河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5748号上诉人(原审被告)：河南良友国际旅行社有限公司，住所地河南省郑州市管城区东大街59号。法定代表人：姚荣广，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：余洋，河南世纪通律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏登聪，河南世纪通律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：李少辉，男，1983年1月5日出生，汉族，住河南省西华县。委托诉讼代理人：申国辉，河南千益律师事务所律师。上诉人河南良友国际旅行社有限公司（以下简称良友公司）因与被上诉人李少辉服务合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初15924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。良友公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项关于误工费45677元、被扶养人生活费43027.76元的判决；2、依法发回重审或改判驳回李少辉要求支付误工费、被扶养人生活费共计88704.76元；3、本案诉讼费由李少辉承担。事实和理由：1、一审法院没有依职权追加保险公司作为当事人，属于程序违法；2、一审法院判决良友公司支付李少辉被扶养人生活费无事实及法律依据；3、一审法院判决良友公司支付误工费45677元无事实及法律依据。综上所述，一审法院遗漏必须参加的诉讼当事人，属于程序违法，鉴定结论没有说明伤害引起的原因、损害与电击存在因果关系，对于未丧失劳动能力的人判决良友公司支付被扶养人生活费，明显无事实及法律依据，请求二审法院查明事实，依法支持良友公司的上诉请求。李少辉辩称：1、本案一审程序合法，不存在任何程序违法的情形；2、一审判决良友公司承担被扶养人生活费，不仅符合法律规定，而且符合客观事实；3、一审判决的误工费不是判多了，而是判少了；4、鉴定意见程序合法、结论依据充分，依法应当作为定案依据。综上，良友公司的上诉请求没有任何事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李少辉向一审法院起诉请求：1.判令被告法定代表人姚荣广代表被告当面向原告道歉，并在省级报纸登报道歉；2.判令被告良友公司赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定检查费、交通费等各项损失共计211768.36元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月13日，原告李少辉及家人参加被告组织的从郑州赴越南芽庄6日游旅游团（团号：LYGL-20181013-Y），原告于2018年10月12日支付团费3300元，该团领队为杜晓芳。2018年10月16日下午，李少辉儿子在其入住的酒店406房间发生洗澡淋浴头漏电事故，随后原告去查看也发生了触电，报备给领队，经领队联系酒店维修工检查线路之后，称是线路问题，更换2条线路之后，称没有问题。因旅游旺季，无法更换房间。随后原告准备洗澡，拿到淋浴头就被强大的电流吸住，原告妻子赵燕在施救的过程中也被电流吸住，发生触电事故。随后原告被送往当地医院，次日出院，准备回国继续治疗。回国后，原告于2018年10月18日在郑州大学第一附属医院住院治疗，原告实际住院43天，于2018年11月30日出院。出院诊断为：1.电击伤，心肌损伤；2.颈5/6椎间盘突出症；3.创伤后应激障碍性失眠；4.16.21.26.48牙体受损；5.多发牙周脓肿；6.牙周炎。原告于2019年1月5日再次入住郑州大学第一附属医院，主诉为外伤后双上肢无力2月余，实际住院13天，于2019年1月18日出院。出院诊断为：1.脊髓损伤；2.创伤后应激性睡眠障碍；3.电击伤；4.颈椎间盘突出术后。原告于2019年3月25日入住郑州市中医院，主诉为外伤后颈部酸困不适伴双上肢无力5月余，实际住院天数29天，于2019年4月23日出院。出院诊断为：中医诊断：痿证，瘀血阻络证；西医诊断：1.脊髓损伤；2.创伤后应激性睡眠障碍；3.电击伤；4.颈椎间盘突出术后。原告受伤后，被告垫付了大部分医药费，原告支付部分医药费。被告称其总共为原告支付医疗费109473.62元，原告自己支付医疗费17417.50元。原告本次诉讼主张医药费17995.35元，向一审法院提交郑州大学第一附属医院门诊票据三张、郑州市中医院住院医疗票据一张、郑州市中医院门诊票据二张、河南张仲景大药房股份有限公司发票三张，共计17995.35元。被告提交的《中国人民财产保险股份有限公司旅行社责任保险统保示范项目保险单》显示，被告为投保人及被保险人，保险期间共365天，自2018年1月1日零时起，至2018年12月31日二十四时止；还约定了基本险及附加险等内容。被告提交的《永安旅游意外险保险单》显示，投保人杨丽娟，被保险人数为48人，前往国家或地区为越南芽庄，保险期间自2018年10月13日0时起至2018年10月18日23:59:59止，被保险人清单包含本案原告。案件审理过程中，原告申请司法鉴定，河南省直第三人民医院司法鉴定中心于2019年12月27日出具豫省直三院司鉴中心［2019］临鉴字第726号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见及建议为：1.被鉴定人李少辉的损伤评为十级伤残；2.被鉴定人李少辉2018年11月30日出院后30日内建议一人护理。原告支付鉴定费用2245元。原告育有一子，姓名李纪泽，2012年3月8日出生；原告父亲李东志，1952年11月5日出生；原告母亲赵春兰，1956年8月16日出生；李东志与赵春兰生育儿子两人，分别为李少辉、李银辉（1987年9月15日出生）。原告要求赔偿的明细清单如下：医疗费17995.35元、住院伙食补助费50元/天×85天=4250元、营养费20元/天×85天=1700元、误工费45677元/年÷365天×436天=54562.12元、护理费45677元/年÷365天×（85+30）天=14391.38元、残疾赔偿金31874.19元/年×20年×10%=63748.38元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费三人共计46176.13元、鉴定检查费2245元、交通费20元/天×85天=1700元。一审法院认为，旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。本案中，原告参加被告组织的旅游团出游，在旅游合同履行过程中原告受到人身损害，故原告要求被告赔偿损失，合法有据，一审法院予以支持。关于被告所述应当追加保险公司为当事人参加诉讼，根据法律规定，旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人；但当事人有选择承担责任主体的权利，本案原告并未起诉并要求保险公司承担责任，且被告称存在案外人因此事垫付医药费的情形，同时原告并未主张被告垫付的医药费部分，故被告可在对原告进行赔偿后向保险公司理赔解决，本案不予一并处理。关于原告的诉讼请求，本案系合同纠纷，原告要求被告法定代表人姚荣广代表被告当面向原告道歉并在省级报纸登报道歉系侵权责任的责任承担方式，不属于本案处理范围，对该诉讼请求一审法院不予支持。对于原告的人身损失，因原告在郑州市有住房，且子女在郑州市就读，故原告的损失标准应当按照城镇标准计算。原告要求的医药费17995.35元、住院伙食补助费4250元、营养费1700元、护理费14391.38元、残疾赔偿金63748.38元、鉴定检查费2245元、交通费1700元等合法有据，一审法院予以支持。关于误工费，因原告并未举证证明其因此次事故造成持续误工，故其要求计算至定残日前一天，无依据，一审法院不予采信；结合原告的住院情况和伤情，一审法院酌定为一年，故误工费为45677元。原告要求的精神损失抚慰金，因本案系合同纠纷，被告承担的系违约责任，原告要求精神损失抚慰金无依据，一审法院不予支持。关于被扶养人生活费，经计算为43027.76元，原告要求过高部分，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告河南良友国际旅行社有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李少辉医疗费17995.35元、住院伙食补助费4250元、营养费1700元、误工费45677元、护理费14391.38元、残疾赔偿金63748.38元、被扶养人生活费43027.76元、鉴定检查费2245元、交通费1700元，以上共计194734.87元；二、驳回原告李少辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4977元，由被告河南良友国际旅行社有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，李少辉参加良友公司组织的旅游团并支付相关费用，双方之间已形成旅游合同关系。良友公司作为旅游经营者，应当为李少辉提供旅游服务，并对李少辉在旅游期间的人身安全负有保障义务。李少辉在良友公司安排的酒店入住时，因淋浴头漏电导致其发生触电事故并受伤，故其有权要求良友公司承担相应的赔偿责任。一审法院根据鉴定结论、相关证据及本案实际情况，对李少辉各项损失的认定，并无不当。良友公司认为其不应支付被扶养人生活费及一审法院对误工费认定过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于一审程序，因保险公司并不属于本案必须参加诉讼的当事人，且一审法院未追加保险公司并不影响良友公司向保险公司理赔的权利，故良友公司以一审法院漏列当事人为由认为一审程序违法的上诉理由不能成立，本院亦不予支持。综上所述，良友公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2018元，由上诉人河南良友国际旅行社有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  侯军勇审判员  张向军审判员  安 军二〇二〇年五月二十八日书记员  邱 琳