贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0402民初223号原告：马士国，男，1970年5月30日生，汉族，贵州省织金县人，住贵州省织金县。原告：董大庆，男，1979年8月24日生，汉族，贵州省普定县人，住贵州省普定县。委托诉讼代理人：李玺鉴，贵州圣伦达律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：安顺市众合升农业发展有限责任公司。统一社会信用代码：91520402MA6DK2TGX8。法定代表人：刘刚。住所：贵州省安顺市西秀区。第三人：陈发鑫，男，1968年2月3日生，汉族，住贵州省普定县。原告马士国、董大庆与被告安顺市众合升农业发展有限责任公司、第三人陈发鑫建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马士国、董大庆及二原告代理人李玺鉴、被告安顺市众合升农业发展有限责任公司法定代表人刘刚到庭参加诉讼，第三人陈发鑫经本院合法（传票）传唤未到庭。本案现已审理终结。原告马士国、董大庆向本院提出诉讼请求：1、判令被告在未支付工程款内直接向原告支付劳务费365000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年10月安顺市众合升农业发展有限责任公司将《关于西秀区年产8000吨马铃薯雪花粉成套项目》厂区孔桩、土石方及附属工程发包给陈发鑫，由陈发鑫包工包料组织施工。而陈发鑫又将孔桩、平场及相关附属工程转包给董大庆、马士国，马士国安排工人进场做工，工人劳务费由马士国与工人约定，董大庆负责支付工人劳务费。现陈发鑫完成施工的工程量约1400万元左右。被告未支付陈发鑫工程款365000元，陈发鑫未向董大庆支付承包费，导致马士国班组至今没有拿到相应的劳务费。原告认为，以董大庆名义与陈发鑫签订的《人工挖孔桩承包合同》是双方真实意思表示，不违反法律强制性规范合法有效，该合同虽以董大庆名义签订，事实上是董大庆与马士国合伙进行工程施工，二人在施工过程中进行了明确分工，由马士国组织施工，董大庆负责向工人支付劳务费，依法应认定二人为合伙经营，是本案涉及工程的实际施工人。维护原告的合法权益，特向人民法院提出诉请。被告安顺市众合升农业发展有限责任公司辩称：二原告确实是在工地上施工做孔桩的，也确实还差欠有工钱未付。但工程款具体金额我不清楚，只有陈发鑫知道，只能是等我和陈发鑫结算后再通知原告到场结算。第三人陈发鑫未答辩。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院经审查认定如下：原告提交的：1、原告马士国、董大庆身份证及第三人陈发鑫身份证复印件，证明双方当事人的身份情况及主体资格；2、合伙协议、人工挖孔桩承包合同及附件，证明原告马士国、董大庆共同承接被告安顺市众合升农业发展有限责任公司年产8000吨马铃薯雪花全粉成套工程人工挖孔桩项目情况；3、董大庆孔桩成孔收方记录及草图，证明第三人陈发鑫对原告孔桩完成收方情况；4、欠条，证明第三人陈发鑫认可差欠原告董大庆孔桩开挖人工费445000元的情况；5、被告安顺市西秀区众合升农业发展有限责任公司分别于2017年2月27日出具的承诺书及2018年3月8日出具承诺书，证明被告认可拖欠农民工工资及承诺还款的情况；6、安顺市西秀区人力资源和社会保障局西人社信访复（2017）11号关于马士国信访事项办理情况的处理意见书及受理告知书，证明原告曾向有关部门反映要求支付工程款情况，引起诉讼时效中断事由。被告安顺市众合升农业发展有限责任公司提交的：被告营业执照、法定代表人刘刚身份证明，证明被告的主体资格。上述证据经庭审质证认证，均予以采信并在卷作证。本院经审理认定事实如下：2016年10月16日，原告董大庆与原告马士国签订合伙协议，约定由董大庆在安顺市西秀区狗场屯村承接得马铃薯雪花粉厂孔桩工程，由马士国负责安排工人施工，垫支生活费用，董大庆负责提供施工工具，工程完工后，出去人工工资，剩余的利润双方平分。2016年11月28日，原告董大庆为承包人，与第三人陈发鑫为发包人签订人工挖孔桩承包合同，约定“……一、工程名称：安顺市众合升农业发展有限责任公司年产8000吨马铃薯雪花全粉成套工程。二、工程地点：原料库房，加工厂房，成品库房。三、承包方式：1、单包工不包材料，2、单价包干，工程量按施工第一接护壁水泥计算。四、承包范围：1、本工程施工图中的全部人工挖孔桩，2、按照人工挖孔桩的施工过程所需要投入的人工模板、（甲方所需要材料）移动电箱移动照明机械设备和辅助核材料，井口安全防护。五、承包单价：1、人工挖孔桩分项整个作业流程按监理现场验收计算，每米成孔土方单价为：230元。石方单价为：518元。第十三米以上每增加五米以上乘2倍计算，以此类推。2、人工打石头及电焊条、扎丝、切割机，以乙方承担。3、爆破手续由爆破方办理。4、混凝土浇筑每立方28元。5、钢筋制作安装（不含吊车费）每吨单价为：700元。六付款方式：工程完工后结清所有工程款。……”后原告组织工人进场施工。2017年1月7日，经第三人陈发鑫现场项目负责人陈昌宇验收，应付工程款445000元。第三人陈发鑫于2017年1月9日出具欠条交原告收执，欠条载明：“今欠到董大庆孔桩开挖人工费肆拾肆万伍仟元整（445000元）”。欠条签订后，第三人陈发鑫向原告支付工程款80000元，余365000元未付。2017年2月27日，被告安顺市西秀区众合升农业发展有限责任公司出具承诺书，载明：“安顺市西秀区众合升农业发展有限责任公司承诺，因公司发展原因所给以农民工资拖欠问题一事上造成困扰，后经双方达成协议，我公司承诺在2017年3月31日之前，所对农民工工资一事解决，给予所拖欠农民工工资一次结算清楚。”后经原告催要，二被告一直未支付所欠工程款。2018年3月8日，经西秀区大西桥镇人民调解委员会调解，以被告安顺市众合升农业发展有限公司法人刘刚为承诺人，第三人陈发鑫、案外人陈家金等为投资人签订《关于安顺市众合升农业发展有限公司法人刘刚支付安顺市众合升年产8000吨马铃薯雪花全粉加工厂项目民工工资的承诺书》，承诺于2018年4月30日前筹措资金500万支付民工工资。但仍未支付所欠工程款。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”之规定，原告马士国、董大庆共同承接被告安顺市众合升农业发展有限责任公司马铃薯雪花粉孔桩工程的建设工程施工合同关系无效。第三人陈发鑫将承接的该工程转包给二原告的行为实为劳务分包，被告安顺市众合升农业发展有限责任公司为项目发包人，其认可原告马士国、董大庆为该人工挖孔桩实际施工人，应对第三人陈发鑫转包的劳务分包项目进行据实结算，故对原告要求被告支付工程款的诉讼请求本院予以支持。关于被告提安顺市众合升农业发展有限责任公司提出工程未经结算的辩解，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，审理中被告认可第三人陈发鑫系其加工厂的承包人，其项目负责人陈昌宇在收方记录上签字确认，结合第三人陈发鑫出具的欠条及被告安顺市西秀区众合升农业发展有限责任公司事后出具的还款承诺书，应视为被告安顺市西秀区众合升农业发展有限责任公司对所欠工程款项知晓并认可，故其应对所欠剩余工程款365000元承担支付义务。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告安顺市众合升农业发展有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告马士国、董大庆工程款人民币365000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6775元，减半收取3387.50元，由被告安顺市众合升农业发展有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在判决生效履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。审判员  黄瑜二〇二〇年五月二日法官助理肖昌培书记员蔡仕佳