贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终790号 上诉人（原审原告）：黔西南州先红星商贸有限公司，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市木贾办木贾商品批发物流城E区9栋101号。 法定代表人：冼红星，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：彭永喜，贵州权衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李顺金，男，1980年12月19日生，彝族，贵州省兴义市人，住兴义市。 委托诉讼代理人：杨孝军，贵州贵兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郎萍，贵州贵兴律师事务所实习律师。 上诉人黔西南州先红星商贸有限公司（以下简称“先红星商贸公司”）与被上诉人李顺金劳动争议一案，不服贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初9402号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人先红星商贸公司上诉请求：撤销原判，判决李顺金与先红星商贸公司自2019年2月11日至今不存在事实劳动关系；本案诉讼费用由李顺金承担。 事实和理由：一审认定事实不清。首先，2019年2月12日，先红星商贸公司与李顺金达成协议，先红星商贸公司临时雇用李顺金为驾驶员，由其为先红星商贸公司负责运输货物，无须协助下货，由先红星商贸公司支付李顺金劳动报酬，出工一天支付120元，不出工则没有报酬，但不出工要通知先红星商贸公司，以便安排其他人员运输货物。李顺金是否出工、出工几天完全不受先红星商贸公司制约，完全由李顺金自行决定，先红星商贸公司只是按照李顺金出工的天数支付报酬。因此，先红星商贸公司对李顺金并无监督、安排、扣钱等惩处方式，李顺金与先红星商贸公司不存在隶属关系。其次，李顺金按约为先红星商贸公司提供的是特定的劳务，即专门运输货物。因李顺金具有准驾车型B2E大货车驾驶资格，先红星商贸公司才会临时雇用其运输货物，在李顺金按照先红星商贸公司的送货路线将货物送到目的地即完成其劳动，在送货前及送货到目的地后其是来去自由的，其提供的劳务是特定的运输货物，货物装车以及下货均有专人负责，并不受先红星商贸公司的员工纪律和规章制度的约束。综上，李顺金与先红星商贸公司之间符合劳务关系的特征，而不是劳动关系，一审判决并无事实和法律依据，请二审法院依法查清案件事实，判决李顺金与先红星商贸公司之间自2019年2月11日至今不存在劳动关系。 被上诉人李顺金二审辩称，请二审法院依法驳回先红星商贸公司的上诉请求。 先红星商贸公司向一审法院起诉请求：1．判决先红星商贸公司与李顺金之间自2018年7月至今不存在事实劳动关系；2．本案诉讼费用由李顺金承担。 一审法院认定事实：2019年2月22日，李顺金在为先红星商贸公司运送货物至望谟县过程中受伤。2019年2月22日至2019年3月14日，李顺金在黔西南州人民医院住院治疗。2019年3月10日，李顺金和其妻陈代美共同出具收条载明：今收到先红星商贸公司支付李顺金2月11日至22日上班11天的工资1320元及因上班车上摔下来住院预支其他费用3680元。后先红星商贸公司因与李顺金就双方是否存在劳动关系，向仲裁部门申请仲裁，仲裁裁决先红星商贸公司与李顺金之间于2018年7月至今存在劳动关系。先红星商贸公司不服该裁决，在法定期限内向人民法院提起诉讼。另查明，李顺金在先红星商贸公司工作期间，其报酬为每日120元，2019年2月23日至5月23日，先红星商贸公司以每月3600元的标准，向李顺金发放10800元工资。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位与劳动者未签订劳动合同，但劳动者在用人单位的管理下从事劳动，用人单位向其支付劳动报酬的，形成事实劳动关系。本案中，先红星商贸公司与李顺金未签订书面劳动合同，但双方对先红星商贸公司用工的事实均无异议。故本案一审争议焦点在于双方建立的是事实劳动关系还是劳务关系。关于先红星商贸公司与李顺金是否建立事实劳动关系的问题，在双方无劳动合同的情况下，可参照劳动者工资领取情况、接受管理情况、工作情况等综合考虑。首先，本案中双方具有明确的用工意思表示，李顺金、先红星商贸公司对双方具有符合法律、法规规定的主体资格无异议；其次，双方在一审庭审中均确认先红星商贸公司对李顺金在劳动过程中有工作安排、监督、扣钱等惩处方式，是典型的劳动管理行为，先红星商贸公司也根据李顺金的工作时间以及工作表现按期支付了劳动报酬；最后，先红星商贸公司认为李顺金提供的劳动是特定的劳务的问题，在确定劳动者提供的劳动是否属于用人单位业务组成部分，不能仅看用人单位营业执照载明的业务范围，用人单位超出营业执照载明的业务范围安排劳动者从事相关劳动，不能成为其否认与劳动者存在事实劳动关系的理由。本案中，先红星商贸公司的工商登记信息中业务范围虽未明确载明李顺金从事的货物运输系其业务范围，但先红星商贸公司安排李顺金为其粮油销售从事运输工作，其目的依然是为完成其食品营销业务，故李顺金所从事的工作依然是先红星商贸公司业务组成部分。再者，李顺金出具收条显示其从2019年2月11日上班至2019年2月22日受伤期间，其均正常上班，工作连续并未无故中断，由此可知其工作岗位相对稳定。因此，李顺金提供的劳动具有连续性和稳定性，且属先红星商贸公司的业务组成部分。此外，先红星商贸公司主张与李顺金系劳务关系，其所举证据不足以证实其主张，应承担举证不能的法律后果。故对先红星商贸公司的前述主张，不予支持。 关于先红星商贸公司与李顺金何时建立事实劳动关系的问题，上述已知先红星商贸公司与李顺金之间存在事实劳动关系，先红星商贸公司不认可仲裁委认定其自2018年7月与李顺金建立劳动关系，称李顺金于2019年2月12日才入职于先红星商贸公司，结合李顺金一审庭审中提交其本人出具的收条载明其领取2019年2月11日至22日工资的事实，对李顺金自2019年2月11日起与先红星商贸公司建立事实劳动关系予以确认。李顺金主张的其自2018年7月与先红星商贸公司建立劳动关系，因无有效证据证明，不予认定。因无证据证明本案先红星商贸公司与李顺金已解除双方的劳动关系，亦不存在双方就解除劳动关系达成合意的情况，故双方至今仍存在劳动关系。综上所述，一审判决：黔西南州先红星商贸有限公司与李顺金之间自2019年2月11日至今存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由黔西南州先红星商贸有限公司承担。 二审中，李顺金向本院提交其向先红星商贸公司出具的《收条》四份，拟证明：自李顺金受伤后，先红星商贸公司已经向李顺金支付了2019年2月份至5月份的工资。先红星商贸公司质证称：对先红星商贸公司支付的金额以及时间均予认可，但并非是支付的工资。本院的认证意见是：根据该组证据载明的内容，先红星商贸公司亦收到案涉《收条》，故对该组证据的真实性及证明内容均予认可。对一审查明的案件事实，本院予以确认。 本院认为，综合当事人诉辩主张，归纳本案二审争议焦点为：李顺金与先红星商贸公司之间是否存在事实劳动关系。 劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供由用人单位支付报酬的职业劳动而产生的权利义务关系。确定劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，主要通过认定用人单位和劳动者是否符合法律、法规规定的主体资格，劳动者从事的工作是否受到用人单位规章制度的管理，是否接受劳动报酬，以及劳动者提供劳动是否是用人单位业务的组成部分等因素来确定。本案中，关于李顺金与先红星商贸公司之间是否存在事实劳动关系的问题，一审法院已经结合双方当事人的陈述和举证的情况进行充分说理、论述，本院予以确认，故不再对此进行赘述，先红星商贸公司辩称其与李顺金之间不存在事实劳动关系的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。此外，关于先红星商贸公司与李顺金何时建立事实劳动关系的问题，一审判决先红星商贸公司与李顺金之间自2019年2月11日至今存在劳动关系，李顺金未对一审判决提出上诉，系其对自身权利的处分，本院予以确认。 综上，黔西南州先红星商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由黔西南州先红星商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  简 坤 审 判 员  石 鑫 审 判 员  付 君 二〇二〇年五月二十日 法官助理  吕 娜 书 记 员  罗金义