山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初1806号原告：山东乾塘新视信息技术有限公司，住所地济南市市中区。法定代表人：李良，总经理。委托诉讼代理人：宋卫卫，山东隆谋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王维，山东隆谋律师事务所律师。被告：南通中旭电子有限公司，住所地南通市崇川区法定代表人：费国俊，总经理。原告山东乾塘新视信息技术有限公司（以下简称山东乾塘公司）诉被告南通中旭电子有限公司（以下简称南通中旭公司）凭样品买卖合同纠纷一案。本院于2020年3月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东乾塘公司法定代表人李良的委托诉讼代理人王维、被告南通中旭公司法定代表人费国俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山东乾塘公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法解除双方的《定制化平板探测器采购框架协议》；二、请求法院依法判决被告退还原告定制开发经费某元；三、请求法院依法判决被告支付原告违约金某元；四、本案的案件受理费、申请费由被告承担。事实与理由：2019年8月7日，原告与被告签订《定制化平板探测器采购框架协议》一份，该协议约定：原告购买被告的型号为PIXX-XS160S双侧窄边距非晶硅探测器，原告先行支付某元的定制开发经费，被告在收到开发经费之日起六周内完成样机制作并提供测试报告给原告。协议签订后，原告依约于2019年8月9日向被告支付某元定制开发经费。然而，六周的时间到期后，被告一直未能向原告提供样机以及测试报告，原告再三和被告联系要求其提供样机、履行合同义务，被告仍不予理会。被告南通中旭公司辩称，1、本案案由应为买卖合同纠纷。双方签订的协议有效应继续履行。2、我方为韩国公司的总代理，于2019年8月12日收到原告定制开发经费某元，并及时同韩方商议推进定制产品开发采购工作。8月14日至23日与韩方沟通确定技术方案，同韩方于2019年8月24日签订协议并支付研发经费。韩方9月23日完成硬件组装，9月24日开始调试，于10月8日完成测试。合同经约定，只有我方没有启动或实施的原因，才构成违约，我方才应返还相应的定制经费。3、原告提交的微信聊天记录可以证实，原告收到我方样机完成通知后，要求韩方带样机来中国进行测试，需支付韩方从员来中国测试期间的差旅费用。4、原我方陆续催促过原告按协议执行后期采购事宜，原告未回应。5、原告某元定制经费，只是促进采购协议得到有效履行的保证金。合同约定，若原告一年内不未按协议约定采购10台定制产品，我方不退回某元的定制费用，并赔偿我方定制费用50%的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月7日，原告山东乾塘公司（甲方、委托方）与被告南通中旭公司（乙方、受托方）签订《定制化平板探测器采购框架协议》。合同约定，甲方委托乙方进行本项目的定制开发双侧窄边距非晶硅探测器。前提条件是样机开发完成并达到约定技术指标后，一年内一次性采购数量不少于10台产品。乙方应确保其定制的样机及后续支付的产品满足甲方签订本协议之目的，开发成果应达到具体的技术指标和参数见附件一。乙方签订本协议并收到协议中涉及到的开发经费之日起六周内完成样机制作并提供测试报告给甲方。乙方应严格按照本计划进行定制开发工作，未经甲方书面同意延迟或进行内容上的变更，一旦造成损失，须追究经济责任。如果进度计划拖延是因为乙方实际上没有启动或没有实话定制开发计划造成的，乙方应返还甲方支付的相应的定制开发经费。验收程序：根据双方协商制定的产品达到的技术指标和参数，乙方需在开发周期内向甲方提供相关的测试报告。甲方根据技术指标和参数进行验收和，甲方认可乙方测试结果的情况下，即可认为样机终验合格。若甲方要求乙方在甲方所在地联合甲方对样机进行测试，期间从国外到中国发生的样机往返运输及相关技术人员往返差旅费等相关费用由甲方承担。基于甲方一年内手续费批量采购不低于10台的前提下，定制开发经费须由甲方承担某元。当样机完成后，一年内甲方向乙方一次性采购设备10台以上，乙方将全额退还某元定制开发经费，在采购总价中扣除。任何一方都有权利提出协议的变更和解除。任何一方违反本规定的，应向守约方支付相当于协议总金额百分之五十的违约金，守约方有权解除本协议。上述协议签订后，原告与2019年8月12日向被告通过转帐支付某元。备注为定制开发经费。原被告均提交原告工作人员范海军与被告法定代表人费国俊微信聊天记录：2019年9月2日，范：费总，合同是8月7日签的，合同规定是六周内完成样机制作。也就是说在9月18日之前必须得完成样机的制作。费总，还有五天就六周了。2019年9月23日，费：样机今天出来。你准备好了没有，以免误会。范：样机出来后，把样机拿来咱们进行测试。费总，样机什么时候能拿过来测试。被告提交其与万嘉集装箱服务（上海）有限公司2019年8月26日签订的《定制化平板探测器采购框架协议》复印件，该协议约定条款与上述原被告签订协议基本一致，定制开发经费处涂盖。8月24日，被告向万嘉公司转帐支付某元，备注产品定制开发经费。被告另提交授权书及邮件所附设备照片。对此原告认为框架协议系复印件真实性不予认可，且协议双方并非我方当事人，该证据我方不予认可。被告提交的授权书及邮件形式不符合电子证据的证据形式，该证据具有涉外因素，应当经过中国大使馆或第三方有公正资质的机关予以公正并且翻译，该证据收件人以及抄送人均不涉及我方，真实性我方不予认可。以上事实由协议书、转帐凭证、微信聊天记录、授权书复印件、邮件及当事人陈述予以证实。本院认为，根据原被告签订协议及履行情况，原告与被告选定样品后，双方约定出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同的特殊买卖合同。本案中双方约定了样机，后期交付应以样机为标准，案由应为凭样品买卖合同纠纷。原被告签订的协议书，系当事人的真实意思表示，不违反法律法规，合法成立并有效。原被告均应按合同约定履行各自义务。对于合同中各交付节点的约定，被告应收到的开发经费之日起六周内完成样机制作并提供测试报告给原告。乙方签订本协议并收到协议中涉及到的开发经费之日起六周内完成样机制作并提供测试报告给甲方乙方需在开发周期内向甲方提供相关的测试报告。甲方根据技术指标和参数进行验收后，甲方认可乙方测试结果的情况下，即可认为样机终验合格。若甲方要求乙方在甲方所在地联合甲方对样机进行测试，期间从国外到中国发生的样机往返运输及相关技术人员往返差旅费等相关费用由甲方承担。本案中原告已于2019年8月12日支付某元的开发经费。被告应于2019年9月23日前向原告提供测试报告和完成样机制作。被告在先行提供测试报告后，需经原告认可检测报告。若原告要求提供样机至原告所在地，需支付相应的费用。被告在答辩中称韩方商议推进定制产品开发采购工作。8月14日至23日与韩方沟通确定技术方案，同韩方于2019年8月24日签订协议并支付研发经费。韩方9月23日完成硬件组装，9月24日开始调试，于10月8日完成测试。被告未按合同约定在9月23前向原告提供检测报告并完成样机制作，亦未有原告书面同意予以延迟，构成违约应承担相应的违约责任。合同中约定任何一方都有权利提出协议的变更和解除。任何一方违反本规定的，应向守约方支付相当于协议总金额百分之五十的违约金，守约方有权解除本协议。原告主张解除与被告签订的合同，退还研发经费4万元的诉讼请求本院予以支持。原告主张违约金被告认为不应支付，双方合同约定违约方应承担协议总额50%的违约金，违约金应以实际损失为准，原告未提交相应的证据证明其实际损失，本院酌定以某元为基数，自起诉之日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.95倍计算，超出部分本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百四十一条、第一百六十九条之规定，判决如下：一、原告山东乾塘新视信息技术有限公司与被告南通中旭电子有限公司于2019年8月7日签订的《定制化平板探测器采购框架协议》于判决生效之日起予以解除；二、被告南通中旭电子有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告定制开发费某元及自2020年3月17日起至实际清偿之日止，以某元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.95倍计算的违约金；三、驳回原告山东乾塘新视信息技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费某元，由被告南通中旭电子有限公司负担负担某元，由原告山东乾塘新视信息技术有限公司负担某元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  赵勇二〇二〇年五月二十日书记员  张锟