陕西省汉中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）陕07刑终63号原公诉机关陕西省城固县人民检察院。上诉人（原审被告人）李志刚，男，1982年10月28日出生于陕西省城固县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，农民，户籍所在地陕西省固县，住陕西省固县，2013年6月21日，因犯故意伤害罪被城固县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，2018年11月14日因涉嫌聚众斗殴罪被刑事拘留，2018年12月21日被依法逮捕，2019年6月14日，因犯参加黑社会性质组织罪，寻衅滋事罪，聚众斗殴罪，与原判故意伤害罪有期徒刑一年数罪并罚，被城固县人民法院判处有期徒刑十八年，没收个人全部财产，现羁押于城固县看守所。指定辩护人刘军，陕西时代潮律师事务所律师。原审被告人刘超，男，1984年3月20日出生于陕西省汉中市汉台区，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，中专文化，个体户，户籍所在地陕西省汉中市汉台区，住陕西省固县，因涉嫌寻衅滋事于2019年5月6日被刑事拘留，2019年6月13日被依法逮捕，现羁押于城固县看守所。原审被告人邓波，男，1987年2月26日出生于陕西省城固县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，无业，户籍所在地陕西省固县，住陕西省固县，2005年11月4日，因犯故意杀人罪被汉中市中级人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，2015年2月6日刑满释放，本次因涉嫌寻衅滋事于2019年6月3日被刑事拘留，2019年6月13日被依法逮捕，现羁押于城固县看守所。原审被告人徐钎耀，男，1991年7月11日出生于陕西省城固县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，户籍所在地陕西省固县，住广东省惠州市，2013年12月18日，因犯寻衅滋事罪被城固县人民法院判处有期徒刑八个月，2014年8月17日刑满释放，本次因涉嫌寻衅滋事于2019年5月31日被刑事拘留，2019年6月13日被依法逮捕，现羁押于城固县看守所。原审被告人宋斌，男，1986年5月10日出生于陕西省汉中市勉县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，农民，户籍所在地陕西省汉中市勉县，住陕西省固县，2015年6月19日，因犯故意杀人罪被城固县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，2018年8月17日因涉嫌寻衅滋事被刑事拘留，2018年9月13日被依法逮捕，2019年6月14日，因犯组织，领导黑社会性质组织罪，敲诈勒索罪，寻衅滋事罪，聚众斗殴罪，强迫交易罪，非法拘禁罪，与原判故意杀人罪有期徒刑三年数罪并罚，被城固县人民法院判处有期徒刑二十年，剥夺政治权利二年，没收个人全部财产，现羁押于西乡县看守所。原审被告人韩哲，男，1984年10月16日出生于陕西省城固县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，农民，户籍所在地陕西省固县，住陕西省固县，因涉嫌寻衅滋事于2019年8月8日被取保候审，2019年11月18日被依法逮捕，现羁押于城固县看守所。原审被告人李汉江，男，1983年2月20日出生于陕西省城固县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，农民，户籍所在地陕西省固县，住陕西省固县，因涉嫌寻衅滋事于2019年7月9日被刑事拘留，2019年8月2日被取保候审，2019年11月19日被依法逮捕，现羁押于城固县看守所。城固县人民法院审理城固县人民检察院指控的原审被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江犯寻衅滋事罪一案，于2019年12月18日作出(2019)陕0722刑初173号刑事判决书，宣判后，原审被告人李志刚不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人李志刚及原审被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、韩哲、李汉江，听取辩护人意见，上诉人没有新证据向本院提交，认为本案事实清楚，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。原审人民法院认定，2015年9月28日21时许，被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江酒后从洋县“405”厂返回城固县城石家坝搬迁小区刘超居住地，下车后途径梁某某、陈某乙经营的麻将馆时，被告人刘超以麻将馆噪音影响其家庭休息为由，让麻将馆停止打麻将，并向打麻将人员肖某某、周某某滋事。肖某某和被告人刘超争辩了几句，被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江即对肖某某进行了殴打。周某某劝架时，也被被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江殴打。随后，被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江逃离现场，肖某某、周某某被送往城固县医院住院治疗。经城固县XX中心鉴定，肖某某右胸第七肋骨骨折、头皮、左侧颧部、左手食指皮肤裂伤均评定为轻微伤；伤者周某某左耳廓穿通伤属轻微伤。案发后，被告人刘超和被害人肖某某、周某某达成了赔偿协议，积极赔偿后，被害人肖某某、周某某表示对被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江予以谅解。据此，原审法院认为，被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江酒后借故生非，随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成了寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江犯寻衅滋事罪的犯罪事实成立。被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江酒后寻衅滋事，殴打他人，被告人刘超首先寻衅滋事，系主犯；被告人邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江积极参与寻衅滋事，和被告人刘超共同殴打被害人肖某某、周某某，系罪责较轻的主犯，均应依法惩处。被告人邓波、徐钎耀刑满释放后五年内又犯寻衅滋事罪，系累犯，应予从重处罚；被告人宋斌、李志刚在犯聚众斗殴等罪被判刑后刑罚未执行完毕以前，还犯有寻衅滋事罪没有判决，属漏罪，应予数罪并罚。被告人邓波、徐钎耀犯罪后经通知到案后，坦白交代，当庭如实供述，视为有自首情节；被告人刘超赔偿后，七名被告人取得了被害人谅解，均可依法从轻判处。被告人宋斌、韩哲辩称他们没有动手打人，被告人李志刚辩称他没有参与，被告人李汉江辩称他没有到场，经查，既有被告人邓波、徐钎耀、宋斌的供述，又有证人陈某甲的辨认笔录，还有陈某乙、陈某甲、梁某某、饶海林、刘某某及被害人肖某某、周某某的陈述在卷佐证，均证实了被告人宋斌、韩哲殴打了肖某某、周某某，亦证实了被告人李志刚、李汉江不但参与了寻衅滋事，而且还殴打了被害人，其辩解意见均不予采纳。被告人邓波、徐钎耀的辩护人提出的被告人邓波、徐钎耀有自首情节；被告人刘超的辩护人提出的被告人刘超积极赔偿，取得了谅解；被告人韩哲的辩护人提出的被告人韩哲系初犯、偶犯，符合本案事实及相关法律规定，予以采纳。被告人刘超的辩护人提出的被告人刘超犯罪情节轻微，有自首情节，经查，被告人刘超寻衅滋事致二人轻微伤，属情节恶劣，而非情节轻微，在案发后虽经通知到案，但只供述自己殴打他人的犯罪事实，不如实供述其他参与人犯罪行为，不应视为有自首情节；被告人邓波的辩护人提出的被告人邓波主观恶性小，经查，被告人邓波因犯故意杀人罪刑满释放后，在不到一年的时间内又犯寻衅滋事罪，主观恶性大，而不是主观恶性小；被告人徐钎耀、韩哲的辩护人提出的被告人徐钎耀、韩哲系从犯，经查，被告人徐钎耀、韩哲积极参与寻衅滋事，殴打被害人肖某某，均系罪责较轻的主犯，而非从犯；被告人宋斌、李志刚、韩哲的辩护人提出的本案事实不清，证据不足，经查，本案既有被害人肖某某、周某某陈述，又有证人陈某乙等人的证言，还有被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌等人的供述相互印证，证据充分，基本事实清楚；被告人李汉江的辩护人提出的被害人有过错，经查，被害人肖某某、周某某在石家坝搬迁小区他人开设的麻将馆打麻将，被告人李汉江等人不采取正确的方式方法阻止，而寻衅滋事，故意殴打他人，且无相关证据证实被害人肖某某、周某某有过错，因此，以上辩护意见均不予采纳。公诉机关对被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江的量刑建议符合本案实际及相关法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十九条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、三款，第六十五条第一款，第七十条，第六十九条第一、三款，第六十七条第一款；《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：被告人刘超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人邓波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人徐钎耀犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人宋斌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与原犯故意杀人罪，组织、领导黑社会性质组织罪，敲诈勒索罪，寻衅滋事罪，聚众斗殴罪，强迫交易罪，非法拘禁罪判处有期徒刑二十年，剥夺政治权利二年，没收个人全部财产实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利二年，没收个人全部财产；被告人李志刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与原犯故意伤害罪，参加黑社会性质组织罪，寻衅滋事罪，聚众斗殴罪判处有期徒刑十八年，没收个人全部财产实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十九年，没收个人全部财产；被告人韩哲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人李汉江犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。上诉人李志刚上诉提出，本案系邻里纠纷，上诉人与其他同案犯不构成寻衅滋事罪，一审判决认定上诉人的犯罪事实不清，证据不足，对上诉人量刑过重，请求二审法院撤销原判、对上诉人从轻判处。其辩护人在同意上述意见基础上提出，上诉人李志刚归案后如实供述罪行，具有坦白情节，在共同犯罪中属从犯，被害人已获得经济赔偿并对包括上诉人在内的全部同案犯予以谅解，请求二审法院对上诉人从轻判处。经二审审查查明，原审判决认定上诉人李志刚及原审被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、韩哲、李汉江犯寻衅滋事罪的事实是清楚的、正确的。上述事实有以下证据证明：1.受案登记表证实案件来源等情况。2.被害人肖某某证明，2015年9月28日21时许，他和朋友周某某等人在石家坝搬迁小区梁某某开的麻将馆打麻将时，进来了四个年轻小伙，领头的人叫刘超，其余三人他不认识，其中一名小伙对他们说：“你们都别打了，出去。”他们以为是便衣警察在抓赌，就停下了没有再继续打麻将了。接着，刘超让他们打麻将的人都出去，他们没走，继续坐在麻将桌上。刘超见他们都没人动，就问他们：“你们是啥意思？”他接过来就回了刘超一句：“我们坐这里喝会茶得行吧？”刘超听了就开始骂他并威胁要打他，他回了刘超一句：“那你来打我嘛。”话刚说完刘超就和两个年轻小伙冲上来朝他头部乱打，其中一名小伙还拿起桌子边上的电壶打在他胳膊上。这时，又从外面冲进来了三、四个年轻小伙打他，七、八个人将他围住对拳打脚踢。他记得当时还有两名小伙手里各提了一把麻将馆的方凳子打在他头部。他朋友周某某看到后就上前去拉架，对方一名小伙拿起一把方凳打在周某某的左侧耳部，他看见周某某捂着右侧耳朵，左面部在流血。这些人见他和周某某都被打出血了，就停手都往外走。周某某吆喝到：“我耳朵掉了!”他见周某某伤势太重，就跑出去拦住刘超等人准备报警。这七、八个小伙又返回麻将馆，从麻将馆里拿着一把方凳冲到他面前，打在他头部，当场就把他打晕倒在地上了，后面发生什么他就不知道了。他被送往医院住院治疗了半个月才康复出院。后来，刘超托关系找他协商了几次，他们达成口头协议，刘超给他赔偿了医药费、误工费大约20000元。3.被害人周某某证明，2015年9月28日21时许，他和朋友肖某某等人在石家坝搬迁小区梁某某开的麻将馆打麻将，进来了四个年轻小伙，领头的人叫刘超，其余三人他不认识。其中一名小伙对他们在场的人说：“你们都别打了，出去。”他们就停下了没有再继续打麻将了，刘超让他们打麻将的人都出去。他们没走，继续坐在牌桌上。刘超见他们都没人动，就问他们：“你们是啥意思？”肖某某回了刘超一句：“我们坐这里喝会茶得行吧？”刘超听了就开始骂肖某某并威胁要打对方。肖某某回了刘超一句：“那你来打我嘛。”话刚说完，刘超就和两个年轻小伙冲上去朝肖某某头部乱打，其中一名小伙还拿起桌子边上的电壶打在肖某某胳膊上。这时，又从麻将馆外面又冲进来了三、四个年轻小伙，加上之前一共七、八个人将肖某某围住对拳打脚踢。当时，还有两名小伙手里各自拿起麻将馆的方凳子向肖某某头部打。他看到肖某某头部在流血，就上前去拉架，对方一名小伙拿起一把方凳打在他的左侧耳部，他感到耳朵特别疼就用手一摸发现手上全是血，这些人见他和肖某某都被打出血了，就停手都往外走。肖某某看他耳朵受伤流血，就到外面拦住刘超等人，刘超等七、八个人又对肖某某拳打脚踢，肖某某被打晕倒在地上。随后，刘超等人上了一辆白色轿车离开了，他和肖某某就被送到城固县医院进行治疗。之后，他听说对方找肖某某协商解决了，肖某某在事后给了他10000元的赔偿。4.证人陈某乙证明，2015年9月28日21时许，他和周某某、肖某某、陈某甲在石家坝搬迁小区他和梁某某开的麻将馆内打麻将的时候，突然来了四个年轻小伙，带头的是刘超。他们进来后刘超说：“不许动，你们都别打了，出去。”当时，他们以为是便衣警察过来抓赌，就没有再继续打麻将了。刘超喝醉了酒，和肖某某发生了几句口角，就同其余几名小伙冲上来用拳头朝肖某某头部乱打。其中，一名小伙拿起桌子边上的电壶打在肖某某胳膊上，接着又从外面冲进来三、四个年轻小伙，朝肖某某拳打脚踢，还有两个小伙手里各提了一把麻将馆的方凳子朝肖某某身上乱打。肖某某头部被打出血，他和周某某赶紧上去拉架。随后，周某某一边吆喝一边捂着左侧耳朵，右侧面部在流血，这些人见肖某某和周某某都被打出血了，就停手往外走。肖某某上前拦住刘超等人，刘超等人又继续殴打肖某某，将肖某某打倒在地。他就赶紧让梁某某报警，对方看见他们报警就离开了现场。5.证人陈某丙证明，2015年9月28日21时许，他和南乐老乡肖某某等人在石家坝搬迁小区梁燕开的麻将馆内打麻将，进来了四个年轻小伙，领头的人叫刘超，其余三人他不认识。刘超对他们在场的人说：“你们都别打了，出去。”当时他们以为是便衣警察过来抓赌，就停下来没有再继续打麻将了。刘超让打牌的人都出去，肖某某、周某某没走继续坐在麻将桌上。刘超说：“你们是啥意思？”肖某某接过来就回答他了一句：“我们坐这喝会茶得行吧？”刘超与肖某某发生争吵后，刘超就和两小伙冲上来就用拳头朝肖某某头部乱打。其中，一名小伙还拿起桌子边上的一个电壶打在肖某某的胳膊上。这时，从外边又冲进来三、四个年轻小伙打肖某某，和刘超等人对肖某某围着拳打脚踢。有两名年轻小伙手里各提了一把麻将馆的方凳子打在肖某某的头部，肖某某头部当时就被打出血了。周某某看到后就上去拉架，对方一名年轻小伙拿起一把方凳子打在周某某的耳部，他看见周某某捂着耳朵，面部在流血。这些人见肖某某和周某某都被打出了血，就停手都往外走。这时，周某某吆喝到:“我耳朵掉了！”肖某某打的扛不住了，就跑到外面去，刘超等人继续围着肖某某进行殴打，肖某某当场就被打晕倒在地上。打完之后，刘超等人就离开走了，肖某某和周某某就被拉到县医院救治。6.证人梁某某证明，2015年9月28日晚上，她的几个朋友肖某某、周某某、陈某甲和陈某乙，在石家坝搬迁小区她开的的麻将馆打麻将。21时许，她突然听见外面那间屋有人喊了一声：“你们都别打了，出去。”她过去看见刘超带着六、七名男子站在肖某某跟前，肖某某他们几个坐在桌边喝茶没动。接着，刘超就说：“你们是啥意思？”肖某某就回答他了一句：“我们坐这里喝会茶得行吧？”刘超听了就开始骂肖某某并威胁要打对方，肖某某回了刘超一句：“那你来打我嘛。”话刚说完，刘超就和两个年轻小伙冲上来朝肖某某头部乱打，其中一名小伙还拿起桌子边上的电壶打在肖某某胳膊上。这时，在场其余三、四名年轻小伙，也冲上来打肖某某，他们六、七个人将肖某某围住拳打脚踢。其中两名小伙还拿她店里的方凳子打在肖某某头部，肖某某头部当时就被打出血了。周某某在上去拉架的过程中，被对方一名小伙拿起一把方凳打在周某某的耳部，周某某捂着耳朵，右面部在流血，这些人见肖某某和周某某都被打出血了，就停手都往外走，这时周某某吆喝到：“我耳朵掉了!”肖某某看周某某的伤挺重，就跑出去拦住刘超等人准备报警，刘超又带了几个小伙返回麻将馆内，这几个人各拿着一把方凳冲到肖某某面前用凳子打肖某某的头部，肖某某就被打倒在地。接着，对方就乘坐一辆白色轿车离开了，她赶紧报了警和120急救。7.证人饶某某证明，2015年9月28日晚上，他途经城固县石家坝搬迁小区时，看见有一家麻将馆门前围了好多人，当时，他看见刘超拿着凳子朝肖某某身上抡打，刘超身边还有五、六名年轻男子他不认识，这几人都围着肖某某拳打脚踢，因他与刘超也认识，怕他把事情弄大了，他就上前去把刘超拉住，劝刘超不要再动手打了。这时，他看见肖某某已经被刘超等人打倒在地上，刘超等人也就没再殴打肖某某了。之后刘超等人上了一辆白色轿车离开现场了。8.证人刘某某证明，2015年9月28日21时许，他在城固石家坝搬迁小区梁燕开的麻将馆内看周某某、陈某乙、肖某某、陈某甲四人打麻将时，进来了四个年轻小伙，领头的一个人叫刘超，其余三人他不认识。其中一名小伙对打麻将的人说：“你们都别打了”。他感觉有人要闹事，就站在离麻将馆大约40米处看麻将馆要发生什么事。过了大约20分钟左右，肖某某从麻将馆跑出来，刘超和三个年轻小伙也跟着冲出店外围着肖某某拳打脚踢，外面还有几个小伙也参与殴打肖某某，其中一个年轻小伙从麻将馆内拿着方凳子朝肖某某身上打，围观群众对刘超等人说不要再打架了，再打就要出人命了，刘超等人就离开了。肖某某躺在地上一动不动，接着120急救车到现场将肖某某和周某某拉到医院救治。9.城固县医院诊断证明证实，被害人肖某某头皮裂伤、左侧颧部、左手食指皮肤裂伤、右侧第七肋骨骨折、全身多处软组织挫伤；被害人周某某左耳廓穿通伤。10.陕西省城固县XX中心（城）公（司法）鉴（法医）字（2019）50号法医学人体损伤程度鉴定书证明，经鉴定，被害人肖某某右胸第7肋骨骨折、头皮、左侧颧部、左手食指皮肤裂伤均评定为轻微伤。11.陕西省城固县XX中心（城）公（司法）鉴（法医）字（2019）53号法医学人体损伤程度鉴定书证明，经鉴定，被害人周某某左耳廓穿通伤属轻微伤。12.辨认笔录及照片证明：2019年5月24日，原审被告人刘超对将被害人肖某某、周某某打伤的作案地点城固县石家坝搬迁小区一麻将馆进行辨认；被害人肖某某、周某某以及证人梁某某、陈某丙等人对原审被告人刘超、上诉人李志刚等人的照片分别进行混杂辨认，确定刘超、李志刚等人就是动手殴打肖某某、周某某的男子。13.调解协议及刑事谅解书证实，案发后，原审被告人刘超和被害人肖某某、周某某达成了赔偿协议，被害人肖某某、周某某表示对原审被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、韩哲、李汉江及上诉人李志刚予以谅解。14.陕西省高级人民法院（2006）陕刑一终字第312号刑事附带民事裁定书、陕西省汉江监狱（2015）汉江监字第98号释放证明书证明，2005年11月4日，原审被告人邓波因犯故意杀人罪被汉中市中级人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，2015年2月6日刑满释放。15.城固县人民法院（2013）城刑初字第00187号刑事判决书、城固县XX城看释字（2004）033号释放证明书证明，2013年12月18日，原审被告人徐钎耀因犯寻衅滋事罪被城固县人民法院判处有期徒刑八个月，2014年8月17日刑满释放。16.城固县人民法院（2019）陕0722刑初70号刑事判决书证明，2015年6月19日，原审被告人宋斌因犯故意杀人罪被城固县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；2019年6月14日，原审被告人宋斌因犯组织、领导黑社会性质组织罪，敲诈勒索罪，寻衅滋事罪，聚众斗殴罪，强迫交易罪，非法拘禁罪，与原判故意杀人罪有期徒刑三年数罪并罚，被城固县人民法院判处有期徒刑二十年，剥夺政治权利二年，没收个人全部财产；2013年6月21日，上诉人李志刚因犯故意伤害罪被城固县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年；2019年6月14日，上诉人李志刚因犯参加黑社会性质组织罪，寻衅滋事罪，聚众斗殴罪，与原判故意伤害罪有期徒刑一年数罪并罚，被城固县人民法院判处有期徒刑十八年，没收个人全部财产。17.原审被告人刘超供述证明，2015年9月28日21时许，他和徐钎耀、邓波、李汉江、李志刚、宋斌、韩哲、付丰伟等人在洋县405厂里刘氏老火锅店喝完酒吃完火锅后，由徐钎耀开车拉上他和邓波，李汉江驾驶面包车拉上李志刚、宋斌、韩哲返回城固。当时，他们都喝醉了，到达位于城固县石家坝搬迁小区他的住处后，他看到一家门朝西的麻将馆有人在打麻将，他觉得影响了他的休息。他就叫上邓波、徐钎耀、宋斌一起去麻将馆。他进去后正好有一桌人在打麻将，还有一名女性老板，他就大声吆喝：“你们别打了，每天晚上吵，影响我休息。”这时肖某某回了他一句。他和肖某某骂了几句后，他就朝肖某某上半身右侧部位踢了几脚，肖某某也还手打他，他就和肖某某撕扯在一起，他用拳头朝肖某某身上乱打，肖某某因为身材瘦小，没有打上他。他们从麻将桌旁一直打到麻将馆门口，他拿起旁边的一把方凳朝肖某某头部打了两下，肖某某就被打倒在地，他就和徐钎耀就一起离开了现场。其余人是如何殴打的，他记不起来了，具体情况以公安机关的调查为准。当时，还有一人左耳廓也受伤了，具体怎么受伤了他记不起来了。18.原审被告人邓波供述证明，2015年9月28日21时许，他和刘超、徐钎耀、宋斌、韩哲、李汉江、李志刚在洋县405火锅店吃完饭喝完酒后，徐钎耀开车将他和刘超送到石家坝搬迁小区刘超的住处。过了会，李志刚等人与他们会和后，刘超说：“我居住的附近有几家麻将馆晚上声音太大影响我休息。”然后，刘超就带他们到麻将馆里去，制止打麻将的人打麻将。刘超先进了麻将馆，他大概听到里面还有人认识刘超。他当时酒醉趴在麻将馆外的玻璃门上休息，发现麻将馆里面有骂人和打斗声。他进麻将馆看见刘超和是肖某某在撕扯，他就上前朝肖某某脸上扇了一巴掌。同时，他从旁边拿起一个蓝色塑料凳朝肖某某身上打了两下，其他人也朝肖某某拳打脚踢。他打了两下后凳子从手里滑脱了，就从里面出来走到麻将馆左侧，坐在一个石头上歇息，最后李汉江开车把他送回彩印厂的。当时，刘超、徐钎耀、李志刚、宋斌、李汉江和他都动手打了麻将馆的人，但具体是如何打的，他只能说清楚他和刘超的部分行为，其他人的行为以公安机关调查的为准。19.原审被告人徐钎耀供述证明，2015年9月28日21时许，他和刘超、宋斌、韩哲、李汉江、李志刚、付丰伟等人在洋县405火锅店吃完火锅后，他开着刘超的黑色丰田车将刘超和邓波送往城固县石家坝搬迁小区，李汉江开着面包车拉着宋斌、韩哲、李志刚返回城固县城。刘超下车后由于喝醉了酒，并没有回家。宋斌、李志刚等人过来后，刘超说他居住的这附近有几家麻将馆晚上声音太大，要叫人过来给麻将馆办招呼。当时，他站在外面，看到刘超、宋斌、邓波等人进入麻将馆，大约几分钟后，他听见里面有电壶被砸烂、凳子砸东西的声音，他就赶紧跑进去看见，邓波手里拿了一把麻将馆内的四方塑料凳子朝对方乱打，刘超、宋斌等人也朝对方拳打脚踢。随后，他听到对方谁说了一声：“耳朵掉了。”接着，刘超等人就从麻将馆出来了。这时，被打的肖某某就追到麻将馆门外拉扯刘超，他就冲上去用手把肖某某往开豁，朝肖某某的大腿部踢了几脚。刘超、韩哲、邓波、李志刚、李汉江都上前对肖某某拳打脚踢，他也跟着一起对肖某某进行殴打。他们对肖某某殴打了大约两分钟，直到肖某某被打倒在地后，他又朝肖某某上半身踢了几脚，之后他开着刘超的车逃离了现场。20.原审被告人宋斌供述证明，2015年9月28日21时许，他和刘超、徐钎耀、韩哲、李汉江、李志刚在洋县405火锅店吃完饭喝完酒后，他们一行七人送刘超回家。因为刘超把酒喝多了，在石家坝搬迁小区那里，刘超下车后到街边一家麻将馆，让打麻将的人不准打麻将，吵人的很。当时，麻将馆的人没有和刘超发生什么。他们几个人上前将刘超拉住，刘超将他们挣脱开，跑到对面一家麻将馆，他们几个跟着刘超进去，想把他从里面拉出来，当时刘超不愿意。进去后，刘超就和麻将馆打麻将的人吵了起来，正在争吵的时候，刘超用右手朝肖某某左脸扇了一巴掌，肖某某冲上前和刘超撕扯。刘超拿起店内一个凳子朝肖某某头部砸了一下，他赶紧上前将刘超一把抱住。徐钎耀和邓波等人上前将肖某某围住，将肖某某打倒在地，他就将刘超拉出麻将馆。过了几分钟，肖某某冲出来抱住刘超的腿喊到：“你不能走，你把人打了，报警。”说完，李志刚和邓波等人冲出来将肖某某拉到卷闸门边上打了一顿。他听到报警就打车离开了。当天，他、刘超、徐钎耀、邓波、韩哲、李志刚、李汉江都在现场，都进了麻将馆的。动手打人的有刘超、徐钎耀、邓波、韩哲、李志刚、李汉江。刘超用手扇了几巴掌，用凳子砸了人的；徐钎耀和邓波踹了好几脚；出来之后李志刚拉住肖某某打了几拳，还踹了几脚。李汉江进麻将馆后，和邓波等人一起对肖某某拳打脚踢。21.上诉人李志刚供述，2015年9月28日他不记得发生了什么，具体以公安机关的调查为准。22.原审被告人韩哲供述证明，2015年9月28日21时许，他和刘超、徐钎耀、李汉江、李志刚、邓波、宋斌等人一起到洋县405厂里的一家火锅店吃完饭喝完酒后，坐着李汉江的面包车回到城固。在石家坝搬迁小区那里，他听见外面有吵架的声音，下车看见刘超在石家坝搬迁小区附近的一家麻将馆门口跟一名中年男子在撕扯，刘超身边还有一名中年男子在地上躺着，看上去是被打倒在地的。刘超在现场吵吵闹闹，大概意思就是说麻将馆黑天半夜一天打牌扰民。他在现场围观了几分钟，刘超说对方报警了，李汉江就开车拉着他先走了，后面发生的事情他就不知道了。23.原审被告人李汉江供述证明，2015年9月28日21时许，他开着他的面包车载着韩哲、宋斌、李志刚，跟着刘超驾驶的黑色丰田车到了石家坝搬迁小区刘超当时租住的房子附近，刘超驾驶的车先停下，人也下去了，他车上的李志刚和宋斌也跟着下了车，他当时和韩哲坐在车上等。过了一会，他听见外面很吵人也很多，还有人吆喝打人了。他就赶紧下车往吵闹的地方走，看见刘超、邓波、徐钎耀都在靠里面的一家麻将馆门口，徐钎耀拉着喝醉了的刘超往出来走，邓波跟在后面，站在麻将馆卷闸门旁。在外面，他看见宋斌和李志刚站在离麻将馆三、四米的地方，刘超往宋斌跟前走。他当时估计肯定是刘超他们惹事了，就没有再往前走，在边上看了会就返回车上拉着韩哲离开了现场。以上证据经原审法院庭审质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，相互关联，相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人李志刚及原审被告人刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、韩哲、李汉江酒后借故生非，随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。原公诉机关指控刘超、邓波、徐钎耀、宋斌、李志刚、韩哲、李汉江犯寻衅滋事罪的事实及罪名均成立。原审被告人刘超酒后随意殴打他人，系主犯；上诉人李志刚及原审被告人邓波、徐钎耀、宋斌、韩哲、李汉江积极参与寻衅滋事，和刘超共同殴打被害人肖某某、周某某，行为积极主动，亦属主犯，但犯罪作用要小于刘超。原审被告人邓波、徐钎耀刑满释放后五年内又犯寻衅滋事罪，系累犯，应予从重处罚；原审被告人宋斌及上诉人李志刚在犯聚众斗殴等罪被判刑后刑罚未执行完毕以前，还犯有寻衅滋事罪没有判决，属漏罪，应予数罪并罚。案发后，原审被告人刘超积极向被害人赔偿损失，并取得被害人谅解，可酌情对刘超等人从轻判处。对上诉人及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见，经查，原审被告人刘超酒后纠集上诉人李志刚等人借故滋事，随意殴打他人，引发本案，其行为均已构成寻衅滋事罪，该事实有被害人肖某某、周某某陈述、证人陈某乙等人证言、辨认笔录及照片、诊断证明等证据证明，事实清楚，证据确实充分，对上诉人及其辩护人提出的的本案因邻里纠纷引发、一审判决认定事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见不予采纳。上诉人李志刚在寻衅滋事共同犯罪中行为积极主动，属主犯，归案后并未如实供述主要犯罪事实，不构成坦白，故对其辩护人提出的辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨新海审判员  陈 婷审判员  田 梅二〇二〇年五月六日书记员  杨 天1