河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终3025号 上诉人（原审被告）：河北捷硕房地产开发有限公司，住所地：石家庄市裕华区裕华东路106-1号金领大厦2号酒店式公寓02单元2803室。 法定代表人：于雪敏，执行董事。 委托诉讼代理人：刘冬润，河北新业律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：河北博岳房地产开发有限公司，住所地：石家庄市裕华区煤机街116号B区117号。 法定代表人：王义英，总经理。 委托诉讼代理人：张圆，河北卓联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王顺平，该公司员工。 上诉人河北捷硕房地产开发有限公司（以下简称捷硕公司）因与被上诉人河北博岳房地产开发有限公司（以下简称博岳公司）项目转让合同纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初5524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 河北捷硕房地产开发有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人不应承担逾期付款的违约金。1、上诉人（丙方）、被上诉人（甲方）、河北省藁城市铝制品有限公司（乙方）三方签订的《协议》约定：“在协议签订之日起三日内，丙方将剩余100万元转让费转入甲、乙、丙三方的共管账户中，在国土资源局对转让合同所涉地块发布国有土地使用权挂牌出让公告当日，丙方将剩余100万元转入甲方指定账户（户名：……）乙方逾期转账的，则每逾期一日须向甲方支付万分之___的违约金”。根据以上《协议》约定，若乙方逾期转款的才承担违约金，《协议》并未约定甲方逾期付款的违约责任。2、根据《中华人民共和国发票管理办法》第十九条的规定：销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。被上诉人作为收款方，应按照上述规定向上诉人开具发票，否则上诉人有权行使先履行抗辩权，拒绝支付剩余转让费。另外，由于房地产行业资金数额大，形成了房地产行业的交易习惯就是必须开具发票，计入项目成本，被上诉人应遵守交易习惯，向上诉人开具发票。3、从转让款的支付情况来看，上诉人已经支付绝大部分转让款600万元（协议价款700万元，剩余100万元），上诉人不存在故意拖欠费用的目的，而是要求被上诉人依法开具发票后支付剩余转让款。因此，上诉人不构成违约，不应承担违约金。二、退一步讲，即使上诉人应承担逾期付款的违约金，也不适用一审法院的裁判标准，一审法院适用法律错误。一审法院关于违约金是按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条第4款计算的，但上诉人与被上诉人之间的纠纷并不属于买卖合同纠纷，因此一审法院适用法律错误，在协议未约定逾期付款违约责任的情况下，上诉人不应承担逾期付款违约金。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，恳请贵院依法改判，驳回被上诉人诉讼请求。 河北博岳房地产开发有限公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法维持原判。 河北博岳房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告支付原告合同转让费100万元，并支付逾期付款利息680000元（利息自2016年11月18日起、按年利率24%计算至付清之日止，暂计至2019年9月18日为68万元），以上合计1680000元；2、本案受理费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年9月26日，原告博岳公司（甲方）将其与河北省藁城市铝制品公司签订的相关合同的权利义务转让给被告捷硕公司（丙方），三方签订了《协议》，约定：1.丙方向甲方支付合同转让费用总计为700万元（包含甲方支出的土地补偿费、围墙圈建费、变压器安装费、临建办公费、管理费、协调费用）；……4.关于合同转让费用700万元的支付，在本协议签订当日，丙方须向甲方支付600万元；在协议签订之日起三日内，丙方将剩余100万元转让费转入甲乙丙三方共管账户中，在国土资源局对转让合同所涉地块发布国有土地使用权挂牌出让公告当日，丙方须将剩余的100万元转入甲方指定账户（户名：河北博岳房地产开发有限公司……）乙方逾期转款的，则每逾期一日须向甲方支付万分之___的违约金。当日，被告通过银行向原告支付了600万元。2016年11月18日，石家庄市藁城区国土资源局发布国有土地使用权挂牌出让公告（藁国土告[2016]016号）。另查明，原告提交的《协议》中违约金处为“乙方逾期转款的，则每逾期一日须向甲方支付万分之七的违约金”。被告称双方未明确约定违约金，空格处未填写，并提交了其留存的《协议》原件。原告称双方有约定违约金的合意，“七”为其单方书写。 一审法院认为，原被告签订的《协议》除违约金事项，系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，予以确认。各方应按照协议约定履行各自义务。被告已支付原告合同转让款600万元，尚欠100万元，双方均认可，予以确认。《协议》约定国土资源局对转让合同所涉地块发布国有土地使用权挂牌出让公告当日，被告须将剩余的100万元转入原告指定账户，原告提交的证据证明2016年11月18日石家庄市藁城区国土资源局发布国有土地使用权挂牌出让公告，故被告应于当日支付剩余的100万元，现被告未支付，原告要求被告支付逾期付款违约金（利息），予以支持。因违约金事项原被告双方未协商一致，原告也未提交证据证明其损失，故原告要求按照年利率24%支付逾期付款违约金，缺乏事实和法律依据，不予支持。但被告违约，应按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍支付逾期付款的损失。被告反诉要求原告开具发票，一审法院已裁定不予受理，双方可另行解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告河北捷硕房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告河北博岳房地产开发有限公司合同转让费100万元及逾期付款违约金（违约金以100万元为基数，其中2016年11月19日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算，2019年8月20日起至款项还清之日止按照同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）；二、驳回原告河北博岳房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9960元，由被告承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明事实同原审查明一致。 本院认为，博岳公司、捷硕公司与河北省藁城市铝制品有限公司于2006年9月26日签订的《协议》除违约金事项外，系各方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应认定为合法有效，各方应按照协议约定履行各自义务。捷硕公司未按照协议约定于国土资源局对转让合同所涉地块发布国有土地使用权挂牌出让公告当日将剩余100万元转让费转入博岳公司指定账户，应承担逾期付款违约责任，鉴于双方未就违约金事项协商一致，原审判令捷硕公司支付逾期付款违约金并分时段以中国人民银行同期贷款利率和同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍标准分别计算，并无不当。捷硕公司诉称因博岳公司未向其开具发票，其有权行使先履行抗辩权，未支付剩余转让款并不构成违约，主张其不应支付违约金。但双方未对开具发票事宜进行约定，且开具发票亦不属于人民法院民事诉讼审理范围，故捷硕公司的上述主张理据不足，本院不予支持。捷硕公司主张原审认定逾期违约金标准错误亦理据不足，本院不予支持。 综上所述，河北捷硕房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9960元，由上诉人河北捷硕房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘清振 审判员  常晓丰 审判员  李 祥 二〇二〇年五月二十五日 书记员  王金兰 ——