河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终886号上诉人(原审被告)：燕京啤酒（河南月山）有限公司。住所地：博爱县月山镇工业路18号。法定代表人：王启林，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘啸、赵良建，河南海搏律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：魏林，男，1989年5月20日出生，汉族，住河南省博爱县。委托诉讼代理人:魏以高，男，1955年3月3日出生，汉族，住河南省博爱县，系原告父亲。上诉人燕京啤酒（河南月山）有限公司（以下简称燕京啤酒公司）因与被上诉人魏林劳动争议一案，不服河南省博爱县人民法院（2019）豫0822民初1285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。燕京啤酒公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、一审、二审的诉讼费用由被魏林承担。事实和理由：魏林在仲裁庭审理期间自认燕京啤酒公司未支付的医疗费用26000元，在民事审判中应当遵守诚实信用原则，禁止反言，对于魏林自认部分一审法院却仍然坚持判决医疗费用为41681.84元。住院期间伙食补助费、护理费燕京啤酒公司也都已经承担。出院后的护理费方面，燕京啤酒公司提出鉴定申请，但在没有医嘱或第三方专业机构经过鉴定出具出院后护理期间的专业意见的前提下，一审判决自行酌定出院后的护理费用总数，没有客观的依据。魏林答辩称，魏林在仲裁庭审理期间，仲裁的审理人员问魏林你在医疗这一块花了多少钱，魏林说没有条据是26000元，有条据是41681.84元，当庭仲裁的审理人员说有条据问燕京啤酒公司要。魏林有时带的钱不够了，问燕京啤酒公司要伙食费、护理费，没有给一分钱，燕京啤酒公司给的钱都打有条，在没有开庭前都给燕京啤酒公司结清47220元，现在按照法院计算的295813.59元，每月的伤残补贴1700元，还有生活护理费每月1372.5元，燕京啤酒公司应该给魏林。关于燕京啤酒公司没有把魏林的病看好，燕京啤酒公司叫魏林出院，双方协商燕京啤酒公司承诺魏林的损失费（娶妻等）由燕京啤酒公司支付，魏林在家康复费用由公司支付。魏林向一审法院起诉请求：1、自2010年7月起魏林、燕京啤酒公司存在直接劳动关系；2、自2010年7月起由燕京啤酒公司给魏林交医疗保险和社会各项保险；3、燕京啤酒公司给付魏林医疗费43821.4元（有条据62730.84元、公司支付18909.4元）；4、燕京啤酒公司给付魏林住院伙食补助费87900元；5、燕京啤酒公司给付魏林外出就医的交通费、食宿费175800元；6、燕京啤酒公司给付魏林住院期间的护理费177470元，魏林出院至评残前的护理费258478元；7、燕京啤酒公司给付魏林病假工资（2013年7月至2017年8月）80880元；8、燕京啤酒公司给付魏林生活护理依赖费和其他费用1226元(因为有病得用材料)计算一月2500元×12月×20年，由2019年7月起燕京啤酒工资给付魏林600000元，不足由燕京啤酒公司另行给付；9、燕京啤酒公司自2019年7月起每月给付魏林伤残津贴1890元；10、燕京啤酒公司给付魏林停工留薪工资20220元；11、燕京啤酒公司给付魏林2015年6月至2018年7月伤残津贴56100元；12、燕京啤酒公司给付魏林鉴定费1100元和司法鉴定及律师的费用2300元，共计3400元；13、诉讼费由燕京啤酒公司负担。一审法院查明事实：魏林于2011年3月到燕京啤酒公司工作，双方未签订劳动合同，燕京啤酒公司未为魏林办理社会保险参保手续。2012年7月12日16时左右，魏林在工作时，因碱水管道破裂，碱水喷洒到魏林身上，致其受伤。事故发生后，魏林在焦作市人民医院治疗，被诊断为特重度烧伤，后又在郑州大学第一附属医院、中国人民解放军总医院第一附属医院治疗，共住院治疗879天，期间除魏林家属护理外，燕京啤酒公司曾派员护理，2014年12月23日结束住院治疗。燕京啤酒公司支付了大部分医疗费，2015年5月11日开具的住院收费票据中26000元医疗费未支付。2016年1月20日，焦作市人力资源和社会保障局认定魏林所受伤害为工伤。2017年6月21日，焦作市劳动能力鉴定委员会作出焦劳鉴字（2017）287号焦作市工伤职工伤残等级鉴定表，认定魏林伤残等级为五级，魏林支付鉴定费300元。魏林不服该鉴定，向河南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，2017年8月30日，河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴（2017）6号劳动能力再次鉴定结论书，认定魏林伤残为五级伤残，魏林支付鉴定费500元。魏林对护理依赖程度申请鉴定，2019年3月28日，焦作市工伤职工伤残等级鉴定护理依赖程度为部分生活自理障碍，魏林支付鉴定费300元。魏林此次要求的医疗费用中，燕京啤酒公司已支付18909.4元。未支付的医疗费为38881.84元。后期在药店买药、配合鉴定检查等共花费2800元。魏林受伤后燕京啤酒公司共支付其工资14640元。魏林家属在燕京啤酒公司处领取陪护费等费用22580元，并借款10000元。魏林受伤前12个月的平均工资为1685元。2017年河南省居民服务业和其他服务业为36848元/年。博爱县最低工资标准为：2013年1月-2014年6月为1100元/月，2014年7月-2015年6月为1250元/月，2015年7月-2017年9月为1450元/月，2017年10月-2018年9月为1570元/月，2018年10月-至今为1700元。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。魏林为燕京啤酒公司的职工，其在工作期间受到工伤，伤残等级为五级，护理依赖程度为部分生活自理障碍。魏林诉求燕京啤酒公司应交医疗保险和社会各项保险，不属于本案审理范围。魏林请求确认其与燕京啤酒公司之间存在直接劳动关系，双方都认可存在劳动关系，且在工伤认定程序中已确认，对魏林的该项请求，不予支持。就本案的事实来讲，魏林、燕京啤酒公司对原审中的护理费（住院期间）、病假工资、停工留薪工资、一次性伤残补助金的认定数额，及在仲裁裁决查明事实部分（除支付医疗费方面）均予以认可，法院予以确认。就住院医疗费支付问题，魏林自认燕京啤酒公司已支付的医疗费为18909.4元，认为未支付的医疗费为38881.84元。后期魏林在药店买药1540元、鉴定检查1260元，共花费2800元。故魏林诉求的医疗费41681.84元，予以支持。魏林提交的永辉超市发票与本案无关，不予支持。魏林诉求燕京啤酒公司支付律师费，于法无据，不予支持。魏林的住院伙食补助费应按照河南省人力资源和社会保障厅豫人社工伤（2012）1号文件所规定的标准计算，即25元/天/人。关于外出就医的交通费、食宿费问题，其所提供部分票据并非魏林住院期间的交通费票据444元，不予支持。关于护理费问题。魏林住院期间，燕京啤酒公司安排人员护理，其家属也在护理，故魏林住院期间家属的护理人员应按一人，计算护理费标准参照服务行业收入标准。因魏林的护理依赖程度系部分生活自理障碍，考虑魏林生活自理的实际情况，其出院护理费用，参照护理依赖程度鉴定标准，酌定支付。魏林请求支付生活护理费的主张，从鉴定之日次月起按统筹地区上年度职工月平均工资的30%支付。关于病假工资问题。根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条的规定，魏林应享受病假工资，标准为当地最低工资的80%，时间自2013年7月起至2017年6月（因魏林在2014年12月出院至伤残鉴定作出之时仍在家辅助治疗，故病假工资应支付至2017年6月作出鉴定之前，鉴定作出的次月支付伤残津贴），停工留薪的工资按12个月计算，时间从2012年7月至2013年6月，标准为魏林受伤前12个月的平均工资计算。关于鉴定费的问题。因魏林不服第一次鉴定，申请了再次鉴定，而再次鉴定与第一次鉴定结论相同，故魏林支付第一次鉴定费300元，予以支持，但其支付的二次鉴定费500元，不予支持，对其支付的生活护理依赖程度鉴定费300元，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十四条、第三十六条和《河南省工伤保险条例》第三十条、第三十一条规定，魏林所主张的伤残补助金、伤残津贴、生活护理费，符合法律规定，予以支持。一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条，《河南省工伤保险条例》第三十条、第三十一条，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条之规定，判决如下：一、被告燕京啤酒（河南月山）有限公司须于本判决生效后十日内支付原告魏林医疗费41681.84元、住院伙食补助费21975元、交通和食宿费8431元、住院期间护理费88738.05元、出院后护理费57467.7元、病假工资50400元、鉴定费600元、停工留薪工资20220元、一次性伤残补助金30330元、伤残津贴（2017年7月-2018年9月）23190元，合计343033.59元，扣除被告已支付的47220元，被告须再支付295813.59元。二、被告燕京啤酒（河南月山）有限公司须于本判决生效后从2018年10月起每月支付原告魏林伤残津贴1700元。（如遇国家政策调整即博爱县最低工资标准,被告应按博爱县最低工资标准适时调整）。三、被告燕京啤酒（河南月山）有限公司须于本判决生效后从2019年4月起每月支付原告魏林生活护理费1372.5元。（如遇国家政策调整即焦作市上年度职工月平均工资调整,被告应当按照焦作市上年度职工月平均工资的30%标准进行调整）。四、驳回原告魏林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告燕京啤酒（河南月山）有限公司负担。本院二审期间，燕京啤酒公司、魏林均未提供新证据。一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理查明的案件事实与一审认定的事实相同。本院认为，魏林于2011年3月到燕京啤酒公司工作，其与燕京啤酒公司形成劳动关系。魏林在燕京啤酒公司工作过程中受伤，焦作市人力资源和社会保障局认定为工伤，焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定魏林伤残等级为五级。由于燕京啤酒公司没有为魏林参加工伤保险，其作为用人单位应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。魏林在一审中自认2015年5月11日的住院收费票据中26000元燕京啤酒公司未付，加上其他未付的医疗费和魏林在药店买药和鉴定检查费，燕京啤酒公司有41681.84元医疗费未支付魏林，燕京啤酒公司应当将该费用给付魏林。根据魏林的伤情，魏林住院期间需两人护理，燕京啤酒公司安排有护理人员，魏林的家属也参与护理，故燕京啤酒公司应当支付魏林住院期间护理人员的护理费，护理费按照一人计算，因此一审判决燕京啤酒公司支付魏林住院期间护理费88738.05元是正确的。同时一审判决燕京啤酒公司支付魏林住院伙食补助金21975元并无不当。经鉴定魏林护理依赖程度为部分生活自理障碍，因此燕京啤酒公司应当每月支付魏林出院后的生活护理费，一审判决对此项的判决亦是正确的。综上所述，燕京啤酒公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由燕京啤酒公司负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二〇年五月十一日法官助理池成书记员李亚丽