广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终3386号上诉人（原审原告）：路占有。被上诉人（原审被告）：深圳市良致环境工程有限公司。法定代表人：张胜堂，董事长。委托诉讼代理人：郑汉东，广东恒港律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭苏科，广东恒港律师事务所律师。上诉人路占有因与被上诉人深圳市良致环境工程有限公司（以下简称良致公司）社会保险待遇纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2019）粤0303民初30280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。路占有的上诉请求：1.请求撤销深圳市罗湖区人民法院作出的（2019)粤0303民初30280号民事判决；2.请求依法改判，判决因良致公司未依法为路占有缴纳社会保险，良致公司应向路占有支付未能享受养老保险待遇损失71500元；3.请求判决良致公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：路占有自2006年9月1日入职良致公司处工作至2019年9月，从事清洁工作，实际工作时间长达13年，其中在达到60岁前工作时间为9年，良致公司一直未依法为路占有缴纳社会保险，导致路占有无法享受养老保险待遇，给路占有造成了重大损失，良致公司应向路占有支付未能享受养老保险待遇损失费71500元。一、一审法院判决“即使被告在深圳为原告缴纳了养老保险，其也不能在深圳享受养老保险待遇，被告未为其缴纳养老保险金的行为，并未实际造成原告损失，因此原告要求被告承担养老保险待遇损失，无事实和法律依据”认定事实错误。根据《城镇企业职工基本养老保险关系转移接续暂行办法》第六条第四款“跨省流动就业的参保人员达到待遇领取条件时，按下列规定确定其待遇领取地：（四）基本养老保险关系不在户籍所在地，且在每个参保地的累计缴费年限均不满10年的，将其基本养老保险关系及相应资金归集到户籍所在地，由户籍所在地按规定办理待遇领取手续，享受基本养老保险待遇”的规定，若良致公司有依法为路占有缴交社保，缴纳年限为9年虽不满10年，路占有仍可以将其基本养老保险关系及相应资金归集到户籍所在地，由户籍所在地按规定办理待遇领取手续，享受基本养老保险待遇，因此良致公司未依法为路占有缴交9年的养老社会保险，给路占有造成了重大损失。二、路占有未在老家河南缴纳社会保险，路占有达到60岁后，因路占有未享受城镇养老保险待遇，路占有为农村户口，其户口所在地政府部门给其发放了养老补贴。但是路占有在老家享受相关的农村养老待遇，不是免除良致公司法律责任的理由，正是因为良致公司未依法给路占有缴纳社保，良致公司无法享受养老保险待遇,户口所在地政府才给予养老补贴,但其金额是非常低的，与正常享受养老保险待遇差距是非常大的。三、路占有一直在良致公司处工作至2019年，至起诉时未超过诉讼时效。综上所述，提起上诉，请求法院依法改判。良致公司辩称，在本案中，鉴于路占有已经实际享受养老保险待遇，且自入职良致公司至退休前不足十年，即使良致公司在深圳××路占有缴纳了养老保险，其也不能在深圳享受养老保险待遇，良致公司未为其缴纳养老保险金的行为，并未实际造成路占有损失，因此路占有要求良致公司承担养老保险待遇损失，无事实和法律依据。本案中，路占有2015年8月22日已经达到法定退休年龄，其于2019年7月24日才提起仲裁主张其养老保险待遇，已经超过了一年仲裁时效，丧失了胜诉权。路占有关于赔偿损失的计算标准，即按照工作每满一年发给相当于当地上一年度职工平均月工资的标准计算，没有法律依据。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回路占有的全部上诉请求，维持一审判决。路占有一审起诉请求：1.判令良致公司应支付路占有未能享受养老保险待遇损失费121017元；2.判令本案诉讼费用由良致公司承担。一审法院认定事实：路占有主张其2006年9月1日入职良致公司，从事清洁工工作，工作至2019年9月2日。良致公司主张路占有的入职时间为2010年。双方确认路占有2014年8月至2015年7月期间的月平均工资为3637.05元。2015年8月22日路占有达到退休年龄。路占有提交的社保清单显示：良致公司为路占有缴纳了2012年2月至2013年2月的医疗保险、工伤保险。良致公司为路占有缴纳了2010年1月至2012年1月的医疗保险、工伤保险。法院向深圳市社会保险基金管理局罗湖分局查询，如果良致公司为路占有按照月工资3637元为路占有缴纳养老保险至路占有达到退休年龄前的养老保险，路占有可享受哪些养老保险待遇。该分局回复称：根据社保业务系统显示，路占有为非深户，通过查询，路占有为河南省南阳市户籍人口（通过在“基本养老保险参保待遇状态比对查询系统”上查询，路占有已在河南省南阳市邓州市领取城乡居民养老保险待遇）。根据相关规定，良致公司自2006年9月起在深圳市××路占有缴纳养老保险费，至2015年8月，路占有达到法定退休年龄时，累计缴纳养老保险费为9年整，不满10年，路占有不符合在深圳市按月领取基本养老金的条件。因本案争议事项，路占有于2019年7月24日向深圳市罗湖区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决良致公司支付路占有因从2006年9月1日入职以来未依法缴纳社会保险，导致到法定退休年龄未能享受养老保险待遇的损失费用71500元，该委员会于2019年7月31日出具了不予受理通知书，路占有不服，在法定期限内向本院提起诉讼，要求判如所请。一审法院认为，本案为养老保险待遇纠纷。路占有与良致公司曾建立劳动关系，良致公司作为用人单位应当对劳动者的入职时间承担举证责任，其未能提供证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。法院采信路占有的主张，认定路占有的入职时间为2006年9月1日。良致公司作为用人单位应当为路占有缴纳社会保险。在本案中，鉴于路占有已经实际享受养老保险待遇，且自入职良致公司至退休前不足十年，即使良致公司在深圳××路占有缴纳了养老保险，其也不能在深圳享受养老保险待遇，良致公司未为其缴纳养老保险金的行为，并未实际造成路占有损失，因此路占有要求良致公司承担养老保险待遇损失，无事实和法律依据，法院不予支持。而且，在本案中，路占有2015年8月22日已经达到法定退休年龄，其于2019年7月24日才提起仲裁主张其养老保险待遇，已经超过了一年的仲裁时效，丧失了胜诉权。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：驳回路占有的全部诉讼请求。案件受理费5元，由路占有负担。在二审期间，路占有补充提交以下证据：1.兴业银行深圳分行账号历史交易查询对账单，账户名称：路福乐，起始时间：20191225；2.《国务院关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见》；3.2011年《***在全国城镇居民社会养老保险试点工作部署暨新型农村社会养老保险试点经验交流会议上要求在本届政府任期内基本实现城镇居民养老保险和新农保两项制度全覆盖》；4.新型农村养老保险缴纳明细；5.存折。良致公司质证意见：对路占有补充提交的证据真实性均没有异议，但对其证明目的、证明内容不予认可。1.根据路占有提交的国务院于2009年发布的两个文件的规定，上述文件要传达的精神是解决未享受城镇职工基本养老保险待遇的农村户籍人员老有所养问题，即按当时的条件无法享受城镇职工基本养老保险待遇的农村户籍人员可参保新型农村社会养老保险。也就是说，两项养老保险只能参保其一，且深圳市社会保险基金管理局罗湖分局的回复也表明，其已在其户籍地享受了城乡居民养老保险待遇。2.根据路占有的主张，其于2006年9月入职，即便该主张成立，至其达到法定退休年龄的时间2015年8月不足10年，按照当时的政策规定，其根本无法享受城镇职工基本养老保险待遇，也正是基于这一点，路占有才选择不在良致公司处缴纳社保，而选择在其户籍地参保新型农村社会养老保险。且如果在良致公司缴纳社保，其个人每月还要承担两、三百元的社保费用，而其在户籍地每年仅需缴纳100元的费用，即可享受其户籍地的养老保险待遇。这完全是路占有自身权衡利弊之后的个人选择。倘若因此无法享受城镇职工基本养老保险待遇，那也是其自身重大过错造成，应由其自身承担，而不应违背诚实信用原则，向良致公司一方追责。本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，路占有与良致公司劳动关系存续期间双方的权利义务应受劳动法律规范与约束。根据双方诉辩意见，本案二审主要争议焦点为良致公司应否赔偿路占有养老保险待遇损失。本案中，路占有于2015年8月22日达到退休年龄，其与良致公司劳动关系依法终止。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。路占有于2015年8月22日已达到退休年龄，当时应当知道良致公司未为其缴纳养老保险行为对其权利造成的侵害。路占有虽然继续在良致公司上班，但双方建立的为劳务关系，该事实不能构成仲裁时效中断或中止。因此，路占有主张养老保险待遇损失的仲裁时效起算时间应为2015年8月22日。路占有直至2019年7月24日才向深圳市罗湖区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，已经超过了一年法定仲裁时效，良致公司已提出了时效抗辩，一审法院驳回路占有的诉讼请求并无不当，本院予以维持。综上，路占有的上诉主张不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元（上诉人路占有已预交），由上诉人路占有负担。本判决为终审判决。审判长 罗  映  清审判员 丁    婷审判员 何  万  阳二〇二〇年五月十五日书记员 刘锦锦（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。