新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新2901民初4569号   原告：杨京华，男，1971年10月21日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区库尔勒市。   委托诉讼代理人：周志梅（系原告妻子），女，1974年3月18日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区库尔勒市。   委托诉讼代理人：张新立，新疆迪那河律师事务所律师。   被告：李国平，男，1972年9月17日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区库尔勒市。   委托诉讼代理人：古宁川，新疆聚公律师事务所律师律师。   被告：刘晓星，男，1973年5月22日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：刘武锋，新疆叶尔羌（图木舒克）律师事务所律师。   被告：刘汉平，男，1969年9月26日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   被告：新疆中信虹雨建设工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什地区巴楚县。   法定代表人：熊伟，该公司经理。   原告杨京华与被告李国平、刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月4日和2020年4月29日公开开庭进行了审理。2019年12月4日原告杨京华及其委托诉讼代理人张新立，被告李国平的委托诉讼代理人古宁川、被告刘晓星的委托诉讼代理人刘武锋到庭参加诉讼。被告刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。2020年4月29日，原告杨京华及其委托诉讼代理人周志梅、张新立、被告李国平的委托诉讼代理人古宁川到庭参加诉讼，被告刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告杨京华向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告赔偿原告的各项经济损失267,697.6元。其中医疗费22,076.07元、残疾赔偿金196,584元，住院伙食补助费3,000元，误工费25,219.2元、护理费18,914.4元、营养费1,800元、鉴定费2,180元、精神抚慰金3,000元、交通费2,000元，合计267,697.6元；2．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月25日，杨京华在新疆中信虹雨建设工程有限公司多浪河二期工地工作，该工地由上述公司承建并承包给李国平、刘晓星和刘汉平，李国平、刘晓星和刘汉平雇佣原告，原告在干活期间踩入无井盖的暗井中受伤，由李国平送往地区人民医院治疗并支付医疗费22,076元，该工程是李国平、刘晓星和刘汉平共同承包并雇佣原告，事后原告与被告协商赔偿未果，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法做出公正裁决。   被告李国平辩称，原告是阿克苏多浪河公园商业街的工人，2019年5月原告受伤属实，但是施工主体为新疆中信虹雨建设工程有限公司，该公司将工程承包给刘晓星和刘汉平，我们认为本案是工伤案件，不是提供劳务者受害，原告诉讼程序错误；另外根据相关法律规定，被告新疆中信虹雨建设工程有限公司作为发包方将工程发包给没有资质的个人应该承担责任，且管理人员应该有管理义务，本案原告系成年人，应该注意到是否存在危险，也应该承担相应的责任，综上请求依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。   被告刘晓星辩称，原告并非被告刘晓星所雇佣，被告不知道原告在涉案工程从事劳务活动；被告刘晓星将部分劳务工作承包给被告李国平，但是刘晓星是受刘汉平的指示将部分劳务承包给李国平，刘晓星和刘汉平并没有雇佣原告，原告受伤依照法律规定与被告不存在直接的关系，按照原告所述原告也存在过错，其受伤时踏入的阴井属于市政设施范围，并非被告负责的多浪河二期工程工地。各项赔偿标准是否正确我们在质证过程中发表意见，综上请求法庭查明事实驳回原告对我方的全部诉讼请求。   被告刘汉平、被告新疆中信虹雨建设工程有限公司既未到庭亦未提交书面答辩状。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．原告提交2019年9月22日李国平出具的证明一份，用以证明本案涉案工程由新疆中信虹雨建设工程有限公司承建，由李国平找来原告，在施工过程中原告受伤，治疗费22,000元由被告李国平支付的事实。被告李国平对该证据的真实性无异议，对证明观点不予认可，提出根据该证明内容，可以反映出被告李国平并不是原告雇主，只是带工的工头，且在原告补充陈述中原告变更请求不再要求我方承担雇主责任原告也自认雇主是本案被告刘晓星，该份证明不能证明被告李国平雇佣的原告。被告刘晓星对该证据的真实性无异议，对证明观点不予认可，提出该份证明只能证实原告受被告李国平雇佣，不能证明原告受伤确实发生在涉案工程多浪河二期的工地上，被告李国平同时承包了多项工程。被告刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力；2．原告提交被告李国平2019年6月21日出具的证明一份，用以证明原告在多浪河商业街干活时李国平欠其工资一万余元，李国平确系原告雇主的事实。被告李国平对该证据的真实性不予确认，对其证明观点不予认可，提出该份证明仅是确认原告在多浪河商业街干过活，如果是李国平雇佣且向其出具欠款应该是欠条，李国平作为带工工头出具其工作量的证明，不能证明原告与李国平之间存在雇佣关系。被告刘晓星对该证据无异议，提出原告与李国平之间存在雇佣关系。被告刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力；3．原告提交阿克苏地区第一人民医院出院诊断证明一份、病历一份及费用清单，用以证明原告受伤住院共花费医疗费22,076元，结算票据在被告李国平处，由被告李国平支付的事实。被告李国平对住院诊断证明和病历真实性无异议，对费用清单真实性不认可，没有加盖医院的院章，李国平确实是垫付了医疗费，但是也是因为原告杨京华受伤了出于义务帮他垫付。被告刘晓星对该证据的真实性无异议，提出其不知情，也没有垫付医疗费，和我方无关。被告刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力；4．原告提交常住人口登记卡，用以证明原告系城镇户口，应按照城镇标准来计算损失的事实。被告李国平、刘晓星对该证据的真实性无异议，被告刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力；5．原告提交交通费票据一组，用以证明原告受伤花费交通费2,000元的事实。被告李国平对原告妻子的交通费票据不认可，与原告所称过来护理及陪同原告的时间与原告住院出院的时间不一致，对于2019年6月19日之后产生的火车票与本案没有任何关系，对于出租车票据真实性无异议，但是出租车票大部分都是连号的。被告刘晓星的质证意见与被告李国平的一致。被告刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证，本院对该组证据的真实性予以确认，但对原被告的证明观点本院依照原被告提交的其他证据按照法律规定予以分析采信；6．原告提交新疆振兴司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定费发票，用以证明原告受伤构成8级伤残，评定误工期120天、营养期60天、护理期90天，支出鉴定费2,180元的事实。被告李国平对该鉴定书不予认可，我们认为本案应属于工伤劳动争议范畴，原告以人体损伤致残程度与本案没有任何关系，对发票认可，但是和本案没有关联性。被告刘晓星对该证据的真实性认可，对证明观点不予认可，对鉴定意见书的结论及鉴定程序不认可，被鉴定人在做鉴定时其钢板并没有取出。鉴定方法和程序是不符合法律规定的，因此我们要求对伤残等级及三期均要求重新鉴定。被告刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证，本院将结合重新鉴定结论对上述证据予以分析采信；7．原告提交交通费及住宿费票据一组，用以证明原告到乌鲁木齐重新鉴定期间花费相关费用，被告刘晓星支付1,000元的事实。被告李国平对住宿费不予认可，提出与其无关。对4月9日火车票四张我们认为与本案无关，是原告当庭提出要求鉴定人员出庭造成的损失。被告刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证，本院对该组证据的真实性予以确认，但对原告的证明观点本院依照原被告提交的其他证据按照法律规定予以分析采信；8．被告李国平提交人工工资工程结算书复印件一份，用以证明刘晓星系原告雇主的事实。原告对该证据不予认可，提出不符合证据的形式，被告刘晓星对该证据不予认可，提出该证据系复印件。被告刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证，本院认为该证据系复印件，无法核实其真伪性，故本院确认上述证据对本案具有证明效力；9．被告刘晓星提交2015年3月30日劳务承包合同书一份，用以证明被告刘晓星与被告李国平签订了劳务承包合同书，被告刘晓星将多浪河工程的外墙工程承包给李国平，被告刘晓星与原告之间不存在雇佣关系的事实。原告对该证据真实性无异议，被告李国平对该证据的真实性无异议，对证明观点不予认可，提出该份证据仅能证明被告刘晓星将外墙装饰工程，分包给了李国平，并不能证明原告不是其雇佣的且该份承包合同书也反映了第一被告向法庭提交人工工资算账的真实性，事实是李国平与刘晓星结算人工工资，刘晓星将人工工资给李国平，李国平再将工资给原告，所以第二被告就是雇主。被告刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证，本院确认上述证据对本案具有证明效力。   庭审过程中，被告刘晓星申请对原告的伤残等级重新鉴定。本院依法委托原被告共同选定的新疆美愿司法鉴定所重新鉴定，2020年1月15日，新疆美愿司法鉴定所作出美愿司鉴［2020］法临鉴字第004号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨京华   于2019年5月25日在阿克苏多浪河二期工地工作时不慎摔入暗井中致胸部损伤，经医院手术治疗后目前遗留临床症状，未达伤残评定标准。被告刘晓星支付鉴定费960元。原告对该鉴定结论不认可，认为鉴定人不具备鉴定资质，现场勘验过程流于形式，缺乏专业水准，鉴定的检材本身不能达到鉴定的前提要求，不能与鉴定结果相对应，原告对其做出的鉴定结论有异议，要求鉴定人员出庭接受质询。复庭质证时，被告李国平对该鉴定结论无异议。被告刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司未到庭质证。本院依法通知该鉴定意见书鉴定人孙平到庭接受质询，庭审中鉴定人就原告提出的有关鉴定人员资质及适用标准、鉴定程序等问题做出答复。本院在充分听取双方意见后认为，该鉴定系本院组织双方当事人依法委托具有合格资质的鉴定机构作出，鉴定程序真实、合法，虽原告对该鉴定结论提出异议，并对鉴定人员进行发问质询，但原告也按照鉴定人员无资质及鉴定结论依据明显不足进行拷问，并未以实质内容、理由或相反证据进行反驳，未提交证据证明该鉴定结论存在违规或者违法事由，因此对原告的反驳理由本院不予采信，故本院确认上述证据对本案具有证明效力。   本院根据原、被告的陈述及对证据进行分析，认定以下事实：被告新疆中信虹雨建设工程有限公司承包了阿克苏多浪河二期工程。被告新疆中信虹雨建设工程有限公司将该工程分包给被告刘汉平、刘晓星。被告刘晓星又将该工程的劳务部分分包给被告李国平。被告李国平雇佣原告杨京华在多浪河二期工地上干活。2019年5月25日，原告杨京华在多浪河二期工程商业街干活时，不慎掉入无井盖的阴井中，致使原告杨京华摔伤。随后原告前往阿克苏地区第一人民医院就诊住院治疗。入院诊断为：右侧多发性肋骨骨折。2019年6月19日出院，出院诊断为：1．右侧多发性肋骨骨折。2．双肺挫伤。3．右侧创伤性胸腔积液（少量）。4.2型糖尿病。共计住院25天，被告李国平支付原告住院医疗费及其他费用共计22,076.07元。2019年6月21日，被告李国平出具证明一份，内书“兹有杨京华在多浪河商业街干活，3月1日-6月21日前，共计43.5天，每天300元，43.5×300＝13,050元。借支1,000元，还剩12,050元（壹万贰仟零伍拾伍元正），李国平。身份证×××,2019.6.21”。2019年9月3日，原告自行委托新疆振兴司法鉴定所对其的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期申请鉴定。2019年9月27日，该所作出新振兴【2019】法临鉴字第0674号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨京华的伤残等级为8级伤残，后续治疗费评定为约15,000元、误工期120日、护理期90日、营养期为60日，原告为此支付鉴定费2,180元。被告刘晓星不服该鉴定，申请对原告的伤残等级重新鉴定。本院依法委托原被告共同选定的新疆美愿司法鉴定所重新鉴定，2020年1月15日，新疆美愿司法鉴定所作出美愿司鉴［2020］法临鉴字第004号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨京华于2019年5月25日在阿克苏多浪河二期工地工作时不慎摔入暗井中致胸部损伤，经医院手术治疗后目前遗留临床症状，未达伤残评定标准。被告刘晓星支付鉴定费960元。   本院认为，提供劳务者受害责任是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案被告李国平雇佣原告杨京华为自己承包的工地从事劳务工作，被告李国平与原告杨京华之间应属劳务关系。有被告李国平向原告出具的证明及双方当事人陈述为证。原告在为被告李国平从事雇佣活动中不慎受伤，被告李国平作为雇主应当承担赔偿责任。本案的争议焦点为被告刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司是否应当承担连带赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。按照此规定，本案中被告新疆中信虹雨建设工程有限公司将工程发包给没有资质的被告刘晓星、刘汉平，被告刘晓星、刘汉平系个人，未设立劳务派遣公司，无劳务承包、劳务派遣的资质，同时不具备安全生产条件。依据上述法律规定，被告刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司应当承担连带责任。在本案中，原告杨京华系成年人，本身负有辨别危险、自我保护的注意义务，由于其本人疏忽大意，对事故的发生也存在一定过错，原告亦应对损害后果承担相应的责任，故本院确定原告承担次要责任即30﹪的责任。被告李国平作为雇主，对原告杨京华承担主要赔偿责任即70﹪的责任。   对被告李国平辩称本案是工伤案件，不是提供劳务者受害，原告诉讼程序错误，应当由被告新疆中信虹雨建设工程有限公司承担赔偿责任的辩称理由，无法律依据，对该辩称理由不予采信。综上对原告要求被告李国平、刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费的主张，本院应按法律规定核算后予以支持。原告要求被告赔偿伤残赔偿金及精神抚慰金之主张，因重新鉴定结论为原告不构成伤残等级，故对该主张本院不予支持。对原告要求被告赔偿后继治疗费15,000元的主张，因为该费用尚未实际发生，故本院不予支持，原告可在实际发生后另行起诉。原告要求被告赔偿交通费2,000元的主张，本院将依据原告的就医地点及住院天数，酌情定为1,000元。被告刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司经本院传票传唤逾期未到庭参加诉讼，理应承担对其不利的法律后果。   经核算本院确认原告杨京华的损失为：医疗费22,076.07元（被告李国平支付）、误工费25,219.2元（210.16元/天×120天）、营养费1,800元（30元/天×60天）、护理费18,914.4元（210.16元/天×90天）、住院伙食补助费3,000元（120元/天×25天）、交通费1,000元、鉴定费2,180元，合计74,189.67元。   综上所述，对原告杨京华要求被告李国平、刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司支付医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费的主张，本院按照法律规定核算所得具体数额按责任比例予以支持。对原告主张对伤残赔偿金、精神抚慰金及后续治疗费的主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：   一、被告李国平于本判决生效后五日内赔偿原告杨京华各项损失29,856.7元（74,189.67元×70﹪-22,076.07元）；   二、被告刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；   三、驳回原告杨京华的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。   案件受理费1,438元，由被告李国平、刘晓星、刘汉平、新疆中信虹雨建设工程有限公司负担250元，原告杨京华负担1,188元。重新鉴定费960元，被告刘晓星已预交，由被告刘晓星承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  长   赵晓珊   审  判  员   李 猛   人民 陪 审员   李宗海   二 〇 二 〇 年 五 月 三 十 日   书  记  员   魏紫晶