宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初1045号原告：马超，男，1962年3月1日出生，汉族，住甘肃省平凉市。被告：杨文豪，男，1995年3月25日出生，汉族，住宁夏回族自治区固原市。被告：固原宁新房地产开发有限公司金海帝豪商业广场（有限责任公司分公司），住所地：宁夏回族自治区固原市原州区文化街19号。负责人：张金鹏，系该分公司总经理。委托诉讼代理人:王彦林，男，1984年8月4日出生，汉族，系固原宁新房地产开发有限公司金海帝豪商业广场员工，住宁夏回族自治区固原市。代理权限为特别授权。原告马超与被告杨文豪、固原宁新房地产开发有限公司金海帝豪商业广场（以下简称金海帝豪商业广场）合伙协议纠纷一案，本院于2020年2月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马超、被告杨文豪和被告金海帝豪商业广场的委托诉讼代理人王彦林参加诉讼。本案现已审理终结。马超向本院提出诉讼请求:1.二被告向原告退还入股资金18万元；2.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：原告于2018年与被告金海帝豪商业广场达成创办固原市原州区聚豪美食城的协议，于2019年7月正式经营。原告因身体健康原因与被告杨文豪经反复协商，以聚豪美食城总资产21万元入股。原告不参与经营，只占股份的48%，由被告杨文豪负责全权运营。2019年10月10日，原告发现被告杨文豪非但未正常经营，且该美食城已经彻底拆除。原告即与二被告协商退股事宜，经多次追讨，被告杨文豪退付股金3万元，二被告以各种理由推诿不退还其余18万元。现原告为维护自身合法权益提起诉讼。杨文豪辩称，不同意原告的诉讼请求。虽然当时原告与被告杨文豪订立了转让合同，但原告并未将原告与被告金海帝豪商业广场的经营转让给被告杨文豪，双方之间的转让合同没有实际履行，故被告杨文豪无需向原告退还股金。金海帝豪商业广场辩称，原告与被告金海帝豪商业广场于2019年1月1日签订了商铺租赁合同，后原告于2019年7月1日因无力经营申请撤场，双方之间系租赁合同关系，不是合伙关系，故被告金海帝豪商业广场与本案无关。原、被告依法提交了证据。本院对原、被告提交的证据认定如下：原告提交的收款收据3张来源合法，内容真实，能够证明原告分三次向被告金海帝豪商业广场交纳保证金共计10万元，予以采信；原告提交的收款收据1张来源合法，内容真实，能够证明原告向被告金海帝豪商业广场预付租金10万元，予以采信；原告提交的《入股合作协议》1份来源合法，内容真实，能够证明原告与被告杨文豪于2019年7月1日签订合同，约定原告将聚豪美食城转让给被告杨文豪等事项，予以采信；原告提交的支出凭单复印件1张、证明2份与本案无关联性，不予采信；被告金海帝豪商业广场提交的《申请撤场协议》1份来源合法，内容真实，能够证明原告与被告金海帝豪商业广场于2019年7月1日达成书面协议，约定原告撤场等事项，予以采信。本院经审理认定事实如下：原告承租聚豪美食城E08号商铺进行经营，于2017年11月13日向被告金海帝豪商业广场交纳保证金1万元，于2017年11月17日向被告金海帝豪商业广场交纳保证金5万元，于2017年11月23日向被告金海帝豪商业广场交纳保证金4万元，于2018年4月11日向被告金海帝豪商业广场预付租金10万元。2019年7月1日，原告与被告金海帝豪商业广场签订《申请撤场协议》（申请方即乙方为马超），主要约定：申请人因无力经营，完全愿意申请解除与被告金海帝豪商业广场的商铺租赁合同；在合同签订期间若履行期间未到期，中途时间申请解除合同视为申请方违约，房屋装修由申请方自行承担；申请方申请撤场后房屋装修所有权归商场所有，添附物、未形成附合的部分归承租人所有，形成附合的部分归出租人所有；原租赁合同自双方在此协议书签字、盖章后解除；此协议书自双方签字盖章之日后生效。原告在协议上签字，被告金海帝豪商业广场在协议上盖章。同日，原告与被告杨文豪签订了《入股合作协议》（甲方为马超，乙方为杨文豪），主要约定：甲方于2018年创办固原市原州区聚豪美食城，乙方入股经营；经协商聚豪美食城的总资产为21万元，乙方出资52%，甲方占48%（注：含押金10万元）；乙方主要负责全权经营，甲方不参与经营；双方风险共担，收益共享，盈亏由双方按股份比例承担；所有证件变更到乙方名下，租赁合同由乙方与商场重新签订；合同签订后，乙方于8月20日向甲方付清股金11万；此协议于2019年7月1日起实施；此合同双方签字生效。原告和被告杨文豪在合同上签字。合同签订后，被告于2019年7月9日向原告支付3万元，原告经营的有关证件未变更到被告杨文豪名下，原告向被告金海帝豪商业广场交纳的保证金10万元亦未变更到被告杨文豪名下，二被告未签订涉案商铺租赁合同。被告杨文豪经营一段时间后（原告称被告杨文豪经营期间为2019年6月至2019年10月，被告杨文豪称经营期间为2019年7月1至2019年10月），拆除了涉案商铺的装饰装修。原告称其转让的商铺中的设施设备约值7、8万元，被告杨文豪称该设施设备价值约2、3万元。另查明：庭审中，被告金海帝豪商业广场称其已于2019年7月将金海帝豪商业广场整体出租给陕西中瑞运营管理有限公司。被告杨文豪称，其已将涉案商铺于2019年11月交给陕西中瑞运营管理有限公司。本院认为，原告与被告金海帝豪商业广场签订的《申请撤场协议》、原告与被告杨文豪签订的《入股合作协议》均系其真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《入股合作协议》约定原告与被告杨文豪共投资金，共享收益，共担亏损，由被告一方经营，原告不参与经营，故双方之间系合伙关系。《入股合作协议》约定原告和被告杨文豪的投资总额为21万元，根据双方的陈述，该21万元包括原告之前向被告金海帝豪商业广场交纳的保证金10万元和原告在涉案商铺中的设施设备等折价的11万元。《入股合作协议》签订后，原告经营的有关证件未变更到被告杨文豪名下，原告向被告金海帝豪商业广场交纳的保证金10万元亦未变更到被告杨文豪名下，二被告未签订租赁合同，涉案商铺现已不再经营，原告与被告杨文豪之间的合伙关系实际已终止，故被告杨文豪再无须出资，双方的投资应予处理。因《入股合作协议》签订后，原告向被告金海帝豪商业广场交纳的保证金10万元并未转到被告杨文豪名下，故被告杨文豪对该保证金10万元不负退还责任。虽然《申请撤场协议》有效，但《申请撤场协议》约定涉案商铺已形成附合的装饰装修在原告撤场后归被告金海帝豪商业广场所有，故原告对该装饰装修不宜再主张权利。涉案商铺未形成附合的装饰装修已被被告杨文豪拆除，现不能返还给原告，应由被告杨文豪予以赔偿。因原告与被告杨文豪未约定该未形成附合的装饰装修的价值，故酌情确定被告杨文豪向原告赔偿该装饰装修的损失3万元。被告杨文豪已向原告支付了3万元，本院确定该3万元抵充其应向原告赔偿的3万元。至于装饰装修之外的物品，可由原告自行取回。本案中，被告杨文豪不再承担向原告退还费用的责任。原告基于其与被告杨文豪之间的合同关系而提起诉讼，本案案由为合同纠纷，而原告与被告金海帝豪商业广场之间系租赁合同关系，双方之间的争议应另案处理，故本案中对原告对被告金海帝豪商业广场的诉讼请求不予处理。综上所述，原告的诉讼请求不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第二条第一款、第八条、第四十四条第一款，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条规定，判决如下：驳回原告马超的诉讼请求。案件受理费3900.00元，减半收取1950.00元，由原告马超负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 刘汉龙 二○二○年五月十三日 书记员 金小荣附：相关法律规定《中华人民共和国合同法》：第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》：第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》：46.公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。