吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终2726号上诉人（原审原告）母振山，男，1973年4月24日出生，汉族，住吉林省长春市朝阳区。委托诉讼代理人裴程苗，吉林大华铭仁律师事务所律师。委托诉讼代理人宁国，吉林大华铭仁律师事务所律师。上诉人（原审被告）保利（长春）恒富房地产开发有限公司，住所地吉林省长春市南关区前进大街5005号保利林语综合楼。法定代表人周涛，该公司董事长。委托诉讼代理人陈晓慧，吉林开晟律师事务所律师。委托诉讼代理人王欣，吉林开晟律师事务所律师。上诉人母振山与上诉人保利（长春）恒富房地产开发有限公司（以下简称恒富公司）劳动争议一案，均不服长春市南关区人民法院(2019)吉0102民初4624号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。母振山向法院提出诉讼请求：1.依法确认母振山与恒富公司于2019年6月24日解除劳动关系；2.判令恒富公司支付拖欠母振山2019年6月的工资8713.79元；3.判令恒富公司补发母振山2019年2月至5月的工资19231.24元；4.判令恒富公司支付母振山自2016年1月1日至2019年6月24日期间每周一天休息日加班费136728.18元；5.判令恒富公司支付母振山经济补偿金106588.01元。事实和理由：母振山于2010年入职长春市轻轨六合房地产开发有限公司，2014年12月母振山被调入恒富公司，上述二公司系保利旗下的关联公司，从事会计核算、财务收款等工作。工作期间母振山兢兢业业、尽职尽责完成自己的工作任务。2019年2月开始，恒富公司未经母振山同意无故给母振山调岗降薪，母振山多次找恒富公司协商未果，恒富公司的行为严重损害了母振山的合法权益。母振山为维护自身权益，向法院提起诉讼。恒富公司原审辩称，一、母振山与恒富公司于2014年12月1日建立劳动关系，2017年11月30日到期履行完毕；2017年12月1日续签劳动合同，2022年11月30日到期，截止今日恒富公司没有辞退母振山。母振山于2019年6月24日申请工作交接，现在通过法院请求解除劳动关系，恒富公司同意解除劳动关系。二、母振山6月份的岗位工资构成为税前岗位工资3125元/月，应发6979.6元，扣除一次未打卡、5日旷工，实发工资为5358.43元(含:3879.31元加班费)。三、恒富公司作为央企上市公司，根据《劳动法》第46条同岗同酬规定，有权调整母振山工资。母振山2-5月的岗位工资分别为:税前2月6500元、3月6500元、4月3125元、5月3125元。其中，3125元为收款岗的岗位工资。6500元与岗位工资不符，属于多发工资，恒富公司已经向法院提起反诉。四、母振山的加班费是根据公司当年销售任务完成情况，以及岗位员工绩效考核情况为标准:2015年为31133元，2016年为35000元，2017年为36829.55元，2018年为15808元，2019年为4000元+3879.31元=7879.31元。如果母振山否认收到上述加班费，将向法庭提供具体的银行流水。加班费的主张已超过法律规定的诉讼时效，应予驳回。五、恒富公司没有辞退母振山，母振山于2019年6月18日向恒富公司发出《关于解除劳动关系的通知》主动提出解除劳动合同，并于2019年6月24日申请工作交接。所以母振山无权提出此项诉请。六、恒富公司为母振山缴纳了“六险二金”，即:除了五险一金以外，还有企业年金、平安集体保险(门诊、住院均为100%报销)。如母振山认为恒富公司漏缴保险，应当向法院提交证据。原审法院经审理查明，保利发展控股集团股份有限公司是长春市轻轨六合房地产开发有限公司和恒富公司的控股公司。2010年4月1日，母振山入职长春市轻轨六合房地产开发有限公司。2014年12月1日，母振山被调入恒富公司，并于2014年12月1日与恒富公司签订劳动合同书。工作期间，母振山从事会计核算、财务收款工作。恒富公司最后一次为母振山发放工资时间为2019年6月。母振山2016年月平均工资为9742.23元、日工资为447.92元；2017年月平均工资为8865.08元、日工资为407.59元；2018年月平均工资为7894.86元、日工资为362.98元；2019年月平均工资为8712.91元、日工资为400.59元。母振山离职前十二个月平均工资为8460.21元。另查，2010年4月16日、2013年4月1日，母振山与长春市轻轨六合房地产开发有限公司签订《劳动合同书》，合同期限从2010年4月1日至2016年3月31日，工时制度采取标准工时制度，每周休息日为周六、周日。2014年12月1日，母振山与恒富公司签订《劳动合同书》，合同期限从2014年12月1日至2017年11月30日，工时制度采取标准工时制度，每周休息日为周六、周日。2017年12月1日，母振山与恒富公司签订《劳动合同续订书》，续订固定期限劳动合同期限自2017年12月1日至2022年11月30日止。合同履行期间内，母振山每周仅休息一天。2016年至2019年期间恒富公司支付母振山每年3月至6月期间的加班费。2019年1月母振山基本工资和绩效工资分别为4687.50元；2019年2月、3月母振山基本工资和绩效工资分别降至3250元；2019年4月至6月母振山基本工资和绩效工资分别降至1562.50元。恒富公司于2019年5月17日，将母振山工作岗位由收款岗调到产权管理岗并降薪。母振山于2019年6月18日向恒富公司送达《关于解除劳动关系的通知》。2019年6月24日，母振山与恒富公司办理了离职交接手续。恒富公司出具母振山《加班费用明细方，载明恒富公司向母振山支付加班费，分别为：2016年2月3日27030.99元、2016年8月16日11637.93元、2016年10月18日2000元、2016年11月15日2000元、2016年12月16日1333.33元、2017年1月16日1333.33元、2017年1月22日18750元、2017年8月15日12068.97元、2017年10月27日800元、2017年11月28日800元、2017年12月26日27325元、2018年7月20日9967.34元、2018年8月24日2000元、2018年9月6日2000元、2018年10月12日2000元、2018年10月31日900元、2018年11月1日1000元、2018年12月26日4320元、2019年1月30日3880元。又查，2019年7月5日，长春市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲不字[2019]第277号不予受理案件通知书。原审法院认为，劳动者与用人单位自用工之日起建立劳动关系。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释(四)》第五条，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除，在计算经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非囡本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作“：(_--)用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动。本案中，长春市轻轨六合房地产开发有限公司、恒富公司均是保利发展控股集团股份有限公司旗下的关联公司。母振山2010年4月入职长春市轻轨六合房地产开发有限公司，劳动合同履行过程中于2014年12月调入恒富公司。虽双方重新签订劳动合同，但并非母振山与长春市轻轨六合房地产开发有限公司解除劳动合同后，又与恒富公司形成劳动关系，应认定为企业内部调动，劳动关系延续。劳动关系存续期间，恒富公司为母振山调岗、降薪，母振山不同意，双方未达成一致。调岗属用人单位经营自主权范畴，双方签订的《劳动合同书》中未约定不得变更劳动者劳动岗位，用人单位调整劳动者工作岗位合理，但用人单位不得在未协商一致的情况下为劳动者降薪。用人单位以调岗方式降薪，违反劳动法相关规定，不应予以支持，母振山主张补发工资，应予支持。但该行为系恒富公司对《劳动合同法》的规定产生误解，并不存在克扣母振山工资的主观故意，故对母振山主张恒富公司支付违法解除劳动合同经济补偿金的请求不予支持。审理中，经释明，母振山明确表示不同意回恒富公司上班。关于加班费的主张。休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应支付不低于工资的200%的工资报酬。母振山与恒富公司签订的《劳动合同书》中约定每周六、周日休息。庭审中，恒富公司亦承认母振山工作期间周六、周日有一天加班事实，故对母振山工作期间存在加班事实予以确认。母振山主张自2016年1月1日至2019年6月24日期间每周一天休息日加班费136728.18元。2016年1月1日至2019年6月24日期间，休息日加班费应为146752.46元(2016年加班费为月平均工资9742.23元+21.75天X加班天数为52天X2倍=46583.68元；2017年加班费为月平均工资8865.08元+21.75天X加班天数为52天X2倍=42389.36元；2018年加班费为月平均工资7894.86元+21.75天X加班天数为52天X2倍=37749.92元；2019年加班费为月平均工资8712.91元+21.75天X加班天数为25天X2倍=20029.50元)。恒富公司提供《母振山加班费明细》用以证明其已向母振山全部支付加班费，不存在拖欠情形。母振山提交电子邮件截图证明《母振山加班费明细》中2018年9月6日2000元、2018年10月31日900元、2018年11月1日1000元、2018年12月26日4320元，共计8220元系恒富公司向母振山发放的回笼奖，非加班费。恒富公司同意对该四笔款项从《母振山加班费明细》中扣减。故认定恒富公司已向母振山支付加班费122926.89元，尚欠母振山加班费23825.57元。关于恒富公司提出加班费已超诉讼时效的主张，不予支持。关于母振山提出补发2019年2月-5月工资差额的主张。恒富公司未与母振山协商一致，单方为母振山降薪，违反法律规定，应补发母振山2019年2月至5月期问的工资差额。参照2019年1月母振山降薪前基本工资4687.50元、绩效工资为4687.50元，恒富公司应支付母振山上述期间工资差额18250元。关于母振山提出2019年6月份拖欠工资8713.79元的主张。参照2019年1月母振山降薪前基本工资4687.50元、绩效工资为4687.50元，母振山2019年6月的应发工资为9375元，恒富公司已实际发放3125元，应补发6250元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释(四)》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，原审判决：一、母振山与恒富公司2019年6月24日解除劳动关系；二、恒富公司于判决生效后五日内支付母振山2019年2月至5月期间的工资差额18250元；三、恒富公司于判决生效后五日内支付母振山2019年6月工资6250元；四、恒富公司于判决生效后五日内支付母振山休息日加班费23825.57元；五、驳回母振山其他的诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务的，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由恒富公司负担。宣判后，母振山、恒富公司均不服，向本院提起上诉。母振山上诉请求撤销原审民事判决依法改判支持母振山的全部诉讼请求或者将本案发回重审，案件诉讼费由恒富公司负担。主要理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审中恒富公司提供的母振山加班费明细中所支付的款项并非是母振山主张支付的加班费，原审判决认定恒富公司已经支付加班费122926.89元属于认定事实错误。母振山加班明细表的内容与恒富公司提供的工资明细表相互矛盾，2016年12月18日2017年1月16日这两笔款项在工资明细表中明确记载为季度奖金，原审判决却将两笔款项认定为加班费，明显认定错误。恒富公司在2018年8月24日从未向母振山支付过2000元。2016年2月3日、2017年1月22日、2017年12月26日、2019年1月30日这四笔款项均为恒富公司支付的年终奖金，而不是恒富公司支付的加班费，2016年2月恒富公司支付27030.99元，母振山一个月的加班费不可能达到两万多。2016年10月18日、11月15日、2017年10月27日、11月28日、2018年9月6日、10月31日、11月1日、12月26日这八笔款项均为恒富公司为母振山支付的回笼奖金，该奖金不能等同为加班费。2018年10月12日2000元系恒富公司支付母振山的单项奖，2016年8月16日、2017年8月15日、2018年7月20日这三笔款项为恒富公司每年支付给母振山的加班费，这些款项也不在母振山的请求范围之内。原审判决按照实发数额计算月工资数额是错误的，母振山的工资数额应该按照应发数额计算。恒富公司给母振山调岗降薪，该行为属于克扣工资，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，恒富公司应该支付经济补偿金。恒富公司针对母振山的上诉请求二审答辩称，母振山的上诉理由不成立，应驳回上诉。恒富公司上诉请求撤销原审民事判决第二项、第三项、第四项，依法改判，本案诉讼费由母振山负担。主要理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审法院认定恒富公司支付2019年2月至5月工资差额18250元、6月份工资差额6250元是错误的。原审判决认为恒富公司将母振山于2019年5月17日由收款岗调至产权管理岗是错误的，事实上，母振山早已到签约中心上班，调岗必然降薪，同时，母振山对调岗后的薪酬也是了解的，2019年的4月、5月的基本工资已变更为1562.5元、绩效工资已变更为1562.5元。该变更已经超过了一个月，恒富公司提出补齐工资的请求没有法律依据。母振山调整后的岗位是收款结算岗和产权管理岗，同岗位人员的薪酬均与母振山相同，恒富公司对母振山按照同岗位统一发放工资标准符合法律规定。恒富公司不应该支付母振山加班费23825.57元，原审判决计算加班天数错误，每年的加班天数是34天，而不是52天，2019年1月、2月加班天数应该是8天，而不是25天。原审判决计算母振山加班费的基数也是错误的，恒富公司不拖欠母振山加班费。原审判决超过诉讼标的判决，母振山主张加班费136728.18元，原审判决认定已经支付122926.89元后又判决支付23825.57元属于超出诉讼请求判决。母振山针对恒富公司的上诉请求二审答辩称，恒富公司的上诉请求不成立，应驳回上诉。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。另查明，根据2019年4月23日母振山和恒富公司工作人员马跃的聊天记录内容可知，母振山只是对基本工资和绩效工资降至年3.75万元，每月3125元有异议。母振山离职前十二个月的平均应发工资数额是10898.82元。本院认为，根据2019年4月23日母振山和恒富公司工作人员马跃的聊天记录内容可知，母振山只对基本工资和绩效工资降至年3.75万元，每月3125元有异议，但母振山未提供证据证实其对2019年2月、3月降薪至每月6500元的行为提出异议，其应该承担举证不能的后果责任。因母振山未对2019年2月、3月的降薪行为提出异议，调薪时间已经实际履行了两个月之久，应认定母振山认可恒富公司将月基本工资、绩效工资调至6500元，恒富公司无需支付此段时间的工资差额。原审判决判令恒富公司补齐2019年2月至3月的工资差额属于认定事实错误，应予纠正。2019年4月、5月、6月恒富公司支付基本工资、绩效工资共计9375元，母振山对此次降薪行为提出了异议，恒富公司应按照6500元补齐三个月的工资差额10125元。从恒富公司提供的工资结构表中可以看出恒富公司在部分月份已经支付了加班费，且部分月份支付的加班费数额有1万多元，可见该加班费并不是某个月的加班费而是某段时间的加班费。此外，以2018年10月为例，恒富公司除支付了母振山9月工资7420.31元之外，恒富公司还支付了2000元、900元，恒富公司称该多支付的款项也是加班费。母振山、恒富公司均认可母振山每周加班一天，双方已将劳动合同中约定的5天工作制变更为6天工作制，恒富公司每月支付的工资当中已经包含了休息日一倍的加班费，恒富公司只需补齐另一倍加班费即可。计算加班费的工资基数按照法律的相关规定应扣除已经发放的加班费。恒富公司定期支付了加班费、每月除工资外又发放了其他款项，恒富公司已经足额支付了母振山的加班费。原审判决认定恒富公司还需再额外支付母振山加班费属于适用法律错误，应予纠正。2019年4月末恒富公司将母振山的基本工资、绩效工资由6500元调至3125元，对此母振山提出书面异议，恒富公司无视母振山的异议仍降低了母振山的工资，母振山以此为由提出解除劳动合同符合法律规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，因恒富公司降低了母振山工资，恒富公司应支付母振山经济补偿金。保利发展控股集团股份有限公司是长春市轻轨六合房地产开发有限公司和恒富公司的控股公司。2010年4月1日，母振山入职长春市轻轨六合房地产开发有限公司，其后母振山被调至恒富公司，恒富公司提供的工资表中载明母振山入职时间是2010年3月，可见恒富公司已将母振山之前的工龄计算在内，恒富公司应支付2010年3月之后的经济补偿金。母振山离职前十二个月的平均应发工资数额是10898.82元，恒富公司应支付母振山经济补偿金103538.79元（10898.82元×9.5月）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春市南关区人民法院(2019)吉0102民初4624号民事判决第一项；二、撤销长春市南关区人民法院(2019)吉0102民初4624号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项；三、上诉人保利（长春）恒富房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人母振山2019年4至6月基本工资、绩效工资差额共计10125元；四、上诉人保利（长春）恒富房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人母振山解除劳动合同的经济补偿金103538.79元；五、驳回上诉人母振山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，由上诉人保利（长春）恒富房地产开发有限公司负担20元，上诉人母振山负担10元。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇二〇年五月二十九日书记员  竭海涛