河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终2742号上诉人（原审被告）：卢亮，男，汉族，1986年7月10日出生，住河南省洛阳市涧西区。被上诉人（原审原告）：赵坡，男，汉族，1987年7月9日出生，住河南省新安县。委托诉讼代理人：吕亚伟，河南诚然律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王小卫，男，汉族，1978年3月28日出生，住河南省洛阳市洛龙区。被上诉人（原审被告）：刘爱珍，女，汉族，1958年10月27日出生，住河南省洛阳市。上诉人卢亮因与被上诉人赵坡、王小卫、刘爱珍提供劳务者受害责任纠纷一案，不服洛阳市洛龙区人民法院（2018）豫0311民初3531号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人卢亮，被上诉人赵坡及其委托诉讼代理人吕亚伟，王小卫，刘爱珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卢亮上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判卢亮不承担赔偿责任或发回重审。2.一、二审诉讼费由赵坡、王小卫、刘爱珍承担。事实与理由：1.一审法院认定事实不清，责任比例划分明显不当。一审法院对赵坡受伤的原因没有查清，赵坡在王小卫承包的工地从事的工种并非高空作业，而是在底下从事小工。事发时，赵坡为什么会在身边无任何工友扶脚手架的情况下从高处坠落没有查清，因此赵坡应当承担主要过错责任。2.一审法院判决卢亮与王小卫承担连带责任，属于适用法律错误。赵坡受伤地点位于洛阳市××镇郑村，是刘爱珍农村自建厂房，刘爱珍作为定做人与王小卫系加工承揽关系，卢亮与王小卫系雇佣关系，因此卢亮与本案无关。本案应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。赵坡辩称，1.赵坡在卢亮的带领下建房，虽然没有合同，但双方形成事实雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。且卢亮存在重大过错：一是没有取得相应的建筑资质，二是没有对雇佣的赵坡进行安全建筑施工培训，三是在施工过程中未提供安全防范措施。赵坡作为雇员在雇佣活动过程中受伤，卢亮应当承担赔偿责任，不存在免责事由。2.刘爱珍与王小卫分别系该建筑工程的发包人与转包人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。刘爱珍将建房工程交给没有取得建房资质的王小卫，王小卫将工程分包给卢亮，依法都应当承担连带赔偿责任。综上，请求二审法院依法维持原判。王小卫辩称，在一审、二审过程中赵坡说他是卢亮雇佣的，跟王小卫没有任何关系。刘爱珍辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，服从一审判决。2.刘爱珍与王小卫是承揽关系，至于王小卫与卢亮的关系不清楚。3.刘爱珍没有过错，作为定作人不应该承担赔偿责任。既然一审判决给刘爱珍划分了一定的责任比例，为了伤者尽早拿到赔偿款治疗，刘爱珍愿意承担一审认定的赔偿数额。赵坡向一审法院起诉请求：1.依法判令刘爱珍、王小卫、卢亮赔偿赵坡各项损失共计103330.9元；2.案件诉讼费等由刘爱珍、王小卫、卢亮承担。一审法院认定事实：2015年6月，赵坡受卢亮召集到位于洛阳市××镇郑村钢结构厂房的工地干活，7月3日赵坡高空坠落受伤，入住洛阳市新区人民医院住院治疗48天，诊断为左股骨粉碎性骨折、骨盆骨折、开放性颅脑损伤等症，医疗费47852.92元，2人陪护。后经洛阳鑫正临床司法鉴定所重新鉴定赵坡构成八级伤残，伤后护理期限120天-130天。鉴定费为1300元。2017年2月5日，赵坡再次入住洛阳市新区人民医院，进行二次手术治疗，住院9天，支付医疗费5069.1元。另查明，2015年6月4日刘爱珍与王小卫就建设方刘爱珍的钢结构厂房签订了施工协议，将工程发包与王小卫。王小卫在庭审中自认又将工程劳务分包给卢亮。赵坡自认受伤后王小卫、卢亮垫付赵坡医疗费47000元，生活费4500元。王小卫陈述通过卢亮支付赵坡80000余元，但赵坡不予认可。赵坡系农村户籍，已与妻子离婚，抚养儿子赵寒玉（2010年12月1日生）。一审法院认为：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，在承揽活动中，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条第二款之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。赵坡与卢亮应为雇佣关系，卢亮应当对赵坡承担赔偿责任。本案王小卫与刘爱珍系加工承揽关系，王小卫作为承包人，将工程劳务分包给卢亮，应当知道卢亮缺乏安全生产条件，应与卢亮承担连带赔偿责任。赵坡自身未注意安全防范，从高空坠落存在过失，应承担20%责任。王小卫、卢亮承担75%责任。刘爱珍把钢结构房屋建设工程发包给没有施工资质的王小卫，存在选任过失，应对赵坡的损失承担5%的赔偿责任。赵坡为农村居民，应按农村居民计算有关赔偿标准。赵坡医疗费用47852.92元和5069.1元，合计52652.02元应予认定。住院伙食补助费、营养费分别按照每天50元、30元计算57天（48天+9天）天为4560元。护理费赵坡未提供陪护人收入证明，应按照2016年河南省居民服务业标准（33857÷365元×48×2人）每天93元计算2人48天为8928元，9天1人陪护为837元，出院后护理费计算70天为6510元。误工费一审法院酌定按照2016年建筑业计算标准计算150天为16965.6元（41283÷365元×150天）；伤残赔偿金按照2016年河南省农村人口可支配收入计算，应为46784元（11696×20×0.2）。被抚养人生活费22325.13元（8586.59×13×0.2），交通费酌定为1200元，鉴定费1300元。以上赵坡损失总计162061.75元。王小卫、卢亮承担75%为121546.31元，加上精神抚慰金酌定为10000元，王小卫、卢亮连带赔偿131546.31元。赵坡自认王小卫、卢亮垫付赵坡医疗费47000元，生活费4500元，合计51500元。王小卫陈述通过卢亮已垫付80000余元无证据提交，不予采纳。扣除一审法院认定已支付的51500元，王小卫、卢亮应另行支付80046.31元。刘爱珍应赔偿赵坡5%的损失为8103.09元。赵坡于2016年5月提起本案诉讼，于2018年10月申请追加刘爱珍为被告，未超出《民法总则》规定的三年诉讼时效。赵坡其他诉求不予支持。王小卫、卢亮之间纠纷另行解决。卢亮经依法传唤拒不到庭参加诉讼，应承担不利法律后果。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、王小卫、卢亮应于本判决生效之日起十日内连带赔偿赵坡80046.31元。二、刘爱珍应于本判决生效之日起十日内赔偿赵坡8103.09元。三、驳回赵坡的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述付款义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2367元，赵坡承担537元，王小卫、卢亮承担1780元，刘爱珍承担50元，公告费900元由卢亮承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。卢亮上诉主张其与王小卫之间系雇佣关系，其与赵坡之间不存在关系的意见，经查，证人卢某出具证言证明卢亮于2015年5月份因与他人合伙需找人干活，卢某介绍赵坡到卢亮处干活，每天工资130元的事实，一审法院认定赵坡与卢亮之间存在雇佣关系并判决其承担相应的赔偿责任并无不当。关于卢亮上诉主张一审责任比例划分失当的意见，经查，一审在查清各方之间法律关系的基础上依据相关法律规定及各方过错程度，判决各方依法承担相应的责任妥当，卢亮该诉求于法无据，本院不予支持。综上，卢亮的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由卢亮负担。本判决为终审判决。审判长  裴文娟审判员  张海舟审判员  董 鹏二〇二〇年五月二十六日书记员  麻琳娜