浙江省金华市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙07刑终138号之二 原公诉机关浙江省义乌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陆祝银，男，1970年11月24日出生于浙江省武义县，汉族，高中文化，住武义县。2018年12月19日因本案被义乌市公安局刑事拘留，2019年1月26日被逮捕。现押于义乌市看守所。 浙江省义乌市人民法院审理义乌市人民检察院指控原审被告人陆祝银犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2019年12月16日作出（2019）浙0782刑初1976号刑事判决。原审被告人陆祝银对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。在审理过程中，因新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控需要，本案于2020年3月16日中止审理，同年5月11日恢复审理。经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人陆祝银系武义银亮金属工艺品有限公司和武义双全刀剪有限公司的法定代表人。2014年以来，被告人陆祝银及武义银亮金属工艺品有限公司、武义双全刀剪有限公司涉及多个未结执行案件，其中被告人陆祝银作为借款人的债务本金达1000万元，作为担保人承担连带清偿责任的债务本金达3500万元。具体事实如下： 1.2014年5月6日，原告徐丹向武义县人民法院提起民事诉讼，同年5月30日，武义县人民法院作出（2014）金武商初字第455号民事调解，协议被告陆祝银、武义银亮金属工艺品有限公司归还原告徐丹借款本金550万元及利息。调解生效后，该案于2015年4月27日以（2015）金武执民字第1592号立案并进入执行程序。 2.2015年3月26日，原告项某向武义县人民法院提起民事诉讼，同年6月12日，武义县人民法院作出（2015）金武商初字第537号民事调解，协议确定被告陆祝银、武义银亮金属工艺品有限公司归还原告项某借款本金400万元及利息。调解生效后，该案于2015年10月20日以（2015）金武执民字第3332号立案并进入执行程序，同年11月6日将执行通知书送达被执行人陆祝银、武义银亮金属工艺品有限公司。2017年9月27日，金华市中级人民法院作出（2017）浙07执监17号执行裁定：武义县人民法院（2015）金武商初字第537号民事调解书由义乌市人民法院执行。 3.2015年7月13日，原告陶叶军向武义县人民法院提起民事诉讼，同年8月23日，武义县人民法院作出（2015）金武王商初字第212号民事判决，判令被告陆祝银归还原告陶叶军借款本金50万元及利息。判决生效后，该案于2015年11月2日以（2015）金武执民字第3390号立案并进入执行程序。 4．2015年10月13日，原告浙江金环链条制造有限公司向武义县人民法院提起民事诉讼，2016年5月17日，武义县人民法院作出（2015）金武商初字第1531号民事判决，判令被告武义银亮金属工艺品有限公司归还原告浙江金环链条制造有限公司借款本金400万元及利息，被告陆祝银承担连带清偿责任。判决生效后，该案于2016年10月25日以（2016）浙0723执2964号立案并进入执行程序。 5.2016年7月11日，原告武义福多纳小额贷款有限公司向武义县人民法院提起民事诉讼，同年9月14日，武义县人民法院作出（2016）浙0723民初2500号民事判决，判令被告武义双全刀剪有限公司归还原告武义福多纳小额贷款有限公司借款本金400万元及利息，被告陆祝银承担连带清偿责任。判决生效后，该案于2018年3月7日以（2018）浙0723执504号立案并进入执行程序。 6.2017年2月6日，原告平安银行股份有限公司义乌分行向义乌市人民法院提起民事诉讼，同年3月13日，义乌市人民法院作出（2017）浙0782民初2218号民事判决，判令被告武义翼达塑业有限公司归还原告平安银行股份有限公司义乌分行借款本金1500万元及利息，被告陆祝银承担连带清偿责任。判决生效后，该案于2017年5月4日以（2017）浙0782执4230号立案并进入执行程序。 7.2017年8月22日，原告恒丰银行股份有限公司义乌支行向义乌市人民法院提起民事诉讼，同年10月12日，义乌市人民法院作出（2017）浙0782民初14214号民事判决，判令被告武义翼达塑业有限公司归还原告恒丰银行股份有限公司义乌支行借款本金1200万元及利息，被告陆祝银承担连带清偿责任。判决生效后，该案于2018年1月9日以（2018）浙0782执549号立案并进入执行程序。 被告人陆祝银在民事判决和裁定生效后，未依法履行判决和裁定确定的义务，也未如实向人民法院报告财产，隐瞒自己的收入情况，利用其实际控制的陆某名下的账户收取租金逃避执行，也未向法院报告相关情况。2016年以来，被告人陆祝银从银亮金属工艺品有限公司厂房的承租户宋某、施某处收取租金共计90余万元，并以厂房租金150万元入股章某、何某的车间，进行合伙经营。 另查明，2016年以来，被告人陆祝银以银亮金属工艺品有限公司厂房的2016年和2017年租金96.8万元抵偿非诉债权人施某的债务。被执行人武义银亮金属工艺品有限公司所有的坐落于武义市泉湖工业功能区的房地产及电镀生产经营权，已依法拍卖，得拍卖款2651万元。经核实，截至一审判决前，银亮公司在义乌市人民法院的执行案件已全部执行完毕。尚有余款280万元左右打至武义县人民法院执行账户。 2018年12月19日，被告人陆祝银在武义县盛欣拉链公司门口被抓获。 据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款之规定，以拒不执行判决、裁定罪，判处被告人陆祝银有期徒刑一年六个月。 被告人陆祝银上诉提出：1.一审法院对本案没有管辖权。2.上诉人陆祝银以厂房租金150万元入股章某、何某车间，进行合伙经营，属于正常生产经营，不是拒执行为，原判将其认定为拒执行为系法律适用错误。3.陆祝银收取的租金均是用于偿还法定债务。原判将上述钱款认定为拒执金额系事实不清、证据不足。4.本案一审审理期间，申请执行人已获得足额清偿，义乌市人民法院涉及上诉人陆祝银的判决书、裁定书均已执行完毕。陆祝银拒不执行判决、裁定的社会危害性已消除，原判量刑过重。综上，请求二审查明事实，依法改判或发回重审。 经审理查明，原判认定被告人陆祝银拒不执行判决、裁定的事实，有证人顾某、项某、陆某、施某、宋某、刘某、陈某、章某、何某的证言，民事判决书，民事调解书，生效证明书，执行案件基本信息，执行通知书，民事裁定书，执行裁定书，报告财产令，限制消费令，执行笔录，金华市环境保护局文件，搜查令及现场照片，会议记录，承租合同，合伙协议书，协助执行通知书，刑事控告状，调解笔录，借条，银行流水，执行异议申请书，司法评估委托书，资产评估报告书，房地产司法评估报告，不动产权属查询结果单，拍卖成交确认书，执行款发放单，抓获经过，身份证明，被告人陆祝银的供述等证据证实。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，所证明的内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 关于上诉理由，经查，1.义乌市人民法院在办理被执行人陆祝银的执行案件时，发现并向义乌市公安局移送陆祝银拒不执行判决、裁定的犯罪线索，公安机关立案侦查，检察机关移送起诉，符合相关法律规定，义乌市人民法院对本案具有管辖权。陆祝银所提一审法院对本案无管辖权的上诉理由不能成立，本院不予采纳。2.陆祝银明知自己负有执行人民法院判决、裁定确定的义务，拥有清偿判决、裁定确定债务的租金收入，擅自将该收入用于投资入股，以及履行尚未被生效法律文书确定的其他债务，且未向人民法院报备，致使生效判决、裁定无法履行，应认定构成拒不执行判决、裁定罪。陆祝银就此所提的上诉理由不能成立，本院不予采纳。3.武义银亮金属工艺品有限公司在义乌市人民法院的执行案件已全部执行完毕，尚有余款280万元左右打至武义县人民法院执行账户的事实一审判决中已予以认定，对被告人陆祝银从轻处罚的辩护意见也已采纳。原判综合考虑被告人陆祝银的犯罪事实、性质、情节，所作量刑适当，故陆祝银所提原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人陆祝银对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。原审认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。被告人陆祝银的上诉理由及相关辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  金 峰 审 判 员  赵 荔 审 判 员  周 轶 二〇二〇年五月二十七日 代书记员  项蓓蕾