河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初1560号原告：陈金忠，男，1988年5月6日生，汉族，住河南省开封县。委托诉讼代理人：张蕊，上海市协力（郑州）律师事务所律师。被告：郑州金阳光装饰设计工程有限公司，住郑州市金水区商城东路北英协路西伟业世纪5幢1单元9层090015号，统一社会信用代码91410105769452954P。法定代表人：王宝玉，任公司执行董事。委托诉讼代理人：徐磊，河南科迪律师事务所律师。被告：郑东新区白沙镇齐祺鱼锅恒通新城店,营业场所郑州市郑东新区白沙镇瑞风路恒通新城楼下，统一社会信用代码92410100MA4782TW62。经营者：张威，男，1991年8月5日生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：张矗，男，该店员工。原告陈金忠与被告郑州金阳光装饰设计工程有限公司（以下简称金阳光公司）、郑东新区白沙镇齐祺鱼锅恒通新城店（以下简称齐祺鱼锅店）装饰装修合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈金忠委托诉讼代理人张蕊，被告金阳光公司法定代表人王宝玉及委托诉讼代理人徐磊，被告齐祺鱼锅店经营者张威及委托诉讼代理人张矗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈金忠向法院提出诉讼请求：1．被告金阳光公司支付原告装饰装修款135,000元（暂定，以鉴定为准）；2．被告齐祺鱼锅店对上述债务共同承担清偿责任；3．二被告承担本案诉讼费用、鉴定费用。事实和理由：2019年7月29日，原告与被告金阳光公司签订施工协议，书面约定对齐祺鱼锅店进行装修，工程价款为29万元，口头约定上述29万工程款为暂定款项，具体根据工程进度和张威对材料的选择以“材料结算单”进行最终结算。合同签订后被告金阳光公司支付了5万元装修款，后被告金阳光公司未再支付装修合同款。2019年7月30日，根据被告齐祺鱼锅店实际经营者张威的指示，原告进场装修，被告将装修设计图稿通过微信发给原告。装修过程中，所有装修选材由原告推荐，被告齐祺鱼锅店实际经营者张威选定，原告安装。2019年10月3日经张威检查后原告交工，2019年10月8日被告试营业。之后原告多次催要装修欠款，但被告不予承认。原告无奈，诉至法院，请依法支持原告的诉请。被告金阳光公司辩称：第一，原告没有按照合同约定的期限和质量保质保量完成装修项目。第二，二被告已向陈金忠支付完合同约定的全部款项，陈金忠所述没有事实和法律依据。第三，在二被告之间合同签订不久，被告齐祺鱼锅店与原告就工程施工问题、工程结算等另行达成了新的协议，形成了新的合同关系。被告金阳光公司与齐祺鱼锅店之间签订的、被告金阳光公司与陈金忠之间签订的这些协议事实上已经解除。原告所述与金阳光公司没有关系。被告齐祺鱼锅店辩称：一、被告齐祺鱼锅店与原告没有合同关系，不需向原告支付工程款。二、齐祺鱼锅店与被告金阳光公司签的合同上明确表明原告为工程施工现场总负责人。实际施工期间原告属于被告金阳光公司现场负责人，与被告齐祺鱼锅店没有合同关系。被告齐祺鱼锅店所支付的款项对原告付的款属于向被告金阳光公司所付的款。三、原告与被告金阳光公司签订的合同款项实际上已付够，不需向原告再支付任何工程款。四、被告齐祺鱼锅店与被告金阳光公司法定代表人王宝玉商定未付款项作为两方签订合同商定的损失费，就是与工程逾期罚款相抵扣，所以被告齐祺鱼锅店无需支付任何工程款。本院经审理认定事实如下：2019年7月28日，被告齐祺鱼锅店经营者张威作为甲方，金阳光公司作为乙方，签订《建筑装饰装修工程施工合同》一份，双方就象湖店齐祺鱼锅装修工程进行约定。合同第一条约定工程概况：工程名称为象湖店齐祺鱼锅，工程地点为中牟县杨桥大道瑞风路，承包范围为工程预算表内约定的工程项目，承包方式为包工包料，工程工期为2019年7月29日开工，于2019年9月19日竣工，共50天，工程质量为合格，合同价款为45万元。第三条约定乙方工作：3.2参加甲方组织的施工图纸或作法说明的现场交底，拟定施工方案和进度计划，交甲方审定。3.3指派陈金忠为乙方驻工地代表，负责合同履行。按要求组织施工，保质、保量，按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜。第六条约定：6.1双方商定本合同价款采用固定价格，工程预算书内项目价格包死价。6.2本合同生效后，甲方分4次，按约定支付工程款，尾款竣工结算时一次付清。6.4设计项目以外未包括的工程项目，甲方交由乙方施工，甲方应同意新增加的工程按本合同预算取费计价标准、现场签证进行决算。2019年7月29日，金阳光公司作为甲方，陈金忠作为乙方，双方签订《施工协议》一份，约定金阳光公司将承包的上述工程转包给陈金忠。合同主要内容为：工程地址为东区齐祺鱼锅象湖店，承包范围为包工包料门头字，承包方式为大包，工期为2019年7月29日开工，2019年9月15日竣工。工程质量为优良，工程款为29万元；付款方式为跟进度付款。在案件审理过程中，双方均认可被告齐祺鱼锅店已向原告陈金忠支付装修款277,100元，被告齐祺鱼锅店已向被告金阳光公司支付装修款10万元；被告金阳光公司将收到的10万元装修款已向原告陈金忠支付5万元。被告齐祺鱼锅店称鱼锅店于2019年10月10日正式营业。本院认为，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。一、关于陈金忠要求金阳光公司、齐祺鱼锅店连带支付工程款问题。金阳光公司与齐祺鱼锅店之间针对涉案工程虽然签订了《建筑装饰装修工程施工合同》，但金阳光公司并未实际履行该合同，而是将该合同中所约定的全部工程转包给不具备施工资质的陈金忠进行施工。承包人非法转包与他人签订建设工程施工合同的行为无效。因陈金忠不具备施工资质，且金阳光公司将承包工程转包属违法行为，故金阳光公司与陈金忠之间所签订的《施工协议》应属无效，另金阳光公司与陈金忠也并未实际履行双方之间所签订的该《施工协议》。综上，针对涉案工程，是陈金忠与齐祺鱼锅店实际履行了《建筑装饰装修工程施工合同》所规定的权利和义务，故陈金忠可按照《建筑装饰装修工程施工合同》的约定价款向齐祺鱼锅店主张给付工程款。《建筑装饰装修工程施工合同》约定涉案工程价款为固定价格45万元，扣除齐祺鱼锅店已支出的工程价款合计377,100元外，本案中，陈金忠可要求齐祺鱼锅店支付工程款72,900元。关于金阳光公司所收到的齐祺鱼锅店所支付的10万元，其中5万元已支付给陈金忠，下余的5万元，因金阳光公司承包涉案工程后并未实际施工，而是将全部工程转包给陈金忠进行实际施工，故金阳光公司持有该下余的5万元工程款没有法律依据，应将该5万元支付给实际施工者陈金忠。综上，本案中，原告可要求金阳光公司支付工程款5万元，要求齐祺鱼锅店支付工程款72,900元,合计122，900元。陈金忠请求过高部分，证据不足，不予支持。关于陈金忠请求对涉案的工程装修装潢价格进行鉴定的请求。当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。因本案《建筑装饰装修工程施工合同》中已约定涉案工程价款为固定价格45万元，另陈金忠虽称施工存在增项，但齐祺鱼锅店不予认可，且陈金忠亦未提出相关现场签证予以证明，故陈金忠的该项鉴定申请不予准许。二、关于金阳光公司、齐祺鱼锅店称陈金忠未按约定期限和质量完成装修项目的意见。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因齐祺鱼锅店于2019年10月10日正式营业，已实际接收并使用了涉案工程，且金阳光公司、齐祺鱼锅店至今仍未向陈金忠支付完毕工程款，故该项抗辩意见，不予采纳。关于被告齐祺鱼锅店称，下余未付装修款系与被告金阳光公司商定作为损失费，与工程逾期罚款相抵扣的意见。因金阳光公司和陈金忠均未认可，且被告齐祺鱼锅店至今尚未向陈金忠结清装修款，存在违约，故被告齐祺鱼锅店的该项抗辩意见，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十三条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告郑州金阳光装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈金忠工程款5万元；二、被告郑东新区白沙镇齐祺鱼锅恒通新城店于本判决生效之日起十日内支付原告陈金忠工程款72,900元；三、驳回原告陈金忠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，减半收取计1500元，由被告郑州金阳光装饰设计工程有限公司负担590元,由被告郑东新区白沙镇齐祺鱼锅恒通新城店负担859元；由原告陈金忠负担51元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  杨景慧二〇二〇年五月十八日书记员  张瑞霞