福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0112民初1154号 原告：李培林，男，汉族，1990年7月6日出生，住广西容县。 委托诉讼代理人：黄凌志，福建宽达律师事务所律师。 被告：汪元军，男，汉族，1976年9月24日出生，住重庆市梁平县。 被告：福建御利渣土运输有限公司，住所地：福州市仓山区。 法定代表人：刘烨锋。 委托诉讼代理人：冯金兰，女。 被告：中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司，住所地：福州市鼓楼区。 诉讼代表人：吴启凤。 委托诉讼代理人：卓雀燕，女。 原告李培林与被告汪元军、福建御利渣土运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李培林的委托诉讼代理人黄凌志、福建御利渣土运输有限公司的委托诉讼代理人冯金兰和被告中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司的委托诉讼代理人卓雀燕到庭参加诉讼；被告汪元军经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李培林向本院提出诉讼请求：1、判令汪元军、福建省御利渣土运输有限公司赔偿原告各项损失186718.71元（其中医疗费21998.71元、误工费37620元、护理费18810元、住院伙食补助费750元、营养费3000元、交通费2000元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金8000元、残疾赔偿金91240元、辅助器具费1500元）。2、判令中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额内予以赔偿（其中精神损害抚慰金优先在第三者责任强制保险限额内赔偿）。3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。 李培林诉称，2019年12月1日18时55分许，汪元军驾驶闽Ａ×××××重型货车沿长乐区福北路由长乐往江田方向行驶至江田加油站路段左转弯驶入Ｇ228国道时与沿Ｇ288国道由江田往漳港方向直行的李培林驾驶的无牌二轮轻便摩托车发生碰撞，造成李培林受伤、两车受损的交通事故。长乐区公安局交通警察大队作出事故认定，认定：汪元军负本事故的全部责任，李培林无责任。 原告受伤后，到福州市长乐区医院住院治疗15天，经诊断为：左侧开放性髌骨骨折、全身多处皮肤浅表挫伤、左髌韧带损伤股四头肌腱、左膝关节损伤、肺挫伤。原告委托福建晟蓝司法鉴定所鉴定，鉴定原告伤残程度为十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期60日，鉴定费1800元。 经查闽Ａ×××××车所有人为福建御利渣土运输有限公司（曾用名：福建汇辰渣土运输有限公司），投保于中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司。原告认为，本起交通事故中被告汪元军的行为侵害了原告的人身权利，福建御利渣土运输有限公司肇事车辆的所有人，应向原告承担赔偿责任，中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司为肇事车辆的承保公司，应在保险责任范围内对原告损失直接承担赔付义务。 现李培林因向被告索赔损失未果，故诉至法院。 汪元军未作答辩。 福建御利渣土运输有限公司对讼争交通事故发生经过及责任认定无异议，确认事故发生时系其公司雇佣汪元军驾驶闽Ａ×××××重型货车，事故发生时该车在中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司投保第三者责任强制保险和限额为1500000元的第三者责任商业保险。 中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司对讼争交通事故发生经过及责任认定无异议，确认事故发生时汪元军驾驶的闽Ａ×××××重型货车在其公司投保第三者责任强制保险和限额为1500000元的第三者责任商业保险。辩称，事故发生后，其公司已向李培林垫付了10000元。对李培林所诉请的各项损失，答辩如下：1、医疗费应扣减非医保费用4232.24元。2、误工费应按照福州市最低工资标准1720元／月计算至定残前一日。3、护理费，住院期间按165元／天计算，出院后应按部分护理依赖程度予以计算45天。4、住院伙食补助费按30元／天计算。5、鉴定费不属于保险责任，保险公司不予赔偿。6、交通费认可300元。7、精神损害抚慰金碧辉煌不应予以支持。8、残疾赔偿金应按农村标准赔偿，且原告的伤情定为十级较为牵强，应按十级伤残的70%计算。9、辅助器具费无医嘱，不予支持。 对原、被告双方均无异议的讼争交通事故发生经过、责任认定、事故发生时汪元军所驾驶的闽Ａ×××××重型货车投保情况。本院予以确认。 事故发生后，李培林到福州市长乐区医院住院治疗，于2019年12月16日出院，共住院治疗15天。2020年3月30日，李培林委托福建晟蓝司法鉴定所对李培林的伤残程度进行鉴定，并就误工期、护理期、营养期进行评定。2020年4月7日，福建晟蓝司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、李培林因外伤致左髌骨粉碎性骨折、左股骨远端及胫骨近端骨挫伤、左股四头肌肌腱及髌韧带损伤、左膝前后交叉韧带损伤、左膝关节间隙及髌上囊积液或积血，现遗留左膝关节丧失功能25.0%以上（50.0%以上），评定为十级伤残。2、李培林误工期180日、护理期为90日、营养期为60日。 李培林因索赔未果，故诉至本院。诉讼过程中，李培林确认中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司已向其垫付了10000元。 对李培林所诉请的损失，本院予以确认为139631.21元[其中：1、医疗费21998.71元。2、误工费6880元（1720元/月×120天）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告无固定收入，又未能提供证据证明其最近三年的平均收入状况，也未提供其所从事行业，无法确定原告的收入减少状况。鉴于被告认可误工费按福州市最低工资标准1720元/月计算，本院予以按该标准支持原告的误工费。误工期予以计算至定残前一日止计120天。3、护理费8662.5元（住院期间护理费165元/天×15天+出院后护理费165元/天×50%×75天）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，原告未提供护理人员及其具体收入情况，本院予以参照上一年度相近的居民服务行业标准以165元/天予以确定护理费。李培林的伤情经鉴定护理期限90天，其住院护理天数为15天，本院确定其出院后需要护理天数为75天。因李培林未提供其出院后的护理依赖程度，本院依部分护理予以确定出院后的护理费。4、住院伙食补助费450元（30元/天×15天）。5、营养费1800元（30元/天×鉴定意见确定的营养期60天）。6、交通费酌定300元。7、鉴定费1800元。8、精神损害抚慰金5000元。9、残疾赔偿金91240元（45620元/年×20年×10%）。原告户籍所在地城乡区划代码为“122”，属于镇乡结合部，本院予以按城镇标准确定残疾赔偿金。10、残疾辅助器具费1500元]。 本院认为，讼争交通事故业经公安机关作出事故认定，且事故各方当事人均未表示异议，本院予以确认。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，汪元军负讼争交通事故全部责任，中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司对事故发生时汪元军所驾驶车辆承保交强险和商业三者险，李培林所诉请并经本院确定的损失在保险限额内，故本院判决中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司予以赔偿。保险公司已向李培林垫付的10000元应当在赔偿总额中予以扣减。 中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解。本院认为，对伤者的用药系医疗机构根据伤者的病情所作评判，受害人不可能判断及决定用药的具体内容和范围，对非医保类用药的支出，受害人并无过错，保险公司亦未提交证据证明其中非医保费用系不合理、非必要费用。其次，保险公司对于原告诉请的医疗用药中属于非医保用药的药品名称，既未予以明确，也未提供证据证明。而且即便存在非医保范围的医疗项目支出，保险人也应该按照医保范围内的同类费用标准赔付，现保险公司并未提供相关医保范围内的同类费用标准。此外，保险公司未提供证据证明已就非医保用药免责条款进行提示或明确说明。故对中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解不予采纳。鉴定费系交通事故受害人在事故发生后为确定其损失而产生的必要费用，保险公司关于该费用不应由其承担的辩解，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司应于本判决生效之日起10日内赔偿李培林129631.21元（已扣减中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司向李培林垫付的10000元）。 二、驳回李培林的其他诉讼请求。 如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4034.3元，减半收取计人民币2017.15元，由李培林负担570.85元，由中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司负担1446.3元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  卓文贵 二〇二〇年五月二十九日 书记员  陈悦怡