四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终3798号 上诉人（原审原告）：肖敬荣，男，1955年8月30日出生，汉族，住四川省都江堰市。 委托诉讼代理人：左昌勇，都江堰市灌口法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：汪鸿，男，1974年1月29日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：廖息壤，四川法翼行律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司,住所地：四川省成都市武侯区老马路7号。 负责人：谢川峰，总经理。 委托诉讼代理人：舒一，四川鑫天律师事务所律师。 上诉人肖敬荣因与被上诉人汪鸿、中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司（以下简称人保成都分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省都江堰市人民法院（2019）川0181民初3546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 肖敬荣上诉请求：1.撤销一审民事判决；2.本案诉讼费用由汪鸿、人保成都分公司承担。事实与理由：1.误工时间及误工费的计算明显错误。误工时间应当根据病历本或住院小结中医嘱的休养时间为准，根据都江堰市人民医院住院病人出院病情证明书中出院医嘱，本案误工期应为291天，相应的误工费应为32010元。2.一审法院仅支持院外护理期为90天没有法律依据，应予以纠正。护理期限应从受到伤害时起计算至受害人恢复自理能力止，其护理期限应确定为住院治疗21天加院外休息9个月，其护理费应该为23280元。3.一审判决遗漏了出院后门诊医疗费756.2元，应予纠正。 汪鸿辩称，关于院外护理时间和误工时间，在具体的案件中应考虑个体化为主循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。因此，并不是肖敬荣主张的只能以医嘱载明的休息时间为依据。 人保成都分公司辩称，1.关于误工费，肖敬荣已达到法定退休年龄，一审时人保成都分公司提出不应赔偿误工费，但一审法院酌定支持了其误工费。肖敬荣系肩关节受伤，一审法院支持了90天的误工期已为最长，肖敬荣主张9个月误工期没有任何依据。2.关于院外护理，一审法院已经按照最高的护理期天数90天支持了护理费。3.关于肖敬荣主张的出院后的医疗费756.2元，一审中已由双方协商医疗费全部由人保成都分公司理赔不纳入本案进行处理。综上，请求驳回肖敬荣的上诉请求。 肖敬荣向一审法院起诉请求：1.汪鸿、人保成都分公司赔偿肖敬荣各项费用58566.2元；2.诉讼费用由汪鸿、人保成都分公司承担。 一审法院认定事实：1.2019年4月1日15时，汪鸿驾驶车牌号为川Ａ×××××的小型客车，沿都江堰市蒲驾路行驶至都江堰市前时，与行人肖敬荣刮撞，致肖敬荣受伤的交通事故。 2.事故发生后，肖敬荣被送往都江堰市人民医院住院治疗21天。入院诊断：右肩关节脱位；右肱骨近端骨折；右膝皮肤擦伤。出院医嘱：建议休息9个月，加强护理，患肢继续前臂吊带固定2个月；出院后满1月、2月、3月、6月、12月来院复查Ｘ片或ＣＴ了解病情，预计每次复诊费240元，根据复诊结果决定去除外固定时间；继续口服甲钴胺营养神经，颈椎疾患建议上级医院进一步检查治疗，如有不适，及时来院就医。 3.2019年4月2日，都江堰市公安局交通警察大队作出第5101814201900002300号《道路交通事故认定书》，认定汪鸿全部责任、当事人肖敬荣无责任。 一审另查明，肖敬荣与都江堰古堰公交有限公司签订有《劳务合同》，其2019年1月至3月每月领取月工资为3300元。事故发生时，肖敬荣64岁，已达到退休年龄。汪鸿系川Ａ×××××小型客车的所有人，其驾驶该车期间发生交通事故。该车在人保成都分公司购买了交强险及商业险（限额50万元）。事故发生在保险期限内。一审庭审过程，肖敬荣、汪鸿、人保成都分公司提出人保成都分公司已就医疗费用进行报销，要求不再本案中就医疗费用进行处理。肖敬荣、汪鸿、人保成都分公司一致确认汪鸿在事故发生后垫付肖敬荣护理费、住院伙食补助费3240元。 上述事实有肖敬荣、汪鸿、人保成都分公司身份信息、事故责任认定书、劳动合同、工资表、当事人陈述等在案佐证，一审法院予以认定。 一审法院认为，本案争议的焦点为：1.事故赔偿责任主体的认定；2.肖敬荣主张赔偿费用的认定。一、关于事故赔偿责任主体的认定。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。本案中，汪鸿驾驶车牌号为川Ａ×××××的小型客车与行人肖敬荣发生交通事故，致肖敬荣受伤。川Ａ×××××车辆在人保成都分公司购买了交强险及商业险（限额50万元），故人保成都分公司应在交强险范围予以赔偿，不足部分，由人保成都分公司在商业险内按责任比例承担赔偿责任，仍有不足，由汪鸿承担赔偿责任。 二、关于肖敬荣主张赔偿费用的认定。1.医疗费。庭审过程中，肖敬荣、汪鸿、人保成都分公司协商一致因医疗费用已经由保险公司处理，要求医疗费用不纳入本案中进行处理。肖敬荣、汪鸿、人保成都分公司该主张未违反法律规定，一审法院予以采纳。2.营养费。肖敬荣住院治疗21天，其营养费用应按30元每天进行计算，为：30元/天×21天=630元。3.住院伙食补助费。肖敬荣住院治疗21天，其住院伙食补助费应按30元每天进行计算，为：30元/天×21天=630元。4.护理费。肖敬荣住院治疗21天，其护理费应按80元每天进行计算，为：80元/天×21天=1680元。住院期间，汪鸿实际垫付护理费2280元，多垫付部分600元，由汪鸿自行承担。出院医嘱建议休息9个月，加强护理，一审法院对肖敬荣院外护理期酌定为90天，院外护理费用应按40元每天计算，为：40元/天×90=3600元。5.误工费。肖敬荣虽已达退休年龄，但根据其提供的证据能证实其系都江堰古堰公交有限公司的劳务人员，存在受伤后误工减少收入的情况发生。其误工期一审法院酌定为111天（住院治疗21天，院外休息90天），其误工费为：3300元÷30天×111天=12210元。6.交通费。肖敬荣未提供交通费用发票，一审法院根据就医情况，酌定为300元。上述费用合计为：630元（营养费）＋630元（住院伙食补助费）＋1680元（院内护理）＋3600元（院外护理）＋12210元（误工费）＋300元（交通费）=19050元，由保险公司进行赔偿。事故发生后，汪鸿垫付3240元，其在本案中应承担600元的护理费超额部分，剩余垫付费用2640元，由人保成都分公司支付给汪鸿。人保成都分公司应支付给肖敬荣的赔偿费用为：19050元-2640元＝16410元。 综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、人保成都分公司于判决生效之日起十日内一次性支付肖敬荣交通事故赔偿款16410元；二、人保成都分公司于判决生效之日起十日内一次性支付汪鸿交通事故垫付款2640元；三、驳回肖敬荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1264元，由汪鸿负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审经审理查明，肖敬荣于2019年4月22日出院后，分别于2019年5月21日、7月1日、7月19日前往都江堰市人民医院进行检查治疗，共计支出医疗费用756.2元。二审中，各方当事人均陈述，肖敬荣至2019年4月22日出院的医疗费用已由人保成都分公司赔付完毕，但出院后医疗费用756.2元尚未处理。就该费用，各方当事人达成一致调解意见，即：人保成都分公司于本判决生效之日起十五日内向肖敬荣支付医疗费756.2元。 二审经查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院对于一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审法院对院外护理期及护理费的认定是否适当。二、一审法院对于误工时间及误工费的认定是否适当。对上述争议焦点，本院评判如下： 关于院外护理期及护理费的认定，护理期是指人体损伤后在医疗或者康复期间生活困难，全部或部分需要他人帮助的时间。出院医嘱虽建议加强护理，但并未明确护理时间及护理依赖，综合考虑肖敬荣因交通事故所受伤害主要为右肩关节脱位、右肱骨近端骨折及右膝皮肤擦伤，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，一审法院酌定按照40元每天的标准计算院外护理期90天，并无不当。关于误工时间及误工费的认定，事故发生时，肖敬荣已达退休年龄，其提交的证据并未直接反映其因此次事故所受伤害的治疗及恢复期间减少的收入情况，肖敬荣提交的院后医疗票据反映其于2019年4月22日出院后，分别于5月21日、7月1日、7月19日进行复查，时间周期约为三个月，一审法院酌定院外休息90天与复查时间相符，且符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定。故，肖敬荣关于护理费及误工费的上诉请求，均不能成立。 同时，一审法院对出院后医疗费756.2元未作处理，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十六条“对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未做审理、判决的，第二审人民法院可以依据当事人自愿的原则进行调解……”之规定，现各方当事人就人保成都分公司向肖敬荣支付院后医疗费756.2元达成一致协议，该协议不违反法律规定，本院予以确认，对一审法院确认的人保成都分公司应支付的赔偿费用予以改判。 因各方当事人对一审法院认定的其他赔偿费用未提出异议，本院予以确认。综上，肖敬荣因此次交通事故所受损失为：医疗费756.2元、营养费630元、住院伙食补助费630元、护理费5280元、误工费12210元、交通费300元。以上共计19806.2元，应由人保成都分公司承担赔偿责任。扣除汪鸿应承担的护理费超额部分，剩余垫付费用2640元，应由人保成都分公司向其支付。人保成都分公司应向肖敬荣支付的赔偿费用为17166.2元（19806.2元-2640元）。 综上所述，各方当事人就肖敬荣的部分上诉请求达成一致调解意见，且不违反法律规定，本院予以确认。肖敬荣的其他上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省都江堰市人民法院（2019）川0191民初3546号民事判决第二项，即“中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付汪鸿交通事故垫付款2640元”； 二、撤销四川省都江堰市人民法院（2019）川0191民初3546号民事判决第一项、第三项，即“中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付肖敬荣交通事故赔偿款16410元”、“驳回肖敬荣的其他诉讼请求”； 三、中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司于本判决生效之日起十五日内支付肖敬荣交通事故赔偿款17166.2元； 四、驳回肖敬荣的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1264元，由汪鸿负担；二审案件受理费764元，由肖敬荣负担749元，汪鸿负担15元。肖敬荣向本院预缴二审案件受理费1264元，多缴纳的500元本院予以退还；汪鸿承担的案件受理费于本判决生效之日起十日内向肖敬荣支付。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 文 审 判 员  滕 洁 审 判 员  崔俊安 二〇二〇年五月二十九日 法官助理  陈 曦 书 记 员  贺俊仪