云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云刑终415号原公诉机关云南省保山市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨做川，男，1981年5月28日出生，汉族，云南省保山市人，高中文化，农民，户籍地云南省保山市隆阳区新寨村民委员会新寨村新寨7组。2012年5月5日因吸食毒品被隆阳区公安局行政拘留10日；2012年9月10日因吸食毒品被隆阳区公安局行政拘留10日；2014年11月11日因吸食毒品被隆阳区公安局行政拘留13日；2016年11月18日因吸食毒品被昌宁县公安局行政拘留15日并被责令强制隔离戒毒；2005年10月20日因犯寻衅滋事罪被隆阳区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2019年6月4日因本案被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于云南省昌宁县看守所。指定辩护人郭威，云南领正律师事务所律师。云南省保山市中级人民法院审理云南省保山市人民检察院指控原审被告人杨做川犯贩卖毒品罪一案，于2020年1月15日作出（2019）云05刑初259号刑事判决。原审被告人杨做川不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人并听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年以来，被告人杨做川向刘学良、赵传山（均另案处理）购买毒品甲基苯丙胺，并在隆阳区多次零星贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员周某、赵某、董某、王某、番文伟。具体犯罪事实如下：一、2019年4至5月，杨做川在贩卖给吸毒人员周某毒品甲基苯丙胺41颗，净重约2.583克。其中：1．2019年4月份，杨做川在次贩卖给吸毒人员周某毒品甲基苯丙胺32颗。2．2019年5月上旬，杨做川到周某家中向其贩卖毒品甲基苯丙胺9颗。二、2019年1至4月份，杨做川在贩卖给吸毒人员赵某毒品甲基苯丙胺57颗，净重约3.591克。其中：1．2019年初，杨做川在小平田新天地下面的路边贩卖给吸毒人员赵某毒品甲基苯丙胺20颗。2．2019年2月下旬，杨做川在在新寨岔路口的路边贩卖给吸毒人员赵某毒品甲基苯丙胺21颗。3．2019年4月初，杨做川在小平田新天地下面的路边贩卖给吸毒人员赵某毒品甲基苯丙胺16颗。三、2019年3至4月份，杨做川在贩卖给吸毒人员董某毒品甲基苯丙胺30颗，净重约1.89克。其中：1．2019年3月，杨做川在吸毒人员董某家外面体育场门口贩卖给董某毒品甲基苯丙胺10颗。2．2019年3月，杨做川在小平田岔路口贩卖给吸毒人员董某毒品甲基苯丙胺10颗。3．2019年4月，杨做川在天谷ＫＴＶ外面路边贩卖给吸毒人员董某毒品甲基苯丙胺10颗。四、2019年2月底，杨做川在楼下贩卖给吸毒人员王某毒品甲基苯丙胺10颗，净重约0.63克。五、2019年5月上旬，杨做川在明德小学旁边贩卖给吸毒人员番文伟毒品甲基苯丙胺6袋共计1200粒，经侦查实验净重75.6克。2019年6月4日2时30分许，民警在隆阳区贡谷度假酒店8206房间抓获杨做川。当日3时30分许，民警在电视柜内查获杨做川藏匿在该处的毒品甲基苯丙胺2条零4袋，净重487.9克。另查明，2019年6月初，被告人杨做川向刘学良购买6袋毒品甲基苯丙胺用于贩卖，后被其丢弃2袋。其余4袋毒品甲基苯丙胺其藏于闫某家中已被昌宁县公安局民警查获。被其丢弃的2袋毒品甲基苯丙胺经侦查实验，净重28.22克。根据上述事实和在案证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十四条之规定，认定被告人杨做川犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；本案扣押在案的毒品甲基苯丙胺片剂487.9克、手机1部依法予以没收。宣判后，原审被告人杨做川上诉称：其购买的毒品甲基苯丙胺系自己吸食，不是用于零星贩卖；认定其贩卖毒品数量应为已贩卖的毒品数量，其所藏匿的毒品数量不应当计算在内；其检举刘学良、赵传山贩卖毒品给其，有立功情节；其认罪态度较好，并自愿签署认罪认罚具结书，一审量刑过重。辩护人提出本案有特情参与，不排除“犯意引诱”可能；本案部分贩卖毒品未缴获，侦查机关所作侦查实验不能作为证据使用，请求对上诉人作出公正裁决。经审理查明，原判认定2019年1月至5月期间，上诉人杨做川多次分别向吸毒人员周某、赵某、董某、王某、番文伟零星贩卖毒品甲基苯丙胺片剂共计84.294克；同年6月初，杨做川怕被公安民警查获而将用于贩卖的毒品甲基苯丙胺片剂2袋丢弃，经侦查实验，2袋毒品净重28.22克；同年6月4日2时30分，公安民警抓获杨做川，并查获杨做川藏匿于的毒品甲基苯丙胺片剂487.9克的事实属实。有下列证据予以证实：1.抓获经过、受案登记表、立案决定书，证实2019年5月27日，保山市公安局在工作中发现杨做川有贩卖毒品嫌疑，同年6月4日2时30分，民警在保山市隆阳区贡谷度假酒店8206房间将杨做川抓获。2.搜查证、搜查笔录、封存笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、提取物证照片，证实2019年6月4日03时30分许，公安民警查获杨做川藏匿在电视柜内的毒品甲基苯丙胺可疑物2条零4袋，从杨做川身上查获手机1部已予以扣押。3.毒品称量笔录、检材提取笔录、物证照片、毒品检验报告，证实公安民警查获杨做川藏匿于闫某家中的甲基苯丙胺毒品可疑物2条零4袋，经称量净重487.9克，送检检材检出毒品甲基苯丙胺成分。4.侦查实验笔录、侦查实验照片，证实经公安机关侦查实验，杨做川在贩卖给吸毒人员周某毒品甲基苯丙胺41颗，净重2.583克；贩卖给吸毒人员赵某毒品甲基苯丙胺57颗，净重3.591克；贩卖给吸毒人员董某毒品甲基苯丙胺30颗，净重1.89克；贩卖给吸毒人员王某毒品甲基苯丙胺10颗，净重0.63克；贩卖给吸毒人员番文伟毒品甲基苯丙胺6袋共计1200粒，净重75.6克；被杨做川丢弃的毒品甲基苯丙胺2袋，净重28.22克。5.勘验、检查、辨认笔录及辨认照片，证实：（1）杨做川对其购买毒品以及贩卖给吸毒人员周某、赵某、董某、王某、番文伟毒品的地点及藏匿毒品的地点进行指认、辨认；（2）杨做川确认其将毒品分别贩卖给周某、赵某、董某、王某、番文伟；周某、赵某、董某、王某、番文伟分别确认贩卖给他们毒品麻黄素的人是杨做川。6.电子证据勘验笔录、银行交易记录，证实杨做川贩卖毒品后用其手机微信、支付宝及银行卡转款、收款情况。7.证人证言（1）周某证实，其小名叫“三老泡”，2019年4至5月份，其在二次向杨做川购买毒品甲基苯丙胺共计41颗吸食。（2）赵某证实，2019年初至4月，其三次向杨做川购买毒品麻黄素57颗吸食。（3）董某证实，2019年3至4月，其三次共向杨做川购买毒品甲基苯丙胺30颗吸食。（4）王某证实,2019年2月底，其在楼下以200元人民币向杨做川购买毒品甲基苯丙胺10颗吸食。（5）番文伟证实，2019年5月上旬，其在明德小学旁以1.2万元人民币向杨做川购买毒品甲基苯丙胺6袋，每袋200颗，共计1200粒。（6）闫某证实，其系杨做川的堂妹夫，2019年6月2日晚，其不在家里，杨做川电话告之他在其卧室里放了点东西，但没告诉是什么东西，6月4日3时30分许，民警在其家中卧室电视柜内查获杨做川藏匿的毒品甲基苯丙胺2条零4袋。8.上诉人杨做川供述及辩解：2019年3月份，其将以前向“郭大哥”购买的5袋毒品麻黄素（每袋毒品200颗）从藏匿的石头缝里拿来自己吸食一部分，贩卖给袁世权、赵某、周某一部分。2019年6月1日，其以5000元人民币向刘学良购买毒品麻黄素6袋（1200颗）；2019年6月2日，其向赵传山以34000元购买了毒品麻黄素25袋，其付了20000元钱及扣除赵传山差其的5000元，还差赵传山9000元未付。其将毒品拿了放在闫某家卧室里藏匿。2019年1月至6月期间，其购买毒品后，贩卖给袁世权10多次，有700颗左右；贩卖给“董老五”董某300至400颗左右；贩卖给赵某50颗左右；贩卖给周某（“三老泡”）60颗左右；贩卖给番文伟1200颗；贩卖给王某10颗。毒品价格开始是200元10颗，后来是均价15元一颗。9.云南省保山市隆阳区人民法院（2005）隆刑初字第276号刑事判决书、释放通知书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实上诉人杨做川于2005年10月20日因犯寻衅滋事罪被隆阳区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2012年5月5日因吸食毒品被隆阳区公安局行政拘留10日；2012年9月10日因吸食毒品被隆阳区公安局行政拘留10日；2014年11月11日因吸食毒品被隆阳区公安局行政拘留13日；2016年11月18日因吸食毒品被昌宁县公安局行政拘留15日并被责令强制隔离戒毒。10.户口证明，证实杨做川的身份情况。上列证据经一审庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人杨做川无视国法，为牟取非法利益而贩卖毒品甲基苯丙胺的行为，已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人杨做川所提购买毒品是用于自己吸食而不是贩卖的上诉理由与查证事实不符，该上诉理由不成立，本院不予采纳；上诉人所提查获其藏匿的毒品不应计算成其贩卖毒品数量的上诉理由与法律规定相悖，该上诉理由不成立，本院不予采纳；上诉人所提其有立功情节的上诉理由，经查，上诉人杨做川如实供述贩卖给其毒品人的家庭住址、电话号码等基本信息属于其应当供述的范围，公安机关据此抓获同案犯的，依法不构成立功情节，该上诉理由不成立，本院不予采纳；上诉人所提其如实供述犯罪事实，并签署了认罪认罚具结书，原判量刑过重的上诉理由，经查，原判根据本案事实、情节、社会危害程度及上诉人所签署的认罪认罚具结书所作判决并无不当，该上诉理由不成立，本院不予采纳。辩护人所提本案有特情参与，不排除“犯意引诱”可能的辩护意见，经查，本案系公安机关通过技术侦查获取线索，无特情参与，该辩护意见不成立，本院不予采纳；辩护人所提公安机关所作侦查实验不能作为证据使用的辩护意见与法律规定相悖，该辩护意见不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨芳审判员周岸岽审判员阮鸿二〇二〇年五月八日书记员 杨           杰