河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初2381号原告：郑州天之创供应链管理有限公司，住所地郑州航空港区。法定代表人：赵新科，董事长。委托诉讼代理人：张伟，河南国基律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺璐璐，河南国基律师事务所律师。被告：深圳市四季春科技有限公司，住所地深圳市宝安区。法定代表人：杨会敏，总经理。被告：杨会敏，男，1966年1月2日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。被告：曹宝珠，女，1964年9月1日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。三被告共同委托诉讼代理人：周利民，系公司推荐人员。原告郑州天之创供应链管理有限公司（以下简称“天之创公司”）与被告深圳市四季春科技有限公司（以下简称“四季春公司”）、杨会敏、曹宝珠委托合同纠纷一案，本院于2019年12月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑州天之创供应链管理有限公司的委托诉讼代理人张伟、贺璐璐，被告深圳市四季春科技有限公司、杨会敏、曹宝珠的共同委托诉讼代理人周利民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州天之创供应链管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告深圳市四季春科技有限公司支付原告郑州天之创供应链管理有限公司垫付货款25744635.54元和服务费3482522.70元(服务费按合同约定的12%/年，暂计算至2019年11月30日，实际计算至被告全部支付之日)；2、依法判决被告深圳市四季春科技有限公司支付原告郑州天之创供应链管理有限公司违约金5385535.38元(违约金按合同约定的每日0.05%，暂计算至2019年11月30日，实际计算至被告全部支付之日)；3、依法判决被告深圳市四季春科技有限公司返还原告郑州天之创供应链管理有限公司货款733105.73元，并支付违约金4370865.74元(违约金按合同约定的每日2%，暂计算至2019年11月30日，实际计算至被告全部支付之日)；4、依法判决原告郑州天之创供应链管理有限公司对被告深圳市四季春科技有限公司抵押的机器设备享优先受偿权；5、依法判决被告杨会敏和曹宝珠对上述1-4项的债务承担连带责任；6、本案诉讼费、保全费、保函费、律师费等诉讼相关费用由三被告共同承担。1-3共计39716665.09元。事实与理由：2017年10月12日，原被告双方签订《合作协议》，协议约定被告深圳市四季春科技有限公司委托原告向其指定的供应商采购货物并垫付货款，垫付货款日期不超过90日。并就服务费和违约责任等进行了明确约定。同日，被告杨会敏和曹宝珠和原告签订《最高额保证合同》，约定其作为保证人，为被告四季春公司在上述协议项下的全部债务提供连带责任保证。2017年10月，双方合作协议签订后，原被告前期合作顺利，之后鉴于被告存在债务逾期情形，2018年12月10日，原被告双方签订《动产抵押合同》，合同约定被告四季春公司以其机器设备提供抵押担保，并陆续办理了抵押登记手续。2019年3月12日，双方签订《债权债务确认书》，被告四季春公司认可截止到2018年12月6日，被告逾期欠款25744635.54元，2019年1月1日至2019年3月31日，被告四季春公司应支付原告服务费763757.52元。2019年3月18日，原告作为需方，被告四季春公司作为供方，双方签订《购销合同》，原告按照合同约定支付被告货款1832998.94元，被告四季春公司却未按照合同约定于收到货款后60个自然日内完成交货，随后原告催促被告返还货款，被告却仅返还货款1099893.21元，剩余货款被告至今未返还。原被告签订的《合作协议》、《最高额保证合同》、《债权债务确认书》、《购销合同》等系双方真实意思表示，具备法律效力，原告已依约为被告垫付货款，被告却违反合同约定未能按时偿还原告垫付款并支付服务费等，依法应承担相应的违约责任和保证责任。《合作协议》10.4条约定管辖法院为原告所在地人民法院，故为维护原告合法权益，特依据《民事诉讼法》、《合同法》、《担保法》等相关法律法规向贵院提起诉讼，请求人民法院依法判如所请。深圳市四季春科技有限公司、杨会敏、曹宝珠共同答辩称，原告起诉状中第一项的本金和服务费认可。第二项违约金因服务费太高，计算不合理。第三项本金认可，违约金太高不认可。设备已经进行了抵押。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2017年10月12日，原告天之创公司作为甲方与被告四季春公司作为乙方签订了合同号为天之创SJC-002的《合作协议》，该协议主要约定：一、合作方式。1.1甲方接受乙方书面委托向乙方指定供应商(以下简称“供应商”)采购货物，乙方提供委托采购货物确认单，甲方确认后与其指定供应商签订购销合同，并依据委托采购货物确认单与乙方签订购销合同。1.2甲方确认乙方的委托采购货物确认单后，乙方应按照向供应商采购货物的金额向甲方预付30%订金，否则，甲方有权选择不予向乙方指定供应商付款。1.3乙方及乙方指定供应商对货物质量、数量、规格、交货期限、售后服务等承担责任，甲方对此不承担任何责任。1.4为保证甲乙双方业务的顺利开展，乙方应该开设专用账户，并且向客户书面承诺该账户为收款的唯一账户，收款方式只能为电汇或者电子银行承兑汇票，且U盾交于甲方管理。2.3服务费。乙方就甲方提供的本协议约定的供应链服务支付服务费，服务费按具体批次占用货款金额的[12]%/年(含税)计算，即：甲方实际支付给供应商具体批次货款金额*(1-乙方预付甲方订金比例)*[12]%/年*[n]/360；n指自甲方实际支付给供应商货款之日起至甲方收到乙方实际占用货款之日止的天数，不足一日的按一日计算，甲方支付日期以及收到回款日期以甲方财务查询的银行回单为准。六、协议有效期。6.1本协议有效期一年，自2017年10月12日起至2018年10月11日止。6.2协议届满日前，如任何一方不同意继续合作，应提前一个月书面通知对方，本协议在协议届满日自行终止。如双方均同意继续合作，应重新签订新协议。为确保双方合作的延续性，本协议有效期自然顺延至新协议签订之日，但是顺延期间最长不超过三个月，顺延期间内，一方需提前30日书面通知对方的前提下解除本协议。顺延期间内暂按本协议规定执行。6.3如一方依照上述第6.2条规定终止本协议的，不构成违约行为，无需向对方承担任何违约赔偿责任。八、违约责任。8.3乙方应按本协议约定支付货款和服务费。若每延迟一日，乙方需按应付费用的0.05%向甲方支付违约金；若持续达到30日，甲方有权单方解除本协议，并要求乙方赔偿甲方的全部损失。本协议所称之损失包括实际损失、诉讼或仲裁费以及合理的调查费、律师费等相关法律费用。2、同日，杨会敏及其配偶曹宝珠作为保证人与原告天之创公司作为债权人签订了编号为天之创SJC-003的《最高额保证合同》。该合同内容为：1、债权人与深圳市四季春科技有限公司(以下简称“债务人”)签订了编号为天之创SJC-001号和天之创SJC-002号的《合作协议》。为保障《合作协议》、其补充协议及履行《合作协议》的相关法律文书（以下简称“主合同”）项下连续发生的债权的实现，保证人愿意提供最高额保证。2、保证人愿意以拥有的全部个人财产及夫妻共有财产承担连带保证责任。保证人的配偶亦同意以夫妻共有财产承担连带保证责任。3、为明确双方权利义务，保证人与债权人经协商一致，特订立本合同。第一条主债权。1.1保证人担保的主债权(即本金)，为主合同项下的全部债权。包括债权人根据主合同代债务人向货物出售方支付的全部货款、债权人代债务人支付的一切税费、债务人应向债权人支付的代理费及主合同项下债务人应向债权人支付的其他款项。1.2保证的范围为主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费(或仲裁费)、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。保证人担保的最高债权本金为人民币2000万元(大写人民币：贰仟万元整)。保证范围内的利息、费用等(如有)以实际发生为准。1.3保证人同意，如同时存在其他担保，即使债权人以任何方式放弃其他担保权，保证人仍在本合同约定的限额内，就全部债权承担连带保证责任(即：不免除保证人在债权人放弃权利范围内的保证责任)。第三条保证期间。3.1保证期间根据主合同项下《购销合同》对应的债务履行期限分别计算。每一《购销合同》项下的保证期间为该《购销合同》对应的债务履行期限届满之日起两年。债权人宣布主合同项下债务提前到期的，以其宣布的提前到期日为债务人债务履行期限届满日。3.2债权人与债务人就主合同项下债务履行期限达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。展期无需经保证人同意，保证人仍需承担连带保证责任。3、2018年12月31日，原告天之创公司作为甲方与被告四季春公司作为乙方签订了《债权债务确认书》，内容为：甲乙双方于2017年10月签订了编号为“天之创SJC-002”的《合作协议》(以下简称“协议”)，现根据协议的约定，对以下债权债务事宜进行确认：一、服务费。甲乙双方根据协议签署了《购销合同》，但乙方未能按照协议和《购销合同》之约定期限付款。根据协议第2.3款约定的服务费计算方式，截至2018年12月31日，除已到期款项25744635.54元外，乙方还应向甲方支付服务费675917.03元。详见附件一。二、甲乙双方对以上信息予以确认。三、本确认书经甲乙双方盖章后生效。本确认书一式贰份，甲乙双方各执壹份。附件一的逾期服务费明细中显示费用合计为675917.03元。4、2019年3月12日，原告天之创公司作为甲方与被告四季春公司作为乙方签订了编号为TZCSZSJC-201901的《债权债务确认书》，内容为：甲乙双方于2017年10月签订了编号为“天之创SJC-002”的《合作协议》(以下简称“协议”)，现根据协议的约定，对以下债权债务事宜进行确认：一、服务费。甲乙双方根据协议签署了《购销合同》，但乙方未能按照协议和《购销合同》之约定期限付款。截至2018年12月6日，乙方已逾期25744635.54元。根据协议第2.3款约定的服务费计算方式，2019年1月1日至2019年3月31日，乙方应向甲方支付服务费763757.52元。详见附件一。二、甲乙双方对以上信息予以确认。三、本确认书经甲乙双方盖章后生效。本确认书一式贰份，甲乙双方各执壹份。根据附件一2019年1月1日至2019年3月31日期间产生的逾期服务费明细中费用合计为763757.52元。5、2019年3月18日，被告四季春公司作为供方与原告天之创公司作为需方签订合同编号为HNSJC201903001-0的《购销合同》，合同主要内容为：第一条产品的名称、规格、数量、价格、质量：数量为223166，金额合计1832998.94元。第二条交货期：供方收到货款后60个自然日内完成交货。第三条产品的质量：1.按照项目试产后的封样及资料要求，2.品质保证期限为自需方验收合格后两年，3.需方保留追究因交付、品质及售后问题纠纷的权利。第四条产品的交货方法、到货地点：1、交货方式：供方按照需方提供的送货地址交货。2、费用承担：供方承担。第五条验收方式：需方收到货物后对货物外包装及数量进行验收。第六条付款及发货：先款后货。第七条不可抗力：当事人一方因不可抗力不能履行合同时，应当及时通知对方，在取得有关机构证明以后，允许延期履行、部分履行或者不履行合同，并根据情况可部分或全部免予承担违约责任。第八条合同纠纷解决方式：本合同在执行中发生纠纷时，供需双方应及时协商解决，协商不成时，任何一方可向需方所在地人民法院起诉。如因供方违的，导致需方为实现债权而发生的所有费用【包括但不限于诉讼费(或仲裁费)、保全费、保全担保费、公告费、评估费、拍卖费、执行费、律师代理费、调查取证费】，由供方承担。第九条违约责任：若供方未能按合同约定日期交货，每逾期一日，供方须按照本合同货款的2%向需方支付违约金。逾期超过7日由供方承担所产生的经济损失。同时需方有权单方解除合同并追究供方违约责任。第十条其它：1、供方保证所提供的产品不侵犯任何第三人的合法权益包括但不限于知识产权、所有权等，否则因此给需方造成损失的，由供方承担。2、本合同依法签订，即具有法律效力，双方必须全面履行，不得单方擅自变更或解除；因故需要变更或解除本合同应经双方协商，依法另立协议。3、发票开具：供方发货后10个工作日内，向需方开具合法有效的等额增值税专用发票。4、本合同如有未尽事宜，须经双方共同协商，做出补充规定，补充规定与本合同具有同等法律效力。5、本合同自供需双方盖章后即刻生效。本合同正本一式两份，供需双方各执一份。复印件、扫描件与原件具有同等法律效力。6、2018年12月10日，原告天之创公司作为甲方与被告四季春公司作为乙方签订合同编号为天之创SJC(抵)2018207的《动产抵押合同》。合同主要内容为：1、甲、乙双方于2017年10月12日签订了合同号为天之创SJC-002的《合作协议》(以下简称“合作协议”)，约定由甲方接受乙方书面委托向乙方指定供应商采购货物，为乙方提供供应链服务；2、合作协议的有效期为2017年10月12日至2018年10月12日，但该有效期可自然顺延至新协议签订之日(顺延期最长不超过三个月)，截至本合同签订之日，合作协议仍处于有效期内；3、合作期间，甲、乙双方通过签订具体的《购销合同》开展业务，截至本合同签订之日，甲、乙双方之间签订《购销合同》共计259份。4、自2018年9月5日起，乙方开始出现逾期未履行基于合作协议及具体《购销合同》向甲方所承担债务的情况，截至本合同签订之日，共有95份《购销合同》存在乙方债务逾期情形，逾期金额共计25744635.54元，逾期《购销合同》情况详见附件1。具体内容详见附件一逾期《购销合同》明细；附件二抵押设备清单。在深圳市市场监督管理局动产抵押登记编号分别为44032019000693、44032019002081、44032019002221。原告天之创公司约定为诉讼支付律师费87000元，已支付30000元。四季春公司认可截止到2018年12月31日，逾期欠款本金25744635.54元，另截止2019年8月22日四季春公司认可逾期欠款733105.73元。双方认可四季春公司在诉讼期间支付原告天之创公司5000元。本院认为，四季春公司认可截止到2018年12月31日，逾期欠款本金25744635.54元，另截止2019年8月22日四季春公司认可逾期欠款733105.73元，四季春公司应当偿还。双方约定的服务费和违约金之和过高，本院酌定按年利率为12%计算，已支付的5000元从违约金中扣减。《动产抵押合同》合法有效，且进行了抵押登记，原告天之创公司对抵押物享有优先受偿权。保证人杨会敏愿意以拥有的全部个人财产及夫妻共有财产承担连带保证责任。由于《最高额保证合同》约定提供的是人保，曹宝珠同意以夫妻共有财产承担连带保证责任，原告天之创公司要求曹宝珠承担连带保证责任不予支持。合同中约定有律师费，原告天之创公司已支付30000元。为减少诉累，律师费87000元，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条规定，判决如下：一、被告深圳市四季春科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑州天之创供应链管理有限公司垫付货款25744635.54元和服务费违约金(服务费违约金以25744635.54元为基数，从2019年1月1日起按年利率12%计算至实际支付之日止，扣减已支付的5000元)；二、被告深圳市四季春科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告郑州天之创供应链管理有限公司货款733105.73元和服务费违约金(服务费违约金按12%/年，从2019年8月23日计算至实际支付之日止)；三、被告杨会敏对上述第一、二项债务承担连带责任；四、原告郑州天之创供应链管理有限公司对被告深圳市四季春科技有限公司在上述第一、二项范围内对抵押的机器设备（抵押登记编号分别为44032019000693、44032019002081、44032019002221）享优先受偿权；五、被告深圳市四季春科技有限公司和杨会敏于本判决生效之日起十日内支付原告郑州天之创供应链管理有限公司律师费87000元；六、驳回原告郑州天之创供应链管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费240383元，由深圳市四季春科技有限公司和杨会敏负担。如不服本判决可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省高级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省高级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  马清来审判员  陈启辉审判员  王东黎二〇二〇年五月十五日书记员  于建飞