甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0104民初3088号原告（反诉被告）：张满青，男，1970年8月19日出生，汉族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：白贵明，甘肃宏略律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃隆峰建设集团有限公司，住所地：兰州市西固区孙家庄199-1号。法定代表人：孔德宝，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐大江，甘肃诚域律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨盼，甘肃诚域律师事务所律师。原告（反诉被告）张满青与被告（反诉原告）甘肃隆峰建设集团有限公司（以下简称：隆峰集团）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案受理后，依法适用简易程序经公开开庭审理，于2019年6月3日作出（2019）甘0104民初968号民事判决。隆峰集团不服提起上诉，兰州市中级人民法院于2019年9月10作出（2019）甘01民终2230号民事裁定书，以原判决认定事实不清，审理程序不当为由，裁定撤销原判，发回本院重审。本院依法组成合议庭于2020年4月16日公开开庭审理了本案。张满青及其委托诉讼代理人白贵明；隆峰集团的委托诉讼代理人徐大江、杨盼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张满青向本院提出诉讼请求：1.判令隆峰集团立即退还张满青履约保证金200000元；2.判令隆峰集团向张满青支付劳务工程款329318元；3、本案诉讼费用由隆峰集团承担。事实和理由：2017年3月5日原、被告签订合同，将隆峰集团承建的位于兰州市高新区的安装工程劳务分包给张满青。合同约定，由张满青向隆峰集团缴纳履约保证金200000元，工程主体完工后隆峰集团返还100000元，剩余100000元待工程主体封顶后一周内全额退还给张满青。合同签订后，张满青依约向隆峰集团缴纳了履约保证金200000元，并履行了合同义务。现工程早已封顶完工，但隆峰集团却迟迟未向张满青退还履约保证金，现诉至法院，请求判如所请。隆峰集团答辩并反诉称，一、原、被告签订的《劳务分包协议》并未全部履行完毕，张满青只完成了部分工程，双方就已完工程如何结算并未达成新的约定，故应当以图纸为依据，按建筑面积具实结算。由于张满青无劳务承包资质且合同亦未实际履行完毕，2019年我方作为施工总承包人已经委托兰州仲裁委员会选定专业评估机构对总工程施工造价进行评估，涉及原、被告协议约定的电气工程部分，经评估工程造价为344000.09元，其中包含税金34090.1元，而张满青无法就该钱款向我方开具对应的发票，导致隆峰集团无法进行抵扣，故应将该损失进行扣除，即我方认可的张满青施工工程造价为309909.99元；二、我方已向张满青支付工程款达506000元（含工程款470000元及代付材料款36000元），超过部分张满青应予返还。由于反诉与本诉有利害关系，基于同一事实所发生，应当合并审理。故提出反诉请求：1、判令双方签订的劳务分包协议无效；2、判令张满青返还多支付的费用210000元（并按照中国人民银行同期贷款利率自2019年1月1日起支付利息至以上款项返还之日），暂计算至2020年3月1日，利息为11637.5元；3、张满青支付本案全部诉讼费用。反诉被告张满青答辩，一、原、被告签订的《劳务分包协议》及双方为此达成的结算协议，系双方真实意思表示，应认定为有效。二、隆峰集团以第三方金信建设工程造价咨询工程有限公司《工程造价鉴定意见书》的鉴定结果作为张满青完成工程的造价，主张其超付工程款的事实，不符合法律规定。请求法院查明事实，驳回隆峰集团的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实：2017年2月隆峰集团将其承包的兰州市高新区建设施工合同中的部分安装工程与张满青签订了两份《劳务分包协议书》，约定：张满青分包工程承包范围为“施工图以内弱电部分预埋，强电的预埋和安装，现场临时用电，不包括配电室配电柜的安装（不包括灯具安装及二次装修的各项工作量），上下水、采暖系统、水泵房内水泵安装、水箱安装，不包括卫生洁具及室外落水管安装”；“施工图以内消防的预埋与安装、通风工程。（不包括二次装修的各项工作量）”。承包方式为包工包料；工期均为2017年2月15日至2017年8月30日；协议还约定了分包合同价款、按进度付款的方式、以图纸为依据按建筑面积具实结算及双方的权利、义务，违约责任等。协议还约定：张满青就该两份合同向隆峰集团缴纳200000元保证金后生效。履约保证金工程主体完工后，隆峰集团向张满青退还100000元，剩余100000元待主体工程封顶后隆峰集团一周内全款退还。2017年3月5日隆峰集团恒华宾馆项目部收到张满青履约保证金200000元，并出具“收条”一张。张满青遂组织劳务人员进场施工至2017年11月退场，隆峰集团提出停工原因是其发包方没有按照进度付款导致，认为张满青分包范围内的施工任务没有完全完工，张满青对此亦没有异议。2018年5月张满青与其工人以隆峰集团拖欠农民工工资问题举报到当地劳动监察大队，在劳动监察大队的协调下，隆峰集团同意支付部分农民工工资，由张满青按下欠工人工资数量的比例实名发放到农民工手中。张满青及其工人于2018年5月22日向隆峰集团书写了“保证书”。次日，隆峰集团向张满青支付人工工资470000元；张满青认可施工期间隆峰集团代其向第三方支付材料款36000元。对张满青承包范围内已施工完成工程部分，双方均表示至今没有进行结算。另查明，涉案榆中恒华宾馆建设项目是隆峰集团作为总承包人与发包方榆中恒华商贸有限责任公司签订《建设工程施工合同》而承接的工程，隆峰集团将该工程部分项目的劳务分包给张满青。隆峰集团承包的建设项目于2017年7月已停工，停工时该工程主体已完工，且已施工部分工程质量经验收合格。2018年7月隆峰集团因与榆中恒华商贸有限公司施工合同纠纷一案，作为申请人向兰州仲裁委员会申请仲裁。兰州仲裁委员会在审理过程中，双方一致同意对隆峰集团承包项目的已完工程进行造价鉴定。2019年4月26日金信建设工程造价咨询有限公司出具了金信工鉴【2019】265号《工程造价鉴定意见书》，鉴定该工程总造价为14501197.62元。本院认为，隆峰集团与张满青在自愿基础上签订的二份《建设工程施工劳务专业分包合同》中，双方对履约保证金的给付及返还时间进行了明确约定，该约定不违反法律禁止性规定，应认定为合法有效。合同签订后，张满青依约向隆峰集团缴纳了履约保证金共计200000元，该履约保证金早已达到了约定返还的条件，即工程主体完工后隆峰集团向张满青退还50%，主体工程封顶后退还50%，现该约定条件均已成就，隆峰集团应当如约履行向张满青退还履约保证金的义务，故张满青请求隆峰集团返还其履约保证金200000元的诉讼请求依法应予以支持。张满青主张在兰州市高新区主持下，其与隆峰集团仅对已经产生的人工费进行了结算，并提出对方认可产生人工劳务费为799318元，隆峰集团仅向其支付人工费470000元，尚欠其人工费329318元，故追加诉讼请求要求隆峰集团支付。张满青举出留存在劳动监察大队的其与工人书写的“保证书”、并在庭审后提交了其施工带班人员制作的人工“工资表”，用以证明其主张成立。隆峰集团表示“保证书”是张满青带领施工人员恶意讨薪过程中单方出具的，对拖欠的人工工资数额不予认可。本庭经审查认为，在劳动监察大队协调过程中，张满青及其工人书写的“保证书”上只有张满青和其工人的签名，没有隆峰集团工作人员的签字，隆峰集团现对此数额表示不予认可；另外，张满青提供的“工资表”是在举证期限届满之后，且属于其单方制作，故上述证据不能证明张满青的主张成立。据此，本院对张满青要求隆峰集团立即向其支付劳务工程款329318元的诉讼请求，因事实依据不足，本院不予支持，待双方结算后可另行起诉。隆峰集团提出其与张满青签订的《建设工程施工劳务专业分包合同》，因张满青无劳务承包资质，应认定该分包协议无效；且提出张满青只完成了合同约定的电器工程部分，并提交金信建设工程造价咨询有限公司作出的《工程造价鉴定意见书》，显示电器工程部分造价344000.09元（包含税金34090.10元），其已向张满青实际支付人工工资470000元，施工期间代张满青向第三方支付材料款36000元，主张其已付工程款远高于应付工程款，当庭明确其反诉请求为：张满青返还多支付的196090.01元及利息。张满青提出其对分包协议约定的工程均已施工，其施工部分属于隐蔽工程，退场时只是部分施工任务没有完全完成；隆峰集团将与他人之间形成的委托鉴定结果作为解决双方纠纷的依据，不符合法律规定。庭审中，双方均承认对张满青已完成的工程量没有进行结算，隆峰集团当庭口头提出对涉案工程量委托鉴定，但在法庭指定的期限内，隆峰集团没有提出书面鉴定申请，也没有提交施工图及相关资料。本院认为，隆峰集团作为恒华宾馆施工项目的总承包人与其发包方因建设施工合同纠纷，在申请仲裁过程中委托鉴定形成的《工程造价鉴定意见书》，张满青作为部分工程劳务分包人并没有参与涉案工程量的核算及鉴定材料的质证过程，该鉴定意见书对张满青不产生法律效力。故隆峰集团以此鉴定报告书的部分项目结算为依据，来抵销支付给张满青的人工费及履约保证金，并反诉要求张满青返还多支付的费用196090.01元，事实和法律依据不足，本院不予支持。综上所述，张满青请求隆峰集团退还其已缴纳履约保证金的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院依法予以支持。因双方均认可张满青已完成的工程量没有进行结算，且在法院当庭指定的期限内，双方围绕各自的主张均没有书面申请委托鉴定，对各自的主张应依法承担不能举证的后果。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条的规定，本院对该案事实已经清楚的部分可先行判决。对张满青增加诉讼请求要求隆峰集团支付剩余劳务工程款，隆峰集团反诉要求确认劳务分包协议无效，以及要求张满青返还多支付费用的反诉请求，可待双方结算后，在证据确凿充分的情况下相互折抵，或另行提起诉讼。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十三条、第二百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条、第二百三十三条之规定，判决如下：一、甘肃隆峰建设集团有限公司向张满青退还履约保证金人民币200000元，于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回张满青要求甘肃隆峰建设集团有限公司立即支付劳务工程款329318元的诉讼请求。三、驳回甘肃隆峰建设集团有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。张满青预交的本诉案件受理费4300元，由甘肃隆峰建设集团有限公司负担；张满青预交追加诉讼请求案件受理费4793元，甘肃隆峰建设集团有限公司预交的反诉费2312元，由双方各自负担；如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 员  柴宗奉审 判 员  武耀辉人民陪审员  张喜鹏二〇二〇年五月二十五日书 记 员  王丽丽附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百五十三条人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。第二百三十三条反诉的当事人应当限于本诉的当事人。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。反诉应有其他人民法院专属管辖，或者与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无关联的，裁定不予受理，告知另行起诉。