新疆维吾尔自治区托克逊县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2123民初95号   原告：乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市新市区迎宾路东三巷13号4192号。   法定代表人：赵卫明，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张翠琳，系新疆志通律师事务所律师   被告：托克逊县正佳矿业有限公司，住所地托克逊县库米什镇黑珍珠餐厅。   法定代表人：郭振义，该公司总经理。   委托诉讼代理人：万义东，系新疆万义东律师事务所律师。   被告：郭振义，男，1967年4月27日出生，汉族，住托克逊县。   原告乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司与被告托克逊县正佳矿业有限公司、郭振义合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理。原告乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司的法定代表人赵卫明及委托诉讼代理人张翠琳、被告托克逊县正佳矿业有限公司委托诉讼代理人万义东及被告郭振义到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求解除原被告双方签订的合作协议。2、请求被告赔偿经济损失122万元支付违约金100万元及投资股份102万元。3、请求分割合作期间生产的原矿1.5万吨价值45万元和产品3000吨价值24万元。   事实与理由：2016年7月2日原被告签订了合作协议双方共同收购并开发托克逊县库米什镇勇昌建材厂，各自对出资比例也做了明确划分，2017年7月24日在原告毫不知情的情况下被告郭振义将托克逊县库米什镇勇昌建材厂投资人变更为郭振义本人，2017年7月20日原告为了自身的合法权益和二被告达成补充协议，2017年8月郭振义又将托克逊县库米什镇勇昌建材厂（个人独资企业）转让于第三人致使合同无法履行，按协议约定二被告应赔偿原告的经济损失122万元承担违约金100万元及投资股份102万元并且分割合作期间生产的矿石，为维护原告合法权益特诉之法院。   托克逊县正佳矿业有限公司、郭振义辩称，1、原、被告双方于2016年7月2日签订的《合作协议》以及2016年7月20日签订的《补充协议》应认定为无效合同。上述两份协议应当认定为无效，协议针对的托克逊县库米什镇勇昌建材厂是郭振义个人投资的个人独资企业，不属于被告公司所有，被告没有财产处分权。2、原、被告双方于2016年7月2日签订的《合作协议》以及2016年7月20日签订的《补充协议》实际未履行。首先，根据合同内容以及原告提供的《股东会决议》可以看出，双方的合作模式是共同投资成立合作公司，原告持股49%，被告持股51%，原告法定代表人任合作公司执行董事，被告法定代表人任合作公司总经理，合作公司应按照《公司法》制定相应管理制度，双方对合作公司共同进行管理。但是协议签订后，双方没有进行任何成立合作公司的筹备工作。所以上述协议从一开始就没有履行。其次，按照合作协议第七条的约定，原告应当于2016年8月20日前以现金的方式认缴注册资本102万元，但是原告至今未认缴。原告虽然给郭振义银行转账40万元，但是原告并没有投资款收据原件，这就印证了郭振义本人辩称的双方合作之初就已经协商不再履行合作协议，原告将40万元收条及承诺退还郭振义，并将这40万元转为大理石货款的事实。原告作为合作一方，最基本的出资义务未履行，说明合作协议根本就未履行。再次，从2016年7月2日至今，双方没有建立财务薄，没有财务清单，也从未进行过分红或分担亏损，原告所称的合作并不存在。3、即便合作协议有效，原告根据《合作协议》第八条第6项要求被告承担2017年4月4日至2017年8月4日期间的损失不能成立。因为该期间勇昌建材厂还在郭振义名下，不存在原告所称的擅自转让他人的违约事实。另外，根据合同法原理，原告不得同时主张赔偿损失122万元和支付违约金100万元。针对本案，原告不能证明其产生的实际损失，100万元的违约金明显约定过高，不应支持。4、原告主张的支付其102万元投资股份的请求，因为原告没有实际认缴出资，所以，不存在被告收购其102万元投资股份的法律后果，该项请求不能成立。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。   本院经审理查明，乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司和被告托克逊县正佳矿业有限公司于2016年7月2日签订的《合作协议》，协议约定双方共同收购托克逊县库米什镇勇昌建材大理岩矿（采矿许可证，证号：6500000822006）和托克逊县库米什镇勇昌建材厂（注册号：652123080000829）的所有设备，进行异地大理石加工设备安装、调试、生产产品及销售。并约定了股东认缴方式、认缴额和认缴时间。于同年7月20日签订《补充协议》。补充协议约定，由郭振义以个人名义对托克逊县库米什镇勇昌建材厂进行营业执照和法人变更，对托克逊县库米什镇勇昌建材大理岩矿在托克逊县国土局进行采矿许可证变更或备案。另约定，在完成上述变更后，再根据双方签订的《合作协议》的条款及出资比例进行二次变更。   另查明，托克逊县库米什镇勇昌建材厂系个人独资企业，2016年7月14日进行了工商登记变更，投资人由赵勇变更为郭振义，2017年8月3日投资人由郭振义变更为安战海。   本院认为，托克逊县库米什镇勇昌建材厂是安战海个人投资的个人独资企业。2016年7月2日乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司和被告托克逊县正佳矿业有限公司签订的《合作协议》与2020年7月20日双方签订《补充协议》系当事人真实意思表示，内容亦不违反法律规定，应为有效。按照协议约定，协议签订后，双方应向托克逊县库米什镇勇昌建材大理岩矿进行投资，企业应当成立董事会，产权按份享有，企业性质应当变更为合伙企业或有限公司。但是从协议履行来看，在协议签订后不久，郭振义和乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司法定代表人赵卫明即产生矛盾，均未按照协议内容实际履行，未依约投资及变更企业形式和股份构成。托克逊县库米什镇勇昌建材厂现属于安战海个人经营的个人独资企业，故该协议虽成立有效，但并未实际履行。   关于解除原被告双方签订的合作协议的问题。本院认为，合同的解除方式有协议解除和法定解除之分，协议解除是合同当事人通过行使约定的解除权或者合同当事人协商决定而进行合同解除，法定解除是解除的条件由法律直接规定，当该条件具备时，当事人可以将合同解除。本案《合作协议》中约定的解除条件是：如遇不可抗拒因素（战争、自然灾害等）本合同自动解除。故本案不存在协议解除的前提条件。以查明的事实来看，原告、被告双方签订的合作协议一直未能实际履行，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”可以解除合同。为平衡双方当事人利益，故原告要求解除与被告签订的《合作协议》的诉讼请求，本院依法予以支持。   关于原告主张被告赔偿经济损失122万元，并支付违约金100万元及投资股份102万元的问题。合作协议签订后，原告应当于2016年8月20日前以现金的方式认缴注册资本102万元，原告虽然给郭振义银行转账40万元，但是原告并没有投资款收据原件，印证了郭振义本人辩称的双方合作之初就已经协商不再履行合作协议，原告将40万元收条退还郭振义，并将这40万元转为大理石货款的事实。而且合作双方从未进行过分红或分担亏损，也未将托克逊县库米什镇勇昌建材厂变更为合伙企业或有限公司，故本院认定双方的合作协议未实际履行。原告基于合作协议主张被告赔偿经济损失122万元，并支付违约金100万元及投资股份102万元，证据不足，本院不予支持。至于原、被告双方之间产生的纠纷系郭振义个人就托克逊县库米什镇勇昌建材厂与原告法定代表人赵卫明个人之间形成的加工大理石矿的事实合同关系，与原被告两公司之间签订的《合作协议》无关。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、解除原告乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司和被告托克逊县正佳矿业有限公司于2016年7月2日签订的《合作协议》和2020年7月20日签订的《补充协议》；   二、驳回原告乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司的其他诉讼请求。   本案案件受理费38240元，减半收取19120元，由原告乌鲁木齐兆禾瑞丰商贸有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院。   审  判  员   丁露露   二 〇 二 〇 年 五 月 九 日   （法 官 助 理   吾尔买提古丽·阿布都热依木   书  记  员   木合热皮叶·艾牙斯丁