贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初2197号原告：谢某某，男，1958年8月19日出生，汉族，公民身份号码522223195808190014，住贵州省贵阳市小河区珠江路70号恒大翡翠华庭2栋2单元16楼3号。原告：雷某某，女，1957年9月13日出生，汉族，公民身份号码522223195709130024，住贵州省贵阳市小河区珠江路70号恒大翡翠华庭2栋2单元16楼3号。委托诉讼代理人（特别授权）：韦俊、蒋鑫，贵州维律律师事务所专职律师。被告：凯里亿联国际商贸城有限公司。住所地凯里市温州大道6号，统一社会信用代码：91522601059079526X。法定代表人：陶兆虹，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：龙武，贵州瀛黔律师事务所律师。被告：贵州兴凯隆房地产开发有限公司。住所地凯里市温州大道6号凯里国际商贸城一期29栋2层2-201号，统一社会信用代码：915226015733203433。法定代表人：吴九龄，系该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：龙武，贵州瀛黔律师事务所专职律师。原告谢某某、雷某某诉被告贵州兴凯隆房地产开发有限公司（以下简称：“兴凯隆公司”）、凯里亿联国际商贸城有限公司（以下简称：“亿联公司”）房屋租赁合同纠纷一案，本院2020年3月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢某某、雷某某的委托诉讼代理人韦俊、蒋鑫，被告兴凯隆公司、亿联公司的共同委托诉讼代理人龙武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢某某、雷某某向本院提出如下诉讼请求：1判令两被告连带支付原告租金回报32635元（2018年5月1日至2020年4月30日）；2、两被告支付原告违约金908元（计算截至起诉前，请求判令按每日2元支付至本息清偿完毕止）；3、本案诉讼费由被告承担。案件审理过程中，原告明确违约金按日万分之一计算。事实与理由：2014年11月11日，谢某某、雷某某与兴凯隆公司签订《商品房买卖合同》，合同约定兴凯隆公司将其开发的位于凯里市温州大道6号国际商贸城第15幢2层2-7164号商铺出卖给原告，购房价为264625元。同日，兴凯隆公司要求谢某某、雷某某与亿联公司签订《委托经营管理合同》，约定谢某某、雷某某将案涉商铺及附属设施全部委托亿联公司，由亿联公司统一对外出租给第三方从事合法经营活动；前三年为市场培育期，无租金，2018年5月1日至2020年4月30日，两年的租金分别按照签约总价的8%、9%结算，于当年委托周期的第7个月支付。截止起诉前，兴凯隆公司与亿联公司未如约付款，虽多次出具承诺书保证按期兑付款项，但至今未履行。综上，原告诉至法院，请求两被告连带支付租金回报款，并按照每日万分之一向原告支付违约金。被告兴凯隆公司、亿联公司共同辩称：1、原告主张的租金应当由亿联公司承担责任，兴凯隆公司不是合同当事人，根据合同相对性原则，承担合同权利义务的是合同当事人亿联公司，兴凯隆公司不应成为承担责任的主体。2、亿联公司未结算租金给原告是事实，但责任在原告。根据合同法第六十七条规定及合同约定，原告应当在当年委托周期的第七个月的30日内将发票交付给亿联公司，延期交付的，其有权顺延支付租金，原告未尽到先履行义务，被告享有优先抗辩权，原告的违约金不应得到支持。现仅欠原告租金32284元依据采信的证据并结合双方当事人的陈述，确认本案事实如下：本案所涉商铺开发项目名称为“凯里国际商贸城二期”，系被告兴凯隆公司开发建设。2014年11月11日，雷某某向兴凯隆公司购买该商贸城第15幢2-7164号商铺，约定购房价为264625元，一次性付款。同日，雷某某作为甲方与作为乙方的亿联公司签订《委托经营管理合同》，与本案有关的合同主要内容为：甲方将凯里国际商贸城15栋2层7164号房屋及房屋内附属设施全权委托给乙方，由乙方统一对外出租给第三方从事合法经营活动。委托期限从2015年5月1日起至2020年4月30日止。委托用途：作为商业、办公、酒店宾馆等经营性用房。租金金额：自2015年5月1日起至2018年4月30日为市场培育期，无租金；自2018年5月1日起至2020年4月30日止，两年租金回报分别按照《商品房买卖合同》签约总价的8%、9%结算，于当年委托周期的第7个月支付。第4年租金总额为21170元，第5年租金总额为23816元。第4、5年，租金分别于当年委托周期的第7个月起的30个工作日将当年的租金支付至甲方指定账户，甲方应在当年委托周期第7个月前30日内将租金发票交付给乙方，甲方迟延交付发票的，乙方有权顺延支付租金（不计息）。乙方逾期支付租金的，每逾期1日，乙方应按年租金总额的万分之一的标准向甲方支付违约金。合同签订后，谢某某、雷某某如约将商铺交由给亿联公司管理，谢某某、雷某某支付购房款264625元，并取得初始不动产权属证书。亿联公司应支付雷某某第4年、第5年租金44986元，尚欠32284元未付。2018年3月27日，兴凯隆公司就第4年经营回报向业主出具《承诺书》，承诺书主要内容为：1、业主第四年经营回报金额按照业主的购房发票全额的8%计算经营回报。2、确定于2018年4月30日前支付业主第四年经营回报的50%，2018年5月31日前必须付清第四年经营回报款。3、关于逾期支付所产生的违约金，2018年2月份按照未付金额的万分之一每日支付，2018年3月份、4月份、5月份按照未付清金额的千分之一每日支付。若2018年5月31日前仍未付清，则逾期违约金按照千分之三每日支付。4、付款时无其他附加条件，一次性付款的业主仅需提供购房发票复印件、业主身份证；按照付款的业主仅需提供购房发票复印件、业主身份证及两个月内办理不动产权证或房产证的承诺书。若按揭付款的业主未及时办理不动产权证或房产证，则第五年经营回报则相应延迟支付。2018年3月28日，兴凯隆公司、亿联公司向一期业主所购门面的业主共同出具一份《承诺书》，该承诺书除了有同年3月27日兴凯隆公司做出的承诺内容外，另增加第5条，如上述业主回报款项未能按约定兑付，亿联公司自愿将公司的售房大楼作抵押给在第一期购门面的业主，由业主自行处理。本承诺以业主代表签字为准，其他所有文件无效。业主代表签字的有：刘海风、雷天宇、蒋建文、谭佳玲等。2019年6月18日，亿联公司向业主出具《承诺书》，承诺书主要内容为：关于凯里国际商贸城一期业主最后一笔40%款项及二期部分业主第一年最后一笔40%款项（约人民币1300万），其中部分延期支付的承诺如下：1、确保于2019年11月30日前足额兑付；2、在此期间按照资金到位情况陆续支付；3、若到期无法兑现，公司用三期一楼临街等额商铺作为兑付返款的担保（商铺按8000元/平方米计算）；4、在2019年11月30日前不能支付返款的，由公司按照前期委托经营管理合同约定支付违约金。2019年11月15日，在凯里市城西街道政法委书记罗利平的主持下，业主代表吴冠江、文长清、黄廉芳、梁哲玮、蒋建文5人与市房管局、市信访局、市司法局，各单位代表及兴凯隆公司（卢保宏）在兴凯隆公司售楼部召开会议，并形成《会议纪要》，该纪要主要内容为：为解决兴凯隆公司拖欠国际商贸城一期业主最后一笔40%及二期第一年最后一笔40%尾款问题，现按照2019年6月18日的承诺，经双方协商，自愿达成如下协议：1、确保于2019年12月15日前兑付一期及二期业主的应付返租款。2、若到期无法兑现，按2019年6月18日的承诺把承诺房开公司第三期一楼临街等额商铺作为担保变现处理。3、确保于2020年1月20日前支付二期及负一栋所有业主第二年全额返租款。4、在上述超过2019年6月18日的承诺时间内，按应返租金总额的日万分之一支付违约金，逾期违约金在支付返租金的时限内同时支付。2019年12月16日，亿联公司向凯里国际商贸城业主出具《承诺书》，该承诺书主要内容为：应付租金总额在10000元以上的业主，根据2019年12月11日业主信访时政府的要求，业主可以选择公司开发的“凯里国际商贸城”三期一至三层商铺或车位使用权实现清偿所欠的租金。应付租金总额在10000元以下的业主，公司承诺用现金支付的方式解决所欠的租金，公司积极筹措资金在2020年1月15日前支付所欠租金的50%，2020年3月31日支付剩余的50%。在支付租金时按合同签订的先后顺序支付，如公司到期未履行的，按双方签订的《委托经营管理合同》的约定承担违约责任。另查明：兴凯隆公司在对其开发建设的凯里市温州大道6号凯里国际商贸城对外营销时所作的广告宣传语为“委托经营+独立产权=财可靠，成熟配套+满租运营=财可盈”“五年委托经营无忧经营”“统一规划、招商、运营、推广、管理模式”“你买铺，风险我来担！”等。本院认为，原告与被告亿联公司签订的《委托经营管理合同》是双方当事人的真实意思表示，本院予以确认。关于案由问题，原告与亿联公司签订的合同虽名为《委托经营管理合同》，但实为租赁合同，故本案案由应为“房屋租赁合同纠纷”。双方签订合同后，均应按照合同约定全面履行各自的义务。在合同履行过程中，原告已将其所有的商铺交付亿联公司管理、使用、收益，亿联公司应根据合同约定按照商铺总价款比例支付租金，亿联公司未按约支付原告房屋租金，构成违约，依法应承担支付租金的民事责任。被告亿联公司对欠付原告租金金额无异议，本院予以确认。被告虽提出先履行抗辩权的辩解意见，但从被告支付租金的情况来看，被告在原告起诉前已经向同小区的其他业主支付了部分租金，且其支付租金时并未向其他业主提出先交付租金发票的要求，即先交付租金发票后支付租金的约定在双方的交易习惯中并未实际履行，为此，对被告以不安抗辩权对抗其应支付的租金及违约金的辩解理由，本院不予采信。关于违约金的问题。亿联公司未按约定时间支付租金，已构成违约，应当承担违约责任。双方在合同中已约定逾期支付租金违约金的计算方式，即亿联公司逾期支付租金的，每逾期1日，亿联公司应按年租金总额的万分之一的标准向原告支付违约金。原告诉请按照日万分之一支付逾期支付租金的违约金，于约有据，本院予以支持。虽被告对支付违约金亦提出先履行抗辩权的辩解意见，本院亦不予采信，在此不再赘述。关于违约金如何计算问题，根据合同约定，第4年、第5年的租金亿联公司分别于当年委托周期的第七个月起的30个工作日内将当年的租金支付至原告指定的账户，故被告应在2018年12月12日之前支付第4年租金，在2019年12月12日前支付第5年租金。原告主张的第4年租金的违约金从2018年12月1日起计算，第五年租金的违约金从2019年12月1日起计算的诉求，超出部分不予支持。关于兴凯隆公司对欠付原告的租金及违约金是否应承担责任问题。首先，根据《中华人民共和国民法总则》第五条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。从兴凯隆公司将其开发建设的“凯里国际商贸城”对外销售时所发出的要约邀请来看，其所作出的广告宣传内容为“你买铺，风险我来担”“五年委托经营无忧经营”“统一规划、招商、运营、推广、管理模式”等。在其发出要约邀请后，并未撤回其邀请，且其与广大的购铺业主包括本案的原告签订了《商品房买卖合同》，同时，亿联公司亦与原告签订了《委托经营管理合同》，该要约邀请的内容应视为其在销售商铺时对购铺者作出的保证及承诺。根据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。该条款的规定亦是对保证方式没有约定或约定不明的推定。其次，从兴凯隆公司的承诺书以及会议纪要的内容来看，该公司亦作出向业主支付租金的意思表示。为此，兴凯隆公司应对欠付原告的租金及违约金承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十三条之规定，判决如下：一、被告凯里亿联国际商贸城有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢某某、雷某某租金32284元及从2018年12月13日起至租金付清为止的违约金（其中，第4年的违约金以21170元为基数从2018年12月13日开始按日万分之一计算；第5年的违约金以23816元为基数从2019年12月13日开始按日万分之一）。被告贵州兴凯隆房地产开发有限公司承担连带保证责任。二、驳回原告谢某某、雷某某的其余诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为319元，由原告谢某某、雷某某负担9元，由被告贵州兴凯隆房地产开发有限公司、凯里亿联国际商贸城有限公司连带负担310元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时在上诉期限内向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  宋红燕二〇二〇年五月二十八日法官助理覃庆伟书记员杨岚（代）