湖北省十堰市茅箭区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0302刑初52号公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。被告人何青，男，1971年1月28日出生于湖北省十堰市，汉族，初中文化，无业，户籍登记住址湖北省十堰市张湾区。曾因犯盗窃罪，于2001年1月被十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2000元；因犯故意伤害罪，于2005年12月被十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪，于2008年8月被十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元；因犯绑架罪，于2010年9月被谷城县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金5000元，2014年12月25日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2018年12月被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币7000元，后在湖北省。因发现遗漏贩卖毒品罪行，于2019年10月11日被十堰市公安局茅箭区分局押回。现羁押于十堰市看守所。指定辩护人王存迪，茅箭区法律援助中心律师。湖北省十堰市茅箭区人民检察院以十茅检二部刑诉[2019]901号起诉书指控被告人何青犯贩卖毒品罪，于2020年1月6日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院依法组成合议庭，适用普通程序，期间因疫情原因2020年1月24日至3月26日不计入审理期限，于2020年5月12日通过远程视频法庭公开开庭进行了审理。十堰市茅箭区人民检察院指派检察员郑冰鑫出庭支持公诉，被告人何青及其辩护人王存迪到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年7-8月期间，被告人何青在十堰市茅箭区老街转盘附近，先后11次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）共计3.8克给刘某（已判刑），后刘某在十堰市张湾区秦家沟附近，将购得的毒品又贩卖给他人。具体事实如下：1、2018年7月2日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员王某1。2、2018年7月10日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。3、2018年7月12日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以200元的价格贩卖给刘某，刘某又以250元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。4、2018年7月14日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.2克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以350元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。5、2018年7月16日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员王某1。6、2018年7月20日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以500元的价格贩卖给刘某，刘某又以600元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。7、2018年7月21日凌晨，被告人何青将一小包毒品（重约0.9克）以900元的价格贩卖给刘某，刘某又以1000元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。8、2018年7月22日凌晨，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以300元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员王某1。9、2018年7月24日凌晨，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。10、2018年7月25日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以300元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员王某1。11、2018年8月3日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了如下证据：1.户籍信息、手机微信截图、刑事判决书等书证；2.证人刘某、王某1等人的证言；3.被告人何青的供述与辩解；4.检查、辨认等笔录；5.电子数据等。公诉机关认为，被告人何青贩卖甲基苯丙胺不满十克，犯罪情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人何青在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现在判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，应当按照《中华人民共和国刑法》第七十条的规定数罪并罚，已经执行的刑期应当计算在新判决决定的刑期内。被告人何青自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。建议对被告人何青漏罪判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元，数罪并罚对其判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。被告人何青对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人王存迪提出的辩护意见是：1、被告人如实供述罪行，自愿认罪认罚，应当从轻处罚；2、被告人触犯的是同种罪，不应当数罪并罚。本案公诉机关指控被告人何青新发现的贩卖毒品罪行属于刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。依法应当处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。本院当庭向公诉机关提出调整量刑建议，公诉机关调整量刑建议为对被告人何青漏罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元，数罪并罚对其判处有期徒刑五年，并处罚金人民币17000元。经审理查明，2018年7至8月期间，被告人何青在十堰市茅箭区老街转盘附近，先后11次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）共计3.8克给刘某（已判刑），后刘某在十堰市张湾区秦家沟附近，将购得的毒品又贩卖给他人。具体事实如下：1、2018年7月2日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员王某1。2、2018年7月10日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。3、2018年7月12日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以200元的价格贩卖给刘某，刘某又以250元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。4、2018年7月14日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.2克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以350元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。5、2018年7月16日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员王某1。6、2018年7月20日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以500元的价格贩卖给刘某，刘某又以600元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。7、2018年7月21日凌晨，被告人何青将一小包毒品（重约0.9克）以900元的价格贩卖给刘某，刘某又以1000元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。8、2018年7月22日凌晨，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以300元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员王某1。9、2018年7月24日凌晨，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。10、2018年7月25日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以300元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员王某1。11、2018年8月3日晚，被告人何青将一小包毒品（重约0.3克）以300元的价格贩卖给刘某，刘某又以400元的价格将该包毒品贩卖给了吸毒人员张某。上述事实有经庭审质证、确认的下列证据证实：1、十堰市公安局茅箭区分局禁毒大队出具的情况说明、湖北省襄南监狱罪犯解回重审通知；2、证人刘某的证言及辨认笔录；3、刘某的手机微信检查笔录、微信转账记录；4、证人王某1的证言；5、证人李某的证言及辨认笔录；6、证人张某的证言；7、深圳市腾讯计算机系统有限公司提交的何青、刘某微信交易记录；8、十堰市张湾区人民法院（2019）鄂0303刑初111号刑事判决书、本院（2018）鄂0302刑初925号刑事判决书；9、书证户籍证明；10、被告人何青的供述及辨认笔录。本院认为，被告人何青明知是毒品而予以贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺11次，数量3.8克，属贩卖少量毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人王存迪提出的“被告人如实供述罪行，自愿认罪认罚，应当从轻处罚”的辩护意见成立；辩护人又提出“被告人触犯的是同种罪，不应当数罪并罚”。本院认为，人民法院的判决宣告并已发生法律效力以后，刑罚还没有执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，不论新发现的罪与原判决的罪是否属于同种罪，都应当实行数罪并罚。辩护人此辩护意见不成立。被告人何青多次贩卖毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。被告人何青曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人何青判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人何青自愿认罪认罚，可以从宽处理。刑事诉讼法规定，对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。本案被告人何青新发现的贩卖毒品罪行属于刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，应当处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。经本院向公诉机关提出调整量刑建议，公诉机关调整量刑建议，对公诉机关调整后的量刑建议应当采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第七十条、第六十九条第一、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：被告人何青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；原犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币七千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万七千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月7日起至2023年9月6日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 雄人民陪审员  曾新彩人民陪审员  付 娥二〇二〇年五月十八日书 记 员  郑 龙附：本判决所适用的法律（司法解释）条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；……