甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初13312号原告：王欣。被告：俞祥。原告王欣与被告俞祥合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王欣及被告俞祥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王欣向本院提出诉讼请求：1、被告向原告返还合同预付金20000元；2、被告支付合同约定的共同承担亏损费用4234元；3、被告退还原告垫付的进书成本结余费用1744.6元；4、解除翻翻书绘本店（红星华联店）合作协议；5、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年3月26日，经前期沟通，在合作协议由被告提供模本、欺瞒原告情况下，原告与被告签订《翻翻书绘本馆（红星华联店）合作协议》。签订合同当日，原告将用于购买股权和经营权的24300元转账支付给了被告。其中20000元是约定的购买股权和经营权的预付金，余下的4300元中有3567元为双方约定的4-5月平摊的两个月店租，其余733元为第一次进书的成本。2019年4月至6月，原告按合同约定经营书店，期间每月按时向被告告知经营情况。由于被告一直未按约定进行费用平摊，所有费用均由原告进行垫付。期间原告多次与被告沟通，均未果。2019年6月25日，原告提出解除合作关系，交回店铺，但被告以退出合作不予归还预付金为由，要求原告继续经营，后又哄骗原告垫付了7月的店租。在原告垫付7月店租后，被告口头答应退还原告预付金，但此后被告又哄骗原告退还经营期间办理会员的押金，原告因垫付费用过多无钱再退还押金要求进行费用结算后即退出押金，被告不同意并口头哄骗原告其接手店铺并盈利后即结算费用。原告在未进行费用结算情况于6月29日交回店铺。2019年8月至10月期间，由于被告将店铺改动经营无法继续提供租赁绘本服务，会员期满又需要退还押金，被告遂联系原告退还押金，原告要求先进行费用结算即平摊亏损再退还押金。被告拒绝按协议约定履行，双方无法达成协议，原告遂诉至本院。被告俞祥辩称，原告支付的20000元预收款已经收到，但被告不认可共同亏损的费用及进书成本结余费用，双方的合作协议也不具备解除条件，被告希望继续履行合作协议，双方所有的经营规则按照协议约定履行，综上请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证；对当事人有异议的证据，本院结合证据的真实性、合法性、关联性进行了综合评议及认证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月26日，被告俞祥（甲方）与原告王欣（乙方）签订《翻翻书绘本馆（红星华联店）合作协议》，双方约定：1、甲方于2019年4月1日将翻翻书绘本馆（红星华联店）店内经营权和49%纯利润收益以5万元转让给乙方。5万元支付方式：预付金额2万元，其余3万元在2019年11月30日前付清；2019年4月1日起翻翻书绘本馆（红星华联店）营业款由乙方收取保管，甲乙双方以季度为单位核算利润分成；新发展绘本借阅小会员图书借阅押金每位200元由甲方保管（注：会员押金不在营业额和利润范畴内），如会员到期或退卡会员，押金退还由甲方支付每位200元。2、甲乙双方责任划分，甲方向乙方提供支撑内容，每月供借阅用途新增绘本采购50-100本，销售类图书和美乐系列产品以乙方实际销量补充，备货配送由甲方负责，每月新增图书及销售产品由甲方负责采购，每次配送需附采购清单及采购价格，乙方在清点数量核实价格后，在营业款中向甲方支付进货费用；合作期间甲方翻翻书亲子阅读馆（红星美凯龙店）与乙方翻翻书绘本馆（红星华联店）绘本借阅规则需保持一致，不得私自更改或变动（销售类产品乙方可根据消费人群特点选择性补充，未经甲方同意乙方不得私自进货销售其他品牌产品）。3、翻翻书绘本馆（华联红星店）租期合同由甲方负责对接与签订，现租金每月3567元，合同有效期至2019年11月30日，为保证第二年合同续签后租金保持在4000元以内，翻翻书绘本馆（红星华联店）第二年之后每年的合同续签工作由甲方负责。4、在甲乙双方友好合作经营期间，如甲方停止向乙方采购图书或备货配送及商场合同对接等工作，甲方需承担协议违约责任金1万元，如乙方私自改动会员借阅收费标准及私自进货销售其他产品，甲方有权收回翻翻书绘本馆（红星华联店）经营权，同时乙方需向甲方支付协议违约金1万元。5、在乙方经营期间如遇店面销售额下滑及亏损状态下，亏损金额由甲乙双方各50%共同承担（乙方因亏损问题退出，乙方最初向甲方缴纳的2万元，甲方不作退还）。协议签订后，原告通过信用卡刷卡的方式给被告支付24300元。扣除刷卡的手续费后，被告实际收到24202元，其中2万元为转让预付款、3567元为4、5月份租金平摊后原告应承担的租金，剩余款项为首次的订书款。2019年4月1日，原告开始经营翻翻书绘本馆（红星华联店）。在经营期间，被告于2019年5月1日和5月11日向原告供应图书两次，总金额为3096.6元，原告又向被告支付了图书款1200元。2019年6月及7月，被告未与原告分摊房租，原告自行支付了2019年6月、7月的房屋租金共计7134元。因被告未能按照协议约定按月给原告补充新书，原告经营期间又连续亏损而被告却不与原告核算并分担亏损，原告于2019年6月底提出解除协议的主张。被告于2019年6月29日收回了翻翻书绘本馆（红星华联店）再未让原告经营，但双方一直未对原告经营期间的亏损进行结算，被告亦不同意退还预付款，双方纠纷遂起。另查明，在原告经营翻翻书绘本馆（红星华联店）期间，其在为读者办理会员时，并未按照协议约定收取每位200元的押金，而是按照每位100元及50元不等的金额收取了会员的押金，根据原告个人核算后登记的清单，其在经营期间共计办理次卡9张，收取押金900元，办阅读卡一张，收押金100元，办理61促销卡，收押金150元，以上合计1150元；截止2019年7月5日，原告2019年4月经营亏损为1084元，5月经营亏损为240元、6月经营亏损为3330.5元、7月亏损为3814元。因被告一直未与原告进行经营结算并分担亏损，原告未将上述押金按约交给被告。本院认为，本案的争议焦点为：1、原、被告签订的合作协议是否达到解除的条件，原告要求解除合作协议有无事实及法律依据；2、原、被告双方在协议履行过程中是否存在违约行为；3、原告的各项主张有无事实及法律依据。1、关于原、被告签订的合作协议是否达到解除的条件，原告要求解除合作协议有无事实及法律依据的问题。根据我国合同法的相关规定，合同的解除主要有约定解除及法定解除两种情形。约定解除是双方当事人协商一致时可以解除合同或者协议约定的解除条件成就时，解除权人可以解除合同；法定解除是合同履行出现合同法规定的相应情形时，当事人可以解除合同。本案原告与被告签订合作协议后，因经营亏损而被告未按约定与原告核算并承担亏损，原告向被告提出了解除协议的意思表示，被告虽然未明确表明同意解除合作协议，但其于2019年6月29日收回了翻翻书绘本馆（红星华联店）的经营场所，双方的协议已经实际上停止了履行。因此，自被告收回翻翻书绘本馆（红星华联店）的经营场所起，双方的合作协议已经从事实予以解除，原告再行主张解除合同已无必要，本院对原告该项诉讼请求不予支持。2、关于原、被告双方在协议履行过程中是否存在违约行为的问题。根据协议约定，原告应当在经营期间保持翻翻书绘本馆（红星华联店）的绘本借阅规则与被告经营的翻翻书亲子阅读馆（红星美凯龙店）一致，并且收取会员每位200元的押金并将押金交由被告保管。但是原告在经营期间收取的会员并非每位200元，原告对此主张其更改押金标准系与被告口头商议确定，但被告对此不予认可，原告又无其他证据对该主张予以佐证，故本院对原告的该主张不予采纳。原告擅自变更会员押金金额以及未将押金交付被告保管的行为违反了双方合作协议的约定，构成违约。而被告与原告签订合作协议后，也应当按照协议约定给原告按期足额提供图书、与原告及时结算利润、亏损并分担亏损。但是被告在协议履行过程中未能按约给原告提供新增图书，在原告出现连续亏损的情况下，又未能协调原告解决经营中出现的问题；经营出现亏损之后，被告又拒绝承担相应的亏损，被告的行为也构成违约。3、关于原告的各项诉讼请求有无事实及法律依据的问题。首先，对于原告要求返还合同预付金20000元的诉讼请求。如前所述，原、被告双方已经通过其行为客观上解除了《翻翻书绘本馆（红星华联店）合作协议》，根据我国合同法第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况及合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案原告虽然向被告支付了2万元转让预付款，但是其实际经营了翻翻书绘本馆（红星华联店）3个月，且其在经营过程中也存在一定的违约行为，故其要求被告全额退还其转让预付款缺乏事实及法律依据。本院依据合同的履行情况、原告的经营期限以及原、被告双方的违约程度酌定被告向原告退还转让预付款的80%即16000元（20000×80%=16000）。关于被告辩称原告因经营亏损问题退出，根据协议约定2万元预付款不应退还的主张，本院认为，民事活动应当遵循公平原则确定各方的权利义务，原告受让翻翻书绘本馆（红星华联店）仅3个月，双方即解除了合同，虽然其中有持续亏损的原因，但被告未按约定供应图书，且不按约定承担亏损也是导致原告无法继续经营的原因，因此被告以此约定主张不退还原告的预付款违背了民事活动应当遵循的公平及诚实信用原则，本院对此不予采纳。其次，对于原告要求被告承担共同亏损费用4234元的诉讼请求。根据合作协议约定，在原告经营期间如遇店面销售额下滑及亏损状态下，亏损金额由甲乙双方各担50%。庭审中原告提供了其自行制作的对账单，被告确认其于2019年6月收到该对账单，并对其记录的亏损数额予以认可，故本院对于该对账单记载的亏损数额予以确认。但原告未按协议约定将收取的会员押金交付被告，而该部分会员押金系由被告退还给会员，故原告收取的会员押金应当从被告应承担的亏损中扣除，故被告还应当向原告承担的亏损费用应为3084元［（1084+240+3330.5+3814）÷2-1150≈3084］，本院对原告的该项诉讼请求予以部分支持。最后，对于原告要求被告退还垫付的进书成本结余费用1744.6元的诉讼请求。首先，原告自行制作的对账单中对于配书单的统计金额存在错误，该对账单不能确认原告垫付的进书成本结余费用；其次，根据原告陈述，其共计支付了两次购书款，第一次为支付转让预付款时扣除预付款及4、5月平坦租金后的款项，金额为635元（24202-20000-3567=635），第二次为微信转账的1200元，以上合计金额为1835元，原告并未向被告付清全部进书款项。最后，原告主张的其出售图书的数量及金额均系其单方提供，而原告给被告交付翻翻书绘本馆（红星华联店）时，双方并未对剩余的图书的数量及价格进行交接，原告举证的书籍目录未经被告确认，不能证明是其交付绘本馆时馆内剩余的图书，故原告提供的证据不足以证明其垫付的进书成本尚有结余，亦不能证明结余费用的具体金额，故原告的该项主张证据不足，本院对此不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十七条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告俞祥于本判决生效后十日内向原告王欣退还转让合同预付款16000元；二、被告俞祥于本判决生效后十日内向原告王欣支付应由其承担的亏损费用3084元；三、驳回原告王欣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取225元，由原告王欣承担60元，被告俞祥承担165元（于本判决生效后十日内支付给原告王欣）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 员  祝      静二〇二〇年五月二十八日法官助理  ?????楚良睿书记员张燕冰