河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终2556号 上诉人（原审被告）：唐山市凤凰花卉大世界有限公司，住所地：唐山市建华东道与东外环线交叉口西北处，统一社会信用代码：91130200550427009C。 法定代表人：张燚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴玉新，男，1966年11月23日出生，汉族，该公司办公室主任，现住唐山市路南区。 委托诉讼代理人：蒋子军，河北东明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王宝国，男，1963年2月15日出生，汉族，三友矿山有限公司职工，现住唐山市古冶区。 委托诉讼代理人：杜春艳（系王宝国之妻），女，1963年4月5日出生，汉族，三友矿山有限公司退休职工，现住唐山市古冶区。 上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司因与被上诉人王宝国租赁合同纠纷一案，不服河北省唐山市开平区人民法院（2019）冀0205民初1203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 唐山市凤凰花卉大世界有限公司上诉请求：撤销（2019）冀0205民初1203号民事判决第一、二项判项，驳回被上诉人对上诉人一审的诉讼请求或者将本案发回重审。事实和理由：一、根据双方签订的《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》及《凤凰花卉商铺托管协议》，上诉人与被上诉人之间仅是托管关系，并非租赁合同关系。被上诉人托管期的第1--5年，得到的是上诉人向其支付的投资回报款。被上诉人在托管期第6-20年，得到的是实际商铺经营者支付的租金。故一审法院判决认定双方为租赁合同关系属认定事实错误。二、根据《凤凰花卉商铺托管协议》约定，自2018年开始（第6年托管期），上诉人应向被上诉人支付的投资回报应当为上诉人实际收取的租金数额。在实际履行中，上诉人并未从实际承租人（实际商铺经营者）处收取到44012元的租金，故一审判令上诉人支付被上诉人的第6年、第7年的租金没有合同根据。被上诉人主张第6—7年的投资回报款参照前5期的数额44012元支付，应承担相应的举证责任。三、上诉人为了企业的发展，已拟定了分期返款的计划，并得到了大多数业主的理解和支持，上诉人目前已按照《商铺托管协议》完成了2019年的租金返款计划，并将一如既往的执行下去，以保护广大投资者的利益。四、一审认定被上诉人的利息损失没有法律依据。综上，上诉人认为一审判决认定事实不清，请求二审法院依法改判，驳回被上诉人的一审诉讼请求，或将本案发回重审。 被上诉人王宝国答辩称：一、一审判决认定事实清楚。答辩人与被答辩人分别签订了《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》及《凤凰花卉商铺托管协议》。托管期为2013年3月2日至2038年3月1日。协议明确约定托管期第1至5年，被答辩人每年向答辩人支付投资回报款44012元，回报收益不足部分，由被答辩人承担。托管期第6-20年，被答辩人每年将向商铺经营者实际收取的租金作为投资回报支付给答辩人。实际情况是：2016年后被答辩人就不再主动履行自己的义务，总以各种理由拖延。2016年5月5日，被答辩人与答辩人签订的补充协议第一条明确规定了返款时间、给付方式以及逾期支付所承担给付答辩人返款双倍违约金的责任。二、时至今日，答辩人没有收到过一分钱的投资回报，5年托管期已过2年之久，被答辩人没有按照协议将向商户经营者实际收取的租金支付给答辩人，且在没有与答辩人有任何沟通的情况下又将商铺租给商户，收入所得装入上诉人腰包。三、一审判决适用法律正确。被答辩人与答辩人在平等、互利的基础上自愿签订上述协议，协议内容是双方真实的意思表示，合法有效，而且答辩人早已全面履行了上述商铺使用权转让费的支付义务。而被答辩人未按照约定如期向答辩人支付投资回报，其行为已构成违约，答辩人要求被答辩人承担继续履行合同义务的违约责任于法有据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王宝国向一审法院起诉请求：1.请求法院判令唐山市凤凰花卉大世界有限公司给付原告2017年商铺返款资金44012元；2.请求法院判令被告给付原告利息6270元（2017年至2018年6月，一年期贷款利率的双倍），合计给付50282元；3.请求法院判令本案的诉讼费由被告承担。2019年12月29日原告变更诉讼请求：1.请求法院判令被告给付原告第五年（最后一年）的投资回报款44012元，并依据被告与原告2016年5月5日签订的补充协议，支付原告应返金额双倍违约金88024元。共计132036元；2.请求法院判令被告给付原告2018年至2019年10月31日止商铺租金80688元。（由于被告就托管期满后的租金问题跟原告没有任何沟通，所以视为合同延续。租金参照凤凰花卉托管协议投资回报款44012元给付），并依据2017年6月26日的和解协议，给付原告2018年至2019年10月31日租金违约金。（银行贷款同期利率双倍给付）自2018年起至被告实际给付原告之日止；3.请求法院判令依据2018年2月2日承诺书，唐山市凤凰花卉加气有限公司对给付原告投资回报款承担连带给付责任；4.请求法院判令诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明：2013年3月13日，原告王宝国与被告凤凰花卉公司签订了《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》，协议约定：被告将位于唐山市建华东道与东环路交叉口西北处唐山凤凰花卉渔区商铺，建筑面积49.12平方米之使用权转让给原告使用，原告自2013年3月2日起将取得该商铺的使用权，至2038年3月1日终止，终止后被告返还原告全部的使用权转让费；商铺转让费为314368元，原告于合同签订时交付首付款164368元给被告，其余15万元分期付款。同时，双方亦签订了《凤凰花卉商铺托管协议》，约定：原告将购买的上述商铺交付被告统一运营管理，原告不得以任何形式干涉被告的招商、运营活动及商业管理；托管期从2013年3月2日起至2038年3月1日止；托管期第1-5年，原告每年领取44012元投资回报，回报收益不足部分由被告承担；托管期第6-20年，原告同意被告向商铺经营者实际收取的租金作为每年的投资回报向原告支付该租金；原告获赠5年使用权期间，每年被告按照第6-20年的投资回报方式向其支付投资回报。2013年5月29日，原告与被告就上述商铺贷款的15万元签订了《凤凰花卉商铺（位）使用权转让费分期还款协议》，约定原告就所欠15万元采用分期计息方式向被告还款，被告同意借款15万元给原告，还款期限为5年，年利率为4.0%，原告每月还款本金加利息为3000元。2015年3月25日，被告出具《返款说明》：返款时间将原每年3月2日更改为投资人签订商铺使用权转让协议的签订时间所在月份为准，在每月10日后开始返款，并于当月月底之前返清。2016年5月5日，原、被告签订《补充协议》，约定“每年还款时间依签订合约日期之前以现金或打卡方式给付，若逾期未支付，愿支付该年度应返款总额双倍的违约金”等内容。2017年6月26日，被告与商铺使用权人签订了《和解协议》，约定：1.被告支付商铺使用权人2017年度投资回报款，自2017年11月20日起至2017年12月20日止，按照商铺使用权人购买商铺使用权的时间顺序，陆续一次性返还；2.有贷款的商铺使用权人，在返还投资回报款时，被告将贷款本金及利息扣除；3.如被告逾期支付商铺使用权人的投资回报款，须给付银行同期贷款利率的双倍利息作为违约金；4.本协议自双方签订之日起生效，且本协议只是用2017年度投资回报款返还，双方共同遵守。2018年2月2日，被告向凤凰花卉商铺使用权人出具《承诺书》，再次承诺其于2018年3月31日前返还商铺使用权人2017年度投资回报款，担保人唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司为此承担连带给付责任。 另查明：原告向被告支付了2013年6至2017年2月期间的借款本息135000元，尚欠被告2017年3月至2018年5月的借款本息45000元。被告向原告支付了托管期2013-2017年度的投资回报款，共计176048元，2017-2018年度的投资回报款44012元及后续到期的租金尚未支付。 又查明：含原告在内的204人于2019年5月5日向本院起诉被告，要求与解除双方签订的《凤凰花卉商铺托管协议》。本院于2019年10月30日作出（2019）冀0205民初753号民事判决书，判决解除原告与被告签订的凤凰花卉商铺托管协议，被告于本判决生效后60日内返还原告商铺使用权。该判决已于2019年11月22日生效。 一审法院认为，原、被告签订的《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》、《凤凰花卉商铺托管协议》系双方真实意思表示，内容合法，协议有效，当事人应按照合同约定全面履行各自义务。被告应依约支付原告投资回报款及租金。原告要求被告支付托管期第五年投资回报款及后续到期租金的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。因被告未提供证据证明实际收取的租金数额，其应承担举证不能的责任，托管期第6年后的租金比照托管期第1-5年每年44012元的标准支付。法律规定：当事人互负债务，经双方协商一致，也可以抵销。债务抵销应按债务到期的时间顺序进行。被告应向原告支付2017-2018年度投资回报款44012元，因原告欠被告的借款45000元而抵销。2018年3月2日2019年3月2日的租金44012元，抵销原告欠被告的借款988元后，尚欠原告43024元；尚欠原告2019年3月2日至2019年10月31日的租金29301元。因原、被告对返还托管期第6-20年的租金未约定履行期限和违约责任。依据《返款说明》的约定，被告应于每年3月31日前支付原告托管期第6-20年的租金，逾期未支付的，被告应承担违约责任。承担违约责任的方式为，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自每年4月1日，向原告支付利息损失，按年度分段计算。原告要求被告支付双倍违约金及按照银行同期贷款利率双倍支付逾期付款的违约金的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。原告要求唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司承担连带责任的诉讼请求，因该公司非本案当事人，原告的该项诉讼请求，本院予以驳回。综上所述，为维护当事人的合法权益，遂判决：一、被告唐山市凤凰花卉大世界有限公司给付原告王宝国2018-2019年度商铺租金43024元，并自2018年4月1日至租金实际支付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息损失；二、被告唐山市凤凰花卉大世界有限公司给付原告王宝国2019年3月2日至2019年10月31日期间商铺租金29301元元，并自2019年4月1日至租金实际支付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息损失；三、驳回原告王宝国的其他诉讼请求。以上第一、二项判决，于本判决生效后10日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4490元，由原告负担2964元，由被告负担1526元。 二审审理中，上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司提交证据一、2017年、2018、2019租赁合同三份，证明2018年、2019年的租金数额为5110元，按照托管协议的约定应以实际租金为准。证据二、收款收据，证明证据一实际收入。被上诉人王宝国针对上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司提交的证据的质证意见：不予质证。 虽然上诉人在二审审理中提交了证据，被上诉人对上诉人的该证据不予质证，本院对上诉人所提交的证据不予认定。 本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相一致。 本院认为，上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司与被上诉人王保国所签订的《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》、《凤凰花卉商铺托管协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。结合双方当事人在一、二审庭审时的陈述及双方所提交的证据以及《返款说明》的约定，上诉人理应及时向被上诉人支付到期款项，上诉人未按时给付的行为已构成违约，其应承担相应的违约责任。一审法院综合全案具体情况所做判决并无不妥。上诉人主张其与被上诉人之间仅是托管关系，并非租赁合同关系，一审法院认定双方为租赁合同关系属对事实认定错误、上诉人自2018年开始并未从实际承租人处收到44012元的租金，一审法院判令上诉人支付被上诉人第6年、第7年此数额的租金没有根据、一审法院不应支持被上诉人对利息的主张、且上诉人已与其他部分业主拟定了分期返款计划，被上诉人也应按此返款计划执行。因上诉人与其他部分业主所达成的分期返款计划不能约束本案的被上诉人，故上诉人的所有上述主张均理据不足，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4490元，由上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张景常 审判员  徐万启 审判员  毕雪维 二〇二〇年五月二十七日 书记员  房善忠 ——