福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0628刑初142号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人叶兵文，男，1983年7月25日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，户籍所在地福建省平和县，住福建省平和县。曾因犯盗窃罪先后于2007年8月15日、2008年6月25日、2010年3月5日被福建省漳州市芗城区人民法院分别判处有期徒刑六个月、有期徒刑十个月、有期徒刑四年六个月。现因涉嫌诈骗于2019年11月13日被刑事拘留，2019年12月19日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 被告人卢坤财，男，1996年3月16日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，户籍所在地福建省平和县。曾因犯盗窃罪于2018年8月31日被福建省平和县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期至2020年3月20日止。现因涉嫌诈骗于2019年11月19日被刑事拘留，2019年12月19日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 辩护人胡兆基，福建九脉律师事务所律师。 被告人叶兵文、卢坤财被控诈骗一案，平和县人民检察院于2020年5月15日以平某一部刑诉〔2020〕56号起诉书向本院提起公诉。本院于2020年5月18日立案，依法适用简易程序于2020年5月27日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人叶兵文、卢坤财及其辩护人胡兆基到庭参加了诉讼。现已审理终结。 平和县人民检察院指控，2019年10月31日至11月11日间，被告人叶兵文单独或伙同被告人卢坤财，在平和县小溪镇、霞寨镇、坂仔镇等地，先后向多名蜜柚代办主虚构出售蜜柚、转让订购蜜柚等事实，诱骗蜜柚代办主缴纳所谓的“定金”。被告人叶兵文作案7次，诈骗犯罪数额共计人民币（币种，下同）69510元，其中既遂数额54510元，未遂数额15000元；被告人卢坤财作案6次，犯罪数额共计55000元，其中既遂数额40000元，未遂数额15000元。被告人叶兵文分得赃款44010元，被告人卢坤财分得赃款10500元。具体犯罪事实如下： 1.2019年10月31日，被告人叶兵文、卢坤财共同以上述方式骗取被害人朱某5000元，被告人叶兵文分得赃款3500元，被告人卢坤财分得赃款1500元。 2.2019年11月1日，被告人叶兵文、卢坤财共同以上述方式骗取被害人黄某120000元，被告人叶兵文分得赃款14000元，被告人卢坤财分得赃款6000元；后被告人叶兵文单独以“生病住院”、“父亲过世”等理由，骗取被害人黄某14510元。 3.2019年11月3日，被告人叶兵文、卢坤财欲以上述方式诈骗被害人林某15000元，因被被害人林某发现蜜柚系他人所有而未得逞。 4.2019年11月6日，被告人叶兵文、卢坤财共同以上述方式骗取被害人黄某25000元，被告人叶兵文分得赃款3500元，被告人卢坤财分得赃款1500元。 5.2019年11月6日，被告人叶兵文、卢坤财共同以上述方式骗取被害人许某5000元，被告人叶兵文分得赃款3500元，被告人卢坤财分得赃款1500元。 6.2019年11月11日，被告人叶兵文伙同卢坤财以上述方式骗取被害人李某15000元，被告人叶兵文分得赃款5000元，被告人卢坤财未分得赃款。 7.2019年11月11日，被告人叶兵文以上述方式骗取被害人李某210000元。 公诉机关指控认为，被告人叶兵文单独或者伙同被告人卢坤财以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，他们的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其的刑事责任。被告人叶兵文、卢坤财在共同犯罪中均起主要作用，依据《中华人民共和国刑法》第二十六条，均系主犯；二被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，均系坦白，可以从轻处罚；二被告人均自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理；被告人叶兵文有多次刑事前科，应酌情从重处罚；被告人卢坤财有刑事前科且系在缓刑考验期内犯新罪。建议对被告人叶兵文判处有期徒刑一年四个月，并处罚金；就本罪对被告人卢坤财判处有期徒刑一年，撤销前罪缓刑部分，与本罪合并执行。并提供：1.到案经过、户籍证明、刑事判决书、释放证明、社区矫正通知书等书证；2.被害人朱某等7人的陈述；3.证人卢某等8人的证言；4.被告人叶兵文、卢坤财的供述和辩解；5.平和县公安局制作的指认、勘查等笔录；6.平和县公安局提取的微信转账记录、聊天记录、通话记录等电子证据。 被告人叶兵文、卢坤财对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，同意适用简易程序审理，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人胡兆基的主要辩护意见：在共同犯罪中卢坤财的作用较小，分赃的比例较低，可能自愿认罪、如实供述，建议予以从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，叶兵文于2019年11月12日被公安机关抓获、卢坤财于2019年11月18日被公安机关抓获。叶兵文曾因犯盗窃罪先后于2007年8月15日、2008年6月25日、2010年3月5日被福建省漳州市芗城区人民法院分别判处有期徒刑六个月、有期徒刑十个月、有期徒刑四年六个月，于2014年5月22日刑满释放。被告人卢坤财因犯盗窃罪于2018年8月31日被福建省平和县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期至2020年3月20日止。 本院认为，被告人叶兵文单独或者伙同被告人卢坤财以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人叶兵文、卢坤财在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；叶兵文、卢坤财到案后均能如实供述自己的犯罪事实，均可以从轻处罚；叶兵文、卢坤财在审查起诉阶段自愿认罪认罚，并签署自愿认罪认罚具结书，可以依法从宽处理；被告人叶兵文有多次刑事前科，应酌情从重处罚；被告人卢坤财系在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚予以数罪并罚决定执行的刑罚。本案诈骗既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度，以诈骗罪既遂处罚。公诉机关的量刑建议适当。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人叶兵文犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元，款限于本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月13日起至2021年3月12日止） 二、撤销平和县人民法院（2018）闽0628刑初第二项判决对被告人卢坤财犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元的缓刑宣告部分。 三、被告人卢坤财犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；与前罪撤销缓刑后判处的有期徒刑一年并罚，总和刑期二年，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元，款限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月19日起至2021年8月18日止）。 四、责令被告人叶兵文退赔被害人经济损失合计人民币四万四千零一十元（其中退赔被害人朱某三千五百元、黄某1一万八千五百一十元、黄某2三千五百元、许某三千五百元、李某1五千元、李某2一万元）；责令被告人叶兵文退赔被害人经济损失合计人民币一万零五百元（其中退赔被害人朱某一千五百元、黄某1六千元、黄某2一千五百元、许某一千五百元）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  朱杰光 二〇二〇年五月二十七日 书记员  蔡铭宇 相关法律规定： 1.《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。