福建省福州市长乐区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0112刑初76号 公诉机关福州市长乐区人民检察院。 被告人陈敦辉，男，1987年11月25日出生于福州市长乐区，汉族，文化程度初中，无固定职业，住福州市长乐区。2019年3月27日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因本案于2019年1月26日被福州市长乐区公安局刑事拘留，同年3月4日被福州市长乐区公安局取保候审，同年8月13日再次被福州市长乐区公安局刑事拘留，同年9月18日经福州市长乐区检察院批准，次日由福州市长乐区公安局执行逮捕，现羁押于福州市长乐区看守所。 辩护人余伟杰，福建泰岚律师事务所律师。 福州市长乐区人民检察院以长检刑诉[2020]2号起诉书指控被告人陈敦辉犯非法采矿罪，于2020年2月19日向本院提起公诉，本院于同日受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于3月30日公开开庭审理了本案。福州市长乐区人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉，被告人陈敦辉到庭参加诉讼，辩护人余伟杰出庭为被告人陈敦辉辩护。现已审理终结。 福州市长乐区人民检察院指控，2013年1月份开始，被告人陈敦辉伙同陈某4、陈某5（均已判决）等人经事先商量，以福州市长乐区文岭镇东庄村老年协会的名义，在未取得采矿许可证的情况下，先后在福州市长乐区文岭镇东庄村第三养鳗场附近、第五养鳗场东侧及鑫东华公司旁边等处非法采挖砂矿，并将所挖砂子对外销售牟利。其间，被告人陈敦辉负责联系客户买砂并提供铲车挖砂装车。至2018年2月份，被告人陈敦辉等人非法开采的砂矿销售金额共计人民币9408894元。经福建省地质测绘院鉴定，涉案砂子是天然石英砂，属于矿产资源。 2019年8月13日，被告人陈敦辉在福州市长乐区司法所被民警抓获。 针对指控的上述事实，公诉机关提供了相关的证据材料。福州市长乐区人民检察院认为，被告人陈敦辉违反矿产资源法的规定，伙同他人未取得采矿许可证擅自采矿，开采的矿产品价值达人民币940余万元，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人陈敦辉曾因聚众斗殴罪宣告缓刑，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪判决的，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条、第七十七条第一款之规定，应当撤销缓刑，将前罪聚众斗殴罪与新发现的非法采矿实行数罪并罚。提请本院依法判处。 被告人陈敦辉辩称本案其未伙同陈某4、陈某5等人开采砂矿，亦非负责联系客户买砂，对起诉指控的本案非法开采的砂矿销售金额共计人民币940万元的事实有异议，但对起诉指控的罪名无异议，当庭表示愿意认罪认罚。 辩护人余伟杰律师的辩护意见为：一、本案虽构成非法采矿罪，但被告人陈敦辉应负次要责任，公诉方指控的部分事实有误。1、根据老人会成员笔录中所陈述的内容，本案非法采砂是由老人会提议并经全体成员开会讨论，通过之后陈某2才向陈敦辉发出雇佣要约。陈敦辉在接到陈某2的电话之前没有参与过采砂讨论及决策，并非是公诉方指控的伙同陈某4等人事先商量。2、相较于老人会的成员陈某5、陈某4等人、被告人陈敦辉在本案中起的是次要、辅助的作用，被告人陈敦辉受陈某2的邀请而受雇于老人会，通过提供铲车赚取相应的报酬。在本案中他提供铲车的行为是属于提供作案工具的帮助行为。3、根据辩护人提交的《东庄村村民工作规章制度》、《看砂值班表》，结合陈某1、陈某6等人的笔录，可知全村村民均可以民主申请采砂、运砂、看砂、介绍客户买砂，这是每个村民平等享有的权利，是老人会给全体村民的一种福利。砂子的收费标准、人员分工及排班等内容均是老人会决定，值班表印证规章制度的切实履行，同样印证了老人会是本案核心领导管理层的事实。4、被告人陈敦辉提供作案工具并赚取相应报酬，赚取的差额并非是老人会收取部分的利润，即其未参与利润分成。被告人陈敦辉的行为可评价为是一种业务提成，虽赚取的报酬不低，但其中绝大部分的报酬是属于铲车的费用，因此可依法酌情对陈敦辉从轻处罚。且本案全部数量中，被告人陈敦辉只参与介绍了一部分，不应对全部数额承担责任。综上，被告人陈敦辉受到老人会的唆使，提供铲车并介绍部分的客户买砂赚取报酬，在本案中的犯罪地位层级较低，在共同犯罪中起次要的、辅助的作用，可以从轻、减轻处罚。二、被告人陈敦辉应就其介绍买卖数额的部分承担责任。三、被告人陈敦辉符合认罪认罚从宽制度的适用范围及适用条件。被告人陈敦辉当庭已如实供述自己的罪行，对指控的罪名不持异议，并且真诚悔罪，愿意接受处罚。四、本案被告人陈敦辉主观恶性较小、社会危害性较低。被告人陈敦辉系受到老人会的唆使，买砂的起因系因为老人会为了管理私人偷采行为并为该村村民谋取福利，这是老人会集体研究决定的结果，由于法律意识淡薄，认为老人会有权力可以擅自作出采砂决定，因此被告人陈敦辉主观恶性小，社会危害性较低。 经审理查明： 2013年1月份开始，陈某4、陈某5（均已判决）及被告人陈敦辉等人经商量，以福州市长乐区文岭镇东庄村老年协会的名义，组织协会理事和部分村民，在未取得采矿许可证的情况下，先后在福州市长乐区文岭镇东庄村第三养鳗场附近、第五养鳗场东侧及鑫东华公司旁边等处非法采挖砂矿，并将所挖砂子对外销售牟利。其间，被告人陈敦辉主要负责联系客户买砂并提供铲车挖砂装车。至2018年2月份，陈某4、陈某5及被告人陈敦辉等人非法开采的砂矿销售金额共计人民币9408894元。经福建省地质测绘院鉴定，涉案砂子是天然石英砂，属于矿产资源。 另查明，本院于2019年3月27日作出（2019）闽0182刑初20号刑事判决书，对被告人陈敦辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。2019年8月13日，被告人陈敦辉在福州市长乐区司法所被民警抓获。 上述事实，有公诉机关提供经庭审查证属实的证人陈某6、陈某1、陈某2、吴某、董某、陈某3等人的证言，国土资源犯罪案件情况的调查报告、东某老人协会砂场收益及支出情况表、专项审计报告、银行存款明细账、挖沙点卫星图片、协助冻结财产通知书、陈敦辉银行账户流水、同案刑事判决书、身份证明、前科刑事判决书、到案经过报告书等书证，被告人陈敦辉及同案人陈某4、陈某5的供述和辩解，指认现场笔录、相关辨认笔录及福建省地质测绘院出具的砂样化验结果的鉴定报告等证据材料予以证明。 本院认为，被告人陈敦辉违反矿产资源法的规定，伙同他人未取得采矿许可证擅自采矿，开采的矿产品价值达人民币940余万元，情节特别严重，其行为均已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，应依法追究被告人陈敦辉的刑事责任。涉案非法开采的砂矿销售款除部分款项用于村及老人协会公益事业外，涉案大部分款项已被（另案）依法扣押追缴，被告人陈敦辉在庭审中自愿认罪，有悔罪表示并自愿预缴罚金，鉴此，本院可酌情对被告人陈敦辉从轻处罚。辩护人相关的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈敦辉在判决宣告以前，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，依法应数罪并罚。根据被告人陈敦辉的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款第一项之规定，判决如下： 撤销本院(2019)闽0182刑初20号刑事判决书对被告人陈敦辉宣告缓刑五年的执行部分。 二、被告人陈敦辉犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币六万元；与原犯前罪聚众斗殴罪判处的有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人陈敦辉因原犯案被实际羁押105日，因本案先行刑事拘留38日，以上予以折抵刑期143日，即刑期自2019年8月13日至2024年9月22日止。罚金已预缴。) 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  孙国富 审 判 员  陈天鹏 人民陪审员  朱培熙 二〇二〇年五月十五日 法官助理陈吓梅 书记员冯雪玲 主要法律条文 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿的，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿的，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责 任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： (一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； (二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； (四）造成生态环境严重损害的; (五)其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。