河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终1544号上诉人（原审原告）：冯瑞海，男，2002年5月20日出生，汉族，住河南省辉县。法定代理人：闫小爱，女，1967年11月11日出生，汉族，住河南省辉县。委托诉讼代理人：聂壮云，河南国豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李建香，男，1983年10月29日出生，汉族，住河南省辉县。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司辉县支公司，住所地：河南省辉县市清晖路北段路东众程家园4号楼102铺。负责人：赵文波，公司经理。委托诉讼代理人：刘松峰，男，公司员工。被上诉人（原审被告）：郑力，男，1986年10月16日出生，住河南省辉县。上诉人冯瑞海因与被上诉人李建香、郑力、中国大地财产保险股份有限公司辉县支公司（以下简称中国大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初6703号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人冯瑞海及其法定代理人闫小爱、委托诉讼代理人聂壮云，被上诉人李建香，被上诉人中国大地保险公司的委托诉讼代理人刘松峰到庭参加诉讼，被上诉人郑力经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯瑞海上诉请求：1、依法撤销辉县市人民法院（2019）豫0782民初6703号民事判决书，改判被上诉人中国大地保险公司赔偿上诉人各项损失67,773.03元（不服部分36,090.41元）；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、关于误工费用。上诉人因家庭困难，辍学参加工作，在受伤时虽未成年，但已年满16周岁，已独立参加工作并获取劳动报酬，应视为具备完全民事行为能力和责任能力，因本案交通事故受伤不能工作，客观上造成了其收入的减少。在事故发生时，上诉人在“辉县市××路重庆德庄大火锅店”工作，职务为传菜员，一审提供有用人单位的工作证明、同事的证人证言、辉县市吴村镇潘村村民委员会的证明予以佐证，能够证明上诉人存在误工损失的事实。且上诉人的劳动能力与工作岗位、工作强度相匹配，其完全能够胜任该工作，应当支持误工费请求。因上诉人无法提供有固定收入的凭证，误工费可当参照河南省农林牧渔业在岗职工上一年度年平均工资40,990元/年的标准计算，经司法鉴定认定误工期为300日，共计33,690.41元。2、关于营养费。鉴定意见明确显示存在营养期限，结合上诉人的年龄、伤情等情况，上诉人存在加强营养的必要性，营养费2,400元应予支持。中国大地保险公司辩称，一审判决合理，请求维持原判。冯瑞海未能提供单位劳动合同、工资流水及相应误工证明工资停发证明，不能证明其误工情况。且冯瑞海在一审提供住院病历首页执业一栏填写的是学生，这与冯瑞海所述相悖。对于营养费，一审根据伤者伤情判决，并无显示营养费与伤残有关。李建香辩称，对一审判决无意见。冯瑞海向一审法院起诉请求：1．要求李建香、郑力、中国大地保险公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、财产损失、评估费、鉴定费、交通费等共计91,808元；2．本案的诉讼费用由李建香、郑力、中国大地保险公司承担。一审法院认定事实：2018年7月30日1时许，在新乡市××共和路（顺风速运门口），李建香持C1驾驶证驾驶豫Ｇ×××××号出租车由北向南行驶时，与冯瑞海骑的二轮电动车（乘坐陈滢浦）由西向东行驶时发生碰撞，造成冯瑞海受伤、二轮电动车及手机损坏的交通事故。辉县市公安局交警大队出具了第410782120180000312号道路交通事故认定书，认定李建香承担事故的同等责任，冯瑞海承担事故的同等责任，二轮电动车乘坐人陈滢浦无责任。冯瑞海受伤后在辉县市人民医院住院治疗53天（2018年7月30日至2018年9月21日），诊断为肱骨骨折、股骨骨折，住院期间二人护理，花费医疗费23,140.83元。后在辉县市人民医院做二次手术住院治疗7天（2019年7月16日至2019年7月23日），住院期间一人护理，花费医疗费5,643.66元。另购买上肢矫形器支付费用2,200元。2019年7月11日，受本院委托，河南国信司法鉴定中心出具了新国信司鉴中心【2019】临鉴字第327号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人冯瑞海1、误工期限拟定为300日；2、营养期限拟定为120日；3、出院后的护理期限拟定为60日、护理人数拟定为壹人；4、后期治疗（内固定取出术）费用（包含住院费、药品费、麻醉费、材料费等）约为：人民币玖仟圆至壹万壹仟圆（9,000元-11,000元）。”冯瑞海为此支付鉴定费2,900元。2018年8月14日，新乡市中一价格评估有限公司出具了价格评估意见书，评估意见为“冯瑞海所有的立马电动车及魅族手机的损毁价值为2,230元。”冯瑞海为此支付评估费220元。郑力为冯瑞海垫付医疗费3,000元。另查明，本案肇事车辆豫Ｇ×××××号出租车的实际所有人为郑力，该车在中国大地保险公司投保有交强险及限额30万元的第三者责任保险。2018年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为39,522元/年，河南省住院伙食补助费标准为50元/天。一审法院认为，机动车之间发生交通事故造成损害的，由过错的一方承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。本案中，李建香违反道路交通安全管理规定驾驶郑力所有的豫Ｇ×××××号出租车与冯瑞海骑二轮电动车（乘坐陈滢浦）发生碰撞，造成冯瑞海受伤、二轮电动车及手机损坏的交通事故，且负事故的同等责任，李建香和郑力对冯瑞海的损失应承担赔偿责任；豫Ｇ×××××号出租车在中国大地保险公司投保有交强险和商业三者险，故中国大地保险公司应在交强险和商业三者险限额范围内对冯瑞海的损失承担赔偿责任；关于冯瑞海要求支付营养费和误工费，因该诉求缺乏事实和法律依据，不予支持。中国大地保险公司辩称，其公司向冯瑞海所在辉县市人民医院垫付医疗费10,000元应予扣除，因中国大地保险公司未提供证据证明其主张，该辩解意见不予采信。冯瑞海的合理损失为：1、医疗费28,784.49元；2、住院伙食补助费3,000元（50元/天×60天）；3、护理费18,732.34元，其中第一次住院期间的护理费为11,477.62元（39,522元/年÷365天×53天×2人），第一次出院后的护理费为7,254.72元（39,522元/年÷365天×67天×1人）；4、辅助器具费2,200元；5、交通费1,200元；6、财产损失2,230元；7、鉴定费2,900元；8、评估费220元，合计59,266.83元。中国大地保险公司在交强险限额范围内应给付冯瑞海赔偿款37,032.34元（10,000元＋18,732.34元＋2,200元＋1,200元＋2,900元＋2,000元），剩余损失22,234.49元（28,784.49元＋3,000元-10,000元＋2,230元＋220元-2,000元），按事故责任比例，中国大地保险公司在商业三者险限额范围内应给付冯瑞海赔偿款13,340.69元（22,234.49元×60%），因郑力为冯瑞海垫付医疗费3,000元，中国大地保险公司应在给付冯瑞海的赔偿款中直接扣除该款后给付郑力，中国大地保险公司在保险限额范围内共计应给付冯瑞海赔偿款47,373.03元（37,032.34元＋13,340.69元-3,000元）。综上所述，冯瑞海要求赔偿医疗费、伙食补助费、护理费、车损等共计91,808元的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、中国大地财产保险股份有限公司辉县支公司于判决生效后十五日内给付冯瑞海赔偿款47,373.03元；二、驳回冯瑞海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,047元，由郑力、李建香负担540元，冯瑞海负担507元。本院二审期间，上诉人冯瑞海申请证人李某、翟某出庭作证。李某出庭作证的证言为：以前和冯瑞海一起在火锅店上班，冯瑞海因本次事故受伤，在事故发生前冯瑞海已经在火锅店上班。翟某出庭作证的证言为：证明冯瑞海发生交通事故，其与冯瑞海于2018年7、8月一起在辉县市××庄火锅店上班。本院认定如下：李某、翟某出庭作证的证言可以证明冯瑞海在事故发生之前在辉县市××路重庆德庄大火锅店上班。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。另查明，辉县市××路重庆德庄大火锅店在一审时出具的证明证实冯瑞海的月基本工资为1,800元，冯瑞海亦认可其本人工资为每月1,800元。本院认为，关于冯瑞海主张的营养费和误工费是否支持的问题。从冯瑞海一审时提交的证据和本院二审查明的情况可以认定冯瑞海在本次事故发生之前已经就业，且鉴定机构出具的鉴定意见书已经载明：被鉴定人冯瑞海误工期限拟定为300日，营养期限拟定为120日。故其误工费和营养费的诉求应当得到支持。结合其受伤情况、住院治疗情况和鉴定结论，酌定其误工期限为10个月，故其误工费损失为18,000元（1,800元×10个月），该项损失不超过交强险赔偿限额，应由中国大地保险公司在交强险限额内赔偿。营养费应为2,400元（120日×20元），因超过交强险赔偿限额，应由中国大地保险公司在商业三者险限额内按事故责任比例赔偿1,440元（2,400元×60%）。因郑力为冯瑞海垫付医疗费3,000元，中国大地保险公司应在给付冯瑞海的赔偿款中直接扣除该款后给付郑力。故中国大地保险公司应在保险限额内赔偿冯瑞海各项损失共计66,813.03元（47373.03＋18000＋1440）。综上所述，冯瑞海的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初6703号民事判决；二、中国大地财产保险股份有限公司辉县支公司于本判决生效后十五日内给付冯瑞海赔偿款66,813.03元；三、驳回冯瑞海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,047元，由冯瑞海负担283元，郑力、李建香负担764元；二审案件受理费702元，由冯瑞海负担323元，由郑力、李建香负担379元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年五月二十五日书记员 王 琪