福建省长汀县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0821刑初101号 公诉机关长汀县人民检察院。 被告人廖小敏，男，1988年2月16日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化程度，务工，住福建省长汀县（户籍所在地为福建省长汀县）。2012年12月9日因偷盗被长汀县公安局行政拘留七日。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月16日被长汀县公安局刑事拘留，同年10月22日经长汀县人民检察院批准并由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 被告人廖小敏被控开设赌场罪一案，长汀县人民检察院于2020年5月13日以汀检一部刑诉【2020】80号起诉书向本院提起公诉，本院于同日立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，于同月21日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员刘剑锋出庭支持公诉，被告人廖小敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年12月间，被告人廖小敏经朋友介绍通过手机下载“菲XX娱乐城”网络赌博ＡＰＰ平台，并在该赌博网站以“百XX”的方式进行赌博。赌博期间，被告人廖小敏获悉注册成为赌博网站代理，可通过发展会员获得会员投注额0.2%的返利，即发展廖某1、廖某2、廖某3、廖某4、朱某、廖某5、廖某6、廖某7等八人成为赌博网站的注册会员，并在赌博网站进行充值赌博活动。自2019年3月至2019年9月16日间，被告人廖小敏本人及所发展的八名会员在“菲XX娱乐城”网络赌博平台共计赌博投注人民币4624958.45元（其中：被告人廖小敏赌博个人投注人民币14450.05元并以廖某2的名义赌博投注人民币802323.35元，廖某1赌博投注人民币2307938.5元，廖某3赌博投注人民币782510.45元，廖某4赌博投注人民币655105.35元，朱某赌博投注人民币14725.15元，廖某5赌博投注人民币11184.8元，廖某6赌博投注人民币32791.5元，廖某7赌博投注人民币3929.2元）。同时，被告人廖小敏通过赌博网站代理从中非法获利人民币7400元。 2019年9月16日13时40分许，龙岩市公安局新罗分局民警根据群众举报线索，在龙岩市新罗区将被告人廖小敏抓获。到案后，被告人廖小敏如实供述了自己的罪行 上述事实，被告人廖小敏在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关提交的：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、行政处罚决定书、电脑照片截图、手机聊天记录、菲律宾娱乐城及相关赌博会员名单、赌博交易记录等截图、廖小敏个人中国银行信用卡照片及银行交易流水、情况说明、个人信用报告、户籍证明、有无违法犯罪经历证明表、行政处罚决定书、龙岩市公安局新罗分局出具的抓获经过等书证；2、证人廖某1、廖某2、廖某3、廖某4、朱某、廖某5、廖某6、廖某7、聂某、廖某8的证言；3、被告人廖小敏的供述和辩解；4、长汀县公安局制作的辨认笔录等勘验、检查笔录等证据证实。 本院认为，被告人廖小敏以营利为目的，利用移动通讯为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额累计人民币4624958.45元，扰乱社会公共秩序，情节严重，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人廖小敏犯开设赌场罪情节严重的，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人廖小敏曾因盗窃被行政处罚，可酌情从重处罚；被告人廖小敏归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚；被告人廖小敏且自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关建议判处被告人廖小敏有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币2万，追缴其个人违法所得人民币7400元的意见，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一点第二款第（二）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人廖小敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万，罚金限于本判决生效后三日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月19日起至2023年7月18日止。） 二、追缴被告人廖小敏违法所得人民币七千四百元，予以没收，上缴国库。 三、扣押在案的被告人廖小敏作案工具手机一部，予以没收。本案生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  兰 文 人民陪审员  林福福 人民陪审员  范宏斌 二〇二〇年五月二十一日 书 记 员  黄议娴 附注：本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场 三、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严 重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 四、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。