山东省济南市济阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0125民初5158号原告：刘文安，男，1966年1月19日出生，汉族，住济南市济阳区。委托诉讼代理人：刘永吉，济阳崔寨法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：孙云鹏，山东观穆律师事务所律师。被告：张文华，男，1966年8月18日出生，汉族，建筑装饰行业，住济南市济阳区。被告：山东金孔雀建筑装饰工程有限公司，住所地济南市历下区泺源大街26号6楼612室。法定代表人：张文华，总经理。被告：山东中油洁能天然气有限公司，住所地济南市长清区张夏镇张夏村滨河路188-2。法定代表人：纪书成，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：樊涛，山东固睿特律师事务所律师。委托诉讼代理人：张建，山东固睿特律师事务所实习律师。原告刘文安与被告张文华、山东金孔雀建筑装饰工程有限公司（以下简称金孔雀公司）、山东中油洁能天然气有限公司（以下简称中油公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告刘文安及其委托诉讼代理人孙云鹏、刘永吉，被告金孔雀公司的法定代表人暨被告张文华，被告中油公司的委托诉讼代理人樊涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘文安向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费1万元，其他费用待鉴定后再行追加；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年7月21日，张文华在济阳区崔寨劳务市场雇佣刘文安从事劳务，在济南市市中区郎茂山路61号附近，山东省立医院南邻加气站从事垒院墙工作。7月22日凌晨左右，在外侧三米高的脚手架上垒砖，脚手架够不到应当施工的墙体，应张文华要求，刘文安在墙体上垒砖，在提高施工线时，由于刚垒的砖松动，光线昏暗，过劳施工，刘文安和部分砖滑落，刘文安掉落脚手架，然后摔落地下，后经住院治疗。刘文安就损失多次与张文华协商未达成一致意见，为维护张文华的合法权益，故提起诉讼，望判如所请。诉讼过程中，刘文安变更“判令被告赔偿医疗费1万元，其他费用待鉴定后再行追加”的诉讼请求为“依法判令被告赔偿原告医疗费19678.92元、住院伙食补助费300元、伤残赔偿金79098元、误工费18000元、护理费6300元、营养费3000元、鉴定费2860元等共计139236.92元”。明确诉讼费用包含诉讼费、保全费、保函费等。2019年12月23日，刘文安申请追加中油公司为本案被告，本院予以准许。2020年3月11日，刘文安申请追加金孔雀公司为被告，本院予以准许。张文华、金孔雀公司辩称，涉案工程并非我承包，是陶先镇委托我找人给其干活。刘文安负责平地建墙，墙高1米，刘文安在墙内侧砌墙，另一侧与地面落差高度为2.5米左右，不清楚刘文安为何掉落到墙外。事发时我不在现场，在附近，陶先镇也不在现场。刘文安受伤后工人告知我赶到现场。我将刘文安送到山东省立医院西院，检查时我为刘文安垫付医疗费500元，后将刘文安送回家中，当时未住院。第二天，刘文安去了九〇医院，我和案外人孟宪胜予以探望。第三天，我为刘文安垫付医疗费3000元。刘文安受伤时，我安排了两名人员去照顾他。我不同意赔偿，我没有责任，公司也没有责任。中油公司书面辩称，1.中油公司与刘文安之间不存在任何雇佣关系，与刘文安的雇主张文华也不存在合同关系，中油公司作为本案被告主体不适格，不应当承担侵权责任。（1）根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”就本案案件事实，刘文安陈述系受张文华雇佣，雇主是张文华而非中油公司，双方之间不存在雇佣关系，中油公司不应当承担雇主责任。（2）中油公司与张文华之间不存在承揽关系，也无须承担连带责任。中油公司与金孔雀公司于2019年7月16日签订《工程承包合同》，约定由金孔雀公司对中油公司所属的郎茂山路63号加气站围墙进行维修装修。维修价款皆由中油公司直接支付至金孔雀公司账户，金孔雀公司收取。因此，中油公司与金孔雀公司之间存在承揽合同的法律关系，虽然张文华是金孔雀公司的法定代表人，但金孔雀公司与张文华个人是不同的法律主体，中油公司与张文华个人之间并无任何法律关系，即中油公司从未将涉案维修装修事宜发包给张文华个人，对张文华雇佣人员不承担连带责任。（3）国务院已经明确取消了建筑装饰资质审查和室内装饰行业企业资质审查。《国务院关于取消第一批行政审批项目的决定》（国发[2002]24号）第33项，已明确取消建筑装饰资质审查，第56项取消了室内装饰行业企业资质审查，作为设立装修装饰企业资质依据的《建筑装饰装修管理规定》也已经于2004年被中华人民共和国建设部令（第127号）予以废止，设定建筑装饰企业资质已没有法律法规依据，事实上，行政机关也不再进行建筑装饰企业资质审查。故本案也不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定。2.刘文安系成年人，在工作过程中不慎受伤，亦存在一定过错，应当根据各自过错承担相应责任。综上所述，请求依法驳回刘文安对中油公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和庭审质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月16日，中油公司作为甲方与乙方金孔雀公司签订《工程承包合同》，约定由金孔雀公司于2019年8月5日前完成将郎茂山路63号加气站南侧砖墙加固、防爆墙、原有地面维修等装修工程，合同价款为19万元。该合同第五条第2款约定，施工过程中出现人员及伤亡由乙方（承包方）承担。后张文华招用刘文安在上述工程从事砌墙作业，2019年7月21日晚上作业过程中，刘文安受伤，张文华经现场工人通知，带刘文安至山东省立医院西院就诊并垫付医疗费500元，经确认，该费用刘文安未主张。2019年7月22日，刘文安至中国人民解放军联勤保障部队第九六〇医院（以下简称九六〇医院）住院治疗3天，经诊断其伤情为左髌骨粉碎性骨折、左手拇指远节指骨骨折、胃炎。2019年7月23日，张文华向刘文安垫付医疗费3000元。2019年11月28日，经刘文安申请，本院依法委托济南济阳司法鉴定所作出济阳司鉴所[2019]临鉴字第224号司法鉴定意见书（以下简称224号意见书），鉴定意见为1.刘文安左膝关节部分功能障碍，评定为十级伤残；2.刘文安伤后误工期限为180天，护理期限为60天，住院期间2人护理，出院后1人护理，营养期限为60天；3.刘文安后续治疗费为8000元。张文华认可224号意见书中除伤残等级的鉴定意见，不认可刘文安的伤情构成十级伤残的鉴定意见，但未提供证据推翻该意见，本院对其异议不予采纳，对224号意见书予以采信。对刘文安因伤产生的损失，本院认定如下：1.医疗费，刘文安主张医疗费19678.92元，被告均无异议，本院予以认定。2.残疾赔偿金，刘文安的伤情构成十级伤残，事故发生时未满六十周岁，其主张残疾赔偿金为79098元，符合法律规定，本院予以认定。3.误工费，刘文安根据224号意见书主张误工费按照100元/天计算180天，共计18000元，并提交工作证明予以佐证。被告方对误工期限无异议，本院予以认定。刘文安提供的工作证明无出具人签字，不符合法律要求的证据形式，本院不予采信，但其主张的标准未超过2018年度城镇居民人均可支配收入39549元的标准，本院予以认定。综上，本院对刘文安主张的误工费18000元予以认定。4.护理费，刘文安根据224号意见书的鉴定意见，主张其护理人员为刘富森、刘富坤，护理费按照每天100元计算，总额为6300元，并提供身份证复印件及误工证明予以佐证。被告方对护理期限无异议，但不认可刘文安提供的证据及护理费计算标准。刘文安提供的两护理人员的误工证明无出具人签字，不符合法律要求的证据形式，本院不予采信，但刘文安主张的护理费计算标准未超本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院予以认定，并据此认定刘文安的护理费总额为6300元。5.营养费，刘文安主张营养费3000元，被告方无异议，本院予以认定。6.精神损害抚慰金，刘文安伤情构成十级伤残，对其身心健康产生巨大影响，其主张精神损害抚慰金1000元符合法律规定，本院予以认定。7.住院伙食补助费，刘文安主张住院伙食补助费300元，被告方无异议，本院予以认定。8.鉴定费，刘文安提供鉴定费票据一张，证明其鉴定费支出为2860元，合理有据，本院予以认定。9.后续治疗费，刘文安根据224号意见书的鉴定意见主张后续治疗费8000元，合理有据，本院予以认定。10.交通费，刘文安主张交通费1000元，但未提供证据，结合刘文安住院天数及伤情等情况，本院酌情认定其交通费为150元。对当事人有异议的事实，本院认定如下：1.中油公司与金孔雀公司签订的合同是否真实。中油公司称案外人陶先镇拿金孔雀公司的公章与其签订了《工程承包合同》，并提供付款申请单、中国工商银行网上银行电子回单各一份，证明于2019年9月7日向金孔雀公司支付涉案工程的工程款10万元。金孔雀公司认可接收过汇款，但否认为涉案工程的工程款。本院认为，涉案工程已实际施工完毕，中油公司按照《工程承包合同》向金孔雀公司支付了工程款，《工程承包合同》已实际履行，可以认定金孔雀公司作为法人签订了《工程承包合同》。金孔雀公司否认《工程承包合同》为其签订，与事实不符，本院不予认定。2.关于刘文安的雇主。刘文安自述其由张文华招录，由张文华发放工资，其见过案外人陶先镇，但不清楚其是谁。张文华认可其招录刘文安及支付工资的事实，但主张系案外人陶先镇委托其找人干活，其系垫付工资。本院认为，《工程承包合同》系金孔雀公司签订，张文华作为金孔雀公司的法定代表人，为履行合同招录刘文安并向其支付工资的行为，系职务行为，故金孔雀公司为刘文安的实际雇主。张文华主张案外人陶先镇为刘文安的雇主，无证据佐证，本院不予认定。3.关于中油公司向陶先镇的付款。中油公司主张其法定代表人孙立勇、经理孟德强分别于2019年9月30日、10月30日向陶先镇支付涉案工程的工程款3万元和1万元，但无证据佐证其主张，本院对其主张的该项事实不予认定。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。刘文安提供劳务过程中遭受人身损害，金孔雀公司作为雇主，应当承担赔偿责任。庭审中，中油公司自愿在未付工程款5万元内承担赔偿责任，不违反法律规定，本院予以准许。张文华垫付医疗费3000元，刘文安应予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安医疗费19678.92元；二、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安残疾赔偿金为79098元；三、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安误工费18000元；四、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安护理费6300元；五、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安营养费3000元；六、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安精神损害抚慰金1000元；七、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安住院伙食补助费300元；八、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安鉴定费2860元；九、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安后续治疗费8000元；十、被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文安交通费150元；十一、被告山东中油洁能天然气有限公司对上述第一项至第十项在50000元内承担赔偿责任；十二、原告刘文安返还被告张文华垫付款3000元；十三、驳回原告刘文安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1545元，由原告刘文安负担10元，由被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司负担1535元。诉讼保全费1270元，由被告山东金孔雀建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或诉讼代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 李 娜二〇二〇年五月二十八日书记员 龚昕睿