湖北省宜昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂05刑终48号原公诉机关湖北省当阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）吴永忠，男，1966年10月3日出生于湖北省当阳市，汉族，初中肄业，户籍地当阳市，暂住当阳市。曾因犯盗窃罪于1993年3月8日被当阳市人民法院判处有期徒刑一年六个月，因贩卖毒品罪于2013年7月15日被当阳市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元，2015年8月7日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年4月10日被抓获，次日被刑事拘留，同月24日被逮捕，现羁押于当阳市看守所。湖北省当阳市人民法院审理当阳市人民检察院以当检公诉刑诉〔2019〕236号起诉书指控被告人吴永忠犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年9月26日作出（2019）鄂0582刑初287号刑事判决，认定被告人吴永忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年七个月，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑九年十个月，并处罚金人民币三万五千元。对被告人吴永忠的违法所得人民币一百五十元（公安机关扣押吴永忠的现金人民币九十元折抵违法所得），予以追缴，上缴国库；对被告人吴永忠的作案工具家庭用口袋秤一台，予以没收，上缴国库。一审宣判后，被告人吴永忠不服提出上诉。本院于2020年3月30日立案受理后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。湖北省当阳市人民法院判决认定：（一）贩卖毒品罪2019年4月10日10时许，被告人吴永忠在当阳市玉阳办事处附近，以150元的价格向童某出售海洛因0.15克。同日11时许，民警在当阳市玉阳办事处吴永忠的租住屋内搜出海洛因30.58克。同时查明，被告人吴永忠系吸毒人员，到案后如实供述了贩卖毒品的事实。公安机关扣押了吴永忠的白色块状疑似海洛因24.92克、两小块白色块状疑似海洛因3.29克、21小包疑似海洛因2.37克、家庭用口袋秤一台、现金90元。上述事实，被告人吴永忠在开庭审理过程中无异议，且有海洛因等物证及照片，抓获经过、吸毒人员信息表、刑事判决书、释放证明、户籍资料等书证，证人李某、童某、刘某、吴某、张某的证言，宜昌市公安司法鉴定中心检验报告，检查笔录及照片，毒品称量笔录及照片，毒品取样笔录及照片，辨认笔录，被告人吴永忠的供述等证据证实，经庭审质证，足以认定。（二）容留他人吸毒罪2019年3月27日至4月10日，被告人吴永忠在当阳市玉阳办事处东群路1巷3号租住屋内，三次容留他人注射海洛因。分述如下：1.2019年3月27日，被告人吴永忠在租住屋内请周某帮助注射海洛因，并提供海洛因和注射工具给周某注射。2.2019年4月5日，被告人吴永忠在租住屋内请周某帮助注射海洛因，并提供海洛因和注射工具给周某注射。3.2019年4月10日8时许，被告人吴永忠在租住屋内请周某帮助注射海洛因，并提供海洛因和注射工具给周某注射。同时查明，被告人吴永忠到案后如实供述了容留他人吸毒的事实。上述事实，被告人吴永忠在开庭审理过程中无异议，且有情况说明、在逃人员信息登记表、户籍资料等书证，证人周某、邓某的证言，检查、辨认等笔录，被告人吴永忠的供述等证据证实，经庭审质证，足以认定。原判认为，被告人吴永忠违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因，数量达30.73克（其中贩卖的毒品数量为0.15克，查获的30.58克毒品计入贩毒数量），多次容留他人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。吴永忠辩解称公安机关在其租住屋内查获的毒品不应认定为贩毒数量，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中规定的“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”相关精神，公安机关抓获贩毒人员吴永忠时，在其租住屋内查获的毒品，应计入贩毒数量，对该辩解意见，本院不予采纳。吴永忠到案后，如实供述了贩卖毒品和容留他人吸毒的事实，并当庭认罪，属坦白，依法可从轻处罚。吴永忠曾因犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。吴永忠曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系毒品再犯，应当从重处罚。吴永忠到案后，协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，应当认定为有立功表现，依法可从轻处罚。吴永忠系吸毒人员，以贩养吸，可酌定从轻处罚。吴永忠一人犯数罪，应当数罪并罚。吴永忠贩卖毒品的违法所得应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十四条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条，第六十四条规定，判决被告人吴永忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年七个月，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑九年十个月，并处罚金人民币三万五千元。对被告人吴永忠的违法所得人民币一百五十元（公安机关扣押吴永忠的现金人民币九十元折抵违法所得），予以追缴，上缴国库；对被告人吴永忠的作案工具家庭用口袋秤一台，予以没收，上缴国库。一审宣判后，被告人吴永忠以原判认定事实不清、量刑过重为由提出上诉。其上诉认为：（1）其构成贩卖毒品罪，但数量仅为0.15克，家中搜出的海洛因30.58克不应认定为贩卖毒品的数量。理由是上诉人毒资非贩卖毒品而得，来源于其儿子给的4000元、做事工资5000元及出车祸获赔的9700元；上诉人吴永忠与童某、刘某、李某三人不认识，该三人的证人证言不可信。（2）其不构成容留他人吸毒罪。上诉人吴永忠与周某一起生活了几年，没有领结婚证，是间断同居的关系，其在自己出租屋内与周某一起吸食毒品不构成容留他人吸毒罪。（3）其当庭认罪，到案后如实交代罪行，属坦白；到案后还协助公安机关抓捕他案犯罪嫌疑人周某，有立功表现。本院经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分。本院对原判认定的事实和证据予以确认。本院认为，被告人吴永忠违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因，数量达30.73克（其中贩卖的毒品数量为0.15克，住所查获的30.58克毒品计入贩毒数量），多次容留他人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。（1）吴永忠上诉理由称公安机关在其租住屋内查获的毒品不应认定为贩毒数量，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中规定的“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”相关精神，公安机关抓获贩毒人员吴永忠时，在其租住屋内查获的毒品，应计入贩毒数量。被告人与证人认识与否不影响证人证言的效力，毒资的来源也不影响其犯贩卖毒品罪的认定。对该意见，本院不予采纳。（2）根据吴永忠供述，案发当时周某并未与吴永忠同居，吴永忠毒瘾发作时即电话要求周某前往其租房处帮其注射毒品，吴永忠在自己被注射完毒品后也多次在自己出租屋为周某注射毒品，吴永忠构成容留他人吸毒罪。对于吴永忠的辩称周某与其属间断同居的关系、不能认定其容留周某吸毒的辩护意见，本院不予采纳。吴永忠到案后，如实供述了贩卖毒品和容留他人吸毒的事实，并当庭认罪，属坦白，依法可从轻处罚。吴永忠曾因犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。吴永忠曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系毒品再犯，应当从重处罚。吴永忠到案后，协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，应当认定为有立功表现，依法可从轻处罚。吴永忠系吸毒人员，以贩养吸，可酌定从轻处罚。吴永忠一人犯数罪，应当数罪并罚。吴永忠贩卖毒品的违法所得应予追缴。原判认定被告人吴永忠犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十四条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条，第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴如玉审判员  韩用交审判员  霍 磊二〇二〇年五月二十七日书记员  徐雯莉