安徽省五河县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0322刑初42号 公诉机关安徽省五河县人民检察院。 被告人魏章健，男，1997年12月12日出生，汉族，专科毕业，户籍所在地安徽省铜陵市郊区，住安徽省铜陵市。被告人魏章健因涉嫌盗窃罪，2019年8月18日，在铜陵市被抓获归案，8月18日至23日临时羁押于铜陵市看守所。同年8月23日被五河县公安局刑事拘留，9月24日经五河县人民检察院批准逮捕，当日由五河县公安局执行。现羁押于五河县看守所。 辩护人张华，安徽京奇律师事务所律师。 五河县人民检察院以五检刑诉〔2019〕416号起诉书，指控被告人魏章健犯盗窃罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，分别于2020年4月15日、26日公开开庭进行了审理。五河县人民检察院指派检察员华海峰、检察官助理郭晨曦出庭支持公诉，被告人魏章健及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 五河县人民检察院指控：2019年5月13日，被告人魏章健以700元每张的价格出售给他人四张银行卡（中国建设银行、中国农业银行、中国工商银行、徽商银行各一张）。2019年5月20日至7月1日期间，多名犯罪嫌疑人使用抖音、微信加被害人刘某为好友，以带其投资理财产品赚钱为由，骗取被害人九万余元。2019年6月5日，被害人刘某向一建设银行卡（开户人：魏章健，卡号：62×××57）转账24500元。2019年6月5日晚，被告人魏章健通过拨打建行客服电话得知卡内有存款54500元（另外一笔3万元无法核实到被害人身份），次日到营业点通过挂失补卡，将卡内54500元占为己有。 公诉机关认为，被告人魏章健以非法占有为目的，明知卡内存款并非为自己所有，在他人不知情的情况下，秘密窃取卡内他人存款，且盗窃数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。并提供了相关证据予以证明，提请本院对被告人依法判处。 被告人魏章健辩称：对事实没有异议，但不应构成盗窃罪，应构成侵占罪。构成坦白，并有立功情节。 辩护人的辩护意见：本案不宜认定为盗窃罪。被告人魏章健作为银行卡的所有权人，没有窃取他人钱财到自己账户的行为，有权占有、使用自己的银行卡，对银行卡的进账属于合法占有状态。 经审理查明：2019年5月13日，被告人魏章健以700元每张的价格出售给他人四张银行卡（中国建设银行、中国农业银行、中国工商银行、徽商银行各一张）。2019年5月20日至7月1日期间，多名犯罪嫌疑人使用抖音、微信加被害人刘某为好友，以带其投资理财产品赚钱为由，骗取被害人九万余元。2019年6月5日，被害人刘某向一建设银行卡（户名：魏章健，卡号：62×××57）转账24500元。2019年6月5日晚，被告人魏章健通过拨打建行客服电话得知卡内有存款54500元（另外一笔3万元无法核实到被害人身份），次日到营业点通过挂失补卡，将卡内54500元占为己有。 上述事实，有公诉机关提交的，经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1、户籍证明 证实：被告人魏章健达到完全刑事责任年龄。 2、归案经过 证实：2019年8月18日下午，铜陵市石城路派出所民警在铜陵市万达广场将被告人魏章健抓获归案，8月18日至23日临时羁押在铜陵市看守所。 3、前科证明 证实：被告人魏章健无违法犯罪记录。 4、中国建设银行个人活期账户交易明细、中国建设银行铜陵横港支行特定业务申请书 证实：2019年6月5日，被害人刘某向一建设银行卡（户名：魏章健卡号：62×××57）转账24500元；2019年6月5日，该建设银行卡内有余额54528.88元，6月6日，被告人魏章健通过挂失补办该卡，先后取走54471元。 5、收条、谅解书、情况说明、上缴涉案资金报告 证实：被告人魏章健已经退还全部非法所得，其中24500元退还给被害人刘某，且已获得谅解，另外30000元因无法核实被害人身份，已退还给五河县公安局专用账户。 6、证人夏某的证言 证实：夏某知道被告人魏章健出卖过银行卡给别人，并且窃取卡内存款不愿意退还。 7、被害人刘某的陈述 证实：2019年5月20日，有一个男的先用抖音加我为好友，聊了一会又加了微信，让我帮他打开一个名为“广发理财”的页面看他有没有赚钱。我看能赚这么多钱，他也极力推荐，并且要了我的名字、身份证号、手机号，由他帮我注册账号。有了账号以后，我就开始筹钱，先是跟朋友借了一部分钱，又按照这个男的说的在网络借贷平台借了一部分钱，全部充值到“广发理财”账户中，里面的钱确实在慢慢变多。上个月20几号的时候，由于我的网贷都到期了，我就想把平台里的钱取出来还贷，发现根本取不出来，后来联系客服和那个男的，都让我继续充钱刷流水才能取钱，后来这个男的发现不对劲把我拉黑了，我才意识到自己被骗了。我只记得最后一次向一张建设银行卡（户名：魏章健卡号：62×××57）充值了24500元，其他信息我都不知道。 8、被告人魏章健的供述和辩解 证实：我通过朋友认识了一个叫小马哥的人，按照他的要求办了两张手机卡，用这两张手机卡办了四张银行卡和四个U盾，并且都开通了网上银行。办好后，就将两张手机卡和四张银行卡、四个U盾都交给小马哥，以每张银行卡700元的价格一共卖了2800元。2019年6月5日晚上八点钟左右打电话给建行客服说要挂失银行卡，得知卡内有余额五万四千五百多块钱就心动了。第二天就去补卡，把这些钱据为己有了。 9、辨认笔录、被辨认人照片 证实：2019年9月25日，辨认人夏某在12张不同男性正面免冠照片中指出3号照片是本案被告人魏章健,其向小智出售多张银行卡并将其出售的银行卡内的几万元挂失后占为己有。 上述证据相互印证，足以认定被告人魏章健的犯罪事实。 本院认为：被告人魏章健以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人魏章健积极赔偿被害人刘某损失，且取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人魏章健归案后未能如实交代其犯罪事实，不能认定为坦白；立功情节，无任何证据，本院不予支持。侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不退还的行为。被告人魏章健占有、使用被害人被骗打入其账户的钱款，显然不具有合法性，其行为不符合侵占罪的构成要件，故其辩解意见及其辩护人的辩护意见均不成立，本院不予支持。为打击犯罪，保护公民财产权益不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下： 被告人魏章健犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月18日起至2022年11月17日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨敬会 审 判 员  季延彪 人民陪审员  吴继美 二〇二〇年五月六日 书 记 员  卢 玉 附：裁判依据法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。