福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019)闽0103民初4625号 原告：杨笑伦，男，1985年5月22日出生，汉族，户籍地贵州省大方县，现住福建省福州市仓山区。 委托诉讼代理人：马立龙、林丽娟，福州市台江区法律援助中心指派律师。 被告：曾维华，男，1978年7月4日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：陈小海、席许峰，福建崇达律师事务所执业律师。 第三人：洪宝忠，男，1963年1月7日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 原告杨笑伦与被告曾维华、第三人洪宝忠提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨笑伦及其委托诉讼代理人林丽娟、被告曾维华及其委托诉讼代理人席许峰、第三人洪宝忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨笑伦向本院提出诉讼请求：判令曾维华赔偿杨笑伦误工费6个月×6510元=39,060元、护理费90天×120元/天=10,800元、营养费90天×30元/天=2700元、鉴定费850元、交通费800元，共计54,210元。诉讼过程中,杨笑伦变更诉讼请求为判令曾维华、洪宝忠赔偿杨笑伦误工费6个月×6510元=39,060元、护理费90天×120元/天=10,800元、营养费90天×30元/天=2700元、鉴定费850元、交通费800元，共计54,210元。事实与理由：2016年12月份曾维华称自己广告公司招工，聘用杨笑伦任电焊工，每月平均工资6510元。2019年4月24日16时许，曾维华指派杨笑伦到福州市仓山区给洪宝忠焊架子，在电焊工作时，因二米多高的梯子倾倒摔伤，当时洪宝忠朋友将杨笑伦送到闽侯县第二医院治疗，诊断为：左跟骨骨折，没有住院，保守治疗，医药费均由被告支付。杨笑伦受伤后，到了劳动人事争议仲裁委员会，工伤认定，才知曾维华没有注册。2019年10月10日，经福建南方司法鉴定中心，评定误工时间180天，护理时间90天，营养期90天。事后与曾维华商议赔偿，曾维华说是给洪宝忠工作受伤，由洪宝忠赔偿。但是杨笑伦是受曾维华指派，工资由曾维华支付，应该由曾维华赔偿。 曾维华辩称，1、曾维华与杨笑伦不存在劳务或者劳动关系。杨笑伦为电焊散工，主要面向不特定雇主提供劳务，曾维华曾雇佣其提供短暂劳务，报酬按次结算。2019年4月23日洪宝忠请求曾维华介绍一名电焊工，曾维华碍于情面不好推脱，便打电话给杨笑伦询问其是否愿意到洪宝忠处做工，杨笑伦表示可以。4月24日清晨，曾维华介绍杨笑伦与洪宝忠见面后就去忙自己的事情，杨笑伦自行与洪宝忠沟通工作内容和报酬。曾维华出于好意，为杨笑伦介绍工作，具体劳务报酬和工作安排，均由杨笑伦与洪宝忠沟通，曾维华没有参与。且没有向任意一方收取过任何费用，因此双方不构成劳务关系。2、杨笑伦摔伤时曾维华和洪宝忠均不在场，其因何摔伤、在何处摔伤，故意还是过失摔伤，没有任何证据予以证实。杨笑伦称其在帮洪宝忠电焊架子时因梯子倾倒而摔伤，属于一面之词。退一万步讲，即便其所言为真，也应向其雇主洪宝忠提出赔偿请求，在查明双方过错原因后，按比例承担相应损失。3、本案事故发生后，曾维华考虑到朋友关系，从人道主义出发，经常关心杨笑伦伤情，并多次联络洪宝忠协调看病及赔偿事宜，但因杨笑伦索要赔偿远超实际损失和洪宝忠的心理预期，所以双方无法达成一致。综上，望驳回杨笑伦的全部诉讼请求。 洪宝忠述称：是曾维华介绍杨笑伦到其处焊接，但第一天就发生事故了,杨笑伦自身也有过错，也要承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：因洪宝忠经营管理的厂房钢架焊接需要，经曾维华电话联系杨笑伦于2019年4月23日到洪宝忠经营管理的厂房焊接钢架。当日下午，杨笑伦在焊接时从梯子上摔下受伤。受伤后由洪宝忠的朋友送到闽侯县第二医院治疗，经诊断为左跟骨骨折。治疗过程中洪宝忠垫付了医疗费用并另向杨笑伦支付了1000元。2019年9月12日，杨笑伦委托福建南方司法鉴定中心对其误工期、营养期及护理期进行评定，2019年10月10日福建南方司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，评定杨笑伦的误工期为180天、护理期为90天、营养期为90天。 诉讼过程中，杨笑伦陈述系其事故当天具体工作内容系由洪宝忠安排，事故发生时未采取安全防护措施，事故发生后曾维华通过微信转账支付了工资300元。曾维华则辩称工资是洪宝忠给其后转给杨笑伦，洪宝忠对此予以确认，称因其无杨笑伦微信故通过曾维华向杨笑伦微信支付300元。 本院认为，根据当事人诉辩主张，本案争议的主要焦点是杨笑伦与谁存在雇佣关系。本案中，虽杨笑伦系由曾维华电话联系后到洪宝忠经营管理的厂房，但其焊接钢架的具体工作内容是由洪宝忠安排，且洪宝忠自认杨笑伦事故当天工资由其通过曾维华支付给洪宝忠，而杨笑伦现无有效证据证明其系受雇于曾维华，故本院认定事故发生时杨笑伦系与洪宝忠存在雇佣关系，杨笑伦主张系受雇于曾维华缺乏事实依据，本院不予支持。杨笑伦在从事雇佣活动过程中摔倒受伤，因此造成的损失应由洪宝忠承担，杨笑伦主张曾维华承担赔偿责任缺乏事实依据，本院不予支持。对于杨笑伦的损失，本院认定如下：1.误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，杨笑伦现无主张亦未提供证据证明其因伤致残，且提供的医疗机构出具门诊病历材料未确定其误工时间，故杨笑伦主张其误工时间6个月缺乏事实依据，本院不予采纳。但杨笑伦因事故导致左跟骨骨折，其因伤误工的客观事实存在，结合其伤情及治疗情况，本院酌定其误工时间为4个月。洪宝忠于庭审中确认电焊工每天工资为300元，故杨笑伦主张每月误工损失6510元（300元×21.7天）本院予以采纳。据此，本院确认杨笑伦的误工损失为26,040元。2.护理费。杨笑伦自述其因伤活动受限为2个月，故杨笑伦主张护理期为90天本院不予采纳。结合杨笑伦的伤情，本院酌定护理期为2个月。杨笑伦自述其受伤后由其配偶请假在家护理，其配偶每月工资2600元至2700元期间，故本院酌定其护理费为5200元。3.营养费。杨笑伦受伤需加强营养的事实客观存在，但其诉请金额过高，本院酌定为1000元。4.鉴定费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工期是依据医疗机构确定，护理期是依据自理能力恢复情况确定，营养费是依据医疗机构意见确定，而杨笑伦申请对误工期、护理期及营养期进行鉴定的结果与杨笑伦实际情况不一致，故因此产生的鉴定费应由杨笑伦自行承担。5.交通费。杨笑伦未提供证据证明其因诊疗产生的交通费损失，且杨笑伦自述其受伤后是由洪宝忠的朋友送其就医，故杨笑伦主张交通费缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，杨笑伦因本次事故造成的损失本院确认为32,240元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。洪宝忠雇用杨笑伦进行钢架焊接工作，但未提供必要的安全防护措施，故其应对杨笑伦所受到的损害承担主要责任。杨笑伦未尽到必要的注意义务，对自己受到的损害承担次要责任。杨笑伦自述在焊接工作时因二米多高的梯子倾倒摔伤，而其作成具有完全民事行为能力的成年人，应对登高施工过程中存在的风险具有一定的防范意识，但却未采取任何安全防护措施而导致摔伤，对损害的发生存在较大过失，故本院认定由杨笑伦自行承担30%责任。洪宝忠承担70%的责任，即洪宝忠赔偿杨笑伦22,568元（32,240元×70%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条至第二十二条规定，判决如下： 一、洪宝忠应于本判决生效之日起十日内一次性支付杨笑伦赔偿款22,568元； 二、驳回杨笑伦的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1155元，由杨笑伦负担675元，由洪宝忠负担480元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  王道锦 人民陪审员  陈 芳 人民陪审员  杨剑平 二〇二〇年五月二十一日 法官助理魏哲 书记员林小玲 附本案相关法律法规条文： 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。