海南省儋州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）琼9003刑初111号 公诉机关海南省儋州市人民检察院。 被告人温某，男，1988年6月25日出生于海南省儋州市，汉族，大专文化程度，个体户，户籍所在地儋州市，捕前住儋州市那大镇文化北路四街58号。因本案于2019年11月3日被抓获，次日被刑事拘留，2019年12月10日被逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。 辩护人吴某，北京德和衡（海口）律师事务所律师。 儋州市人民检察院以儋检一刑诉〔2020〕74号起诉书、儋检一刑变诉〔2020〕2号变更起诉决定书指控被告人温某犯开设赌场罪，于2020年2月27日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于2020年3月2日立案后，依法适用简易程序，在审理过程中，因新冠肺炎疫情影响开庭，本院于2020年3月3日裁定中止审理本案。案件恢复审理后，因公诉机关变更起诉，本院转为普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。儋州市人民检察院指派检察官梁晓琴出庭支持公诉，被告人温某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关变更起诉后指控： 2019年1月份开始，被告人温某从邝某（另案处理）处获取名为皇冠赌球网（网址为an.11ga030.com与199.26.100.142）的网站及代理账号（登陆账号kkk8998和密码aaa8998）。双方约定，由温某利用赌博网站提供的网络管理操作平台，以提供赌博网站代理、会员账号和密码的方式，接受投注进行赌球活动，邝某从中分得30%提成，温某分得70%提成。接着，温某找到蒲某（在逃）利用该赌博网站接受投注，并提供代理账号给蒲某，由蒲某发展会员进行赌球活动。2019年8月开始，符某（另案处理）从温某处获得代理和会员账号，共同利用该赌博网站进行赌球活动，约定蒲某、符某从中各分得20%提成。期间，温某负责通过其使用的微信（×××）、支付宝（账号3.com）和银行卡（平安银行卡6230580000211376798、工商银行卡×××）与邝某进行赌资结算，仅2019年1月至10月期间，赌资累计达人民币1202648元，违法所得约人民币254776元。 2019年11月3日，温某那大镇八角别苑附近被儋州市公安民警抓获，当从从其处扣押到手机一部、银行卡二张、现金人民币648元。 为证实上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了书证常住人口信息表、到案经过、扣押清单、温某登陆皇冠赌球网流程及其账号接受投注情况截图资料、银行卡、微信账号、支付宝开户信息及余额查询、银行卡、微信、支付宝交易明细、微信聊天、转账、支付宝账号开户信息及余额查询、银行卡、微信、支付宝交易明细、微信聊天、转账、支付宝转账记录记录截图资料、行政处罚决定书、票据、情况说明；证人李某、陈某、邱某、林某、沈某的证言；被告人温某的供述及辨认笔录、提取笔录等证据证实。 公诉机关认为，被告人温某以营利为目的，为赌博网站担任代理，已提供账号和密码的形式，发展赌博客户实施赌博活动，赌资累计达1202648元，违法所得约人民币254776元，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。鉴于被告人主动退缴违法所得并预缴纳罚金，当庭调整量刑建议，建议对被告人温某判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。扣押的手机一部，建议没收；银行卡一张，建议注销账号；扣押的人民币648元，建议折抵罚金。 庭审过程中，被告人温某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及调整后的量刑意见均无异议。被告人温某在诉讼中已获得了律师提供的法律帮助，并在值班律师在场的情况下自愿签署了认罪认罚具结书。 本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，扣押在案的工商银行卡（银行账号×××）一张，经查询，开户主体为温某，账户余额为0.21元；黑色华为牌手机一部及前述银行卡已随案移送至本院；公安民警从被告人温某处扣押到的人民币648元暂存于儋州市公安局专用账户。被告人温某家属于2020年5月9日向本院主动退缴违法所得人民币254776元，并预缴纳罚金人民币29352元。 根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安局关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准的规定，被告人温某以营利为目的，为赌博网站担任代理，以提供账号和密码的形式，发展赌博客户实施赌博活动，赌资累计达人民币1202648元，违法所得约人民币254776元，其行为符合刑法第三百零三条第二款关于开设赌场罪规定的“情节严重”的情形，其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 本院认为，被告人温某犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分。公诉机关的指控成立，应予支持。被告人温某主动退缴全部违法所得及预缴纳罚金，可对其从轻处罚；其到案后自愿如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可从宽处理。鉴于被告人温某主动退缴违法所得并预缴纳罚金，认罪悔罪态度好，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。随案移送的黑色华为牌P20手机一部，系作案工具，予以没收处理；工商银行卡一张（银行账号×××，开户名称温某，账户余额0.21元）予以销毁，银行账号予以注销处理。暂存于儋州市公安局专用账户的人民币648元，系被告人个人财产，可用于折抵被告人的罚金。被告人温某退缴至本院的违法所得人民币254776元，予以没收，上缴国库。公诉机关调整后的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，根据本案的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人温某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。扣除用于折抵罚金的人民币648元，余款人民币29352元已缴纳。） 二、随案移送的黑色华为牌P20手机一部，予以没收；被告人温某的工商银行卡一张（银行账号×××，账户余额0.21元），予以销毁，银行账户予以注销。 三、暂存于儋州市公安局专用账户的人民币648元，用于折抵被告人罚金。被告人温某退缴至本院的违法所得人民币254776元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向海南省第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  胡 阳 人民陪审员  邹卫弟 人民陪审员  钟会东 二〇二〇年五月二十一日 法官 助理  王慧平 书 记 员  邱子龙 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业得，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。 （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子所得的一切财产，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、 辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。