河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终1228号上诉人（原审原告）：高明山，男，1936年12月26日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：周国相，河南师大方正律师事务所律师。上诉人（原审被告）：程学杰，女，1973年2月26日出生，汉族，住河南省。被上诉人（原审被告）：叶欣帆，男，1985年9月21日出生，汉族，住河南省淅川县。被上诉人（原审被告）：新乡市金玺源日用品有限公司，住所地：新乡市解放路南段。法定代表人：刘培斋。委托诉讼代理人：刘志伟，男，1986年9月20日出生，汉族，住河南省。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司。营业场所：新乡市红旗区新飞大道18号2号楼临街1—4层。负责人：王英，任总经理。委托诉讼代理人：朱战文，河南牧野律师事务所律师。原审被告：张子忠，男，1973年2月26日出生，汉族，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：刘志伟，男，1986年9月20日出生，汉族，住河南省。上诉人高明山、程学杰因与被上诉人叶欣帆、新乡市金玺源日用品有限公司（以下简称金玺源公司）、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称平安财险新中支）、原审被告张子忠机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市卫滨区人民法院（2019）豫0703民初1914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人高明山及其委托诉讼代理人周国相，上诉人程学杰，被上诉人叶欣帆，被上诉人金玺源公司的委托诉讼代理人张志伟，被上诉人平安财险新中支的委托诉讼代理人朱战文，原审被告张子忠的委托诉讼代理人刘志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高明山上诉请求：1、依法撤销一审判决第一、二、三、四项，改判：“一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人高明山医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、担架使用费，鉴定费共计33,555.79元、精神损害抚慰金4,250元；二、叶欣帆、新乡市金玺源日用品有限公司赔偿上诉人高明山医疗费、住院伙食补助费、营养费共计29,954.1元；三、程学杰赔偿高明山医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、担架使用费、鉴定费、精神抚慰金等共计13,722.33元；”（以上原审法院少判决，共计13,608.59元）。2、本案的一审、二审案件受理费等各项费用由程学杰、叶欣帆、金玺源公司、平安财险新中支、张子忠共同承担。事实和理由：1、原审法院对住院时间认定错误，从而导致认定住院伙食补助费、住院期间营养费错误。因外科治疗期间，上诉人身休因遭受外伤，且年龄较高，身体明显出现不适，在仍不具备出院条件的情况下，转入内科继续治疗。而且，××程记录上记载“患者2019年1月15日晚上11点多出现胸闷呼吸困难”；××程记录上记载“以突发胸闷、气喘前天为主诉入院……给予对症处理后症状好转但不缓解，为进一步诊治入我科。”另外，根据出院证所记载的出院医嘱：“4、××治疗”。住院病历所记载的内容和出院医嘱，能够相互印证，足以说明前后两次病历具有密切的时间连贯性，与交通事故也具有密切的关联性。因此，上诉人在内科的住院时间，应当计算到受损伤的住院时间，即住院时间为30天（16天＋14天）。2、原审判决对于出院后的营养期限认定错误，应当认定为出院后120天。上诉人的出院医嘱为：“加强营养，注意休息，住院期问陪护2人”，鉴定意见中护理期限为120天，出院医嘱和鉴定意见中的护理期限，也能够相互印证，在护理期限内，仍是需要加强营养和注意休息。因此，上诉人的出院后的营养期限，应当被认定为120天。3、原审法院关于护理依赖程度的认定错误，应当认定为全部护理依赖。上诉人的出生日期是1936年，事故时已经82同岁，属于高龄老人，因本次交通事故受到的外伤伤害是“右股骨远端骨折”，并行内固定手术治疗，完全需要一人进行全程护理。因此，结合上诉人的年龄和受伤遗留问题，出院后120天的护理期限内，仍是需要一人护理，该期限是短期的护理期限，并非是五年以上的长期护理期限，护理费用不应以50%的标准计算。4、原审法院关于交通费认定错误，应当支持700元的交通费。上诉人的住院期间是30天，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的“就医交通费”计算依据是每日20元，必要证据是病历资料，而上诉人已经提交了完整的病历资料，虽无法提供正规的交通费发票，但该就医交通费是实际已经支出的费用。程学杰上诉请求：1、撤销一审判决第三项（不服金额11,681.04元）。2、由高明山、叶欣帆、金玺源公司、平安财险新中支、被告张子忠承担上诉费用。事实与理由：1、一审判决程学杰承担的费用超高，对上诉人显失公平，其中伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、担架使用费等均属于保险公司机动车第三者责任强制保险的理赔范围，一审法院将一起事故拆分，没有法律依据。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内于以赔偿。因此，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司应在保险限额12.2万的范围先行赔付。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。2、被上诉人高明山的医疗费多用于治疗老年病及慢性病，与本次交通事故不存在因果关系，一审法院应对不合理部分予以分解、减少，而造成被上诉人高明山伤情的是机动车，且该机动车经鉴定机件不符合技术标准，在人行道上行驶，侵犯了上诉人与被上诉人的路权，而程学杰驾驶的非机动车，正常行驶，车辆性能完好，发现事故就采取了紧急刹车措施，由于惯性滑行至被上诉人翻车处，没有造成上诉人的伤害，事故认定书认定上诉人承担次要责任，采用的条款也是万能条款。高明山的上诉与我无关。平安财险新中支辩称，一审判决正确，高明山其自身疾病与事故无关，不应支持。第二次住院的费用没有法律依据。交强险承担的是替代责任，法院应当对事故损害赔偿主体及责任份额进行划分后，才能判决对于投保人或被保险人应当承担的赔偿数额在交强险范围内由保险公司承担替代责任，程学杰在上诉状中引用的条文不适用本案情形。对事故造成的原因交警部门已经查清事实，在此基础上划分责任并无不当，程学杰称其未造成损失系其单方陈述，没有证据证明，不应当采信。金玺源公司辩称，一审判决正确。叶欣帆辩称，一审判决正确。张子忠述称，一审判决正确。高明山向一审法院起诉请求：1、判令叶欣帆、金玺源公司、张子忠、程学杰共同赔偿各项损失91,890.22元；2、平安财险新中支在交强险范围内承担赔偿责任；3、本案的诉讼费用由叶欣帆、金玺源公司、张子忠、程学杰承担。一审法院认定事实：2018年12月31日8时30分许，在新乡市××街地下道涵洞内，叶欣帆驾驶豫Ｇ×××××号小型普通客车沿新建街北侧涵洞由东向西行驶至涵洞内时，与前方同侧步行的高明山发生碰撞，造成高明山翻倒。事故发生后，叶欣帆未设置警告标志，后程学杰驾驶电动自行车沿新建街北侧涵洞由东向西行驶与倒在地上的高明山发生碰撞。经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队认定，叶欣帆对第一次事故负全部责任，对第二次事故负主要责任，程学杰对第二次事故负次要责任，高明山不承担事故责任。经查明，叶欣帆是被告金玺源公司的职工，事故发生时正在为公司进行送货。案涉车辆登记的车主为张子忠，在平安财险新中支投保有交强险，事故发生时尚在保险期限内。2018年12月31日10时，高明山入住新乡市中心医院骨科三，主要诊断为股骨远端骨折（右），其他诊断为心功能减低，注明损伤和中毒的外部原因为车祸。经治疗于2019年1月16日12时出院，病程记录和出院证注明住院期间陪护2人。2019年1月16日16时，高明山入住新乡市中心医院心血管内科四，××、不稳定型心绞痛、心力衰竭、新功能Ⅱ级，其他诊断为右侧股骨骨折术后，损伤和中毒的外部原因未注明。2019年1月30日出院。2018年12月31日至2019年1月16日，高明山因治疗骨折花费住院费43,324.32元，门诊费160元，担架使用服务费90元。2019年1月16日至2019年1月31日，高明山因治疗心内血管疾病花费医疗费4,687.48元。2019年3月11日，高明山因骨折术后复查花费门诊费用140.5元。2019年7月3日，高明山因鉴定花费门诊费140元、鉴定费2,000元。经河南国信司法鉴定中心对高明山的伤残程度、护理期限进行了鉴定，高明山属于十级伤残，出院后护理期限为120天，护理人数为1人。另查明，事故发生后，平安财险新中支垫付医疗费10,000元。一审法院认为，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。首先，因本案涉及两次交通事故和涉及雇主和雇员之间责任、驾驶员和车主之间责任、投保车辆和保险公司之间责任等问题，先就责任承担和比例划分进行认定，以便于后续项目和金额的计算。就交通事故而言，本案发生两次交通事故，叶欣帆对第一次事故负全部责任，对第二次事故负主要责任，程学杰对第二次事故负次要责任，高明山对两次事故均无责任，由于两次事故接连发生，不能认定是那哪次事故造成高明山受伤，还是两次事故叠加致使高明山受伤，第一次事故中，因叶欣帆系全责，其承担全部事故的50％；第二次事故中，因叶欣帆系主要责任，其承担全部事故50％的70％，即35％，因此酌定叶欣帆对高明山的损失承担85％的责任，程学杰对高明山的损失承担15％的责任。就雇主和雇员责任而言，雇员在从事雇佣活动中造成他人损害的，由雇主承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致使损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，叶欣帆驾驶机动车未各行其道，且在第二次事故中未设置警示标志，应当预见到损害的发生而未预见，其对高明山的损害具有重大过失，应当与其雇主金玺源公司承担连带赔偿责任。就驾驶员和车主而言，根据交通事故认定书记载，叶欣帆作为驾驶员无酒驾、醉驾、毒驾或无证驾驶等情形，张子忠作为车主虽然出借车辆，但不应对本次事故的损害后果承担赔偿责任。就投保车辆和保险公司而言，案涉车辆投保有交强险，应由叶欣帆和金玺源公司承担的责任，由被告平安财险新中支在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由各应承担责任的当事人按照比例予以赔偿。其次，关于高明山损害后果的确认。第一，医疗费。高明山在事故发生后进行了两次住院，第一次住院治疗右侧股骨骨折，第二次住院治疗心内血管疾病。高明山称治疗心内血管疾病是因事故引发的并发症，不符合医学常理。××、不稳定型心绞痛、心力衰竭、××，并不会因高明山遭受本次交通事故而产生上述疾病，且在第一次住院时，病历注明的损伤和中毒原因为车祸，而第一次住院的损伤和中毒原因未注明。因此，高明山要求其治疗心内血管疾病而产生的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等，不予支持。故，高明山的住院天数为16天，住院费43,324.32元，门诊费160元，担架使用服务费90元、复查费140.5元。第二，住院伙食补助费、营养费。住院伙食补助费为16天×50元／天=800元；营养费为16天×20天=320元，高明山要求出院后120天的营养费无鉴定意见和医嘱，不予支持。第三，护理费。高明山住院期间的护理人数有病程记录和出院证等医嘱，本院按照2人计算。高明山未提交护理人员工资，按照上一年度河南省居民服务业和其他服务业标准39,522元／年计算。鉴于高明山所受损害为十级伤残，出院后护理人数为1人，且司法鉴定意见书未鉴定护理依赖程度，参照其他类似案件对于十级伤残的护理依赖程度的鉴定，酌定高明山出院后的护理依赖程度为部分护理依赖。因此，高明山的护理费为39,522元／年÷365天×16天×2人＋39,522元／年÷365天×120天×50％×1人=9,961.71元。第四，残疾赔偿金。残疾赔偿金的标准参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入31,874.19元／年计算，高明山出生日期为1936年，年龄超过75周岁，按5年计算，即高明山的伤残赔偿金为31,874.19元／年×5年×10％=15,937.10元。第五，精神抚慰金。鉴于高明山年事已高，身体机能减退恢复较慢，结合伤残一级5,000元的标准，酌定精神抚慰金为5,000元。第七，担架使用费、鉴定费。担架使用费是高明山入住新乡市中心医院治疗时的合理支出，该90元应当予以赔偿。鉴定费和鉴定检查费系高明山为确认伤残等级先行垫付的费用，该2,140元应当予以赔偿。第八，辅助器械费、交通费。交通费应当提供正式票据，高明山要求交通费但未提供交通费票据，不予支持。高明山主张的辅助器械费是在受伤半年后购买，不能证明系高明山所用，不予支持。案涉车辆在平安财险新中支投保有机动车第三者责任强制保险，对于叶欣帆和金玺源公司所承担的赔偿，应先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由叶欣帆和金玺源公司补充连带赔偿。首先，就医疗费而言，叶欣帆和金玺源公司应承担的数额为43,624.82元×85％=37,081.10元，保险公司应在医疗费用赔偿限额内承担10,000元，剩余27,081.10元由叶欣帆和金玺源公司连带赔偿。其次，就残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、担架使用费、鉴定费共计29,248.81元。其中担架使用费是在高明山诊疗过程中发生的费用，鉴定费是为确定高明山伤残等级和伤残赔偿金数额而进行的必要花费，均应由保险公司在死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。上述费用应由叶欣帆和金玺源公司承担的数额为24,861.49元，不超过最高110,000元的责任限额，应由平安财险新中支予以赔偿。最后，关于精神抚慰金5,000元的85％，即4,250元，属于死亡伤残赔偿限额的范围，应由平安财险新中支予以赔偿。程学杰的赔偿比例为15％，即应赔偿高明山上述本院确定的各项损失共计11,681.04元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十三条、第十四条、第十六条之规定，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效之日起三十日内在交强险责任限额内赔偿高明山医疗费10,000元（已先行垫付）、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、担架使用费、鉴定费共计24,861.49元、精神损害抚慰金4,250元；二、叶欣帆、新乡市金玺源日用品有限公司于判决生效之日起三十日内赔偿高明山医疗费27,081.10元；三、程学杰于判决生效之日起三十日内赔偿高明山医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、担架使用费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计11,681.04元；四、驳回高明山要求张子忠承担赔偿责任的诉讼请求。一审案件受理费2,097元，减半收取1,049元，由高明山承担186元，由程学杰承担130元，由叶欣帆和新乡市金玺源日用品有限公司连带承担733元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于程学杰主张的高明山在治疗过程中存在与本案无关的医疗费用；其对治疗的合理性和必要性有异议的，应当承担相应的举证责任，因其未提供相关证据证明其主张，故对其该项上诉请求，不予支持。关于高明山第二次住院费用是否支持的问题；因高明山第二次住院治疗的是心内血管疾病，高明山未提供证据证明治疗心内血管疾病与本次事故之间存在因果关系，无法认定高明山第二次住院费用与本案有关，故其住院期间为16天。一审依据高明上的受伤情况、住院治疗情况酌定其出院后的护理依赖程度为部分护理依赖并无不当。高明山要求的出院后的营养费，因无鉴定意见和医嘱予以印证，不予支持。高明山未提交有关交通费的票据，故对其要求的交通费不予支持。因案涉车辆投保有交强险，应先由交强险在责任限额内予以赔付，因交强险在责任限额内不区分主次责任，故一审法院在交强险限额内划分比例确有错误，本院予以纠正；残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、担架使用费、鉴定费共计29,248.81元，精神损失费5,000元，不超过交强险的的责任限额，应由平安财险新中支予以赔偿；一审根据本案案情酌定由程学杰承担15%的责任并无不当。综上，叶欣帆和金玺源公司应承担的数额为（43,624.82元—10,000元）×85％=28,581.1元；程学杰应承担的数额为（43,624.82元—10,000元）×15％=5,043.72元。综上所述，高明山的上诉请求不能成立，应予驳回；程学杰的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市卫滨区人民法院（2019）豫0703民初1914号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿高明山34,248.81元（不含已垫付的10,000元）；三、叶欣帆、新乡市金玺源日用品有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿高明山28,581.1元；四、程学杰于本判决生效之日起十日内赔偿高明5,043.72元；五、驳回高明山其他诉讼请求。一审案件受理费2,097元，减半收取1,049元，由高明山负担273元，由程学杰承担54元，由叶欣帆和新乡市金玺源日用品有限公司负担722元；二审案件受理费232元，由由高明山负担140元，由程学杰承担40元，由叶欣帆和新乡市金玺源日用品有限公司负担52元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年五月十五日书记员 王 琪