广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤刑终437号原公诉机关广东省深圳市人民检察院。上诉人（原审被告人）林国兴（绰号“伦叔”），男，l958年6月23日出生，香港特别行政区居民,汉族，高中文化，户籍地香港黄大仙。因本案于2017年11月15日被羁押，同月20日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于深圳市第二看守所。辩护人杜亮，广东威豪律师事务所律师。辩护人禇新兰，广东威豪律师事务所律师。上诉人（原审被告人）谢韬（绰号“阿玲”），女，1969年5月14日出生，香港特别行政区居民，A），汉族，初中文化，户籍地香港特别行政区。因本案于2017年11月14日被羁押，同年12月26日被刑事拘留，2018年1月23日被逮捕。现羁押于深圳市第三看守所。辩护人庄少伟，广东深天正律师事务所律师。辩护人张旭，广东深天正律师事务所律师。上诉人（原审被告人）江荣泉，男，1958年9月15日出生，香港特别行政区居民，汉族，小学文化，户籍地香港九龙区。因本案于2017年11月15日被羁押，同月30日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于深圳市第二看守所。辩护人黄泳怡，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。广东省深圳市中级人民法院审理广东省深圳市人民检察院指控原审被告人林国兴、谢韬、江荣泉犯走私毒品罪一案，于2019年11月22日作出（2018）粤03刑初755号刑事判决：（一）被告人林国兴犯走私毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。（二）被告人谢韬犯走私毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。（三）被告人江荣泉犯走私毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。（四）扣押在案的毒品及作案工具手机予以没收，由扣押机关依法处理。宣判后，原审被告人林国兴、谢韬、江荣泉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年11月11日，被告人林国兴受“福州”（姓名不详，在逃）指使，纠集被告人谢韬帮助“福州”从深圳运输毒品至香港。当日，被告人林国兴、谢韬到深圳市罗湖区黄贝岭村，向一男子（姓名不详，在逃）领取了一大包甲基苯丙胺（俗称冰毒）约500克，随后二人来到福田区福田南路太阳花酒店，由被告人谢韬登记入住该酒店805房。在房内，二人将大包毒品分装成数小包。2017年11月11日22时许，被告人谢韬、林国兴回到香港，毒品由谢韬藏匿于805房。2017年11月12日，被告人林国兴邀请被告人江荣泉，和被告人谢韬一起回到福田区太阳花酒店805房，由被告人江荣泉携带部分小包毒品和林国兴过境至香港，被告人谢韬在房内看守剩余毒品。2017年11月13日，被告人林国兴、江荣泉回到805房，办理了805房的退房手续，同时由被告人谢韬登记入住1102房并将剩余的四小包毒品藏于ll02房沙发靠枕内，之后，被告人江荣泉携带部分毒品与林国兴、谢韬一同回香港。2017年11月14日，太阳花酒店服务员打扫酒店ll02房，发现沙发靠枕中藏有疑似毒品甲基苯丙胺，遂报警。当日15时许，被告人谢韬回到太阳花酒店ll02房时，被民警抓获。2017年11月15日，民警抓获被告人林国兴；被告人林国兴根据民警要求叫被告人江荣泉到太阳花酒店，当日，被告人江荣泉从福田口岸入境后，被民警抓获。在1102房被查获的毒品四小包分别重49.29克、68.22克、37.25克、45.32克，经检验，均检出甲基苯丙胺。上述事实，有物证，书证，鉴定意见，搜查、称量、取样、辨认笔录，证人证言，被告人的供述与辩解，视听资料等证据证实。原判认为，被告人林国兴、谢韬、江荣泉无视国家法律，走私毒品，其行为均已构成走私毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在走私毒品共同犯罪中，被告人谢韬与林国兴共同取回涉案毒品，并伙同江荣泉共同走私毒品，三被告人在共同犯罪中所起作用积极，均应当认定为主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚，但被告人林国兴在本案中纠集谢韬、江荣泉参与本案，相较于谢韬、江荣泉的罪责更重，量刑时予以考虑。被告人林国兴归案后如实供述了被告人江荣泉的犯罪事实，并协助侦查人员抓捕江荣泉，可以认定具有立功表现，依法对其从轻处罚。被告人谢韬归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第六十一条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十八条的规定，作出前述判决。上诉人林国兴上诉提出，原判事实不清，证据未达确实、充分。其没有参与走私、运输、分包毒品行为，其系谢韬邀请到深圳一起吸毒；其在侦查阶段的供述是在毒瘾发作时作出的，不应采信；请求二审法院改判林国兴无罪。其辩护人辩护提出，本案存在可能的非法证据应当予以排除，林国兴在派出所羁押期间的供述不真实；查获毒品的所有人或持有人存疑，毒品的称量存疑，毒品的鉴定意见不符合法律规定，不应采信；林国兴没有参与谢韬走私毒品；本案查获的毒品不可能流入社会，应认定为犯罪未遂；林国兴构成一般立功还是重大立功，应予明确，原判量刑偏重。请求二审法院开庭审理，改判林国兴较轻刑罚。上诉人谢韬上诉提出，其认是受雇参与毒品犯罪的，系从犯，请求二审法院依法改判。其辩护人辩护提出，谢韬不构成走私毒品罪,应认定窝藏、转移毒品罪；即使构成走私毒品罪，也是受胁迫而参与犯罪，起辅助、次要作用，系从犯；林国兴分配给谢韬运输的200克毒品，被谢韬留在太阳花酒店里，是自动放弃实施运输毒品犯罪行为，构成犯罪中止；谢韬窝藏的200克毒品未流入社会，社会危害性较小；谢韬协助公安机关抓获林国兴，存在立功情节；谢韬系初犯、偶犯，归案后认罪态度好，有悔罪表现。综上，请求对谢韬减轻处罚。上诉人江荣泉上诉提出，其没有走私毒品；林国兴和谢韬的供述有矛盾，不能作为定案的依据；其所作口供与供述笔录不符，不认识字，不知道供述笔录上的内容。请求二审法院查明事实，还其公平。其辩护人辩护提出，无直接证据证明江荣泉犯走私毒品罪，没有指纹等物证，仅依据三被告人的供述认定，不能相互印证，未能形成完整的证明体系，应认定江荣泉无罪。经审理查明：2017年11月11日，上诉人林国兴与“福州”（另案处理）密谋，雇请上诉人谢韬从深圳走私毒品至香港。当日，林国兴、谢韬到深圳市罗湖区黄贝岭村，向一男子（另案处理）领取了一大包甲基苯丙胺（俗称冰毒）约500克后，二人来到深圳市福田区福田南路太阳花酒店，由谢韬登记入住该酒店805房，二人在房内将大包毒品分装成数小包。当晚22时许，毒品由谢韬藏匿于805房，谢韬、林国兴遂回到香港。同月12日，林国兴雇请上诉人江荣泉和谢韬一起来到深圳市福田区太阳花酒店805房，由江荣泉携带部分小包毒品和林国兴过境返回香港，谢韬在房内看守剩余毒品。同月13日，林国兴、江荣泉回到805房，办理了805房的退房手续，同时由谢韬登记入住1102房并将剩余的四小包毒品藏于1102房沙发靠枕内；之后，江荣泉携带部分毒品，与林国兴、谢韬一同过境回香港。同月14日，太阳花酒店服务员打扫酒店1102房时，发现沙发靠枕中藏有疑似毒品甲基苯丙胺4小包，遂报警。当日15时许，谢韬回到太阳花酒店1102房时，被民警抓获。同月15日7时许，民警在太阳花酒店抓获林国兴；林国兴根据民警要求召唤江荣泉到太阳花酒店；当日15时许，江荣泉从深圳福田口岸入境后，被民警抓获。在1102房被查获的毒品4小包分别重49.29克、68.22克、37.25克、45.32克，经检验，均检出甲基苯丙胺。上述事实，有经一审庭审时举证、质证的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书证明：2017年11月14日15时许，深圳市公安局福强派出所接群众举报称在福田区福田南路太阳花酒店1102房内有疑似毒品，民警在该酒店1102房查获冰毒若干并抓获上诉人谢韬。本案于2017年11月14日立案侦查。2.抓过经过证明：2017年11月14日15时许，深圳市公安局福强派出所接群众举报称在福田区福田南路太阳花酒店1102房内有疑似毒品，民警赶往现场并在附近蹲守，同日15时30分许，在1102房门口抓获上诉人谢韬。谢韬被抓获后供述其伙同“伦叔”及另外一名男子将毒品运输至香港，经侦查发现，“伦叔”真名为林国兴。2017年11月15日7时许，民警接线索举报称林国兴入住太阳花酒店1010房，赶往酒店1010房抓获上诉人林国兴。林国兴归案后，供述其伙同谢韬、“泉叔”三人运输毒品的犯罪事实。2017年11月15日13时许，民警安排林国兴与“泉叔”联系，并让“泉叔”到太阳花酒店与林国兴见面，“泉叔”同意了，称一个小时后会到深圳福田口岸，民警随即到福田口岸蹲守，并于当日15时许，在福田口岸将江荣泉抓获。3.收押回执及入所健康检查表证明：上诉人谢韬、林国兴、江荣泉入看守所的身体情况，三人体表均无外伤。4.情况说明证明：（1）2017年11月14日，福强派出所接举报在深圳市福田区太阳花酒店抓获上诉人谢韬，经审讯，谢韬供述其伙同“伦叔”（林国兴）及另一名男子共三人运输毒品冰毒至香港的事实，“伦叔”曾于前一天与其共同入住太阳花酒店，经查询，与谢韬同住太阳花酒店的男子即为林国兴，侦查员在太阳花酒店布控，2017年11月15日上午7时许，接情报显示，林国兴已入住太阳花酒店1010房，民警在太阳花酒店1010房抓获林国兴。民警在林国兴的供述中，查明“泉叔”的真实身份为江荣泉，并经林国兴辨认确定，在此期间，林国兴按照民警要求让江荣泉到太阳花酒店见面，江荣泉同意并称一个小时后到达福田口岸，民警前往福田口岸蹲点布控，于11月15日15时许在福田口岸抓获江荣泉。（2）被告人林国兴的送押过程及对讯问林国兴、江荣泉的过程的进行说明。林国兴的送押过程耗时6天，办案民警均依规办理，保证了林国兴、江荣泉的饮食及休息时间，不存在给林国兴吸食毒品的违规违法行为。5.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片证明：2017年11月14日，民警依法对福田区福田南路太阳花酒店1102房进行搜查，在该房查获涉案毒品4包（分别重49.29克、68.22克、37.25克、45.32克）并予以扣押；依法扣押了上诉人林国兴的白色三星手机一部、灰色小米手机一部，黑色索尼手机一部、黑色诺基亚手机一部及SIM卡三张；依法扣押了上诉人江荣泉的诺基亚手机一部、华为手机一部及SIM一张；依法扣押了上诉人谢韬的诺基亚手机一部及SIM一张。经林国兴、谢韬确认的放毒品的酒店房间、枕头以及在太阳花酒店缴获的毒品照片。6.案发现场太阳花酒店及1102房的现场照片。7.称量、取样笔录及录像、称量照片说明证明：侦查人员对深圳市福田区福田南路太阳花酒店1102房查获的疑似毒品进行称量、取样。使用检定合格的衡器（型号：HT-300N，检定证书编号：174008369），衡器已水平放置，调整清零，对毒品包装去皮，称量毒品净重，随后对毒品三个不同部分抽取样品进行混合作为检材，并称取检材重量。称量、取样完成后，对检材和剩余毒品进行封装。编号1疑似毒品白色，净重49.29克，取样1.86克；编号2疑似毒品重68.22克，取样1.36克；编号3疑似毒品净重37.25克，取样1.38克；编号4疑似毒品净重45.32克，取样1.31克。上诉人谢韬对称量照片说明签名确认。8.深圳市公安局疑似毒品收条证明：涉案毒品的入库情况。9.广东省深圳市公安司法鉴定中心深公（司）鉴（毒）字〔2017〕11077号《检验报告》证明：送检的1-4号检材均检出甲基苯丙胺成分。10.出入境记录证明：上诉人谢韬、江荣泉、林国兴案发前频繁出入深圳与香港的边境。11.住宿登记证明：上诉人林国兴、谢韬在深圳市福田区福田南路太阳花酒店登记入住情况。12.证人廖某的证言：2017年11月14日14时30分许，我在深圳市福田区太阳花酒店上班，前台通知我说1102房的退房时间快到了，让我去房间看看客人是否需要退房或者打扫卫生。11月14日14时40分许，我到了1102房间门口，敲了一下门，发现没有客人应门，随后我就用酒店的万能卡把房间打开了，发现里面没有客人也没有行李，只有几瓶饮料放在茶几上面，床头柜旁边还有一个小购物袋，购物袋里面有一筒保鲜膜，接着前台让我先收拾房间卫生，然后把客人的物品保存好。我就开始打扫卫生，等我收拾到沙发上的抱枕的时候，我看到沙发上的靠枕弄歪了，就拿起了想摆好，拿起枕头的时候发现枕头比原来重了很多，我就拉开拉链看一下，发现里面有个红白的塑料袋，塑料袋是卷起来的。我把塑料袋打开，看到里面有一个绿色边的透明塑料袋，再拉开绿色透明塑料袋看到里面有四捆用保鲜膜包着的东西，我怀疑是违禁品，就通知了酒店的主管，然后酒店主管就通知派出所的民警来酒店调查处理。我在2017年11月13日白天收拾1102房间的时候，我没有发现这几包东西。13.上诉人林国兴的供述和辩解：2017年11月5日，我的朋友“福州”说他可以在深圳市黄贝岭拿到毒品冰毒，让我找人带毒品到香港，一起合伙做毒品冰毒生意，并谈好利润一人一半。我同意了，便找了“阿玲”给我带货到香港，“阿玲”也同意了。11月11日，“福州”通知我到深圳市罗湖区黄贝岭找人拿毒品冰毒。当天17时许。我和“阿玲”从香港通过罗湖口岸入境到深圳，之后我们就直接坐车到罗湖区黄贝岭一家餐厅门口等着，有一名40多岁的男子主动找到我们，并告诉我们毒品冰毒摆在垃圾站那里，“阿玲”就跟着这名男子一起去垃圾站，并在那里拿到了半条（指500克）冰毒。拿到冰毒之后我们就坐车到福田区太阳花酒店，“阿玲”在酒店开了805房，在房间里“阿玲”将毒品用保鲜膜分装成一粒一粒的，每粒大概28克左右。之后22时许，“阿玲”将毒品藏在酒店房间里，我和“阿玲”一起回香港，“阿玲”随身带来3粒冰毒（每粒大概包装是28克左右）。到了香港之后，“阿玲”就将冰毒交给“福州”安排的客人。因为这样每次带毒品冰毒过香港的数量太少，“福州”便介绍了“泉叔”给我，让“泉叔”也一起到深圳带冰毒过港。11月12日16时许，我和“阿玲”又到深圳太阳花酒店，在酒店里等“泉叔”过来。晚上的时候“泉叔”就跟我联系，后“泉叔”直接到酒店找到我和“阿玲”，“阿玲”就将分装好的毒品冰毒交给“泉叔”，接着我和“泉叔”两个人一起从福田口岸出境到香港，“阿玲”就留在酒店睡觉；11月13日早上7点钟左右，我和“泉叔”两人一起从皇岗口岸入境到太阳花酒店找到“阿玲”，“阿玲”又拿了一部分毒品冰毒给“泉叔”，大概10点多的时候我们三人一起从福田就出境至香港。2017年11月11日是我第一次运输毒品到香港，毒品的来源是由“福州”安排好的，他跟毒品上家联系号后，再让我到深圳接货。这次我们拿了大概500克的冰毒，价格是3万元人民币，但是钱还没有给上家。“阿玲”在11月11日带了3粒冰毒到香港，“泉叔”在11月12日、13日两天带了两次毒品冰毒到香港，每次带5粒。我和“福州”两人，成本以及利润都是平分，“阿玲”和“泉叔”每带一粒货的话，就有500港币。我协助民警将“泉叔”骗到深圳，后“泉叔”被民警抓获。辨认笔录，上诉人林国兴辨认出上诉人江荣泉（“泉叔”）、谢韬（“阿玲”）。14.上诉人谢韬的供述和辩解：2017年11月11日下午，“伦叔”打电话给我让我还钱（我欠“伦叔”5000元港币高利贷），我告诉“伦叔”我没有钱，“伦叔”就让我帮他运输毒品冰毒来抵偿债务，我们说好1000元港币一包毒品冰毒（一包大概50克左右）。我们于2017年11月11日下午在深圳市罗湖口岸见面，一起打车到福田区皇岗口岸附近的太阳花酒店开房，接着用我的身份证在太阳花酒店开了一个房间，房间是805号房间。到了11日晚上，我和“伦叔”一起打车去了罗湖区的黄贝岭村村口（具体位置我不记得了），接着“伦叔”就独自去找别人拿了一大包毒品冰毒，大概重量是500克左右。“伦叔”拿到毒品冰毒之后就和我一起打车回太阳花酒店的805房间，我们就用保鲜膜把那包500克的毒品冰毒分散包装，我从那个大包里面拿了一部分毒品冰毒，接用保鲜膜把我拿的毒品分成4小包毒品冰毒（重量大概200克左右），原本“伦叔”是打算让我把我包装的这4小包毒品冰毒带过去香港，其他的毒品冰毒让其他人带过去香港，我因为害怕就和“伦叔”说不敢带去香港。我就把那500克毒品冰毒藏在太阳花酒店805房间的沙发靠枕里面，之后我和“伦叔”就在11月11日晚上一起从皇岗口岸过关回香港。2017年11月12日上午，我先从香港过关回到了太阳花酒店。过了一会儿，“伦叔”带着一名50多岁的讲潮汕话的男子来到了太阳花酒店805房间，“伦叔”就把那大包从罗湖拿的毒品剩下的给了这名男子，这名男子把毒品分成了两半，他拿着其中的一半放在自己随身携带的腰包里面，接着“伦叔”就和那名男子一起过关把毒品带到香港，我就留在酒店看管这些毒品。2017年11月13日上午8时许，“伦叔”又带了那名讲潮汕话的男子过来太阳花酒店的805房间，那名男子把“伦叔”给他的剩下的毒品装到他随身的腰包里，“伦叔”还是让我把剩下的4包毒品带到香港去，我在805房间答应了“伦叔”，随后我把太阳花酒店805房退了，我又害怕了，就又重新在太阳花酒店开了一个房间，就是今天我被抓获的1102房间。开好房之后我就把原本要我带的那4包毒品放在1102房间的沙发靠枕里面，接着我们三个人一起走皇岗海关过香港。2017年11月14日14时左右，我独自一个人从香港过来深圳，回到1102号房间看管这些毒品，等着“伦叔”的指示。我没有把毒品从深圳运输到香港，只是看管毒品，等待“伦叔”安排别人过来拿毒品到香港。“伦叔”的毒品具体找谁拿的，我不是很清楚。辨认笔录，上诉人谢韬辨认出上诉人林国兴（“伦叔”）、江荣泉。15.上诉人江荣泉的供述和辩解：2017年11月11日晚上，“福州”约我在香港旺角某餐厅见面，后介绍一名叫“阿伦”的男子给我认识。2017年11月12日下午，“福州”打电话让我过去深圳找“阿伦”，当天下午18时许，我就从福田口岸过关，过来深圳之后我打电话给“阿伦”，“阿伦”让我去太阳花酒店805号房间找他，我去到房间之后，“阿伦”让我帮他把毒品冰毒从大陆带到香港，他把一包用保鲜膜和胶带包装好的毒品冰毒给我，具体重量我没有问，我也不清楚有多重，我就把毒品放在随身携带的包里面。当天晚上21时许，我就和“阿伦”一起从福田口岸过关回去香港，过关后我就把这些毒品拿给“阿伦”。11月13日早上7点钟左右，我和“阿伦”两人一起从皇岗口岸入境到太阳花酒店，他又拿了一小包用保鲜膜和胶带包装的毒品冰毒给我，当时酒店还有一名50岁左右，身材很瘦的女子。当天中午左右，我们三人一起从福田口岸出境至香港。2017年11月15日下午15时许，我从福田口岸过关，刚走到福田口岸1号门附近，就有民警把我抓获。2017年11月12日晚上是我第一次运输毒品到香港，2017年11月13日中午是第二次我帮“阿伦”带毒品，他给了我4000元港币作为报酬。两次的毒品都是用保鲜膜和胶带包装好，卷起来的。辨认笔录，上诉人江荣泉辨认出林国兴（“阿伦”）、谢韬。16.身份材料证明：上诉人林国兴、江荣泉、谢韬的身份情况。17.现场检测报告书证明：上诉人林国兴的尿液海洛因、冰毒呈阳性，江荣泉的尿液冰毒呈阳性，谢韬的尿液冰毒、海洛因呈阳性。18.行政处罚决定书证明：深圳市公安局福田分局于2017年11月14日决定对谢韬强制隔离戒毒，执行期限2年（2017年11月14日至2019年11月13日），于2017年11月15日对林国兴、江荣泉吸毒的违法行为政拘留15日。19.视听资料，内容为侦查机关对讯问上诉人江荣泉、谢韬、林国兴的过程制作的同步录像。关于上诉人林国兴及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查：1.林国兴在派出所羁押期间所作供述是否合法的问题。林国兴虽在侦查阶段后期翻供称在派出所羁押期间所作供述系民警在其吸食毒品后神志不清的情况下诱其作出，但相关审讯录像显示林国兴有罪供述的过程流畅、神情自然，未见毒瘾发作、神志不清及侦查人员诱供等情形，《入所健康检查表》亦证明林国兴送入看守所时语言表达能力正常，与侦查机关出具的《情况说明》、《深圳市公安局戒毒专科医院诊断证明书》、《不适宜戒毒证明书》等书证相互印证，林国兴在派出所羁押期间与在看守所所作有罪供述基本一致，林国兴翻供无合理理由。因此，林国兴在派出所羁押期间所作供述具有真实性、合法性，应予采信。2.侦查机关在太阳花酒店1102房查获的毒品有现场毒品照片及上诉人林国兴和谢韬对查获毒品的签认、证人廖某的证言证明，没有证据显示查获的毒品来源受到污染；本案毒品的称量过程有称量笔录、称量录像等证据相互印证，符合《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》；出具《鉴定意见》的鉴定机构具有毒品鉴定资格，鉴定人员亦有毒品鉴定资格，毒品送检程序和鉴定程序均合法。3.林国兴伙同谢韬、江荣泉共同实施走私毒品的犯罪行为，部分毒品已走私至香港，三人均已构成走私毒品罪，且是犯罪既遂。4.林国兴按照侦查机关的安排，打电话将同案人江荣泉约至深圳，协助侦查机关抓获江荣泉，林国兴有立功表现；同案人江荣泉被判处有期徒刑十五年，未达重大犯罪的标准，林国兴的立功属一般立功。5.本案事实清楚，证据确实、充分，二审程序无需开庭审理。原判根据本案事实、证据、情节对林国兴量刑适当。综上，上诉人林国兴及其辩护人所提上诉理由和辩护意见理据不足，不予采纳。关于谢韬及其辩护人所提意见，经查：1.从主观方面看，谢韬受林国兴纠集时已明知要将毒品从深圳走私至香港，其主观上有走私毒品的故意；从客观方面看，谢韬实施了取回、分装、窝藏、转移毒品行为，并伙同林国兴、江荣泉从深圳走私毒品至香港。综上，谢韬的行为构成走私毒品罪而非窝藏、转移毒品罪。2.谢韬辩护人提出谢韬系因林国兴追偿高利贷从事走私毒品罪，但仅有谢韬个人供述，没有其他证据佐证，且谢韬所供林国兴的追偿行为未达胁迫程度，谢韬不属胁从犯。3.谢韬与林国兴共同取回涉案毒品，并伙同林国兴、江荣泉从深圳走私毒品至香港，在共同犯罪中所起作用积极，应认定为主犯。4.谢韬伙同林国兴、江荣泉从深圳走私毒品至香港，构成犯罪既遂，不构成犯罪中止。5.本案200.08克毒品系因侦查机关及时查获而未流入社会，谢韬走私毒品社会危害性大。6.谢韬归案后向侦查机关供述同案人林国兴的基本信息，属如实供述的范畴，但并未协助侦查人员抓捕林国兴，依法不能认定具有立功表现。7.谢韬系初犯、偶犯，归案后认罪态度好，有悔罪表现。原判已予以认定。综上，谢韬及其辩护人所提上诉理由和辩护意见理据不足，不予采纳。关于上诉人江荣泉及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查：1.江荣泉虽翻供其不认识字，但庭审时又供认其认识很少字，且相关审讯录像显示江荣泉认真阅读讯问笔录后签名按指印。因此，江荣泉所作口供与供述笔录相符，应予采信。2.林国兴的供述和谢韬的供述与江荣泉的供述相一致，且与证人廖某的证言，出入境记录，毒品的称量、取样笔录等证据相印证，仅关于由林国兴还是由谢韬交毒品给江荣泉等细节有出入，但谢韬和江荣泉均供称由林国兴把毒品交给江荣泉。因此，林国兴和谢韬的供述属实，可作为定案的依据。3.江荣泉参与走私毒品的犯罪事实，有其本人在侦查阶段的明确供述予以证实，且能够与上诉人林国兴、谢韬的供述、出入境记录等证据相互印证，足以认定。因此，上诉人江荣泉及其辩护人所提上诉理由和辩护意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人林国兴、谢韬、江荣泉违反国家法律，走私毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为均已构成走私毒品罪。在共同犯罪中，上诉人林国兴、谢韬共同取回涉案毒品，并伙同江荣泉共同走私毒品，三上诉人在共同犯罪中所起作用积极，均应当认定为主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚，但上诉人林国兴在本案中雇请谢韬、江荣泉参与本案，相较于谢韬、江荣泉的罪责更重，量刑时予以考虑。林国兴归案后如实供述了江荣泉的犯罪事实，并协助侦查人员抓捕同案犯江荣泉，可以认定具有立功表现，依法对其从轻处罚。上诉人谢韬归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，依法对其从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林国兴、谢韬、江荣泉及该三人辩护人的上诉理由和辩护意见均理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第六十一条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十八条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 莉审判员 陈亦光审判员 黄玉良二〇二〇年五月二十九日法官助理潘天来书记员刘莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。