福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0602民初718号 原告：汪小平，男，1974年1月8日出生，汉族，住江苏省淮安市楚州区。 委托诉讼代理人：陈俊聪，北京中伦文德（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭睿，福建中仑律师事务所律师。 被告：周顺花，女，1968年7月26日出生，汉族，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：陈帅，福建闽卫律师事务所律师。 第三人：**，女，1969年11月21日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 原告汪小平与被告周顺花、第三人**案外人执行异议之诉一案。本院于2019年11月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪小平的委托诉讼代理人陈俊聪、郭睿；被告周顺花的委托诉讼代理人陈帅到庭参加诉讼，第三人**经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪小平向本院提出诉讼请求：一、判令立即停止对招商海德一期4-3＃楼34层02单元房产的强制执行，并解除对该房产的查封措施；二、本案受理费由被告承担。事实和理由：周顺花诉郑溪树、**、汪小平赠与合同纠纷一案［案号为：（2018）闽0602民初1339号］，周顺花在提起诉讼时向贵院申请了财产保全并查封了原告名下位于厦门市集美区产，现该案已经审结。因该案判决结果与原告汪小平无关，汪小平无需对周顺花承担任何责任。据此，原告依法向贵院提出解除对厦门市集美区产查封措施的申请，但贵院在收到该申请后未依法解除查封措施。因此，原告向贵院提出书面异议，要求依法解除对该房产的查封措施。贵院于2019年10月23日作出（2019）闽0602执异64号《执行裁定书》，裁定：驳回汪小平的异议请求。原告认为，贵院所作出的驳回汪小平异议请求的裁定明显错误，理由如下： 1、招商海德一期4-3#楼34层02单元房产系汪小平的财产。 《物权法》第六条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记；第九条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。案涉招商海德一期4-3#楼34层02单元房产登记在原告汪小平名下，汪小平也从未书面确认该房产系**所有的财产，根据物权法定原则，该房产属于汪小平的财产。 2、（2018）闽0602民初1339号案件的案由是赠与合同纠纷，不是物权确认纠纷，招商海德一期4-3#楼34层02单元房产归属不是该案的审查范围，而且整个诉讼过程中，并未针对房产归属进行举证质证及辩论程序，而且如果是确认物权，那么芗城法院对该案并无管辖权。而且，在该案中，汪小平及**均未认可双方之间存在挂名买房的事实，双方对该房产属于汪小平所有并无异议。因此，（2018）闽0602民初1339号民事判决书中对房产归属的认定不能作为执行的有效依据。 3、（2018）闽0602民初1339号案件中，周顺花对汪小平的诉讼请求已被法院驳回，继续查封汪小平的房产明显缺乏事实和法律依据。贵院于2019年3月5日所作出的（2018）闽0602民初1339号《民事判决书》，判决了**应向周顺花返还郑溪树无效赠与的款项，并驳回了周顺花对汪小平的全部诉讼请求。可见，汪小平并无向周顺花承担责任的义务。结合上文所述，招商海德一期4-3#楼34层02单元房产系汪小平的财产，在汪小平无需承担付款责任的情况下，继续查封汪小平的房产明显缺乏事实和法律依据。因此，人民法院应依法作出解除保全裁定，并解除对汪小平名下房产的查封措施。 4、在（2019）闽0602执异64号案中，贵院并未对（2018）闽0602民初1339号民事判决书中对于房产归属的认定能否作为继续查封的依据进行实体审查并作出详细的分析论述，仅简单认为生效判决认定“房产系**借名汪小平的名义购买”所以“执行行为合法、执行措施得当”，显然毫无依据。 5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百六十六条规定：“裁定采取保全措施后，有下列情形之一的，人民法院应当作出解除保全裁定：…(三)申请人的起诉或者诉讼请求被生效裁判驳回的。”在（2018）闽0602民初1339号案件中，周顺花对原告的诉讼请求已被生效判决所驳回，根据上述规定，人民法院应当作出解除保全的裁定。但是，自原告提交解除保全申请至今，贵院始终未作出解除保全的裁定，也未解除对招商海德一期4-3#楼34层02单元房产的查封措施。甚至在未解除保全查封的情况下，直接将该房产作为被执行的对象并采取强制执行措施，没有任何法律依据。 被告周顺花辩称，一、关于程序问题。1、原告不是案外人，而是原生效法律文书的当事人，判决文书已对其作出权利义务的认定，原告无权通过执行异议之诉进行主张，应当驳回起诉。2、原审判决中虽未判决汪小平承担责任，但在判决文书的判决认定中判决讼争的海德房产属于**借名汪小平购买，系**所有的房屋，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条规定，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。该案中汪小平并未提出上诉，应当视为认可该判决。反之，如果判决不作此认定，那判决结果就是汪小平返还相应的购房钱款并作为本案的被执行人。故判决已经发生法律效力，应当遵循一事不再理的原则，驳回原告的起诉。二、关于实体问题。1、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明；但当事人有相反证据足以推翻的除外。原告提供的证据已为在生效裁判的审理中举证并不被采纳，原告应当承担推翻生效判决确认事实的举证责任。2、原告所引用的物权法第6、9条是物权登记的一般规定，不适用于本案，而且根据物权法28条的规定人民法院的法律文书同样可以设立、变更物权。另外根据最高院的查封规定第二条，汪小平对执行的判决未上诉，应当视为认可海德房产属于**的财产，人民法院对其查封并无错误。3、在生效执行判决中，答辩人举证及法院调取的相关证据足以证实讼争海德房产不属于汪小平的财产，具体在举证中进一步说明。故请人民法院依法驳回原告的诉讼请求或者驳回起诉。 第三人**未到庭参加诉讼，也未提交书面陈述意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对事实认定如下： 原告周顺花诉被告郑溪树、**、汪小平赠与合同纠纷一案，本院于2018年1月29日受理，在案件审理过程中，经原告周顺花申请，本院采取保全措施，查封汪小平名下位于厦门市集美区招商海德一期4-3＃34层02单元房产（登记信息：厦门市集美区东安南四里39号3401号、J2010P08地块商住项目一期4-3＃地块C4＃楼34层02单元）。2019年3月5日，本院作出（2018）闽0602民初1339号民事判决书，判决如下：一、被告郑溪树擅自将夫妻共同财产现金697977.75元、35100元、61000元合计794077.75元转账赠与被告**的行为无效，被告**应于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告周顺花，并自2015年2月起至偿还赠与款项完毕之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息。二、被告郑溪树擅自将夫妻共同财产现金19134元、3928.27元、85000元、3769.39元、100000元，合计211831.66元，用于交保费、支付通讯费、购车款、支付水电费、投资生蚝馆赠与被告**的行为无效，被告**应于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告周顺花，并自2015年2月起至偿还赠与款项完毕之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息。三、被告郑溪树擅自将夫妻共同财产现金871897元赠与被告**支付购房首付，该赠与行为无效，被告**应于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告周顺花，并自2015年2月起至偿还赠与款项完毕之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息。四、驳回原告周顺花的其它诉讼请求。宣判后，原告周顺花、被告**均提出上诉，并均在二审审理中撤诉。2019年6月20日，该案发生法律效力。2019年7月1日，原告周顺花向本院申请强制执行。本院于2019年8月20日发出腾房公告。 另查明，本院（2018）闽0602民初1339号民事判决书认定如下事实：“确定J2010P08地块商住项目一期4-3＃楼34层02单元讼争房屋系被告**借名弟弟汪小平购买，系被告**所有的房屋。” 以上事实有原告提供的原告（2018）闽0602民调39号民事裁定书;（2018）闽0602民初1339号民事判决书;（2019）闽06民终1392号民事裁定书、法律文书生效证明;（2019）闽0602执异64号《执行裁定书》;被告周顺花提供的（2018）闽0602民初1339号案件法院调取及收集的证据（汪小平银行流水、开发商账册、刷卡单、询问笔录）；派出所笔录；装修审批表、入住登记表；银行流水及当事人庭审陈述等证据予以证明。 本院认为，本案汪小平作为案外人，在周顺花诉**、汪小平赠与合同纠纷一案生效民事判决书的强制执行中，对执行标的(案涉房产)主张所有权，请求排除强制执行措施。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》汪小平作为申请执行人周顺花与被执行人**赠与合同纠纷一案的案外人，认为生效的民事判决书对涉案房产归属的认定不能作为执行的依据，主张自己才是涉案房产的合法所有权人，要求本院解除对该房产的查封措施。本院认为，本案讼争房产虽然登记在汪小平名下，但已经发生法律效力的（2018）闽0602民初1339号民事判决书认定如下事实：“确定J2010P08地块商住项目一期4-3＃楼34层02单元讼争房屋系被告**借名弟弟汪小平购买，系被告**所有的房屋。”。在该案中，汪小平作为被告亦参与诉讼，汪小平就该案判决并未提起上诉。即厦门市集美区招商海德一期4-3＃34层02单元房产（登记信息：厦门市集美区东安南四里39号3401号、J2010P08地块商住项目一期4-3＃地块C4＃楼34层02单元）为被告**实际所有的房产。故本院依据有关规定查封诉争房产并无不当。汪小平以被查封的房产是其所有的房产，不是被执行人**所有的房产为由主张解除查封，本院不予采信。原告汪小平主张判令立即停止对招商海德一期4-3#楼34层02单元房产的强制执行，并解除对该房产的查封措施，缺乏法律依据，本院依法不予采纳。被告周顺花主张原告不是案外人，而是原生效法律文书的当事人，判决文书已对其作出权利义务的认定，原告无权通过执行异议之诉进行主张，应当驳回起诉，本院认为，汪小平系申请执行人周顺花与被执行人**赠与合同纠纷一案的案外人，其是可以作为原告通过执行异议之诉进行主张。 综上，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十二条之规定，判决如下： 驳回原告汪小平的诉讼请求。 本案诉讼费30800元，由原告汪小平负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。 审 判 长  许华望 人民陪审员  张雅嫔 人民陪审员  戴桂芳 二〇二〇年五月二十二日 书 记 员  陈 丹 附法律条文： 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第八条案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。 案外人既基于实体权利对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出与实体权利无关的执行行为异议的，人民法院应当分别依照民事诉讼法第二百二十七条和第二百二十五条规定进行审查。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 最高人民法院 《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。