河北省张家口经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0791民初168号 原告：张家口市京北混凝土制造有限公司，住所地：张家口经济开发区流平寺村。 法定代表人：周玉喜，该公司董事长。 委托代理人：张朝东，张家口经济开发区东海法律服务所法律服务工作者。 委托代理人：薛根荣，系该公司财务主管。 被告：河北昶昊房地产开发有限公司张家口分公司。住所地：张家口经济开发区清水河南路95号。 负责人，王丽萍，该公司总经理。 被告：河北昶昊房地产开发有限公司。住所地：河北省石家庄市裕华区剑桥春雨小区5号楼（开元大楼）701室。 法定代表人：齐飞，该公司董事长。 被告：齐飞，男，1965年9月17日出生，汉族，个体，现住张家口经济开发区。 被告共同委托代理人：张达，河北思洋律师事务所律师。 被告共同委托代理人：陈绍桐，河北思洋律师事务所律师。 原告张家口市京北混凝土制造有限公司（京北公司）与被告河北昶昊房地产开发有限公司张家口分公司（昶昊张家口分公司）、河北昶昊房地产开发有限公司（昶昊公司）、齐飞买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告京北公司委托代理人张朝东、薛根荣，三被告共同委托代理人张达、陈绍桐到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告京北公司向本院提出诉讼请求：要求被告履行合同，支付拖欠商品混凝土货款2850970元及至2019年12月底逾期利息3493367.58元，并计算至全部还清欠款日止。现同意减免被告应付逾期利息50万元。事实和理由：2013年及2014年期间，张家口市京北建设有限公司承揽建设由被告昶昊张家口分公司开发建设的昶昊首府项目（包括1、2、3、5、6、8号楼盘）。期间张家口市京北建设有限公司同原告签订了商品混凝土供销合同，原告为上述所有楼盘提供商品混凝土。经原被告及张家口市京北建设有限公司协商，原告为被告楼盘提供的所有商品混凝土全部由被告按照混凝土供销合同约定内容支付给原告。依据混凝土供销合同约定内容，2014年9月1日，被告应全部履行完商品混凝土供货支付义务，但被告以资金不足等理由始终不能按照约定支付。为此原告同被告昶昊公司在2015年7月27日就被告应支付的货款总额及最后还款期限重新订立了支付混凝土货款的协议，协议核算确定被告欠款共计总额为4514610元（2015年7、8、9三个月被告又零星使用原告商品混凝土合计34440元），最后还款日期为2015年12月31日，若到期未完成，则所差部分被告愿意从2014年9月1日起，按照同期贷款利率的四倍支付利息。到期后，被告仍未如期履行协议内容。2015年12月31日前，被告仅向原告支付了113640元货款，剩余4400970元没有按期支付。虽经原告多次催要，截止2018年7月31日前，仍有2850970元未能支付。之后被告再未向原告支付货款。依据原告同被告昶昊公司签署的支付混凝土货款的协议约定，在此期间累计产生逾期利息共计3493367.58元。另外，被告齐飞作为公司股东及法定代表人在2016年至2018年期间以其个人账户代表被告公司对原告进行了多笔转账支付货款，其行为已违反了股东个人财产不能同公司财产混同的法律规定，被告齐飞本人应该就上述债务同公司承担连带责任。 被告昶昊公司、昶昊张家口分公司、齐飞辩称，第一，原告所诉被告部分主体不适格。原告在诉状中将昶昊公司法定代表人齐飞列为本案被告，没有法律依据。被告认为法定代表人齐飞在本案中没有任何过错，也不是合同签订主体，本案双方主体均为法人或法人的分公司。合同约定的内容及履行过程的情况均与法定代表人齐飞个人无关，因此，齐飞不能成为本案的被告。本案原告将被告总公司和分公司列为共同被告，答辩人认为分公司作为本案被告没有实际意义，分公司是总公司的下属分支机构，不具有法人资格和独立财产，依法不能独立承担责任，既然原告将被告总公司列被告，其分公司没有必要再作为被告。本案即便是用分公司的资产承担责任，其资产的所有者也是本案的总公司，因此，原告将分公司列为被告的行为不十分稳妥。第二，双方账目不相吻合。原告起诉数额高于被告所掌握的欠款数额，其争议数额有待于双方进行核对，原告在起诉前应掌握双方认可的欠款数额，而起诉状中所列的数额是原告未经双方核对认可的数额，存在着较大的差距，因此，被告不认可原告起诉的数额。第三，双方约定利息过高，利息总额已远远高于所欠货款的本金，利息过高产生的原因主要是双方约定显失公平，利息计算的起点不符合实际付款情况。虽然双方约定四倍利息有一定的依据，但该依据也应受到《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及最高人民法院司法解释关于违约金条款的限制，在本案中，虽然双方约定未按期付款被告要支付四倍的利息，但该约定具有违约金的性质，应受到《中华人民共和国合同法》和最高人民法院司法解释关于违约金条款的制约。按《中华人民共和国合同法》的规定，人民法院应对该利息予以下调。同时按照司法解释的规定，该利息不应超过原告实际遭受损失的30%，也应予以下调。 本院经审理认定事实如下：2013年及2014年期间，张家口市京北建设有限公司承揽建设由被告昶昊张家口分公司开发建设的昶昊首府部分项目。期间张家口市京北建设有限公司与原告签订混凝土供需合同两份，其中一份加盖有昶昊张家口分公司公章，并写明付款单位为昶昊公司。合同签订后，原告依约提供商品混凝土，但被告昶昊公司未能支付全部货款。2015年7月27日，昶昊公司（甲方）与京北公司（乙方）签订了“关于付混凝土货款的协议”，协议写明“截止2015年5月25日，甲方开发建设的昶昊首府项目，1#、2#、3#楼施工段应付乙方混凝土货款2439720元，5#、6#、8#楼施工段应付乙方混凝土货款2040450元，合计4480170元。甲方计划于2015年12月31日前陆续向乙方支付所欠货款，若到期未支付完毕，则所差部分甲方愿从2014年9月1日起向乙方按照银行同期贷款利息4倍支付利息。另乙方须即日将昶昊首府1#混凝土28天检测报告交付甲方，以便甲方对1#楼做主体验收。”该协议甲方处盖有昶昊公司公章。庭审中经原被告核算，尚欠2581473.62元混凝土货款未支付。 上述事实有原、被告陈述，支付混凝土协议、商品混凝土供需合同等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。昶昊公司张家口分公司为昶昊公司设立的分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。原告主张被告昶昊公司张家口分公司承担责任，本院不予支持。原告提供的证据中仅有一笔10万元货款通过齐飞个人账户给付原告，剩余均为公司账户支付，原告现有证据不足以证实齐飞个人财产与昶昊公司财产混同，原告主张齐飞承担连带责任本院不予支持。原告主张被告昶昊公司给付混凝土货款2581473.62，双方并无争议，本院予以支持。违约金的计算是以实际损失为基础，兼顾其他因素综合评判的。原告与昶昊公司签订的“关于付混凝土货款的协议”约定昶昊公司自愿从2014年9月1日起按照银行同期贷款利息4倍支付违约金。该约定针对的是昶昊公司迟延支付已经确定之欠款所应承担的违约责任。诉讼期间原告主张按照约定总数降低50万，原告最终主张违约金未超过年利率24%。虽然双方不属于民间借贷，但参考我国目前依法受到保护的民间借贷利率看，原告主张并未超过法律许可范围，本院予以支持。经计算，截止2020年3月31日，违约金数额为3594765.2元，原告主张被告给付3094765.2元。本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，判决如下： 一、被告河北昶昊房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张家口市京北混凝土制造有限公司支付货款2581473.62元，违约金3094765.2元。并从2020年4月1日起，以剩余欠款数额为基数，按照银行同期贷款利息四倍支付违约金； 二、驳回原告张家口市京北混凝土制造有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费56210元，保全费5000元，均由被告河北昶昊房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审判长 温桂宏人民陪审员张树人民陪审员李月影 二〇二〇年五月十三日 书记员 金        德        瑞 附相关法律规定 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。