河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀04刑终307号 原公诉机关河北省成安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘立波，男，1991年11月22日出生于河北省井陉县，汉族，小学毕业，捕前住石家庄市井陉县。2014年10月24日因犯盗窃罪被河北省鹿泉市人民法院判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金四千元。2019年7月26日涉嫌盗窃罪被成安县公安局刑事拘留，2019年9月3日被成安县公安局指定监视居住，同年9月12日被成安县公安局刑事拘留，同年9月26日被成安县公安局执行逮捕。现羁押于成安县看守所。 辩护人刘二勇，河北元朔律师事务所律师。 河北省成安县人民法院审理成安县人民检察院指控原审被告人刘立波犯盗窃罪一案，于2020年3月24日作出（2020）冀0424刑初16号刑事判决。原审被告人刘立波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2018年7月底刘立波按照与唐某（刘立波称该人为姓张的）商定收渝Ｈ×××××宝马车一事，到成安县找到该车。2018年7月31日晚上，刘立波、于某1等人来到成安县昌宏丽都小区欲将该车收走，于某1配好车钥匙后，刘立波等人将车开走。8月1日下午刘立波与褚某联系，谈好价格158000元卖掉该车，次日上午褚某将车开走。经查，刘立波并没有将渝Ｈ×××××宝马车偷走、卖掉的事情告诉唐某，也未将卖车的事告诉于某1。 另查明，经成安县价格认证中心价格认定结论：认定宝马Ｘ5的价格为350×××00元。案发后，涉案宝马Ｘ5已被追回，并返还。 认定上述事实的证据有:被害人高某证言；证人于某1、于某2、于某3、杨某、王某、陈某、唐某、祖某、褚某、马某等人证言；辨认笔录；银行流水、机动车信息查询结果单；重庆市黔江区工商银行黔江支行提供的渝Ｈ×××××车辆的行驶证、机动车登记证、车辆分期、担保手续的复印件；转押协议；短信聊天记录；委托书；于某12018年8月1日12时55分微信收款10000元截屏照片;成安县公安局证明；褚某向刘立波银行卡转款记录；信用卡购车专项分期付款合同；高某出具证明；抓获经过；（2014）鹿刑初字第186号判决书；（2015）黔法民初字第07443号民事判决书；成安县价格认证中心价格认定结论；现场勘查记录、视听资料和被告人刘立波供述等证据予以证实。 原审法院认为,被告人刘立波采取秘密手段盗窃一辆宝马X5的行为，已构成盗窃罪。被告人刘立波及辩护人刘二勇辩称，被告人刘立波的行为不构成盗窃罪的意见，经查，被告人刘立波供述收车后随即联系买家出售该车，并未告知他人已将宝马X5车收到其手中，出售后也未告知，该供述与其他证言相印证，均证实被告人刘立波具有非法占有的目的，故该辩护意见及被告人辩称不予以采纳。被告人刘立波有前科，酌情从重处罚。鉴于涉案车辆已被追回，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，认定被告人刘立波犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元。 上诉人（原审被告人）刘立波上诉及其辩护人辩护提出，刘立波收回该车辆有唐某给其提供的该车手续、合同复印件、车辆登记证书等，其没有非法占有的目的，自行处理该车系职务行为，原判决认定事实不清，证据不足，应改判其无罪；本案被害人高某对车辆渝Ｈ×××××系无权占有。 二审经审理查明，原审被告人刘立波曾与秦唐法律服务有限公司的工作人员联系过回收抵押分期逾期车辆的事情，其中有渝Ｈ×××××宝马Ｘ5的信息，后被告人刘立波伙同他人在成安县找到该车。2018年7月31日晚上，刘立波、于某1等人来到成安县昌宏丽都小区欲将该车收走，于某1配好车钥匙后，刘立波等人将车开走。8月1日下午刘立波私自与褚某联系，以158000元的价格将该车卖给褚某。经成安县价格认证中心价格认定结论：认定宝马Ｘ5的价格为350×××00元。案发后，涉案宝马Ｘ5已被追回，并返还。 认定上述事实的证据有： 1、被害人高某陈述，我在一个月前借来了朋友王某所购买的宝马Ｘ5车，至今我一直开着。昨天下午3时左右我从外面回来将车停在了昌宏丽都小区10号楼和物业楼之间的空地，然后我就回家了，今天早上8点左右发现宝马Ｘ5车不见了，于是我查看了小区的监控录像，发现在今天凌晨2点半左右有三名男子来到了宝马车跟前，其中一个男子手里拿着袋子，然后其中两名男子将摄像头掰到了一边，看不到之后的情况了，在3点半左右一名男子步行，另外两名男子驾驶着宝马Ｘ5车从小区南门出去往西走了。宝马Ｘ5牌越野车，棕色，牌照号为：渝Ｈ×××××，车辆所有人是：甄勇军，车辆识别号为：ＷＢＡＺＶ4100ＤＬ942677,发动机号为：00848404Ｎ55Ｂ30Ａ,车是我朋友王某在2015年以28万元从任丘市购买的。车辆所有人是甄勇军，男，重庆市黔江区人，后来车主通过转押，一步一步的转押到我朋友王某手里，车是在我使用期间被盗的。车后备箱装有一箱丛台10年白酒，价值550元；两条硬中华烟价值900余元，车内扶手箱里有现金。 2、证人于某1证明，我没有在成安盗窃机动车，我只是在5、6个月前的一天的凌晨3点左右，在成安县一个小区内，帮刘立波将一辆宝马Ｘ5车（渝Ｈ×××××）的车门打开，并现场制作匹配了一把宝马车钥匙将车打着火，然后刘立波将宝马车开走了。具体过程是在2018年夏天的一天，我当时在沧州市孟村县的家里，刘立波给我微信联系说让给他开一辆宝马Ｘ5的锁，是他们公司逾期欠款未还的车辆，并说车在邯郸市，等他确定好以后再让我过去，他问我需要多少钱？我说10000元。我们商定好价格后过了1、2天刘立波给我发来一个位置让我过去，这个位置是在邢台的一个地方。我开着我的现代朗动车带着开锁和匹配钥匙的设备从孟村县出发，大约晚上12点左右我到了他给我发的位置，他们是3个人一起在路边等着我，他们上到我车上后，刘立波用手机设置好导航然后我开着车，刘立波等人坐着我车，来到了邯郸市成安县境内大约是凌晨1点多，我们到成安县城后刘立波说要把我的车牌照摘掉，我就将车停到了路边，刘立波从车上下来，我也不知道他用什么方式将我的前后车牌照拧了下来放到了车里，我们到达那个导航位置的小区附近，开车转了一会后发现小区附近有一家挺大的宾馆，我们就先来到这家宾馆院里，我们当时都在车上等着，刘立波自己进去办理的入住登记，办理完登记后，刘立波从里面出来后我们就开车来到了那辆宝马车所在的小区，那个小区都是高层，我将车停在了小区的一个门口，这个门口里面有石墩子挡着进不去车，刘立波安排了一个人在小区的另一个门把风，我们三个人一起下车进到了这个小区里面，当时的时间大约是凌晨2点多，我们进到小区后走了没多远拐了两个弯，就看到了那辆牌照号为渝Ｈ×××××的宝马Ｘ5车了，到车跟前后我用手电照了下车的驾驶室里看看具体是哪一款的车，这时刘立波发现车所停着的位置有摄像头照着，刘立波就提出要将摄像头扭到另一边去，然后刘立波和另外那个男子就去找东西捅摄像头，摄像头扭到一边后，我就用二合一汽车开锁工具用了2分钟左右就将宝马Ｘ5的车门打开了，然后我进到车里面坐到驾驶座用螺丝刀将宝马Ｘ5方向盘下方的汽车防盗电脑拆了下来，我拿着汽车防盗电脑放到我的车上，我开着我的车带着刘立波就回到刘立波开好的宾馆房间里，我就用我拿的匹配钥匙设备结合我拆下来宝马车的防盗电脑开始匹配车钥匙，大约用了半个小时的时间，我将宝马车的钥匙匹配成功，我开着车带着刘立波又回到宝马车所在的小区门口，我们又来到宝马车旁，我将宝马车的防盗电脑装上，然后用匹配好的钥匙将宝马车打着火，刘立波开着宝马车带着那两个人就从小区的另外一个门走了，我从小区出来开着我的车跟着宝马车往前走了一段路刚过去一个红绿灯路口，他们车停了下来，我就开车到他们车前都没有下车，刘立波问我去哪儿，我说回宾馆洗个澡再走，然后他们三个就开着宝马车走了，我开车掉头回到了那个宾馆里，我进到宾馆房间洗了个澡，我就开车走了，出来后我直接导航孟村县开始往回走，当时还在成安县城内我找了一个偏僻的地方，将我的车牌照按上，我就开着车上高速回家了，第二天上午刘立波用微信给我转账1万元。 我手里提着一个袋子里面放着的是开锁设备，跟我一起穿裤衩的是刘立波，他手里拿着一个档案袋，后面的那个人是跟刘立波一起的，我不知道叫什么。刘立波让我匹配这辆车的钥匙时，说这辆车是抵押车，是公司让他负责收回的，当时刘立波让我看了这辆车的贷款合同、抵押合同、法院判决书、委托书。刘立波说他是重庆某某汽车销售有限公司的，我记不清名字了。我没有核实，只是听他说的。我肯定是合法有效的，因为车做了抵押贷款，车主没有守约还款，收回汽车是合法的。我为了挣这10000块钱，刘立波怎么安排我就怎么做，我没有资质，也没有营业执照。 3、证人于某2证明，通过查看录像，看到其中一个男子是我的二儿子于某1，另外两个男子我不认识。 4、证人于某3证明，那个手里提着一个袋子、拿电灯的男子是我兄弟于某1，穿大裤衩的男子是他的雇主。我的微信里加着很多个全国各地找抵押车的群，平时群里面有人发单子，往回偷或者抢抵押车，我都在群里面看到他们发的需要开汽车锁的单子我才加上他们进行接单的。于某1跟我一样，也是通过这种方式挣钱。我不知道于某1去成安偷车的雇主叫什么，我知道他的手机号，他平时在石家庄，具体是哪里人我不知道。 5、证人杨某证明，我是重庆树建商贸有限公司的员工。我是给新买汽车的用户做担保的。渝Ｈ×××××宝马车不是我公司的担保车，我公司未对该汽车做担保。我负责催收并对违约不还款的客户授权他人进行收车。这车不是我们公司做的担保，我无权授权收车。 6、证人王某证明，我来送渝Ｈ×××××车的借款合同，这辆车是在2016年5、6月份的时候，陈某从我手里面借了22万，将他买的抵押车押给了我。2018年6月底陈某没法还我钱了就将车转押给了我，当时我们签着转押协议。2018年7月朋友高某想开这辆宝马Ｘ5,我就借给他开走了，他开了一个月左右就在昌宏丽都小区被偷走了，后来高某给了我28万的赔偿款。借款手续在陈某给我签转押手续的时候撕掉了，转押手续没有找到。 7、证人陈某证明，渝Ｈ×××××这辆宝马Ｘ5轿车大约是2016年7月份赵光辉以28万元转押给我的，2018年1月份我转押给王某了，之后的情况我就不清楚了。我没有在使用这辆宝马Ｘ5轿车期间车上留挪车电话。2018年8月1日有个170ＸＸＸＸＸ799的电话给我打电话响了一声，对方就挂了，然后这个号码给我发短信告诉我对方是工商银行黔江分行的，说车子被银行收走了，让我去银行处理，我马上给对方回拨过去了，打了几遍无人接听，我又给对方手机上回复了欠多少钱？对方也没有回复。 8、证人唐某证明，2018年4、5月份我们的“秦唐法律服务有限公司”让我接手帮黔江工商支行寻找逾期车辆，后来我通过微信群认识了河北的小刘（刘立波），我当时用的微信名字为：“重庆黔江”，我们认识后他给我说他是专业找抵押车的，可以帮我寻找黔江工商支行逾期的车辆，我们就这样认识了。认识他之后我就给他发过去一部分黔江工商支行的逾期车辆的车牌，他发现车辆后就给我联系，然后他找到车给车辆装上定位，通过我们的途经将车收回去的话是给他10000元，如果是他直接将车辆给我送过来的话，我们就给他车辆现价值的百分之十六的费用。2018年6月份左右他给我送回来了一辆牌照号为：ＨＭ1757的奔驰Ｅ260车，当时我给了他50×××00元。 我以前给他发的逾期车牌里应该有渝Ｈ×××××宝马Ｘ5车这辆车，我没有让他单独去找这辆车。我不知道他有没有收走这辆车，但是在2018年8、9月份的时候刘立波给我发过来几张这辆车的照片并给我要车辆的手续，我就给他发过去了车辆分期合同复印件、车辆登记证书的复印件、车辆行驶证复印件、车主身份证复印件的照片。直到最近我才知道刘立波将这辆车自行处理了。这些逾期车辆信息都是祖某发给我的。我没有给刘立波说过我的信息。我没有给刘立波渝Ｈ×××××车辆的委托书，因为我们公司平时都是车辆送到我们手里后需要委托书的话我们才会出具的，这辆车没有送回是不会给他出具的。银行与我们公司有委托书。我们公司跟重庆树建商贸有限公司、重庆欣辰汽车销售有限公司没有任何的关系。 9、证人祖某证言，我任工商银行黔江支行个人贷款中心主任一职，渝Ｈ×××××宝马Ｘ5车的分期情况我知道，车主叫甄勇军，这辆是2013年左右做的分期业务，甄勇军还欠我们银行5、60万元的贷款，分期的担保公司为：重庆欣辰汽车销售有限公司。我不知道欣辰汽车销售有限公司有没有收这辆渝Ｈ×××××车，这家公司在2017年的时候倒闭了，公司的人员全部解散了，我们银行也起诉了这家公司。 我们没有将这辆渝Ｈ×××××车辆委托给他人进行收回，我们不会这样做的。唐某以前是在我们黔江做典当行的，经常做抵押车生意，后来他挂靠到重庆秦唐法律顾问有限公司，负责寻找工商银行黔江支行逾期车辆。他们公司是工商银行重庆市分行入围的寻找逾期车辆的公司，寻找到车辆后及时的告知我们银行，我们银行通过法院起诉的途径再把车辆收回进行拍卖。我没有给唐某发过银行逾期车辆的信息，没有委托唐某往回收逾期车辆，我只是让他寻找逾期车辆。我见过刘立波，我不会跟他说谈收车的事。唐某总共给我行交过十几辆车。 10、证人褚某证明，2018年8月1日下午，刘立波给我打电话说有台宝马Ｘ5，重庆牌照2013年的车，是担保公司收回的抵押车，最后我们谈的价格是16万元。当天和朋友赵江涛坐火车到石家庄，第二天赵江涛试车后，最后成交价158000元。我给刘立波农行卡转了40000元，又给刘立波的建设银行卡转了68000元，给了刘立波50×××00元的现金。成交后我们就开车回青州了，后我通过中介转发卖这辆车信息，最后到我手里18万左右，提车后大约4、5个月刘立波给我说这辆Ｘ5车出问题了被上盗抢了，我把中介电话给了刘立波，刘立波自己去联系了，后面的情况我就不清楚了。我通过刘立波在重庆涪陵购买了两辆抵押车，给了刘立波两次钱，一共两、三千元。我购买回来抵押车，转手我就卖了。 11、证人马某证明，2018年7月份具体时间我不记得的了，刘立波给我打电话说让我跟他一起找个车，我答应他后，刘立波到邢台接的我，当时刘立波和石海明一起，我上到车上后刘立波就拉着我们到了成安县城内一个红绿灯路口，在一个小区刘立波和石海明说找到车了，刘立波说是个宝马Ｘ5。又过了几天的傍晚，刘立波给我打电话让我去成安县那个小区看看那辆车在不在，我看后告诉刘立波说车在，刘立波让我在离小区近的宾馆开个房间，我和荣丽满在小区西边的成安宾馆开了个房间，将房卡放到了宾馆前台，我们就回邢台了。过了一会儿，刘立波让我去沃尔玛商场附近，说有一辆宝马轿车等会他要收走，让我等一辆拖车。等到大约凌晨2、3点时候刘立波和石海明、刘会涛开着成安的那辆宝马Ｘ5过来，让拖车将邢台的这辆宝马轿车拖走了，然后我就回家了。刘立波给我好处费2000元。 12、辨认笔录 （1）刘立波辨认犯罪现场、辨认褚某、辨认石海明、辨认祖某、辨认姓张的男子（唐某）； （2）于某1辨认刘立波、辨认犯罪现场、辨认石海明； （3）马某辨认石海明； 13、书证 （1）银行流水、机动车信息查询结果单； （2）重庆市黔江区工商银行黔江支行提供的渝Ｈ×××××车辆的行驶证、机动车登记证、车辆分期、担保手续的复印件； （3）王某提供的转押协议； （4）陈某提供短信聊天记录； （5）刘立波提供的委托书； （6）于某12018年8月1日12时55分微信收款10000元截屏照片; （7）成安县公安局证明：经查询成安县公安局指挥中心2018年7月31日至8月3日期间的报警记录，未发现有号码170XXXXX799的通话记录。 （8）褚某于2018年8月2日向刘立波银行卡转款50×××00、18×××00、40000元的银行转款记录； （9）高某出具证明：于某1补偿高某30000元。 （10）成安县价格认证中心价格认定结论：认定宝马Ｘ5的价格为350×××00元； （11）抓获经过：2019年7月26日刘立波被石家庄公安局长安分局跃进路派出所抓获到案； （12）（2014）鹿刑初字第186号判决书：被告人刘立波犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金四千元。 （13）现场勘查记录、视听资料等证据在卷佐证。 （14）被告人刘立波户籍证明及现实表现： 14、辩护人提供证据 （1）信用卡购车专项分期付款合同； （2）重庆树建商贸有限责任公司与刘立波委托书。 （3）（2015）黔法民初字第07443号民事判决书：①被告甄勇军于本判决生效之日起十日内向原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行偿还截止于2016年9月3日的透支款、利息、滞纳金等共计692558.93元，并自2015年9月24日起按照《中国工商银行牡丹信用卡章程》和《牡丹信用卡领用合约》（个人卡）的约定支付利息、滞纳金至实际清偿之日止； ②确认原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行对被告甄勇军所有的宝马小型轿车（车牌号渝XXXX，发动机号XXXXXXXX）采取折价、拍卖、变卖等方式依法变价后所得价款在其上述第一项债权范围内享有有限受偿权； ③被告重庆欣辰汽车销售有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任； ④驳回原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行的其他诉讼请求。 15、被告人刘立波供述，我从2017年年初就开始跟石海明一起合股干收抵押的活，我负责联系业务，石海明负责垫钱，我们平时主要是往回收重庆市黔江区工商支行的抵押车，找车的时候我们一起去。2017年10月份左右，黔江的那个号称姓张的男子通过微信给我发过来了一部分工商银行黔江支行分期逾期车辆，这些车辆都是在河北境内行驶的，这批车号里面就有这辆渝Ｈ×××××宝马Ｘ5，到2018年6月份的时候我决定找这辆Ｘ5，我就通过微信上买了一些这辆车的违章信息、卡口信息，我通这些信息分析出这辆Ｘ5应该在成安县的县城里行驶着。在2018年6月份的时候我跟石海明一起来到成安县的县城里寻找这辆车，没有找到我们就回去了。回去后我又买了一次这辆Ｘ5的信息，分析了一下感觉还是在成安县，于是在2018年7月中旬的时候我和石海明、马某又一起来到成安县县城内继续找这辆Ｘ5车，我们当时就在成安县的昌宏丽都小区门口的红绿灯等着看能不能遇见这辆Ｘ5车，我们等了有1个多小时这辆牌照号为渝Ｈ×××××的宝马Ｘ5车出现了，我们就跟着这辆车，然后这辆车从昌宏丽都小区南门进去了，我们三个人就步行进去找这辆车，这辆车在物业楼那儿停放着，我给这辆车拍了几张照片对了一下车架号确定就是这辆车，我将我平时收车用的ＧＰＳ定位器吸到了Ｘ5车的底部，我们就回石家庄了。回去后我就给黔江区姓张的人联系，并将Ｘ5车的照片和车架号照片给他发了过去，然后我跟他开始谈价钱，当时姓张的人答应如果把车辆车给他送到黔江区的话就给我们7万块钱并给我发来了一份空白委托书和车辆的抵押、分期合同、车主甄勇军的身份证复印件、车辆登记证书复印件的照片，后来我就将这些东西打印了出来。之后我通过ＧＰＳ定位器观察着这辆Ｘ5车的轨迹，看看是不是公检法的工作人员，如果是的话我们就不弄了，结果看了几天没有去过公检法的单位。2018年7月31日傍晚7点多的时候，我在石家庄给马某联系让他去成安看看这辆Ｘ5是不是在昌宏丽都小区停着，再看看车停放的位置附近有没有摄像头，到晚上9点多的时候马某给我联系说车还在昌宏丽都小区物业楼停着，然后我就给于某1联系说需要来成安开个宝马Ｘ5的锁，于某1让我在现场附近宾馆准备一间房，他需要用设备进行焊接，我就又安排马某在附近找个宾馆开个房间。我们说好后让于某1去邢台市里面接我，然后我跟石海明、刘会涛开着租来的朗逸车一起往邢台走。我们到邢台大约晚上11点多，马某先跟我碰的面，当时马某跟他媳妇荣丽满（同音）一起，我们见面后马某把成安宾馆开好房间的房卡给了我，过了一会儿于某1也过来了，然后我和石海明、刘会涛一起坐上于某1的车往成安走。我们进到成安县后，于某1和石海明下来将于某1的现代车牌照拆掉，我们坐上车来到了成安宾馆找到房间将于某1的设备放到了宾馆，然后我们四个人一起坐着于某1的现代车来到了昌宏丽都的南门，我当时手里面拿着档案袋，于某1手里提着一个袋子里面装的是开锁用的工具，我和于某1、石海明进到了小区，刘会涛在大门口望风。我们进去后来到物业楼找到那辆Ｘ5然后发现有个摄像头照着这辆车，我们三个人就商量要把摄像头扭到一边，后我们三个人都在现场附近找东西捅摄像头，具体是谁捅的我不知道，不是我捅的。于某1就用工具将Ｘ5车门打开将防盗电脑拆掉，我们又一起回到了成安宾馆房间里，过了一会儿于某1焊接好了，我们又回到Ｘ5车的位置，于某1将车打着火后我驾驶着Ｘ5从车位里倒了出来，石海明将档案袋放到了车位上，坐到了车的副驾驶，然后我就开着车往外走，于某1步行出去，到门口我又接上了刘会涛就顺着路往西走了，过了一个红绿灯确定车上没有装断油断电设备，于某1也开车追上了我们问我们没有事了吧，没事的话他就回成安宾馆洗澡了，我们说没事了，然后我们就各自走了。后来我们开着渝Ｈ×××××车去邢台了，在邢台市区内又收了一辆宝马530轿车，然后我们就回石家庄了。我到石家庄后把这台宝马Ｘ5车放到一个地下车库内，我在这车上发现一个挪车电话（电话是139××××ｘ115），我就用我170ｘｘｘｘｘ799的手机号码给这个打电话，并发信息，告诉这个挪车电话的人车被工商银行黔江支行收走了，让他去工商银行黔江支行处理。后来我就给姓张的人联系告诉他将那辆宝马530收回来了，没有给他说这辆Ｘ5也收回来了。 2018年8月2日我把这辆渝Ｈ×××××宝马Ｘ5轿车卖给褚某。我把这宝马Ｘ5车上的酒等物品收拾了收拾放到我车上了。到了下午的时候，我就联系褚某过来买这辆宝马Ｘ5轿车，褚某跟一个朋友当天晚上就坐高铁来到石家庄，当晚我带褚某看了看车，后我安排他们住到石家庄市上的锦江之星酒店住（具体是用谁的身份证登记的我就记不清了）。当时我给褚某要150×××00元，褚某嫌贵，因为褚某让我给他签转押合同，我怕出事找到我，我就不给他签。最后我们在酒店大致商定138000元交易。第二天上午，褚某要开车试试车况，我开车带着他们到地下车库把车开出来，褚某朋友开着这辆宝马Ｘ5轿车，我开我车带着褚某，我们开到石家庄一个汽配城门口，褚某的朋友说车有个小毛病，具体什么毛病我记不清了，让我降价，我给他们又去了3000元，最后定的是135000元成交。然后褚某就在现场往我建设银行卡上分两次转了68000，之前我欠褚某27000元，说剩下的40000元回去给我转，但是没有多长时间，褚某应该还没到家，我光大银行卡上就收到褚某给我转的卖这辆宝马Ｘ5轿车剩余的尾款40000元。2018年8月2日的褚某给转的两笔钱，一笔50×××00元，一笔18×××00元，这就是褚某给我的买渝Ｈ×××××宝马Ｘ5的一部分钱。2018年8月2日是褚某给我的买渝Ｈ×××××宝马Ｘ5的尾款。 卖车的钱我还信用卡用了20000元，通过银行转账的方式转给石海明60000元，转给石海明的这60000元，我们应该平分，因为之前石海明一直垫着钱，所以这次就从我应该分的钱刨除了，所以我转给石海明60000元，剩下的钱我都生活开销用了。把这辆宝马Ｘ5轿车卖给褚某，石海明、于某1、刘会涛、马某、荣丽满不知道。我没有告诉其他人，就我自己知道。自行卖掉，因为姓张给的钱少，我自己卖掉得到的钱多。2018年8月1日我把车收回去的当天，我就只告诉姓张的，我把宝马530轿车收到手里了，当时我就没有提把宝马Ｘ5收回去的事。因为他之前不守信用答应给我的钱没有给我，当时我就是想试试看，如果姓张的发现不了我收走这辆Ｘ5的话我就把这个宝马Ｘ5自己卖了。又过了几天姓张的给我联系问我Ｘ5有没有收回来，我当时已经把车卖了，我就给他说没有收回来，姓张的也没有说啥。在成安县昌宏丽都小区收走的这辆宝马车，当时车上有一整箱的丛台酒，还有名片、日记本、零钱（不超过十元）等杂物。丛台酒和钱我自己拿走了，酒在我老家（石家庄市井陉县吴家窑乡石佛村）放着，名片、日记本我扔了。这辆车最后不管怎么处理，我不会给成安的这个车主了，所以我就私自处置了。 上述证据均经一审法院庭审质证，本院予以确认。 上诉人（原审被告人）刘立波上诉及其辩护人辩护提出，刘立波收回该车辆有唐某给其提供的该车手续、合同复印件、车辆登记证书等，其没有非法占有的目的，自行处理该车系职务行为，原判决认定事实不清，证据不足，应改判其无罪的理由，经查，证人祖某证实，其没有委托他人将渝Ｈ×××××车辆收回，也没有给唐某发过银行逾期车辆的信息；证人唐某证实，其以前给刘立波发的逾期车牌里应该有渝Ｈ×××××宝马Ｘ5车这辆车，但没有让他单独去找这辆车。2018年8、9月份的时候刘立波给其发过来几张这辆车的照片并给其要车辆的手续，其就给他发过去了车辆分期合同复印件、车辆登记证书的复印件、车辆行驶证复印件、车主身份证复印件的照片。其没有给刘立波渝Ｈ×××××车辆的委托书，直到最近其才知道刘立波将这辆车自行处理了。其给过刘立波渝Ｈ×××××奔驰车的委托书，因该车是重庆树建商贸有限公司做的分期担保，当时给了他一张纸质空白的重庆树建商贸公司的委托书。重庆树建商贸有限责任公司出具的证明证实，该公司与欣辰汽车销售有限公司没有任何关系，无任何业务往来。重庆欣辰汽车销售有限公司出具的担保承诺函证实，渝Ｈ×××××车辆的担保人为重庆欣辰汽车销售有限公司。综上，本案车辆渝Ｈ×××××的抵押权人为中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行，担保人为重庆欣辰汽车销售有限公司，与重庆树建商贸有限责任公司无任何关系，故上诉人刘立波的行为不能认定为职务行为。上诉人刘立波伙同他人以秘密手段窃取车辆渝Ｈ×××××，并在窃取该车辆第二天即将该车辆私自出售，具有非法占有的目的，其行为已构成盗窃罪。故对该上诉及辩护意见不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）刘立波以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃一辆宝马Ｘ5，价值350×××00元，其已构成盗窃罪。上诉人（原审被告人）刘立波上诉及其辩护人辩护提出被害人高某对车辆渝Ｈ×××××系无权占有的理由，经查，渝Ｈ×××××宝马车由甄勇军购买，后流转至蒋云、赵广××、××、××、××处，被害人高某对该车的所有权问题系民事法律关系，与本案无关。故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王建平 审判员  闫 艳 审判员  王晓鹏 二〇二〇年五月二十二日 法官助理王唯 书记员刘天洋