江西省赣州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0791民初1217号 原告：雄鹰国际建设有限公司，住所地：江西省赣州经济技术开发区香江大道168号香江科技园14栋，统一社会信用代码：913607007363608508。 法定代表人：陈谦，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：谭荣浩、严雪伟，江西公仁律师事务所律师，代理权限为：特别授权代理。 被告：夏明亮，男，汉族，1978年3月16日生，住湖北省麻城市。 委托诉讼代理人：钟国华，江西创兴律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。 被告：丁红波，男，汉族，1972年12月4日生，住湖北省麻城市。 原告雄鹰国际建设有限公司与被告夏明亮，丁红波追偿权纠纷一案，本院于2020年4月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告雄鹰国际建设有限公司委托诉讼代理人谭荣浩、严雪伟，被告夏明亮及其委托诉讼代理人钟国华到庭参加诉讼，被告丁红波经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告代被告支付的代偿款237852.5元，并以237852.5元为基数，自2019年6月26日起按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付资金占用利息至付清款项止；2、原告已支付的本案律师费10000元整由被告承担；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年7月20日，原告与两被告同案外人江西德鑫资产管理有限公司签署《施工合同书》，约定由原告负责上犹县正和广场步行街A、B立面幕墙等工程的制作及安装，被告夏明亮与被告丁红波负责工程的实际施工。被告夏明亮与被告丁红波雇请工人赖桂发在该工地施工，工人赖桂发在施工时意外受伤，就赔偿事宜各方未能达成一致，赖桂发起诉至法院索赔，后经上犹县人民法院作出（2016）赣0724民初373号、赣州市中级人民法院作出终审判决（2018）赣07民终1102号终审判决，确认由被告夏明亮与原告承担连带赔偿赖桂发误工费及诉讼费，合计237852.5元；并且于案件审理过程中，被告夏明亮向原告承诺该工程产生的一切权利义务由夏明亮承担。2019年6月25日，此案诉讼费及赔偿款共计237852.5元被法院从原告账户内划扣，因被告至今未将上述款项归还原告，故原告诉至法院，请求判如所请。 被告夏明亮辩称，1、原告主张由被告全额偿还代偿款没有事实和法律依据，双方存在挂靠关系，该挂靠关系本身不合法，原告也存在重要过错，且自身也属于受益人，理应承担相应的法律风险，由此承担必要的法律责任，原告诉请被告全额偿还代付款项不应得到法律的支持。2、原告向被告申请追偿权诉请的的金额应该是总额288352.5元，而原告诉请237852.5元不符合客观事实，没有做责任的划分。夏明亮在另案判决后向赖桂发支付了20000元。此20000元已经退还给原告，此款应予核减。3、原告向被告收取了高额的挂靠管理费，属于受益人，应按一定的责任比例承担赖桂发人身赔偿的责任。4、原告主张利息没有合同依据和法律依据，请求不予支持。5、原告诉请支付律师费10000元标准过高且不属于必要的费用，也不属于合理性支出，没有合同依据和法律依据。6、原告所谓的承诺书事出有因，该份承诺书并非夏明亮的真实意思表示，夏明亮出具承诺书主要是因为原告不同意与夏明亮盖章结算其他项目，要求夏明亮出具，不能作为承担责任的依据，且该承诺书印证双方存在挂靠关系，该行为的前置条件不受法律支持。综上所述，请求法院依法判决。 被告丁红波辩称，1、原告追偿权纠纷一案与被告丁红波无关，丁红波系在工地打工者，且与原告不认识，具体施工合同的签订丁红波与原告未进行任何接洽，且签订内部承包协议丁红波未参与也不知情。2、赖桂发诉原告与夏明亮一审、二审案判决结果表明丁红波与本案无关，所以原告向丁红波追偿不符合法律规定。3、夏明亮的承诺书证明本案纠纷与被告丁红波无关。4、请法庭撤销原告诉被告丁红波为本案追偿人。 原告就其主张的事实向法庭提交了如下证据：1、营业执照、法定代表人身份证明书、身份证复印件；证明原告的主体身份情况。2、身份证复印件；证明被告的主体身份情况。3、施工合同书；证明被告是上犹县正和广场项目玻璃幕墙制作与安装的实际施工人。4、上犹县人民法院（2016）赣0724民初373号民事判决书、赣州市中级人民法院（2018）赣07民终1102号民事判决书、承诺书；证明被告应承担起雇请的公仁赖桂发受伤所产生的损害赔偿及其他一切法律后果由被告承担，与原告无关。5、网上银行电子回单、委托代理合同、律师费发票、转款凭证；证明因被告在法院判决后未及时支付履行判决书确认的赔偿金额237852.5元而扣划的原告款项；原告因主张权利而支付的律师费用。6、2015年7月21日签订的工程施工内部承包协议书；证明双方存在分包关系，签订的合同双方是被告夏明亮与原告。 上述证据经庭审质证，被告夏明亮对原告证据1、2、3、4三性无异议，对证据3证明目的有异议，该证据只能证明原告承揽了案涉的工程项目，而被告方仅是代理人，不能直接证明被告就是实际施工人。对证据4证明目的有异议，说明原告应该对赖桂发受伤的损失承担责任，对承诺书的真实性有异议，承诺书的内容非被告的真实意思表示。对证据5网上银行电子回单的关联性有异议，对委托代理合同、律师费发票和转账凭证的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，不能直接证明被告应偿还原告主张的费用，且律师费非合理、必要性的支出。对证据6真实性无异议，对证明目的有异议，该证据内部承包的方式是挂靠关系，并非承揽关系，结合该协议第13条约定1.2%的服务费可以看出原告方属该项目的受益人，收取了高额的管理费用。上述证据均经法庭质证，法庭结合事实及法律对律师费发票不予认可，对其他双方无异议的证据给予采纳。 被告夏明亮、丁红波均未向法庭提交证据。 经本院审理查明的事实认定如下：2015年7月20日，原告雄鹰国际建设有限公司承包江西正和实业有限公司“上犹县正和广场”外立面幕墙、门厅、采光顶制作与安装工程，双方签订了《施工合同书》。2015年7月21日，原告雄鹰国际建设有限公司将项目承包给被告夏明亮并签订《工程施工内部承包协议书》。2015年7月21日，案外人赖桂发在“上犹县正和广场”进行玻璃幕墙施工，在未采取安全措施的情况下意外坠落摔伤。2015年11月4日赖桂发于赣南医学院第一附属医院进行治疗。因为双方就医疗费用产生矛盾，赖桂发将原被告双方诉至赣州市上犹县人民法院，2017年11月13日，上犹县人民法院作出（2016）赣0724民初373号民事判决书。被告夏明亮不服上诉至赣州市中级人民法院，赣州市中级人民法院作出（2018）赣07民终1102号民事判决书，判决认定被告夏明亮承担赖桂发各项费用共计233352.5元，原告雄鹰国际建设有限公司对被告夏明亮承担的赔偿义务承担连带赔偿责任。判决生效后，2019年6月25日，原告雄鹰国际建设有限公司被执行法院扣划履行了237852.5元，因而成诉。 另查明，上犹县人民法院作出（2016）赣0724民初373号民事判决书确认案外人赖桂发的人身损害赔偿款共计为576705元，事故责任为五、五划分，即被告夏明亮应当承担288352.5元，事故发生后，被告夏明亮已支付55000元，（2016）赣0724民初373号民事判决书扣除后，判决仍需支付233352.5元，该案另有诉讼费4500元，合计人民币237852.5元。案件在执行过程中，被告夏明亮向法院支付了赔偿款人民币16532.21元，上犹法院将此款退回给了原告雄鹰国际建设有限公司帐户，原告实际上支付了案款人民币221320.29元。 本院认为，原告雄鹰国际建设有限公司依据上犹县人民法院作出（2016）赣0724民初373号民事判决书及赣州市中级人民法院作出（2018）赣07民终1102号民事判决书承担了连带赔偿责任，已代偿了人民币221320.29元。根据相关法律规定，在项目工程中，承包人雄鹰国际建设有限公司与实际施工人夏明亮对外属于整体连带责任，但原告雄鹰国际建设有限公司作为具有装修资质的施工企业，将工程转包给没有资质夏明亮个人施工，本身具有过错；且原告雄鹰国际建设有限公司向被告收取了管理费用，原告雄鹰国际建设有限公司已赔付的上述款项，有责任按比例向被告夏明亮主张追偿权。根据双方受益的情况，对涉案造成的总损失应当按二八比例划分承担为宜，即原告雄鹰国际建设有限公司承担二份，被告夏明亮作为实际施工人承担八份。综上所述，对被告夏明亮应当向原告返还垫付款确认如下：（288352.5元+4500元）×80%-55000元-16532.2元=162749.8元。关于原告已支付的本案律师费10000元，该费用如何承担，双方无约定，本院根据律师收费办法及具体案情，律师费酌定为5000元。关于被告丁红波在本案中的责任问题，原告雄鹰公司依据《工程施工内部承包协议书》称被告丁红波、夏明亮系合伙实际施工人，要求被告丁红波、夏明亮共同承担本案民事责任；本院认为，原告仅凭该协议，无法直接认定夏明亮与丁红波系涉案项目合伙人，且上犹县人民法院在审理（2016）赣0724民初373号过程中，各方当事人均未要求追加丁红波作为被告，丁红波在该案中也未承担任何民事责任，因此，本案不宜直接认定丁红波、夏明亮系合伙关系，对原告该诉请，本院予以驳回。如被告夏明亮与丁红波系合伙关系，被告夏明亮在承担本案民事责任后，双方之间仍可另行协商处理，或另案提起合伙体清算之诉。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告夏明亮应向原告雄鹰国际建设有限公司支付代偿款162749.8元及利息（利息从垫付之日2019年6月26日起按中国人民银行公布的贷款利率计算至款清之日止）。 二、被告夏明亮应向原告雄鹰国际建设有限公司支付律师费5000元。 三、上述款项限于本判决生效后30日内付清。 四、驳回原告雄鹰国际建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为2509元，由被告夏明亮承担2000元，原告雄鹰国际建设有限公司承担509元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 员  杨柳青 二〇二〇年五月二十五日 代理书记员  曾 群