黑龙江省绥化市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑12刑终94号原公诉机关黑龙江省肇东市人民检察院。上诉人（原审被告人）岳维春，男，1970年1月19日出生，汉族，小学文化，现住黑龙江省肇东市。因本案于2019年6月5日被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于肇东市看守所。辩护人高海燕、张守信，黑龙江海强律师事务所律师黑龙江省肇东市人民法院审理黑龙江省肇东市人民检察院指控原审被告人岳维春犯诈骗罪一案，于2019年11月25日作出（2019）黑1282刑初428号刑事判决。原审被告人岳维春不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月22日公开开庭审理了本案，绥化市人民检察院检察员孙婷出庭履行职务，上诉人岳维春及其辩护人高海燕和张守信到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定，家住肇东市尚家镇红光村的被告人岳维春系社会闲散人员。2016年8月23日，肇东市五站镇居民张某1因涉嫌危险驾驶罪被肇东市公安局刑事拘留后，其妻子宋某通过亲属找到岳维春帮忙办理此事，岳维春答应能把张某1从看守所捞出来，但需要一万元钱人情费，于是宋某回家准备钱，三天后，宋某同其妹夫丁某来到肇东，在三道街街口将一万元钱交给被告人岳维春。一周后，被告人岳维春给宋某打电话称，办事的钱不够，还得需要一万五千元，宋某凑够一万五千元钱后，同其妹夫丁某来到肇东市，在九道街北便宜坊饭店门口将一万五千元钱交给岳维春，两天后岳维春给宋某打电话说要请检察院朋友吃饭，让宋某给拿七百元钱饭费，宋某打车到肇东市检察院门口将七百元钱交给岳维春，又隔了两天岳维春再次给宋某打电话称，事情难办还得一万元钱，宋某回答说没钱，事不办了，要请岳维春退回二万五千七百元钱，被拒绝后，宋某便去法院找办案人打听丈夫张某1案子的情况，得知张某1宣判后，始觉被骗。2013年9月份，肇东市居民王成山因涉嫌危险驾驶罪被刑事拘留后，其亲属王某1通过朋友介绍找到被告人岳维春帮忙办理此事，岳维春答应将王成山从看守所捞出来，并以办事需要人情费为由从王某1手中骗取人民币一万七千元和一千元的超市购物卡。案发后，肇东市公安局尚家派出所迅速展开调查，于2019年6月5日在肇东市建委附近将被告人岳维春传唤到案。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.被告人岳维春的供述，证实他就收了宋某一万元钱，还有六七百吃饭钱，但一万元钱已经返还给她了。王某1找他办王成山被刑拘一事，从王某1手拿了一千元钱，给别人送礼了。2.被害人王某1陈述，证实他和王某2是朋友关系，好多年前在一起干活认识的，王某2小名叫王可心。他通过王某2认识岳某，他四大爷王成山喝酒骑摩托车肇事和警察起冲突被拘留时，他托王某2找人办，王某2通过岳某找的岳维春办的，结果岳维春啥事也没办，骗了他们一万八千元钱。3.证人王某2证言，证实他还叫王可心，他认识岳某，他俩在一起干活是朋友关系。他认识王某1，他俩也是朋友关系。他认识岳维春，是通过岳某介绍认识的。岳维春骗了王某1一万八千元钱，他是中间人，整个过程他都知道。2013年9月上旬一天，王某1给他打电话说他大爷王成山因酒驾被交警抓到了，与交警发生了冲突被刑事拘留了。让他帮忙找人给弄出来并借他点钱。当时他正好和岳某在一起，岳某说不用找别人他哥岳维春就能办这件事。岳某当时给他哥岳维春打电话问能不能办，岳维春说能办。当天晚上他和岳某约岳维春在一起吃的饭。吃饭时岳维春说他认识很多领导，这点小事能办，吃完饭告诉他明天早晨八点在交警队门口等他。第二天早上他开车拉着王某1、岳某一起到交警队门口，大约是八点多岳维春就到交警队门口了。岳维春自己进的肇事股，出来后说办这事得需要一万伍千元钱，王某1向他借钱，他当时兜里有一万元钱，就掏出来给了岳维春，说剩下的五千元下午给他。下午王某1他媳妇在他工地给了他一万伍千元钱（意思是还他一万元，剩下五千给岳维春送去）。他开车拉着王某1和岳某到天禹达工地，他给岳维春五千元钱。岳维春说等两天就放出来了，让他回去等着。2013年中秋节的当天岳维春给他打电话说还需二千元钱，他把王某1和岳维春找到一起说岳维春要二千元钱送礼的事，王某1同意并向他借了二千元钱。他开车拉着王某1和岳某在天禹达转盘道附近与岳维春见面，他把二千元钱现金给了岳维春。岳维春说过了节就出来了，让他们回家等信。下午他和王某1、岳某商量大过节的，别让岳维春白跑腿，让他使劲快点办，他们三人到九道街庆客隆超市，他掏钱买了两张伍百元的购物卡后，给岳维春打电话，在南九道街与岳维春见面，他给的岳维春这两张卡。大约过了四五天王某1对他说他四大爷从行政拘留所转看守所去了，他给岳维春打电话，问钱都送给谁了，他说送给交警队李志坚伍千元钱，那一万元钱送给刘哥了。经过他核实没有这事，他俩就知道彻底被骗了，一直给岳维春打电话他也不接，也联系不上他，他们现在一直也没找到岳维春。被骗后他返给王某1一万伍千元钱，约定岳维春的钱要回来，他再还万、八千元钱，现在这一万八千元都算是他的钱。4.证人岳某证言，证实岳维春是他亲叔伯哥哥，他认识王某2，他们是朋友，前几年在一起干活了，王某2小名叫王可心。王某2被岳维春骗的事他知道，他们之间办事是通过他办的，王某2给岳维春送钱时他在场。大约是2013年9月份，他和王某2在肇东市十五道街正阳郡施工，王某2接到王某1电话，王某1说他四大爷酒后骑摩托车肇事了，与交警起冲突被行政拘留了，让王某2帮忙找人把他四大爷办出来，并借点钱。王某2接到电话后说他去找人，他说他哥岳维春能办这事，说完他就给岳维春打电话。当天晚上王某2请他们大伙在九道街乡村铁锅炖吃的饭。吃完饭岳维春说能办这事，第二天八点让他们在交警队门口等他。第二天早晨王某2开车拉他和王某1到交警队门口，大约是八点半左右岳维春就到了，他领着他们三个到交警队肇事股，岳维春自己进屋他们在走廊等他了。岳维春出来他们一起到交警队大门口说，需要一万伍千块钱，王某2从兜里掏出一万元钱给岳维春，并说剩下的五千元钱支出来就给他送去。下午一点多王某2开车拉着他和王某1到肇东市天禹达工地，王某2掏出五千块钱，他们共同给的岳维春，岳维春接过钱说几天就能把人办出来，你们回去等信。2013年中秋节的头一天王某2跟他说岳维春打电话要二千元钱送礼，他和王某2、王某1三人开车到天禹达转盘道给岳维春送去二千元现金。到了晚上六七点钟他们三人又在九道街庆客隆超市买了两张五百元的购物卡，他们三人和岳维春在九道街庆客隆附近见面，把两张卡给了岳维春。过完中秋节后，他和王某2一直给岳维春打电话催问这件事，岳维春一直推脱说过几天。过几天再后来他和王某2给岳维春打电话，岳维春就不接了，王某2和他一直找岳维春，始终也没找到。5.证人郭某1证言，证实被告人张某1危险驾驶罪案件是他审理的，没有人找他说情，他是依法判决的。6.证人丁某证言，证实宋某是他媳妇宋春杰的姐姐。2016年8月份，他听说他连襟张某1被刑拘了，开车拉着他姑父王某4，还有王某4的朋友杨某从哈尔滨到肇东来帮忙。杨某给肇东农行的郭某2打电话，他们在肇东市十四道街吃饭，郭某2把岳维春领去了，他那时认识的岳维春，宋某领她儿子与这些人吃的饭。吃饭时，岳维春说他检察院有熟人，能把张某1整出来，宋某说办事得花多少钱，岳维春说也就一万左右。过了几天，宋某给他打电话，让他和她给岳维春送一万元，他和宋某在肇东市三道街在岳维春的车上把一万元给岳维春。2016年9月份的一天，宋某给他打电话让他和她再给岳维春送一万五千元钱。他开车拉着宋某和她儿子，他们到肇东市九道街便宜坊饭店门口与岳维春见的面，当时郭某2在场，宋某把一万五千元钱给了岳维春。7.证人郭某2证言，证实他认识宋某，是他朋友杨某的朋友王某4的亲属。2016年8月份的一天上午，杨某给他打电话说他亲属被交警队抓起来了让他帮帮忙，他们约在肇东市十四道街老班长饭店见面，杨某领着王某4、丁某、宋某还有宋某的儿子一起来的。岳维春是他屯亲，他叫老舅，他用电话也把他让到饭店。饭桌上说起张某1被刑拘的事，岳维春说他检察院有熟人能办这事，一万来块钱就能办下来。大伙都说，能办就给办吧，让宋某准备钱。过两天宋某给他打电话说一万元钱准备好了，他让她直接联系岳维春，宋某和丁某到肇东给岳维春送一万块钱，电话告诉了他。又过几天，宋某给他打电话说岳维春还要一万五千元钱，一定能把人办出来，他说你要同意就再拿一万五千元钱吧。她准备好一万五千元钱到肇东给他打电话，当时他正在肇东市九道街便宜坊饭店楼下吃饭，他们在便宜坊门口见的面，与宋某一起来的有丁某、宋某儿子。他用电话把岳维春约到便宜坊饭店门口，宋某将一沓钱交给岳维春，说这是一万五千元钱，你查一查。岳维春说差不了事。他说老舅共计两万五千元钱人就能办出来呗，岳维春说够了，几天就能出来。宋某和他一直用电话催岳维春把张某1捞出来，岳维春一直说马上出来，后期岳维春又向宋某要一万元钱，宋某到法院向郭某1询问张某1案件情况，郭某1告诉她张某1的案件已经判完了。宋某把这些情况告诉他了，他们知道被岳维春骗了，他向岳维春要钱，岳维春有时候说给退点，有时候说不退，愿意哪告就哪告去。2018年5月25日，他和宋某用他电话给岳维春打电话，宋某用她电话录音，岳维春只承认收了他们两万五千元钱。2019年4月17日，他又给岳维春打电话要钱并用他电话录音了，岳维春说过十来天让他和宋某与他三人见面，能少退回一部分钱，到目前为止一分钱也没退赔他们。8.证人张某2证言，证实他父亲是张某1，他母亲宋某，他父亲被公安机关抓起来后，他跟他母亲来肇东两次找人办这件事等事实。9.被害人张某1陈述，证实2016年8月份他因犯危险驾驶罪被判处拘役三个月，并处罚金五千元，是郭某1办的，他们没有托人找郭某1做工作，都是正常判的。他出狱后他媳妇告诉他岳维春以给他办缓刑为名骗去两万五千七百元钱。他出狱后给岳维春打电话要过钱，第一次他说过几天把钱返给他们，过几天他又给他打电话要钱，他还说再等几天，再打电话他就不接了。10.证人马某证言，证实她是张某1的母亲，她知道张某1因涉嫌危险驾驶被刑事拘留了，她还给儿媳妇宋某拿了一万三千元钱托人办这件事。11.证人张某3证言，证实张某1是她亲弟弟，她弟弟被刑事拘留时，她妈告诉她了，她妈向她借一万元钱办她弟弟的事，她只凑了九千六百元。12.被害人宋某陈述，证实了被岳维春诈骗的过程，与丁某、郭某2等人的证言相互印证。13.辨认笔录，证实经王某2辨认，辨认出岳维春。14.户籍证明，证实了岳维春的身份事项。15.抓获经过，破案经过，证实了案件的侦破及到案过程。16.情况说明，交易明细，视听资料光盘，刑事判决书等。原审法院认为，被告人岳维春采取欺骗手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。对其违法所得的财物，应当予以退赔返还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人岳维春犯诈骗罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金一万元。二、被告人岳维春退赔被害人宋某损失二万五千七百元，退赔被害人王某1损失一万八千元。上诉人岳维春上诉提出：对一审法院判决认定其犯诈骗罪的事实认罪、悔罪，愿意退回全部赃款，家有瘫痪妻子需要照顾，请求二审法院对其从轻处罚,判处缓刑。上诉人岳维春的辩护人提出的辩护意见：上诉人在二审审理期间认罪、认罚，积极退赃退赔，取得被害人的谅解，上诉人是低保家庭，父亲残疾，妻子瘫痪。请求二审法院对上诉人从轻处罚，宣告缓刑。经二审审理查明,2020年12月21日，上诉人岳维春委托亲属分别与被害人宋某、王某1达成退赔谅解协议，全部退赔被害人经济损失。宋某、王某1表示对岳维春的行为谅解，请求法院对岳维春从轻处罚。其余查明的事实和证据与一审法院认定的事实和证据相一致，予以确认。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：退赔协议、谅解书、收条和宋某、王某1询问笔录证实，被害人宋某、王某1的全部损失获得赔偿，并对岳维春的行为表示谅解。本院认为，上诉人岳维春以非法占有为目地，采用虚构事实的方法，骗取他人财物数额较大，其行为已构成诈骗罪。原审法院判决认定上诉人岳维春犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。对于上诉人岳维春及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，在二审审理期间，岳维春对一审判决认定其诈骗被害人宋某、王某1的犯罪事实无异议，并委托亲属积极向被害人退赔全部赃款，取得被害人谅解，对所犯罪行能够认罪、悔罪，此前无前科、劣迹，本次犯罪系初犯。鉴于以上情节，对岳维春适用缓刑不致再危害社会，依法可对其适用缓刑。上诉人岳维春及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见成立,可以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持黑龙江省肇东市人民法院（2019）黑1282刑初428号刑事判决的第一项中对被告人岳维春定罪部分，即被告人岳维春犯诈骗罪。二、撤销黑龙江省肇东市人民法院（2019）黑1282刑初428号刑事判决的第一项中对被告人岳维春犯诈骗罪的量刑部分和第二项，即判处岳维春有期徒刑二年九个月，并处罚金10000元；被告人岳维春退赔被害人宋春华损失25700元，退赔被害人王昭鹤损失18000元。三、上诉人（原审被告人）岳维春犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零九个月，宣告缓刑三年,并处罚金10000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）本判决为终审判决。审判长  王伟刚审判员  许 雷审判员  杨照娜二〇二〇年五月二十八日法官助理霍望书记员于晓峰