河南省平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0402民初5329号原告：葛焕金，男，汉族，1961年8月11日生，住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人：窦一龙，河南前行律师事务所律师。被告：张国战，男，汉族，1969年3月29日生，住河南省平顶山市湛河区。委托诉讼代理人：张家需（张国战之子），男，汉族，1999年12月15日生，住河南省平顶山市湛河区。被告：张大卫，男，汉族，1976年1月7日生，住河南省平顶山市湛河区。委托诉讼代理人：马捷，河南博识律师事务所律师。原告葛焕金与被告张国战、张大卫执行异议之诉纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告葛焕金的委托诉讼代理人窦一龙，被告张国战的委托诉讼代理人张家需，被告张大卫的委托诉讼代理人马捷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。葛焕金向本院提起诉讼请求：1.判令变更张国战、张大卫为（2019）豫0402执386号案件的被执行人，对公司债务承担连带清偿责任；2.本案诉讼费用由张国战、张大卫承担。事实与理由：葛焕金与平顶山市福企房地产开发有限公司（以下简称“福企公司”）、郑金岭民间借贷纠纷一案，新华区人民法院作出（2016）豫0402民初796号民事判决，判令郑金岭、福企公司支付葛焕金借款本金1500000元及利息，诉讼费用由郑金岭、福企公司承担。福企公司不服提起上诉。平顶山市中级人民法院作出（2017）豫04民终2490号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。因郑金岭、福企公司未履行生效判决确定的还款义务，葛焕金向新华区法院申请执行。新华区法院以（2019）豫0402执386号立案受理。执行过程中，葛焕金发现被执行人福企公司未经合法清算，即擅自办理了工商注销登记。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、其股东张国战、张大卫应对公司债务承担连带清偿责任。根据上述规定，葛焕金依法申请变更被执行人，但未被准许。故依照《规定》第三十二条之规定，提起执行异议之诉。张国战辩称，自愿放弃答辩期。同张大卫的答辩意见。张大卫辩称，本案诉讼请求作为被告方张大卫，作为原告方提起本诉依据的法律规定是关于民事执行变更、追加当事人若干问题第21条的规定，但作为原告提起本诉所依据的事实，并不能按最高院变更执行第21条的规定，该规定明确为作为被执行人的公司未经清算即办理注销登记导致公司无法清算的情况下才可以追加本案的被告即股东作为被执行人承担连带责任，而本案依据葛焕金起诉的事实，公司已经办理注销登记，并无未经清算导致公司在注销时无法清算的情形出现，同时，依据该规定第23条约定，未经依法清算也是追加案外人作为被执行人的依据，从21条和23条中清算责任的表述上明显不同，21条规定的是未经清算，23条表述为未经依法清算，说明在21条未经清算的责任上并非严格责任，该依法按照司法解释为公司法等部门法的相关规定，而葛焕金起诉中认为公司未经合法清算，而作为最高院21条的规定，仅仅表述为未经清算，所以张大卫作为公司股东已经配合公司在注销时的清算行为，即已经经过清算并未因此导致公司未经清算的责任情形，不属于该21条规定的应当承担连带责任的情况，所以请求法院依据葛焕金提起该诉讼所依据的法律规定，核实后依法驳回诉讼请求。经审理查明，原告葛焕金诉被告郑金岭、福企公司民间借贷纠纷一案，本院受理后于2017年2月20日作出（2016）豫0402民初796号民事判决，判决郑金岭、福企公司于判决生效之日起十日内支付葛焕金借款本金1500000元及利息（自2013年12月2日起按年利率24%计算至实际支付完毕之日止）。福企公司向河南省平顶山市中级人民法院提起上诉，平顶山市中级人民法院于2017年10月11日作出（2017）豫04民终2490号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。后福企公司向河南省高级人民法院申请再审，高院于2018年6月19日作出（2018）豫民申3870号民事裁定，裁定终结审查福企公司的再审申请。后葛焕金向本院申请强制执行，在执行中发现福企公司已经办理工商注销登记，遂向本院提起执行异议，请求变更被执行人福企公司为福企公司的股东张国战、张大卫，本院审查后，于2019年11月5日作出（2019）豫0402执异55号执行裁定，裁定驳回葛焕金的异议请求。后葛焕金向本院提起执行异议之诉，引起本案。另查明，2018年2月5日福企公司出具的《清算报告》显示：“平顶山市福企房地产开发有限公司……股东：张国战……出资比例95%；张大卫……出资比例5%。……公司清算组已于2017年3月20日向公司登记机关备案，并取得《备案通知书》，文号为（豫）登记内备字【2017】第3127号。清算组成员为张国战、张大卫、侯艳辉。公司清算组于2017年3月16日通知公司债权人申报债权，并于2017年3月23日在《平顶山日报》公告公司债权人申报债权。公司目前对外无债权债务。……。所剩财产57.4万元按股东出资比例分配，张国战分得剩余财产54.53万元，张大卫分得剩余财产2.87万元。截止2018年2月5日，公司债权债务已经清算完毕，剩余财产已经分配完毕。”张大卫、张国战、侯艳辉在清算组成员处签字确认。次日该公司2018年第一次股东会决议显示：代表公司表决权100%的股东参加了会议，……会议审议并通过了如下事项：一、确认清算组于2018年2月5日做出的清算报告。报告不含虚假内容，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任。二、如有遗留债务由股东承担。”股东张国战、张大卫分别在该《股东会决议》上签字。以上事实，由葛焕金提供的（2016）豫0402民初796号民事判决书、（2017）豫04民终2490号民事判决书、（2018）豫民申3870号民事裁定书、（2019）豫0402执异55号执行裁定书、《清算报告》、《股东会决议》及庭审笔录在卷予以证实，且经当庭质证，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为能否变更福企公司的股东张国战、张大卫为被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定:“作为被执行人的公司,未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，葛焕金诉郑金岭、福企公司民间借贷纠纷一案，人民法院已于2017年分别作出一、二审判决，均判决福企公司对案涉债务承担清偿责任。但福企公司的股东、清算组成员张国战、张大卫拟股东会决议注销公司前，在2018年2月5日出具的《清算报告》中仍显示“公司清算组于2017年3月16日通知公司债权人申报债权，并于2017年3月23日在《平顶山日报》公告公司债权人申报债权。公司目前对外无债权债务。”即该公司股东张国战、张大卫在明知葛焕金对福企公司享有债权的情况下，未将公司解散清算事宜告知葛焕金，且在相关债权未清算情况下，做出“公司目前对外无债权债务”的不实清算报告，使得公司登记机关为其办理了法人注销登记，并由此导致了葛焕金对福企公司享有的债权因公司被注销而无法得到清偿。同时张国战、张大卫在决议解散该公司时出具《股东会决议》载明“报告不含虚假内容，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任”，综上，张国战、张大卫应对上述债务承担连带清偿责任，葛焕金请求追加张国战、张大卫为被执行人并对（2016）豫0402民初796号民事判决确定的福企公司对葛焕金所负债务承担连带清偿责任，具有事实根据和法律依据，本院予以支持。综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：（2018）追加张国战、张大卫为（2019）豫0402执386号案件的被执行人；（2018）张国战、张大卫对案涉（2016）豫0402民初796号民事判决书执行案中福企公司向葛焕金承担的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，由张国战、张大卫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时缴纳上诉费用，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  赵小飞审 判 员  王焕丽人民陪审员  张秀丽二〇二〇年五月二十三日书 记 员  崔梦珂