山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终1833号上诉人(原审被告):阳泉市嘉诚耐火材料有限公司，住所地：阳泉市平定县巨城镇柴家庄村。法定代表人：冯计孩，职务：经理。被上诉人（原审原告）：山西省投资集团有限公司，住所地：山西省太原市示范区晋阳街91号山投大厦13层。法定代表人：行连军，职务：董事长。委托诉讼代理人：李华波，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李慧，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。上诉人阳泉市嘉诚耐火材料有限公司与被上诉人山西省投资集团有限公司合同纠纷一案，不服太原市迎泽区人民法院（2019）晋0106民初3878号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人阳泉市嘉诚耐火材料有限公司的法定代表人冯计孩，被上诉人山西省投资集团有限公司的委托诉讼代理人李华波、李慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人阳泉市嘉诚耐火材料有限公司的上诉请求：1、请求撤销（2019）晋0106民初3878号民事判决书第二项判决，并依法改判；2、案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：本案双方当事人签订的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》（以下简称投资协议）已经于本案立案后上诉人收到迎泽区法院传票之日解除。1、《中华人民共和国合同法》第96条规定，当事人一方依照本法第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。2、被上诉人于2019年7月1日起诉立案，要求解除合同，我方于2019年7月6日收到迎泽区人民法院传票。二、（2019）晋0106民初3878号民事判决书第二项判令上诉人偿还被上诉人资金占用费525800元、违约金157740元属于适用法律错误。1、在一审中被上诉人关于资金占用费违约金的诉讼请求的依据是双方签订的“投资协议”，但该投资协议已经与上诉人收到法院传票之日起被依法解除，因此，被上诉人的诉讼请求及迎泽区法院的判决理由没有合同依据。2、要求违约方承担违约责任的前提是合同有效存续。在投资协议已经被依法解除的情况下，要求上诉人承担违约责任是违反逻辑的。3、根据《中华人民共和国合同法》第97条，合同解除后的法律后果是：已经履行的，根据履行情况和合同性质。当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。可见，被上诉人要求及迎泽区法院判决上诉人承担资金占用费，违约金是没有法律依据的。被上诉人山西省投资集团有限公司辩称：1、根据合同约定，被上诉人有权提前终止解除。2、合同解除后，当事人主张违约金条款继续有效的，人民法院可以根据合同法第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”进行处理。可根据第二十六条规定的“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续使用违约金条款的，人民法院应予支持”，以及合同中第一百七十四条规定的“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定，没有规定的，参照买卖合同的有关规定”。合同协议中第六条是独立的条款，约定清楚明确，不受解除合同的影响。违约金是违约形式，一审法院判决裁判有据，并无不当，应驳回上诉人的请求。原告山西省投资集团有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令解除tblzj-yq-2017-02《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》；2、请求判令被告支付所欠原告的投资资金200万元，资金占用费52.58万元（暂计算至2019年3月31日），违约金75.77万元，总计：328.35万元；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：根据《山西省发展和改革委员会关于授权山西省投资集团有限公司对部分省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目行使出资人权利的通知》（晋发改财金发[2015]573号），原被告双方于2018年12月签订了《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》，协议约定：1、原山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金转由原告行使权利，资金投入方式变更为特别流转金投入方式。2、原被告双方经核实确认：截止协议签订之日，原告已向被告“投入特别流转金200万元”，被告“已全额收到该笔资金”。3、原告对被告的投入方式为特别流转金投入方式，投资期限为5年，自2014年12月3日起至2019年12月2日止。4、特别流转金应于到期后三日内，一次性向原告归还。特别流转金年收益率为6%，被告应按季向甲方支付收益（即资金占用费），支付日为每季末月的20日，最后一期的资金占用费应于届满后三日内，与特别流转金一并给付原告。5、被告未按协议约定按时归还特别流转金或任何一期收益（即资金使用费）时，原告有权终止协议，要求被告全额归还原告投入的特别流转金及收益，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。协议签订后，被告始终未向原告支付任何款项，原告多次催要，被告迟迟不予理睬。2016年12月30日，阳泉市龙鑫耐火材料有限公司更名为阳泉市嘉诚耐火材料有限公司。综上所述，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2013年3月13日，山西省政府投资资产管理中心与被告签订编号为晋资管协议（2010）C431号《特别流转金投资协议书》，依据该协议，山西省政府投资资产管理中心向被告投资省级煤炭可持续发展基金200万元，投资期限5年，自2009年12月2日至2014年12月2日。2015年7月28日，山西省发展和改革委员会下发晋发改财金发（2015）573号文件，将原委托山西省政府投资资产管理中心管理的2009年以来由省级煤炭可持续发展基金安排的520个投资项目，共计68346万元政府投资资产转由山西省投资集团有限公司管理，并授权山西省投资集团有限公司行使出资人权利，承担政府资产保值、增值责任。2018年12月19日，原、被告签订编号为Tblzj-YQ-2017-02的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》。协议约定，1、依照原《特别流转金投资协议书》，山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金转为原告的特别流转金（即借款），被告以特别流转金的方式使用该款项；2、原、被告双方经核实确认：截至本协议签订之日，原告已向被告投入特别流转金200万元。原告的投入方式为特别流转金投入方式，投资期限为5年，自2014年12月3日起至2019年12月2日止；3、特别流转金应当于到期后三日内，一次性归还原告。特别流转金年收益率为6%，被告应按季向原告支付收益（即资金占用费），支付日为每季末月的20日，最后一期的资金占用费应于期满后三日内，与特别流转金一起给付原告；4、若被告未按时归还特别流转金或收益时，原告有权终止协议，并要求被告全额归还原告投入的特别流转金，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。截止2019年3月31日，被告尚欠原告特别流转金200万元、资金占用费52.58万元。证实上述事实的证据有，《投资入股协议书》、《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》、山西省发展和改革委员会下发晋发改财金发（2015）573号文件、双方当事人当庭陈述等。一审法院认为，原告作为代省持股企业，与被告签订的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》是双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效，双方均应严格履行。被告未按照约定支付原告收益，已构成违约，应承担相应的违约责任。上述协议约定，若被告未按时归还特别流转金或收益时，原告有权终止协议，并要求被告全额归还原告投入的特别流转金，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。故原告主张解除双方签订的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》并要求被告偿还特别流转金200万元及资金占用费52.58万元的诉讼请求本院予以支持。关于原告主张的违约金问题，被告未能在约定期限归还原告特别流转金及资金占用费，已构成违约，应当承担违约责任。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中原告主张的违约金过高，本院依法予以调整，违约金酌定以被告所欠资金占用费52.58万元的30%计算，计15.774万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告山西省投资集团有限公司与被告阳泉市嘉诚耐火材料有限公司于2018年12月19日签订的编号为Tblzj-YQ-2017-02的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》；二、被告阳泉市嘉诚耐火材料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西省投资集团有限公司借款2000000元、截止2019年3月31日的资金占用费525800元、违约金157740元共计2683540元。本院二审查明的事实与一审基本相同。本院认为，上诉人阳泉市嘉诚耐火材料有限公司与被上诉人山西省投资集团有限公司签订的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》是双方真实意思的表示合法有效，双方均应按照协议履行。上诉人未按照协议的约定支付被上诉人收益已构成违约，应当承担违约责任。双方协议约定，上诉人若未按时归还特别流转金或收益时，被上诉人有权终止协议，并归还全部特别流转金及违约金。故原审判决解除双方签订的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》并要求上诉人偿还特别流转金200万元及资金占用费52.58万元并无不当。被上诉人按协议约定主张的违约金过高，原审法院应当予以调整。故上诉人阳泉市嘉诚耐火材料有限公司的上诉理由不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16534元，由上诉人阳泉市嘉诚耐火材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 任 峥审判员 赵耀功审判员 段雪丽 二〇二〇年五月二十八日书记员 王 娜