江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终856号 上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地在南通市崇川区，统一社会信用代码××××。 负责人：单培春，该公司总经理。 委托诉讼代理人：施幸妤，女，1989年11月8日出生，汉族，住海门市，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：顾志明，男，汉族，1956年5月11日出生，住如皋市。 委托诉讼代理人：季月荣，如皋市白蒲法律服务所法律工作者。 原审被告：李玉平，女，汉族，1970年10月29日出生，住南通市通州区。 上诉人紫金财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称“紫金保险公司”）因与被上诉人顾志明、原审被告李玉平机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市港闸区人民法院（2019）苏0611民初3780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 紫金保险公司上诉请求：撤销南通市港闸区人民法院（2019）苏0611民初3780号民事判决，依法改判；本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人赔偿顾志明误工费20087.01元确有错误。首先，被上诉人提供的工作牌只能证明其曾经从事建筑工作。其次被上诉人提供的单位证明没有工资表及劳动合同相佐证，也未提供证明单位的营业执照，证明的真实性无法核实。出庭证人所从事的行业、工种也有待考证，其出具的证人证言亦无其他有效证件予以佐证。因此，上诉人认为顾志明已超过退休年龄，其所提交的证据无法证明事故前仍然从事建筑工作。一审法院按照上一年度装饰行业标准61098元/年，计算顾志明的误工费，于法无据于理不合，请求查明事实依法改判。 被上诉人顾志明辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，顾志明一审中关于误工费，已经向法院提交了其常年在外打工的一系列证据，证据之间已形成完整证据链，能够证明顾志明在事故发生前正常从事瓦工工作的事实，故上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。 原审被告李玉平陈述，对原审判决没有意见。 顾志明向一审法院起诉请求：判令李玉平、紫金保险公司立即赔偿顾志明因交通事故所受各项损失合计98401.26元，其中医疗费91781.26元、住院伙食补助费1350元、营养费2250元、误工费24000元、护理费6500元、交通费1000元、车损600元、鉴定费920元，共128401.26元，减去紫金保险公司已垫付的30000元，各项损失合计98401.26元；诉讼费用由紫金保险公司、李玉平承担。 一审法院认定事实：2019年6月28日07时07分许，李玉平驾驶车牌号为苏FN208学教练汽车，途经南通市港闸区工农北路口东侧路段与顾志明骑电动自行车发生交通事故，致顾志明受伤，双方车辆不同程度损坏。南通市公安局交通警察支队四大队认定，李玉平负事故的全部责任，顾志明无责任。苏FN208学教练汽车在紫金保险公司投保了交强险及商业三者险100万（含不计免赔），事故发生在保险期内。紫金保险公司在事故发生后为顾志明垫付医疗费30000元。2019年6月28日，顾志明至南通市第一人民医院住院治疗，于2019年7月24日出院，出院诊断为：右臀部、髋部、右大腿皮下血肿，右大腿皮肤软组织挫伤，住院时间计26天。2019年11月12日，受如皋市白蒲法律服务所的委托，南通三院司法鉴定所出具关于顾志明的司法鉴定意见书，鉴定结论为：顾志明交通事故致右臀部、髋部、右大腿皮下血肿，右大腿皮肤软组织挫伤，建议其误工期限以120日为宜，护理期限以40日为宜（其中2人护理25日，1人护理15日），营养期限以45日为宜。一审法院认为，关于本案事故责任认定、赔偿主体、赔偿责任比例的认定，双方对交警部门所做的责任认定均无异议，确认李玉平负事故的全部责任，顾志明无责任。顾志明因案涉交通事故造成的各项损失由李玉平承担全部赔偿责任。顾志明因本起事故所造成的各项损失，经庭审质证审核后确认如下：（1）医疗费：91781.26元。顾志明提供了病历、出院记录、费用清单、医疗费发票等证据加以佐证。紫金保险公司提出应扣除10%的非医保用药的抗辩意见，其就该免责事由未能举证证明，不予支持；（2）住院伙食补助费：1300元（50元/天×26天）。顾志明住院天数为26天，其主张按50元/天的标准计算住院伙食补助费未超过法律规定的标准与范围，予以支持。紫金保险公司提出的应按照18元/天标准计算的抗辩意见，不符合法律规定，不予支持；（3）营养费：450元（10元/天×45天）。根据鉴定结论，顾志明的营养期为45日，其主张按50元/天的标准计算偏高，不符合规定，不予支持，应按当地营养费10元/天的标准计算营养费；（4）护理费：6500元【100元/天×25天×2人+100元/天×15天】。根据鉴定结论，顾志明的护理期限以40日为宜，其中2人护理25日，1人护理15日。其主张按照100元/天的标准计算护理费的主张，符合当地护工劳务行情，予以支持；（5）误工费：20087.01元（61098元/年÷365天×120天）。根据鉴定结论，顾志明的误工期为120日。紫金保险公司提出顾志明事发时已超过60周岁，对误工费不予认可，一审法院认为，虽然顾志明事发时已年逾六十，达到了法定退休年龄，但并不代表其已丧失劳动能力，且其提供的村委会证明、户口本、工作牌、工作记录账本、单位证明及证人证言能够相互印证，证明顾志明长期在外正常从事室内装修瓦工工作，证人出庭作证时提供的记账本也能和顾志明提供的工作记录账本相互印证，证明顾志明在交通事故发生前的出勤情况等，故对紫金保险公司提出的上述抗辩意见不予支持。顾志明主张按200元/天的标准计算误工费，一审法院认为，顾志明无固定工作单位，收入不稳定，200元/天为每天的工价，但其所提供的证据无法证明其每天都在外工作，以每天工价计算误工费不合理，对顾志明误工费的计算标准，可按上一年度建筑装饰业行业工资标准61098元/年计算；（6）交通费：400元。顾志明未提供相关证据予以佐证，根据其的伤情和治疗情况，酌定交通费为400元；（7）车损：600元。该损失已经紫金保险公司定损，对该损失予以确认。关于鉴定费，该笔费用属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。综上，顾志明因交通事故造成的各项损失为医药费91781.26元、住院伙食补助费1300元、营养费450元、护理费6500元、误工费20087.01元、交通费400元、车损600元，合计121118.27元。顾志明因交通事故造成的各项损失121118.27元未超过紫金保险公司所承保的交强险及商业三者险限额，故应由紫金保险公司全额予以赔偿。扣除紫金保险公司垫付的医疗费30000元，该公司还应给付顾志明各项损失赔偿款合计91118元（取整）。判决：紫金财产保险股份有限公司南通中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿顾志明91118元（该款汇至顾志明的中国银行账户，户名：顾志明，开户行：中国银行白蒲支行，卡号：62×××26）。案件受理费884元,减半收取计442元，由顾志明负担32元，紫金财产保险股份有限公司南通中心支公司、李玉平各负担205元；鉴定费900元，由紫金财产保险股份有限公司南通中心支公司、李玉平各负担450元。 二审中，顾志明向本院提交了其住院期间的照片三张、事故现场照片一张、顾志明贴瓷砖现场录像一份，拟佐证事故发生前其从事瓦工的事实。经审查，该三组证据不符合二审新证据的要求，不能达到顾志明的证明目的，本院对一审查明的基本事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：原审法院按照上一年度建筑装饰行业工资标准61098元/年的标准支持顾志明误工费是否正确？ 针对争议焦点，本院认为，受害人遭受人身损害产生的误工损失，赔偿义务人应当予以赔偿。顾志明因交通事故遭受人身损害，经司法鉴定其误工期为120天，对其误工损失依法应予以赔偿。关于误工费的计算标准，因顾志明所提交证据不足以证明其具有固定的收入，亦未能举证证明其最近三年的平均收入状况，原审法院按照行业上一年度职工的平均工资计算并无不当。关于顾志明从事行业的确定，其所提交的村委会证明中显示其长期从事建筑装修工作，工作牌显示职务为瓦工，南通诺派建筑装潢工程有限公司证明顾志明在第九园做瓦工，证人金洪彬亦证明顾志明从事瓦工工作，并且提供了记账本予以佐证，可以确定其长期从事建筑装饰行业中的瓦工职业。综上，原审法院按照上一年度建筑装饰行业工资标准61098元/年的标准支持顾志明误工费并无不当，故对紫金保险公司的上诉理由，本院不予采信。 综上所述，紫金财产保险股份有限公司南通中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费884元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  沈 杨 审 判 员  符东杰 审 判 员  陆炜炜 二〇二〇年五月二十九日 法官助理  姚 军 书 记 员  姚玮琦