河北省保定市竞秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0602民初387号 原告：刘雪坤，男，1980年10月1日出生，汉族，住河北省保定市清苑区。 委托诉讼代理人：李国强、范立红，河北虹天律师事务所律师。 被告：张万东，男，1970年1月2日出生，汉族，住保定市高阳县。 被告：张振想，男，1989年1月1日出生，汉族，住河北省保定市莲池区。 被告：河北保定城乡建设集团有限责任公司，住所地保定市三丰西路428号，统一社会信用代码91130600105966362E。 法定代表人：梁红卫。 委托诉讼代理人：杜京，河北保定城乡建设集团有限责任公司第二分公司副经理。 被告：保定市民生房地产开发有限公司，住所地保定市高新区云杉路131号，统一社会信用代码9113060578258656XW。 法定代表人：甄彦生。 委托诉讼代理人：周秀英，河北盛誉律师事务所律师。 原告刘雪坤与被告张万东、张振想、河北保定城乡建设集团有限责任公司（以下简称城乡建设）、保定市民生房地产开发有限公司（以下简称民生房地产）劳务合同纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李国强、范立红，被告河北保定城乡建设集团有限责任公司委托诉讼代理人杜京，被告保定市民生房地产开发有限公司委托诉讼代理人周秀英到庭参加诉讼，被告张万东、张振想经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、请求依法判令被告张万东、张振想向原告支付剩余工程款66486元；2、请求依法判令被告张万东、张振想向原告支付自工程交付之日起至全部工程款支付完毕之日止的利息（以尚欠工程款66486元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；3、请求判令被告河北保定城乡建设集团有限责任公司、保定市民生房地产开发有限公司对上述款项承担连带给付责任；4、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实与理由:被告河北保定城乡建设集团有限责任公司(下称城乡集团)系被告保定市民生房地产开发有限公司(下称民生公司)发包的公园时代工程的承建单位,其就其承建的公园时代小区14#、15#楼工程被告城乡集团转包给被告张万东及被告张振想自行组织人员施工（二人为父子关系)。2014年8月,经被告张万东与原告商议,将上述工程中的14#楼裙房、15#楼裙房及东区部分车库等项目的钢筋制作安装工程分包给原告,原告依约组织人员进场施工,现该工程已施工完毕且验收合格并交付使用。2016年4月27日,原告要求核对工程量,经被告张万东同意，由其安排被告张振想进行了工程量确认并签字,确认原告施工工程量核算总价为956486元,后被告仅支付了部分工程款。2019年3月21日,经原告催要被告张振想向原告出具欠条一张,确认尚欠原告工程款66486元。经原告多次催要,被告以各种理由予以推脱,被告的行为给原告造成了巨大的经济损失。被告民生公司作为发包人,被告城乡集团作为违法转包人应对所欠原告工程款承担连带给付责任。被告张万东、张振想与被告城乡集团是借用资质挂靠关系，城乡集团作为被挂靠单位，对张万东、张振想拖欠工程款的法律后果应承担连带给付责任。现根据《最高人民法院关于审埋建设施工合同纠纷适用法律若干问题的解释》第二十六条、《民事诉讼法》第一百一十九条之规定诉至贵院,请求法院查明案件事实并依法判决。 被告河北保定城乡建设集团有限责任公司辩称，张万东是实际施工人，张振想和本案无关；对原告所述事实不认可，我司已经和张万东结清全部工程款项，不应该承担连带责任，对工程发生没有异议。 被告保定市民生房地产开发有限公司辩称，1、本案所涉公园时代park湾项目合同方是城乡建设集团，工程款已经全部结清，因农民工工资拖欠清欠办协调，我方将保证金已支付给农民工，作为发包人的我方不应承担任何的付款责任和义务；2、原告所述的张振想和原告与我方并无实际业务往来，在原告未提出证据证明其符合法律司法解释的施工人，原告无权向我方主张任何权利；3、原告就此事已经向贵院提起过诉讼，案号2019冀0602民初2938号民事裁定书，案件审理中原告明知我方已结清全部给工程款项，仍向我方起诉，给我方造成损失，我方保留另案追究原告恶意诉讼等相关规定的法律权利；4、原告起诉没有依据，根据实际分析原告的合同性质应该是劳务合同。 被告张万东、张振想未作答辩，亦未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告张振想于2016年4月27日向原告出具工程结算单，记载公园时代14#楼裙楼、西区车库十二、十三、十四防火分区、1#商业、15#楼裙房及东区部分车库钢筋由刘坤班组承包施工，经现场实际测量面积，总计956486元，张振想在结算单中签字。2019年3月21日张振想出具欠款单，其载明公园时代14#、15#楼、车库十二、十三、十四防火分区与刘雪坤结算，欠款数额为66486元。2018年7月10日河北保定城乡建设集团有限责任公司直属二分（甲方）与张万东（乙方）签订协议5份，由乙方负责施工的公园时代14#、15#楼及附属商业、1#商业、车库十二、十三、十四防火分区、公园时代东区南段车库已经竣工结算，甲方已全部付清全部工程款履行完合同中的全部义务，故今后所有涉及乙方施工的公园时代项目的工程款、劳动者工资（包含农民工工资）、材料款或第三方的借款等款项均由乙方全部承担，与甲方无任何关联，该协议有河北保定城乡建设集团有限责任公司直属二分公司的盖章和张万东、张振想（代签）的签字。2019年2月2日张万东向民生房地产开发有限公司出具承诺书，公园时代14#、15#楼及附属车库商业项目和park湾项目的合同工程款已全部结算完毕，并已按最终结算价履行合同条款支付工程款。 本院认为，《河北省高级人民法院关于印发〈建设工程施工合同案件审理指南〉的通知》冀高法（2018）44号，实际施工人与名义上的承包人相对，一般是指非法转包合同、违法分包合同、借用资质（挂靠）签订合同的承包人；具有下列情形可认定为实际施工人：一、存在实际施工行为，包括在施工过程中购买材料、支付工人工资……班组成员不能认定为实际施工人，不能直接向发包人主张权利，只能依据劳动关系或劳务关系向实际施工人（承包人）主张权利；建设工程经数次转包的，实际施工人为最终的承包人。 本案中，被告张万东具有在本案所涉工程中支付工人工资等情形，符合通知中规定的实际施工人的条件，且被告城乡建设、民生房地产均认可被告张万东系负责该工程项目的人员，均不认可被告张振想与被告城乡建设、民生房地产之间存在合同关系。被告城乡建设提交的协议中虽然有张振想的签名但均注明是代签，因此本院认定被告张万东系该案所涉工程的实际施工人。原告刘雪坤提交的工程结算单和欠款单中虽没有张万东的签字，但该结算单中注明的工程量系被告张万东实际负责施工的工程部分，且张振想在施工过程中曾有代张万东签署协议的行为，因此，本院认为原告刘雪坤与被告张万东之间形成劳务关系。本案案由变更为劳务纠纷。原告提交的工程结算单和欠款单中载明尚欠工程款66486元，因此被告张万东对原告主张的欠款负有偿还义务。原告主张被告城乡建设、民生房地产对欠款负连带偿还责任，无法律依据，本院不予支持。原告主张按银行同期贷款利率计算利息符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张万东于本判决生效之日起十日内给付原告刘雪坤欠款66486元及利息（以66486元为基数，自2019年3月21日起按中国人民银行发布的同期贷款利率计算至付清时止）； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息 案件受理费731元，由被告张万东负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判员 王 莉 二〇二〇年五月八日 书记员 张英茹 特别提示：如上诉，请在上诉期满后七日内交纳上诉费用，逾期视为自动放弃上诉。交费户名：河北省保定市中级人民法院，开户行：中国银行西城支行，账号：10×××07。