山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终613号上诉人（原审原告）：王淑梅,女,1968年4月16日出生,汉族,住栖霞市。被上诉人（原审被告）：栖霞市唯美私房菜，地址栖霞市电业路167号东四单元东户1-2层商业房（东7号）。经营者：徐新萌。委托诉讼代理人：刘日明，山东正韬律师事务所律师上诉人王淑梅因与被上诉人栖霞市唯美私房菜（以下简称唯美私房菜）劳动争议一案，不服栖霞市人民法院（2019）鲁0686民初1701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王淑梅上诉请求：1.判决唯美私房菜支付经济补偿金7600元。2.判决唯美私房菜支付未签订劳动合同期间的双倍工资41800元。3.判决唯美私房菜支付加班工资20879.89元。4.判决唯美私房菜支付高温补贴650元。（以上总计70929.89元）。5.判决唯美私房菜承担本案诉讼费用。事实与理由：1.2016年8月唯美私房菜聘用王淑梅在其承包的栖霞市东盛御园大酒店工作。2017年6月23日王淑梅在工作中操作压面机制作馒头时被压面机挤伤右手，已被认定为工伤九级伤残。2018年3月底因唯美私房菜不为王淑梅申请工伤，伤后不安排王淑梅适当工作，招聘王淑梅后一直不为王淑梅缴纳社会保险，未发放福利和劳保待遇，王淑梅辞职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条的规定，唯美私房菜应支付王淑梅经济补偿金。2.唯美私房菜自2016年8月16日招聘王淑梅后，超一年未与王淑梅签订劳动合同，未给王淑梅缴纳社会保险，未发放福利和劳保待遇，直至2018年1月29日逼迫王淑梅在两份空白劳动合同上签字，劳动合同上除王淑梅自身签名外其他信息一概不知。2018年8月17日唯美私房菜承认与王淑梅签订的劳动合同关键内容均未写明，王淑梅有录音为证，因此签订的该劳动合同无效，王淑梅2018年3月辞职后，于2018年4月20日到唯美私房菜协商工伤赔偿未果，王淑梅依法申请工伤认定，由于王淑梅无劳动合同，无法确认劳动关系，王淑梅于2018年4月25日向栖霞市劳动仲裁提出仲裁请求，仲裁庭以主体不适格为由驳回王淑梅仲裁请求。王淑梅6月20日就唯美私房菜违法与员工签订劳动合同的情况向栖霞市劳动监察举报，劳动监察于8月7日审理此案，有录音佐证，请求烟台市中级人民法院调取证据。王淑梅不服栖劳人仲案字（2019）第31-1号裁决于2019年4月23日向栖霞市人民法院提起诉讼，从王淑梅知道权利被侵犯之日起诉讼时效不断中断，一审中唯美私房菜主张诉讼时效已过，无事实和法律依据。3.王淑梅在唯美私房菜工作期间，节假日期间没有依法享受国家规定的休假，在单位加班，且加班后没有安排王淑梅补休。具体考勤信息由唯美私房菜管理，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，王淑梅要求唯美私房菜提供考勤表。4.王淑梅在唯美私房菜从事厨师工作，按照国家规定，夏季王淑梅应当享受高温补贴。诉讼时效从当事人知道或应当知道其权利被侵犯之日起计算，并未超过诉讼时效。唯美私房菜辩称，一审判决正确，要求二审法院维持一审判决。王淑梅向一审法院起诉请求：依法判决唯美私房菜支付经济补偿金7600元；支付未签订书面劳动合同的二倍工资41800元；支付加班工资20879.89元；支付高温补贴650元；由唯美私房菜承担本案诉讼费用。唯美私房菜向一审法院起诉请求：维持栖霞市劳动仲裁委员会的关于王淑梅索要的经济补偿金、加班工资及高温补贴驳回的仲裁裁决；确认王淑梅与唯美私房菜于2018年6月解除劳动合同。一审法院认定事实：2016年8月16日王淑梅到唯美私房菜从事面案工作，双方签订了2016年8月16日至2020年8月15日的书面劳动合同，合同约定月工资3500元，社会保险随工资一起发放，个人缴纳社会保险费，单位不承担未缴纳社会保险的责任。唯美私房菜未给王淑梅缴纳社会保险费。2017年6月23日王淑梅在工作中被压面机挤伤右手，2018年8月29日被认定为工伤，2018年10月被鉴定为玖级伤残。2018年3月后王淑梅离职再未为唯美私房菜提供过劳动，王淑梅和唯美私房菜对王淑梅离职的原因各执一词，王淑梅称于2018年3月1日向唯美私房菜口头提出辞职后未到单位上班，并于4月16日办理退休。唯美私房菜主张王淑梅是擅自离岗，于2018年6月8日以王淑梅擅自离岗、连续旷工为由，向唯美私房菜邮寄了解除劳动合同通知书，王淑梅于2018年6月9日收到该通知书。唯美私房菜离职前十二个月的平均工资为3800元。2019年王淑梅作为申请人向栖霞仲裁委提起仲裁，其仲裁请求同本案诉求。栖霞仲裁委于2019年4月9日对该案作出栖劳人仲案字[2019]第31-1号仲裁裁决,裁决：1、申请人与被申请人自2018年3月31日解除劳动关系；2、驳回申请人要求被申请人支付解除劳动关系经济补偿金、未签订书面合同二倍工资、防暑降温费、加班费的仲裁请求。王淑梅和唯美私房菜均对该仲裁裁决不服，在法定期间内向一审法院提起诉讼。栖霞仲裁委对王淑梅要求工伤待遇的仲裁请求，于2019年4月9日另行作出栖劳人仲案字[2019]第31-2号仲裁裁决，该裁决为终局裁决，王淑梅未对该裁决提起诉讼，唯美私房菜也未申请撤销该裁决。一审法院认为，王淑梅从2018年3月1日后再未到唯美私房菜单位上班，没有向唯美私房菜提供过任何劳动，唯美私房菜既未向王淑梅支付工资等劳动报酬，也未向王淑梅主张劳动权利，一审法院对王淑梅主张的向唯美私房菜提出辞职的事实予以认定，应认定王淑梅和唯美私房菜于2018年3月31日解除劳动合同关系。王淑梅主张的未签订书面劳动合同的二倍工资，唯美私房菜提交了书面劳动合同一份，王淑梅对合同书的真实性有异议，但无证据证实，应承担举证不利的法律后果，且王淑梅于2016年8月16日到唯美私房菜单位工作，唯美私房菜对王淑梅请求提出已过劳动仲裁时效期间的抗辩主张，该抗辩主张符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，故对王淑梅的该请求不予支持。王淑梅和唯美私房菜的劳动合同关系因王淑梅辞职解除且未举证说明辞职原因，故王淑梅要求唯美私房菜支付解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求，不符合支付经济补偿金的法定情形，一审法院不予支持。王淑梅主张2016年、2017年的夏季防暑降温费用，唯美私房菜对王淑梅的该请求提出已过劳动仲裁时效期间的抗辩主张，该抗辩主张符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，故对王淑梅的该请求不予支持。王淑梅要求唯美私房菜支付2016年8月1日至2018年3月31日期间的加班费，王淑梅应依法对加班的事实承担举证责任，但王淑梅不能对其加班事实提供充分有力的证据，故对王淑梅的该请求不予支持。王淑梅和唯美私房菜对栖霞仲裁委栖劳人仲案字（2019）第31-2号仲裁裁决均未提起诉讼，也未向中级人民法院申请撤销该裁决，视为服从栖劳人仲案字（2019）第31-2号仲裁裁决，该仲裁裁决书已发生法律效力。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、王淑梅与栖霞市唯美私房菜于2018年3月31日解除劳动关系；二、驳回王淑梅的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由王淑梅、栖霞市唯美私房菜均担。二审中，王淑梅提交其持有的栖霞市劳动人事争议仲裁委员会作出的栖劳人仲案字（2018）第67号裁决书，证明未签订书面劳动合同二倍工资的请求不过仲裁时效；提交其用手机拍摄制作的光盘一张，证明2018年8月7日王淑梅到栖霞市劳动监察举报签订的劳动合同是违法的。唯美私房菜质证称，王淑梅提交的栖劳仲案字（2018）第67号裁决书的仲裁主体不是唯美私房菜，因此无法证实王淑梅想要证明的不过仲裁时效的理由和证据，王淑梅提交的光盘内容与本案没有关系。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审以双方劳动合同解除是因王淑梅辞职且未举证说明辞职原因为由不支持王淑梅解除劳动合同经济补偿金的请求，该认定没有事实和法律依据。一审庭审中唯美私房菜主张王淑梅擅自离岗、连续旷工，单位于2018年6月8日发出了解除劳动合同通知，因此不应支付解除劳动合同经济补偿金。王淑梅对唯美私房菜的主张不认可，称是因单位不缴纳社会保险，不给办理工伤认定自己辞职。本案王淑梅并没有履行辞职手续，单位也没有批准，辞职只是王淑梅对单位解除作出的抗辩，并且也说明了理由。二审中，王淑梅认可系其向唯美私房菜提出了辞职，故对一审认定王淑梅和唯美私房菜于2018年3月31日解除劳动合同二审予以确认。王淑梅因唯美私房菜未为其缴纳社会保险提出辞职，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，唯美私房菜没有为劳动者缴纳社会保险至劳动者解除劳动合同，依法应支付解除劳动合同经济补偿金。王淑梅于2016年8月到唯美私房菜工作，其要求按照每月工资3800元标准支付解除劳动合同经济补偿金7600元（3800元/月×2个月），唯美私房菜对王淑梅主张的计算方法没有异议，但认为不应支付，王淑梅的该项请求不超过法定标准，本院对其请求予以支持。唯美私房菜在一审提交了书面劳动合同，王淑梅亦认可合同上签名系本人所签，其要求唯美私房菜支付未签订书面劳动合同二倍工资并额，没有事实依据。王淑梅要求唯美私房菜支付2016年和2017年防暑降温费，仲裁和一审均以超过仲裁时效为由未支持，其未举证证实本案主张的防暑降温费存在仲裁时效中止或中断的情形。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，王淑梅不能提供证据证实存在加班的事实，一审对其请求不予支持符合法律规定。综上，一审判决认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持栖霞市人民法院（2019）鲁0686民初1701号民事判决第一项。二、撤销栖霞市人民法院（2019）鲁0686民初1701号民事判决第二项；三、栖霞市唯美私房菜于本判决生效后十日内支付王淑梅解除劳动合同经济补偿金7600元；四、驳回王淑梅的其他申诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，由栖霞市唯美私房菜负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 衣振国二〇二〇年五月六日书记员 徐颖欣