甘肃省嘉峪关市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）甘02刑终18号 原公诉机关嘉峪关市城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）洪弟，男，1986年11月18日出生于广东省湛江市，汉族，大专文化程度，无业，户籍所在地广东省湛江市，现住甘肃省嘉峪关市文化街区。2018年4月25日因赌博被嘉峪关市公安局长城分局建设路派出所罚款400元。因涉嫌开设赌场罪于2019年5月25日被嘉峪关市公安局长城分局取保候审，同年7月22日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。 辩护人党秀贤，甘肃河西律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）谢金龙，男，1987年7月8日出生于浙江省永嘉县，汉族，高中文化程度，无业，户籍所在地浙江省温州市，现住甘肃省嘉峪关市。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月2日被嘉峪关市公安局长城分局取保候审，同年10月18日经嘉峪关市城区人民检察院批准被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。 指定辩护人王晓雯，甘肃聿凰律师事务所律师。 原审被告人潘炳坤（又名潘炳国），男，1983年3月17日出生于甘肃省敦煌市，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地甘肃省敦煌市肃州镇，现住甘肃省嘉峪关市祁连街区。2000年12月1日因犯盗窃罪、故意伤害罪被甘肃省兰州市中级人民法院判处有期徒刑八年；2007年1月26日因犯盗窃罪被甘肃省敦煌市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金6000元，2008年9月17日刑满被释放。因涉嫌开设赌场罪于2018年4月25日被嘉峪关市公安局长城分局取保候审，2019年5月31日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。 指定辩护人郑小娟，甘肃律诚林律师事务所律师。 原审被告人谢兴，男，1987年9月6日出生于浙江省永嘉县，汉族，高中文化程度，无业，户籍所在地浙江省温州市，现住甘肃省嘉峪关市。2017年9月7日因犯开设赌场罪被甘肃省敦煌市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元。因涉嫌开设赌场罪于2019年8月20日被嘉峪关市公安局长城分局刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。 指定辩护人李群媚，甘肃明昊律师事务所律师。 原审被告人章阳春，男，1986年4月1日出生于浙江省永嘉县，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地浙江省温州市，现住甘肃省嘉峪关市同乐街区。因涉嫌开设赌场罪于2019年8月7日被嘉峪关市公安局长城分局刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。 指定辩护人刘洪霞，甘肃明昊律师事务所律师。 嘉峪关市城区人民法院审理嘉峪关市城区人民检察院指控原审被告人洪弟、谢金龙、谢兴、章阳春犯开设赌场罪，原审被告人潘炳坤犯开设赌场罪、包庇罪一案，于2020年1月16日作出（2019）甘0271刑初336号刑事判决。宣判后，原审被告人洪弟、谢金龙不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由和讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。本案经合议庭评议后，现已审理终结。 原审判决认定：（一）2018年3月至4月期间，被告人洪弟、谢金龙经预谋，在嘉峪关市金通物流公司楼下一门面房内，利用具有赌博功能的电子游戏设备，以“收钱上分、退分返钱”的方式开设赌场，并雇佣被告人谢兴、章阳春、潘炳坤、崔某某（另案处理）对赌场经营管理。2018年4月11日，该赌博场所被嘉峪关市公安局雄关分局五一路派出所民警查获。后洪弟、谢金龙、谢兴、潘炳坤等人又在嘉峪关市西部物流信息中心楼下一出租房内以同样的方式再次开设赌场。同年4月24日，公安机关在该赌博场所内查获具有赌博功能的“捕鱼机”2组（操控台16台）、“黑红梅方机”1组（操控台8台）、“九莲宝灯机”1组（操控台8台）、“龙虎斗机”1组（操控台10台）、“水果精灵机”4组（操控台8台）、“九五至尊机”8台，共计58台。嘉峪关市公安局治安警察支队认定，查扣的游戏机具有赌博功能，每个单元格可独立供一人进行赌博活动。 认定上述事实的证据有证人崔某某、张某、张某某等人的证言笔录、辨认笔录及照片、电子证据检查工作记录、扣押决定书、扣押物品清单和情况说明、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、甘肃省代收罚款收据、支付宝及微信转账记录截图、微信截图、机主信息及话单、收据、现场勘验笔录、现场图及照片、刑事判决书及释放证明书、行政处罚决定书、被告人洪弟、谢金龙、潘炳坤、谢兴、章阳春的供述笔录等。 （二）2018年11月至2019年5月期间，被告人洪弟、谢金龙经预谋，在嘉峪关市五一街区出租屋，利用具有赌博功能的电子游戏设备，以“收钱上分、退分返钱”的方式开设赌场，并雇佣被告人潘炳坤、王某某（另案处理）对该赌场实施日常经营。2019年5月23日，嘉峪关市公安局长城分局新华路派出所民警在该赌博场所内查获“捕鱼机”3组（操控台22台）、“黑红梅方机”1组（操控台8台），共计30台。嘉峪关市公安局治安警察支队认定，查扣的游戏机具有赌博功能，每个单元格可独立供一人进行赌博活动。 案发后，被告人谢金龙向嘉峪关市公安局长城分局投案。 认定上述事实的证据有证人王某某、谭某、汪某等人的证言笔录、微信聊天记录截图、辨认笔录及照片、现场检查笔录、现场勘验笔录、现场图及照片、扣押决定书、电子证据检查笔录、抓获经过及证明、被告人洪弟、谢金龙、潘炳坤的供述笔录等。 原审法院认为，被告人洪弟、谢金龙、谢兴、章阳春、潘炳坤以营利为目的，为他人提供赌博场所及赌博机进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪。被告人洪弟、谢金龙、谢兴、潘炳坤开设赌场，情节严重。公诉机关指控被告人潘炳坤犯包庇罪的事实和罪名不成立，且部分被告人排序不当，予以更正。根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十七条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，以被告人洪弟犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20000元；以被告人谢金龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金20000元。以被告人潘炳坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金15000元；撤销（2017）甘0982刑初220号刑事判决中对被告人谢兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元的缓刑部分,以被告人谢兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金15000元，与前罪所判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金65000元；以被告人章阳春犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元；扣押在案的赌博机等作案工具，依法予以没收。 上诉人洪弟的上诉理由及其辩护人的辩护意见：1.谢金龙实际对两个赌场进行管理和控制，分成70%，洪弟分成30%，原审判决认定洪弟为第一被告，在共同犯罪中系主犯的事实不清、证据不足；2.如实供述自己的罪行，认罪态度较好，自愿认罪认罚，应从轻处罚，原审判决量刑畸重。 上诉人谢金龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见：1.不应重复计算赌博机数量，本案不符合开设赌场罪情节严重的情形；2.开设赌场的场所由洪弟承租提供，谢金龙未提供赌博机和技术支持，未实际出资，未实际参与赌场的经营管理，在本案中系从犯，应当从轻、减轻处罚；3.犯罪情节轻微，社会危害性较小，有自首情节，悔罪表现较好，又系初犯、偶犯，法律意识淡薄，请求对其从轻、减轻处罚。 经审理查明：（一）2018年3月至4月期间，上诉人洪弟、谢金龙经合谋，在嘉峪关市金通物流公司楼下一门面房内，利用洪弟提供的具有赌博功能的电子游戏机开设赌场。洪弟雇佣潘炳坤在该赌场内负责收钱上分、退分返钱，谢金龙雇佣谢兴、章阳春在赌场内负责管理账务资金。2018年4月11日，该赌博场所被嘉峪关市公安局雄关分局五一路派出所民警查获。后洪弟、谢金龙、谢兴、潘炳坤等人在嘉峪关市西部物流信息中心楼下出租房内以同样的方式再次开设赌场。2018年4月24日，嘉峪关市公安局长城分局建设路派出所民警在嘉峪关市西部物流信息中心楼下出租房内查获“捕鱼机”2组（操控台16台）、“黑红梅方机”1组（操控台8台）、“九莲宝灯机”1组（操控台8台）、“龙虎斗机”1组（操控台10台）、“水果精灵机”4组（操控台8台）、“九五至尊机”8台，共计58台。经嘉峪关市公安局治安警察支队认定，上述游戏机具有赌博功能，每个操控台为操作基本单元，每个单元格可独立供一人进行赌博活动。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过等证明：案件的由来，洪弟、潘炳坤、谢兴、章春阳被抓获的经过。谢金龙系主动投案自首。 2.证人崔某某的证言：2018年2月底，我通过招聘网站信息联系到潘炳坤，被他先后安排到金通物流游戏厅和西部物流游戏厅工作，游戏厅的管理者是洪弟、潘炳坤、谢兴和章阳春。洪弟负责维护赌博机；潘炳坤负责收钱上分、看场子、约客人；谢兴和章阳春负责收取营业款、备用周转金；我负责上分、收付款、管理赌博机的钥匙，赌场的盈利我都交给了潘炳坤、谢兴和章阳春。西部物流游戏厅的赌博机是从金通物流游戏厅拉过来的，章阳春没有在西部物流游戏厅工作。 经崔某某混杂辨认，潘炳坤、洪弟就是在金通物流公司内及西部物流信息中心楼下房屋利用游戏机开设赌场的男子。 3.证人赵某的证言：2018年4月8日，我看到招聘服务员的广告后就打了电话，当日开始在金通物流游戏厅上班，负责上分和收钱，向潘炳坤汇报工作。 4.证人张某、张某某、董某某的证言证明：2018年4月24日，潘炳坤给张某、董某某打电话，让其二人到九号门向南300米西部物流楼下的店里去玩赌博机，张某又叫了王生成和张某某一起去，后几人被警察查获。潘炳坤负责管理，店里的女服务员负责上分和收钱。 经张某、董某某混杂辨认，潘炳坤就是在西部物流信息中心楼下房屋利用游戏机开设赌场的男子。 5.证人侯某的证言：我在金通物流游戏厅和西部物流游戏厅赌博过，据我所见，金通物流游戏厅是潘炳坤、谢兴和章阳春在管理，西部物流游戏厅是洪弟、潘炳坤和谢兴在管理。 6.收据、证人管某某的证言：2018年3月20日，潘炳坤和两名男子承租了我在金通物流院内的房子，说要用来当仓库，当场给了我2200元的房租。那两名男子说潘炳坤是老板，我就在收据上写了他的名字。 7.证人张某某的证言：2018年4月，我将酒钢九号门南侧西部物流楼下的商铺出租给一个陌生男子，他的电话为189xxxxxxxx，他当场支付了100元定金。 8.证人刘某的证言、支付宝转账记录等证明：2018年4月20日，两个持外地口音的男子说要租其拥有的钢城路350号西部物流楼下的商铺开棋牌室，次日潘炳坤来取钥匙，并通过支付宝向其转账房租3000元。 经刘某混杂辨认，潘炳坤就是在西部物流信息中心楼下承租房屋付房租的男子。 9.证人毛某某的证言：我是洪弟的女朋友，2018年在西部物流公司楼下的游戏厅工作，后来该游戏厅被警察查封了，2019年洪弟在镜铁市场南侧过道的游戏厅工作。 10.电子证据检查工作记录、微信转账记录截图证明：嘉峪关市公安局网安支队对本案电子数据进行提取、固定。崔某某账户与章阳春、谢兴账户的赌资来往情况。 11.机主信息及通话单证明：2018年4月期间，潘炳坤与崔某某之间有多次手机通话。 12.微信聊天记录截图证明：潘炳坤告知洪弟赌博机出现故障，洪弟表示来修理。 13.扣押决定书、扣押物品清单及代收罚款收据证明：2018年4月25日，公安机关在西部物流信息中心楼下门面房依法扣押赌博机共计58台；从崔某某处依法扣押人民币3855元，已被罚没。 14.具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、情况说明及照片证明：经嘉峪关市公安局治安警察支队认定，公安机关查扣的游戏机均具有赌博功能，每个操控台为操作基本单元，每个单元格可独立供一人进行赌博活动。 15.刑事判决书、释放证明书证明：潘炳坤、谢兴的犯罪前科情况。 16.行政处罚决定书证明：2018年4月25日，洪弟、张某、张某某、董某某因从事赌博违法活动被公安机关罚款的情况。 17.现场勘验笔录、示意图、现场照片、辨认笔录及照片证明：案发现场的基本情况，潘炳坤对涉案赌博场所进行了指认。 18.原审被告人潘炳坤供述：2018年3月，洪弟让我和崔某某到金通物流附近的游戏厅工作，十几天后游戏厅就关门了，交房租的时候借用了我的身份证，所以收款凭条上是我的名字。后来又让我到西部物流楼下的游戏厅工作，房屋是洪弟、谢兴、章阳春等人承租的，房租是章阳春给我微信转账了3000元，我再转给房东的儿子。洪弟负责安装、调试和维修赌博机、管理游戏厅、联系客人；我负责看场、收钱上分、退分返钱，有时也会联系客人，收的钱每天扣除我的工资后交给洪弟；崔某某负责收钱上分、退分返钱；谢兴和章阳春负责收取营业款、管理备用金。西部物流游戏厅的赌博机是从金通物流游戏厅拉过来的，西部物流游戏厅开业后我没见过章阳春。之前洪弟跟我说，如果我被警察抓了，就说我不认识他，游戏厅是王老板开的。 经潘炳坤混杂辨认，洪弟就是在金通物流公司内和西部物流信息中心楼下开设赌场的男子。 19.原审被告人谢兴供述：2018年3月，洪弟与谢金龙商量开赌博的游戏厅，谢金龙叫了章阳春。洪弟叫了潘炳坤。洪弟、谢金龙带着我和章阳春在金通物流附近找到房子，以潘炳坤的名义租下了房子，洪弟拉来了游戏机并安装调试。潘炳坤和小崔负责上下分，洪弟拉来一些客人。4月份该游戏厅被查封，洪弟、谢金龙说还得再找个地方开，他俩带着我和章阳春、潘炳坤在西部物流附近找了一个房子，我给房东给了500元押金，谢金龙给我说洪弟将金通物流游戏厅的封条拆了，把赌博机拉到西部物流这边的房子里。洪弟负责提供、维修和维护赌博机、核对账务、组织客源；谢金龙负责出钱、出人；我和章阳春负责日常管理、备用周转金、收取营业款，收来的盈利款交给谢金龙；潘炳坤是洪弟找来的，崔某某是潘炳坤找来的，他俩负责上分、退分、结账，潘炳坤还负责看场子、联系客人。章阳春没参与西部物流游戏厅，他跟我们看完房屋后就回湖北了。谢金龙在“西部物流”游戏厅被查封时去了外地，但通过电话安排我管理游戏厅的资金往来。 经谢兴混杂辨认，谢金龙、洪弟、章阳春、潘炳坤就是在金通物流公司附近、西部物流信息中心楼下开设赌场的男子。 20.原审被告人章阳春供述：2008年2月，谢金龙让我到他与洪弟在金通物流院子里开的游戏厅内工作，约定每日给我200元，盈利给我5%的提成。我和谢兴负责管理账务资金和周转金、发工资、收取营业款；洪弟负责提供、维修和维护赌博机；潘炳坤和崔某某是工作人员，负责收钱上分。游戏厅每日的盈余款都交给洪弟和谢金龙，听说他俩是五五分成。金通物流游戏厅被查封后我去看了西部物流附近的房子，然后就离开嘉峪关了。 经章阳春混杂辨认，谢金龙、洪弟、谢兴、潘炳坤就是在金通物流公司附近和西部物流信息中心楼下开设赌博游戏厅的男子。 21.上诉人洪弟供述：潘炳坤说，金通物流游戏厅和西部物流游戏厅的老板是谢金龙；谢兴和章阳春是管理者，负责收取营业款和资金管理；潘炳坤和崔某某负责收钱上分；我负责维修西部物流游戏厅的赌博机，金通物流游戏厅我没参与。 22.上诉人谢金龙的供述：2018年，我接受了洪弟的提议与他合开赌博游戏厅，利润平分。洪弟负责提供和维修赌博机、经营管理游戏厅、组织客源；我负责找来谢兴和章阳春对游戏厅进行日常管理、资金管理，每天给他们200元，外加盈利的5%；潘炳坤和崔某某是服务员。2018年3月，洪弟、潘炳坤、谢兴和章阳春在金通物流楼租房开游戏厅，游戏厅每日的营业款都交给我，盈利约1万元左右。后金通物流游戏厅被查封，洪弟又在西部物流楼下租了房子，并将赌博机拉过去继续开游戏厅。谢兴打电话给我说需要资金周转，谢兴只有2000元，问我要钱，我让他先向潘炳坤借上3000元，过了几天，洪弟说西部物流的游戏厅也被查封了。 经谢金龙混杂辨认，洪弟、谢兴、章阳春、潘炳坤就是与其开设、经营赌场的男子。 认定上述事实的证据已经一审公开开庭出示、质证、辩论，经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。 （二）2018年11月至2019年5月期间，上诉人洪弟、谢金龙经合谋以“收钱上分、退分返钱”的方式开设赌场。谢金龙出资租赁嘉峪关市五一街区门面房作为赌博场所，洪弟为该赌场提供具有赌博功能的电子游戏设备，并雇佣潘炳坤、王某某（另案处理）对该赌场实施日常经营。2019年5月23日，嘉峪关市公安局长城分局新华路派出所民警在该赌博场所内查获“捕鱼机”3组（操控台22台）、“黑红梅方机”1组（操控台8台），共计30台。经嘉峪关市公安局治安警察支队认定，上述游戏机具有赌博功能，每个操控台为操作基本单元，每个单元格可独立供一人进行赌博活动。 案发后，谢金龙向嘉峪关市公安局长城分局投案自首。 认定上述事实的证据有： 1.证人王某某的证言：2019年2月下旬至4月中旬，我经潘炳坤介绍在镜铁市场南侧过道的游戏厅工作。我和潘炳坤负责收钱上分、下分返钱、打扫卫生，我收的钱交给潘炳坤或洪弟；洪弟负责放风、结算营业额、联系赌博玩家。洪弟教我使用积分卡给赌博玩家充值，告诉我上分的软件密码，让我向谢金龙送过营业款并从谢金龙处取过游戏厅的流动资金，所以我认为洪弟和谢金龙是游戏厅的老板。 经王某某混杂辨认，潘炳坤、洪弟就是在镜铁路市场65号楼4号出租房开设赌场的男子。 2.证人谭某、汪某、高某的证言证明：其三人经人介绍多次到镜铁市场南侧过道的游戏厅赌博，洪弟和谢金龙是老板，洪弟负责调试和维修游戏机，王某某负责上分、下分，潘炳坤负责买东西等杂活。 经谭某、汪某、高某混杂辨认，洪弟、谢金龙、潘炳坤、王某某就是在镜铁路市场出租房内开设赌场的男子。 3.证人程某某的证言：我经汪某带领多次到镜铁市场南侧过道的游戏厅赌博，王某某负责开门和收钱上分。 4.证人袁某某的证言：2019年5月，我经汪某带领两次到镜铁市场南侧过道的游戏厅赌博，潘炳坤和王某某负责上分，游戏厅的工作人员还有洪弟。 5.证人杨某、缐某某、张某某的证言：案发当天，洪弟和潘炳坤在镜铁市场南侧过道的游戏厅里，游戏厅共有四台赌博游戏机，潘炳坤负责收钱，给赌博玩家上分。 6.证人高某某、黄某某的证言、微信聊天记录证明：2018年11月12日，其二人将嘉峪关市镜铁市场南侧过道五一街区门面房出租给一个南方口音的男子，该男子交了一个月的房租及3000元押金。谢金龙自2019年1月至5月通过微信转账交了五个月的房租，后谢金龙让高某某加了贾某的微信，由贾某通过微信转账给高丽丽付了2019年6月和7月的房租。 7.电子证据检查工作记录、微信聊天记录及照片证明：嘉峪关市公安局网安支队对本案电子数据进行提取、固定的情况。洪弟向汪某支付其介绍赌博玩家的报酬，并告诉汪某自己去外地购买赌博游戏机。 8.现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录及照片、现场检查笔录等证明：嘉峪关市镜铁市场南侧过道五一街区门面房内有大型游戏机四台，其中捕鱼机三台、扑克草花机一台、电脑一台。该门面房系洪弟、潘炳坤等人开设赌场的地点。 9.扣押决定书及扣押清单证明：2019年5月25日，公安机关从洪弟处依法扣押赌博游戏机三十台；电脑主机箱一台、读卡器一个、鼠标一个、电脑键盘一部、电脑显示器一台；同年5月30日从潘炳坤处依法扣押移动电话一部。 10.具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书及照片证明：经嘉峪关市公安局治安警察支队认定，查扣的游戏机均具有赌博功能，每个操控台为操作基本单元，每个单元格可独立供一人进行赌博活动。 11.原审被告人潘炳坤的供述：2019年3月10日至5月23日，我被洪弟安排到嘉峪关市五一街区门面房的游戏厅工作，洪弟是游戏厅的主要负责人，负责安装、调试、维修游戏机、日常管理、资金管理、联系客人、发放工资；我和王某某负责看场子、上分、退分和收钱，收的钱转账给洪弟。 经潘炳坤混杂辨认，洪弟、谢金龙、王某某就是在镜铁路市场65号楼4号出租房开设赌场的男子。 12.上诉人洪弟的供述：2019年5月初，潘炳坤让我到镜铁市场南侧过道的游戏厅帮他放哨、看场子、打扫卫生，我也负责维修调试游戏机、买东西。游戏厅老板是谢金龙，潘炳坤和王某某负责给客人收钱上分、退分返钱。 13.上诉人谢金龙的供述：镜铁市场南侧过道的房子是洪弟租的，我交过2019年1月以及3月至6月这几个月的房租，其中有两个月的房租我让贾超转账给房东。2019年2月，我和洪弟在这个出租屋合开了游戏厅，盈利五五分成，游戏机是洪弟提供和维护的，他还负责游戏厅的经营、招揽客人、投入流动资金，我也投入过流动资金，游戏厅的员工有潘炳坤和王某某。 经谢金龙混杂辨认，潘炳坤、洪弟、王某某就是与其一起在镜铁路市场出租房内开设赌场的男子。 认定上述事实的证据已经一审公开开庭出示、质证、辩论，经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。本院审理期间，上诉人洪弟、谢金龙均未提交证据。 对各上诉人的分析评定： 上诉人洪弟开设赌场的犯罪事实有证人证言、微信聊天、转账记录截图、扣押决定书、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书及谢金龙、潘炳坤等人的供述等证据相互印证，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。关于上诉人洪弟提出原审判决认定其为第一被告，在共同犯罪中系主犯的事实不清、证据不足的上诉理由，经查，根据证人证言、洪弟、谢金龙、潘炳坤等人的供述相互印证，洪弟在开设赌场的过程中,组织客源，雇佣员工，提供具有赌博功能的游戏机和技术支持，对赌博场所实施经营管理，并收取开设赌场的违法所得，在共同犯罪中起组织、策划的重要作用，应认定为主犯；根据洪弟在共同犯罪中所起的作用，以及在案发前指使同案犯串供，情节恶劣，原审判决将其列为第一被告并无不当。原审判决根据洪弟犯罪的事实、作用、情节，对其量刑适当。故洪弟的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立。 上诉人谢金龙开设赌场的犯罪事实有证人证言、微信聊天、转账记录截图、扣押决定书、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书及洪弟、谢金龙、谢兴等人的供述等证据相互印证，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。对于上诉人谢金龙提出本案不符合开设赌场罪情节严重的情形的上诉理由，经查，谢金龙参与开设赌场犯罪两起，赌场内设置赌博机共计88台，根据相关规定，本案洪弟、谢金龙等人开设赌场设置赌博机数量已达到“情节严重”的情形。对于上诉人谢金龙提出其系从犯的上诉理由，经查，根据证人证言、洪弟、谢金龙、谢兴等人的供述以及微信转账记录等证据相互印证，洪弟与谢金龙事前共同预谋开设赌场，在开设赌场过程中提供资金,雇佣人员对赌场实施日常经营管理，收取开设赌场的违法所得，在共同犯罪中起组织、策划的重要作用，应认定为主犯。谢金龙案发后主动投案，如实供述所犯罪行，有自首情节，原审判决根据谢金龙的犯罪性质、作用、情节，已予以从轻处罚，原审判决量刑适当。故谢金龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不成立。 本院认为，原审判决认定上诉人洪弟、谢金龙、原审被告人潘炳坤、谢兴、章阳春以营利为目的，为他人提供赌博场所及赌博机进行赌博，构成开设赌场罪，洪弟、谢金龙、潘炳坤、谢兴犯开设赌场罪，情节严重的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  范 毅 审 判 员  候晓燕 审 判 员  步全梅 二〇二〇年五月二十六日 法官助理  文思远 书 记 员  黄 鑫