宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4962号 上诉人（原审被告）：谢晓军，住宁夏回族自治区青铜峡市。 上诉人（原审被告）：徐佳玲，住宁夏回族自治区青铜峡市。 二上诉人共同委托诉讼代理人：潘子旭，宁夏青禾律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏广元担保有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市。 法定代表人：李建博，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨雨潇、杨玉君，宁夏兴业律师事务所律师。 原审被告：青铜峡市佰佳信装饰工程有限公司，住所地宁夏回族自治区青铜峡市。 法定代表人：朱静。 原审被告：朱静，住宁夏回族自治区青铜峡市。 原审被告：宁夏家福火锅餐饮服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区怀远西路星河雅居2号楼4层。 法定代表人：苏月侠。 原审被告：侯卫东，住宁夏回族自治区青铜峡市。 上诉人徐佳玲、谢晓军因与被上诉人宁夏广元担保有限责任公司（以下简称广元担保公司）、原审被告青铜峡市佰佳信装饰工程有限公司（以下简称佰佳信装饰公司）、朱静、宁夏家福火锅餐饮服务有限公司（以下简称家福火锅）、侯卫东追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初10320号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 徐佳玲、谢晓军上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判谢晓军、徐佳玲不承担责任；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：本案所有反担保人签订的担保手续均一致，而一审判决查明家福火锅仅签订了《反担保保证合同》系认定事实不清。原审法院扩大了上诉人等反担保人的保证责任，反担保人的保证期间应为2016年11月6日起至2018年11月5日止。请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 广元担保公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审驳回上诉，维持原判。 百佳信装饰公司、家福火锅、侯卫东、朱静经本院依法传唤未到庭参加询问，也未提交书面答辩意见。 广元担保公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告佰佳信装饰公司偿还原告代偿本息1074796.44元、违约金131662.56元，合计1206459元，并支付逾期担保费（按照代偿1074796.44元的标准以每日万分之一计收直至债务全部清偿）；2.依法判令被告自2018年10月1日起按月利率9.24375‰承担代偿金利息直至该款实际偿还之日；3.依法判令被告朱静、谢晓军、徐佳玲、家福火锅、候卫东对第一、二项请求款项承担连带保证责任；4.本案诉讼费、保全费均由被告承担。 一审法院认定事实：2015年11月2日，原告广元担保公司（乙方）与被告佰佳信装饰公司（甲方）签订宁广担青（2015）第（058）号《委托保证合同》一份，约定甲方因资金融通需要，委托乙方向宁夏银行商城支行申请信贷提供保证担保，甲方申请贷款人民币100万元，期限为12个月，用途为流动资金；若甲方迟延履行上述约定的还款义务，每迟延一日应按迟延金额的0.2%向乙方支付违约金；如债务届期（含贷款人宣布贷款提前到期）未依约还款的，甲方应向乙方支付逾期担保费，直至所欠债务全部清偿之日止，逾期担保费按未清偿贷款本金以每日万分之一计收；同时乙方要求甲方或第三人提供反担保。合同还约定，若乙方代甲方偿还贷款后，有权要求甲方偿还全部代偿款，并按同期银行贷款利率支付利息；代偿违约金以两种方式同时计收：其一按代偿金10%一次计收；其二按乙方未受清偿代偿金以每日万分之五利率实时计收，直至所欠债务全部清偿之日止。2015年11月2日，原告与被告家福火锅签订《反担保保证合同》，约定：广元担保公司为被告佰佳信装饰公司（借款人）与宁夏银行商城支行（贷款人）签订的《借款合同》项下借款人的债务提供担保，现家福火锅为借款人向广元担保公司提供反担保保证，保证的主债权种类为：贷款展期，数额为人民币100万元，期限为12个月，即2015年11月6日至2016年11月5日。反担保保证范围：借款人未清偿贷款人的全部款项；借款人应向广元担保公司支付的逾期担保费；广元担保公司因履行保证责任而代偿的款项；借款人应向广元担保公司支付的利息、违约金等款项；广元担保公司垫付的以及广元担保公司为实现债权支出的全部费用等（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费等）；反担保保证方式为无限连带责任保证；本合同反担保保证的期间自本合同签订之日起至借款合同项下的债务履行期限届满后两年止。六被告向原告出具《无限连带责任保证书》，承诺同意以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向原告提供反担保；本保证书自本人签字之日起生效，至主债务履行期限届满后两年止；如债务人未按期足额偿还全部债务，导致原告损失的在收到原告索款通知后10日内无条件将款项支付；在原告尚未全部收回担保代偿款项之前，无论被告是否已经向原告部分履行了代偿责任，必须待原告代偿款项全部收回之后，才可向债务人行使债权人的权利。2015年11月6日，原告与宁夏银行商城支行签订《保证合同》一份，约定：原告为佰佳信装饰公司与宁夏银行商城支行形成的债权提供保证担保，被担保主债权金额及范围：主合同项下本金人民币100万元及利息、损害赔偿金、补偿金、实现债权所需其他费用；保证方式：连带责任保证；保证期间：自主合同项下借款期限届满之次日起两年。2015年11月5日，被告佰佳信装饰公司与宁夏银行商城支行签订《流动资金借款合同》一份，约定：本合同项下借款金额100万元，借款期限12个月，自2015年11月6日至2016年11月5日；借款月利率为6.1625‰；担保方式为保证担保，担保合同另行签订。合同签订后，宁夏银行商城支行向被告佰佳信装饰公司发放了贷款100万元。借款期限届满后，因被告佰佳信装饰公司未偿还贷款本息，原告于2018年9月30日代被告佰佳信装饰公司偿还贷款本金911510.53元，并按照月利率9.24375‰的标准支付利息及复利163285.91元，合计1074796.44元。现原告以就代偿款对各被告享有追偿权为由诉至法院，请求判如所请。 一审法院认为，一、本案系担保追偿权及保证合同纠纷的合并之诉，原告为被告佰佳信装饰公司担保贷款，因被告佰佳信装饰公司未按时偿还贷款本息，原告代偿后取得了向被告佰佳信装饰公司的追偿权，原告提起诉讼即为追偿权纠纷；因被告家福火锅、徐佳玲、谢晓军、朱静、侯卫东又就该债务向原告提供保证反担保，原告与五被告形成了保证合同关系，原告起诉各被告又成为保证合同纠纷，合并诉讼后，应包含在合同纠纷中，故本案的案由应为合同纠纷。原告与被告佰佳信装饰公司签订《委托保证合同》，原告按照合同约定为被告佰佳信装饰公司向银行贷款提供保证担保，被告佰佳信装饰公司未按约定履行偿还银行贷款义务，导致原告为其代偿了银行贷款本息，原告即依约享有向被告佰佳信装饰公司追偿的权利，故原告要求由被告佰佳信装饰公司承担偿还代偿款的诉讼请求，该院予以支持。二、《委托保证合同》虽约定，原告代偿后被告佰佳信装饰公司除向原告支付代偿款外，应按同期银行贷款利率支付利息，以及同时按代偿金10%和按未清偿代偿金每日万分之五利率实时计收至全部债务清偿之日止的违约金，但因违约金具有损失填补性质，应与原告承担担保责任所造成的损失相当，原告的损失主要表现为代偿金利息，被告佰佳信装饰公司向原告支付代偿金利息足以弥补其损失，原告合并利息、固定比例违约金及按日计算的违约金显然过高，故该院仅对原告主张的利息予以支持，即被告佰佳信装饰公司应按月利率9.24375‰向原告支付自2018年10月1日起至判决确定的给付之日止的代偿金利息。三、原告与被告家福火锅签订的《反担保保证合同》约定：本合同反担保保证的期间自本合同签订之日起至借款合同项下的债务履行期限届满后两年止。借款合同债务履行期限届满日期为2016年11月5日，原告应当于2018年11月5日前要求被告家福火锅承担保证责任，原告未在保证期间内要求被告家福火锅承担保证责任，保证人免除保证责任。被告谢晓军、徐佳玲、朱静、侯卫东以无限连带责任方式向原告提供保证反担保，故被告谢晓军、徐佳玲、朱静、侯卫东应对上述债务承担连带清偿责任。被告谢晓军、徐佳玲、朱静、侯卫东承担责任后有权向被告佰佳信装饰公司追偿。被告谢晓军、徐佳玲辩称保证期间已过，但二被告向原告出具的《无限连带责任保证书》中约定的保证期间为主债务履行期限届满后两年止。故被告该辩解意见该院不予采纳。被告佰佳信装饰公司、家福火锅、朱静、侯卫东经该院合法传唤未出庭应诉，视为放弃对原告所举证据和主张的事实进行质证和抗辩的诉讼权利，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告青铜峡市佰佳信装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告宁夏广元担保有限责任公司支付代偿金1074796.44元，并按照月利率9.24375‰支付自2018年10月1日起至本判决确定的给付之日的代偿金利息；二、被告徐佳玲、谢晓军、朱静、侯卫东对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告宁夏广元担保有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费15658元，公告费600元，合计16258元，由被告青铜峡市佰佳信装饰工程有限公司、徐佳玲、谢晓军、朱静、侯卫东共同负担。 本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。二审查明事实与一审查明一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为保证人的保证责任是否应予免除。家福火锅与广元担保公司签订的《反担保保证合同》约定反担保保证的期间自合同签订之日起至借款合同项下的债务履行期限届满后两年止。谢晓军、徐佳玲、朱静、侯卫东与广元担保公司签订的《无限连带责任保证书》约定，保证书自签字之日起生效，至主债务履行期限届满后两年止。上述保证期限的约定中“借款合同项下的债务履行期限”和“主债务履行期限”均应指佰佳信公司与宁夏银行商城支行签订的《流动资金借款合同》中的贷款期限，该借款合同约定贷款期限为2015年11月6日至2016年11月5日止。则上述保证人所承担的保证责任应为2016年11月6日起两年止。而本案中，广元担保公司于2018年11月19日立案，向上述保证人主张保证责任已超过约定的保证期限，保证人的责任应予免除。广元担保公司称其在本案诉讼前已向上述保证人主张权利，但未提交证据予以证实。原审被告侯卫东、朱静虽未上诉，但是其与徐佳玲、谢晓军签订的《无限连带责任保证书》为同一份，二审程序中一并予以处理较为妥当。 综上，一审法院适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106初10320号民事判决第一项、第三项； 二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106初10320号民事判决第二项； 一审案件受理费15658元，公告费600元，合计16258元，由被告青铜峡市佰佳信装饰工程有限公司负担；二审案件受理费15658元，由宁夏广元担保有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王文浩 审判员  胡春燕 审判员  杨 玫 二〇二〇年五月二十九日 书记员  陈丽霞 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;; …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百二十三条第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。 当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。