上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0113民初13037号原告：汪1，男，1988年12月4日生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：朱静洁，上海市竞业律师事务所律师。被告：徐某某，女，1989年7月19日生，汉族，住上海市宝山区。委托诉讼代理人：胡玥凡，上海沪港律师事务所律师。委托诉讼代理人：栾国庆，上海沪港律师事务所律师。原告汪1与被告徐某某离婚纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告汪1及其委托诉讼代理人朱静洁、被告徐某某及其委托诉讼代理人胡玥凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令：1、原、被告离婚：2、婚生子汪鑫随原告共同生活，被告每月支付汪鑫抚养费人民币(以下币种均为“人民币”)2,000元，直至汪鑫18周岁止；3、依法分割原、被告婚姻关系存续期间的夫妻共同财产，具体为存款、股票及动迁安置房；4、原、被告婚姻关系存续期间产生的夫妻共同债务各半承担；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年9月28日原、被告登记结婚。2012年9月13日生育一子，名汪鑫。2017年3月双方因感情不和开始分居。2017年7月原告提起离婚诉讼，法院判决不予离婚。第一次判决后，原、被告关系未改善，双方仍保持分居状态。2018年3月原告再次提起离婚诉讼，法院再次判决不予离婚。原、被告双方自2017年3月至今一直处于分居状态未共同生活，婚姻关系持续恶化，已无和好可能。被告婚后近8年一直没有工作和收入来源，仅靠原告及原告父母资助生活，无法满足孩子成长需求。被告中专学历，原告本科学历，被告无法满足孩子的教育。每次孩子生病都是由原告及原告父母照顾。原告及孩子户口均在杨浦，被告有肝炎家族病史，从孩子的健康成长角度考虑，孩子更适合和原告共同生活。婚姻关系存续期间，原告的工资卡交由被告保管使用，故被告经常取款和转存至其自己名下的银行卡内。夫妻共同炒股、期货等投资账户内尚有部分资金。由于原告工资卡交由被告使用，原告生活开销只能通过投资股票等方式获利，原告通过投资杠杆性质股票需从信用卡透支、银行及小贷公司借款，之后为了归还借款，加上股票投资失利，产生大额负债。原告还向家人借款用于生活开支及还贷，这些债务均属夫妻共同财产。2016年原告爷爷所有的房屋动迁，但动迁房需补交差额后才能取得产权，原告本想先出资购买下房屋，再将房屋出售以冲抵债务，但被告不愿意以手中存款出资购买房屋，造成原告对外的银行贷款信用卡贷款和网络贷款资金无法周转，更造成原告90多岁外祖父母至今居无定所，在外租房。综上，故再次起诉离婚。被告徐某某辩称，同意离婚。分居后孩子一直随被告共同生活，要求离婚后婚生子继续随被告共同生活，原告每月支付抚养费2,000元。其他夫妻共同财产依法分割。原告围绕诉讼请求提供了结婚证复印件、民事判决书、接报回执单、个人信用报告、原告向银行、小贷公司及汪1父亲汪鸿借款的凭证、汪1尾号0644、2861交通银行账户交易明细、2018沪0110民初6348号民事判决书及2018年4月25日的庭审记录、微信聊天记录、农商银行定期存单汇总、平安证券账户信息、股票账户资金对账单、平安证券交易的手机号码及MAC地址、原告申办中信银行信用卡资料、中信银行信用卡的余额构成表及交易流水等证据，被告围绕抗辩意见提供了报警回执单、入学协议书、收费收据、协议书、幼儿园入学通知书，幼儿园收费收据、借条、银行流水、租赁合同、检验报告、被告名下东方财富证券公司股票明细对账单、长江证券明细对账单、平安证券明细对账单、被告名下尾号3781中国银行、尾号1788交通银行、尾号0245浦发银行、尾号0381工商银行交易明细，中国银行定期存单、上海农商银行尾号1088、5593账户明细、上海银行尾号7258账户明细、农商银行、中国银行定期存单等证据。对于当事人提供的证据，本院组织当事人进行了开庭质证，上述证据本案在卷予以佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、2011年9月28日原、被告登记结婚，2012年9月13日生育一子，名汪鑫。2017年3月双方因感情不和开始分居至今。分居期间，婚生子一直随被告共同生活，并在被告处就读XXX幼儿园，期间教育费用由被告在支出。原告曾于2017年7月、2018年3月两次起诉离婚，法院均判决不予离婚。审理中，原告称其之前在证券公司上班，后更换了工作，目前月收入约8,000元。被告称自怀孕至今全职在家带孩子，无工作和收入。2、2015年6月，被告在平安证券公司开设股票账户，对应资金帐号XXXXXXXXXXXX，绑定被告中国银行尾号3781账户，2017年5月25日股票账户转出9,779.66元至被告中国银行3781账户。2018年7月2日转出8,226元至被告中国银行3781账户，截至2019年10月11日，股票账户资金余额0.94元。截止到2017年3月30日，被告尾号3781中国银行账户余额66,633.79元。被告在西藏东方财富证券公司开设有股票账户，对应资金帐号XXXXXXXXXXXX，绑定被告交通银行尾号1788账户。2017年3月9日，股票账户转出55,147.69元至被告交通银行尾号1788账户，当天被告1788交通银行账户向汪1尾号2861交通银行账户转账49,947.69元，并取现5,200元，1788账户余额0元。2018年7月2日，股票账户转出100元、4,612元至被告交通银行尾号1788账户，当天被告1788账户取现4,800元，余额44.08元。2018年7月3日股票账户再次转出22,852元至被告尾号1788账户，当天被告1788账户取现20,000元，次日取现2,800元，尾号1788账户剩余余额96.08元。在2017年4月份之前，被告尾号1788交通银行账户与原告汪1多个银行账户之间互有资金往来。被告在长江证券公司也开设有股票账户，对应资金帐号XXXXXXXX，绑定被告交通银行尾号1788账户。该股票账户在2016年8月5日之后基本清零。3、原告尾号0644交通银行账户在2015年5月26日、2016年6月24日合计向被告尾号1788交通银行账户转款7,488.42元。另在2016年向被告尾号3781中国银行账户转账22,248.06元。原告尾号2861交通银行账户与被告1788交通银行账户在2015年12月1日至2017年3月期间互有资金往来，其中原告转至被告1,110,403.1元，被告转至原告1,118,157.76元。原告尾号2861交通银行账户与被告3781中国银行账户在2015年3月1日至2017年3月期间互有资金往来，其中原告转至被告212,899.07元，被告转至原告52,899.67元。截至2017年2月24日，原告尾号0644交通银行账户余额0元。其中2017年3月9日原告尾号2861交通银行账户收到被告1788账户转款49,947.69元后，当日又转至被告3781中国银行账户27,075元，原告又进行了其他的一些转账操作，当天账户最终余额0.31元。被告开设有尾号7258上海银行账户，但账户2016年1月之后未有资金交易，余额为0。被告尾号0381的中国工商银行账户，截至2017年3月30日有余额3,273.52元。被告尾号0245的浦发银行账户，截至2017年3月21日有余额30.76元。被告开设有尾号为1088、5593的上海农商银行账户，其中1088账户截至2016年11月4日余额0.25元，之后未有交易。5593账户截至2017年3月20日，余额151.9元。2017年3月12日，被告从上海农商银行中取出4笔定期存款，金额分别为66,383.07元、15,317.53元、30,635.06元、25,526.49元。同年4月7日又从农商银行中取出10,212.08元、20,067.08元、10,032.08元、10,027.61元、20,054.05元、50,074.86元、180,045.5元7笔定期存款。被告另在中国银行有一笔150,000元的定期存单，到期日为2017年2月12日，另在2017年3月12日，被告再次存入一笔100,000元的定期存款，被告称前一笔150,000元存款到期后又存到了银行，其中100,000元在2017年4月10日又取出。审理中，原告提供与被告的微信聊天记录，微信聊天记录显示2017年3月6日，被告回复原告“52.6”。原告称当时双方已经发生矛盾，原告质问被告有多少存款，被告回复称有52.6万元。被告称信息非被告本人回复，可能是孩子回复的，对于已经取出的钱款，被告称一部分现金交付给了原告。另一部分用于生活消费完毕。原告对被告关于款项的用途的陈述不予认可。4、2016年案外人汪某2承租的位于杨浦区的公房动迁，其中一套动迁安置房购房人登记为徐某某、汪鑫，动迁安置房屋尚未交付。原告提供证据显示原告曾在宁波银行、广发银行、浙江网商银行、恒丰银行、深圳平安普惠小额贷款公司、北京拉卡拉小额贷款有限公司、招联消费金融公司、中银消费金融有限公司、中原银行、国美小额贷款有限公司、重庆百度小额贷款有限公司、中邮消费金融有限公司、渤海国际信托有限公司、长治银行、浙商银行、中国民生银行、工商银行、兴业银行、光大银行、华夏银行、中国银行、上海银行等十多家金融机构借款。审理中，原告称婚后工资卡交付被告掌控，家庭日常开销通过投资股票获利，原告通过投资杠杆性质的股票需要从信用卡透支和银行借款，股票行情不好投资失利，不断地借新还旧，导致产生借款，此外为了维持夫妻共同生活开支，原告还曾向父亲借款300,000元，该些债务均属夫妻共同债务，要求被告予以共同偿还。被告对原告部分借款的真实性认可、部分不认可，但认为是原告的个人借款。股票交易均是原告在操作，被告均不知情，否认借款是夫妻共同债务，不同意与原告共同承担债务。另，被告提供两张借条，称婚姻关系存续期间曾向其母亲借款250,000元用于投资股票和与原告的共同生活，属于夫妻共同债务。原告对借款真实性及用途均予以否认。被告另提供一份案外人的租房合同，证明分居后在外租房居住，原告认为系案外人的租房合同，与本案无关。本院认为，原、被告虽系自主婚姻，但婚后感情一般，双方未能妥善处理好夫妻关系，致使自2017年3月起分居至今，期间原告已三次起诉离婚，可以认定双方感情已经破裂，现被告也同意离婚，故对原告要求与被告离婚的诉请，本院予以准许。关于婚生子汪鑫的抚养问题，鉴于分居至今汪鑫一直随被告共同生活并在被告处读书，本院认为，离婚后，汪鑫继续随被告共同生活不会改变其生活现状，对其成长更为有利。关于抚养费，结合原告的收入情况，本院酌情判令原告每月支付抚养费1,800元。关于共同财产的处理问题：1、关于原告主张的被告名下的股票及被告处存款。从查证的事实来看，被告股票账户在双方分居之后有零星股票抛售和资金转账，被告在分居之后的转款及取现处分的是夫妻共同财产，在考虑被告及孩子正常的生活开支之外，剩余部分应当作为夫妻共同财产予以分割。此外关于被告处的存款，被告在2017年3月之后集中取出的尚未到期的定期存款金额约538,000元，该部分钱款与双方微信聊天内容相互印证，本院予以确认。至于被告称上述钱款取出后一部分现金交付给了原告，一部分用于生活开支已经全部消耗完毕的意见，本院认为一方面被告所述缺乏证据佐证，另一方面即便用于生活开支消耗完毕也超出了合理的范围，故本院不予采信。至于被告2017年2月12日到期的中国银行存款150,000元，本院认为被告陈述在3月12日又转存100,000元较为可信，本院予以采信，其余的50,000元被告未能证明具体去向，被告对此应承担举证不能的不利后果。除上述定期存款之外，原、被告名下各自开设有活期银行账户，其中被告尾号3781中国银行账户、1788交通银行账户及被告2861交通银行等账户在双方分居之后尚有零星余额，该些余额亦属于夫妻共同财产，应当依法予以分割。综上所述，考虑本案的实际情况，含股票账户余额在内在扣除必要的生活开支之外，本院酌情判令现在各自处的钱款归各自所有，被告返还原告240,000元。本案中原、被告婚内互有资金往来，虽然原告转给被告的钱款高于被告转给原告的钱款，但不能据此就认为差额部分是被告从原告处取得的钱，在离婚时要求全额返还。2、本案系争的动迁安置房，因涉及案外人，本案中不作处理。原告向银行、小贷公司以及汪鸿等机构、个人的借款因涉及案外人，且原、被告对款项的性质也存在争议，本案中不作处理。至于被告主张的向其母亲的借款，亦因涉及案外人，本案中不作处理。上述财产当事人可另案诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条之规定，判决如下：一、准予原告汪1与被告徐某某离婚；二、离婚后，婚生子汪鑫随被告徐某某共同生活，自本判决生效之日起原告汪1每月支付汪鑫抚养费1,800元，直至汪鑫18周岁止；三、原告汪1名下尾号0644、2861交通银行账户内资金余额归原告汪1所有。被告徐某某名下尾号1088、5593上海农商银行账户、尾号0381中国工商银行账户、尾号0245浦发银行账户、尾号7258上海银行账户、尾号1788交通银行账户、尾号3781中国银行账户内的资金余额、股票账户余额及被告已支取的定期存款均归被告徐某某所有。被告徐某某于本判决生效之日起十日内返还原告汪1240,000元；四、原告汪1其余诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取为2,050元，由原告汪1、被告徐某某各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  张继峰审 判 员  于 静人民陪审员  王玉兰二〇二〇年五月十三日书 记 员  张 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条……人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。……第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。