湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0602民初2161号 原告：杨六荣，女，1978年12月12日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。 委托诉讼代理人：任一果，湖南碧灏律师事务所律师。 被告：岳阳市一人民医院，住所地：岳阳市东茅岭路39号。统一社会信用代码：12430600446158291L。 法定代表人：张壮军，院长。 委托诉讼代理人：刘榆，湖南昌言律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李沅芳，湖南昌言律师事务所实习律师。 原告杨六荣诉被告岳阳市一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年4月2日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨六荣及其委托诉讼代理人任一果、被告岳阳市一人民医院委托诉讼代理人刘榆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨六荣向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告赔偿原告在该院手术致损的损失428260.39元；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年1月8日，原告因子宫平滑肌瘤入院被告医院。1月10日，被告医院为原告行腹腔镜下辅助阴式子宫切除术，但因被告医院术前未细致了解原告的身体状况，术中操作不当，术后未合规处理，导致原告出现术后感染，泌尿系统感染，左输尿管受损，左侧输尿管积水，右肾结石等后果。使得原告及其家人迫不得已只能继续求医问诊，造成花费巨大，且至今仍未痊愈。为此特具状起诉，请求人民法院依法支持原告的诉求。 被告岳阳市一人民医院辩称，对原告目前所存在的手术损伤后果予以认可，但该损伤系行腹腔镜手术的并发症，司法鉴定结论中也确认了腹腔镜手术引起输尿管损伤的发生率约为千分之二。既然是手术并发症，那么就不能以发生了不良后果而反推医院在诊疗中有过错。损失方面，原告主张赔偿的损失部分过高，部分没有依据，如治疗原发病的医疗费用不能计算在内、误工期间计算过长等，请求人民法院依法审查认定。赔偿责任方面，原告主张按80%赔偿不合理，请求人民法院依法判决。 原告杨六荣提交了如下证据：1.原告先后三次在岳阳市一人民医院的住院病历、彩超检查报告单、病理诊断图文分析报告，以及岳阳县人民医院的住院病历，拟证明其因子宫肌瘤在被告岳阳市一人民医院治疗，行腹腔镜下辅助阴式子宫切除术，但由于被告医务人员手术失误造成原告左输尿管下段狭窄、左输尿管积水、右肾结石等损伤；2.医疗费用发票及湖南省新型农村合作医疗住院补偿审核表，拟证明其在治疗期间共支付医疗费12302.87元，加上鉴定检查费用1373.63元，共计13676.50元；3.常住人口登记表、张杨和张艺轩的身份证复印件，拟证明张杨和张艺轩为原告的未成年婚生子女，应当计算被扶养人生活费。 诉讼中，经原告杨六荣申请，本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心对被告岳阳市一人民医院是否存在医疗过错行为、因果关系、参与度，以及伤残等级进行了鉴定。该司法鉴定中心于2020年3月15日作出了《司法鉴定意见书》。 本院组织双方当事人进行了质证。被告岳阳市一人民医院对原告杨六荣所举证据1的真实性不持异议，但对其证明目的提出异议，称对原告施行手术出现输尿管损伤是手术过程中出现的并发症，不能因为出现了损害后果就因此断定存在医疗过错行为；对证据2的真实性不持异议，但针对原告原发病治疗的费用不应计算在损失之中；对证据3无异议；对湖南省湘雅司法鉴定中心作出的司法鉴定结论提出异议，结论一方面认可手术存在一定比例的并发症，而另一方面却以并发症的后果来认定医疗过错行为不妥。其次，手术并发症后未尽早进行治疗与输尿管损伤的后果之间并没有因果关系，因此，鉴定结论明显依据不足，申请重新鉴定。原告杨六荣对司法鉴定结论无异议。本院经审查，对原告杨六荣所举证据予以采信；对湖南省湘雅司法鉴定中心作出的司法鉴定结论是否采信，本院将在下文中作专门阐述。 本院依据所采信的证据，确认如下案件事实： 原告杨六荣因身体不适于2018年1月8日前往被告岳阳市一人民医院就诊，该医院收住院治疗，并行相关检查，入院诊断：1.子宫肌瘤；2.子宫腺肌症。同年1月10日被告岳阳市一人民医院为原告杨六荣施行了腹腔镜下辅助阴式子宫双输卵管切除+盆腔粘连、肠粘连松解+盆腔内膜异位病灶电灼术。原告于1月17日出院，出院诊断为：1.子宫腺肌症；2.子宫肌瘤；3.盆腔内膜异位症；4.盆腔炎性疾病后遗症。2018年2月8日，原告杨六荣因腹痛伴尿频、尿急半月余，不规则阴道流液到被告岳阳市一人民医院就诊，行抗感染治疗，并于2月9日在局麻下行输尿管镜检术。2月11日出院，出院诊断为：1.左输尿管下段狭窄；2.左输尿管积水；3.盆腔炎；4.右肾结石；5.中度盆血。2018年3月26日，原告杨六荣再次入院，4月10日在全麻下行左输尿管膀胱再植术，术后抗感染治疗，于2018年6月19日出院。出院诊断：1.子宫全切术后；2.左输尿管下段狭窄；3.右肾结石；4.中度贫血。此外，原告杨六荣还曾于2018年3月9日至3月19日在岳阳县人民医院住院治疗10天。原告上述四次治疗共计住院107天，除第四次2018年3月26日至6月19日治疗至今尚未结账外，原告杨六荣共计支付医疗费12302.87元（已扣减农村合作医疗报销的部分）。 诉讼中，经原告杨六荣申请，本院依法委托了湖南省湘雅司法鉴定中心对被告岳阳市一人民医院是否存在医疗过错行为、过错行为与损害后果之间的因果关系和参与度，以及原告是否构成伤残及伤残等进行了司法鉴定。该司法鉴定中心于2020年3月15日作出了《司法鉴定意见书》，其鉴定结论为：“岳阳市一人民医院对杨六荣行腹腔镜下辅助阴式子宫双输卵管切除+盆腔粘连、肠粘连松解+盆腔内膜异位病灶电灼术没有尽到避免损伤周围器官应有的注意义务；以及发现输尿管损伤后未尽早进行相应治疗存在过错。该过错与杨六荣的左侧输尿管损伤存因果关系，建议医方过错参与度为主要原因力。杨六荣的左侧输尿管损伤行输尿管膀胱移植术后构成玖级伤残”。鉴定检查费1373.63元和鉴定费7300元均由原告支付。原告杨六荣对上述司法鉴定结论不持异议，被告岳阳市一人民医院则认为该司法鉴定结论明显依据不足，申请重新鉴定。 另查明：1.原告杨六荣自述其受伤前从事打零工和帮人守店和推销工作，主张按居民服务行业平均收入标准计算误工费，本院经审查予以认定；2.张杨（男，2001年4月3日出生）、张艺轩（女，2011年5月17日出生）为原告杨六荣与丈夫张雪冰的婚生子女，原告杨六荣主张计算被扶养人生活费。经查，至原告杨六荣定残之日，其子张杨已年满18周岁，不应再计算被扶养人生活费。其女张艺轩至原告杨六荣定残之日年满8周岁，应当计算被扶养人生活费，计算年限为10年；3.被告岳阳市一人民医院认为原告杨六荣主张误工费自第一次手术之日起计算至定残前一日，误工期间过长，在开庭后申请对误工期间进行鉴定。本院认为，原告杨六荣确有误工，其误工期间可依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定，无需鉴定，故对被告的鉴定申请不予采纳。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案中，被告岳阳市一人民医院对原告杨六荣的诊疗是否存在医疗过错行为、过错行为与杨六荣输尿管损伤的后果之间是否存在因果关系是确定被告岳阳市一人民医院是否构成医疗侵权的关健。为此，本院依法委托了具有合法鉴定资格的湖南省湘雅司法鉴定中心进行了专门鉴定，该司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书的分析说明中认可了腹腔镜手术存在一定比例的并发症风险，也就如何预防手术中损伤输尿管的方法进行了论述，同时确认了原告杨六荣“左侧输尿管下段狭窄”可考虑手术过程中输尿管损伤所致，从而认定被告岳阳市一人民医院存在没有尽到避免损伤周围器官应有的注意义务和发现输尿管损伤后未尽早进行相应治疗的过错，且该过错与原告杨六荣的损害后果之间存在因果关系。上述司法鉴定结论客观公正，有理有据，本院应予采信，并依据鉴定结论所确定的主要原因力认定被告岳阳市一人民医院承担赔偿责任的比例为80%。针对被告在答辩中提出原告目前存在的不良后果系手术并发症所致，且不能以发生的结果去倒推因果关系，鉴定结论存在依据不足的问题，本院认为，手术并发症是指手术操作过程中引起的其他组织器官的损伤、缺失或功能障碍等，它是手术中潜在的风险，但并非法定的免责事由。司法实践中判断手术并发症是否免责一般从医疗机构是否对患者或家属履行了风险预见义务、风险告知义务、风险避免义务和医疗救治义务等四个方面去考量。本案中，被告岳阳市一人民医院在风险避免义务和医疗救治义务存过错，因而不能免责，故本院对被告提出的上述抗辩意见不予采纳，对其申请重新鉴定的请求不予支持。 本院对原告杨六荣的损失认定如下：1.医疗费，凭医疗机构的收款凭证认定13676.50元（12302.87元+1373.63元）。原告第四次住院所发生的医疗费用至今尚未结算，且原、被告在诉讼中均未向本院就此举证，故本院对该笔医疗费用不做处理；2.住院伙食补助费，按60元/天和实际住院时间计算，即6420元（60元/天×107天）；3.护理费，按上年度居民服务行业平均收入标准（61227元/年）和实际住院时间计算，即17948.74元（61227元/年÷365×107天）；4.营养费，本院依据“加强营养”的出院医嘱认定3000元；5.误工费，原告的收入标准参照上年度居民服务行业平均收入标准（61227元/年）计算。误工期间依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》8.7.3规定，认定150天，故其误工费为：25161.78元（61227元/年÷365×150天）；6.交通费，本院酌情认定1000元；7.残疾赔偿金，按上年度镇城居民人均可支配收入标准（39842元/年）和伤残等级计算20年，即159368元（39842元/年×20年×20%）；8.被扶养人生活费，按上年度城镇居民人均消费支出标准（26924元/年）、伤残等级和扶养人的人数计算10年，即26942元（26924元/年×10年×20%÷2）；9.精神损害抚慰金，本院酌情认定10000元；10.鉴定费，凭鉴定费发票认定7300元。上述各项损失共计270817.02元，应由被告岳阳市一人民医院按赔偿责任比例80%赔偿216653.62元。 综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下： 一、由被告岳阳市一人民医院赔偿原告杨六荣各项损失共计216653.62元，限在本判决书生效后十日付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告杨六荣的其他诉讼请求。 案件受理费7724元，由原告杨六荣负担3174元，由被告岳阳市一人民医院负担4550元。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  余 勇 审 判 员  陈 丹 人民陪审员  丰淑纯 二〇二〇年五月八日 书 记 员  姜 李 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。