山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终997号上诉人（原审被告）：新疆晶鑫硅业有限公司。法定代表人：周×。委托诉讼代理人：丁×，新疆渭疆律师事务所律师。委托诉讼代理人：李×。被上诉人（原审原告）：孝义市和中兴矿产有限公司。法定代表人：闫×，该公司董事长。委托诉讼代理人：武×，山西远志律师事务所律师。上诉人新疆晶鑫硅业有限公司因与被上诉人孝义市和中兴矿产有限公司买卖合同纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2018）晋1181民初2506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。现已审理终结。新疆晶鑫硅业有限公司上诉请求：1.撤销山西省孝义市人民法院（2018）晋1181民初2506号民事判决，发回重审；2.如不发回重审，中止本案审理或撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；3.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决程序违法。上诉人于2019年10月26日收到孝义市人民法院送达的传票，开庭时间为2019年11月4日，未给上诉人15天的法定答辩期间，违法作出缺席判决，程序违法。上诉人诉被上诉人买卖合同纠纷一案向玛纳斯县人民法院起诉，被上诉人提出管辖异议，其中理由之一是要与本案合并审理，但被上诉人在本案一审开庭时未将该情况告知孝义市人民法院，违背诚实信用原则，致使一审法院程序违法。上诉人诉被上诉人买卖合同纠纷一案，请求将不符合合同约定质量标准的耐火砖更换为符合合同约定的耐火砖，案涉有问题的耐火砖是否合格需要司法鉴定，而此案未审理完毕，故本案应当中止或合并审理；2.由于对被上诉人提供的耐火砖是否符合合同约定的质量标准，需要进行司法鉴定，因此对上诉人是否欠被上诉货款无法确定，被上诉人不具备起诉条件；3.一审判决错误。被上诉人供给上诉人的耐火砖存在质量问题，上诉人通知被上诉人进行更换，赔偿已经使用不符合合同约定耐火砖造成的损失，双方协议由被上诉人赔偿已使用部分损失约47万元，并将未使用部分更换为符合约定的耐火砖，之后上诉人出具了还款协议。但被上诉人未更换合格耐火砖，上诉人享有先履行抗辩权。孝义市和中兴矿产有限公司辩称，通过查阅一审卷宗，一审法院按照法律规定将起诉状和开庭传票予以送达，管辖问题是经过新疆两审后裁定确定由孝义市人民法院进行审理，故一审程序没有错误；双方买卖合同中所涉产品不存在质量问题，且双方在合同中对质量异议期分别约定为收到产品30日或收到产品3个月内提出，上诉人均未在上述质量期间内提出质量异议，上诉人无权就质量问题主张权利。本案中产品质量问题与给付货款并不存在必须合并审理的法定理由，故上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。孝义市和中兴矿产有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告返还原告货款1899084.8元。2.本案诉讼费及财产保全费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月开始，原告孝义市和中兴矿产有限公司为被告新疆晶鑫硅业有限公司提供耐火材料，双方有经济往来。2018年9月6日，原告为及时回笼资金解决贷款，与被告就付款事宜签订《还款协议》，载明：甲方：新疆晶鑫硅业有限公司乙方：孝义市和中兴矿产有限公司甲方欠乙方耐火材料货款1899084.80元，因乙方急用资金，同意让利总货款的25%即474771.2元，扣除让利，应付乙方金额为1424313.6元。甲方自2018年9月6日起，剩余货款1424313.6元分两期付清：于2018年9月28日前支付700000元；于2018年10月28日前支付724313.6元。如甲方未按期支付约定金额，乙方取消让利金额同时乙方有权在乙方所在地人民法院提起诉讼。落款甲方处加盖被告新疆晶鑫硅业有限公司合同专用章、乙方处加盖孝义市和中兴矿产有限公司公章。后被告未按《还款协议》所约定的内容全面履行还款义务，故原告现要求被告偿还欠款1899084.80元。一审法院认为，原告提供还款协议证明被告欠原告耐火材料款1899084.80元，且原告提供买卖合同、增值税发票证明原、被告存在多次经济往来，且对欠款经过、欠款金额均陈述清楚明确，根据原告陈述的事实及提供的证据，该院对双方买卖合同关系依法予以确认。合法的买卖关系受法律保护，被告向原告购买耐火材料，原告履行了交货义务后，被告应及时履行付款义务。原告提供原、被告签订的还款协议中载明被告欠原告耐火材料款，因被告未能按约定期限给付货款，原告请求被告给付原告货款1899084.80元，依法予以支持。故依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四的规定，判决：被告新疆晶鑫硅业有限公司给付原告孝义市和中兴矿产有限公司货款1899084.80元，于判决生效后十五日内付清。案件受理费21892元，减半收取10946元，由被告新疆晶鑫硅业有限公司承担。二审期间，上诉人新疆晶鑫硅业有限公司提交起诉状、管辖异议书、民事裁定书和司法鉴定申请书各一份，拟证明被上诉人要求将本案与新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院移送至孝义市人民法院审理的一审案件进行合并审理，并就产品质量问题已向孝义市人民法院提出鉴定。被上诉人孝义市和中兴矿产有限公司的质证意见为，对四份证据的真实性没有异议，但对证明目的不认可。民事起诉状所涉及的案件已由孝义市人民法院立案审理，新疆昌吉回族自治州中级人民法院的民事裁定书并不能显示被上诉人要求将本案合并审理。被上诉人的本意是因为货款问题已由孝义市人民法院受理，质量问题由新疆法院受理可能出现同样的证据产生不同的法律后果，故以此为由要求将上诉人起诉被上诉人的案件移送至孝义市法院审理，而不是要求孝义市法院合并审理。二审经审理查明的事实同一审一致。本院认为，本案的争议焦点是：1.一审程序是否违法？2.一审判决由上诉人支付被上诉人欠付货款1899084.8元是否正确？3.本案是否应当中止审理？关于第一个争议焦点，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状。……被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理”的规定，上诉人新疆晶鑫硅业有限公司于2018年11月30日收到一审法院向其寄送的起诉状后未在法律规定的期限内提交答辩状，且其于2019年10月26日收到一审法院寄送的开庭传票后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院于2019年11月4日依法缺席审理，并于2019年11月作出一审判决并无不当。而上诉人诉被上诉人买卖合同一案于2020年1月16日在孝义市人民法院立案，故本案一审程序合法，亦不存在合并审理的情形。关于第二个争议焦点，上诉人主张因被上诉人未更换合格耐火砖，其不履行还款协议约定的付款义务是行使先履行抗辩权，但上诉人发现案涉产品出现质量问题后，未依据《工业品买卖合同》第三条和第十一条的约定在到货三个月之内或到货三十日之内向被上诉人提出质量异议。发生争议后，上诉人亦未和被上诉人共同取样共同送检双方确认的国家冶金权威部门进行检测。且上诉人在一、二审中均未提交案涉产品存在质量问题的证据以支持其所提该项主张。其与被上诉人就《工业品买卖合同》中货款支付达成的《还款协议》中，也未对被上诉人需要更换不合格产品作出约定，上诉人亦认可《还款协议》不是《工业品买卖合同》的补充合同，故被上诉人依据《还款协议》提起诉讼，要求上诉人支付欠付货款符合法律规定。一审判决上诉人依据《还款协议》支付被上诉人货款1899084.80元并无不当。关于第三个争议焦点，上诉人新疆晶鑫硅业有限公司诉被上诉人孝义市和中兴矿产有限公司买卖合同纠纷一案在孝义市法院立案之时，本案已经审理完毕，并于2019年11月11日作出一审判决。该判决于2019年11月27日由上诉人法定代理人李春华签收。上诉人明知其起诉被上诉人买卖合同纠纷一案已由新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（2019）新23民辖终96号民事裁定书裁定，将该案移送山西省孝义市人民法院审理，但其未在本案一审期间向孝义市人民法院申请将本案中止审理。上诉人依据《工业品买卖合同》主张案涉产品存在质量问题，要求被上诉人赔偿其损失，依法应当另诉处理。故上诉人关于本案应中止审理的主张不能成立，依法不予支持。综上所述，新疆晶鑫硅业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21892元，由上诉人新疆晶鑫硅业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕唤梅审判员 李智玲审判员 雷园园二〇二〇年五月二十六日书记员 马 丽