山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终1061号上诉人（原审被告）：温×，山西省吕梁市人。被上诉人（原审原告）：吕梁方山新星小额贷款有限责任公司。法定代表人：闫×。委托诉讼代理人：薛×。委托诉讼代理人：秦×，公司法律顾问。原审被告：宋×，山西省方山县人。上诉人温×因与被上诉人吕梁方山新星小额贷款有限责任公司、原审被告宋×借款合同纠纷一案，不服山西省方山县人民法院（2019）晋1128民初1073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人温×与被上诉人吕梁方山新星小额贷款有限责任公司的委托诉讼代理人薛×、秦×到庭参加诉讼，原审被告宋×经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法按期审理。本案现已审理终结。温×上诉请求：1.依法将本案发回重审或改判减少上诉人温×应当承担的利息；2.改判宋×不承担全部债务的连带清偿责任；3.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审中温×与宋×均未亲自签收开庭传票，一审法院缺席审理属程序错误；2.一审法院错误将上诉人温×偿还的1279568.55元的135875.21元认定为逾期利息，等于变相复利，违反法律规定；3.宋×的担保已经超过担保期间，应当免除其担保责任。即便被上诉人在担保期间内向宋×签发了借款到期通知书，但签发借款到期通知书不等于主张债权。况且签发之后再没有向担保人主张过权利，说明即便担保合同生效，在生效后三年内被上诉人未向担保人主张过权利，已超过诉讼时效，担保人不应当承担债务清偿的连带责任。吕梁方山新星小额贷款有限责任公司辩称：1.一审法院立案后依据上诉人在签订借款合同时确认的的通信地××区”依法邮寄送达相关法律文书，该邮件也未退回，故应视为送达。且一审判决送达地址相同，判决书已送达。上诉人在收到应诉法律文书和开庭传票后无正当理由拒不到庭，一审缺席判决程序合法。2.上诉人已履行的135875.21元不属于复利，是双方在借款合同中约定的逾期利息，年利息加逾期利息未超过36%，符合法律规定。3.关于宋×的担保问题，因宋×未提起上诉，也不属于上诉人的上诉范围。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应驳回上诉，维持原判。宋×未到庭举证、质证，亦未提交书面意见。吕梁方山新星小额贷款有限责任公司向一审法院起诉请求：1.判决被告温×清偿原告借款860000元，支付原告至实际还款之日的全部利息；2.判决被告宋×对上述借款承担连带清偿责任。一审法院认定事实：原告吕梁方山新星小额贷款有限责任公司与被告温×于2012年5月8日签订了《个人借款合同》，双方约定：贷款金额200万元，借款种类为短期，用途为周转，贷款到期日为2012年11月8日，月利率21.86‰。温×提供相应资料并签名。该借款合同由被告宋×签名进行连带责任保证担保。违约责任：1、甲方（原告）未执行第二条第3款给乙方（被告）造成损失的，应按违约数额和延期天数支付乙方违约金，违约金数额的计算与逾期贷款的利息计算方式相同。2、乙方（被告）未履行第三条约定的义务，甲方（原告）有权采取以下全部或者部分措施：甲方（原告）按规定对乙方（被告）逾期的本金根据逾期天数，加收30%逾期利息。合同签订后，原告吕梁方山新星小额贷款有限责任公司于2012年5月8日向被告温×发放贷款，在归还期间被告温×归还本金1140000元，并支付利息1143693.34元，支付逾期利息135875.21元。利息支付至2014年8月25日。一审法院认为，原告吕梁方山新星小额贷款有限责任公司不属于经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，本案可以适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，原、被告订立的《个人借款合同》合法、有效，是双方真实意思表示。原告根据合同约定按时如数将借款200万元发放给被告温×，而被告在期内归还1140000元本金并清理部分利息。剩余本金860000元不能按期归还，构成违约，应当继续履行合同约定。对原告请求的双方约定的月利率21.86‰已超过年利率24%的利息部分，不予支持，应当按照年利率24%支付利息。已支付的利息及加收30%的逾期利息，为年利率34.01%，利息尚未超过年利率36%，不予干预。对于被告宋×在《个人借款合同》中约定的保证方式：连带保证责任。保证期间为借款期间届满之日起二年，原告于2014年10月9日、2016年9月4日分别向被告宋×签发借款到期通知书，被告宋×签收，保证责任生效。故被告宋×对被告温×继续履行还款义务承担连带保证责任。综上所述，被告温×应该继续归还原告借款本金860000元，并按年利率24%从2014年8月26日起至实际还款之日期间的利息，被告宋×对上述债务承担连带清偿责任。驳回原告吕梁方山新星小额贷款有限责任公司其它诉讼请求。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条第一款、第二十八第二款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）被告温×在判决书生效之日起两个月内归还原告吕梁方山新星小额贷款有限责任公司借款本金860000元，并支付从2014年8月26日起至实际还款之日止的利息（按年利率24%计算利息）；（二）被告宋×对上述债务承担连带清偿责任；（三）、驳回原告吕梁方山新星小额贷款有限责任公司其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26004元，减半收取13002元，由被告温×负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，双方当事人对上诉人温×向被上诉人借款本金200万元及偿还金额并无争议，争议焦点为：原审缺席审理本案程序是否合法；原审认定上诉人温×偿还的1279568.55元中的135875.21元为逾期利息是否正确；宋×的保证责任能否免除。关于本案程序是否合法的问题，原审通过法院专递向温×邮寄起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、权利义务告知书、开庭传票等相关法律文书，送达回执记载温×要求投递员放门卫，二审中温×本人对其要求将法院快递放门卫的事实不持异议，只是陈述后来自己忘记及时去取导致未参加庭审，故原审缺席审理并无不当。关于温×偿还被上诉人款项的其中135875.21元，双方在借款合同中明确约定“甲方按规定对乙方逾期的本金根据逾期天数，加收30%逾期利息”，温×对其履行合同过程中逾期还款的事实亦不持异议，在之前被上诉人给其开具的“贷款本息收取凭条”中对原贷金额、还本金额、还息金额、违约加息额30%均分项列明，且年利息与逾期利息之和并未超过36%，原审对温×已支付款项其中的135875.21元的认定亦符合法律规定。关于宋×的担保责任应否免除问题，首先，一审判决后宋×并未提起上诉；其次，宋×与被上诉人约定的保证方式为连带责任保证，保证期间为借款期限届满之日起两年；最后，本案借款于2012年11月8日到期，保证期间为2012年11月9日至2014年11月8日，被上诉人分别于2014年10月9日、2016年9月4日、2017年8月2日向宋×送达《借款到期通知书》，督促宋×及时偿还温×所欠借款本息，宋×均签字，足以认定上诉人在保证期间内宋×主张了权利，宋×的保证期间及诉讼时效并未经过，原审判决宋×对本案借款本息承担连带还款责任正确。综上所述，温×的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14707元，由上诉人温×负担。本判决为终审判决。审判长 吕唤梅审判员 穆沛华审判员 雷园园 二〇二〇年五月二十八日书记员 芮敏君