江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0205民初4422号原告：陆锡峰，男，1964年7月4日生，汉族，住无锡市滨湖区。委托诉讼代理人：俞文滨，江苏崇宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张强，江苏创合元律师事务所律师。被告：无锡市东意制冷设备有限公司，住所地无锡市锡山区安镇工业园。破产管理人：无锡华安达投资顾问有限公司，住所地无锡市新吴区湘江路2-2号金源国际大厦805室。诉讼代表人：陈一兵，破产管理人负责人。委托诉讼代理人：刘小宁，江苏法舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：许燕萍，该破产管理人工作人员。第三人：芮志娟，女，1980年9月23日生，汉族，住溧阳市。原告陆锡峰与被告无锡市东意制冷设备有限公司（以下简称东意公司）、第三人芮志娟别除权纠纷一案，本院于2019年7月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月23日公开开庭进行了审理。并依法适用普通程序，于2020年4月2日公开开庭进行了审理。原告陆锡峰及其委托诉讼代理人俞文滨、张强，被告东意公司的委托诉讼代理人刘小宁、许燕萍均到庭参加诉讼。第三人芮志娟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陆锡峰向本院提出诉讼请求：确认陆锡峰向东意公司破产管理人申报的5910166.67元的债权为抵押债权，陆锡峰有权对所有权证号为ＸＳ××44和ＸＳ1000097868项下的房产及对应的土地享有优先受偿权。事实和理由：第三人芮志娟对东意公司享有2000万元借款本金及相应利息的债权，其中2000万元本金中500万元的实际出借人系陆锡峰。后芮志娟就上述2000万元借款涉及的债权办理了最高额抵押登记，抵押物分别为房产证号为ＸＳ××44和ＸＳ1000097868项下的房产，前者最高额抵押登记金额为14049600元，后者最高额抵押登记金额为5950400元。现芮志娟仅就其中的借款本金1100万元申报了债权，故剩余借款本金500万元及相应利息的债权应当由陆锡峰享有。管理人对陆锡峰申报的债权进行了确认核定金额为5910166.67元，但认为仅为普通债权。为此，陆锡峰提起本案诉讼。另外，根据房及地的原则，陆锡峰同时享有设押建筑物占用范围内的建设用地使用权的抵押权。被告东意公司辩称，对陆锡峰主张的债权金额予以认可，但设押建筑物登记的抵押权人为第三人芮志娟，故陆锡峰不享有相应的抵押权。第三人芮志娟述称，对陆锡峰主张的芮志娟名下的2000万元借款本金有500万元系由陆锡峰所出借的事实不予认可。本院经审理查明事实如下：一、2010年4月7日，陆锡峰（宗德金）与东意公司签订《临时借款协议书》1份，约定陆锡峰（宗德金）向东意公司出借500万元，并约定东意公司另以厂房办理2000万元抵押保证于共同借款人芮志娟（900万元为宗德金份额）。2010年4月29日，芮志娟与东意公司签订《临时借款协议书》1份，约定芮志娟向东意公司出借2000万元。2010年4月30日，芮志娟出具补充协议1份，明确其向东意公司出借的2000万元中的900万元由宗德金出借，相应权利由宗德金所有。同日，芮志娟、宗德金、东意公司在2000万元的借款清单上签字，确认宗德金出借款项为900万元，并约定办理抵押登记手续。后芮志娟与东意公司就上述2000万元借款，签订了《最高额抵押权设立协议》2份，抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用，双方并至行政部门办理了最高额抵押登记，其中房屋所有权证号为ＸＳ××44号房屋的最高额抵押债权数额为14049600元，他项权证号为锡房他证锡山字第××号；ＸＳ1000097868号房屋的最高抵押债权数额为5950400元,他项权证号为锡房他证锡山字第××号。2011年12月2日，本院根据范敏丽的申请，裁定受理东意公司破产清算一案，并指定无锡华安达投资顾问有限公司为东意公司管理人。芮志娟于2012年4月27日向东意公司破产管理人申报债权，申报债权数额为借款本金1100万元，利息2489163.6元。其在债权申报情况说明中明确，借款本金申报依据系根据2010年4月20日借款协议，其中2000万元中的1100万元借款本金所产生的债权应由芮志娟享有，剩余900万元系由宗德金经手出借。后管理人核定的债权数额为1100万元本金以及利息合计13002366.67元。宗德金于2012年4月27日向东意公司管理人申报债权，申报债权数额为借款本金220万元，利息585199.99元。其在债权申报情况说明中明确，芮志娟出借的2000万元借款本金中芮志娟出借1100万元，陆锡峰500万元，蒋阿媛190万元，宗德金210万元。后管理人对宗德金申报债权未予核定。2012年12月21日，东意公司管理人向陆锡峰出具差异函1份，核定陆锡峰的债权本金为500万元，利息为910166.67元，并将上述债权均核定为普通债权。二、案涉抵押房产抵押情况及所在宗地情况。1.他项权证号为锡房他证锡山字第××号项下房屋第一顺位抵押权人为广发银行，芮志娟为第二顺位。所在宗地即锡锡国用（2005）第229号登记的建设用地使用权抵押权人亦为广发银行，且抵押时间早于芮志娟对地上建筑物的设押时间，该宗地上无其他房产。2.他项权证号为锡房他证锡山字第××号项下的房产有3套，第一顺位抵押权人均为广发银行，芮志娟为第二顺位。所在宗地即锡锡国用（2005）字第0006号建设用地使用权抵押权人亦为广发银行，且抵押时间早于芮志娟对地上建筑物的设押时间，该宗地上除设押的3幢建筑物之外另有1幢无证房产。审理中，东意公司法定代表人苏顺夫到庭，并称其对2010年4月7日借款协议书予以认可，且其知晓案涉借款500万元系由宗德金经手，包含在芮志娟名下的借款2000万元中。本院认为，根据东意公司管理人核定的债权，双方对陆锡峰享有500万元借款本金及利息910166.67元并无异议。双方争议的焦点为陆锡峰就上述债权是否享有别除权？如果享有，其抵押权范围如何确定？首先，根据临时借款协议及宗德金的债权申报情况，结合苏顺夫的到庭陈述，可以看出陆锡峰向东意公司出借的500万元系以宗德金的名义出借。再根据芮志娟的债权申报情况，芮志娟对以其名义向东意公司出借2000万元中的900万元认可系由宗德金出借，且芮志娟就该900万元借款本金及相应利息并未申报债权，故本院确认陆锡峰主张的500万元借款本金及利息系芮志娟所涉2000万元本金及利息项下的。受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。据此，陆锡峰作为实际出借人有权向东意公司主张权利。陆锡峰出借的借款本金为500万元，故在2000万元借款债权中的占比为四分之一。其次，根据《物权法》第一百八十二条规定，以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。本案中抵押权人芮志娟对建筑物设押时未办理占用范围内的建设用地使用权抵押登记，故设押建筑物占用范围内的建设用地使用权视为一并抵押。且未有证据显示抵押权人放弃了该抵押权，故陆锡峰对设押建筑物占用范围内的建设用地使用权亦享有相应的抵押权。第三，根据《物权法》第九十四条规定，按份共有人对共有的不动产或者动产按照其份额享有所有权。两个以上单位或个人共同享有担保物权的，可以参照该规定。本案中，陆锡峰与芮志娟等人因对东意公司共同享有2000万元本金及利息的债权，且以芮志娟的名义办理了相应的抵押登记，陆锡峰、芮志娟等人对案涉抵押权实质上构成准共有，且构成按份共有关系，故应当根据各自的债权数额计算其各自享有的抵押权的份额。东意公司辩称，因名义抵押权人并非陆锡峰，故陆锡峰不享有抵押权。对此，本院认为，因法律并未禁止代持抵押权的情形，故管理人的该项抗辩意见于法无据，本院不予采纳。锡房他证锡山字第××号他项权证登记的最高额抵押债权数额为14049600元，陆锡峰应享有其中的四分之一抵押债权数额即3512400元；锡房他证锡山字第××号他项权证登记最高抵押债权数额为5950400元，陆锡峰亦享有其中四分之一份额即1487600元。依照《中华人民共和国物权法》第九十四条、第一百零四条、第一百零五条、第一百八十二条、《中华人民共和国企业破产法》第一百零九条之规定，判决如下：一、锡房他证锡山字第××号项下房屋及房屋占用范围内的建设用地使用权拍卖款在扣除第一顺位抵押权人优先受偿额后，陆锡峰有权就余额中的四分之一在3512400元范围内优先受偿；锡房他证锡山字第××号项下房屋及房屋占用范围内的建设用地使用权拍卖款在扣除第一顺位抵押权人优先受偿额后，陆锡峰有权就余额中的四分之一在1487600元范围内优先受偿。二、驳回陆锡峰的其他诉讼请求。案件受理费80元，由陆锡峰负担20元，由东意公司负担60元（该款已由陆锡峰垫付，其同意本院不再退还，东意公司应于本判决生效之日起7日内向陆锡峰支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  吴修贵人民陪审员  周 演人民陪审员  邵兴祖二〇二〇年五月十五日书 记 员  华 莉