河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5073号上诉人（原审被告）：秦勤勤，女，汉族，1984年10月29日出生，住河南省睢县。委托诉讼代理人：吴清华，河南克谨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张晶，女，汉族，1993年2月12日出生，住河南省上蔡县。委托诉讼代理人：王韶华，河南良承律师事务所律师。委托诉讼代理人：李楠楠，河南良承律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：河南福万德实业有限公司，住所郑州市金水区东风路28号院1号楼2单元4层401号，统一社会信用代码：91410105MA457DUL5A。法定代表人：秦勤勤。上诉人秦勤勤与被上诉人张晶、河南福万德实业有限公司合伙协议纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初1270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年04月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。秦勤勤上诉请求：依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初第1270号民事判决，依法发回重审或改判驳回被上诉人张晶的诉讼请求。本案一审、二审诉讼费、保全费、保函费等费用由被上诉人承担。事实和理由：2019年8月14日被上诉人张晶与河南福万德实业有限公司签订《合伙投资协议书》一份，该协议书第六条明确约定退伙条件:“退伙需满三年整，提前一个月告知其它合伙人并经全体合伙人同意。”同时，协议书第五条约定:“股东无企业的管理权。”第四条约定:“3.合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意挪用、分割等使用。”协议签订后，被上诉人张晶应当按照协议书的内容履行自己的义务。一审中，被上诉人张晶称合伙投资协议约定的合伙企业未成立，故要求上诉人秦勤勤返还投资款，实际情况是协议签订后没几天，被上诉人张晶就反悔要求上诉人返还投资款。上诉人多次与被上诉人张晶协商成立合伙企业事宜，但张晶均不予理会，坚持要求退款，故协议中约定的合伙企业至今未能成立。根据协议中退伙条款的约定:“未经全体合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行赔偿。”由于被上诉人张晶不予配合，合伙企业未能成立，由此给其它合伙人造成的损失被上诉人张晶应当赔偿。二、本案上诉费、诉讼费、保全费、保函费等费用应当由被上诉人张晶承担。综上所述，上诉人认为一审法院判决认定事实有误，判决上诉人承担责任不当，为维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请求二审法院依法改判或发回重审。张晶辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人秦勤勤应按照一审判决返还原告投资款10万元。首先，上诉人称协议内容中第五条“股东无企业的管理权”与本案并无关联。被上诉人张晶要求上诉人返还投资款系因上诉人在收取张晶投资款后，并未按照约定成立合伙企业，且也未对河南福万德实业有限公司的股东信息进行变更，被上诉人投资的款项得不到任何实质性落实。另外，尽管被上诉人张晶无企业的管理权，但至少应保障其基本的知情权;其次，上诉人声称被上诉人张晶签订协议后没几天就要求上诉人返还投资款的情况并不属实，且无相应的证据证明。被上诉人之所以要求上诉人返还投资款系因被上诉人在投资10万元后，多次询问上诉人合伙事宜，上诉人均屡屡推诿，也从未披露张晶10万元投资款的去向，该合伙事宜本身就系基于被上诉人张晶对上诉人的信任，且合伙协议签订时间系2019年8月份，一直到12月份被上诉人才因自己的权益无法得到保障而向一审法院提起的诉讼，并非向上诉人所述的签订协议几天后就要求上诉人返还投资款;最后，据被上诉人张晶了解，上诉人秦勤勤也曾通过这种方式用其他公司的名义与他人订立合伙协议，但其他人也与被上诉人一样对投资款的去向并不知晓。被上诉人认为，上诉人系通过此种招商入股引诱消费的模式进行融资供个人使用，对等排人存在欺诈行东是一种获论行为，综上，被上诉人张晶认为，原审判决认定事实和适用法律正确，符合法定程序，应予维持，上诉人的上述请求不能成立，依法应予驳回。河南福万德实业有限公司：同意上诉人的上诉意见。张晶向一审法院起诉请求：1、请求判令被告向原告返还入股款10万元并支付利息（以10万元为基数，自起诉之日起至实际履行之日以银行同类贷款利率计算）；2、本案诉讼费、保全费、保函费等费用由被告承担。一审法院认定事实：原告与被告河南福万德实业有限公司于2019年8月14日签订《合同投资协议书》一份，合同约定：“甲方河南福万德实业有限公司，乙方张晶，甲乙双方自愿合伙经营《美容减肥养生项目》，总投资为200万元，甲方出资102万元，占投资总额的51%，乙方出资壹拾万元整，占投资总额的4.9%。乙方出资不足部分，甲方再增加出资并占相应比例股份。本合伙依法组成合伙企业，由甲方河南福万德实业有限公司总经理苗君方管理营运。合伙期限为自签订协议起，至项目结束。合伙人出资，于2019年9月1日以前交齐。逾期不交或未交齐的，视为无效。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意挪用、分割等使用。合伙合同终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，三年后予以返还……”上述协议签订后，原告张晶于2018年8月14日向被告秦勤勤账户转款10万元。庭审中，二被告未向该院提交合伙资金流向的相关证据。原告询问被告秦勤勤涉案合伙是否有其他合伙人、其他合伙人的投资情况，被告秦勤勤未予以明确回答。该院询问被告是否按照合伙协议的约定成立合伙企业，被告秦勤勤称成立了名门美业公司。经查，该公司并非合伙企业，系有限责任公司，且该公司的股东及高管均未显示与原告存在关联性。另查明，被告秦勤勤系被告福万德公司的唯一股东。一审法院认为，原告与被告河南福万德实业有限公司签订了《合伙投资协议书》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律及行政法规的强制性规定，该协议合法有效。原告按照合伙协议的约定履行了出资义务，被告应就合伙的经营管理情况向原告及时披露，并按照约定为原告分红。原告出资后，被告未依约成立合伙企业，也未向原告披露该合伙的其他重要运营信息。故该院据此认定该合伙投资协议所涉的合伙并未实际成立并运营。原告通过合伙投资协议取得相应分红的目的无法实现，其要求被告河南福万德实业有限公司退还10万元投资款，符合法律规定，该院予以支持。因被告河南福万德实业有限公司未依约成立合伙企业的行为构成违约，原告主张的利息实为资金占用期间的损失，该院予以支持。被告秦勤勤系被告河南福万德实业有限公司的唯一股东，且其不能证明其个人财产独立于公司财产。故被告秦勤勤应对被告河南福万德实业有限公司所负债务承担连带责任。被告河南福万德实业有限公司经该院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃举证及答辩权利，该院依法缺席审理。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南福万德实业有限公司于本判决生效后十日内返还原告张晶投资款10万元及利息（利息以10万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年1月16日计算至实际清偿之日）；二、被告秦勤勤对本判决第一项确定的义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费适用简易程序减半收取1150元，保全费1020元，由被告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，本案中，被上诉人河南福万德实业有限公司并未提出上诉，视为认可一审判决。对于上诉人秦勤勤的责任问题，上诉人秦勤勤系河南福万德实业有限公司的唯一股东，且其不能证明其个人财产独立于公司财产。一审法院判令秦勤勤应对河南福万德实业有限公司所负债务承担连带责任，并无不当，应予维持。综上所述，秦勤勤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1150元，由秦勤勤负担。本判决为终审判决。审判员  李继军二〇二〇年五月十五日书记员  王子姣