广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤03民终21956号 上诉人（原审被告）：孙红,女，1965年4月5日出生，汉族，身份证住址深圳市福田区长城大厦9—B—805，身份证号码44030119650405446X。 被上诉人（原审原告）：深圳前海裕友资产管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室，统一社会信用代码91440300334946840J。 法定代表人：庞雅心，总经理。 委托诉讼代理人：罗飞扬，广东嘉得信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周浩杰，广东嘉得信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：深圳市爱能德科技开发有限公司，住所地深圳市福田区景田路77号擎天华庭华庭阁31层B房，组织机构代码76495497-1。 法定代表人：杨仕明。 被上诉人（原审被告）：杨仕明,男，1963年2月19日出生，汉族，身份证住址深圳市福田区长城大厦9-B-805，身份证号码440301196302193816。 被上诉人（原审第三人）：深圳前海中广核富盈互联网金融服务有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前海卓越金融中心壹号8栋2201B室，组织机构代码76495497-1。 法定代表人：罗厚斌，董事长。 上诉人孙红因与被上诉人深圳前海裕友资产管理有限公司（以下简称裕友公司）、深圳市爱能德科技开发有限公司（以下简称爱能德公司）、杨仕明、深圳前海中广核富盈互联网金融服务有限公司（以下简称中广核公司）追偿权纠纷一案，不服广东省深圳前海合作区人民法院(2017)粤0391民初1017号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 孙红上诉请求：1.撤销孙红负连带担保责任的判决；2.认定爱能德公司己归还裕友公司借款3041332.85元；3.判决爱能德公司欠裕友公司本金3158041.67元（截止至各笔借款到期时间）；4.判决中广核公司（或裕友公司）归还爱能德公司杨仕明、许艳芳分别于2016年4月8日、2016年12月21日移交给中广核公司的爱能德公司所有重要文件，见移交单；5.裕友公司、爱能德公司、杨仕明、中广核公司承担全部上诉费及由此产生的其他费用。 二审调查时，孙红将上诉请求第二项变更为：请求认定爱能德公司归还3036494.03元。其他与上诉状一致。 事实与理由： 一、二次开庭，参与庭审的是不同二位法官，写《民事判决书》又是一个法官，此案由三位法官完成。按道理应该是庭审的法官出《民事判决书》。王琪玮不清楚庭审情况，却由他来判决。 二、设立爱能德公司的注册文件，除《投资者声明》外，其他所有文件全部是伪造我签字的。 我去深圳市市场监督管理局查询爱能德公司档案，有我签名的文件大部分都是伪造的、是假的。 设立爱能德公司的注册文件，除《投资者声明》外，其余所有文件都是伪造我签名。对伪造签名的文件内容我从不知晓，更不知道我任爱能德公司的监事，也无爱能德公司任何人或其他人告诉我任爱能德公司的监事，也无爱能德公司任何人或其他任何人提醒我履行爱能德公司监事职责。伪造的文件永远是假的，不成立的。 我1991年起就在中广核上班，地址在福田区，而爱能德公司2004年在福田区，2014年3月3日搬迁至深圳市龙岗区龙城街道黄阁路441号龙岗天安数码创新园一号大厦A1201-1,租赁合同止于2016年3月2日。我没有分身术参与爱能德公司的经营，也没有时间和兴趣，爱能德公司员工也能证明我没有参加经营。 我与杨仕明是独立的个体，他做的事情只要我没有享受和参与，就应该与我无关，应该由他自己承担。 三、爱能德公司经营期限变更为永续，所有文件也是伪造我的签名。2004年7月13日至2014年7月13日我是股东，之后从工商登记文件上看，我还是否是股东我都不清楚了。爱能德公司经营期限变为永续，我不知情，也没有签字同意，我现在第一次看到了爱能德公司经营期限为2004年7月13日至2014年7月13日的营业执照复印件。 中国的法律并没有强制规定股东必须参与经营，股东不参与经营的非常多，中国很多企业所有权与经营权是分离的。 四、2016年2月4日，爱能德公司变更为三方股东，孙红占股25%、杨仕明占股65%、深圳市九道彩虹实业有限公司占股10%。这事我知道，我放弃优先购买权。 2016年3月17日，爱能德公司股东又变更为孙红（不是上诉人）占股25%、杨仕明占股75%，此事我不知道，从深圳市市场监督管理局存档的文件看，签名的孙红，身份证号码不是我的，签名更不是我，我的身份证是从2004年使用至今，身份证号码不是我，那这个孙红也不是我，爱能德公司已变成另外一个孙红持股25%。这一切我都不知道。 所以爱能德公司从2016年2月4日起就是三方股东的公司，不是杨仕明、孙红占股100%的2人股东的公司。 五、爱能德公司2004年-2012年年报利润情况。 从深圳市市场监督管理局存档的文件，只有2004年至2012年的年报信息。2004年，爱能德公司税后利润0.20元，负债总额203.05万元；2005年，爱能德公司全年净利润9767.66元，年末负债总额1449501.65元；2006年，爱能德公司全年净利润10923.31元，年末负债总额1491251.64元;2007年，爱能德公司全年净利润-143046.56元.，年末负债总额1086799.84元；2008年,爱能德公司全年净利润894353.53元，年末负债总额3447917.58元;2009年,爱能德公司全年净利润58168.38元，年末负债总额6657084.31元;2010年,爱能德公司全年净利润32669.44元，年末负债总额7579239.94元;2011年，爱能德公司全年净利润61162.74元，年末负债总额4482390.06元；2012年，爱能德公司全年净利润50607.6元，年末负债总额6923330.48元。 由此看出爱能德公司负债比利润高很多。我不知道爱能德公司是否进行过分红，总之我没有领取过爱能德公司任何钱的分红，哪怕一分钱。我也没有领取过爱能德公司任何报酬或工资，也没有在爱能德公司报销过任何费用。家庭生活费用主要靠我的工资收入支撑。 六、杨仕明的个人收入与孙红的个人收入对比。 从税务局打印的个税缴纳情况，孙红很早前就是12万以上高收入纳税人，杨仕明的个人收入从纳税就可以看出，几乎无。是孙红靠工资收入养着这个家。实际情况，杨仕明对这个家只付出了交纳水电煤气费、物管费、固定电话费、网络包年费的责任，每年一万元左右。 七、我再次重声，我不知道爱能德公司向中广核公司借款一事。 2016年4月26日中广核公司的**给我发短信时，我才知道有此事。成立爱能德公司至2014年搬到龙岗期间，我没有去过爱能德公司的办公室；2014年3月搬迁至龙岗至出事，我也没有去过爱能德公司在龙岗的办公室。爱能德公司向中广核公司借款期间，我的家庭没有购买过任何大件物品，只有日常生活费用开支，这可以调查。我女儿也没有买过任何大件物品，大件物品指2万以上的。况且我女儿己经大学毕业工作几年了。爱能德公司向中广核公司借款1000万元，怎么会用于我的家庭，如果用于我的家庭，那我孙红要用100年才能用完。 八、爱能德公司借中广核公司的钱款去向。 应该一部分购买了中核、中广核各大核电站的备品备件；另一部分钱，借给了深圳高远通公司。经咨询爱能德公司员工李丽华与深圳高远通公司（10方股东的公司）财务经理王曦芳，2015年爱能德公司与深圳高远通公司的借款往来清楚地说明，2015年爱能德公司借款给深圳高远通公司5197416.61元。 2015年爱能德公司借款给深圳高远通公司对账明细表 日期摘要收入额支出额 2015/4/29还深圳市爱能德款450000.00 2015/5/29收到深圳市爱能德借款1100000.00 2015/5/29收到深圳市爱能德借款200000.00 2015/6/1收到深圳市爱能德借款350000.00 2015/6/14还深圳市爱能德借款50000.00 2015/6/19付深圳市爱能德550000.00 2015/7/2还深圳市爱能德款50000.00 2015/7/13收到深圳市爱能德借款110000.00 2015/7/21还深圳市爱能德款110000.00 2015/7/29收到深圳市爱能德借款700000.00 2015/7/30收到深圳市爱能德借款200000.00 2015/8/20付深圳市爱能德45000.00 2015/8/21还深圳市爱能德款400000.00 2015/8/28还深圳市爱能德款200000.00 2015/8/31收到深圳市爱能德款200000.00 2015/9/18付深圳市爱能德息61000.00 2015/10/19付深圳市爱能德息12000.00 2015/10/19付深圳市爱能德息62000.00 2015/10/28收到深圳市爱能德款100000.00 2015/11/2收到深圳市爱能德借款1160000.00 2015/11/3收到深圳市爱能德借款400000.00 2015/11/6收到深圳市爱能德借款100000.00 2015/11/10收到深圳市爱能德借款150000.00 2015/11/13收到深圳市爱能德借款1050000,00 2015/11/16收到深圳市爱能德借款100000,00 2015/11/17收到深圳市爱能德款325000.00 2015/11/26还深圳市爱能德款200000.00 2015/11/30付深圳市爱能德125000.00 4.5.6.7月爱能德代还本800000.00每个月.20万4.5.6.7.8.9.10爱能德代还息417416.61417416.61 7712416.612565000.00 截止12月10日 合计欠5147416.61 2015/12/31收到深圳市爱能德借款50000.00 2015/12/31高远通合计欠爱能德5197416.61 从爱能德公司2016年银行凭证可以看出；爱能德公司又借款给深圳高远通公司，直到爱能德公司出事，主要借款发生在2016年1月-4月。共借款398523元。 爱能德公司2016年1-4月与高远通公司借款流水 (招商银行2016年银行流水） 时间事项借出金额还款金额高远通欠款合计 (元）(元）(元） 20160107深圳高远通公司还款200000 20160301爱能德公司借钱给深圳高远通公司45523 20160304爱能德公司借钱给深圳高远通公司35000 20160304爱能德公司借钱给深圳高远通公司500000 20160310爱能德公司借钱给深圳高远通公司30000 20160315爱能德公司借钱给深圳高远通公司100000 20160318深圳高远通公司还款22000 20160321深圳高远通公司还款53000 20160321爱能德公司借钱给深圳高远通公司23000 20160330深圳高远通公司还款40000 20160406深圳高远通公司还款20000 合计733523335000398523 九、2016年12月21日至2017年底，中广核公司（或裕友公司）收回爱能德公司货款3041332.85元，用于抵扣爱能德公司借裕友公司的欠款。 (一）爱能德公司出事后，经我及爱能德公司员工帮助，多方取得证据，证明中广核公司（或裕友公司）己收回爱能德公司货款：从深圳税务局网站上纳税金额获知，爱能德公司在2017年收到2016年和2017年开出发票的货款3530993.32(1707323.54+1823669.78)元；代爱能德公司已缴纳的税费489660.47元，截止至2018年6月5日中广核公司（或裕友公司）代爱能德公司开出货款发票欠税85736.00元。 爱能德公司在出事后(2016年4月8日之后)己归还中广核公司(或裕友公司）货款3041332.85元，与核电集团的会议纪要中提到的预计能收回爱能德公司的货款一致。货款-缴纳税款：3530993.32-489660.47=3041332.85元。 中广核公司收到爱能德公司杨仕明、许艳芳移交的爱能德公司文件，2017年5月19日，委托深圳九星财务代理公司办理发票升位；2017年8月10日委托深圳九星财务代理公司办理了换发“一照一码”营业执照，我己联系了深圳九星财务代理公司员工的方曼婷，电话：13570809192,委托事项见证据清单。委托深圳九星财务代理公司做爱能德公司的账，因为九星财务公司与孙峰有联系，请求他帮助。 证据：（一）裕友公司代表爱能德公司在2017年收到2016年和2017年开出发票的货款3530993.32(1707323.54+1823669.78)元。 1.2017年裕友公司代表的爱能德公司开出发票金额1707323.54元的货款。 2017年8月29日在庭审时，已根据深圳市福田区税务局系统，查到裕友公司代爱能德公司开具发票，收取各大核电站应付爱能德公司货款1707323.54元（从深圳市福田税务局网站上查到的信息，裕友公司代爱能德公司申报的《2017年10月01日-2017年12月31日企业所得税月（季）度预缴税申报表》，表中列明营业收入1459250.89元）。从裕友公司自己报税的税务表看出：应收货款：1459250.89元×1.17=1707323.54元。1707323.54元还未进行增值税抵扣，如进行增值税抵扣，裕友公司收到的货款金额更多。这只是2017年幵出发票收到的各大核电站向裕友公司代表的 爱能德公司支付的货款。 2.2016年3月爱能德公司开出发票金额1823669.78元，因2016年4月8日起爱能德公司因公章被中广核公司扣留，不能正常经营，2016年3月开出发票的货款未收回。 2016年3月爱能德公司开出了应收账款1823669.78元的发票，因各大核电站支付流程都没有那么快，所以2016年3月开出发票的应收货款未能收回，应收回货款金额：从深圳福田税务局《深圳市国家税务局电子缴纳凭证》中查到，裕友公司在2017年5月17日代爱能德公司缴纳正税金额264977.66元，罚金400+400=800元，滞纳金51670.64元。2016年3月1日-2016年3月31日，应纳税额264977.66元，2017年5月17日缴纳。裕友公司己应收货款：264977.66/0.17*1.17=1823669.78元。 2017年裕友公司已收到的货款:1707323.54元+1823669.78元=3530993.32元。 证据（二）从裕友公司代爱能德公司缴纳的税费和截止至2018年6月5日欠税也可以计算出裕友公司已经收到的货款。 深圳福田税务局网站《深圳市国家税务局电子缴纳凭证》说明如下： (1)2016年3月1日-2016年3月31日，应纳税额264977.66元，2017年5月17日缴纳。应收货款:264977.66/0.17*1.17=1823669,78元。 (2)2017年7月1日-2017年7月31日，应纳税154670.95元，2017年9月4日缴纳。应收货款:154670.95/0.17*1.17=1064500.07元。 (3)2017年6月1日-2017年6月30日，应纳税15563.21元，2017年9月4日缴纳。应收货款:15563.21/0.17*1.17=107111.50元。 (4)2017年10月25日，在裕友公司操作下的爱能德公司又欠税了，此税应该是2017年9月份的税。欠税85736.00元(正税金额77135.40元+滞纳金8600.60元）。应收账款：77135.40/0.17*1,17=530873,08元。 裕友公司代表爱能德公司收到的应收账款金额在：3429154.43元(1823669.78+1064500.07+107111.50+530873.08=3429154.43元），3429154,43元还未进行增值税抵扣，如进行增值税抵扣，裕友公司收到的货款金额更多。 (二）裕友公司代表爱能德公司已缴纳的税费及罚款489660.47元，欠税85736.00元。 裕友公司代爱能德公司己缴纳的税费及罚款489660.47元： 400+400+264977.66+51670.64+50+154670.95+1546.71+15563.21+381.3=489660.47元。截止至2018年6月5日裕友公司代爱能德公司开出货款发票欠税85736.00元。 裕友公司在《代理词》中说代爱能德公司缴纳税款317448.3元又再次撒谎，裕友公司代爱能德公司缴纳税款、滞纳金和罚金489660.47元（正税264977.66+154670.95+15563.21-435211.82元，罚金400+400+50-850元，滞纳金51670.64+1546.71+381.3=53598.65元）。 2018年5月24日，我委托爱能德公司原兼职财务人员孙峰（在庭审时作为证人出庭）帮助查询爱能德公司缴纳税款情况。从深圳市税务局网站上查询到，2017年申报财务报表看，爱能德公司2017年第4季度营业收入1459250.89元。 十、在中国广核集团有限公司内部文件（会议纪要：中广核工作纪要【2017】69号)，预计收回280-300万元各大核电业主支付的货款。 会议时间：2017年5月2日了解到：中广核工作纪要【2017】69号附件：金融板块重大经营风险管理情况。“项目情况：“订单宝-爱能德项目”，爱能德公司是中国核工业集团公司、中广核核电运营有限公司的供货商（各大核电站的上游客户），鉴于账款结算存在一定的时间，授信给爱能德公司1000万元的额度。2016年4月7日首次逾期，之后都无还款。目前由第三方裕友公司提供垫付691.20万元。 项目进展情况：截止当前（指2017年5月2日前），爱能德公司项目风险资产的回收工作进展顺利，预计将能够较快的完成。具体如下：（1)预计2017年5月收回280-300万元各大核电业主支付的货款，回收比例占风险敞口的40%。深圳税务局己解锁爱能德公司的税控系统，核电主业（中核、中广核）的应付未付款项将能够正常支付，预计5月份可收回280-300万元的核电业主支付款。（2)己实际控制爱能德公司，有助于推动资产处置和谈判。 以上可以看出：裕友公司（第三人中广核公司）可以向中核、中广核各大核电站开具发票，收回货款。所有货款可以支付到中广核公司指定的公司及账户。 一审第二次庭审，所有人都未对会议纪要的真实性表示怀疑，而写判决书的法官在判决书中提出了怀疑。因为是中广核的机密件，我只能将有关部分呈示法庭，为了纠正对我的不公平，我就有关部分出示录像给法庭。 十一、裕友公司只承认收到货款837335.2元，这是不实陈述。 从裕友公司提交的《代理词》中查到：8373351.2元，不包含爱能德公司2017年7月25日收到秦山第三核电有限公司货款39200.00元；2017年7月26日收到秦山核电有限公司货款150152.00元;2017年8月14日收到秦山核电联营有限公司货款11278.00元；2017年8月14日收到秦山核电联营有限公司货款28480.00元;见爱能德公司招商银行账户,共收到货款：39200.00元+150152.00元+11278.00元+28480.00元=229110.00元，至2017年11月23日,招行账上余额233042.67元全部被中广核公司（或裕友公司）划转了。 2016年4月8日，爱能德公司的杨仕明向中广核公司的管春向移交了爱能德公司公章一枚。 2016年12月21日，爱能德公司员工许艳芳为了救被扣押的杨仕明，将爱能德公司的财务章一枚、发票专用章一枚、安装税控机系统的电脑主机一台、税控盘一个、税控1C卡一张、发票领购验销登记薄一本、基本户网银UKEY—个、营业执照正副本各一份、税务登记证正副本各一份、组织机构代码证正副本各一份、机构信用代码证一份、开户许可证一份、空白增值税专用发票壹拾玖份（No.22579299-22579317)移交给了中广核公司的寇棣。 以上14项文件，在一审第2次庭审时得到了中广核公司的承认。 所以中广核公司（或裕友公司）能划转这笔钱。 请求裕友公司不要撒谎了，己经N次。第一次在第一次开庭的庭上；第二次是法官找裕友公司及中广核公司来前海法院询问，问他们是否收到了爱能德公司员工移交给他们的爱能德公司公章、税控机、营业执照等文件，裕友公司矢口否认，中广核公司回答不清楚。第三次是否认收到了爱能德公司的货款，在中广核公司承认协助裕友公司收到货款，裕友公司才承认收到货款,但金额撒谎说只有80多万元。 十二、2016年4月8日，杨仕明第一次认识了裕友公司，与裕友公司签署了《借款协议》等一系列文件，但是没有签日期。 事实：2016年4月8日,裕友公司与爱能德公司签订《借款合同》，约定，爱能德公司向裕友公司贷款6912100元，用于偿还爱能德公司在“中广核富盈平台”上所借款项，借款期间自2016年4月7日至2016年11月7日。提醒裕友公司，我与杨仕明是2016年4月1日离婚的。2016年4月8日，爱能德公司向裕友公司借款6912100元归还了中广核公司的借款，是爱能德公司欠裕友公司的钱,因为已经离婚，与我无关。 请求裕友公司提供湛江仲裁委员会《裁决书》(2016)仲字第496号，并提交涉案691.21万元的借款明细及还款明细、汇款凭证及第三方代偿凭证等。 《反担保协议》的签字日期是倒签的。签字日期应该是2016年4月8日，因为这天杨仕明在中广核公司，第一次见了裕友公司。我相信事实应该胜于雄辩，且《反担保协议》的两个签字日期为同一人所写。 十三、爱能德公司欠裕友公司借款本息第1种计算方法。 根据湛江仲裁委员会《裁决书》(2016)仲字第496号和中广核集团公司会议纪要，计算出爱能德公司在本案中欠裕友公司3158100元(3233100元-75000元=3158100元）。 根据湛江仲裁委员会《裁决书》(2016)仲字第496号，爱能德公司欠中广核公司684万元(以中广核公司的副总经理**发给我的短信为准)，加上利息，本息为6912100元（以湛江仲裁委员会《裁决书》(2016)仲字第496号第2页中记录为欠6912100元、中广核集团会议纪要的数字为6912000元，这里让利100元给裕友公司，以欠款数字大的为准）。 湛江仲裁委员会《裁决书》(2016)仲字第496号第7页记录：“深圳前海富盈金融服务有限公司分别两次向爱能德公司付款1247750元和2431250元，因此，本案申请人向被申请人爱能德公司实际借款发生金额为3679000元。”1247750元+2431250元 =3679000元。 爱能德公司共借款本息6912100元，在湛江仲裁委员会《裁决书》(2016)仲字第496号已判决还本3679000元，那么本案中爱能德公司尚欠裕友公司3233100元(6912100元-3679000元=3233100元）。在一审民事判决[案号：(2017)粤0391民初1017号）]第12页记录：“借款后，爱能德公司仅偿还了75000元利息，未按时偿还剩余借款本息。”，因为本息为3233100元-75000元=3158100元。 截止至各笔借款到期日止，爱能德欠本息3158100元。 十四、爱能德公司欠裕友公司借款本息第2种计算方法。 现在以裕友公司提交的文件《关于（2017)粤0391民初1017号案件部分情况的说明》及裕友公司提交的附件表格及文件内容为依据，计算如下： 根据《关于（2017)粤0391民初1017号案件部分情况的说明》中的附件，即《裕友公司代爱能德公司偿还借款的证明》中写到：“一、爱能德公司在我公司平台借款情况如下： 2015年11月2日至2015年11月30日,爱能德公司通过平台与投资人共计借款5笔，分别是：（1)2015年11月2日，借款700000元，借款起止时间为2015年11月2日至2016年5月2日，借款年利率7.5%;(2)2015年11月2日，借款1100000元，借款起止时间为 2015年11月2日至2016年5月2日，借款年利率7.5%;(3)2015年11月2日，借款800000元，借款起止时间为2015年11月2日至2016年6月2日，借款年利率7.5%;(4)2015年11月30日，借款200000元，借款起止时间为2015年11月30日至2016年5月13日，借款年利率7.5%;(5)2015年11月30日，借款400000元，借款起止时间为2015年11月30日至2016年5月30日，借款年利率7.5%.” 从湛江仲裁委的《裁决书》、**的短信、中广核集团的会议纪要上都可以得知，爱能德在2016年4月7日开始逾期。 从裕友公司提交的《关于(2017)粤0391民初1017号案件部分情况的说明》中的附件（中广核公司提交给裕友公司）得知：“二、上述欠款偿还情况：上述借款到期后，爱能德公司仅偿还了75000元利息”。 由此得出爱能德公司欠裕友公司金额:3158041.67元（3233041.67元-75000元=3158041.67元)。 第1种计算方法与第2中计算方法的差值:3158100元-3158041.67元=58.33元。 裕友公司口头答辩如下：本案主债务《借款协议（融资方）》发生在孙红与杨仕明婚姻关系存续期间，孙红在上诉时答辩称其没有参加爱能德公司的经营管理，但通过工商登记信息查询，爱能德公司属于典型的夫妻档公司，杨仕明在债务发生时担任爱能德公司的实际控制人、法定代表人、执行董事。杨仕明以爱能德公司的名义进行借款用于日常生产经营并为公司的债务承担担保，孙红作为杨仕明的配偶，杨仕明的担保债务属于夫妻共同债务，孙红应当对该债务承担责任。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请法庭依法驳回孙红的上诉请求，维持原判。 爱能德公司、杨仕明、中广核公司二审未到庭，爱能德公司、中广核公司未作书面答辩。 杨仕明书面答辩称：孙红未参与爱能德公司的经营，有关爱能德公司文件中的孙红的签名均是冒名签字。爱能德公司注册时因需二人以上的股东，我与孙红系夫妻关系，使用孙红的身份证最方便，才使用了孙红的名义。相关文件中孙红的签名均是冒充签名，孙红也不知情。我与裕友公司的债务与孙红完全无关，她不知情，也未签字。 2016年4月8日爱能德公司无法及时归还核电富盈的借款，但爱能德公司已供货中核、中广核各大核电站，应收帐款300多万元，核电富盈或裕友公司因有爱能德公司的印章等，核电富盈或裕友公司已收回350多万元（含税）。 我家的家庭开支付均是孙红出，我仅支付水电、煤气等费用不超过一万元，目前结果是我造成的，与孙红无关。 裕友公司一审起诉请求：1.判决爱能德公司、杨仕明、孙红向裕友公司偿付3271237.56元，其中本金为3233041.67元，资金占用期间的费用为38195.89元，资金占用期间的费用暂计至2016年6月2日，按合同约定的标准从借款之日起计算至实际偿还之日止；2.判决爱能德公司承担裕友公司因主张权利所支付的律师费，其中前期费用50000元，后期按照实际收回债权金额的10%支付；3.本案的诉讼费、财产保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费等由爱能德公司、杨仕明、孙红承担。 一审法院认定的事实： 裕友公司及孙红围绕诉讼请求和自己主张的事实提交了证据，一审法院组织了证据交换和质证。爱能德公司、杨仕明经一审法院合法传唤，无合法理由未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见及任何证据，应承担举证不力之责。 一、关于本案涉及借款的事实 自2015年11月开始，爱能德公司在中广核公司运营管理的“中广核富盈平台”向投资方借款，于同年11月23日签订了《借款合同（融资方）》（合同编号：405220151123），合同第一条第一款约定：平台管理方是中广核公司，为投融资双方提供金融信息咨询及相关服务；第二款约定：投资方和借款方已在平台注册，同意遵守平台的各项准则……投资方和借款方双方同意成立借贷关系，由管理方提供平台化信息对接服务，承诺按照管理方的收费规则及其他规则，支付相关费用。第二条约定：融资用途为生意周转，融资本金为800000元，年化借款利率为7.5%，融资期限为7个月（自2015年11月2日至2016年6月2日），借款本息合计835000元，本金及收益支付方式为按月付息、到期回本，本金及收益支付截止日期为每月23日。第三条约定：借款方应于约定的借款到期日时，将应还借款本息委托中广核公司从借款方在该网站开立的电子账户中划入投资方在该网站开立的电子账户中。第四条第二款约定：如借款方未能按时还款，应就应付未付款项按照上述借款利率上浮10%的标准计付违约金，直至还清本息为止。借款方确认前述违约金计算标准合理，不高于合同订立时双方所预见到的如借款方违约将给投资方造成的各项损失。第四条第三款约定：投资方为实现本合同债权所涉及的全部费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费、公告费、执行费、过户费等）及由此造成的其他损失，均应由借款方承担。第五条第一款约定：本合同经投资方与借款方双方通过中广核公司平台自助操作后，自动生成电子合同，为双方同意和认可。该自动生成的电子合同文本为双方真实的意思表示，对双方均具有法律约束力。该合同最后一行载明“本合同为电子版自动生成，认购成功后具有同等法律效应”，该合同仅加盖了中广核公司公章。 除上述合同外，裕友公司还向一审法院提供了四份《借款合同（融资方）》，合同编号分别为405320151123、405420151123、467120151130、467020151130，除签约时间、投资方、融资金额、融资期限、还款方式等有所不同外，其余合同内容均与上述合同一致。编号为405320151123的《借款合同（融资方）》签约日期为2015年11月23日，融资本金为1100000元，融资期限为6个月（2015年11月2日至2016年5月2日），借款本息合计1141250元，按月付息、到期回本，本金及收益支付截止日期为每月23日；编号为405420151123的《借款合同（融资方）》签约日期为2015年11月23日，融资本金为700000元，融资期限为6个月（2015年11月2日至2016年5月2日），借款本息合计726250元，按月付息、到期回本，本金及收益支付截止日期为每月23日；编号为467120151130的《借款合同（融资方）》签约日期为2015年11月30日，融资本金为200000元，融资期限为163天，借款本息合计206791.67元，本金及收益支付方式为一次性回款，出借时间为2015年11月30日，还款时间为2016年5月11日；编号为467020151130的《借款合同（融资方）》签约日期为2015年11月30日，融资本金为400000元，融资期限为6个月（2015年11月30日至2016年5月30日），借款本息合计415000元，本金及收益支付方式为按月付息、到期回本，本金及收益支付截止日期为每月23日。 上述五份借款合同载明的借款本金合计3200000元，利息合计124291.67元，本息合计3324291.67元。上述合同签订后，中广核公司通过其运营管理的网络平台将投资方（出借人）的资金320万元转入了爱能德公司在平台注册的虚拟账户中，之后爱能德公司分别于2015年11月2日及2015年11月30日分五笔将借款提现至其公司银行账户，分别为691250元、1086250元、788333.33元、395000元、197736.11元，上述款项共计3158569.44元。 二、关于借款的担保 裕友公司提供了一份编号为HYBZ2014002的《最高额保证函》，第一段载明：我方为爱能德公司（以下称为借款人）的实际控制人，借款人作为中广核公司管理的互联网金融平台的注册会员，委托中广核公司向其提供信用咨询、信用评审、借款信息推荐、征信服务等金融咨询及管理服务；在平台进行融资的各投资人通过平台对借款人发布的融资需求进行投标，并达成《借款协议》，约定由各投资人向借款人提供借款资金，由借款人按照约定偿还本金和利息。第二段载明：我方同意为投资人于2015年1月1日至2015年12月31日通过平台与借款人爱能德公司签订的所有《借款协议》项下的债务向投资人或其他代为清偿该笔债务的第三人提供连带责任保证，以保证债务的顺利清偿。因此，我方出具内容如下的保函，第一条保证范围及方式约定：我方承担最高额保证责任的范围为被担保借款协议项下借款人应当支付的所有借款本金、利息、咨询费、管理费及其他因实现该笔借款所支付的相应费用，对上述费用在最高额10000000元的范围内承担无限连带责任。当借款人不能履行被担保借款协议项下的义务时，我方将在上述担保范围内，根据投资人的要求支付相应的担保金额。当发生实现担保的情形时，各投资人能够从我方获得的担保金额等于根据投资人在被担保借款协议项下的出借金额等比例计算出能够获得的担保金额。若还款当日，订单项下货款未能及时回款，借款人自有资金也不足以偿还借款，我方将在当日24:00之前存入足额资金偿还借款。第二条担保期限约定：我方承担保证责任的担保期限自本保函成立之日起，至被担保借款协议项下的债务完全得以清偿为止……在落款最高额保证人处有打印文本“杨仕明”，在下方签字处有“杨仕明”、“孙红”字样的签名且两签名上均有捺印，但未签署日期。 孙红对上述《最高额保证函》最高额保证人处“孙红”的签名及捺印有异议并申请进行司法鉴定，一审法院依法委托广东中一司法鉴定所进行了鉴定。2018年4月28日，该所出具了编号为粤中一鉴（2018）痕鉴字第0602号司法鉴定意见书，鉴定意见为：编号为HYBZ2014002的《最高额保证函》中“孙红”签字上红色印油捺印的指印，不是样本捺印人孙红的手指所留。2018年5月4日，该所出具了编号为粤中一鉴（2018）文鉴字第0601号司法鉴定意见书，鉴定意见为：编号为HYBZ2014002的《最高额保证函》最高额保证人处“孙红”签名笔迹与委托方提供的孙红样本签名笔迹不是同一人笔迹。孙红为上述鉴定事项预付鉴定费用6960元。 裕友公司还提供了一份编号为HYBZ2014003的《最高额保证函》，第一段载明：爱能德公司(以下称为借款人)为中广核公司管理平台的注册会员……在平台进行融资的各投资人通过平台对借款人发布的融资需求进行投标，并达成《借款协议》，约定由各投资人向借款人提供借款资金，由借款人按照约定偿还本金和利息。第二段载明：我方同意为投资人于2015年1月1日至2015年12月31日通过平台与借款人签订的所有《借款协议》项下的债务向投资人提供最高额保证的担保，以保证债务的顺利清偿。因此，我方出具内容如下的保函，第一条保证范围及方式约定：我方承担最高额保证责任的范围为被担保借款协议项下借款人应当支付的所有借款本金、利息、咨询费、管理费及其他因实现该等借款所支付的相应费用，对上述费用在最高额10000000元的范围内承担最高额连带保证担保。当借款人不能履行被担保借款协议项下的义务时，我方将在上述担保范围内，根据投资人或平台的要求支付相应的担保金额。当发生实现担保的情形时，各投资人能够从我方获得的担保金额等于根据投资人在被担保借款协议项下的出借金额等比例计算出能够获得的担保金额。若还款当日，订单项下货款未能及时回款，借款人自有资金也不足以偿还借款，我方将在当日存入足额资金偿还借款。第二条担保期限约定：我方承担保证责任的担保期限自本保函成立之日起，至被担保借款协议项下的债务完全得以清偿为止……在落款最高额保证人处加盖了裕友公司的公章，但未签署日期。 三、裕友公司与爱能德公司签订反担保协议的事实 裕友公司提供了一份《反担保协议》，裕友公司为甲方，爱能德公司为乙方，约定：鉴于乙方于2015年1月1日至2015年12月31日通过中广核公司经营的互联网金融服务平台（以下简称“平台”）向投资人进行借款，并签订了如下借款协议：（1）2015年11月2日，借款700000元，借款起止时间为2015年11月2日至2016年5月2日，借款利率7.5%；(2)2015年11月2日，借款1100000元，借款起止时间为2015年11月2日至2016年5月2日，借款利率7.5%；（3）2015年11月2日，借款800000元，借款起止日期为2015年11月2日至2016年6月2日，借款利率7.5%；(4)2015年11月30日，借款金额200000元，借款起止时间为2015年11月30日至2016年5月13日，借款利率7.5%;(5)2015年11月30日，借款金额400000元，借款起止时间为2015年11月30日至2016年5月30日，借款利率7.5%。为了保证上述债权的实现，甲方向平台投资人出具了《最高额保证函》，为了保证甲方在承担担保责任后追偿权的实现，甲乙双方协商一致，达成本协议。第一条反担保的范围及方式：甲方代乙方偿还其在平台的贷款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、赔偿款及实现债权的全部相关费用；甲方为实现对乙方以及其他担保人的追偿权和抵押物优先受偿权而支出的包括但不限于律师费、诉讼费及其他相关费用；甲方承担保证责任后资金占用期间的费用，费用按2%/月计算；乙方以自身全部资产作为甲方为乙方担保的反担保，承担连带保证责任。第二条约定：反担保期间自甲方承担担保责任之日起5年。 四、裕友公司履行担保责任的事实 爱能德公司借款本金为320万元，借期内利息合计124291.67元，本息合计3324291.67元。借款后，爱能德公司仅偿还了75000元利息，未按时偿还剩余借款本息。借款到期后，裕友公司依照《最高额保证函》的约定履行了担保责任。 具体代偿方式如下：2016年4月8日，裕友公司（甲方）与案外人深圳前海富盈金融服务有限公司（乙方）签订《委托付款协议》，约定：2015年1月1日至2015年12月31日期间，爱能德公司通过中广核公司的平台向投资人借款，并与投资人签订了《借款合同（融资方）》，甲方为上述借款出具了《最高额保证函》，后爱能德公司未按《借款合同（融资方）》的约定履行还款义务，甲方需依据《最高额保证函》的要求承担保证责任，现甲方委托乙方向投资人承担付款责任……乙方依据《最高额保证函》的约定向平台投资者支付3233041.67元，乙方在支付上述款项后，有权向甲方追偿。 关于裕友公司代偿借款本息的具体金额，裕友公司起诉代偿借款本息金额为3233041.67元，裕友公司实际代偿金额为3249291.67元（相差16250元），裕友公司主张为了不影响案件的进行，仍然以起诉时的金额为准，其余代偿的部分通过其他途径解决。 2017年11月30日，中广核公司向一审法院出具《深圳前海富盈金融服务有限公司代爱能德公司偿还借款的证明》，载明：借款到期后，爱能德公司无力还款，裕友公司依照《最高额保证函》的约定承担了全部清偿责任。具体偿付方式为，裕友公司通过深圳前海富盈金融服务有限公司在平台设立的fuyingdai999账户打入3249291.67元资金（前期我公司出具的证明显示代偿金额为3233041.67元），然后通过该账户向平台投资者偿还所借款项。目前上述借款均已还请。 同时，中广核公司提供了其网络平台系统中记录的裕友公司代偿款项的转账明细，包括2016年4月7日分三笔转账16250元，分别为5000元、4375元、6875元，2016年5月3日转账2500元，2016年5月4日分三笔转账共计1816250元，分别为1106875元、704375元、5000元，2016年5月13日转账206791.67元，2016年5月31日转账402500元，2016年6月3日转账805000元，合计3249291.67元。 五、裕友公司委托律师进行诉讼的相关事实 2016年5月17日，裕友公司由其在农业银行国贸支行账号为41008900040194618的账户向广东嘉得信律师事务所在中国建设银行深圳城建支行账号为44201532700052510221的账户转账50000元，服务名称标注为“律师费”。2016年5月18日，裕友公司与广东嘉得信律师事务所签订《委托代理合同》，约定：甲方（即裕友公司）因与爱能德公司的借款合同纠纷一案，委托乙方（即广东嘉得信律师事务所）指派人员担任甲方代理人……前期收取办案费用50000元，后期根据甲方收回债权数额的10%收取律师费。 六、查明的其他相关事实 杨仕明与孙红原系夫妻关系，于2016年4月1日登记离婚。国家企业信用信息公示系统显示，爱能德公司于2004年7月13日成立，股东共计两人，即杨仕明、孙红。其中，杨仕明任执行董事一职，孙红任公司监事。 爱能德公司在中广核公司管理运营的“中广核富盈平台”上借款本息共计6910000余元，包括本案涉及的借款本金3200000元及相应利息和（2016）湛仲字第496号裁决书涉及的3679000元及相应利息。 关于（2016）湛仲字第496号裁决书涉及的相关事实：2016年4月8日，裕友公司与爱能德公司签订了《借款合同》，约定裕友公司向爱能德公司提供借款6912100元用于偿还爱能德公司在“中广核富盈平台”的所借款项，借款利率为每月2%，于每月7日前支付。合同签订后，裕友公司与深圳前海富盈金融服务有限公司签订《委托付款协议》，按照协议约定，深圳前海富盈金融服务有限公司向爱能德公司提供借款3679000元，剩余借款未支付。 2016年5月23日，裕友公司向湛江仲裁委员会提交仲裁申请书，申请解除上述《借款合同》，并申请爱能德公司归还借款367.9万元及利息。湛江仲裁委员会作出了（2016）湛仲字第496号裁决书，裁决爱能德公司于2016年9月30前向裕友公司归还借款本金3679000元及相应利息。裕友公司已就该裁决向深圳市中级人民法院申请强制执行；同时，裕友公司依据该裁决要求爱能德公司的相关债务人将到期货款直接向裕友公司支付。 2019年3月21日，深圳市中级人民法院作出（2018）粤03执恢580号之一执行裁定书，载明在执行过程中，申请执行人裕友公司书面确认收到被执行人爱能德公司的债务人须支付给该司的应收账款共计837351.2元，并因被执行人无可供执行的财产，裁定终结本次执行程序。 一审法院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”根据查明的事实，爱能德公司在中广核公司运营管理的互联网金融平台上向投资人借款3200000元（3200000元仅为本案涉及款项，还有其他借款本案未涉及），裕友公司在最高额10000000元的范围内承担最高额连带保证担保。借款到期后，爱能德公司仅偿还了75000元利息，裕友公司作为保证人代为偿还了剩余借款本息。在裕友公司代债务人爱能德公司偿还借款后，其享有向债务人即爱能德公司进行追偿的权利，追偿的范围包括裕友公司代偿的借款本息、从代偿之日起的资金利息损失。 关于裕友公司代偿的借款本息的金额，裕友公司仅主张代偿借款本息金额为3233041.67元，而裕友公司实际代偿金额为3249291.67元（相差16250元）。对此，2017年11月30日，中广核公司向法院出具的《深圳前海富盈金融服务有限公司代爱能德公司偿还借款的证明》载明裕友公司代偿金额为3249291.67元，并提供了其网络平台系统中记录的裕友公司代偿款项的转账明细予以印证，故对代偿金额法院予以认定。裕友公司起诉的金额略低于裕友公司实际代偿的金额，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，法院予以支持。 关于代偿资金占用期间的费用，裕友公司与爱能德公司签订的《反担保协议》中已明确约定裕友公司承担担保责任后，资金占用期间的费用按照月利率2%计算。上述约定为双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的规定，应属有效。因此，裕友公司要求爱能德公司支付以3233041.67元为基数，按照月利率2%的标准，自代偿日开始计算占用资金期间的利息的诉讼请求，法院予以支持（具体数额详见附表）。 关于杨仕明如何承担责任的问题，杨仕明已出具了《最高额保证函》，承诺对爱能德公司的案涉债务承担连带责任，且该《最高额保证函》亦明确注明杨仕明对其他代为清偿该笔债务的第三人提供连带保证责任。因此，在裕友公司代为清偿爱能德公司的债务后，杨仕明应当对爱能德公司案涉债务承担连带清偿责任。 关于孙红是否承担责任的问题，这是本案争议焦点。孙红主张编号为HYBZ2014002的《最高额保证函》中孙红的签名并非其本人所签且手印也并非其本人所捺。法院依法委托的广东中一司法鉴定所出具的两份司法鉴定意见书,鉴定意见为编号为HYBZ2014002的《最高额保证函》最高额保证人处签名“孙红”并非被告孙红所签，“孙红”签名处的红色指印并非被告孙红手指捺印形成。对此，裕友公司未提出反对意见，法院对孙红的上述抗辩意见予以采纳。裕友公司主张即使孙红不能依据《最高额保证函》承担保证责任，但在借款时杨仕明与孙红系夫妻关系，二人为爱能德公司的股东，合计持有该公司100%的股权，孙红也应承担责任。孙红辩称已和杨仕明离婚，也没有参与爱能德公司的日常经营，也不知晓涉案的借款，不应承担责任。对此，法院认为，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条规定，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，法院应予支持。本案所涉债务数额较大，且合同明确约定了用途，显不属于家庭日常生活需要。上述司法解释的第三条规定，如果该债务超出家庭日常生活需要，但能够证明该债务用于夫妻共同生产经营，仍可归属于夫妻共同债务。法院认为，所谓夫妻双方“共同生产经营”通常是指夫妻双方为了维持共同生活的目的，共同从事工商业或者农村承包经营、生产活动或者夫妻一方从事生产经营活动，但利益归家庭共享的情形。本案中，涉案债务由爱能德公司所欠，杨仕明以个人名义进行担保，产生连带担保之债。根据目前证据显示，爱能德公司系杨仕明、孙红共同创办经营，杨仕明任公司执行董事，孙红则任公司监事，两夫妻均在公司担任重要职务，故应认定该债务系用于夫妻共同生产经营，孙红虽与杨仕明离婚，但本案所涉借款发生在婚姻关系存续期间，属于夫妻共同债务，孙红理应承担共同清偿责任。孙红称自己没有参与爱能德公司的日常经营但未提供证据予以证实，法院不予采信。关于孙红所辩称的根据最高人民法院（2015）民一他字第9号复函，杨仕明的对外担保之债不应被视为夫妻共同债务的答辩意见，本案中杨仕明担保的债务用于夫妻共同生产经营，并非对外担保之债，对该答辩意见法院不予采纳。 关于裕友公司主张的律师费用。裕友公司主张爱能德公司应承担裕友公司因主张权利已经支付的律师费用5万元。法院认为，随着社会经济的不断发展以及法律活动专业性的不断提升，案件当事人委托执业律师代为参与诉讼已成为社会常态，况且本案标的额较大，案情也非简单毫无争议。裕友公司与广东嘉得信律师事务所约定的收费标准也并未超过《广东省律师法律服务收费标准》的相关规定。因此，裕友公司的上述主张具有合理性，法院予以支持。至于其他部分的律师费，由于代理合同约定了风险收费方法，即“后期费用按照实际收回债权金额的10%支付”，目前尚未产生，数额也无法确定，法院对此不予支持。 关于孙红辩称爱能德公司已向中广核公司返还了280万至300万元欠款。因孙红所提供的中广核公司工作会议纪要照片并非原件，故其真实性存疑。该照片显示：“预计5月份可回收280-300万核电业主支付款……”，然而实际是否收回、收回金额均无证据予以证实，故对该主张法院不予采信。对于（2016）湛仲字第496号裁决书执行过程中，申请执行人深圳前海裕友资产管理有限公司书面确认收到被执行人爱能德公司的债务人须支付给该司的应收账款837351.2元，已在该执行案件中予以认定，本案不再处理。 综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、爱能德公司于判决生效之日起十日内支付裕友公司代偿的借款本息3233041.67元及代偿资金占用期间的费用（具体计算见附表）；二、爱能德公司于判决生效之日起十日内向裕友公司支付律师费50000元；三、对上述二项确定的款项，杨仕明、孙红承担连带清偿责任，杨仕明、孙红承担连带责任后，有权向爱能德公司追偿；四、驳回裕友公司的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16685元，财产保全费5000元，公告费1400元，共计23085元，由爱能德公司、杨仕明、孙红负担；鉴定费6960元，由裕友公司负担。 附表：代偿资金占用期间费用                            代偿金额                       代偿时间                       年利率                       起算日                       结束日                               2500元                       2016/5/3                       24%                       2016/5/3                       实际付清之日                               1816250元                       2016/5/4                       24%                       2016/5/4                       实际付清之日                               206791.67元                       2016/5/13                       24%                       2016/5/13                       实际付清之日                               402500元                       2016/5/31                       24%                       2016/5/31                       实际付清之日                               805000元                       2016/6/3                       24%                       2016/6/3                       实际付清之日                二审期间，孙红提交了下列证据： 证据1、“关于给予孙红通报批评的决定”（有原件）。证明：孙红曾于2017年8月3日因持有与集团关联的企业25%的股份被通报批评。孙红并不知道其还是爱能德公司的股东，因有人举报，中国广核新能源控股有限公司调查孙红在爱能德公司的所有问题，给予孙红通报批评。 证据2、“关于开展新能源廉洁文化手册的通知”（有原件）。证明：其中的案例就提到孙红的案子，经查证未发现孙红参与该公司经营管理及领取工资分红的情况。 证据3、案号（2019）粤03民终14015号庭审记录。证明：曾听杨仕明说孙红没有参与两家公司的经营。 证据4、孙红向深圳市市场监督局“请求纠正伪造商事登记的所有事项”（有原件）。证明：除工商登记资料注册的《投资者声明》和变更三家股东是我签字之外，其他都是伪造的，并且告诉工商局所有伪造的东西我都不承认。 证据5、向深圳市长热线投诉及举报（有原件）。证明：所有工商登记都是除了工商登记投资证明一页和变更三家股东两项是我签字，其他都是伪造的。 证据6、税务局网站上关于爱能德公司2016年3月开票金额及纳税金额及爱能德公司的记帐凭证。证明：爱能德公司应收中核公司、中广核公司的货款总共加起来有350多万元。 证据7、2018年5月21日与深圳前海法院法官调查案件的电话录音（有原件）。证明：当时法官对判案倾向不是这样子的。 证据8、在企查查网上查询的深圳前海富盈金融服务有限公司的工商登记。证明：对方的法定代表人庞雅心为深圳前海中广核富盈互联网金融服务有限公司的董事。 证据9、工商局查询的设立爱能德公司的工商资料。证明：2004年7月13日公司开业登记的档案材料除投资者声明是我签字之外，其他全是伪造的。包括我任监事的任职文件也是伪造的，我不知情。 证据10、2014年7月17日爱能德公司经营期限变更为永续，证明：所有文件都是伪造的，我不知情。 证据11、2016年2月4日爱能德公司增加一方股东变为三方股东是我签字。 证据12、2016年3月17日爱能德公司减少一方股东，所有文件都是伪造的。因为身份证号不是我的，所以不是我本人，是同名的一个“孙红”。 证据13、2004年度年检报告。证明：爱能德公司盈利为0.2元。 证据14、2005年年度年检报告。证明：爱能德公司盈利不到1万元。 证据15、2006年年度年检报告。证明：爱能德公司盈利1200多元。 证据16、2007年年度年检报告。证明：爱能德公司利润为亏损。 证据17、2008年年度年检报告。证明：爱能德公司利润为89万多元。 证据18、2009年年度年检报告。证明：爱能德公司利润为61000多元。 证据19、2010年年度年检报告。证明：爱能德公司利润为41000多元。 证据20、2011年年度年检报告。证明：爱能德公司利润为8万多元。 证据21、2012年年度年检报告。证明：爱能德公司利润为67000多元。 证据22、2013年12月13日变更经营范围的所有的文件都是伪造我签字的，我不知情。 证据23、2017年8月10日中广核公司委托员工方聪到深圳九星财务代理公司办理了爱能德公司的一照一码，因为他们有爱能德公司的所有印章和法律文件。 证据24、孙红缴纳所得税证明（有原件）。证明：孙红的收入比杨仕明高得多。 证据25、杨仕明2015年缴纳所得税证明（有原件）。证明：杨仕明两家公司的收入合计比我低得多。 证据26、爱能德公司迁至龙岗天安数码城租赁凭证（有原件）。证明：这两家公司都在天安数码城办公，为了方便他们联系。 证据27、爱能德公司招商银行2015年至2017年银行流水（有原件）。证明：爱能德公司的借款有一部分借给了深圳高远通公司。爱能德公司2017年收到了中核各核电站的应付货款，此时爱能德公司的所有东西都在中广核公司。 证据28、中广核公司委托深圳九星财务公司变更了爱能德公司发票升位、营业执照、一照一码的清单（有原件）。此文件为深圳九星财务公司的方曼婷提供的。 证据29、中广核集团中广核工作纪要[2017]69号集团2017年第一次风险管理工作会议纪要（有原件），证明：爱能德公司欠中广核公司691.2万元。且核电认为可以收回280万元至300万元，税务已经办通了。 裕友公司质证意见为：对证据21，真实性、合法性、关联性不予认可。对于其他所有证据的关联性、合法性、真实性都予以认可，但对这些证据的证明目的、证明力均不予认可。这些证据不足以证明爱能德公司不是杨仕明和孙红共同出资创办的夫妻公司，恰好相反，孙红提供的这些证据里面有诸多的地方均提到，尤其是《投资者声明》的签字孙红是认可的，那么可以证明孙红对其和杨仕明共同出资设立的爱能德公司是明知的。 二审期间，本院书面发函，要求孙红提交其与杨仕明开办深圳市爱能德科技开发有限公司时是否就家庭财产与公司财产作出明确的划分及相关证据。孙红书面回复称：按照法律规定，个人财产与公司财产是不能混淆的；无相关财产划分的纸质文件，孙红与杨仕明有口头约定，家庭从未用过公司财产。 一审查明的其余事实正确，本院予以确认。 本院认为，本案为追偿权纠纷，二审争议的焦点为：1、孙红主张不应负连带担保责任是否成立；2、孙红主张爱能德公司己归还裕友公司借款3041332.85元，欠裕友公司本金3158041.67元（截止至各笔借款到期时间）是否成立。 对于孙红主张的一审合议庭成员变更的问题：一审因工作需要，对原合议庭成员进行变更，并于2018年8月29日开庭时向当事人宣布了合议庭成员变更事宜，各方当事人均当庭表示对合议庭成员变更无异议，一审对原合议庭成员进行变更并无不当。孙红二审时对此提出异议理由不成立，本院不予采纳。 关于焦点1：在孙红与杨仕明婚姻关系存续期间，爱能德公司在2015年11月期间先后在中广核公司运营管理的“中广核富盈平台”向投资方借款共计320万元。裕友公司对该借款提供了担保，在爱能德公司未履行还款义务的情况下，裕友公司履行了相应还款义务，通过中广核公司的平台向投资人代为归还了所欠的3233041.67元，裕友公司依法取得了代位追偿权。 裕友公司与孙红、杨仕明所签的编号为HYBZ2014002的《最高额保证函》，孙红对其下的本人签名及指纹提出异议，经广东中一司法鉴定所鉴定，孙红本人的签名及指纹并非出自孙红，但杨仕明对该《最高额保证函》的真实性并无异议。裕友公司还提供了一份编号为HYBZ2014003的《最高额保证函》、一份《反担保协议》，《最高额保证函》证明爱能德公司曾对涉案借款做出担保，落款无时间；《反担保协议》证明爱能德公司对裕友公司代爱能德公司偿还借款、相关费用及裕友公司实现代偿权、相关费用提供反担保。孙红虽主张《反担保协议》的落款时间为倒签，但孙红与杨仕明对涉案借款系爱能德公司所借及爱能德公司作出的承诺并无异议。 本院经审理认为，孙红与杨仕明在夫妻关系存续期间的2004年7月13日共同成立爱能德公司，股东为孙红与杨仕明，孙红持股25%，杨仕明持股75%，共计持股100%；孙红为公司监事，杨仕明为执行重事、法定代表人。一审庭审时，孙红自认：“我是持有股份，但是我不知道借款的事情。这家公司我不参与经营。因必须有两个以上股东，我就给了杨仕明我的身份证办了这家公司，占了25%股份。”二审调查时，孙红也确认：工商登记资料注册的《投资者声明》系其本人所签。根据上述事实，孙红已明知爱能德公司系其夫妻二人持股的家庭公司。二审时本院书面发函，要求孙红提交其与杨仕明开办深圳市爱能德科技开发有限公司时是否就家庭财产与公司财产作出明确的划分及相关证据，孙红并未能提交证据证实其家庭财产与公司财产进行了明确的划分。孙红与杨仕明共同作为爱能德公司的全资股东，依法享有爱能德公司的经营收益，同时承担相应的经营风险。爱能德公司名为有限责任公司，但股东为孙红与杨仕明，公司为二人所控制。二人当时系夫妻关系，且不能举证证明公司财产与家庭财产进行了明确的区分，结合夫妻财产共有制的相关规定，孙红与杨仕明应对爱能德公司的债务承担清偿责任。 本案中，涉案债务为爱能德公司所欠，杨仕明对爱能德公司所欠的涉案债务进行了担保，也是为杨仕明与孙红夫妻双方共同开办的爱能德公司提供担保，该款项系用于爱能德公司的经营，系为杨仕明、孙红共同开办的爱能德公司所借。杨仕明、孙红并未举证证明其夫妻共同财产与爱能德公司的财产进行了明确的区分，涉案债务应认定为夫妻共同经营所负的债务，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定，杨仕明、孙红均应承担还款责任。孙红虽辩称其实际未参与经营，但即使其陈述属实，基于利益归家庭共享、风险由家庭共担的家庭公司的属性，是否参与经营并不能成为免责的理由，孙红应就涉案债务承担还款责任。 裕友公司因对涉案借款提供了担保，在代为归还了所欠的3233041.67元后，依法取得代位追偿权，其向爱能德公司、杨仕明、孙红追偿，一审判决杨仕明、孙红对爱能德公司应承担的涉案债务承担连带责任并无不当。 孙红与杨仕明虽于2016年4月1日离婚，但涉案债务发生于夫妻关系存续期间，且系用于爱能德公司。一审认定孙红应对涉案债务承担连带责任并无不当。孙红以其已和杨仕明离婚、没有参与爱能德公司的日常经营为由上诉主张不承担连带责任，理由不成立，本院不予支持。 关于焦点2：爱能德公司在2015年11月期间先后在中广核公司运营管理的“中广核富盈平台”向投资方借款共计320万元。根据相关《借款合同》约定：年化借款利率为7.5%,如借款方未能按时还款，应就应付未付款项按照上述借款利率上浮10%的标准计付违约金，直至还清本息为止,并应承担投资方为实现本合同债权所涉及的全部费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费、公告费、执行费、过户费等）及由此造成的其他损失。涉案320万元借款中，除2015年11月23日的借款800000元的融资期限为7个月、2015年11月30日的借款200000元的融资期限为163天外，其余借款期限均为6个月。借款到期后，爱能德公司虽归还了75000元，但尚不足以支付涉案借款的利息等费用，裕友公司在中广核公司运营管理的“中广核富盈平台”向投资方代为归还所欠的3233041.67元，并未超出爱能德公司按约定应承担的金额。孙红主张归还的75000元应从裕友公司代为归还的3233041.67元中扣除，只欠裕友公司本金3158041.67元理由不成立，本院不予采纳。 对于孙红主张的爱能德公司已归还裕友公司借款3036494.03元的主张。孙红主张裕友公司或中广核公司利用掌握爱能德公司公章等条件，向爱能德公司的债务人等收取了应收款项3036494.03元。一审庭审时，中广核公司主张其只是协助裕友公司催收。裕友公司确认收过应收款，但主张只收到837351.2元,并不足以偿还另案爱能德公司所欠的款项。经审查，因另案借款，湛江仲裁委员会以（2016）湛仲字第496号裁决书，裁决爱能德公司于2016年9月30前向裕友公司归还借款本金3679000元及相应利息。经裕友公司向本院申请强制执行，本院2019年3月21日作出（2018）粤03执恢580号之一执行裁定书，载明在执行过程中，申请执行人裕友公司书面确认收到被执行人爱能德公司的债务人须支付给该司的应收账款共计837351.2元，并因被执行人无可供执行的财产，裁定终结本次执行程序。鉴于双方对收取的款项的实际金额存在争议，且爱能德公司另案欠裕友公司的款项尚未清偿完，且裕友公司收取爱能德公司的应收款涉及案外人的利益，孙红应另行解决。孙红主张用于抵扣本案所欠款项理由不成立，本院不予采纳。 对于孙红主张中广核公司（或裕友公司）归还爱能德公司杨仕明、许艳芳分别于2016年4月8日、2016年12月21日移交给中广核公司、爱能德公司所有重要文件（见移交单）：一审时孙红并未提出相应的反诉，其该请求应另循途径解决，本院不予处理。 综上所述，孙红的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费人民币16685元（孙红已预交），由孙红负担。 本判决为终审判决。 审判长 罗  映  清 审判员 何  万  阳 审判员 丁    婷 二〇二〇年五月九日 本件与原本核对无异 书记员 陈晓璇（兼） 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。