贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终550号 上诉人（原审原告）：贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿，住所地贵州省贞丰县挽澜镇窑上村。 法定代表人：杨志选，该煤矿负责人。 被上诉人（原审被告）：张少林，男，1978年9月27日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：陆万荣，贵州贝顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾孔昌，贵州贝顺律师事务所实习律师。 上诉人贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿（以下简称高家岩煤矿）因与被上诉人张少林劳动争议一案，不服贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初978号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 高家岩煤矿向本院上诉请求：依法撤销一审判决，改判高家岩煤矿支付张少林停工留薪期待遇3600元、一次性伤残就业补助金12798元，合计16398元。事实和理由：《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。综上所述，停工留薪期待遇是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病，需要暂停工作接受工伤医疗的，即是指暂停工作接受工伤医疗，是指工伤医疗时间，按规定恢复期也都是在医院进行恢复（治疗期及恢复期，出院后不能再计算），根据黔人社发(2018)6号文件的规定，结合张少林受伤情况及部位，不属于一至四级的严重伤残，应当只能享有30天的停工留薪待遇。 张少林未答辩。 高家岩煤矿向一审法院起诉请求：1、高家岩煤矿与张少林解除劳动关系；2、高家岩煤矿支付张少林停工留薪待遇3600元，一次性伤残就业补助金12798元，合计16398元；3、张少林自行到贞丰县社会保险经办机构办理工伤待遇即一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、体检费；4、案件受理费由张少林承担。 一审查明事实：2017年9月26日，张少林入职高家岩煤矿，从事井下采煤工作。高家岩煤矿为张少林缴纳2017年9月至2018年1月期间的工伤保险费，为张少林办理工伤保险参保手续。2018年1月13日凌晨3时许，张少林在高家岩煤矿井下1124采煤工作面工作时，被卸压的单体液压支柱倒下砸伤左脚。张少林受伤后于2018年1月13日至2018年1月28日，在贞丰县人民医院住院治疗16天。经诊断张少林的伤情为：左足第一跖骨骨折。2018年2月13日，黔西南州人力资源和社会保障局作出黔西南州人社工伤认字[2018]第5-013号《认定工伤决定书》，认定张少林左足第一跖骨骨折的伤害为工伤。张少林之伤于2018年7月17日经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。2018年10月9日，张少林向贞丰县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请请求：1、解除高家岩煤矿与张少林的劳动合同关系；2、请求高家岩煤矿支付张少林住院伙食补助费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费等合计为107095元。贞丰县劳动争议仲裁委员会经审理作出贞劳（人）仲案字[2018]107号仲裁裁决：一、张少林与高家岩煤矿解除劳动关系；二、高家岩煤矿支付张少林如下费用：1、一次性伤残补助金22023.40元；2、一次性工伤医疗补助金15731元；3、一次性伤残就业补助金15731元；4、停工留薪待遇22061.60元；5、住院伙食补助费150元；6、体检费23元；7、鉴定费320元；8、交通费200元。三、驳回张少林的其他仲裁请求。该仲裁裁决书于2019年3月22日送达给高家岩煤矿，高家岩煤矿于2019年3月29日提起诉讼。 一审法院认为，高家岩煤矿与张少林自2017年9月26日起存在劳动关系。2018年1月13日，张少林从事井下采煤工作时不慎被液压支柱倒下砸伤左脚，造成其左足第一跖骨骨折的工伤。现高家岩煤矿请求解除其与张少林的劳动关系，张少林现伤已治愈并已评定伤残等级，亦表示同意解除双方的劳动关系，现解除双方的劳动关系不会侵害张少林的合法权益。因此，应当解除高家岩煤矿与张少林之间的劳动关系，解除时间为本判决生效时间。张少林所受之伤经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。依照《工伤保险条例》第五章“工伤保险待遇”中第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，张少林作为工伤职工依法享受下列工伤待遇：治疗工伤所需费用、住院伙食补助费、交通费、食宿费、停工留薪待遇、停工留薪期内生活不能自理的护理费、评定伤残等级后的生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤待遇。其中，由工伤保险基金支付的费用为：治疗工伤所需费用、住院伙食补助费、交通费、食宿费、评定伤残等级后的生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等；由用人单位支付的费用为：停工留薪待遇、停工留薪期内生活不能自理的护理费、一次性伤残就业补助金等。故本案中应当由高家岩煤矿支付的工伤费用为：停工留薪待遇、一次性伤残就业补助金；应当由工伤保险基金支付的费用，由用人单位协助劳动者到社保经办机构办理。依照《工伤保险条例》的相关规定，对高家岩煤矿应当支付给张少林的工伤费用确认如下： 1、停工留薪期待遇32716.62元（张少林于2018年1月13日受伤，黔西南州劳动能力鉴定委员会于2018年7月17日对张少林的伤情作出伤残等级鉴定，因此，张少林的停工留薪期为185天，其停工留薪待遇为：62924元/年÷365天/年×185天×60%=19135.79元。高家岩煤矿虽主张张少林的停工留薪期应按60天，但因张少林受伤到其作出伤残等级的时间未超过《工伤保险条例》第三十三条规定的停工留薪期限，故对高家岩煤矿的该项主张，不予采纳。另，高家岩煤矿主张以交社保工资基数3600元计算张少林应得的工伤待遇，但其并未举证证明张少林在未受伤之前的工资为多少，故应以2017年度贵州省在岗职工工资确定张少林的工资）； 2、一次性伤残就业补助金15731元（2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资为62924元，每月工资为5243.67元，依照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，张少林应当享受的一次性伤残就业补助金为：5243.67元×3个月=15731元）。 张少林应当享受的住院伙食补助费、交通费、食宿费、鉴定费、体检费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，由高家岩煤矿协助张少林到社保经办机构办理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定判决：一、解除贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿与张少林的劳动关系；二、由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿在本判决生效后十五日内支付下列工伤待遇费用给张少林：停工留薪期待遇19135.79元、一次性伤残就业补助金15731元，共计34866.79元；三、由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿在本判决生效后十五日内协助张少林到贞丰县社会保险事业局办理住院伙食补助费、交通费、食宿费、鉴定费、体检费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇。案件受理费10元，由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿承担。 二审中，双方当事人未提交新证据。 本院对一审查明事实予以确认。另查明，张少林出院记录载明：“……诊疗经过：患者拟石膏外固定制动，但其拒绝石膏外固定，故予以左下肢垫枕制动，嘱咐其患肢避免负重及行走……出院医嘱其注意休息及保护患肢，3个月内患肢避免行走及负重，在不负重下行肌肉关节功能锻炼，连续三个月，每月复查DR片，在医师指导功能锻炼，不适随诊”。 本院认为，本案二审争议焦点：一审对张少林的一次性伤残就业补助金及停工留薪期待遇的认定是否适当。 关于一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条：“……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”的规定。本案经张少林向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁及一审法院判决，解除高家岩煤矿与张少林之间的劳动关系，双方对此均不持异议。一审判决高家岩煤矿支付张少林5243.67元（2017年度贵州省在岗职工月平均工资）×3个月=15731元的一次性伤残就业补助金，并无不当。高家岩煤矿上诉提出张少林的一次性伤残就业补助金应计算为12798元，并未提交证据予以证明，无事实和法律依据，本院不予采纳。 关于张少林停工留薪期待遇问题。高家岩煤矿并未举证证明张少林受伤前每月实际的工资情况，仅以为张少林缴纳社保时其工资基数为3600元，主张应以每月3600元的工资标准计算一次性伤残就业补助金及停工留薪期待遇，于法无据。一审结合本案实际，以张少林受伤时的上一年度即2017年度贵州省在岗职工工资确定张少林的工资，并以此计算张少林停工留薪期待遇，并无不当。同时，根据《工伤保险条例》第三十三条及黔人社发（2018）6号《贵州省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》的规定，停工留薪待遇的期间应结合职工伤情、医疗机构诊断证明以及工伤职工所在地区停工留薪期分类目录等进行综合认定。参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定，跖骨骨折（保守治疗）的创伤治疗期为30-45天，恢复期为75-105天，综合本案实际并结合张少林受伤及伤情治疗情况，本院酌定张少林停工留薪期按创伤治疗期为30天（实际住院治疗期为16天），恢复期为105天，共计135天计算，故张少林的停工留薪期待遇应为62924元/年÷365天/年×135天×60%=13963.96元。一审判决从张少林受伤之日起计算停工留薪期待遇至黔西南州劳动能力鉴定委员会作出伤残等级鉴定之日共计185天缺乏事实和法律依据，本院依法予以纠正。 综上所述，高家岩煤矿的上诉请求部分成立。本院依照《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、维持贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初978号民事判决第一、三项，即“一、解除贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿与张少林的劳动关系；三、由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿在本判决生效后十五日内协助张少林到贞丰县社会保险事业局办理住院伙食补助费、交通费、食宿费、鉴定费、体检费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇；” 二、变更贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初978号民事判决第二项为：由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿在本判决生效后十五日内支付下列工伤待遇费用给张少林：停工留薪期待遇13963.96元、一次性伤残就业补助金15731元，共计29694.96元； 三、驳回贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿的其余上诉请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿负担；二审案件受理费10元，由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿负担5元，张少林负担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 曾婷婷 审 判 员 刘金洲 审 判 员 陈映桃 二〇二〇年五月十四日 法官助理 陈玉萍 书 记 员 陈春芳