山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终610号上诉人（原审原告）：张保志，男，1965年12月25日生，汉族，现租住招远市。委托诉讼代理人：孙永生，招远君正律通法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：新泰汇英职业介绍有限公司，住所地新泰市银河东路。法定代表人：王斌，总经理。委托诉讼代理人：巨云潭，招远开发法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：浙江中矿建设集团有限公司，住所地浙江省温州市苍南县灵溪镇人民大道大顺发商厦13楼。法定代表人：卢立炎，总经理。被上诉人（原审第三人）：杨云鹏，男，1982年7月19日生，汉族，农民，住招远市。上诉人张保志与上诉人新泰汇英职业介绍有限公司（以下简称汇英公司）、一审被告浙江中矿建设集团有限公司（以下简称中矿公司）、一审第三人杨云鹏劳动争议一案，招远市人民法院作出（2018）鲁0685民初1608号民事判决，张保志和汇英公司均不服，向本院提起上诉。本院于2020年2月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张保志上诉请求：1.依法撤销一审判决第三项;2.判令汇英公司、中矿公司支付张保志待岗生活费（2017年4月-2018年3月共计12个月)84000元（10000元×70%×12个月）、停工留薪期工资60000元、护理费2565元、交通费2000元、鉴定费2080元、一次性伤残补助金110000元（10000元×11个月）、一次性工伤医疗补助金49921.60元（4992.16元×10个月）、一次性伤残就业补助金79874.56元（4992.16元×16个月）。3.一、二审案件受理费由汇英公司、中矿公司承担。事实与理由：1.一审法院认定事实错误。一审法院认定“汇英公司已为张保志投保了工伤保险，因此张保志主张由汇英公司支付应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金于法无据，依法不予支持”，“现张保志无证据证实其是中矿公司的职工，因此，其要求中矿公司支付待岗生活费、一次性伤残就业补助金、护理费、交通费、鉴定费无事实和法律依据，依法不予支持”是错误的。张保志于2016年7月6日到招远市罗金矿业有限责任公司矿区杨云鹏班组从事采矿带班工作，未签订劳动合同，未缴纳社会保险费。2016年9月20日13时许，张保志在井下工作时，不慎被提升机挂钩伤及右眼，致右眼球破裂。张保志受伤后，先后就诊于烟台市莱阳中心医院、烟台毓璜顶医院、潍坊眼科医院，杨云鹏垫付了全部医药费。2017年7月10日，张保志向招远市劳动人事仲裁委员会提起申诉，要求确认张保志与招远市罗金矿业有限责任公司之间存在劳动关系。招远市劳动人事仲裁委员会驳回张保志的申请。张保志诉至招远市人民法院，要求确认张保志与招远市罗金矿业有限责任公司之间存在劳动关系，诉讼过程中，招远市罗金矿业有限责任公司提供了泰工伤新决字（2017）85号《认定工伤决定书》照片和汇英公司《证明》，证明：2016年9月，中矿公司驻山东黄金矿业公司九曲分矿项目部为张保志缴纳工伤保险；汇英公司为张保志申请工伤，泰安市人力资源和社会保障局认定：张保志受到的事故伤害予以认定为工伤，用人单位汇英公司，事故地点浙江中矿建设集团九曲项目部。2017年9月20日，张保志撤回招远市人民法院（2017)鲁0685民初2726号案诉讼。泰安市人力资源和社会保障局认定张保志受到的事故伤害为工伤，泰安市劳动能力鉴定委员会鉴定张保志伤残程度为玖级，张保志向山东省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定申请，经山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定：张保志伤残情况为八级。2018年3月20日，张保志向招远市劳动人事仲裁委员会提起申诉，要求汇英公司、中矿公司、杨云鹏支付工伤待遇，仲裁过程中，张保志于2018年4月13日申请招远市劳动人事争议仲裁委员会委托烟台市劳动能力鉴定委员会鉴定停工留薪期期限，烟台市劳动能力鉴定委员会不予受理。2018年5月31日，招远市劳动人事争议仲裁委员会驳回张保志的申请。2018年6月12日，张保志诉至招远市人民法院要求汇英公司、中矿公司、杨云鹏支付申请人工伤待遇。张保志到杨云鹏班组工作，汇英公司证实中矿公司以汇英公司为用人单位为张保志在泰安市投保工伤保险，汇英公司应依法承担用人单位的法律责任，中矿公司应承担实际用工单位的法律责任。中矿公司与汇英公司违法用工，违法办理单工伤保险，对于张保志的工伤事件应承担连带赔偿责任。一审法院仅依据《认定工伤决定书》认定汇英公司为用人单位，判决汇英公司支付张保志解除劳动关系经济补偿金20000元，与张保志实际工作情况不符。2.一审法院判决显失公正。张保志于2016年7月6日到招远市罗金矿业有限责任公司矿区杨云鹏班组从事采矿带班工作，于2016年9月20日在井下工作时受伤，构成八级伤残，事实清楚，证据充分。一审法院仅判决汇英公司支付张保志解除劳动关系经济补偿金20000元显失公平。汇英公司辩称，一审判决后张保志于2019年10月15日向汇英公司出具了一份承诺书，汇英公司协助张保志办理并给付了一次性伤残补助金和一次性医疗补助金，张保志在承诺书中已明确放弃了向汇英公司主张劳动关系和解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，同时也明确了张保志的用工单位是陕西奕顺矿业有限公司招远分公司，张保志的上诉请求与事实不符，请求依法驳回张保志的上诉请求。中矿公司未到庭亦未答辩。杨云鹏未到庭亦未答辩。上诉人汇英公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一、二项，改判汇英公司与张保志不存在劳动关系，汇英公司不支付张保志经济补偿金20000元。事实与理由：汇英公司并非张保志的用人单位，也与张保志没有其他隶属关系，张保志的合同签订、人事管理、薪资报酬等与汇英公司没有任何关系，汇英公司只是承保工伤保险的代理公司，也没有从事劳务派遣业务，与张保志不构成劳动关系。汇英公司从未介绍或以派遣的形式派遣张保志为他人提供劳务，汇英公司只是通过招远平安人力劳务派遣有限公司为张保志等人代缴工伤保险，相关工伤资料载明的汇英公司为用人单位是错误的，是招远平安人力劳务派遣公司为方便理赔而错误填报，对此，招远平安人力劳务派遣公司已经作出说明，一审法院在没有其他相反证据的情形下以泰安社保部门网站载明了汇英公司为张保志的用人单位而否定招远平安人力的情况说明，属于典型的逻辑颠倒，泰安社保部门载明汇英公司为张保志的用人单位的依据就是平安人力劳务派遣有限公司的呈报资料，显然，一审法院对此事实的认定与事实不符，其判决也缺乏法律依据。张保志辩称，汇英公司与张保志之间存在劳动关系，有工伤认定决定书为证，张保志本人认为依据工伤决定书上认定的用人单位为汇英公司，用工单位为中矿公司，故张保志提起本案诉讼，要求给付相关待遇。中矿公司未到庭亦未答辩。杨云鹏未到庭亦未答辩。张保志向一审法院起诉请求：1.解除张保志与汇英公司之间的劳动关系；2.汇英公司支付张保志解除劳动关系经济补偿金20000元（10000元×2年）；3.中矿公司支付张保志待岗生活费（2017年4月-2018年3月共计12个月）84000元（10000元×70%×12个月）；4.中矿公司支付张保志停工留薪期工资60000元。5.中矿公司支付张保志护理费2565元、交通费2000元，鉴定费2080元；6.汇英公司支付张保志一次性伤残补助金110000元(10000元×11个月）；7.汇英公司支付张保志一次性工伤医疗补助金49921.6元(4992.16元×10个月）；8.中矿公司支付张保志一次性伤残就业补助金79874.56元(4992.16元×16个月）；9.案件受理费由汇英公司、中矿公司承担。一审法院认定事实：张保志曾于2017年8月21日将招远市罗金矿业有限责任公司列为被告、杨云鹏列为第三人诉至招远市人民法院，要求确认张保志与招远市罗金矿业有限责任公司存在劳动过关系，后招远市罗金矿业有限责任公司提交泰工伤新决字[2017]85号认定工伤决定书，该决定书载明汇英公司系申请人，用人单位亦是汇英公司，事故地点为浙江中矿建设集团九曲项目部，认定张保志受到的伤害为工伤，张保志撤诉。2018年3月，张保志申诉至招远市劳动人事争议仲裁委员会，要求1.解除张保志与汇英公司之间的劳动关系；2.汇英公司支付张保志解除劳动关系经济补偿金20000元；3.中矿公司支付张保志待岗生活费84000元；4.中矿公司支付张保志护理费2565元、交通费2000元，鉴定费2080元；5.汇英公司支付张保志一次性伤残补助金110000元；6.汇英公司支付张保志一次性工伤医疗补助金49921.6元；7.中矿公司支付张保志一次性伤残就业补助金79874.56元；8.中矿公司支付张保志停工留薪期工资60000元。2018年5月31日，招远市劳动人事争议仲裁委员会作出招劳人仲案字[2018]第0080号裁决书，驳回张保志请求。张保志不服，向一审法院提起诉讼。一审庭审中，张保志为证实其主张，提交以下证据：1.泰工伤新决字[2017]85号《认定工伤决定书》，认定张保志受到的事故伤害为工伤。认定工伤决定书载明申请人为汇英公司，用人单位亦是汇英公司，事故地点为浙江中矿建设集团九曲项目部；2.泰安市劳动能力鉴定委员会泰劳鉴字[2017]第975号《劳动能力鉴定结论书》，证明张保志伤情初次鉴定为九级；3.山东省劳动能力鉴定委员会鲁劳鉴[2017]《再次鉴定结论书》，证明张保志伤情被鉴定为八级；4.交通费单据4张共计480元及莱阳中心卫生院、烟台毓璜顶医院、潍坊眼科医院住院病历，证明张保志到济南递交再次鉴定材料，两人往返共计480元；张保志治病住院4次共计61天，护理费按照住院天数主张。汇英公司对证据的真实性无异议，称张保志相关的劳动能力鉴定及保险也是在汇英公司配合下做出的，但汇英公司与张保志就是保险代理关系，填写用人单位是劳动职能部门因程序管理对汇英公司办理的所有工伤保险人员均是以用人单位的名义填写相关表格而已。对证据4，汇英公司认为与其无关。杨云鹏对证据无异议，但称证据4与杨云鹏无关。汇英公司为证实其主张，提交了网上查询的泰安市人力资源和社会保障局官网，该材料载明缴费基数和缴费单位汇英公司，汇英公司称张保志的伤情鉴定也是通过招远平安人力劳务派遣有限公司向汇英公司提出的，张保志的工作单位中矿公司通过招远平安人力劳务派遣有限公司为汇英公司承接工伤保险单险种业务后，汇英公司根据与招远平安人力劳务派遣有限公司的约定代为向新泰劳动部门缴纳工伤保险。张保志对证据的真实性无异议，但上面的缴费基数并非张保志的实际工资数额，张保志对汇英公司所述的其他情况不清楚，张保志不知道是谁给交的费。杨云鹏对证据的真实性无异议，称张保志的保费是中矿公司的招远项目部缴纳的，杨云鹏是中矿公司招远项目部的带班长，杨云鹏并未挂靠借用中矿公司的资质。汇英公司提交招远平安人力劳务派遣有限公司的一份情况说明，称其公司为汇英公司在招远从事工伤保险的代理业务，张保志所投的工伤保险的实际投保人为中矿公司，张保志出险后，在呈报相关材料时，将汇英公司以张保志用人单位的名义填写是为了理赔方便，汇英公司并非张保志的用人单位。张保志主张月平均工资为1万元，称工资是签字发放，没有工资卡，相关证据应由公司及杨云鹏提交。汇英公司及杨云鹏均不清楚，亦未提交相关证据。汇英公司的经营范围为：求职和用人登记；组织供求双方洽谈；职业指导，信息服务，家政服务，职业介绍，劳务输出、承包、分包；卫生保洁；劳务派遣。一审法院认为，招远平安人力劳务派遣有限公司称汇英公司以张保志用人单位的名义填写是为了理赔方便，张保志所投的工伤保险的实际投保人为中矿公司，但汇英公司提交的网上查询的泰安市人力资源和社会保障局官网载明投保人为汇英公司，与招远平安人力劳务派遣有限公司所述情况不符，因此对招远平安人力劳务派遣有限公司的该份证据不予采纳。张保志提交的《认定工伤决定书》及《劳动能力鉴定结论书》、《再次鉴定结论书》均载明用人单位为汇英公司，为张保志缴纳工伤保险的亦是汇英公司，汇英公司的经营范围没有其答辩所述的从事工伤保险单险种业务的代理工作，其提供的证据材料也不能证实张保志系中矿公司的职工，因此，应认定汇英公司为张保志的用人单位。张保志主张与汇英公司解除劳动关系并由汇英公司支付解除合同经济补偿金，符合法律规定，依法予以支持。张保志主张2016年7月6日到汇英公司上班，月平均工资为10000元，因汇英公司未提交相关反驳证据，因此，应以张保志主张的上班时间及月平均工资作为计算经济补偿金的依据，张保志主张由汇英公司支付解除合同经济补偿金20000元未超出法律规定，依法应予支持。因汇英公司已为张保志投保了工伤保险，因此张保志主张由汇英公司支付应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金于法无据，依法不予支持。现张保志无证据证实其是中矿公司的职工，因此，其要求中矿公司支付待岗生活费、一次性伤残就业补助金、护理费、交通费、鉴定费无事实及法律依据，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、国务院《工伤保险条例》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及相关法律法规之规定，判决：一、张保志与新泰汇英职业介绍有限公司之间的劳动关系解除；二、新泰汇英职业介绍有限公司于判决生效后10日内支付张保志解除劳动关系经济补偿金20000元；三、驳回张保志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由新泰汇英职业介绍有限公司负担。二审中，汇英公司提交2019年10月15日张保志出具的承诺书和一次性伤残补助金和一次性医疗补助金支付的凭据，以及劳动部门出具的张保志已收到上述两项一次性待遇的电子凭证，证明汇英公司协助张保志办理并给付了一次性伤残补助金和一次性医疗补助金，张保志在承诺书中已明确放弃了向汇英公司主张劳动关系和解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，同时也明确了张保志的用工单位是陕西奕顺矿业有限公司招远分公司。经质证，张保志称，2019年10月15日张保志到招远平安人力资源有限公司签字为了保险理赔，协议的内容张保志不清楚，张保志去的时候工作人员说的是签字给保险理赔，张保志于2019年12月20日收到网银转入工资80667.63元。张保志提交短信截图，用以证实张保志收到的是工资。经质证，汇英公司称对该证据的真实性无异议，短信提示的工资备注应为社保部门对工伤待遇的统称，张保志对款项的性质是清晰和明确的。本院认为，汇英公司提交2019年10月15日张保志出具的《承诺书》，其上载明“本人承诺放弃向新泰汇英职业介绍有限公司主张案号2018鲁0685民初1608号民事判决书中的第一、二项的诉讼请求，认可新泰汇英职业介绍有限公司不是用人单位”，张保志亦认可《承诺书》上签名系其所签，张保志作为完全民事行为能力人，对在《承诺书》上签字所产生的法律后果应是明晰的，故对《承诺书》载明的内容，本院予以采信。张保志放弃解除与汇英公司之间的劳动关系及汇英公司支付解除劳动关系经济补偿金20000元的诉讼请求，系对自身权利的处分，并不违反法律、行政法规的强制性规定。张保志主张停工留薪期工资的请求在一审中明确表示放弃，上诉时又提出该请求，本院不予支持。张保志要求中矿公司支付待岗生活费、护理费、交通费、鉴定费，但未提供证据证明系中矿公司工作人员，且《承诺书》中张保志自认实际用工单位是陕西奕顺矿业有限公司招远分公司，其要求中矿公司支付上述费用，没有事实依据，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款的规定：“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”中矿公司并非张保志的用人单位，张保志要求中矿公司支付一次性伤残就业补助金，没有法律依据。一次性伤残补助金和一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，汇英公司已为张保志缴纳工伤保险，其要求汇英公司支付没有事实和法律依据。且汇英公司二审中提交的证据证实一次性伤残补助金和一次性医疗补助金已由工伤保险基金支付给张保志。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销招远市人民法院（2018）鲁0685民初1608号民事判决；二、驳回张保志的仲裁请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由张保志负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 衣振国二〇二〇年五月六日书记员 徐颖欣