贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终801号 上诉人（原审原告）：贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿，住址贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市雄武乡沙地村。 法定代表人：臧赛谦，负责人。 委托诉讼代理人：罗江琳、何笔秀（实习），贵州年成律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴献基，男，汉族，1971年12月8日生，住河南省内乡县。 委托诉讼代理人：杨孝军，贵州贵兴律师事务所律师。 上诉人贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿（以下简称兴发煤矿）与被上诉人吴献基工伤保险待遇一案，不服贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初8735号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 兴发煤矿上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人的一审诉讼请求；一、二审案件受理费由被上诉人承担。 事实和理由：一、关于停工留薪期工资，被上诉人于2018年5月9日受伤，2019年4月22日被鉴定为十级伤残就全部支持11个月零13天的停工留薪错误。停工留薪期一般不超过12个月，被上诉人所受伤仅为十级伤残，一审判决支持11个月零13天严重侵害上诉人方利益。本案按照十级伤残来合理确定停工留薪期，应为一个月。故停工留薪期工资应为5,243.67元。二、一次性伤残就业补助金过高。根据《贵州省关于贯彻实施新修改有关问题的意见》，十级伤残最高为三个月、最低一个月，被上诉人并未提交证据证明其受伤属于十级伤残中最严重的，故应按一个月计算一次性伤残就业补助金5,243.67元。 吴献基二审未作答辩。 兴发煤矿向一审提出诉讼请求：1、请求判决兴发煤矿仅需支付吴献基工伤保险待遇63,663.04元；2、诉讼费由吴献基承担。 一审查明事实：吴献基于2018年5月9日在兴发煤矿工作中受伤，伤后即往兴义市西南骨科医院住院治疗18天。2019年3月12日，吴献基之伤经黔西南州人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年4月22日经黔西南州劳动能力鉴定委员会以NO：20190550号《劳动能力等级鉴定结论书》鉴定为伤残十级。此后双方因工伤保险待遇争议，吴献基向市劳动人事争议仲裁部门申请仲裁，该仲裁部门作出案涉仲裁裁决：一、解除兴发煤矿、吴献基之间的劳动关系；二、由兴发煤矿支付吴献基伤残十级应享受的各项工伤保险待遇共计128,859.35元，包含：停工留薪期工资59,952.64元、一次性伤残补助金36,705.69元、一次性工伤医疗补助金15,731.01元、一次性伤残就业补助金15,731.01元、住院期间伙食补助费396元、劳动能力等级鉴定费320元和体检费23元。兴发煤矿在法定期限内就上述裁决事项部分内容提起本案诉讼。 一审法院认为，本案吴献基所受之伤经认定为工伤，并经劳动能力等级鉴定为伤残十级，故其依法应享受相应的工伤保险待遇。对于兴发煤矿就双方经劳动争议仲裁后对仲裁裁决中未提出异议的部分，予以确认，即1、解除兴发煤矿与吴献基之间的劳动关系；2、由兴发煤矿支付吴献基一次性伤残补助金36,705.69元、一次性工伤医疗补助金15,731.01元、劳动能力等级鉴定费320元和体检费23元。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工伤在停工留薪期间的工资福利待遇不变，一般情况下，其上限不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。结合吴献基受伤时间2018年5月9日，劳动能力等级鉴定时间2019年4月22日，期间为343天，据此计算停工留薪期间，符合上述规定，根据该条例第二十三条规定，劳动能力鉴定的申请主体包括用人单位，此规定能够对及时申请劳动能力鉴定起到相互督促的作用，兴发煤矿主张吴献基自主决定什么时候去做，并称吴献基故意拖延，延长计算停工留薪期时间，但未能就此举证，其主张缺乏事实依据，不予支持。双方对适用工资标准5,243.67元/月未提出异议，据此计算此项为59,952.63元［5,243.67元/月×（343÷30天）］。关于一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条，参照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修《工伤保险条例》有关问题的意见第七条规定，伤残十级的该项待遇最高计算3个月，最低计算1个月，其标准为已解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，本案所涉劳动关系解除时间在2019年，2018年本地在岗职工月平均工资为6,022.33元，本案吴献基在仲裁申请中主张以5,243.67元/月计算，并未损害兴发煤矿合法权益，仲裁裁决采用3个月计算时间也符合上述规定，故予以确认，此项计算为15,731.01元（5,243.67元×3个月）。关于住院伙食补助费问题。根据黔人社厅发（2018）34号《省人力资源和社会保障厅省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条规定，已经有明确调整，从之前的每天10元调整为22元。故应以22元计算为396元（18天×22元/天）。上述合计128,859.34元，即为吴献基此次工伤应享受的工伤保险待遇。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、解除贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿与吴献基的劳动关系；二、由贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿于本判决生效之日起十日内支付吴献基此次工伤应享受的工伤待遇128,859.34元；三、驳回贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿承担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审对一审审理查明的事实予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案仅围绕兴发煤矿的上诉请求进行审理，未请求的，不予审理。 本案二审争议焦点为：一审对停工留薪期以及一次性伤残就业补助金的计算是否适当。 关于停工留薪期，吴献基所受伤为左拇指末节指骨粉碎性骨折，根据《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》关于“拇指骨折，创伤治疗期30天，康复治疗期90天”的规定。吴献基的停工留薪期应认定为4个月，一审认定为11个月13天不当，本院予以纠正。故吴献基的的停工留薪期工资应为20,974.68元（5,243.67元/月×4个月）．关于一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条，参照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修《工伤保险条例》有关问题的意见第七条规定，伤残十级的该项待遇最高计算3个月，最低计算1个月，一审支持3个月并无不当。 综上，上诉人兴发煤矿的部分上诉理由成立，予以采纳。一审认定事实清楚，但适用法律不当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款二项之规定，判决如下： 一、维持贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初8735号民事判决第一项，即：一、解除贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿与吴献基的劳动关系； 二、撤销贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初8735号民事判决第二项、第三项，即：二、由贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿于本判决生效之日起十日内支付吴献基此次工伤应享受的工伤待遇128,859.34元；三、驳回贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿其余诉讼请求； 三、由贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿于本判决生效之日起十日内支付吴献基此次工伤应享受的工伤待遇89,881.39元； 一审案件受理费5元，由吴献基负担，二审案件受理费10元，由贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长 谢 娟 审判员 查必林 审判员 **敏 二〇二〇年五月八日 书记员 岑周鸿