重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0240民初3510号原告：谭久碧，女，1975年5月26日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：谭登胜，重庆海灯律师事务所律师。被告：重庆茂业建筑劳务有限责任公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪兴胜路16号2单元8号，统一社会信用代码915001077958505775。法定代表人：李国庆，该公司总经理。原告谭久碧与被告重庆茂业建筑劳务有限责任公司（以下简称“茂业建筑劳务公司”）劳动争议一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告茂业建筑劳务公司于2019年8月26日向本院提出管辖权异议申请，本院于2019年9月3日裁定驳回。被告茂业建筑劳务公司又于2019年9月5日因不服重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出的九人社伤险认字[2018]3910号认定工伤决定，向重庆市大渡口区人民法院提起行政诉讼，本院于2019年9月20日裁定中止诉讼。后于2020年5月6日恢复审理，并于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告谭久碧的委托诉讼代理人谭登胜、被告茂业建筑劳务公司的法定代表人李国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭久碧向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告劳动关系；2、被告向原告支付工伤保险待遇款共计459855.27元：其中医疗费、检査费17919.27元、一次性伤残补助金74954元、停工留薪期待遇81768元、一次性医疗补助金40884元、一次性伤残就业补助金81768元、护理费24480元、住院伙食补助费452元、停工留薪期满后生活津贴136750元、鉴定费400元、交通费500元。事实和理由：被告分包了石柱土家族自治县（以下简称“石柱县”）移民生态工业园区统建还房项目工程后，将该项目砖工业务转包给了自然人罗飞，罗飞招用了原告在该工地从事砖工工作。2016年1月9日上午11时5分许，原告搭乘隆仁祥驾驶的摩托车一道前往石柱县西沱工业园区统建还房工程工地途中，途经石柱县沿溪省道302线61km+170m路段时发生交通事故受伤。原告在本次交通事故中无责。原告受伤当日，被送往忠县人民医院住院治疗至2016年1月17日转院到石柱县人民医院住院治疗至2016年2月22日出院。原告的伤经诊断:1、左侧膝关节内侧半月板损伤；2、右侧颞叶脑挫伤；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、外伤性癫痫；5、双侧顶骨骨折；6、颅骨骨折；7、颅底骨折；8、左肺挫伤；9、左侧第4、5肋骨不全性骨折；9、全身多处软组织损伤。2018年11月13日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局对原告上述受伤性质认定为工伤，由用工单位承担工伤主体责任。2019年5月30日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为8级。被告至今未向原告依法赔偿相应工伤保险待遇款。原告就工伤待遇向石柱县劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，该委未予受理。上述事实，有认定工伤决定书、初次鉴定结论书佐证。综上所述，被告未依法及时向原告赔偿工伤待遇的行为，已侵犯了原告的合法权益。据此，原告依照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的相关规定，特诉至贵院，请及时裁决。茂业建筑劳务公司辩称，对原告上班路上发生交通事故而产生的对被告公司工伤赔偿起诉，事故不是被告公司直接的工程事故，应当划分责任。确认责任划分就看交通事故的责任划分及赔付情况等原告的一系列文件。被告对原告起诉的费用计算有异议，请求法院依法裁判。本院经审理认定事实如下：2014年11月18日，被告茂业建筑劳务公司与重庆长安建设工程有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，分包了“石柱县移民生态工业园区统建还房建设项目工程”19＃-26＃、29＃、30＃楼的劳务工作。被告茂业建筑劳务公司将砖工劳务工作转包给自然人罗飞。罗飞聘用原告谭久碧在“石柱县移民生态工业园区统建还房建设项目工程”工地工作。2016年1月9日11时5分，原告谭久碧搭乘隆仁祥驾驶的渝HDT636号二轮摩托车，从居住地前往“石柱县移民生态工业园区统建还房建设项目工程”工地，途径石柱县沿溪省道302线61km+170m路段发生交通事故受伤。同日，原告谭久碧被120送往重庆市忠县人民医院治疗住院治疗至2016年1月17日，住院8天，诊断为：1.右侧颞叶挫伤；2.外伤性蛛网膜下腔出血；3.创伤性脑肿胀；4.颅骨骨折；5.颅底骨折；6.左侧第4、5肋不全性骨折；7.左肺挫伤；8.少许气胸；9.外伤性癫痫。2016年1月17日，原告从忠县人民医院出院后经120接入石柱县人民医院继续住院治疗，2016年2月22日出院，住院36天，诊断为：一、左侧膝关节内侧半月板损伤。二、重型颅脑损伤：1.右侧颞叶脑挫伤；2.外伤性蛛网膜下腔出血；3.外伤性癫痫；4.双侧顶骨骨折；5.颅底骨折。三、胸外伤：1.左肺挫伤；2.左侧第4、5肋骨不全性骨折；3.气胸。四、全身多处软组织损伤。2016年1月21日，重庆市石柱土家族自治县公安局交通巡逻大队作出《道路交通事故认定书》(渝公交认字［2016］第00003号)，认定谭久碧在2016年1月9日11时5分发生的交通事故中不承担责任。2016年5月5日，谭久碧以机动车交通事故责任纠纷向本院提起民事诉讼，本院于2017年4月17日作出（2016）渝0240民初1540号民事判决书。该判决书对谭久碧判决前在忠县人民医院花去的医药费39121.70元、石柱县人民医院花去的医药费33958.09元、重庆三峡中心医院花去的检查费440.00元、重庆市第三人民医院花去的检查费611.00元、经鉴定所需的康复费4000.00元和以后三年每月所需抗癫痫类药物费共计9792.00元均予以处理。2016年12月30日，谭久碧向重庆市九龙坡区人社局提出工伤认定申请。2018年7月18日，九龙坡区人社局受理了谭久碧的工伤认定申请。2018年11月13日作出九人社伤险认字［2018］3910号《认定工伤决定书》，认定谭久碧于2016年1月9日因交通事故受到的伤害属于工伤，由用工单位承担工伤主体责任。2017年8月15日，谭久碧到石柱县人民医院住院治疗至2017年8月21日，住院6天，实际花去医疗费7272.64元。诊断为：1.癫痫；2.缺氧缺血性脑病。2018年6月13日，谭久碧再次到石柱县人民医院住院治疗至2018年6月17日，住院4天，实际花去医疗费1750.45元。诊断为：1.症状性癫痫[继发性癫痫]；2.急性胃黏膜病变；3.脑动脉供血不足；4.左侧额颞部硬脑膜下积液；5.急性上呼吸道感染；6.腱鞘囊肿：左侧腘窝囊肿。对谭久碧提供的四张门诊医药发票，因缺乏门诊病历，是否与其工伤有关无法确定，对该四张门诊医药发票本院不予认定。2019年3月29日，谭久碧向九龙坡区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。为此，谭久碧花去鉴定费400.00元和检查费1396.61元。2019年5月30日，该委作出九龙坡劳初鉴字[2019]393号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残捌级，无生活自理障碍。2019年8月5日，谭久碧向石柱县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案起诉时的诉讼请求相同。该委当日即作出石劳人仲不字[2019]第214号《不予受理通知书》，以谭久碧的仲裁申请不符合受理条件为由不予受理。同日，谭久碧以劳动争议为由向本院提起诉讼。本院受理后，茂业建筑劳务公司于2019年9月5日因不服重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》提起行政诉讼，请求撤销该《认定工伤决定书》。大渡口区人民法院于2019年12月9日作出（2019）渝0104行初182号行政判决书，认定该《认定工伤决定书》程序轻微违法，但不撤销。茂业建筑劳务公司不服，上诉于重庆市第五中级人民法院，该院作出（2020）渝05行终110号终审判决书，对大渡区人民法院的判决予以维持。本院认为，谭久碧系受自然人罗飞的雇请在被告茂业建筑劳务公司承包“石柱县移民生态工业园区统建还房建设项目工程”工地工作，罗飞与茂业建筑劳务公司系劳务转包合同关系，谭久碧与茂业建筑劳务公司不具有劳动关系，故本院对谭久碧主张的第1项诉讼请求不予支持。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号）第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条：“具备用人主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用人主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”。《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，茂业建筑劳务公司未给谭久碧办理工伤保险，应按照《工伤保险条例》的规定向谭久碧支付工伤保险待遇。对谭久碧主张的工伤保险待遇本院认定如下：一、医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定”的规定，谭久碧因治疗工伤产生的医疗费、检查费应由被告支付，其在机动车交通事故责任纠纷诉讼结束后实际产生的医疗费、检查费共计10419.70元（7272.64元+1750.45元+1396.61元），有医药发票及病历佐证，本院予以认定。二、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……八级伤残为11个月的本人工资……”的规定，原、被告均未向本院提交证据证明受伤前的工资待遇情况，故本院按原告受伤时上一年度即2015年重庆市职工月平均工资5175.00元/月计算，谭久碧的一次性伤残补助金为5175.00元/月×11月＝56925.00元。三、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……八级6个月……计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……八级12个月……计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上(含10年)的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”的规定，谭久碧的鉴定结论于2019年5月30日作出，距其法定退休年龄十年以上，应按全额计发一次性伤残就业补助金。按照鉴定结论作出的上一年度即2018年重庆市职工月平均工资6814.00元/月的标准，谭久碧的一次性工伤医疗补助金为：6814.00元/月×6月=40884.00元，一次性伤残就业补助金为：6814.00元/月×12月=81768.00元。四、停工留薪期待遇。原告的伤情被诊断为：一、左侧膝关节内侧半月板损伤。二、重型颅脑损伤：1.右侧颞叶脑挫伤；2.外伤性蛛网膜下腔出血；3.外伤性癫痫；4.双侧顶骨骨折；5.颅底骨折。三、胸外伤：1.左肺挫伤；2.左侧第4、5肋骨不全性骨折；3.气胸。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告受伤部位停工留薪期最长的为6个月，依据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条之规定，本院确定原告的停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，被告应按原告因工受伤前的工资福利待遇标准向原告支付6个月停工留薪期待遇。因原、被告双方均未提交证据证明原告受伤前的工资待遇，本院按原告受伤时上一年度即2015年重庆市职工月平均工资标准5175.00元/月计算，原告停工留薪期待遇为5175.00元/月×6月=31050.00元。五、鉴定费。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定(确认)费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担”的规定，原告主张的鉴定费400.00元，有发票佐证，本院予以认定。六、鉴定期间生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”的规定，谭久碧在劳动能力等级鉴定期间应享受不低于病假工资标准的生活津贴，谭久碧生活津贴计算期间为申请鉴定之日(2019年3月29日)至生效鉴定结论作出之日（2019年5月30日），共计63天，生活津贴为7607.25元（5175.00元/月÷30天×63天×70%）。七、护理费：根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，原告停工留薪期内的护理费应由被告承担。原告从受伤当日先后连续在忠县人民医院、石柱县人民医院住院至2016年2月22日，共计住院44天，经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定，原告出后院部分护理时限综合评定为五个月，但停工留薪期共计为6个月即180天，故原告出院后在停工留薪期内需要部分护理的天数为136天（180天－44天）。原告的护理费为44天×120.00元/天＋136天×120.00元/天×50%=13440.00元。八、住院伙食补助费。原告共计住院54天，按每天8元计算，共计432.00元。九、交通费。根据原告受伤后就医、鉴定等情况，其主张的交通费500.00元合理，本院予以支持。综上，被告茂业建筑劳务公司应支付原告谭久碧各项工伤保险待遇共计202541.95元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十二条、第三十六条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号）第四条，人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》(人社部发[2013]34号）第七条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条、第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，判决如下：一、被告重庆茂业建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告谭久碧工伤保险待遇损失202541.95元；二、驳回原告谭久碧其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5.00元，由被告重庆茂业建筑劳务有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 员  罗 成二〇二〇年五月二十四日法官助理  张全玉书 记 员  赵 华