甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终1054号上诉人（原审原告）：杜某某，男，1987年9月24日出生，汉族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：韩后平，甘肃载坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡生杰，甘肃载坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘肃天毅汽车服务有限公司，住所地：兰州市西固区南滨河路6号天毅汽车城A区96号。法定代表人：白燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：芦婷婷，女，1985年9月1日出生，汉族，该公司副经理,住兰州市城关区。上诉人杜某某因与被上诉人甘肃天毅汽车服务有限公司（以下简称天毅公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（以下简称一审法院）（2019）甘0104民初2225号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杜某某上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决遗漏部分案件事实，确定上诉人承担40%的损失没有任何事实依据，裁判过程与法不符。1.本案被上诉人是STY运动蹦床馆的管理者，更是该蹦床馆的经营者、运营利益的享有者。被上诉人蹦床馆的服务内容便是休闲健身服务，基于被上诉人所从事的经营范围的特殊性，保障每位顾客安全、健康的享受服务是被上诉人的基本义务和基础义务。2.上诉人支付相对应的服务费用(一审查清被上诉人的收费标准为100元/人)，两者在事实上形成了服务合同关系，被上诉人应当切实履行其所负义务。上诉人按照被上诉人工作人员的指示，在被上诉人提供的滑旱雪器械上完成动作要领，但结果致上诉人受伤。因被上诉人的违约行为导致上诉人身体受到损伤，依据《民法总则》第一百八十六条规定，被上诉人应当承担全部的赔偿责任。3.《侵权责任法》要求承担赔偿责任须有当事人的过错，一审判决认为“原告作为完全民事行为能力人在参加运动项目时自身亦负有安全注意义务及恰当操作娱乐设施义务，发生的损害后果与其自身过失亦具有因果关联性”明显错误。完全民事行为能力人所负的安全注意义务并不等同于自身过失，上诉人按照被上诉人的要求完成动作要领，即已经完成了一个完全民事行为能力人的安全注意义务。被上诉人一审开庭时没有提交证据证明上诉人存在操作不当的行为，一审对此予以确认。即被上诉人不能证明上诉人存在操作娱乐设施不当的过错，而一审判决却前后矛盾地认定上诉人存在过失。4.被上诉人经营蹦床馆既是其营业收入的来源，同时也开启危险之门。被上诉人知道经营项目存在造成人身损伤的风险，其通过购买《公众责任险》的方式将该风险转嫁于保险公司。一审判决忽视蹦床馆本身存在风险的事实，而被上诉人却对该风险未尽到安全保障义务。5.本案案涉蹦床馆相较于商场、广场等区域，因其空间相对封闭，顾客与被上诉人相对性更强，被上诉人更具有切实管理的现实性，其所负义务更具有实现的可能性。综上，一审判决认定上诉人存在自身过失没有任何证据证实，与查明事实矛盾。同时上诉人认可一审对各项损失的认定，即总损失121722.59元，扣减被上诉人垫付的10000元，请求依法判令被上诉人承担111722.59元。天毅公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。杜某某向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项损失133199.67元(其中医疗费29272.67元、住院伙食补助费1000元、营养费1600元、误工费19118元、护理费15795元、交通费500元、残疾赔偿金59914元、精神损害赔偿金4000元、鉴定费2000元);2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2019年2月8日，原告及家人到被告天毅公司管理经营的STY运动蹦床馆进行旱雪活动时受伤，被天毅公司工作人员送至甘肃省中医院治疗。原告伤情经诊断为:左外踝、后踝骨折，左足第3、4跖骨基底部撕脱骨折，住院治疗10天，产生医疗费27972.14元，其中被告为原告垫付医疗费10000元;原告出院后门诊复查支出医疗费1300.53元。经原告自行委托，甘肃集天司法鉴定所于2019年6月10日出具“【2019】甘集天司鉴字第A088号”司法鉴定意见书，评定原告之损伤为十级伤残，庭审中被告表示对该鉴定意见认可无异议。一审法院认为:公民的生命健康权受法律保护。被告天毅公司作为娱乐运动项目的经营者应当对消费者尽到安全保障义务。根据原、被告所举证据，能够确定原告杜某某在被告经营管理的蹦床馆参加旱雪项目时受伤并住院治疗及被告为原告垫付医疗费10000元的事实。被告辩称原告不听从工作人员专业指导，因其自身操作不当造成了损害后果的发生，但被告未能举出娱乐设施符合安全规范及原告自身操作不当导致损害结果发生的证据，本院确定原告的损害后果与被告未尽到安全保障义务具有因果关系。原告作为完全民事行为能力人在参加运动项目时自身亦负有安全注意义务及恰当操作娱乐设施义务，发生的损害后果与其自身过失亦具有因果关联性，结合案情，本院确定被告应承担原告损害后果60%的赔偿责任，原告自行承担40%的损失。关于原告诉请的各项赔偿项目及数额认定如下:1.医疗费，原告按票面金额主张29272.67元被告无异议，本院予以认定;2.住院伙食补助费，原告按住院10天、100元/天的标准主张1000元，被告无异议，本院予以认定;3.营养费，原告按住院10天及出院后一个月、40元/天的标准主张1600元，被告认为因无相关票据佐证不予认可。本院认为，原告医嘱中明确记载加强营养，结合原告伤情，原告该项诉请符合法律规定，本院予以认定;4.误工费，原告按甘肃省居民服务业标准计算至定残前一日即122天主张19118元，被告对此无异议本院予以认定;5.护理费，原告按甘肃省居民服务业标准计算住院10天加上出院后三个月，主张15795元，被告表示异议，认为根据医嘱原告出院后护理期应确定为30天，本院对被告该质证意见予以采信，故对该项赔偿以护理期40日×(57651元/年÷365天)计为6317.92元;6.交通费，原告主张500元，被告对此无异议，本院予以认定;7.残疾赔偿金，原告按十级伤残主张59914元，被告对此无异议，本院予以认定;8.精神抚慰金，原告主张4000元，被告表示不认可。结合原告本次损害发生的原因及损害后果的程度，本院酌定为2000元;9.鉴定费2000元，有票据证实，本院予以认定。综上，根据原被告双方关于赔偿项目的意见，结合本院的分析、认定，原告的损失确定为:医疗费29272.67元、住院伙食补助费1000元、营养费1600元、误工费19118元、护理费6317.92元、交通费500元、残疾赔偿金59914元、精神抚慰金2000元、鉴定费2000元，合计121722.59元，由被告承担除精神抚慰金以外的各项损失总额的60%计71833.55元，加上精神抚慰金2000元，扣减被告已垫付的医疗费10000元，被告还应支付原告各项损失合计63833.55元。原告诉请总标的额133199.67元，获赔总额63833.55元，故原告应承担案件受理费2964元的52%计1541元，被告承担48%计1423元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若千问题的解释》第十七条第一款、第二款第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款第一项、第三项、第五项、第六项规定，判决如下:被告甘肃天毅汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杜某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费各项损失合计63833.55元(已扣减被告垫付的医疗费10000元)。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2964元，由原告杜某某负担1541元，被告甘肃天毅汽车服务有限公司负担1423元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定一致，依法予以确认。另补充查明，杜某某在二审庭审中称一审遗漏110元的服务费，天毅公司已将该费用给其退还。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任”。本案中，根据诉、辩双方的意见，本案的争议焦点是一审法院对责任划分的认定是否正确。杜某某在天毅公司经营的STY运动工厂蹦床馆进行旱雪活动时身体受到伤害，天毅公司作为经营管理方，因没有完全尽到安全保障义务，致使杜某某身体受伤，天毅公司应当对杜某某的损害后果承担主要责任。杜某某作为完全民事行为能力人，理应严格按照天毅公司的指示完成动作要领，因杜某某未能恰当操作娱乐设施致使自己受伤，对造成本次事故亦有过错。一审法院根据本案的实际情况，判决天毅公司承担60%的民事责任，杜某某承担40%的民事责任并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。杜某某的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1541元，由上诉人杜某某负担。本判决为终审判决。审判长  王瑞莲审判员金文丽审判员王晖二〇二〇年五月十三日法官助理杨小艳书记员汪冰花