云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0802民初4928号原告：普洱市中小企业融资担保有限责任公司(统一社会信用代码:91530800792852606P)。住所地:云南省普洱市思茅区茶城大道67号。法定代表人：董碧芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：张虹，云南思润律师事务所律师。代理权限:特别授权代理。委托诉讼代理人：胡嵎畑，云南思润律师事务所律师。代理权限:特别授权代理。被告：云南佳浩茧丝绸集团有限公司(统一社会信用代码:915308006626197422)。住所地:云南省普洱市思茅区梅园路北段。法定代表人：孙永美，该公司董事长。被告：景东彝族自治县佳浩茧丝绸有限公司（统一社会信用代码：915308237670712772）。住所地：云南省普洱市景东县新城区环城路。法定代表人：李华，该公司总经理。被告：孙永美，女，生于1965年7月14日，汉族，云南省曲靖市陆良县人，系云南佳浩茧丝绸集团有限公司的法定代表人，现住普洱市思茅区。被告：张云，男，生于1961年10月11日，汉族，大专文化，重庆市潼南区人，现住普洱市思茅区。以上四被告共同委托诉讼代理人：饶康，云南乾楷律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：周鹏，男，生于1986年1月2日，汉族，云南省曲靖市陆良县人，现住曲靖市陆良县。被告：余瑞，女，生于1988年1月28日，汉族，云南省曲靖市陆良县人，现住曲靖市陆良县。原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司（以下简称中小企业融资担保公司）与被告云南佳浩茧丝绸集团有限公司（以下简称佳浩茧集团公司）、景东彝族自治县佳浩茧丝绸有限公司（以下简称景东佳浩茧公司）、孙永美、张云、周鹏、余瑞追偿权纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中小企业融资担保公司的委托诉讼代理人胡嵎畑、被告佳浩茧集团公司、景东佳浩茧公司、孙永美、张云的委托诉讼代理人饶康、被告张云到庭参加了诉讼，被告周鹏、余瑞经本院依法送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告中小企业融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告佳浩茧集团公司归还原告代偿款9248446.67元；2.判令被告佳浩茧集团公司支付原告担保费178000元；3.判令被告佳浩茧集团公司以代偿款9248446.67元为基数，按年利率6.225%向原告支付资金占用费，支付时间自2019年11月9日起至实际清偿之日止；4.判令被告佳浩茧集团公司每月支付违约金89000元，支付时间自2019年11月9日起至实际清偿之日止；5.判令原告对被告景东佳浩茧公司抵押的机器设备享有优先受偿权；6.判令原告对被告景东佳浩茧公司抵押的土地两宗【土地使用权证号为：景国用（2013）第××号、第0015号】享有优先受偿权；7.判令被告佳浩茧集团公司承担原告为实现债权支付的律师代理费98200元；8.判令被告景东佳浩茧公司、孙永美、张云、周鹏、余瑞对原告的第1项、第3项和第7项诉讼请求承担连带责任；9.判令六被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告佳浩茧集团公司因向云南普洱思茅农村商业银行股份有限公司（以下简称思茅农村商业银行）贷款，向原告申请为其提供担保。2017年10月23日，被告佳浩茧集团公司与原告签订了《委托担保合同》，约定原告为被告佳浩茧集团公司向思茅农村商业银行的990万元贷款提供连带责任保证担保。2017年9月28日，原告与被告景东佳浩茧公司签订了《最高额抵押合同》，被告景东佳浩茧公司用位于普洱市景东县景太公路北侧的两宗土地【土地使用权证号为：景国用（2013）第××号、第0015号】以及景东佳浩茧公司的机器设备作为反担保的抵押资产，对被告佳浩茧集团公司2016年9月29日至2019年9月29日期间的1000万最高贷款余额提供最高额反担保抵押，双方办理了抵押登记，抵押权依法设立。借款期限届满后，被告佳浩茧集团公司向思茅农村商业银行归还了100万元，对剩余的890万元借款申请借新还旧，并委托原告继续为其提供担保。2018年11月8日，被告佳浩茧集团公司与原告签订《委托担保合同》，约定原告继续为被告佳浩茧集团公司向思茅农村商业银行的890万元贷款提供连带责任保证担保，如被告佳浩茧集团公司不能按时向思茅农村商业银行偿还贷款，致使原告代偿，原告有权向被告佳浩茧集团公司追偿代偿款，并由被告佳浩茧集团公司向原告支付自代偿次日起的代偿资金占用费，按同期银行贷款基准利率上浮50%执行；被告佳浩茧集团公司应承担原告为行使追偿权而产生的诉讼费、律师费等合理费用；如被告佳浩茧集团公司违约，应按借款合同贷款金额的月百分之一向原告支付违约金至债务清偿时止；被告佳浩茧集团公司应支付担保费178000元。同日，被告景东佳浩茧公司、孙永美、张云、周鹏、余瑞与原告另行签订了《反担保保证合同》，为原告的保证行为提供反担保，反担保方式为连带责任保证担保。2018年11月8日，被告佳浩茧集团公司与思茅农村商业银行签订了编号为0801011634181108530000091号的《流动资金借款合同》，约定借款金额890万元，借款用途为借新还旧，用于归还0801011634171023530000044号《流动资金借款合同》项下的贷款本金，借款期限为12个月，自2018年11月8日起至2019年11月8日止，原告继续为被告佳浩茧集团公司的上述展期贷款提供连带责任保证担保。此后被告佳浩茧集团公司一直未支付2018年度的担保费178000元。贷款到期后，被告佳浩茧集团公司未按约定偿还思茅农村商业银行的贷款本息，该行向被告佳浩茧集团公司催收未果，遂要求原告代偿，原告于2019年11月8日向该行支付借款本金890万元、利息348446.67元，本息共计9248446.67元。原告代偿后，多次向被告佳浩茧集团公司要求偿还原告支付的代偿款和担保费，但其拒不履行义务。被告景东佳浩茧公司、孙永美、张云、周鹏、余瑞作为保证人，也未履行清偿义务。原告为维护其合法权益，依法向人民法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告佳浩茧集团公司、景东佳浩茧公司、孙永美、张云共同辩称，1.被告认可本案的法律关系，认可原告代偿借款的事实。2.被告不认可原告主张的违约金，理由是双方约定违约金的初衷系对原告的损失进行补偿，而非对被告进行惩罚，本案中原告主张的违约金并非其实际损失，已加重了被告的负担，相当于使双方之间的担保关系变成了高额利息的借贷关系。3.被告不认可原告对位于普洱市景东县景太公路北侧的两宗土地享有优先受偿权，该抵押属第二顺位抵押，目前第一顺位抵押权人已主张优先受偿权。4.原告代偿的款项包括本金890万元、利息348446.67元，不应再对利息348446.67元重复计算资金占用费。5.被告对原告提出的其他诉讼请求无异议。被告周鹏、余瑞未到庭进行答辩，亦未向本院提交书面答辩意见。原告中小企业融资担保公司围绕诉讼请求依法提交了证据，六名被告未向本院提交证据，被告佳浩茧集团公司、景东佳浩茧公司、孙永美、张云进行了质证，被告周鹏、余瑞未到庭质证。原告中小企业融资担保公司的具体举证情况本院在卷佐证。原告提交的被告佳浩茧集团公司、景东佳浩茧公司、孙永美、张云对真实性、关联性、合法性无异议的证据为：1.普担2017年委托字第36号《委托担保合同》一份、佳浩茧集团公司的《营业执照》一份、佳浩茧集团公司的《企业信用信息公示报告》一份；2.普担2017年最高额抵字第005号《最高额抵押合同》一份、景东佳浩茧公司的《企业信用信息公示报告》一份、土地使用证二份、不动产登记证明一份；3.普担2017最高额抵字第（005）号《最高额抵押合同》一份、景东佳浩茧公司《机器设备抵押物清单》一份、《动产抵押登记书》一份；4.《流动资金借款合同》一份（编号：0801011634171023530000044）、《保证合同》一份（编号：0801011634171023130000013）；5.普（融）担2018年委托字第28号《委托担保合同》一份、担保费发票一份；6.《反担保保证合同》三份、身份证复印件四份；7.《流动资金借款合同》一份（编号：0801011634181108530000091）、《保证合同》一份（编号：0801011634181108130000021）；8.《支付结算综合业务系统批量回单》一份、担保费发票二份、《督促履行担保责任通知书》一份、汇款回单一份、《中国建设银行网上银行电子回执》五份；9.《委托代理协议》一份、代理费发票一份。上述证据内容客观真实，来源合法，与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院查明以下法律事实：2017年10月23日，被告佳浩茧集团公司为向思茅农村商业银行借款，委托原告中小企业融资担保公司进行担保，双方签订普担2017年委托字第36号《委托担保合同》，约定原告对被告佳浩茧集团公司与思茅农村商业银行签订的编号为0801011634171023530000044号借款合同（金额990万元，期限自2017年10月23日至2018年10月23日，用途为借新还旧）所产生的借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等全部债务提供保证担保，由被告佳浩茧集团公司向原告支付担保费198000元。针对原告提供的担保，被告景东佳浩茧公司用位于普洱市景东县景太公路北侧的两宗土地【土地使用权证号为：景国用（2013）第××号、第0015号】及其公司的机器设备进行反担保，其中，该两宗土地此前已抵押给中国农业发展银行普洱市分行营业部（已办理抵押登记）。原告因此与被告景东佳浩茧公司签订了《最高额抵押合同》，约定被告景东佳浩茧公司担保的主债权为2016年9月29日至2019年9月29日期间，在1000万元的最高余额内，原告依据与被告佳浩茧集团公司签订的委托担保合同、反担保抵押（质押）合同、反担保保证合同等金融衍生累产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押设立前已经产生；最高额抵押担保范围包括主债权本金、利息、违约金、实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，不包括在1000万元最高余额内。此后双方对反担保抵押财产办理了抵押登记。2017年10月23日，被告佳浩茧集团公司与思茅农村商业银行签订了编号为0801011634171023530000044号《流动资金借款合同》，借款金额为990万元，用途为借新还旧，借款期限为自2017年10月23日起至2018年10月23日止，借款利率采用固定利率，为年利率5.655%。同日，原告与思茅农村商业银行签订了编号为0801011634171023130000013号《保证合同》，对被告佳浩茧集团公司的前述借款提供连带责任保证担保，担保范围包括主债权本金、利息、逾期利息等费用，保证期间为主合同项下的借款期限届满之日起两年。上述借款到期后，被告佳浩茧集团公司尚欠银行借款本金890万元未偿还，其向银行申请了借新还旧，并委托原告继续为其提供担保。2018年11月8日，被告佳浩茧集团公司与原告签订了普（融）担2018年委托字第28号《委托担保合同》，约定原告继续为被告佳浩茧集团公司向思茅农村商业银行的890万元贷款2018年11月8日至2019年11月8日期间所产生的借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等全部债务提供保证担保，保证担保金额、期限、范围和方式以原告与贷款人签订的《保证合同》为准；担保费为年担保金额的2%即每年178000元；如被告佳浩茧集团公司不能按时向思茅农村商业银行偿还贷款，致使原告代偿，则被告佳浩茧集团公司构成违约，原告有权向被告佳浩茧集团公司追偿代偿款、自代偿次日起的代偿资金占用费（比照同期银行贷款基准利率上浮50%执行）以及原告为行使追偿权而产生的诉讼费、律师费等合理费用；任何一方违约，应按借款合同贷款金额的月1%向对方支付违约金至债务清偿为止。针对原告为被告佳浩茧集团公司提供的担保，被告景东佳浩茧公司、孙永美、张云、周鹏、余瑞分别与原告签订了《反担保保证合同》，担保方式为连带责任保证担保，担保债权的范围为被告佳浩茧集团公司代偿的全部债务、被告佳浩茧集团公司应支付给原告的代偿资金占用费（以代偿的全部债务作为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款基准利率向上浮动50%计算）及原告为实现债权产生的诉讼费、律师费等费用。2018年11月8日，被告佳浩茧集团公司与思茅农村商业银行签订了编号为0801011634181108530000091号《流动资金借款合同》，约定借款金额为890万元，借款用途为借新还旧，用于归还0801011634171023530000044号《流动资金借款合同》项下的贷款本金，借款期限自2018年11月8日起至2019年11月8日止，借款利率为固定年利率4.35%。同日，原告与思茅农村商业银行签订了编号为0801011634181108130000021号《保证合同》，对被告佳浩茧集团公司的前述890万元借款提供连带责任保证担保，担保范围包括主债权本金、利息、逾期利息等费用，保证期间为主合同项下的借款期限届满之日起两年。借款期限再次届满，由于被告佳浩茧集团公司未向思茅农村商业银行还款，该行遂要求原告履行担保责任。2019年11月8日，原告代被告佳浩茧集团公司偿还了借款本金890万元及利息348446.67元，合计代偿9248446.67元。另，被告佳浩茧集团公司至今尚欠原告178000元担保费未支付。原告为主张债权，与云南思润律师事务所签订了《委托代理协议》，并支付了代理费98200元。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》（以下简称担保法）第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”、第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”之规定，被告佳浩茧集团公司向思茅农村商业银行借款890万元，由原告中小企业融资担保公司为主合同项下的本金890万元、利息等债务提供保证担保，借款期限届满，原告中小企业融资担保公司代被告佳浩茧集团公司向思茅农村商业银行支付了借款本金890万元、利息348446.67元，本息共计9248446.67元，据此，原告有权对其代偿的9248446.67元款项向被告佳浩茧集团公司进行追偿，原告该项诉讼请求本院予以支持。根据原告与被告佳浩茧集团公司在《委托担保合同》中的约定，若被告佳浩茧集团公司不能按时向思茅农村商业银行偿还贷款致使原告代偿，则原告有权主张自代偿次日起的代偿资金占用费（比照同期银行贷款基准利率上浮50%执行），该约定符合法律规定，由于2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已被贷款市场报价利率取代，故原告主张自代偿次日即2019年11月9日起按照全国银行间同业拆借中心公布的1年期贷款市场报价利率上浮50%计算代偿款的资金占用费符合法律规定，本院予以支持，但贷款市场报价利率的标准应按1年期同期报价利率计算，而非仅按2019年12月的报价利率即4.15%计算。原告与被告佳浩茧集团公司在《委托担保合同》中亦约定，原告为行使追偿权而产生的律师费等合理费用由被告佳浩茧集团公司承担及担保费为年担保金额的2%即每年178000元，上述约定亦符合法律规定，原告提交的证据能证明其为实现债权支付了律师代理费98200元及被告佳浩茧集团公司未按约定支付担保费178000元，故原告要求被告佳浩茧集团公司支付该律师代理费、担保费的诉讼请求，本院亦予以支持。关于原告主张的违约金问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告与被告佳浩茧集团公司在《委托担保合同》中约定，如被告佳浩茧集团公司不能按时向思茅农村商业银行偿还贷款，致使原告代偿，则被告佳浩茧集团公司构成违约，应按借款合同贷款金额的月1%向原告支付违约金至债务清偿为止，该约定不违反法律规定，亦未超出法律允许的范围，故原告主张由被告佳浩茧集团公司按贷款金额890万元的月1%即89000元支付自代偿次日起（即2019年11月9日起）至实际清偿之日止的违约金的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的对抵押财产的优先受偿权问题。担保法第四十六条规定：“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。”、第五十四条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。”原告与被告景东佳浩茧公司签订的《最高额抵押合同》中约定，被告景东佳浩茧公司用其位于普洱市景东县景太公路北侧的两宗土地【土地使用权证号为：景国用（2013）第××号、第0015号】及其公司的机器设备进行反担保抵押，并办理了抵押登记。根据查明的法律事实，原告系该二宗土地的第二顺序抵押权人，而非第一顺序抵押权人，故其仅对第一顺序抵押权人实现抵押权后的剩余部分价值享有优先受偿权，关于原告超出部分主张本院不予支持。原告对上述机器设备主张优先受偿权，于法有据，本院予以支持。关于原告主张的反担保保证责任问题。担保法第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”被告景东佳浩茧公司、孙永美、张云、周鹏、余瑞分别与原告签订了《反担保保证合同》，承诺对上述原告代偿的全部债务、被告佳浩茧集团公司应支付给原告的代偿资金占用费、律师代理费承担连带保证责任，该约定合法有效，由于被告佳浩茧集团公司未按约定履行向原告支付上述款项的义务，故原告可要求五被告对该三项债务承担连带清偿责任，原告该诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第四十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告云南佳浩茧丝绸集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司代偿款项9248446.67元；二、由被告云南佳浩茧丝绸集团有限公司于本判决生效之日起十五日内按全国银行间同业拆借中心公布的1年期同期贷款市场报价利率上浮50%向原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司计算支付代偿款9248446.67元自2019年11月9日至实际清偿之日止的资金占用费；三、由被告云南佳浩茧丝绸集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司担保费178000元；四、由被告云南佳浩茧丝绸集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司自2019年11月9日起至实际清偿之日止的违约金（按每月89000元标准计算）;五、由被告云南佳浩茧丝绸集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司为实现债权支出的律师代理费98200元；六、原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司对被告景东彝族自治县佳浩茧丝绸有限公司抵押的机器设备享有优先受偿权；七、原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司对被告景东彝族自治县佳浩茧丝绸有限公司抵押的土地两宗【土地使用权证号为：景国用（2013）第××号、第0015号】第一顺序抵押权人实现抵押权后的剩余部分价值享有优先受偿权；八、由被告景东彝族自治县佳浩茧丝绸有限公司、孙永美、张云、周鹏、余瑞对上述第一项代偿款项、第二项资金占用费、第五项律师代理费债务承担连带清偿责任；九、驳回原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费78473元，由被告云南佳浩茧丝绸集团有限公司、景东彝族自治县佳浩茧丝绸有限公司、孙永美、张云、周鹏、余瑞共同承担77006元，由被告云南佳浩茧丝绸集团有限公司自行承担1467元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审 判 长  杨昌金人民陪审员  周德光人民陪审员  钱忠民二〇二〇年五月十五日法官助理查方艳书记员白文琳