河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1002民初1610号原告：张俊英，女，汉族，1973年11月26日生，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：朱世杰，河南颖昌律师事务所律师。被告：宋世雄，男，汉族，2000年7月19日生，住河南省襄城县。被告：许昌沃立德科技有限公司，住所地河南省许昌市魏都区东大街道东大街383号二楼。法定代表人：宋一，任董事长。委托诉讼代理人：徐宏雁，河南君志合律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69、37号。负责人：娄伟民，任总经理。委托诉讼代理人：游俊峰，河南天坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：周书进，江苏路漫律师事务所律师。原告张俊英诉被告宋世雄，被告许昌沃立德科技有限公司（以下简称沃立德公司），被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京公司）健康权纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张俊英的委托诉讼代理人朱世杰，被告宋世雄，被告沃立德公司的委托诉讼代理人徐宏雁，被告人保南京公司的委托诉讼代理人游俊峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张俊英向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计129857.36元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年7月3日15时30分许，被告宋世雄驾驶电动二轮车沿八一路北侧由西向东行驶至魏武大道交叉口转盘西北角时，与张俊英驾驶的沿许昌市魏武大道西侧非机动车道由北向南行驶的电动二轮车相撞，造成张俊英受伤及两车不同程度受损的交通事故。该事故经公安交警部门认定，宋世雄负事故的全部责任，张俊英无责任。宋世雄系受被告沃立德公司提派从事外卖送餐业务。沃立德公司在被告人保南京公司投保有雇主责任附加第三者责任保险。鉴于被告不积极赔偿，特诉至贵院，请求依法判决。被告宋世雄辩称，被告宋世雄系履行职务行为，应由被告沃立德公司承担赔偿责任，被告宋世雄为原告垫付医疗费2500元，请求本案一并处理予以返还。被告沃立德公司辩称，1.被告宋世雄为被告沃立德公司提供劳务人员，被告宋世雄在提供劳务过程中致第三人损伤需承担的赔偿责任，在合理范围内由被告沃立德公司承担，但被告沃立德公司为劳务人员购买雇主责任险其中包含附加第三者责任险责任限额45万元，因此被告人保南京公司应在保险限额45万元内承担替代赔偿责任；2.鉴定费应由保险公司承担，诉讼费同意承担。被告人保南京公司辩称，1.被告人保南京公司同意在保险限额内承担原告合理合法的损失，但本案不同于机动车第三者责任商业保险，根据被告沃立德公司与被告人保南京公司的约定，对于原告主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、精神抚慰金、交通费、施救费等不应当由被告人保南京公司承担；2.诉讼费、鉴定费不予承担。经审理查明：2019年7月3日15时30分许，宋世雄驾驶电动二轮车沿八一路北侧由西向东行驶至魏武大道交叉口转盘西北角时，与张俊英驾驶的沿许昌市魏武大道西侧非机动车道由北向南行驶的电动二轮车相撞，造成张俊英受伤及两车不同程度受损的交通事故。该事故经许昌市公安局交通管理支队第一交通执勤大队依法适用简易程序出具第411001420190051892号道路交通事故认定书，认定宋世雄负事故的全部责任，张俊英无责任。事故发生当日，原告张俊英以车祸致腹部及全身多处疼痛不适1小时为主诉被送至许昌市立医院进行治疗，该院诊断原告伤情为：1.腹部闭合性外伤；2.胸部闭合性外伤；3.肋骨骨折待排；4.左踝部外伤。2019年7月3日，原告在该院行腹腔镜探查肠粘连松解+小肠系膜破裂修补术。2019年7月3日起至2019年7月22日止共计住院19天。出院医嘱：1.加强营养、饮食规律；2.注意休息，适当活动锻炼；3.避免便秘；4.不适随诊。本次住院期间共产生医疗费38625.42元（医疗费37311.62元+门诊费26元+1192.80元+95元）。其中被告宋世雄垫付医疗费2500元。事故发生后，原告所有电动二轮车经河南冷王物流有限公司施救，产生施救费100元，该公司出具相应施救费发票。本案处理过程中，原告张俊英申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院依法委托许昌莲城法医临床司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构于2019年12月3日作出许莲司鉴所[2019]临鉴字第796号鉴定意见书认为：1.被鉴定人张俊英的损伤程度已构成十级伤残；2.被鉴定人张俊英的误工75日、护理35日、营养55日。原告支付鉴定费1800元。被告宋世雄受被告沃立德公司雇佣，日常从事骑手送餐工作。网络送餐订单号为64801524079150786显示2019年7月3日14时23分，配送员为被告宋世雄。被告沃立德公司作为投保人，被告宋世雄作为被保险人在被告人保南京公司处投有雇主责任保险，保险费为1.4元，其中附加第三者责任险的责任限额为450000元，保险期间自2019年7月3日零时起至2019年7月4日2时止。本次事故发生在保险期间内。以上事实有道路交通事故认定书、保险单、病历、诊断证明、住院证、出院证、医疗费发票、门诊费票据、许莲司鉴所[2019]临鉴字第796号鉴定意见书、鉴定费票据、施救费发票、订餐单、派送单及庭审笔录等在卷为凭。本院认为，公民享有人身健康及财产权。被告宋世雄驾驶电动二轮车与原告张俊英驾驶的电动二轮车发生交通事故造成原告受伤。该事故经公安交警部门认定，宋世雄承担事故全部责任，张俊英不负责任，鉴于双方当事人对该认定书均没有异议，故该认定书应作为本案民事赔偿的依据。因被告宋世雄作为被告沃立德公司的雇员，在从事雇佣活动中驾驶车辆发生交通事故，赔偿责任依法应由被告沃立德公司承担。鉴于被告沃立德公司作为投保人，宋世雄作为被保险人在被告人保南京公司投保有雇主责任保险，其中附加第三者责任险的赔偿限额为450000元，故原告的损失应先由被告人保南京公司在雇主责任附加第三者责任险责任限额内予以赔偿，超出第三者责任险限额的损失，应由被告沃立德公司承担。关于被告人保南京公司辩称的免责意见。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”本案中，被告人保南京公司提供的保险条款无法证明与本案关联性，亦无法证明其已经将涉案的保险条款送达沃立德公司并就其中责任免除的条款做到明确解释和说明的义务。故被告人保南京公司辩称的免责意见，证据不足，理由不力，本院不予采纳。原告未提供相关收入证明及陪护人员相关收入证明，本院按照居民服务业和其他服务业年工资标准45677元/年计算原告相应误工费及护理费损失。经本院依法审核，原告张俊英的合理损失为：1.医疗费38625.42元。2.住院伙食补助费为950元（50元/天×19天）。3.营养费为1100元（20元/天×55天）。4.误工费为9385.68元（45677元/年÷365天×75天）。5.护理费为4379.99元（45677/年÷365天×35天）。6.残疾赔偿金为68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）。7.结合原告伤残等级以及事故责任情况，精神损害抚慰金酌定5000元。8.交通费114.33元。9.鉴定费1800元，系为查明原告损失程度所支出的必要的、合理的费用，应由被告人保南京公司予以承担。10.施救费100元。上述损失共计129857.36元，扣除被告宋世雄垫付2500元医疗费，剩余损失127357.36元由被告人保南京公司在附加三者险限额内依照事故责任比例予以全部赔偿。鉴于被告宋世雄垫付2500元医疗费，为一并解决本次纠纷，应由被告人保南京公司在保险限额内予以返还该笔垫付款。被告人保南京公司辩称的其他意见，理由不力，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿原告张俊英各项损失共计127357.36元；二、本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司返还被告宋世雄垫付款2500元；三、驳回原告张俊英的其他诉讼请求。案件受理费1449元，由被告许昌沃立德科技有限公司负担1449元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审判员  袁少武二〇二〇年五月二十五日书记员  赵发强