盘锦市兴隆台区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1103民初1608号原告：辽宁禹王防水工程有限公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区兴油街南、经二路西。法定代表人：邵金平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴永利，辽宁国民律师事务所律师。被告：刘瑞，男，1961年7月29日生，汉族，个体，住沈阳市铁西区。被告：沈阳山盟建设集团有限公司（以下简称山盟公司），住所地沈阳市皇姑区巴山路54号。法定代表人：刘培华，该公司董事长。委托诉讼代理人：何秋实，该公司员工。被告：盘锦太平洋置业有限公司（以下简称太平洋公司），住所地盘锦市兴隆台区市府大街36号财政局709号。法定代表人：郭冰，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹湛，北京市康达（沈阳）律师事务所律师。原告辽宁禹王工程有限公司诉被告刘瑞、山盟公司、太平洋公司建设工程施工合同纠纷一案，被盘锦市中级人民法院发回本院重新审理后，本院依法另行组合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴永利、被告山盟公司的委托诉讼代理人何秋实、被告太平洋公司的委托诉讼代理人曹湛到庭参加了诉讼，被告刘瑞经合法传唤后未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告山盟公司及刘瑞给付防水工程款505,395.00元并支付利息；2、被告太平洋公司在欠付山盟公司及刘瑞工程款范围内承担连带责任；3、由被告山盟公司、刘瑞承担涉诉的全部费用。事实和理由：2014年，被告承建太平洋公司盘锦财富大厦工程，被告将地下室、设备间、卫生间、洗漱间等全部防水工程分包给原告。因为当时双方没有签订防水分包合同，但约定参照原告与宏泰建设发展有限公司签订的兴隆大厦新二百防水工程《分包合同》约定的工程款计算、支付方式分包财富大厦防水工程。原告依约进行施工，并于2015年10月完成分包工程。由于被告在大厦主体工程以及增加大厦周围回填外墙、售楼处、主楼2,3,4层高分子工程施工，导致增加了部分工程款。现工程已经全部竣工，经双方工作人员核对工程量，分包工程款总计1,405,393.00元。此款虽经原告数次催要，并经劳动监察部门介入，被告仅支付工程款90万元，余款505,395.00元至今未付。被告山盟公司辩称：我公司与原告从未有过任何形式的经济往来，也未与原告订立过任何形式的合同、不存在事实和法律上的合同关系，原告的诉求应被驳回。被告太平洋公司辩称：案涉工程的工程款已结算完毕，我公司不应当承担连带责任。经审理查明，2015年3月15日，被告太平洋公司将其建设的盘锦财富大厦工程发包给被告山盟公司，双方签订了《建设工程施工合同》，合同总价款110,032,888.86元,开工日期2015年3月27日，竣工日期2016年7月31日。合同签订后，由挂靠在被告山盟公司的被告刘瑞组织人员施工。被告刘瑞将工程分割为13个班组施工，其中防水工程经被告刘瑞与原告口头协议后发包给原告施工。防水工程包括：筏板卷材防水、集水坑卷材防水、地下室顶板地面卷材防水、空调机房、水箱间、水泵房、厨房卷材防水、地下室顶板地面卷材防水、屋面卷材防水、零星签证工程（售楼处屋面、银行顶、配电间、柴发机房、阜新银行食堂、弱电机房、机房地面）卷材防水、筏板结晶防水、集水坑结晶防水、地下室外墙结晶防水、屋面卷材防水等工程。原告方指派工程代表王某、李某进行现场施工管理。2015年10月防水工程施工完毕。2016年7月1日，因盘锦财富大厦回填边下沉，由原告组织人员施工，被告刘瑞的项目经理于学海为原告出具了《防水维修项目单》。2017年11月6日，盘锦太平洋置业有限公司对盘锦财富大厦工程委托辽宁中大工程造价咨询事务所有限公司进行结算审核，辽宁中大工程造价咨询事务所有限公司审核后出具了《基本建设工程结算审核报告》，确定工程总造价94,592,752.00元，其中防水工程中卷材防水1,123,703.37元，结晶防水216,208.33元，涂膜防水89,430.03元，合计1,429,340.73元。被告太平洋公司与被告刘瑞代表的被告山盟公司在《基本建设工程结算审核报告》中的《基建结算审核验证定案表》签字盖章。因被告山盟公司与刘瑞未给付原告防水分包工程款，2016年8月25日，施工防水工程的19名工人向劳动监察部门投诉讨要工资。盘锦市兴隆台区劳动保障监察局对被告刘瑞询问核实，被告刘瑞陈述其系挂靠在被告山盟公司承建了盘锦财富大厦主体工程，因工程未决算，尚拖欠工人工资。经盘锦市兴隆台区劳动保障监察局调查核实后，被告刘瑞支付施工防水工程的人员工资80万元，由原告方施工代表王某领取。原告自认被告刘瑞另行支付其10万元工程款。以上合计被告刘瑞共支付原告工程款90万元。另查明，被告太平洋公司自2015年5月28日起陆续向被告刘瑞支付工程款，刘瑞所挂靠的山盟公司自2015年6月5日、2015年7月7日、2015年8月26日、2015年9月7日、2015年9月28日为被告太平洋公司出具建筑业统一发票5张，工程款总额为6650万元。盘锦财富大厦工程总造价94,592,752.00元，被告太平洋公司提出所支付给刘瑞工程款92,669,365.98元中扣税金1,837,841.82元、罚款3万元、整改费48,410.00元。此外，被告刘瑞挂靠在被告山盟公司承建了被告太平洋公司开发建设的沈北国际建材城，被告太平洋公司所支付给刘瑞工程款92,669,365.98元中列明支付有：“转太平洋实业款20万元；民事协议委托沈北项目代扣30万元；代付罗峰奋未付10万元；白总垫付10万元”。2018年8月30日，被告太平洋公司致沈阳山盟公司《企业对账函》，内容为：“截止至2018年8月30日，盘锦太平洋置业有限公司就沈阳山盟建设集团有限公司建设盘锦金融广场项目工程款94592752元已全部结清。”被告刘瑞在该对账函上签名确认。以上事实的确认，有当事人当庭陈述、《建设工程施工合同》、盘锦市兴隆台区劳动保障监察局对刘瑞的询问笔录、由盘锦市兴隆台区劳动保障监察局发放工资的明细表、辽宁中大工程造价咨询事务所有限公司出具的基本建设工程结算审核报告、工程明细表复印件、工程支付款项明细表及款项支付凭证和收据、企业对账函、证人王某、李某的证言等证据在卷为凭，经当庭质证和本院的审查，具有证明效力，本院予以采信。本院认为：被告山盟公司与被告太平洋公司签订的《建设工程施工合同》约定被告太平洋公司将其建设的项目“盘锦财富大厦”整体工程发包给被告山盟公司。合同签订后，该工程由被告刘瑞挂靠在被告山盟公司并以被告山盟公司的名义进行施工，在被告刘瑞组织工程建设的过程中，被告刘瑞将建设工程施工合同中防水工程分包给原告，双方虽未签订书面合同，但原告按照与被告刘瑞的口头约定全部完成的防水工程，在防水施工完成后，被告应承担给付原告工程款的义务。2017年11月6日盘锦财富大厦工程已经结算审核完毕，被告刘瑞即应支付原告工程款项。对于被告刘瑞未付原告的工程款，应从2017年11月7日起给付原告利息。关于防水工程款项如何确定，本院认为，被告山盟公司与被告太平洋公司所订立《建设工程施工合同》中的工程竣工后，被告太平洋公司委托辽宁中大工程造价咨询事务所有限公司进行审核并出具了《基本建设工程结算审核报告》，其中审核确定防水工程的工程款为1,429,340.73元。原告已完成全部防水工程，因原告与被告刘瑞系口头约定，而被告刘瑞怠于出庭进行抗辩，在没有证据证明原告实际施工的工程款少于辽宁中大工程造价咨询事务所有限公司结算审核确定防水工程款的情况下，应依据辽宁中大工程造价咨询事务所有限公司结算审核结论确认的防水工程数额作为原告实际的施工防水工程款数额。关于被告山盟公司提出其未与原告订立过任何形式的合同、不存在事实和法律上的合同关系，不应承担民事责任的主张，本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。而被告山盟公司违反《建筑法》禁止承包人非法转包、违法分包建设工程的规定，将其工程资质出借给被告刘瑞，被告刘瑞挂靠在被告山盟公司名下，以山盟公司的名义与原告口头订立防水工程分包合同，被告山盟公司允许被告刘瑞挂靠，又疏于管理,放任刘瑞将部分工程分包,对欠付工程款存有过错,应对刘瑞欠付原告的工程款承担连带责任。经本案审理查明，被告太平洋公司与被告刘瑞于2018年8月30日确认工程款94,592,752.00元已全部结清，被告太平洋公司作为发包人不欠付发包工程款项，不应承担给付义务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告刘瑞于本判决生效后10日内给付原告辽宁禹王防水工程有限公司工程款505,395.00元，并自从2017年11月7日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率支付利息，自2019年8月20日起至本判决确定的给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息；二、被告沈阳山盟建设集团有限公司对上述款项及利息承担连带给付责任；三、盘锦太平洋置业有限公司在本案中不承担民事责任,如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,854.00元，由被告刘瑞、沈阳山盟建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。审 判 长 王 冰人民陪审员 孙 飞人民陪审员 王秀莲二〇二〇年五月二十八日书 记 员 孙海南