湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终261号上诉人（原审原告）：金力，男，1992年6月5日出生，汉族，湖北省罗田县人，住罗田县，委托诉讼代理人：张焕明，湖北胜智律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：龚甜，女，1993年9月15日出生，汉族，湖北省罗田县人，住罗田县，被上诉人（原审被告）：林祺，男，1995年4月5日出生，汉族，湖北省罗田县人，住罗田县，上述二被上诉人共同的委托诉讼代理人：雷世毕，湖北胜智律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司天津市南开支公司，营业场所天津市南开区长江道与南开三马路交口融汇广场2-1-1901、1902。统一社会信用代码：91120104803405933W。主要负责人：陈焱，该支公司经理。委托诉讼代理人：黄霖，湖北华浩诚信律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人金力因与被上诉人龚甜、林祺、中国太平洋财产保险股份有限公司天津市南开支公司（以下简称太平洋财险天津南开公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省罗田县人民法院（2019）鄂1123民初1282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金力上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审或予以改判；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审对金力的误工损失和营养费认定有误。一、金力因本案交通事故受伤住院36天，还需二次手术；同时，司法鉴定机构对金力的两次误工期限的鉴定意见均为180日，一审未尊重上述客观事实和采信鉴定意见，对误工期限认定有误。二、关于营养费。黄冈博林法医司法鉴定所出具的鉴定意见对金力的营养期限评定为90日，太平洋财险天津南开公司在申请重新鉴定时并未对营养期限申请重新鉴定，说明该公司对黄冈博林法医司法鉴定所出具的金力营养期限的鉴定意见是认可的。龚甜、林祺辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。对误工时间和营养费的确定，尊重一审法院意见。太平洋财险天津南开公司辩称：一审认定事实清楚，对金力的误工费和营养费认定正确，请求二审法院依法予以维持。金力向一审法院起诉请求：1、判令龚甜、林祺赔偿金力医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、鉴定费等共计71524.72元；2、判令太平洋财险天津南开公司在承保的范围内承担赔偿责任；3、判令龚甜、林祺、太平洋财险天津南开公司承担本案的一切费用。一审法院认定事实：龚甜与林祺系夫妻关系。2018年6月28日15时11分许，龚甜驾驶其丈夫林祺名下所有的鄂Ｊ×××××号小客车自罗田县发展大道左转往宋垸方向行驶，行至罗田县福苓左转弯过程中，与自龙威驾校往栗子坳大桥方向行驶的金力驾驶的鄂Ｊ×××××号两轮摩托车相碰撞，致两车受损、金力受伤的交通事故发生。事故发生后，金力被送往罗田县人民医院住院治疗36天，其医院诊断结论：1、踝关节脱位；2、内踝骨折；3、腓骨骨折；4、皮肤挫伤。用去医疗费用29480.47元。金力伤情，经黄冈博林法医司法鉴定所鄂黄冈博林鉴（2019）临鉴字第267号司法鉴定意见书鉴定为：1、被鉴定人金力后期治疗费约需15000元。2、其伤后误工损失日评定为180日，护理期限评定为90日，营养期限评定为90日。用去鉴定费1500元。本案在审理过程中，太平洋财险天津南开公司对该鉴定意见不服，一审法院委托武汉大学中南医院法医司法鉴定所对金力的后期治疗费、误工期限进行重新鉴定，武汉大学中南医院法医司法鉴定所于2019年10月29日作出鄂武大中南医院鉴（2019）临鉴字第628号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人金力所受伤，建议给予后期治疗费15000元或据实赔偿；自受伤之日起，给予误工期180日。金力、太平洋财险天津南开公司对该份鉴定意见均无异议。本次事故经罗田县公安局交通警察大队第0628号道路交通事故认定书认定龚甜驾车转弯未注意安全，是导致此事故发生的主要原因，承担此事故的主要责任。金力无有效机动车驾驶证驾驶机动车上路行驶，是导致此事故发生的次要原因，承担此事故的次要责任。龚甜驾驶的事故车辆在太平洋财险天津南开公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）及不计免赔的商业第三者责任险，保险限额为50万元，保险期限自2018年4月28日至2019年4月27日。本案讼争交通事故发生在保险期间内。交通事故发生后，龚甜为金力垫付医疗费用29480元。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，龚甜驾驶其丈夫林祺所有的鄂Ｊ×××××号小客车与金力驾驶的鄂Ｊ×××××号两轮摩托车发生碰撞，致金力受伤的交通事故发生，且负事故的主要责任，龚甜对金力应承担赔偿责任；金力负事故的次要责任，亦要自行承担相应的责任，故可减轻龚甜的赔偿责任。结合本案案情，综合认定由龚甜与金力按事故比例分别承担70％和30％。对金力受伤的损失，一审法院核定如下：1、医疗费：根据金力提供的住院费发票、病历、费用发票、出院记录等证据，结合金力主张，确认医疗费为29480.47元。2、住院伙食补助费：金力在罗田县人民医院住院36天，按50元／天计算，住院伙食补助费为1800元（50元/天×36天）。3、营养费：本次事故虽造成金力受伤，但出院医嘱并未有“加强营养”，故金力主张的营养费本院不予支持。4、后续治疗费：因该费用鉴定机构确定系必然发生的费用，且金力提出给付后续治疗费的诉讼请求，故金力主张后续治疗费15000元的请求，予以支持。5、误工费，因本次事故造成金力受伤，其住院时间36天，按2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的农、林、牧、渔业标准计算，误工费为3381.04元〔（34280元÷365天）×36天〕。6、护理费：根据金力提交的司法鉴定意见，金力本次护理期限为90日，按照2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务、修理和其他服务业的标准计算，其护理费为9591.04元〔（38897元÷365天）×90天〕。7、交通费：因该费用系必然发生的费用，本院酌定认定500元。8、鉴定费：根据发票确定为1500元。以上费用共计：61252.55元。因龚甜驾驶的事故车辆在太平洋财险天津南开公司投保了交强险及不计免赔的商业第三者责任险，故龚甜应承担的部分赔偿责任由太平洋财险天津南开公司在交强险责任限额范围内和第三者责任险赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分由龚甜按过错责任赔偿。林祺在本案中不承担责任。太平洋财险天津南开公司在交强险医疗费用10000元限额内赔偿金力医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费，超出部分为36280．47元（46280.47元－10000元），由太平洋财险天津南开公司在商业第三者责任险内承担25396.33元（36280.47元×70％），剩余部分损失金力自行承担。在交强险伤残赔偿部分金力的损失为13472.08元，未超出交强险110000元限额，故由太平洋财险天津南开公司承担。关于金力诉请的医疗费269.20元（2018年5月11日罗田县人民医院的发票），因该费用发票显示费用发生时间发生在交通事故之前，与本案缺乏关联性，不是因本案引起的医疗费，故不予采纳。关于金力诉请的鉴定费1500元，由金力与龚甜按照上述过错比例承担；金力自行承担30％，即450元，龚甜承担70％，即1050元。林祺在本案中无过错，亦无责任，依法驳回金力对林祺的诉请请求。遂判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司天津市南开支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内及第三者责任险合同约定范围内赔偿金力因交通事故受伤造成的损失共计金额48868.41元，限于判决发生法律效力后三日内付清；二、龚甜已垫付的费用29480元，中国太平洋财产保险股份有限公司天津市南开支公司在履行上述赔偿款中予以返还给龚甜；三、龚甜赔偿金力鉴定费损失1050元，限于判决发生法律效力后一日内付清；四、上述一、二、三项相互冲抵，金力还应得赔偿款20438.41元；五、驳回金力的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人金力，被上诉人龚甜、林祺、太平洋财险天津南开公司均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，一审认定的事实属实。另查明，金力因本案交通事故受伤之后，在罗田县人民医院住院治疗36天，该院诊断金力伤情为：“1、踝关节脱位（右）；2、内踝骨折（右）；3、腓骨骨折（右腓骨下段骨折）；4、皮肤挫伤（右足）”；出院医嘱载明：“一年内避免一切剧烈活动，六周内避免负重”。本院认为，本案的争议焦点是一审对金力主张的误工损失和营养费是否认定有误。对此，本院作如下评析：1、关于金力的误工损失的问题。本案主要涉及对金力误工期限的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，一方面，金力因本案交通事故造成右足踝关节脱位、内踝骨折、腓骨骨折，住院治疗36天，出院后应存在一定期限的误工；根据医疗机构出具的“一年内避免一切剧烈活动，六周内避免负重”的出院医嘱，本院对金力的误工期限确定为自其受伤之日起至出院后满六周之日止。另一方面，受害人金力主张依据鉴定机构确定的误工时间认定误工费并不符合上述法律规定，也不应支持。故本院确定金力的误工期限为78天（住院36天＋出院后6周42天）。按一审确定的各方当事人均未提出异议的误工费计算标准，计算金力的误工费损失为7325.59元〔（34280元÷365天）×78天〕。上诉人金力认为一审对其误工期限认定有误的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。2、关于金力主张的营养费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，经审查，金力提交的住院病历并无加强营养的医嘱意见，依据上述法律规定，一审对金力主张的营养费未予支持并无不当。上诉人金力认为一审对其营养费认定有误的上诉理由不成立，本院不予支持。对一审确认的金力其他损失的认定方式和数额，各方当事人均无异议，本院予以确认。本院对金力的损失核定为：医疗费29480.47元、住院伙食补助费1800元、后续治疗费15000元、误工费7325.59元、护理费9591.04元、交通费500元、鉴定费1500元，以上合计65197.10元。对上述损失，除鉴定费之外，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，应由太平洋财险天津南开公司在交强险赔偿范围内承担27416.63元（医疗费限额10000元+误工费7325.59元+护理费9591.04元+交通费500元）；超过交强险责任限额的部分36280.47元（65197.10元-27416.63元-鉴定费1500元）依事故责任比例由龚甜承担25396.33元（36280.47元×70%），由金力自行承担10884.14元（36280.47元×30%）。依据保险合同的约定，龚甜承担的25396.33元由太平洋财险天津南开公司在商业第三者险赔偿限额范围内承担。因此，太平洋财险天津南开公司应赔偿金力各项损失共计52812.96元（27416.63元＋25396.33元）。对于鉴定费1500元，各方当事人对于一审确定的责任承担方式均未提出异议，本院不予变更。对于龚甜垫付的费用29480元，应由金力在获得保险赔偿款的同时向其返还；龚甜应承担的鉴定费从中抵扣。林祺对本案事故损害的发生并无过错，不再另行承担民事赔偿责任。综上，上诉人金力的上诉理由部分成立，对其部分上诉请求依法予以支持。一审认定事实清楚，但对金力误工费损失的认定和计算有误，判决不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省罗田县人民法院（2019）鄂1123民初1282号民事判决；二、由中国太平洋财产保险股份有限公司天津市南开支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿金力各项损失52812.96元；三、龚甜赔偿金力因交通事故造成的鉴定费损失1050元，抵扣其先前垫付的29480元，由金力在获得上述保险赔偿款的同时返还龚甜垫付款28430元；四、林祺在本案中不承担民事赔偿责任；五、驳回金力的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费400元，由龚甜承担300元，由金力承担100元。二审案件受理费400元，由金力承担150元，由龚甜承担250元。本判决为终审判决。审判长  饶桂芳审判员  易 俊审判员  宋顺国二〇二〇年五月二十一日书记员  杨 丽