广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初15286号原告：何雪云，女，1966年5月5日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：苏玉鸿，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨天奇，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：卢桂红，女，1970年7月8日出生，汉族，住广东省兴宁市。委托诉讼代理人：李金兴，广东定海针律师事务所律师。原告何雪云诉被告卢桂红民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何雪云的委托诉讼代理人杨天奇，被告卢桂红及其委托诉讼代理人李金兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何雪云诉称：2016年1月30日，原告与被告签订《借款合同》，双方约定原告向被告出借90000元，借款期限自2016年1月30日至2016年4月29日止，被告未经原告同意延期还款而不按期还款的，应按银行同期同类贷款利率的四倍支付原告在借款之日起至清偿之日期间的利息，并承担原告实现债权的一切费用，包括但不限于律师费、诉讼费、诉讼保全费、执行费、交通费等。原告依约向被告提供借款90000元，但被告至今未按期还款，经原告多次催促拒不还款，其行为已构成违约，应当按照《借款合同》约定返还借款以及承担相应的违约责任。为维护原告的合法权益，现原告起诉请求法院判令：一、被告卢桂红向原告偿还借款本金90000元及利息（以借款本金90000元为基数，自2016年1月30日起至实际清偿之日止，按年利率24%计付，且应扣除利息10000元）；二、被告承担原告的律师费10000元；三、本案诉讼费用由被告承担。被告卢桂红答辩称：一、原告与被告认识有十多年，被告并无任何工作，被告除自2004年开始在原告处“六合彩”“放码”外，也经常通过珠海拱北口岸前往澳门特别行政区进行赌博，因此具有长期、频繁在珠海市拱北口岸的出入境记录。原告对被告经常赌博且案涉款项系用于赌博是知晓的。二、原告主张的9万元是被告分别于2015年12月28日、2016年1月8日、2016年1月21日在澳门为赌博而向原告借的款。对此被告的出入境记录可以证明。三、原告主张案涉9万元借贷关系乃用于赌博的非法用途，既违反了强制性法律规定，也违反了公序良俗原则，故原告主张的借贷关系属于无效民事行为情形。根据《民法总则》第一百五十三条、《合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条的规定，本案中原告所主张的借贷关系，原告存在事先知道款项用于赌博活动，且对于赌博活动是违背社会公序良俗、违反法律、行政法规的效力性强制性规定，是无效的法律关系，人民法院不应支持原告诉讼请求。四、根据《民法总则》第一百五十七条规定，对于民事法律行为无效或确定不发生效力的，后续处理上，有说明“法律另有规定的，依照其规定”，而另有规定的法律，就是《治安管理处罚法》及相关规定。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第十一条第一款“办理治安案件所查获的毒品、淫秽物品等违禁品，赌具、赌资，吸食、注射毒品的用具以及直接用于实施违反治安管理行为的本人所有的工具，应当收缴，按照规定处理”，因此对于涉及赌具、赌资的，应当收缴，不应退还或返回给原告。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2005年）第八条“赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收”。故按照我国法律规定，对于赌资的处理是应当收缴的。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：2016年1月30日，原、被告签订《借款合同》一份，载明：被告向原告借款90000元。借款期限为180天，自2016年1月30日至2016年4月29日。借款用途为日常消费。借款期届满，被告应向原告全额归还款项。被告未按期还款的，应承担以下违约责任：贷款利息按银行同类贷款利率的四倍计算，从借款之日起计算至清偿之日；承担原告实现债权的一切费用（包括但不限于：律师费、诉讼费、诉讼保全费、执行费、交通费等）等。原、被告双方确认合同借款期应为2016年1月30至2016年7月29日共计180天。被告对该《借款合同》的真实性没有异议，唯表示“借款用途为日常消费”不属实，实为用于赌博，且该合同系原告提供的格式合同，被告并未认真了解合同内容，被告的署名也是事后补签的。原告于2015年12月28日、2016年1月8日、2016年1月21日分别向被告转账30000元、30000元、30000元，上述转账款项共计90000元。被告确认收到上述90000元借款。庭审中，被告为证明其抗辩，向本院提供了以下证据：1、被告的《出入境记录查询结果》，显示：被告在2012年到2018年期间，多次通过珠海市拱北口岸前往澳门。被告表示在此期间，其经常前往澳门赌博，原告均知情。原告表示该证据不能证实被告的抗辩。2、被告名下工商银行借记卡2016年1月的账户历史明细清单，显示被告名下6212263602020918595号工商银行借记卡在此期间有ATM取款的相关跨境手续费，地区为“4600”；被告名下工商银行借记卡2015年8月至2016年1月的账户历史明细清单，显示被告名下6222083602018156536号工商银行借记卡在此期间有ATM取款的相关跨境手续费，地区为“4600”。被告表示其在上述期间经常前往澳门赌博，用上述两张借记卡取款购买筹码，故有相关跨境费用，地区“4600”表示在澳门发生的交易。原告表示上述证据与本案无关，既不能证明原告明知被告借款用于赌博，也不能因为被告有境外消费就证明其在澳门赌博。3、微信截图，显示：2018年11月21日，被告丈夫向原告的微信“白云”（微信号：×××）转账10000元。被告表示，微信头像为澳门永利赌场图片的“白云”系原告，可见原告自身与赌博活动亦有关联，不可能对被告借款参与赌博不知情。原告确认收到被告通过其丈夫向其还款的10000元，惟表示该微信截图不能证明被告的抗辩；其原告用什么头像与本案的民间借贷关系是否有效无关，不能证明被告就是赌博，也不能证明与赌博有直接的关系。4、案外人黄红梅起诉被告的民事起诉状及其与被告的微信截图，被告表示，案外人黄红梅和原告同时对被告提起诉讼，两个案子的诉讼文书格式一致，原、被告和黄红梅均因“六合彩”而相互认识，被告也经常在黄红梅处购买六合彩。原告对该证据的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为与原告及本案无关。庭审中，原告确认被告已归还10000元，该还款应为偿还利息。被告认为该还款系偿还本金。另，原告向本院提供《委托律师代理民事案件合同书》，用以证明原告为追讨案涉债权共支出了10000元的律师费用。本院认为,原告为证明其向被告出借款项的事实，向本院提交了《借款合同》和中国工商银行借记卡账户历史明细清单予以证实，能够客观反映双方的借款合意及借款行为，故双方的债权债务关系依法成立并合法有效，本院对此予以确认。被告辩称原告明知本案借款用于被告赌博，属于无效民事行为情形，但其提供的证据不足以证明其抗辩，本院不予采信。关于利息问题。原、被告在案涉《借款合同》中约定贷款利息从借款之日起至清偿之日止，按银行同类贷款利率的四倍计算，故应按约定计付，但应以年利率24%为上限。关于被告已还款10000元的性质问题。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，本案原、被告未就本金和利息的还款方式作出约定，故被告偿还该10000元应认定为向原告支付利息，应予扣除。关于律师费问题。原告除《委托律师代理民事案件合同书》外，未能提交相应数额的律师费发票予以证实，故本院对原告的该项诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告卢桂红向原告何雪云偿还借款本金90000元及利息（自2016年1月30日起至2019年8月19日，以借款本金90000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计付；自2019年8月20日起至实际清偿之日止，以借款本金90000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计付。上述利率应以年利率24%为上限，且应扣除已支付的利息10000元）；二、驳回原告何雪云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3720元，由原告何雪云负担220元，被告卢桂红负担3500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  吴海坚人民陪审员  禤秋兰人民陪审员  卓燕君二〇二〇年五月二十七日书 记 员  汤嘉欣