陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终1336号上诉人（一审原告）：陕西博锐特项目管理有限公司，住所地西安市高新区丈八一路1号1幢1单元12206室。法定代表人：白英云，该公司总经理。委托诉讼代理人：李娜，陕西浩公律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱婉，该公司办公室负责人。被上诉人（一审被告）：马乐，女，汉族，1990年2月26日出生，住陕西省榆林市佳县。委托诉讼代理人：李腊，陕西兆守律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕾，陕西兆守律师事务所实习律师。上诉人陕西博锐特项目管理有限公司（以下称“博锐特公司”）因与被上诉人马乐劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初19884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。博锐特公司上诉请求：1.维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项、第三项、第四项；2.改判博锐特公司不向马乐支付未签订劳动合同双倍工资差额37777.4元；3.改判博锐特公司不向马乐支付解除劳动合同经济补偿金10433元；4.改判博锐特公司不予向马乐出具解除劳动合同的证明；5.一、二审诉讼费由马乐承担。事实和理由：（1）公司与马乐之间是非全日制用工关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》第69条规定，非全日制用工关系并非必须签订书面用工合同，可以订立口头协议。故公司无需向马乐支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。（2）马乐领取的费用包括加班工资、餐费补助、全勤季度奖、话费补助、竞业限制补偿金。根据《陕西省企业工资支付条例》的相关规定，餐费补助、全勤季度奖、话费补助、竞业限制补偿金不属于工资的范畴，不应当被计算在双倍工资差额之内，加班工资也不应当被计算在内。一审法院对马乐的劳动报酬组成情况未查明，对工资数额认定错误。（3）双倍工资差额是法律对用人单位原因未与劳动者签订书面劳动合同的否定性评价而规定的惩罚性措施，非劳动者在正常工作期间以其自身劳动获得的等价的报酬。即使双方存在劳动关系，马乐对公司未与其签订劳动合同的情况是明知的，至2019年6月才申请仲裁，主张2017年10月4日至2018年6月27日期间未签订劳动合同双倍工资差额已经超过一年的仲裁时效，不应当得到支持。（4）按照《中华人民共和国劳动合同法》第71条的规定，终止非全日制用工关系的，用人单位不向劳动者支付经济补偿金。公司与马乐是非全日制用工关系，不必向马乐支付经济补偿金。另外，高新区社保中心的社会保险参保缴费情况可以证明公司给马乐缴纳了社会保险。双方解除劳动关系的真实原因并非公司未缴纳社会保险，而是因为前员工煽动下的行为。（5）马乐从公司离职是其主动提出的，不存在公司开具离职证明的情形。马乐辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请予以维持。马乐在博锐特公司的应聘之下入职，受博锐特公司管理，每日进行考勤打卡，从事其安排的有报酬的劳动，并且博锐特公司也向马乐按月支付工资，马乐从事的工作内容系博锐特公司业务组成部分，所以双方是完全符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定的劳动关系。2.马乐入职后，博锐特公司未在法律规定的一个月内与马乐签订书面劳动合同，其应当按照劳动合同法规定向马乐支付未签劳动合同双倍工资差额。一审法院以马乐实发工资支持双倍工资认定事实正确。3.马乐在博锐特公司未缴纳社保的情形下，依法解除劳动关系，符合法律规定支付经济补偿金的情形。4.马乐的仲裁请求不超出法定仲裁时效。5.劳动者要求上诉人开具离职证明，符合法律规定。请求法院维持。博锐特公司向一审法院起诉请求：1.博锐特公司不予支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额37777.4元；2.博锐特公司不予支付经济补偿金10422元；3.博锐特公司不予承担为马乐补缴2017年9月至2019年6月期间的基本养老、医疗、工伤、失业和生育保险；4.诉讼费由马乐承担。一审法院认定事实：马乐于2017年9月4日入职博锐特公司，从事预算员工作；双方未签订书面劳动合同，博锐特公司未给马乐缴纳社会保险，未向马乐发放2019年6月的工资；马乐在职期间月平均工资为5211.00元。马乐于2019年6月28日以未依法为其缴纳社保向博锐特公司发出《解除劳动合同通知书》，博锐特公司当日签收。2019年6月，马乐出勤4天。经询，博锐特公司称其同意并认可仲裁裁决第一项、第四项，即：博锐特公司向马乐发放2019年6月的工资551.72元；向马乐出具解除劳动合同的证明。博锐特公司未提交证据证明系由于马乐的原因未签订书面劳动合同。博锐特公司主张马乐请求未签订劳动合同的双倍工资差额超过仲裁时效。一审法院认为，博锐特公司主张其与马乐存在劳务关系，无证据予以证明。根据马乐的入职、离职情况、工资发放及实际工作情况，确认双方系劳动关系。博锐特公司同意向马乐发放2019年6月的工资551.72元；向马乐出具解除劳动合同的证明，依法予以确认。博锐特公司未与马乐签订书面劳动合同，亦未提交证据证明系由于马乐的原因未签订书面劳动合同。博锐特公司主张马乐请求未签订劳动合同的双倍工资差额超过仲裁时效。因双倍工资差额系用人单位不履行法定义务与劳动者签订书面劳动合同情形下，需要承担的一种惩罚性赔偿责任，应适用劳动争议一般时效，从用工之日满一年的次日起开始计算仲裁时效。故对博锐特公司的该项主张，依法不予采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。博锐特公司应向马乐支付2017年10月5日至2018年9月4日的双倍工资差额37777.4元。关于经济补偿金，用人单位未依法为劳动者缴纳各项社保的，劳动者解除劳动关系的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。马乐在职期间月平均工资为5211元，故博锐特公司应支付经济补偿金10422元。关于马乐主张博锐特公司办理各项社保，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、陕西博锐特项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向马乐支付2019年6月工资551.72元。二、陕西博锐特项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向马乐支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额37777.4元。三、陕西博锐特项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向马乐支付解除劳动合同的经济补偿金10422元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、陕西博锐特项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向马乐出具解除劳动合同的证明。案件受理费10元，由陕西博锐特项目管理有限公司承担。本院二审经审理查明，博锐特公司提交的工资表上的实发工资金额与马乐提交的银行卡客户交易明细清单上记载的收入金额一致。工资表上有马乐本人签名。马乐离职前月平均工资5211元。另查明，博锐特公司给马乐实际发放2017年10月工资3291元，实际发放2017年11月至2018年8月工资34486.4元，应发2018年9月工资4719.62元。其中上述收入总额中包含：加班费120元，调标提成800元，餐费补助3870元，话费补助550元，竞业限制补偿金1100元，共计6440元。2017年10月4日至10月31日有17天工作日。2018年9月1日至9月4日有2天工作日。一审法院查明其余事实属实，本院予以确认。本院认为，双方当事人对一审判决第一项均无异议，本院依法应予确认。博锐特公司主张其与马乐之间系非全日制用工关系，但并未提供证据证明，故本院不予采信。关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题。博锐特公司主张与马乐之间系非全日制用工关系，可订立口头协议，并非必须签订书面劳动合同，故不予支付未签订劳动合同二倍工资差额。因博锐特公司的上述主张缺乏事实依据，故本院不予支持。博锐特公司在仲裁期间并未提出时效抗辩，且马乐申请仲裁主张未签订劳动合同二倍工资差额也未超过仲裁时效。故博锐特公司的上述理由不能成立，本院不予采信。马乐的工资构成项目中的加班费属于公司对延长时间工作的补偿，餐费补助和话费补助属于公司福利，竞业限制补偿金属于补偿金范畴，调标提成属于非固定发放的提成工资，故计算二倍工资收入总额时应予以扣除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，博锐特公司应支付马乐2017年10月4日至2018年9月4日期间的未签订劳动合同二倍工资差额31052.66元（3291÷21.75×17+34486.4+4719.62÷21.75×2-6440）。关于经济补偿金的问题。马乐因博锐特公司未依法为其缴纳社会保险、未依法签订劳动合同为由，提出解除劳动关系，并主张经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》有关经济补偿金支付情形。博锐特公司应按马乐离职前月平均工资标准为基数支付马乐解除劳动关系经济补偿金10422元（5211×2）。关于出具解除劳动合同证明的问题。博锐特公司对仲裁委裁决由其给马乐出具解除劳动合同证明，并未提起诉讼，应视为其服从该裁决结果。一审法院予以裁判并无不妥，本院予以维持。综上所述，博锐特公司的上诉理由，部分成立，本院予以支持。一审法院认定事实不清，适用法律不当，本院依法予以变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初19884号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初19884号民事判决第二项“陕西博锐特项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向马乐支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额37777.4元”的内容为：陕西博锐特项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向马乐支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额31052.66元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由陕西博锐特项目管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 崔志刚审 判 员 韩 娟审 判 员 许 超二〇二〇年五月七日法官助理 孙浩谋书 记 员 李婷婷