江苏省无锡市新吴区人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏0214刑再2号原公诉机关无锡市新吴区人民检察院。原审被告人汤鹏，男，1996年10月14日出生于江苏省沭阳县，汉族，大专文化，浙江省杭州市中纺中心员工，暂住浙江省杭州市江干区，户籍在江苏省沭阳县。2019年10月18日因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪被刑事拘留，同年11月13日被取保候审。指定辩护人吴祝莉，江苏闳远律师事务所律师。无锡市新吴区人民检察院指控原审被告人汤鹏犯侵犯公民个人信息罪，本院于2019年12月25日作出（2019）苏0214刑初824号刑事判决。该判决发生法律效力后，无锡市新吴区人民检察院于2020年4月13日作出锡新检建〔2020〕5号刑事再审检察建议书，向本院提出再审检察建议。经本院院长提交审判委员会讨论后，于2020年4月23日作出(2020)苏0214刑监1号再审决定，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年5月8日公开开庭审理了本案。审理过程中，无锡市新吴区人民检察院指派检察员周洁敏出庭支持公诉，原审被告人汤鹏及其指定辩护人吴祝莉到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决查明：2019年9月27日，被告人汤鹏在浙江省杭州市通过微信发送电子表格的方式，向廖某出售包含无锡市新吴区公民**等人在内的公民个人信息9000余条，非法获利人民币800元。2019年10月18日，被告人汤鹏在浙江省杭州市江干区被公安机关抓获，后如实供述了上述事实。上述事实，被告人汤鹏在开庭审理过程中无异议，并有当庭宣读和出示的证人廖某的证言笔录，涉案人员仲海峰的讯问笔录，公安机关出具的公民个人信息电子数据、扣押决定书、扣押清单、刑事案件侦破经过和情况说明，被告人汤鹏的身份资料等证据予以证实，被告人汤鹏当庭亦对上述事实作有罪供述，足以认定。原审判决认为：被告人汤鹏违反国家有关规定，向他人出售公民个人信息，情节严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪。公诉机关指控被告人汤鹏犯侵犯公民个人信息罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人汤鹏在公安机关侦查阶段虽没有自动投案，但归案后如实供述了自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。根据被告人汤鹏的犯罪情节和悔罪表现，结合社区矫正的评估意见，本院决定对被告人汤鹏适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十二条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，以被告人汤鹏犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑六个月，缓刑九个月，并处罚金人民币三千元。再审过程中，公诉机关坚持原公诉意见，但认为原审缓刑考验期限存在错误，导致量刑错误，应当予以纠正。原审被告人汤鹏及其指定辩护人吴祝莉对原审查明的事实、证据及定性均未提出异议。经再审查明，原审被告人汤鹏的犯罪事实与原审判决认定的事实一致。原审判决生效后，原审被告人汤鹏经执行缴纳了罚金三千元。沭阳县司法局于2020年1月13日接收原审被告人汤鹏施行社区矫正。再审认定上述事实的证据与原审认定侵犯公民个人信息犯罪事实的证据一致，原审被告人汤鹏及其指定辩护人吴祝莉对原审认定事实的证据未提出异议，本院直接予以确认。本院认为：原审被告人汤鹏违反国家有关规定，向他人出售公民个人信息，情节严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪。原审判决认定事实清楚，证据充分，判处汤鹏有期徒刑六个月并无不当，依法应予维持。但原审判决宣告的缓刑考验期与法律规定不符，属适用法律错误，依法应予纠正。鉴于原审被告人汤鹏宣告的缓刑考验期已于2020年1月13日开始执行，故本案的缓刑考验期应当从该日起持续计算。根据《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百五十四条、第二百五十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销本院（2019）苏0214刑初824号刑事判决。二、原审被告人汤鹏犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从原审缓刑考验期实际执行之日起计算，即自2020年1月13日起至2021年1月12日止），并处罚金人民币三千元（已履行完毕）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  胡艳丽审判员  陈 平审判员  于百平二〇二〇年五月十四日书记员  缪 苗本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条非法获取、出售或者提供公民个人信息，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”：（一）出售或者提供行踪轨迹信息，被他人用于犯罪的；（二）知道或者应当知道他人利用公民个人信息实施犯罪，向其出售或者提供的；（三）非法获取、出售或者提供行踪轨迹信息、通信内容、征信信息、财产信息五十条以上的；（四）非法获取、出售或者提供住宿信息、通信记录、健**理信息、交易信息等其他可能影响人身、财产安全的公民个人信息五百条以上的；（五）非法获取、出售或者提供第三项、第四项规定以外的公民个人信息五千条以上的；（六）数量未达到第三项至第五项规定标准，但是按相应比例合计达到有关数量标准的；（七）违法所得五千元以上的；（八）将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息出售或者提供给他人，数量或者数额达到第三项至第七项规定标准一半以上的；（九）曾因侵犯公民个人信息受过刑事处罚或者二年内受过行政处罚，又非法获取、出售或者提供公民个人信息的；（十）其他情节严重的情形。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一第一款规定的“情节特别严重”：（一）造成被害人死亡、重伤、精神失常或者被绑架等严重后果的；（二）造成重大经济损失或者恶劣社会影响的；（三）数量或者数额达到前款第三项至第八项规定标准十倍以上的；（四）其他情节特别严重的情形。第十二条对于侵犯公民个人信息犯罪，应当综合考虑犯罪的危害程度、犯罪的违法所得数额以及被告人的前科情况、认罪悔罪态度等，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百五十四条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。