甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终1041号上诉人（原审被告）：张某，男，汉族，住兰州市城关区。被上诉人（原审原告）：甘肃润泰物业有限公司，住所地兰州市安宁区。上诉人张某因与被上诉人甘肃润泰物业有限公司（以下简称润泰公司）劳动争议一案，不服兰州市七里河区人民法院（2019）甘0103民初4022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张某上诉请求：1.撤销兰州市七里河区人民法院作出的(2019)甘0103民初4022号民事判决书改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或将本案发回重审;2.本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、关于上诉人与被上诉人是否签订了书面劳动合同，作为劳动者的上诉人有义务举证证明，作为用人单位的被上诉人更有义务举证证明。在用工期间不签订书面劳动合同是用人单位的违法行为。一审法院认为:“被告张某未在指定期限内提供其与原告润泰公司签订劳动合同的证据，故本院认为双方并未签订书面劳动合同。被告张某对此应承担相应的法律后果”，该认定明显错误。劳动者与用人单位建立劳动关系，若双方未签订书面劳动合同的，满一年后，根据《劳动合同法》第十四条：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，上诉人与被上诉人之间已建立无固定期限的事实劳动关系。再根据《劳动合同法》第八十二条之规定，未签书面劳动合同的不利后果更应该由用人单位承担，一审法院径直认定为劳动者承担不利后果，无任何法律依据。同时，劳动者和用人单位双方并未签订书面劳动合同，也就不存在双方在劳动合同中约定调岗合理情形的可能性。二、一审法院对被上诉人据以单方面调岗的证据认定不当，导致案件基本事实不清。上诉人之前是办公室主任一职，被上诉人直接将办公室主任变更为园区保安，明显缺乏合理性。同时，判断调动岗位是否具有合理性应综合考虑以下因素:用人单位经营必要性、目的正当性，调整后的岗位为劳动者所能胜任、工资待遇等劳动条件无不利变更。在本案中，一审法院仅因上诉人存在兼职、旷工行为，调岗后上诉人的工资水平未调整，进而认定被上诉人单方面调整上诉人的工作岗位具有合理性，缺乏法律依据，明显不当，严重损害了上诉人作为劳动者的合法权益。综上所述，一审法院因适用法律错误，认定事实不清，进而认定被上诉人调整上诉人的工作岗位具有合理性，侵犯了上诉人作为劳动者的合法权益。现请求贵院依法查明本案事实，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或将本案发回重审。润泰公司辩称，1.双方确实未签订劳动合同，对此上诉人要求被上诉人承担举证责任实属无稽之谈；2.上诉人在被上诉人单位工作期间，确实存在兼职和旷工行为，调整其工作岗位无可厚非，属于企业行使用工自主权；3.上诉状陈述错误，“被上诉人直接将上诉人变更为园区保安”，实际上调整后的工作岗位为安全主管；4.被上诉人的调岗具有合理性、合法性，并未损害上诉人合法权益。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。恳请贵院在查清案件事实的基础上给予公正裁决。润泰公司向一审法院起诉请求：1.请求判令原告不予支付被告经济补偿金53540元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告张某于2008年8月入职甘肃明珠电力房地产有限公司（以下简称明珠公司）。2009年11月11日，被告张某入职原告润泰公司，担任办公室专责一职。2014年，被告张某升任办公室主任。2018年1月26日，原告润泰公司聘任被告张某担任公司综合部经理一职，聘期为一年。双方并未签订书面劳动合同。因被告张某在职期间，先后私自担任甘肃中天恒瑞物业有限责任公司（以下简称中天公司）法定代表人和陕西华能输变电工程有限公司甘肃分公司（以下简称华能甘肃分公司）负责人，并存在旷工行为，2019年7月2日，原告润泰公司作出《甘肃润泰物业有限公司高中级管理人员聘任免职决定》并以甘润物〔2019〕6号文件下发了相关通知，免去了被告张某综合管理部经理职务，调整其至原告润泰公司下属的金雨小区物业管理处工作。2019年7月3日，金雨小区管理处发出《通知》，聘任被告张某为安全主管，负责小区设备、消防的安全管理工作。被告张某接到通知后，认为原告润泰公司未与其协商而单方面调动岗位，故未到岗上班。2019年7月11日，被告张某向原告润泰公司发出《解除劳动关系通知》，提出解除劳动关系并要求原告润泰公司支付经济补偿金58894元。双方协商未果。被告张某向兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求依法裁决被申请人支付经济补偿金58894元。2019年8月2日，该委作出七劳人仲裁字［2019］第176号《裁决书》，裁决如下：被申请人向申请人支付经济补偿金5354元/月×10=53540元。原告润泰公司对该裁决书不服，遂诉至法院。另查明，原告润泰公司已将被告张某的劳动报酬付清，并足额缴纳了被告张某在职期间的社会保险。再查明，被告张某离职前12个月的月平均工资为5184.57元。一审法院认为，本案的争议焦点在于原告润泰公司单方对被告张某进行岗位调动是否具备合理性。被告张某未在指定期限内提供其与原告润泰公司签订劳动合同的证据，故本院认为双方并未签订书面劳动合同。被告张某对此应承担相应的法律后果。同时，相关法律虽规定了劳动合同的协商变更,但并不意味着否定用人单位单方变更合同的权利。企业的生产经营状况随着市场竞争的形势和企业自身的情况而不断变化,根据自身生产经营需要调整员工的工作岗位属于企业用人自主权的重要内容,对企业的正常生产经营不可或缺,完全否认企业的单方变更权并不现实。同时,企业也不应该滥用单方变更权。具体到本案,原告润泰公司陈述其调动工作岗位的原因是被告张某在职期间存在兼职和旷工等违规行为。关于被告张某的兼职行为，被告张某虽辩称中天公司和华能甘肃分公司未实际营业，但未提供相应证据；且被告张某在与原告润泰公司劳动关系存续期间担任中天公司法定代表人和华能甘肃分公司负责人的行为显属不当。关于被告张某的旷工行为，被告张某辩称其不在岗是因工作需要，但未提供相应证据，故本院认为被告张某存在旷工行为。综上，原告润泰公司对被告张某的工作岗位调整决定系其作为管理人对员工过错的处理。原告润泰公司虽未在文件中陈述调岗原因，也未对被告张某的错误行为进行公示，存在一定的程序瑕疵，但其对被告张某的工作岗位调整决定具备合理性。庭审中，被告张某承认原告润泰公司为其足额缴纳了各项社会保险费，并及时足额支付了劳动报酬，也认可原告润泰公司为其所调整的岗位提供了必要的劳动保护和劳动条件，同时，被告张某认可原告润泰公司的规章制度并未违反法律、法规的规定，损害劳动者权益，且被告张某也并未提供原告润泰公司调岗后降低其薪酬的证据。综合判断,原告润泰公司此次工作岗位调整属于其内部管理权的合理行使,被告张某以此次调整工作岗位为由解除劳动合同,进而要求润泰公司支付经济补偿金,缺乏法律依据,本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法〉》第六十四条、第六十五条规定，判决：原告甘肃润泰物业有限公司无需支付被告张某经济补偿金53540元。案件受理费10元，由原告甘肃润泰物业有限公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据，二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。二审另查明，甘肃中天恒瑞物业有限责任公司2014年2月20日注册登记，经营范围为物业管理、水电暖维修等，2016年11月25日注销；陕西华能输变电工程有限公司甘肃分公司2017年12月25日申请登记，2018年1月9日成立，经营范围为电力工程的安装、线路的施工；电气设备、电线电缆、输变电工程的施工与设计；机电工程的安装施工；物业管理；电气设备、电线电缆的销售；计算机网络工程施工；售电业务、购电业务。润泰公司经营范围为物业管理、室内装修工程、房屋租赁、小区停车服务、车辆租赁、二手车交易、供暖服务等。本院认为，用人单位对劳动者作出岗位调整，涉及企业的经营管理自主权范畴，法律应具有更多的弹性和张力，不能一概否认用人单位根据实际情形对其员工工作岗位的“合理性”调整。润泰公司称因张某存在兼职和旷工而决定调整其工作岗位，关于张某的兼职行为，张某称甘肃中天恒瑞物业有限责任公司未实际营业，已于2016年11月25日注销；陕西华能输变电工程有限公司甘肃分公司也未实际营业。上述二公司登记信息显示张某为二公司负责人。张某在润泰公司办公室、综合部工作多年，位于公司核心部门，在外又先后注册与本公司业务有关的其他公司,润泰公司认为张某并不适合继续担任综合部经理职务，决定将其调整至金雨小区物业管理处工作，属于用人单位对劳动者作出岗位调整，并无明显的不合理性。2019年7月2日岗位调整后，张某于2019年7月10日提出与润泰公司解除劳动关系，张某未实际到调整后的工作岗位工作，金雨小区通知其为小区安全主管，张某称对此并不知晓，但也无有效证据证明调整后工作岗位实际为金雨小区保安。因调岗后张某未到调整后工作岗位工作，且在调岗时未决定薪酬，无法判断调岗后薪酬发生明显变化。因此，润泰公司决定调整张某工作岗位的行为不存在违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定导致劳动者单方解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形。因此，本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条要求润泰公司支付经济补偿金，张某的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，张某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张某负担。本判决为终审判决。审判长  李淑琴审判员石林审判员刘桂刚二〇二〇年五月十三日法官助理张琼琰书记员徐倩