河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终1546号上诉人（原审被告）：马艳姣，女，1980年7月6日出生，汉族，住河南省新乡市长垣县。被上诉人（原审原告）：王雪纯，女，2006年8月14日出生，汉族，住河南省新乡市长垣县。法定代理人：王兵营，男，1974年11月20日出生，汉族，住河南省新乡市长垣县。法定代理人：黄玉凡，女，1975年4月6日出生，汉族，住河南省新乡市长垣县。委托诉讼代理人：宁乔姬，河南剑锐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张志军，男，1981年10月20日出生，住濮阳市清丰县。被上诉人（原审被告）：佘敬起，男，1968年3月20日出生，住河南省长垣县。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，营业场所：新乡市华兰大道401号1、2单元1层，统一社会信用代码91410700772196410C。负责人：史玉成，总经理。委托诉讼代理人：崔慧敏，河南牧野律师事务所律师。原审被告：张璐，女，2006年9月16日出生，汉族，住河南省新乡市长垣县。法定代理人：马艳姣，女，1980年7月出生，住河南省新乡市长垣县佘家镇王庄村017号。法定代理人：张志军，男，1977年10月出生，住濮阳市清丰县韩村乡铁路庄001排。原审被告：王卫凯，男，1988年12月7日出生，住河南省长垣市。上诉人马艳姣因与被上诉人王雪纯、张志军、佘敬起、天安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称天安财险新乡支公司），原审被告张璐、王卫凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服长垣市人民法院（2019）豫0728民初5913号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马艳姣，被上诉人王雪纯的委托诉讼代理人宁乔姬，被上诉人佘敬起，被上诉人天安财险新乡支公司的委托诉讼代理人崔慧敏，原审被告王卫凯到庭参加诉讼。张志军、张璐经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马艳姣上诉请求：1、请依法撤销长垣县人民法院作出的(2019)豫0728民初5913号民事判决书，发回重审或者依法改判上诉人不承担赔偿责任(不服金额65137.41元)。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、1、一审法院认定事实不清。2017年4月12日上诉人与被上诉人张志军已经离婚，孩子张璐由被上诉人张志军抚养和监护，一审法院判决上诉人承担责任是错误的，孩子张璐的法定监护人系张志军，上诉人对张璐没有合法的监护权。即便赔偿也应当由被上诉人张志军承担赔偿责任。2、一审判决赔偿数额过高，辅助器具过高、救护费不应该有此项支出。二、一审法院程序违法。一审法院没有向上诉人和王卫凯合法送达开庭传票、起诉状副本，也没有向张志军送达开庭传票、起诉状副本。缺席判决不应该适用简易程序，故一审法院违法缺席判决。综上所述，请二审法院依法査明事实，判如所请。王雪纯辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，赔偿数额的计算有理有据，不存在程序违法，具体理由如下:一、根据最高人民法院《关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见》第一百五十八条规定，夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任:如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。虽然马艳姣和张志军离婚时约定张璐由张志军抚养，马艳姣不承担抚养费，但是双方离婚后张璐一直跟随马艳姣生活，在马艳姣与王卫凯办理结婚登记后，张璐一直同马艳姣、王卫凯生活在长垣××余家乡王庄村，从长垣市佘家镇中心学校出具的证明可知张璐自2018年9月开始就在佘家镇中心学校八年级一班就读，因此根据上述规定，马艳姣作为同张璐共同生活的一方，应当承担民事责任;同时张志军基于离婚调解书中载明的抚养义务，亦应对张璐的侵权行为承担民事责任。二、王雪纯主张的辅助器具费3500元是在郑州大学第一附属医院住院期间遵医嘱购买，王雪纯2019年8月29日的出院医嘱中明确记载支具固定4-6周，因此该项费用为王雪纯的必要花费。马艳姣主张的救护费不应该有此项支出不知所云，王雪纯不知道马艳姣指的是哪项费用。三、一审审理过程中不存在程序违法。一审法院通过邮政快递向张璐、马艳姣、王卫凯送达开庭传票及起诉状副本时，快递员将开庭传票及起诉状副本送至长垣县佘家乡王庄村村民委员会，该村村委会秘书联系王卫凯，通知其有法院传票，王卫凯让村委会秘书代为签收后王卫凯从村委会秘书处将该传票领走，因此马艳姣主张的未合法送达开庭传票不成立。四、在张路、马艳姣、王卫凯等人收到传票后无正当理由拒不到庭的情况下，一审法院作出缺席判决程序合法。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，故应当驳回马艳姣的上诉请求，依法维持原判。佘敬起辩称，根据事故认定书，要求维持原判。天安财险新乡支公司辩称，一审判决认定事实清楚，使用法律正确，应予维持，已在保险范围内赔偿王，也履行赔偿义务。王卫凯述称，无意见。张志军、张璐未到庭答辩，亦未提交书面意见。王雪纯向一审法院起诉请求：判决张璐、天安财险新乡支公司赔偿医疗费、护理费、住院生活补助费、营养费、交通费、辅助器具费等共150000元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年7月15日13时50分许，张璐驾驶电动自行车，沿长垣县佘方线佘家镇王庄至佘家东街公路由西向东行驶至佘家老岸村公路交叉口处，与沿佘家至老岸村公路由南向北行驶的佘敬起驾驶的豫Ｇ×××××号牌小型普通客车相撞，造成双方车辆不同程度损坏、张璐及电动自行车王雪纯受伤的交通事故。2019年8月22日，长垣县公安交通警察大队作出第410728120190000111号道路交通事故认定书，认定张璐未满十六周岁驾驶非机动车，未让右方来车先行，应承担事故的主要责任，佘敬起驾驶机动车未在确保安全、畅通的原则下通行，应承担事故的次要责任，王雪纯无责任。王雪纯受伤后被救护车送到长垣县人民医院进行了检查治疗，佘敬起支付救护车费2000元，支付医疗费2775.87元。当日转郑州大学第一附属医院住院治疗24天（自2019年7月15日至2019年8月8日），花费医疗费127506.54元（其中佘敬起支付医疗费用19097.9元）。2019年8月29日，王雪纯再次到郑州大学第一附属医院住院手术治疗1天，花费医疗费1722.41元，购买固定支具花费3500元，购买外购药花费1500元。因本次交通事故，王雪纯支付交通费酌定1000元。另查明，佘敬起驾驶的豫Ｇ×××××号牌小型普通客车在天安财险新乡支公司投保交强险，事故发生在保险期间。交强险责任限额中，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担赔偿责任，不足部分，按照事故责任比例由侵权人承担。本次交通事故经长垣县公安交通警察大队认定，张璐未满十六周岁驾驶非机动车，未让右方来车先行，应承担事故的主要责任，佘敬起驾驶机动车未在确保安全、畅通的原则下通行，应承担事故的次要责任，王雪纯无责任。但王雪纯作为未成年人，其法定代理人王兵营、黄玉凡对王雪纯疏于监护，致使王雪纯乘坐未成年人张璐的非机动车发生交通事故，应适当分担张璐的事故责任，一审法院酌定10%。故对王雪纯的损失，应由天安财险新乡支公司在交强险限额范围内承担直接赔偿责任，不足部分，由张璐、佘敬起按其过错程度承担赔偿责任。王雪纯的损失有：医疗费133524.82元；护理费按2018年度河南省居民服务业和其他服务业年收入39522元计算25天，计款2706.98元（39522元÷365天×25天）；营养费计款500元（20元×25天）；住院伙食补助费计款1250元（50元×25天）；交通费3000元（其中2000元为佘敬起支付）；辅助器具费3500元。以上包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、辅助器具费共计144481.8元。按保监会《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，交强险限额中，医疗费赔偿限额为10000元，财产损失限额为2000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，其中包括残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金等。故天安财险新乡支公司应在交强险医疗费限额内赔偿王雪纯医疗费5000元（为同事故伤者张璐预留5000元），在交强险死亡伤残赔偿金限额内赔偿王雪纯护理费、交通费、辅助器具费共计9206.98元。本案超过交强险的损失为130274.82元，按照本次事故的过错程度和《河南省道路交通安全条例》第四十二条：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车一方在交通事故中负全部责任的，承担百分之百的赔偿责任；（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；（三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任；（四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担百分之四十的赔偿责任的规定，应由张璐承担65137.41元（130274.82×50%），由佘敬起承担52109.92元（130274.82×40%），佘敬起已承担23873.77元，应再承担28236.15元。应由张璐承担的65137.41元，因张璐为限制行为能力人，其应承担的民事责任应由其监护人马艳姣、张志军承担。王雪纯要求王卫凯承担赔偿责任无事实根据，应不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，原审判决：一、天安财产保险有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内在保险限额范围内赔偿王雪纯医疗费、护理费、交通费、辅助器具费14206.98元；二、马艳姣、张志军于判决生效后十日内赔偿王雪纯医疗费、住院伙食补助费、营养费65137.41元；三、佘敬起于本判决生效后十日内赔偿王雪纯医疗费、住院伙食补助费、营养费28236.15元；四、驳回王雪纯的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，减半收取1650元由马艳姣、张志军承担800元，由佘敬起承担500元，由王雪纯承担350元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。马艳姣提交民事调解书一份，证明张璐的抚养权是由张志军取得。王雪纯提供三份证明，证明马艳姣和张志军离婚后带着张璐和王卫凯一起生活在长垣佘家乡，马艳姣作为张璐的监护人，应当尽到赔偿责任。当事人均对以上证据的真实性无异议。本院对以上证据的真实性予以采信。本院经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于马艳娇是否应当承担赔偿责任的问题。《侵权责任法》第三十二条规定，“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。…”本案中，虽然事发时马艳姣与张志军已离婚，但根据《婚姻法》的相关规定，父母与子女之间的关系，不因父母离婚而消除，马艳姣对张璐仍有监护权，而且马艳姣认可事发时张璐与其共同生活的事实。因事发时张璐为限制民事行为能力人，原审认定张璐对王雪纯造成的损失应由其监护人马艳姣、张志军共同承担赔偿责任并无不当。马艳姣的该项上诉请求依据不足，本院不予支持。关于马艳姣上诉的费用问题，原审对辅助器具费等费用认定均正确，本院予以维持。关于原审程序问题，经庭审调查核实，原审对马艳姣、王卫凯送达程序合法有效，原审程序合法。综上所述，马艳姣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1428元，由马艳姣负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二〇年五月二十六日书记员  张栋煊