云南省曲靖市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）云03民特14号申请人：盘县平关镇大坪煤矿，住所地贵州省六盘水市盘县平关镇石脑村。投资人：何斌。申请人：何斌，男，汉族，1976年5月17日生，住云南省昆明市官渡区。二申请人的共同委托诉讼代理人：林选维，云南德和政律师事务所律师。特别授权代理。被申请人：胡卫权,男，汉族，1972年9月21日生，住云南省曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：李泽云，云南恒序律师事务所律师。特别授权代理。申请人盘县平关镇大坪煤矿、何斌与被申请人胡卫权申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年3月31日立案后，依法组成合议庭于2020年4月23日进行了开庭审理。本案现已审理终结。盘县平关镇大坪煤矿、何斌诉称：申请撤销曲靖仲裁委员会(2019)曲仲裁字第221号裁决书，本案申请费由被申请人承担。事实和理由：一、仲裁裁决程序违法。1.《以债转股协议书》约定该协议在履行过程中发生争议，应本着友好协商的原则处理。不能协商一致的，共同约定交由曲靖仲裁委员会仲裁处理，曲靖仲裁委员会没有组织双方协商处理，故其直接仲裁程序违法；没有明确发生争议时哪些事项交由曲靖仲裁委员会仲裁处理，属于“裁决的事项不属于仲裁协议的范围”，在仲裁事项约定不明的情况下，仲裁委员会受理并作出裁决属于程序违法。2.仲裁裁决遗漏了当事人，程序违法。《以债转股协议书》的甲方的胡卫权，乙方是何贵富、何斌，在何贵富已经去世的情况下，仲裁庭应当通知何贵富的继承人及其妻子及其女儿作为诉讼参与人参与诉讼，仲裁庭没有通知，程序违法。3.《以债转股协议书》中没有约定利息事项，仲裁庭对利息进行裁决，超出了仲裁条款约定事项，程序违法。4.被申请人在申请书中主张的利率为银行同期利率，而当庭将年利率变更为24%，属于变更仲裁请求，仲裁庭没有要求双方就那些协商能否达成新的仲裁协议，也没有给申请人举证期间，违反法定程序。《以债转股协议书》对债权的形成没有具体明确，到底是借款、货款、高利息转为债权入股的，均不清楚，被申请人没有提供证据证明其债权是如何形成的；根据法律规定，当事人应当对自己的主张提供证据。仲裁庭在没有查清事实的情况下进行裁决，违反了《仲裁法》第七条“仲裁应当根据事实，符合法律规定，公平合理地解决纠纷”的规定，属于违法裁决。二、被申请人隐瞒了足以影响公正裁决的证据，仲裁庭故意曲解法律，不正确分配举证责任，作出错误裁决。1.被申请人隐瞒了33776547.53元的形成事实。在仲裁申请人中，被申请人主张33776547.53元为两个事实形成，一个是借款，另一个是货款。但从庭审调查可知，被申请人主张是借款，却没有交付记录，被申请人主张是货款，但自2007年至2016年以来，经过结算，申请人并不欠被申请人货款。庭审中，被申请人故意隐瞒事实真相，不如实陈述，仲裁庭有责任、有义务要求被申请人提供证据证明其主张的是借款或是货款，在被申请人隐瞒事实，作出不符合常理及逻辑解释的情况下，不要求被申请人提供证据支持其主张，反而曲解法律“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证的事实存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”的规定，认定申请人欠被申请人33776547.53元。2.被申请人隐瞒何斌转让盘县平关镇大坪煤矿股权变更登记的事实。《以债转股协议书》签订后，被申请人长期委派张国祥到盘县平关镇大坪煤矿进行管理，张国祥常驻煤矿进行管理并领取工资，被申请人也经常到盘县平关镇大坪煤矿指导工作。2017年12月27日，盘县平关镇大坪煤矿取得年产量30万吨的安全生产许可证时，到相关部门办理被申请人的股权变更手续，但因政策原因，未能办理，该办理过程被申请人是知道的、参与的，且相关书面材料掌握在被申请人手中。现被申请人故意隐瞒该书面证据，致使仲裁庭作出错误裁决。3.被申请人与申请人共同将盘县平关镇大坪煤矿的股权51%转让给王学军，在王学军支付股权转让款1100万元后被申请人胡卫权已经收取股权转让款550万元，而被申请人故意隐瞒向王学军转让股权并收取股权转让款550万元的证据，致使仲裁庭作出错误裁决。4.被申请人隐瞒参与管理盘县平关镇大坪煤矿的事实，致使仲裁庭认为被申请人不能履行股东权利，《以债转股协议书》的合同不能实现，作出错误裁决。补充理由，1.胡卫权的代理人李泽云与仲裁庭组成人员系曲靖仲裁委的同事，应当回避。李泽云与甘捷系西南政法大学校友，曾经是曲靖法院系统同行，关系密切，应当回避。2.首席仲裁员甘捷不是当事人共同选定，也没有共同委托仲裁委员会主任指定。3.本案当事人并未协议公开进行审理，故应当不公开进行审理。4.仲裁中没有对利息变更后的请求进行举证质证。胡卫权称：一、关于程序违法的撤销理由不成立。1.双方签订的协议中已约定了不能履行或履行中发生争议，应通过仲裁处理，申请人认为约定事项不明的理由不能成立。仲裁案件的处理中，调解不是必经程序，因此，不存在程序违法。2.2016年11月营业执照已变更登记，投资人为何斌，系个人独资企业，且何斌之父何贵富已去世，故本案合同当事人的乙方已变更为何斌的事实清楚，不存在应追加继承人为当事人的情形，并且，何斌在再次转让股权时，也是以其个人名义转让的。3.申请人如对变更利息请求标准有异议或提出需答辩举证期限，应在庭审中提出，没有提出应视为放弃权利。4.胡卫权的代理人同时也是曲靖仲裁委员会的委员，这个事实是没有争议的，但是众所周知，仲裁庭的仲裁员大部分都是律师参与，并非担任仲裁员的就不能再代理相关仲裁案件。申请人代理人说被申请人的代理人与甘捷是大学校友，一个大学的校友出现在一个案件中，一方是代理人，一方是仲裁员就不能代理案件，那么被申请人代理人与高院的院长也是校友，是否也不能代理案件，也要回避；首席仲裁员没有进行双方当事人共同选定，或由仲裁委员会主任指定，这是一个双方都清楚的程序问题，在选定仲裁员的时候，是由各方选定一名仲裁员，首席仲裁员是是由仲裁庭主任指定，仲裁庭也询问了双方是否有意见，仲裁庭庭审时，双方是对仲裁庭的组成人员没有意见；本案的仲裁，一般情况下是不公开审理，双方同意公开是可以公开审理，仲裁庭仲裁时也明确问了双方是否公开审理，并且笔录中记录明确，是同意公开审理的。二、申请人提出的隐瞒了足以影响公正裁决的证据的理由，缺乏事实依据。涉及经过确认和债转股后，所有证据材料是双方都有的，不存在故意隐瞒证据。收取股权转让款550万元，与本案双方已确认的债权没有关联。综上，应当驳回其申请。盘县平关镇大坪煤矿、何斌向本院提交了以下证据：七组证据。1.《以债转股协议书》证明裁决的事项不属于仲裁协议的范围；何贵富是合同一方相对人，裁决遗漏了当事人。2.协议、电汇凭证，证明申请人与被申请人之间的借款是还清的，裁决没有查清事实，所以裁决的理由是不成立的。3.沾益县昌达煤焦有限公司结算单，证明申请人与被申请人之间的交易是结算清楚的，申请人不欠被申请人货款，裁决没有查清事实。4.分户申请表、证明、申请、结婚证、死亡证明，证明何贵富与吴丽萍系夫妻关系、与何莹系父女关系、与何斌系父子关系，裁决遗漏了当事人。5.股权转让合同、银行卡交易明细清单，证明何斌将股权转让给王学军是经过胡卫权同意的，其中一部分是胡卫权转让的，胡卫权已经收了王学军的股权转让款550万元，胡卫权隐瞒了足以影响公正裁决的证据，致使裁决不公平。6.大坪煤矿工资表、报销清单，证明自2016年9月至2019年3月，胡卫权一直在盘县平关镇大坪煤矿进行管理，胡卫权隐瞒了足以影响公正裁决的证据，致使裁决不公平。7.借款协议、民事起诉状、应诉通知书、裁定书、撤诉笔录，证明2019年6月，胡卫权还代表盘县平关镇大坪煤矿与胡卫国、邓鸭德、林竹元、曹晓全等人谈判，胡卫权足以影响公正裁决的证据，致使裁决不公平。被申请人质证认为：对证据的三性均没有异议，但是不能达到申请人的证明目的。本院认为，申请人所举证据，不能证明仲裁裁决具有应当撤销的情形，本院不予采信。经审查查明:2019年9月27日曲靖仲裁委员会作出（2019）曲仲裁字第221号裁决：1.解除胡卫权与盘县平关镇大坪煤矿、何斌在2016年9月10日签订的《以债转股协议书》。2.盘县平关镇大坪煤矿、何斌在收到本裁决书之日三十日内退还胡卫权入股投资款33776547.53元并赔偿胡卫权自2016年9月14日起至还清入股投资款之日止按年利率24%计算的利息。本案仲裁费127738元，由盘县平关镇大坪煤矿、何斌承担。本裁决为终局裁决。本院认为：本案为申请撤销仲裁裁决纠纷，依据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条之规定:当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。故本案需依据上述规定进行审查。本案当中,盘县平关镇大坪煤矿、何斌申请撤销仲裁裁决的第一项理由主要是程序违法。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释第二十条规定仲裁法第五十八条规定的“违反法定程序”，是指违反仲裁法规定的仲裁程序和当事人选择的仲裁规则可能影响案件正确裁决的情形。仲裁程序中对于是否应先由双方协商或由仲裁庭组织双方协商，并不是必经程序，法律也未对此进行规定，申请人认为此系程序违法，本院不予支持。本案仲裁协议约定的合同履行过程中发生的争议，均属于当事人约定的仲裁事项，故仲裁裁决对于利息等进行仲裁，没有超出仲裁条款范围进行仲裁的情形。对于是否追加当事人及变更请求后没有给予相应的举证期间，申请人在仲裁程序中并未提出异议，也没有证据证明属于可能影响案件正确裁决的情形，申请人认为此系仲裁法第五十八条规定的“违反法定程序”，本院不予支持。对于申请人提出的胡卫权的代理人李泽云与仲裁庭组成人员系曲靖仲裁委的同事，李泽云与首席仲裁员甘捷系西南政法大学校友，曾经是曲靖法院系统同行，关系密切，应当回避，没有法律依据，本院不予支持。盘县平关镇大坪煤矿、何斌申请的第二项理由，关于仲裁裁决是否具有对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决证据的情形。申请人未能说明被申请人隐瞒了何种证据，且该证据直接关系到仲裁裁决结果。故申请人的该项主张缺乏事实依据，本院不予支持。而申请人提出的被申请人隐瞒事实，仲裁庭在没有查清事实的情况下进行裁决，属于违法裁决。其理由主要是基于本案的事实,因事实认定属于仲裁庭行使仲裁权的范围，不属于《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定的当事人申请撤销仲裁裁决的事由，本院依法不作审查和认定。综上所述，申请人盘县平关镇大坪煤矿、何斌不能提供证据证实仲裁裁决具有上述法律规定应当撤销的情形,故本院依法不予支持申请人的撤销申请。依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条、第六十条规定，裁定如下：驳回盘县平关镇大坪煤矿、何斌要求撤销曲靖仲裁委员会作出的(2019)曲仲裁字第221号裁决的申请。申请费400元，由申请人盘县平关镇大坪煤矿、何斌负担。审 判 长  王 勇审 判 员  陈志刚人民陪审员  崔家荣二〇二〇年五月二十五日书 记 员  陈 娇