云南省南涧彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2926刑初53号公诉机关南涧彝族自治县人民检察院。被告人叶红波，男，1985年3月2日生，汉族，云南省陆良县人，初中文化，农民，家住陆良县板桥旧州村民委员会旧州村864号。因涉嫌非法经营罪，于2019年10月9日被南涧县公安局刑事拘留，同年11月12日被逮捕，现羁押于南涧县看守所。辩护人杜四雄，云南展腾（南涧）律师事务所律师。被告人王见良，男，1976年6月25日生，汉族，云南省陆良县人，初中文化，农民，家住陆良县板桥渔塘村民委员会汤家堡村31号。因涉嫌非法经营罪，于2019年10月8日被南涧县公安局刑事拘留，同年11月12日被逮捕，现羁押于南涧县看守所。辩护人李智新，云南展腾（南涧）律师事务所律师。被告人夏体清，男，1985年12月26日生，汉族，云南省宣威市人，小学文化，农民，家住宣威市；曾因犯抢劫罪，于2004年3月24日被宣威市人民法院判处有期徒刑一年零三个月，缓刑二年；因涉嫌非法经营罪，于2019年10月8日被南涧县公安局刑事拘留，同年11月12日经被逮捕，现羁押于南涧县看守所。被告人钱鹏，男，1993年2月17日生，汉族，云南省陆良县人，初中文化，农民，家住陆良县板桥河西村民委员会河西堡村206号；曾因犯盗窃罪、抢劫罪，于2014年2月19日被陆良县人民法院判处有期徒刑四年零四个月,2016年12月2日刑满释放；因涉嫌非法经营罪，于2019年10月29日被南涧县公安局取保候审，2020年3月10日被南涧县人民检察院取保候审，同年3月30日被本院取保候审，经本院决定于同年5月28日被执行逮捕，现羁押于南涧县看守所。南涧彝族自治县人民检察院以南检二部刑诉〔2020〕2号起诉书指控被告人叶红波、王见良、夏体清、钱鹏犯非法经营罪，于2020年3月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年4月28日公开开庭审理了本案。南涧彝族自治县人民检察院指派检察员许廷顺出庭支持公诉，被告人叶红波及其辩护人杜四雄，被告人王见良及其辩护人李智新，被告人夏体清、钱鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。南涧彝族自治县人民检察院指控，2019年9月底，被告人叶红波邀约王见良以共同出资，利润平分的方式合伙贩卖初烤烟叶。同年10月5日，被告人叶红波、王见良在陆良县板桥一个荒山上，找好一间无人居住的旧房子作囤积初烤烟叶的仓库。10月6日，二人到附近村庄同烟农购买初烤烟叶并囤积到仓库里。10月7日，被告人叶红波通过互联网信息交易平台“货车帮”ＡＰＰ以运费1.8万元雇请驾驶员及车辆运输初烤烟叶，被告人夏体清在“货车帮”ＡＰＰ以1.3万元承接了被告人叶红波的雇请。当日钱鹏将其辽Ｃ×××××号解放牌大货车开至被告人叶红波、王见良囤积烟叶的仓库，被告人叶红波、王见良将初烤烟叶装车。10月8日1时许，被告人夏体清驾驶运输初烤烟叶的车辆从板桥出发前往临沧方向，被告人叶红波、王见良与被告人夏体清同坐，被告人叶红波以200至300元的报酬雇请钱鹏为其在运输初烤烟叶的车辆前方探路。途中夏体清提出支付运费，叶红波先支付3000元，途径一高速服务区时叶红波离开夏体清驾驶的车辆，同钱鹏乘坐。2019年10月8日9时20分，夏体清驾驶的运输初烤烟叶的车辆途径南涧县超限运输检测站时被南涧县公安局查获，同时抓获随车被告人王见良。经过磅，该车运输的初烤烟叶数量为11820公斤，经鉴定价值516652元。该院认为，被告人叶红波、王见良、夏体清、钱鹏违反国家烟草专卖管理规定，非法经营初烤烟叶，价值人民币516652元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，四被告人的法定刑为五年以上有期徒刑，并处违法所得一至五倍罚金或者没收财产。在共同犯罪中，被告人叶红波起主要作用，系主犯，被告人王见良、夏体清、钱鹏起辅助作用，系从犯，予以从轻或减轻处罚；案发后，被告人叶红波主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可对其从轻或减轻处罚；被告人钱鹏曾犯盗窃罪、抢劫罪，五年之内再犯新罪，是累犯，应对其从重处罚，其在本案中认悔罪态度较好。建议分别判处被告人叶红波、王见良四年以上五年以下有期徒刑，并处罚金；建议分别判处被告人夏体清、钱鹏两年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。针对指控，提供了物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等予以佐证。被告人叶红波对指控事实、罪名和量刑建议均无异议，自愿认罪认罚，希望对其从轻处罚。辩护人杜四雄对指控罪名无意见。认为：1.涉案烟叶应以3-5元/公斤计算，总价值不超过25万元，应在五年以下量刑；2.被告人叶红波是自首，可减少基准刑25%以下；3.自愿认罪认罚，签署了认罪认罚具结书；4.涉案烟叶未流入市场，社会危害性小；5.愿意积极缴纳罚金；6.家庭情况困难，父母需要人照顾。综上，建议对被告人叶红波判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人王见良对指控事实、罪名和量刑建议均无异议，自愿认罪认罚，希望对其从轻处罚。辩护人李智新对指控罪名无意见。认为涉案烟叶价值应按照被告人供述的收购价格来认定。被告人王见良有如下量刑情节：1.如实供述，主观恶性不大；2.系从犯；3.系初犯、偶犯；4.涉案烟叶未流入市场，社会危害性不大；5.自愿认罪认罚。综上，建议对被告人王见良从轻、减轻处罚并适用缓刑。当庭出示叶红波父亲的医疗单据。被告人夏体清、钱鹏对指控事实、罪名和量刑建议均无异议，自愿认罪认罚，希望对其从轻处罚。被告人夏体清辩解之前其不认识货主，只是去拉货，货主垫付过3,000元加油钱和过路费。经审理查明，2019年9月底，被告人叶红波邀约被告人王见良以共同出资，利润平分的方式合伙贩卖初烤烟叶。同年10月5日，被告人叶红波、王见良在陆良县板桥一个荒山上找好一间旧房子作仓库。10月6日，二人到附近村庄同烟农购买初烤烟叶并囤积到仓库里。10月7日，被告人叶红波通过互联网信息交易平台“货车帮”ＡＰＰ以运费1.8万元雇请驾驶员及车辆运输初烤烟叶，被告人夏体清在“货车帮”ＡＰＰ以1.3万元的价格承接了被告人叶红波的雇请，并驾驶自己的辽Ｃ×××××号解放牌大货车到陆良县城，后被告人钱鹏将辽Ｃ×××××号车驾驶到被告人叶红波、王见良囤积烟叶的仓库装车。10月8日1时许，被告人夏体清驾驶运输初烤烟叶的车辆从板桥出发前往临沧方向，被告人叶红波、王见良与被告人夏体清同车，被告人叶红波以每天200至300元的报酬雇请被告人钱鹏为其在运输初烤烟叶的车辆前方探路。途中被告人夏体清提出支付运费，被告人叶红波先付3000元，途经一高速服务区时被告人叶红波离开被告人夏体清驾驶的车辆，去同被告人钱鹏乘车。10月8日9时20分，运输初烤烟叶的辽Ｃ×××××号车途径南涧县超限运输检测站时被公安机关查获，同时抓获被告人王见良、夏体清。经称量，该车运输的初烤烟叶数量为11820公斤，经鉴定价值为人民币516652元。被告人叶红波于2019年10月9日8时许到南涧县公安局投案，如实供述了贩卖初烤烟叶的事实。上述事实有下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、案件来源，证实案件来源，以及南涧县公安局立案、审查起诉的情况。2.抓获经过、到案经过、检查笔录、称量笔录、超限运输检测单，证实南涧县公安局民警于2019年10月8日9时在南涧县超限运输检测站查获夏体清驾驶的辽Ｃ×××××号货车，并对车上物品进行检查，该车运输有初烤烟叶，后对初烤烟叶进行称量，合计11820公斤。后民警将被告人夏体清、王见良口头传唤至公安机关进行调查讯问，经工作发现叶红波、钱鹏参与该案，后被告人叶红波于2019年10月9日8时许到南涧县公安局投案，同年10月29日民警对被告人钱鹏进行传唤，其于当日15时许到达南涧县公安局接受讯问。3.户口证明及照片、证明、信息查询、强制措施材料、刑事判决书、释放证明书（存根），证实被告人叶红波、王见良、夏体清、钱鹏的身份及被采取强制措施的情况；被告人夏体清因犯抢劫罪于2004年3月24日被宣威市人民法院判处有期徒刑一年零三个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；被告人钱鹏因犯盗窃罪、抢劫罪于2014年2月19日被陆良县人民法院判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金人民币二万元，于2016年12月2日刑满释放。4.扣押决定书，扣押清单、发还清单，证实公安机关于2019年10月8日向王见良扣押初烤烟叶11820公斤、蓝色华为手机一部，后该手机已发还；同日向夏体清扣押辽Ｃ×××××号货车和蓝色ＯＰＰＯ手机一部。5.涉案财物保管委托书、关于没收涉案财物的申请书，证实公安机关于2019年10月8日将11820公斤初烤烟叶委托南涧县烟草专卖局代为保管，要求对该初烤烟叶判决时予以没收。6.鉴定聘请书、鉴定意见通知书、检测报告、价格认定协助书、价格认定标的明细表、价格认定结论书，证实经检测、鉴定，涉案11820公斤初烤烟叶，有等级的初烤烟叶为100%；价格为人民币516,652元，鉴定结论已告知相关人员。7.辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明、辨认照片，证实被告人王见良、叶红波、夏体清、钱鹏相互进行了辨认；被告人王见良、夏体清辨认了初烤烟叶及运输的车辆。8.被告人叶红波供述，证实其邀约王见良一起合伙贩卖烟草，其雇请了一辆大车运输初烤烟叶及钱鹏探路。路上的开支由其和王见良负责，大车司机的运费商定好1.8万元并在途中垫付3,000元，约定剩下的1.5万元在卖完烤烟后支付。其和王见良家中各有1吨多初烤烟叶，其余8吨初烤烟叶计划着由其筹资4万元、王见良筹资7万元去收购，后以5至13元／公斤的价格跟农户购买，约定好卖后付钱。其非法经营初烤烟叶11820公斤，购买了10万余元，利益平分。夏体清把车开到装烟仓库及装烟过程中都没有说过不拉初烤烟叶，其也没有威胁过夏体清。9.被告人王见良供述，证实叶红波邀约其合伙贩卖初烤烟叶，后其筹资了3万元，剩下的钱是叶红波出资。其二人在板桥农户家中共收购得11吨多初烤烟叶，将烟叶全部拉到大坡山头仓库里，同时叶红波雇请了夏体清，并安排钱鹏将大车司机夏体清接到山上将所有的初烤烟叶装车。其负责押车，钱鹏负责探路，起初叶红波与其一起押车，行至弥渡时其看到叶红波给大车司机付了3000元订金后就睡着了，等其醒来时叶红波已经不在大车上，到南涧检测站时就被公安机关查获。夏体清知道运输的是烤烟，他没有拒绝拉烤烟。10.被告人夏体清供述，证实其是运输初烤烟叶的驾驶员，通过“货车帮”信息部和货主叶红波取得联系。王见良等人把初烤烟叶装到其车上时没有威胁过其，被查获时其车上运输着初烤烟叶。当时“老叶”跟其说不用怕，他们和政府部门打交道，烤烟是合法的，其觉得有利可图就默许了拉烤烟。在路上他们给其3,000元加油钱和过路费。早上9时许达到南涧县超限检测站时被公安机关查获，其没有《烟叶资格收购证》和《烟草专卖品准运证》。11.被告人钱鹏供述，证实叶红波贩卖烤烟，其负责帮他开车在前面探路。2019年10月7日，叶红波打电话要其帮他租一辆车去大理，天黑后叶红波打电话让其带大车司机从陆良城北到装烟叶的仓库，老王和十多人在那里等着，后将初烤烟叶装车。10月8日2时许，叶红波叫其到城里换租好的保时捷前往大理，叶红波、王见良押车，并跟其说如果收费站、超限检测站有人堵着就打电话联系他们，待烤烟卖完后给其300元费用。当日3时许其驾车从陆良出发前往大理，5时许叶红波叫其在一个服务区等他，后叶红波驾车其睡觉。8日中午，其和叶红波在返回陆良的途中，叶红波说老王他们被公安机关查获。以上证据经质证，被告人对上述证据均无异议。辩护人杜四雄对受案登记表、立案决定书、抓获经过有异议，其合法性不予认可；对鉴定结论有异议，认为鉴定人的资质有疑义，是否在有效期内不明确，鉴定依据错误，鉴定的依据只能是云南省的基准价格，不应依据中国烟草总公司的基准价格，对其他证据无异议。辩护人李智新对鉴定结论、称量笔录、授权书有异议，除前述理由外，认为鉴定结论在送达被告人时未告知当事人不服鉴定结论的救济时限，称量烟叶无见证人在场，授权书无授权单位公章。故对鉴定结论不予认可，对其他证据无异议。公诉机关认为辩护人提交的医疗单据与案件事实无关联性。经质证公诉机关提供的受案登记表、立案决定书、抓获经过形式要件合法，所证实的内容与本案其他证据能相互印证；烟叶称量笔录虽无见证人在场，但烟叶称量是在南涧超限运输检测站称量，结果客观真实并与称量记录单相互印证，被告人均无异议，公安机关已经出具了说明；授权书有授权人签字，授权手续齐全，鉴定人员的资质符合国家发展和改革委员会价格认证中心发改价证办（2016）101号和大理白族自治州物价局大价证（2016）38号文件，鉴定依据符合云南省涉烟违法犯罪案件物品价格认定标准；公安机关在送达价格鉴定结论时虽然未明确当事人不服鉴定结论的救济时限，但被告人当庭表示不申请重新鉴定。辩护人提交的医疗单据证明叶存双因病于2019年10月到曲靖市第一人民医院检查诊疗。公诉机关提供的证据来源合法，所证实的内容客观并与本案具有关联性，且能相互印证，本院确认为有效证据，并足以证明审理查明的事实。辩护人提交的医疗单据证明的事实与本案无关联性，不作为本案有效证据采用。本院认为，被告人叶红波、王见良、夏体清、钱鹏违反国家烟草专卖管理规定，非法经营初烤烟叶，价值人民币516,652元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。被告人叶红波、王见良、夏体清、钱鹏系共同犯罪，被告人叶红波在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人王见良、夏体清、钱鹏在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款之规定，予以减轻处罚。被告人钱鹏在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人叶红波主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，予以减轻处罚；被告人王见良、夏体清、钱鹏归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。公安机关扣押的11820公斤初烤烟叶，应当予以没收。据此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第六十一条、第四十七条、第七十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人叶红波犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元，限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月9日起至2023年10月8日止）。二、被告人王见良犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元，限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月8日起至2023年10月7日止）。三、被告人钱鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月28日起至2022年5月27日止）。四、被告人夏体清犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元，限判决生效后一个月内缴纳。五、公安机关扣押的11820公斤初烤烟叶予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  尹培忠审 判 员  罗朝清人民陪审员  陈天芬二〇二〇年五月二十八日法官助理沈洁书记员张金娟