沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0104民初6338号原告：维仕融资担保有限公司，住所地：浙江省杭州市滨江区江南大道3850号创新大厦1801室。法定代表人：廖世宏，职务：董事长。委托诉讼代理人：赵天昕，女，1985年3月7日出生，汉族，住址：辽宁省本溪市平山区，系该单位员工。被告：**，男，1974年3月27日出生，汉族，地址：辽宁省沈阳市铁西区。原告维仕融资担保有限公司与被告**追偿权纠纷一案，本院于2019年4月18日受理后，依法由审判员李广顺担任审判长，与人民陪审员韩璐、王伯富组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告维仕融资担保有限公司到庭参加诉讼，被告**经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告维仕融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付代偿款86710.03元，违约金30000元；共计116710.03元;2、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年1月17日，被告与中国对外经济贸易信托有限公司签订《贷款合同》一份，约定：“贷款金额为100000元、贷款利率为月息0.9%、按月结息、贷款期限为36个月。同日与原告签订《个人贷款委托担保合同》一份，原告为该笔贷款提供担保，服务及担保费用为每月按495元支付。”合同签订后，中国对外经济贸易信托有限公司如约将贷款发放至被告指定银行账户，但被告自2017年8月起，未能归还贷款本息及费用。中国对外经济贸易信托有限公司多次催收未果，遂向被告发出《解除合同通知书》。合同解除后，原告作为担保人，代被告偿还了贷款本息及费用86710.03元。依照合同约定，被告除应向原告偿还全部代偿款外，还应支付违约金30000元。因此，原告为维护自身合法权益，特诉至贵院，请求贵院支持上述全部诉讼请求。被告**未到庭应诉，亦未提供书面答辩意见。原告围绕诉讼请求向本院提交了贷款合同、个人贷款委托担保合同、个人消费信托贷款借款借据、个人客户扣款授权书、特别提示函、贷款用途声明、解除合同通知书、已履行担保责任确认书及明细等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下：被告**于2017年1月17日与案外人中国对外经济贸易信托有限公司签订《贷款合同》，贷款金额为100000元、贷款利率为月息0.9%、按月结息、贷款期限为36个月。同日被告**与原告签订《个人贷款委托担保合同》，由原告为贷款合同提供担保，被告每月支付担保费495元。同日被告与杭州维仕金融服务有限公司签订《个人贷款服务与咨询合同》，被告每月支付服务费495元。被告在放款当日向原告支付履约保证金500元，由原告委托贷款人或提供服务方一次性扣除。被告每月还款4667.78元，其中每月偿还本金2777.78元（100000/36）、利息900元（100000×0.9%），服务费及担保费990元（495×2）。被告应保证按约履行主合同项下的所有义务，因被告原因致使贷款人宣布贷款提前到期或者行使提前解除《贷款合同》权利，并由原告承担担保责任的，被告应向原告支付相当于贷款本金数额之30%的违约金。若原告为被告承担了连带保证责任，则被告承诺无条件足额归还原告为其支付的全部款项，同时承担原告在承担连带保证责任时及承担连带保证责任后向被告追偿过程中发生的包括但不限于律师费、交通费、通信费、调查费、鉴定费、法院案件受理费等一切费用；被告违反任何一期还款及支付义务，则对外经贸信托公司有权宣布合同贷款提前到期，合同立即解除，被告应立即偿还全部贷款本金、剩余贷款期的全部利息和其他所有应付款项。被告不支付的，原告应动履行保证责任并不得以任何理由拒绝；被告未偿还或未全部偿还贷款本金、利息，对外经贸信托公司有权对逾期未还贷款本息按日计收0.1%的罚息，直至全部的本金、利息、罚息及费用付清时止；送达地址，双方约定合同首部记载的被告的居住地为送达地址。合同签订后，中国对外经济贸易信托有限公司向被告发放贷款100000元，当日扣除履约保证金5000元，被告实际收到95000元发放至被告指定银行账户。被告于2017年2月至同年7月间，履行6期还款义务，共还款28006.68元（4667.78*6）。被告自2017年8月起，未能归还贷款本息及费用。中国对外经济贸易信托有限公司多次催收未果，遂于2017年11月29日向被告发出《解除合同通知书》并告知“原告将承担连带保证责任，被告应按约向原告偿还全部债务”。合同解除后，原告作为担保人，代被告偿还贷款本金83333.32元，3个月的利息2700元、3个月罚息676.71元，共计86710.03元。另查，2019年9月26日，经国家工商行政管理总局核准，原告名称变更为维仕融资担保有限公司。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。被告与中国对外经济贸易信托有限公司签订的《贷款合同》、原、被告之间签订的《个人贷款委托担保合同》系各方自愿合意签订，合法有效，各方均应按约自觉履行。被告未按照约定履行偿还义务，原告作为连带责任保证人，承担保证责任后有权向被告继续追偿。但追偿的范围不应超过出借人通过诉讼可获得保护的范围。本案中出借人在发放借款时以履约保证金名义扣除5000元其性质应属于利息在本金中预先扣除，违反了《中华人民共和国合同法》第二百条关于借款利息不得预先在本金中扣除的规定，故而偿还借款时，应当以实际发放数额为准。另，贷款合同约定对外经贸信托公司每月收取的贷款利率为0.9%，杭州维仕金融服务有限公司及原告每月收取服务费及担保费为贷款金额的0.99%，两者合计每月为1.89%。在合同履行过程中，被告按照合同约定每月需偿还固定金额的利息，该利息额系按总计借款金额为基数计算。本院注意到，因被告每月需偿还对外经贸信托公司本金，故在合同履行的过程中，被告每期尚欠的本金数额将会逐渐减少，而按照固定利率月息1.89%计算，因每期本金数额逐渐减少，相应利息也将逐渐减少，故每期超额还款的部分即应在下个月尚欠的本金中扣减，依此计算被告在履行6期后，尚欠的本金为76931.22元（见附表1）。至于原告提出合同已约定每月固定的还款本金、利息数额问题。本院认为，合同虽然约定了被告每期应还的本息数额，但此固定数额与在合同履行过程中按合同约定的固定利率标准计算出的实际发生的本息数额不一致。另，如果按照合同约定的被告每月偿还固定本金计算，因合同履行中，每期实际发生的借款本金逐期减少，按照实际发生的借款本金计算，如果合同全部履行完毕，被告实际发生的借款利率约为每月4.01%（见附表2），该利率远高于合同约定的每月1.89%的利率。鉴于《贷款合同》、《个人贷款委托担保合同》是原告及信托公司提供的格式合同，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条的规定，对于格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。故原告虽代被告向信托公司偿还贷款本金83333.32元，但原告未经被告同意，自愿代为清偿部分剥夺了被告的抗辩权，其后果应由原告自行负担。故本院认定，原告就本金部分的76931.22元享有追偿权。至于原告代偿的三个月的利息、罚息问题，民间借贷中利率的司法保护上限为月利率2%，原告代偿的利息2700元与罚息676.71元之和未超过司法保护上限，应由被告负担，故本院予以支持。原告主张的违约金问题，本院认为，该款亦应以代偿本金76931.22元为基数，自2017年11月29日原告向对外经贸信托公司代偿之日起至被告实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，并以28500元（95000*30%）为限。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告**于本判决生效后10日内向原告维仕融资担保有限公司支付代偿的本金76931.22元；二、被告**于本判决生效后10日内向原告维仕融资担保有限公司支付代偿的利息、罚息共计3376.71元；三、被告**于本判决生效后10日内向原告维仕融资担保有限公司支付违约金（该违约金以代偿本金76931.22元为基数，自2017年11月29日起至被告实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，并以28500元为限）；四、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2635元，公告费400元，由被告承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 员  李广顺人民陪审员  韩 璐人民陪审员  王伯富二〇二〇年五月六日书 记 员  王诗萌