福建省南靖县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0627刑初230号 公诉机关福建省南靖县人民检察院。 被告人陈庚贤，男，1986年1月2日出生，汉族，中专文化程度，户籍所在地福建省南靖县，现住南靖县。因涉嫌销售伪劣产品，于2018年5月10日被南靖县公安局取保候审，于2019年5月9日被南靖县公安局监视居住，于2019年11月26日被南靖县人民检察院取保候审。现在家。 被告人陈庚贤被控非法经营一案，福建省南靖县人民检察院于2020年5月14日以靖检一部刑诉[2020]174号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2020年5月26日公开开庭审理了本案，福建省南靖县人民检察院指派检察官庄某、检察官助理黄某出庭支持公诉，被告人陈庚贤到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省南靖县人民检察院指控，2016年11月至2017年7月，被告人陈庚贤在未取得柴油经营许可的情况下先后在南靖县水电站旁空地设置临时加油点，并以每吨柴油人民币3800元至4200元不等的价格向朱坤森（已判决）经营的南靖县日晟燃料油有限公司购进柴油共计25.1681万元（币种人民币，以下相同）。被告人陈庚贤将上述柴油其中合计13.2万元提供给陈庚贤本人以及其与他人合伙经营的车辆使用外，其余柴油合计11.9681万元销售给何某1、何某2等人及过往车辆使用，从中非法获利0.8549万元。 2018年5月8日，被告人陈庚贤主动到南靖县公安局治安管理大队投案并退缴违法所得18000元。 针对上述指控，公诉机关提交相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人陈庚贤违反国家规定，未经许可非法经营柴油，扰乱市场秩序，数额合计11.9681万元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈庚贤犯罪以后能自动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；已退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。建议对陈庚贤在有期徒六个月至一年的幅度内判处刑罚，并处罚金1.万元至2万元，可适用缓刑。 被告人陈庚贤对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，表示自愿认罪认罚。 经审理查明，2016年11月至2017年7月间，被告人陈庚贤在未取得柴油经营许可的情况下，以每吨3800元至4200元的价格向朱坤森（已判刑）经营的南靖县日晟燃料油有限公司购进柴油价值合计25.1681万元，并先后在南靖县水电站旁空地设置临时加油点进行出售。除部分自用外，其余部分出售给何某1、何某2、刘某、余某等人及过往车辆使用，出售部分价值合计11.9681万元，非法获利至少0.8549万元。被告人陈庚贤于2018年5月8日主动到南靖县公安局治安管理大队投案。 另查明，案发后，南靖县公安局向陈庚贤扣押涉案款项1.8万元。经本院核实，被告人陈庚贤对指控的犯罪事实、罪名以及量刑建议均无异议，并自愿签字具结。在本院审理期间，被告人陈庚贤向本院预缴罚金2万元。 上述事实，被告人陈庚贤在开庭审理过程中亦无异议，并有经查证属实的立案决定书、户籍证明、南靖县公安局出具的到案经过及投案证明书、扣押清单、南靖县商务局出具的陈庚贤未取得成品油经营许可的函、微信交易记录截图、本院（2018）闽0627刑初221号刑事判决书、本院代保管标的专用票据、认罪认罚具结书、证人张某1、何某1、何某2、刘某、余某、张某2、戴某1、王某1、康某1、戴某2、陈某1、陈平才的证言、漳州兴龙有限责任会计师事务所专项审计报告、南靖县公安局现场勘验、检查笔录、现场示意图、现场照片、辨认笔录以及被告人陈庚贤的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人陈庚贤违反国家规定，未经许可经营柴油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予采纳。被告人陈庚贤犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，具有自首情节，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚；己退缴违法所得，并向本院预缴罚金，可以酌情从轻处罚。鉴于陈庚贤具有上述法定、酌定从轻处罚情节，归案后具有较好的悔罪表现，依法对其适用缓刑，实行社区矫正。公诉机关提出的量刑意见适当，本院予以采纳。 根据被告人陈庚贤犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人陈庚贤犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）； 二、被告人陈庚贤违法所得人民币八千五百四十九元，予以追缴（已上交），由暂扣单位南靖县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨淑艺 人民陪审员  吴景华 人民陪审员  张永强 二〇二〇年五月二十六日 法官助理郑林娜 书记员黄晓娟 附：有关法律法规条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： 未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。