安徽省青阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1723民初1502号 原告（反诉被告）：郑毅，男，户籍地安徽省池州市青阳县，现住安徽省池州市青阳县。 委托诉讼代理人:刘健，安徽青华律师事务所律师。 被告（反诉原告）：童凌,女，安徽省池州市青阳县。 委托诉讼代理人:陆曙光，安徽修实律师事务所律师。 原告郑毅与被告童凌合伙协议纠纷一案,于2019年6月12日向本院起诉,被告童凌于2019年7月16日对原告郑毅提出反诉。本院受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）郑毅及其委托诉讼代理人刘健，被告童凌（反诉原告）及其委托诉讼代理人陆曙光到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 郑毅向本院提出诉讼请求：1、依法判令童凌支付违约金20万元；2、本案诉讼费用由童凌承担。事实与理由：郑毅系青阳县XXX宠物诊所的经营者，2018年7月15日，童凌与郑毅签订《合伙协议书》一份，自愿以合伙的方式加入青阳县XXX宠物诊所。协议约定，双方共同经营上述宠物诊所，共同劳动，由郑毅负责宠物医院医疗项目的所有事宜，童凌负责宠物医院美容项目的所有事宜，合伙期间郑毅任执行合伙事务人，合伙期限六年。此外，协议还对合伙事务的收益及亏损、入伙退伙、执行合伙事务人的权利、违约责任等进行了详细约定。协议签订后，郑毅与童凌均按照约定行使各自权利、履行义务。2019年4月初，童凌在未与郑毅协商一致的情况下，突然要求退伙，并在XXX宠物诊所的隔壁重新设立与合伙项目类似的宠物服务机构（现已对外营业）。郑毅对此坚决反对，但童凌不听劝阻，于2019年4月下旬退出XXX宠物诊所的经营。综上，郑毅认为，童凌的行为违反了竞业禁止的相关约定，为此，郑毅诉至人民法院，请求依法支持郑毅的全部诉讼请求。 童凌辩称并向本院提出反诉请求：1、请求撤销双方之间2018年7月15日订立的《合伙协议书》、《店铺转让协议》；2、判令郑毅返还童凌转让费5万元；3、诉讼费用由郑毅承担。2018年7月15日，郑毅与童凌双方分别订立了2份协议，一份是《店铺转让协议》，一份是《合伙协议书》。郑毅以9万元的转让费将XXX店铺一楼转租给童凌，其中含10个月的房租，剩余少量的设备和商品。同时，双方订立了合伙协议，约定共同合伙经营XXX宠物医院。合同订立以后，童凌支付了85000元的转让费，但童凌实际经营的并不是宠物诊所的经营项目，而是另行注册的XXX宠物用品店的项目。该宠物店是由黄某某经营的，所以合伙协议以后，双方并没有共同经营的业务，而是分别独立经营。2018年下半年，房主因XXX商场拆迁告知郑毅要求收回房屋自用，童凌才发现郑毅隐瞒了该房屋未订立书面的租赁合同，房主可随时收回房屋的事实。所以双方合伙协议约定期限为6年的基础不存在。后郑毅另行租赁房屋，但要求童凌若继续在新租房屋一楼经营，除分担一半的租金以外，还需自行承担装修费用。童凌对此有异议，认为所支付的9万元转让费应包括6年内无需重新投入装修费用。2019年1月底，郑毅自行提出终止合伙协议，并且将原同意免除的5000元转让费从童凌经营款中扣除，所以童凌被迫终止经营，现童凌为其妹妹经营的宠物用品店打工。童凌认为双方订立的合同是基于郑毅的欺诈行为所订立的，合同内容显示公平，给童凌造成损失。郑毅的诉求没有事实依据，请求法院依法驳回。童凌现提出反诉，请求法院依法支持童凌的反诉请求。 就童凌的反诉，郑毅辩称，童凌在双方合伙之前一直在郑毅店里（XXX宠物诊所）工作，她清楚的知道诊所经营状况。童凌之所以和郑毅合伙，是因为她经营的店铺有稳定的客源和收入。因此，童凌在与郑毅签订《合伙协议书》以及《店铺转让协议》时不存在欺诈和显示公平的情形。双方在签署合伙协议之后，是共同劳动、共同经营，并且郑毅将宠物驱虫、宠物疫苗部分的收益的10%分享给童凌，这完全符合《民法通则》中个人合伙的法律特征。《合伙协议书》确定了郑毅是执行事务合伙人，并且对执行事务合伙人的权限进行了详实的列明，其中第一项和第五项就约定事务合伙人可以改变宠物医院的商号、经营场所、店面扩大等等。因此，在郑毅与原房东的租房合同到期之后，另选地址扩大店面甚至是改变商号都是符合《合伙协议书》的约定的，不违反法律规定。 郑毅为支持其诉讼请求及反诉的辩解向本院提供以下证据：1、郑毅的身份证复印件一份；2、《合伙协议书》一份；3、录音文件一份，证明童凌未经郑毅同意，擅自退伙并在XXX宠物诊所隔壁重新设立与合伙项目类似的宠物服务机构；4、账目一份，证明XXX宠物诊所及用品店的支出和收益情况。 童凌为支持其辩解及反诉请求提供以下证据：1、《店铺转让协议》一份；2、《合伙协议书》一份；3、XXX宠物用品店的营业执照以及微信聊天记录和照片共两页；4、房屋租赁合同、营业执照及身份证复印件各一份。 童凌对郑毅提供的证据提出以下质证意见：对证据1三性没有异议；对证据2真实性没有异议，但对合法性有异议，该合同是一个格式合同，格式合同的提供人是郑毅，郑毅在提供格式合同时，对于加重童凌责任限制童凌权利的条款，特别是合同中第7、8、9、11条没有证据证明已经向童凌作了充分的提示，依据我国合同法第40条，关于格式合同的法律规定，应当判定这些条款是无效条款。该合伙协议第2条约定合伙的范围为XXX宠物诊所，但宠物诊所本身没有宠物美容、寄养、宠物用品销售的经营范围，所以该约定是超出其经营范围的约定，事实上无法履行。合伙期限六年，但实际上郑毅本身就不能保证合同约定的经营地址、经营期限能够满足合同的约定。对证据3谈话内容是真实的，但童凌是经郑毅诱导才说出上面的内容，对郑毅不利的内容都没有讲到；对合法性有异议，该录音没有征得童凌同意，是非法获取。对证据4真实性没有异议，但这个账目是童凌延续过去帮郑毅打工的时候帮助记录的习惯而记账的，账目没有记录童凌购买物品的成本，另外从2019年1月12日之后，最后的账是各自分开记的；账本封面括号里面的数字是童凌经营的宠物用品店的销售额，不是利润。 郑毅对童凌提供的证据提出以下质证意见：对证据1三性没有异议，对证明目的有异议，该证据证明郑毅将宠物用品店的一楼的所有资产转让给童凌，童凌以其转让的资产入伙XXX宠物医院。对证据2三性没有异议，对证明目的有异议，该合伙协议约定的是XXX宠物医院经营范围包括宠物诊疗、疫病预防、美容、寄养、宠物用品销售等，而不仅仅是宠物医院的营业执照所核定的经营范围。对证据3真实性没有异议，对证明目的有异议，该证据没有证明郑毅同意童凌分开经营。对证据4真实性没有异议，对合法性、关联性有异议，该店的实际经营者是童凌。 本院经审理认定事实如下：对双方当事人无异议的事实，本院予以确认并在卷予以佐证。根据上述证据和双方当事人陈述一致的事实，经审理查明：郑毅租赁青阳县XXX店铺一、二楼经营原青阳县XXX宠物诊所。2018年7月15日，童凌与郑毅签订《店铺转让协议》，郑毅以9万元的转让费将XXX店铺一楼宠物用品及美容店转给童凌经营，其中含房租及部分设备和商品。同时，双方订立了《合伙协议书》，协议约定双方共同经营上述宠物诊所，共同劳动，由郑毅负责宠物诊所医疗项目的所有事宜，童凌负责宠物美容及宠物用品销售项目的所有事宜，合伙期间郑毅任执行合伙事务人，合伙期限六年。《合伙协议书》对合伙事务的收益及亏损、入伙退伙、执行合伙事务人的权利、违约责任等进行了约定。《合伙协议书》还对竞业禁止作出约定：合伙人在合伙存续期间及退伙后三年内在青阳县范围内不得直接参与或变相参与经营与本合伙项目相似或竞争的业务，也不得在退伙后直接或变相挖走客户资源；若合伙人违反竞业禁止的规定，应承担违约赔偿责任，一次性向宠物医院支付违约金20万元。协议签订后，郑毅与童凌均按照约定行使各自权利、履行义务。2018年下半年，青阳县XXX店铺房主因青阳县XXX市场拆迁告知郑毅要求收回房屋自用。2019年4月初，童凌与郑毅就合伙经营场所及店面装修等合伙事务发生争议。为此，郑毅特诉至法院，遂成讼。 本院认为，童凌与郑毅《合伙协议书》，双方形成合伙关系。在合伙经营期间，因房主收回所租赁的房屋，双方因经营场所及后期合伙投入等重大合伙事务发生争议。现郑毅已独自经营宠物诊所、宠物美容及宠物用品销售项目，童凌亦作出散伙的意思表示，现因不可归责于双方的因素致使合伙事务终止。 民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。竞业禁止，一般是指根据法律规定或用人单位通过劳动合同和保密协议禁止劳动者在单位任职期间或离职后一段时间内从业于与原单位有竞争业务的单位，以及劳动者自行创建的与原单位业务范围相同的企业。郑毅与童凌系合伙关系。双方签订的《合伙协议书》中有关竞业禁止的条款，是对民事主体择业自由的限制，该约定不得危害民事主体的生存权、劳动权，否则应为无效。且双方在合同中未约定给付竞业禁止补偿费，故应认定为无效。为此，《合伙协议书》对竞业禁止约定不符合法律规定，对郑毅以童凌违反竞业禁止约定为由要求支付违约金20万元的请求，不予支持。 童凌向本院提出反诉请求：撤销其与郑毅之间2018年7月15日订立的《合伙协议书》及《店铺转让协议》，并要求郑毅返还其转让费5万元。因郑毅与童凌签订《合伙协议书》及《店铺转让协议》，系双方真实意思表示，合法有效。《合伙协议书》对违约金的部分约定，虽不符合法律规定，但不影响该份合同的效力。童凌与郑毅签订的《店铺转让协议》明确载明双方经营房屋的租赁期限，童凌可以预见房屋租赁到期日期。为此，童凌认为郑毅隐瞒承租房屋现状，存在欺诈行为与事实不符，对童凌的反诉请求亦不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百四十八条、第一百五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）郑毅的诉讼请求。 二、驳回被告（反诉原告）童凌的反诉诉讼请求。 本诉案件受理费4300元，由郑毅负担，反诉案件受理费525元，由童凌负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审 判 长  方胜强 审 判 员  徐 峰 人民陪审员  罗 志 二〇二〇年五月二十日 书 记 员  王 璐 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 第一百四十八条一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。 第一百五十六条民事法律行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。