广西壮族自治区钟山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1122民初1729号 原告：钟山县长乐闽航商务酒店，经营场所：广西贺州市钟山县书香东路南（交警大队旁）一至八层。 经营者：郑振朝，男，1972年5月28日出生，汉族，住福建省长乐市。 委托诉讼代理人：李汝幸，广西致恭律师事务所律师。 被告：董建燕，女，1978年10月1日出生，汉族，户籍地广西贺州市平桂区，现住钟山县。 委托诉讼代理人：覃华刚，广西覃华刚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃华桂，广西覃华刚律师事务所律师。 原告钟山县长乐闽航商务酒店（以下简称闽航酒店）与被告董建燕劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告闽航酒店的委托诉讼代理人李汝幸，被告董建燕的委托诉讼代理人覃华桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告闽航酒店向本院提出诉讼请求：1．判决确认原告与被告不存在劳动关系；2．判决原告不需支付被告一次性经济补偿金21526.25元、二倍工资30136.75元。事实和理由：钟山县劳动人事争议仲裁委员会钟劳人仲案字［2019］第18号仲裁裁决（以下简称裁决书）确认存在劳动关系及裁决原告一次性支付被告经济补偿金21526.25元、二倍工资30136.75元，没有事实和法律依据。一、原告与被告不存在劳动关系，而是劳务关系。被告自述其是在2014年7月1日进入原告酒店工作的，不是事实。原告酒店是在2014年3月19日注册成立，但被告并非是在同年的7月1日进入原告酒店工作。被告实际是在2016年8月到原告酒店单位做临时工。仲裁裁决认定被告是在7月1日进入原告酒店工作，缺乏证据证实，且认定事实错误。被告虽提供银行收入明细记录交易标注“工资”，但这是原告酒店委托银行转账支付所有的交易均称“工资”，包括临时劳务工的劳务收入。因此不能以银行流水明细标注“工资”，认定被告与原告酒店单位存在劳动关系。二、仲裁裁决原告支付被告经济补偿金21526.25元，于法无据。原告酒店单位从来没有对被告董建燕作出开除、解聘或终止劳务工作的决定。被告离开原告酒店的真实原因是因被告与酒店女同事之间发生口角而在酒店前台内当众发生打斗互殴的事件后，自行提出离职。并经原告酒店负责人多次对其劝说、挽留，但被告仍执意自行离开原告酒店单位，并非是被告所述是因“未依法签订劳动合同、未依法为申请人缴纳社会保险”的原因。至今，原告酒店仍然希望被告能考虑回来单位继续劳务工作。被告要求支付经济补偿金的前提，必须以双方协商一致解除合同或用人单位单方解除合同为前提条件。被告离职原因是与女同事之间发生口角打斗、互殴，而自行离开原告酒店单位的。不是原告不安排其劳务工作或开除、辞退不给其工作。被告要求支付经济补偿金没有事实依据。三、仲裁裁决原告支付被告二倍工资30136.75元，违反劳动法律规定，也与多年的劳动仲裁裁决和法院的审判实践不符。被告述称其是在2014年7月1日到原告酒店工作的，而被告实际是于2016年8月到原告酒店工作；在与女同事发生争吵、互殴事件后，被告于2019年4月24日在微信提出退出不做而自行离开原告酒店。被告不管是在2014年7月或在2016年8月进入原告酒店工作，均没有在未签订书面劳动合同的一年时间内申请劳动仲裁二倍工资，由此，即使是事实劳动合同也已经转为无固定期限劳动合同。因此，被告以未签订书面劳动合同要求支付二倍工资，超过了申请仲裁时效的规定。仲裁裁决原告支付被告2018年9月29日起至2019年4月30日止的二倍工资30136.75元，因此期间已经转为无固定期限劳动合同，故被告再主张二倍工资缺乏理据，依法应不予支持。假如被告主张未签书面劳动合同支付二倍工资应当在其实际进入原告酒店工作的时间即2016年6月起一年内提出。被告于2019年9月申请劳动仲裁，明显超过了一年的时效。且多年的仲裁裁决和法院审判实践对此情况也是不予支持的。综上，劳动仲裁裁决理据不足。为此，原告依法提出以上诉请，请求人民法院作出公正判决。 被告董建燕辩称，一、答辩人与闽航酒店存在劳动关系，事实清楚，证据充分。2019年10月16日的仲裁裁决书，对答辩人与原告之间在2014年7月1日至2019年4月30日期间存在劳动关系的认定事实清楚、证据充分，符合相关法律规定，该裁决结果正确，应予维持。二、闽航酒店作为合法用工单位，存在违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第四十七条规定的情形，侵害了答辩人作为劳动者的合法权益，其作为用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。裁决书裁决本案原告闽航酒店支付答辩人经济补偿金21526.25元，符合法律规定，应予维持。三、答辩人在原告单位就职期间，原告同时存在违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的相关规定，即用人单位不与劳动者签订书面劳动合同，自用工之日起满一个月的次日起应向劳动者支付本人工资标准二倍的工资。故裁决书裁决本案原告支付答辩人二倍工资30136.75元，符合法律规定，应予维持。综上，答辩人认为闽航酒店之诉请没有事实依据，恳请人民法院对闽航酒店之诉请依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告提交的证据1．送达回证1份、证据2．仲裁裁决书1份、证据3．微信聊天记录3页、证据4.U盘视频1个、证据5.2018年9月份员工工资表、2018年10月份员工工资表各1份、报账凭证（票据）7份等5组证据，其中被告对证据1、证据2无异议；对证据3有异议，认为该证据不能证明被告系自行中断就业的；对证据4有异议，认为该视频不能完整反映被告离职的真实原因，与同事发生口角只是离开酒店的诱因；对证据5中的工资表无异议，对2018年10月14日之前的报账凭证予以认可，在这日期之后的报账凭证不予认可。对被告提交的证据1．郑振朝的微信名片截图1张以及董建燕与原告单位总经理郑振朝的微信聊天记录截图1份、证据2．被告中国建设银行个人账户2014年1月1日至2014年12月31日及2018年5月15日至2019年5月15日的交易明细1份、证据3.2018年10月14日微信转账“明细详情”1份等3组证据，其中原告对证据1有异议，认为该证据不能证明被告于2014年7月1日入职的事实；对证据2的真实性无异议，但认为原告给付被告的是劳务费，是委托的银行自行打成工资的；对证据3的真实性无异议，原告确于2018年10月14日向被告转账6103.09元，但该款中只有4410元系劳务费，超出部分不是劳务费，是董建燕的报账款。本院认为，原告提交的证据3、证据4能与被告提交的证据1相互印证，与本案具有一定关联性，本院予以认定，但能否证实当事人拟证明的事实，本院综合其他证据予以认定。被告提交的证据2、证据3，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以认定。对原告提交的证据5，被告认可的部分，本院予以认定，不认可的部分，本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告董建燕于2014年7月1日入职原告闽航酒店工作，职务为经理，根据酒店的安排平时主要负责酒店的日常运营工作。2019年4月30日，原告因故自行离职。离职前，被告因工作上的问题与酒店前台同事发生过口角。工作期间，原、被告双方未签订书面劳动合同，原告也未为被告办理社会保险并缴纳社会保险费。离职前12个月董建燕的月工资依次分别为4590元（2018年5月）、4350元、4809元、3183元、4410元、4605元、4899元、4920元、5272元、5405元、5230元、4400元（2019年4月），月平均工资为4672.75元。2019年8月28日，董建燕向钟山县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：一、确认申请人与被申请人（闽航酒店）自2014年7月1日至2019年5月1日期间存在劳动关系。二、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金23047.1元（申请人离职前12个月平均工资4609.42元×5个月）。三、被申请人向申请人支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资，即11月的工资赔偿共计50703元的赔偿。四、被申请人向申请人支付失业保险金6048元（1512元/月×4个月）。2019年10月16日的仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人在2014年7月1日至2019年4月30日期间存在劳动关系；二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性给申请人支付经济补偿21526.25元；三、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性给申请人支付二倍工资30136.75元；四、申请人的其他仲裁请求不予支持。闽航酒店不服该裁决，于2019年11月向本院提起诉讼。 本院认为，一、关于原告闽航酒店与被告董建燕之间是否存在劳动关系的问题。本案中，闽航酒店作为具备用工主体资格的个体工商户，其聘用董建燕为酒店经理，安排董建燕从事酒店管理工作，董建燕工作期间亦需接受酒店有关制度的管理，且闽航酒店从2014年7月份至2019年4月份期间持续地按月向董建燕支付劳动报酬，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，双方之间符合劳动关系的特征，因此，双方于2014年7月1日至2019年4月30日期间存在劳动关系。闽航酒店主张双方系劳务关系，与事实不符，本院不予采纳。二、关于闽航酒店应否向董建燕支付经济补偿21526.25元的问题。因闽航酒店客观上未为董建燕购买社会保险及交纳社会保险费，在此情形下，董建燕自行离职并不影响其依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条及第四十七条的规定，要求闽航酒店支付经济补偿。结合董建燕在闽航酒店自2014年7月1日起至2019年4月30日止的工作年限（4年零8个月）以及解除劳动关系前12个月的平均工资4672.75元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，闽航酒店应向董建燕支付经济补偿23363.75元（4672.75元/月×5个月）。但鉴于董建燕对裁决书就该项补偿的裁决数额21526.25元无异议，故本院支持由闽航酒店向董建燕支付经济补偿21526.25元，超出部分，视为董建燕未在本案中主张，本院不予处理。对闽航酒店提出无需向董建燕支付经济补偿的请求，本院不予支持。三、关于原告是否应向被告支付二倍工资的问题。本院认为，与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”及《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，闽航酒店应向董建燕支付未订立书面无固定期限劳动合同的二倍工资。同时根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，考虑闽航酒店违反法律规定未与董建燕签订书面劳动合同的行为处于持续状态，且是否订立书面劳动合同亦处于持续不确定状态，因此，董建燕申请二倍工资的仲裁时效应从其申请仲裁之日即2019年8月28日向前计算一年，即从2018年8月28日起至解除劳动关系之日即2019年4月30日止，该期间对应月份的二倍工资差额未超过仲裁时效，故从时效起算之日满一个月的次日起，也即闽航酒店依法应向董建燕支付2018年9月29日至2019年4月30日期间对应月份一倍的工资差额。据此，闽航酒店应向董建燕支付的二倍工资差额为34731元（4605元、4899元、4920元、5272元、5405元、5230元、4400元）。闽航酒店认为董建燕主张二倍工资超过仲裁时效无需向董建燕支付该款，于法不符，本院不予支持。但鉴于董建燕对裁决书就该项补偿的裁决数额30136.75元无异议，故本院支持由闽航酒店向董建燕支付经济补偿30136.75元，超出部分，视为董建燕未在本案中主张，本院不予处理。 综上所述，原告的诉讼请求无理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第八十二条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，判决如下： 一、确认原告钟山县长乐闽航商务酒店与被告董建燕于2014年7月1日至2019年4月30日期间存在劳动关系； 二、原告钟山县长乐闽航商务酒店于本判决生效之日起十日内向被告董建燕支付经济补偿21526.25元； 三、原告钟山县长乐闽航商务酒店于本判决生效之日起十日内向被告董建燕支付二倍工资差额30136.75元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），由原告钟山县长乐闽航商务酒店负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  宋斌文 人民陪审员  周君学 人民陪审员  吴 联 二〇二〇年五月九日 书 记 员  邱 晓 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 2.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 3.《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。 4．《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。