陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0423民初1300号原告：祝某某，男，汉族。委托诉讼代理人：刘某1，陕西希友律师事务所律师。被告：江苏某工程有限公司（以下简称某公司），住所地江苏省如东县马塘镇。法定代表人：许某某，系该公司董事长委托诉讼代理人：王某某，陕西锦路律师事务所律师。被告：江苏某工程有限公司陕西分公司（以下简称某公司陕分公司），住所地陕西省西安市雁塔区朱雀大街132号阳阳国际广场。负责人：周某某，系该分公司经理。被告：孙某某，男，汉族。原告祝某某诉被告某公司等装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年5月9日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，并依职权追加被告孙某某参加诉讼，于2020年5日7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘某1、被告某公司委托诉讼代理人王某某、被告某公司陕分公司负责人周某某到庭参加了诉讼，被告孙某某经传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告祝某某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即支付原告工程款847216.20元及逾期付款利息（以847216.20元为基数，自2015年6月1日起按照同期银行贷款利率计算至实际给付之日，截止到起诉之日暂计119898.75元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告某公司陕分公司项目经理孙某某洽谈了由原告承包恒阳不锈钢制品公司办公楼外墙保温及涂料的分项工程，并于2014年5月6日，与被告某公司陕分公司下设的项目部签订了《分项项目承包协议》，肖某某作为项目部的管理人员在合同上签字，合同签订后，原告进场施工，2015年6月1日经双方结算，工程款为897216.2元，后经原告催要，某公司陕分公司项目经理孙某某支付了5万元工程款，剩余款项至今未付，故原告提起诉讼，要求被告支付工程欠款及逾期付款利息。被告某公司辩称，某公司从未承揽过恒阳不锈钢公司的建设工程，也未设立过恒阳不锈钢项目部，也没有任何授权其他人，项目部印章也非某公司刻制、保管和使用，肖某某及孙某某均不是某公司员工，某公司与原告也不存在合同关系，原告诉称的合同签订及履约事实不存在，某公司全不知情。某公司陕分公司相当于某公司的派出机构，确实不是独立法人。另原告诉请已超过诉讼时效，请求驳回原告诉讼请求。被告某公司陕分公司辩称，某公司陕分公司只是某公司的派出机构，没有独立的法人资格，也没有对外财务系统。某公司没有给某公司陕分公司任何对外签订合同的权限，孙某某和肖某某也不是某公司陕分公司的人。应驳回原告诉讼请求。被告孙某某未出庭应诉，亦未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供的西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初2155号案件庭审笔录、证据材料及民事调解书，欲证明在该案中某公司和某公司陕分公司（以下简称两个某公司）的代理人丛某某代表两被告承认设立在恒阳不锈钢公司办公楼兴建处的项目部系某公司和某公司陕分公司所设立，且认可的项目部印章与本案中原告签订的《分项项目承包协议》中的印章相同。两个某公司虽在质证时表示丛某某仅为一般代理授权并无调解及认可事实的权限，但某公司在本院规定的时限内未能提交对该调解案件是否申请再审以及是否已履行的书面答复及相应证据，应视为未提交证据进行抗辩，因雁塔法院审理的2155号案件与本案均属同一涉案工程，故本院对该组证据予以认可；2、原告提供的银行转账凭证、《分项项目承包协议》及工程结算单，两个某公司质证认为不否认真实性，但签订协议的项目部与其无关，冒用了某公司名义，故本院仅对证据本身的真实性予以认可；3、法院调取的泾阳县人民法院（2019）陕0423民初2726号案件（原告刘某2）的庭审笔录、证据部分的司法鉴定意见书及施工协议、收条收据，原告及两个某公司均认可真实性，但两个某公司提出编号为0001129的收据印章虽确属某公司所有，但收据背面明确写明工程款应汇入某公司公户，且该收据本身是空白收据，不知道什么原因被人冒用了，故本院仅对该组证据本身的真实性予以认可。本院经审理认定事实如下：2013年5月7日，孙某某代表江苏某工程有限公司与陕西恒阳不锈钢制品有限公司（以下简称恒阳公司）签订了《施工协议书》，协议书中约定恒阳公司将位于西咸新区泾河新城温商工业园区的恒阳公司厂房二栋、综合楼和研发实验楼各一栋发包给江苏某工程有限公司承建。该合同签订并施工后，恒阳公司直接向孙某某陆续支付了部分工程款，孙某某代表某公司向恒阳公司出具了十一份收款收据，收款收据上盖有“江苏某工程有限公司”公章及财务专用章。本案原告祝某某曾与孙某某协商由祝某某承包上述工程中办公楼外墙保温及涂料的分项工程，2014年5月6日，肖某某代表江苏新源陕西恒阳不锈钢制品有限公司项目部与祝某某签订了《分项项目承包协议》。该合同签订并施工后，2015年6月1日，肖某某代表江苏新源陕西恒阳不锈钢制品有限公司项目部与祝某某进行了工程结算，结算金额为897216.2元。2017年8月23日，孙某某从其个人账户向祝某某转账5万元。西安某建筑设备租赁有限公司曾在2016年以支付租赁设备费用为由将本案两个某公司诉至西安市雁塔区人民法院，该案庭审中，两个某公司的代理人丛某某代表两公司认可了“江苏某陕西恒阳不锈钢制品有限公司项目部”的技术章，并认可该项目部系某公司设立，该案最终以某公司承担租赁费用107240元的方式调解结案。刘某2曾以支付装修工程费用为由将某公司及恒阳公司诉至泾阳县人民法院，后该案追加孙某某为共同被告。该案审理中，某公司曾以编号为0001129号收款收据上的“江苏某工程有限公司”印章为样本申请司法鉴定，意在证明该案原告刘某2提供的证据中印章与样本印章不属同一印章。该案庭审中，恒阳公司提供的证据中含有编号为0001129号的某公司收据，意在证明孙某某收取款项后提供了某公司盖有印章的收据。该案庭审中，孙某某称其是某公司的项目管理人员，替某公司签订了承建恒阳公司厂房及楼房的工程合同及工程分包合同,但未提供证据证明自己的员工身份。本院认为，原、被告对事实、诉讼请求争议部分涉及四个争议焦点：(一)原告提交的《分项项目承包协议》签订主体是谁以及协议的效力；（二）原告是否可以索要工程款以及三被告是否应承担工程付款责任；（三）工程价款的确定及逾期利息问题；（四）本案是否超过诉讼时效；(一)原告提交的《分项项目承包协议》签订主体是谁以及协议的效力；《分项项目承包协议》（以下简称分包协议）的签章方分别为祝某某个人及“江苏某陕西恒阳不锈钢制品有限公司项目部”，在建设工程领域，项目部的实质是施工企业的分支机构或职能部门，两个某公司虽在本案中否认该项目部由某公司设立，但在刘某2一案中孙某某代表某公司向建设单位恒阳公司提供的部分收据盖有恒阳公司认可的印章，可以视为整体建设工程实际由某公司承包，并且在雁塔区人民法院审理的同一涉案工程的吊篮租赁纠纷庭审中两个某公司认可该项目部由某公司设立，故该项目部应视为某公司设立，分包协议实际系某公司与祝某某签订。根据分包协议内容，祝某某的合同义务为包工包料完成楼房的外墙保温及真石漆涂料的分项工程，该分项工程属于专业工程分包的性质，按照《建筑法》的相关规定，分包工程承包人应具有相应的资质，祝某某以个人身份承揽该分项工程不具有主体资格，该分包协议应属无效。（二）原告是否可以索要工程款以及三被告是否应承担工程付款责任；分包协议虽属无效，但祝某某对该分包工程实际进行了施工，工程结算单盖有和分包协议相同的项目部印章，可以视为某公司认可分包工程完成并进行了验收，故祝某某作为分包工程的实际施工人向分包工程的发包方某公司提出支付工程价款的请求，本院予以支持，但同时祝某某应对己方施工的分包工程质量负责。某公司陕分公司属于某公司在陕西设立的分公司，根据《公司法》相关规定，分公司不具有法人资格，其民事责任应由设立分公司的公司承担，故某公司陕分公司不应承担工程价款的给付责任。孙某某的身份以及同某公司的关系是本案关键的争议事实，孙某某不仅代表某公司同建设单位恒阳公司协商建设工程的承建并签订合同，还领取了恒阳公司支付的工程款，但其提供的部分收款收据上盖有某公司认可的印章，孙某某还代表某公司与祝某某协商了分包工程，并通过个人账户向祝某某支付了5万元工程款，孙某某陈述其属于某公司的项目经理但未提供证据，而某公司坚决否认其员工身份，可某公司对于盖有某公司印章的收款收据如何会出现在孙某某手中既给不出合理理由，在刘某2一案中又以收取恒阳公司工程款的0001129号收据印章作为样本提出鉴定。孙某某和某公司的上述表现使孙某某个人借用某公司资质承揽建设工程，或者某公司将建设工程整体违法转包给孙某某的事实具有高度可能性，不管是上述哪一种情形，孙某某与某公司应共同视为承建恒阳公司楼房及厂房的承包方及分包祝某某外墙保温及涂料工程的发包方，孙某某应同某公司一起向分包工程的实际施工人承担连带给付责任。（三）工程价款的确定及逾期利息问题；工程结算单确定的工程价款为897216.2元，扣除孙某某支付的5万元，剩余工程价款为847216.2元。祝某某明知自己不具有承揽分包工程的资质而签订分包协议，其对于协议无效具有过错，故逾期付款利息不予支持。（四）本案是否超过诉讼时效；工程结算单可以证明某公司验收分包工程的时间为2015年6月1日，原告方在本案中虽未提供催要工程款的证据，但孙某某曾在2017年8月23日向祝某某支付5万元，可以视为分包工程的发包方同意履行债务的意思表示，原告于2018年4月26日向泾阳县人民法院提起起诉，并未超过诉讼时效，故被告某公司的此项抗辩不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条之规定，判决如下：一、被告江苏某工程有限公司、孙某某于本判决生效之日起十日内给付原告祝某某工程款847216.2元，两被告承担连带给付责任；二、驳回原告祝某某的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13471元（原告已交纳），由被告江苏某公司、孙某某负担12272元（迳行支付原告），由原告祝某某负担1199元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  周 莉人民陪审员  樊小民人民陪审员  孔军宏二〇二〇年五月十五日书 记 员  谯青青附法律释明：《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。第六十五条发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款倩违法所得的，予以没收。以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第六十六条建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。第六十七条承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。承包单位有前款规定的违法行为的，对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。1