辽宁省鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0304民初1918号原告：刘新，男，汉族，1969年3月11日出生，住鞍山市立山区。委托诉讼代理人：王彤，系辽宁科融律师事务所律师。被告：鞍山市肿瘤医院，住所地：鞍山市立山区莘华路339号。法定代表人：张镇，职务：院长。委托诉讼代理人：胡廼骞，系该院员工。委托诉讼代理人：姚轶，系该院员工。原告刘新诉被告鞍山市肿瘤医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘新及其委托代理人王彤，被告鞍山市肿瘤医院的委托代理人胡廼骞、姚轶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：被告赔偿原告1、医药费160963.39元，2、伙食补助费12300元，3、营养费73500元，4、误工费45870元，5、交通费6388.50元，6、护理费8208元，7、住宿费1854元，8、精神损害费80000元，9、鉴定费15000元，合计：377762.50元。事实及理由：2017年8月，原告因右上腹不适，夜间加重，出现排便困难到被告医院就诊，经被告门诊彩超示：肝占位，性质待定。2017年8月15日被告CT：肝右叶前叶病变，恶性可能大，不典型血管瘤待除外，腹腔及腹膜后小淋巴显示。诊断原告为肝脏占位××变。并于2017年8月21日收原告住院。2017年8月24日被告为原告进行肝脏MR增强及弥散加权检查诊断提示：肝左右叶交界处占位××变，考虑恶性，建议穿刺活检。并术前诊断肝脏肿瘤。2017年9月6日超声提示：脂肪肝，肝内结节，考虑M。2017年9月7日被告为原告进行肝脏肿瘤不规则切除术，切除肿物及周围1cm正常肝脏住址，2017年9月12日被告对原告的肝脏物病理诊断：肝：恶性肿瘤，考虑肝细胞性肝癌（Ⅲ-Ⅳ级）肿瘤大小2.5×1.8×1.5厘米。原告出院后于2018年9月到北京中国医学科学院肿瘤医院就诊，该院对被告医院编号：175737蜡块X1部位：肝肿物进行病理会诊（原告的肝肿物），于2018年12月28日出具病理报告单，病理诊断：（肝肿物）：符合血管平滑脂肪瘤。依据中国医学科学院肿瘤医院的这一病理诊断，证明原告根本没有患肝细胞性肝癌，被告对原告的诊断是完全错误的，由于被告的过错行为，导致了原告的肝脏部分丧失，给原告的身体健康造成了极大的损害，同时也给了原告及家人的精神上造成了极大的损害，故原告诉至法院。被告鞍山市肿瘤医院辩称：当时鞍山肿瘤医院外科根据原告的彩超CT核磁，通过这些考虑到原告有占位××变，恶性肿瘤可能性大，外聘专家来做的肝脏手术，术后取的肝脏作为病理，三个工作日以后的结果，我们都是以病理为主，病理也为恶性，患者手术1年以后到北京中科院做病理，跟我们的不一致，我们在做病理诊断中有过错。经审理查明：2017年8月，原告因右上腹不适，夜间加重，出现排便困难到被告医院就诊，经被告门诊彩超示：肝占位，性质待定。2017年8月15日被告CT：肝右叶前叶病变，恶性可能大，不典型血管瘤待除外，腹腔及腹膜后小淋巴显示。诊断原告为肝脏占位××变。并于2017年8月21日收原告住院。2017年8月24日被告为原告进行肝脏MR增强及弥散加权检查诊断提示：肝左右叶交界处占位××变，考虑恶性，建议穿刺活检。并术前诊断肝脏肿瘤。2017年9月6日超声提示：脂肪肝，肝内结节，考虑M。2017年9月7日被告为原告进行肝脏肿瘤不规则切除术，切除肿物及周围1cm正常肝脏住址，2017年9月12日被告对原告的肝脏物病理诊断：肝：恶性肿瘤，考虑肝细胞性肝癌（Ⅲ-Ⅳ级）肿瘤大小2.5×1.8×1.5厘米。原告出院后于2018年9月到北京中国医学科学院肿瘤医院就诊，该院对被告医院编号：175737蜡块X1部位：肝肿物进行病理会诊（原告的肝肿物），于2018年12月28日出具病理报告单，病理诊断：（肝肿物）：符合血管平滑脂肪瘤。后经本院委托北京中衡司法鉴定所对鞍山市肿瘤医院在医疗过程中是否存在过错；过错医疗行为与损害后果之间是否存在因果关系及过错责任参与度并对伤残等级进行鉴定。后经中衡司法鉴定所出具鉴定意见：被告在对原告治疗过程中存在过错，该过错与原告术后肝癌相关治疗存在因果关系，属主要原因。2、原告不宜评定伤残等级。上述事实，有原、被告当庭陈述在卷为凭。原告提供的证据有：鞍山市肿瘤医院住院病历一份、中国医学科学院肿瘤医院病理会诊报告单一份、费用清单6张、每日清单汇总16张、鞍山市九州医院门诊患者收费明细4张、鞍山市肿瘤医院及中国医学大学盛京附属医院收据5张、医大医院鞍山医院收费清单4张、中国医学科学院肿瘤医院门诊收费票据10张、原告为肝癌治疗在网上挂号购药就诊支付的凭证17张、铁东区吴凯中药内科诊所中药费收据5张、鉴定报告、鉴定费发票、交通费票据、原告到辽宁肿瘤医院往返的汽油费高速费清单一份、住宿费票据5张、鞍钢建设集团有限公司机电安装工程分公司人力资源部证明、鞍山市九洲医院报告单一组、中国医科大学附属医院鞍山医院报告单一组、中国医学科学院肿瘤医院报告单一组，鉴于以上证据被告对真实性无异议，且被告未提供相反证据证明其主张，故以上证据，经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，予以采信。本院认为：公民的人身健康权受法律保护。原告刘新在被告处就诊，住院40天，诊断提示肝右叶前叶病变，恶性可能性大，2017年8月24日被告为原告做肝脏MR增强及弥散加权检查，诊断提示肝左右交界处占位××变，考虑恶性，2017年9月6日被告为原告做彩超超声提示，脂肪肝肝内结节，考虑M，2017年9月7日被告为原告进行肝脏肿物不规则切除术，并于2017年9月12日为原告出具病理诊断肝恶性肿瘤，考虑肝细胞性肝癌（3到4级），2017年9月14日被告为原告进行CT检查，彩像表现肝脏部分缺失。经本院委托北京中衡司法鉴定所对鞍山市肿瘤医院在医疗过程中是否存在过错；过错医疗行为与损害后果之间是否存在因果关系及过错责任参与度并对伤残等级进行鉴定。后经中衡司法鉴定所出具鉴定意见：被告在对原告治疗过程中存在过错，该过错与原告术后肝癌相关治疗存在因果关系，属主要原因。2、原告不宜评定伤残等级。依鉴定结论，本院酌定被告应按原告损失的85%予以赔偿，故对原告要求被告赔偿损失的请求予以支持。本起医疗损害赔偿纠纷发生于2017年8月，适用《中华人民共和国侵权责任法》，赔偿标准应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。关于原告主张医疗费160963.39元一节，原告在鞍山市肿瘤医院住院治疗，住院病案、出院小结、医药费收据等证据予以证明，原告治疗期间及到门诊其其他治疗机构进行治疗就诊截止至法庭辩论终结前共花费医疗费160963.39元。上述支出确为原告实际发生，且为治疗伤情所必须，被告应予赔偿，故对原告此项主张予以支持。关于原告主张住院伙食补助费12300元一节，住院伙食补助费应按辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天100元予以确定，原告在鞍山市肿瘤医院住院治疗40天，伙食补助费应为40天×100元／天＝4000元，故对原告此项主张予以支持，过高部分不予支持。关于原告主张营养费73500元一节，出院之后有医嘱术后保肝营养，按照住院期间40天，每天按照100元计算，故营养费为4000元。关于原告主张护理费8208元一节，原告住院期间根据医嘱记载二级护理17天，二级护理23天。住院期间的医疗护理应由就诊医院负责，其余的护理应为原告日常的生活护理，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。原告未举证护理人员收入状况，要求按2019年度居民服务业和其他服务业标准52707元／年，护理费应为52707元÷365×（17×2+23）=8208元，故对原告该项诉讼请求予以支持。关于原告主张住宿费1854元，此款项为原告去北京治疗实际产生的费用，且被告对该项诉讼请求无异议，故本院予以支持。关于原告主张精神抚慰金80000元一节，原告因被告的医疗过错行为，确给原告精神造成了严重的伤害，应给予相应的精神抚慰，依据本案情况及鞍山市生活水平，给付原告精神抚慰金以30000元为宜，对原告过高主张不予支持。关于原告主张鉴定费15000元一节，因原告提供相关发票及司法鉴定意见书予以佐证，另被告为原告诊疗过程中，其过错医疗行为与损害后果之间存在因果关系，鉴定为原告诉讼所必须，故鉴定费被告应予赔偿。关于原告主张交通费6388.50元一节，鉴于原告住院时间、原告出入院、护理人员往返、到其他诊疗机构进行诊断及治疗、鉴定往返确需发生交通费用，原告提供相应票据证明其主张，为原告实际损失，故对原告此项主张予以支持。关于原告主张误工费45870元一节，原告是鞍钢建设集团有限公司机电安装工程分公司人力资源部在2019年4月9日出具的证明，该证明证实刘新是我鞍钢建设集团机电安装工程分公司职工，以前在公司安保部负责现场安全管理工作，工资每月3850元，于2017年9月份做了关于肝癌的手术，由于身体原因公司给安排到基地打更，从2017年11月份开始工资每月1400元至今。原告实际住院40天，原来每月3850元，应按30天计算，3850÷30=128元/天，按照193元每天计算，128×40天=5120元，2017年10月份原告因病未上班未发工资，从2017年10月1日出院到10月30日应当为3850元，从2017年11月份工资下降为1400元，每月减少了2450元，被告应当承担从2017年11月份至2018年12月30日，计算到鉴定报告出来的日期是2018年12月28日，一共减少工资为14个月×2450=34300元。误工费合计43270元，故本院予对原告主张过高部分不予支持。以上原告实际损失总计246683元，其中医药费160963.39元、伙食补助费4000元、营养费4000元、误工费43270元、交通费6388.50元、护理费8208元、住宿费1854元、精神损害费30000元、鉴定费15000元。根据鉴定结论，本院根据本案具体情况由被告鞍山市肿瘤医院按责任85%的比例予以赔偿即209681元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”，第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，第五十五条“医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿，第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算”，第三十一条“人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付”，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”，第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”之规定，判决如下：一、被告鞍山市肿瘤医院赔偿原告刘新医药费160963.39元、伙食补助费4000元、营养费4000元、误工费43270元、交通费6388.50元、护理费8208元、住宿费1854元、精神损害费30000元、鉴定费15000元，合计246683元的85%即209681元；二、驳回原告其他诉讼请求。以上被告应给付原告款项，应于本判决生效后十日内一次付清。如未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6967元（原告已预交），由被告鞍山市肿瘤医院承担4446元，由原告刘新承担2521元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  梁 冰人民陪审员  李秀梅人民陪审员  贾延平二〇二〇年五月二十七日书 记 员  刘爱萍