广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初12340号原告：四川众泰蓉建筑劳务有限公司,住所地四川省成都市武侯区长益路11号1栋5层38号，统一社会信用代码91510107054930051D。法定代表人：张正清,经理。委托诉讼代理人：樊琼，系广东国晖律师事务所律师。被告：杨华军，男，1981年2月28日出生，汉族，住湖南省道县。委托诉讼代理人：唐裕文，系广东骤韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡丽敏，系广东骤韵律师事务所实习人员。原告四川众泰蓉建筑劳务有限公司（以下简称众泰蓉公司）诉被告杨华军劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告众泰蓉公司的委托诉讼代理人樊琼、被告杨华军及其委托诉讼代理人唐裕文、蔡丽敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告众泰蓉公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令确认众泰蓉公司与杨华军无劳动关系；2.请求判令众泰蓉公司无需向杨华军支付解除劳动关系经济补偿金4500元；3.请求判令众泰蓉公司无需向杨华军支付医疗费290.2元、伙食补助费1750元、护理费3000元、停工留薪期工资36000元、鉴定费390元、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金9000元、一次性伤残就业补助金36000元；4.请求判令本案诉讼费用由杨华军承担。事实与理由：众泰蓉公司与杨华军劳动争议一案，案号穗埔劳人仲案（2019）1398号，已由广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，众泰蓉公司不服该裁决，特向法院提出诉讼。原仲裁委员会对案件事实不清，第一，杨华军与众泰蓉公司非劳动关系，系劳务关系，因众泰蓉公司在广州万科尚城项目工地工期紧张，众泰蓉公司处的包工头安排杨华军在众泰蓉公司处帮工，岗位是工地上的小工。每天230元，按实际工作的天数结算劳务费。是以，众泰蓉公司与杨华军之间无劳动关系，是劳务关系。第二，原仲裁委对事实认定错误。杨华军仅在众泰蓉公司工地工作了一天，当天因自己不慎摔伤。是以众泰蓉公司从未向杨华军支付过工资，杨华军对劳动仲裁委陈述的工作时间是虚假的，劳务费标准以微信记录删除为由也是虚假的。第三，杨华军的伤情很轻，没有护理的需要，也没有护理的事实及相关费用凭证。仲裁委关于护理费的认定没有事实依据。综上，众泰蓉公司认为，众泰蓉公司与杨华军之间应当认定为劳务关系，即便众泰蓉公司没有对工伤认定申请复议视为放弃权利，也应当按实际的工资标准计算一次性伤残补助金等项目的计算标准。按现行法律规定，无法认定工资的按用人单位同岗位工资标准认定，众泰蓉公司泥水工是230元每天，按21.75个工伤日计算也仅5002元/月。恳请法院以事实为依据，判如所请。被告杨华军辩称，第一，众泰蓉公司的诉讼请求和事实理由缺乏法律依据，请法院依法驳回众泰蓉公司所有的诉讼请求，维持原仲裁委的裁决，因为仲裁委认定事实清楚，适用法律正确。该案中众泰蓉公司称杨华军的工资为230元每天是完全错误的，申请工伤认定时，劳动合同中载明杨华军的工资为300元每天，假设杨华军没有证据证明具体的工资标准，根据广州建筑行业房地产开发楼盘在开发前建筑单位向政府部门购买项目工程险，项目工程险的工伤赔偿金包括一次性医疗补助金、一次性就业补助金、一次性伤残补助金的工资计算基数都是按照2019年度广州市月平均工资标准9320元每月计算，在该案中众泰蓉公司已经为杨华军购买项目工程险，但是众泰蓉公司故意不为杨华军申报项目工程险，所以杨华军认为众泰蓉公司的一次性医疗补助金、一次性就业补助金、一次性伤残补助金赔偿计算基数应该按照9320元每月计算。第二，杨华军并非在众泰蓉公司处工作了一天，具体依据有原仲裁委查明的事实为准。第三，双方之间是劳动关系而非劳务关系。本院经审理认定事实如下：审理期间，根据杨华军的申请，本院向杨华军的委托诉讼代理人出具了（2020）粤0112民调令2号《律师调查令》，要求其持调查令向广州市黄埔区人力资源和社会保障局调取杨华军申请工伤认定的资料。广州市黄埔区人力资源和社会保障局向本院提供了众泰蓉公司与杨华军于2018年6月25日签订的劳动合同书。该劳动合同书上记载的杨华军的名字和身份证号码与杨华军本人的身份证记载的名字和公民身份号码一致。双方签订的是无固定期限劳动合同，工作期限从2018年6月25日起，试用期1个月，从2018年6月至2018年7月，工作地点在广东省广州市黄埔区亨元岗A-2地块B1-B5栋，月工资标准为300元/月，若实行计件工资的按照每天300元标准计发工资。2018年8月25日，杨华军在工作中在工地从距离地面约2米高处摔下受伤。当日，杨华军入住广州开发区医院住院治疗，入院诊断为左跟骨骨折，同年9月19日出院，住院期间予以石膏外固定、消肿、止痛、促进骨质愈合、物理治疗，后疼痛减轻，足踝部肿胀消退，复查X片关节面较前塌陷，患者已无疼痛，要求转院治疗，共住院天数25天；出院诊断为左跟骨粉碎性骨折，出院医嘱为出院继续治疗。广州开发区医院费用结算清单显示住院期间共发生医疗费8828.84元，包含Ⅱ级护理531元，住院费用均由众泰蓉公司支付。2018年9月26日，杨华军在中山大学附属第一医院进行复查，自行支付检查费和药费共290.2元。2019年2月18日，广州市黄埔区人力资源和社会保障局出具穗埔人社工伤认【2019】001134号《工伤认定决定书》，查明杨华军系众泰蓉公司在广州万科亨元岗项目的泥水工，2018年8月25日17时左右在工作时不慎摔伤，致左跟骨粉碎性骨折；杨华军受到事故伤害的情形，符合国务院《工伤保险条例》第十四条第(一)项的规定，现认定为工伤。2019年4月11日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2019]012030号《广州市劳动能力鉴定结论》，鉴定结论为杨华军劳动功能障碍程度为十级，生活自理障碍程度为未达级，停工留薪期从2018年8月25日至2018年12月24日。杨华军支付了“劳动能力鉴定费-初次鉴定”费用390元。2019年6月18日，杨华军向广州黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁【案号：穗埔劳人仲案〔2019〕1398号】，请求：1.确认杨华军与众泰蓉公司自2018年7月20日至2019年6月11日期间存在劳动关系；2.众泰蓉公司支付2018年12月25日至2019年6月11日期间少支付的工资10000元；3.众泰蓉公司支付违法解除劳动合同的赔偿金18000元；4.众泰蓉公司支付医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、护理费、交通费、营养费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计158030.2元。2019年10月16日，广州黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗开劳人仲案〔2019〕1398号仲裁裁决书，裁决：1.确认杨华军与众泰蓉公司于2018年7月20日至2018年12月24日期间存在劳动关系；2.众泰蓉公司自本裁决书生效之日起五日内一次性支付杨华军解除劳动关系经济补偿金4500元；3.众泰蓉公司自本裁决书生效之日起五日内一次性支付杨华军医疗费290.2元、伙食补助费1750元、护理费3000元、停工留薪期工资36000元、鉴定费390元、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金9000元、一次性伤残就业补助金36000元；4.上述款项由众泰蓉公司在扣减5000元后予以支付；5.驳回申请人的其他仲裁请求。上述《仲裁裁决书》于2019年10月30日送达众泰蓉公司。众泰蓉公司不服仲裁裁决，于2019年11月14日向我院提起诉讼。杨华军未就本案劳动争议提起诉讼。双方确认，杨华军在涉案工程中从事泥水工工作，工作内容为刷墙；众泰蓉公司没有给杨华军交纳社会保险金；杨华军受伤后未回到众泰蓉公司工作，双方均未向对方发出解除劳动关系通知；杨华军受伤后，众泰蓉公司向杨华军支付生活费5000元；众泰蓉公司同意向杨华军支付其主张的医疗费290.2元。杨华军主张，其入职众泰蓉公司的时间为2018年8月18日，实际工作日期为2018年8月19日至25日，众泰蓉公司将工资转账给其同事周易付，再由周易付转账给杨华军，周易付与众泰蓉公司未签订劳动合同；众泰蓉公司已向其支付了其受伤前7天的工资4700元，其在本案中主张的是停工留薪期间即2018年8月25日至同年12月24日的未付工资；其在停工留薪期满后未回众泰蓉公司上班，因其受伤后第二天被众泰蓉公司开除；其确认双方于2018年12月25日解除劳动关系。众泰蓉公司主张杨华军仅在2018年8月24-25日期间在涉案工地工作，杨华军系自行离职，双方于2018年8月26日解除劳动关系。关于杨华军的入职时间、工作时间、工资发放情况，双方当事人均未提交证据证实。上述事实，有众泰蓉提交的仲裁裁决书、杨华军提交的病历、出院记录、广州开发区医院费用结算清单、工伤认定决定书、广州市劳动能力鉴定结论、票据、仲裁裁决书以及当事人陈述等证据证实。上述证据经过庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以采信。本院认为，关于双方之间的劳动关系，广州市黄埔区人力资源和社会保障局出具穗埔人社工伤认【2019】001134号《工伤认定决定书》已认定杨华军为工伤，故杨华军与众泰蓉公司之间存在劳动关系。根据工伤认定时提交的劳动合同书的约定，双方的劳动关系从2018年6月25日起，试用期为2018年6月至7月，而杨华军主张其与众泰蓉公司的劳动关系开始于2018年8月18日，其本人确认的劳动关系开始时间应当更符合实际情况，故杨华军入职众泰蓉公司的时间为2018年8月18日；众泰蓉公司未提交证据证实劳动关系的存续期间，应承担举证不能的法律后果。众泰蓉公司主张双方劳动关系在2018年8月26日解除，未提交相关证据证实，但因此时杨华军仍处于停工留薪期内，双方的劳动关系依法应当自动顺延，鉴于穗劳监[2019]012030号《广州市劳动能力鉴定结论》确定杨华军受工伤的停工留薪期为2018年8月25日至2018年12月24日，停工留薪期后杨华军未回众泰蓉公司工作，双方属于协商一致解除劳动关系。故本院依法确认众泰蓉公司与杨华军在2018年8月18日至2018年12月24日期间存在劳动关系。关于杨华军的工资标准。杨华军的工作岗位为泥水工，双方在合同中约定的月工资标准为300元不符合该工作岗位的实际情况，故本院不予采信。但双方在合同中还约定了“若实行计件工资的按照每天300元标准计发工资”，结合杨华军的工作岗位，参照标准工时制的计薪天数进行还原，月工资标准为6525元（300元/天×21.75天），该工资标准与广州市同期相同岗位的劳动力价格水平基本持平，故本院以此作为杨华军受伤前的月平均工资标准。关于解除劳动关系经济补偿金。双方当事人均确认杨华军受伤后未回众泰蓉公司工作，即杨华军在停工停薪期结束后也未回众泰蓉公司工作，其以实际行为表明不再继续履行双方之间的劳动合同，即杨华军主动解除其与众泰蓉公司之间的劳动合同，故众泰蓉公司依法不需向其支付违法解除劳动合同经济补偿金。鉴于双方协商解除劳动关系，杨华军在众泰蓉的工作时间不足六个月，众泰蓉公司依法应当杨华军支付半个月工资的经济补偿金3262.5元（6525元/月×0.5月）。关于杨华军的工伤保险待遇，因众泰蓉公司未给杨华军交纳工伤保险费，导致杨华军无法享受工伤保险待遇，所造成的损失应由众泰蓉公司承担。本院依法核定杨华军的工伤保险损失如下：1.门诊医疗费290.2元，众泰蓉公司无异议并同意支付该医疗费，本院予以确认。2.住院伙食补助费，杨华军住院期间，众泰蓉公司未向其支付住院伙食补助费1750元（100元/天×70%×25天）。3.护理费，众泰蓉公司未举证证明在杨华军住院期间派人对其尽心鼓励，故众泰蓉公司应按照每人每天80元的标准向杨华军支付住院期间的护理费2000元（80元/天/人×25天×1人）。4.鉴定费，劳动者的劳动能力鉴定费用属于工伤保险支出项目，因众泰蓉公司未给杨华军交纳社会保险，故众泰蓉公司依法应当向杨华军支付劳动能力鉴定费用390元。5.停工留薪期工资，穗劳鉴[2019]012030号《广州市劳动能力鉴定结论》确定杨华军的停工留薪期从2018年8月25日至2018年12月24日，众泰蓉公司未向杨华军支付该期间的工资，故众泰蓉公司依法应当向杨华军支付停工留薪期工资26100元（6525元/月×4月）。6.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金，因双方的劳动关系于2018年12月25日解除，根据《工伤保险条例》（2010年12月20日修订）第三十七条并参照《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订）第三十四条的规定，众泰蓉公司应当向杨华军支付一次性伤残补助金45675元（6525元/月×7月）、一次性医疗补助金6525元（6525元/月×1月）、一次性就业补助金26100元（6525元/月×4月）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《工伤保险条例》（2010年12月20日修订）第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订）第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告四川众泰蓉建筑劳务有限公司与被告杨华军在2018年8月18日至2018年12月24日期间存在劳动关系；二、原告四川众泰蓉建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告杨华军支付解除劳动关系经济补偿金3262.5元；三、原告四川众泰蓉建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告杨华军支付医疗费290.2元、鉴定费390元、住院伙食补助费1750元、护理费2000元、停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金45675元、一次性工伤医疗补助金6525元、一次性伤残就业补助金26100元；四、上述款项由原告四川众泰蓉建筑劳务有限公司在扣减5000元后予以支付；五、驳回原告四川众泰蓉建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告四川众泰蓉建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李祖艳二〇二〇年五月七日书记员  林碧婷王春苗