福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0582民初16479号 原告：陈某，女，2006年1月5日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 法定代理人：瞿某，女，1967年9月30日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区，系原告之母。 委托诉讼代理人：宋翠兰、许立，安徽美林律师事务所律师。 被告：福建晋工机械有限公司，住所地福建省晋江市安海镇前埔工业区，统一社会信用代码9135058215435678X。 法定代表人：柯金鐤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈绵绵，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 第三人：陈旭明，男，1962年5月17日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 原告陈某与被告福建晋工机械有限公司、第三人陈旭明案外人执行异议之诉一案，本院于2019年12月13日立案后,依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告的法定代理人瞿某、委托诉讼代理人宋翠兰，被告的委托诉讼代理人陈绵绵及第三人陈旭明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求依法判令：1.撤销（2019）闽0582民初执异107号执行裁定书；2.确认被告申请执行第三人的位于安徽省合肥市房产（不动产证书号为合包150060***）的房产所有权归原告所有、停止对上述财产的执行并退还上述房产拍卖的价款1538000元（拍卖款1638000元-该房产欠银行按揭款100000元＝1538000元）；3.本案诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告撤回退还房产拍卖价款的诉讼请求。事实与理由如下：原告系第三人的女儿，2012年12月6日，第三人与原告母亲即瞿某离婚，双方在离婚协议中明确约定将位于安徽省合肥市房屋产权归原告所有，剩余按揭贷款由第三人偿还，在办理离婚手续后30日内过户到原告名下。自协议签订后，原告在案涉房屋内居住至今，第三人也将房屋产权证原件交付给了原告（由原告母亲代为保管），仅未办理产权变更登记手续。因被告与第三人等人买卖合同纠纷一案，晋江市人民法院查封上述房产并进行拍卖，原告认为，第三人赠与房屋在先，被告与第三人等签订的买卖合同在后，赠与行为当然有效。该房屋一直被法院查封，无法办理产权过户。为此，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。 被告辩称，1.物权优先于债权。原告称其父母离婚，在2012年12月份第三人就已将异议标的房产赠与原告，但直至2016年晋江市人民法院去合肥查封被告的异议标的房产时，原告与第三人仍未办理过户手续导致现在房产被查封拍卖，该后果理应由原告及第三人自行承担，与其无关，不能因此损害其的合法权益；2.新法优于旧法。原告依据的《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》是1988年1月26日最高人民法院审判委员会讨论通过的，而《合同法》自1999年10月1日起施行，《物权法》自2007年10月1日起施行。根据新法优于旧法的原则，本案应适用合同法及物权法的规定审理。综上，被告认为，（2019）闽0582民初执异107号执行裁定书认定事实清楚，应驳回原告的诉求。 第三人对原告的诉求没有意见。 审理中，当事人对以下事实没有争议，本院依法予以确认： 1.福建晋工机械有限公司与安徽锦润行工程机械有限公司、陈旭明、安徽中友工程机械有限公司、孙成胜买卖合同纠纷一案，本院于2014年9月16日作出（2014）晋民初字第5052号民事调解书,后因义务人未履行生效法律文书确定的义务，福建晋工机械有限公司于2015年3月12日向本院申请强制执行，执行案号为（2015）晋执字第1259号。本院于2016年7月7日查封了陈旭明名下的址于安徽省合肥市房产，并于2017年4月21日进行了现场查封，于2019年6月28日续行查封后进行拍卖。买受人方智晨于2019年4月2日通过淘宝网司法拍卖网络平台以最高价163.8万元竞得上述房产。后因该房未能腾空，经方智晨申请，本院于2020年1月7日将拍卖款1638000元退还方智晨。2.陈某主张其是该房产的所有人，向本院提出执行异议，本院于2019年11月8日作出（2019）闽0582执异107号执行裁定书驳回其异议请求。陈某于2019年12月4日向本院提出执行异议之诉。3.诉争房产即安徽省合肥市房产（不动产证书号为合包150060***）现登记在第三人陈旭明名下，尚有按揭款未结清。 双方当事人的争议焦点为：安徽省合肥市房产（不动产证书号为合包150060***）归谁所有？原告主张撤销（2019）闽0582执异107号执行裁定书及停止执行是否支持？ 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据:1.户口本、企业信息、身份证，以证明本案原、被告及第三人的诉讼主体资格；2.执行裁定书，以证明本案已经过执行异议，程序合法；3.离婚协议书、房屋产权证、居住证明，以证明案涉房屋已经赠与给原告，原告取得该房屋产权证书并一直占有、使用该房屋。 被告及第三人均未提交证据。 本院调取如下证据：1.邮件快递及查询单，证实原告在2019年11月20日收到（2019）闽0582执异107号执行异议裁定；2.受理执行案件通知书、执行裁定书、查封(扣押)财产清单、查封(扣押)笔录、公告及照片，证实(2015)晋执字第1259号案的执行情况，及查封诉争房产、公告拍卖等情况；3.退款申请书、执行笔录、收款票据、付款票据，证实经竞拍人申请，本院将款项退还竞拍人的情况；4.申请书，证实第三人在执行过程中的情况反映。 本院认为，被告对原告提供的证据1、2的三性无异议，对原告提供的证据3中的离婚协议书、房屋产权证的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。关于原告提供的居住证明，不符合证明材料的形式要求，且没有其他证据予以佐证，本院对该证据暂不予采纳。 关于争议焦点，本院认为，第三人与瞿某签订的离婚协议书中约定涉案房产归女儿即本案原告，系双方对房产赠予给原告的意思表示，协议虽对原告设定了利益，但该利益是否实现取决于双方是否现实履行赠与房产的产权过户义务。案涉房产至今仍登记在第三人陈旭明名下，所有权并未发生转移，故原告不享有足以排除强制执行的民事权益。 本院经审理查明的事实与双方无争议的事实一致。 综上所述，本院认为，不动产物权的设立，经依法登记，发生效力。原告主张对涉案房产享有所有权，但对其主张未能提供确实充分的证据予以证实，故，对其诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百八十七条，《中华人民共和国物权法》第九条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告陈某的诉讼请求。 案件受理费19542元，由原告陈某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  陈雁平 审 判 员  杨白兰 人民陪审员  叶兴灿 二〇二〇年五月十四日                            本件与原本核对无异                法官助理郭蕾 书记员张婉鑫 附：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第一百八十七条赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。 《中华人民共和国物权法》 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。