安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖12民终1089号 上诉人（原审被告）：张标，男，1972年6月30日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 上诉人（原审被告）：姚玉侠，女，1972年4月26日出生，汉族，住址同上，系张标妻子。 上诉人（原审被告）：樊凯迪，男，1990年11月3日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 以上三上诉人共同的委托诉讼代理人：王振，安徽弘大律师事务所律师。 以上三上诉人共同的委托诉讼代理人：刘闪闪，安徽弘大律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：阜阳市恒昌汽车销售有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区南二环路检察院对面，统一社会信用代码91341200762789538G。 法定代表人：李锦洲，该公司执行董事。 原审被告：蒙城县永大物流仓储服务有限公司，住所地安徽省蒙城县国际汽车城内4栋117、118、147、148号商铺，统一社会信用代码91341622756846743J。 法定代表人：鉏杰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张如利，安徽潮平律师事务所律师。 上诉人张标、姚玉侠、樊凯迪因与被上诉人阜阳市恒昌汽车销售有限公司（以下简称阜阳恒昌公司）、原审被告蒙城县永大物流仓储服务有限公司（以下简称蒙城永大物流公司）追偿权纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院(2019)皖1202民初312号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 张标、姚玉侠、樊凯迪提起上诉称：一审判决认定事实错误，未对张标、姚玉侠已经偿还的11万元予以扣除，请求撤销原审判决第一项，改判张标、姚玉侠偿还阜阳恒昌公司146354.91元，樊凯迪对146354.61元债务承担三分之一连带责任，一、二审诉讼费用由阜阳恒昌公司承担。 蒙城永大物流公司述称：对张标、姚玉侠、樊凯迪的上诉请求无异议。 阜阳恒昌公司未答辩。 阜阳恒昌公司向一审法院提起诉讼，请求判令：1、张标、姚玉侠偿还其垫付的借款256354.91元及资金占用期间利息（按年息6%从2016年6月23日起计算至实际还款之日）；2、蒙城永大物流公司对上述垫付款承担连带保证责任并向阜阳恒昌公司支付违约金30000元及律师代理费10000元；3、樊凯迪对上述诉求一中的金额承担三分之一的连带保证责任。 一审法院查明：张标、姚玉侠系夫妻关系。2015年12月22日，张标、姚玉侠向安徽临泉农村商业银行股份有限公司贷款30万元，并签订合同编号为第372040220120007号《个人借款合同》，约定：贷款用途用于购车，期限：2015年12月22日-2017年12月22日；额度：叁拾万元；年利率8.64%。逾期还款罚息为在月利率的基础上上浮50%，同时，阜阳恒昌公司与樊凯迪、蒙城永大物流公司三方自愿为该笔贷款提供担保。同日蒙城永大物流公司对张标、姚玉侠的借款向阜阳恒昌公司提供反担保，并签署《合同》一份，其中对蒙城永大物流仓储服务有限公司承担反担保的违约责任、律师费用支付、管辖法院等内容作了明确约定。合同还约定了其他内容。同日，安徽临泉农村商业银行股份有限公司与阜阳恒昌公司、樊凯迪签订合同，约定阜阳恒昌公司、蒙城永大物流公司、樊凯迪为张标、姚玉侠与安徽临泉农村商业银行股份有限公司签订的《个人借款合同》承担连带责任保证，保证范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费…。蒙城永大物流公司提供反担保，对上述费用承担连带责任。同时，该合同还约定，如蒙城永大物流公司未按约定履行保证责任，还应向阜阳恒昌公司支付担保总额10%的违约金。2015年12月23日，安徽临泉农村商业银行股份有限公司按借款合同约定的张标银行账号发放借款30万元，后因张标未按期履行还款义务，阜阳恒昌公司代张标偿还借款23期，合计256354.91元。 一审法院另查明：阜阳恒昌公司为实现债权，在一审中与安徽瀛拓律师事务所签订《民事委托代理合同》，并支出律师代理费10000元。2019年1月14日，蒙城永大物流公司对阜阳恒昌公司提供反担保《合同》上的印章向一审法院申请鉴定。2019年11月28日，经南京金陵司法鉴定所鉴定，反担保《合同》上的印章与蒙城永大物流公司提供印章是同一枚印章。 一审法院认为：张标、姚玉侠作为借款人未按合同约定按期向安徽临泉农村商业银行偿还借款，阜阳恒昌公司作为担保人代其偿还借款，事实清楚，证据充分，阜阳恒昌公司要求张标、姚玉侠偿还垫付款的诉讼请求一审法院应予支持。张标、姚玉侠主张已偿还110000元，未提供相应证据，且阜阳恒昌公司不承认，对其主张一审法院不予支持。关于阜阳恒昌公司要求支付按年利率6%计算的资金占用期间利息的诉请，由于阜阳恒昌公司作为担保人代偿借款，视为张标、姚玉侠占用了阜阳恒昌公司相应的资金，应根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，支付阜阳恒昌公司资金占用期间的利息，利率按照年利率6%，从借款期限届满之次日即2017年12月23日计算。蒙城永大物流公司与阜阳恒昌公司签订反担保合同，约定对张标、姚玉侠应承担的上述债务承担连带责任，并应按贷款总额的20％向阜阳恒昌公司支付违约金以及实现债权支出的律师费、诉讼费等，同时还应向阜阳恒昌公司支付担保总额10%的违约金，故蒙城永大物流公司应基于上述约定承担违约责任。对阜阳恒昌公司该项诉讼请求，一审法院应予支持。阜阳恒昌公司主张蒙城永大物流公司承担连带保证责任，并按贷款总额的10%向阜阳恒昌公司支付违约金30000元及律师代理费10000元的诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以支持。张标、姚玉侠借款共有三个担保人，故樊凯迪对张标、姚玉侠不能清偿的上述债务承担三分之一的连带清偿责任。蒙城永大物流公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼视为放弃其诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、张标、姚玉侠于判决书生效之日起十日内偿还阜阳市恒昌汽车销售有限公司垫付款256354.91元及资金占用期间利息(利息按年息6%从2017年12月23日起计算至实际还款之日)，樊凯迪承担三分之一的连带清偿责任；二、蒙城县永大物流仓储服务有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、蒙城县永大物流仓储服务有限公司于判决书生效之日起十日内支付阜阳市恒昌汽车销售有限公司违约金30000元、律师代理费10000元。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5745元，减半收取2373元，由张标、姚玉侠负担。 本案二审期间，张标、姚玉侠申请证人晏某证明张标和姚玉侠支付给阜阳恒昌公司70000元。 张标、姚玉侠、樊凯迪和蒙城永大物流公司对晏某的证言均无异议。 本院对晏某证言的证明效力认定如下：因晏某陈述内容模糊不清，不能证明张标、姚玉侠支付给阜阳恒昌公司70000元，故对该证人证言的证明效力不予认定。 综合各方当事人诉辩意见及一、二审举证质证等情形，本院对一审法院查明的相关事实予以确认。 本院认为：当事人对自己主张的事实或反驳对方当事人主张的事实，应提供证据予以支持，不能提供证据或提供的证据不足以支持己方主张的事实成立的，应承担相应的不利法律后果。张标、姚玉侠和樊凯迪上诉主张应在总欠款中扣除已经支付的30000元现金、40000元转账和40000元押金，但是其提供的现有证据，不足以证明上述主张成立，其应承担举证不足的相应不利法律后果。故张标、姚玉侠和樊凯迪的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5000元，由张标、姚玉侠负担2500元，由樊凯迪负担2500元。 本判决为终审判决。 审判长  周海龙 审判员  马 林 审判员  刘 媛 二〇二〇年五月七日 书记员  吴荣昊 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院作出的判决、裁定，是终审的判决、裁定。