福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终555号 原公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）孙义合，男，1985年1月11日出生于福建省德化县，汉族，初中文化，无业，家住德化县。因犯寻衅滋事罪于2004年10月23日被判处有期徒刑三年六个月；因犯寻衅滋事罪，窝藏、包庇罪于2013年12月12日被判处有期徒刑二年十个月，2015年8月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月15日被抓获羁押，同月16日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 泉州市鲤城区人民法院审理泉州市鲤城区人民检察院指控原审被告人孙义合犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年3月11日作出（2020）闽0502刑初487号刑事判决。宣判后，原审被告人孙义合不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人孙义合，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，1.2018年12月5日21时许，被告人孙义合得知黄某欲购买甲基苯丙胺（冰毒），遂按约定的价格收取毒资人民币2000元和车油费人民币200元。之后，被告人孙义合让徐某（另案处理）将一包净重0.9克的甲基苯丙胺放置于德化县龙浔镇南后街50号楼下铁门旁水管处，并通知黄某自行寻取。 2.2019年1月9日13时许，被告人孙义合得知黄某欲购买甲基苯丙胺，遂向其收取车油费人民币600元、毒资人民币3500元和路费人民币400元。之后，被告人孙义合让徐某将一包净重1.5克的甲基苯丙胺放置上述相同地点，并通知黄某自行寻取。 3.2019年3月8日22时许，被告人孙义合得知黄某欲购买甲基苯丙胺，遂按约定的价格收取毒资人民币1500元。随后，被告人孙义合联系身在龙岩的李某（另案处理）帮其向“啊党”购买了2包甲基苯丙胺，再由孙某（另案处理）找李某取回上述的毒品。同月10日晚上，被告人孙义合又让徐某将其中一包净重0.7克的甲基苯丙胺放置上述相同地点，并通知黄某自行寻取。 4.2019年3月14日15时许，被告人孙义合再次得知黄某欲购买甲基苯丙胺，便驾车载李某到龙岩找“啊党”购买。当晚，被告人孙义合先后向黄某收取车油费人民币300元及毒资人民币3500元。随后，被告人孙义合、李某共同以人民币7000元向“啊党”购买了2包净重计7克的甲基苯丙胺，其中被告人孙义合出资人民币3000元购得3克、李某出资人民币4000元购得4克。次日凌晨3时许，被告人孙义合将净重1.5克的甲基苯丙胺放置于上述相同地点，并通知黄某自行寻取。 2019年3月15日，公安机关在福建省德化县宝泰路30号5单元301室抓获被告人孙义合，并从其家中扣押到用于联系毒品买卖的作案工具苹果手机一部和吸毒工具一套及净重0.03克的疑似毒品粉末一包。经技术检验，上述被扣押的毒品作为检材检出甲基苯丙胺。经甲基安非他明检测试剂检测，被告人孙义合的尿液呈阳性。 另查，被告人孙义合为争取立功协助公安机关抓获涉案人员徐某、孙某、蔡某。 原判认定上述事实的证据有证人黄某、徐某、孙某、李某的证言，微信转账记录、手机通话记录、辨认笔录、照片，搜查笔录、扣押清单，称量、取样笔录、物证检验报告、鉴定结论通知书，尿液提取笔录、现场检测报告书，抓获经过、户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料，工作说明、取保候审决定书、解除监视居住决定书，电子数据检查笔录、视听资料光盘及被告人孙义合的供述等。 原判认为，被告人孙义合明知是毒品甲基苯丙胺而予以多次贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，且贩卖毒品的行为属情节严重。被告人孙义合是累犯，予以从重处罚。被告人孙义合归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人孙义合协助公安机关抓获涉案人员徐某、孙某、蔡某，具有一定悔罪表现，予以酌情从轻处罚。被告人孙义合曾有犯罪前科，仍不思悔改，予以酌情从重处罚。据此作出判决：一、被告人孙义合犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五千元。二、追缴被告人孙义合违法所得共计人民币12000元，予以没收，上缴国库。三、扣押在案的作案工具苹果手机一部及吸毒工具一套，由扣押机关予以没收。 上诉人孙义合诉称，其仅于2019年3月10日让证人徐某送毒品到德化县龙浔镇南后街50号楼下，原判认定其还于2018年12月间、2019年1月间让证人徐某送毒品给黄某与事实不符；归案后协助公安机关抓获涉案人员徐某、孙某、蔡某，应认定立功表现，原判对其量刑偏重，请求二审改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人孙义合犯贩卖、运输毒品罪的事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 关于上诉人孙义合提出的原判认定其于2018年12月间、2019年1月间让证人徐某送毒品与事实不符的上诉理由。经查，证人黄某、徐某等人的证言，微信转账记录、手机通话记录、辨认笔录、照片及上诉人孙义合的供述等证据相互印证，充分证实了上诉人孙义合于2018年12月间、2019年1月间、2019年3月10日，先后三次让徐某将毒品甲基苯丙胺放置于德化县龙浔镇南后街50号楼下铁门旁水管处，并通知黄某自行取回的事实。上诉人孙义合、证人徐某亦辨认确认德化县龙浔镇南后街50号楼下门禁水管处是证人徐某帮孙义合放毒品的地点。上诉人孙义合提出该上诉理由与事实不符，不能成立，不予采纳。 关于上诉人孙义合提出其具有立功表现的上诉理由。经查，上诉人孙义合归案后虽协助公安机关抓获徐某、孙某、蔡某，但上述三人经公安机关侦查，均因证据不足、无法认定上述三人涉嫌刑事犯罪而被解除刑事强制措施。故上诉人孙义合协助公安机关抓获上述人员的行为不符合立功的构成要件。上诉人孙义合提出的该上诉理由与法律规定不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人孙义合明知是毒品甲基苯丙胺而予以多次贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，且属情节严重。上诉人孙义合曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人孙义合请求改判较轻刑罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄卿堆 审判员  傅兴锴 审判员  王柳玲 二〇二〇年五月二十八日 书记员  郭培华 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。