重庆市长寿区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0115民初16号原告：重庆尚蔬坊饮料食品股份有限公司，住所地重庆市长寿区晏家工业园区C4-02，统一社会信用代码91500115774888759。法定代表人：朱敬伦，该公司董事长。委托诉讼代理人：吉蔚滨，北京大成重庆律师事务所律师。被告：刘伦兵，男，1971年6月16日出生，汉族，户籍地重庆市长寿区。委托诉讼代理人（特别授权）：鲜桂洪，重庆市长寿区长寿湖法律服务所法律工作者。第三人：重庆冬润果蔬产业发展有限公司，住所地重庆市龙河镇保合村七组69号，统一社会信用代码915001156608618777。法定代表人：朱敬菊，该公司经理。原告重庆尚蔬坊饮料食品股份有限公司（以下简称为尚蔬坊公司）与被告刘伦兵经济补偿金纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法追加重庆冬润果蔬产业发展有限公司（以下简称为冬润公司）作为第三人参加诉讼，公开开庭进行了审理。原告尚蔬坊公司的委托诉讼代理人吉蔚滨、被告刘伦兵的委托诉讼代理人鲜桂洪到庭参加诉讼。第三人冬润公司经传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尚蔬坊公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告尚蔬坊公司不支付被告刘伦兵解除劳动合同经济补偿金78000元；2、本案诉讼费由被告刘伦兵承担。事实和理由：被告刘伦兵于2007年初到原告尚蔬坊公司从事采购工作。2007年5月13日，被告刘伦兵下班后外出饮酒在回宿舍时摔伤，之后被认定为工伤，并领取了一次性伤残补助金。之后被告刘伦兵仍在原告尚蔬坊公司从事采购工作。2013年7月，被告刘伦兵离职到另外一家单位从事管理工作。因原、被告就是否应支付一次性就业补助金、一次性医疗补助金发生争议，故原告尚蔬坊公司一直为被告刘伦兵缴纳社会保险费至2019年1月。2019年8月，被告刘伦兵以原告尚蔬坊公司违背合同约定不依法缴纳社保、拖欠工资等为由，发函要求解除劳动关系，后其向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年11月25日，重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会作出渝长劳人仲案字[2019]第632号仲裁裁决书，裁决原告尚蔬坊公司支付被告刘伦兵解除劳动合同的经济补偿金78000元、一次性伤残就业补助金102210元、2019年2月1日至8月8日期间的工资11793.10元。原告尚蔬坊公司认为：被告刘伦兵于2013年7月离职后未为原告尚蔬坊公司提供劳动，之后双方虽签订过劳动合同，但目的仅是原告尚蔬坊公司为被告刘伦兵继续参加社保，双方均未履行劳动合同的内容，故原告尚蔬坊公司不应支付被告刘伦兵解除劳动合同经济补偿金。另2013年如果被告刘伦兵正常办理离职手续，原告尚蔬坊公司就要支付一次性就业补助金，被告刘伦兵受伤并非工伤，原告尚蔬坊公司只是为了配合被告刘伦兵享受工伤待遇才申请的工伤，被告刘伦兵及其家人在当时也口头承诺了放弃依法应当由原告尚蔬坊公司承担的工伤待遇部分，故原告尚蔬坊公司才一直与被告刘伦兵签订劳动合同、缴纳保险、发放剩余款项。综上，原告尚蔬坊公司对重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会作出的渝长劳人仲案字[2019]第632号仲裁裁决书部分裁决内容不服，向法院提起诉讼，请求依法判决。被告刘伦兵辩称，原告尚蔬坊公司应当支付被告刘伦兵解除劳动合同经济补偿金78000元。被告刘伦兵去第三人冬润公司工作是受原告尚蔬坊公司指派去的，只是工作地点在第三人冬润公司，被告刘伦兵实际上一直是与原告尚蔬坊公司建立的劳动关系。另第三人冬润公司和原告尚蔬坊公司实际是一套班子在工作。第三人冬润公司未作陈述。本院经审理认定事实如下：2007年1月1日，原告尚蔬坊公司与被告刘伦兵签订了《劳动合同书》，约定劳动合同期限为固定期限，自2007年1月1日起至2007年12月30日止，工作内容为采购。2008年1月1日，原告尚蔬坊公司与被告刘伦兵签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为固定期限，期限2年，自2008年1月1日起至2009年12月31日止。2008年6月30日，原告尚蔬坊公司向重庆市长寿区社会保险局提交的《参加工伤保险职工花名册》中载明的被告刘伦兵及案外人陈均的工作部门为冬润皇田，即第三人冬润公司。2009年5月13日，被告刘伦兵在工作中受伤，经重庆市长寿区人民医院诊断为：1、重型颅脑伤；2、右颞顶枕部急性硬膜外血肿；3、脑挫裂伤；4、右侧颅底骨折；5、头皮血肿；6、右侧中耳炎。2009年6月20日，重庆市长寿区劳动和社会保障局作出长劳社伤险认决字[2009]339号《工伤认定决定书》认定被告刘伦兵受伤为工伤。2009年8月31日，重庆市长寿区劳动鉴定委员会作出长劳鉴委（工伤）劳鉴（初）字[2009]137号《工伤职工劳动能力鉴定（确认）结论通知书》鉴定申请人的伤残等级为柒级，无护理依赖。此后，被告刘伦兵继续在原告尚蔬坊公司工作，并于2009年10月26日领取了工伤基金支付的一次性伤残补助金18000元。2010年3月9日，原告尚蔬坊公司与被告刘伦兵签订《劳动合同书》，约定：合同期限为固定期限，自2010年1月1日起至2013年12月31日止，工作岗位为采购中心主管，工作区域或地点主要在重庆范围内，原告尚蔬坊公司可根据需要在其业务范围内合理安排或调整被告刘伦兵的工作地点，薪资为基础工资1000元，并以此作为加班工资核算基数。同时约定了劳动合同的履行、变更、终止和解除：“......甲方（尚蔬坊公司）应当在解除或者终止本合同时，为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明......”。2013年7月，被告刘伦兵到第三人冬润公司从事管理工作，但双方未签订劳动合同。2013年12月3日，原告尚蔬坊公司与被告刘伦兵签订《劳动合同书》，约定合同期限为固定期限，自2013年12月31日起至2014年12月31日止，工作内容为采购部岗位（工种或职务），另约定乙方（被告刘伦兵）同意在甲方安排的工作地点重庆尚蔬坊饮料食品股份有限公司从事工作，根据甲方（原告尚蔬坊公司）工作需要，经甲乙双方协商同意，可以变更工作地点，乙方的工作地点为甲方生产、经营及办公场地。乙方同意，甲方整体或部分搬迁的，乙方工作地点根据工作需要随之变动。双方约定工作制度为综合计算工时工作制度，劳动报酬为基础工资2000元/月。2014年12月30日《劳动合同续订书》载明的甲、乙双方分别为原告尚蔬坊公司与被告刘伦兵，原告尚蔬坊公司加盖了公章，被告刘伦兵未在合同上签字，约定续订劳动合同期限类型为固定期限，自2015年1月1日至2016年12月31日止。2016年12月30日，原告尚蔬坊公司与被告刘伦兵签订《劳动合同书，约定为固定期限劳动合同，自2017年1月1日至2017年12月31日止，被告刘伦兵从事助理岗位工作，工作报酬为基础工资1500元每月。2017年12月20日，原告尚蔬坊公司与被告刘伦兵签订《劳动合同书，约定为固定期限劳动合同，自2018年1月1日至2019年12月31日止，被告刘伦兵从事助理岗位工作，工作报酬为基础工资1500元每月。自2007年被告刘伦兵到原告尚蔬坊公司参加工作起至2019年1月，原告尚蔬坊公司均为被告刘伦兵参加了养老、医疗、工伤等社会保险。2018年6月，第三人冬润公司停止经营。被告刘伦兵未继续在第三人冬润公司工作。同时查明，原告尚蔬坊公司与第三人冬润公司之间存在业务往来。原告尚蔬坊公司自2013年7月起向被告刘伦兵支付的工资为1000元/月(含缴纳的社会保险等费用），至2019年1月未再发放。2013年8月14日、2013年12月12日、2014年1月14日、2014年12月11日，第三人冬润公司分别向被告刘伦兵支付工资每次2900元；2015年1月4日，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资2825元。自2016年1月7日起至2017年2月21日止，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资13次，其中5次每次支付5404元，另有8次分别支付6359元、7253元、7350.39元、5990元、5846元、6980元、10000元、6854元。2017年3月22日，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资6728元；2017年4月26日，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资6098元；2017年5月24日，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资5405元；2017年6月22日，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资5405元；2017年8月8日，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资5405元；2017年9月26日，第三人冬润公司向被告刘伦兵分两次支付工资各5405元；2017年11月13日，第三人冬润公司向被告刘伦兵分两次支付工资各5405元；2017年12月21日，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资5405元；2018年1月23日，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资5405元；2018年2月12日，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资5405元。自2017年3月起至2018年2月，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资共计66876元。2019年8月16日，被告刘伦兵以原告尚蔬坊公司违背合同约定不依法缴纳社保、拖欠工资等为由，以EMS邮寄的方式向原告尚蔬坊公司发出《解除劳动关系通知书》，要求解除劳动关系，并要求原告尚蔬坊公司支付解除劳动关系经济补偿金、尚欠工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计241222元。原告尚蔬坊公司于2019年8月18日收到该通知书。2019年8月27日，被告刘伦兵向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求于2019年8月20日解除与原告尚蔬坊公司的劳动关系，并要求原告尚蔬坊公司支付其一次性伤残补助金84500元、一次性伤残就业补助金102210元、一次性工伤医疗补助金54512元、2019年2月至2019年8月的工资52000元、解除劳动关系的经济补偿金78000元。该委于2019年11月25日作出渝长劳仲案字[2019]第632号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人重庆尚蔬坊饮料食品股份有限公司支付申请人刘伦兵解除劳动关系经济补偿78000元；二、被申请人重庆尚蔬坊饮料食品股份有限公司支付申请人刘伦兵一次性伤残就业补助金102210元；三、被申请人重庆尚蔬坊饮料食品股份有限公司支付申请人刘伦兵2019年2月1日至8月18日期间工资11793.10元；四、驳回申请人刘伦兵的其他仲裁请求”。原告尚蔬坊公司不服该仲裁裁决，故向本院提起诉讼，要求不支付被告刘伦兵解除劳动合同经济补偿金78000元。就支付一次性伤残就业补助金102210元、2019年2月1日至8月18日期间工资11793.10元的仲裁事项，原告尚蔬坊公司已另案向本院提起诉讼。对于被驳回的其他仲裁裁决项，原、被告均未提起诉讼。对于当事人双方没有争议的以上事实，本院予以确认。本院认为，重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、原告尚蔬坊公司支付被告刘伦兵解除劳动关系经济补偿78000元；二、原告尚蔬坊公司支付被告刘伦兵一次性伤残就业补助金102210元；三、原告尚蔬坊公司支付被告刘伦兵2019年2月1日至8月18日期间工资11793.10元；四、驳回被告刘伦兵的其他仲裁请求”。对于仲裁裁决驳回的被告刘伦兵要求于2019年8月20日解除与原告尚蔬坊公司的劳动关系、支付一次性伤残补助金84500元、一次性工伤医疗补助金54512元的仲裁请求，原、被告均未向本院提起诉讼，本院不作为审理对象。本案争议焦点为被告刘伦兵自2013年7月后是否与原告尚蔬坊公司存在劳动关系。被告刘伦兵辩称其系受原告尚蔬坊公司指派到第三人冬润公司处工作，其是与原告尚蔬坊公司建立劳动关系。而原告尚蔬坊公司称其与第三人冬润公司系两个不同的法人主体，被告刘伦兵从2013年7月后是与第三人冬润公司建立劳动关系。对于《参加工伤职工花名册》中被告刘伦兵的工作部门为冬润皇田，原告尚蔬坊公司称可能系报送人员填写错误，但该花名册上另一人陈均的工作部门同样为冬润皇田，原告尚蔬坊公司不能作出合理解释，也无其他证据对其系报送错误的说法予以佐证，对其理由本院不予采信。原告尚蔬坊公司称被告刘伦兵受伤是因其饮酒造成，公司为了配合其领取工伤保险待遇，才为其申报工伤，一直与被告刘伦兵签订劳动合同，是为了规避支付应由公司承担的工伤保险待遇，被告刘伦兵及其家人在发生工伤后口头承诺了放弃应当由原告尚蔬坊公司承担的工伤保险待遇，但其未提交证据予以证明，对其理由本院不予采信。从工资发放情况来看，虽然被告刘伦兵的大部分工资待遇由第三人冬润公司发放，但是原告尚蔬坊公司于2008年6月30日制作并提交给社保部门的《参加工伤职工花名册》中其自行填写的被告刘伦兵的工作部门为冬润皇田，而被告刘伦兵当时并未到第三人冬润公司工作，该证据能够说明原告尚蔬坊公司与第三人冬润公司有较为密切的关联关系。2013年7月后被告刘伦兵到第三人冬润公司工作后，原告尚蔬坊公司仍继续与其签订劳动合同，为其缴纳社保，发放工资，而第三人冬润公司对此在长达五年的时间内并未提出异议，也未与被告刘伦兵签订劳动合同，并为其缴纳社会保险，明显违背常理，且原告尚蔬坊公司与第三人冬润公司存在业务往来，第三人冬润公司停止向被告刘伦兵发放劳动报酬后，原告尚蔬坊公司仍继续向被告刘伦兵发放工资至2019年1月才停止发放，综合上述事实，本院认定被告刘伦兵系原告尚蔬坊公司指派去第三人冬润公司处工作，其只是工作地点在第三人冬润公司处，其实际上仍系接受原告尚蔬坊公司的劳动管理，与原告尚蔬坊公司具有隶属性。故本院认定2013年7月后被告刘伦兵仍然与原告尚蔬坊公司存在劳动关系。关于劳动关系解除的时间问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，原告尚蔬坊公司自2019年1月后即未向被告刘伦兵支付工资及缴纳社会保险，故被告刘伦兵有权解除劳动合同。原告尚蔬坊公司于2019年8月18日收到被告刘伦兵用邮政EMS快递邮寄的《解除劳动关系通知书》，故原告尚蔬坊公司与被告刘伦兵解除劳动关系的时间为2019年8月18日。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条的规定解除合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告刘伦兵以原告尚蔬坊公司自2019年1月后未缴纳社保、支付工资为由解除劳动合同，符合法律规定的应得经济补偿金的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。该法从2008年1月1日起施行。故被告刘伦兵应得经济补偿金的时间应当从2008年1月1日计算起至2019年8月18日，超过11.5年，不满12年，其经济补偿金应计算12个月。关于经济补偿金的标准问题。被告刘伦兵提交了中国工商银行借记卡账户历史明细清单，证明原告尚蔬坊公司每月给付被告刘伦兵工资1000元，原告尚蔬坊公司对此予以认可，故本院认定原告尚蔬坊公司每月支付被告刘伦兵的工资为1000元。由于被告刘伦兵系原告尚蔬坊公司指派到第三人冬润公司处工作，故其在第三人冬润公司处的收入同样应计入其工资收入。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。由于2018年2月后，第三人冬润公司未再向被告刘伦兵发放工资报酬，其后被告刘伦兵的所得工资处于不正常状态，故经济补偿金的标准应参照其正常工资待遇计算，即参照2017年3月至2018年2月期间的工资待遇计算。从被告刘伦兵提交的重庆农商行借记卡对私客户账户明细看出，自2017年3月起至2018年2月，第三人冬润公司向被告刘伦兵支付工资共计66876元，月均工资为5573元，现刘伦兵对其在第三人冬润公司的收入自愿按照每月5500元计算，本院予以确认。加上原告尚蔬坊公司每月发放的1000元，被告刘伦兵的工资待遇应按6500元/月计算，其应得的经济补偿金的金额为78000元（6500元/月×12个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:原告重庆尚蔬坊饮料食品股份有限公司于本判决生效之日起7日内支付被告刘伦兵经济补偿金78000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告重庆尚蔬坊饮料食品股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 许武星二〇二〇年五月二十九日法官助理 刘 锟书 记 员 王 文