贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院行 政 判 决 书（2020）黔26行终26号上诉人（一审原告）**寂，男，侗族，1977年8月19日出生，锦屏县村民，住。被上诉人（一审被告）锦屏县公安局。法定代表人肖文斌，局长。委托代理人潘承萍，女，锦屏县公安局法制大队干警。被上诉人（一审被告）锦屏县人民政府。法定代表人刘明波，县长。委托代理人杨通灿，锦屏县司法局行政法制股负责人。上诉人**寂因治安管理行政处罚一案，不服黎平县人民法院（2019）黔2631行初46号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，并于2020年3月21日公开开庭进行了庭询，上诉人**寂，被上诉人锦屏县公安局委托代理人潘承萍，被上诉人锦屏人民政府委托代理人杨通灿到庭参加了庭询。案经本院审判委员会讨论决定。本案现已审理终结。一审经审理查明：2019年6月24日16时许，锦屏县公安局三江派出所接到匿名群众举报，于同日16时30分到锦屏县开设的麻将馆进行检查，现场查获以打麻将参与赌博活动的刘泽庆、欧梅琴、龙运洲、石齐妹、石齐成、吴照钟、**寂、龙令现、石齐欧、许大仙、吴生寿、龙桂秋，并将参与打麻将及开设麻将馆的彭杏燕等13人传唤到三江派出所进行询问和证据保全等措施。被告锦屏县公安局经依法立案、调查询问、告知、负责人集体讨论决定，于2019年6月26日根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条、第十一条第一款之规定，分别对**寂等12人行政拘留三日并对涉赌人员赌资予以收缴之处罚，另对为赌博提供场所的彭杏燕处予行政拘留十日并处罚款五百元、收缴麻将机三台、追缴违法所得七十元之处罚。参与打麻将的除一人因身体不符合拘留条件以及原告因需要照顾病人申请暂缓执行外，其余参赌人员均已经执行完毕。本案被告锦屏县公安局对**寂作出锦公法行罚决字（2019）308号行政处罚决定，对**寂处予行政拘留三日，并对其用于赌博的赌资100元予以收缴。该处罚决定于同年7月3日送达给原告，原告不服，向锦屏县人民政府申请行政复议。2019年9月6日，锦屏县人民政府作出锦府行复议决字（2019）07号行政复议决定，维持锦公法行罚决字（2019）308号行政处罚决定。同时查明，原告从2019年6月17日至案发时止，先后四次到彭杏燕开设的棋牌室（未办理合法的证照），彭杏燕抽打麻将的每人10元桌费，原告此次带了1500元在身上，公安局认定原告用100元作为赌资，原告打麻将的方式是锦屏的捉鸡麻将，四人一桌，打五元一把，庄家十元，第一个打出的幺鸡算冲锋鸡，算两个鸡即十元，后面打出的算一个鸡即五元，胡牌后翻下一张牌的同色的点数加一也算鸡。参与打麻将的三桌人均不是原告的亲戚朋友，原告等四人一桌的赌资为370元。一审法院认为：根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条的规定,被告锦屏县公安局在其辖区内对违反社会治安行为的人有权作出行政处罚决定。关于原告参与打麻将的场所是否属娱乐场所的问题，本案中，原告在彭杏燕开设的棋牌室打麻将的场所不符合我国《营业性棋牌室管理暂行办法》对棋牌室的规定，故原告参与打麻将的行为不属于正常的娱乐活动。原告从2019年6月17日至6月24日止，先后四次进入彭杏燕提供的场所与原告亲戚朋友之外的人打麻将，在主客观上均体现原告打麻将是以营利为目的，且参与赌博赌资较大，符合《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款”之规定，被告锦屏县公安局对原告**寂作出的行政拘留和没收赌资的行政处罚，认定事实清楚，证据充分，程序合法，被告县政府作出的行政复议决定程序合法。因此，原告的诉讼理由因缺乏事实依据和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告**寂的诉讼请求，案件受理费50元，由原告**寂负担。上诉人**寂上诉称：被上诉人不能提供第一现场的执法视频记录和第二现场的监控执法记录，是非法取得的全案13人相关伪证，应承担举证不能的法律责任。被上诉人在第二现场三江镇派出所以引诱、欺骗、威胁手段非法取证，检查询问穿便衣且不出示任何证件，不符合《治安管理处罚法》第七十九条、第八十五条、第八十七条的规定。被上诉人对上诉人每注额5元打麻将的行为认定是赌博，但被上诉人对办案民警自己每注额5元打麻将的行为却认定是娱乐，这是不公正定案，按照“法律面前一律平等”的规定，被上诉人无权对上诉人作出行政处罚。综上所述，原审法院支持被上诉人非法取证、不公正执法属枉法裁判，请求撤销原判和行政处罚决定及行政复议决定，一、二审案件受理费由被上诉人承担，并判令被上诉人赔偿上诉人提起诉讼的经济损失和精神损失。被上诉人锦屏县公安局答辩意见：我局三江派出所接到群众举报，组织警力摸排查获以打麻将参与赌博的**寂等12人，并对参与赌博人员均给予了行政处罚。我局对上诉人作出的行政处罚决定证据确凿，适用法律正确，办案程序合法，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人锦屏县人民政府答辩意见：我府作出的行政复议决定程序合法，请求驳回上诉，维持原判。当事人向一审法院提交的证据材料均已随案移送本院。经审查，一审法院对当事人提供的证据认证正确，本院予以确认。本院二审查明事实与一审判决认定基本事实一致，予以确认。本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节较重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款”。第十一条第一款规定，办理治安案件所查获的赌资，应当收缴。本案上诉人**寂以打麻将参与赌博的事实，有公安机关提供的现场检查笔录及照片、涉案人员的询问笔录、辩认笔录、证据保全清单、涉案人员的行政处罚决定书等证据证实。锦屏县公安局依据调查的事实，对上诉人**寂处予行政拘留三日并收缴赌资100元的处罚并无不当。锦屏县公安局接到匿名群众举报，经立案、调查取证、逐级审批，并履行处罚前的告知，其作出的处罚决定程序合法。锦屏县人民政府受理**寂的复议申请后，向**寂和锦屏县公安局分别送达行政复议受理通知书和提出行政复议通知书，充分保障了各方当事人的复议陈述、举证权利，其复议程序合法。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条的规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定。公安部发布的《公安机关办理行政案件程序规定》第十条的规定，行政案件由违法行为地的公安机关管辖。本案上诉人**寂系锦屏县村民，锦屏县公局认为**寂以打麻将参与赌博的行为，违反治安管理处罚法的规定，对**寂给予治安行政处罚，是法律赋予的职权。故**寂提出锦屏县公安局无权作出行政处罚决定的理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第八十七条的规定“公安机关对与违反治安管理行为有关的场所、物品、人身可以进行检查。检查时，人民警察不得少于二人，并应当出示工作证和县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件”，第八十五条第一、二款规定“人民警察询问被侵害人或者其他证人，可以到其所在单位或者住处进行；必要时，也可以通知其到公安机关提供证言。人民警察在公安机关以外询问被侵害人或者其他证人，应当出示工作证件。”本案被上诉人进入彭杏燕113号房屋地下室时，当场向彭杏燕出示了锦屏县公安局开具的检查证，公安民警杨XX、龙XX现场检查出示了警察证，并制作了现场检查笔录及现场拍照，检查证和检查笔录均有彭杏燕的签名。随后，公安民警口头传唤**寂等涉案人员13人到三江派出接受调查，公安民警有二名干警参加调查询问，并向被调查人出示了警察证，询问笔录均有被调查人的签名。因此，被上诉人调取的证据符合法律的规定，上诉人提出被上诉人调取的证据属非法取证的理由与案件事实不符，本院不予采纳。关于上诉人提出被上诉人办案民警同样打每注额5元麻将的问题与本案审理无关联，若上诉人有证据证明被上诉人的工作人员有以打麻将参与赌博的行为，可以向公安机关举报另行处理。上诉人提出赔偿经济损失和精神损失于法无据，且不属于本案的审理范畴，本院不予审理。综上所述，上诉人**寂提出的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持，一审判决正确合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人**寂负担。本判决为终审判决。审判长  杨通烈审判员  张秋菊审判员  罗安武二〇二〇年五月八日法官助理**书记员潘菲