陕西省咸阳市秦都区人民法院民事判决书（2019）陕0402民初6203号原告:魏某，男，汉族，1982年5月10日出生，住四川省绵阳市涪城区，身份证号：510XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：赵迂，四川名常名律师事务所律师。被告:咸阳某实业有限公司。住所地陕西省西咸新区咸阳某实业办公大楼，社会信用代码91611104663196542Q。法定代表人：陈某，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：谈未来，陕西五功律师事务所律师。第三人:杨某，男，汉族，1979年8月18日出生，四川省绵阳市人，住绵阳市涪城区，身份证号：510XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：梁睿，四川守信律师事务所律师。第三人陈某，男，汉族，1970年10月5日出生，四川省绵阳市人，住陕西省咸阳市，身份证号：510XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：谈未来，男，陕西五功律师事务所律师。原告魏某与被告咸阳某实业有限公司、第三人杨某、陈某公司解散纠纷一案，本院受理后于2020年4月30日适用普通程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人赵迂、被告咸阳某实业有限公司及第三人陈某的委托诉讼代理人谈未来、第三人杨某的委托诉讼代理人梁睿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求判决解散咸阳某实业有限公司。2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2007年10月12日，原告魏某与第三人杨某、陈某共同出资设立了咸阳某实业有限公司，注册资本5000万元。其中原告出资1000万元，占20%；第三人杨某出资1500万元，占30%；第三人陈某出资2500万元，占50%。公司法定代表人由第三人陈某担任。公司成立后一直都是由第三人陈某实际控制，原告无法参与公司实际经营管理，原告与第三人陈某长期冲突，无法通过股东会解决。且公司已持续两年以上无法召开股东会，公司经营管理发生严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失。故原告根据《公司法》司法解释二第一条之规定向人民法院提起诉讼，请求判决解散咸阳某实业有限公司。被告咸阳某实业有限公司辩称，1、原告实际出资425万元，持有公司全部股东表决权不到10%，起诉要求解散公司，不符合《中华人民共和国公司法》第一百八十三条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第一条的规定，起诉不符合人民法院的受理条件，应当予以驳回。咸阳某实业有限公司从注册登记成立至今，仅收到原告投资款425万元，公司注册资金5000万元，原告持有公司全部股东表决权不到10%，原告没有提起解散公司的诉讼权利，原告的起诉应当予以驳回。二、咸阳某实业有限公司目前的经营管理完全正常，根本没有出现经营管理严重困难的现象，原告要求解散公司的诉讼请求，应当予以判决驳回。2016年3月16日，因房地产市场严重低迷时，公司三名股东签订了股权转让协议，约定同意杨某将其持有公司30%的股权，转让给原持有公司50%的股权公司法定代表人陈某，杨某自签字之日起不再参与答辩人公司的经营管理，陈某现在实际持有公司80%的股权。公司的法定代表人陈某的实际持股比例为80%，享有表决权已经超过了公司的股东三分之二以上的绝大多数表决权，完全符合法定和公司章程规定的比例，并能做出有效的股东会决议。也正是因为股东陈某持股比例达到了80%，确保了公司一直处于正常经营管理的状态，并持续正常经营至今。原告与公司股东陈某之间没有冲突，而是由于原告借用公司10507000元，拒不按时归还，逃避偿还公司借款的法律责任，放弃参与公司的经营管理。公司现要求原告，尽快清偿公司的所有借款和应支付的利息，并保留另案起诉原告的权利。2018年5月14日，公司因向陕西咸阳渭城农村商业银行股份有限公司贷款，召开了包括原告在内的股东大会，并形成了决议。原告诉称公司两年无法召开股东会，公司经营管理发生严重困难，与事实不符。3、公司目前的经营管理完全正常，开发建设的颐和名居层高均为地上33层、地下2层的18号、19号、20号楼，共计1057套建筑面积为112470.42平方米的商品房，正在正常销售中，公司继续存续经营不但不会使股东利益受到重大损失，并且能够保障1057户的业主实现购房愿望，维护交易的安全和社会稳定。2018年12月29日、2019年11月8日，公司分别取得了颐和名居18号、19号、20号楼，共计1057套建筑面积为112470.42平方米的商品房的预售许可证，销售工作正在有条不紊的进行中。2019年10月12日，咸阳市秦都区市场监督管理局，在履行对咸阳市2019年企业不定向抽查任务中，对公司进行了不定项双随机抽查，抽查结果均为正常，答辩人公司未出现经营管理严重困难的情形。第三人杨某辩称，认可原告所陈述的事实，因为被告的客观原因，第三人也未能实际参与到公司的管理当中，杨某多次要求查账，也多次被推诿，导致三股东之间发生冲突，同意原告的诉请，要求解散某公司。第三人陈某辩称，公司经营正常，未达到经营困难的现象，不同意解散，2016年3月16日杨某已经将其股份30%转让给了陈某，现在陈某持有某80%的股份，不同意解散公司。原告魏某当庭出示以下证据：1、咸阳某实业有限公司工商登记信息。证明原、被告主体适格，原告占有该公司20%的股权。第三人陈某占有50%。第三人杨某占有30%。被告咸阳某实业有限公司及第三人陈某质证意见为，真实性认可，证明目的不认可，工商登记信息的比例是这个，所有股东的出资都没有到位，所以不能以这个为准，登记比例不等同实际的比例。第三人杨某质证意见为，真实性和证明问题无异议。2、西安某实业有限公司章程修正案两份、原有章程一份、法定代表人登记表一份、企业名称变更核准通知书。证明从公司设立之初到至今，原告及两个第三人的股份从未发生变化，只发生增资的行为，公司股东的股份未发生转让。按照章程的规定，股东会议要每3个月召开一次定期股东会，股东会是公司的权利机构，对公司的经营投资、选举更换董事、年度预算、结算等行使权利。作为原告由于第三人的操作没有行使到前述权利，所以公司的管理陷入僵局。该公司已于2011年9月21日名称变更为咸阳某实业有限公司。被告咸阳某实业有限公司及第三人陈某质证意见为，真实性认可，证明目的不认可，从原告提供的第二组证据，体现不出公司管理陷入僵局，股东不能行使权利，这个只是登记资料，不能证明经营现状。第三人杨某质证意见为，真实性和证明问题无异议。3、魏某和陈某电话录音。证明公司两年以上未召开股东会，也未分过红及财务的有效清理。被告咸阳某实业有限公司及第三人陈某质证意见为，无法分辨通话录音当事人身份，真实性无法认定，原告证明不能成立。第三人杨某质证意见为，基本内容无异议，杨某也在主张自己的权益。4、2008年12月30日杨某与陈某给魏某出具的承诺书一份。证明公司的经营过程中，大家除过投资，在外也有借款，而该借款是公司借款，应当由他们自行承担，未有魏某签字，公司注册和实际出资是不一致的。5000万是用公司经营的收入转化而来的，是公司的资本公积。陈某挪用公司资金和借款有上亿元，实际出资560万元。被告咸阳某实业有限公司及第三人陈某质证意见为，真实性认可，证明目的不予认可，与本案要求解散的诉讼请求无关联。第三人杨某质证意见为，真实性和证明问题无异议。5、生效判决书四份。证明公司经营困难，是公司股东无法参与经营所导致的本案的情况，本案的情况符合公司解散的条件。被告咸阳某实业有限公司及第三人陈某质证意见为，无原件真实性无法认定，与本案无关联性，无法达到原告所要证明的公司经营管理严重困难的目的。第三人杨某质证意见为，真实性和证明问题无异议。被告咸阳某实业有限公司当庭出示以下证据：1、《收款收据》（记账联）5张。证明原告向被告公司实际出资情况为：2007年9月20日交100万元，2008年3月5日交100万元，2008年4月5日交180万元，2009年1月20日交30万元，2010年8月10日交15万元，五次共向被告更名前的西安某实业有限公司交纳投资款452万元；被告公司注册资金5000万元，公司从注册登记成立至今，仅收到原告投资款425万元，原告持有公司全部股东表决权不到10%，不符合解散公司的受理的法定条件；原告没有提起解散公司的诉讼权利，原告的起诉应当予以驳回。原告魏某质证意见为，真实性合法性认可，但是关联性证明目的不认可，原告按照公司章程本来出资200万元，但是出资了425万元，已经超出了原定的出资额度。后面公司增资至5000万元的时候，所有的股东都是用公司的资本公积充实的资本。被告提出原告只持有共不到10%股份的观点是错误的。从原告和被告提供的工商资料反映出，原告持股一直是20%，有提起解散公司的资格，所以该组证据达不到被告的证明目的。第三人杨某质证意见同原告魏某的质证意见。第三人陈某的质证意见为，认可咸阳某实业有限公司的证据和证明目的，没有异议。2、公司三名股东签订的《股权转让协议》。证明2016年3月16日，三名股东约定，同意股东杨某将其持有公司30%的股权，转让给原持有公司50%的股权法定代表人陈某，杨某自签字之日起不再参与公司的经营管理，陈某现在实际持有公司80%的股权；陈某的实际持股比例为80%，享有表决权已经超过了公司的股东三分之二以上，完全符合法定和公司章程规定的比例，并能做出有效的股东会决议，公司未发生经营管理严重困难。    原告魏某质证意见为，《股权转让协议》三性均不认可，是没有履行及正式签订的协议，作为股权转让的甲方魏某和陈某没有在杨某处受让任何股份，也对公司章程作出任何修订，该组证据达不到被告的证明目的，陈某个人持有股份50%，不能代表公司作出任何股东会决议。公司三个股东管理发生冲突，公司陷入僵局。第三人杨某质证意见同原告魏某的质证意见股权转让协议是没有成立，且实际没有履行的。第三人陈某的质证意见为，认可咸阳某实业有限公司的证据和证明目的，没有异议。3、原告给被告出具的借条10张。证明2010年2月11日至2019年2月3日，原告分十次借被告本金10507000元，借款本金及利息至今没有清偿，应立即清偿。原告魏某质证意见为，真实性客观存在，但是不能达到被告的证明目的，与本案无关联性。所有股东，特别是陈某，都在公司借资了款项，而且数额远远大于原告。公司应当对所有股东的红利、借资、收入进行清算，也能证明公司受陈某控制以后，只针对个别股东的行为，是导致公司股东冲突的表现。第三人杨某质证意见同原告魏某的质证意见。第三人陈某的质证意见为，认可咸阳某实业有限公司的证据和证明目的，没有异议。4、咸阳市住房和城乡建设局给被告公司颁发的《咸阳市商品房预售许可证》两份。证明2018年12月29日、2019年11月8日，被告公司分别取得了开发建设的颐和名居，层高均为地上33层、地下2层的18号、19号、20号楼，共计1057套建筑面积为112470.42平方米的商品房，正在正常销售中，目前公司的经营管理完全正常，公司继续存续经营不会使股东利益受到重大损失。原告魏某质证意见为，真实性合法性认可，关联及证明目的不认可。不能证明公司经营管理正常，继续存续会损害股东的利益，该公司被一个股东控制会损害其他股东利益。第三人杨某质证意见同原告魏某的质证意见。第三人陈某的质证意见为，认可咸阳某实业有限公司的证据和证明目的，没有异议。5、被告公司的《企业信用信息公示报告》。证明2019年10月12日，咸阳市秦都区市场监督管理局，在履行对咸阳市2019年企业不定向抽查任务中，对被告公司进行了不定项双随机抽查，抽查结果均为正常，公司未出现经营管理严重困难的情形，原告要求解散公司的诉讼请求应当予以驳回。原告魏某质证意见为，真实性合法性认可，证明目的及关联性不予认可。等级信息当中反应魏某的股权已经冻结，是陈某和所谓的债权人串通发生的冻结，不能反应公司经营管理正常，恰恰能证明公司管理经营发生困难。第三人杨某质证意见同原告魏某的质证意见。第三人陈某的质证意见为，认可咸阳某实业有限公司的证据和证明目的，没有异议。6、被告咸阳某实业有限公司《股东会决议》。证明2018年5月14日，公司因向陕西咸阳渭城农村商业银行股份有限公司贷款，召开了包括原告在内的股东大会，并形成了决议。原告诉称公司两年无法召开股东会，公司经营管理发生严重困难，与事实不符，要求解散公司的诉讼请求应当予以驳回。原告魏某质证意见为，真实性合法性认可，证明目的即关联性不予认可。该份证据能够证明陈某、杨某、魏某仍然是公司的股东，杨某的股份并未被转让，不是公司管理的决议。而为了公司利益作出的决议，该决议距今已经超过两年，所以原告仍有权利提出公司解散，并获得支持。第三人杨某质证意见为，决议虽然是杨某签字的，但不是因召开股东会而形成的决议。陈某说是贷款做资料用的，找杨某签的字，未召开股东会议。第三人陈某的质证意见为，认可咸阳某实业有限公司的证据和证明目的，没有异议。7、咸阳某实业有限公司法定代表人陈某给第三人杨某支付股权转让款的凭证29张。证明股权转让协议已经签了，并且已经履行了。原告魏某质证意见为，复印件真实性无法确认，不合法，股权转让协议要签订股权转让协议，要对股权作出评估，无股东会决议，准备转让魏某的也未向魏某转让。所以达不到被告的证明目的，也未说明转让多少股份，总的要付多少款。第三人杨某质证意见为，杨某确认收到这个钱，但是不是收购杨某30%股份的收购款，公司成立时实际投资1600万元，按出资比例算股份的话，魏某29%，杨某36%，陈某35%，最终三股东协调，陈某要作为法人，要将多于股份让于陈某，至陈某股份达到50%。前期与陈某谈过股权收购，但是只是协商，也未实际履行，3995430元不是收购股权的款项，是退给杨某多余的投资款项。第三人陈某的质证意见为，认可咸阳某实业有限公司的证据和证明目的，没有异议。第三人杨某当庭未出示证据。第三人陈某当庭未出示证据。经综合评议，原告提供的证据1、2、4因被告咸阳某实业有限公司及第三人杨某、陈某对真实性无异议，对真实性予以确认。原告提供的证据3被告咸阳某实业有限公司及第三人陈某虽然对真实性有异议，但不申请鉴定，第三人杨某认可，对其真实性予以确认。证据5为相关案例，与本案无关；被告咸阳某实业有限公司提供的证据1、3、5、6、7原告魏某、第三人杨某、陈某对真实性认可，对真实性予以确认。被告咸阳某实业有限公司提供的证据2虽然没有原件，但原告魏某及第三人杨某均认可曾签订过该股权转让协议，且第三人杨某承认收到了陈某的股权转让款，对其真实性予以确认。原告提供的上述证据，不足以证明被告咸阳某实业有限公司经营管理发生严重困难。相反，被告咸阳某实业有限公司提供的证据6可以证明2018年5月14日公司因向陕西咸阳渭城农村商业银行股份有限公司贷款，召开了股东大会，并形成了决议，同意抵押贷款1600万元。原告诉称公司两年以上无法召开股东会，公司经营管理发生严重困难，与事实不符，对其要证明的问题不予采信。被告提供的证据1、2、7可以证明原告魏某的实际出资和第三人杨某与陈某之间的股权转让，对此证明问题予以采信。被告提供的证据3虽然原告认可，但不属于本案处理的范畴，对其要证明的问题不予采信。被告提供的证据4、5、6综合可以证明被告咸阳某实业有限公司的经营管理正常，没有发生严重困难，对该证明目的予以采信。经审理查明，2007年10月8日，原告魏某与第三人杨某、陈某分别以200万元、300万元、500万元登记出资，以公司注册资本1000万元，设立了西安某实业有限公司。2008年10月10日，召开股东会决议，对公司章程进行了修正，将公司注册资本调整为5000万元，登记出资分别为：魏某1000万元、杨某1500万元、陈某2500万元。2011年9月13日，召开股东会决议，对公司章程进行了修正，将公司名称由原来的西安某实业有限公司变更为咸阳某实业有限公司，公司住所地由原来的西安市未央区二府庄路1号3层变更为咸阳市XX路XX号，同年9月21日咸阳市工商行政管理局予以核准。原告魏某自公司设立至今，累计出资425万元，向咸阳某实业有限公司借款10507000元。2016年3月16日，第三人杨某与陈某签订了股权转让协议，约定：将其持有公司30%的股权转让给陈某，自协议签订之日起杨某不再参与公司的管理。陈某已经累计支付杨某股权转让款3995430元。2018年5月14日，原告魏某与第三人杨某、陈某召开了股东会并形成了决议，一致同意用公司名下位于咸阳市秦都区段家路以东颐和名居综合办公楼为咸阳某实业有限公司在陕西咸阳渭城农村商业银行股份有限公司贷款1600万元作为抵押担保。2018年12月29日，被告咸阳某实业有限公司取得了其开发的颐和名居18、19号楼的商品房预售许可证。2019年11月8日，被告咸阳某实业有限公司取得了其开发的颐和名居20号楼的商品房预售许可证。本院认为，公司依法经公司登记机关登记取得法人资格，合法权益受国家法律保护。股东之间可以相互转让其部分或全部出资，股东应按照出资比例行使表决权。根据相关法律规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。但根据原告陈述及其举证情况，原告要求解散公司并不符合公司法规定的解散情形。公司经营管理困难，指的是公司内部僵局，具体表现为公司两年以上无法召开股东会或者股东表决时无法达到法定或公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效决议、董事之间长期发生冲突而通过股东会无法解决的情形。本案中，被告咸阳某实业有限公司的三名股东，在2018年5月14日，召开了股东会，并形成了决议，一致同意用公司名下位于咸阳市秦都区段家路以东颐和名居综合办公楼为咸阳某实业有限公司在陕西咸阳渭城农村商业银行股份有限公司贷款1600万元作为抵押担保。2018年12月29日和 2019年11月8日，被告咸阳某实业有限公司取得了其开发的颐和名居18、19、20号楼的商品房预售许可证，目前处于正常营业。被告咸阳某实业有限公司并不存在股东会召集困难或无法形成有效决议的僵局。综上，公司解散是股东在通过其他途径无法解决公司经营僵局之后所采取的最后救济途径。现原告并无证据证明公司经营管理发生严重困难，更无证据证明公司继续存续会使股东利益受到重大损失、其已穷尽各种救济手段而无法解决公司经营僵局，故本院对于原告要求解散公司的诉请不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第一条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告魏某的诉讼请求。案件受理费100元、保全费5000元，由原告魏某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。      审  判  长   余卓君人民陪审员   郑选会人民陪审员   王广玲  二0二0年五月十三日 书  记  员   韩少波 附相关法条：《中华人民共和国公司法》   第一百八十条  公司解散原因   公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散；最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第一条  单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条  当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。  1