山东省新泰市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0982民初4314号 原告：张登收，男，1965年1月3日生，汉族，居民，住莱芜市钢城区。 委托诉讼代理人：张爱霞，山东棋山律师事务所律师。 被告：新汶矿业集团有限责任公司中心医院，住所地新泰市新汶街道办事处新矿路164号。 负责人：梁云峰，该院院长。 委托诉讼代理人张殿永，山东宇慧律师事务所律师。 原告张登收与被告新汶矿业集团有限责任公司中心医院（以下简称新矿集团中心医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。庭审中原告张登收及其委托诉讼代理人张爱霞，被告新矿集团中心医院委托诉讼代理人张殿永到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张登收向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费75956.88元、误工费20000元、交通费6000元、住院伙食补助费2440元、护理费20000元、精神损害赔偿金50000元，共计174396.88元；2、本案诉讼费由被告负担。诉讼中原告变更诉讼请求为：1、被告赔偿原告医疗费149416.96元、误工费198000元、护理费44400元、住院伙食补助费6100元、营养费19500元、伤残赔偿金65188元、交通费3000元、鉴定费12610元，共计498214.96元的75%，即373661.22元，精神抚慰金50000元，以上共计423661.22元；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2014年7月13日，原告因左股骨粗隆间粉碎性骨折在被告处住院治疗。2014年7月15日被告为原告实施了左股骨粗隆间骨折闭合复位PFNA内固定术。因被告在诊疗过程中存在过错，使得原告术后出现感染，最终导致左股骨头坏死的严重后果。现已无法恢复健康，只能选择实施股骨头置换术。 为维护原告合法权益特提起诉讼，望依法公断。 新矿集团中心医院辩称，原告伤情因交通事故造成，原告应提交事故认定书及事故赔偿的相关材料，对已经获得赔偿的项目应予以减除，对其它合未能有据的损失予以赔偿。原告的伤情是交通事故结合医疗损害造成，在判决时应酌情减除因自身伤害造成的伤残后果，建议减除20-30%。精神抚慰金根据原告的伤情，不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求向本院提供了证据，本院组织庭审进行了质证。 原告提交证据如下：证据1、住院病案3本和影像检查报告单2张：证实张登收因车祸在被告处住院治疗经过。2014年7月13日，原告身体受到多处伤害，到新汶矿业集团中心医院治疗。主要伤情经诊断为：左股骨粗隆间粉碎性骨折。经过手术治疗，于2014年8月8日出院，住院26天；2015年3月4日，原告因术后感染，第二次住院治疗，住院7天；2016年12月26日，原告第三次到新矿集团中心医院住院治疗，确诊为左股骨头坏死，住院28天。在该次出院记录注明：必要行股骨头置换术。两张影像检查报告单证实原告在被告处检查情况。经过第一次住院手术治疗，左股骨部位仍未好转，且外部出现红肿，疼痛难忍，于2014年12月22日和2015年3月4日到被告处检查，该院医生安排原告做X片。 证据2、收费票据4张和病人费用明细表两份：证实在被告处花费情况。原告第一次住院，医疗费58036.48元；第二次住院，医疗费7261.78元；第三次住院，原告缴纳住院押金4000元，出院时，被告方考虑原告的实际情况，没再收取费用；2015年3月4日，原告做影像检查，花费118.7元。以上四项花费计69416.96元。 证据3、原告的户口簿登记卡3页和李秀芹、张登泉的身份证：证实护理人信息。护理人员李秀芹是原告的妻子，黄庄镇西丈八丘人；另一护理人张登泉是原告的弟弟。 证据4、山东金正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份和发票1张：证实被告对张登收的诊疗行为存在过错，其过错与患者损害后果存在因果关系。在该意见书中，鉴定人指出，患者第一次住院2014年7月13日检查血糖6.69，7月15日复查血糖7.12，血糖升高，不排除患者已经患有糖尿病，医方没有进行规范的糖尿病筛查，没有请内分泌医生会诊，没有对患者有无糖尿病进行明确诊断，存在过错；患者于2014年7月15日手术，术后一直发热，且出现39.6摄氏度的高温，表明患者已出现手术部位感染征象，医方没有及时进行感染相关生物标志物检查，没有及时应用抗菌药物，存在过错；患者术前无感染表现，术后感染，不排除与“备皮方式及时间、手术部位皮肤消毒、手术室环境、手术器械的灭菌、手术过程的无菌操作、手术技术”等手术方面的某一种因素或多种因素相关，医方存在未尽谨慎注意义务的过错；第二次住院左大腿外侧见大小约3cm×4cm皮肤红肿区，没有行深部组织探查以明确脓腔范围和深度，是否累及原手术范围，是否需取出内固定物，存在过错。正是被告对原告的诊治行为自2014年7月13日，原告住院第一天起就存在过错，之后的手术及术后诊治也存在多种过错，最终导致了原告股骨头坏死的严重后果。鉴定人建议医方的过错参与度范围65%-75%。因该次鉴定，原告支付9750元鉴定费用。 证据5、莱芜弘正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份和收费发票1张：张登收的伤残等级、误工护理期限等项目经法定程序鉴定：其伤残被评为九级；误工时间33个月；护理期限390日（第一、三次住院需二人护理，其余时间一人护理）；营养时限390日：后续治疗股骨头置换每个约需4万元左右，约15年左右更换一次。该次鉴定费用为2860元。 证据6、证明1张和证明人身份证复印件1张：证明人周某是青冶行村人，与原告所在的西丈八丘村是邻村。周某是个体包工头，从事工程承包活动。能证实张登收跟随其打工及工资收入情况。在2012年8月至2014年7月初，张登收跟随周元来在聊城、日照各地打工，在工地上从事瓦工工作（砌砖、抹灰等），每天工资按200元发放，全部现金结算。在2014年7月初，张登收在日照工地请假回家，再也没有到周某处干活。 被告的质证意见是：对证据1无异议。对证据2真实性无异议，但是对主张的数额有异议。因原告的伤情是因为交通事故引起，原告应提交交通事故赔偿的明细，对在交通事故中对方当事人赔偿的医疗费等赔偿项目，原告不能再次主张。对第三次住院花费的原告未支付的医疗费（6658.62元）应当按照过错比例分担。对证据3真实性无异议，能证实护理人员为农村居民，护理人员的误工费应按照山东省农村居民的平均收入计算。对证据4真实性无异议，但是认定的过错参与度过高，因为原告本身因交通事故受伤，伤情很重，治疗终结后的后果与本身的疾病有关，应综合考虑原告本身的病情确定赔偿数额的分担比例。对证据5鉴定意见结论有异议。一、鉴定程序违法。该鉴定过程存在以下违反程序事项：鉴定机构2019年6月25日当日受理案件，当日进行鉴定，未通知申请人参加鉴定过程，属于鉴定人员单独会见诉讼当事人，违反了依法独立、客观、公正的原则；鉴定机构2019年6月25日当日受理案件，当日进行鉴定，不符合鉴定程序，也不符合正常情理。不能排除鉴定机构与被申请人提前私下接触、沟通的可能，也违背依法独立、客观、公正的原则。二、鉴定结论不符合客观实际，不符合鉴定规范条款，做出的鉴定结论依据不足。1、分析说明部分，被申请人功能丧失50%以上与右髋关节有关联，第四部分“分析说明”，第二段第三行“外旋不能（右髋关节前屈110度……）”，而手术部位也是左股骨骨折闭合复位内固定术，不符合被申请人的病情；2、行左股骨粗隆内固定物取出术《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》没有关于误工期、护理期、营养期评定的条款，鉴定报告适用附录A.A6条款错误。附录A.A6条款“误工期、护理期、营养期”原则上不超过24个月。是对所有情形误工期、护理期、营养期的原则性规定，并不适用左股骨粗隆内固定物取出术。3、根据附录A.A6条款“误工期、护理期、营养期”原则上不超过24个月，而鉴定意见确定误工时间为33个月，明显违背不超过24个月的规定。因此，该鉴定意见程序违法，鉴定结论违背人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，存在明显错误，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第“（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”的规定应依法准予申请人重新鉴定。当庭提交重新鉴定申请书，申请对鉴定意见结论重新鉴定。对证据6真实性及证明内容均有异议。证明属于证人证言，证人作证应当出庭，不能出庭不能证实其真实性。原告在外打工并未形成稳定的固定收入，其误工损失因按照其居民性质计算，即原告为农村居民，按照山东省农村居民的平均收入计算误工损失。原告在交通事故中已经获得的误工费，应在本案中予以减除。原告在交通事故赔偿中因伤残获得的赔偿金也应在本案中减除。原告的收入与申请法律援助的事实也不相符，申请法律援助是在生活困难、收入不足以支付律师费的情况下才准予法律援助，根据原告提供的受伤前的收入证明，应当不符合申请法律援助的条件。 被告提交证据如下：提交2016年12月26日费用明细表，证明总计花费10658.62元，原告支付押金4000元，尚欠6658.62元。原告的质证意见是：真实性无异议，当时被告没有要求原告支付该医疗费。 对双方无争议的事实，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1、莱芜弘正司法鉴定所作出司法鉴定意见书，系由我院委托作出的鉴定意见，被告认为该鉴定结论程序违法，未提交证据证实，本院不予支持。被告认为鉴定结论误工时间33个月，明显违背误工期限原则上最长不超过24个月的规定，鉴定结论存在明显错误，该鉴定意见分析说明中，明确第一次住院误工时间270天，第二次住院因在第一次损伤不予重复计算误工期，第三次住院误工时间24个月，基于上述意见以及原告基于交通事故受伤住院手术的情况，对于该鉴定意见中第一次住院误工时间270日的意见，本院不予支持。2、原告提供的证据6属于证人证言，周元来未出庭接收质证，被告对该证据有异议，对于该证据的真实性，本院不予采信。 经审理查明，2014年7月13日原告因交通事故受伤被送至被告处住院治疗，被告诊断为原告左股骨粗隆间粉碎性骨折、左手第5掌骨骨折、左腓骨小头骨折、左膝关节损伤、左手环指皮肤挫裂伤、右小腿软组织损伤、腰椎间盘突出症，2014年7月15日给予1、左股骨粗隆间粉碎性骨折闭合复位PFNA内固定术2、左手第5掌骨骨折切开复位克氏针内固定术，术后预防感染及对症支持治疗，原告于2014年8月8日出院，住院26天。2015年3月4日原告因“左髋部外伤术后7月余，皮肤红肿1个月”到被告处住院治疗，被告诊断为原告左大腿软组织挫伤、左股骨粗隆骨折术后、左手第5掌骨骨折术后，原告入院后被告行切开引流、按时换药、抗感染及控制血糖等治疗，原告于2015年3月11日出院，住院7天。2016年12月26日原告因“左股骨粗隆骨折术后伤口反复渗液20月”到被告处住院治疗，被告诊断为原告左股骨粗隆骨折术后感染、左股骨头坏死、左手第5掌骨骨折术后，被告于2016年12月27日行左股骨粗隆间骨折术后感染清创、内固定物取出术，术后给予抗感染及预防深静脉血栓治疗，原告于2017年1月23日出院，住院28天。 经本院委托，莱芜弘正司法鉴定所出具司法鉴定意见：原告张登收的伤残评定为九级伤残，第一次住院误工时间270日，护理期限180日（住院期间需二人护理，出院后一人护理），营养时限180日；第二次住院因第一次损伤不予重复计算误工期，根据伤情一人护理30日，营养时限30日；第三次住院误工时间24个月，护理期限180日（住院期间需二人护理，出院后一人护理），营养期限180日；后续治疗股骨头置换价格需4万元左右，约15年左右更换一次。原告为此鉴定支出鉴定费2860元。经山东金正法医司法鉴定所鉴定，被告新矿集团中心医院对原告张登收的医疗行为存在过错，其过错与患者损害后果之间存在因果关系，建议参与度范围65%-75%。原告为此鉴定支出鉴定费9750元。 庭审中，原告认可2014年7月13日，原钢城区交警大队认定原告承担事故的全部责任，经调解原告获得赔偿款11000元。 以上事实，由住院病历、费用明细表、鉴定意见书、发票及当事人陈述等证据在案证实。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告张登收因交通事故外伤入住被告处治疗，被告在对原告的诊疗过程中存在一定的医疗过错行为，其过错与原告的损害后果之间存在因果关系，被告应对原告的损害后果承担赔偿责任，结合鉴定报告，本院酌情认定被告的过错参与度为70%。原告的损失认定如下:1、原告主张的医疗费用是因交通事故所受损伤而必然产生的相关损失，原告认可在交通事故纠纷中获得11000元的赔偿，被告要求对该部分费用予以扣除，本院予以支持。原告支出医疗费用69416.96元，扣除11000元，剩余59416.96元，被告应按其过错程度70%予以赔偿。2、误工费，按照农村居民标准计算，应为32594元（16297元÷365天×365天×2）。3、原告主张护理费，结合原告提交的住院病历、鉴定报告，可以认定原告在住院期间需要两人护理，陪护费按护理人李秀芹、张登泉的户籍性质（农村居民标准）计算为19824.30元[16297元÷365天×54天（26天+28天）×2+16297元÷365天×336天]。4、住院伙食补助费1830元(30元/天×61天)。5、原告主张营养费未提交证据证实，本院不予支持。6、被告的诊疗行为与原告九级伤残之间存在因果关系，残疾赔偿金为65188元(16297元×20年×20%)。7、交通费，结合原告的伤情治疗及鉴定情况，本院酌情认定为1000元。8、鉴定费12610元（2860元+9750元）。9、被告的诊疗行为与原告的损害后果有因果关系，给原告造成一定精神损害，本院支持精神抚慰金15000元。10、后续治疗费待原告实际发生后，可另行主张。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，《医疗纠纷预防和处理条例》第三十四条第四款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告新汶矿业集团有限责任公司中心医院赔偿原告张登收医疗费59416.96元、误工费32594元、护理费19824.30元、住院伙食补助费1830元、残疾赔偿金为65188元、交通费1000元、鉴定费12610元，共计192463.26元的70%，计134724.28元； 二、被告新汶矿业集团有限责任公司中心医院赔偿原告张登收精神损害抚慰金15000元。 以上款项限被告于判决生效后十日内付清。 三、驳回原告张登收的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定。 加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7467元，由原告张登收负担4828.12元，被告新汶矿业集团有限责任公司中心医院负担2638.88元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审 判 长  刘红阳 审 判 员  侯诗征 人民陪审员  翟传河 二〇二〇年五月十一日 书 记 员  武金萍