贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔27民终926号 上诉人（原审被告）陈鑫，女，汉族，1992年4月20日生，贵州省瓮安县人，住贵州省瓮安县。 委托诉讼代理人胡艳章，系陈鑫之母。 被上诉人（原审原告）王娟，女，汉族，1987年5月7日生，贵州省瓮安县人，住贵州省瓮安县。 上诉人陈鑫与被上诉人王娟健康权纠纷一案，不服贵州省瓮安县人民法院作出的（2019）黔2725民初3565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案受理后，依法组成合议庭，不开庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人陈鑫上诉请求：1、原判按照9：1划分过错责任不当；2、一审据以定案的两份鉴定相互矛盾，申请重新鉴定。 被上诉人王娟未答辩。 原审原告王娟一审诉讼请求：1、判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、食宿费、鉴定费等各项损失167，131.69元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年12月22日晚，被告陈鑫在瓮安县雍阳酒店丽景娱乐会所包房内与会所主管原告王娟因生活琐事发生争吵，被在场人员劝开。次日凌晨，原告王娟在会所办公室休息，被告陈鑫准备乘车离开，二人在微信交流过程中再次发生争吵，约定单挑打架，随后二人在会所门口相遇后相互扭打，被告陈鑫用半截啤酒瓶将原告王娟的面部打伤，经鉴定，原告王娟的损伤程度为轻伤一级。原告受伤后于2018年12月23日在黔南布依族苗族自治州人民医院住院治疗，于2019年1月2日出院，住院10天。被告陈鑫因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑一年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元。原告于2019年1月10日向黔南州人民医院法医司法鉴定所申请鉴定，黔南州人民医院法医司法鉴定所于2019年1月14日作出黔南医鉴所［2019］医检字第010号鉴定意见书，评定王娟为九级伤残，误工期为25－45日，护理期为1－7日，营养期为7－15日。 原审法院认为，本案双方的争议焦点在于：双方的过错程度和被告应当赔偿原告各项损失的具体金额。 一、关于原告受伤是如何引起的以及双方的过错程度问题。从审理查明的事实来看，发生纠纷被人劝开后，再次约定打架，双方均有伤害对方的故意，故双方对事故的发生均存在过错；双方发生扭打的过程中，被告用自己携带的半截啤酒瓶将原告面部打伤致其住院治疗并构成九级伤残，被告对原告的受伤存在较大过错，原告亦存在一定过错，双方均应承担相应的责任；根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”和第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，根据双方的过错行为表现，本院酌定由原告承担10%、被告承担90%的责任较为公平合理。 二、关于被告应当赔偿原告各项损失的具体金额问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，本案中，原告的各项损失应计算如下： 1、医疗费：原告在庭审中主张医疗费7,919.69元，但仅提交医疗费发票5张，金额共计为4,913.09元，其余金额无相应票据予以佐证，故本院支持4913.09。 2、误工费：因原告未举证证明其近三年的平均收入情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，本院酌定按2017年贵州省居民服务业平均工资标准38,568元/年计算；原告住院10天，经鉴定其误工期为25－45天，本院酌情按35天计算原告的误工期，其误工费应计算为：38,568元/年÷365天×35天=3,698元；对原告要求按农林牧渔业的工资标准计算的请求不予支持。 3、住院伙食补助费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，原告的住院伙食补助费计算为：2018年贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助100元/天×10天=1,000元，对原告要求超出部分不予支持； 4、护理费：原告主张按2017年度居民服务行业38,568元/年的收入标准计算护理费，原告的该项请求符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，原告的护理费应计算为：38,568元/年÷365天×7天=739元。 5、营养费：原告主张营养按50元每天计算，本院酌定按30元每天的标准计算，经鉴定其营养期为7－15天，本院酌定其营养期为15天，应计算为30元/天×15天＝450元，对原告请求超过该金额的部分不予支持。 6、残疾赔偿金：原告因受伤构成九级伤残，根据2018年度贵州省城镇居民人均可支配收入31,592元/年的标准计算，其残疾赔偿金应为31,592元/年×20年×伤残系数0.2＝126，368元。 7、交通费：原告主张其到贵阳、都匀进行鉴定的交通费共280元，原告到都匀进行伤残鉴定是本案中必要的鉴定程序，但原告到贵阳进行损伤程度鉴定并不是本案必要的鉴定程序，且在（2019）黔2725刑初64号刑事案件中已经对原告的损伤程度进行法医司法鉴定，故对原告主张的交通费用本院仅支持往返都匀的费用，即120元，对其余费用不予支持。 8、鉴定费：原告进行伤残鉴定的鉴定费为1,300元，本院予以支持；对进行损伤程度鉴定的鉴定费700元不予支持。 9、精神抚慰金：原告受伤构成九级伤残，本院酌情支持精神抚慰金10,000元； 10、食宿费：原告主张其进行鉴定的过程中产生食宿费800元，本院酌情按100元/天的伙食标准计算1天，即为100元，对原告诉请超过该金额的部分不予支持。 原告的上述损失合计148，688元，如前所述，被告应赔偿原告的金额为148,688元×90%=133，819元（小数点后四舍五入）。 为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、限被告陈鑫于本判决生效后五日内赔偿原告王娟各项损失共计人民币十三万三千八百一十九元（133，819元）；二、驳回原告王娟的其余诉讼请求。案件受理费减半收取人民币562元（原告已预交），由被告陈鑫承担，连同上述款项一并给付原告王娟。 二审中，当事人没有提供新证据。 经二审审理,查明的事实与一审查明的事实一致。 综合本案双方诉辩请求及理由，归纳二审争议的焦点：鉴定意见是否能作为定案的依据，过错比例划分是否恰当。 本院认为，对上诉人陈鑫所提：“过错责任划分比例不当”的上诉理由，经查，原审根据事发原因，双方打斗的积极程度，伤害结果，酌定上诉人陈鑫承担过错责任90%并无不当，故上诉人所提该项上诉理由不成立，本院不予采纳。 对上诉人陈鑫所提：“两份鉴定意见相互矛盾，不能作为定案依据，申请重新鉴定”的上诉理由，经查，本案中的两份鉴定，一份是贵州良华律师事务所申请黔南州人民医院司法鉴定中心对被上诉人王娟人体伤残等级、三期时限进行鉴定，目的是计算本案的赔偿金额；另一份鉴定是瓮安县公安局向贵州医科大学法医司法鉴定中心申请的损伤程度鉴定，目的是认定上诉人王娟是否构成故意伤害罪。两份鉴定事项不同，故结论不同，并非相互矛盾。本案中鉴定机构及鉴定人员具备鉴定资格，程序合法，上诉人陈鑫未提交相关证据推翻上述两份鉴定意见，故上诉人所提该项上诉理由不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1124元，由上诉人陈鑫承担。 本判决为终审判决。 审判长 罗 莎 审判员 欧忠耀 审判员 王亚宏 二〇二〇年五月二十六日 法官助理郭杉 书记员程鹏