湖北省随州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂13民终116号上诉人（原审被告）：閤成喜，男，1961年9月29日出生，汉族，住随州市曾都区。委托诉讼代理人：閤员员（閤成喜之子），住随州市曾都区。委托诉讼代理人：閤承文（閤成喜之弟），住广水市。被上诉人（原审原告）：晏红梅，女，1975年12月18日出生，汉族，住广水市。委托诉讼代理人：陈志东，湖北五合律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨玲玲，湖北五合律师事务所律师。上诉人閤成喜因与被上诉人晏红梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省广水市人民法院（2019）鄂1381民初449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。閤成喜上诉请求：撤销原判，发回重审。事实和理由：第一、閤成喜系受他人雇请的打工者，不应承担责任。2018年3月，启迪桑德环保资源股份有限公司（以下简称启迪公司）承包了广水市人民政府发包的乡镇污水处理工程。后启迪公司将工程转包给刘四元。刘四元又将工程中的混凝土分包给杜万宝。杜万宝又与閤成喜等多人约定，由閤成喜运输混凝土。閤成喜在运输混凝土的过程中，发生交通事故致晏红梅受伤。事发后，閤成喜多次向晏红梅提出閤成喜系打工者，不应承担责任。第二，一审确定的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费定额没有法律依据。第三，一审适用简易程序没有征得閤成喜同意，也不属于法定简易程序的情形。晏红梅辩称：如二审法院认定閤成喜系受他人雇请的打工者，同意发回后追加当事人。一审确定的赔偿标准正确。晏红梅向一审法院起诉请求：1.要求閤成喜依法赔偿医疗费、交通费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、后期治疗费等损失共计95000元；2.诉讼费由閤成喜负担。一审法院认定事实：一、交通事故发生时间：2018年10月23日9时10分。二、交通事故发生地点：广水市马坪镇街。三、事故车辆及事故当事人：閤成喜无证驾驶无号农用三轮运输车，与行人晏红梅相撞造成晏红梅受伤的伤人交通事故。四、交警事故认定内容：閤成喜负此事故的全部责任；晏红梅无责任。五、住院起止时间：2018年10月23日至2018年11月16日止，共计24天。六、住院支出医疗费金额：37905.76元。七、支付交通费数额酌定为：300元。八、司法鉴定时间：2019年5月24日；鉴定结论：晏红梅因交通事故致左足部损伤不构成伤残；伤后误工日150日；一人护理90日；营养90日；后期促进骨质生长、复查及取内固定物费用拟定为陆仟元。九、住院伙食补助费：标准100元/天×住院天数24天＝2400元。十、营养费金额：90元/天×30天＝2700元。十一、护理费金额：38897元/年÷365天/年×90天=9591.04元。十二、误工费金额：34455元/年÷365天/年×150天=14159.59元。十三、后期治疗费金额：6000元。十四、鉴定费金额：1565.5元。十五、晏红梅全部损失：以上各项损失累计74621.89元。十六、事故车辆投保的机动车强制责任保险情况：閤成喜无证驾驶无号农用三轮运输车，未投保交强险。一审法院认为，公民的生命健康权和财产所有权受法律保护，閤成喜由于全部过错侵害晏红梅的人身、财产权，依法应当承担民事赔偿责任。閤成喜向晏红梅赔偿损失共计74621.89元，予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第七十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、閤成喜于判决生效之日起二十日内赔偿晏红梅损失74621.89元；二、驳回晏红梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费975元，由閤成喜负担。经审理查明，晏红梅因本事故造成的损失有：医疗费37905.76元、交通费300元、住院伙食补助费2160元、营养费1500元、误工费14087.67元、护理费9591.04元、后期治疗费6000元、鉴定费1565.5元，共计73109.97元。本院对一审查明的事实予以确认。针对二审争议焦点，本院综合评判如下：关于閤成喜驾车肇事是否为职务行为的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。”第三百四十二条规定：“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持。”閤成喜一审中抗辩其不是撞伤晏红梅的肇事者，未主张其肇事行为是职务行为，且二审提供的两份证人书面证言在一审未提供，对证言真实性不能认定，不能证明其系履行职务行为，故对其提出的免赔主张不予支持。关于住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费的计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”随州市财政局制定的《随州市市级党政机关差旅费管理办法》第十六条第三款规定：“市内出差的，伙食补助费为每人每天90元。”根据上述规定，住院伙食补助费参照随州市国家工作人员出差标准按每人每天90元确定，一审按100元标准计算错误，应予纠正。故住院伙食补助费应为90元/天×住院天数24天＝2160元，一审法院多计算240元。按本地法院标准，营养费应按每天50元计算，一审按每天90元计算过高，故营养费应为50元/天×30天＝1500元，一审多计算了1200元。一审法院对护理费按2019年度湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资收入标准即38897元计算，符合规定。晏红梅户籍地在农村，一审法院对其误工费按2019年度城镇居民人均可支配收入标准即34455元计算没有法律依据，应按2019年度湖北省农林牧渔业在岗职工年平均工资收入即34280元计算应为34280元/年÷365天/年×150天=14087.67元，一审计算为14159.59元，多计算了71.92元。经核算，晏红梅的总损失为73109.97元，应由閤成喜赔偿。关于一审程序问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条第一款规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。”本案为交通事故引发的侵权纠纷，司法实践中通常适用简易程序，一审适用简易程序符合上述规定，并不需要征得閤成喜的同意。综上，閤成喜的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省广水市人民法院（2019）鄂1381民初449号民事判决；二、閤成喜于本判决生效之日起二十日内赔偿晏红梅损失73019.97元；三、驳回晏红梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费975元，由閤成喜负担；二审案件受理费546元，由閤成喜负担。本判决为终审判决。审判长 刘 莹审判员 周 鑫审判员 李 超二〇二〇年五月二十六日书记员 何沛俊