河南省伊川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0329民初4531号原告：陈国祥，男，汉族，1972年11月11日出生，住江苏省金坛市，委托诉讼代理人：徐孝卿，江苏益和律师事务所律师。特别授权。被告：贵州弈辰人公路工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区友谊路21号。统一社会信用代码：915201033221281971。法定代表人：颜敏，男，汉族，1945年7月16日出生，住湖南省邵东县。系该公司总经理。被告：郑军，男，汉族，1983年7月3日出生，住江苏省江都市。委托诉讼代理人：常桂深，洛阳市伊川县公信法律服务所法律工作者。特别授权。原告陈国祥诉被告贵州弈辰人公路工程有限公司（以下简称弈辰人公司）、郑军建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈国祥及其委托诉讼代理人徐孝卿，被告郑军的委托诉讼代理人常桂深均到庭参加诉讼，被告弈辰人公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令两被告连带承担以下责任：返还工程保证金50000元，返还投标费用46500元，返还职工保险费36000元，返还证件押金1000元，给付装修工程款138875元，赔偿损失144000元，合计诉讼标的416375元；以416375元为基数，自2018年11月9日起比照银行同期贷款利率承担至实际偿付时止的利息。二、确认原、被告双方签订的分包施工协议书无效；三、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告根据被告一对被告二的授权委托，于2018年8月25日与被告一签订《建设工程分包施工协议书》，约定将由被告一总包施工作位于伊川县吕店镇张沟的洛阳林旺铭涵园冷库钢结构工程分包给原告施工。嗣后，根据被告二要求，向其缴纳了保证金等各项费用133500元。同时，按照原告与被告郑军签订的补充协议，将拟作为施工临建设施的窑洞于2018年11月9日装修完毕，经与被告郑军结算为138875.5元。但双方约定的钢结构工程却由于被告的原因无法履行，造成原告的进场损失144000元。综上，两被告违背诚实信用原则，以欺诈手段造成原告重大损失，经多次反复交涉无果，为此起诉至法院，望判如所请。被告郑军辩称，在与被答辩人纠纷一案中，被答辩人交给答辩人的合同金和保险金已交于洛阳林旺公司，事实在于答辩人与林旺农业开发有限公司协调将给予退还的回复和退还时间的回复，陈国祥提出的窑洞装修一事，在签订合同后，协调窑洞是给他做临时板房使用的，也在一定方面是给予他提供方便和便利，答辩人会在与林旺公司协商后给予被答辩人答复，至于损失方面，被答辩人要求的赔偿和利息，答辩人不予承担。被告弈辰人公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告围绕其诉讼请求提交以下证据：一、施工协议书，二、补充协议，三、结算单，四、欠条，五、转账付款记录，六、原告向被告发的函件，七、法定代表人授权证明书，八、第一被告营业执照、资质证书、法定代表人身份证明。被告弈辰人公司、郑军均未提交证据。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年8月24日，发包方贵州弈辰人公路工程有限公司（甲方）与承包方陈国祥（乙方）签订《建设工程分包施工协议书》，约定一、工程名称：洛阳林旺铭涵园冷库钢结构工程。二、工程地点：伊川县吕店镇张沟。三、工程内容及作业范围：铭涵园冷库钢结构，贰栋，单栋建筑面积7581.18㎡（最终结算以实际建筑面积计算），施工投标清单内所有工程项目（土建工程、钢结构工程）。四、承包形式：包工包料。除提供劳务人员外，工程主材及所有材料供应乙方自行采购。五、工程承包价款：1、建筑平米包干，按照1270元/㎡计算（投标清单内项目，投标清单附后）。2、所有税金及甲方管理人员工资以及甲方因施工现场发生的各项费用、甲方上缴公司管理费均由甲方承担。七、工程质量标准：合格。八、付款方法：1、乙方临时设施搭建完毕后7日内，甲方支付乙方工程总价款的40%。2、进度款按月支付，每月25日前按照当月上报工程量，次月5日前付款，付款比例按上报工程量80%进行支付（扣减当月上报工程量的40%）。3、单栋完工验收后付至单栋的97%，3%作为质保金，一年退还。九、结算方式及费用调整：1、工程的材料价格在业主确认价格调整后按新的综合单价进行调整，执行2008年预算定额。2、中标价漏项部分工程量据实调整，按实际发生增加，甲乙双方确认。超出或增加部分，执行2008年预算定额，人工费按照实际施工期间洛阳市造价信息管理部门的人工费调整文件执行，材料价格执行洛阳市造价信息，不计取税金。十五、工程相关事宜：4、工程保证金50000元，在协议生效后7日内支付给甲方，建设单位给第二次支付工程进度款时，同时退还该保证金。十八、工程结算：乙方在工程完工后3天内甲方递交完工结算资料，甲方收到乙方结算资料书应按合同法在7天内办理结算手续。如超出时间不办理结算手续，乙方将视为甲方确认乙方的结算总价……”贵州弈辰人公路工程有限公司在该协议发包方处加盖合同专用章，郑军在委托人处签字，承包方处陈国祥签字确认。2018年9月28日，贵州弈辰人公路工程有限公司（甲方）与陈国祥（乙方）签订《补充协议》，约定“一、原洛阳林旺铭涵园钢结构工程施工合作协议中签订第八条第一款双方约定：乙方临时设施搭建完毕后7日内，甲方支付乙方工程总价款的40％。现因施工现场不具备搭设临时设施的条件，经双方协商此条款变更为：建设单位洛阳林旺农业开发有限公司提供的5间窑洞装修完成后7日内，甲方支付乙方工程总价款的40％。二、窑洞装修的结算方式：1、乙方装修的本补充协议第一条中涉及的5间窑洞，按照每间窑洞20700元的60％支付工程款(详见第2页室内装修工程预算)，此款项在该装修完毕后7日内支付。2、乙方装修的本协议第一条涉及的5间窑洞之外的项目，每间窑洞装修按照17000元结算，本项工程款在乙方开始购买装修材料时，甲方先给予支付70000元作为材料采购费用，剩余款项在装修完毕后7日内支付。3、乙方修建的窑洞室外的场地道路，按照固定总价18200元进行结算。此工程款项在施工完毕后7日内支付。4、本次窑洞装修工程的屋面瓦、室外排水沟、外墙真石漆、室外电路、生活用水、排水等不在本次报价以内，发生时按实结算(详见第3页室内变更及室外工程预算)。5、如本协议涉及另外的5间窑洞不需要乙方装修，本协议第二条第2款自动作废。6、装修工程按照原清单量施工，如发生变更，按照实际施工做法按实结算。本协议一式二份，甲乙双方各持一份。具备同等法律效应。作为原施工合作协议的补充条款，与原协议配合生效。”该协议发包方处由郑军签字，承包方处由陈国祥签字。后陈国祥依据该协议约定装修五间窑洞，陈国祥和郑军均认可该窑洞已经装修完毕。2018年12月21日，郑军向原告出具结算单，载明“今结算林旺铭涵园窑洞装修工程款暂定总价款人民币壹拾叁万捌仟捌佰柒拾伍元伍角正，计138875.5元，最终价款以结算为准。结算人：郑军，2018年12月21日。身份证号：。”上述协议签订后，原告向被告郑军交纳工程保证金、保险金共计133500元。2018年12月21日，郑军向原告出具欠条，该欠条载明“今欠到陈国祥洛阳林旺铭涵园项目保证金及工程保险金合计金额壹拾叁万叁仟伍佰元计133500元。今欠人：郑军。2018年12月21日。身份证号。”后原告以主张双方签订的协议无效并主张二被告应退还保证金等为由，诉讼来院。另查明，贵州先达辉公路工程有限公司于2019年9月19日办理工商登记变更，名称变更为贵州弈辰人公路工程有限公司。本院认为，本案系建设工程合同纠纷。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。根据相关法律规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。本案中，郑军个人并无施工资质，但其借用弈辰人公司资质与原告先后订立《建设工程分包施工协议书》、《补充协议》，并个人收取原告的保证金、保险金等，郑军对挂靠弈辰人公司亦不持异议，应认定郑军与弈辰人公司为挂靠关系。本案原告陈国祥作为个人并无相应施工资质，但弈辰人公司仍与原告签订《建设工程分包施工协议书》，郑军又与原告签订《补充协议》，该两份协议违反法律的强制性规定，应为无效合同。对于原告主张该两份合同无效的诉讼请求，本院予以支持。建设工程施工合同无效，建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。现原告依约已装修完成洛阳林旺农业开发有限公司的五间窑洞，工程总价138875.5元，郑军出具结算单对该工程款予以确认，现原告主张按双方约定支付工程价款，于法有据，本院予以支持。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。原告基于双方签订的《建设工程分包施工协议书》向被告郑军支付了工程保证金、投标费、职工保险费等费用共计133500元，郑军向原告出具欠条对该数额亦予以确认。现双方合同无效，原告主张郑军退还该部分费用，于法有据，本院予以支持。被告郑军未按约向原告支付工程款、退还保证金，存在违约行为，本院依法酌定郑军应自原告起诉之日（2019年11月18日）起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付逾期付款利息至实际支付完毕之日止。原告主张郑军应向其赔偿损失144000元，但却未提供有效证据予以佐证，对原告该诉讼请求，本院不予支持。被告弈辰人公司作为被挂靠方，应对郑军欠付的工程款及利息对原告承担连带清偿责任。被告弈辰人公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自身抗辩权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认被告贵州弈辰人公路工程有限公司与原告陈国祥于2018年8月24日签订的《建设工程分包施工协议书》、被告郑军与原告陈国祥于2018年9月28日签订的《补充协议》无效。二、被告郑军于本判决生效后十日内向原告陈国祥支付工程款138875.5元、退还保证金、保险金共计133500元，共计272375.5元。并应自2019年11月18日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付逾期付款利息至实际付清之日止。三、被告贵州弈辰人公路工程有限公司对上述第二项债务承担连带清偿责任。四、驳回原告陈国祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7926元，减半收取3963元，由被告郑军、贵州弈辰人公路工程有限公司负担2593元，原告陈国祥负担1370元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员 张 宇二〇二〇年五月二十五日书记员 张珍妮