山东省青岛市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁02行终181号 上诉人（原审原告）刘环，住青岛市市北区。 委托代理人郑振，山东天颐临律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）青岛市崂山区行政审批服务局，住所地青岛市崂山区仙霞岭路20号。 法定代表人王军，局长。 出庭负责人王军，局长。 委托代理人梁猛，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 原审第三人青岛金汇天地物流有限公司，住所地青岛市崂山区沙子口街道南窑社区。 法定代表人董明磊。 原审第三人董明磊，住青岛市崂山区。 上诉人刘环因诉被上诉人青岛市崂山区行政审批服务局，原审第三人青岛金汇天地物流有限公司、董明磊履行法定职责一案，不服青岛市崂山区人民法院作出的（2019）鲁0212行初40号行政判决，在法定期限内向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月25日进行了互联网法庭调查。上诉人刘环的委托代理人郑振，被上诉人青岛市崂山区行政审批服务局出庭负责人局长王军及委托代理人梁猛参加了法庭调查，原审第三人青岛金汇天地物流有限公司、董明磊经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。 原审法院查明，2019年1月28日，原告到被告处申请进行变更登记，被告口头告知不能办理，建议原告通过司法途径解决。原告与第三人董明磊系青岛金汇天地物流有限公司的股东。第三人董明磊认缴出资额180万，持股比例为60%；原告认缴出资额为120万元，持股比例为40%。原告与第三人董明磊于2012年9月29日办理离婚登记手续，离婚协议书约定：夫妻双方于2011年11月成立的青岛金汇天地物流有限公司（注册资金300万，属两人股份有限公司）女方同意把其所占有的40%股份无偿转让给男方。 原审法院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条规定：“公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项。”第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。”第三十四条规定：“有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。有限责任公司的自然人股东死亡后，其合法继承人继承股东资格的，公司应当依照前款规定申请变更登记。有限责任公司的股东或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的，应当自改变姓名或者名称之日起30日内申请变更登记。”虽然原、被告在离婚协议中约定了原告将其持有的青岛金汇天地物流有限公司40%的股权转让给第三人董明磊，但是该协议约定仅是原告与第三人关于夫妻财产分割的约定，如其需要办理变更登记，仍然需要遵循《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国公司管理登记条例》的规定，按照上述规定递交变更登记申请。另，依据市场监管总局制定的《企业登记提交材料规范》关于变更股东登记的规定：“人民法院依法判决、裁定划转股权的,应当提交人民法院的判决书或裁定书,无须提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明和其他股东过半数同意的文件;国务院、地方人民政府或者其授权的本级人民政府国有资产监督管理机构划转国有资产相关股权的,提交国务院、地方人民政府或者其授权的本级人民政府国有资产监督管理机构关于划转股权的文件,无须提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明。”原告所主张的《离婚协议书》并非行政机关认定股权划转的依据。综上，原告的诉讼请求无法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告刘环的诉讼请求。案件受理费50元,由原告负担。 上诉人刘环不服原审判决，上诉称，一、上诉人与原审第三人董明磊于XX日协议离婚,离婚协议第四条约定:“夫妻双方于2011年11月成立的青岛金汇天地物流有限公司属于两人股份有限公司,女方同意把占有的40%股份无偿转让给男方”。上诉人认为，以上离婚协议中的内容系实质性的股权转让协议，因为两原审第三人不予配合才导致上诉人起诉主张依法进行变更。原审法院判决引用了《企业登记提交材料规范》中有关变更股东登记的规定，即依据法院判决或裁定书无须提交其他文件即可办理变更。但是，原审法院判决驳回了上诉人的诉讼请求，无法取得法院的判决书。二、上诉人起诉的目的是股权变更，而非认定《离婚协议书》本身是否为股权划转的依据，原审法院判决将司法权与行政审批权画了等号。上诉人恰恰是因为该协议书本身并非提交材料规范中有关股权变更的文件，而选择了提起行政诉讼。若按照原审判决结果，那么以上规范中有关判决书的规定则无实际操作意义，与上诉人类似的情况也将无法解决。综上，请求：1、撤销青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212行初40号行政判决，改判支持上诉人的原审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人青岛市崂山区行政审批服务局答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉。 原审第三人青岛金汇天地物流有限公司、董明磊均未向本院提交书面陈述意见。 关于原审法院的审判程序，上诉人未提出异议。经审查，本院确认原审法院审判程序合法。 各方当事人原审时提交的证据均已随案移送本院，上述证据在原审庭审中已经质证，且上诉人在二审法庭调查时明确表示，对于原审查明的事实没有异议。经审查，本院同意原审法院对证据的认证意见并确认原审法院认定的事实成立。 本院认为，本案的焦点问题是被上诉人青岛市崂山区行政审批服务局未依照上诉人刘环申请办理股权变更登记手续是否合法。 1、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。”第三十四条第一款规定：“有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。”《企业登记提交材料规范》关于变更股东登记中规定：“变更股东的，股东向其他股东转让全部股权的，提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明。股东向股东以外的人转让股权的，提交其他股东过半数同意的文件；其他股东接到通知三十日未答复的，提交拟转让股东就转让事宜发给其他股东的书面通知；股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明；新股东的主体资格证明或自然人身份证件复印件”。根据上述规定，公司因股东之间转让股权而申请股东变更登记的，应当提交的法定材料中包含股权转让协议或者股权交割证明、法定代表人签署的变更登记申请书、法定代表人签署的修改后的公司章程或公司章程修正案。本案中，上诉人向被上诉人申请进行变更登记所提交的申请材料为离婚协议书，但离婚协议书并非法定的变更登记申请材料，且上诉人亦未提交经法定代表人董明磊签字的变更登记申请书及经法定代表人董明磊签字的修改后的公司章程或公司章程修正案。因此，在上诉人提交的申请材料不符合法定要求的情况下，被上诉人告知其因手续问题无法办理变更登记，并无不当。 2、《企业登记提交材料规范》中关于变更股东登记部分规定：“人民法院依法判决、裁定划转股权的,应当提交人民法院的判决书或裁定书,无须提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明和其他股东过半数同意的文件；……。”该规定所指向的是人民法院判决、裁定划转股权的情况，但并未仅限于行政判决、裁定。据此，上诉人提出的本行政案件如不作出支持其诉求的裁判则上述规定就无实际操作意义的主张不能成立，本院依法不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人刘环负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙志刚 审判员  李玉兰 审判员  高沛沛 二〇二〇年五月二十八日 法官助理 *** 书记员赵洪峰 书记员王倩倩