云南省会泽县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0326民初3625号原告：云南富国投资有限公司。住所地：云南省昆明市五华区顺城写字楼A幢23层2301号。统一社会信用代码：91530102309573931F。法定代表人：白兴晶，总经理。委托诉讼代理人：欧阳嘉晟，北京盈科（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。被告：威宁县海拉乡小山煤矿（普通合伙）。住所地：贵州省毕节市威宁彝族回族苗族自治县海拉乡。统一社会信用代码：91520000688410242B。执行事务合伙人：王德平、徐仁讯。委托诉讼代理人：王洪，云南恒志律师事务所律师。特别授权代理。被告：王德平，男，1961年7月13日出生，汉族，住云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人：王洪，云南恒志律师事务所律师。特别授权代理。被告：赵德志，男，1960年2月21日出生，汉族，住云南省曲靖市会泽县。被告：保明忠，男，1965年11月10日出生，回族，住云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人：王洪，云南恒志律师事务所律师。特别授权代理。被告：赵德忠，男，1953年4月3日出生，汉族，住云南省曲靖市会泽县。原告云南富国投资有限公司与被告威宁县海拉乡小山煤矿、王德平、赵德志、保明忠、赵德忠买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告云南富国投资有限公司的委托诉讼代理人欧阳嘉晟、被告威宁县海拉乡小山煤矿的委托诉讼代理人王洪、被告保明忠及其委托诉讼代理人王洪、被告王德平的委托诉讼代理人王洪到庭参加诉讼，被告赵德志、赵德忠经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云南富国投资有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付货款3034003.2元；2.请求判令被告自2016年3月31日起，以3034003.2元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%向原告计付逾期付款利息损失至债务全部清偿之日止（暂计算至2019年11月18日，应付逾期付款利息损失为797437.37元）；第1、2项金额合计为3831440.37元。3.请求判令被告承担本案的诉讼费、保全费。事实和理由：2016年1月30日，原被告在曲靖市会泽县签订《煤炭购销及结算合同》，合同主要内容为：“1、原告将其所有的25283.36吨原煤出售给被告。2、因该原煤一直存放于被告煤矿场地，故该协议生效后即视为完成交付，原告立即撤出看管人员。3、煤炭出售单价120元／吨，销售总价为3034003.2元。4、乙方承诺按以下时间分期向甲方支付货款：（1）2016年3月31日之前支付800000元；（2）2016年6月30日前支付800000元；（3）2016年9月30日之前支付800000元；（4）2016年12月30日前支付尾款634003.2元。5、乙方未按照合同约定时间支付任何一期的货款，甲方有权要求乙方支付各期全部未付货款。6、任何一方均有权向协议签订地法院起诉解决。”原告已在合同生效当日撤出看管人员、履行完毕原煤交付义务。但截至起诉之日被告一直未按合同约定履行过任何一期货款支付义务，即截至起诉之日被告仍欠原告货款3034003.2元。被告逾期未支付货款已构成根本违约，应自合同约定的第一期货款支付之日（2016年3月31日）起以全部货款3034003.2元为基数按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条第4款之规定向原告计付逾期付款利息损失至债务全部清偿之日止（暂计算至2019年11月18日，应付逾期付款利息损失为797437.37元）。被告威宁县海拉乡小山煤矿辩称，被告对原告起诉要求其履行合同的诉讼请求不予认可。1、原被告2016年1月30日签订的《煤炭购销及结算合同》，系原告一直未履行《合伙企业财产份额转让协议书》的情况下。被告已将合伙企业的实物资产及有关证照、财务资料、合伙协议、印鉴全部移交给乙方。按照协议约定，原告须付39000000元的转让款给被告却一直未履行。合同的当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝履行要求。本案中，云南富国投资有限公司尚欠被告39000000元的转让款，原告均没有履行，被告在对方履行之前有权拒绝其履行要求。2、云南富国投资有限公司在《合伙企业财产份额转让协议书》生效后，又自愿签订补偿协议，尚欠威宁县海拉乡小山煤矿合伙人保明忠、王德平经济补偿欠款14000000元，云南富国投资有限公司均没有履行。《合同法》第99条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可将自己的债务与对方的债务抵销。”本案签订的《煤炭购销及结算合同》形成的债务，与云南富国投资有限公司尚欠威宁县海拉乡小山煤矿的合伙人保明忠、王德平经济补偿欠款14000000元的债务系标的物种类相同，依法可以进行债务的抵销。依据《全国法院民商事审判工作会议纪要》43的规定“抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭。”《煤炭购销及结算合同》形成的债务，与云南富国投资有限公司尚欠威宁县海拉乡小山煤矿的合伙人保明忠、王德平经济补偿欠款14000000元的债务系标的物种类相同，被告以抗辩的方式行使抵销权。3、被告于2016年1月16日、1月30日，在原告未全部履行合伙企业财产份额转让协议书的情况下，帮助原告垫付款项3094201.13元。该笔款项依法可以对买卖合同的债务进行冲抵。综上所述，被告请求法院准许被告行使法定抵销权，在冲抵款项14000000元与原告所主张的货款在同等数额内进行冲抵。并责令原告支付抵销后尚欠被告的欠款余款。被告王德平的答辩意见与被告威宁县海拉乡小山煤矿的答辩意见一致。被告赵德志辩称，我对原告云南富国投资有限公司起诉要求我支付货款的诉请不予认可。1、我作为本案被告主体不适格，我已于2013年10月6日通过《威宁县海拉乡小山煤矿股权转让合同》的形式，已将我持有的威宁县海拉乡小山煤矿的28%股份转让给了邓天义，转让后已经当然退伙。合同约定以股权转让日为基准日（以协议签署当日为基准日），基准日之后产生的债权债务由乙方（邓天义）享有和承担。我已经不是合伙企业的合伙人，不再承担企业债务。2、原告起诉的《煤炭购销及结算合同》系2016年1月30日签订，此时答辩人不再是合伙人，依据合伙企业法的规定，答辩人不再承担退伙之后合伙企业发生的债权债务。被告保明忠的答辩意见与被告威宁县海拉乡小山煤矿的答辩意见一致。被告赵德忠辩称，我已将我所持有的合伙份额转让给邓天义，答辩意见与赵德志的答辩意见一致。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对原告云南富国投资有限公司提交的《煤炭购销及结算合同》，被告威宁县海拉乡小山煤矿的委托诉讼代理人王洪质证认为，首先，对2016年1月30日与原告所签的合同，威宁县海拉乡小山煤矿当时并不知情。当时威宁县海拉乡小山煤矿签订合同的是保明忠，云南富国投资有限公司的签订人是白兴晶，云南富国投资有限公司起诉后，威宁县海拉乡小山煤矿及法定代表人才知晓此事。其次，据保明忠向王德平陈述，保明忠当时与白兴晶签订的目的仅仅只是为了清查原煤的数量，为了与之前的股权转让协议、补偿协议及帮富国投资有限公司垫付款项所产生的债务进行冲抵。保明忠提出冲抵要求，当时白兴晶表示签补偿协议系富国公司前法定代表人王集方所签，白兴晶认为之前的债务应经王集方同意后才能进行冲抵。第三，该买卖合同的标的物原煤，因为双方存在的债权债务，原煤一直堆放在小山煤矿的矿场，小山煤矿及王德平、保明忠均等待白兴晶向王集方请示与双方履行股权转让协议及补偿协议进行结算来冲抵该合同明确的款项，所以没有在《煤炭购销及结算合同》上约定。最后，因王集方一直没有履行之前的转让协议及补偿协议，而小山煤矿已经将实物、证照转让给富国投资有限公司，所以富国公司在此期间生产的煤矿仍属于小山煤矿的资产，富国公司无权销售小山煤矿的煤炭。被告保明忠质证认为，签订合同时，白兴晶代表富国公司，我代表小山煤矿。白兴晶表示签订合同只是拿回去作为交差的依据，他请示王集方后会将富国公司欠我们的14000000元和39000000元支付给我们。针对被告威宁县海拉乡小山煤矿提交的《合伙企业财产份额转让协议书》、《补偿协议》、《股份转让合同》、《授权委托书》、小山煤矿结算单、小山煤矿垫付款项明细表、收条、小山煤矿出库物资清单等证据材料。原告云南富国投资有限公司的委托诉讼代理人欧阳嘉晟质证认为，对以上证据不予质证，本案处理的是买卖合同关系，被告小山煤矿提交的证据与本案无关。关于赵德志、赵德忠退伙的相关材料不足采信，应以工商登记为准。本院认为，被告威宁县海拉乡小山煤矿、王德平、保明忠对原告云南富国投资有限公司提交的《煤炭购销及结算合同》的真实性、合法性、关联性并无异议，仅以双方之间存在煤矿转让而互负债务为由提出行使债务抵销的主张，可以认定该份合同内容真实，形式和来源合法，与本案有关联，本院予以采信。被告威宁县海拉乡小山煤矿提交的《合伙企业财产份额转让协议书》、《补偿协议》、小山煤矿垫付款项明细表、小山煤矿结算单复印件、收条、威宁县海拉乡小山煤矿出库物资清单与本案无关，本院不予采信。原告威宁县海拉乡小山煤矿提交的《股权转让合同》、《授权委托书》欲证明赵德志、赵德忠已经退伙的证据材料，因与威宁县海拉乡小山煤矿的工商登记信息不一致，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月30日，云南富国投资有限公司与威宁县海拉乡小山煤矿在曲靖市会泽县签订《煤炭购销及结算合同》。合同约定：“原告将其所有的25283.36吨原煤出售给被告。因该原煤一直存放于被告煤矿场地，故该协议生效后即视为完成交付，原告立即撤出看管人员。煤炭出售单价120元／吨，销售总价为3034003.2元。乙方承诺按以下时间分期向甲方支付货款：（1）2016年3月31日之前支付800000元；（2）2016年6月30日前支付800000元；（3）2016年9月30日之前支付800000元；（2）2016年12月30日前支付尾款634003.2元。乙方未按照合同约定时间支付任何一期的货款，甲方有权要求乙方支付各期全部未付货款。任何一方均有权向协议签订地法院起诉解决。”另查明，双方均认可《煤炭购销及结算合同》第四条第二款中“同时乙方就未付的总货款价款每日千分之五向甲方承担违约责任”的约定被划线并加盖双方的印章表示该约定内容无效。本院认为，原告云南富国投资有限公司与被告威宁县海拉乡小山煤矿2016年1月30日签订的《煤炭购销及结算合同》成立并已生效，原告云南富国投资有限公司已经完成煤炭交付义务，被告威宁县海拉乡小山煤矿应当支付价款3034003.2元。因双方均认可《煤炭购销及结算合同》中关于逾期付款应承担违约责任的约定无效，故原告云南富国投资有限公司请求判令被告自2016年3月31日起，以3034003.2元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%向原告计付逾期付款利息损失至债务全部清偿之日止（暂计算至2019年11月18日，应付逾期付款利息损失为797437.37元）的诉讼请求没有事实依据，本院不予支持。《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条规定：“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。”本案中，被告威宁县海拉乡小山煤矿不能清偿到期债务，合伙人王德平、保明忠等应该承担无限连带责任。关于赵德志、赵德忠是否应认定为威宁县海拉乡小山煤矿的合伙人的问题。《中华人民共和国合伙企业法》第十三条规定：“合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记。”被告威宁县海拉乡小山煤矿提交的《股权转让合同》仅是合伙企业内部之间的约定，因未向企业登记机关申请办理变更登记，不可对抗善意第三人。故被告赵德志、赵德忠仍应当对被告威宁县海拉乡小山煤矿的债务承担无限连带责任。综上所述，被告威宁县海拉乡小山煤矿应当向原告云南富国投资有限公司支付货款3034003.20元。被告王德平、赵德志、保明忠、赵德忠对以上债务承担无限连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告威宁县海拉乡小山煤矿于本判决发生法律效力后30日内向原告云南富国投资有限公司支付货款3034003.20元。由被告王德平、赵德志、保明忠、赵德忠对以上债务承担连带责任。二、驳回原告云南富国投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37450元，由被告威宁县海拉乡小山煤矿负担29655元，由原告云南富国投资有限公司负担7795元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行，享有权利的当事人可以在判决规定的履行期间届满之日起二年内，向本院申请执行。审 判 长  张世龙人民陪审员  邢开松人民陪审员  牟加甫二〇二〇年五月二十日书 记 员  梁 涛