广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终319号 上诉人（原审原告）：胡雅琼，女，1982年9月17日生，瑶族，住广西全州县。 委托诉讼代理人：林春慧，广西古方律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：全州县白宝乡卫生院。 法定代表人：唐照亮，院长。 委托诉讼代理人：蒋征财，广西千里目律师事务所律师。 上诉人胡雅琼因与被上诉人全州县白宝乡卫生院劳动争议一案，不服广西壮族自治区全州县人民法院（2019）桂0324民初1873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 胡雅琼上诉请求：一、撤销全州县人民法院（2019）桂0324民初1873号民事判决；二、改判1、判命被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金15848元。2、判舍被告支付原告产假待遇10130元。3、判令被告赔偿原告失业保险金损失32256元。4、判令被告支付原告未休年休假工资3539元。5、判令被告支付原告加班工资22068元。6、判命被告赔偿原告2019年1月份至2019年2月份的社会保险费损失2100元。事实和理由：全州县人民法院所作的（2019）桂0324民初1873号判决书与事实不符，适用法律错误，依法应予以撤销。 全州县白宝乡卫生院辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 胡雅琼向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金15848元；2、判令被告支付原告产假待遇6078元；3、判令被告赔偿原告失业保险金损失32256元；4、判令被告支付原告未休年休假工资3539元；5、判令被告支付原告加班工资22068元；6、判令被告赔偿原告2019年1月份至2019年2月份的社会保险费损失2100元。 一审法院认定事实：原告于2015年10月12日入职被告全州县白宝乡卫生院，在医院公卫岗位上从事工作，每月月工资2026元，2018年9月28日，原告在全州县妇幼保健医院生育一男孩，原告因休产假问题与被告发生纠纷，2018年10月30日，被告的主管部门组织双方进行了协调，未协调成功。2019年2月21日，被告通知原告“决定解除与原告的临时聘用关系”，2019年3月1日，全州县人民政府卫生计划生育局对胡雅琼违法生育作出了全计生费征字（2019）19001号社会抚养征收决定书，对胡雅琼违法生育问题作出了处罚，2019年4月16日，原告向全州县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年7月1日，全州县劳动人事争议仲裁委员会作出了全劳人仲字（2019）29号仲裁裁决书，2019年7月30日，原告以全州县劳动人事争议仲裁委员会的裁认定事实和适用法律错误，向原审法院提起诉讼，提出上述诉讼请求。 一审法院认为，一、关于解除劳动合同的经济补偿金及赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”，原告生育小孩休完三个月产假后，未按规定到单位上班，2019年2月21日，被告通知原告“决定解除与原告的临时聘用关系”，原告未提出异议，可以视为双方已解除劳动关系，对此原告要求被告支付解除合同赔偿金15848元，无事实和法律依据，原审法院不予支持；《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。原告主张入职时间为2015年10月12日，产后出院时间为2019年9月28日，休完产假的日期为2018年12月28日，2019年2月21日，被告通知原告“决定解除与原告的临时聘用关系”可以视为双方已解除劳动关系。以此计算原告与被告劳动关系存续期间为3年不满6个月，被告应支付原告3个半月经济补偿金7091元（2026×3.5）。二、关于支付原告产假待遇的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第六十二条之规定“女职工生育享受不少于九十天的产假”，这是法律赋予生育职工的恢复身体健康的权益，虽然全州县人民政府卫生计划生育局对胡雅琼违法生育问题作出了行政处罚，未违反行政法规的规定；《白宝乡卫生院2018年管理方案》第四条第3点“临时工生育．．．．．．三个月产假期的临时工每月发放500元的生育补助费．．．．．．”规定与《中华人民共和国劳动法》第六十二条之规定相悖，属无效条款，原审法院不予支持。胡雅琼在医院工作期间每月工资2026元，被告应支付原告三个月产假工资合计6078元（2026×3）。关于要求被告支付原告因失业无法享受失业保险的赔偿金问题。《社会保险法》及《失业保险条例》规定，用人单位和人员应当依法参加失业保险，按时足额缴纳失业保险费。本案原告在被告处工作期间，被告没有依法为原告缴纳社会保险（含失业保险）费，劳动者以此原因解除劳动关系，属于《社会保险法》第四十五条第一款（二）项规定的非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险金的条件。被告没有依法为原告缴纳社会保险，未及时告知劳动者应当办理失业登记的义务，是导致原告未能享受失业相关待遇的主要原因，且根据现行法律规定失业保险在劳动合同终止后不能补办。因此原告要求被告支付因失业无法享受失业保险的赔偿金的诉讼请求，原审法院予以支持。根据《广西壮族自治区失业保险办法》的规定，累计缴费年限时间不超过15年的，按当地最低工资标准70％发放，2018年1月全州县的最低工资标准为每月1000元。被告为原告缴纳失业保险至2018年12月，解除合同时间为2019年2月21日，可以领取失业保险金的期限为2个月，应领取失业保险金1400元（1000×70％×2）。四、关于原告要求被告支付未休假工资3539元、加班工资22068元的问题。本案中原告未提供未休假、进行了加班的相关证据证实，原告也未提供其他证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果。对原告要求被告支付未休假工资3539元、加班工资22068元的诉讼请求，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十七条第一、三款，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第四十五条第一款第二项、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第六十二条，《失业保险条例》第二条、第十四条、第十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决如下：一、被告全州县白宝卫生院支付原告胡雅琼解除劳动合同经济补偿金7091元；二、被告全州县白宝卫生院支付原告胡雅琼生育补助强费6078元；三、被告全州县白宝卫生院支付原告胡雅琼因失业无法享受失业保险的赔偿金1400元；四、驳回原告胡雅琼的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。 另查明：上诉人胡雅琼2015年10月12日入职被上诉人全州县白宝乡卫生院，并于2017年与被上诉人全州县白宝卫生院签订了劳动合同，该合同到期后双方没有继续签订书面的劳动合同，而上诉人胡雅琼继续在被上诉人全州县白宝卫生院工作。 桂人社发（2017）80号《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》：根据《人力资源社会保障部财政部关于调整失业保险金标准的指导意见》（人社部发〔2017〕71号）有关要求，经自治区人民政府批准，现就提高我区失业保险金标准通知如下：一、失业保险金发放标准（一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。……。 2018年广西壮族自治区最低工资标准中的三类（各县、县级市上、自治县）最低工资标准1300/月。 本院认为，上诉人胡雅琼与被上诉人全州县白宝乡卫生院于2017年签订劳动合同后，在上诉人胡雅琼继续为被上诉人提供劳动时，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”的规定，应认定双方签订了无固定期限劳动合同。上诉人胡雅琼因生产，依政策规定最高享有三个月的带薪产休假。根据双方举证，上诉人胡雅琼带薪产休假期间为2018年9月26日至2018年12月25日止。此后至2019年2月21日被上诉人全州县白宝乡卫生院与上诉人胡雅琼电话告知其双方解除(劳动)合同时）上诉人胡雅琼未能就该段时间内其有去全州县白宝卫生院上班被拒其上班的事实举证。故，被上诉人全州县白宝卫生院解除双方的劳动合同关系，并不违法。 关于失业保险赔偿金的问题。一审法院的是按当地最低工资标准70%发放，但，桂人社发(2017)80号《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》已对原最低工资标准70%调整至80%。一审法院依然按当地最低工资70%计算有误，本院予以纠正。上诉人胡雅琼在被上诉人处工作3.5个月除被上诉人为上诉人缴纳一年的社保金外，尚有2年多时间未缴纳。因此，上诉人胡雅琼可在当地社保领取满一年的失业保险外，被上诉人应按规定赔偿上诉人无法享受的保险失业待遇。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；的规定。即为（1300×80％×6）=6240元。 上诉人胡雅琼二审上诉提出的其他上诉请求与其一审请求一致，因上诉人对上述请求的主张未能提出新证据证明待证事实成立。经本院审查，一审判决已对上述争议做了充分论述，本院亦持同样的观点，在此不再重复赘述。 综上所述，胡雅琼的上诉请求要求按当地最低工资标准80%计算给付失业赔偿金的请求成立，本院予以持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区全州县人民法院（2019）桂0324民初1873号民事判决第一项、第二项、第四项； 二、变更广西壮族自治区全州县人民法院（2019）桂0324民初1873号民事判决第三项为：被告全州县白宝卫生院支付原告胡雅琼因失业无法享受失业保险的赔偿金6240元。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，权利人可在生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向原审法院申请执行。 二审案件受理费10元，由全州县白宝卫生院负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈海涛 审判员  王治斌 审判员  王 凯 二〇二〇年五月九日 书记员  朱银燕