湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0302民初303号原告：刘国群，男，汉族，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：李晓波，北京盈科（武汉）律师事务所律师。第三人：十堰市国群工贸有限公司。住所地：十堰市茅箭路48号。法定代表人：刘丽琼，该公司总经理。被告：丹江口市天河地产有限公司。住所地：丹江口市新港中银广场。法定代表人：康杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖国华，男，汉族，住湖北省十堰市茅箭区，系丹江口市天河地产有限公司副经理。被告：丹江口市千岛画廊景区有限公司。住所地：丹江口市牛河林区五谷庙村。法定代表人：张涛，该公司总经理。原告刘国群、第三人十堰市国群工贸有限公司（以下简称国群工贸公司）诉被告丹江口市天河地产有限公司（以下简称天河地产公司）、丹江口市千岛画廊景区有限公司（以下简称千岛画廊公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法公开开庭进行了审理。原告刘国群的委托诉讼代理人李晓波、第三人国群工贸公司的法定代表人刘丽琼、被告天河地产公司的委托诉讼代理人肖国华到庭参加了诉讼，被告千岛画廊公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告刘国群向本院提出诉讼请求：1、判令被告天河地产公司偿还借款800万元及利息780万元（自2015年12月18日起按照年利率24%计算至还清止）；2、判令天河地产公司承担原告因此支付的律师代理费15万元；3、判令千岛画廊公司对上述第1、2请求事项承担连带清偿责任；4、判令对预告登记在第三人国群工贸公司项下的54套房产折价或拍卖、变卖优先受偿；5、诉讼费用由两被告承担。事实与理由：担保天河地产公司于2014年1月26日和4月2日先后向我借款300万元和500万元，由被告千岛画廊公司提供连带责任担保至还清止。被告天河地产公司同时提供了其位于丹江口市××大道××号[土地证号为：丹江口市国用（2011）第××号]的54套房产作为借款抵押，三方签订了《房屋抵押及担保借款协议书》，用于借款抵押的54套房产全部预告登记在第三人国群工贸公司项下。被告天河地产公司在借款800万元后仅支付部分利息至2015年12月17日，剩余本息至今未还。我再三向两被告追要无果，特此起诉，请支持请求事项。第三人国群工贸公司对原告刘国群主张的事实及诉讼请求无异议。被告天河地产公司对原告刘国群主张的事实及诉讼请求认为，一、答辩人刘国群主张天河地产公司偿还借款800万元及利息780万元与事实不符。依据《中华人民共和国合同法》第二百条之规定，借款利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应按照实际借款数返还借款并计算利息。1、2014年1月26日，被答辩人刘国群同天河地产公司和担保人千岛画廊公司三方签订了《房屋抵押及担保借款协议书》，约定借款300万元，被答辩人刘国群2014年1月26日分两次分别汇给天河地产公司76万元和200万元，共计276万元。2、2014年4月2日，被答辩人刘国群同天河地产公司和担保人千岛画廊公司三方签订《房屋抵押及担保借款协议书》，约定借款500万元。被答辩人刘国群分四次打款给天河地产公司，即4月2日分两次打款199万元和101万元，4月4日打款53万元和109万元，共计462万元。3、2014年4月28日，天河地产公司付给被答辩人刘国群12万元利息；2014年7月22日，天河地产公司给被答辩人刘国群50万元利息。以上三项合并计算：1、从2014年1月26日被答辩人刘国群借给天河地产公司276万元至2015年12月17日期间23个月利息为126.96万元（276万元×2%×23个月）；2、2014年4月2日分两次分别打款199万元和101万元，4月4日被答辩人刘国群分两次打款53万元和109万元，共计462万元至2015年12月17日期间20个月利息184.8万元（462万元×2%×20个月）；3、2014年4月28日、7月22日，天河地产公司分别付给被答辩人刘国群12万元和50万元利息，共计62万元。三项相加相抵，截止2015年12月17日双方对账后，天河地产公司应欠借款738万元，利息249.76万元（利息311.76万元-已付利息62万元=249.76万元），共欠本息987.76万元（借款738万元+利息249.76万元）。二、2015年12月17日，天河地产公司同黄永清和担保人千岛画廊公司签订了《房屋抵押及担保人借款协议书》，借款400万元。12月18日，被答辩人刘国群给黄永清汇款400万元，同日黄永清又将400万元汇给被答辩人妻子王丛莉400万元，有十堰市张湾区人民法院（2019）鄂0303民初3258号民事判决书可证。因2015年12月17日天河地产公司与被答辩人刘国群有《对账说明》明确已转账400万元给刘国群，2015年12月18日天河地产公司已还刘国群400万元借款。从2015年12月18日至被答辩人刘国群起诉止，天河地产公司尚欠刘国群借款本金338万元（原实际借款738万元-还款400万元），利息331.24万元（本金338万元×2%月利息×49个月=331.24万元）。综上所述，双方三次借款，还款所计算的利息应为：2014年1月26日至2015年12月17日借款276万元，利息126.96万元；2014年4月2日至2015年12月17日借款462万元，利息为184.8万元；天河地产公司还给被答辩人刘国群利息62万元，截止2015年12月17日天河地产公司应付被答辩人刘国群借款利息249.76万元；2015年12月17日天河地产公司借款400万元，还给被答辩人至起诉之日止，天河地产公司应付被答辩人利息为331.24万元。以上四项共计应偿还利息为581万元，再加上本金338万元（原借款738万元-已还400万元）天河地产公司应偿还被答辩人刘国群借款本息为玖佰壹拾玖万元整（919万元）。这是基本事实，以上事实请求人民法院依法查明，并驳回被答辩人刘国群的不合理诉讼请求，依法判决。被告千岛画廊公司经本院合法传唤未到庭应诉，未在法定期限内提交书面答辩意见，亦未提交任何证据及发表质证意见。经审查，原告刘国群、被告天河地产公司所提交的证据符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月24日，被告天河地产公司将名下20套房屋预告登记于第三人国群工贸公司名下，用于被告天河地产公司向原告借款的担保抵押。2014年1月25日，原告刘国群与被告天河地产公司、千岛画廊公司三方签订了《房屋抵押及担保借款协议书》，约定：借款金额300万元整，借款期限为6个月，自2014年1月26日至2014年7月25日，借款利率为月利率40‰，逾期罚息为日利率万分之七。本借款只能用于《中银广场》现场施工、装修工程款。用已办理到原告名下的20套房屋预告登记证明为抵押，并由千岛画廊公司提供连带责任的担保，债务未清偿完毕前，无论借款期限延期与否，担保均不得撤销。若出现问题先由抵押房产处理，原告有优先受偿权，再有千岛画廊公司继续承担连带清偿责任，若有不足抵偿部分，原告仍有权向被告天河公司追偿，直至天河公司还清全部借款本息为止。借款到位时预付两个月的利息，月付息为12万元。被告天河地产公司在借款人处加盖公司公章，被告千岛画廊公司在担保人处加盖公司公章，原告刘国群在贷款人处签名捺印。2014年1月26日，原告刘国群通过中国农业银行向被告天河地产公司汇款200万元，通过兴业银行股份有限公司十堰分行汇款76万元，共计向被告天河地产公司汇款276万元。2014年4月2日，原告刘国群与被告天河地产公司、千岛画廊公司三方签订《房屋抵押及担保借款协议书》，约定：借款金额500万元，借款期限为12个月，自2014年4月2日至2015年4月1日止。借款利率为月利率26‰，逾期罚息为日利率万分之七。本借款只能用于《中银广场》现场施工、装修工程款。用已办理到原告名下的34套房屋预告登记证明为抵押，并由千岛画廊公司提供连带责任的担保，债务未清偿完毕前，无论借款期限延期与否，担保均不得撤销。若出现问题先由抵押房产处理，原告有优先受偿权，再有千岛画廊公司继续承担连带清偿责任，若有不足抵偿部分，原告仍有权向被告天河公司追偿，直至天河公司还清全部借款本息为止。借款到位时预付两个月的利息，月付息为13万元。被告天河地产公司在借款人处加盖公司公章，被告千岛画廊公司在担保人处加盖公司公章，原告刘国群在贷款人处签名捺印。2014年4月2日，原告刘国群通过湖北省农村信用社向被告天河地产公司汇款101万元，通过中国建设银行汇款199万元。2014年4月4日，原告刘国群通过中国农业银行向被告天河地产公司汇款53万元，通过湖北省农村信用社汇款109万元，四次共计向被告天河地产公司汇款462万元。2014年4月4日，被告天河地产公司将名下34套房屋预告登记于第三人国群工贸公司名下，用于被告天河地产公司向原告借款的担保抵押。2015年12月17日，被告天河地产公司向原告出具加盖有公司公章的《对账说明》一份：天河地产公司向刘国群共计借款捌佰万元整（￥：8000000.00元）其中2014年1月26日借款叁佰万元，截止2015年12月17日利息为贰佰柒拾贰万元整；2014年4月2日借款伍佰万元整，截止2015年12月17日利息为贰佰陆拾陆万伍仟元整；两期借款利息共计伍佰叁拾捌万伍仟元整，于2015年2月17日前共支付利息：壹佰叁拾肆万元，现尚欠利息：肆佰零四万伍仟元整，共计欠本金及利息款：壹仟贰佰零肆万伍仟元整（￥：12045000.00元）。天河地产公司于2015年12月17日已转账汇款肆佰万元整（此款项付收条）。现双方对账确认共计欠款：捌佰零肆万伍仟元整，其中本金陆佰捌拾万元，该欠款自2015年12月17日按照月息3.125%计息。利息壹佰贰拾肆万伍仟元不计息。另查明，被告天河地产公司于2014年4月28日支付利息12万元，2014年7月22日支付利息50万元，2015年2月7日罗华代被告支付款项10万元，2015年12月17日支付款项400万元。本院认为，债务应当清偿。本案中被告天河地产公司向原告刘国群借款，并与担保人千岛画廊公司三方签订有《房屋抵押及担保借款协议书》，该协议未违反国家法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效，被告理应按协议约定积极履行还款义务。原、被告双方所签订的《还款协议》，对还款方式、还款期限及违约责任均作出了明确的约定，但被告未按约定的期限履行还款义务，经原告催收后仍未偿还借款本息，其行为已经构成违约，因此原告要求被告偿还借款本息的请求于法有据，本院予以支持。关于借款本金的问题。原、被告三方于2014年1月25日签订的《房屋抵押及担保借款协议书》中约定借款本金为300万元，但实际到账276万元；2014年4月2日借款500万元，但实际到账462万元，原告称是因为提前扣除借款利息所致，但根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”，应认定为2014年1月25日签订的《房屋抵押及担保借款协议书》中的借款本金为276万元；关于2014年4月2日的借款，原、被告均确认扣除的38万元中有12万元为第一笔借款合同的利息，但该12万元如作为500万元借款的本金原告并未实际支出，如作为300万元借款的利息原告亦未实际收到，因此，第二笔借款的本金应认定为462万元。故，两笔借款本金共计738万元。关于本案借款利息的问题。被告天河地产公司2014年1月25日的借款276万元，因双方约定借款自2014年1月26日起开始计息，借款利率为月利率40‰。庭审中，双方均认可该笔借款截止2015年12月17日对账之日止，按照月息3%计算。因此，截止2015年12月17日双方对账之日止，按月息3%计算利息为1879560元。2014年4月2日的借款462万元，因双方约定借款自2014年4月2日起开始计息，借款利率为月利率26‰，庭审中，双方均认可该笔借款截止2015年12月17日对账之日止，按照月息2.6%计算，按月息2.6%计算利息为2462460元。两笔借款截止2015年12月17日利息共计4342020元，原、被告庭审中均认可该两笔借款分别按照月息3%及月息2.6%计算，且被告天河地产公司已支付的利息是在原告立案起诉之前，双方的该约定不违反相关法律规定。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”因原、被告双方对债务清偿顺序未作约定，故，对于被告已支付的款项：2014年4月28日支付的利息12万元，2014年7月22日支付的利息50万元，2015年2月7日罗华代被告支付款项10万元，2015年12月17日支付的款项400万元，应当先行扣除利息。扣除利息后被告多支付款项377980元应冲抵借款本金。综上，截止2015年12月17日，被告天河地产公司尚欠原告借款本金7002020元未予偿还。对于被告未支付的利息，因双方对利息的约定超过相关法律规定，超出部分，本院不予支持。因此，利息自2015年12月18日起应按照年利率24%支付至款项全部还清之日止。关于原告要求被告承担律师代理费15万元问题。因原告提供的证据：2020年4月28日《智慧柜员机业务回执》中显示，其向北京盈科（武汉）律师事务所转账金额为20000元，因此本院以其实际提交的证据为准，认定律师代理费为20000元。关于原告请求将预告登记在第三人国群工贸公司名下的天河地产公司的54套房产，在被告清偿借款时折价或拍卖、变卖优先受偿的问题。因在庭审中，原告刘国群、第三人国群工贸公司、借款人即被告天河地产公司均认可预告登记在第三人国群工贸公司名下的54套房产，为被告天河地产公司向原告借款时提供担保的抵押物。因此，被告以其所有的房屋提供抵押担保有效，依法应承担抵押担保责任，原告要求对抵押物行使优先受偿权的诉讼请求符合相关法律规定，本院予以支持。被告千岛画廊公司为被告天河地产公司的借款提供连带担保，在担保人处加盖公司公章予以确认。因此，其对本案中被告天河地产公司的借款承担连带清偿责任。被告千岛画廊公司作为本案借款的担保人，在其承担担保责任后，可以依据《中华人民共和国担保法》第五十七条之规定向债务人天河地产公司予以追偿。被告千岛画廊公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，应视为其放弃了对原告所主张的事实和证据进行辩驳的权利，由此可能产生的不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第二十六条、第二十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十一条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告丹江口市天河地产有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告刘国群借款本金7002020元及利息（利息以本金7002020元为基数，自2015年12月18日起至借款清偿之日止按年息24%计算）。二、被告丹江口市天河地产有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告刘国群因本案支出的律师代理费20000元。三、被告丹江口市千岛画廊景区有限公司对上述被告丹江口市天河地产有限公司的债务承担连带清偿责任。四、原告刘国群对被告丹江口市天河地产有限公司预告登记于第三人十堰市国群工贸有限公司名下的54套房产在抵押权范围内，以抵押物折价、变卖或拍卖所得的价款,在以上借款本息和原告为实现债权而发生的合同约定费用范围内享有优先受偿权。五、驳回原告刘国群的其他诉讼请求。义务人未按判决指定期间履行上述义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费117500元，减半收取计58750元，保全费5000元，共计63750元，由被告丹江口市天河地产有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；账号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书生效之日起计算。审判员  汪斌二〇二〇年五月二十二日书记员  赵娟本案适用的相关法律依据：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。