上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初8083号原告：某某。委托诉讼代理人：某某。被告：某某。被告：某某。负责人：某某。委托诉讼代理人：某某。委托诉讼代理人：某某。原告某某诉被告某某（下称第一被告）、某某公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月5日公开开庭进行了审理。庭审中第二被告申请重新鉴定，故本案中止审理。经重新鉴定后，本院于2020年5月22日第二次进行公开开庭审理。原告委托诉讼代理人某某公司、第二被告委托诉讼代理人某某均到庭参加诉讼，第一被告某某参加了第一次庭审。本案现己审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费等各项损失160,689.30元，第二被告在保险范围内予以赔偿，精神损害抚慰鑫在交强险内优先赔付，不足部分由第一被告全额赔偿；2、本案诉讼费由第一被告承担。事实和理由：2018年11月24日7时10分许，原告驾驶电动车经过某某公路路口处由北向东行驶，恰遇第一被告驾驶的牌号为某某的小轿车由东向西行驶至该路段时发生碰撞，造成原告人车倒地、身体受伤的交通事故。后某某分局交通警察支队(下称某某交警支队)出具交通事故认定书，确认第一被告负事故全部责任，原告无责任。因该事故的发生，给原告造成了精神和经济上的损失，故原告根据相关法律规定提出如上诉请。第一被告辩称，对事故的发生和责任认定有异议，事发后其垫付90元车费，另不同意承担律师代理费。第二被告辩称，对事故的发生和责任认定有异议，请求法院对责任依证据重新作出认定。肇事车辆投保了交强险和不计免赔的商业三者险（赔偿限额为1,000,000元），事发在保险期间，且事后垫付的10,000元要求在本案中予以处理。另外，申请重新鉴定。经审理查明：2018年11月24日7时10分许，原告驾驶电动车经过某某区某某公路路口处由北向南左转进某某路时，恰遇第一被告驾驶的牌号为某某的小轿车由东向西行驶至该路段时发生碰撞，造成原告人车倒地、身体受伤的交通事故。同日，某某交警支队分别对原告和第一被告出具处罚决定书，认为原告驾驶的非机动车存有转弯不让直行的违法行为，处以30元罚款，认为第一被告未按规定放置保险标志，处以100元罚款和违章记1分。嗣后，经双方当事人协商，某某交警支队出具交通事故认定书，确定第一被告负事故全部责任，原告无责任。事故发生后，第一被告垫付救护车费90元，第二被告垫付10，000元。庭审中，原告要求按交通事故认定书确定的责任承担赔偿责任。第一被告对事故认定书有异议，认为应按事发现状其承担次要责任。又查明，2019年5月27日，某某交警支队委托上海某某司法鉴定有限公司对原告精神伤残等级及伤后的休息、营养、护理期期限进行鉴定。同年6月6日上述机构出具鉴定意见，认为被鉴定人某某之颅脑损伤致精神障碍，日常生活有关活动能力轻度受限，构成十级伤残；伤后可酌情休息期90天、营养期15天、护理期15天。又查明：肇事车辆向第二被告投保了交强险（责任限额为122,000元）及含不计免赔率的商业三者险（责任限额为1,000,000元），事发时在保险期间内。本案在审理过程中，第二被告对原告提交的鉴定结论有异议，申请重新鉴定，本院予以准许。2019年10月22日，本院委托某某大学上海医学院司法鉴定中心对原告精神伤残程度及休息、营养、护理进行重新鉴定，该机构出具重新鉴定意见为：1、某某因交通事故致头部外伤，本次鉴定不予评定其伤残等级。2、某某伤后可予休息30日、营养15日、护理15日。以上事实，由原告提交的原告身份证复印件、第一被告驾驶证、行驶证、第二被告工商信息、交通事故认定书、门急诊记录册、医疗费单据、出院小结、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费单据、营业执照、居委会证明、98年集资建房收据、集资建房协议书、律师代理费发票，第二被告提交120急救记录、道路交通事故现场图、原、被告出具承诺书、处罚决定书、重新鉴定意见书、重新鉴定费发票和当事人陈述等证据所证实。本案争议焦点一是被告对原告的损失应承担多少责任？原告请求依交通事故认定书判决第一被告承担事故全部责任。第一被告对交通事故认定书有异议，认为应按事发现状认定责任分担。第二被告对交通事故认定书有异议，认为交警支队出具的事故认定书是原告与第一被告协商的结果，并未按照客观事实作出的认定。本院认为，交通事故认定书是公安机关处理交通事故作出行政决定所依据的主要证据，虽然可以在民事诉讼中作为证据使用，但由于交通事故认定结论的依据是相应行政法规，运用的归责原则具有特殊性，与民事诉讼中关于侵权行为认定的法律依据、归责原则有所区别。交通事故责任不完全等同于民事法律赔偿责任，因此，交通事故认定书不能作为民事侵权赔偿案件责任分配的唯一依据，而应考虑行为人在侵权行为中的过错程度和案件实际情况，同时根据民事诉讼的归责原则进行综合认定。故本院根据第二被告提交的两份处罚决定书（决定书载明：原告系转弯未让直行、第一被告车上未放置保险标志）、道路事故现场图和当事人的陈述，本院酌定第一被告承担40%的民事赔偿责任。本案争议焦点二是前后二份司法鉴定意见书，哪份更具有证明力？原告认为，对重新鉴定意见书的真实性无异议，但认为鉴定意见所载内容与事实不符，故对鉴定意见不认可。第一被告对原告提交的鉴定意见有异议，对重新鉴定意见书无异议。第二被告认为，重新鉴定机构系法院委托的，且重新鉴定意见是根据事发时的120急救记录、病史材料和《上海市司法鉴定协会法医精神病专业委员会会议纪要》（简称6.21纪要）的规定出具的，更加客观、公正。关于讼争鉴定(重新鉴定)，原告申请的某某法医到庭陈述：他们进行鉴定时，没有120急救记录，也没有6.21纪要，故按当时相关证据评定十级伤残并无不妥。原告申请的某某法医到庭时陈述，根据6.21纪要，构成脑震荡综合征的首要条件是事发后有昏迷史，现第二被告提交的120急救记录（记载原告无昏迷史），与原告提交的门急诊记录册（记载有昏迷史）有矛盾之处，比照纪要对原告伤残等级不予评定。据此，本院认为，重新鉴定意见是在第二被告提交急救病历（上有原告签名)后，由法院委托的相关机构依法出具的鉴定，相较原告提交的更具有客观性、公正性、合法性，故重新鉴定意见书证明效力更高，可以作为计算原告方损失的依据。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，本院根据证据和当事人陈述酌定第一被告负40%的民事赔偿责任（理由同前）。同时，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照相关规定承担赔偿责任。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内承担40%的赔偿责任，仍有不足,由第一被告按40%的责任予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，第二被告对证据真实性无异议，但要求扣除非医保。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式应当以病人生命健康之需为前提，且一般由医院或医生决定，故所产生的医疗费用并不一定全部被国家基本医疗保险所涵盖。如果对于不属于国家基本医疗范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任的，应当在订立保险合同时作为免责条款予以说明，同时履行特别的告知义务。但本案保险人既未在在保险人免除条款中予以体现，也未在其他条款中明确，故本院对被告这一辩解不予采纳。经本院审查确认医疗费为24,502.35元（含第一被告垫付90元）。2、住院伙食补助费，根据规定每日为20元，同时结合住院天数24天，计480元。3、营养费，本院按照30元/天的标准，参照鉴定意见计算15天，为450元。前述交强险医疗费赔偿限额项下1-3项合计25,432.35元，首先由第二被告在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10,000元，余款在商业险内由第二被告按责40%赔偿6,172.94元。4、护理费，原告诉请要求按照3,108元/月的标准进行计算，未超过本市护理行业标准，本院予以准许，结合鉴定意见15天，为1,554元。5、误工费，第二被告不认可。本院认为，原告提交的营业执照载明原告系个体经营者，故本院根据案情和鉴定结论30天，酌情支持3,500元。6、交通费，本院根据原告就诊次数和时间酌定500元。前述交强险死亡伤残赔偿限额项下4-6项合计5,554元，由第二被告在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。7、衣物损，本院根据实情酌情支持200元。此款在交强险财产限额内予以赔偿。8、鉴定费5,000元，本院凭据确认。虽不属于交强险赔偿范围，但商业三者险条款未明确约定为免赔范围，故由第二被告在商业三者险中按责承担40%，计2,000元。9、律师代理费，可以作为损失要求第一被告赔偿，本院结合本案实情酌情支持2,000元。关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金，因重新鉴定意见书对原告的伤残不予评定，故原告之诉请无事实和法律依据，本院难以支持。综上，原告的损失23,926.94元，由第二被告在保险限额内赔偿，但鉴于其已垫付10,000元，故第二被告还需赔偿13,926.94元。律师代理费2,000元，鉴于第一被告垫付90元，故第一被告还需赔偿原告1,910元。为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告某某应于本判决生效之日起十日内赔偿原告某某损失1,910元；二、被告某某公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告某某损失13,926.94元；三、驳回原告某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1,757元、鉴定人员出庭费1,500元（已履行），合计3,257元，由原告某某负担3,157元，由被告某某负担100元。重新鉴定费4,800元，由被告某某公司承担（已履行）。被告某某应负之款定于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张雁虹二〇二〇年五月二十九日书记员  张惠芳附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价络或者其他方式计算。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。