杭州市临安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0185民初3107号 原告：汪明财，男，1982年8月21日出生，汉族，安徽省宣城市人，住安徽省宣城市宣州区。 委托代理人武晓宇，浙江北鼎律师事务所律师。 被告：张建超，男，1976年7月15日出生，汉族，安徽省宣城市人，住安徽省宣城市宣州区。 委托代理人：邹可雨，安徽省宣城市宣州区澄江法律服务所法律工作者。 被告：北京世纪海润建筑工程有限公司，住所地北京市密云区东邵渠镇政府办公楼210-388，统一社会信用代码91110228694996366W。 法定代表人：李霞，系该公司总经理。 委托代理人：唐燕飞、兰刚，浙江满江红律师事务所律师。 原告汪明财诉被告中铁建设集团有限公司华东分公司、被告张建超生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年6月4日受理后，依法由审判员汤常军适用简易程序进行审理，后原告申请撤回对被告中铁建设集团有限公司华东分公司的起诉，本院予以准许，原告同时申请追加北京世纪海润建筑工程有限公司为被告参加诉讼，本院据此追加北京世纪海润建筑工程有限公司为本案被告，并于2019年10月23日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，依法转为普通程序组成合议庭于2020年5月18日再次公开开庭进行了审理，原告汪明财的委托代理人武晓宁、被告张建超的委托代理人邹可雨、被告北京世纪海润建筑工程有限公司的委托代理人兰刚到庭参加诉讼。审理中，本院依案情将本案案由变更为提供劳务者受害责任纠纷。本案现已审理终结。 原告汪明财诉称：原告于2018年9月25日到被告张建超承包的杭州市临安区滨湖天地工地上从事木工工作，该工地属于被告北京世纪海润建筑工程有限公司承建。2018年10月6日中午12点半左右原告在工作过程中从架子上摔落。当日，被送至临安中医院急诊处救治，经医院检查确认：本次摔落造成原告脾破裂、肋骨骨折、皮肤裂伤。因为受伤情况比较严重，医院马上对原告进行了脾脏切除手术。术后原告在医院接受多日治疗，最终在2018年10月30日出院。出院后，原告就本次事故所造成的损害多次找被告协商解决，但均无果。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。为此，请求法院判令：一、两被告赔偿原告各项损失共计人民币278873.2元，其中：残疾赔偿金27302元×20×30%=163812元；误工费：66432元÷12×4=22144元；护理费：66432元÷12×2=11072元；住院伙食补助费：50元×26天=1300元；营养费：30元×90天=2700元；子女抚养费：19707元×8÷2×30%=23648.4元和19707元×16÷2×30%=47296.8元；鉴定费1900元；精神损害抚慰金5000元。二、本案诉讼费用由二被告承担。 为此，原告汪明财向本院提供了如下证据： 1、电话录音光盘一张、电话录音翻译稿一份，欲证明原告在北京世纪海润建筑工程有限公司承建的工地提供劳务时受伤的事实。 2、考勤表复印件一份，欲证明原告在北京世纪海润建筑工程有限公司承建的工地工作的事实。 3、病历本复印件一份、住院病案首页一页、临安中医院入院记录一份、手术记录单一份、出院记录一份、彩色多普勒超声检查报告单一份、CT检查报告单两份、长期医嘱单一份、临时医嘱单一份，欲证明原告受伤后接受治疗的情况。 4、乔娜娜工资证明复印件一份，欲证明乔娜娜为原告妻子，原告受伤后由其妻子照顾，护理费应按照乔娜娜的月平均工资计算。 5、模板工程集体承包协议复印件一份，欲证明被告张建超从被告北京世纪海润建筑工程有限公司处承包案涉模板工程的事实。 6、医学影映片十一份，欲证明原告的伤势情况。 7、亲属关系证明一份，欲证明汪瑞、汪佳琳需原告抚养的事实。 审理中，原告汪明财申请对其残疾等级和误工、护理、营养期进行鉴定，本院依法委托杭州华硕司法鉴定中心进行了鉴定。 被告张建超辩称：一、原告受伤是事实，但是从原告提供的证据考勤表可证明原告是按月考勤的，应按工伤程序索赔；二、即使原告不按工伤索赔，按雇佣关系维权，也应直接起诉北京世纪海润建筑工程有限公司，根据被告张建超与北京世纪海润建筑工程有限公司签订的安全责任书第五条第3款规定，该公司应该给工地施工人员购买相应保险，但公司未给工人购买保险，且被告张建超不具备承包资质，北京世纪海润建筑工程有限公司已违反相关法律规定，且原告在工地受伤自身也有过错；第三，根据被告张建超与北京世纪海润建筑工程有限公司签订的承包合同第九条第2款约定，发生意外事故损失超出一万元的责任如何承担双方没有约定，应视为超出10000元的损失由北京世纪海润建筑工程有限公司承担责任。原告因受伤造成的损失远超10000元，根据该条约定，赔偿责任的主体不应是被告张建超。综上，请求法院驳回原告针对被告张建超的诉讼请求。 为此，被告张建超向本院提供了模板工程集体承包协议复印件一份，欲证明按被告张建超与北京世纪海润建筑工程有限公司签订的承包协议约定：如发生事故损失在10000元以内由被告张建超承担，超出10000元由北京世纪海润建筑工程有限公司承担。 被告北京世纪海润建筑工程有限公司辩称：我公司对原告不存在侵害行为，故无需承担责任。被告张建超从我公司分包木工劳务，无需资质，原告在施工过程中不慎摔伤，并不属于安全生产事故，况且从被告张建超与我公司签订的协议分析，应属承揽合同关系，我公司即使要承担责任，也是按份责任，该协议第9条的约定是指损失小于10000元的由被告张建超承担，但并不是说损失超过10000元了就由我公司承担。本案事故是因原告自己未尽到足够的安全注意义务而造成的，我公司已尽到了必要的安全管理责任，故应由原告自己承担主要责任。原告主张的部分损失金额过高，其中护理费应按原告妻子的工资标准计算。另我公司已垫付了各项费用合计35543.79元。综上，请求法院依法处理。 为此，被告北京世纪海润建筑工程有限公司向本院提供了医疗门诊收费票据三份、住院收费票据一份、木工收条一份、支条一份，欲证明被告北京世纪海润建筑工程有限公司已经为原告垫付费用共计人民币35543.79元的事实。 对原、被告提供的证据和杭州华硕司法鉴定中心出具的鉴定结论，经庭审质证，本院认证如下： 一、对原告汪明财提供的证据： 证据1，被告北京世纪海润建筑工程有限公司认为录音的真实性无法确认，被告张建超表示该通话系原告与他人之间发生，故对此并不清楚，本院经审核，结合其他证据综合分析判断，对原告在案涉工地施工时受伤的事实予以认定。 证据2，被告北京世纪海润建筑工程有限公司认为该考勤表系复印件，故对其真实性不予确认。被告张建超认为该考勤表系原告等人自行记录，对此并不清楚，本院经审核，结合其他证据综合分析判断，对原告在案涉工地施工时受伤的事实予以认定。 证据3、5、6、7，两被告对真实性均无异议，本院予以采信。 证据4，两被告表示对其真实性无法确认，本院经审核认为，原告主张按原告妻子的工资标准计算护理费，按此计算应为每天152元，对此本院予以认可。 二、对被告张建超提供的模板工程集体承包协议，原告对其真实性无异议，但认为该协议并不能约束原告主张权利，被告北京世纪海润建筑工程有限公司认为协议第九条的约定是指损失小于10000元的由被告张建超承担，但并不是说损失超过10000元了就由公司承担。本院经审核，对被告北京世纪海润建筑工程有限公司的质证意见予以采纳。 三、对被告北京世纪海润建筑工程有限公司提供的证据，原告和被告张建超均无异议，本院予以采信。 对本院委托杭州华硕司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书和鉴定费1900元，原、被告均无异议，本院予以采信。 根据以上证据和当事人陈述，本院查明本案事实如下： 杭州市临安区滨湖天地湖山一品项目由被告北京世纪海润建筑工程有限公司承建，该公司承建后将其中的主体模板施工等业务分包给了被告张建超，原告汪明财在施工中从事木工。2018年10月6日，原告汪明财在被告张建超承包的工地上施工时摔伤，后被送医治疗。审理中，经鉴定，原告之伤已构成一项八级残疾等级，并需误工期120天、护理期60天、营养期90天。另查明，原告受伤后，被告北京世纪海润建筑工程有限公司已支付原告医疗费31543.79元，另通过被告张建超转付原告现金4000元。 本院认为，从本案事实分析，原告汪明财在为被告张建超提供劳务的过程中摔伤属实，对因此而造成的损害，因原告在施工过程中自己未尽到足够的安全注意义务，应自负一部分责任。被告张建超作为接受劳务的一方，未尽到足够的安全管理义务，本院酌情确定由其承担35%的赔偿责任。被告北京世纪海润建筑工程有限公司作为工程的承包人，在选任模板工程施工承包人过程中，存在选任不够谨慎和相应管理不够到位的过错，本院酌情确定其承担35%的赔偿责任。原告的损失，结合其诉讼请求，经审核，本院确认如下：医疗费31543.79元、残疾赔偿金27302元×20年×30%=163812元、误工费：66432元÷12×4=22144元、护理费：152元×60天=9120元、住院伙食补助费：50元×23天=1150元、营养费：30元×90天=2700元、子女抚养费：19707元×7÷2×30%=20692.35元和19707元×15÷2×30%=44340.75元、鉴定费1900元，合计为297402.89元，该款由被告张建超赔偿35%为104091元，由被告北京世纪海润建筑工程有限公司赔偿35%亦为104091元。另因原告已构成八级残疾，根据原告的诉讼请求，本院酌情确定由两被告各赔偿原告精神损害抚慰金2500元。综上，被告张建超应赔偿原告汪明财损失为106591元。被告北京世纪海润建筑工程有限公司应赔偿原告汪明财损失为106591元，扣除其已经支付的35543.79元，尚应支付71047.21元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下： 一、被告张建超应赔偿原告汪明财各项损失共计人民币106591元，款限在本判决生效后十日内付清。 二、被告北京世纪海润建筑工程有限公司尚应赔偿原告汪明财各项损失71047.21元，款限在本判决生效后十日内付清。 三、驳回原告汪明财的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1794元，由原告汪明财负担651元，被告张建超负担686元，由被告北京世纪海润建筑工程有限公司负担457元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  汤常军 人民陪审员  王旭东 人民陪审员  薜智江 二〇二〇年五月二十二日 书 记 员  王 芳 附：相关的法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。