山东省平邑县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1326民初1297号原告：张允华，男，1977年7月6日出生，汉族，住山东省兰陵县。委托诉讼代理人：张会银，兰陵卞庄法律服务所法律工作者。被告：毛可峰，男，1991年5月6日出生，汉族，住平邑县。被告：安徽研明热能设备科技有限公司，住所地：安徽省明光市经济开发区浮山路以西、谨铭电子厂以北。统一社会信用代码：91341182MA2NWE2Y5J。法定代表人：徐其明，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：冯天浪，安徽恒维律师事务所律师。原告张允华与被告毛可峰、安徽研明热能设备科技有限公司（以下简称研明公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张允华及其委托诉讼代理人张会银，被告毛可峰，被告研明公司的委托诉讼代理人冯天浪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张允华向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令毛可峰、研明公司赔偿伤残赔偿金（十级一处）84718元、精神抚慰金5000元、误工费57200元（260元/天×220天）、护理费9066.2元（84.42元/天×1人×110天）、生活补助费2010元（30元/天×67天）、营养费3300元（30元/天×110天）、后续治疗费12000元，鉴定费2700元、交通费1000元，共计：176994.2元，仅主张163000元；2.诉讼费由毛可峰、研明公司负担。事实和理由：毛可峰系包工头，长期承揽钢结构工程。2018年9月份雇佣张允华在研明公司的工地干活，劳动报酬为每天260元。2018年10月5日上午9时许，因架子棒突然坍塌导致张允华在干活时摔伤，后被送往安徽省明光市中医院住院治疗，毛可峰垫付了50000元左右的医疗费。后张允华就其余损失与二被告协商未果。为维护合法权益，现依法起诉。毛可峰辩称，张允华跟着我干活受伤的情况属实，但是我不应当承担全部责任，我认为应当将责任均分，张允华、我、研明公司及一个中间联系人都应当承担责任。研明公司辩称，研明公司将钢构工程发包给毛可峰，双方系加工承揽关系，研明公司不清楚张允华是否为毛可峰的雇员，也不清楚张允华是否是在提供劳务时受伤。如果张允华是在为毛可峰提供劳务时受伤，则毛可峰作为雇主应当承担赔偿责任，研明不应当承担赔偿责任，即便是承担赔偿责任，也仅应为选任不当，承担10%的赔偿责任。张允华作为成年人且为从事施工的专门人员，其没有安全意识及安全防护，对自己的受伤存在过错，应当承担一定比例的责任。张允华主张的残疾赔偿金过高，应当按照农村居民赔偿标准赔偿。对张允华的伤残，研明公司认为不具备鉴定条件，因为根据其提供的司法鉴定意见书载明张允华尚未治疗终结，因此不具备评残条件，并且司法鉴定是张允华单方委托作出，剥夺了研明公司参与鉴定的权利。因后续治疗费用没有实际发生，将来是否发生处于不确定状态，因此法庭不应当支持，如果发生了张允华尚有权利，不影响其实体权利。张允华主张的误工费过高，其没有举证证实因本次受伤造成实际的误工损失，交通费也没有提供有效票据，但是因本次受伤交通费支出有必然性，请求法院依法予以酌情认定。综上，请求法院驳回对研明公司的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。张允华提交了证据1.接警情况登记表一份，拟证实张允华在被告处干活时受伤；证据2.诊断证明、住院病历各一份，证实张允华的伤情及住院67天；证据3.鉴定费单据一份，证实张允华支付鉴定费2700元；证据4.司法鉴定书一份，证实原告的伤情情况；证据5.身份证复印件、结婚证复印件各一份，证实护理人员身份及关系；证据6.申请证人李某、曹某出庭作证，拟证实张允华和毛可峰之间存在雇佣关系，工资是由毛可峰发放，事故发生过程中张允华没有安全责任，张允华的工资是按天结算，每天260元。毛可峰质证认为：对证据1-3无异议；证据4中误工期、营养期过长；对证据5没有异议；证人说的很多是假设不应当被采信。研明公司质证认为：证据1形式上没有异议，但是对内容不清楚，请求法院依法认定；对证据2病历及诊断证明没有异议；对证据3.4鉴定费单据形式上真实性无异议，但是对鉴定结论构成十级伤残不予认可，理由在答辩时已经阐述；对证据5真实性无异议；对证据6两证人证言没有异议，补充一点张允华没有证据证明其工资为每天260元，两个证人对于每天发工资的金额没有作证也不清楚，对于张允华的每天报酬不清楚，是否是毛可峰雇佣的张允华，研明公司也不清楚，即便证人证言是真实的，张允华的误工费也不能按照每天260元计算。因张允华是农民工，其工作不具有稳定性，又从事建筑行业，有时有工作有收入，有时候没有工作就没有收入，因此研明公司认为对农民工的误工收入，除非有稳定的银行流水证实每月的平均工资，否则不应当以他干活时的每天工资标准支持他的误工收入，通常应当按照农林牧副渔业的行业标准来计算。研明公司提供了证据：研明公司与毛可峰之间签订的工程劳务施工合同一份，发包方是李阳英，系公司法定代表人的妻子，拟证实已经将工程劳务发包给了毛可峰。张允华质证认为：对该合同真实性不清楚，因张允华受伤时间为2018年10月5日，该合同签订时间为2019年3月20日，和本次诉讼没有关联性，我方不予认可，合同形式我方不清楚。毛可峰质证认为：对该合同没有意见，是和徐总的对象签订的，是过完年补签的。经本院依法向毛可峰释明，其未在规定时间内提交从事钢结构的相关资质。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：研明公司有钢结构工程需要施工，2018年9月份与毛可峰达成协议，由毛可峰负责施工，毛可峰又雇佣张允华从事钢结构施工工作。2018年10月5日8时许，张允华在施工作业时从高处掉落受伤，后在明光市中医院住院治疗67天，支医疗费48862.89元，医疗费由毛可峰垫付。2019年3月20日，毛可峰与研明公司的法定代表人徐其明之妻李阳英补签《工程劳务施工合同》。2019年4月8日，张允华委托安徽正邦司法鉴定所作出皖正邦司鉴所[2019]临鉴字第437号司法鉴定意见书，载明：六、鉴定意见（一）被鉴定人张允华系左膝多发性损伤，遗留左膝关节活动功能丧失25%以上，构成十级伤残；（二）建议给予被鉴定人伤后误工期220日，护理期110日，营养期110日；（三）建议给予被鉴定人后期取内固定费用为人民币12000元（壹万贰仟元），张允华支鉴定费2700元。案经调解双方未能达成一致意见。本院认为，本案的争议的焦点为：一、各方当事人的关系及责任的承担；二、张允华损害后果的确定。关于争议焦点一，毛可峰派遣张允华等人到工地工作，张允华接受毛可峰的管理，钢结构工程安装完毕后工作即结束，毛可峰按天支付张允华工资，毛可峰与张允华形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。张允华作为完全民事行为能力人，应做好安全防护措施，谨慎施工，因此张允华对损害的发生存在一定的过错，应自行承担20％的责任。毛可峰作为接受劳务的一方应承担60％的责任。研明公司与毛可峰约定由毛可峰负责安装钢结构，研明公司与毛可峰之间符合承揽合同关系的特征。同时，经本院释明，毛可峰未能提交证据证实其具备相关资质，根据《中华人民共和国建筑法》、《建设工程质量管理条例》、《建筑企业资质管理规定》的相关规定，钢结构安装属于建筑活动，应具备相应的资质。研明公司未进行资质审查将钢结构安装工程交由无资质的毛可峰施工，存在选任过失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，研明公司作为定作人，存在选任过失，本院酌情认定研明公司对张允华损失的20％承担赔偿责任。关于争议焦点二，张允华在本次事故中遭受的损失。医药费48862.89元毛可峰已垫付，张允华予以认可，这部分应当予以扣除。伤残赔偿金部分：根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，张允华的伤残赔偿金应按照城镇居民赔偿标准计算，其损伤程度经安徽正邦司法鉴定所作出皖正邦司鉴所[2019]临鉴字第437号司法鉴定意见书鉴定为十级伤残一处，即残疾赔偿金为79098元。住院伙食补助费部分：张允华自2018年10月5日住院至2018年12月11日出院，实际住院天数为67天，每天的伙食补助费用为30元，因此，张允华的住院伙食补助费为2010元。误工费部分：张允华误工期要求按照220天计算，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，其误工期应为自受伤之日起至定残日前一天，即185日，张允华主张的误工费标准每天260元要求过高，根据张允华的户籍信息及实际工作情况，张允华的误工费标准应参照2019年度人身损害赔偿标准中的农村居民标准计算，误工费标准应为75.53元/天。即75.53元/天x185天=13973.05元。护理费部分：张允华依据安徽正邦司法鉴定所出具的鉴定书主张护理期按照110天计算，根据其实际的伤情及恢复情况，本院对其主张的护理天数予以确认，庭审中其提交的护理人员信息为刘沛芳，从其户籍性质看，护理人员为农村居民，本院按照2019年度人身损害赔偿标准中的农村居民标准计算护理费，即75.53元/天x110天=8308.3元。营养费部分：张允华主张的营养费，根据张允华的伤情和鉴定机构出具的鉴定意见，按照每天30元标准计算为宜，即30元/天x110天=3300元。交通费部分：张允华主张交通费用1000元未提供交通费单据佐证，但交通费系其住院治疗期间的合理性支出，本院根据张允华及其陪护人员因就医或转院治疗的地点、时间、人数、次数酌情确定1000元。精神损害抚慰金部分：张允华主张支付5000元精神损害抚慰金，根据张允华的伤残情况及精神受损情况，本院酌情认定1000元。鉴定费部分：张允华主张支付鉴定费2700元，并提供发票证实，系张允华鉴定伤情的合理支出，本院予以支持。后续治疗费部分：因张允华主张的后续治疗费尚未发生，且毛可峰及研明公司亦未同意在本案中一并处理，因此，该部分费用，张允华可待实际发生后另案主张。综上，张允华在本案中的损失有医疗费48862.89元（毛可峰已垫付）、残疾赔偿金79098元、住院伙食补助费2010元、误工费13973.05元、护理费8308.3元、营养费3300元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元及鉴定费2700元，以上共计160252.24元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，判决如下：一、原告张允华在此次事故中所受损失：医疗费48862.89元、残疾赔偿金79098元、住院伙食补助费2010元、误工费13973.05元、护理费8308.3元、营养费3300元、交通费1000元及鉴定费2700元，以上共计159252.24元，由被告毛可峰赔偿95551.34元（包含被告毛可峰垫付的48862.89元）。由被告安徽研明热能设备科技有限公司赔偿31850.45元。其余损失由原告张允华自负；二、原告张允华因本次事故产生的精神损害抚慰金1000元，被告毛可峰赔偿600元，被告安徽研明热能设备科技有限公司赔偿400元；三、驳回原告张允华的其他诉讼请求；四、上述第一、二项给付内容于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3560元，减半收取1780元，由原告张允华负担346元，由被告毛可峰负担1074元，由被告安徽研明热能设备科技有限公司负担360元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  窦丽萍二〇二〇年五月十四日法官助理曾毅书记员王连华