广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0512刑初2号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人钟伟，男，1989年3月22日出生于广西北海市，汉族，中专文化，户籍所在地为地广西北海市铁山港区，现住址为广西北海市铁山港区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月22日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人林龙，广西先导联合（海城）律师事务所律师。 被告人林昌日，男，1987年12月20日出生于广西北海市，汉族，小学文化，户籍所在地为地广西北海市铁山港区。现住址为广西北海市铁山港区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月20日被北海市公安局取保候审，同年10月15日被北海市铁山港区人民检察院取保候审，2020年4月14日由本院取保候审。 辩护人李昌林，广西万益（北海）律师事务所律师。 被告人蔡昭国，男，1996年7月5日出生于广西北海市，汉族，初中文化，户籍所在地及现住址均为广西北海市铁山港区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月27日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人李炳航，广西众言律师事务所律师。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉〔2019〕221号起诉书指控被告人钟伟、蔡昭国犯开设赌场罪，被告人林昌日犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。北海市铁山港区人民检察院指派检察员李盛有出庭支持公诉，被告人钟伟及其辩护人林龙、被告人林昌日及其辩护人李昌林、被告人蔡昭国及其辩护人李炳航到庭参加诉讼。本案审理期间，因辩护人林龙申请新的证人到庭，本院延长审理期限三个月。现已审理终结。 公诉机关指控： 1、2017年，钟某、蔡昭龙（均另案处理）与劳某（已判刑）一起共同投资开设网络赌场。随后，劳某等人又陆续找到被告人钟伟以及邓某、蔡某1、蔡某2、姚某、黄某1、蔡昭坚（以上六人均另案处理）、廖某2（已判刑）等人入股赌场，之后组织被告人蔡昭国、林昌日及蔡宁辉、黄海东、李瑞超（以上三人均另案处理）等人员在北海市铁山港区南康镇组建两个网络赌场工作室（星港寄卖行、展情寄卖行）共同经营、管理赌博工作室，组建“维加斯”微信群、“大四喜娱乐”QQ群用于邀请赌客下注、利用“广东快乐十分”、“重庆时时彩”等赌博平台进行赌博活动，经统计，被告人钟伟、蔡昭国、林昌日赌资累计达人民币32万余元以上。 2、2017年12月25日晚，劳某（已判刑）与被害人廖某1同在北海市铁山港区喝酒玩乐。次日凌晨，劳某酒后看被害人廖某1不顺眼，伙同叶某、李某2（均已判刑）持工兵铲以及被告人林昌日到金某1KTV太子包厢内，将被害人廖某1拉至金某2KTV门前对其进行殴打。经鉴定，廖某1的损伤程度为轻微伤。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人及同案人供述和辩解、证人证言、指认现场笔录、辨认笔录、被害人廖某1的陈述、现场的监控视频和截图、收条、谅解书、认罪认罚具结书、书证等证据。 公诉机关认为，被告人钟伟、林昌日、蔡昭国以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人林昌日结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人林昌日犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条，应数罪并罚。被告人钟伟、林昌日、蔡昭国具有自首情节，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚。建议对被告人钟伟判处有期徒刑一年十个月至二年，并处罚金人民币一万至二万元；建议对被告人林昌日犯开设赌场罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千至一万元；建议对被告人林昌日犯寻衅滋事罪判处有期徒刑六个月；合并判处有期徒刑一年二个月，并处罚金八千至一万元；建议对被告人蔡昭国判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千至一万元。 被告人钟伟、林昌日、蔡昭国均对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人钟伟的辩护人辩护意见为：1、公诉机关指控钟伟开设赌场涉案赌资累计达32万余元以上证据不足；2、钟伟没有分得赌场的盈利，5%的股份系劳某私下给予，并在劳某的安排下完成工作，起辅助作用，是从犯；3、钟伟具有投案自首、认罪的情节；4、钟伟系初犯、偶犯，当庭自愿认罪，悔罪态度好。请求对其从轻处罚。 被告人林昌日的辩护人辩护意见为：1、开设赌场罪的涉案金额，根据微信及银行流水，不能认定全部都是赌博的涉案金额，有部分属于生活开支及其他收入；2、林昌日在开设赌场罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；3、林昌日在寻衅滋事的共同犯罪中作用较小，是从犯，且被害人的损伤程度是轻微伤，已出具了谅解书，社会危害性较小；3、林昌日具有自首情节；4、林昌日认罪悔罪，是初犯、偶犯。建议对其从轻、减轻处罚。 被告人蔡昭国的辩护人辩护意见为：1、蔡昭国在赌场只工作一个月，不应以赌场的全部犯罪数额作为认定其犯罪的数额。2、蔡昭国具有自首情节；3、蔡昭国没有参与赌场的经营，只帮忙计数，起帮助作用，是从犯；4、蔡昭国系初犯、偶犯，建议对其从宽、从轻处罚。 经审理查明： 1、开设赌场罪 2017年，钟某、蔡昭龙（均另案处理）与劳某（已判刑）一起共同投资开设网络赌场。随后，劳某等人又陆续纠集被告人钟伟以及邓某、蔡某1、蔡某2、姚某、黄某1、蔡昭坚（以上六人均另案处理）、廖某2（已判刑）等人入股赌场，之后组织被告人林昌日、蔡昭国及蔡宁辉、黄海东、李瑞超（以上三人均另案处理）等人在北海市铁山港区南康镇组建星港寄卖行、展情寄卖行两个网络赌场工作室共同经营、管理，组建“维加斯”微信群、“大四喜娱乐”QQ群用于邀请赌客下注、利用“广东快乐十分”、“重庆时时彩”等赌博平台进行赌博活动，经统计，被告人钟伟、林昌日、蔡昭国赌资累计达人民币32万余元以上。 二、寻衅滋事罪 2017年12月25日晚，劳某（已判刑）等人与被害人廖某1同在北海市铁山港区喝酒玩乐，次日0时20分许，劳某酒后看被害人廖某1不顺眼，便伙同叶某、李某2（均已判刑）持工兵铲和被告人林昌日等人到金某1KTV太子包厢内，将廖某1拖至金某1KTV门前用兵工铲、拳脚无故殴打，致廖某1的左膝盖，左后腰，左耳后等处被殴打致伤，经鉴定廖某1的损伤程度为轻微伤。 案发后，劳某、叶某的家属分别赔偿被害人廖某1的经济损失人民币10,000元和5,000元，并取得了廖某1的谅解。 2019年6月22日，被告人钟伟自动投案，2019年6月20日，被告人林昌日到公安机关自动投案，同月27日，被告人蔡昭国到公安机关自动投案，归案后，三被告人均能如实供述自己的主要犯罪事实，有自首情节。本案审理过程中，被告人钟伟的家属主动代其缴纳罚金人民币20,000元，被告人林昌日、蔡昭国的家属分别主动代其二人缴纳罚金人民币8,000元。 上述事实有经庭审质证、确认的抓获经过、扣押清单、提取笔录、协助查询财产通知书、涉案支付宝账户交易记录、被告人及同案人供述和辩解、证人证言、现场指认笔录、辨认笔录、被害人廖某1的陈述、现场的监控视频和截图、收条、谅解书、认罪认罚具结书、书证等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人钟伟、林昌日、蔡昭国伙同他人以营利为目的，利用微信、QQ等平台开设赌场，供他人进行赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人林昌日结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人林昌日犯数罪，应数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人钟伟入股赌场,为赌场股东，在共同犯罪中亦起主要作用，系罪责相对较轻的主犯，可酌情从轻处罚；被告人林昌日、蔡昭国起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或免除处罚；被告人钟伟的辩护人提出钟伟在本案中起次要作用，为从犯的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳；被告人林昌日、蔡昭国的辩护人提出二被告人在开设赌场犯罪中起次要作用，为从犯的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。被告人钟伟的辩护人、被告人林昌日的辩护人对指控开设赌场的涉案金额提出异议的辩护意见，经查，劳某的微信号（账号swy52×××11）从2017年11月17日到2018年3月30日账单流水合计为256788.52元，维加斯专门微信号（“维嘉斯最新财务”wxid-67h72efe70n812）账单流水合计为65282元，两项合计为322070.85元，涉案流水在劳某、廖某2的生效判决中已经予以确认，并经过劳某本人的确认，三名被告人以及相关同案人员均证实劳某的微信号在案发时就是用于网络赌场，故本院对被告人钟伟的辩护人、被告人林昌日的辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。被告人蔡昭国辩护人提出“蔡昭国在赌场只工作一个月，不应以赌场的全部犯罪数额作为认定其犯罪的数额”辩护意见，经查，蔡昭国参与赌场经营管理的时间与赌场实际经营的时间基本相同，且本案系共同犯罪，共同犯罪人应承担共同犯罪的刑事责任，故本院不予采纳。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人林昌日起次要和辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人钟伟委托亲属主动联系公安机关投案事宜，并在家中等待，在投案前被公安机关在家中抓获,属“确已准备投案”，应当视为自动投案，其归案后如实供述，应当认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人林昌日、蔡昭国犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人钟伟、林昌日、蔡昭国自愿认罪认罚并签字具结，可以依法从宽处理。根据本案量刑情节，本院决定对被告人钟伟、林昌日、蔡昭国犯开设赌场罪适用减轻处罚，对被告人林昌日犯寻衅滋事罪适用从轻处罚。被告人林昌日、蔡昭国的辩护人提出的与前述情节相符的辩护意见，本院予以采信，与本院查明事实不符的其他意见，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，根据本案被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第二款、第六十九条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第四十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人钟伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月22日起至2021年4月21日止；罚金已缴纳）； 二、被告人林昌日犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；合并决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算；罚金已缴纳）； 三、被告人蔡昭国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月27日起至2020年6月26日止；罚金已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李其靖 人民陪审员  陈宗安 人民陪审员  吴明进 二〇二〇年五月二十六日 法官 助理  甘家栋 书 记 员  陈舟萍 附：本判决引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的； (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 %1、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题和解释》 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； （二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的； （三）多次随意殴打他人的； （四）持凶器随意殴打他人的； （五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； （六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的； （七）其他情节恶劣的情形。 %1、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 第一条关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 4、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。