甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终1277号上诉人（原审被告）：李红丽，女,汉族,1989年12月24日出生,住陇南市武都区，教师。被上诉人（原审原告）：兰州外语职业学院,住所地兰州市榆中县和平开发区。法定代表人：马永刚，该院院长。委托诉讼代理人：陈克炯，甘肃久铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：康凤君，甘肃久铭律师事务所律师。上诉人李红丽与被上诉人兰州外语职业学院（简称外语学院）劳动争议纠纷一案，不服甘肃省榆中县人民法院(2019)甘0123民初3273号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李红丽提出上诉请求：1、请求贵院依法撤销榆中县人民法院作出的(2019)甘0123民初3273号民事判决书第一项判决，发回重审或者依法改判;2、本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审法院未查明案件事实，认定事实和适用法律均存在错误，具体上诉理由如下:一审法院无视《劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。上诉人于2019年4月10日到被上诉人处上班，工作岗位为总务处，试用期工资为4050元，且被告知4月10日至5月10日为培训期，期间未签订劳动合同，按照学院要求，申请人在培训期间按时上下班打卡，并顺利通过试讲。被上诉人在培训前并未向上诉人发放《新入职人员报到须知》，且该份须知并未经上诉人签字确认，该份须知是被上诉人在与上诉人发生劳动纠纷之后为逃避自己的法律责任才补的。且上诉人于4月10日到被上诉人处报到之后，即被分至总务处办公室行政楼202开始正式打卡上班，每日早上8:00之前，晚上17:00准时打卡从未迟到早退，进入办公室即开始进入正常的工作程序，并不存在一审法院认为的并没有实际到岗工作，自2019年4月10日至5月10日期间被上诉人从未给上诉人安排过岗前培训。故而被上诉人理应足额支付上诉人2019年4月10日至2019年5月10日期间的工资2194.45元。综上，榆中县人民法院作出的(2019)甘0123民初3273号民事判决书第一项判决无事实和法律依据，恳请贵院支持上诉人的诉讼请求，望判如所请。被上诉人外语学院辩称，李红丽的新入职人员报道须知明确告知2019年4月10日至2019年5月10日为新人培训期间，工资为全额工资的50%，李红丽当时也是知情的而且没有异议，其在工作几个月后现在提出异议，不符合法律规定，如果对方坚持发回重审，我方也同意。外语学院向一审法院起诉请求：1、判令原告无需向被告支付解除劳动关系的经济补偿金1843元；2、判令原告无需向被告发放使试用期2019年4月10日至5月10日未足额发放的工资2194.45元，7月份的工资3297.2元；3、判令原告无需向被告支付周末加班工资1680元；4、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：原告于2019年4月10日到被告处上班，工作岗位为总务处。被告到岗以后，原告先对被告进行了为期一个月的岗前培训时间为2019年4月10日至2019年5月10日，被告在进行培训前原告向其发放了《新入职人员报到须知》，明确告知被告其在培训期间的工资待遇按照全额的50%计发。被告的薪资标准按照每月4350元计发，由于被告在培训期间没有授课所以在向被告发放工资时还要扣除每月320元的课时工资，按照22天计算工资。按照报到须知的规定，培训期间原告向被告发放工资1694.45元。被告培训期满后，以原告为甲方，以被告为乙方的双方当事人于2019年5月13日签订了书面的《劳动合同》，合同约定期限为自2019年5月13日至2023年12月29日止。工作时间约定甲方执行标准工时工作制，乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时，每周工作时间为5天。甲方应工作需要加班的，与工会和乙方协商后可以安排乙方加班，乙方应服从学院安排。乙方享受国家规定的法定节假日、休息日、婚丧假，甲方因工作需要在休息日安排乙方加班的，应当适当安排乙方补休。合同约定的被告试用期为6个月。合同签订后，被告按照合同约定在原告处工作，2019年7月26日被告以原告未给其缴纳社会保险为由向原告提出了书面解除劳动合同通知书，原告于次日收到了被告的解除劳动合同通知书，原、被告解除了劳动合同关系。被告在原告单位共计工作4个月时间，2019年4月原告向被告发放工资1694.45元、5月原告向被告发放工资3154元、6月原告向被告发放工资4018.50元，原告没有向被告发放7月份的工资。另查明：被告在2019年7月26日与原告解除劳动关系，共计在原告处上班18天，原告应当向被告支付工资3097.2元，被告在2019年4月至7月解除合同期间，在休息日上班10天，原告也没有安排被告进行补休，原告应当支付被告休息日加班工资1680元。被告在离职前原告向其发放了三个月的工资，被告这三个月的平均工资为3687元。一审法院认为，原告与被告签订的《劳动合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应受法律保护。合同签订后，2019年7月26日被告以原告没有为其缴纳社会保险为由要求解除双方的劳动合同，并向原告提交了书面的解除劳动合同通知书，原告在次日收到了被告提交的解除劳动合同通知书，原、被告之间的劳动合同已经解除。《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同。被告解除劳动合同符合法律规定，亦是被告的权利。《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。按照该条规定，原告应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的期限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。已经查明被告在离职前三个月的平均工资为3687元，原告应当向被告支付的经济补偿金为1843元。对原告要求不向被告支付解除劳动合同经济补偿金1843元的诉讼请求，本院不予支持。被告在2019年4月10日至5月10日是在原告处进行岗前培训并没有实际到岗工作。在原告向被告出具的《新入职人员报到须知》中明确约定，在被告培训期间的工资待遇按照全额的50%计发，原告依照该规定向被告在此期间发放工资1694.45元是符合约定的，不存在未足额发放工资的情形。故对原告要求不向被告发放试用期间2019年4月10日至5月10日未足额发放工资2194.45元的诉讼请求，本院予以支持。被告在2019年7月26日才向原告发出了解除劳动合同通知书，解除了双方之间的劳动关系。但被告在2019年7月份在原告处共计工作18天，理应获得相应的劳动报酬即工资。故对原告要求不向被告发放2019年7月份工资3297.2元的诉讼请求，本院不予支持。原、被告在签订的《劳动合同》中约定被告每天工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时。被告享受国家规定的法定节假日、休息日、婚丧假。并且原告向被告发放工资每月按照22天计算，可见被告在原告处的工作时间为每周五天。但从原告提供的被告在原告处工作的考勤表来看，被告每周的工作时间为六天，也就是说，被告每周都在休息日加班一天。但对被告在休息日加班一天，事后原告也没有安排被告补休，因此原告应当向被告支付休息日加班工资。被告在原告处工作期间共计在休息日加班十天，原告应当支付被告加班工资1680元。故对原告要求不向被告支付加班工资1680元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第四十六条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、对原告兰州外语职业学院不向被告李红丽支付2019年4月10日至5月10日未足额发放工资2194.45元的诉讼请求，本院予以支持；二、驳回原告兰州外语职业学院的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告兰州外语职业学院负担5元，被告李红丽负担5元。经本院二审审理查明，原审判决查明的本案基本事实清楚，予以确认。本院认为，外语学院和李红丽在劳动合同中未约定试用期2019年4月10日至5月10日期间的工资，但在外语学院自认其是按照全额的50%发放的为1694.45元，故可知其同意李红丽在此期间的全额工资为2388.9元。《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定，劳动者在试用期的工资不得低于约定工资的80%，故外语学院向李红丽按照50%的标准发放违反法律规定，其最低应支付至全额工资的80%，故外语学院应再支付给李红丽216.67元。一审对此认定错误，本院予以纠正。综上所述，上诉人李红丽的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持甘肃省兰州城关区人民法院(2019)甘0123民初3273号民事判决第二项；二、撤销甘肃省兰州城关区人民法院(2019)甘0123民初3273号民事判决第一项；三、兰州外语职业学院自本判决生效之日起立即向李红丽支付2019年4月10日至5月10日期间的工资216.67元。案件受理费10元，由上诉人李红丽负担5元，兰州外语职业学院负担5元。本判决为终审判决。审判长 周  瑞  芹审?判?员???邵云翮审判员 ???冯?诚二〇二〇年五月二十六日书记员卢淑娟