内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）内07刑终8号 抗诉机关（原公诉机关）内蒙古自治区呼伦贝尔市扎赉诺尔区人民检察院。 原审被告人程某，男，1982年8月11日出生，大专文化，工人，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市扎赉诺尔区。因本案于2019年6月28日被行政拘留10日，2019年7月22日被满洲里市公安局刑事拘留，同年7月29日被满洲里市公安局取保候审，同年10月31日被呼伦贝尔市扎赉诺尔区人民检察院取保候审，同年11月19日被呼伦贝尔市扎赉诺尔区人民法院取保候审。现在居住地候审。 辩护人吴长发，内蒙古诚众律师事务所律师。 内蒙古自治区呼伦贝尔市扎赉诺尔区人民法院审理呼伦贝尔市扎赉诺尔区人民检察院指控原审被告人程某犯危险驾驶罪一案，于2019年11月21日作出（2019）内0703刑初77号刑事判决。在法定期限内，原公诉机关呼伦贝尔市扎赉诺尔区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。呼伦贝尔市人民检察院检察员焦宏刚、代理检察员胡青春出庭履行职务，原审被告人程某及其辩护人吴长发到庭参加诉讼。现已审理终结。 原公诉机关指控，2019年6月27日23时许，被告人程某酒后驾驶×××号“奇瑞”小型轿车由扎赉诺尔区天泽园行驶至正阳路路口，因车轮胎损坏停车。同日23时56分，程某在车内睡觉时被执勤交警抓获。经检测，被告人血样中乙醇含量为261.7mg/100ml，系醉酒驾驶机动车。原公诉机关认为其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之情节系坦白，同时具有《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定之情节，可以依法从宽处理。建议判处拘役二个月至四个月，并处罚金。 原审法院认定的事实与原公诉机关指控一致。 原审法院认为，被告人程某醉酒状态下驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪，原公诉机关量刑建议适当，予以采纳。被告人酒精含量高达261.7mg/100ml，应从重处罚；被告人归案后，如实陈述事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。辩护人辩护意见符合法律规定，予以采纳。故依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第(二)项、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：被告人程某犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金八千元（罚金已缴纳）； 抗诉机关抗诉意见为：1.原判决对程某适用缓刑不当，应从重处罚；2.原审法院未采纳检察机关量刑建议，直接调整量刑，程序违法。 呼伦贝尔市人民检察院支持抗诉意见为：1.原审被告人程某醉酒驾驶机动车，血液中乙醇含量为261.7mg/100ml，且拒不配合执勤民警对其进行呼气式酒精测试、采集血样，同时符合两种情形，依法不得适用缓刑；2.原审法院未采纳检察机关量刑建议，直接调整量刑，程序违法。 原审被告人程某对原判决认定的事实、定罪及量刑均无异议。辩解意见为：其行为未造成人身损害，未造成财产损失，其被查获时在车内睡觉并未驾驶车辆，危险性小。请求二审法院对其适用缓刑。 原审被告人程某的辩护人的辩护意见为，对指控的犯罪事实及定性无异议，程某具有坦白情节，可对其从轻处罚，程某自愿认罪认罚，应从宽处理；程某在车流量、人流量稀少的路段行驶，停车后被查获，可对其在量刑基准刑以下量刑；建议二审法院对程某适用缓刑。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。二审审理期间，出庭检察员、原审被告人程某及其辩护人均未提出新的证据。原判决确认的证据经一审当庭举证，质证，合法有效，本院予以确认。 本院认为，原审被告人程某醉酒驾驶机动车，血液中乙醇含量为261.7mg/100ml，其行为已构成危险驾驶罪。 关于抗诉机关及呼伦贝尔市人民检察院所提原判决对程某适用缓刑不当的抗诉意见，原审被告人程某及其辩护人所提程某驾驶车辆行程较短，未造成人身损害和财产损失，危险性小，可适用缓刑的辩护意见。经查，原审被告人程某醉酒在公路上驾驶机动车，其血液中乙醇含量261.7mg/100ml，远超血液中乙醇含量80mg/100ml的入罪标准，且有拒绝交通警察对其进行采集血样的行为，其行为对他人人身、财产造成损害的危险较大，危害公共安全，应从重处罚，对程某不宜适用缓刑，故对抗诉机关所提的该抗诉意见予以支持，对原审被告人程某辩护人的相关辩护意见不予支持。 关于抗诉机关及呼伦贝尔市人民检察院所提原审法院未采纳检察机关量刑建议，直接调整量刑，程序违法的抗诉意见。经查，原审人民法院的审理，并未剥夺或者限制原审被告人程某的法定诉讼权利，不存在《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十八条所规定的情形，没有违反程序法的相关规定。 关于原审被告人程某的辩护人所提程某具有坦白情节，可对其从轻处罚，程某自愿认罪认罚，应从宽处理的辩护意见。经查，程某到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，对该辩护意见予以支持，本院同时考虑程某醉酒驾车的时间为23时许，并非交通高峰时段，程某在已停车后被查获等情节，对其予以从轻处罚。 综上，原判决认定事实正确，程序合法，但量刑不当，依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第(二)项、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款(二)项的规定，判决如下： 一、维持呼伦贝尔市扎赉诺尔区人民法院(2019)内0703刑初77号刑事判决的定罪及财产刑部分，即“被告人程某犯危险驾驶罪，并处罚金八千元”； 二、撤销呼伦贝尔市扎赉诺尔区人民法院(2019)内0703刑初77号刑事判决的量刑部分，即“判处拘役四个月，缓刑六个月”； 三、被告人程某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金八千元（罚金已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，应折抵刑期十八日。） 本判决为终审判决。 审判长 苗 焕 春 审判员 岳 继 军 审判员 水  花 二〇二〇年五月十四日 书记员 郭齐子博 附引用法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一：在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。