福建省莆田市秀屿区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0305刑初155号   公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。   被告人朱国珍，男，1984年11月1日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，经商，户籍地莆田市。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月20日被刑事拘留，同日被变更为取保候审。   被告人张方华，男，1976年5月10日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，户籍地莆田市。因本案赌博行为于2020年3月29日被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留5日，并处罚款人民币（币种下同）500元；现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月25日被刑事拘留，2020年1月15日被变更为取保候审。   莆田市秀屿区人民检察院以秀检一部刑诉［2020］68号起诉书指控被告人朱国珍、张方华犯开设赌场罪，于2020年4月24日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院于同月26日立案并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派副检察长陈宗协、检察官助理施琳萍出庭支持公诉，被告人朱国珍、张方华到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控：2019年9月，被告人张方华开始向被告人朱国珍投注“六合彩”进行赌博。同年10月开始，双方为非法牟利，约定由被告人张方华向其他人收取“六合彩”押注后转投被告人朱国珍，被告人张方华从中赚取赔率差额，被告人朱国珍自己坐庄赌输赢。之后，被告人张方华通过微信、短信等方式收取下线投注人员许某、张某1、张某2、张某3、张某4、张某5等人的“六合彩”投注，截止2019年12月24日共计收取73500元并全部转投被告人朱国珍，期间被告人张方华自己也向被告人朱国珍投注“六合彩”共计6500元。被告人朱国珍、张方华通过非法收受他人“六合彩”投注分别获利8420元、2460元。   2019年12月24日，被告人张方华在莆田市秀屿区东峤镇家中二楼被莆田市公安局秀屿分局民警抓获归案，其收受“六合彩”投注使用的手机被当场缴获并扣押；2020年1月20日，被告人朱国珍于2020年1月20日主动到莆田市公安局秀屿分局投案。   上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的证人许某、张某1、张某2、张某3、张某4、张某5的证言、辨认笔录及照片，公安机关作出的搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、工作说明、抓获经过、户籍证明、人员基本信息、违法犯罪经历查询情况表，提取的微信账号截图、微信聊天记录截图、微信支付交易明细、短信记录截图，被告人朱国珍、张方华的供述、辨认笔录及照片等证据证实，被告人朱国珍、张方华在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。   另查明，被告人张方华因2019年9月份至2019年12月份期间向被告人朱国珍通过押注“六合彩”号码进行赌博的行为，于2020年3月29日被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留5日，并处罚款500元。因疫情原因，拘留所不收押赌博人员，行政拘留未执行。   在审查起诉阶段，被告人朱国珍、张方华在公诉机关自愿签署认罪认罚具结书，公诉机关建议对被告人朱国珍判处拘役二个月至三个月（若符合缓刑条件，建议判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金8000元）；建议对被告人张方华判处拘役五个月，并处罚金7000元（若符合缓刑条件，建议判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金7000元）。公诉机关委托莆田市秀屿区司法局对被告人张方华进行审前社会调查，莆田市秀屿区司法局出具调查评估意见书，评估意见为被告人张方华具备社区矫正条件。   在审理过程中，本院委托莆田市秀屿区司法局对被告人朱国珍进行审前社会调查，莆田市秀屿区司法局出具调查评估意见书，评估意见为被告人朱国珍具备社区矫正条件。被告人朱国珍向本院预缴罚金人民币8000元并退出违法所得8420元候判。被告人张方华向本院预缴罚金人民币7000元并退出违法所得2460元候判。   本院认为，被告人朱国珍、张方华为非法牟利，以收受“六合彩”投注的方式开设赌场供不特定人员赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人朱国珍、张方华犯开设赌场罪成立。被告人朱国珍能主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；被告人张方华到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人朱国珍、张方华能预缴罚金并退出违法所得，在量刑时一并考虑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人朱国珍、张方华的犯罪情节和悔罪表现，并考虑其具备社区矫正条件，可宣告缓刑。被告人朱国珍、张方华应在判决生效之日起十日内到莆田市秀屿区司法局社区矫正机构报到，接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条的规定，判决如下：   一、被告人朱国珍犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币8000元（已预缴）。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）   二、被告人张方华犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币7000元（已预缴）。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）      暂扣在莆田市公安局秀屿分局的VIVO牌手机一部、六合彩投注账单四张，由扣押机关予以没收，依法处理。     被告人朱国珍退出的非法所得赃款人民币8420元，被告人张方华退出的非法所得赃款人民币2460元，予以没收，上缴国库。    如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。       审  判  员     郑金鹏       二○二○年五月十八日     书  记  员     林淑晔   附本案适用的法律条文：      《中华人民共和国刑法》   第三百零三条  以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。   第二十五条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。    二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第六十七条  犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条  对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪情节较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条  拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第六十四条  犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。