甘肃省永昌县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）甘0321行初4号 原告永昌县傲天网络有限责任公司。住所地：永昌县城关镇西环路御山廷园A302。 法定代表人贺才山，该公司经理。 被告永昌县文体广电和旅游局。住所地：永昌县城关镇东关大道城投写字楼西5楼。 法定代表人李正德，该局局长。 委托诉讼代理人陈兴云，该局文化市场综合行政执法队副队长。 委托诉讼代理人范可庆，甘肃可庆律师事务所律师。 原告永昌县傲天网络有限责任公司（以下简称傲天网络公司）不服被告永昌县文体广电和旅游局（以下简称县文广旅游局）作出的（永文体广旅）文罚字[2019]第003号行政处罚决定书，于2020年2月3日向本院提起行政诉讼。本院于2020年3月16日立案后，于2020年3月18日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月20日公开开庭审理了本案。原告傲天网络公司的法定代表人贺才山，被告县文广旅游局的委托代理人陈兴云、范可庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告县文广旅游局于2019年8月7日作出（永文体广旅）文罚字[2019]第003号行政处罚决定书，认定：傲天网络公司在2019年5月31日21时至23时未按规定核对、登记接纳一名未成年人刘某从事互联网上网消费活动，上网时长2小时；2019年6月11日12时至21时未按规定核对、登记接纳一名未成年人杨某从事互联网上网消费活动，上网时长9小时。县文广旅游局根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款第（二）项、参照文化部《关于加大对网吧接纳未成年人违法行为处罚力度的通知》（文市函[2010]458号）、《甘肃省文化系统行政处罚自由裁量实施标准》规定，经2019年8月2日县文广旅游局案件审理委员会集体讨论决定：吊销傲天网络公司的《网络文化经营许可证》。 原告傲天网络公司诉称，请求撤销县文广旅游局作出的（永文体广旅）文罚字[2019]第003号行政处罚决定书。事实和理由：1.证据不合法。从县文广旅游局的行政处罚决定书可见，其对傲天网络公司作出行政处罚采用的证据全部系永昌县公安局城关派出所移交，根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第四条的规定，永昌县公安局城关派出所与傲天网络公司在经营管理层面，不存在管理与被管理的关系，其对傲天网络公司经营活动的检查主体不合法，属非法乱检查，其更无权利对傲天网络公司经营活动是否违规进行调查取证，取得的所谓证据属非法及无效证据，不能作为文体广电旅游局实施行政处罚的依据。2.适用法律法规错误。根据《行政诉讼法》的规定，县文广旅游局对傲天网络公司做出行政处罚，只能依据法律法规、地方性法规及规章，应当适用《互联网上网服务营业场所管理条例》的相关规定。但县文广旅游局有法不依，参照文化部《关于加大对网吧接纳未成年人违法行为处罚力度的通知》、《甘肃省文化系统行政处罚自由裁量实施标准》作出处罚错误，违反了《行政处罚法》的相关规定。3.轻过重罚、滥用职权。傲天网络公司仅是接纳了2名未成年人进入网吧而已，县文广旅游局无任何证据证明傲天网络公司的行为侵犯了该未成年人的合法权益，也无证据证明傲天网络公司的行为对国家、集体、个人造成了任何危害后果。而县文广旅游局竟对傲天网络公司给予最重处罚—吊销网络文化经营许可证，明显属于无过、轻过重罚，违反了《行政处罚法》第四条、第五条、第二十七条第二款的禁止性规定，亦属违法。综上，县文广旅游局对傲天网络公司的行政处罚，证据非法无效、适用法律法规错误、涉嫌轻过重罚滥用职权，违法行使职权。 傲天网络公司向本院提交以下证据：1.视频资料1份，证明傲天网络公司确实接待了未成年人进入网吧，但不属于情节严重，并且未成年人进入网吧的时候吧台没人；2.永昌县公安局不予行政处罚决定书1份、处罚前告知笔录1份，证明公安机关引用法律条款错误，撤销了对傲天网络公司的行政处罚；3.《关于开展互联网上网服务营业场所（网吧）专项整治行动实施方案》1份，证明县文广旅游局作出的处罚决定是轻过重罚。 被告县文广旅游局辩称，县文广旅游局作出的（永文体广旅）文罚字[2019]第003号行政处罚决定有事实依据和法律依据，应依法驳回傲天网络公司的诉讼请求。理由如下：1.根据《未成年人保护法》第五十条、《公安机关办理行政案件程序规定》第六十一条，永昌县公安局依法有权对傲天网络公司实施检查，有权将执法检查中获取的证据材料和案件线索移送文化行政部门。根据《文化市场行政处罚案件证据规则》第二十五条、第二十七条，文化行政处罚可以依法采信公安机关移送的证据材料，故傲天网络公司称行政处罚证据不合法的理由不成立。2.县文广旅游局依据《互联网上网服务营业场所管理条例》作出处罚适用法律正确。文化部《关于加大对网吧接纳未成年人违法行为处罚力度的通知》等其他规范性文件只是在法律范围内对行政法规的细化解释，文体广电旅游局引用前述文件认定案件事实并无不当。3.本案行政处罚不存在轻过重罚滥用职权情形。傲天网络公司一年内2次接纳未成年人进入网吧的行为被相关规范性文件认定为情节严重，依法应予吊销网络文化经营许可证。 被告县文广旅游局向本院提交了以下证据、依据：文化市场行政处罚案件卷宗1册（详见卷宗目录）。程序方面的证据装订在卷宗中。依据：《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款第（二）项，文化部《关于加大对网吧接纳未成年人违法行为处罚力度的通知》（文市函[2010]458号），《甘肃省文化系统行政处罚自由裁量实施标准》；以及《未成年人保护法》、《行政处罚法》、《甘肃省文化厅关于规范行政处罚自由裁量权工作情况的报告》、国务院法制办公室对《文化部关于提请就执行（互联网上网服务营业场所管理条例）有关问题进行解释的函》的复函、《公安机关办理行政案件程序规定》、《文化部关于印发（文化市场行政处罚案件证据规则（试行））的通知》中的相关规定。以上证据证明县文广旅游局作出的行政处罚决定事实清楚，证据确实充分、程序合法，适用法律正确。 经庭审质证，傲天网络公司对县文广旅游局提供证据的真实性、合法性和关联性均不予认可，且适用法律错误。傲天网络公司提供的证据，县文广旅游局质证后认为，对证据1、2的真实性无异议，视频资料可以证明傲天网络公司接纳未成年人进入网吧，且傲天网络公司存在管理上的重大疏漏；公安机关的行政处罚材料中所涉及处罚事项与本案作出行政处罚事项不一样；对证据3不认可，与县文广旅游局作出的行政处罚无关。 本院对上述证据认定如下：县文广旅游局提供的作出行政处罚决定的证据客观真实，与本案具有关联性，证据之间能够相互印证，形成完整的证据链，可以证明本案的事实，本院予以采信。傲天网络公司提供的证据不能证明其接待未成年人进入网吧的行为不属于情节严重，亦无法证明县文广旅游局作出行政处罚时对其轻过重罚，故对证明目的不予采信。 经审理查明，2019年5月31日，永昌县公安局城关派出所依法检查傲天网络公司时，发现傲天网络公司涉嫌接纳一名未成年人刘某。2019年6月3日，永昌县公安局城关派出所依据《公安机关办理行政案件程序规定》（中华人民共和国公安部令第149号）依法向县文广旅游局送达《移送案件通知书》等案卷调查文书。2019年6月10日，县文广旅游局对该案进行立案调查处理。在县文广旅游局立案调查期间，2019年6月11日，永昌县公安局城关派出所再次依法检查傲天网络公司时，又发现傲天网络公司涉嫌接纳一名未成年人杨某。2019年6月19日，永昌县公安局城关派出所再次依法向县文广旅游局送达《移送案件通知书》等案卷调查文书。2019年6月20日，县文广旅游局对傲天网络公司在2019年5月31日、2019年6月11日两次涉嫌接纳未成年人的行为进行并案调查。经查证，傲天网络公司在2019年5月31日21时至23时未按规定核对、登记接纳一名未成年人刘某从事互联网上网消费活动，上网时长2小时；2019年6月11日12时至21时未按规定核对、登记接纳一名未成年人杨某从事互联网上网消费活动，上网时长9小时。县文广旅游局根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款第（二）项、参照文化部《关于加大对网吧接纳未成年人违法行为处罚力度的通知》（文市函[2010]458号）、《甘肃省文化系统行政处罚自由裁量实施标准》规定，经2019年8月2日县文广旅游局案件审理委员会集体讨论决定：吊销傲天网络公司的《网络文化经营许可证》。傲天网络公司不服，向本院提起行政诉讼。 本院认为，根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第四条的规定，县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批，并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督管理。本案中，县文广旅游局作为永昌县文化行政部门，对本辖区内文化经营活动有监督管理职权，对辖区内的互联网上网服务营业场所单位具有监督管理的法定职责。《互联网上网服务营业场所管理条例》规定，互联网上网服务营业场所经营单位不得接纳未成年人进入营业场所。互联网上网服务营业场所经营单位违反规定，接纳未成年人进入营业场所的，由文化行政部门给予警告，可以并处15000元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿，直至吊销《网络文化经营许可证》。傲天网络公司一年内2次未按规定核对、登记接纳2名未成年人从事互联网上网消费活动，其行为属于情节严重，依法应当给予行政处罚。县文广旅游局根据傲天网络公司的违法事实和性质，依据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款第（二）项，参照文化部《关于加大对网吧接纳未成年人违法行为处罚力度的通知》（文市函[2010]458号），《甘肃省文化系统行政处罚自由裁量实施标准》，作出（永文体广旅）文罚字[2019]第003号行政处罚决定，吊销傲天网络公司的《网络文化经营许可证》，认定事实清楚，证据确凿，符合法律规定，程序合法。傲天网络公司要求撤销县文广旅游局作出的（永文体广旅）文罚字[2019]第003号行政处罚决定的诉讼请求无事实与法律依据，依法应予驳回。关于傲天网络公司提出县文广旅游局作出行政处罚时采用公安机关移送的证据不合法的问题，根据《文化市场行政处罚案件证据规则》第二十五条的规定，县文广旅游局对永昌县公安局移交的证据经审查确认后，可以作为行政处罚案件的证据使用，故县文广旅游局作出的行政处罚不存在证据不合法的问题。关于傲天网络公司提出县文广旅游局适用法律法规错误、轻过重罚的问题，县文广旅游局参照文化部《关于加大对网吧接纳未成年人违法行为处罚力度的通知》和上级行政机关制定的《甘肃省文化系统行政处罚自由裁量实施标准》作出处罚并无当，且内容与《互联网上网服务营业场所管理条例》的规定并不冲突，故县文广旅游局作出的行政处罚不存在适用法律法规错误、轻过重罚的问题。 综上所述，对傲天网络公司要求撤销县文广旅游局作出的（永文体广旅）文罚字[2019]第003号行政处罚决定的请求，因县文广旅游局作出的行政处罚决定职权依据合法，证据确凿，适用法律正确，符合法定程序，故本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决如下： 驳回原告永昌县傲天网络有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告永昌县傲天网络有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省金昌市中级人民法院。 审 判 长  杨延虎 审 判 员  宗晓敏 人民陪审员  李兴华 二〇二〇年五月二十五日 书 记 员  宗雅雯