新疆维吾尔自治区奇台县人民法院民 事 判 决 书（2019）新2325民初2619号 原告：奇台县泓祥建材有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县天山路泓祥酒店五楼。法定代表人：赵海龙，执行董事。委托诉讼代理人：柳海清，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：新疆哈工建设（集团）有限公司乌鲁木齐分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区上海路10号1栋2层商铺206号。主要责任人：张宗赞，公司经理。被告：新疆哈工建设（集团）有限公司，住所地新疆维吾尔自治区阿勒泰地区哈巴河县。法定代表人：王一龙，公司经理。二被告共同委托诉讼代理人：王仕瀚，新疆威宇律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：高燕，新疆威宇律师事务所律师。原告奇台县鸿祥建材有限责任公司（以下简称鸿祥建材公司）与被告新疆哈工建设（集团）有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称哈工乌市分公司）、新疆哈工建设（集团）有限公司（以下简称哈工建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月9日立案后，依法适用简易程序审理，作出（2018）新2325民初2718号民事判决书。被告哈工乌市分公司、哈工建设公司不服该判决提出上诉，昌吉州中级人民法院于2019年6月4日作出（2019）新23民终817号民事裁定书，裁定撤销本院（2018）新2325民初2718号民事判决，发回本院重审。本院受理后,依法适用普通程序，分别于2019年12月31日、2020年4月24日公开开庭进行了审理。原告鸿祥建材公司的委托诉讼代理人柳海清，被告哈工乌市分公司和哈工建设公司的共同委托诉讼代理人王仕瀚、高燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿祥建材公司向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告混凝土款2573510元并承担违约金463232元（庭审中原告变更诉讼请求为：要求被告给付原告混凝土款2532760元并承担违约金1215724.8元，合计3748484.8元）；2、判令被告承担律师代理费130000元。庭后原告撤回第一项诉讼请求中双方争议的货款852940元及相应的违约金409411.2元。只要求被告支付货款1679820元并承担违约金806313.6元。事实与理由：2017年4月，原、被告签订一份混凝土销售合同，约定原告向被告供应混凝土，截止2017年8月31日，被告欠原告货款共计2532760元，原告多次索要无果，现依法起诉。被告哈工乌市分公司、哈工建设公司辩称，原告主张的混凝土款数额被告不认可，被告欠原告混凝土款1679820元，被告只拖欠原告货款1679820元，不是原告主张的2532760元。关于违约金，被告不清楚原告是如何计算的，没有任何依据，被告不予支付，且原告主张的违约金过高。律师代理费也是没有任何法律依据，律师代理费必须要有合法的依据，应当有合法的税票，被告要求驳回原告的律师代理费诉讼求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、混凝土购销合同一份。被告对合同的真实性无异议，但认为合同无签订的时间，合同载明签收人为**军，且该合同为原告提供的格式合同，约定的违约金支付标准多次出现，超出了交易习惯约定的违约金或利息，不应得到支持。合同约定签收人为**军，**军以外的人签收应当提供授权委托书。本院对此证据的真实性予以确认。2、泓祥商砼销售确认函三份（2017年8月31日）。被告对证据的真实性认可，本院对此证据的真实性予以确认。3、泓祥商砼销售确认函三份（2017年8月26日-10月25日）、交货验收单一组。被告对此证据的真实性、关联性和合法性均不认可，认为确认函及验收单未签字，交货验收单上只签了“陈”，不能确定是何人。有**军签字的交货验收单与原告提交的第二组证据上**军笔迹不符。因该组证据无相关人员签字确认，故本院对此组证据不予确认。4、委托代理合同和代理费收据各一份。被告对证据的真实性、关联性和合法性均不认可，认为代理费收据违反税收规定，原告应当提交完税证明及律师事务所收讫律师费的进账凭证，且双方签订的购销合同没有约定律师费用的支付。本院对此证据的真实性予以确认。5、昌吉州凡石建材检测有限公司检验报告一组。被告认为该组证据的真实性和合法性无法确认，对关联性不认可。检测报告虽载明被告为委托单位，但无法直接证明是被告购买了原告的混凝土。报告上表述的是代表数量，原、被告购销混凝土是确定的数额，检测报告上没有购销合同指定的签收人签收，报告上的签收人和被告没有关系。因上述证据加盖了昌吉州凡石建材检测有限公司的公章，本院对此组证据的真实性予以确认。被告哈工乌市分公司、哈工建设公司未提供证据。本院经审理查明以下事实：2017年原告泓祥公司与被告哈工乌市分公司签订了《预拌混凝土销售合同》，合同主要内容为：“混凝土购销合同……第一条一、施工项目1、工程名称：吉布库海棠小镇；3、施工单位：新疆哈工建设（集团）有限公司乌鲁木齐分公司；4、工程地点：吉布库镇海棠丽苑，运距20公里；5、工程供货起止时间：2017年5月1日至2017年11月30日……（2）一级配每立方增加10元……第二条付款方式及期限……二、混凝土总用量在100立方米以上的，按照下列方式付款：1、主体封顶40%的商砼款，至2017年12月31日再付30%，剩余30%在2018年6月30日之前付清，在各付款阶段，双方应及时核对发货单，办理结算手续。双方无异议的，甲方应在三天内付款；逾期未结算的按3‰承担利息……第六条需方指定专人依据混凝土运输车辆逐车验收并签收，并提供书面授权委托书，以需方签字作为验收合格及结算依据。甲方现场签收签字人员：**军……第十一条如需方未按合同约定履行支付义务的：一、供方有权随时停止供应混凝土，所造成工程质量及其他责任由需方承担；二、需方应当按照本合同第二条规定的付款期限自届满之日起向供方支付违约金，违约金标准为所欠货款的日3‰支付……甲方：新疆哈工建设（集团）有限公司乌鲁木齐分公司委托代理人：**伟乙方：奇台县泓祥建材有限责任公司法定代表人：赵海龙”。**伟系被告哈工集团乌市分公司的项目管理人员。合同签订后自2017年5月26日起开始向被告的在建项目吉布库海棠小镇供应混凝土。2017年8月31日，被告哈工乌市分公司的经办人**军与原告签订了三份《泓祥商砼销售确认函》，对2017年5月26日至8月25日期间原告供应混凝土总价值1679820元的事实予以确认。因被告未按照合同约定的期限向原告支付货款，故原告将被告诉至本院。另查明，2018年1月中国人民银行同期贷款基准年利率一至三年期为4.75%。本案的争议焦点为：被告在本案中是否构成违约，如违约，如何承担违约责任。本院认为，原告泓祥公司与被告哈工建设乌市分公司签订的《预拌混凝土销售合同》系双方真实意思表示，且未违反法律强制性规定，属合法有效的合同，双方理应按照合同约定各自履行义务。本案中被告对2017年5月26日至8月25日期间原告供应混凝土总价值1679820元无异议。关于原告主张的2017年8月26日至10月25日期间供应混凝土货款，因双方争议较大，原告庭后撤回该部分货款及相应违约金的诉讼请求，本院对该事实予以确认。根据双方签订的购销合同被告支付货款时间已过约定期限，现原告要求被告支付货款1679820元，本院予以支持。关于原告主张的违约金，根据合同约定“按照下列方式付款：1、主体封顶40%的商砼款，至2017年12月31日再付30%，剩余30%在2018年6月30日之前付清”，被告未按照约定期限付款，已构成违约，应当承担违约责任。同时合同约定“需方应当按照本合同第二条规定的付款期限自届满之日起向供方支付违约金，违约金标准为所欠货款的日3‰支付”。现原告主张按照月利率20‰计算2017年11月至2019年11月的违约金，但其未提供证据证明被告逾期付款给其造成的损失，故本院对原告主张的违约金按照应付款时间计算如下：1、2018年1月1日至2018年6月30日的违约损失为36305元（1679820元×70%×4.75%÷12个月×1.3倍×6个月）；2、自2018年7月1日至2019年11月1日的违约损失为138305元（1679820元×4.75%÷12个月×1.3倍×16个月），两项合计174610元。关于原告主张的律师代理费，因原、被告签订的混凝土购销合同中并未约定双方产生诉讼后代理费的承担问题，故本院对原告主张的律师代理费不予支持。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”的规定，可见被告哈工乌市分公司应以其管理的财产承担民事责任，不足以承担的，由其法人即被告哈工建设公司承担。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，判决如下：一、被告新疆哈工建设（集团）有限公司乌鲁木齐分公司于本判决生效后二十日内向原告奇台县泓祥建材有限责任公司支付混凝土款1679820元；二、被告新疆哈工建设（集团）有限公司乌鲁木齐分公司于本判决生效后二十日内向原告奇台县泓祥建材有限责任公司支付违约金174610元；三、被告新疆哈工建设（集团）有限公司对被告新疆哈工建设（集团）有限公司乌鲁木齐分公司的上述第一、二项付款义务承担补充责任；四、驳回原告奇台县泓祥建材有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37828元，由原告奇台县泓祥建材有限责任公司负担19741元，被告新疆哈工建设（集团）有限公司乌鲁木齐分公司负担18087元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。审  判  长   李小云人民 陪 审员   许明辉人民 陪 审员   刘 闯二 〇 二 〇 年 五 月 十 三 日书  记  员   吕 琴