进口增值税最终以海关实收金额为准。方圆公司按照实际征收商检费金额按时付至产投公司账号。如发生二次报关，方圆公司须依此款规定补交进口增值税或产投公司须以此条款规定退海关保证金，进口增值税最终以海关实收金额为准。由于进口铜精矿、粗铜在重量、含量和价格方面的不确定性。如临时付款金额大于最终结算金额，产投公司收到国外供货商退款后，应将其作为货款在最终结算时一并计算，反之产投公司应在最终结算金额确认后5个工作日内补足差额。汇率风险由方圆公司承担，方圆公司付产投公司的履约保证金、临时货款及差额尾款的汇率均以产投公司出具付款指令当天上午最接近9点的中国银行现汇卖出价为准，最终结算时的汇率以实际产生的银行付汇水单为准。方圆公司向产投公司支付实际货值的0.65%的外贸代理费。因海关和银行的汇率计算时间及方式不同，在操作业务时出现了产投公司收到的海关进口增值税的进项税额与产投公司按照方圆公司实际支付货款金额对方圆公司开具的增值税发票的销项税额出现的差额的情况时，若产投公司账目中累计的税款差额抵扣完毕或金额较少，出现了不足以抵扣单次业务中产生税款差额的情况，则方圆公司需将不足以抵扣部分的税差及其增值税税款在该笔业务结算时以现金形式支付给产投公司，产投公司在该笔业务结算时一并开具发票。若方圆公司未按合同约定的信用证承兑到期日之前一个工作日支付相应货款的，或业务二次到单后未于付款到期日前一个工作日支付相应货款，逾期则应按照合同金额的0.05%/天支付产投公司滞纳金。2019年1月31日，产投公司与方圆公司签订《粗铜销售合同》，约定2019年12月31日之前，产投公司向方圆公司交付粗铜9，000吨至12，000吨，按照每批次750吨至1，000吨交付（以最终到港时测量的实际数量为准）。合同对货款支付、货权转移、销售价格及最终销售货值的确定、违约责任等进行了约定。上述《粗铜销售合同》签订后，产投公司办理了自动进口许可证，与方圆公司指定的国外上游客户签订买卖合同，产投公司向国外客户开具信用证并付款。方圆公司按照信用证金额的6%向产投公司支付了履约保证金。货物到港后，产投公司支付了进口增值税，并办理报关报检等清关手续。上述《粗铜销售合同》项下共计5批货物，2019年5月29日、7月5日、7月18日，产投公司向货代公司发出5份货物放行通知书，由方圆公司自行提取货物。产投公司共计向方圆公司交付粗铜2703吨。合同履行过程中，方圆公司未按约支付货款。2019年11月27日，方圆公司向产投公司出具《确认函》，确认8月份业务未支付款项的逾期费率按照年化12%计算，9月份业务未支付款项的逾期费率按照年化18%计算，欠付产投公司货款102，093，920.65元、违约金4，192，405.96元。产投公司于2019年12月2日以临时货款主张权利诉至本院，后方圆公司与国外客户进行了点价及品质交换，确定了最终货值。国外客户根据最终货值向产投公司进行二次交单，双方进行多退少补。产投公司进行二次报关，向海关支付进口增值税。经产投公司与方圆公司对账核算，确认方圆公司欠付产投公司货款96，531，756.65元（其中8月份业务未支付货款24，268，228.4元，9月份业务未支付货款72，263，528.25元），代理费692，272.64元，差额税款523，273.14元。另，产投公司在其他已发生的业务中应退还给方圆公司的差额税款及结算尾款共计594，163.6元，双方同意在本案方圆公司应付款总额中抵减。本院认为，关于产投公司与方圆公司之间的法律关系，从双方签订的《铜精矿/粗铜销售框架合同》、《粗铜销售合同》约定的双方权利义务及实际履行情况来看，方圆公司作为买方履行外贸合同，负责外贸合同交单议付、报关报检、品质验收等，且合同明确约定，方圆公司向产投公司支付实际货值0.65%的外贸代理费，可见方圆公司是外贸合同的实际买受人，委托产投公司以其名义向国外客户订购，产投公司收取代理费，双方之间名为买卖，实为委托代理合同关系。上述合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方均应信守履行。产投公司为完成委托事项，履行外贸合同向国外客户开具信用证，支付货款96，531，756.65元，该款系为方圆公司垫付的货款，根据合同约定，方圆公司应向产投公司支付。产投公司主张的代理费692，272.64元，差额税款523，273.14元，均按合同约定标准计算，且已经双方核算确认，应予支持。另，产投公司在其他已发生业务中，应退还给方圆公司的差额税款及结算尾款共计594，163.6元，双方同意在本案方圆公司应付款总额中予以抵减，不损害双方利益，应予准许。关于违约金应否调整问题，当事人在签订合同时对其违约行为应承担的后果应当有所预见，合同中明确约定违约金按照合同金额的0.05%/天支付，是双方的真实意思表示。合同履行中，付款期限届满后，方圆公司于2019年11月27日向产投公司出具的《确认函》中，确认8月份业务未支付款项的逾期费率按年化12%计算，9月份业务未支付款项的逾期费率按年化18%计算，产投公司本案中主张的违约金即按此标准计算，表明双方对违约金的计算方式又达成新的合意，不违反法律规定，合法有效。产投公司作为经营性企业，为方圆公司垫付货款所造成的损失，不应仅以利息为限，方圆公司提出违约金过高，并未提交相应证据，对方圆公司调整违约金的主张不予支持。关于产投公司主张的保全保险费问题，双方在合同中并未对保全保险费或实现债权的费用作出约定，产投公司为实现诉讼财产保全的目的，基于诉讼风险的不确定性而为自己购买财产保全责任保险，支付了保险费用，该费用不属于违约后所必然发生的损失，产投公司该项请求不予支持。综上，产投公司主张的垫付货款、代理费、差额税款、违约金有事实和法律依据，依法予以支持；保全保险费请求缺乏法律依据，不予支持；双方同意其他业务中的差额税款及结算尾款在本案中抵减，予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第三百九十六条、第三百九十八条规定，判决如下：一、东营方圆有色金属有限公司于判决生效后十日内向威海产业投资集团有限公司支付垫付货款96，531，756.65元、代理费692，272.64元、差额税款523，273.14元，扣减威海产业投资集团有限公司在其他已发生的业务中应退还给东营方圆有色金属有限公司的差额税款及结算尾款594，163.6元，东营方圆有色金属有限公司应付款总额97，153，138.83元；二、东营方圆有色金属有限公司于判决生效后十日内向威海产业投资集团有限公司支付违约金6,410,685.07元（计算至2020年1月13日），自2020年1月14日起至实际履行之日止，以24，268，228.4元为基数按年利率12%计付，以72，263，528.25元为基数按年利率18%计付；三、驳回威海产业投资集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费559，576元，财产保全费5,000元，共计564，576元，由威海产业投资集团有限公司负担619元，东营方圆有色金属有限公司负担563，957元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  苏丽杰审 判 员  马树芳人民陪审员  张 丽二〇二〇年五月二十六日法官助理李斐书记员刘亚萍