江苏省南通市港闸区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0611民初356号原告：南通华荣建设集团有限公司，住所地南通市港闸区城港路200号。法定代表人：张进荣。委托诉讼代理人：范婷妹，江苏瑞慈律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁灵（实习），江苏瑞慈律师事务所律师。被告：纪峰先，男，1967年7月19日出生，汉族，住南通市港闸区。委托诉讼代理人：朱松华，南通市崇川区中兴法律服务所法律工作者。原告南通华荣建设集团有限公司（以下简称“华荣公司”）与被告纪峰先劳动争议纠纷一案，华荣公司于2020年2月20日向本院提起诉讼。本院立案受理后，纪峰先于2020年2月24日向本院提起诉讼。本院将两案合并审理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华荣公司的委托诉讼代理人范婷妹、丁灵，被告纪峰先及其委托诉讼代理人朱松华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华荣公司向本院提出诉讼请求：判令原告无须向被告支付停工留薪期工资66125.62元。事实和理由：被告于2017年12月28日在原告工地受伤，并于2018年10月29日被认定为工伤。2019年8月27日被鉴定为八级伤残。被告向南通市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，该仲裁委于2020年2月7日作出通劳人仲案字（2020）第18号仲裁裁决书，按照月工资5836.33元*11.33个月，认定原告应支付被告停工留薪期工资66125.62元。原告对仲裁认定的停工留薪期工资标准无异议，但认为仲裁认定被告停工留薪期限的依据是南通市第一人民法院出具的司法鉴定书，该鉴定书的鉴定标准是依照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》为依据，而工伤职工伤残鉴定应以《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级分级（gb/t16180-2006）》为依据。仲裁裁决书认定错误，原告不服仲裁裁决，提起本案之诉。纪峰先辩称，对仲裁认定的停工留薪期工资标准无异议，但停工留薪期限应当以被告实际休息时间两年进行计算。被告发生工伤，原告作为用人单位未为被告缴纳工伤保险，应向被告支付工伤保险待遇损失。纪峰先向本院提出诉讼请求：1、要求原告支付医疗费294169.35元、住院伙食补助费1260元、营养费1200元、一次性伤残补助金99000元、精神抚慰金20000元、护理费23080元、交通费11243.1元（其中救护车费4750元）、鉴定费1620元、一次性就业补助金35000元、一次性医疗补助金80000元、停工留薪期工资219000元，合计785572.45元。事实和理由：2017年12月28日，被告在原告承接的南京项目工地受伤，依法被认定为工伤，且被评定为八级伤残。原告作为用人单位未为被告缴纳工伤保险，应当承担相应的工伤保险待遇赔偿责任。被告不服仲裁裁决，遂提起诉讼。华荣公司针对纪峰先的诉讼请求辩称，被告主张的医疗费应以实际票据金额为准，且二次手术费未实际发生，原告不予认可。事故发生后，原告已垫付80000元医疗费，应予以扣除；被告主张的营养费、精神抚慰金，不属于工伤赔偿项目；被告主张的一次性伤残补助金所依据的工资标准不符合实际；护理费应以实际住院天数为准，出院后的护理费原告不予认可；交通费应以实际发生的交通费为依据，被告主张的交通费过高；关于鉴定费用，被告系自行委托鉴定机构鉴定，且本案系工伤待遇赔偿纠纷，不应适用人损的鉴定标准，该鉴定报告不能作为本案的依据，对鉴定费用原告不予认可；一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金应当适用南通市的标准。对于停工留薪期工资，原告认为停工留薪期一般不超过12个月，如需延长应经设区的市级劳动鉴定委员会确认，被告未提交相关证据证明，对其主张的两年停工留薪期不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并据此认定以下事实：2017年12月28日，纪峰先在华荣公司承建的项目工地（南京）拆脚手架时从高处摔下受伤，经诊断为左肱骨踝粉碎性骨折、骨盆骨折、左坐骨神经损伤、左踝关节粉碎性骨折、肺挫伤、尿道损伤。事故发生时，华荣公司未为纪峰先缴纳工伤保险。2018年10月29日，南京市鼓楼区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（宁人社工人字〔2018〕GL-0951号），将华荣公司作为用人单位，并认定纪峰先受到的事故伤害为工伤。2019年8月27日，南京市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论通知书》(宁劳鉴通字(2019)3099号)，纪峰先的致残程度被鉴定为伤残捌级，评定生活自理障碍等级为无护理依赖。事故发生当日，纪峰先在第二军医大学长征医院南京分院入院治疗。纪峰先及家属因离家较远，要求转回老家治疗，并于2017年12月29日转入南通市第二人民医院住院治疗，接受了左踝、左肘关节骨折切开复位内固定术，于2018年2月1日出院。2018年7月12日至2018年7月22日期间，纪峰先在南通市第二人民医院泌尿外科住院治疗，接受了尿道狭窄切开术。2018年8月17日至2018年8月22日期间，纪峰先在南通市第二人民医院泌尿外科住院治疗，接受了膀胱镜下尿道扩张手术。经南京市劳动能力鉴定委员会办公室出具介绍信，2018年11月21日至2018年11月23日期间，纪峰先在东南大学附属中大医院泌尿外科住院、检查。2019年11月12日至11月25日期间，纪峰先在南通市第二人民医院住院治疗，接受了左骨折内固定物取出术，出院医嘱载有“患肢一月内不负重”。在纪峰先住院治疗期间，华荣公司未派人护理。纪峰先受伤后未再至华荣公司工地上班。南通市第二人民医院出具病情证明书，建议纪峰先休息至2020年2月。纪峰先受伤后发生医疗费金额共计154169.35元，华荣公司已支付医疗费80000元。2017年12月29日，纪峰先支付转院救护车费4750元。2018年2月2日、2月3日，南通惠达家政服务有限公司向纪峰先开具了两张金额共计11880元的发票，备注分别载有“病人纪峰先2017.12.29-2018.1.31的陪护费用”“病人纪峰先2017.12.29-2018.1.31第2个护工的陪护费用”。2019年10月31日，纪峰先委托南通市第一人民医院司法鉴定所进行法医学鉴定，该鉴定所出具司法鉴定意见书（通一院司鉴所［2019］临鉴字第1620号），鉴定意见为：1、纪峰先误工期为300日，护理期为120日，护理人数伤后一个月内为二人，其余时间为一人，营养费为120日。2、纪峰先后续取左肱骨、左踝内固定手术费为10000元，相关的误工期为45日，护理期为15日，护理人数为一人，营养期为15日。纪峰先勃起功能障碍，根据年龄及伤情恢复，后续可行阴茎假体植入术，费用约为13万元，建议以实际发生为准。纪峰先支付鉴定费用1620元。纪峰先向南通市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与华荣公司解除劳动关系，并要求华荣公司支付工伤保险待遇损失。该仲裁委于2020年2月7日作出通劳人仲案字〔2020〕第18号仲裁裁决书，裁决：一、华荣公司向纪峰先支付医疗费差额74169.35元、住院伙食补助费1188元、停工留薪期工资66125.62元、护理费15400元、一次性伤残补助金64199.63元、一次性工伤医疗补助金70000元、一次性伤残就业补助金30000元，合计321082.6元；二、对纪峰先的其他仲裁请求，不予支持。华荣公司、纪峰先对该仲裁裁决书不服，在规定期限内向本院提起诉讼。另查明，华荣公司为纪峰先投保团体意外伤害保险（意外伤害医疗、意外伤害身故和残疾）。华荣公司、纪峰先均明确保险公司尚未理赔。本院认为，纪峰先所受事故伤害经人社部门认定为工伤，认定工伤决定书中用人单位明确为华荣公司。华荣公司未为纪峰先缴纳工伤保险，应承担工伤保险待遇赔偿责任。纪峰先可享受的工伤保险待遇赔偿项目如下：1、医疗费，纪峰先要求华荣公司支付医疗费294169.35元，其中140000元系二次手术费。该二次手术尚未实际发生，且纪峰先已主张一次性工伤医疗补助金，现纪峰先主张二次手术费140000元于法无据，本院不予支持。纪峰先实际发生医疗费154169.35元，扣除华荣公司已支付的医疗费80000元，华荣公司还应纪峰先医疗费74169.35元。2、伙食补助费，华荣公司对纪峰先主张的伙食补助费1260元无异议，本院照准。3、一次性伤残补助金，纪峰先构成八级伤残，华荣公司应支付纪峰先11个月的本人工资。关于纪峰先的工资标准，纪峰先主张300元/天，华荣公司对仲裁裁决的月工资标准无异议。《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，可以参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。纪峰先、华荣公司对工资数额均未提交相应证据予以证明，仲裁委参照2017年南京市城镇非私营单位国有单位从业人员工资总额中建筑业的从业人员年人均工资70036元标准确定纪峰先的月工资为5836.33元，华荣公司没有异议，且该标准不低于当地在岗职工年平均工资。故华荣公司应支付纪峰先一次性伤残补助金64199.63元（5836.33*11）。4、停工留薪期工资，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。纪峰先主张停工留薪期为2年，但未提交市级劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期的相关证据材料，故本院对其主张不予认可。华荣公司主张停工留薪期应以实际休息天数为准，具体由法院酌情确定。本院依据纪峰先的病情、住院情况及出院医嘱、伤残等级，酌情确定纪峰先的停工留薪期限为12个月。故华荣公司应支付纪峰先停工留薪期工资共计70035.96元（5836.33*12）。5、护理费，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。纪峰先为治疗伤情先后多次住院，华荣公司均未派人护理。纪峰先主张第一次住院期间（34天）两人护理，已实际支付护理费11880元，后续住院期间及出院后护理共计112天，按照100元/天计算为11200元，合计23080元。华荣公司对护理费标准未持异议，但抗辩护理费应以实际住院天数70天为准。纪峰先为证明护理期限向本院提交了南通市第一法院司法鉴定所出具的鉴定意见书，意见书载明护理期为120日，护理人数伤后一个月内为二人，其余时间为一人。华荣公司未派人护理，亦无证据证明纪峰先出院后无需护理，故华荣公司应支付纪峰先护理费20400元（11800+（120-34）*100）。6、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，双方争议在于是应适用发生工伤地南京市的相关标准还是适用用人单位所在地南通市的相关标准。《关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见（二）》（人社部发〔2016〕29号）第七条第三款规定，未参加工伤保险的职工，应当在生产经营地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照生产经营地的规定依法由用人单位支付工伤保险待遇。华荣公司承接的项目工地位于南京市，纪峰先由南京市人社部门认定为工伤，故一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应适用南京市的标准。华荣公司应支付纪峰先一次性伤残就业补助金35000元、一次性工伤医疗补助金80000元。7、交通费，纪峰先系自行转院，未有医嘱证明也未得到华荣公司的同意，故对其主张的救护车费4750元本院不予支持。纪峰先为办理工伤认定、伤残鉴定等发生的交通费系合理费用。结合纪峰先提供的交通费票据，本院酌情认定交通费2000元。8、鉴定费，纪峰先为主张自身权利委托鉴定机构进行鉴定，且鉴定费1620元系实际发生费用，本院对此予以支持。纪峰先主张的营养费、精神抚慰金不属于工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目，故本院不予支持。综上，华荣公司应支付纪峰先医疗费74169.35元、伙食补助费1260元、一次性伤残补助金64199.63元、停工留薪期工资70035.96元、护理费20400元、一次性伤残就业补助金35000元、一次性工伤医疗补助金80000元、交通费2000元、鉴定费1620元，合计348684.94元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《江苏省实施办法》第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条之规定，判决如下：一、南通华荣建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付纪峰先医疗费74169.35元、伙食补助费1260元、一次性伤残补助金64199.63元、停工留薪期工资70035.96元、护理费20400元、一次性伤残就业补助金35000元、一次性工伤医疗补助金80000元、交通费2000元、鉴定费1620元，合计348684.94元；二、驳回纪峰先的其他诉讼请求；三、驳回南通华荣建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，本院予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 员 徐剑峰二〇二〇年五月二十日法官助理 保美娟书 记 员 严 欣拒不履行法律文书确定的义务风险提示一、纳入失信被执行人名单，将该失信被执行人名单信息实时向省公共信息系统推送。二、信用惩戒。1.限制高消费。主要包含限制失信被执行人购买、取得和开发房产、土地使用权等不动产或限制新建、扩建、高档装修房屋；限制购买非经营必须车辆、乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位；限制住宿星级以上宾馆、酒店及其他高消费场所、旅游、度假；限制支付高额保险费购买具有现金价值的保险产品；限制以其财产支付子女就读高收费私立学校等；2.任职资格限制。限制担任企、事业单位法定代表人、董事、监事及企业高级管理人员。已担任相关职务的，按照有关程序依法免去或予以变更。3.其他限制。限制出境；限制享受优惠政策或荣誉、在金融机构贷款或办理信用卡；限制行业准入限制和企业资质认定；限制参与国有资产交易、参加国有资金投资的房屋建设和市政基础设施工程项目投标等。三、定罪处罚。对拒不履行义务的失信被执行人，符合相关法律规定情形的，予以罚款、拘留。情节严重构成犯罪的，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定，以拒不执行判决、裁定罪处罚。