甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初3248号原告（反诉被告）：甘肃西夏家俱有限责任公司，住所地：甘肃省兰州市城关区上坪开发园区188号。法定代表人：郭维山，该公司经理。委托诉讼代理人：党金鹏，甘肃合睿律师事务所律师。被告（反诉原告）：陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店，住所地：甘肃省成县城关镇滨河北路。负责人：张小莉，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕同起，甘肃同谷律师事务所律师。委托诉讼代理人：折海燕，女，1977年3月24日出生，汉族，该酒店总经理助理，住甘肃省成县。原告（反诉被告）甘肃西夏家俱有限责任公司与被告（反诉原告）陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店定作合同纠纷一案，本院于2019年3月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）甘肃西夏家俱有限责任公司的委托诉讼代理人党金鹏，被告（反诉原告）陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店的委托诉讼代理人吕同起、折海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃西夏家俱有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原被告之间2017年7月5日签订的《酒店家具定制合同》；2、请求判令被告承担违约金579956.1元；3、请求判令被告赔偿原告损失2283988元（其中：已加工成品家具价值1631200元，已购买原材料价值572788元，仓储费80000元），减去剩余履约定金585020元，被告实际向原告支付损失款1698968元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年7月5日，原、被告签订《酒店家具定制合同》，约定原告给被告承揽定作酒店家具，合同总价款5799561元。双方约定，合同签订之日起3日内，被告向原告支付合同总额的30%（即1739868元）作为履约定金。分批发货分批付款，固装在初检合格后向原告支付当批产品的65%作为进度款，活动家具在初检合格后原告支付当批产品的剩余65%作为进度款，款到发货，质保金5%。合同签订当日，被告支付定金200000元，此后，被告提出其银行贷款正在办理之中，履约没有问题，请原告及时购买材料组织生产，银行贷款一旦到位，立即向原告付清全部履约定金，并按约定支付进度款。原告遂开始购买原材料、组织工人加工生产，2018年1月，被告到原告工厂对家具进行了初检，产品合格。2018年3月23日，被告向原告支付定金1500000元（尚欠定金39868元）。在尚欠定金、65%的进度款未付的情况下，被告请求发货，于是原告从2018年4月13日开始发货，到2018年10月16日原告共向被告发货并完成安装家具1114980元；而且，为履行合同，原告已按约定加工成品家具价值1631200元，购买原材料价值572788元。期间被告再未支付一分钱。在原告完成最后一批家具固装安装后，被告突然单方提出将原来约定的酒店10层家具供货安装减为3层供货安装，将10层的履约定金冲抵3层的货款，剩余款项退回被告，对原告已经完成加工的成品家具和已经购买的原材料等损失不予考虑。因原告为履行合同，已加工成品家具1631200元，已购买原材料572788元，故未同意被告的无理要求。2018年11月19日，被告委托律师发来《律师函》，通知原告终止合同，单方毁约。被告的行为已构成根本违约，故诉至法院。被告陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店辩称，我方同意解除合同，但原告的其他诉讼请求我方不予认可。一、原告所述与实际情况不符：1、《酒店家具定制合同》中约定合同价款暂定为5000000元，但最终确定定作三层。《酒店家具定制合同》笫二条第一项明确约定：最终定作价款以被告实际定作数量为准。并不是原告诉称被告突然将约定十层单方变为三层而是实际只定作了三层。且原告至今只做了三层而且尚未完成。2、《酒店家具定制合同》第七条约定的是价款支付时间和支付方式该条一款约定的“履约定金”并非法律意义上的定金而是订金。这一点从该条约定的所有内容整体分析不难看出30%是预付款即订金而不是定金。该合同中定金为30%明显不符合法律规定。现按照双方约定三层工程计算被告已付款1773500元不存在资金不足履约定金未付清的问题。3、原告诉称其加工成品家具价值1646200元，被告于2018年1月至原告工厂对家具进行了初检产品合格的事实明显不存在。当时原告尚未进场施工，且按合同约定原告拟交付成品家具三日前以书面形式通知被告，但被告至今未收到书面交货通知，被告公司董事长虽然在兰州出差时到原告的工厂实地考察去了一次，但未验收，且原告诉称被告至其起诉之时尚欠定金39868元，但依据法律规定定金合同从实际交付定金之日生效。故原告认定起诉之日双方的合同尚未生效，在此情况下原告已将价值1646200元的活动家装加工完成，其起诉事实前后矛盾明显不能成立。从前条所述事实和情节明显看出双方实际定作三层，被告付款1773500元不存在拖欠货款的事实，且合同约定的工期是85天，但原告从2018年4月至其2019年3月近1年时间尚未完成三层的所有工程，足以说明被告没有履行合同的能力，更不存在完成价值1646200元成品家具的事实。二、原告于2019年6月提出证据保全申请已严重超过了举证期限，法庭采取的证据保全措施不符合法律规定。三、被告不存在单方毁约行为，是原告以其实际行动表明不履行合同义务。被告于2018年11月发的《律师函》是因为原告在三层尚未完成、质量严重不合格，多次责成其整改、长期停工的情况下，被告才发函提出协商终止合同事宜的。之后原告与被告协商于2019年2月-3月期间恢复施工，完善三层工程。但最后仅派了两个人敷衍了事，后再无消息。这些事实充分证明原告不履行合同义务。综上，原告之诉因缺乏事实而不能成立，依法应予驳回。反诉原告陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店向本院提出反诉请求：1、依法解除反诉原告与反诉被告签订的《酒店家具定制合同》；2、依法责令反诉被告承担因工程质量不合格和工期延误导致合同不能履行给反诉原告造成的损失未完成工程量的10%即68063.2元；3、责令反诉被告退还反诉原告超付款968387元；4、诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：反诉原告因酒店二期扩建工程装修事宜，于2017年7月5日与反诉被告签订了《酒店家具定制合同》，合同约定，由反诉原告定制反诉被告的家具，反诉被告按照反诉原告确认的家具深化图作为反诉被告制版的依据制作安装，约定工期85天，定作款以反诉原告实际定作的数量为准。合同签订后，先后三次，付给反诉被告1773500元，双方商定暂安装三层，反诉被告于2018年4月6日进场安装。在合同履行过程中，反诉被告没有严格按照样板间的标准制作安装，反诉原告发现反诉被告安装的家具存在木饰面与样板间颜色相差较大、木饰面安装连接处凹凸不平等质量问题。为此，反诉原告方多次口头、电话通知反诉被告整改，在多次告知无效的情况下，反诉原告于2018年10月13日又以书面方式通知反诉被告整改。但是，反诉被告一直不予整改。反诉原告又于2018年11月16日委托单位法律顾问吕同起律师给反诉被告发了律师函，督促反诉被告与反诉原告及时协商处理问题。在此情况下，反诉被告的法人与反诉原告经过协商，双方同意将未完成的三层继续完善，但反诉被告一直未安排人员继续施工，导致合同无法继续履行。反诉被告施工期间完成的工作量，只有三层48间房的走廊木饰面、皮板硬包、固装家具的安装，有27间基本合格。经反诉原告核算，三层全部竣工的总工程量为1485745元，反诉被告完成的工程量为805113元，未完成的工程量为680632元，故提起反诉。反诉被告甘肃西夏家俱有限责任公司辩称，反诉原告的陈述与事实不符，《酒店家具定制合同》签订前，双方协商，反诉原告给反诉被告支付了73500元，由反诉被告加工安装样板间两间（标间、单间各1间），样板间经反诉原告验收合格后，双方才于2017年7月5日签订了《酒店家具定制合同》。因此，73500元履行的是“样板间合同”的款项，不是《酒店家具定制合同》的款项；双方合同标的为12层，反诉原告所谓“双方商定暂安装三层”的说法没有事实依据；反诉被告对反诉原告所述的质量瑕疵已经整改到位，反诉被告于2019年2月25日派人到现场进行处理。工期延误是因反诉原告延期付款造成的，不利后果应由反诉原告自负。木饰面色差符合反诉原告所选天然木饰面的特点，且因反诉原告延期付款，一年之后新交付的家具与经过一年氧化的样板间之间存在色差，在所难免，故反诉原告以工程质量和工期延误为由要求反诉被告承担相关责任的反诉请求不能成立，请依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月5日，原告（合同乙方）与被告（合同甲方）签订《酒店家具定制合同》一份，约定甲方委托乙方定作家具，甲方定作的具体家具名称、款式、规格、数量、单价、材料等明细单见附件一，合同总价款暂定为5799561元，最终定作款以甲方实际定作数量为准；合同签订后乙方根据甲方提供的图纸和技术资料要求（见附件二）制作家具深化图，经甲方盖章或签字确认后，并确认布板、皮板、色板等；自甲方签字确认之日起在85天内向甲方交付全部家具产品。其中样版经甲方确认后，由甲、乙双方代表当面封签，留存甲方保管，作为验收的依据；乙方拟交付成品家具三日前以书面形式通知甲方，乙方制作的家具产品到达甲方指定收货地点后，甲方制定的收货人（即收货单签收人）张总须在三日内负责清点接收完毕；乙方进场安装完毕后三日内，甲方须组织验收，发现与样版不符的须在三日内提出书面异议，由乙方负责维修或更换，验收合格的，甲方须在验收单上确认合格，甲方逾期未组织验收或逾期未提出任何书面异议的，视为验收合格；自本合同签订之日起3日内甲方向乙方支付合同总额的30%（即：1739868元）作为履约定金，乙方完成固装批量家具组装工作准备包装前，书面函件或以电话形式通知甲方到厂初检。甲方在收到通知后三日内进行初检。分批发货分批付款，固装在初检合格后乙方支付当批产品的剩余65%作为进度款，活动家具在初检合格后乙方支付当批产品的剩余65%作为进度款，款到发货，质保金5%；有下列情形之一者，合同得以解除：1、经甲、乙双方协商一致解除本合同；2、甲方以书面形式通知乙方解除本合同；3、甲方不履行初检、接收、验收、通知等协助义务，经乙方催告后在合理期限内仍不履行协助义务的，乙方有权解除合同；4、甲方不按照本合同约定的期限向乙方支付价款，经乙方催告后在合理期限内仍不支付的，乙方有权解除合同；5、其他原因导致合同无法继续履行的。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行部分，甲方仍须支付价款。因合同解除导致乙方所遭受的经济损失由甲方负责赔偿。乙方未按本合同约定的质量标准交付产品，应当限期整改或更换。乙方逾期未进行整改、更换或经整改、更换仍不合格的，甲方可酌情减少价款，但甲方同意利用或实际已投入使用的，不在此列。甲方逾期付款的，每逾期一天，甲方按逾期付款金额1‰的比例向乙方支付违约金；甲方中途解除合同，应当向乙方支付合同总价10%的违约金，并赔偿乙方由此造成的损失。后原告采购木皮、组织工人制作乙方定作的家具。2018年4月13日至2018年10月6日，原告陆续将加工好的衣柜侧板、衣柜帽、衣柜长门子等发至被告所在地。原告后安排工人进场安装。2018年10月13日，被告向原告出具《整改通知》一份，上书“你公司承包了成州国际大酒店二期6-14层22-24层、客房走廊木饰面、皮板硬包、固装家具、活动家具等，12-14层正在施工安装，目前出现问题如下：1、单间、标间所有固装衣柜、酒柜、洗手台柜木饰面颜色不一致，与样板间颜色相差较大；2、单间床屏木饰面颜色与样板间颜色不符合；3、衣柜正面上方木饰面安装连接处凹凸不平；以上问题须尽快落实限期整改，必须按照七楼样板间颜色质量进行整改施工安装，如果不按照样板间的质量颜色制作安装，验收不合格造成的一切损失由乙方负全责任”。2018年11月19日，被告向原告出具《律师函》一份，上书“甘肃西夏家具有限公司：你公司与陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店签订的《酒店家具定制合同》，在合同履行过程中，因你方工程质量严重不符合要求，责令整改，你方拖延时间至今未整改落实，导致合同无法继续履行，现陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店就你方工程量初步核算如下：一、双方约定暂装修12-14层每层16间房，3层共计标双48间；总造价：1485745元；二、给甘肃西夏家具装修公司付款：1773500元；三、目前甘肃西夏家具公司到成州国际大酒店二期现场安装12-14层27间标间基本符合要求，工程总造价为：805113元，12-14层单间21间木饰面不符合要求，未完成工程总造价为：680632元，现应退款：968387元。以上数据，我作为陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店法律顾问已经过核对，走廊部分你方至今未报价，其余部分基本属实，因为是单方核算，郑重通知你公司及时与成州国际大酒店协调合同终止及核算事宜，成州国际大酒店暂不追究工期延误及工程质量事宜，望在七个工作日内与酒店及时协商解决。否则，成州国际大酒店将依法提起诉讼，通过法律途径解决此事。”后经原、被告协商，原告公司派人于2019年2月25日至3月6日至被告处进行整改。另，原告于2019年6月17日申请就已加工完成的家具进行登记、保全，本院于2019年6月26日至原告公司就仓库内的家具进行证据保全。庭审过程中，原告就申请司法评估，经本院委托甘肃金诚信房地产股价有限责任公司进行评估，甘肃金诚信房地产股价有限责任公司于2019年11月7日出具甘金工鉴字（2019）第318号《工程造价鉴定意见书》，鉴定结果：工程总价款2509734.11元，其中：1、已经完成施工的成州国际大酒店12-14层家具安装工程价值为1161198.61元（其中包括已运至现场未施工的材料费55156.61元）；2、已经完成定作生产的活动家具价值为1348535.5元。庭审中，被告仅对12-14层家具安装工程及活动家具的价值予以认可。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：当事人协商一致，可以解除合同。第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原、被告签订的《酒店家具定制合同》系当事人真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效合同，双方应按照合同约定履行各自的权利义务。现原、被告均诉请解除《酒店家具定制合同》，不违反法律规定，本院依法予以确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。庭审中，原、被告就成州国际大酒店12-14层共计27件标间及21件单间已安装完成的事实予以认可，对最终定作的内容、已支付的合同价款等存在争议，结合原、被告提交的证据，本院就双方争议部分，分析如下：一、双方对最终定作内容的争议。《中华人民共和国合同法》第七十七条规定：当事人协商一致，可以变更合同。本案中，依据《酒店家具定制合同》约定，被告单方变更定作家具产品要求的，须以书面形式提前通知原告，由此增加的定作费用或导致原告经济损失的，由被告承担。现被告主张实际定作数量系成州国际大酒店12-14层共计27件标间及21件单间，但根据合同中暂定的合同总价款，可以推定原、被告于2017年7月5日签订合同时约定定作内容为6-14层及22-24层，被告未提交书面变更协议等证据证明最终定作数量系12-14层，且原告将除12-14层以外其他楼层定作家具发至被告处，被告亦未表示拒收，故本院对被告辩称最终确定定作三层不予认可。二、双方对已支付合同价款的争议。根据合同约定，自合同签订之日起3日内，被告向原告支付合同总额的30%，即17398686元作为履约定金。庭审中，原、被告均认可被告于2017年4月29日向原告支付73500元，用以支付原告前期装修完成的样板间费用；于2017年7月5日向原告支付200000元，于2018年3月份向原告支付1500000元，用以支付合同约定的履约定金。现原告主张被告未按照合同约定支付完毕履约定金，被告主张已按照合同约定超付履约定金，本院考虑到样板间位于7楼及7楼系合同中约定的定作内容，庭审中原、被告均认可样板间装修在合同约定的范围内，根据支付时间推断，样板间系涉案合同签订前完成验收的部分，扣减样板间装修费用后，被告应先行向原告支付的30%的履约定金亦超出被告已支付的1700000元，且被告未按合同在约定期限内支付履约定金，故原告认为被告违约在先，行使不安履行抗辩权的主张，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行采取补救措施或者赔偿损失等违约行为。第二百五十八条规定：定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。本案中，被告在约定期限内未支付付款义务，已构成违约，应当承担违约责任。对于经鉴定的已经完成施工的成州国际大酒店12-14层且在《酒店家具定制合同》范围内的家具安装工程价值为1106042元的（已扣除已运至现场未施工的材料费），原告有权要求被告全额支付该定作款。对于存放于原告家具厂仓库的家具，被告在履行合同期间擅自变更定作合同内容，取消原定生产的家具数目，造成原告已加工完成的家具积压在库，且因定作家具具有特定性，无法使用在其他订单中，故原告请求被告赔偿已加工成品家具损失，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告已加工完成的家具应交付被告继续使用。具体损失经甘肃金诚信房地产股价有限责任公司评估，结合其出具的甘金工鉴字（2019）第318号《工程造价鉴定意见书》，原告已完成定作生产的活动家具及运至现场未施工的材料费共计1403692.11元（已包含已运至现场未施工的材料费），被告对此应承担赔偿责任。至于原告依据合同和约定，要求被告承担逾期付款违约金579956.1元的请求，被告未按合同约定支付履约定金及进度款，违约在先，原告为完成合同约定的家具数量，前期购买原材料及安排工人，实际存在损失，故原告的该项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。原告要求被告赔偿已购买原材料款572788元的诉讼请求，原告提供与榆中威虎山贴面板厂货物供销合同书及购货清单，于法有据，经本院核算，剩余原材料价值559788元，本院对此金额予以支持。原告要求被告赔偿仓储费80000元的诉讼请求，未提供证据，但考虑到被告所定作家具的数量及仓储时间，本院酌情认定仓储费20000元。反诉原告主张反诉被告未严格按照样板间的标准制作安装，木饰面与样板间颜色相差较大、木饰面安装连接处凹凸不平等，因原、被告在合同中对家具的颜色、色差并无明确约定，且使用木饰面的家具因使用材质不同，存在木材天然的色差，故呈现颜色也不相同。反诉被告已于2019年2月进行整改，整改后，反诉原告亦未提出其他问题。根据反诉原告提供的照片及微信记录，反诉被告制作的家具确定存在一定的色差，但色差尚在可接受的范围内。除色差外，反诉原告并未提出鉴定也未提供其他证据证实存在质量问题，本院依法不予采信，对反诉原告主张因反诉被告工程质量不合格导致合同不能履行造成的损失进行赔偿的反诉请求，本院不予支持。综上，就上述双方的争议，被告应向原告支付本案所涉工程已经施工完成价值1161198.61元的家具款，已经完成定作生产的价值1348535.5元的活动家具款，违约金579956.1元，原材料款559788元，仓储费20000元，扣除被告已支付1773500元，被告还应向原告支付1895978.21元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第九十七条、第一百零七条、第二百五十八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告甘肃西夏家俱有限责任公司与被告陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店于2017年7月5日签订的《酒店家具定制合同》；二、被告陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店于本判决生效十日内支付原告甘肃西夏家俱有限责任公司已经完成定作生产的活动家具736234.11元、违约金579956.1元、原材料款559788元，仓储费20000元，以上共计1895978.21元；三、原告甘肃西夏家俱有限责任公司将已完成定作生产的活动家具及剩余原材料于本判决生效之日起十日内交付被告陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店使用；四、驳回原告甘肃西夏家俱有限责任公司其他的诉讼请求；五、驳回反诉原告陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25251元，由原告（反诉被告）甘肃西夏家俱有限责任公司负担4244元，被告（反诉原告）陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店负担21007元；反诉费14228元，由被告（反诉原告）陇南荣鑫矿业有限责任公司成州国际大酒店负担。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  卢 凯审 判 员  张永强人民陪审员  靳 果二〇二〇年五月六日书 记 员  王雅雯