湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终550号 上诉人（原审原告）：湖南省益阳市久久毛巾有限公司，住所地益阳市会志路（市毛巾厂）。 法定代表人：张云贵。 委托诉讼代理人：樊贤良，益阳市赫山区朝阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：段林朋，男，汉族，住湖南省株洲市石峰区铁桥村25栋204号。 委托诉讼代理人：李振兴，益阳市赫山区中天法律服务所法律工作者。 上诉人湖南省益阳市久久毛巾有限公司（以下简称久久毛巾公司）因与被上诉人段林朋劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初4051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人久久毛巾公司法定代表人张云贵及委托诉讼代理人樊贤良、被上诉人段林朋委托诉讼代理人李振兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 久久毛巾公司上诉请求：撤销（2019）湘0903民初4051号民事判决第二、三、四、五、六、七项，改判久久毛巾公司支付段林朋解除劳动合同经济补偿金6373.5元（1821元/月×3.5个月），无需支付段林朋停工津贴、年休假加班工资、养老保险费、各项工伤待遇、失业保险待遇。事实与理由：一、原判决认定段林朋离职前12个月工资为5605元错误，段林朋解除劳动合同前12个月平均工资仅为1821元。一审法院认为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的“月工资”应理解为“劳动合同解除或终止前劳动者正常状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间”于法无据。二、一审认定段林朋停工津贴、年休假加班工资、养老保险费、失业保险待遇损失、各项工伤待遇损失无事实根据，无证据证实，亦无法律依据。一审认定久久公司“对益阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决久久毛巾公司支付段林朋自行缴纳的养老保险费13805元（单位应为段林朋缴纳部分）未提出异议”，属认定错误。久久毛巾公司对整个劳动仲裁裁决均提出了异议。段林朋主张久久毛巾公司支付相应款项，应当在诉讼中提供相应的证据予以证实，否则应当承担不利后果。一审认定久久毛巾公司应支付段林朋停工留薪期工资33630元和一次性伤残就业补助金84075元错误。久久毛巾公司与段林朋已于2015年8月10日就工伤解除劳动合同及安置补偿问题协商一致。不存在久久毛巾公司欠发段林朋停工留薪期工资。三、一审判决适用法律错误。四、一审判决程序违法。久久毛巾公司在一审中因客观原因无法获得段林朋2019年2月1日解除劳动合同前12个月内的工资银行流水记录的会计（电子）档案，申请一审法院调取，但一审法院未予调取。 段林朋辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判决。 久久毛巾公司向一审法院起诉请求：一、判决久久毛巾公司无需支付段林朋解除劳动合同的经济补偿金33630元；二、判决久久毛巾公司无需支付段林朋失业保险待遇损失12288元；三、判决久久毛巾公司无需支付段林朋待岗生活费12288元；四、判决久久毛巾公司无需支付段林朋年休假加班工资5154元；五、判决久久毛巾公司无需支付段林朋各项工伤待遇129353元。 一审法院认定事实：段林朋于2013年5月1日入职久久毛巾公司处从事维修工的工作。2013年6月6日下午3时左右，段林朋在公司印花车间维修印花机的过程中，不慎被印花机绞伤左手。后送至益阳医专附属医院诊治，该医院诊断为：左前臂绞扎伤。2013年10月18日，益阳市赫山区人力资源和社会保障局作出益赫人社工伤认字〔2013〕120号认定工伤决定书，认定段林朋受到的事故伤害为工伤。2014年3月24日，益阳市劳动能力鉴定委员会作出编号20140111号益阳市初次劳动能力鉴定结论书，鉴定段林朋的伤残等级为伤残柒级。久久毛巾公司为段林朋缴纳了工伤保险，段林朋已从工伤保险基金中领取一次性伤残补助金27534元，久久毛巾公司已支付段林朋工伤待遇10000元。从2018年3月7日起，久久毛巾公司公司的生产项目因与环境保护政策冲突不能继续经营，且生产车间的场地因其他原因导致全厂停工停产。段林朋在久久毛巾公司处工作期间，未享受年休假，且久久毛巾公司未为段林朋缴纳养老保险。段林朋自行缴纳2013年度、2014年度、2017年度以及2018年度单位部分和个人部分应缴的养老保险共计23008元。在公司停产期间，久久毛巾公司未向段林朋发放基本生活费或停工津贴。段林朋离职前12个月的月均工资为5609元。2019年2月1日，段林朋以自己为申请人，久久毛巾公司为被申请人，向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认申请人依据《劳动合同法》第三十八条之规定与被申请人于2019年2月1日解除劳动关系；2.裁决被申请人支付申请人经济补偿42000元；3.裁决被申请人支付申请人失业保险待遇损失12288元；4.裁决被申请人支付申请人基本生活费12288元；5.裁决被申请人支付申请人年休假加班工资28980元；6.裁决被申请人赔偿申请人养老保险损失38808元；7.裁决被申请人支付申请人工伤待遇：一次性工伤医疗补助金差额73230元、一次性伤残就业补助金差额68280元、停工留薪期工资差额17400元、住院期间伙食补助费450元、护理人员工资4365元。益阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月9日作出益劳人仲字〔2019〕第81号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人湖南省益阳市久久毛巾有限公司与申请人段林朋的劳动关系于2019年2月1日解除；二、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿33630元；三、裁决被申请人支付申请人失业保险待遇损失12288元；四、裁决被申请人支付申请人待岗生活费12288元；五、裁决被申请人支付申请人应休未休年休假工加班工资5154元；六、裁决被申请人支付申请人各项工伤待遇129353元；七、裁决被申请人支付申请人自行缴纳的养老保险费13805元（单位应为申请人缴纳部分）。 一审法院认为，段林朋于2019年2月1日向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与久久毛巾公司的劳动关系，该仲裁委裁决久久毛巾公司、段林朋之间的劳动关系于2019年2月1日解除，久久毛巾公司、段林朋对此无异议，予以确认，故久久毛巾公司、段林朋之间的劳动关系始于2007年4月5日，止于2019年2月1日。久久毛巾公司对益阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决久久毛巾公司支付段林朋自行缴纳的养老保险费13805元（单位应为段林朋缴纳部分）未提出异议，予以确认。久久毛巾公司提出段林朋于2019年2月1日离职，因公司停工、停产，段林朋离职前12个月内实际工作2个月，那么段林朋离职前12个月月均工资的计算应为该2个月工资的平均数额1821元，但《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资，应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间，故本院对久久毛巾公司提出的意见不予采纳。根据《工资支付暂行条例》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。久久毛巾公司未能提供考勤记录、员工入职登记表以及工资发放表，应承担举证不能的不利后果。一审法院依据段林朋提交的银行流水认定段林朋离职前12个月的月平均工资应为5605元。段林朋以久久毛巾公司未为其缴纳社会保险为由，解除与久久毛巾公司的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，久久毛巾公司应当向段林朋支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，久久毛巾公司应当支付解除劳动合同的经济补偿33630元（5605元/月×6个月）。久久毛巾公司于2018年3月7日停产后，直至2019年2月1日久久毛巾公司、段林朋解除劳动关系，在此期间，段林朋不能通过再就业获得劳动机会及工资收入，并非自身过错造成，久久毛巾公司作为用人单位应给予段林朋待岗期间的生活费或者停工津贴。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。久久毛巾公司应当向段林朋支付停工津贴11264元（1280×80%×11个月）。段林朋在久久毛巾公司处工作期间，段林朋未享受年休假，久久毛巾公司未安排补休也未支付年休假加班工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，久久毛巾公司应当支付段林朋正常工作期间两年应休未休年休假加班工资5154元（5605元/月÷21.75×10天×200%）。2013年6月6日，段林朋因工受伤，已经益阳市赫山区人力资源和社会保障局认定为工伤，并鉴定为柒级伤残，段林朋依法应享受工伤待遇。段林朋的停工留薪期，根据段林朋的伤情，本院酌情支持6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，久久毛巾公司应支付段林朋停工留薪期工资33630元（5605元/月×6个月）。因段林朋提出与久久毛巾公司解除劳动关系，根据《湖南省实施〈工伤保险条例>办法》第二十六条之规定，久久毛巾公司应支付段林朋一次性伤残就业补助金84075元（5605元/月×15个月）。久久毛巾公司已支付段林朋工伤赔偿款10000元应予以抵扣，久久毛巾公司还应支付段林朋工伤待遇共计107705元。段林朋自行缴纳2013年度、2014年度、2017年度以及2018年度单位部分和个人部分应缴的养老保险共计23008元，其中单位应缴部分为13805元，久久毛巾公司应当支付给段林朋，且久久毛巾公司对此亦无异议，予以确认。久久毛巾公司未为段林朋缴纳失业保险，违反了《社会保险法》第四条之规定，致使段林朋非本人原因失业后不能享受失业保险待遇，根据《社会保险法》第四十五条之规定，对其要求久久毛巾公司支付失业保险待遇损失的主张，予以支持。根据《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条之规定，久久毛巾公司应支付段林朋失业保险待遇损失12288元（1280元/月×80%×12个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《工资支付暂行规定》第十二条，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条，《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条，《湖南省实施〈工伤保险条例>办法》第二十六条之规定，判决：一、湖南省益阳市久久毛巾有限公司与段林朋的劳动关系于2019年2月1日解除；二、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付段林朋解除劳动合同经济补偿33630元；三、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付段林朋停工津贴11264元；四、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付段林朋应休未休年休假加班工资5154元；五、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付段林朋2013年度、2014年度、2017年度以及2018年度单位应缴部分养老保险费13805元；六、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付段林朋各项工伤待遇107705元；七、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付段林朋失业保险待遇损失12288元。上述判决第二项至第七项共计205494元，限久久毛巾公司湖南省益阳市久久毛巾有限公司于判决生效之日起十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费用10元，减半收取5元，由湖南省益阳市久久毛巾有限公司承担4元，段林朋承担1元。 二审中，久久毛巾公司为证明关于段林朋工伤部分的补偿已经通过协商解决，段林朋在久久毛巾公司处工作是重新建立的劳动关系，提交了企业干部职工解除劳动合同补偿安置审批表、赫山区工伤职工伤残待遇审核表、益阳市赫山区工伤职工一次性医疗待遇核定表、工伤认定决定书、益阳市初次劳动能力鉴定结论书。 本院组织双方当事人进行证据交换与质证。段林朋质证认为：对表中段林朋签名的真实性无异议。签字是为了领取工伤保险金项下的一次性工伤医疗补偿金。领取补偿金的前提需解除劳动合同。但段林朋并未与久久毛巾公司真正解除劳动合同，久久毛巾公司也未将审批表中的27800元支付给段林朋。 本院认证如下，对久久毛巾公司提交的证据，不能达到久久毛巾公司的证明目的，本院不予认可。 二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。久久毛巾公司与段林朋对双方于2019年2月1日解除劳动合同均无异议，本院予以确认。久久毛巾公司上诉认为段林朋离职前12个月月平均工资为1821元。但就其主张未提供确实充分的证据证实。一审法院认为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资，应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间，并根据段林朋提交的银行流水认定段林朋离职前12个月的月平均工资为5605元，并无不当，本院予以维持。段林朋以久久毛巾公司未缴纳社会保险为由，请求解除双方劳动关系，并要求久久毛巾公司支付经济补偿金符合法律规定。一审法院认定久久毛巾公司应当支付解除劳动合同的经济补偿金33630元并无不当，本院予以维持。久久毛巾公司于2018年3月7日停产后，直至2019年2月1日久久毛巾公司与段林朋解除劳动关系，在此期间，段林朋不能通过再就业获得劳动机会及工资收入，并非自身过错造成，久久毛巾公司作为用人单位应给予段林朋待岗期间的生活费或者停工津贴。一审法院认定久久毛巾公司应当向段林朋支付停工津贴11264元，并无不当，本院予以维持。段林朋在久久毛巾公司处工作期间，段林朋未享受年休假，久久毛巾公司未安排补休也未支付年休假加班工资，一审法院认定久久毛巾公司应当支付段林朋正常工作期间两年应休未休年休假加班工资5154元，并无不当，本院予以维持。因久久毛巾公司未为段林朋缴纳失业保险，违反了《社会保险法》第四条之规定，致使段林朋非本人原因失业后不能享受失业保险待遇，一审法院认定久久毛巾公司应支付段林朋失业保险待遇损失12288元，并无不当，本院予以维持。久久毛巾公司上诉主张其与段林朋于2015年8月10日已就解除劳动合同及工伤安置补偿问题协商解决。本院审查认为，久久毛巾公司并未就其主张提供充分证据。一审法院认定久久毛巾公司应支付段林朋停工留薪期工资33630元、一次性伤残就业补助金84075元，并无不当，本院予以维持。扣除久久毛巾公司已支付段林朋工伤赔偿款10000元，久久毛巾公司还应支付段林朋工伤待遇共计107705元。久久毛巾公司上诉主张其不应当支付段林朋养老保险。本院审查认为，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险。故一审法院认定段林朋自行缴纳2013年度、2014年度、2017年度以及2018年度单位部分和个人部分应缴的养老保险共计23008元，其中单位应缴部分为13805元，应由久久毛巾公司支付给段林朋，并无不当，本院予以维持。 综上所述，久久毛巾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由久久毛巾公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘 建 军 审 判 员 陈 运 泉 审 判 员 昌  丹 二〇二〇年五月十二日 法官助理 朱 玉 姣 书 记 员 欧阳帅祺