湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初857号原告：朱美华，女，汉族,1965年11月1日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：李林，常德市鼎城区长城法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：蔡顿，男，汉族，1983年1月1日出生，住湖南省常德市鼎城区。被告：中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处白马社区龙港路421号。负责人：贺仕喜，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈科，湖南金州（常德）律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。原告朱美华与被告蔡顿、中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司（下称平安财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序于2020年5月14日公开开庭进行了审理。朱美华的委托诉讼代理人李林、被告蔡顿、平安财险常德公司委托诉讼代理人陈科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱美华向本院提出的诉讼请求：1、要求蔡顿赔偿朱美华因交通事故受伤的损失共计246543元；2、要求平安财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2019年04月04日07时40分许，蔡顿驾驶自有的湘Ｊ×××××号小型客车，行驶至常德市鼎城区，右转弯进入厂区路段时与在右侧路边直行的元芳骑行的湘Ｊ208658电动自行车相刮擦，致元芳及电动车乘车人朱美华受伤，电动车受损的道路交通事故。该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定，蔡顿负事故的主要责任，元芳负事故的次要责任，朱美华无责任。受伤后朱美华在常德市第一中医医院治疗19天,支出住院医疗费30686.92元，门诊医疗费206.8元。朱美华的伤情经鉴定，其意见为：被鉴定人朱美华此次损伤，已构成九级伤残；误工期为270日，护理期为90日，营养期为90日；本鉴定完成日之前的医疗费按实际支出酌定（凭发票）；后期取内固定医疗费按9000元酌定。湘Ｊ×××××号车在平安财险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险有效期内。朱美华自愿放弃对元芳的起诉。双方当事人经调解未达成赔偿协议，朱美华向本院起诉。蔡顿辩称：湘Ｊ×××××号车平安财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为50万的商业三者险。已为朱美华垫付7781元，为元芳垫付2052元。保险公司替代赔偿。蔡顿多垫付的费用要求返还。平安财险常德公司辩称：本案有两位伤者，应当一并处理。朱美华的部分诉请过高应当依法核减，其中医药费应当扣除11160元的非医保用药；护理费偏高；本案伤者并没有工作，误工费不应当支持；残疾赔偿金及三期不合理，已提交了书面的伤残重新鉴定申请书；交通费应当提供票据；精神损害抚慰金过高；保险公司不承担诉讼费和鉴定费。本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2019年4月4日7时40分许，蔡顿驾驶自有的湘Ｊ×××××号车，行驶至常德市鼎城区，右转弯进入厂区路段时与在右侧路边直行的元芳骑行的湘Ｊ208658电动自行车相刮擦，致元芳及电动车乘车人朱美华受伤，电动车受损的道路交通事故。该事故经鼎城交警大队查勘认定，蔡顿负事故的主要责任，元芳负事故的次要责任，朱美华无责任；（2）朱美华受伤后在常德市第一中医院住院治疗19天。支出住院医疗费30686.92元，门诊医疗费1267.8元，由蔡顿垫付7781元并签订同意书同意由专业护工护理，每天护理人员1名支出费用220元，蔡顿垫付当天1名护工的护理费220元。朱美华的伤情经鉴定，支出鉴定费1500元；（3）湘Ｊ×××××号车在平安财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为50万的商业三者险，发生事故时在保险有效期内。朱美华当庭表示自愿放弃对元芳的起诉；（4）朱美华,1965年11月1日出生。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。双方争议的事实：（1）朱美华提交的司法鉴定意见书。拟证明朱美华的伤情。蔡顿、平安财险常德公司均提出了“其伤残等级及三期与实际伤残不符，申请对其伤情进行重新鉴定”的异议。本院经审查认为，平安财险常德公司虽对该组证据提出了异议并申请重新鉴定，但未提交合法有效的证据支持其重新鉴定的理由。该司法鉴定意见书系在协商处理交通事故损害赔偿时依据相关规程委托有合法资质的鉴定机构中的鉴定人员结合朱美华的伤情实际和相关鉴定规则所作出的，其鉴定意见合法有效，本院可以认定：朱美华的此次损伤，已构成九级伤残；误工期为270日，护理期为90日，营养期为90日；本鉴定完成日之前的医疗费按实际支出酌定（凭发票）；后期取内固定医疗费按9000元酌定。平安财险常德公司提出对朱美华的伤情进行重新鉴定申请的理由不能成立，故对其重新鉴定申请本院予以驳回；（2）朱美华提交的证明。蔡顿、平安财险常德公司均提出了“证明不认可，这份证据不是在外工作的证据，也不能证明原告因为误工减少收入”的异议。本院经审查认为，蔡顿、平安财险常德公太司对该组证据所提出的不是实质性异议，该证明可以拟证其事实；（3）朱美华提交的收据、身份证、执照、户口内卡。拟证明朱美华住院期间已支付1980元（9天）专业陪护费及后期护理由儿媳陈慧香护理的事实。蔡顿、平安财险常德公司提出了“证人证言，应当由证人出庭作证。在原告出院后没有请护工，护理费明显偏高，因此对原告的护理费有异议”的异议。本院经审查认为，蔡顿、平安财险常德公司虽提出了异议，但没有提交证据支持其异议，结合的伤情实际，该组证据本院可以认定，并予酌情处理；（4）平安财险常德公司提交的政弘司法鉴定所司法鉴定意见书及商业三者险保险条款。拟证明伤者医疗费中含有11160元的非国家基本医疗保险范围的用药费用，保险公司不予赔偿。朱美华提出了“元芳和朱美华不是保险合同相对人，对其没有约束力，且保险合同属于格式合同，保险公司加重对方责任，排除己方责任，该合同相关免责条款是无效的。购买保险是为了转移风险，保险公司剔除高额的医疗费是不公平的”。本院经审查认为，朱美华提出的不是实质性异议，合同相对人蔡顿对此无异议，因此该组证据可以作为本案的定案依据。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。朱美华因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、朱美华的损失怎样计算的问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及交警部门的事故责任认定，朱美华要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，平安财险常德公司应在交强险责任限额内向朱美华承担赔偿责任；朱美华的损失超过交强险责任限额的部分，依据《湖南省关于实施办法》第三十八条之规定，由蔡顿按照事故责任划分向朱美华承担80%的赔偿责任；依据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，该部分应由平安财险常德公司在不计免赔率赔偿限额为50万元的商业三者险责任限额内替代蔡顿向朱美华赔偿，但鉴定费部分由蔡顿赔偿。由于蔡顿签订同意书同意由专业护工护理，每天护理人员1名支出费用220元，因此朱美华10天的专业护理费用（220元/天）超过167.7元/天的部分应由蔡顿承担赔偿责任；朱美华当庭自愿放弃对元芳的起诉，是对诉讼权利的合法处分，本院予以采信。本院认定朱美华的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定31955元加上法医鉴定的后期治疗费9000元，合计40955元；（2）住院伙食补助费：按19天×100元/天＝1900元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×90天＝4500元；三项小计47355元；2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情220元×10天+167.7元/天×（90-10）天＝15616元；（2）误工费：酌情按124元/天×270天＝33480元；（3）残疾赔偿金：20年×39842元/年×20%＝159368元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；（4）精神抚慰金：酌情支持10000元；（5）交通费：酌情支持400元。五项小计218864元；（3）鉴定费：凭票认定1500元。损失共计267719元；关于焦点二：上述损失267719元，由平安财险常德公司在交强险责任限额的医疗费项下向朱美华赔偿10000元、在伤残项下向朱美华赔偿110000元。朱美华的损失超过交强险部分为147719元，由平安财险常德公司赔偿107629元【147719-11160-1500-（220-167.7）×10】×80%；由蔡顿向朱美华赔偿10546元（147719×80%-107629），已支付的可抵扣。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《湖南省关于实施办法》第三十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告朱美华因交通事故造成的经济损失267719元，由被告中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司赔偿227629元；由被告蔡顿赔偿10546元，抵扣已预付的7781元，尚需继续赔偿2765元。上述款项于本判决书生效之日起十日内支付原告朱美华（中国银行，账号为的账户上）；二、驳回原告朱美华的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4998元，减半收取2499元，由原告朱美华承担121元，由被告蔡顿负担2378元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年五月二十五日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。湖南省关于实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；（四）机动车一方一方无责任的，承担百分之十以下（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。