河北省承德市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）冀08执异22号 申请人（申请执行人）：闻铁强，男，1960年7月3日出生，住北京市海淀区。 委托诉讼代理人：徐大江，北京国略律师事务所律师。联系。 被执行人：赵丙东，男，满族，1964年4月3日出生，住河北省滦平县。 被执行人：阜新新兴房地产开发有限公司，住所地辽宁省阜新市细河区人民大街北段。 法定代表人：赵丙东，职务董事长。 被申请人：祁崇实，男，汉族，1979年9月9日出生，住浙江省青田县，联系。 被申请人：郑赛永，男，汉族，1972年7月12日出生，住浙江省乐清市，联系。 被申请人：傅初建，男，汉族，1972年12月28日出生，住浙江省永嘉县，联系。 被申请人：林敏，女，汉族，1972年11月29日出生，住浙江省宁波市鄞州区，联系。 被申请人：蒋良牧，男，汉族，1973年10月20日出生，住浙江省永嘉县。联系。 本院在执行申请执行人闻铁强与被执行人赵丙东、阜新新兴房地产开发有限公司（以下简称“新兴公司”）合同纠纷一案中，申请人闻铁强向本院申请追加祁崇实、郑赛永、傅初建、林敏、蒋良牧为被执行人。本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人称，请求事项：一、追加被申请人祁崇实、郑赛永、傅初建、林敏、蒋良牧为（2017）冀08执126号执行案件被执行人，承担新兴公司对申请人的债务偿还责任。二、判令由被申请人祁崇实、郑赛永、傅初建、林敏、蒋良牧承担本案诉讼费用。 事实和理由：申请人与新兴公司、赵丙东服务合同纠纷一案，经河北省承德市中级人民法院审理作出（2017）冀08民初89号民事调解书，该民事调解书确定被告新兴公司于2017年9月15日前付清原告闻铁强服务费8000万元；被告赵丙东对上述款项承担连带给付责任。调解书生效后，申请人向河北省承德市中级人民法院申请强制执行，该案被法院受理，案号为（2017）冀08执126号。案件经承德中院受理后，已经执行回款人民币4651221.10元，还有75348778.90元以及相应的违约金和逾期利息、迟延履行罚金等未执行完毕。此后被执行人新兴公司和赵丙东与申请人达成一次还款计划而中止执行，但是二被执行人并未执行还款计划。新兴公司2011年3月份注册成立时注册资本金为3000万元，后于2011年9月份增资为5000万元，2013年12月26日增资为9000万元。经申请人了解，在2012年12月、2013年1月、8月份期间，被执行人新兴公司的时任股东曾至少四次在公司未产生利润情况下，或者通过制作虚假财务报表虚增利润进行利润分配，或者将公司已收取但未入账的售楼款擅自当做利润分配给各股东，共计人民币41350000.00元（详见表一《股东分配明细表》）。具体操作方式为，自2012年3月起至2013年12月，新兴公司将收取现金部分售楼款陆续存入被申请人郑赛永在阜新市建设银行开户的62×××33银行卡和62×××60银行卡，总计存入152091113.00元（详见表二《现金收入房款》）。在2012年12月、2013年1月、8月期间，本案各被申请人担任第三人新兴公司的股东（详见表三《公司股东及注册资本情况变动情况表》）。各被申请人利用股东权力，将公司存在被申请人郑赛永账户的部分售楼款按照当时的持股比例当做利润分配给各被告。其中被申请人祁崇实共分得5684210.00元；被申请人郑赛永共分得4578948.00元;被申请人傅初建共分得8700000.00元；被申请人林敏共分得7784210.00元；被申请人蒋良牧共分得6350000.00元。各被申请人还滥用股东权利，用被执行人新兴公司的银行账户资金支付了各被申请人受让被申请人蒋良牧股权而应付的股权转让款2750000.00元。抽逃出资当时的股东为本案各被申请人，各股东按照股权比例分配该抽逃款。《公司法司法解释三》第十二条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。根据这一规定，各被申请人的行为属于抽逃注册资金行为。最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条对执行中抽逃注册资金的行为作出了下述相关规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。”《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。根据前述规定，申请人申请各被申请人为本案被执行人。 本院查明，原告闻铁强与被告赵丙东、新兴公司合同纠纷一案，本院于2017年9月13日作出（2017）冀08民初89号民事调解书，调解书主文：“一、原被告双方确认，原告处理前述协议约定的事项应获的报酬按照以下规则计算……二、被告赵丙东、新兴公司于2017年9月15日前支付原告服务费人民币8000万元。三、按双方约定被告赵丙东应支付给原告的8000万以外的费用……被告新兴公司对此给付内容承担连带给付责任。”本院立案执行后，因被执行人赵丙东、新兴公司暂无其他财产可供执行，申请执行人又不能提供被执行人有其他财产可供执行且书面同意该案中止执行，本院于2017年12月11日作出（2017）冀08执126号执行裁定书，裁定中止本院（2017）冀08民初89号民事调解书的执行。2019年9月24日，闻铁强与新兴公司、赵丙东达成执行和解协议，因被执行人新兴公司、赵丙东未按上述执行和解协议约定履行义务，本院恢复执行。 另查明,新兴公司成立于2011年3月15日，该公司股东历史变动情况为：2011年3月11日设立时至2011年11月，股东为北京思亿佳业科贸有限公司、祁崇实、蒋良牧。2011年11月至2012年11月，股东为北京思亿佳业科贸有限公司、蒋良牧、祁崇实、郑赛永、林敏、傅初建。2012年11月至2013年7月，股东为赵丙东、蒋良牧、祁崇实、郑赛永、林敏、傅初建。2013年7月至2014年5月，股东为赵丙东、祁崇实、郑赛永、林敏、傅初建。2014年5月至今，股东为北京思亿佳业科贸有限公司、赵丙东。 再查明，2012年12月至2013年8月，新兴公司进行了四次公司财产分配，时任股东赵丙东、蒋良牧、祁崇实、郑赛永、林敏、傅初建均参与了分配。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，被申请人祁崇实、傅初建、郑赛永、林敏、蒋良牧作为新兴公司时任股东，在公司尚有对外到期债务未清偿的情况下，进行公司财产分配的行为，属于《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定的未经法定程序抽回出资的情形，且被执行人新兴公司暂无可供执行财产。综上，申请人闻铁强的申请符合上述司法解释的规定，本院予以支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条之规定，裁定如下： 追加祁崇实、傅初建、郑赛永、林敏、蒋良牧为本院（2017）冀08执126号案件的被执行人。 被申请人、申请人或其他执行当事人如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  刘军生 审判员  李国臣 审判员  廉立伟 二〇二〇年五月十四日 法官助理安国杰 书记员谢峥