福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0112民初966号 原告：张玉钗，女，汉族，1973年3月18日出生，住长乐区。 委托诉讼代理人：张小文，福建凯峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林秀，女，系张玉钗之女。 被告：鄢雪清，女，汉族，1986年5月12日出生，住福建省闽侯县。 被告：中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司，住所地：福建省福州市闽侯县。 诉讼代表人：张森。 委托诉讼代理人：陈秀焜，福建建达律师事务所律师。 原告张玉钗与被告鄢雪清、中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张玉钗的委托诉讼代理人林秀、被告鄢雪清和被告中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司的委托诉讼代理人陈秀焜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张玉钗向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿张玉钗60731.23元（其中：医疗费16571.23元、误工费24960元、护理费9900元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元、交通费1000元、鉴定费800元、精神损害抚慰金3000元）。2、判令中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司在机动车交通事故责任强制险及商业三者险赔偿限额内优先向张玉钗赔付上述各项经济损失。3、本案诉讼费用由被告承担。 张玉钗诉称，2019年10月5日8时许，鄢雪清驾驶闽Ａ×××××号小型客车与张玉钗驾驶的二轮电动车在长乐区公里处发生碰撞，造成张玉钗受伤及电动车损坏的交通事故。本起事故经福州市长乐区公安局交通警察支队作出第350182500000001729号道路交通事故认定书，认定被告鄢雪清负事故全部责任。 张玉钗受伤后被送往福州市长乐区医院治疗，住院30天（从2019年10月5日至2019年11月4日）后出院，出院医嘱为门诊随诊，休息3个月等。2019年12月16日，张玉钗的伤情经福建行健司法鉴定所作出鉴定意见：误工期为120日、营养期为60日、护理期为60日。 现张玉钗因索赔未果，故诉至法院。 鄢雪清对事故发生经过及责任认定无异议，辩称事故发生时其所驾驶车辆在中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司投保有交强险和商业三者险。 中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司辩称，一、事故发生时鄢雪清所驾驶车辆在其公司投保交强险和限额为500000元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期内。二、事故发生后，其公司向鄢雪清垫付了5000元，在最后计算赔偿款时应当予以扣除。三、针对原告所诉请的各项损失，辩解如下：1、医疗费，应按10%扣减非医保。2、住院伙食补助费应当按照30元/天计算。3、营养费，原告没有构成伤残等级，不予认定营养费。4、误工费，原告没有证据证明其收入状况，不予支持误工费，即便支持也只能按照1650元/月的最低标准。5、护理费，应区分住院期间及出院后，出院后为部分护理，应当减半计算。6、交通费酌情认可300元。7、精神损害抚慰金，原告没有构成伤残等级，不予支持。8、鉴定费、诉讼费不属于保险赔偿责任。 本院经审理确认事实如下：对原、被告均无异议的讼争交通事故发生经过、责任认定和治疗经过、治疗经过、伤残等级鉴定及误工期、护理期、营养期鉴定，本院以原告所诉称的予以认定。同时诉讼中，张玉钗确认中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司已向其垫付了5000元。 对张玉钗所诉请的损失，本院予以确认为42796.23元【其中：1、医疗费16571.23元。2、住院伙食补助费900元（30元/天×30天）。3、营养费不予支持。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告主张营养费，却未提供其因本次事故致残的相应证据，故本院对其所主张的营养费不予支持。4、护理费7425元（住院期间护理费165元/天×30天+出院后护理费165元/天×50%×30天）。原告未提供护理人员及其具体收入情况，本院予以参照上一年度相同或相近的居民服务行业标准以165元/天予以确定护理费。原告出院后的护理费，因其未提供出院后护理依赖程度，本院予以按部分护理依赖予以确定护理费。出院后护理期，原告的伤情经评定护理期为60日，其已住院治疗30日，本院予以确定出院后尚需护理30日。5、交通费酌定300元。6、误工费16800元（4200元/月×120天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，原告未能提供证据证明其固定收及最近三年来的平均收入状况，其工作生活在城镇且当庭陈述日常工作为打零工，故本院参照与原告所从事的打零工相近的居民服务和其他服务行业职工平均工资标准结合原告自认的每月收入4200元/月（该标准低于居民服务和其他服务行业职工平均工资），予以按4200元/月的标准计算误工费。对于误工期，医疗机构建议休息天数和住院天数总数为120天，鉴定意见评定亦为120天，本院予以按120天计算误工期。7、鉴定费800元。8、精神损害抚慰金不予支持。原告主张精神损害抚慰金却未能提供证据证明其因本次交通事故受到损害致残及应当赔偿精神损害抚慰金的相关证据，故本院对其该诉请不予支持。 本院认为，讼争交通事故业经公安机关作出事故认定，且事故各方当事人均无异议，本院予以确认。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，鄢雪清负讼争交通事故的全部责任，中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司对事故发生时鄢雪清所驾驶车辆承保交强险和商业三者险，张玉钗所诉请并经本院确定的损失在交强险和商业三者险限额内，故本院判决由中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司予以赔偿张玉钗。保险公司在事故发生后向张玉钗垫付的5000元应在保险公司所负赔偿总额中予以扣减。 中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解。因该公司对于原告诉请的医疗用药中属于非医保用药的药品名称以及非医保用药的费用数额，既未予以明确，也未提供证据证明。同时中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司也未提供证据证明已就该免责条款进行提示或明确说明。此外，对伤者的用药系医疗机构根据伤者的病情所作评判，受害人不可能判断及决定用药的具体内容和范围，对非医保类用药的支出，受害人及投保人并无过错，保险公司亦未提交证据证明其中非医保费用系不合理、非必要费用，故对中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司所作医疗费应扣除非医保用药的辩解不予采纳。鉴定费系交通事故受害人在事故发生后为确定其损失而产生的必要费用，保险公司关于该费用不应由其承担的辩解，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下： 一、中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司应于本判决生效之日起10日内赔偿张玉钗37796.23元（已扣减中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司向张玉钗垫付的5000元）。 二、驳回张玉钗的其他诉讼请求。 如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1318.2元，减半收取计人民币659.1元，由张玉钗负担286.6元，由中国大地财产保险股份有限公司福州市青口支公司负担372.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  卓文贵 二〇二〇年五月二十二日 书记员  陈悦怡