广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终543号上诉人（原审原告）：陈克艺，男，1969年11月25日出生，汉族，住重庆市梁平县***********。委托诉讼代理人：冯松斌，广东承芳律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭莘，广东承芳律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：四会市墩煌纺织染整有限公司，住所地广东省四会市****上元塘。法定代表人：吴某1。委托诉讼代理人：程峤明，广东圣禾律师事务所律师。上诉人陈克艺因与被上诉人四会市墩煌纺织染整有限公司（以下简称墩煌公司）劳动争议纠纷一案，不服四会市人民法院（2019）粤1284民初3521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈克艺上诉请求：1.墩煌公司向陈克艺支付经济补偿金101775元（即6785元/月×15个月）；2.墩煌公司承担本案的诉讼费。事实和理由:一审法院认定事实错误，适用法律不当，判决不合理。（一）放弃购买社保并非陈克艺真实意思表示。陈克艺自2005年12月22日入职墩煌公司任称助剂一职，公司一直未为其购买社保，2013年10月，墩煌公司向陈克艺出具一份拟定好的格式条款《声明书》，让陈克艺签字，让陈克艺放弃购买社保，为保住工作，陈克艺在该份《声明书》上签字。2017年12月22日陈克艺与墩煌公司重新签订《劳动合同》，合同期限为2017年12月22日至2020年12月21日，期间陈克艺曾多次向墩煌公司提出购买社保，墩煌公司未予理会。且墩煌公司并非自愿且未在合理期限为陈克艺完全补缴社会保险。直到陈克艺于2019年7月向四会市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁进入仲裁程序后，墩煌公司为逃避责任才为陈克艺购买了7月至9月的社保。之后是基于国家税务总局四会市税务局第二税务局的《责令限期改正通知书》被迫进行补缴了2009年1月至2019年6月的社会保险。并不属于《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第25点规定的合理期限内补缴的情形。而且《责令限期改正通知书》要求补缴的期限是2006年1月至2019年6月的社会保险，但墩煌公司对2006年1月至2008年12月的社会保险未进行补缴，也未对此进行补偿给陈克艺。因此，墩煌公司的行为根本就是在钻法律的漏洞，严重侵害了包括陈克艺在内的劳动者的利益。（二）放弃社保本身就是一种无效行为，违反诚实信用原则。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”用人单位为员工购买社保是法定义务，陈克艺2013年所签字的《声明书》内容违反法律强制性规定应为无效。因此，依法缴纳社会保险是《劳动法》规定的用人单位与劳动者的法定义务，即便是因劳动者要求用人单位不为其缴纳社会保险，劳动者按照《劳动合同法》第三十八条第（三）项规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”主张经济补偿的，仍应予支持。（三）墩煌公司未经陈克艺同意，擅自变更陈克艺的工作岗位，违反法律规定及《劳动合同》的约定。首先，根据《劳动法》第17条第1款、《劳动合同法》第29条、第35条第1款的规定，在劳动合同有效期内变更劳动合同要依据平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定，且必须由一方当事人提出变更劳动合同的建议并说明变更的理由和修改的条款，由对方限期表示意见，最后经双方协商一致签订书面的变更协议。只有符合以上条件，劳动合同双方才可以就劳动岗位进行变更。其次，根据《劳动合同》的第二条，陈克艺入职墩煌公司，工作部门是染部，但工作岗位是称助剂一职。一审法院以称助剂岗位与调整后的常温工岗位属于同一工作部门而忽略了法律规定及合同约定的用人单位调整工作岗位需要劳动者与用人单位协商一致并签订新的书面合同的要求，判决不合理。（四）劳动者在市场经济中处于弱势地位，更应该得到法律的保护。在现实劳动关系中，企业因拥有决定录用人员等权利，导致劳动者是处于弱势的一方，劳动者为了保住工作不得已忍受企业的不合法不合理的规定的情况普遍存在。因此劳动者更需要得到法律的保护。请二审法院支持陈克艺的上诉请求，依法予以改判。墩煌公司辩称，（一）一审法院认定的事实清楚，证据充分，应予维持。陈克艺入职时，墩煌公司已多次强调需为其购买社会保险，但陈克艺称其在户籍所在地缴纳了相应的养老保险和医疗保险，并要求墩煌公司在发放工资的同时把购买社保时公司应负担的部分补贴给陈克艺。陈克艺签署的《声明书》能证明是陈克艺个人原因不同意参加社保并承诺愿承担一切后果和责任。陈克艺也收取了每月单位负担的社保费，陈克艺因此主张社会保险问题属于违规违约的情形，不符合诚实信用原则。陈克艺系完全民事行为能力人，没有证据证明陈克艺在被欺诈、胁迫的情形下签署《声明书》，且陈克艺主张《声明书》无效的理由不能成立，故陈克艺签署的《声明书》系其真实意思表示，放弃购买社保是陈克艺真实意思表示。调整岗位是墩煌公司根据企业生产经营需要以及双方劳动合同约定的部门工作范围内而作出的，系用人单位行使合法的用工自主权范畴，且陈克艺已接受新工作上班一周，不存在陈克艺诉称的调动岗位是对其进行惩罚的情形。（二）一审法院适用法律正确，程序合法，应当依法维持原判。即使陈克艺违背承诺，在收取每月单位负担的社保费后，要求墩煌公司为其补缴入职期间的社会保险，墩煌公司也积极配合陈克艺办理补缴社会保险的事宜，为了使陈克艺在退休后能得到较大的保障，即使陈克艺提出按最低工资标准补缴社会保险，墩煌公司亦愿意按陈克艺实收工资补缴，墩煌公司已经为陈克艺办理补缴社会保险费的相关手续，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第25点“用人单位与劳动者约定无须办理社会保险手续或者将社会保险费直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社会保险及缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理的，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿，应予支持”。陈克艺按照《劳动合同法》第三十八条第（三）项规定“未依法为劳动者缴纳社会保险的”主张解除劳动合同的经济补偿金，不应得到支持。综上所述，一审法院认定的事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。二审法院应驳回陈克艺的诉讼请求，依法维持一审判决。陈克艺向一审法院起诉请求：1.墩煌公司退还陈克艺1500元罚款；2.墩煌公司向陈克艺支付经济补偿金101775元(6785元/月×15月)；3.墩煌公司承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：陈克艺于2005年12月22日入职墩煌公司，双方续订的最后一份劳动合同期限为2017年12月22日至2020年12月21日止，劳动合同约定陈克艺的工作部门为染部，职务（或工种）为员工；陈克艺正常工作时间工资按底薪+奖金执行，初始工资额为1550元/月。陈克艺自称在墩煌公司上班至2019年7月20日。墩煌公司提交了一份声明书，内容为“现本人声明自愿放弃四会市墩煌纺织染整有限公司为我购买的社会养老保险、医疗保险等社保，并愿意承担由此带来的一切后果，绝不追究公司的一切经济责任和法律责任。特此声明！声明人：陈克艺2013年10月24日”。陈克艺对该声明书的真实性没有异议。根据墩煌公司提交的工资单显示,墩煌公司在2018年8月、2018年12月、2019年1月至6月向陈克艺支付了社保费500元。2019年9月25日，国家税务总局四会市税务局第二税务分局向墩煌公司发出《责令限期改正通知书》，内容为“截至2019年9月2日，你（单位）因未按时足额缴纳社会保险费，未按规定申报陈克艺（2006年1月至2019年6月）应当缴纳的社会保险费，责令你(单位)于2019年10月28日前补缴陈克艺（2006年1月至2019年6月）社会保险费及滞纳金（标准为自欠缴之日起按日加收万分之五）。”2019年10月22日，陈克艺（乙方）和墩煌公司（甲方）签订《协议书》，约定甲方同意为乙方补缴2006年1月至2019年6月的社会保险费，但属于由劳动者个人负担部分，由乙方自行补缴费用；双方同意2006年1月至2008年12月的社会保险费按当时的最低缴费标准补缴，2009年1月至2019年6月的社会保险费以乙方在墩煌公司工作期间的实得工资为补缴的计算标准；双方约定2019年10月24日上午十点前到相关部门办理社会保险费的补缴手续；自本协议约定的补缴社会保险费手续办理完毕后，乙方不得再就劳动关系存续期间的社会保险问题追究甲方的责任。双方还对违反协议的责任进行了约定。双方均确认墩煌公司为陈克艺缴纳了2009年1月至2019年9月的社会保险，未有补缴2006年1月至2008年12月的保险，墩煌公司辩称是因为税务局没有档案，无法完成补缴。墩煌公司于2019年6月12日向陈克艺发出通知，内容为“染部料房员工陈克艺于6月12日下午13:00时，称助剂时不佩戴安全劳保用品，双氧水溅到眼睛后损坏公司助剂管道输送电脑触屏，情节严重，念其承认错误态度良好，现给予作出处罚，赔偿1500元整并调离岗位（于2019年7月12号）到染部陈主管处报到安排。料房领班刘炳全及组长李玉全监管不力各罚100元警告。”陈克艺诉称墩煌公司以其称助剂时不佩戴安全劳保用品，双氧水溅到眼睛后损坏公司助剂管道输送电脑触屏为由，将其从称染料的岗位调去打助剂的岗位。陈克艺、墩煌公司均称染料和助剂都是属于染部。陈克艺诉称曾于2019年7月14日向墩煌公司邮寄快递了解除劳动合同通知书，墩煌公司否认收到相关邮件。陈克艺提交的快递单上未有显示墩煌公司签收的记录。墩煌公司辩称1500元不是罚款，而是因陈克艺的过错造成公司助剂管道输送电脑触屏损坏的赔偿。墩煌公司对此提供了通知、报价单和发票予以佐证。墩煌公司提供的由佛山市南海天富科技有限公司出具的《广东增值税专用发票》显示，购买方四会市墩煌纺织染整有限公司购买的计算机外部设备触摸屏的价税合计3100元。陈克艺于2019年7月16日向四会市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除陈克艺、墩煌公司的劳动关系以及墩煌公司向陈克艺支付工资、经济补偿金和返还罚款。四会市劳动人事争议仲裁委员会作出四劳人仲案字[2019]126号仲裁裁决，裁决如下：一、申请人与被申请人的劳动合同自本裁决书生效之日起解除；二、驳回申请人其他的仲裁请求。陈克艺不服该仲裁裁决，遂向一审法院起诉。陈克艺、墩煌公司对四会市劳动人事争议仲裁委员会裁决解除双方的劳动合同没有异议。陈克艺认为劳动合同自陈克艺向墩煌公司发出解除通知之日（2019年7月14日）起解除，墩煌公司则认为自仲裁裁决作出之日（2019年8月27日）解除。一审法院认为，本案是劳动争议纠纷。关于墩煌公司辩称陈克艺超过仲裁时效的意见。根据案涉的四劳人仲案字[2019]126号仲裁裁决书和现有的证据，未能证明墩煌公司在仲裁阶段曾提出陈克艺超过仲裁申请期间的抗辩，现墩煌公司在诉讼阶段以此为由进行抗辩，不予支持。关于劳动合同解除的时间问题。陈克艺诉称曾于2019年7月14日向墩煌公司邮寄快递了解除劳动合同通知书，墩煌公司否认收到相关邮件。陈克艺提交的快递单上未有显示墩煌公司签收的记录，且陈克艺也自认在墩煌公司工作至2019年7月20日，故对陈克艺主张劳动合同的解除时间是2019年7月14日的意见，不予采纳。四会市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月27日裁决解除双方的劳动合同，该裁决是终局裁决，陈克艺起诉时未对该项裁决提出诉求，墩煌公司也未向肇庆市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。故一审法院酌定陈克艺、墩煌公司的劳动合同解除时间为2019年8月27日为宜。关于墩煌公司是否该返还1500元的问题。陈克艺诉称墩煌公司以其称助剂时不佩戴安全劳保用品，双氧水溅到眼睛后损坏公司助剂管道输送电脑触屏为由，要求陈克艺赔偿1500元。陈克艺认为该1500元是罚款，要求墩煌公司予以退还。陈克艺提交了墩煌公司出具的通知，该通知上列明了“赔偿1500元”，且墩煌公司提供的发票显示新购的触摸屏的价格是3100元，墩煌公司也已经通过书面通知的方式将赔偿款的金额告知陈克艺。陈克艺诉称该1500元是罚款，与其提交证据所列明的内容不符。因陈克艺的过错造成墩煌公司损失，墩煌公司要求陈克艺赔偿，符合《广东省工资支付条例》第十五条“因劳动者过错造成用人单位直接经济损失，依法应当承担赔偿责任的，用人单位可以从其工资中扣除赔偿费，但应当提前书面告知扣除原因及数额；未书面告知的不得扣除。……”的规定，故陈克艺主张墩煌公司返还1500元的请求，不予支持。关于经济赔偿金的问题。陈克艺以墩煌公司未为其购买社会保险、违反合同约定擅自调岗为由，诉请墩煌公司支付经济补偿金。陈克艺曾于2013年10月24日签署了《声明书》，声明自愿放弃墩煌公司为其购买社会保险。陈克艺、墩煌公司虽在2017年续签了劳动合同，但陈克艺在2018年8月、2018年12月、2019年1月至6月收取了墩煌公司支付的500元社保费。由此得知，陈克艺直至2019年6月仍未对签署的上述放弃购买社保的声明书提出异议。在陈克艺因购买社保的问题提起仲裁后，墩煌公司为陈克艺购买了2019年7月-9月的社会保险；在收到税务局的《责令限期改正通知书》后，墩煌公司在规定的整改期限内与陈克艺签订了协议书，并为陈克艺补缴了2009年1月至2019年6月的社会保险。陈克艺自愿放弃墩煌公司为其购买社会保险，陈克艺反悔后，墩煌公司在合理的期限内为陈克艺办理了补缴，并和陈克艺就补缴社保的问题达成了协议，故陈克艺以墩煌公司未为其购买社会保险为由，主张墩煌公司支付经济补偿金的诉求，不予支持。陈克艺、墩煌公司在劳动合同中约定陈克艺的工作部门为染部，墩煌公司将陈克艺的工作岗位从称染料调整到打助剂，调整前后的岗位均属于染部。墩煌公司对陈克艺工作岗位的调整，并未有违反劳动合同的约定，陈克艺也未能举证墩煌公司在调整陈克艺的工作岗位后存在未按约定提供劳动保护或者劳动条件的情形，故陈克艺以墩煌公司违反合同约定擅自调岗为由，主张墩煌公司支付经济补偿金的请求，不予支持。一审判决：一、陈克艺和墩煌公司的劳动合同于2019年8月27日解除；二、驳回陈克艺的诉讼请求。本院二审期间，墩煌公司提交《声明书》、多份陈克艺的工资单等作为证据，拟证实其主张。本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈克艺没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，墩煌公司在2014年4月至2018年8月向陈克艺支付了社保费500元。陈克艺与墩煌公司签订的《劳动合同》第二条第一款约定：陈克艺的工作部门为染部，岗位（管理技术岗位或生产操作岗位）为空白，职务（或工种）为员工。第二款约定：陈克艺的工作任务或职责是无条件服从墩煌公司工作安排，严格遵守墩煌公司制订的各项规章制度及安全操作规程、保质、保量，按时完成本职工作。本院认为，本案系劳动争议纠纷，一审法院案由定性正确，本院予以维持。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点是：一审判决墩煌公司无需向陈克艺支付经济补偿金是否正确。陈克艺以其并非自愿放弃购买社保，墩煌公司未完全为其购买社会保险及墩煌公司违反合同约定擅自调岗为由，上诉要求墩煌公司向其支付经济补偿金。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿。但在本案中，陈克艺在其任职期间签订了《声明书》，声明自愿放弃墩煌公司为其购买社会养老保险、医疗保险等社保，并愿意承担由此带来的一切后果。该声明可视为陈克艺与墩煌公司约定无须为其办理社会保险手续。双方对办理社会保险手续的约定为真实意思表示。陈克艺上诉称其并非自愿签订该声明，但未能提供墩煌公司存在欺诈、胁迫其签订声明的证据，应承担举证不能的不利后果。其次，陈克艺2014年4月-2018年8月、2018年12月、2019年1月至6月的工资单上显示墩煌公司每月向其支付500元社保费。陈克艺直至2019年6月均未对其签署的上述放弃购买社保的声明书向墩煌公司提出异议。再次，用人单位与劳动者约定无须办理社会保险手续或者将社会保险费直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社会保险及缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理的，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿，应予支持。但本案中，墩煌公司在陈克艺提起劳动仲裁后，已为购买2019年7月-9月的社会保险，且在收到国家税务总局四会市税务局第二税务分局的《责令限期改正通知书》后，在通知书规定的整改期限内与陈克艺签订了协议书，约定墩煌公司同意为陈克艺补缴2006年1月至2019年6月的社会保险费。其后，墩煌公司亦按协议约定为陈克艺补缴了2009年1月至2019年6月的社会保险。虽2008年前的社会保险未能补缴，但未能办理该期间的社会保险并非墩煌公司怠于或拒绝履行，而是因政策或客观情况未能办理该期间的社会保险，过错不在公司。故陈克艺以墩煌公司未为其购买社会保险为由，主张墩煌公司支付经济补偿金的理据不足，本院不予支持。双方在劳动合同中约定陈克艺的工作部门为染部，职务（或工种）是员工，并未对岗位进行约定。现墩煌公司将陈克艺从称染料调整到打助剂，调整前后的工作岗位均属于染部，在双方订立劳动合同约定的部门范围内工作，故墩煌公司对陈克艺工作的调整，属于部门内部的工作安排，不属于变更劳动合同的约定，并未违反劳动合同的约定，墩煌公司亦不存在未按约定提供劳动保护或者劳动条件的情形，陈克艺上诉陈墩煌公司违反合同约定擅自调岗的主张理据不足，本院不予支持。综上，墩煌公司不存在应向陈克艺支付经济补偿金的法定情形，一审判决认定墩煌公司无需向陈克艺支付经济补偿金并无不当，本院予以维持。综上所述，陈克艺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（陈克艺已预交），由陈克艺负担。本判决为终审判决。审 判 长 张日红审 判 员 吴国红审 判 员 刘永东二〇二〇年五月十六日法官助理 陈家敏书 记 员 何桂好