镇江经济开发区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)苏1191刑初15号 公诉机关镇江市经济开发区人民检察院。 被告人许某，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年10月27日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。 辩护人李国蓉，江苏大唐人律师事务所律师。 镇江市经济开发区人民检察院以镇经检二部刑诉[2020]9号起诉书指控被告人许某犯非法经营罪，于2020年3月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员杨荣任审判长与人民陪审员孔国平、夏咏华组成合议庭进行了审理。审理中，因法定原因，本院于2020年3月13日裁定对该案中止审理，同年5月18日恢复审理，于同年5月29日公开开庭审理了本案。镇江市经济开发区人民检察院指派检察员李丽莹、检察官助理陆璐出庭支持公诉，被告人许某及其辩护人李国蓉到庭参加诉讼。现已审理终结。 镇江市经济开发区人民检察院指控:2019年4月至5月，被告人许某明知自己无烟草专卖许可证，为谋取非法利益，伙同郭某（已判决）向吴某甲、吴某乙（已起诉）销售假冒伪劣卷烟1900条，共计380000支，非法经营数额55610元人民币（以下币种同），违法所得500元。具体犯罪事实如下： 一、2019年4月，被告人许某伙同郭某，经事先联系吴某甲、吴某乙，销售假冒伪劣紫云烟1050条，共计210000支，后以现金方式收取烟款30450元。 二、2019年5月，被告人许某伙同郭某，经事先联系吴某甲、吴某乙，销售假冒伪劣福云烟850条，共计170000支，后以现金方式收取烟款25160元。 被告人许某被抓获归案后如实供述了上述事实，并退出涉案款11980元。 为证实上述事实，公诉人当庭讯问了被告人许某，列举了手机等物证照片、通话记录等书证、证人证言、辨认笔录等证据，认为被告人许某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了刑法，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人许某系主犯，具有坦白、自愿认罪认罚的情节。建议判处被告人许某有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千五百元。 被告人许某对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。 辩护人的辩护意见为，被告人许某系初犯，之所以犯罪是因为受他人鼓惑，后来意识到贩卖假烟的危害性而停止，社会危害性较小。其有坦白、自愿认罪认罚的情节，认罪悔罪态度好，主动退赃，主观恶性不深。父母年迈，家庭困难。建议对其从轻处罚。 被告人及辩护人均未向法庭提供证据。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 上述事实有下列证据予以证实： 1、受案登记表、抓获及案发经过，证实本案的发破案经过。 2、证人郭某、吴某甲、吴某乙的证言，证实郭某与许某合作做假烟生意，许某负责联系车辆运输香烟，郭某负责找香烟货源。销售给吴某甲和吴某乙21件福云烟和17件紫云烟，货款分别为30450元和25160元，郭某与许某五五分成，每人赚了500元。 3、辨认笔录，证实被告人许某与郭某、吴某甲、吴某乙互相辨认的情况。 4、通话记录、微信聊天记录，证实联系购买假烟以及安排驾驶员送货、接货的情况。 5、扣押决定书、扣押清单、缴款书，证实被告人许某退出人民币11980元。 6、户籍信息，证实被告人许某的基本情况，具有刑事责任能力。 7、被告人许某的供述与上述证据相互印证。 以上证据经庭审质证，具有证明效力。 本院认为，被告人许某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人许某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人许某如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人许某自愿认罪认罚，依法可对其从宽处理。被告人许某积极退款，可对其酌情从轻处罚。关于辩护人的辩护意见，经查符合事实及相关法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人许某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千五百元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年10月27日起至2020年6月26日止。扣押于公安机关的一万一千九百八十元中的二千五百元用于冲抵罚金。） 二、被告人许某退出的违法所得人民币五百元，依法予以追缴。 （扣押于公安机关的许某的一万一千九百八十元除前述二千五百元用于冲抵罚金外，违法所得五百元从剩余涉案款九千四百八十元中冲抵。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨 荣 人民陪审员  孔国平 人民陪审员  夏咏华 二○二○年五月二十九日 法官助理董圆圆 书记员郭茜茜 本案适用法律： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事 责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。