新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2019）新2801民初5278号 原告：北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司，住所：新疆巴州库尔勒塔指东路塔指中门斜对面铁克其出租楼三层、四层。法定代表人：雍淇中，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王俊，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：新疆鸿筑建设工程有限责任公司，住所：新疆巴州库尔勒市建国北路27号新秋园9栋10层1单元1001室。法定代表人：窦献峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：窦献忠，系该公司员工。委托诉讼代理人：何嘉伦，新疆梨城律师事务所律师。被告：新疆汇锦物流有限公司，住所：新疆巴州库尔勒市上库综合产业园区内、库库高速公路。法定代表人：张炜，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张健，系该公司员工。原告北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司与被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司、新疆汇锦物流有限公司承揽合同纠纷一案，本院于二〇一九年九月十九日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司法定代表人雍淇中及其委托诉讼代理人王俊，被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司的委托诉讼代理人窦献忠、何嘉伦，被告新疆汇锦物流有限公司的委托诉讼代理人张健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司向本院提出的诉讼请求为：1．判令被告1支付预留工程质保金430000元；2．判令被告1支付迟延付款利息100620元（430000元×5.85％×4年），以上合计：530620元；3．判令两被告承担连带付款责任；4．判令被告承担本案诉讼费、财产保全费、邮寄送达费等全部费用。事实与理由：2013年7月8日原告与被告1签订“新疆汇锦物流有限公司新疆棉花公铁物流园项目室外消防管网－安装部分”《消防施工合同》，后被告1、被告2增加工程量，又补充签订了“消防水池、泵房及远程启动增加工程”合同，原告已经按照合同约定全面履行了合同义务，并于2013年9月30日经巴州公安消防支队验收合格，交付给被告2实际使用。根据合同约定，被告l预留了总工程款5％的质保金，可是质保期到期后直至起诉时被告一直拖延不付，期间原告多次找被告1索要款项，被告l称被告2尚未给其支付，因而索要未果。被告无故扣留质保金的行为严重损害了原告合法权益，故原告特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法公正判决。新疆鸿筑建设工程有限责任公司辩称，一、原告所述案件事实与客观情况不符，我们与原告并不存在事实上的承揽合同关系，对其诉求我们的案涉请求没有事实基础与法律依据，依法应当予以驳回。在本案中，我们虽与原告在2013年7月8日签署了形式上的《消防工程施工合同》，但事实上，该施工合同并不是本案原告与我们之间进行履行，而是由本案被告新疆汇锦物流有限公司将案涉消防工程交付给原告施工完成，并由被告新疆汇锦物流有限公司按照《消防工程施工合同》中关于工程进度款的支付约定通过我们的账户将其支付与原告，我们仅是作为原告与被告新疆汇锦物流有限公司“过账”的一个桥梁并从原告处取得一定的管理费用且由此产生的相应税费均由原告自行承担，对于案涉工程的具体施工事宜我们并不参与。对于案涉增项的“消防水池、泵房及远程启动增加工程”，我们并不知情，也未参与该合同的签订、履行事宜，根据合同相对性，其应是与该合同的实际签订且为之履行的被告新疆汇锦物流有限公司产生相应的工程施工责任与义务。二、鉴于本案的被告新疆汇锦物流有限公司已通过我们向原告支付了包含工程质保金在内的8130000元的工程进度款项，尚余的70000元的工程款及其利息损失依法应由被告新疆汇锦物流有限公司向原告继续进行支付，与我们无关。结合本案的客观实际以及工程进度款的支付方式，在被告新疆汇锦物流有限公司通过我们向原告支付的工程进度款中，扣除原告应向我们按照工程款0.5％的标准支付相应管理赀用及其自行应承担的按照工程款的6.39％税费后的工程款项，我们已全部代为支付与原告，就其剩余的70000元工程款项与其利息损失应当由被告新疆汇锦物流有限公司继续承担给付责任。因此，综上案件事实及法律规定，原告诉请我们的案涉请求没有事实基础及法律依据．依法不应支持。新疆汇锦物流有限公司辩称，一、质保金应当由股权收购前的股东共同承担。新疆汇锦物流有限公司作为原股东新疆银通棉业有限公司（股权10％）收购的企业，涉案工程是发生在股权收购之前，质保金应当由股权收购前的股东共同承担。原告北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司提供的《消防施工合同》签订日期为2013年7月8日，当时主导施工建设的是库尔勒锦华棉业有限公司、巴州鸿泰棉业有限公司等股东。截止到2019年1月8日，答辩人才完成股权收购，而涉案工程2013年10月10日就已经竣工。在办理股权交接等相关事项时，收购前的股东并未对质保金遗留问题进行明确告知，存在一定过错。因此，质保金应当由股权收购前的股东共同承担。二、新疆汇锦物流有限公司前股东巴州鸿泰棉业有限公司与被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司涉嫌不合规交易。收购前的股东巴州鸿泰棉业有限公司与被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司涉嫌不合规交易，相关工程合同未通过招标，竣工后也未进行工程验收，且合同签订频繁，不符合常规。三、被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司没有相关的消防施工资质，只能将涉案合同分包出去。据查，被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司没有相关的消防施工资质，所以被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司必须把工程分包给具有资质的分包商。不仅不能收取相关的管理费，有时出现贴钱也是可能发生的情况，这是实践中承包方避免不了的问题。因此，对于被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司主张的其仅是原告与我们之间的过账角色，收取部分管理费是不成立的，没有相关的事实与法律依据。被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司的行为事实上参与了涉案工程的承包、分包。四、根据合同相对性原则，原告应向被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司讨要相关质保金。原告提供的两份合同仅能看出被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司与原告的关系，合同中没有出现任何我们的信息及印章，我们不是合同的相对方。根据合同的相对性原则，原告应向被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司讨要相关质保金及利息。五、即使我们应当承担责任，原告的质保金计算也是错误。根据原告与被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司签订的《消防施工合同－室外消防管网安装部分》，涉案工程总价为820万元整。其中被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司已经支付了8130000元（含部分质保金），目前只剩70000元质保金未予支付。本案中，原告出示的《消防施工合同－消防水池、泵房及远程启动增加工程》，仅有原告一方印章，缺乏合同成立的必要条件及事实依据。原告却将该合同约定的36万元拟作质保金一并主张，明显缺乏法律及事实依据，由此产生的利息也无依据。综上所述，恳请人民法院依法查明上诉事实，驳回原告对我们的起诉。本院经审理认定事实如下：被告新疆汇锦物流有限公司将新疆汇锦物流有限公司新疆棉花公铁物流园项目室外消防管网（安装部分）发包给巴州鸿筑建设工程有限责任公司。2013年7月8日，巴州鸿筑建设工程有限责任公司又将其承包的新疆汇锦物流有限公司新疆棉花公铁物流园项目室外消防管网（安装部分）工程分包给了原告北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司，而且双方签订了《消防施工合同》，合同约定，工程造价为820万元，付款方式为：签订合同之日起，巴州鸿筑建设工程有限责任公司支付30%的工程预付款；工程进度达到70％，巴州鸿筑建设工程有限责任公司支付20％工程款；工程施工完毕时巴州鸿筑建设工程有限责任公司支付30％的工程款；剩余工程款待取得消防部门验收合格证后，巴州鸿筑建设工程有限责任公司支付15％工程款。同时约定，经巴州鸿筑建设工程有限责任公司、设计方、监理方、质监等部门验收合格、工程技术资料交齐、消防检测合格、消防部门验收并支付合格证后，巴州鸿筑建设工程有限责任公司在5日内向原告支付签订总工程款的95％，留5％质保金。被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司称就该部分工程是为了过账需要，才与原告签订了《消防施工合同》，而且被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司还称其与原告系挂靠关系。被告新疆汇锦物流有限公司将新疆汇锦物流有限公司新疆棉花公铁物流园项目室外消防管网（安装部分）工程发包给巴州鸿筑建设工程有限责任公司一事，双方于2013年7月10日补签了《消防施工合同》，合同约定内容与巴州鸿筑建设工程有限责任公司与原告签订的《消防施工合同》内容完全一致。原告称，在施工过程中，被告新疆汇锦物流有限公司临时增加了工程，原告当庭提供了增加工程部分的《消防施工合同》，但该《消防施工合同》落款处仅有原告公章及法定代表人印章，甲方处无任何公章及签名。庭审中，被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司称，增加消防工程一事，被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司不知情，也未参与。被告新疆汇锦物流有限公司称公司更换了新的法定代表人，更换法定代表人时，该工程均已完工，故实际工程发包、分包情况及《消防施工合同》履行情况，被告新疆汇锦物流有限公司不知情。2013年9月30日，巴州公安消防支队在巴公消验［2013］第0217号《建设工程消防验收意见书》中对被告新疆汇锦物流有限公司申报的新建棉花公铁物流园（一期）项目（占地面积980743.7平方米）工程进行了消防验收，综合评定该工程消防验收合格。同时，原告、被告新疆汇锦物流有限公司、库尔勒楼兰工程建设监理有限责任公司、中国轻工业西安设计工程有限责任公司新疆分公司均在《工程竣工验收报告》落款处加盖公章。2014年12月5日，原告给被告新疆汇锦物流有限公司发送告知单，告知被告新疆汇锦物流有限公司，本案涉及的消防工程已于2013年10月通过巴州公安消防支队验收，按照合同约定，截止到2014年11月1日，该工程质保期已结束。被告新疆汇锦物流有限公司刘松林签收了该告知单。原、被告均认可被告新疆汇锦物流有限公司给被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司支付部分工程款后，被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司给原告已支付813万元。另查明，巴州鸿筑建设工程有限责任公司于2014年7月21日变更名称为被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司。以上事实有《消防施工合同》、《建设工程消防验收意见书》、告知单、《工程竣工验收报告》及当事人当庭陈述予以证实。本院认为，新疆汇锦物流有限公司新疆棉花公铁物流园项目室外消防管网（安装部分）工程项目，由被告新疆汇锦物流有限公司发包给被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司后，被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司又分包给原告，该事实有原告、巴州鸿筑建设工程有限责任公司、被告新疆汇锦物流有限公司相互签订的《消防施工合同》予以证实。被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司称就该部分工程是为了过账需要，才与原告签订了《消防施工合同》，而且被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司还称其与原告系挂靠关系，对被告以上辩称无证据证实，本院不予采信。虽然原告提供增加消防工程的消防施工合同，但该合同仅有原告盖章，并无被告盖章及签名，故增加消防项目的《消防施工合同》对两被告均无约束力，则《消防施工合同》中对质保金的约定对被告不产生法律约束力，现原告依据其单方签订的《消防施工合同》要求两被告支付相应质保金，本院不予支持。对于增加消防工程实际工程款为多少，是否有质保金，由原告与两被告另案处理解决。综上，依据原告和巴州鸿筑建设工程有限责任公司2013年7月8日签订的《消防施工合同》约定，该部分工程造价为820万元，则质保金为4l万元，现原、被告均认可两被告已给原告支付813万元，故本院认为，另外7万元质保金应由被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司继续给原告支付。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”故被告新疆汇锦物流有限公司在未给被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司支付款项的范围内对以上质保金承担清偿责任。在工程验收合格满一年被告仍未给原告付清质保金，理应给原告支付延期付款利息，但延期付款利息应以7万元为基数，按年利率5.84％计算4年期间的。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条之规定，现判决如下：一、被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司于判决生效之日立即支付原告北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司质保金7万元。二、被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司于判决生效之日立即支付原告北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司延期付款利息1.6352万元（7万元×年利率5.84％×4年）。三、被告新疆汇锦物流有限公司于判决生效之日在未付清工程款的范围内对以上款项承担付款责任。四、驳回原告北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4553.10元，由被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司负担750元，被告新疆汇锦物流有限公司在未付清工程款的范围内对该部分诉讼费承担付款责任，原告北京东方京安消防工程有限公司新疆分公司自行负担3803.1元（原告已预交，被告支付上述款时一并支付给原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审  判  员   杨钧文二 〇 二 〇 年 五 月 十 五 日书  记  员   甘小英