山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终3026号 上诉人（原审原告）：雷沃重工股份有限公司，住所地：山东省潍坊市坊子区北海南路192号。 法定代表人：王桂民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张树玲，女，1994年10月23日出生，汉族，该公司职工，住。 被上诉人（原审被告）：刘红伟，男，1966年10月12日出生，汉族，住山东省潍坊市坊子区。 委托诉讼代理人：曹兴龙，山东元康律师事务所律师。 上诉人雷沃重工股份有限公司因与被上诉人刘红伟劳动争议一案，不服山东省潍坊市坊子区人民法院（2020）鲁0704民初115号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 雷沃重工股份有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法判决上诉人不支付被上诉人经济补偿金47743.56元、带薪年休假工资4884.35元；2.被上诉人返还上诉人垫付的2019年8月-10月五险一金差额3406.13元。事实与理由：上诉人对被上诉人进行的岗位调整合理妥当，符合双方劳动合同的约定，被上诉人应当予以服从。且上诉人为被上诉人前后四次调整的工作岗位内容相近，岗位之间的调动并无不妥，因此上诉人不存在支付被上诉人经济补偿金的情形。按照潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会确认，上诉人与被上诉人双方自2019年9月16日解除劳动关系。2019年9月被上诉人在上诉人处仍有应发工资，只是不足以支付其个人承担五险一金部分，差额由上诉人垫付。计算刘红伟前十二月平均工资时应以2018年10月—2019年9月应发工资数额计算，月平均为：2764.08元。且2019年8月-10月，被上诉人个人工资不足以支付本人承担五险一金部分，差额由上诉人垫付，8月差额611.54元，9月差额577.90元，10月差额751.54元，10月份单位承担部分1465.15元（单位公积金451.35元，单位社保1013.80元），共计3406.13元，被上诉人应予返还。 刘红伟未提交书面答辩意见。 雷沃重工股份有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判决雷沃重工股份有限公司不支付刘红伟经济补偿金47743.56元、带薪年休假工资4911.87元；2.请求依法判决雷沃重工股份有限公司为刘红伟垫付的2019年8月-2019年10月个人应承担的五险一金费用合计1940.98元；3.本案全部诉讼费、雷沃重工股份有限公司为办理该案支出的差旅费、律师代理费等费用由刘红伟承担。 一审法院认定事实：刘红伟主张自1999年3月起到雷沃重工股份有限公司工作。2004年9月17日，雷沃重工股份有限公司成立后，双方签订劳动合同。2016年3月16日，雷沃重工股份有限公司（合同甲方）与刘红伟（合同乙方）签订书面劳动合同，双方约定：第一条劳动合同期限：有固定期限的劳动合同：自2016年3月16日起至2021年3月16日。第二条工作内容和工作地点：甲方根据生产工作需要及乙方的能力、表现，通过考核后安排乙方从事机械制造相关工作。发生下列情形时，甲方可以对乙方的工作岗位及工作地点进行调整，乙方自愿服从甲方的管理和调整：1.根据业务调整及生产经营、管理需要；2.根据上级主管部门的要求；3.根据乙方的工作能力及工作表现；4.乙方因患病、休假导致原岗位被他人取代；5.其他原因导致确实需要调整的。上述工作岗位及工作地点包括集团公司及其子公司的工作岗位及地区。……第十一条：甲方结合本单位的生产经营特点和经济效益，依法确定本单位的工作制度。乙方的工资水平按照本单位的工资分配制度，结合乙方的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献以及甲方的绩效考核办法确定乙方的劳动报酬。甲方每月30日（二月份在28号）之前以货币形式支付乙方工资。其中甲方在支付的乙方工资和年度奖金时已完全包含了加班，加班工资不再单独发放。第十二条：甲方向乙方支付的工资标准不低于属地规定的最低工资标准。工资为：基本工资（1500元/月）+绩效工资。……第二十一条：订立本合同所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经甲、乙双方协商同意，可以变更相关内容。第二十二条经甲、乙双方协商一致，本合同可以解除。…… 2018年6月14日，雷沃重工股份有限公司下发《关于雷沃阿波斯集团各系统总监、高级经理、经理公开竞聘的通知》，刘红伟参加但未竞聘成功。2018年7月9日，雷沃重工股份有限公司免除刘红伟的雷沃阿波斯集团轮式机工厂制造部整机管理经理职务。2018年7月9日，雷沃重工股份有限公司出具《内部调动通知单》及《岗位调整通知书》，将刘红伟调至轮式机工厂制造部门工作。2018年11月6日、11月21日、11月26日，雷沃重工股份有限公司分别出具《内部调动通知单》及《岗位调整通知书》，内容分别为刘红伟调往水稻机工厂制造部门、拖拉机工厂制造部门、订单与物流本部工作，刘红伟均未签收《岗位调整通知书》。2019年9月16日，刘红伟通过顺丰快递向雷沃重工股份有限公司邮寄《解除劳动合同通知书》，以雷沃重工股份有限公司未与其协商调整其工作岗位、降低工资待遇及未及时足额发放工资为由要求解除劳动合同。雷沃重工股份有限公司于2019年9月17日收到通知书。 另查明（一），根据雷沃重工股份有限公司提供的工资表，刘红伟2018年1月至2019年7月应发工资分别为6905.74元、8173.34元、3897.42元、5828.96元、5630.37元、6499.31元、6677.28元、7239.73元、7878.52元、6495元、6303.3元、5244.69元、3658.5元、2028.78元、1562.58元、2027元、1874.04元、1469.33元、1962.14元。刘红伟对工资的真实性无异议。 另查明（二），雷沃重工股份有限公司提供了《关于2018年“年休假”假期安排的通知》、《关于2019年“年休假”假期安排的通知》各一份，内容为：2018年全体员工年休假假期为9月9日至9月12日共四天（工作日3天，节假日1天），所有员工在此期间同意休年休假；2019年年休假假期自7月31日至8月4日共五天（工作日3天，节假日2天），所有员工统一休年休假。刘红伟对通知的真实性无异议，认可2018年放假期间工资正常发放，但对2019年放假期间工资正常发放有异议。根据雷沃重工股份有限公司提供的刘红伟签名的请假条，刘红伟于2019年7月5日至7月12日期间请假，2019年7月15日至7月30日期间上午请假，请假条与雷沃重工股份有限公司提供的考勤表、工资表相一致，能够证明雷沃重工股份有限公司2019年年休假通知期间工资实际发放。 另查明（三），诉前刘红伟向潍坊市坊子区劳动争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、被申请人向申请人拖欠工资43338.84元；2、支付经济补偿金132031.48元；3、支付年休假工资25102.2元。2019年12月4日，潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会作出坊劳人仲案字［2019］第428号仲裁裁决，裁决：一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人一次性支付申请人经济补偿金47743.56元、带薪年休假工资4911.87元，共计人民币52655.43元。二、驳回申请人刘红伟的其他仲裁请求。 一审法院认为，本案争议的焦点为：雷沃重工股份有限公司调整刘红伟工作岗位是否存在违法情形，是否应支付刘红伟经济补偿金及经济补偿金数额应如何计算；是否应支付刘红伟带薪年休假工资及带薪年休假工资的数额。刘红伟与雷沃重工股份有限公司于2016年3月16日签订的《劳动合同》，系双方的真实意思表示，其内容没有违反法律法规的规定，该劳动合同合法有效，对双方当事人均具有约束力。法院认为，用人单位因生产经营需要或生产结构调整，需要对劳动者的工作岗位进行调整，在与劳动者协商一致后或者能够证明符合相应的条件时才能进行。用人单位应当提供证据证明调岗具有正当、合理的理由，且调整后劳动者的级别、劳动报酬、福利待遇等不低于原工作岗位。本案中雷沃重工股份有限公司于2018年7月9日将刘红伟从原岗位调整到轮式机工厂制造部门工作后，于2018年11月又出具通知书先后三次将雷沃重工股份有限公司依次调整至水稻机工厂制造部门、拖拉机工厂制造部门、订单与物流本部。虽然工作性质均属于劳动合同中约定的“机械制造相关工作”，但雷沃重工股份有限公司未提供证据证明曾向刘红伟说明，调整后工作岗位的劳动报酬、福利待遇、劳动条件等是否与原工作岗位基本相同等此类涉及劳动者切身利益的重大事项，以保障刘红伟的知情权并以此为基准作出相应衡量与判断。故雷沃重工股份有限公司在未就是否变更原劳动报酬、福利待遇、劳动条件等事宜与刘红伟协商一致的情形下，单方决定对刘红伟进行调岗缺乏依据。雷沃重工股份有限公司的该调岗行为明显违反劳动合同法的规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；……。因刘红伟在提起劳动仲裁时明确要求解除双方的劳动合同，雷沃重工股份有限公司应当向刘红伟支付相应的经济补偿金。关于经济补偿金的计算问题。2019年9月16日，刘红伟向雷沃重工股份有限公司邮寄《解除劳动合同通知书》要求解除劳动合同，2019年9月17日雷沃重工股份有限公司收到通知书，根据法律规定，双方的劳动合同解除，对该事实法院依法予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，雷沃重工股份有限公司应按刘红伟在单位工作的年限和劳动合同解除前十二个月的平均工资标准支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算，本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。因此，本案经济补偿金的计算年限应自2008年1月1日起计算至2019年9月17日，共计12年。由于2019年8月、9月刘红伟未上班，将其计入劳动合同解除前十二个月平均工资有失公平，劳动合同解除前十二个月工资可自2018年8月计算至2019年7月。故雷沃重工股份有限公司应向刘红伟支付的经济补偿金数额为47743.56元（3978.63元×12个月）。关于带薪年休假工资问题。根据法律规定，企业职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。刘红伟工作已满10年不满20年，应享受2018年带薪年休假10天、2019带薪年休假7天。因休息日不计入年休假假期，扣除2018年已休3天、2019已休3天，刘红伟2018年应休未休7天年休假，2019年应休未休4天年休假，雷沃重工股份有限公司应支付刘红伟应休未休带薪年休假工资为4884.35元（2018年1月-12月应发平均月工资6397.8元÷21.75元×7天×200%+2019年1月-7月应发平均月工资2083.2元÷21.75元×4天×200%）。关于雷沃重工股份有限公司要求刘红伟返还垫付的2019年8月-2019年10月个人应承担的五险一金费用合计1940.98元的诉讼请求，未经过仲裁前置程序，雷沃重工股份有限公司应依法另行向劳动仲裁部门申请仲裁，法院依法不予一并审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、雷沃重工股份有限公司支付刘红伟经济补偿金47743.56元、带薪年休假工资4884.35元，共计52627.91元，于判决生效后十日内付清；二、驳回雷沃重工股份有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由雷沃重工股份有限公司负担。 本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人提交的上诉状明确载明“无新证据提交”，在本院组织的调查中，上诉人亦表示无新的事实和证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，本案不开庭审理。本案中，雷沃重工股份有限公司对刘红伟的工作岗位进行了四次调整，但未提供证据证明曾向刘红伟说明涉及劳动者切身利益的重大事项，以保障刘红伟的知情权并以此为基准作出相应衡量与判断。故雷沃重工股份有限公司在未就是否变更原劳动报酬、福利待遇、劳动条件等事宜与刘红伟协商一致的情形下，单方决定对刘红伟进行调岗缺乏依据。刘红伟在提起劳动仲裁时明确要求解除双方的劳动合同，雷沃重工股份有限公司应当向刘红伟支付相应的经济补偿金。雷沃重工股份有限公司要求刘红伟返还其垫付的个人应承担的五险一金费用、该公司承担的2019年10月单位公积金及单位社保的上诉请求，因雷沃重工股份有限公司未经过仲裁前置程序，应依法另行向劳动仲裁部门申请仲裁，法院不予一并审理。一审法院认定并无不当，应当维持原审判决。 综上所述，上诉人雷沃重工股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人雷沃重工股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国良 审判员  崔福涛 审判员  王 峰 二〇二〇年五月十四日 法官助理郭晓莉 书记员仲自然