广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初3087号原告：余淑婷，女，1987年8月15日出生，汉族，身份证住址湖南省嘉禾县，委托诉讼代理人：梁慧熙，广东智洋律师事务所律师。被告：广州美西西餐饮管理服务有限公司，住所广州市白云区永平街道东平村横岗北路2号B栋2楼202房。法定代表人：邓银芝。委托诉讼代理人：孙夷则、冯菊艳，广东南方福瑞德律师事务所律师。原告余淑婷与被告广州美西西餐饮管理服务有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告余淑婷的委托诉讼代理人梁慧熙及被告广州美西西餐饮管理服务有限公司的委托诉讼代理人冯菊艳均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告余淑婷向本院提起诉讼请求：1、请求判令解除原被告于2019年3月9日签订的《美西西餐饮服务协议书》和2019年4月15日签订的《合同协议》。2、请求判令被告返还一次性费用人民币44800元和材料费人民币64200元，合计人民币109000元。3、请求判令被告赔偿原告的装修损失41195元。4、请求被告支付本案诉讼费用。事实和理由：2019年3月9日，原告与被告签订了《美西西餐饮服务协议书》，约定被告为原告提供“琉璃鲸”名号开店，并向原告提供各项服务，合同期限自2019年3月9日起至2020年3月10日止。原告共向被告支付44800元。后原告迫于开店压力，于2019年4月15日向被告支付材料费64200元，同日被告向原告出具授权证书。店面筹备过程中，由于没有商标授权书，本地工商局不允许注册“琉璃鲸”相关字号公司，同时也不允许店面门头使用“琉璃鲸”。另外装修方面被告方并未提供相关店面装饰服务，原告方只能自行委托装修公司设计装修。被告方只收取费用，并不履行合同义务。2019年5月份，原告多次催促被告方履行合同，提供相关的技术培训，提供相应的设备，但被告方均不予理睬，而且更换了办公场所。多次寻找支持服务无果后，原告查询得知，被告方提供的“琉璃鲸”商标是无效的，而且其品牌并未在商务进行连锁备案。被告方并不具备商业特许经营所规定的基本要件。原告认为，被告方以其拥有注册商标、企业标志等经营资源，以合同形式将其许可原告使用，原告按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向被告支付特许经营费用，已经属于商业特许经营，被告方上述违约行为已经与商业特许经营原则相违背，原告方有权提出解除合同，要求被告返还非法所得。被告广州美西西餐饮管理服务有限公司辩称：一、被告拥有鲸琉璃鲸美术作品著作权，被告合法经营鲸·琉璃鲸品牌。1.目前市场上没有任何主体取得琉璃鲸商标专用权，己提交的琉璃鲸商标申请均被驳回，原告经营的鲸·琉璃鲸品牌不存在品牌侵权风险。2．被告拥有国作登字-2018-F-00633925号及国作登字2019-F-00703808号作品登记证书，有权授权原告经营鲸琉璃鲸品牌。原告与被告签订的合作协议中并未约定原告须向被告提供琉璃鲸商标，原告可以依据被告作品著作权授权经营鲸琉璃鲸项目。原告店铺已经正常开业经营，未受任何影响，更加证明涉案合同的履行不存在障碍，也不存在权利风险。二、被告履行合同义务，为原告提供多种服务，帮助原告开设经营店铺。被告履行了培训、提供设备、物料订货发货、店铺设计、带店指导、日常管理咨询、提供营销方案、提供产品更新等服务。三、被告是否进行特许经营备案，不影响涉案合同的履行。四、原告店铺实际营业，原告已经实际使用被告的培训内容、产品技术，原告已经获取经营利润，原告的店铺实际经营超过7个月，目前涉案合同已经到期终结，被告无须返还合作费用。五、原告实际开设店铺，实际使用被告提供的物料，被告不同意返还物料费用。六、被告已经按照协议约定提供服务，原告实际开设店铺，合同应当继续履行。被告不存在违约，被告不予退款。七、原告利用被告的培训和服务经营店铺，原告应当预计到正常经营中的风险并应当承受风险，而不能因为生意不好就恶意起诉被告要求退款，恶意将经营风险转嫁到被告身上，原告应当自行承担经营责任和风险。综上所述，涉案合同合法有效，对双方具有约束力，应当继续履行。被告对原告的鲸琉璃鲸品牌授权合法有效。被告履行合同义务，不存在违约行为。现原告在没有合理理由情况下，随意要求退款，严重损害合同稳定性，违背诚实信用原则，造成了被告投入相应服务的损失。因此，涉案合同应当继续履行，被告无需退还任何费用。原告的请求无任何事实和法律依据，请求法庭驳回。经审理查明：2019年3月9日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《美西西餐饮服务协议书》，约定：甲乙双方本着……就乙方申请甲方为其进行开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导、以及店面装修设计服务等事项，双方经过友好协商签订本合同。第一条项目标识的使用。一、餐饮项目名称：琉璃鲸。（1）项目标识单店使用服务即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于广东省韶关市曲江区马坝镇。三、合同期限在2019年3月9日起至2020年3月10日止。（1）合同期满前乙方必须提前1个月向甲方申请续约。六、乙方签约时一次性支付甲方相关费用44805元（该费用包含：项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费等费用）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。第三条双方的权利与义务。一、甲方的权利。（1）甲方的项目标识甲方拥有合法的使用权利。（3）甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统（CIS）的应用和规划安装有指导权。二、甲方的义务。（1）甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。（2）甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。（3）甲方应为乙方培训3名技术人员。（4）甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。（6）甲方应于合同签订后的次日与本合同的设备材料制造商签订订货合同，以此保证甲方能按时按量提交乙方经营所需的相关设备。三、乙方的权利。（1）享有在合同有效期内依据本合同1.2款约定的方式免费使用甲方商标的权利。四、乙方的义务。（1）乙方在经营中使用甲方项目标识，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其他商号或项目名称。2019年4月15日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《合同协议》，约定：甲乙双方在合作过程中，乙方选取材料费用68245元，乙方预付甲方54200元，甲方给予乙方现金报销4045元并提前备货。乙方承诺剩余尾款10000元余2019年4月17日之前补款。签订上述合同后，原告向被告支付合同款44800元及材料款64200元，被告对此予以确认。此后，被告向原告出具了《授权证书》，授权原告经营网红品牌：琉璃鲸（商标注册号：34622276、美术版权保护登记号：国作登字-2018-F-00633925号），并同意其使用“琉璃鲸”作为字号，授权期限自2019年4月16日至2020年4月15日。原告于2019年6月开设店铺经营“琉璃鲸”茶饮店。庭审中，原告陈述在经营过程中，韶关当地工商局曾以原告未取得注册商标的授权为由口头要求原告整改、撤换门头，但并未出具书面整改通知，故原告于2019年11月上旬关闭店铺，并自行处理了剩余的物料。关于被告提供的特许经营服务，被告陈述其履行了培训、订货发货、提供店铺设计、协助开店、带店指导、日常管理咨询等合同义务。对此，原告确认的服务有：1.派培训师及通过网上咨询提供培训服务；2.发放了设备，提供订货、发货服务；3.发送了几张店铺设计图片；4.在原告开业后派员工提供了几天的带店服务；5.对原告提出的日常咨询未能详实履行相应的合同义务。庭审中，原告以被告授权的“琉璃鲸”项目标识并非注册商标，且被告并未完全履行合同义务，原告的合同目的无法实现为由主张解除涉案合同，被告应返还所有加盟费用、物料费用并赔偿装修损失。对此，原告提供了以下证据：1.第34622276号“鲸琉璃鲸THEWHALETTEA”商标检索情况，显示被告于2018年11月12日申请的上述商标，现状态为“申请被驳回、不予受理等，该商标已失效”，被告确认上述商标已被驳回申请。2.微信聊天记录，显示原告就店铺的营销策略多次催促被告提供方案，被告回复休假、公司整改等内容，被告对该聊天记录的真实性予以确认；3.关于被告变更经营场所的工商登记信息，被告对真实性予以确认，但认为公司变更地址不影响继续为原告提供服务。原告另提供了装修清单及《收据》，拟证实其支出了装修费用41195元，被告对上述证据的真实性不予认可，原告未提供装修合同无法证明该笔费用的真实性。被告为证明其主张，提供如下证据：1.国作登字-2019-F-00703808号《鲸琉璃鲸》美术作品的《作品登记证书》，登记时间为2019年3月15日，作者及著作权人均为被告；国作登字-2018-F-00633925号《鲸琉璃鲸THEWHALETTEA》美术作品的《作品登记证书》，登记时间为2018年11月20日，作者及著作权人均为被告；2.材料价格表；3.补货单；4.设备清单；5.微信聊天记录，拟证实被告向原告提供店铺设计、菜单设计服务及日常咨询服务等；6.店铺照片；7.营业执照；8.大众点评关于原告店铺的网页截图。经庭审质证，原告认为：证据1的三性不予认可。首先，被告提交的是著作权，而被告授予原告的是商标权，与本案无关系；证据2-3真实性没有异议，合法性及关联性有异议，价格表上所标注的金额为虚高金额，严重脱离市场价格；证据4三性不予认可，既没有原告的签名确认，也不能证明被告实际对原告提供了上述所有的材料；证据5真实性、合法性无异议，但关联性有异议，其仅证明被告向原告发了几张成效图，并未完全证明被告已经实际履行了所有店铺设计、菜单设计、日常咨询等服务；证据6真实性、合法性无异议，但关联性有异议，从照片可以看出原告使用了琉璃鲸作为店铺的名字进行经营，但原告对被告所授权的琉璃鲸商标不具有实际的使用权利；证据7真实性、合法性无异议，该证据证明被告并未实际履行合同义务，存在严重瑕疵；证据8三性无异议。另查，第29516125号“琉璃鲸”注册商标的申请人为南京力合琉璃鲸餐饮管理有限公司，国际分类第30类茶、茶饮料、食用淀粉、谷类制品等，专用权期限自2019年1月21日至2029年1月20日。再查，被告为自然人独资的有限责任公司，注册资本为200万元，成立日期为2017年6月21日，经营范围为预包装食品批发、企业管理咨询服务、餐饮管理、投资咨询服务等。以上事实，有《美西西餐饮服务协议书》、合同协议、授权证书、收据、银行流水、装修清单、商标查询截图、微信聊天记录、作品登记证书、材料价格表、补货单、设备清单、营业执照、照片打印件、网页截图以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：关于《美西西餐饮服务协议书》的性质问题。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的《美西西餐饮服务协议书》约定被告为原告提供“琉璃鲸”项目的开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计等服务，并要求原告按其要求开展经营活动及支付相关费用，合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，原告与被告的合同关系依法成立。关于原告主张解除《美西西餐饮服务协议书》的问题。原告以被告授权的“琉璃鲸”项目标识并非注册商标，且被告并未完全履行合同义务，原告的合同目的无法实现为由要求解除合同。对此，本院分析如下：1.关于项目标识的问题。首先，从双方签订的涉案合同内容来看，被告并无承诺向原告提供的是“琉璃鲸”的注册商标，而“琉璃鲸”项目标识的知识产权也并非仅包括注册商标这一个种类。现被告提供的授权证书明确记载了其商标注册号、美术版权保护登记号等信息，原告通过查询即可得知上述商标系正在申请注册的商标。虽然被告没有证据证实是否向原告披露了《商业特许经营管理条例》第二十二条规定的有关信息，但原告在前述前提下，选择与被告签订涉案合同，加入到被告的经营体系中，享受了被告提供的品牌支持、物料供应、技术培训等服务，并实际开业经营至涉案合同签订将近八个月方停止经营，原告对于被告的经营资源应当有了充分的了解。其次，现被告对涉案标识“琉璃鲸”的商标申请虽被驳回，且有案外人在第30类茶饮料等国际分类上取得了“琉璃鲸”注册商标，但原告未提交证据证明存在案外人向其主张过涉案标识的权利。原告对被工商部门口头通知整改的情况亦未能提供证据予以证实，在原告未能举证证明其使用涉案标识受到影响的情况下，原告享受了被告提供的特许经营服务，故原告对该项主张理据不足，本院不予采纳。2.关于被告是否履行合同义务的问题。从双方当事人的举证和陈述可知，被告已向原告提供了商业标识、培训、装修设计、物料供应、部分运营指导等服务，原告享受了被告提供的特许经营服务，并实际开业经营获取收益。现无证据证实原告在合同履行期间以被告未履行合同义务为由向被告提出解除合同的要求，亦无证据显示被告的特许经营服务存在足以导致双方合同目的无法实现的重大过错，故原告对该项主张举证不足，本院不予采纳。综上，原告主张被告构成违约，导致合同目的无法实现的理据不足，现涉案合同履行期限已届满，涉案合同因期满而终止，故原告要求解除涉案合同并据此要求被告返还全部加盟费的诉讼请求，本院不予支持。本案中，考虑到原告陈述其于2019年11月、12月期间关闭店铺，2019年12月即向本院提起本案诉讼，距离涉案合同履行期限届满尚余一段期间，原告在该期间内没有享受被告的特许经营服务。且结合案外人在第30类茶饮料等范围享有“琉璃鲸”商标、被告申请注册的“琉璃鲸”商标未注册成功等情况，原告因考虑到加盟被告的经营体系存在被案外人侵权投诉的可能性而自行关闭店铺具有一定合理性，故本院考虑双方的履约行为及履约期限，酌定被告返还原告特许经营费10000元。关于材料费64200元及装修款41195元的问题。原告在临近协议履行期限届满时闭店，在经营期间支付的物料费用、装修费用属于因经营而产生的支出，原告为此获得了经营收益。且原告确认所有的物料已自行处理无法退还被告，故上述费用不属于原告因被告的行为而遭受的损失，不应由被告赔偿，对原告的相应诉讼请求，本院不予支持，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州美西西餐饮管理服务有限公司退还原告余淑婷合同款项10000元；二、驳回原告余淑婷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3310元，由原告余淑婷负担3260元，被告广州美西西餐饮管理服务有限公司负担50元（上述受理费已由原告预交，原告同意被告负担部分在上述判决履行期限内直接支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  吴佳敏二〇二〇年五月二十二日书记员  黄文敏